辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终1833号上诉人（原审被告）：戚少彬，男，1963年5月22日出生，汉族，住岫岩满族自治县。委托诉讼代理人：姜德凯,辽宁朱广金律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贾坤，女，1964年5月14日出生，汉族，住大连市经济开发区。委托诉讼代理人：董德华,辽宁德奎律师事务所律师。上诉人戚少彬因与被上诉人贾坤排除妨害纠纷一案，不服岫岩满族自治县人民法院（2019）辽0323民初3397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人戚少彬的委托诉讼代理人姜德凯、被上诉人贾坤的委托诉讼代理人董德华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。戚少彬上诉请求：依法撤销岫岩县人民法院（2019）辽0323民初3397号民事判决，改判驳回被上诉人的起诉或驳回诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，不应当受理此案。一、海城法院拍卖行为违法。根据《中华人民共和国城镇土地使用权出让暂行条例》（中华人民共和国国务院令第55号）四十五条和国家土地局（1992）第1号令即《划拨土地使用权管理暂行办法》第六条规定：划拨土地上的建筑物、其他附着物具有合法的产权证明才可以将地土转让、出租、抵押。而本案中涉及的土地上的建筑物和附着物均没有产权证明，因此拍卖转让是违法的。一审法院不能认为上诉人没有对海城法院的拍卖裁定提出过申诉而不采纳上诉人认为拍卖违法、裁定错误的主张和抗辩。如前所说，该拍卖及裁定已经违反相关法律规定，一审法院不能对这种违法行为视而不见并将错就错。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的基本事实在通常情况下可以作为证据使用，但当事人有相反证据足以推翻的除外。这说明不是所有的生效裁判文书都必须足资认定的。一审判决缺少一种实事求是精神。另外该裁定没有最后影响到上诉人的权益，上诉人是无法也是无权申诉的。二、关于海城法院（2005）海执字第23号裁定书。由于拍卖是违法的，因此此裁定也是违法的。另外此裁定书并没有表明被上诉人获得的土地使用权的范围，四至不清，也没明确拍卖的是哪些房屋或建筑物，因为所有的房屋均没有合法的产权证明，更无法证明上诉人的建筑物是建在被上诉人获得使用权的土地之上，同时该裁决书也没有明确被上诉人对涉案土地使用权的期限，从拍卖到现在已经时过十几年，土地使用期限是否过期不得而知；再就是裁定上所说的房屋是哪些房屋？由于没有产权证，无法证明上诉人的建筑物在裁定之列，总之裁定上涉及的许多事实都是不清的；三、涉案土地没有办理过户登记。根据《中华人民共和国城镇土地使用权出让暂行条例》第二十五条规定：土地使用权和地上建筑物、其他附着物有权转让，应当办理过户登记。而原告获得土地使用权后并没有办理过户登记。根据国家土地管理局关于人民法院裁定转移土地使用权问题对最高人民法院经（1997）18号函的复函（（1997）国土函字第96号）第二条规定：“。对不申请办理变更登记或逾期申请的30日，其土地权利不受法律保护，涉及土地按违法用地处理。”本案中被上诉人之所以没有办理变更登记，是想规避土地出让金的交纳，因为办理过户登记是需要交纳庞大数额的土地出让金的。一审法院判决支持被上诉人的诉讼请求，这势必要给国家带来较大的土地出让金损失，因此一审判决严重损害国家或公共利益，有滥用职权之嫌；四、本案早己进入执行程序，而今天又进行起诉，明显的属于重复诉讼，这违反了一事不再理的诉讼规则。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第三十条“人民法院裁定拍卖成交或者流拍的财产抵债后，除有依法不能移交的情形外，应当于裁定送达后十五日内，将拍卖财产移交给买受人，被执行人或第三人占有拍卖财产应当移交而拒不移交的，强制执行。”根据此规定，岫岩法院不应当受理此案，此案应海城法院去执行。被上诉人应当去申请执行而不去申请，这其中有啥猫腻让人感到怀疑。一审判决在此方面认为鞍山市中级法院指令本院审理而没有采信上诉人对此方面的辩论意见。请问最高人民法院和鞍山中院谁的意见更具有权威性？更应当遵照执行？鞍山中院指令岫岩法院审理，岫岩法院应当独立审理，不能把鞍山中院的意见作为判决适用的依据，否则二审制就变成一审了，这样是违法的；五、从证据上看，海城法院出具的证明没有出具人的签字，这不符合法律规定，该证明不具有合法性，不应被采信；海城法院（2019）辽0381民申29号民事裁定是否经过审判委员会讨论决定而实施再审不得而知，其上没有罗列任何事实和理由以及再审的经过，如果没有经过审判委员会决定，则这份裁定同样是违法的，原裁定上确认的是411号土地什么原因又更改为414号土地，原裁定为什么犯了这么大的错误？海城法院出具证明说土地己经交付，请问交付的是411号土地还是414号土地？是按原裁定交付的还是按新裁定交付的？让人迷惑不解的东西太多太多，一审判决对此竟然熟视无睹。另外蚰岩法院的法官曾经去海城法院查询（2005）海执字23号执行裁定档案，结果是档案丢失，请问档案都丢失了，（2019）辽0381民申29号民事裁定又是怎么形成的，难道是闭门造车造出来的吗？六、本案海城法院并没有执行过。上诉人方也从来没有收到法院的执行通知书，被上诉人也没有提供已经执行的证据，因此海城法院出具的证明不具有真实性，也不具有合法性没有出具人签字，因此不应采信。换言之，如果曾经执行过，上诉人又进行了妨害，那么权利人应当继续申请原法院执行。这方面《最高人民法院执行办公室关于已经执行完毕的案件被执行人又恢复到执行前的状态应如何处理问题的复函》（（2000）执他字第34号）的答复意见中有明确意见，该意见是：被执行人重新造成妨害的，申请执行人再次要求排除的，人民法院应当继续按照原生效法律文书执行。根据此答复意见，被上诉人完全可以申请海城法院继续执行，而不应当重新起诉。一个法院竟然能出具一个不符合事实的证明，那么其他的行为也足以让人感到怀疑。七、本案中的许多事实岫岩法院是无法查清的，包括土地使用期限、土地上建筑物附着物的权属、被告方的建筑物是否在原告主张的权利范围之内等，这些事实只有主持拍卖的海城法院能够弄清。从这个角度看岫岩法院的受理同样是错误的，若想了解事实真相，必须以拍卖裁定档案为依据，而今天却没有。八、上诉人的房屋是自建的，法院无权拍卖。贾坤辩称，服从原审判决。贾坤向一审法院起诉请求：请求法院判令被告倒出占用原告的3间房屋及院落土地，并将私建的1间棚厦拆除。诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：海城市人民法院于2005年1月17日作出(2005)海执字第23号民事裁定书，载明“经拍卖，岫岩满族自治县蔬菜副食品公司所有的西山经理部，房屋建筑7312平方米，土地使用权14339平方米(土地使用证地号为411号)，土地使用权967.89平方米(土地使用证地号为412号)，由买受人贾坤以619,630元的最高竞价款获得其所有权和使用权。裁定：岫岩满族自治县蔬菜副食品公司所属的西山经理部，坐落在岫岩满族自治县的房屋建筑面积7312平方米的财产所有权，土地14339平方米(土地使用证地号为411号)，土地967.89平方米(土地使用证地号为412号)使用权归买受人贾坤所有。”海城市人民法院于2019年7月29日作出(2019)辽0381民申29号民事裁定书，载明“(2005)海执字第23号民事裁定书中文字上存在笔误，应予补正。裁定：房屋建筑7312平方米，更正为房屋建筑731.2平方米；土地使用证地号为411号，更正为土地使用证地号为414号”。2019年1月18日，岫岩满族自治县不动产登记中心出具证明，“岫国用(1994)第411号土地使用权证，经查询土地登记簿及档案，该土地使用权证登记内容与岫岩蔬菜副食品公司西山经理部登记内容一致。登记薄账号为岫国用(1994)字第414号。依据《中华人民共和国物权法》第17条规定，不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”被告戚少彬自述占用岫岩满族自治县蔬菜副食品公司所有的西山经理部院内房屋3间系其自行修建，并在其院内建棚厦1间。现原告以被告侵害其所有权和使用权为由，要求被告戚少彬倒出房屋3间、拆除棚厦1间。一审法院认为，所有权人对自己的不动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。本案中，原告通过执行拍卖程序取得了岫岩满族自治县蔬菜副食品公司所有的西山经理部有关土地的使用权和房屋的所有权的事实，有拍卖合同、民事裁定书、土地使用权证为凭，该院予以确认。原告认为被告戚少彬所占的3间房屋，其已经过拍卖程序取得了房屋所有权，但被告戚少彬对此提出异议并主张该房屋系被告自行修建，修建房屋时未办理相关手续，自述领导同意其修建。该3间房屋位置在原告拍卖取得的房屋使用权、土地使用权四至范围内，故原告要求被告倒出3间房屋的诉讼请求，该院予以支持。被告自述其所建的棚厦1间在岫岩满族自治县蔬菜副食品公司所有的西山经理部院内，又因该单位的土地使用权已由原告经拍卖所得，故被告在此处修建棚厦的行为侵害了原告的土地使用权，原告请求被告拆除上述棚厦的诉讼请求，该院予以支持。被告所述海城法院作出的民事裁定程序违法，但其于本次法庭辩论终结前并未向有关部门提出申诉，故该院对该主张不予采纳。关于被告提出本案不应由该院审理的辩论意见，因该案经鞍山市中级人民法院裁定指令该院审理，故其辩论意见，该院不予采信。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款、第二款，《中华人民共和国物权法》第三十五条之规定，判决：被告戚少彬于该判决生效后30日内将其在岫岩镇三街道三十二组原为岫岩满族自治县蔬菜副食品有限公司西山经理部的房屋3间及院落土地倒出、院内其自行修建的棚厦1间拆除.案件受理费100元，由被告戚少彬负担。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国物权法》第三十五条规定：“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。”本案中，被上诉人贾坤通过执行拍卖程序取得了案涉土地的土地使用权及该地上房屋的所有权，因上诉人戚少彬私自占有使用被上诉人通过拍卖取得的3间房屋，并在案涉土地上私建棚厦1间的行为，侵害了被上诉人通过拍卖程序取得的房屋所有权和土地使用权，依据上述法律规定，上诉人理应予以排除妨害，故一审法院判决正确，本院予以维持。关于上诉人主张海城法院拍卖行为及（2005）海执字第23号裁定书违法一节，因上诉人没有提供充分证据证明其主张的事实存在，故对上诉人的此节主张，本院不予支持。关于上诉人主张涉案土地没有办理过户登记，根据《中华人民共和国城镇土地使用权出让暂行条例》第二十五条规定：“土地使用权和地上建筑物、其他附着物有权转让，应当办理过户登记。”而被上诉人获得土地使用权后并没有办理过户登记。根据国家土地管理局关于人民法院裁定转移土地使用权问题对最高人民法院经（1997）18号函的复函（（1997）国土函字第96号）第二条规定：“。对不申请办理变更登记或逾期申请的30日，其土地权利不受法律保护，涉及土地按违法用地处理。”被上诉人之所以没有办理变更登记，是想规避土地出让金的交纳，一审法院判决支持被上诉人的诉讼请求，给国家带来较大的土地出让金损失一节，因该主张与本案并非同一法律关系，故本院不予审理。关于上诉人主张本案早己进入执行程序，而今天又进行起诉，明显的属于重复诉讼，这违反了一事不再理的诉讼规则一节，因进入执行程序的案件并非与本案为同一案件，且本案不符合重复诉讼的构成要件，故对上诉人的此节主张，本院不予支持。关于上诉人主张从证据上看，海城法院出具的证明没有出具人的签字，不符合法律规定，该证明不具有合法性和海城法院（2019）辽0381民申29号民事裁定违法，上述证据不应被采信一节，因上述证据均为海城市人民法院出具，一审法院予以采信并无不当，故对上诉人的此节主张，本院不予支持。关于上诉人主张本案海城法院并没有执行过，上诉人也从来没有收到法院的执行通知书，被上诉人也没有提供已经执行的证据，如果曾经执行过，上诉人又进行了妨害，那么被上诉人应当继续申请原执行法院继续执行，而不应当重新起诉一节，首先，被上诉人以上诉人侵害其通过拍卖程序取得的房屋所有权和土地使用权为由向法院起诉主张权利符合法律规定；其次，与上诉人事实相同的其他案件，一审法院已作出裁判并已生效，故对上诉人的此节主张，本院不予支持。关于上诉人主张上诉人的房屋是自建的，法院无权拍卖一节，虽然上诉人主张案涉房屋系经岫岩满族自治县蔬菜副食品公司领导同意其自行修建，修建房屋时未办理相关手续，但其没有提供证据证明其占有案涉土地的合法依据和其自行修建房屋的事实存在，故对上诉人的此节主张，本院不予支持。综上所述，上诉人戚少彬的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人戚少彬负担。本判决为终审判决。审判长 王 娟审判员 徐云龙审判员 王珍付二〇二〇年九月二十七日法官助理张瑞虹书记员王茜