湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终8920号上诉人（原审原告）：汪金娥，女，1959年12月20日出生，汉族，住武汉市黄陂区，委托诉讼代理人：许文，湖北楚润律师事务所律师被上诉人（原审被告）：王元国，男，1958年2月5日出生，汉族，住武汉市江夏区，被上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司湖北分公司营业部，住所地：武汉市东西湖区吴家山街恒春里328号祥泰综合楼5楼（16）。代表人：王仁海,该公司经理。委托诉讼代理人：王琼，该公司员工。上诉人汪金娥与被上诉人王元国、亚太财产保险有限公司湖北分公司营业部（以下简称亚太财保湖北分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院（2020）鄂0116民初503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，由审判员独任进行了公开开庭审理。本案现已审理终结。汪金娥上诉请求：请求依法撤销（2020）鄂0116民初503号民事判决书，并依法发回重审或在查清事实的基础上依法改判。改判认定上诉人因交通事故造成的经济损失为270620.83元，其中应返还被上诉人王元国垫付的费用为43080.79元；2、一审、二审的诉讼费全部由被上诉人王元国承担。事实和理由：原审判决事实认定错误，导致对上诉人因交通事故造成的经济损失认定错误。被上诉人王元国垫付的55380.79元医疗费和护理费中，已包含了亚太财保湖北分公司垫付的10000元，故一审法院对该部分事实的认定完全错误。一审将上诉人于2019年7月22日支出的医疗费计入后期医疗费的认定属于错误认定。一审以“主张的误工费，证据不足，本院不予支持”为由驳回上诉人误工费的主张系事实认定错误。关于抚慰金认定有误。关于一审案件受理费认定错误。原审存在程序性错误，一审法院在亚太财保湖北分公司的重新鉴定申请被退回后未告知上诉人退回原因及组织各方补充质证。王元国辩称，一审法院查明事实确实有误，我仅垫付了45380.79元，有10000元是亚太财保湖北分公司垫付的，汪金娥仅需向我返还45380.79元。亚太财保湖北分公司辩称，一审判决我公司的赔偿数额合理，我公司认可王元国垫付金额45380.79元，一审法院判项可能系笔误。汪金娥向一审法院起诉请求：1.请求依法判令王元国、亚太财保湖北分公司赔偿汪金娥因交通事故造成的各项经济损失共计225578元；2.本案诉讼费由王元国、亚太财保湖北分公司承担。一审法院查明：2019年3月30日王元国驾驶鄂Ａ×××××号小型汽车在黄土线K上行24公里800米处，将汪金娥撞伤。经武汉市公安局黄陂分局交通巡逻民警大队出具道路交通事故认定书认定：王元国负此次事故的全部责任，汪金娥无责。事故发生后，汪金娥被送往黄陂区人民医院住院治疗44天，其伤情经武汉福田爱民司法鉴定中心鉴定为：1、被鉴定人汪金娥的伤残程度为九（9）级、十（10）级，多等级赔偿指数为22%；2、伤后误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日，后期治疗费在23000元或据实赔付。汪金娥用去鉴定费2300元。各方因赔偿事宜协商未果，为此，汪金娥向法院提起诉讼。诉讼中，亚太财保湖北分公司申请对汪金娥的伤残等级及后期治疗费进行重新鉴定，因亚太财保湖北分公司未缴费，鉴定机构退回送检材料。另查明：王元国驾驶鄂Ａ×××××号牌车为其本人所有，该车在亚太财保湖北分公司投保了交强险和50万的不计免赔商业三者险。事故发生在保险期之内。王元国为汪金娥垫付护理费5618元，医疗费49762.79元，亚太财保湖北分公司为汪金娥垫付医疗费10000元。汪金娥的户籍性质为非农业家庭户。经依法核算，汪金娥因交通事故造成经济损失为元245155.83元，包括：医疗费49762.79元（48421.49元+319.5元+84.3元+241.8元+184.7元+298元+213元）、后期医疗费23000元（包括复诊费475元）、伤残赔偿金151602元（34455元/年×20年×22%）、住院伙食补助费2200元（50元/天×44天）、营养费4500元（50元/天×90天）、护理费9591.04元（38897元/年÷365天×90天）、交通费500元、精神损失费4000元。一审法院认为：行为人因为过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案所涉交通事故，经公安交管部门认定，王元国负此次事故的全部责任，则王元国应承担全部的民事责任。根据法律的规定，在保险期内发生交通事故的，保险公司应在交强险的范围内先行赔偿受害人的损失，因鄂Ａ×××××号牌车在被告亚太财保湖北分公司投保了交强险，则亚太财保湖北分公司应在交强险范围内赔偿汪金娥汪金娥的经济损失120000元。余下损失125155.83元（245155.83元－120000元），因涉案车辆在亚太财保湖北分公司投保了500000元的不计免赔商业三者险，故应由亚太财保湖北分公司在商业三者险范围内承担。汪金娥主张的后期医疗费证据充分，该院予以支持，但其主张的复查费用475元，属于出院后的后期医疗费，应当包含在后期医疗费23000元中；其主张伤残赔偿金按照城镇居民的赔偿标准计算，证据充分，该院予以支持；其主张的伤残赔偿金、营养费、护理费，证据充分，符合法律规定，该院予以支持；其主张的住院伙食补助费，计算有误，该院予以调整；其主张的误工费，证据不足，该院不予支持；根据汪金娥住院的时间、地点、受伤程度，该院酌情认定交通费为500元；根据侵害手段、场合、过错行为方式、侵权后果、本地平均生活水平等因素，该院酌情认定精神损失费为4000元。为减少当事人诉累，王元国垫付的55380.79元（护理费5618元、医疗费49762.79元），应由汪金娥返还。亚太财保湖北分公司垫付的10000元，应当依法扣减。亚太财保湖北分公司对伤残等级不予认可，应当提供相应的证据，但其申请重新鉴定后，未向鉴定机构缴费，视为撤回鉴定申请，应当承担举证不能的责任。其辩称应扣除15%的非医保用药，但未向该院提交相关证据，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决如下：一、亚太财产保险有限公司湖北分公司营业部在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿汪金娥经济损失120000元，减去已赔偿的10000元，还应赔偿110000元；二、亚太财产保险有限公司湖北分公司营业部在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿汪金娥经济损失125155.83元；三、汪金娥返还王元国55380.79元；四、驳回汪金娥的其他诉讼请求。上述第一、二、三项自本判决生效之日起十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间债务利息。案件受理费减半收取814元，鉴定费2300元，合计3114元，由王元国负担2725元，由汪金娥负担389元。二审中，双方当事人未提交新证据。二审查明，王元国垫付款项金额为45380.79元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，王元国实际垫款金额为45380.79元，一审法院对该事实认定错误，本院予以纠正，汪金娥应向王元国返还的金额为45380.79元。一审法院依据司法鉴定意见书对后续治疗费作出认定于法有据。关于误工费和抚慰金一审法院依据现有证据作出裁判并无不当。一审法院并无违反法定程序的情形，汪金娥关于一审法院程序错误的上诉理由本院亦不予支持。综上所述，汪金娥的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市黄陂区人民法院（2020）鄂0116民初503号民事判决第一项、第二项；二、撤销湖北省武汉市黄陂区人民法院（2020）鄂0116民初503号民事判决第三项、第四项；三、汪金娥返还王元国45380.79元；四、驳回汪金娥的其他诉讼请求。上述第一、二、三项自本判决生效之日起十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间债务利息。一审案件受理费减半收取814元，鉴定费2300元，合计3114元，由王元国负担2725元，由汪金娥负担389元。二审案件受理费1628元，由汪金娥负担1465元，王元国负担163元。本判决为终审判决。审判员  曹芳二〇二〇年九月二十七日法官助理李健伟书记员陈兴