四川省泸州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川05民终1407号 上诉人（原审被告）：四川广集人力资源管理有限公司，住所地：四川省泸州市龙马潭区红星路25号1幢4号，统一社会信用代码：915105040714181998。 法定代表人：胡灵童，总经理。 委托诉讼代理人：周洁，女，汉族，1982年9月4日生，系公司员工。 委托诉讼代理人：周兴容，女，汉族，1972年6月13日生，系公司员工。 上诉人（原审原告）：陈小兵，男，汉族，1966年10月21日出生，住四川省泸州市龙马潭区。 委托诉讼代理人：刁世平，女，汉族，1971年1月3日生，系陈小兵之妻。 被上诉人（原审被告）：泸州北方化学工业有限公司，住所地：四川省泸州市龙马潭区高坝，统一社会信用代码：91510500731634293G。 法定代表人：矫劲松，总经理。 委托诉讼代理人：段江勇，男，汉族，1970年4月13日生，系公司员工。 委托诉讼代理人：沈祥进，男，汉族，1981年6月26日生，系公司员工。 上诉人四川广集人力资源管理有限公司（以下简称四川广集公司）、陈小兵与被上诉人泸州北方化学工业有限公司（以下简称泸州北方公司）劳动争议一案，不服四川省泸州市龙马潭区人民法院（2020）川0504民初1443号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人四川广集公司委托诉讼代理人周洁、周兴容，上诉人陈小兵委托诉讼代理人刁世平，被上诉人泸州北方公司委托诉讼代理人段江勇、沈祥进均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人四川广集公司向本院提出上诉请求：1．依法改判四川省泸州市龙马潭区人民法院民事判决书【2020】川0504民初1443号第一、二项判决，驳回陈小兵对公司的诉讼请求；2．诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：陈小兵原系公司派遣到泸州北方公司工作的员工。因下班途中发生交通事故，被认定为工伤，并评定为九级、六级伤残。2019年11月26日，被上诉人在未提前向公司书面提出解除劳动合同申请的情况下，无视公司要求配合复查鉴定的合理要求，向仲裁委直接提出解除劳动合同的仲裁申请。原审法院未查清事实，即认定双方劳动合同于2019年11月26日解除，属于适用法律错误。为维护自身合法权益，故上诉请求依法改判。 被上诉人陈小兵辩称，其依法向仲裁委提出解除劳动合同并未违反法律规定，原审法院判决双方劳动合同解除的结果认定正确，应予维持。 原审被告泸州北方公司同意上诉人四川广集公司的上诉请求，认为在陈小兵伤情并未确定的情况下，原审法院判决解除劳动合同适用法律错误，应予改判。 上诉人陈小兵向本院提出上诉请求：依法改判【2020】川0504民初1443号第三项判决，判决被上诉人支付陈小兵经济补偿金29,202.64元、失业补助金1,800元、一次性伤残就业金和一次性工伤医疗补助金的利息（按实际天数计算）。事实和理由：陈小兵作为工伤职工，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“法律、法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”主张解除劳动合同，用人单位依法应支付经济补偿金。原审判决认定事实和适用法律均错误，请求依法改判。 被上诉人四川广集公司辩称，本次劳动合同的解除不符合用人单位支付经济补偿金的情形；失业补助金和一次性伤残就业金和一次性工伤医疗补助金的利息请求在一审中未提出，不能在二审中直接进行审理。上诉人的上诉请求不应得到支持。 被上诉人泸州北方公司辩称，四川广集公司已针对劳动合同的解除提出了上诉，所以上诉人请求支付经济补偿金的主张不能成立。其他意见同四川广集公司一致。 陈小兵向一审法院提出诉讼请求：1、判令解除陈小兵与四川广集公司之间的劳动关系，并由四川广集公司与泸州北方公司连带支付经济补偿金3,650.33元/月×8个月=29,202.64元；2、判决四川广集公司与泸州北方公司连带支付一次性伤残就业补助金4,884.60元×48个月=234,460.80元。 一审法院认定事实：陈小兵系四川广集公司派遣至泸州北方公司的劳务派遣工，从事辅助化工操作工作，与四川广集公司签订有劳动合同，四川广集公司为陈小兵参加了社会保险。2017年8月29日，陈小兵下班骑自行车回家途中，与案外人王文清驾驶的摩托车发生碰撞，致其受伤。伤后陈小兵在泸州市龙马潭区附属医院等处治疗。2017年12月7日，泸州市人力资源和社会保障局作出泸市人社工认［2017］3-166号《认定工伤决定书》，认定陈小兵此次交通事故受伤为工伤。2018年4月9日，泸州市劳动能力鉴定委员会作出的泸市劳鉴［2018］253号-3《劳动能力鉴定结论书》，结论为：伤残九级，无生活自理障碍。同年5月22日，泸州市劳动能力鉴定委员会确认陈小兵颅脑外伤所致精神障碍与此次交通事故受伤有直接的因果关系，遂又于同年12月15日作出泸市劳鉴［2018］861号-3《劳动能力鉴定结论书》，结论为：伤残六级，无生活自理障碍。2019年11月26日，陈小兵向泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决解除其与四川广集公司与泸州北方公司之间的劳动关系，并要求二公司向其支付经济补偿金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。同年12月4日，该仲 裁委出具了《证明》一份，说明“至今已超过5日未立案”。陈小兵以此起诉至一审法院，要求判如所请。 一审法院认为，陈小兵在上下班途中遭遇交通事故受伤，经法定程序认定为工伤构成伤残，依法应当享受工伤保险待遇。四川广集公司已为陈小兵缴纳了工伤保险，根据《工伤保险条例》的规定，由用人单位及工伤保险基金依法向陈小兵支付相关工伤保险待遇。本案中承担相应工伤保险责任的主体应为四川广集公司。陈小兵要求四川广集公司和泸州北方公司承担连带责任向其支付经济补偿金和工伤保险待遇的请求，缺乏法律依据，一审法院依法不予支持。陈小兵于2019年11月26日向泸州市龙马潭区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决解除其与四川广集公司和泸州北方公司之间的劳动关系，是以其行为明示与公司解除劳动关系的意思表示，故双方解除劳动关系的动议方是陈小兵，此情形并不符合其主张的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第七项、第四十七条支付经济补偿的情形。对于陈小兵要求解除劳动关系的主张，一审法院予以支持，其解除时间为2019年11月26日。对于陈小兵以上述规定要求支付经济补偿的请求，一审法院依法不予支持。陈小兵提出解除劳动关系，应由用人单位四川广集公司依法支付一次性伤残就业补助金。关于一次性伤残就业补助金的计算标准，根据四川省人民政府关于贯彻《工伤保险待遇》的实施意见（川府发［2003］42号）的规定，一次性伤残就业补助金标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，六级伤残为48个月。故陈小兵的一次性伤残就业补助金应计算为58,614元/年÷12个月×48个月=234,456元，对于其主张超出此金额的部分，一审法院不予支持。四川广集公司与泸州北方公司抗辩要求陈小兵进行劳动能力复查鉴定的问题，因陈小兵六级伤残的鉴定是在2018年12月15日作出的，而其向仲裁委提出解除劳动关系的时间是2019年11月26日，即陈小兵提出解除劳动关系是在鉴定为六级伤残后的一年之内，也不符合《工伤保险条例》第二十八条“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定”的规定，对此抗辩主张，一审法院依法不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第七项、第四十七条、第五十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决：一、陈小兵与四川广集人力资源管理有限公司的劳动关系于2019年11月26日解除；二、四川广集人力资源管理有限公司在判决生效后六十日内向陈小兵支付一次性伤残就业补助金人民币234,456元；三、驳回陈小兵的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由四川广集人力资源管理有限公司负担，一审法院免收。 本院二审期间，陈小兵为证明其上诉主张，向法院提交录音资料一份，证明解除劳动合同经过四川广集公司同意，系合法有效的。广集公司认可该证据的真实性，但其认为录音资料不能达到陈小兵的证明目的。泸州北方公司认可该证据的真实性，但认为录音资料中四川广集公司并没有解除或者认可办理解除劳动合同的意思。鉴于当事人对该份证据的三性无异议，本院予以确认。 二审查明事实与一审查明一致，本院予以确认。 本院认为，本案系二审案件，仅在一审诉讼请求范围内审理上诉人的上诉请求。陈小兵上诉被上诉人支付失业补助金1,800元、一次性伤残就业金和一次性工伤医疗补助金的利息（按实际天数计算）的请求均超出了一审请求事项，本院不予审理。本案争议焦点为：1．陈小兵与四川广集公司的劳动合同是否可以解除；2．如果可以解除，四川广集公司是否应当支付陈小兵诉请的经济补偿金以及一次性伤残补助金。针对以上争议焦点，本院进行如下评述： 一、关于陈小兵与四川广集公司的劳动合同是否可以解除的问题。 《工伤保险条例》第三十六条明确规定：职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，……，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，……。依据该条文，劳动者受工伤后提出解除劳动合同并没有提前30日通知用工单位的强制性规定。陈小兵于2019年11月26日向龙马潭区劳动争议仲裁委员会申请解除与四川广集公司间劳动关系不违反法律规定，用人单位以其“没有提前30日通知单位”为由主张解除无效缺乏法律依据，本院不予支持。一审法院认定陈小兵与四川广集公司劳动关系自2019年11月26日解除并无不当，本院予以维持； 二、关于如果可以解除，四川广集公司是否应当支付陈小兵诉请的经济补偿金以及一次性伤残补助金的问题。 陈小兵与四川广集公司劳动关系的系因陈小兵主动申请解除，不符合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条和《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第四十七条规定的应当支付经济补偿金的情形，一审法院没有支持陈小兵经济补偿金的请求并无不当，本院予以维持。在陈小兵提出解除劳动关系后，四川广集公司应当支付一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金的赔付标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，六级伤残为48个月。一审法院计算陈小兵的一次性伤残就业补助金应计算为58,614元/年÷12个月×48个月=234,456元并不不当，本院予以维持。 综上，上诉人陈小兵的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，本院予以免收。 本判决为终审判决。 审判长 陈 靖 审判员 李 野 审判员 蓝 军 二〇二〇年九月二十二日 书记员 王伟林