辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终10926号上诉人（原审原告）：赵凤安，男，1973年7月2日出生，汉族，住沈阳市沈北新区。委托诉讼代理人：崔博，辽宁铭旗律师事务所律师。上诉人（原审被告）：沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司，住所地沈阳市沈北新区飞马街60号。法定代表人：葛春勇。委托诉讼代理人：张丽丽，女，该公司员工。委托诉讼代理人：刘淑华，女，该公司员工。上诉人赵凤安因与上诉人沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2020）辽0113民初2498号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人赵凤安及其委托诉讼代理人崔博，上诉人沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司委托诉讼代理人张丽丽、刘淑华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案现已审理终结。赵凤安上诉请求及答辩意见：沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司支付上诉人赵凤安违法解除劳动合同赔偿金46801.59元，支付未休年假工资。事实与理由：上诉人属于非因本人原因被安排至不同单位工作，赔偿金年限应将其在环卫所工作的年限和现单位的年限连续计算，并按该标准计算赔偿金。沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司上诉请求及答辩意见：撤销一审判决，请求驳回赵凤安的全部诉讼请求。事实及理由：赵凤安不能胜任司机一职，根据《员工手册》第二十条规定赵凤安属于严重违纪，调整岗位，赵凤安不予接受并未到新岗位上任且旷工两天，根据劳动合同法规定，我方无需支付经济补偿金。赵凤安向一审法院起诉请求：1、要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金50214.407元（2013年12月至2020年3月）；2、判决被告支付未休带薪年休假工资2027.59元。一审法院认定事实：原告赵凤安于2018年6月1日与沈阳桑德凯利环境工程有限公司签订劳动合同书，约定原告从事驾驶工作，合同期限为2018年6月1日至2019年5月31日，月工资标准3150元。2019年6月1日双方再次签订劳动合同书，约定原告从事司机工作，合同期限为2019年6月1日至2022年5月31日，月工资标准3150元。2020年2月28日被告向原告下发《关于司机赵凤安记过、降职处理的通知》及《关于司机赵凤安记过、调岗处理的通知》，该两份通知除名称不一致外，记载内容均一致。通知记载原告于2019年11月13日及2020年2月8日两次未按规定操作，造成垃圾场4页卷帘门、2个雷达灯损坏及垃圾压缩车水箱、前保险杠、车牌照损失的后果，后经保险公司定损赔偿光大绿环公司19000元，车辆维修费经保险公司定损为6000元。通知另记载被告多次在工作时间脱岗，经相关领导批评教育后仍不加改正。根据员工手册第二十六条第四项及公司安全管理制度规定，属中度违规，经公司领导班子研究决定给予原告记大过处分，并调离岗位，调岗为保洁员并给予2500元罚款，在2月工资中扣除。原告于2020年3月1日与被告公司法定代表人进行电话沟通，对调岗提出异议，并于2020年3月3日向被告邮寄《不同意单位单方调岗的通知》，该通知于2020年3月5日被签收。2020年3月6日被告向原告出具《关于解除赵凤安劳动合同的通知》及《解除劳动合同通知书》，以原告不接受调岗，并连续旷工两日，解除与原告的劳动合同。原告接到调岗通知后仍然到单位上班，但未到新岗位即保洁岗位工作。原告在被告处工作期间未休带薪年休假。原、被告均认可解除劳动合同前十二个月月平均工资为3600.15元。沈阳桑德凯利环境工程有限公司于2020年4月21日准予变更为原告沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司。沈阳桑德凯利环境工程有限公司2018年4月通过招投标的形式取得沈北新区环境卫生作业服务市场化项目。原告于2020年4月15日向沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，1.要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金50214.407元；2.支付2018年至2020年未休带薪年假工资2027.59元；3.支付2018年、2019年度采暖费4000元。该仲裁委员会于当日作出沈北劳人仲不字（2020）43号不予受理通知书。原告不服，诉至一审法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于是否构成违法解除劳动合同。被告依据《员工手册》的相关规定认定原告的行为构成中度违规，对其进行调岗，但《员工手册》中中度违规对应的惩戒措施为：记过+绩效扣分20分，注备中包含处免/降职、降级。上述惩戒措施并无明确调岗规定，且双方劳动合同中明确约定原告工作为司机且无关于调岗的其他约定，被告将原告直接由司机调岗为保洁员，岗位性质差异较大，且未对调岗后的工资情况进行说明，故该调岗行为缺乏合理性及合法性。另根据《员工手册》第八章记载，收到惩罚的员工有7日申诉期，原告在2020年2月28日接到调岗通知后以电话及书面的方式明确表示不同意调岗，仍正常到岗，被告应与原告进行平等协商，被告在申诉期内认定原告旷工径行解除劳动合同与法不合，应认定被告系违法解除，故应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。关于赔偿金的计算年限，被告于2018年4月通过招投标的形式取得沈北新区环境卫生作业服务市场化项目，原告于2018年6月与被告签订劳动合同，合同中标明工作起始时间为2018年6月1日，现原告未提供充分证据证明被告与沈阳市沈北新区道义环卫所有关联性及原告与沈阳市沈北新区道义环卫所就解除劳动合同时的相关约定，故原告要求将原工作年限合并计算一审法院不予支持。根据法律规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。赔偿金应按经济补偿标准的二倍向劳动者支付。结合原告的入职时间2018年6月1日及双方解除劳动合同时间2020年3月6日，被告应支付原告赔偿金14400.6元（3600.15元×2个月×2），原告主张超出部分一审法院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》及《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，原告已达到享受5天年休假标准，经折算自2018年6月1日至2020年3月6日期间被告应享受7天带薪年休假，原告主张2027.59元未超出法律规定，一审法院予以支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动调解仲裁法》第六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十二条之规定，判决：一、被告沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司于本判决生效后十五日内给付原告赵凤安违法解除劳动合同赔偿金14400.6元；二、被告沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司于本判决生效后十五日内给付原告赵凤安2018年6月至2020年3月期间未休年休假工资2027.59元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元（原告已交纳），由被告沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司是否应支付赵凤安解除劳动合同经济赔偿金及支付数额的问题。本案中，沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司将赵凤安由司机岗位调整为保洁员岗位，两个岗位工作性质差异较大，不属于同一类型岗位，且该公司未对赵凤安调岗后的薪资待遇、工作时间是否与调岗前相一致进行说明，故该公司的调岗行为缺乏合理性及合法性，而赵凤安已经明确表示不同意调岗，故沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司以赵凤安未到新岗位报到且旷工为由与其解除劳动关系，属于违法解除。关于赵凤安在沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司的工作年限，赵凤安于2018年6月与沈阳桑德凯利环境工程有限公司签订劳动合同，合同中载明工作起始时间为2018年6月1日，沈阳桑德凯利环境工程有限公司于2020年4月21日准予变更为沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司。现赵凤安未提供有效证据证明沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司与沈阳市沈北新区道义环卫所有关联性及赵凤安与沈阳市沈北新区道义环卫所就解除劳动合同时的相关约定，故赵凤安上诉主张将原工作年限合并计算，因缺乏事实依据，本院不予支持。关于沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司是否应支付赵凤安未休年休假工资的问题。在本案庭审中，沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司及赵凤安均表示对未休年休假工资没有异议，故本院对一审判决沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司支付赵凤安2018年6月至2020年3月期间未休年休假工资2027.59元，予以维持。综上所述，上诉人赵凤安、上诉人沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司的均上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人赵凤安负担10元，由沈阳启洁凯利城市环境工程有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  赵明静审判员  石瑷丹审判员  李 娜二〇二〇年九月二十二日法官助理李元旬书记员佟雪峰