湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘04民终1998号上诉人（原审被告）：唐某1，男，2008年2月15日出生，汉族，住湖南省衡阳市。法定代理人：唐某2，男，1976年1月12日出生，汉族，住湖南省衡阳市（系上诉人唐某1之父）。被上诉人（原审原告）：唐度菊，女，1947年9月19日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区。委托诉讼代理人：周健萍，女，1974年8月5日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区（系被上诉人唐度菊之女）。原审被告：唐某2，男，1976年1月12日出生，汉族，住湖南省衡阳市。上诉人唐某1因与被上诉人唐度菊、原审被告唐某2健康权纠纷一案，不服衡阳市蒸湘区人民法院（2020）湘0408民初1044号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年8月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经询问当事人及其代理人，认为本案事实清楚，决定书面审理本案。本案现已审理终结。唐某1上诉请求：请求撤销原判，并依法改判。主要事实与理由：一、原审认定事实不清。上诉人唐某1提供的现场视频可以看出是二个小孩与被上诉人唐度菊有身体接触，并非唐某1撞倒唐度菊，不能证明唐某1存在侵权行为；二、原审证据不足。唐度菊住院无用药清单，不能证明其费用开支合理。唐度菊伤情鉴定时机不当，选择去南岳区作法医鉴定，违反常理。唐度菊系农村户口，按城镇标准计算，依据不足；三、原审划分责任不当。参与踢足球的是五个小孩，都应追加为被告。唐度菊辩称：原判处理正确，应予维持。唐度菊向一审法院起诉请求：1、被告向原告支付人身损害赔偿金99041.6元（医疗费18350元、伙食费7050元、护理费18000元、营养费13500元、交通费268元、伤残补助金31873.6元、精神抚慰金10000元）；2、被告支付原告后续治疗费12000元；3、被告向原告公开赔礼道歉；4、本案诉讼费、鉴定费1500元由被告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，应予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，原审法院认定如下：原告提供的报警案件登记表、监控视频，拟证明2019年11月8日被告唐某1撞倒原告的侵权事实；原告提供的司法鉴定意见书，拟证明原告遭受伤害构成十级伤残；原告提供的居住情况说明，拟证明原告自2007年至今居住在其女儿周健萍房屋的事实。被告唐某1、唐某2对原告提供的上述证据均有异议。本院认为，原告提供的报警案件登记表与监控视频相互印证，可以证实被告唐某1撞倒原告的事实，本院予以采信；原告提供的司法鉴定意见书来源、形式合法，二被告有异议，并认为原告伤残鉴定是未在出院后六个月作出的，要求重新鉴定，但未提供证据证明伤残鉴定必须在伤者治愈出院后六个月作出的相关规定；也未提出其他合理理由，说明原告提供的该鉴定意见存在违法或违反程序等需要重新鉴定的情形，故对该份证据予以采信；原告提供的居住情况说明系相关行政部门盖章确认，其来源、形式合法，予以采信。一审法院认定的事实：2019年11月8日，被告唐某1在衡祁路65号梦馨苑小区空地上与其他小孩踢足球时，与路过空地的原告唐度菊发生肢体碰撞致原告倒地受伤。原告被送至衡阳市康阳骨科医院救治，经诊断为左股骨粗隆间粉碎性骨折。原告住院47天，及医疗费18350元。2020年4月15日，原告委托衡阳市民和司法鉴定所对其伤情进行鉴定，鉴定结论为十级伤残、护理期120天、营养期90天。原告支付鉴定费1500元。次日，原告在衡阳市康阳骨科医院进行检查及治疗用费共计687元。另查明，原告系农村户口，其自2007年一直居住于其女儿周健萍位于衡阳市蒸湘区房屋。一审法院认为，本案为健康权纠纷。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案事发地为公共活动场所，并非特定的运动场地,被告唐某1为已年满11周岁的限制民事行为能力人，其在该场地踢球，对于踢球时会在不特定的较大区域内随机快速移动，以及奔跑时所产生的冲击力量是明知的；并且应当预见自己的突然运动，可能会发生与周围通行者相撞的危险后果。被告唐某1在运动时未能远离行人通行路线，增加了与行人相撞的潜在风险，在遇到正常通行的原告时未能停止运动等待其安全通过，对于发生相撞的损害后果，具有过错，应承担相应的损害赔偿责任。原告作为年满72周岁行走能力受限的老人，在行走通过踢球的地点时，应当可以预见到未成年人踢球运动时可能冲撞到自己造成伤害，而径行通过该路段，未注意与踢球儿童保持一定的安全距离，对于损害结果的发生亦有一定的过错。依法相应减轻被告唐某1的赔偿责任。原审法院综合案情，依据公平原则，依法确定被告唐某1对原告的损害后果承担70％的赔偿责任，原告自行承担30%的责任。对于原告的损失数额，原审法院依法认定如下：1、医疗费18350元；2、伙食补助费4700元（100元／天×住院47天）；3、营养费4500元（50元／天×营养期90天元）；3、护理费18000元（原告诉请该项金额低于湖南省居民服务行业年平均工资标准，可以原告诉请金额为准）；4、残疾赔偿金31873.6元（城镇居民人均可支配收入39842元／年×8年×10%）；5、精神抚慰赔偿金酌情认定为5000元；6、交通费酌情认定为200元；7、鉴定费1500元；8、出院后治疗费687元，上述共计84810.6元。按照责任比例，其中的70％，即59367.42元应由被告唐某1承担赔偿责任。原告自认被告唐某2之前已垫付医疗费用2000元，该费用抵扣被告唐某1应承担的赔偿数额后，被告唐某1还需向原告支付赔偿款57367.42元。因被告唐某1系限制民事行为能力人，被告唐某2作为唐某1的法定监护人，唐某1的侵权责任应由唐某2承担。被告辩称被告唐某1未撞到原告，与本案查明的事实不符。从原告提供的监控视频可以呈现被告唐某1撞倒原告的完整过程，原告的倒地受伤与被告唐某1的冲撞行为具有因果关系，故被告的该项抗辩不能成立，不予支持。原告诉请被告支付后续治疗费12000元，但未提供相关证据予以证明，不予支持。关于原告主张判令被告赔礼道歉的诉讼请求，因本案原、被告之间涉及的是人身损害关系，法律规定赔偿损失的范围仅包括物质损失和精神损失，不包括人格权，故对原告的该项请求亦不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告唐某2于本判决书生效之日起十日内赔偿原告唐度菊57367.42元；二、驳回原告唐度菊其他诉讼请求。本院二审期间，各方当事人均未提供新的证据。经审理查明：原判认定基本事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，上诉人唐某1在非特定的运动场地踢球时无意撞伤被上诉人唐度菊，依法应当承担侵权责任。鉴于唐某1系未成年人，其侵权责任应由其法定监护人原审被告唐某2承担。原审法院综合案情认定本案应当赔偿的损失数额，分析评判双方各自应负的过错责任及赔偿比例划分，符合实际情形和法律规定，本院予以支持。上诉人上诉提出的理由，经查：上诉人唐某1要求重新鉴定，本院委托南华大学司法鉴定中心进行鉴定，鉴定中，由于原审被告唐某2、被上诉人唐度菊等争论不休，不予配合，导致鉴定无法正常进行，鉴定机构已终止本次鉴定。被上诉人唐度菊受伤后入住衡阳市康阳骨科医院治疗，由驻医院的衡阳市民和司法鉴定所进行鉴定，并无不当，该司法鉴定意见，可作为定案的依据。唐某2对唐度菊的治疗费产生怀疑，但未提供相关证据予以证明，本院不予采信。经调看本案事发地监控视频，唐度菊被撞伤系唐某1个人行为所致，与其他人无关。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，处理恰当，审判程序合法。综上,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百六十九条第一款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审诉讼费1714元，由上诉人唐某1负担。本判决为终审判决。审 判 长  曾 侃审 判 员  王若中审 判 员  彭清明二〇二〇年九月二十三日法官助理  邓 斌书 记 员  王 慧