辽宁省沈阳市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0102民初3653号原告：冯喆男，1995年10月29日出生，汉族，住辽宁省康平县。委托诉讼代理人：王林林，辽宁东拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：王忠原，辽宁东拓律师事务所律师。被告：沈阳邦冠数码科技有限公司（统一社会信用代码：9121010207913676XA），住所地辽宁省沈阳市和平区三好街96号1A003商铺。法定代表人：王成国，该公司经理。委托诉讼代理人：刘畅，辽宁成功金盟律师事务所律师。委托诉讼代理人：高远，辽宁成功金盟律师事务所律师。第三人：谢煜彤男，1971年8月6日出生，汉族，住沈阳市和平区。原告冯喆与被告沈阳邦冠数码科技有限公司、第三人谢煜彤劳动争议一案，本院于2020年3月23日立案后，于2020年6月3日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2020年8月17日再次公开开庭审理了本案。原告冯喆委托诉讼代理人王林林、被告沈阳邦冠数码科技有限公司委托诉讼代理人刘畅、第三人谢煜彤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯喆向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付经济补偿金4143.48元；2.判令被告支付未签订劳动合同双倍工资差额45578.28元；3.判令被告支付加班费（法定节假日6天5.5小时，加班费3822元；休息日26天19小时，加班费10430.13元；工作日加班70小时，加班费2500.38元），共计16752.51元；4.判令被告支付拖欠2019年8月销售提成916元；5.判令被告承担本案诉讼费。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求数额为4147.98元；变更第二项诉讼请求数额为45627.82元；变更第三项诉讼请求中加班费总额为16869.88元。事实和理由：2018年10月16日，原告在被告公司办理入职手续，从事销售员一职。入职一个月后，被告未与原告签订劳动合同且一直不缴纳社会保险，原告多次沟通，被告一直拖延不予办理。在工作过程中，被告经常要求原告加班，占用休息时间，但从未支付过加班费。2019年9月，被告无故不按照公司薪资规定发放销售提成，遂原告在2019年10月5日提出离职。为了维护原告的利益，向贵院提起诉讼。沈阳邦冠数码科技有限公司辩称，答辩人与原告之间并未建立劳动关系，因此原告无权向答辩人主张经济补偿金、双倍工资、加班费及销售提成。一、原告与答辩人之间并无劳动关系，其与第三人之间系雇佣关系。1、答辩人已将店铺发包给第三人进行经营管理。2、答辩人与第三人于2018年签订《承包经营合同》，合同约定：由第三人承包答辩人位于沈阳市铁西区建设东路158号华润铁西万象汇585店铺（以下简称“万象汇DELL店”）进行电子产品及电子设备销售，承包期限为两年，自2018年10月1日起至2020年9月30日止；第三人自主经营，自负盈亏。同时合同还约定了第三人可自行雇佣店铺工作人员，其雇佣的工作人员需向答辩人进行报备、与答辩人就订货事宜进行对接。3、自2018年10月起万象汇DELL店由第三人全面负责，包括店铺的经营管理、人事任免、工资发放等事项。原告就是由第三人个人雇佣、至万象汇DELL店从事销售工作。据此可知，答辩人并没有与原告建立劳动关系的合意、双方并无劳动关系。二、答辩人从未对原告进行管理、指挥、监督。1、原告由第三人个人雇佣，其工作上只接受第三人的管理与指挥。答辩人仅根据《承包经营合同》之约定对原告提供采购产品的技术指导，从未对原告工作进行指挥与监督；2、原告与答辩人所用的打卡系统并非相同系统。答辩人管理所用的是正规打卡机器，原告所述钉钉系统仅为各方为便于工作报备、对接及销售商品的技术指导而使用，并非原告工作所用的管理工具，答辩人从未对原告进行管理；3、答辩人均通过公司对公账户支付员工薪资，而原告薪资发放系由其雇主委托他人代为支付，因此答辩人并非支付原告劳动报酬主体，也并非用工主体；4、答辩人已将电子产品经营销售业务分包给第三人，且第三人也向答辩人支付了承包款，答辩人已无法从电子产品经营销售中获取收益，原告在万象汇DELL店所提供的劳动均不在答辩人的业务范围内；5、答辩人主要进行数码产品、计算机技术开发、设计等服务，因此对员工学历要求较高，答辩人对员工的最低要求为大专学历，据答辩人所知原告仅为高中学历，并不符合答辩人的招聘条件，由此可知答辩人与原告不能形成劳动关系。据此，答辩人与原告之间并不符合劳动与社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发（2005）12号第一条规定之情形，双方之间不存在劳动关系。综上，请求贵院依法驳回原告的全部诉讼请求。谢煜彤述称，一、原告在起诉状中所述的并非事实。1、我与被告于2018年签订了承包经营合同，由我对万象汇DELL店进行经营管理，自主经营自负盈亏，我已向被告支付了承包款。2、万象汇DELL店由我经营，店铺内员工均由我亲自招聘并管理，店铺所有的收入也归本人所有。3、原告系本人拿到店铺经营权后招聘的员工，被本人安排在万象汇DELL店，从事销售工作，仅对我负责是我管理，其工资发放也一直由我来负责。其中一部分系由我父亲个人账户对其进行发放。另一部分是由王成国即被告的法定代表人代替本人对其进行发放。4、本人为了方便管理个人雇佣的员工，一直在使用钉钉软件对我的员工进行打卡考勤。5、本店铺在万象汇商场内。商场对营业时间是有严格规定的。冬季是11月至次年4月，上午10:00到下午9点半。夏季是5月至10月，营业时间是上午10:00到下午到晚上22:00，闭店后或者在非营业时间不允许任何人在商场内逗留，因此不存在加班的情形，原告在我店铺工作的时候确实有过周休一天的情况，但是我已经将加班补助按月向原告进行了发放，且经核算不低于辽宁省最低工资标准，因此不存在拖欠加班费的情况。6、不存在拖欠销售提成的情况，因为其工资构成是基本工资加上补助、加绩效补助再加奖金。2019年8月，我已将工资表向其发放，也得到了冯喆的确认，并且已按工资表向其支付完了报酬，不存在拖欠销售提成的情况。二、即便认定本人代替被告与原告建立了事实上的劳动关系。原告也无权主张经济赔偿金及双倍工资差额。首先，原告是个人原因自行离职，不符合劳动合同法关于经济补偿金的条件；其次，原告曾于钉钉软件提交过转正申请，并且本人也就薪资待遇问题以工资表的形式每月向原告送达，上述文件也载明了工作时间、地点、薪资待遇等内容，属于劳动合同应当具备的主要条款，且各方一直按此履行，均未提出异议，因此上述文件可视为书面劳动合同。另外根据劳动法的规定，未签订劳动合同双倍工资是一种惩罚性规定，但采取何种书面形式或格式，并没有更具体的强制性的规定，上述文件可以起到与书面劳动合同一样的实际作用。因此不支持劳动者要求的支付双倍工资诉求。综上，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2020年3月3日，原告以被告为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1.裁令被申请人支付经济补偿金4143.48元；2.裁令被申请人支付未签劳动合同双倍工资差额45578.28元；3.裁令被申请人支付加班费（法定节假日6天5.5小时，加班费3822元；休息日26天19小时，加班费10430.13元；工作日加班70小时，加班费2500.38元），共计16752.51元；4.裁令被申请人支付拖欠2019年8月销售提成916元。以上共计61390.27元。该委于2020年3月4日以原告未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字[2020]224号不予受理通知书。原告不服，诉讼来院。庭审中，原告明确其工作单位为沈阳邦冠数码科技有限公司铁西分公司，因该分公司不具有主体资格，且不能承担民事责任，故对被告提起诉讼。另查明，沈阳邦冠数码科技有限公司铁西分公司系被告分公司，于2015年9月15日登记成立，住所地为沈阳市铁西区建设东路158号华润铁西万象汇585商铺，负责人为谢东红。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定：“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。”本案中，沈阳邦冠数码科技有限公司铁西分公司作为依法取得营业执照的分支机构，可以作为用人单位与劳动者建立劳动关系。根据原告主张，其与沈阳邦冠数码科技有限公司铁西分公司存在劳动关系，而非与被告。同时，沈阳邦冠数码科技有限公司铁西分公司作为合法成立的用工单位，具有一定的组织机构和财产，依法承担用工主体责任，在其财产不足以清偿债务时，被告作为总公司依法承担补充清偿责任，故原告要求被告承担用工主体责任，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定，判决如下：驳回原告冯喆的诉讼请求。案件受理费10元，由原告冯喆负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  李海鸿审 判 员  孙家君人民陪审员  雷璐璐二〇二〇年九月十日法官助理闫鹤书记员邢邵男本案判决所依据的相关法律规定《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条规定：劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。