江西省抚州市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）赣10刑终132号原公诉机关江西省抚州市临川区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）熊某，女，汉族，1974年6月7日出生，住江西省抚州市临川区。系本案被害人。委托诉讼代理人周虎儿，江西三松律师事务所律师，代理权限为一般代理。原审被告人戴香亲，女，1969年12月12日出生于江西省抚州市临川区，汉族，小学文化，无业，现住江西省抚州市临川区，2019年7月26日因涉嫌犯故意伤害罪被抚州市公安局临川分局刑事拘留，同年11月25日被抚州市临川区人民检察院以涉嫌犯故意杀人罪批准逮捕，同月26日被抚州市公安局临川分局执行逮捕。现羁押于抚州市看守所。江西省抚州市临川区人民法院审理江西省抚州市临川区人民检察院指控原审被告人戴香亲犯故意杀人罪、原审附带民事诉讼原告人熊某提起附带民事诉讼一案，于2020年6月22日作出（2020）赣1002刑初162号刑事附带民事判决。原公诉机关对刑事部分判决未抗诉、原审被告人戴香亲未上诉，原判刑事部分判决已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人熊某对民事部分判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉状，听取上诉人熊某、委托诉讼代理人周虎儿的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、刑事部分2019年7月26日上午9时许，被告人戴香亲到同村邻居熊某家中玩，聊天时戴香亲抢走熊某手中割草的柴刀后追砍熊某头部、手部等处，造成熊某头部左后顶骨折、右侧鼻骨骨折、右尺骨骨折、左侧尺神经断裂、左侧肱骨内上髁骨折等多处受伤，随后戴香亲丈夫吴某发现，将戴香亲制服并用绳子捆绑在现场，民警赶到现场后，依法传唤戴香亲到案。经江西博中司法鉴定中心司法鉴定，被害人熊某身体损伤评定为轻伤一级，左上肢损伤构成十级伤残。经江西精神病学司法鉴定所鉴定，被告人戴香亲患有“抑郁发作”，作案时处发病期，其行为的辨认和控制能力削弱，评定为限定刑事责任能力。原判认定上述事实的证据有：受案登记表、受案回执、立案决定书、扣押决定书、扣押清单、常住人口信息、归案情况说明、情况说明、现场勘验检查工作记录及现场照片、鉴定意见、证人吴某、戴某、王某、黄某的证言、被害人熊某的陈述及辨认笔录、被告人戴香亲的供述与辩解、视听光盘。二、附带民事部分原告人受伤后被送到抚州市临川区第一人民医院，住院治疗26天，后因病情未好转继续住院治疗2天。2020年1月，原告人因手术切口愈合不佳在江西中医药大学附属医院住院治疗7天。出院诊断为：左侧尺神经断裂、左侧肱骨内侧踝开放性骨折、左侧尺骨鹰嘴开放性骨折、左侧屈指肌腱断裂、多处头皮裂伤等。出院医嘱为：出院后每2-3天换药1次，术后2周拆线；术后定期复查，如骨折未愈合需再次手术治疗；注意外固定架钉道护理，勿感染等。原判认定上述事实的证据有原告人提交的原告人身份证复印件、被告人的常住人口信息、起诉意见书、原告人的疾病证明书、出院记录原件、住院收费票据原件、门诊、诊所收费票据原件、药店收费票据复印件、司法鉴定书、鉴定费发票原件、高坪镇荷垅村委会证明原件、房屋租赁协议、房屋买卖合同原件。原判还查明，被告人家属已经支付附带民事诉讼原告人医疗费用人民币38600元。原判认为，被告人戴香亲无故夺取被害人熊某的柴刀，并且不停砍杀被害人，致被害人轻伤一级，其行为构成故意杀人罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以确认。被告人戴香亲已经着手实行犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；被告人在实施犯罪过程中被其丈夫吴某当场制服并捆绑，等待侦查人员抓捕，到案后能如实供述自己的犯罪事实，构成自首，且自愿认罪认罚，依法亦可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。案发后，江西博中司法鉴定中心依法接受指定对原告人的人体损伤程度、伤残等级、后续治疗费及营养期、护理期、误工期进行鉴定，鉴定意见为轻伤一级、左上肢损伤构成十级伤残，后续治疗费17000元，营养期105日、护理期105日、误工期300日。本案中，依据原告人的伤情情况、结合其实际住院天数，考虑其自行指定鉴定的“营养期、护理期、误工期”鉴定意见，原判酌定原告人营养期60日、护理期60日、误工期90日。关于鉴定费用，原告人实际开支的伤情检验费用900元，予以支持；其自行鉴定的伤残等级、后续治疗费的鉴定费用不予支持，“营养期、护理期、误工期”鉴定费用予以支持，故酌定支持该部分鉴定费用1000元。附带民事诉讼原告人主张按照城镇居民标准计算经济损失，依据原告人提供的证据可证实其为农业家庭户口，且案发地在农村其家中，故本案依法确认按照江西省2018年城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资29800元的标准计算原告人误工损失。依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条之规定，直接物质损失不包含残疾赔偿金、被抚养人生活费及精神抚慰金等费用，故对原告人主张的该部分诉讼请求，依法不予支持。后续治疗费尚未发生，附带民事诉讼原告人可待费用发生后另行提起民事诉讼主张。综上，原判依法确认附带民事诉讼原告人的直接物质损失如下：1、医疗费82606.82元（52267.67元＋452.66元＋25892.19元＋2275.7元＋124.5元＋450元＋900元＋244.1元）；2、住院伙食补助费1190元（28天×30元/天＋7天×50元/天）；3、营养费1800元（60天×30元/天）；4、误工费7347.95元（江西省2018年城镇私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资29800元÷365×90天）；5、护理费8053.8元（江西省2018年城镇非私营单位居民服务业就业人员年平均工资48994元÷365×60天）；6、交通费酌定600元；7、鉴定费1900元；以上共计人民币103498.57元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第十八条第三款、第二十三条第二款、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、第二百零一条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条之规定，认定被告人戴香亲犯故意杀人罪，判处有期徒刑四年；被告人戴香亲应赔偿附带民事诉讼原告人医疗费、营养费、护理费等直接物质损失共计人民币103498.57元，扣减被告人家属已经支付的医疗费用人民币38600元，还应赔偿人民币64898.57元；驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。上诉人熊某及其委托诉讼代理人提出：原审被告人戴香亲持刀砍杀上诉人二十余刀，致上诉人身体三处轻伤一级、两处轻伤二级，至少应判处八年以上有期徒刑，原判对戴香亲判处有期徒刑四年，明显量刑畸轻，有失公允。原判民事赔偿金额明显偏低，严重背离事实，请二审在民事赔偿方面改判增加赔偿金额，赔偿金额应该为241134.7元。理由是：1、原审法院开庭审理本案时间是2020年5月18日，原判适用2018年度统计数据明显错误，应适用2019年度统计数据标准。2、上诉人受伤前一直在临川区上顿渡镇租房居住，即稳定居住在城镇，并通过给临川二中的十几名寄宿学生洗衣做饭来赚钱养家，主要收入来源也发生在城镇，误工费应按城镇私营单位平均工资标准计算，原判对此计算标准错误。3、鉴定结论是上诉人依法委托司法鉴定机构鉴定的，原审被告人并没有申请重新鉴定，鉴定后续治疗费为17000元应予以支持。4、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金、被扶养人生活费等其他赔偿费依法应予以支持。经审理查明，原判认定原审被告人戴香亲故意杀害被害人熊某，致使熊某身体损失轻伤二级、左上肢损失十级伤残并遭受经济损失的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。关于上诉人熊某及其委托诉讼代理人提出原判对原审被告人戴香亲量刑畸轻，有失公允的意见。经查，本案刑事部分已生效，对刑事部分不予评判。故对上诉人及其委托诉讼代理人的该意见不予采纳。关于上诉人熊某及其委托诉讼代理人提出原判民事赔偿金额明显偏低，严重背离事实，请二审在民事赔偿方面改判增加赔偿金额的意见。经查，医疗费的赔偿数额，依法按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，原判已经明确后续治疗费等其他医疗费用，熊某可在有关费用实际发生后另行提起民事诉讼主张。误工费、护理费依法参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。故原判适用同行业2018年度统计数据计算上诉人的误工费和护理费并无不妥。鉴定费一审已酌情予以判处并无不当。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条的规定，残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金不在法院判决支持的赔偿范围之列。故对上诉人熊某及其委托诉讼代理人提出的该意见不予采纳。本院认为，原审被告人戴香亲无故夺取被害人的柴刀，并不停砍杀被害人，致被害人轻伤一级，其行为构成故意杀人罪。原审被告人戴香亲作案时处于“抑郁发作”发病期，其行为的辨认和控制能力削弱，被评定为限定刑事责任能力，依法可对其从轻处罚；原审被告人戴香亲已经着手实行犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；原审被告人戴香亲系自首，且自愿认罪认罚，依法可从轻、从宽处罚。综上，对原审被告人戴香亲从轻处罚。上诉人熊某的上诉意见及委托诉讼代理人的代理意见与法律不符，不予采纳。原判认定事实清楚、适用法律正确，判赔金额适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项及《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条、第三百一十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邱小昌审判员  陈凤英审判员  李元庆二〇二〇年九月十四日法官助理华苑书记员吴慧英