广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终13580号上诉人（原审原告）：肖志辉，男，1965年2月24日出生，汉族，住湖北省汉川市。委托诉讼代理人：薛莹荣，广东芳华律师事务所律师。委托诉讼代理人：张文明，广东芳华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州虹宇物业管理有限公司，住所地：广州市天河区广州大道北491-493号3号楼101房。法定代表人：伍兆明，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏智勇，该公司员工。上诉人肖志辉因与被上诉人广州虹宇物业管理有限公司（以下简称虹宇公司）劳动争议一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2019）粤0106民初12912号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。肖志辉上诉请求：1、撤销一审判决第一、二、三项。2、改判虹宇公司支付肖志辉2015年12月31日至2018年11月28日期间工作日延时加班费106450元、休息日加班工资8250元、法定节假日加班工资5300元。3、虹宇公司承担本案的诉讼费。以上请求总金额为：120000元。事实与理由：一、案件的基本事实。肖志辉于2015年12月31日入职虹宇公司处担任保安领班，双方约定肖志辉的工资为固定月薪3400元/月。肖志辉入职后，应虹宇公司安排，每月正常工作24天，每个工作日均上班12小时，延时加班4小时；每月休息日加班2天，休息日每天加班12小时；节假日加班总共11天，节假日每天加班12小时，但虹宇公司从未足额支付肖志辉在职期间的加班工资。二、虹宇公司存在伪造劳动合同的事实，企图逃避依法支付劳动报酬的法律责任。从被上诉提交的劳动合同，明显看出合同中含工资页为复印，其余页为非复印，显然合同中含工资的页面是虹宇公司为应对本案诉讼而刻意调换，原本写有双方真实约定的工资标准的合同页被隐藏了。庭审中，虹宇公司亦确认该劳动合同中含工资的页面为复印件，其解释既不真实也不符合常理，原审判决却据此采信，导致事实认定错误。其一，劳动合同作为用人单位长期反复使用的规范文本，惯例都是以电子版本形式保留，以复印后的纸质版本保留让人难以置信；其二，合同被换页内容中需要手写内容仅为数字，如果出于操作便捷的目的而复印，则复印时间会大于手写数字的时间，所以为了便捷而复印是不成立的；其三，换页的内容中需手写内容仅为数字，未被换页的内容中却有大量需要手写文字内容，而虹宇公司却选择了复印手写内容极少的页面，显然复印真的不是为了便捷；其四，本争议5位劳动者入职时间不相同，在虹宇公司提交的合同中，合同期限被修改处可以看出，合同换页的内容是专门为5名职工案准备的，并不是虹宇公司作为大量复印使用的；其五、一审判决以骑缝章来判断合同的完整性难以成立，公章为虹宇公司控制，该骑缝章显然是在合同被伪造后加盖的，所以依据骑缝章是无法判断合同是否伪造的。虹宇公司对合同换页的事实足以认定，虹宇公司换掉含有约定工资报酬的页面，正是由于该页面中含有对其不利的信息，由于虹宇公司未按照双方约定标准支付加班费，所以虹宇公司利用合同文本为活页机会换掉了原来约定的工资标准，由于再次重新书写存在笔迹误差的可能性较大，所以采用了复印换页的方式。虹宇公司的行为已经构成了伪造证据，根据《民事诉讼法》的相关规定，虹宇公司作为用人单位应当对职工的工资水平承担举证责任，现虹宇公司篡改证据，隐瞒对自己不利的事实，应视为未能完成举证，依法应当承担举证不利责任。三，肖志辉存在连续上班12个小时的事实，并不存在每天1个小时用餐休息的时间。一审判决以没有用餐时间的不合理性而否定肖志辉存在的事实，该推理本身就是不合理的。正是由于虹宇公司长期的不合理不人性的管理，才导致本案的最终发生。虹宇公司每月以3400元的标准向肖志辉支付工资，该工资中含与系列案的其余4人相同底薪3300元/月，另含100元/月的职务津贴，因此，该费用不能计入含加班费的工资总额中，在计算加班费时应当予以剔除。虹宇公司答辩称：同意一审判决。虽然没有提起上诉，但一审判决的加班费追索了30个月，根据仲裁时效的有关规定，虹宇公司认为追索年限应该是2年，从2016年12月起到2018年12月止。一审判决超过了仲裁判决的时间。虹宇公司在一审已经提出过时效问题，但虹宇公司出于息事宁人的态度没有提出上诉。既然肖志辉提出了上诉，虹宇公司指出这一点。一审法院认定的案件事实：（一）劳动关系情况：肖志辉主张2015年12月31日入职虹宇公司处，就职保安领班。有签订过劳动合同，但虹宇公司未给予肖志辉一份劳动合同。虹宇公司对此提交了《劳动合同》，载明合同期限为3、以完成一定的工作为期限：从2015年12月31日起至广东药学院（××）物业服务工作任务完成时止，并以合同期届满为标志。…四、劳动报酬…1、计时工资1895元/月，落款日期为2016年1月1日。《劳动合同》原件加盖有虹宇公司公章作为骑缝章。肖志辉对上述《劳动合同》原件不予认可，对劳动报酬条款不予认可，主张《劳动合同》原件被换页了。虹宇公司对此解释称，劳动合同那页当时全填了1895元，做劳动合同先做好模板，再复印合同。1895元是填好后复印出来再由员工签。经一审法院核对《劳动合同》原件所盖骑缝章，页与页之间印章组合形成的虹宇公司公章形状、文字无异常之处。双方于签订法律文件之时，应对所签订的法律文件的完整性负责，如主张对方于签订之后更换合同内容，应提出相反的证据。现虹宇公司持有的《劳动合同》原件盖有骑缝章以证明其完整性，肖志辉无证据证明其系在签订合同后被对方单方更换，一审法院对上述《劳动合同》予以采纳。（二）加班工资：肖志辉主张2015年12月31日至2018年11月28日期间的加班费，包括法定节假日加班、休息日加班及延时加班。肖志辉主张每天工作12小时，早班是早上7:00-晚上7:00，晚班是晚上7:00-第二天早上7:00。未安排用餐时间，用餐时仍处于连续工作期间。虹宇公司主张每天工作11小时，每班休息和用餐时间为1小时，每月休息6天，以排班表为准。肖志辉提交了银行流水拟证明工资发放的情况，经查，除部分月份发放金额因存在额外发放高温津贴150元/月的情形，其余月份发放工资数额为3400元。一审法院认为：关于加班时长。争议内容为每班是否存在休息和用餐1小时的时间。肖志辉工作为两班倒，每班12小时，在用餐时同时进行保安工作不符合常理，虹宇公司预留一个小时进行用餐及休息属于合理工作安排，一审法院予以采信。认定肖志辉每班工作11小时。从双方签订的《劳动合同》、工作时长、工资发放情况可知，双方采取固定工时、固定工资的双固定模式。关于肖志辉的加班工资主张，按同期最低工资标准核算，2018年7月1日前经核算工作日延时加班工资为1895元/月÷21.75天÷8小时×延时加班3小时×150%×21.75天=1065.94元；每月休息日加班工资为1895元/月÷21.75天÷8小时×休息日加班11小时×200%×（每年104天休息日÷12个月-6天）=639.73元；上述金额与基本工资合计经计算：1895元+1065.94元+639.73元=3600.67元。虹宇公司支付3400元，低于同期最低工资标准核算的标准工时工资及加班金额总额，违反法律禁止性规定，应予以补足差额每月200.67元。2015年12月31日共1天未见有工资支付记录，一审法院按照该月劳动关系存在天数所占该月份自然日天数比例补足加班工资差额，经计算为200.67元×（1天/31天）=6.47元。另2016年1月1日至2018年6月30日期间共30个月延时加班及休息日加班工资差额经计算为200.67元×30个月=6020.10元。两项合计计算6.47元+6020.10元=6026.57元。2018年7月1日起，最低工资标准调整为2100元，每月工资（包含延时加班及休息日加班）经计算为3600.67元×(2100元/1895元)=3990.19元。虹宇公司支付3400元，低于同期最低工资标准核算的标准工时工资及加班金额总额，违反法律禁止性规定，应予以补足差额每月590.19元。2018年7月1日至2018年10月30日期间共4个月延时加班及休息日加班工资差额经计算为590.19元×4个月=2360.76元；2018年11月1日至2018年11月28日共28天，一审法院按照该月劳动关系存在天数所占该月份自然日天数比例补足加班工资差额，经计算为590.19元×（28天/30天）=550.84元。两项合计计算2360.76元+550.84元=2911.60元。关于法定节假日加班。肖志辉自行统计法定节假日加班时间，主张法定节假日全年无休，无原始考勤记录予以证实。且肖志辉所就职的物业为广东药学院赤岗校区，学校有寒暑假假期，春节期间几乎无学生留校，连续三年春节期间法定节假日3天保安仍需加班不符合常理，一审法院不予采信。关于肖志辉主张法定节假日加班工资一审法院不予支持。（三）劳动仲裁：肖志辉于2018年12月6日向广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：虹宇公司支付肖志辉2015年12月31日至2018年11月28日期间工作日延时加班工资106450元、休息日加班工资8250元、法定节假日加班工资5300元。该委于2019年3月5日做出仲裁裁决：裁决书生效之日起三日内，虹宇公司一次性支付肖志辉2016年12月6日至2018年11月28日期间加班工资差额13943.07元。肖志辉不服上述裁决，向一审法院提起诉讼；虹宇公司不服上述裁决，向广州市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决，广州市中级人民法院于2019年5月21日做出（2019）粤01民特461号民事裁定书，裁定:驳回虹宇公司撤销广州市天河区劳动人事争议仲裁委员会穗天劳人仲案字[2018]6690号仲裁裁决书的申请。（四）肖志辉诉请：1.虹宇公司支付肖志辉2015年12月31日至2018年11月28日期间工作日延时加班工资106450元、休息日加班工资8250元、法定节假日加班工资5300元；2.虹宇公司承担本案诉讼费。虹宇公司请求：1.无需向肖志辉支付2016年12月6日至2018年11月28日期间加班工资差额13943.07元；2.本案诉讼费由肖志辉承担。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，广州虹宇物业管理有限公司支付肖志辉2015年12月31日至2018年6月30日加班工资差额6026.57元；二、自本判决生效之日起三日内，广州虹宇物业管理有限公司支付肖志辉2018年7月1日至2018年11月28日加班工资差额2911.60元；三、驳回肖志辉的其他诉讼请求。本案受理费10元，由广州虹宇物业管理有限公司负担。经审理查明，一审查明事实无误，本院予以确认。本院认为：关于加班时长及加班工资差额问题。肖志辉工作为两班倒，每班12小时，在用餐时同时进行保安工作不符合常理，虹宇公司预留一个小时进行用餐及休息属于合理工作安排，原审法院予以采信并无不当。原审核算肖志辉延时加班及休息日加班工资差额正确，本院予以采纳。肖志辉主张合同约定的工资每月为3400元，虹宇公司存在篡改劳动合同，但未提供充分证据予以证实，本院不予采纳。虹宇公司在一审判决后未提供上诉，视为其同意一审判决。原审根据双方当事人的诉辩，提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上做出了原审判决，合法合理，且理由阐述充分，处理得当，本院予以确认。原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。上诉人的上诉的理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由肖志辉负担。本判决为终审判决。审判长  梁燕梅审判员  梁淑敏审判员  李 焕二〇二〇年九月十七日书记员  吴 桐张情