浙江省兰溪市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0781刑初423号 公诉机关浙江省兰溪市人民检察院。 被告人童建飞，男，1967年10月10日出生于浙江省兰溪市，汉族，初中文化，职员，户籍地浙江省兰溪市。因涉嫌职务侵占犯罪于2019年1月30日被浙江省兰溪市公安局依法刑事拘留，同年3月8日被依法逮捕。现羁押于浙江省兰溪市看守所。 辩护人洪友红，浙江金奥律师事务所律师。 辩护人李海良，浙江金奥律师事务所律师。 浙江省兰溪市人民检察院以兰检公诉刑诉〔2019〕375号起诉书指控被告人童建飞犯职务侵占罪，于2019年11月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰溪市人民检察院指派检察员王宏伟出庭支持公诉，被告人童建飞及其辩护人洪友红、李海良到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。 兰溪市人民检察院指控，2014年12月至2017年12月期间，被告人童建飞以自己研发的“芯片”可以生产汽车智能遮阳板，分别取得了光宝智能科技浙江有限公司、宁波金豪威智能科技有限公司、深圳市优壹衡智能科技有限公司、江西科华光电科技有限公司、浙江光帝智能科技有限公司的股权，取得了浙江明枫智能科技有限公司的技术总监，并谎称其掌握独家保密的供货渠道能购买到加拿大制造的进口芯片，隐瞒其从深圳问一下科技有限公司肖某处购买无生产厂家、无商品名称的光感线路板、太阳能调光线路板、太阳能带蓄电池线路板的真相，取得上述公司原材料的采购权，利用其职务上的便利，在为本公司采购原材料的过程中，通过虚抬单价的手段，将共计1063.882万元采购货款非法占为已有，用于其个人购房、购车以及其他消费。具体如下：1、2014年12月至2015年11月期间，被告人童建飞以自己研发的“芯片”骗取章某1的信任，取得了兰溪市中和光电有限公司（以下简称中和公司）后改为光宝智能科技浙江有限公司（以下简称光宝公司）股权，并担任公司的执行董事、总经理职务，负责采购芯片、液晶屏、模具加工等事宜，为本公司采购芯片的过程中，利用其职务上的便利，将实际采购价格为15元／片的太阳能调光线路板、采购价格为12元／片的光感线路板，虚抬单价为每片70元的价格，共采购4.5万片，从中侵吞公司线路板采购货款256.5万元。2、2016年3月份，被告人童建飞以自己研制的“芯片”骗取了金某信任，达成合作生产汽车智能遮阳板产品，先后成立宁波金豪威智能科技有限公司童建飞占20%股份并由陈某1代持、深圳市优壹衡智能科技有限公司童建飞占20%股份由金文根代持，两家公司实际为生产与销售的关系，实际股东一致。被告人童建飞作为宁波金豪威智能科技有限公司、深圳市优壹衡智能科技有限公司的股东，利用其采购芯片、液晶屏、模具等原材料的职务便利，谎称其独家保密的加拿大供货渠道，以每片70元的价格，采购2万片。2016年3月3日至4月18日，公司通过金某个人的银行账户转给童建飞银行账户140万元，实际上被告人童建飞以每片12元的价格，从肖某处购买光感线路板2万片，从中侵吞116万元公司线路板采购货款。3、2016年5月26日至2016年12月期间，被告人童建飞以自己研发的“芯片”诱骗赵某1信任，由赵某1出资在江西省吉安市井冈山经济开发区成立了江西科华光电有限公司生产、销售汽车智能遮阳板。童建飞在该公司担任总经理，负责芯片、液晶屏的采购、模具开发等事宜过程中，利用职务之便，谎称其独家保密加拿大供货渠道，以光感芯片70元、太阳能带蓄电池芯片76元的价格采购芯片5万片。江西科华光电科技有限公司于2016年6月13日至9月22日汇入胡某4银行账户365万元.实际上被告人童建飞以12元／片的价格从肖某处购买光感线路板2.5片，以25元／片的价格从肖某处购买太阳能带蓄电池线路板2.5片，从中侵吞公司线路板采购货款272.5万元。被告人童建飞在为公司采购液晶屏的过程中，利用职务之便，从中侵吞公司液晶屏采购货款55万元。共计侵吞公司采购货款327.5万元。4、2016年1月至2016年9月期间，被告人童建飞以自己研发的“芯片”及生产的汽车智能遮阳板，能够销售给浙江吉利汽车公司等单位，诱骗盛某、胡某3、黄某2三人出资在义乌市成立浙江光帝智能科技有限公司生产、销售汽车智能遮阳板，并取得公司30%的股权由胡某2代持。被告人童建飞利用负责采购芯片、液晶屏及模具开发等的职务之便，谎称其独家保密的加拿大的芯片供货渠道，以光感芯片70元、太阳能带蓄电池芯片76元的价格采购芯片。浙江光帝智能科技有限公司分别在2016年1月28日至11月1日通过张美芬的银行账户转款给胡某4银行账户共计203万元采购芯片3万片。实际上被告人童建飞向肖某以12元／片的价格购买光感线路板2.5万片，以25元／片的价格购买太阳能带蓄电池线路板5000片，从中侵吞公司线路板采购货款160.5万元。被告人童建飞在采购液晶屏的过程中，从中侵吞公司液晶屏采购货款25万元。共计侵吞公司采购货款185.5万元。5、2017年1月至2017年12月期间，被告人童建飞以自己研发的“芯片”骗取了杨某信任，杨某、杨晓军、林某出资在本市成立浙江明枫智能科技有限公司生产、销售汽车智能遮阳板。被告人童建飞利用担任技术总监，负责芯片和液晶屏的采购以及模具开发等职务之便，虚抬光感芯片70元／片、太阳能带蓄电池芯片76元／片、大液晶屏240元／片、小液晶屏140元／片的价格，并谎称其所研制的芯片是在国外生产需要保密供货渠道。公司通过杨某的银行账户于2017年1月18日至同年8月11日分六笔转款给童建飞、童某1银行账户合计244万元，用于采购芯片3万片，大液晶屏2000片、小液晶屏4878片，实际上被告人童建飞以12元／片从肖某处购买光感线路板1万片，以25元／片的价格从肖某处购买太阳带蓄电池线路板2万片，并以大液晶屏180元／片、小液晶屏110元／片的价格，从瑞福达液晶显示技术有限公司购买，从中侵吞公司芯片、液晶屏采购货款923420元，并将共计855台价值860400元交给童某1，用于抵扣芯片、液晶屏的货款。被告人童建飞侵吞公司采购货款1783820元。针对指控的事实，公诉机关提供了书证；证人证言；被告人供述和辩解；检查笔录；视频监控等证据。根据上述事实和证据，公诉机关认为，被告人童建飞以非法占有为目的，利用职务之便，采用虚抬购货价格的手段，侵吞本单位资金，数额特别巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。 被告人童建飞对公诉机关指控的罪名及基本犯罪事实均有异议。被告人童建飞庭审中供认，起诉书中货物数量及金额都是对的，没有异议。但辩解，我没有职务侵占，我和起诉书中的五家公司之间是购销关系。芯片技术是我的，肖某只是为我代工。章某1公司的总经理是章某1，液晶屏是他自己采购的，当时约定就是从我这里购买芯片的。我在赵宝均公司中没有职务的。我和这些公司都讲得很清楚，芯片是70元一片，包含前期研发费，不管是章某1还是谁，他们都说应该的。芯片独家供应、加拿大进口是章某1为了招商引资骗人的。 辩护人洪友红、李海良认为公诉机关指控被告人童建飞构成职务侵占罪的证据不足。提出的辩护意见是：1、被告人童建飞是遮阳板“芯片”技术的拥有者，享有利用与合作专有技术的权利，公诉机关也在起诉书中确认。技术的来源是童建飞、王某与深圳市章鸿科技有限公司于2014年10月18日签订的《技术合作保密协议》作了约定。童建飞又与深圳市16888科技有限公司签订《3Ｇ智能遮阳板项目开发合同》开发3Ｇ智能遮阳板。童建飞持有专利证书并起草编制《汽车智能液晶调光遮阳板》等均证明被告人童建飞掌握相关技术。2、《浙江盛阳光科技有限公司物料采购合同》、肖某的销售单、肖某的证言均能证实，被告人童建飞是委托肖某合作生产“芯片”，拥有“芯片”的所有权。3、与光宝、光帝等公司的合作协议、保密协议约定，被告人童建飞提供芯片电子部分制造；童建飞授权盛某等人使用相关专利；童建飞与这些公司之间的送货单、运输单都是以童建飞为销售、运输主体与这些公司进行交易；童建飞在先前告知掌握该技术、芯片的价格，货款支付给童建飞；法院判决光帝、金豪威公司与童建飞之间是购销关系，童建飞销售给案外人芯片价格也是70元一片；上述事实说明被告人童建飞与光宝、金豪威、光帝、科华、明枫等公司系购销关系。4、各公司利用童建飞的芯片及技术进行生产销售已获利，成本只有300元，售价为800元。5、价格认定结论书没有送达童建飞，导致童建飞无法了解和掌握《价格认定结论书》的内容，无法在结论书的异议期内行使权利，《价格认定结论书》只是机械认定芯片的物理价值，没有计算市场和技术价值。6、章某1与童建飞签订过协议书，承诺童建飞退出公司并退出激励住房后不再向童建飞主张任何权利。7、童建飞在这些公司没有真实的股权与职务，更没有利用职务之便侵占公司利益。童建飞在各公司没有实际投资，在光宝公司的工商登记中有股份转让章某1时没有支付对价，2014年12月至2015年11月间，童建飞在光宝公司没有任何职务。童建飞在这些公司的隐名股东证据不足，只有相关的证人证言，没有代持股协议加以证明。童建飞在这些公司中没有具体职务，只负责自己销售产品生产技术的售后服务。8、指控被告人童建飞利用购销液晶屏获益构成职务侵占证据不足。光宝、光帝公司都是由贾某直接供应液晶屏，光宝、金豪威、光帝、科华、明枫公司购买液晶屏的价格和贾某的定价是一致的，童建飞没有侵占利润的空间。科华、明枫公司的液晶屏是童建飞从深圳福瑞达公司购买，销售给科华、明枫公司，价格比平西公司低、质量比平西公司好，也没有证据证明童建飞有非法获利。 经审理查明，本案所称的“芯片”专指汽车智能遮阳板的控制电路板。 2014年下半年，被告人童建飞提供汽车智能遮阳板与王某一起到深圳市章鸿科技有限公司要求破解汽车智能遮阳板技术。2014年10月18日，深圳市章鸿科技有限公司（甲方代表李某1）与浙江盛阳光科技有限公司（乙方代表王某、童建飞）签订《技术合作保密协议》。在深圳市章鸿科技有限公司兼职的肖某具体破解汽车智能遮阳板技术。肖某在破解后根据被告人童建飞的要求生产智能遮阳板控制电路板和升级智能遮阳板控制电路板技术。被告人童建飞对外宣称“芯片”从加拿大进口，拥有“芯片”独家采购渠道。 2014年12月，被告人童建飞以掌握“芯片”技术和拥有“芯片”独家采购渠道与章某1合作生产汽车智能遮阳板。章某1、周某1出资注册成立中和公司，后更名为光宝公司进行汽车智能遮阳板的生产经营。被告人童建飞在中和公司、光宝公司中持有股份。2014年12月23日至2015年11月13日，周某1、章某1银行账户汇入被告人童建飞指定的俞素云、胡某4银行账户共计人民币315万元用于订购“芯片”。被告人童建飞领取中和公司、光宝公司的上述货款后，先后按每片人民币12元、15元价格向肖某订购“芯片”3万片、1.5万片共计“芯片”4.5万片，然后按每片70元的价格提供给中和公司、光宝公司。被告人童建飞从中侵吞中和公司、光宝公司人民币256.5万元。 2019年1月24日，公安机依法查封深圳市盐田区新世界倚山花园（三期）A栋3003室；2019年4月28日，公安机关依法查封兰溪市兰江街道丹溪国际花园C区3幢A房产。 另查，2016年初至2017年底，被告人童建飞以掌握“芯片”技术和拥有“芯片”独家采购渠道，约定“芯片”等价格与金某、赵某1、胡某3、杨某等人合作，金某、赵某1、胡某3、杨某等人出资注册成立相关公司生产汽车智能遮阳板。 2016年3月3日、4月18日，金某银行账户汇入被告人童建飞银行账户共计人民币140万元。被告人童建飞向肖某购买“芯片”2万片提供给深圳市优壹衡智能有限公司、宁波金豪威智能科技有限公司。被告人童建飞购买“芯片”的价款与收到的货款差额为人民币116万元。 2016年6月13日至9月22日，江西科华光电科技有限公司、赵宝均汇入被告人童建飞指定的胡某4银行账户共计人民币365万元。被告人童建飞向肖某购买“芯片”5万片提供给江西科华光电有限公司。2016年6月13日、8月1日，江西科华光电科技有限公司汇入被告人童建飞银行账户共计125万元。被告人童建飞购买大、小液晶屏共1万片提供给江西科华光电有限公司。被告人童建飞购买“芯片”、液晶屏的价款与收到的货款差额为人民币327.5万元。 2016年1月28日至11月1日，浙江光帝智能科技有限公司使用张美芬的银行账户汇入被告人童建飞指定的胡某4银行账户共计人民币203万元。被告人童建飞向肖某购买“芯片”3万片提供给浙江光帝智能科技有限公司。2016年1月29日至8月20日，浙江光帝智能科技有限公司使用张美芬的银行账户汇入被告人童建飞银行账户共计90万元。被告人童建飞购买大、小液晶屏4000片提供给浙江光帝智能科技有限公司。被告人童建飞购买“芯片”、液晶屏的价款与被告人童建飞的货款差额为人民币185.5万元。 2017年1月18日至8月11日，杨某的银行账户6次汇入童某1、被告人童建飞银行账户共计人民币244万元。被告人童建飞向肖某购买“芯片”3万片提供给浙江明枫智能科技有限公司。被告人童建飞购买大、小液晶屏6878片提供给浙江明枫智能科技有限公司。被告人童建飞购买“芯片”、液晶屏的价款与收到的货款差额为人民币92.342万元。被告人童建飞用于抵债货物价值人民币86.04万元，共计差额为人民币178.382万元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、被告人童建飞的供述及自书材料、视频资料；2、证人肖某、王某、李某1、章某1、黄某1、周某1、许某、胡某1、章某2、章某3、吴某、夏某、戴某、傅某、邓某、胡某2、金某、陈某1、赵某1、赵某2、周某2、胡某3、盛某、杨某、林某、张某、钟某、戚某、贾某、童某1、倪某、郑某、李某2、胡某4、童某2、童某3、陈某2、黄某2的证言；3、被告人童建飞提供的证据清单、工商登记信息、证明、转账记录、收据、技术入股协议书、实用新型专利证书、合作协议、借记卡账户历史明细清单及历史交易明细表、海曙法院撤诉裁定笔录、物流单、股份转让协议；4、书证、液晶屏、芯片包装照片；5、调取证据通知书、工商登记注册、变更情况、营业执照、公司登记基本情况；6、刑事检查笔录、合作协议、信封；7、物料采购合同、主要部件规格参数，3Ｇ智能遮阳板项目合同、银行进账单、民事判决书、执行裁定书；8、光宝公司章程、技术入股协议书、技术入股保密协议书、住房激励协议书、损失总清单、记账凭证、入库单、汇款凭证上、领（付）款凭证、职工缴费花名册、企业职工参加社会保险名册、银行交易回执、工资表、公司宣传照片、光宝智能科技有限公司会议记录、实用新型专利证书、专利详情及图片；9、领付款凭证、芯片进购单、技术合作保密协议、名片、全权委托书；10、收费凭证、收款收据、转账交易记录、送货单、收据、网上银行电子回单、收条、支付业务付款回单、定做加工合同、记账凭证、发票、报销单、光宝智能科技浙江有限公司仓库照片、童建飞相关账户交易信息；11、订货合同、记账凭证、银行回单、补充说明；12、银行回单、收条、专利证书；13、送货单、入库单、对账单、领付款凭证、物资采购申请单、模具结算清单、模具送货单；14、现金日记账、童某1对账单、模具货款、农行银行卡交易明细清单；15、深圳市西平科技有限公司销售合同、按合同应付款账目清单、催款通知函邮件通知信息及原件快递签收单记录、催款通知书、律师函、催款通知函、证明、代付款证明、保证书、客户回单、付款通知书、网上银行电子回单；16、金某提供的交易明细表、确认函；17、傅某提供的民事诉状、账户历史明细清单、撤诉裁定笔录；18、控告书；19、江西科华光电科技有限公司文件、工资、奖金、社保费发放表、支付童建飞工资明细、业务回单、童建飞为公司采购的产品名称、数量明细表、预付款明细、模具报价表、模具开发清单；20、起诉状、民事判决相关材料、企业信用信息公示报告；21、胡某3提供的合作协议书、专利使用协议书、浙江光帝智能科技有限公司章程、借条、银行存款分户明细账、情况说明、领付款凭证、送货单、发票、快递单、电子回单；22、杨某付童建飞、童某1往来款、银行交易明细、实用新型专利证书、专利登记簿副本、货款金额、货运单、送货单；23、房屋买卖协议、交易明细，调取证据通知书、购房支付情况、收据、记账凭证、新世纪依山花园三期合同签署确认表、深圳市房地产买卖合同；24、协助查封通知书、不动产资料电脑查询结果表、不动产抵押登记查询表、不动产权属查询结果单、查封清单；25、收款收据、交通银行电子回单凭证、机动车销售统一发票；26、资金明细；27、协助查询财产通知书、银行交易明细；28、民事诉状、银行账户明细、宁波法院撤诉裁定笔录；29、微信聊天记录、录音笔录、宁波中仁资产管理公司信息；30、合资合作协议书；31、起诉书、一审民事判决书、二审民事判决书；32、米红霞、王见纲、童建飞、童某1、俞素云等人银行账户交易情况；33、林某提供的清单、送货单；34、钟某提供的银行交易明细；35、贾某提供的销售合同，清单，律师函，催款通知函、证明及清单；36、童某1提供的查询明细、清单、法律意见书、法院受理案件通知书；37、抓获经过；38、被告人童建飞的户籍信息。 本院认为，被告人童建飞利用职务上的便利，将本单位中和公司、光宝公司的资金非法占为已有且数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人童建飞职务侵占数额特别巨大不当，应当予以纠正。因被告人童建飞在金某、赵某1、胡某3、杨某等人成立公司进行汽车智能遮阳板生产之前就已分别与上述合作方约定“芯片”或“芯片”、液晶屏的供应价格，被告人童建飞尽管通过隐瞒、虚构“芯片”的来源获取“芯片”、液晶屏价格差的资金，但现有证据不能证明被告人童建飞是股东、更没有证据证明被告人童建飞利用职务之便将本单位的财物非法占为已有，所以不属于职务侵占。被告人童建飞利用职务之便，以虚增“芯片”价格的方法，在领取中和公司、光宝公司货款、订购“芯片”过程中，侵吞中和公司、光宝公司资金的职务侵占犯罪事实清楚，证据确实充分。被告人童建飞的无罪辩解及辩护人洪友红、李海良提出被告人童建飞无罪的辩护意见，本院不予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款的规定，判决如下： 一、被告人童建飞犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月30日起至2025年1月29日止）。 二、追缴被告人童建飞违法所得人民币256.5万元，返还光宝智能科技浙江有限公司。 如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  金雅林 人民陪审员  李良平 人民陪审员  姚 燕 二〇二〇年九月二十三日 代书 记员  黄思捷 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第十一条第一款刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。