安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖10民终538号上诉人（一审被告）:凌孝忠。被上诉人（一审原告）:凌土芳。委托诉讼代理人：吴元华，安徽久安律师事务所律师。上诉人凌孝忠因与被上诉人凌土芳健康权纠纷一案，因不服安徽省歙县人民法院于2020年7月8日作出的（2020）皖1021民初1059号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。凌孝忠上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判凌孝忠承担30%的赔偿责任；2.凌土芳承担诉讼费用。事实与理由：一审法院判决凌孝忠承担60%的赔偿责任错误。一、案涉事故的另一方当事人是凌土芳的丈夫凌武利，凌武利系无证驾驶，而凌孝忠是有驾驶证的，一审法院分配责任比例是没有考虑该因素。二、案涉事故发生时，凌孝忠已经停车在路边避让，凌武利车速过快撞和凌土芳在后座双脚张开过宽导致了本次事故。三、凌武利非法载客。综上，凌孝忠承担30%的赔偿责任合理。凌土芳辩称：法律并未规定驾驶电动自行车需要驾驶证，凌孝忠主张凌武利车速过快没有证据证明。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。凌土芳向一审法院起诉请求：1.凌孝忠赔偿凌土芳医疗费及后续医疗费25938.9元、住院伙食补助费50元/天×18天=900元、营养费30元/天×105天=3150元、护理费123.48元/天×105天=12965.4元、误工费113.08元/天×270天=30531.6元、残疾赔偿金37540元/年×20年×10%=75080元、被扶养人生活费23782元/年×5年×10%/3=3964元、精神抚慰金5000元、鉴定费2090元、交通费500元等各项经济损失的70%计111484元，已扣除凌孝忠付的600元；2、本案诉讼费由凌孝忠承担。一审法院查明：2018年8月2日17时30分许,凌孝忠驾驶未上号牌恒力电动三轮车沿歙县郑村镇棠越新农村至西王村小道由西王村方向驶往棠越新农村方向,途经未编码的道路、场所(歙县郑村镇棠越新农村至西王村小道葡萄园路段)处,与对向凌武利所骑的未上号牌爱玛电动自行车(载凌土芳)交会时，凌武利骑的电动自行车翻倒，凌土芳受伤。事发后，凌土芳即被送往县中医院，后转县人民医院住院治疗至2018年8月20日,诊断为胫骨骨折，用去医疗费18438.21元,后多次复查费用计1500.69元。凌孝忠在事发当日给付600元。凌土芳伤情经安徽清风司法鉴定所鉴定为伤残十级,误工期270日、护理期105日、营养期105日,从受伤之日起计算,后续医疗费6000元，鉴定费用2090元。凌土芳系郑村镇郑村村民，其父凌建国系退休工人。事发凌土芳被送至医院，凌孝忠到医院后电话报警。2018年8月20日，歙县交警部门出具第341021120180000060号道路交通事故证明，认为通过调查询问，双方驾驶员陈述事故发生经过不一致，无法查明事故发生成因，故凌武利和凌孝忠两人的事故责任无法认定，凌土芳无责任。庭审中，对事故发生的事实，凌土芳陈述：在两个车交会的时候，是平路，在拐弯点，他的车碰到我的左脚，车子翻了，两个人一起倒到田旁边了，我的车子跟他的车子没有接触，是他的车的保险杠碰到我的脚。凌孝忠陈述：是她碰到我的车，我当时看到他们过来了，就停下来了，他们就撞上来了，他车子的保险杠撞到我的挡板，她的脚碰到我的保险杠。凌孝忠对凌土芳提供的《司法鉴定意见书》提出异议，向本院提出重新鉴定的申请。2020年4月22日，安徽新莱蒂克司法鉴定中心皖新莱司鉴[2020]法临鉴字90号司法鉴定意见书认为：1.凌土芳因道路交通事故致左胫骨上段开放性骨折遗留左膝关节功能部分丧失，尚未构成够等级的人体损伤致残程度；2.凌土芳人身损害的误工期为270日、护理期为105日、营养期为105日；鉴定费1830元。凌土芳因鉴定花费交通费588元。庭审中，凌土芳对意见书中的鉴定日期、鉴定的照片提出异议。2020年5月18日，安徽新莱蒂克司法鉴定中心皖新莱司鉴[2020]补正字2号司法鉴定意见补正书，对其出具的皖新莱司鉴[2020]法临鉴字90号司法鉴定意见书予以补正，即对基本情况中受理日期及鉴定过程中鉴定日期2020年3月29日更改为2020年3月30日。同时，皖新莱司鉴函[2020]37号《关于凌土芳案件情况说明的函》对关节功能照的答复：进行体检时，让其将棉毛裤提至大腿是为了对其手术遗留瘢痕进行拍照取证，测量活动度时为了防止棉毛裤过紧压迫大腿肌肉影响其膝关节活动，故让其将棉毛裤退至小腿，让其棉毛裤处于宽松状态再行测量关节活动度；关节功能照必须要清楚的看到关节活动测量仪上的准确角度，故对其局部进行拍照取证，若行远距离拍照，则无法看清具体关节活动的角度。安徽新莱蒂克司法鉴定中心随函提供了有凌土芳外甥女黄姗在场人员处签名的《法医临床检查记录》。一审法院认为：凌孝忠驾驶电动三轮车，遇相对方向骑电动自行车带凌土芳的凌武利，未能合理避让，发生交通事故，导致凌土芳身体受伤，事发后又未及时向公安交警部门报案，致使本案的事故责任无法划分确定，故应承担一定责任。凌武利骑电动自行车违反道路交通法规的相关规定搭载凌土芳，在与凌孝忠电动三轮车交汇时，未确认安全即通行，由于其自身亦未尽到安全注意义务，导致凌土芳左脚与凌孝忠的车辆发生碰撞，两人摔倒受伤，且在事故发生后也未及时报案，因此亦应承担相应的民事责任。因交警部门未作出事故责任认定，综合双方的过错程度，考虑在有效路面不宽的乡村道路上，电动自行车无论从尺寸、重量还是行使稳定性等各方面与电动三轮车相比均明显处于“弱者”地位，即电动三轮车相比电动自行车危险性更大，其应承担更加谨慎的注意义务，故凌孝忠应对事故的发生承担主要责任，酌定凌孝忠对凌土芳遭受的损失承担60%的赔偿责任。凌孝忠申请对凌土芳的损伤是否构成伤残及三期重新鉴定，经法院委托，安徽新莱蒂克司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，凌土芳质证认为真实性和关联性有异议，但未提供证据证实。结合安徽新莱蒂克司法鉴定中心提供的说明函、补正书、法医临床检查记录，法院认为鉴定意见书的检查数据与检查记录一致，检查记录有凌土芳家人签名，其检查日期为2020年3月30日，故意见书的日期应为笔误，凌土芳主张无证据证实，对安徽新莱蒂克司法鉴定中心的司法鉴定意见书，予以采信。因凌土芳损伤未构成伤残，对凌土芳残疾赔偿金、精神抚慰金的主张，不予支持。对凌土芳提供的安徽清风司法鉴定所鉴定意见中的后续治疗费，凌孝忠未提出异议，故对凌土芳主张后续治疗费，予以支持。凌土芳父亲为退休职工，有生活来源，故对凌土芳被抚养人生活费的主张，依法不予支持。故凌土芳因交通事故造成的损失为：医疗费25938.9元（含后续治疗费6000元）、住院伙食补助费900元（50元/天×18天）、营养费3150元（30元/天×105天）、护理费12965.4元（123.48元/天×105天）、误工费30531.6元（113.08元/天×270天）、交通费700元、鉴定费2090元，合计76275.9元，凌孝忠应当承担60%即45765.54元，凌孝忠先行支付的600元应予以扣除。据此，依照《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、凌孝忠于本判决生效之日起十日内赔偿凌土芳各项损失45165.54元（已扣除先行支付的600元）；二、驳回凌土芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取430元，鉴定费1830元，由凌土芳负担1330元，凌孝忠负担930元。二审中，双方当事人未提交新证据。双方当事人对一审中提交证据的举证质证意见同一审。本院认证意见同一审。本院查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，综合双方当事人举证、质证和诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一审法院判令凌孝忠承担60%的赔偿责任是否恰当，凌孝忠主张其承担30%的赔偿责任是否应予支持。本案中，凌土芳的受伤系因凌孝忠与凌武利的侵权行为导致，根据现有证据，无法确定凌孝忠与凌武利的责任大小，凌孝忠与凌武利应当平均承担责任。一审法院判令凌孝忠承担60%的赔偿责任不当，应予以纠正。凌孝忠主张其承担30%的赔偿责任，没有法律依据，本院不予支持。故凌孝忠应承担的赔偿数额为37537.95元（76275.9元×50%-600元）。综上，凌孝忠的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、维持安徽省歙县人民法院（2020）皖1021民初1059号民事判决第二项即，驳回凌土芳的其他诉讼请求。二、变更安徽省歙县人民法院（2020）皖1021民初1059号民事判决第二项为，凌孝忠于本判决生效之日起十日内赔偿凌土芳各项损失37537.95元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取430元，鉴定费1830元，由凌土芳、凌孝忠各自负担1130元；二审案件受理费372元，由凌土芳、凌孝忠各自负担186元。本判决为终审判决。审判长  狄志国审判员  戴东辉审判员  余陶然二〇二〇年九月二日法官助理曹君书记员陶金晶附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。二、《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。