湖南省益阳市赫山区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0903民初515号原告：曹彩春，女，1965年2月13日出生，汉族，住益阳市赫山区。委托诉讼代理人：张彦，益阳市赫山区银城法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：陈卫，男，1987年1月7日出生，汉族，住益阳市赫山区，系原告之子，代理权限为一般代理。被告：益阳南方骨伤医院，住所地益阳市赫山区金山南路民政局旁。投资人：刘保军。委托诉讼代理人：罗龙，湖南义剑律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告曹彩春（以下简称原告）与被告益阳南方骨伤医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张彦、陈卫及被告委托诉讼代理人罗龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告各项损失共计263982.5元，其中医疗费134268.5元、住院伙食补助费2500元（100元/天×25天）、护理费5313元、误工费102001元、交通费1000元、鉴定费8900元、精神抚慰金10000元；2、被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由:2018年3月16日22时，原告因摔伤致左髋部疼痛入被告处诊疗，被告诊断为左骨颈骨折（头下型），并行左全髋关节置换手术，于2018年4月1日出院。术后半个月开始出现左髋部疼痛，之后逐渐加重，多次去被告处就诊，被告均未作处理。2019年7月23日，原告到中南大学湘雅医院诊疗，并于2019年7月25日实施左侧全髋关节假体翻修术，术中见原髋关节假体已经移位，股骨侧假体固定不牢固。手术后住院9天，出院后一周即可下地活动行走。被告向原告收取诊疗费11000元，但没有开具票据，原告在湘雅医院花费诊疗费用89313元。原告认为，被告对原告的诊疗行为存在过错，表现在：1、被告无人工髋关节置换手术的医疗资质，涉嫌非法行医；2、手术主刀医师陶建军执业地点为十堰市中医院，未在被告变更注册或多点备案，违反《执业医生法》；3、手术助手贺韩军中级职称，不具有手术资质。被告的行为已被卫生行政主管部门认定为违反相关医疗卫生法律法规的行为；4、手术前未对原告采取针对性的预防措施，未建议并告知使用高档次的人工关节，所使用的人工关节的种类和档次，原告不知情。司法鉴定被告存在医疗过错，该过错与人工髋关节松动之间存在因果关系。被告的医疗过错，对原告的人身权、健康权造成损害，应根据《侵权责任法》的规定承担赔偿责任，故原告依法起诉，请求判如所请。被告辩称，就原告诉称被告具有医疗过错的问题，在经司法鉴定后，由人民法院根据司法鉴定结论做出判断。原告主张的住院伙食补助费标准过高，原告已满55周岁，应以其发生损害前实际从事行业来判断是否应当计算误工费，如计算也应按农林牧渔行业计算。就各项损失承担问题，因被告仅为次要责任，故只应承担10%-20%的赔偿责任。被告同意用原告欠付被告的34155.5元医疗费充抵赔偿款。本院经审理认定事实如下：2018年3月16日，原告因摔伤致左髋部疼痛伴活动受限入住被告处治疗，入院诊断：1、左股骨颈骨折（头下型）；2、高血压。2018年3月18日，被告为原告行左全髋关节置换术，手术者陶建军，助手贺韩军。2018年4月1日，原告从被告处出院，出院诊断同入院诊断，出院医嘱：1、注意休息，加强营养，补充钙质；2、加强患肢肌肉功能锻炼，在陪人照看下步行支架下床活动；3、双下肢勿交叉、勿下蹲、勿翘二郎腿，坐马桶大小便；4、定期复查，每月一次，加强营养，禁烟酒；5、不适随诊。被告出具的住院发票核查联显示，原告应交被告医疗费共计44955.5元，实交10800元，欠付34155.5元。手术后半个月原告开始出现左髋部疼痛，呈持续性隐痛，症状逐渐加重，原告于2019年7月23日到中南大学湘雅医院住院治疗，入院诊断为：1、髋关节假体障碍（左侧）；2、高血压病。2019年7月25日，中南大学湘雅医院为原告行左侧全髋关节假体翻修术，于2019年8月1日出院，共住院9天，出院诊断同入院诊断，出院医嘱：饮食及营养指导：增强体质，加强营养，预防感冒，适当锻炼；生活方式指导：避免下肢内收过中线运动，避免患肢内旋，严禁蹲厕，盘腿，翘二郎腿运动，坐时避免屈髋超过90°，建议坐高凳子，上洗手间使用坐便器。扶拐部分负重至少1月，避免摔倒。出院带药：出院后继续消肿、活血，抗凝等对症支持治疗。原告为此用去医疗费89313.74元，城乡居民医保支付48638元，原告自付40675元。诉讼过程中，经原告申请，本院依法委托湘雅二医院司法鉴定中心对被告的诊疗行为是否存在过错、过错与原告损害后果之间有无因果关系及参与度等进行了鉴定。湘雅二医院司法鉴定中心于2020年8月5日作出湘雅二司鉴中心〔2020〕临鉴字第510号司法意见书，该意见书分析说明部分第1点载明，医院及相关医务人员是否具有资质由当地卫生行政主管部门确认，不属本中心鉴定范畴；第2点载明，被鉴定人2018年3月16日因“左股骨颈骨折”入住益阳南方骨伤医院，其中“股骨颈骨折”存在手术指征，医方就手术方式（股骨颈空心螺钉内固定术、髋关节置换术）及相应的利弊已告知患方，患方选择行髋关节置换术，医方另立专页“手术同意书”对髋关节置换手术风险进行告知，其中包括“术后假体松动需行翻修手术”，并有特别告知“患者既往脑血管病史20余年，发病时左侧肢体麻木抽搐不适，不自主活动，术后可能致关节活动欠佳，或发病时再次骨折或假体脱位等”。人工髋关节松动是人工全髋关节置换术后常见的并发症之一，就本案而言，发生松动的原因与患者颅脑病变后左侧肢体肌力下降及选用人工关节的档次有明显的相关性。目前低档次人工关节存在骨长入困难，已成为人工关节松动的重要原因。医方虽考虑到患者存在脑血管疾病会导致人工关节松动的可能，但未对此进行针对性的预防，如建议患者使用高档次的人工关节告知记录，存在过错。该鉴定意见结论如下：1、益阳南方骨伤医院在对曹彩春的诊疗过程中存在一定过错，该过错与被鉴定人人工髋关节松动之间存在因果关系，建议为次要原因。2、被鉴定人股骨颈骨折行髋关节置换术后，误工时间评定为180日。被鉴定人股骨颈骨折行髋关节置换术后，后期因人工髋关节松动行翻修术，误工期评定为300日。另查明，2011年10月26日，经益阳市卫生局批准，湖南省中瑞医院投资管理有限公司设置益阳南方骨伤医院，类别为医院（专科）二级，床位60张。被告向本院提供了其2015年至2019年期间经益阳市卫生和计划生育委员会确认的年度校验合格记录。被告《医疗机构执业许可证》上载明的诊疗科目为：内科/外科；骨科专业；烧伤科专业/急诊医学科/康复医学科/麻醉科/医学检验科/医学影像科；X线诊断专业；CT诊断专业；超声诊断专业；心电诊断专业/中医科；骨伤科专业。2020年4月29日，原告向益阳市卫生健康委员会投诉被告存在无人工髋关节置换临床医疗资质，外聘人员对原告实施人工髋关节置换手术的医疗违法行为。益阳市卫生计生综合监督执法局于2020年6月8日作出《关于曹彩春投诉益阳南方骨伤医院有关情况的调查汇报》，其中第二条第二段载明，从2016年6月30日起，人工关节置换手术属于《湖南省限制临床应用的医疗技术目录（2016版）》内限制临床应用的医疗技术，施行备案管理，应向湖南省卫生计生委备案，并由核发其《医疗机构执业许可证》的卫生计生行政部门在其《医疗机构执业许可证》副本备注栏注明。该院无法提供湖南省卫生计生委备案文件，亦未由发证机关在其《医疗机构执业许可证》副本备注栏注明；第四条载明，查该手术主刀医师陶建军，医院提供了其有关资质材料复印件，显示陶建军系外科执业医师，骨外科主任医师（批准时间2014年12月25日），执业地点为十堰市中医院，未在益阳南方骨伤医院变更注册或者多点备案。查该手术助手贺韩军为骨外科执业医师，中级职称，注册地点为益阳南方骨伤医院。查阅医师电子化注册信息系统，该医院提供的执业医师注册情况属实。益阳市卫生健康委员会另于2020年3月14日对益阳市赫山区银城法律服务所张彦提出的政府信息公开申请作出回复，内容为被告医院级别为一级，该委未收到被告关于实施人工关节置换术的技术负责人资质证明材料等备案材料。本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案经依法委托鉴定，鉴定机构出具的司法鉴定意见书认定原告人工髋关节发生松动的原因与原告颅脑病变后左侧肢体肌力下降及选用人工关节的档次有明显的相关性，被告在对原告的诊疗过程中虽考虑到患者存在脑血管疾病会导致人工关节松动的可能，但未对此进行针对性的预防，存在一定过错，该过错与被鉴定人人工髋关节松动之间存在因果关系，建议为次要原因。因此，被告应当承担与此过错相适应的民事责任。关于被告及其安排为原告实施人工髋关节置换术的医务人员是否具有实施该项手术的资质，与原告损害后果之间有无因果关系，应否对此承担赔偿责任的问题。从益阳市卫生健康委员会的调查汇报可知，人工关节置换手术从2016年6月30日起属于《湖南省限制临床应用的医疗技术目录（2016版）》内限制临床应用的医疗技术，应向湖南省卫生计生委备案，并由核发《医疗机构执业许可证》的卫生计生行政部门在其《医疗机构执业许可证》副本备注栏注明。被告未能提供上述备案记录，违反《医疗技术临床应用管理办法》第十一条之规定，根据该规定，医疗机构拟开展限制类技术临床应用的，应当按照相关医疗技术临床应用管理规范进行自我评估，符合条件的可以开展临床应用，并于开展首例临床应用之日起15个工作日内，向核发其《医疗机构执业许可证》的卫生行政部门备案。备案材料应当包括以下内容：（一）开展临床应用的限制类技术名称和所具备的条件及有关评估材料；（二）本机构医疗技术临床应用管理专门组织和伦理委员会论证材料；（三）技术负责人（限于在本机构注册的执业医师）资质证明材料。因此，本院不能确认被告有具有资质的技术负责人，也不能确认被告具备实施涉案手术的条件。被告安排为原告实施手术的陶建军医生系骨外科主任医师，具备实施人工关节置换手术的资质，但其超出注册地执业的行为违反《中华人民共和国执业医师法》的规定，应由相关行政主管部门处理。被告的上述行为有违行业规定，但与原告的损害后果之间并无必然的因果关系，结合湘雅二医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见，本院认为由被告对原告因人工髋关节松动而产生的损失承担45%的民事赔偿责任较为适宜。关于原告损失认定问题。原告在被告处就医，是因其自身摔伤左髋部致左股骨颈骨折，存在手术指征，被告在将手术利弊告知原告后，原告选择行髋关节置换术，故原告因该项手术在被告处住院所产生的费用、手术后正常恢复期间的误工损失（经鉴定该部分误工期为180日）不应作为医疗过错损害后果予以计算。涉案医疗过错所产生的损失应以原告在中南大学湘雅医院行左侧全髋关节假体翻修术所产生的费用、误工等损失为基数，根据过错比例予以承担。原告在中南大学湘雅医院行左侧全髋关节假体翻修术及因申请司法鉴定而产生的损失如下：1、医疗费89313.74元；2、住院伙食补助费900元（9天×100元/天）；3、误工费，根据鉴定意见误工期为300天，因原告系农业家庭户口，按农、林、牧、渔业从业人员计算为44607元（54272元÷365天×300天）；4、护理费1338.2元（54272元÷365天×9天）；5、交通费酌情认定800元；6、鉴定费8900元。以上损失共计145858.94元，根据本院确定的责任承担比例，被告应当承担65636.5元。另因被告对原告在术后不久即需进行左侧全髋关节假体翻修术存在一定过错，给原告精神上造成了一定的痛苦，本院酌情确定由被告支付原告精神损害抚慰金2000元。原告超过部分的诉讼请求，本院不予支持。被告在诉讼中要求以原告所欠医疗费充抵部分赔偿款的抗辩主张，因原告并未同意，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第五十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告益阳南方骨伤医院于本判决生效之日起十日内向原告曹彩春支付医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费等各项经济损失共计65636.5元，并支付精神损害抚慰金2000元；二、驳回原告曹彩春的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1620元，减半收取810元，由原告曹彩春负担445元，由被告益阳南方骨伤医院负担365元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。审判员  孙黎丽二〇二〇年九月四日书记员  贺春晖附：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。