江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0113民初5959号原告：荆玲，女，1987年9月18日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。委托诉讼代理人：吕兴跃，安徽蓝雁律师事务所律师。委托诉讼代理人：许健，安徽蓝雁律师事务所律师。被告：施彦，女，1983年9月26日出生，汉族，住江苏省南京市玄武区。被告：陈源，男，1981年5月25日出生，汉族，住江苏省南京市栖霞区。原告荆玲与被告施彦、陈源合同纠纷一案，本院于2019年9月19日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告荆玲委托诉讼代理人许健到庭参加诉讼，被告施彦、陈源经本院合法传唤，无正当理由未出席庭审，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告荆玲向本院提出诉讼请求：1、判令两被告返还原告投资款260万元及利息25.24万元（自2017年7月1日起，按同期银行贷款利率算至起诉之日，以后顺延算至判决确定给付之日）；2、本案诉讼费用由两被告承担。庭审中，原告变更第1项诉讼请求中利息的起算时间为起诉之日起，利率标准按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。事实与理由：2013年9月10日，南京市纽乐儿童摄影有限公司（以下简称纽乐公司）陈源与原告签订《投资协议》，约定：“原告以个人名义出资伍拾万元委托乙方进行投资，获取利益；投资期限为三年，按年收取最低10%，最高12%-15%收益；协议期限为2013年9月1日至2016年9月1日，原告不得提前终止投资。”协议签订后，原告即将50万元投资款支付给被告，当年被告也按约定支付原告6万元固定收益。后，两被告找到原告，提出他们的纽乐公司发展不错，有二十几个连锁店，经营业绩和发展前景都很好，并称大家都是亲戚，同意带原告共同发展。原告禁不住两被告多次动员，便同意投资纽乐公司，双方口头达成一致意见，并于2014年12月1日补签书面《入股协议》，约定：“陈源和施彦各自出资520万元，荆玲出资260万元，分别占股40%、40%和20%。”《入股协议》第六条还约定：“若发生财务和公司运营等方面与实际不符的情况，允许投资人以不低于投资额转让股份。”双方协议达成后，原告即按约定分别于2014年11月30日分14笔转款70万元至施彦账户，于2014年12月8日分29笔转款140万元至施彦账户，另将原先投资的50万元转作本次投资款，合计注资260万元投入到公司。然而，原告依约完成投资后，两被告并未将收到的投资款注入公司，而是用于私人使用，且两被告各自的520万元并未出资到位，原告发现两被告的纽乐公司并无实际业绩，更没有所谓的二十几家连锁店，实则是一家濒临倒闭的公司，两被告所称的公司财务和经营情况与事实严重不符。原告多次找两被告协商处理，后双方于2017年1月3日签订《退股协议》，两被告同意退回原告260万元投资款，并约定于2017年6月30日前退还50万元，余款有其他注资后再逐步分期退还。但协议签订后，两被告不仅未依约退款，还将公司关门歇业以致丝毫没有其他注资的可能。原告为了挽回投资损失，多次找两被告，两被告口头表示同意退款，但并无具体计划和行动，至前年底两被告仅支付原告1万元，如此拖延下去，原告的合法权益已无任何保障。两被告系纽乐公司原股东，对引入原告上述注资负有共同责任，且两被告同居并育有子女。故原告诉至法院，望判如所请。被告施彦、陈源既未到庭，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定事实如下：原告荆玲与被告施彦系表姐妹，被告施彦、陈源共同经营南京纽乐儿童摄影有限公司（以下简称纽乐公司），2013年原、被告家庭聚会时，被告施彦、陈源建议原告投资纽乐公司，并承诺定期支付收益，原告表示同意，并于2013年8月1日至8月7日期间，向被告施彦名下尾号为3242的工商银行账户转账10笔5万元，合计50万元。2013年9月10日，被告陈源代表纽乐公司作为乙方、原告作为甲方签订《投资协议》1份，约定：甲方以个人名义出资50万元委托乙方进行投资，获取利益，投资期限为三年，按年收取最低10%，最高12%-15%收益；协议期限为2013年9月1日至2016年9月1日，甲方不得提前终止投资。投资行为违反有关法律、法规，出现不可预测的因素，致使本协议无法继续运作，乙方有权终止协议。协议签署后，两被告于当年支付原告收益6万元。后两被告又多次向原告荆玲表示纽乐公司经营状况良好、投资回报率高，并建议原告投资入股纽乐公司，原告同意后，于2014年11月30日，通过配偶李某甲名下尾号为6460的光大银行账户，向被告施彦转账43笔，其中41笔5万元、1笔5000元、1笔45000元，合计210万元，与前期原告荆玲向被告施彦支付的50万元投资款合并计算，金额为260万元。2014年12月1日，原告与两被告签署《入股协议书》1份，约定：原、被告共同投资成立纽乐公司，投资方为陈源、施彦、荆玲。公司住所地在南京市鼓楼区，公司法定代表人为陈源。公司是依照公司法和其他有关规定成立的有限责任公司，投资各方以各自认缴的出资额为限对公司的债权债务承担责任，各方按其出资比例分享利润，分担风险及亏损。投资各方的出资方式和出资额：投资人陈源出资额为520万元，占投资总额的40%；投资人施彦的出资额为520万元，占投资总额的40%；投资人荆玲的出资额为260万元，占投资总额的20%；根据公司法规定组成股东大会及董事会，投资各方承诺公司的机构及其产生办法、职权、议事规则、法定代表人的担任、利润分配和财务会计按照公司法等国家相关规定制定，具体内容见公司章程。利润分配按照股份。合同一经签订，投资各方不得中途撤股、撤资，但允许投资各方之间或与其他投资股东实行购买、转让、合并等。违约责任：若发生财务和公司运营等方面与实际不符的情况，允许投资人以不低于投资额转让股份。签订《入股协议书》后，两被告未能依约向原告荆玲分配利润。后经原告向工商部门查询，纽乐公司于2010年7月9日设立，法定代表人系被告陈源，注册资本为30万元、实收资本为30万元，登记住所位于南京市玄武区，公司股东（发起人）为被告陈源出资20万元，持股66.67%；被告施彦出资10万元，持股33.33%。2015年7月3日，纽乐公司变更工商登记，注册资本由30万元变更为100万元，法定代表人由陈源变更为施彦，股东由施彦、陈源变更为施彦、陈源和荆玲，营业期限由十年变更为长期。公司注册资本增资70万元，其中股东施彦增资50万元，出资时间为2030年6月24日，股东荆玲增资20万元，出资时间为2030年6月24日，增资后各股东持股比例为：施彦出资额60万元、持股比例60%，荆玲出资额20万元、持股比例20%，陈源出资额20万元、持股比例20%。原告认为，被告施彦在收到其出资款后，并未依约将资金投入纽乐公司账户，且两被告的实际出资与《入股协议书》约定明显不符，已构成违约，原告可依约主张退股。经原、被告共同协商，双方于2017年1月3日签订《退股协议》1份，约定：1、同意荆玲退股（股资贰佰陆拾万元整）。2、约定于2017年6月30日前撤资一部分股份，金额为伍拾万元（协商解决）。3、剩余股份有其他注资后逐步分期撤出（可协商）。4、三人协商认可陈源还为公司法人。5、等资金全部撤出后，原入股协议自行作废。《退股协议》签订后，两被告并未依约于2017年6月30日退还原告荆玲股资50万元，经原告多次催要，2017年底两被告仅退还原告1万元。原告提交的与两被告的通话录音显示：在原告催告被告陈源履行《退股协议》，尽快将原告出资退还时，陈源表示现在没有钱，小孩又生病需要钱，只要账上能有钱，都会退给原告。被告施彦表示，按照之前写的《退股协议》，我们三个人这个事情，反正最后是我们俩把这个钱分步地退给你。因两被告一直拖延退还出资款，故原告诉至本院。本院认为，当事人依法享有自愿订立合同的权利，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，首先，原告荆玲主张的260万元款项均系交付给施彦而非交付给纽乐公司，纽乐公司增资采用的是认缴制，案涉转款行为发生时，尚未到荆玲认缴出资的出资时间，且荆玲认缴出资额仅为20万元，故该260万元款项往来系在荆玲与施彦之间形成债权债务关系，而不能当然认定为荆玲向纽乐公司履行出资义务且该款已转化为公司财产。其次，款项往来发生后，至2015年6月25日，纽乐公司召开的股东会决议记载，荆玲持有的纽乐公司20%股权20万元，出资时间2030年6月24日，亦可印证纽乐公司并未将案涉260万元记为荆玲已经实缴的公司资本。第三，案涉款项发生后，施彦、陈源多次向荆玲承诺还款，该承诺合法有效，陈源虽非案涉转款的实际接收人，但其签订退股协议、并表示与施彦共同返还荆玲款项，已构成债务加入，故施彦、陈源应按约履行还款义务。综上，对于荆玲主张施彦、陈源返还出资款260万元的诉讼请求，本院予以支持，扣除荆玲自认已收到退还款项1万元后，施彦、陈源还应返还荆玲出资款259万元。荆玲要求陈源、施彦支付逾期利息的诉请，因双方当事人对此未作约定，故本院不予支持。被告施彦、陈源经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，亦未作出答辩和提交证据，视为对其诉讼权利的放弃，依法应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告施彦、陈源于本判决生效之日起十日内返还原告荆玲259万元；二、驳回原告荆玲对被告施彦、陈源的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29619元，由被告施彦、陈源负担，被告施彦、陈源应于本判决生效之日起十日内向本院缴纳（户名：南京市栖霞区人民法院；账号：62×××68；开户行：农业银行南京尧化支行），逾期缴纳，本院将依法强制执行。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 员  朱 睿二〇二〇年九月二日法官助理  徐 艳书 记 员  蒋文雯