江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏04民终2993号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司，住所地常州市和平北路11号。法定代表人：汪伟，该分公司总经理。委托诉讼代理人：耿显、潘柯，江苏周菊律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张兰生，男，1955年12月31日出生，汉族，住常州市钟楼区。委托诉讼代理人：吕红波，乐天（上海）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李悦，女，1987年10月2日出生，住常州市天宁区。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地南京市建邺区兴隆大街188号。法定代表人：李明耀，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张兰生、李悦、原审第三人紫金财产保险股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服常州市钟楼区人民法院(2020)苏0404民初166号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决上诉人赔偿残疾赔偿金的判项、依法改判或发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：《人体损伤致残程度分级》规定，针对关节骨性损伤的评残标准给予了相应的规定，应满足以下条件之一：1、肢体大关节组成骨的骨折累及关节面，或者形成关节内骨折；2、肢体大关节组成骨的骨折虽未直接累及关节面，但骨折线邻近该关节且骨折伤情严重，或伴随的软组织损伤累及、跨越该关节；3、肢体大关节组成骨的骨折虽未直接累及关节面，但骨折伤情严重或骨折愈合不良，临床因治疗所需须长期制动肢体，与该骨折相邻的大关节僵硬继而丧失部分活动功能。另，张兰生内固定在位即进行伤残评定，对评定结果也会有一定影响。张兰生的评残基础不足，申请重新鉴定。被上诉人张兰生、李悦及原审第三人紫金财产保险股份有限公司未作答辩。张兰生向一审法院起诉请求：判令一审被告赔偿损失163749.47元并承担本案诉讼费用。一审查明，2019年3月8日10时20分许，张兰生驾驶无号牌电动自行车沿本市大红旗路由东向西行驶至本市钟楼区通江路大红旗路口，遇前进方向信号灯为红灯亮时继续进入路口，恰此时李悦驾驶苏Ｄ×××××号小型轿车在前进方向信号灯为绿灯亮时沿通江路由北向南行驶至此，李悦所驾驶车辆的左前部与张兰生身体及电动自行车相撞，致张兰生倒地受伤、两车受损，发生交通事故。经交警部门认定，李悦负事故的次要责任，张兰生负主要责任。事故发生后，张兰生被送往医院治疗，住院20天，共产生医疗费95956.09元，张兰生因就医支出了部分交通费。2019年10月8日，南京东南司法鉴定中心出具司法鉴定意见：张兰生因交通事故致右髋关节功能丧失50%以上构成九级伤残；误工期以180日为宜，护理期以180日为宜，营养期以180日为宜。张兰生支付鉴定费2125元。李悦所驾驶的苏Ｄ×××××号小型轿车登记车主为胥缘美，该车在保险公司投保了交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、第三者责任保险（以下简称三者险，保险金额1000000元，约定不计免赔）。交通事故发生在保险期间内。一审认为，李悦驾驶机动车发生交通事故，造成张兰生人身损害，保险公司作为机动车交强险及三者险承保单位，应先在交强险赔偿限额范围内承担赔偿责任；李悦负事故的次要责任，张兰生超出交强险赔偿范围的损失，由李锐承担40%的赔偿责任，保险公司在三者险限额内予以赔偿。紫金公司已经垫付医药费37961.98元，张兰生同意在赔偿责任人应付赔偿款中优先偿还该垫付费用，故予以确认。因张兰生的伤残系由南京东南司法鉴定中心鉴定，鉴定机构具有鉴定资质，程序合法、鉴定过程及结论明确，保险公司未能提交证据证明该鉴定结论不符合法律规定，故对保险公司对鉴定意见不予认可的抗辩意见不予采纳。确认张兰生的各项损失为：具体赔偿项目一审原告主张（元）一审被告意见该院认为认定数额（元）裁判理由医疗费96244.09（已包含第三人垫付的37961.98元）在药房发生的两张医药费共计280元应当补充提供医嘱，否则不予认可；118元的残疾器具辅助费也应当提供相应医嘱；住院费发票51765.21元中布地奈德雾化混悬液257.76元及小微用盐酸氨溴索140.04元非事故用药应当予以扣除，对医药费需扣除医保外费用的10%95956.09根据医疗费票据、病历、长期医嘱单等证据，原告医疗费为95986.09元，张兰生自认其中30元属于在医院发生的餐费，且其另行主张了住院伙食补助费，故依法予以扣除30元，医药费为95956.09元。关于瑞慈妇产医院发生的医药费110元系拍摄X线片的费用，由司法鉴定意见书予以佐证，故依法予以认定。关于汉方药店的自购药170元，张兰生未能提交相应医嘱，故依法不予支持。关于张兰生主张的医用护具118元，其未能提交正规票据和相应医嘱，故不予支持。关于住院费发票中布地奈德雾化混悬液257.76元及小微用盐酸氨溴索140.04元系其在住院期间产生，根据张兰生受伤和治疗的经过，前述费用无法排除与交通事故所受伤治疗的关联性，故对保险公司的该项抗辩意见不予采纳。因双方均未就医保外项目及同类医疗费用标准进行举证，参照常州法院系统对此类案件用药情况调查结果，认定医保外费用为医疗费的10%即9595.6元，由李悦承担40%共计3838.2元。住院伙食补助费无异议根据医药费发票原告住院为20天，按50元/天计算，故认定住院伙食补助费为1000元。营养费无异议根据司法鉴定意见书原告营养期为180天，按12元/天计算，故认定营养费为2160元。护理费无异议根据司法鉴定意见书原告护理期为180天，张兰生主张与其损失相适应，符合法律规定，予以支持。误工费张兰生未能提供相应的误工材料，加之其已超过退休年龄，根据前期跟踪调查，其自述已退休，每月享有退休工资，不认可误工费损失根据司法鉴定意见误工期为180日。误工费系对伤者因事故造成实际收入损失的补偿。张兰生未能提交相应误工的证据，且张兰生已超退休年龄，故对不予支持。残疾赔偿金178364.54对残疾赔偿金因对伤残等级不认可，故对该费用不认可，对计算年限和标准无异议178364.54根据司法鉴定意见书原告构成九级伤残，故认定残疾赔偿金为178364.54元。精神损害抚慰金在事故中原告承担主要责任，故对精神损害抚慰金不认可张兰生承担事故的主要责任，故对该项主张不予支持。交通费交通费酌情认可500元酌定交通费1000元。修理费无异议张兰生主张与其损失相适应，符合法律规定，故予以支持。施救费不认可张兰生的施救费系因本案交通事故而产生，故予以支持。认定合计297420.63据此，一审判决：保险公司在交强险范围内赔偿张兰生医疗费用10000元、伤残费用110000元、财产损失1030元，合计121030元；在三者险限额内赔偿66718元。共计赔偿187748元，扣除其垫付的10000元，尚需赔偿177748元。该款保险公司于本判决生效之日起十日内支付张兰生139786.02元，支付紫金公司37961.98元；李悦于本判决生效之日起十日内赔偿张兰生医疗费3838.2元；驳回张兰生的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计696元，鉴定费2125元，合计2821元（原告已预交），由张兰生负担347元，由李悦负担66元，由保险公司负担2408元。本院对于一审认定的事实予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，张兰生因交通事故受伤，有权请求侵权人予以赔偿。案涉司法鉴定系由常州市钟楼区人民调解委员会委托，鉴定机构具有资质，鉴定程序合法，二审中鉴定机构又针对保险公司的异议作了书面的解释和说明，称鉴定机构参照《法医临床检验规范》，使用人体关节测量器对张兰生进行检查，测算其右髋关节功能丧失50%以上，故按照《人体损伤致残程度分级》的规定评定为九级伤残。保险公司也未提供充分的反驳该鉴定意见的证据，故该鉴定意见应予采信，保险公司关于张兰生不具备评残基础的上诉理由不能成立，对保险公司要求重新鉴定的申请不予准许。张兰生已年满60岁，其放弃取出右股骨粗隆间骨折内固定物，根据《江苏省司法厅印发的通知》的规定，案涉鉴定符合鉴定时机。综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决并无不当，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1392元，由中国人民财产保险股份有限公司常州市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张福荣审 判 员 董 维审 判 员 王昊东二〇二〇年九月二十一日法官助理 刘宝和书 记 员 王沈宏