湖北省来凤县人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂2827民初623号原告：王军，女，生于1976年11月4日，苗族，湖北省来凤县人，住来凤县，委托诉讼代理人：彭玮，湖北欧兴红律师事务所律师。委托诉讼代理人：方登霖，男，生于1974年1月27日，汉族，湖北省来凤县人，住来凤县，系原告王军丈夫。被告：何劲松，男，生于1975年2月4日，苗族，湖北省来凤县人，住来凤县，被告：杨菊英，女，生于1949年10月5日，苗族，湖北省来凤县人，住来凤县，被告：何扬丽，女，生于1978年10月19日，汉族，湖北省来凤县人，住来凤县，上列二被告共同委托诉讼代理人：吴恽梅，湖北领汇律师事务所律师。原告王军与被告何劲松、杨菊英民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月5日立案受理后，于2019年6月24日作出（2019）鄂2827民初91号民事判决书，被告杨菊英不服向恩施土家族苗族自治州中级人民法院上诉，该院于2019年10月15日作出（2019）鄂28民终2092号民事裁定书，裁定撤销（2019）鄂2827民初91号民事判决书，发回本院重审。本院重新立案后，原告因证据不够充足和遗漏当事人，向本院申请撤诉，本院以（2019）鄂2827民初2146号民事裁定予以准许。2020年5月8日，原告王军以何劲松、杨菊英和何扬丽为被告向本院另行提起民事诉讼，本院依法组成合议庭，于2020年8月17日公开开庭进行了审理。原告王军及其委托诉讼代理人彭玮、方登霖，被告杨菊英、何扬丽及二被告委托诉讼代理人吴恽梅到庭参加诉讼，被告何劲松经本院公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王军向本院提出如下诉讼请求：1.请求法院依法判令被告何劲松支付原告借款452000元，并以45.2万元为基数按照年利率6%计算支付原告利息至借款还清之日止，被告杨菊英、何扬丽对上述借款和利息承担连带清偿责任；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告王军与被告何劲松系30年好友。2017年4月16日，被告何劲松向原告借款62.5万元，并出具借条，约定2017年12月3日前偿还。借款到期后被告何劲松于2017年11月底向原告还款13.3万元。2019年7月17日又将鄂Ｑ×××××标致308小轿车以4万元价格抵给了原告，目前还剩45.2万元未归还。2017年12月22日被告何扬丽、杨菊英向原告出具担保证，约定2018年4月以后从银行取回房产证（来凤县房权证翔凤镇字第××号）和土地证（来国用2012第0100070002号）为被告何劲松的所有借款提供担保。现被告何劲松明确告知原告自己不能偿还借款本息，原告找到被告杨菊英、何扬丽要求履行担保责任被拒后，原告向人民法院你起诉，请求判如所请。被告何劲松未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩意见。被告杨菊英、何扬丽辩称，1.原告起诉的事实不属实，据原告提供的证据，被告何劲松是多次向原告借款累计62.5万元，但是被告何扬丽、杨菊英不清楚被告何劲松向原告借款的数额，借条是否为被告何劲松所写也不清楚。2.从原告提交的证据即《担保证》上没有房产证号，也没有注明上述房产为被告何劲松的债务作为担保。3.被告何扬丽、杨菊英将产权证交给原告不能推定为抵押合同成立和生效，双方也没有办理抵押登记，抵押权不成立。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织双方当事人对证据进行了交换和质证，对双方均没有争议的证据即原告提交的证据一，原告身份证复印件、被告何劲松、杨菊英的户口复印件各一份，何扬丽身份证复印件一份，本院予以确认，并在卷佐证。对于当事人有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据二，借条和证据三，王军尾号为0617的中国银行卡的银行流水明细复印件一份，能够相互印证截止2017年5月15日原告通过现金、转账累计向被告何劲松借款62.5万元的事实，本院予以确认，并在卷佐证。证据四，个人住房公积金借款、担保合同一份，个人住房公积金贷款借据一份，能够证明向被告何劲松借款62.5万元中部分借款的来源，本院依法予以采信。证据五，何扬丽、杨菊英出具的“担保证”（原件）、来凤县房权证翔凤镇字第××号房产证、来国用（2012）0100070002号土地使用权证（原件），该组证据仅能证明被告何扬丽、杨菊英将房产证和土地证交给原告的事实，不能证明被告何扬丽、杨菊英将房地产抵押给原告的事实，本院不予采信。证据六，鄂Ｑ×××××标致308车的行驶证和相关过户证明，被告何扬丽对其真实性没有异议，该证据能够证明被告何扬丽将案涉车辆抵扣被告何劲松欠原告4万元债务的事实，本院予以采信。证据七，杨菊英上诉状一份，（2019）鄂2827民初91号民事判决书一份、（2019）鄂2827民初2146号民事裁定书一份，该组证据能够证明被告何劲松向原告借款的事实，但不能证明被告何扬丽、杨菊英将房地产抵押给原告的事实。对于被告何扬丽、杨菊英提交的证据一，（2019）鄂2827民初91号民事判决书一份、（2019）鄂28民终2092号民事裁定书，该组证据能够证一审法院认定事实不清，发回重审的事实，本院予以采信。被告何劲松经本院公告传唤未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证、辩论的权利。本院经审理查明的事实如下：被告何劲松因妹夫王世军做生意，需要资金周转，向原告王军借款，原告王军从2017年3月31日至2017年5月15日向被告何劲松的账户转账114000元，通过现金向被告何劲松提供借款525000元，其后退还原告王军25000元，加上之前向原告王军的借款11000元，经结算，被告何劲松累计向原告王军借款62.5万元。被告何劲松向原告王军出具62.5万元借条一张，借条载明“今借到王军现金人民币陆拾贰万伍仟元整（625000元），于2017年12月3号前还清。借款人：何劲松2017、4、16。”2017年12月22日，被告何扬丽、杨菊英向原告出具担保证一份，担保证载明：“本人何扬丽、王仕军夫妻，有一土地使用证手续现抵押给银行，由于未到期，暂无法取回，等到2018年4月份取回该证，交与王军、方登霖夫妻手中，如未取回，何扬丽自愿担保负责！此据担保人：何扬丽，持证担保人：杨菊英。2017年12月22日。”2018年4月，被告何扬丽、杨菊英从银行拿回房产证（来凤县房权证翔凤镇字第××号）和土地证（来国用2012第0100070002号），并将该证件交给原告王军。借款到期后，被告何劲松向原告还款13.3万元。2019年7月17日，被告何扬丽将鄂4QY222标致牌小轿车以4万元的价格抵给原告王军，目前还剩45.2万元未还。原告经多次催讨欠款未果的情况下，向本院提起民事诉讼，请求判如所请。另查明，原告王军于2017年3月24日向恩施州住房公积金管理中心来凤县办事处申请个人住房公积金借款30万元，该办事处于2017年5月10日通过建设银行向其尾号为617的银行卡内发放贷款30万元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百一十条规定：“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”本案中，被告何劲松多次向原告王军借款，经结算，被告何劲松截止2017年5月15日累计向原告王军借款共计62.5万元，双方之间的借贷关系自双方办理结算时重新确认并发生法律效力。案涉借款有原告提交的银行流水和借条为证，本院依法确认借款本金为62.5万元。虽然借条中载明的借款时间与事实不符，但不能否定原告王军向被告何劲松借款的事实。被告何劲松未按照借条载明的还款时间（2017年12月3日）偿还借款，仅向原告偿还借款17.3万元（含用鄂4QY222标致308小轿车抵扣的4万元），构成违约，依法应当承担违约责任，故对于原告要求被告何劲松偿还借款本金45.2万元的诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2020]6号）第三十二条第一款规定：“本规定实施后，人民法院新受理的一审民间借贷纠纷案件，适用本规定。”新规定于2020年8月20日实施，本案受理时间为2020年5月8日，故应当适用旧法。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2015]18号）第二十九条第二款规定：“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”本案中，案涉借款既未约定借期内利率，也未约定逾期利率，原告要求被告何劲松从2017年12月4日至借款还清之日止按照年利率6%支付逾期利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求被告何扬丽、杨菊英承担连带清偿责任的诉讼请求。本院认为，《中华人民共和国担保法》第三十八条规定，抵押人和抵押权人应当以书面的形式订立抵押合同。本案中，从被告何扬丽、杨菊英向原告出具的《担保证》可知，双方仅约定将土地使用权证交到原告手中，并不能体现双方有订立抵押合同的合意，且交付土地证和房产证的行为在没有法律明确规定和合同约定的情况下不能依法推定为抵押，故被告何扬丽、杨菊英与原告王军之间抵押关系不成立。该《担保证》中明确2018年4月如未取回土地使用权证，并将该证件交到原告王军、方登霖夫妻手中，则被告何扬丽自愿承担担保责任属于附条件担保行为，因2018年4月，被告何扬丽、杨菊英将房产证和土地证交给了原告王军，该条件不能生效，被告何扬丽无需承担担保责任。故原告该项诉讼请求不能成立，本院依法不予支持。综上所述，原告王军的诉讼请求部分成立，被告何劲松经本院公告传唤未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，本院依法缺席裁判。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第三十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2020]6号）第三十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释[2015]18号）第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告何劲松于本判决生效后三十日内偿还原告王军借款本金452000元和逾期利息（以452000元为基数，从2017年12月4日起按照年利率6%支付至借款还清之日止）；二、驳回原告王军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费8080元，由被告何劲松负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  杨克昌审 判 员  董延平人民陪审员  汪家红二〇二〇年九月二十七日法官助理姚宜均书记员张海波