四川省雅安市雨城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1802刑初118号 公诉机关雅安市雨城区人民检察院。 被告人卢代军，男，1981年8月25日出生于四川省雅安市，汉族，初中肄业，住四川省雅安市雨域区。因本案于2019年12月12日被刑事拘留，同年12月13日被取保候审。 指定辩护人车忠虎，四川同兴律师事务所律师。 被告人郝永忠，男，1986年2月8日出生于四川省雅安市，汉族，初中文化，住四川省雅安市雨城区。因本案于2019年12月19日被刑事拘留，同年12月21日被取保候审。 指定辩护人刘婕，四川同兴律师事务所律师。 被告人高强，男，1981年5月24日出生于四川省雅安市，汉族，小学文化，住四川省雅安市雨城区。因本案于2020年1月10日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于雅安市看守所。 指定辩护人汤拯，四川同兴律师事务所律师。 被告人张远，男，1982年1月9日出生于四川省天全县，汉族，小学文化，住四川省雅安市天全县。因本案于2020年1月14日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于雅安市看守所。 指定辩护人邓瑾懿，四川同兴律师事务所律师。 被告人车雅军，男，1990年1月10日出生于四川省天全县，汉族，中专文化，住四川省雅安市天全县。因本案于2020年1月11日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于雅安市看守所。 辩护人雷兵，四川三龙律师事务所律师。 雅安市雨城区人民检察院以雅雨检公诉刑诉[2020]105号起诉书指控被告人卢代军、郝永忠、高强、张远、车雅军犯盗掘古墓葬罪向本院提起公诉。本院于2020年6月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。审理期间，出现不宜适用简易程序审理的情形，于2020年8月20日转为普通程序，2020年9月10日公开开庭进行了审理。雅安市雨城区人民检察院检察员赵舸出庭支持公诉，被告人卢代军、郝永忠、高强、张远、车雅军，指定辩护人车忠虎、刘婕、汤拯、邓瑾懿、辩护人雷兵到庭参加诉讼。现已审理终结。 雅安市雨城区人民检察院指控：2018年，袁某、母某（二人已判刑）得知雨城区碧峰峡镇名扬村4组有传说中的太监坟后，袁某联系了吴某（已判刑）。2018年4月，吴某伙同袁某、母某、张某1（另案处理）、杨某（另案处理）、被告人高强到名扬村4组进行踩点。踩点后，吴某与被告人卢代军共谋准备盗挖太监墓，后吴某邀约被告人高强，被告人卢代军邀约被告人郝永忠、陈某1（已判刑），多次采用锄头、钢钎、千斤顶等工具，共同对“陈姓家族墓”进行盗掘，后因墓室石板无法打开,吴某又邀约被告人张远携带电钻、抽水泵,安排被告人车雅军开车与陈某1、被告人卢代军、郝永忠一起对“陈姓家族墓”再次进行盗掘，后盗掘出土陶罐2个。 经国家文物出境鉴定四川站涉案文物鉴定评估报告（2018）31号鉴定：被盗掘、破坏的“陈姓家族墓”为古墓葬，时代为明代，具有一定的历史、艺术、科研价值。 2019年12月11日，被告人卢代军在亲戚陪同下到雨城区公安分局河北派出所投案；2019年12月19日，被告人郝永忠在被告人卢代军劝说下投案，并配合侦查机关抓获陈某1；2020年1月9日被告人高强在网上追逃后，被西昌铁路公安处雅安车站派出所民警抓获归案；2020年1月10日，被告人车雅军在网上追逃后，被成都龙泉驿区公安分局民警抓获归案；2020年1月13日，被告人张远在网上追逃后，被天全县公安局民警抓获归案。五被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实。 公诉机关认为，被告人卢代军、郝永忠、高强、张远、车雅军的行为均构成盗掘古墓葬罪，被告人卢代军、郝永忠具有自首、立功、自愿认罪认罚等情节，被告人高强、张远、车雅军具有坦白、自愿认罪认罚情节，被告人车雅军系从犯，建议判处卢代军、郝永忠有期徒刑二年，并处罚金，可适用缓刑；判处高强、张远有期徒刑三年二个月，并处罚金;判处车雅军二年六个月，并处罚金。当庭出示了受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、逮捕证、户籍信息、归案情况说明、搜查证、扣押决定书、扣押清单、登记保存清单及照片、领条、辨认笔录及照片、指认现场笔录及照片、鉴定聘请书、鉴定评估报告、鉴定意见通知书、现场勘查笔录及照片、认罪认罚具结书，证人袁某、吴某、陈某1、马某、王某、张某1、母某、杨某、彭某、张某2、陈某2、白某、高某、候某的证言，被告人卢代军、郝永忠、高强、张远、车雅军的供述等证据。 庭审中，被告人卢代军、郝永忠及其卢代军的指定辩护人对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议；被告人郝永忠的指定辩护人提出郝永忠犯罪情节较轻，应认定为从犯；被告人高强、张远、车雅军对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议均无异议。被告人高强、张远、车雅军的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，对量刑建议有意见，认为量刑过高。被告人高强的指定辩护人认为高强系吴某邀约，高强在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，应减轻处罚，在三年以下量刑，并适用缓刑；被告人张远的指定辩护人认为被告人张远系吴某邀约安排参与的，没有主观故意，在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，应减轻处罚，在三年以下量刑，并适用缓刑；被告人车雅军的辩护人认为被告人车雅军系吴某安排被动参与盗墓，没有主观的犯罪动机，没有实质性的挖掘行为，参与度不深，在犯罪中起辅助作用，系从犯，初犯偶犯，社会危害性较小，可减轻处罚，在三年以下量刑，并适用缓刑。 审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，公诉机关当庭出示的证据，取证程序合法，内容客观真实，与案件具有关联性，本院依法予以确认。 本院认为，被告人卢代军、郝永忠、高强、张远、车雅军未经国家文物主管部门批准，私自盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，其行为均构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人卢代军积极参与谋划、组织实施犯罪，被告人郝永忠全程积极参与整个犯罪活动，在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人高强、张远、车雅军受吴某邀约安排参与部分盗掘古墓葬活动，在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，应减轻处罚。被告人卢代军、郝永忠犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，自愿认罪认罚，可减轻处罚；被告人卢代军、郝永忠协助公安机关抓捕同案犯，有立功表现，可从轻处罚；被告人高强、张远、车雅军到案后如实供述犯罪事实，系坦白，自愿认罪认罚，可从轻处罚。关于本案量刑，被告人卢代军、郝永忠的自首、立功行为，对公安机关侦破案件和同案犯到案起到了关键作用，且二被告人自愿认罪认罚，积极预缴罚金，确有悔罪表现，可适用缓刑。被告人高强、张远、车雅军在共同犯罪中虽然均系从犯，但是所起的作用亦不相同。被告人高强、张远在吴某的安排下使用千斤顶、电钻等工具对古墓葬实施破坏性的盗掘，车雅军在吴某的安排下开车将其他同案人搭载到盗墓地点，配合其盗掘古墓葬，与被告人高强、张远的作用相比较小，且积极预缴罚金，确有悔罪表现，可对车雅军适用缓刑。 公诉机关对被告人卢代军、郝永忠的量刑适当，应予采纳，对其他被告人的量刑建议不当，不予采纳。被告人郝永忠的指定辩护人提出的郝永忠应认定为从犯的辩护意见，经查，郝永忠虽然是受邀约参与盗掘古墓葬，但在盗掘古墓葬犯罪过程中行为积极，不应认定为从犯，故其辩护意见不成立，本院不予采纳；辩护人认为被告人高强、张远、车雅军被邀约安排盗掘古墓葬行为起次要辅助作用，系从犯，应减轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人车雅军辩护人提出车雅军可适用缓刑的辩护意见成立，本院予以采纳；被告人高强、张远的指定辩护人提出高强、张远可适用缓刑的辩护意见不成立，本院不予采纳。为此，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条，第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人卢代军犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金五千元； 二、被告人郝永忠犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金五千元； （缓刑考验期限从判决确定之日起计算。被告人卢代军、郝永忠的罚金均已缴纳。） 三、被告人高强犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金四千元； 四、被告人张远犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金四千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人高强的刑期自2020年1月10日起至2021年11月09日止；被告人张远的刑期自2020年1月14日起至2021年11月13日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 五、被告人车雅军犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金四千元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省雅安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王卫 人民陪审员  刘捷 人民陪审员  牟欧 二〇二〇年九月十日 书 记 员  唐敏 附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》 第三百二十八条第一款盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的； （二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子； （三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的； （四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文组严重破坏的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。