浙江省温州市龙湾区人民法院行 政 判 决 书（2020）浙0303行初73号原告陈建忠，男，1970年11月21日出生，汉族，住温州市龙湾区蒲州街道振东路125号。现住温州市龙湾区。被告温州市龙湾区人民政府蒲州街道办事处，住所地温州市龙湾区蒲州街道蒲江北路67号。法定代表人王颖，主任。行政机关负责人朱建聪，人大工委副主任。委托代理人叶楚白、陈豪（特别授权），浙江六和（温州）律师事务所律师。原告陈建忠诉被告温州市龙湾区人民政府蒲州街道办事处（以下简称蒲州街道）履行法定职责一案，于2020年4月17日向本院提起行政诉讼，本院同日受理后，于2020年5月8日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，分别于2020年6月19日、2020年7月22日、2020年7月30日公开开庭审理了本案。原告陈建忠，被告蒲州街道的诉讼负责人朱建聪及委托代理人陈豪、叶楚白到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈建忠诉称，被告为了获利违法强拆原告房屋，其行为已经过法院判决确认违法，依照《中华人民共和国国家赔偿法》，被告应当对原告房屋作出赔偿决定。原告于2020年1月13日向被告提出行政赔偿申请，合计赔偿损失61.36万元以及安置过渡租房等费用，被告应当在同年3月15日之前作出赔偿决定，然而被告至今没有作出答复，其行为违反了法律规定。综上，请求人民法院判令被告履行法定职责，在一定期限内作出赔偿决定。原告在举证期限内向本院提交的证据：1、身份证，证明原告诉讼主体资格；2、判决书，证明被告行政不作为；3、赔偿申请书，证明被告行政不作为；4、挂号信收据，证明赔偿申请书送达被告；5、房屋现场测量图，证明原告房屋面积。6、村委会证明，证明2007年的征地至今13年了尚未支付补偿款；7、收款单，证明被告未在法定期限内进行发放，依据国务院国发2004年28号文件第19条规定，超过两年批文自动作废。被告蒲州街道辩称，一、原告起诉已超过法定起诉期限，应予以驳回。赔偿请求人请求国家赔偿的时效为两年，自其知道或者应当知道国家机关及工作人员行使职权时的行为侵犯其人身权、财产权之日起计算。涉案房屋拆除时间系2017年12月22日，已超过法律规定的国家赔偿请求的期限。二、因涉案房屋所在集体土地已于2017年经浙江省政府批准征收为国有，温州市政府批准同意涉案地块补偿方案并予以公告，恢复房屋原状已是客观不能，故原告要求恢复房屋原状，并按建筑重置成本1300元/㎡计算没有事实和法律依据，不应得到支持。涉案房屋拆除虽然系拆除公司误拆，但被告尊重法院的判决结果，考虑到原告的实际情况及利益，被告已根据相关补偿政策对原告涉案建筑物作出补偿意见书并送达。原告房屋合法产权面积为122.31㎡，视同合法面积为29.47㎡，故有295.83㎡属于违法建筑，违法建筑不在补偿的范围内。被告曾多次与原告协商，提出货币与产权安置两种方式供其选择，因原告要求违法建筑也要按照合法建筑补偿，故未达成补偿协议，且涉案房屋拆除时房屋已经腾空，未对原告财物造成损害，被告作出的补偿意见书中也已经将涉案建筑物的室内装修评估价值、附属物及其他构筑物评估价值和临时安置费包括在内。原告主张的赔偿各项损失的诉请于法无据，请求人民法院驳回原告的起诉。被告蒲州街道在举证期限内向本院提交的证据、依据：1、征收土地公告，证明涉案建筑物所在土地已被依法征收；2、证明，涉案建筑物被拆除系拆迁公司误拆所致，被告并未实施拆除行为；3、不动产登记信息、调查登记表、年限鉴定表、限期拆除决定书，证明涉案建筑物总面积为447.61㎡，经认定视为合法产权面积为122.31㎡，经认定视为合法建筑面积29.47㎡，其余295.83㎡系违法建筑面积，且经温州市龙湾区综合行政执法局作出《限期拆除决定书》，认定295.83㎡的建筑物为违法建筑物，并责令原告限期自行拆除；4、温州市人民政府征收集体土地房屋补偿方案公告、关于对陈建忠房屋的补偿意见、房屋分户预评估报告、内装饰补偿明细表，证明被告已根据相关补偿政策对原告涉案建筑物作出补偿意见书。5、温州市人民政府征收土地公告（2008年第24号）、温州市人民政府关于龙湾区蒲州街道汤家桥村征地补偿安置方案的批复【温政土征字（2018）118号】、土地勘测定界图（2007-010）号；6、温州市人民政府征收土地公告（2011年第8号）、温州市人民政府关于龙湾区蒲州街道汤家桥村征地补偿安置方案的批复【温政土征字（2012）117号】、土地勘测定界图（2010-018）号，5-6证明涉案建筑物所在集体土地均已被征收为国有。征收公告以证据5、6为准；7、2008年4月15日村委会证明，证明汤家桥村村委会已经全额收到温州市本级2007年度第12批次土地征收的补偿款6.1677万元。经庭审质证，原告对被告证据1、2关联性有异议；证据3无异议，但限拆决定的送达不合法；对证据4关联性有异议，被告应当作出赔偿决定而非补偿意见；认为原告房屋在证据5、6的征收范围中，但与本案审理不具有关联性；证据7三性有异议，温州市人民政府文件批复时间为2008年8月8日，其要求在三个月内支付，不可能支付在前批复在后；被告对原告证据1三性无异议；对证据2真实性无异议，认为被告系根据该判决内容作出的补偿意见；证据3、4真实性无异议，关联性有异议，被告已经对原告作出补偿意见，原告请求的内容于法无据；证据5三性有异议，应当以测绘院出具的勘测图为准；证据6三性有异议，经被告庭后向国土部门查证，汤家桥村村民委员会于2008年4月15日出具证明，已经全额收到温州市本级2007年度第12批次土地征收的补偿款6.1677万元。故原告提供的证明与事实不符；对证据7真实性无异议，可以说明汤家桥村已经收到土地征收补偿款。本院对上述证据认证如下：被告对原告证据1三性无异议，本院予以确认。原告证据2系已依法生效的判决，本院予以采信；证据3、4证明原告曾向蒲州街道申请国家行政赔偿，且被告已收到的事实，本院予以采信；证据5系原告单方制作，并非专业机构出具，本院不予采信；证据6不符合证据形式且与本案无关联性，本院不予采信；证据7可证明汤家桥村已收到征地补偿安置款，但无法证明原告待证事实。被告蒲州街道证据1与原告房屋不具有关联性，本院不予采信；证据2无法证明原告房屋拆除行为与被告无关；证据3可证实原告房屋经产权登记的面积为122.31平方米，视同合法的面积为29.47平方米，其余295.83平方米为违法建筑的事实，本院予以采信；证据4真实性本院予以采信，因被告强拆的行为已经法院判决确认违法，应当对原告作出国家行政赔偿决定而非补偿意见；证据5、6可证实原告房屋所在地块已被征收为国有；证据7不符合证据形式且与本案无关联性，本院不予采信。经审理查明，原告陈建忠建有的房屋位于龙湾区××街道××路××号，共计面积447.61平方米，其中经产权登记面积122.31平方米，视同合法面积29.47平方米，另有违法面积295.83平方米。该房屋所在地块已于2017年8月1日经浙江省人民政府（浙土字Ａ［2017］-0006号文）批准征收为国有土地。2017年12月22日，被告蒲州街道对原告上述房屋予以强制拆除，该行为已经本院（2018）浙0303行初20号行政判决确认违法。原告向被告提出国家赔偿申请，被告在2020年1月15日收到原告的国家行政赔偿申请书，但在法定期限内未对原告作出国家行政赔偿决定，而是于2020年5月19日作出了《关于陈建忠房屋补偿意见》。原告认为被告不履行法定职责违法，要求法院判令其在一定期限内作出国家赔偿决定。本院认为，一、《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《国家赔偿法》）第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。被告蒲州街道将原告涉案房屋拆除的行政行为已被本院（2018）浙0303行初20号行政判决确认违法，现原告陈建忠就涉案房屋主张赔偿，首先要明确被告拆除涉案房屋的行为有无侵犯原告合法权益。根据双方的诉辩称意见及提供的证据显示，涉案房屋中有经产权登记面积122.31平方米及视同合法面积29.47平方米。对于该部分合法建筑部分，被告应当予以赔偿。另有295.83平方米已由温州市龙湾区综合行政执法局作出《限期拆除决定书》认定该部分建筑物为违法建筑物并限期自行拆除，原则上不予赔偿。二、《国家赔偿法》第三十九条规定，赔偿请求人请求国家赔偿的时效为两年，自其知道或者应当知道国家机关及其工作人员行使职权时的行为侵犯其人身权、财产权之日起计算。《国家赔偿法》第九条第二款规定，赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。原告于2018年1月19日向本院提起行政诉讼，要求确认被告的拆除行为违法，并在法院确认被告拆除行为违法的判决生效后向被告提出的国家赔偿申请，并未超过《国家赔偿法》关于申请国家赔偿期限的规定。被告辩称原告超过申请期限的意见本院不予采信。三、原告的诉讼请求为要求被告履行法定职责，本院已在庭审中向原告释明，为防止诉讼程序空转，亦可由法院作出行政赔偿判决，但原告坚持其诉讼请求，明确要求由被告作出国家行政赔偿决定，该诉请本院予以支持。虽然原告涉案房屋所在地块已被依法征收为国有，恢复原状已是客观上不能，被告本应当按照损害程度给付相应的赔偿金。无法恢复原状不能作为被告不作出国家行政赔偿决定的理由，被告该辩解意见本院不予采纳。四、《国家赔偿法》第三十六条第（八）项规定：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。”本案中，被告于2017年12月22日未对原告进行征收补偿且未履行拆除程序便将涉案房屋拆除，被告的违法拆除对原告在正常征收补偿程序中依法和依据当地征收补偿政策应当得到的利益损失，属于其所受到的直接损失，被告应当予以赔偿。五、原告要求被告蒲州街道予以赔偿的项目可以分为三项：一是房屋损失（包括屋内装修）；二是家具及其他附属物损失；三是安置过渡费用。蒲州街道应与原告就上述三项损失问题平等协商，并可通过签订和解协议的方式解决；如双方无法达成一致，蒲州街道应按照本判决确定的范围和标准，及时作出行政赔偿决定。1、房屋损失问题。《龙湾区蒲州街道汤家桥村（汤西、双车头）征收集体土地涉及房屋补偿方案》第四条规定“（一）合法房屋以《房屋所有权证》或其他合法有效证件中记载的建筑面积为准；未登记房屋经认定视为合法建筑的，以认定面积为准。”涉案房屋中有经产权登记面积122.31平方米及视同合法面积29.47平方米，被告蒲州街道应当予以赔偿；对于违法建筑部分，该补偿方案未作规定，蒲州街道应按照与其他被征收人的相同情况处理一致原则，予以同等待遇的赔偿。结合《龙湾区蒲州街道汤家桥村（汤西、双车头）征收集体土地涉及房屋补偿方案》的规定，合法房屋的赔偿包含房屋货币补偿金、货币补偿奖励、新购房屋补助、临时安置补助费和一次搬迁费，故原告提出的赔偿项目中的第三项内容已包含在此中。为体现对违法拆除行为的惩诫并有效维护原告合法权益，对原告房屋的赔偿不应低于因依法征收所应得到的补偿，即对原告房屋的赔偿，不应低于赔偿时改建地段或者就近地段类似房屋的市场价值。房屋市场基准价以房屋被拆除之日或作出赔偿决定时，两者中较高房地产市场评估价格为基准计付赔偿款。2、家具及其他附属物损失。由于原告在本案中并未提供其装修、家具及其他附属物的状况的相关证据，被告蒲州街道可以根据市场行情，结合涉案房屋的实际情况、2017年房屋分户评估报告，按照有利于陈建忠的原则酌情确定赔偿数额。据此，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十二条第一款、第三十六条第（四）、（八）项之规定，判决如下：责令被告温州市龙湾区人民政府蒲州街道办事处于本判决生效之日起六十日内按照本判决对原告陈建忠位于温州市龙湾区××街道××路××号房屋依法作出国家行政赔偿决定。本案受理费50元，由被告温州市龙湾区人民政府蒲州街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 长  赵一睿人民陪审员  郑希荣人民陪审员  张纯来二〇二〇年九月二十三日法官 助理  吴晶晶书 记 员  张珺琰?附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（三）违法征收、征用财产的；（四）造成财产损害的其他违法行为。第九条赔偿义务机关有本法第三条、第四条规定情形之一的，应当给予赔偿。赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。第三十二条国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。