山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁14民终2755号上诉人（原审原告）：杨海燕，女，汉族，1978年7月14日出生，户籍所在地山东省禹城市，现住山东省德州市经济技术开发区。委托诉讼代理人：张明强，北京市京师（德州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李弘毅，北京市京师（德州）律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：冯玉珍，女，汉族，1966年9月26日出生，现住山东省德州市德城区。委托诉讼代理人：蔡文田，男，汉族，1970年5月27日出生，现住山东省德州市德城区。委托诉讼代理人：张景华，山东天衢律师事务所律师。上诉人杨海燕因与上诉人冯玉珍机动车交通事故责任纠纷一案，不服德州经济技术开发区人民法院（2019）鲁1491民初2058号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。冯玉珍上诉请求：请求撤销原审判决，发回重审或依法改判。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实错误。2019年9月3日，事故发生后，杨海燕被送往德州市优抚医院检查，当天又送往德州市中医院检查，2019年9月24日前往德州河西骨外科医院住院治疗五天，2019年9月3日出现事故，至2019年9月24日住院完全不合常理。请求二审查明事实，杨海燕伤情是否与本案事故有关。杨海燕医疗费8036.16元中包含了上诉人垫付的500元，应当依法扣除。原审采信的误工费、护理费、营养费，根据山东大舜司法鉴定所出具的鉴定意见完全采取上限原则，有失公允。误工标准按照城镇判决不当，被上诉人未提供证据证明从事工作及主要收入，应当承担举证不能的后果。后续治疗费未实际发生，一审直接判决不当。杨海燕上诉请求：请求撤销原审判决，改判护理费和后续治疗费。一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决护理费标准过低，二次手术费应当10000元。杨海燕向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告交通事故产生的医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、财物损失等共计10000元（暂定待鉴定后另行主张），2.本案的诉讼费用由被告承担；后变更诉求为1.判令被告赔偿原告交通事故产生的医疗费、伙补费、营养费、二次手术费、误工费、护理费、交通费、财物损失等共计42552元，具体金额分配比例由法院依法裁定；2.本案的诉讼费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：一、事故发生概况：2019年9月3日13时55分许，冯玉珍骑行电动自行车沿新河路南侧非机动车道由东向西逆向行驶至德州市经济技术开发区新河路锦华物流园门处时，其车与杨海燕所骑电动自行车发生碰撞，造成两车损坏，致使电动自行车驾驶人杨海燕受伤。二、事故责任认定结果：经德州市公安局交通警察支队事故处理大队认定，冯玉珍的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》有关“第三十五条机动车、非机动车实行右侧通行。”之规定。当事人杨海燕的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》有关“第五十七条驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全的规定。非机动车应当在非机动车道内行驶；在没有非机动车道的道路上，应当靠车行道的右侧行驶”之规定。冯玉珍负主要责任，杨海燕负次要责任。三、受害人概况：2019年9月3日事故发生后，杨海燕被送往德州市优抚医院经检查确认为右锁骨陈旧性骨折，建议进一步检查；当天又前往德州市中医院检查确认为1、右侧锁骨中段骨质内异常信号，符合骨挫伤MR表现；2、右肩关节上方皮下软组织挫伤，并做右上肢三角巾悬吊；2019年9月24日前往德州河西骨外科医院经检查诊断为右锁骨骨折，住院治疗5日。四、鉴定情况：2019年10月30日经法院依法委托山东大舜司法鉴定所鉴定，确定杨海燕伤后误工期限120日，护理期限60日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理，营养期限90日，后续治疗取除内固定物费用8000-10000元。杨海燕支出鉴定费2060元。2020年3月11日，杨海燕提出关联性鉴定，经法院依法委托山东大舜司法鉴定所鉴定，确定杨海燕右锁骨骨折与本次交通事故之间存在因果关系。杨海燕支出鉴定费1300元。五、各类人身损害费用：1、医疗费8036.16元；经庭审核对有医院单据为证。2、住院伙食补助费500元；经庭审核对有医院住院病案证明杨海燕住院治疗5日，每日按100元计算，计100元×5日=500元。3、营养费2700元；经庭审核对有司法鉴定意见书确定杨海燕营养期限90日，按30元/日计算，计90日×30元=2700元。4、二次手术费9000元；经庭审核对，有司法鉴定书确定杨海燕后续治疗取除内固定物费用为8000-10000元，该费用属于取固定物的二次手术费，系必然产生的费用，为减少当事人的诉累本案一并处理，酌定支持二次手术费9000元。5、误工费13916.38元；经庭审核对有司法鉴定意见书确定杨海燕误工期限120日。参照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年计算，计42329元/年÷365日×120日=13916.38元。6、护理费7538.04元；经庭审核对有司法鉴定意见书确定杨海燕护理期限60日，住院期间需二人护理，出院后需一人护理。按照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年计算，计42329元/年÷365日×（60日+5日）=7538.04元。7、鉴定费3360元；经庭审核对有司法鉴定中心收据为证。8、交通费200元；对于原告主张的交通费虽然其提供证据不符合证据要求，但考虑其在受伤后入院出院时必然产生费用，一审法院酌定支持200元。以上事项中，双方有争议的事项为第四、五项，其他事项双方无争议。一审法院认为：公民的健康权不容侵犯，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。经交警部门认定，冯玉珍承担事故的主要责任，杨海燕承担事故的次要责任。结合本事故发生原因、各当事人的违法过错程度、损害结果综合分析，本案责任比例按7：3划分为宜，即冯玉珍承担70%赔偿责任。本次事故事实清楚，各方当事人均无异议，一审法院予以认定。关于冯玉珍提出杨海燕的伤与其无关的辩解意见，杨海燕提供山东大舜司法鉴定所出具的大舜司鉴所[2020]临鉴字第102号司法鉴定意见书确认杨海燕右锁骨骨折与本次外伤之间存在因果关系，该鉴定意见书系法院依法委托山东大舜司法鉴定所出具，程序合法且冯玉珍没有提供足以推翻该司法鉴定意见书的证据。关于冯玉珍提出对山东大舜司法鉴定所出具的大舜司鉴所[2019]临鉴字第876号司法鉴定意见书的异议，该鉴定意见书系法院依法委托山东大舜司法鉴定所出具，程序合法且冯玉珍没有提供足以推翻该司法鉴定意见书的证据，也没有提出重新鉴定申请。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条“人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力”的规定，故对于山东大舜司法鉴定所出具的两份鉴定意见书一审法院予以认可。关于冯玉珍提出对德州河西骨外医院的病历、诊断证明及医药费单据不予认可的辩解意见，杨海燕提供的证据足以证明其住院5天并花费医药费及检查费的事实，故对冯玉珍的异议不予采纳。关于杨海燕主张的误工费，冯玉珍提出异议，一审法院认为杨海燕提供的误工证据不足以证明其误工损失情况，根据《最高人民法院》第二十条规定，参照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年计算误工费。关于杨海燕主张的护理费，虽然其提供的证据不足以证明护理人员的误工损失，但考虑到其因本次事故受伤必然需要人员护理且有司法鉴定意见书为证，确认杨海燕住院期间需二人护理，院外需一人护理，故参照2019年山东省城镇居民人均可支配收入42329元/年计算护理费。关于杨海燕提出交通费1000元的主张，其提供的交通费票据不足以证明其主张，但原告因本次事故受伤住院治疗必然会产生交通费，考虑原告伤情及过错程度，结合实际情况，酌定支持交通费200元。杨海燕因本次事故共造成各项损失有：医疗费8036.16元、住院伙食补助费500元、营养费2700元、二次手术费9000元、误工费13916.38元、护理费7538.04元、鉴定费3360元、交通费200元，共计45250.58元。由冯玉珍按照70%比例赔偿31675.41元。判决：一、被告冯玉珍于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨海燕各项经济损失共计31675.41元。二、驳回原告杨海燕其他诉讼请求。如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费432元，由原告杨海燕负担110元，被告冯玉珍负担322元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：1、原审认定杨海燕受伤事实有无不当；2、原审关于医疗费、护理费、误工费、营养费、后续治疗费数额认定有无不当。对于第一个焦点问题，根据原审中原告提交的证据，其在事故发生后首次检查部位、确诊部位和2019年9月24日住院治疗部位是一致的，各诊疗机构病历记载能够相互印证，原审以此确定杨海燕受伤及住院治疗的事实并无不当。冯玉珍对此虽有异议，但是并未提供有效证据足以否定以上事实的认定，对此上诉人冯玉珍应当承担举证不能的不利后果。对于第二个焦点问题，一审确定的护理费、误工费、营养费、后续治疗费均系依据山东大舜司法鉴定所出具的鉴定意见确定，上诉人冯玉珍并未提供有效证据足以推翻该鉴定意见的效力，原审以此作为定案的依据并无不当。对于误工费标准，原审法院在杨海燕提供的误工证据效力不足的情况下，酌情参照城镇标准确定误工标准符合实际，该数额的确定并无不当。关于上诉人冯玉珍主张垫付500元医疗费的事实，冯玉珍并未提供有效证据证明该事实，其应当承担举证不能的后果，对此可在证据充分的情况下另行主张。综上所述，冯玉珍、杨海燕的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费592元，由冯玉珍、杨海燕各负担296元。本判决为终审判决。审判长  郭依静审判员  王飞雁审判员  李玉鹏二〇二〇年九月十五日法官助理刘圣宇书记员李爽