辽宁省抚顺市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽04民终1657号 上诉人（原审原告）：关尉，女，满族，1990年8月6日出生，住清原满族自治县。 委托诉讼代理人：夏婧骁，辽宁巨东律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾雨佳，辽宁巨东律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：清原新广通网络传媒服务中心，住所地清原满族自治县清原镇镇中街（广电局一楼）。 法定代表人：岳崇文，该中心主任。 委托诉讼代理人：史洪涛，辽宁清文律师事务所律师。 上诉人关尉与上诉人清原新广通网络传媒服务中心（以下简称新广通传媒）劳动争议一案，不服清原县人民法院（2020）辽0423民初489号民事判决向本院提起上诉，本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭，对案件进行了开庭审理。上诉人关尉的委托诉讼代理人曾雨佳，上诉人新广通传媒的委托诉讼代理人史洪涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 关尉上诉请求：撤销原判，改判支持关尉的诉讼请求，本案全部费用由新广通传媒承担。事实及理由：1、本案中，关尉未去新广通传媒处工作的原因并非关尉不去工作，而是新广通传媒未向关尉提供工作岗位。2、原审法院适用法律错误。原审法院将“新广通传媒未给关尉提供工作岗位”举证责任转移到关尉身上，属错误分配举证责任。 新广通传媒辩称，关尉提出新广通传媒未给其提供工作岗位与事实不符。在2019年之前就有过一次诉讼，判决关尉与我单位继续履行劳动合同，但二审判决生效后关尉一直未到我单位报道，我单位积极与关尉联系，但关尉始终没有露面。2019年初我单位已停止经营，单位员工都已按照县政府的政策竞聘到其他单位上岗，这些都是通过职工代表大会进行表决的，我单位当时也通知了关尉参加竞聘，但关尉没有参加，所以对于其要求继续履行合同劳动一事，已无法履行。2019年1月份我单位员工工资都不再按原正常的工资数额发放。 新广通传媒上诉请求：1、请求撤销原审判决书第二项内容，即新广通传媒支付关尉17645.36元；2、上诉费用由关尉承担。事实及理由：对一审查明事实没有异议，对一审认定新广通传媒应支付关尉2019年1月-2019年11月4日工资及工资数额有异议。2019年1月关尉没有到我单位报道，直至2019年9月30日公司解散，关尉也没有到场。这种情况下如果为关尉开工资对其他员工不公平。单位有规章制度，在连续旷工15天、一年累计旷工30天，我单位就有权解除合同，所以我单位有权按照规章制度拒绝支付关尉工资。依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二款，新广通传媒与关尉解除劳动合同的条件成就时，新广通传媒可以拒绝向关尉支付工资，我单位同意支付15天工资，由于关尉未上班，按照月工资最低工资标准1200元计算，我单位同意支付关尉600元。 关尉辩称，如果是关尉旷工，那么新广通传媒2019年1月底就应该终止向关尉发放工资并立即提供解除劳动关系的凭证，但新广通传媒没有如上程序进行操作，2019年11月才向关尉下发解除劳动关系的通知。截至目前新广通传媒仍属于存续状态，新广通传媒解除劳动关系的理由不能成立，且该公司为独立法人，其经营享有自主权，不会因为县政府的行政命令而终止自身经营，新广通传媒的上诉理由没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回。 关尉向一审法院起诉请求：1、判令新广通传媒继续履行与关尉的劳动合同。2、判令新广通传媒支付关尉拖欠工资17,413.20元。3、新广通传媒为关尉补缴保险（从2009年1月至今）。4、案件受理费由新广通传媒负担。 一审法院认定事实：2015年5月6日，新广通传媒与关尉签订无固定期限劳动合同。新广通传媒于2016年11月份口头通知原告父母解除劳动合同，对该事实关尉予以否认。清原满族自治县劳动人事争议仲裁委员会做出清劳人仲字[2017]9号仲裁裁决，关尉不服该裁决向该院提起诉讼。该院作出（2018）辽0423民初1243号民事判决，判决认定新广通传媒与关尉于2015年1月建立了劳动关系。因新广通传媒未能相关证据证明关尉存在《中华人民共和国合同法》第四十条规定的情形，关尉、新广通传媒之间签订的劳动合同应继续履行。新广通传媒中心应支付关尉违法解除劳动关系期间的工资。判决新广通传媒继续履行与关尉签订的劳动合同；新广通传媒支付关尉违法解除劳动关系期间的工资，即从2016年12月起每月按1,741.32元；驳回关尉的其他诉讼请求。新广通传媒不服提出上诉，抚顺市中级人民法院作出（2018）辽04民终1891号判决，判决维持该院作出的一审判决。另查明，2019年11月4日新广通传媒公司向关尉发出解除劳动合同通知。解除关尉劳动关系事由：2015年1月1日新广通传媒与关尉签订劳动合同。鉴于关尉自2015年1月7日起关尉未按公司规定到岗，也未向公司提出请、休、假申请，现已累计连续旷工近五年之久。期间，经公司数次通知，均按未按时到岗。依据双方签订的劳动合同第八条及《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第二十五条、第三十九条之规定，解除新广通传媒与关尉的劳动合同。关尉申请劳动仲裁，请求新广通传媒继续履行与关尉的劳动合同；新广通传媒支付关尉拖欠工资17,413.20元。新广通传媒为关尉补缴保险（从2009年1月至今）。清原满族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出清劳人仲字[2019]179号仲裁裁决，裁决驳回关尉仲裁请求。 一审法院认为，争议焦点：关尉是否持续旷工，严重违反新广通传媒的请销假制度。该院作出（2018）辽0423民初1243号民事判决系以2015年新广通传媒与关尉建立劳动关系后，新广通传媒未能相关证据证明关尉存在解除劳动关系的法定情形为由，为支持新广通传媒解除其与关尉劳动关系的主张。该判决生效后，新广通传媒主张关尉没有到岗上班，自今仍持续旷工。关尉主张，2018年诉讼后，新广通传媒未能为其提供工作岗位，导致其无法上班。因关尉未能提供新广通传媒拒绝为其安排工作岗位的相关证据，同时也未能其未上班有符合新广通传媒职工请销假制度的合理事由。故对新广通传媒提出关尉持续旷工，严重违反该单位职工请销假制度，与关尉解除劳动合同符合法律规定的辩解主张，该院予以支持。新广通传媒向关尉发出解除劳动合同通知前，关尉仍为新广通传媒职工，新广通传媒应向关尉支付自2019年1月份新广通传媒停发关尉工资时起至2019年11月4日解除劳动合同期间的工资。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项之规定，判决：一、驳回关尉继续履行其与新广通传媒关尉的劳动合同请求；二、清原新广通网络传媒服务中心于本判决生效后15日内支付关尉拖欠工资17,645.36元（自2019年1月起至2019年11月4日期间的工资，按每月1,741.32元计付）；三、驳回关尉的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由清原新广通网络传媒服务中心负担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院查明的事实与一审法院相同。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，则应承担举证不能的不利后果。关尉在一审、二审中均未能提供相关证据证明新广通传媒拒绝为其安排工作岗位，也未能证明其未上班有符合新广通传媒职工请销假制度的合理事由，故对其上诉请求，本院无法支持。劳动关系存续期间，用人单位应依法向劳动者支付劳动报酬，新广通传媒于2019年11月4日向关尉发出解除劳动合同通知，一审判决新广通传媒向关尉支付自2019年1月份新广通传媒停发关尉工资时起至2019年11月4日解除劳动合同期间的工资并无不当，本院予以维持。 综上所述，上诉人关尉的上诉请求不成立，应予驳回；上诉人清原新广通网络传媒服务中心的上诉请求不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人关尉、上诉人清原新广通网络传媒服务中心各负担10元。 本判决为终审判决。 审判长 韩 强 审判员 梁馨月 审判员 黄 霞 二〇二〇年九月二十二日 书记员 付 晶