贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黔0502民初9629号 原告：毕节市银阳富群劳动服务有限公司，住所地：贵州省毕节市七星关区鸭池镇营脚村店子组，统一社会信用代码：915205006707225470。 法定代表人：邓光银，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄海（特别授权代理），贵州创驰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余英民（一般代理），贵州创驰律师事务所律师。 被告：吴秀英，女，生于1982年8月27日，汉族，贵州省毕节市七星关区人，住毕节市七星关区。 委托诉讼代理人：董玉都（特别授权代理），男，生于1993年11月20日，白族，住贵州省毕节市。 原告毕节市银阳富群劳动服务有限公司（下称：银阳富群公司）诉被告吴秀英工伤保险待遇纠纷一案，本院2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人余英民、被告委托诉讼代理人董玉都到庭参加诉讼。本院现已审理终结。 原告银阳富群公司向本院提出诉讼请求：1.判决解除原被告劳动关系；2.判决原告支付被告停工留薪期间工资和一次性伤残就业补助金暂计5000.00元人民币（待劳动能力和停工留薪其再次评定后据实计算）;3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年9月27日，被告进入原告处工作（岗位：卫生工），双方签订书面劳动合同，约定劳动合同的时间是2018年9月19日至2019年9月20日。2018年10月26日，被告在下夜班途中发生交通事故，被送往毕节市人民医院住院治疗。2019年3月5日，经毕节市人力资源和社会保障局毕工认字（2019）0000044号《认定工伤决定书》认定被告交通事故伤害属于工伤。2019年7月26日，经毕节市劳动能力鉴定委员会毕节市鉴字ＤＪ201903634号《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》、毕节市鉴字ＴＧ201903635号《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》确认，被告伤残等级九级、停工留薪期240天。被告在住院期间的医疗费和护理费，在七星关区人民法院（2019）黔0502民初2726号民事判决已经由第三方保险公司进行支付。2020年5月26日，原告与被告的工伤保险赔偿责任纠纷一案，经毕节市劳动人事争议仲裁委员会裁决:原告支付被告停工留薪期间工资15232.00元，护理费5142.80元，一次性伤残就业补助金3,1458.00元。被告不符该裁决，特向法院起诉。一、毕节市劳动能力鉴定委员会毕节市鉴字ＤＪ201903634号《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》、毕节市鉴字ＴＧ201903635号《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》不能作为定案依据。毕节市鉴字ＤＪ201903634号《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》、毕节市鉴字ＴＧ201903635号《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》是由被告单方委托鉴定的，在鉴定时，鉴定材料未经过原告的质证，原告不知道鉴定材料的真实性、合法性、关联性，该次鉴定侵犯了原告的知情权。毕节市鉴字ＤＪ201903634号《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》、毕节市鉴字ＴＧ201903635号《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》作出后，没有任何一方将鉴定结论送达给原告，这就侵犯了原告再次申请鉴定的权利。再者，根据被告的伤情，毕节市劳动能力鉴定委员会为其评定九级伤残和240天的停工留薪期不客观真实。因此，原告申请对被告的劳动能力和停工留薪期再次鉴定。二、被告的此次工伤是第三方侵权的交通事故所致，被告的医疗费和护理费已由第三方的保险公司支付，在工伤责任纠纷中，若计陪护理费，是对被告的损失重复计算。再者，被告的护理依赖程度未经依法评定，被告主张护理费无事实和法律依据。三、被告在原告处上班一个月，就发生交通事故导致工伤，在发生该事故前12个月内，被告同岗位人员的平均工资1900.00元。根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见（黔人社厅发［2011］27号）第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”规定，预算被告从18岁至55岁期间工作（工作37年），36岁发生工伤，已工作18年，距离法定退休年龄已工作一半的年限，故而一次性伤残就业补助金应以3个月计算较公平。综上，被告与原告的工伤赔偿纠纷，因毕节市劳动人事争议仲裁委员会裁决争议较大，不利于纠纷的解决，故请法院公平公正判决解决此纠纷。 为支持其诉讼请求，原告银阳富群公司向本院提交如下证据： 证据一：营业执照、法定代表人身份证、法定代表人身份证明书。用以证明：原告法人信息及法定代表人身份信息。被告对该组证据无异议。 证据二：仲裁裁决书、送达回证。用以证明：本案经过仲裁前置。被告对该组证据无异议。 证据三：劳动合同、工资清单。用以证明：被告工作岗位为卫生工，在原告处上班一个月，工资每月1,900.00元。被告对该组证据无异议。 证据四：工伤保险参保人员名单。用以证明：原告公司在被告进入公司时已为其交纳工作保险。被告对该组证据无异议。 被告吴秀英辩称：原被告之间因工伤发生争议经毕节市仲裁委作出仲裁，裁决书内容认定事实清楚，裁决书认定正确。根据原告提出的申请重新鉴定劳动能力，我们认为劳动能力鉴定的适用的法律规定是社会保险法、工伤保险条例，属于特别规定，并不适用民事证据的相关规定。 为支持其抗辩主张，被告吴秀英向本院提交了如下证据： 证据一：被告身份证。用以证明：被告的身份信息。原告对该组证据无异议。 证据二：劳动能力初次（复查）鉴定结论书、停工留薪期（含延长期）初次确认通知书。用以证明：被告吴秀英的劳动能力经鉴定为九级，停工留薪期为240天。原告质证意见：三性均有异议。该两份鉴定是被告单方委托鉴定，而鉴定的材料未经过原告的质证，原告无法核实其用于鉴定的材料的真实性、合法性、关联性。同时，该两份鉴定作出后并未将鉴定结论送达给原告，程序上侵犯了原告申请再次鉴定的权利，且由于其鉴定材料真实性无法核实，侵犯了原告的知情权，所以该两份证据不能作为本案的证据使用，且达不到被告的证明目的。 证据三：住院病历。用以证明：被告因在上下班过程中发生交通事故受伤的事实，以及被告的伤情及住院时间。原告对该组证据无异议。 本院依职权调取了（2019）黜0502民初2726号民事判决书、（2019）黔05民终5616号民事判决书。原被告均无异议。 经综合审查全案证据，原告提交的四组证据，被告均无异议，本院予以采信。被告提交的三组证据，原告对证据一、证据三无异议，本院以采信；证据二系书证，是毕节市劳动能力鉴定委员会作出的结论，原告不服该结论，应当向贵州省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，而不是向本院提出申请。原告未申请重新鉴定，该两份文书生效，对作出的结论，本院予以采信。 根据以上对证据的分析与认定，结合当事人陈述，本院确认以下事实：2018年9月19日，被告进入原告公司从事卫生工工作，双方签订固定期限劳动合同，合同期为一年，从2018年9月19日起至2019年9月20日止，工作地点在贵州烟叶复烤有限责任公司毕节复烤厂，执行不定时工作制，工资每月1,904.00元。2018年10月26日，被告下夜班途中发生交通事故，被告受伤后住院治疗43天。2019年3月15日，毕节市人力资源和社会保障局作出毕工认字（2019）0000044号《认定工作决定书》，认定被告的损伤属于工伤。2019年7月26日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出毕节市鉴字DJ201903634号《劳动能力初次（复查）鉴定结论书》、毕节市鉴字TG201903635号《停工留薪期（含延长期）初次确认通知书》，认定被告的损伤构成伤残九级、停工留薪期从2018年10月26日起至2019年6月22日止，共240天。停工留薪期届满后，被告未继续回原告处上班，原告向被告了发放2018年9月份的工资，从10份开始未再向被告发放工资。后，原被告因工伤保险待遇产生争议，被告向毕节市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求赔偿工伤保险待遇188,874.24元,其中：1.住院伙食补助费4,300.00元；2.停工留薪期工资41,374.00元；3.护理费5,142.80元；4.一次性伤残补助金47,187.00元；5.一次性工伤医疗补助金31,458.00元；6.一次性伤残就业补助金31,458.00元；7.鉴定费520.00元；8.医药费27,434.44元。毕节市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月26日作出毕市劳人仲案字（2020）第44号仲裁裁决书。原告不服，遂以前述诉请诉至本院。 另查明：原告上班期间，被告为其缴纳了工伤保险。本案被告吴秀英因涉案交通事故，于2019年向本院提起机动车交通事故责任纠纷案，本院判决第三方保险公司赔偿本案被告吴秀英医疗费、护理费等费用，该案已发生法律效力。 本院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护。被告在原告处工作，在下班途中因交通事故受伤，被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十条第三款规定：“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。”第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”第三十三条规定：“职工因工伤遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》（黔人社厅发[2011]27号）第五条规定：“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”第七条规定：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”本案中，原告为被告缴纳了工伤保险，被告仲裁时要求的医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付。停工留薪期的工资、一次性伤残就业补助金由用人单位支付。被告停工留薪期至2019年6月22日，届满后，被告未回原告公司上班，视为双方的劳动合同关系已经解除。因此，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系时上一年度即2018年贵州省职工月平均工资为基数计算。2018年贵州省职工年平均工资为67,952.00元，原告应支付的一次性伤残就业补助金为67,952.00元÷12个月×6个月=33,976.00元，被告在仲裁时请求的金额为31,458.00元，以被告的该请求为限予以保护。被告停工留薪期为240天，停工留薪期工资为：240天÷30天×1,904.00元=15,232.00元。 《2015年全国民事审判工作会议纪要》第14条规定：“劳动者所在的用人单位参加了工伤保险，因第三人侵权造成人身损害，劳动者获得第三人支付的损害赔偿后，仍有权请求工伤保险基金管理机构支付工伤保险待遇，但就第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用，工伤保险基金可以拒绝支付。”被告住院期间，原告未派员护理，应向被告支付住院期间的护理费，但根据上述规定，被告仲裁时诉请的护理费在其提起的机动车交通事故责任纠纷一案中已判决赔偿，在本案中不应再重复赔偿。因此，对原告提出不应再支付护理费的主张，本院予以支持。 综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》第五条、第七条之规定，判决如下： 一、原告毕节市银阳富群劳动服务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日支付被告吴秀英一次性伤残就业补助金31,458.00元、停工留薪期工资15,232.00元。 二、驳回原告毕节市银阳富群劳动服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5.00元（已减半），由原告毕节市银阳富群劳动服务有限公司承担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 审判员  罗桂华 二〇二〇年九月二日 书记员  蔡 薇