湖北省随州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鄂13刑终97号原公诉机关湖北省随县人民检察院。上诉人（原审被告人）徐鹏，绰号超鹏，男，1978年1月23日出生于湖北省随县，汉族，初中文化，户籍地湖北省随县，暂住湖北省随县。因本案，于2019年7月25日被随县公安局刑事拘留，同年8月29日被随县人民检察院批准逮捕，次日被该局执行逮捕。现羁押于随州市看守所。辩护人王文东，湖北神农律师事务所律师。原审被告人聂峰光，男，1977年10月24日出生于湖北省随县，汉族，高中文化，务工，住湖北省随县。因本案，于2019年8月5日被随县公安局刑事拘留，同年8月16日被随县公安局取保候审，2020年4月16日被随县人民法院取保候审。原审被告人陈洪耀，男，1973年9月23日出生于湖北省随县，汉族，高中文化，经商，户籍地湖北省随县，住湖北省随州市曾都区。因本案，于2018年11月20日被随县公安局取保候审，2019年11月21日被随县人民检察院取保候审，2020年4月16日被随县人民法院取保候审。湖北省随县人民法院审理随县人民检察院指控原审被告人徐鹏、聂峰光、陈洪耀开设赌场罪一案，于2020年7月23日作出（2020）鄂1321刑初40号刑事判决。宣判后，原审被告人徐鹏不服，提出上诉。本院于2020年8月20日受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人徐鹏，后于同年9月7日通知法律援助机构为其指定律师作为辩护人，经听取辩护人意见，认为事实清楚，本案不属于二审应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：(一)徐鹏、聂峰光、陈洪耀等人在随县三里岗镇开设赌场案2017年4月间，刘某2（已判刑）采取以玩“百家乐”的形式开设赌场。“百家乐”是以扑克牌押“庄”、“闲”比大小，刘某2安排人在“庄”、“闲”上各发两张扑克牌，其他参赌人员在“庄”、“闲”上押钱，然后通过比大小定输赢。赌场通过“开六点”和“差额”抽头渔利。“开六点”盈利就是一局中“庄”或“闲”以六点赢了，所赢钱的一半抽出来归赌场。“差额”盈利就是一局中，如“庄”押1000元（人民币，下同），“闲”押500元，“庄”赢，除了赢“闲”的500元，赌场再赔500元给“庄”。“闲”赢，只赢“庄”的500元，剩余500元归赌场。2017年4月26日，刘某2通过其岳父李某1介绍，选定在随县三里岗镇刘店村三组张某2家作为赌场地点，组织人员以玩“百家乐”方式聚众赌博，抽头渔利。刘某2指使徐鹏负责安排车辆将赌具运送至赌场、接送参赌人员及安排人员在赌场附近放哨。刘某2则安排他人在赌场内发牌、算账，徐鹏负责在赌场内核算资金。刘某2为筹集赌资，还邀约陈洪耀、聂峰光、杨青天（已判刑）按比例出资入股，向赌场提供赌资，其中，聂峰光出资占赌场1股，陈洪耀出资占赌场0.8股。次日，刘某2采取相同方式在三里岗镇刘店村晏某家中开设赌场，组织人员聚众赌博。当晚20时许，随县公安局三里岗派出所民警巡逻至该处时，发现该处赌场，并当场进行了查处，现场查获赌资52800元、面包车3辆、对讲机3部及用于赌博的桌椅、扑克牌、骰子等赌具，均依法予以扣押另认定，2018年11月20日，陈洪耀主动到随县公安局三里岗派出所投案，并如实供述其犯罪事实。2019年7月21日，徐鹏因吸食毒品被随县公安局新街派出所民警查获。2019年8月5日，随县公安局民警在随州市城区将聂峰光抓获归案。上述事实，徐鹏、聂峰光、陈洪耀在一审开庭审理过程中均无异议，并有以下经庭审质证核实的证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、随县公安局拍摄的查扣刘某2记载赌场经营活动的账本照片、扣押赌资现金、扑克牌、对讲机等照片、被告人徐鹏、聂峰光、陈洪耀人员基本信息等书证；2.证人彭某1、李某1、晏某、张某1、张某2、陈某1、李某2、刘某1、马某、陈某2的证言；3.随县公安局出具的《到案经过》、制作的《现场检查笔录》《扣押物品、文件清单》《辨认笔录》；4.随县公安局作出的《行政处罚决定书》；5.同案人刘超、杨青天因本案被随县人民法院判处刑罚的（2018）鄂1321刑初150号刑事判决书；6.被告人徐鹏、聂峰光、陈洪耀及同案人刘某2、杨青天的供述和辩解。(二)徐鹏在随县新街镇开设赌场案2018年至2019年7月间，徐鹏组织姚某、曹某、彭某1（均另案处理）等人在随县新街镇范围内，用扑克牌以“百家乐”的形式多次开设赌场、提供赌博场所、组织众多人员参赌，并抽取赌资差额等方式获利。1.2019年6月5日15时许，徐鹏借用李某3位于新街镇红石桥村鱼塘边的自建房开设“百家乐”赌场进行聚众赌博，参赌人员达三十余人。事后，徐鹏向李某3支付场地费400元。2.徐鹏分别于2019年3月下旬、4月20日、5月中旬和6月5日，先后四次在彭某1位于的“司令餐馆”开设“百家乐”赌场进行聚众赌博，其中，2019年6月5日开设赌场的参赌人员达三十余人。3.2019年7月2日，徐鹏在位于新街镇姚庙村的自建房内开设“百家乐”赌场进行聚众赌博，参赌人员达四十余人。4.经彭某1介绍，徐鹏分别于2018年下半年、2019年四五月间，先后三次借用丁某2位于新街镇梓树湾一组鱼塘边的自建房内开设“百家乐”赌场进行聚众赌博，徐鹏共向丁某2的父亲丁炎明支付场地费1500元。5.经彭某1介绍，徐鹏分别于2018年12月、2019年3月、2019年4月1日、2019年5月、2019年6月17日，先后八次借用彭某3位于新街镇梓树湾九组的自建房内开设“百家乐”赌场进行聚众赌博，每次参赌人员达二十余人，徐鹏通过彭某1共向彭某3支付场地费3000元。6.经彭某1介绍，徐鹏分别于2019年2月至4月期间，先后三次借用丁某1位于新街镇梓树湾一组的自建房内开设“百家乐”赌场进行聚众赌博，事后，彭某1向丁某1支付场地费600元。7.2019年春，徐鹏借用吴某位于新街镇姚庙村一组的自建房，先后三次开设“百家乐”赌场进行聚众赌博，每次参赌人员达二十余人，事后，徐鹏共向吴某支付场地费1000元。8.2019年5月22日16时许，姚某借用蒯某位于新街镇蒯寨村鱼塘边的自建房开设“百家乐”赌场进行聚众赌博。上述事实，徐鹏在一审开庭审理过程中亦无异议，并有以下经庭审质证核实的证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、被告人徐鹏的人员基本信息；2.证人孔某、徐某1、张某3、李某3、彭某2、陈某3、吴某、丁某1、丁某2、彭某3、倪某、徐某2、蒯某、邓某、龚某、蒋某、艾某、何某、姚某、曹某、钦传友、程某、夏某、彭某1、徐某3的证言；3.随县公安局制作的《现场检查笔录》《扣押清单》、拍摄的视频截图；4.被告人徐鹏的供述和辩解。一审中，原审法院委托随州市曾都区司法局对陈洪耀在犯罪前的社会活动进行了调查，随州市曾都区司法局出具（2020）随曾社矫（调）字第021号《调查评估意见书》，认为陈洪耀社区矫正环境较好，适宜社区矫正。另认定，在2020年初新冠肺炎疫情防控期间，聂峰光主动报名参加随县厉山镇炎帝社区志愿服务，配送社区居民生活物资、卡口执勤并参与协助随县中医医院对医疗废水处理、监测及消毒药品投放等工作，表现良好，得到社区和随县中医医院工作人员的一致好评。原审法院认为：原审被告人徐鹏以营利为目的，多次在随县新街镇多处场地开设赌场，情节严重，且明知刘某2在随县三里岗镇开设赌场而为其提供帮助、服务，徐鹏的行为妨害了社会管理秩序、败坏了社会风尚，已构成开设赌场罪。被告人聂峰光、陈洪耀明知刘某2开设赌场而入股，提供资金帮助，其二人的行为均妨害了社会管理秩序、败坏了社会风尚，均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。在随县三里岗镇开设赌场的犯罪中，徐鹏能够主动向公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，具备依法可以从轻处罚的量刑情节；陈洪耀在案发后，能主动向公安机关投案自首，认罪态度较好，具备依法可以从轻处罚的量刑情节。徐鹏、陈洪耀的辩护人提出的“系自首”的辩护意见均成立，均予以采信。聂峰光归案后，能坦白认罪，态度较好，具备依法可以从轻处罚的量刑情节，聂峰光辩护人提出的“系坦白”的辩护意见成立，予以采信。在起诉指控的随县开设赌场犯罪中，徐鹏受刘某2的安排，负责运输赌具、接送参赌人员，在共同犯罪中起辅助作用；聂峰光、陈洪耀均系受刘某2邀约以入股形式向赌场提供资金，所起作用相对较小，故在该起开设赌场犯罪中，其三人均可认定为从犯，均具备依法可以从轻或者减轻处罚的量刑情节，其三人的辩护人提出的“系从犯”的辩护意见均成立。均予以采信。综合考虑其三人各自所具备的上述量刑情节，决定均从轻处罚。同时，结合聂峰光、陈洪耀在犯罪前的社会表现，对聂峰光、陈洪耀适用缓刑不致再危害社会，故依法可在对聂峰光、陈洪耀判处刑罚的同时宣告缓刑。另在审理同案人刘某2、杨青天开设赌场一案中，对扣押的赌资及用于犯罪的作案工具均已作出处理，故本案不再对上述涉案财物进行处置。综上所述，为维护社会治安管理秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款和第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第一款和第三款规定，判决：一、被告人徐鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元；二、被告人聂峰光犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑五个月，并处罚金五千元（已缴纳）；三、被告人陈洪耀犯开设赌场罪，判处拘役二个月，缓刑三个月，并处罚金五千元（已缴纳）。徐鹏上诉称：原判量刑过重。请求从轻处罚。其辩护人提出对徐鹏从轻处罚的意见。二审中，上诉人徐鹏及其辩护人均未提交新的证据。经审理查明：原判认定原审被告人徐鹏、聂峰光、陈洪耀开设赌场罪的事实属实，本院予以确认。原判所列上述证据均经一审庭审举证、质证，二审核实，所证内容客观真实，证据来源合法有效，应予认定。本院认为：上诉人徐鹏为非法牟利，多次在多地开设赌场，情节严重；另为他人开设赌场提供帮助，其行为妨害了社会管理秩序，构成开设赌场罪。原审被告人聂峰光、陈洪耀明知他人开设赌场而入股资助，其二人的行为亦构成开设赌场罪。上诉人徐鹏和原审被告人聂峰光、陈洪耀所具有的量刑情节，原判并无不当，本院不再重复评判。关于上诉人徐鹏及其辩护人提出原判量刑过重的理由和意见，经查，徐鹏在检察院审查起诉阶段，签署《认罪认罚具结书》，同意量刑建议“有期徒刑三年至四年，并处罚金”。其在一审庭审中明确表示“对指控的基本事实无异议”“我认罪”“认罪认罚具结书是我签的，是我真实意思表示”。但在一审法庭辩论终结之前，其并未如实供述并退缴开设赌场的违法所得。原判考虑其所具有的量刑情节，对其判处“有期徒刑三年六个月，并处罚金三万元”，在法定量刑幅度之内，并无不当。其上诉提出原判量刑过重，无合法事由，应不予采信。对其辩护人的此项意见，不予采纳。原判事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对上诉人徐鹏提出原判量刑过重而从轻处罚的请求，予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  汪大富审判员  刘 敏审判员  彭建伟二〇二〇年九月二十二日书记员  邓议牧