广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终18578号上诉人（原审原告）：中航货运航空有限公司，住所地广东省广州市花都区迎宾大道97号221房。法定代表人：郭师兵，职务：董事长。委托诉讼代理人：侯嘉欣，该公司员工。委托诉讼代理人：周曦霞，该公司员工。被上诉人（原审被告）：张龙，男，汉族，住xxxxx。上诉人中航货运航空有限公司（以下简称中航公司）因与被上诉人张龙劳动争议一案，不服广东省广州市花都区人民法院（2020）粤0114民初7045号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，根据最高人民法院《民事诉讼程序繁简分流改革试点方案》《民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》相关规定，依法适用独任制公开开庭审理了本案，现已审理终结。中航公司原审诉讼请求：1.请求法院判令中航公司无需向张龙支付赔偿金32275.72元；2.判令中航公司无需向张龙支付年终双薪10699.62元；3.判令中航公司无需支付加班工资1082.06元；4.本案诉讼费用由张龙承担。事实与理由：张龙于2019年4月15日入职中航公司，担任信息管理部IT负责人职位，劳动合同期限为2019年4月15日至2022年4月15日。由于张龙任职期间未能妥善履行其作为部门负责人的工作职责，态度不端正，且存在严重违反公司规章制度及严重失职之情况，中航公司经综合评估，于2019年12月12日依法通知张龙解除劳动合同。张龙于2019年12月中旬向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会裁决中航公司需支付违法解除劳动合同赔偿金32275.72元，年终双薪10699.62元，休息日加班工资97.26元，工作日加班工资984.8元。中航公司认为，中航公司与张龙解除劳动合同乃基于张龙严重违规及失职在先，无需支付赔偿金（且裁决书认定张龙离职前平均工资有误）。另外，有关法律并没有规定用人单位必须给职工支付13个月工资，中航公司对是否发放年终双薪、发放需符合何种条件，应具有自主管理权。结合本案张龙之实际情况，中航公司有权不向其发放年终双薪。最后，结合张龙加班、调休情况及实际核算后的数据，中航公司无需向张龙支付加班费用。张龙辩称，张龙不同意中航公司的诉讼请求，张龙认可仲裁裁决结果。其他答辩意见与书面答辩状一致。中航公司围绕诉讼请求依法提交了证据，对于中航公司、张龙无争议的证据，原审法院审核后予以认定并记录在卷。对于中航公司、张龙双方有争议的事实与证据认定如下：1.关于中航公司解除与张龙的劳动关系是否构成违法解除的认定。中航公司主张其以张龙违反公司审批流程严重违反公司制度、未尽职尽责为由解除劳动合同，但其提交的相关证据尚不足以证明张龙存在严重失职行为并造成公司重大损失等情形，故中航公司于2019年12月12日解除与张龙的劳动关系构成违法解除。按照张龙整月工资的金额计算经济赔偿金基数为16137.86元[（13539+13539+15791.03+17524+16924+16924+18724）÷7]，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，中航公司应依法支付张龙解除劳动关系经济赔偿金32275.72元（16137.86×2）。2.关于中航公司是否应当向张龙支付年终双薪的问题。鉴于（1）双方签订的劳动合同附件定薪通知单对13薪作了明确约定；（2）中航公司主张该13薪是年终奖金，但未提交相关证据予以证明，应承担举证不能的不利法律后果；故原审法院确认中航公司应向张龙支付年终双薪10699.62元（16137.86×242÷365）。3.关于中航公司是否应当向张龙支付加班费的问题。鉴于（1）双方共同确认周末加班时长为24.5小时、工作日加班时长13.5小时、劳动者调休时间时长34小时；（2）张龙自愿放弃仲裁阶段关于休息日加班一小时97.26元加班费的主张；（3）劳动者的调休时间应从周末加班时长抵扣，但是根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定以及日常基本生活经验，工作日加班时长不能从调休时间抵扣；故按照8462元/月为基数计算加班费为984.8元（8462÷21.75÷8×13.5×1.5）。原审法院认为，本案是劳动争议纠纷。张龙系中航公司的员工，张龙为中航公司提供了有报酬的劳动，双方依法存在劳动关系，双方的合法权益均应受到法律保护。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决如下：一、中航货运航空有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付解除劳动关系经济赔偿金32275.72元给张龙；二、中航货运航空有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付年终双薪10699.62元给张龙；三、中航货运航空有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付加班工资984.8元给张龙；四、中航货运航空有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内出具解除劳动合同证明给张龙；五、驳回中航货运航空有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由中航货运航空有限公司负担。判后，上诉人中航货运航空有限公司不服，向本院提起上诉称：（一）张龙在熟悉岗位职责及公司制度，且经培训的情况下仍违反审批流程规定，怠于履行其作为IT部门负责人的工作职责，致使其所负责的项目未能上线和停滞，属严重违反公司规章制度、严重失职并造成公司重大损害，中航公司依法解除劳动关系不构成违法解除，无需向张龙支付赔偿金。（二）《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。张龙2020年4月15日入职，当月应发工资为7824.61元，合同也约定当月（试用期）整月工资为13539元。则在计算张龙离职前平均工资时，应包含张龙2019年4月工资7824.61元，或折算后的整月工资13539元，但原审法院却遗漏该月工资，有违法律明确规定。另外，有关法律并未规定用人单位必须向职工支付13个月工资，中航公司对是否发放年终双薪、发放需何种条件，应具有自主管理权。（三）双方已共同确认周末加班时长为24.5小时，工作日加班时长13.5小时、劳动者调休时间时长34小时，则用调休时间抵扣总加班时长更为合理。据此，中航公司上诉请求：1.请求撤销原审判决，改判支持中航公司原审全部诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费用由张龙承担。被上诉人张龙服从原审判决，不同意中航货运航空有限公司的上诉请求。对于原审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，原审法院根据中航公司、张龙的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。关于劳动关系是否构成违法解除问题，根据民事诉讼中“谁主张、谁举证”的法律原则，中航公司并未有充足证据证实张龙的案涉行为严重违反公司制度并造成公司重大损失，其应承担举证不能的法律后果，原审对此项问题的分析认定并无不当，本院予以维持；关于计算张龙离职前平均工资问题，张龙于2019年4月15日入职，2019年12月12日离职，其中4月份与12月份均未满整月，原审法院以张龙2019年5月至11月的月工资为依据计算张龙离职前的月平均工资并无不当，本院予以确认；关于年终双薪问题，双方签订的劳动合同附件定薪通知单对13薪作了明确约定，原审法院以张龙的实际工作时间为依据计算年终双薪理据充足，本院予以维持；关于加班费问题，本院认可原审法院的分析认定，在此不再赘述。本院审理期间，中航公司既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对中航公司的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由中航货运航空有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  刘庆国二〇二〇年九月二十三日书记员  郑燕玲廖子倩