河北省赵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）冀0133刑初3号 公诉机关河北省赵县人民检察院。 被告人史广，男，1983年4月3日出生，汉族，中专文化，户籍所在地赵县，住赵县。因涉嫌抢劫罪，于2019年8月31日被赵县公安局刑事拘留；于2019年9月10日经赵县人民检察院批准，由赵县公安局执行逮捕。现羁押于赵县看守所。 辩护人贾国昌，河北昌业律师事务所律师。 辩护人马森，河北昌业律师事务所律师。 河北省赵县人民检察院以赵检公诉刑诉［2019］215号起诉书指控被告人史广犯抢劫罪，于2020年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赵县人民检察院指派检察员王占锋出庭支持公诉，被害人鲁某、被告人史广及其辩护人贾国昌、马森到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 河北省赵县人民检察院指控，2019年8月16日凌晨5时左右，被告人史广蒙面翻墙进入同村居住的鲁某家中进行盗窃，欲进入鲁某卧室时，与鲁某相遇，继而发生相互撕打，被告人殴打鲁某并对鲁某女儿进行恐吓，鲁某手持一个马扎板凳将被告人头部砸伤，后被告人跑至大门洞内，让鲁某拿钥匙将大门打开后逃走。 上述事实，公诉机关提供了相关证据，认为被告人史广非法侵入他人住宅进行盗窃，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任。被告人实施犯罪，由于其意志以外的原因未得逞。具有《中华人民共和国刑法》第二十三条规定情形，系犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人史广辩称，我认为我是盗窃罪，我认罪。我进入被害人家中北屋后，她就用什么东西打了我，记不清我自己开的门还是她开的门，往外赶我。我没有对被害人和女儿殴打、恐吓，从屋内到门洞我一直在走，她一直赶我。我没有进入卧室，我第一次被打在北屋。大门是锁着的，我在门洞待了没多长时间，被害人又赶上我，她拿了马扎又打我。被害人打开大门，我从被害人家中出来后，我用手摸头上有血。 辩护人提出的辩护意见是，对被告人行为的定性有异议。被告人的行为只能认定为盗窃，不应该认定为抢劫。转化型抢劫应当同时满足三个条件：一是犯盗窃罪、诈骗罪、抢劫罪；二是主观上为了窝藏赃物，抗拒抓捕，毁灭罪证；三是当场使用暴力或者以暴力相威胁。本案中，很显然可看出被告人是被打跑的，被害人没有抓捕被告人的行为，被害人在追打被告人过程中发生碰撞属正常现象，不存在转化为抢劫的条件。 经审理查明，2019年8月16日凌晨5时左右，被告人史广蒙面翻墙进入同村居住的鲁某家中进行盗窃，在进入被害人客厅后，欲进入鲁某卧室时，与鲁某相遇，继而发生相互撕打，鲁某手持一个马扎板凳将被告人头部砸伤，后被告人跑至大门洞内，被告人又被打，后被告人让鲁某拿钥匙将大门打开后逃走。 上述事实，有以下经庭审质证、认定的证据证实： 1.证人史某证言，主要内容：2019年8月16日早晨5点多，我和妈妈听见外面咚的一声响，我妈妈刚走到卧室门口时，就碰见一个蒙面男子，右手拿着一支银白色手枪指着我妈妈，我妈妈上前用手抓住了蒙面男子拿枪的手，然后他们就到了客厅，那名男子用手抓着我妈妈的头发，又打了我妈妈脖子几下，我就问你是怎么进的俺家，他就对我说闭嘴再喊你妈就没命了，这时我妈从客厅地上拿了一个马扎朝他头上砸去，后来蒙面男子跑到大门洞里，我妈妈追到门洞，用马扎又朝他头部砸了两下，蒙面男子就冲我们喊开门让他走，我妈妈打开门那名男子就跑了。 2.证人安某证言，主要内容：大概半月前的一天上午10时许，从外面进来一名男子对着我说，他脑袋上被东西碰破了一个口让我给他包扎一下，我通过查看男子的伤口，建议他去别处缝合，他就走了，过了半小时后该男子又返回我诊所，头部伤口没有做处理，要求我给他做简单清理包扎就行，我给他头部伤口外用了一些云南白药粉。经我查看这名男子头部伤口像外物撞击造成的，他说是干活用的铁梨凳碰破的。 3.证人姚某证言，主要内容：我的门市叫史永伟百货门市，经营烟酒、玩具等，卖过玩具手枪，颜色有黑色的、有银白色的。我和史广时乡亲关系，他经常在我的门市买东西，我记不清他买没买过玩具手枪了。 4.被害人鲁某陈述，主要内容：2019年8月16日凌晨5时20分许，我和我女儿在家睡觉，突然听到北屋门一声巨响，一名蒙面男子将我家卧室门打开并用枪指着我，我上前抓住他拿枪的右手，在撕打过程中，我用右手去抓他面罩，但我没看清对方的脸，后来他就用左手抓我的头发、打我的颈部，同时用脚将我的右腿膝盖内侧踢伤，我女儿说你怎么进的我家，对方说：“闭嘴，再喊叫你妈妈就没命了。”这时我顺手拿起一个木马扎板凳朝他的头部砸了几下。对方将我抓他的右手挣脱开跑了出去，我看到对方站着门洞街门跟前，我就上前用马扎板凳朝他的头部又砸了两下，后来对方说：“开门让我走。”我就将街门打开，对方就跑了。 5．被告人史广供述，主要内容：大概半月以前一天的凌晨4、5点钟，我穿了一身迷彩服，戴了一副深色口罩和一副黑色手套，带着一把银白色塑料玩具手枪，我就从史广伟家东侧的砖垛上翻墙入院，用手拉了拉汽车的门发现是锁着的，随后我拿了块深色毛巾围在我面部，走到他家北屋最西侧门前用脚将屋门踹开，当我走进客厅后史广伟的妻子就从卧室出来，用手抓住我拿的玩具枪的右手并往外推我，我就向门洞里跑，史广伟妻子就追上了我，并用她手拿着的马扎板凳将我头部砸破了。在我俩撕打过程中，我就搂住史广伟妻子脖子将她控制住，让她给我开门，她打开门后我就向左顺着梨树地跑了。跑到梨树地一个井台，我用砖头将玩具枪砸碎了，到我村与东姚家庄村交界一处垃圾堆旁将手套、口罩和毛巾烧毁了。后来发现我头顶正中间位置破了，我就骑电动车去常信村一个卫生所对伤口进行了简单包扎。我打算偷他家的白色雪佛兰汽车换点钱，拿玩具枪是想万一被发现了就用枪吓唬他的家人。玩具手枪是今年春节后在我们村史永伟家门市上买的。 6.鲁某对打斗中使用马扎的辨认笔录，主要内容：鲁某在见证人的见证下能准确辨认与蒙面男子打斗过程中使用的马扎。 7.安某对史广的辨认笔录，主要内容：安某在见证人见证下能准确辨认到其诊所进行头部包扎的史广。 8.案发现场示意图、指认笔录及指认照片，主要内容：史广指认实施作案的地点（鲁某家）及其随后销毁作案工具地点（梨树地、垃圾堆）。 9.现场勘验检查笔录、提取痕迹、物证登记表及照片，主要内容：案发现场位于赵县鲁某家，门洞内提取带有红色斑迹马扎一个、北扇院门内侧红色斑迹一处。 10.鲁某伤情照片，主要内容：鲁某右手虎口、右手无名指、后脖颈处及右腿膝盖处受伤。 11.石家庄市公安局物证鉴定所公冀石物证鉴法物字[2019]594号鉴定书，主要内容：北扇院门内侧红色斑迹擦拭物上检出人血及马扎腿上暗红色斑迹中人血均与史广血卡基因型相同。 12.受案登记表，立案决定书，证实本案证据材料系公安机关依法取得。报案登记表记载：2019年8月16日6时许，鲁某正在卧室睡觉时，发现有一个蒙面人进入家中客厅，鲁某发现蒙面人并与蒙面人发生争执，鲁某拿起一个马扎将蒙面人打跑了，家中东西并未丢失。 13.身份信息，证实涉案人员身份，除史某均为成年人。 本院认为，被告人史广以秘密方式，非法侵入他人住宅意图进行盗窃，事实清楚，自愿认罪。关于转化抢劫问题，由于被告人尚未实施盗窃行为，故不存在窝藏赃物或者毁灭罪证类型转化；抓捕是指司法机关依法对犯罪分子采取的拘留、逮捕措施，也包括公民、被害人对犯罪分子的抓获和扭送。综合本案证据，被害人发现被告人进入客厅，在卧室门口即与被告人发生撕打，即用马扎击打；被告人逃到大门洞时，又被马扎击打，最终打开大门放被告人离开，此过程被害人并没有控制或者扭送被告人的意思表示，只是为了驱赶被告人离开，故不能认定被告人属于抗拒抓捕；被告人当场使用暴力与被害人受到伤害比较显著轻微，也并未对被害人造成轻微伤以上的后果，没有达到使用与抢劫相当的暴力或者暴力威胁程度，其行为不应当以抢劫论处。辩护人部分辩护意见应予采纳。被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人实施犯罪，由于其意志以外的原因未得逞。属于犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。公诉机关部分公诉意见应予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条的规定，判决如下： 被告人史广犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零两个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月31日起至2020年10月30日止。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省石家庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  高志远 审 判 员  龚海静 人民陪审员  王英波 二〇二〇年九月二日 法官 助理  白 烁 书 记 员  王风辉