河南省平顶山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫04刑终353号原公诉机关河南省鲁山县人民检察院。上诉人（原审被告人）茹继军，男，汉族，1968年11月14日出生于河南省平顶山市新华区，大专文化，平顶山增鼎文化传媒有限公司股东，户籍地河南省平顶山市新华区，住平顶山市新华区。因吸食毒品于2019年6月1日被鲁山县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月10日被鲁山县公安局刑事拘留，同年7月6日被逮捕，同年9月7日被鲁山县公安局监视居住。辩护人刘坤明，河南大乘律师事务所律师。原审被告人赵宝宝（曾用名赵海亮，别名赵大宝），男，汉族，1981年10月16日出生于河南省鲁山县，小学文化，农民，住鲁山县。因犯盗窃罪于2000年12月7日被鲁山县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元；因吸食毒品于2013年10月31日被郏县公安局强制隔离戒毒二年；因犯非法持有毒品罪于2015年8月13日被郏县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，2016年8月4日刑满释放；因吸食毒品于2016年9月3日被平顶山市公安局东安路派出所强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2019年6月1日被鲁山县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月11日被鲁山县公安局刑事拘留，同年7月6日被逮捕。原审被告人周占付，男，汉族，1982年6月3日出生于河南省叶县，小学文化，农民，住叶县。因吸食毒品于2018年5月29日被南阳市公安局梅溪分局社区戒毒三年；因吸食毒品于2019年6月26日被鲁山县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年6月30日被鲁山县公安局刑事拘留，同年8月6日被逮捕。原审被告人张二伟（别名张妞），女，汉族，1977年7月15日出生于河南省鲁山县，初中文化，无业，户籍地鲁山县，住鲁山县。因吸食毒品于2007年1月被鲁山县公安局强制隔离戒毒六个月；因犯盗窃罪、诈骗罪于2008年5月21日被平顶山市湛河区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币4000元；因犯贩卖毒品罪于2011年8月25日被鲁山县人民法院判处拘役四个月；因犯贩卖毒品罪于2012年12月3日被鲁山县人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币1000元；因吸食毒品于2013年10月22日被鲁山县公安局强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2016年5月26日被鲁山县公安局强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2019年5月16日被宝丰县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年5月29日被鲁山县公安局刑事拘留，同年7月6日被逮捕。河南省鲁山县人民法院审理河南省鲁山县人民检察院指控原审被告人赵宝宝、周占付、张二伟、茹继军犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月1日作出（2020）豫0423刑初121号刑事判决。宣判后，原审被告人茹继军不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人赵宝宝贩卖毒品的犯罪事实：1.2019年4月12日至5月31日，被告人赵宝宝先后十次以共计8000元的价格，向平顶山市卓越园林工程建设有限公司员工黄某出售冰毒共计约6克。2.2019年4月2日上午，被告人赵宝宝以500元的价格，向被告人张二伟出售海洛因约0.5克。3.2019年4月23日上午，被告人赵宝宝以500元的价格，向被告人张二伟出售海洛因约0.5克。4.2019年5月12日下午，被告人赵宝宝以500元的价格，向被告人张二伟出售海洛因约0.5克。5.2019年5月14日上午，被告人赵宝宝以500元的价格，向被告人张二伟出售海洛因约0.5克。6.2019年5月14日晚上，被告人赵宝宝以500元的价格，向被告人张二伟出售海洛因约0.5克。原判认定上述事实，有被告人赵宝宝、张二伟供述，证人黄某、宗某、李某1、任某证言，黄俊峰与赵宝宝的微信转账记录，张二伟与赵宝宝的微信转账记录等证据证实。二、被告人周占付贩卖毒品的犯罪事实：1.2019年5月25日，被告人周占付在叶县洪庄杨乡与许南路交叉口，以600元的价格，向被告人茹继军出售冰毒约1.4克。2.2019年5月29日，被告人周占付在叶县洪庄杨乡与许南路交叉口，以600元的价格，向被告人茹继军出售冰毒约1.4克。3.2019年5月31日，被告人周占付在叶县洪庄杨乡与许南路交叉口，以900元的价格，向被告人茹继军出售冰毒约1.7克。4.2019年6月14日，被告人周占付在叶县洪庄杨乡与许南路交叉口，以600元的价格，向平顶山市湛河区居民鲁某出售冰毒约1.6克。5.2019年6月16日，被告人周占付在叶县洪庄杨乡与许南路交叉口，以600元的价格，向平顶山市湛河区居民鲁某出售冰毒约1.6克。6.2019年6月18日，被告人周占付在叶县洪庄杨乡与许南路交叉口，以600元的价格，向平顶山市湛河区居民鲁某出售冰毒约1.6克。原判认定上述事实，有被告人周占付、茹继军供述，证人鲁某证言等证据证实。三、被告人张二伟贩卖毒品的犯罪事实：1.2019年3月24日，被告人张二伟先后三次以共计790元的价格，向鲁山县张店乡张店村村民马某出售海洛因共计约0.4克。2.2019年3月25日，被告人张二伟先后两次以共计545元的价格，向鲁山县张店乡张店村村民马某出售海洛因共计约0.25克。3.2019年3月26日下午，被告人张二伟以500元的价格，向鲁山县张店乡张店村村民马某出售海洛因约0.3克。4.2019年3月27日，被告人张二伟先后两次以共计400元的价格，向鲁山县张店乡张店村村民马某出售海洛因共计约0.2克。5.2019年3月29日中午，被告人张二伟以300元的价格，向鲁山县张店乡张店村村民马某出售海洛因约0.15克。6.2019年3月30日下午，被告人张二伟以300元的价格，向鲁山县张店乡张店村村民马某出售海洛因约0.15克。7.2019年3月31日下午，被告人张二伟以250元的价格，向鲁山县张店乡张店村村民马某出售海洛因约0.15克。8.2019年4月1日，被告人张二伟先后两次以共计450元的价格，向鲁山县张店乡张店村村民马某出售海洛因共计约0.25克。9.2019年4月24日，被告人张二伟以300元的价格，向鲁山县张店乡张店村村民马某出售海洛因约0.15克。原判认定上述事实，有被告人张二伟供述，证人马某证言等证据证实。四、被告人茹继军贩卖毒品的犯罪事实：1.2019年春节后，被告人茹继军在平顶山市园林路一小区，先后两次以共计300元的价格，向平顶山市湛河区居民鲁某出售冰毒共计约1克。2.2019年5月13日晚上，被告人茹继军以500元的价格，向被告人赵宝宝出售冰毒约0.5克。3.2019年5月19日晚，被告人茹继军在平顶山市园林路三锅演义饭店附近，以600元的价格，向被告人赵宝宝出售冰毒约0.5克。4.2019年5月下旬的一天，被告人茹继军以450元的价格，向被告人赵宝宝出售冰毒约0.5克。5.2019年5月28日下午，被告人茹继军以420元的价格，向被告人赵宝宝出售冰毒约0.5克。6.2019年5月31日晚上，被告人茹继军在平顶山市姚孟电厂附近，以450元的价格，向被告人赵宝宝出售冰毒约0.5克。原判认定上述事实，有被告人茹继军、赵宝宝供述，证人鲁某、靳某、李某2、秦某证言等证据证实。另有辨认笔录，通话记录、微信聊天记录截图、微信转账记录，现场勘验记录，银行转账凭证及财政结算票据，户籍证明，案发证明，到案经过、前科证明等证据证实相关事实。根据上述事实和证据，河南省鲁山县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第三百五十七条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人赵宝宝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币2000元。二、被告人张二伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币2000元。三、被告人周占付犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币2000元。四、被告人茹继军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币1000元。五、涉案扣押物品由扣押机关依法处理。原审被告人茹继军上诉及其辩护人辩称：1．原判认定茹继军贩卖毒品六次错误，应为两次。（1）原判认定茹继军贩卖鲁某毒品1克的事实不存在。（2）茹继军2019年5月13日收到赵宝宝的500元现金是赵宝宝向其购买酒的酒钱，其没有卖给赵宝宝毒品。（3）茹继军2019年5月19日虽然收到赵宝宝600元钱，但其没有卖给赵宝宝毒品。（4）原判认定2019年5月下旬茹继军以450元的价格卖给赵宝宝0.5克毒品没有证据证实。2．原判对茹继军量刑重，建议二审对茹继军适用缓刑。原审被告人赵宝宝、周占付、张二伟对原审判决认定的事实、证据、量刑等无异议。经本院审理查明的事实与一审一致，一审认定的证据经一审法院庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。二审审理过程中，上诉人、原审被告人、辩护人未向本院提供新的证据。本院认为，上诉人（原审被告人）茹继军和原审被告人赵宝宝、周占付、张二伟多次贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。赵宝宝、张二伟系毒品再犯，应当从重处罚。赵宝宝系累犯，应当从重处罚。四原审被告人均自愿认罪认罚，可依法从宽处理。关于茹继军上诉及其辩护人辩称“原判认定茹继军贩卖毒品六次错误，应认定茹继军贩卖毒品两次”的意见，经查，1．鲁某证言证实其2019年刚过完年两次在茹继军家吸毒，其不好意思白吸，给茹继军留了一些钱，一次150元，还有一次是150元还是200元记不清了。2．关于2019年5月13日、5月19日、5月下旬的一天茹继军三次卖给赵宝宝毒品的事实有赵宝宝供述、证人靳某、李某2等人证言、微信转账记录、微信视频照片等证据证实，以上证据足以证实茹继军贩卖毒品六次的犯罪事实，故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。原审判决根据赵宝宝、周占付、张二伟、茹继军犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及赵宝宝、张二伟系毒品再犯、赵宝宝系累犯，四被告人认罪态度等情节量刑并无不当，茹继军及其辩护人提出“原判对茹继军量刑重，请求二审对茹继军适用缓刑”的意见不能成立。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张 蘅审判员 张顺强审判员 段励萍二〇二〇年九月十七日法官助理崔天雨书记员张梦莹附本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。