江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终2716号上诉人（原审原告）：苏州鑫百中电子科技有限公司，住所地苏州市相城区渭塘镇渭星街288号1幢101室。法定代表人：张向辉。被上诉人（原审被告）：上海庄馨仪器仪表有限公司，住所地上海市金山区枫泾镇环东一路65弄2号3763室。法定代表人：王卫华。上诉人苏州鑫百中电子科技有限公司（以下简称鑫百中公司）因与被上诉人上海庄馨仪器仪表有限公司（以下简称庄馨公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省苏州市相城区人民法院（2019）苏0507民初1749号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。鑫百中公司上诉请求：1.撤销渭塘法庭作出的（2019）苏0507民初1749号民事判决，查清事实，审核合同是否有效，明确己造成的既定事实，或者将本案发回重审；2.一、二审费用全部由庄馨公司承担；3.因距离合同约定的交货期已超过一年半，庄馨公司一致拒绝重新发货，后与之失去联系，庄馨公司的行为已构成小金额诈骗，请求将案件线索移送司法机关。事实和理由：一审判决仅因合同上未明确标明交易产品为泵吸式以及鑫百中公司已经验证发票为由进行裁决，无视庄馨公司在鑫百中公司付完货款后只是邮寄发票给鑫百中公司并未交付货物的事实进行错误判决。1、庄馨公司左征在合同签订之前即根据询价后的旺旺记录开立发票，并邮寄给鑫百中公司。但一直给鑫百中公司提供虚假发货快递信息。2、合同并未明确如旺旺询价中所述的泵吸式，但双方在微信上确认为泵吸式。3、庄馨公司在违背合同交货期的前提下终止合同，不同意退款、解除合同，鑫百中公司没有任何办法。庄馨公司实际寄交给鑫百中公司客户远通纸业（山东）有限公司（以下简称远通公司）M40Pr已被顺丰拒收，原路退回，顺丰单号也可查询。但之后庄馨公司并未重新补发或者退款，反而以各种理由搪塞，甚至言语辱骂鑫百中公司员工。4、关于发票抵扣行为。由于鑫百中公司与客户之间都是票到次月结款的模式，鉴于当时己经接近月底，为了能够拿到客户货款，即在收到发票后直接开具交货发票给了客户。发票是否验证不能作为货物是否交付的依据。且远通公司对鑫百中公司开具了延期交货罚单，为了避免产生更多的违约处罚，鑫百中公司从另外一家销售商处重新购买产品交付。5、在这期间，鑫百中公司发现网上很多厂家对庄馨公司提起诉讼，庄馨公司存在欺诈行为，庄馨公司至今为止已经有近十起类似行为案件，早已被法院列入老赖名单。在本案中的违约行为对鑫百中公司造成了直接、间接经济损失。庄馨公司未作答辩。鑫百中公司向一审法院提出的诉讼请求：1.解除鑫百中公司、庄馨公司签订的《仪器设备购销合同》；2.退还设备购买费7000元；3.诉讼费用由庄馨公司承担，同时要求因庄馨公司根本违约而产生的鑫百中公司实际损失1000元。一审经审理查明，2018年4月23日，鑫百中公司、庄馨公司签订《仪器设备购销合同》一份，双方约定如下：第1条，货物规格为美国英思科M40PRO便携式四合一气体检测仪，数量2台，单价为3500元，总价7000元（含17%增值税含运费）。第2条，质量要求：货物符合原厂标准。第3条，包装标准、包装物的提供与回收：符合原装厂家包装。第4条，随附备品、配件、工具的数量及提供方法：以备品、配件装箱单为准……第6条，货物所有权自需方签订时转移，但需方未按合同履行支付货款义务，货物仍属于供方所有……第8条，验收标准、方法、地点及期限：按质量要求标准由需方验收：有异议在7天内提出。第9条，供方对标的物质量负责条件及期限：保修一年，终身维修，到货日期为保修起始日。第10条，结算方式、时间及交货地点：款到发货，山东省枣庄市薛城区枣曹路3388号，庞丹收，138××××1973。2018年4月，庄馨公司向鑫百中公司开具面额为7000元的增值税专用发票，货品名称显示为英思科四合一气体检测仪，规格型号为M40PRO。2018年4月24日，鑫百中公司转账支付庄馨公司7000元。以上事实，鑫百中公司提供的企业信息查询、营业执照复印件、购销合同、银行转账凭证、当事人一审陈述等附卷佐证，足以认定。一审审理中，鑫百中公司主张庄馨公司实际发货并非泵吸式气体检测仪，鑫百中公司客户远通公司已经拒收退回。鑫百中公司为此提供货物拒收说明一份、微信聊天记录打印件一组、阿里旺旺聊天记录一组（2018年4月23日-2018年4月24日）、录音文字整理稿一份。一审法院认为，双方之间的买卖合同关系，系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立且合法有效，双方当事人均应当按约履行各自义务。鑫百中公司主张庄馨公司所发气体检测仪不符合双方约定，但双方签订的书面合同中未明确约定该气体检测仪需为“泵吸式”。即使鑫百中公司举证的阿里旺旺聊天内容属实，双方对货品规格的约定也发生在签订书面合同之前，也应以书面合同约定为准。一审审理中，鑫百中公司未能提供有效证据证实庄馨公司所发货物已经退回，又将庄馨公司开具的相应增值税发票进行抵扣，故鑫百中公司据此主张解除《仪器设备购销合同》，碍难支持。同理，对鑫百中公司主张退还7000元货款及赔偿损失的请求一并不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：驳回鑫百中公司全部诉讼请求。案件受理费收取50元，公告费300元，合计350元，由鑫百中公司负担。一审经审理查明的事实，本院予以确认。二审另查明，鑫百中公司与庄馨公司在阿里旺旺平台上聊天记录显示：2018年4月23日10:51双方开始接洽，随后协商案涉检测仪的各项交易情况，在11:12:21鑫百中公司发出“不好意思，刚刚我们生产经理问我这个是泵吸的还是扩散的？”庄馨公司左征回复“泵吸”。2018年4月24日庄馨公司左征加鑫百中公司员工庞盼微信，自4月26日起微信聊天记录截屏显示，庞盼多次催促左征发货，5月2日左征回复“货物今明两天会发你单号”；5月3日左征发出寄件单照片，经庞盼核实是寄给鑫百中公司发票的单号；随后左征发出的“顺丰619807339446”，庞盼回复顺丰查询截图照片“此运单没有任何信息”；5月5日庞盼仍多次发送要求庄馨公司将检测仪发货单号告知的微信；5月9日早上11:16庞盼发送“货物再三跟贵司确认型号及交货期，贵司交货一再延误并且在今天上午10点才收到，但是货物并不是我们要求定的货物，我们已经拒收了，麻烦贵司安排退款，并承担违约责任”、“这是产品附带说明书，写的很清楚是扩散式的，而我司跟贵司订货的要求是泵吸的”并发送说明书页面、阿里旺旺聊天记录的截屏两张。左征自5月3日晚上20:32回复“捣江湖是什么意思，江湖翻滚的意思吗”后，再无微信回复。庄馨公司工商信息显示，法定代表人王卫华持股比例100%，任执行董事，另一高管、主要人员即为左征，任公司监事。鑫百中公司当庭播放庞盼与左征2018年5月4日电话录音，庞盼多次言明购买的英思科M40PRO要求是泵吸的，左征未提出任何异议。2018年5月9日远通公司通过业务员微信向鑫百中公司发送货物拒收说明一份：“今收到贵司苏州鑫百中电子科技有限公司发来货物美国英思科M40PRO泵吸式四合一气体检测仪产品实际为扩散式检测仪。具体请阅说明书最后一页及第三页，说明书清楚标识，此图片设备为扩散式设备，非泵吸式。按照合同说明我司进行退货处理，请贵司于3日内寄出合同要求设备，否则将按照合同违约处理!”案涉《仪器设备购销合同》第10条约定的交货地点山东省枣庄市薛城区枣曹路3388号即为远通公司工商信息显示的企业地址。一审于2019年5月19日在人民法院报公告专版中向庄馨公司公告送达起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等，自公告发出之日起经过60天即视为送达。本院认为，双方通过阿里旺旺网络平台接洽协商案涉检测仪交易，又通过该平台线下完成合同签订、货款支付、发票寄交等实际交易环节。鑫百中公司主张庄馨公司逾期发货给其下家客户远通公司后，因型号不符约定的泵吸式要求，已由收货人远通公司直接退货。根据阿里旺旺聊天记录与微信聊天记录前后连贯、语义完整的内容，鑫百中公司对购买的案涉检测仪明确要求泵吸式，庄馨公司亦已承诺。而双方书面合同中对于交易标的物仅约定为“美国英思科M40PRO便携式四合一气体检测仪”，并未涉及是泵吸式还是扩散式型号。鑫百中公司在下家客户拒收退货后就型号非泵吸式及时向庄馨公司提出了异议，并明确要求退款。故鑫百中公司所举证据可以证明庄馨公司所供检测仪不符合双方约定的泵吸式型号，已构成根本违约。庄馨公司经一、二审合法传唤未到庭参加诉讼，依法视为其放弃相应的质证、抗辩等诉讼权利，其理应承担相应的法律后果。本案中，鑫百中公司按约支付货款7000元，而庄馨公司逾期所供货物与约定不符，是引起本案纠纷的责任所在，鑫百中公司主张解除合同、返还货款，具有事实和法律依据，应予支持。因鑫百中公司以提起本案诉讼的方式主张合同解除，故应以应诉材料公告送达庄馨公司之日即2019年7月18日确认合同解除。鑫百中公司就其提出的庄馨公司还应赔偿损失1000元及庄馨公司构成诈骗应移送刑事的上诉请求，未提供有效证据予以证明，不予采纳。综上，鑫百中公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决有误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江苏省苏州市相城区人民法院（2019）苏0507民初1749号民事判决；二、确认苏州鑫百中电子科技有限公司与上海庄馨仪器仪表有限公司签订的《仪器设备购销合同》于2019年7月18日解除；三、上海庄馨仪器仪表有限公司于本判决生效之日起十日内返还苏州鑫百中电子科技有限公司货款7000元；四、驳回苏州鑫百中电子科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，公告费300元，合计350元，由上海庄馨仪器仪表有限公司负担；二审案件受理费50元，由上海庄馨仪器仪表有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 唐 蕾审判员 浦智华审判员 李 诚二〇二〇年九月十日书记员 张春联附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违反缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。