江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏07民终2127号上诉人（原审原告）：刘凯，男，1990年3月6日出生，汉族，住江苏省灌云县。委托诉讼代理人：刘星，江苏尚扬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陶太平，男，1959年1月2日出生，汉族，住连云港市海州区。被上诉人（原审被告）：鲍立，男，1991年4月26日出生，汉族，住连云港市海州区。被上诉人（原审被告）：陈港，男，1987年3月21日出生，汉族，住连云港市海州区。三被上诉人共同委托诉讼代理人：刘武、蒲虹池，江苏华德律师事务所律师。上诉人刘凯因与被上诉人陶太平、鲍立、陈港生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服连云港市海州区人民法院(2019)苏0706民初4858号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘凯上诉请求：1.请求依法查明事实，正确计算各项费用损失，认定脑挫伤为三被上诉人所致，一并计算在损失之内，并公正准确计算其他损失；2.请求正确划分责任，认定被上诉人方承担主要责任以上直至全部责任，连带赔偿上诉人损失；3.请求认定陶太平也参与殴打上诉人，应与鲍立、陈港连带承担责任。事实和理由：一、上诉人的脑挫伤也是三被上诉人殴打所致，仅凭被上诉人口头抗辩将脑挫伤扣减无事实依据，其他损失计算也存在错误。二、三被上诉人违反工作纪律，上班打牌犯错在先，殴打上诉人父亲，报复伤人在后，是完全的过错方，上诉人作为人子，保护父亲不受伤害是善良人伦道德的体现，是本应大力宏扬的良好社会风尚，公安部门对陈港、鲍立进行行政处罚就是对二被上诉人的负面评价，一审判决各打五十大板是错误的。三、三被上诉人都对上诉人父亲和上诉人进行了殴打，应一并承担连带责任，公安部门提供的录像可以查明相关事实。一审法院没全面调取认定，减轻对陶太平、鲍立、陈港的过错认定，请求二审法院严格核查、客观定责。综上，三被上诉人应承担全部过错，连带赔偿上诉人的全部损失47473.71元，一审漏判32912.31元，请求二审法院严格核查、客观定责，支持上诉人全部诉求。被上诉人陶太平、鲍立、陈港辩称，1.一审判决认定被上诉人承担50%责任，被上诉人认为过高，但是鉴于上诉人受到伤害，我们没有上诉。该事件的发生在是被上诉人与上诉人父亲纠纷结束以后，上诉人主动追打殴打被上诉人鲍立、陈港，鲍立、陈港在自卫的情况下造成的上诉人皮外伤，并未造成其脑挫伤，因此被上诉人对一审判决认定双方各承担50%的责任不再提起上诉。2.一审判决认定刘凯的脑挫伤与本次纠纷无关，根据公安机关两次伤情鉴定以及医疗机构的鉴定，可以反映刘凯所称脑挫伤与本起纠纷无关，因此刘凯因脑挫伤而支付的相关费用不应在本次纠纷中处理。3.一审判决对刘凯因本次纠纷造成损失数额的认定是准确的，按照责任比例进行分摊，判决由鲍立、陈港承担14561.4元是准确的。4.陶太平与上诉人父亲发生过身体接触，但与上诉人没有发生身体接触。因此不应对上诉人的相关损失承担赔偿责任。刘凯向一审法院起诉请求：判令陶太平、鲍立、陈港赔偿刘凯各项损失共计47473.71元，并承担本案诉讼费用。一审判决认定事实：2018年6月4日中午，在海州区开发区纬四路金典服饰厂，工人刘某在仓库干活时，班长陈港把工人叫走一个，刘某打电话给车间主任杨波报告情况，在陈港找到刘某指责的过程中，嘴带脏字，双方发生口角，两人开始推打，被人拉开后，杨波前来处理，因刘某感觉车间主任偏向班长，就上楼找徐某处理，结果各罚款200元，因陈港工作期间喝酒多罚200元。后因协商无果的情况下，徐某要求两人写辞职申请。刘某不同意，还发了一个陈港等四人打牌的视频在集团微信群，并打电话叫其子刘凯来厂带他，厂内其他两员工（陶太平、鲍立）看到自己打牌视频非常生气就去找刘某，在金典大门北边厂内找到刘某，陶太平、鲍立上去打了刘某一巴掌，引发冲突，刘某与鲍立打起来了，被其他员工拉开，这时刘某的儿子刘凯正好到厂门口看到刘某与鲍立的冲突，冲进厂门，把鲍立打倒在地，两人撕打在一起，被人拉开后，刘凯仍追着鲍立打，后鲍立、陈港、刘凯三人相互抓打在一起，刘某又与陶太平打在一起，后都被厂内员工及保安拉开。刘凯受伤后被送至连云港市第二人民医院住院治疗25天，刘凯在该院共支付住院医疗费30263.95元，支付门诊医疗费2900.26元。刘凯还在连云港市第一人民医院等支付门诊检查费1848元。刘凯的损伤程度经连云港市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定，鉴定结论为：伤者左枕部头皮挫伤，右眼擦挫伤，面部擦划伤，评定为轻微伤；另伤者2018-6-4头颅CT示右枕叶脑挫伤，但经近三月保守治疗，2018-8-30头颅CT示右枕叶高密度影与2018-6-4头颅CT所示无明显变化，不符合脑挫伤的疾病转归，提示右枕叶高密度影不是脑挫伤，故不宜评定损伤程度。刘凯对上述鉴定结论不服，申请向公安机关的上一级鉴定机构进行鉴定，故连云港市公安局海州分局委托江苏省公安厅物证鉴定中心对刘凯的损伤程度进行鉴定。江苏省公安厅物证鉴定中心于2019年2月1日出具了一份鉴定文书，鉴定文书载明：2019年1月30日，邀请南京鼓楼医院放射科专家对刘凯的影像学资料进行会诊。会诊情况：外伤后CT、MR及后复查：见右枕叶（右侧脑室后方）一片状高密度影（CT）,在MR上T1及T2均为低信号，前后相差7月复查形态及密度、信号均无变化。会诊意见：CT及MRI提示右枕叶血管畸形（海绵状血管瘤）伴含铁血黄素沉着，与本次外伤不相关。该鉴定文书论证：根据病历资料、检查情况、阅片及医学会诊情况，结合案情，刘凯2018年6月4日被人打伤头面部、胸部等处，入院就诊，检查见面部、颈部多处皮肤抓痕，颈椎局部压痛等，当日CT报告右枕叶挫伤，两侧上颌窦、筛窦炎症，胸部CT平扫未见明确异常，予住院对症治疗后好转出院，后至多家医院复查头颅CT,右枕叶高密度影一直存在，目前检查左颧部、右口角处侧等处见皮肤色素改变，余未见明显异常。经阅片及医学会诊，其右枕叶高密度影为右枕叶血管畸形，与本次外伤无关，对此，不宜评定损伤程度。结论为：刘凯的损伤程度为轻微伤。刘凯对其误工时间、护理时间、营养期限申请连云港正达司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为：被鉴定人刘凯外伤致面颈多处外伤，其误工时间为自受伤之日起30日，护理期限、营养期限均同住院期间。为此，刘凯支付鉴定费800元。陈港、鲍立均因殴打刘某，并在刘凯追打鲍立的过程中殴打刘凯被连云港市公安局海州分局处以行政拘留十一日并处罚款伍佰元的行政处罚。连云港梦戴琪家纺有限公司于2019年8月16日出具一份证明载明：刘凯，身份证号码，于2018年5月8日至2018年6月4日，在我司工作，由于个人原因，自动离职。工作期间工资为3500元/月。在本案一审审理过程中，陈港、陶太平、鲍立申请对刘凯医疗费中符合、不符合外伤致面颊多处外伤费用数额；治疗颅脑CT示右枕叶脑挫伤的治疗费用进行审查鉴定。一审法院审查后予以准许并依法委托连云港市东方医院司法鉴定所对上述委托事项进行鉴定，鉴定结论为：1.刘凯2018年6月4日至2018年6月29日住院医疗费计30263.95元符合临床诊断外伤检查、用药等。2.刘凯2018年6月4日至2018年6月29日住院医疗费中用于脑挫伤的费用计14689.4元。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。本案中，刘凯在厂门口看到鲍立、陶太平殴打刘凯的父亲刘某，被人拉开后，刘凯冲进厂门，把鲍立打倒在地，两人撕打被拉开后刘凯仍追着鲍立打，后鲍立、陈港、刘凯三人相互抓打在一起。虽然鲍立殴打刘凯父亲在先，且殴打行为已停止，刘凯冲进厂门追打鲍立的行为存在过错，综合本案案情，考虑刘凯与陈港、鲍立各自的过错，一审法院酌定鲍立、陈港对刘凯的损失承担50%的连带赔偿责任。对于刘凯主张的其因不服连云港市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度的鉴定意见，而申请江苏省公安厅物证鉴定中心对其人体损伤程度进行鉴定产生的检查费、住宿费、交通费，因江苏省公安厅物证鉴定中心的鉴定结论与连云港市公安局物证鉴定所的鉴定结论一致，故对由此产生的上述费用，一审法院不予支持。对于刘凯主张的东方医院门诊挂号费12元，刘凯未举证证明该费用与本案的关联性，一审法院不予支持。本案中陶太平未与刘凯发生肢体接触，故陶太平在本案中不承担赔偿责任。对于陈港提出的其没有和刘凯发生肢体接触或者殴打行为，不应承担任何赔偿责任的抗辩意见，与本案事实不符，一审法院不予采纳。对于鲍立辩称的本案纠纷是由刘凯引起，应由刘凯承担全部责任的抗辩意见，本案纠纷因鲍立等人殴打刘凯父亲所引起，鲍立自身存在一定过错，对该抗辩意见，一审法院不予采纳。对于陶太平、鲍立、陈港提出的刘凯治疗挫伤擦划伤之外的费用与本案无关，是刘凯扩大损失，其治疗脑震荡的费用应由其自身承担的抗辩意见，经三陶太平、鲍立、陈港申请，一审法院委托司法鉴定机构鉴定，鉴定结论为刘凯2018年6月4日至2018年6月29日住院医疗费中用于脑挫伤的费用计14689.4元，故对该费用应从住院费用中扣除。对于陈港、鲍立提出的本案应按主次责任划分，刘凯应承担主要责任的抗辩意见，该抗辩意见无事实法律依据，一审法院不予采纳。关于刘凯主张的各项费用，根据刘凯、陶太平、鲍立、陈港的诉辩意见结合相关法律法规，一审法院综合认定如下：1.医疗费20322.81元（35012.21元-14689.4元）；2.护理费2500元（按照100元/天计算，计算25天）；3.交通费酌定250元；4.营养费750元（按照30元/天，计算25天）；5.误工费3500元（按照3500元/月，计算一个月）；6.住院伙食补助费1000元（按照40元/天，计算25天）；7.鉴定费800元。以上费用合计29122.81元，由陈港、鲍立连带承担50%即14561.4元。综上，一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、陈港、鲍立于一审判决生效之日起十日内连带赔偿刘凯医疗费、误工费等相关费用14561.4元；二、驳回刘凯的其他诉讼请求。如果陶太平、鲍立、陈港未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元，由刘凯刘凯负担65元，由陈港、鲍立负担35元。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，一审查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明;当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。刘凯上诉认为其脑挫伤为陶太平、鲍立、陈港所致，并认为应由三人向其连带承担主要至全部赔偿责任，而多次鉴定结论均认定刘凯右枕叶血管畸形与本次外伤无关，故一审判决将刘凯用于治疗脑挫伤的相关费用予以扣除并无不当;根据连云港市公安局海州分局行政处罚决定书可以确定，刘凯系在追鲍立的过程中，被陈港与鲍立殴打，对陶太平是否参与殴打刘凯，该局没有确认，刘凯未能提供证据证明陶太平对其进行殴打，应当承担举证不能的不利后果;二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，本案中，刘凯系在追鲍立的过程中，被陈港与鲍立殴打，其自身存在一定过错，一审法院根据查明事实酌定由陈港、鲍立承担50%的连带赔偿责任并无不当，刘凯关于应由被上诉人承担主要至全部责任的上诉主张不能成立。综上，上诉人刘凯的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元（上诉人刘凯已预交），由上诉人刘凯负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘井鑫审 判 员 黄 宇审 判 员 张 奇二〇二〇年九月十四日法官助理 宋继林书 记 员 陈 恒法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。