浙江省仙居县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙1024民初4888号 原告：应德伟，男，1959年6月30日出生，汉族，住浙江省仙居县。 委托诉讼代理人：应佳建，男，1984年10月8日出生，汉族，住浙江省仙居县，系应德伟儿子。 委托诉讼代理人：陈辉，仙居县城南法律服务所法律工作者。 被告：浙江中天智汇安装工程有限公司，住所地浙江省杭州市拱墅区南北商务港大厦2幢701室，统一社会信用代码91330000727190589U。 法定代表人：郭嵩，总经理。 委托诉讼代理人：魏操，浙江金麟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王舒，浙江金麟律师事务所律师。 第三人：台州广宇房地产开发有限公司仙居宇杰君澜大饭店，住所地浙江省仙居县安洲街道环城南路998号，统一社会信用代码91331024MA2DWGXL26。 负责人：成海波，经理。 第三人：陈胜利，男，1975年10月4日出生，汉族，住浙江省仙居县。 第三人：黄懿，男，1997年5月11日出生，土家族，住湖北省恩施土家族苗族自治州恩施市。 原告应德伟与被告浙江中天智汇安装工程有限公司（以下简称中天公司）、第三人台州广宇地产开发有限公司仙居宇杰君澜大饭店（以下简称君澜饭店）、陈胜利为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用简易程序审理。根据原告应德伟申请，本院于2020年1月8日追加黄懿作为第三人参加本案诉讼。因案情复杂，本案于2020年1月9日裁定转为普通程序审理，并依法组成合议庭。因2020年1月23日浙江省人民政府启动重大突发公共卫生事件一级响应，受突发事件应对措施影响，诉讼活动不能正常进行，本案裁定中止审理，并于2020年4月28日恢复审理。本案分别于2019年12月24日、2020年5月18日公开开庭进行了审理，原告及委托诉讼代理人应佳建、陈辉、第三人陈胜利均到庭参加二次诉讼，被告的委托诉讼代理人魏操到庭参加第一次诉讼，被告的委托诉讼代理人王舒到庭参加第二次诉讼，第三人君澜饭店、黄懿经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。根据原告申请，本院于2020年6月18日依法委托司法鉴定，并于8月3日收到鉴定结论。本案现已审理终结。 原告应德伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担用工主体责任向原告支付医疗费19472.05元、救护车费100元、医疗辅助器具费17元、一次性伤残补助金49824元、一次性工伤医疗补助金22144元、一次性就业补助金22144元、停工留薪期间工资22144元、交通费320元，上述合计136165.05元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：第三人君澜饭店将其设备安装工程承包给被告中天公司承建，被告又将工程分包给不具备用工主体资格的自然人黄懿，黄懿又将该工程项目中的拉电缆工作转包给第三人陈胜利。2019年6月25日，第三人陈胜利舅王植南称第三人陈胜利在君澜饭店那边包了拉电缆生活需要工人，问原告是否愿意，工资170元每日，后原告答应前往。2019年6月29日下午原告在工地拉电缆时，因电缆结头脱落，致使原告倒地受伤，伤后被送往仙居广仁医院救治，后又转至仙居县人民医院治疗，经诊断为左股骨粗隆间骨折。被告将工程违法发包给没有任何资质的自然人黄懿，黄懿又将工作转给第三人陈胜利，第三人陈胜利雇佣原告从事拉电缆工作，原告在工作中受伤，因此被告应当承担用工主体责任。 被告中天公司辩称：1、本案程序错误，劳动争议案件应当进行仲裁前置程序。2、即使按照劳动争议审理，根据原告诉请及依据，应当先进行工伤认定。3、原告起诉的事实错误。原告陈述第三人君澜饭店将工程承包被告不属实，事实上是宇杰集团股份有限公司将工程承包给被告，且被告也不存在分包、转包，更不存在将工程分包给不具备用工主体资格的自然人黄懿。至于黄懿将拉电缆的这个工程转包给陈胜利这个事实，被告不知情的也不认可。4、原告工资170元/天没有任何证据证明，就算有证据证实，也是原告跟陈胜利之间私下的约定，被告不认可该约定的真实性。5、关于2019年6月29日下午，原告在工地拉电缆受伤的事实。被告不认可，无法判断事故的真实性及事故跟工地之间的关联性。6、原告要求被告承担用工主体责任的依据不足。因为被告没有将工程违法转包、分包，故被告不需要承担一个用工主体责任，而且本案原告的受伤，也没有经过工伤的一个认定。7、对原告主张的金额问题，原告应当先行鉴定，现按九级计算无依据；原告已经年满六十周岁，已达法律退休年龄，原告主张按照在岗职工工资标准及停工期限主张费用依据不足；原告主张的医疗费中编号为4470201181的发票金额189.3元没有病历进行佐证，不予认可，另外两张挂号的凭条没有发票，不予认可；原告主张的医疗器具的费用不认可；原告主张的交通费，票据与本案无关联性，不予认可。综上所述，本案程序错误，且被告也不需要承担用工主体责任，原告诉讼请求中的各项金额均不合理，请依法驳回原告的诉讼请求。 第三人陈胜利陈述：被告中天公司下面的黄懿叫其帮忙找几个人拉电缆的，其中有一个就是原告应德伟。原告在酒店工地拉电缆过程中摔伤的，其当时也跟黄懿汇报过，让其先将人送到医院。其也是拉电缆的，刚开始是按多少一天计算工资，后来嫌计算麻烦，按10元/米计算，其按170元/天支付给应德伟等人，其基本没有赚差价。 第三人君澜饭店未作陈述。 第三人黄懿未作陈述。 本院经审理认定事实如下：被告中天公司经营范围包括机电设备安装工程、消防设计及施工工程、水利水电设备安装工程等。被告中天公司向案外人宇杰集团股份有限公司承包了位于第三人君澜酒店即“宇杰总部大楼”的排水、电气、消防水、消防电、暖通工程项目。原告应德伟通过第三人陈胜利召集在被告中天公司工地从事拉电缆工作。2019年6月29日下午，原告应德伟在拉电缆过程中受伤，原告受伤后在仙居县人民医院等接受治疗，其中住院治疗11天，出院后医嘱建议休息4个月。2020年7月28日经台州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告应德伟构成九级伤残。原告应德伟在工地做工每日收入170元，确定月收入为3697.5元。2018年浙江省在岗职工年平均工资为66432元。 依照原告请求及相关规定，事故产生的损失：医疗费19572.05元，医辅费17元，一次性伤残补助金33277.5元（3697.5元/月×9个月），一次性就业补助金4428.8元（66432元/年×4/12年×20%），一次性工伤医疗补助金22144元（66432元/年×4/12年），停工留薪期间工资16158.08元（170元/天×21.75天/月×4.37个月），交通费酌情确定300元，合计95897.43元。 上述事实，有病历、医疗发票、费用清单、收款收据、医疗证明书、台州市伤残职工劳动能力鉴定结论及当事人陈述等证据予以证明。 本院认为，被告中天公司将水电安装工程中的部分项目发包给不具备用工主体的案外人，原告应德伟受案外人招用，在施工过程中受伤，被告中天公司作为最近的上一层转包、分包关系中具备合法用工主体资格的单位，应参照工伤标准承担民事赔偿责任。被告中天公司抗辩其未违法分包，亦未招用黄懿、陈胜利、应德伟等人，但在本院两次要求其提供该工地实际负责人员信息及参与做工人员的名单等证据时，被告中天公司无任何理由拒不提供，对被告该抗辩不予采信。但原告应德伟与被告中天公司之间不存在劳动关系，本案案由应为提供劳务者受害责任纠纷更为合适。根据第三人陈胜利陈述及原告应德伟的就诊记录等证据，原告应德伟在君澜饭店拉电缆过程中受伤存在高度可能性，对该事实予以确认。原告作为不固定收入者，其自认工作时的170元/天收入标准符合仙居同行业同时段的收入水平，本院采纳原告的主张，根据每月计薪天数21.75天，酌情确定原告的月收入为3697.5元。对于原告应德伟主张的各项费用问题，（一）医疗费用，虽然原告提供的两张付款凭证没有正式发票，也无病历对应，但该付款凭证内容均为挂号费，且对应时间也有就诊记录，被告主张的189.03元的医疗费发票系检查费用，亦有对应检查报告单，且为受伤部分的检查，故对该笔费用，本院予以支持；对于医辅费17元，也确系原告住院所需，本院予以支持；（二）一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条规定，原告经鉴定构成九级伤残，一次性伤残补助金为9个月本人工资，即33277.5元（3697.5元/月×9个月）；（三）一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金，依据《浙江省工伤保险条例》第二十七条规定“……五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月均工资为基数，分别依照下列标准计发……九级伤残为四个月……但职工离法定退休年龄不足五年的，一次性就业补助金按照职工每增加一周岁递减百分之二十的标准支付”，原告应德伟受伤后再未回到工地上班，可以视为双方解除了劳务关系，原告受伤时年满59周岁，距离男职工法定退休年龄60周岁仍差两天，不足一周岁，故被告应当支付一次性就业补助金应为4428.8元（66432元/年×4/12年×20%），一次性工伤医疗补助金应参照受伤时上一年度即2018年度浙江省职工月平均工资计算即22144元（66432元/年×4/12年）；（四）停工留薪期间工资，虽然原告应德伟在受伤后，不足两天就年满60周岁，但原告受伤误工期为4个月又11天即4.37个月，应当连续计算停工留薪期间，确定停工留薪期间工资为16158.08元（170元/天×21.75天/月×4.37个月）。综上，原告合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告浙江中天智汇安装工程有限公司自本判决生效之日起十五日内赔偿原告应德伟各项损失共计95897.43元； 二、驳回原告应德伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1080元，由被告浙江中天智汇安装工程有限公司负担860元，由原告应德伟负担220元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 长  李 庭 人民陪审员  罗宏伟 人民陪审员  徐建伟 二〇二〇年九月二十二日 代书 记员  朱文贵 代书 记员  王婳绮