湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终7852号上诉人（原审原告）：果石时尚投资（武汉）有限公司，住所地武汉市江岸区合作路14号1-2层。法定代表人：王雪娟，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴梦涵，该公司员工。委托诉讼代理人：何淑潇，该公司员工。被上诉人（原审被告）：胡双喜，男，1986年1月24日出生，汉族，住武汉市新洲区。委托诉讼代理人：上官艳云，湖北维思德律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈飞，湖北维思德律师事务所律师。上诉人果石时尚投资（武汉）有限公司因与被上诉人胡双喜劳动争议一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2020）鄂0102民初2276号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。果石时尚投资（武汉）有限公司上诉请求：1.依法撤销（2020）鄂0102民初2276号民事判决书；2.判令上诉人与胡双喜2017年11月30日至2019年10月31日期间存在劳动关系；3.判令上诉人不予支付胡双喜解除劳动关系经济补偿金25849.50元；4.判令上诉人不予支付胡双喜未休年休假工资差额3962.50元；5.判令上诉人不予支付胡双喜法定节假日加班工资14265.10元；6.判令上诉人不予支付胡双喜未签书面劳动合同二倍工资差额94803.50元;7.判令胡双喜承担上诉费用。事实与理由：胡双喜于2017年11月30日入职上诉人处数码部从事设计工作，并于2019年10月31日向上诉人发出《解除劳动关系通知书》、主动与上诉人解除劳动关系。上诉人认为，胡双喜系自行离职并索要高额的不合理赔偿，且以此为由拒绝办理工作交接和离职手续，不符合支付二倍工资差额和解除劳动关系经济补偿金的规定。再者，胡双喜已休完2018年度年休假，故上诉人不应支付未休年休假工资差额；且胡双喜系多劳多得的薪酬机制，经常在节假日仍选择留在办公室出片以取得相应提成，故对于胡双喜自愿加班的行为，上诉人不应支付加班工资。胡双喜答辩认为，请求驳回果石时尚投资（武汉）有限公司全部上诉请求，依法维持原判。果石时尚投资（武汉）有限公司向一审法院起诉请求：1.果石时尚投资（武汉）有限公司与胡双喜2017年11月30日至2019年10月31日期间存在劳动关系；2.果石时尚投资（武汉）有限公司不予支付胡双喜二倍工资差额94803.50元；3.果石时尚投资（武汉）有限公司不予支付胡双喜解除劳动关系经济补偿金25849.50元；4.果石时尚投资（武汉）有限公司不予支付胡双喜法定节假日加班工资22586.41元；5.果石时尚投资（武汉）有限公司不予支付胡双喜2018年度未休带薪年休假工资差额3962.50元；6.胡双喜承担诉讼费用。一审法院认定事实：胡双喜系果石时尚投资（武汉）有限公司摄影设计部员工，双方未签订劳动合同，果石时尚投资（武汉）有限公司未为胡双喜缴纳社保。胡双喜称果石时尚投资（武汉）有限公司在2018年后通过银行转账方式支付工资，此前系现金发放工资。按照胡双喜银行流水核算胡双喜2018年11月至2019年10月期间工资收入总额103422元，即月平均工资8618.50元。2019年10月左右，果石时尚投资（武汉）有限公司对员工的考勤方式从指纹打卡机考勤改为钉钉打卡。胡双喜从公司办公电脑下载了其所在部门全部员工的考勤记录，并提交下载视频佐证，经果石时尚投资（武汉）有限公司当庭确认，该视频显示的的确为公司办公电脑，结合果石时尚投资（武汉）有限公司关于其考勤方式的陈述，确认胡双喜提交的考勤记录的证明力，该考勤记录显示胡双喜至迟于2017年1月2日已到果石时尚投资（武汉）有限公司处上班；2017年4月4日清明节、5月1日劳动节、5月30日端午节、10月1日至3日国庆节、10月4日中秋节，胡双喜在岗工作；2018年1月1日元旦、5月1日劳动节、6月8日端午节、9月24日中秋节、10月1日至3日国庆节，胡双喜在岗工作；2019年1月1日元旦、4月5日清明节、5月1日劳动节、6月7日端午节，胡双喜在岗工作，上述法定节假日合计18日。无证据证明胡双喜在职期间曾休年休假。2019年10月31日，胡双喜以果石时尚投资（武汉）有限公司未为其缴纳社保等为由书面提出解除双方劳动关系。2019年10月31日，胡双喜申请劳动仲裁，请求裁决果石时尚投资（武汉）有限公司向其支付未签订劳动合同的二倍工资差额、经济补偿金、休息日加班工资、延时加班工资、法定节假日加班工资、未休年休假工资、2019年10月份工资、失业保险金损失，同时确认双方劳动关系存续时间并解除双方劳动关系。2019年12月26日，武汉市江岸区劳动人事争议仲裁委员会作出岸劳人仲裁字[2019]第1419号仲裁裁决书，裁决果石时尚投资（武汉）有限公司向胡双喜支付2019年10月工资2122元、未休年休假工资差额3962.50元、法定节假日加班工资22586.41元、经济补偿金25849.50元、未签书面劳动合同二倍工资差额94803.50元，确认果石时尚投资（武汉）有限公司与胡双喜双方2017年1月2日至2019年10月31日期间存在劳动关系，驳回了胡双喜的其他仲裁请求。果石时尚投资（武汉）有限公司不服该裁决，诉至法院。一审法院认为，对于双方均无异议的“果石时尚投资（武汉）有限公司应向胡双喜支付2019年10月份工资2122元”的裁决结果，予以确认。根据查明的事实，确认果石时尚投资（武汉）有限公司与胡双喜于2017年1月2日至2019年10月31日期间存在劳动关系；在职期间，果石时尚投资（武汉）有限公司未与胡双喜签订劳动合同，现胡双喜有权主张2017年2月1日至2018年1月1日未签订书面劳动合同二倍工资差额，胡双喜称该期间系现金发放工资，果石时尚投资（武汉）有限公司予以否认，但其作为发放工资一方并未就胡双喜的工资组成及数额予以举证，应对此承担举证不能的法律后果，现胡双喜要求按照8618.50元的月均工资水平计算未签书面劳动合同二倍工资差额，予以准许，数额为94803.50元（8618.50元/月×11个月）的请求。果石时尚投资（武汉）有限公司未为胡双喜缴纳社保，胡双喜有权提出解除劳动关系并主张经济补偿金25855.50元（8618.50元/月×3个月，胡双喜在果石时尚投资（武汉）有限公司处工作超过2年6个月，不足3年），现胡双喜仅主张25849.50元，予以准许。胡双喜已提供证据证实其法定节假日加班18日，其有权要求果石时尚投资（武汉）有限公司支付法定节假日加班工资。因果石时尚投资（武汉）有限公司未提供胡双喜的工资构成，故以胡双喜实发工资水平8618.50元/月为基数酌定18天的法定节假日加班工资为14265.10元（8618.50元/月÷21.75天×18天×200%，已扣除正常工作发放的工资）。胡双喜于2017年1月2日入职果石时尚投资（武汉）有限公司处，按照其工作年限及当年度工作时间，胡双喜2018年度、2019年度均可享受年休假，其中2018年5天，2019年2天。现胡双喜未就仲裁结果提起诉讼，视为其认可果石时尚投资（武汉）有限公司向其支付2018年度5天未休年休假工资差额3962.50元，对此予以确认。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决一、果石时尚投资（武汉）有限公司与胡双喜于2017年1月2日至2019年10月31日期间存在劳动关系；二、果石时尚投资（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内向胡双喜支付2019年10月份工资2122元；三、果石时尚投资（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内向胡双喜支付解除劳动关系经济补偿金25849.50元；四、果石时尚投资（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内向胡双喜支付未休年休假工资差额3962.50元；五、果石时尚投资（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内向胡双喜支付法定节假日加班工资14265.10元；六、果石时尚投资（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内向胡双喜支付未签书面劳动合同二倍工资差额94803.50元；七、驳回果石时尚投资（武汉）有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由果石时尚投资（武汉）有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院认为，关于经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，劳动者依照第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。果石时尚投资（武汉）有限公司未为胡双喜缴纳社保，根据胡双喜的工作年限及工资标准，经济补偿金的数额为25855.50元（8618.50元/月×3个月），胡双喜仅主张25849.50元，予以准许。因此，上诉人主张无需向胡双喜支付解除劳动关系经济补偿金25849.50元的理由不能成立，本院不予支持。关于未休年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。胡双喜于2017年1月2日入职果石时尚投资（武汉）有限公司，按照其工作年限及当年度工作时间，胡双喜2018年度、2019年度均可享受年休假，其中2018年5天，2019年2天。胡双喜未就仲裁结果提起诉讼，视为其认可果石时尚投资（武汉）有限公司向其支付2018年度5天未休年休假工资差额3962.50元。因此，上诉人主张无需向胡双喜支付未休年休假工资差额3962.50元的理由不能成立，本院不予支持。关于法定节假日加班工资的问题。根据《劳动部关于印发的通知》第十三条的规定，用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200%支付劳动者工资。胡双喜已提供证据证实其法定节假日加班18日，其有权要求果石时尚投资（武汉）有限公司支付法定节假日加班工资14265.10元（8618.50元/月÷21.75天×18天×200%）。因此，上诉人主张无需向胡双喜支付法定节假日加班工资14265.10元的理由不能成立，本院不予支持。关于双倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。果石时尚投资（武汉）有限公司未与胡双喜签订劳动合同，胡双喜有权主张2017年2月1日至2018年1月1日未签订书面劳动合同二倍工资差额。上诉人主张无需向胡双喜支付未签书面劳动合同二倍工资差额94803.50元的理由不能成立，本院不予支持。综上，果石时尚投资（武汉）有限公司的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由果石时尚投资（武汉）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴红兵审判员  胡 浩审判员  王 伟二〇二〇年九月二十七日书记员  赵艺嫚