江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终6824号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司南京中心支公司，住所地江苏省南京市建邺区泰山路199号万得大厦A栋写字楼第八层C、第九层-B及C。主要负责人：张淼，该公司总经理。委托诉讼代理人：钟莉，江苏钟山明镜律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田小曙，男，1958年9月25日出生，汉族，住河北省保定市蠡县。委托诉讼代理人：王文莉，江苏海越（高淳）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吴静，男，1976年12月2日出生，汉族，住安徽省当涂县。委托诉讼代理人：马玲，江苏同安宁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：南京东祥运输有限公司，住所地江苏省南京市六合区雄州街道龙兴路8号。法定代表人：杜道庆，该公司总经理。委托诉讼代理人：张强，江苏臻德律师事务所律师。上诉人阳光财产保险股份有限公司南京中心支公司（以下简称阳光保险南京支公司）因与被上诉人田小曙、吴静、南京东祥运输有限公司（以下简称东祥运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案,不服南京市六合区人民法院（2020）苏0116民初903号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月31日立案后，依法适用普通程序独任审理。本案现已审理终结。阳光保险南京支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法查清事实后改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决中认定的营养费、护理费标准超出诉讼请求；2.一审判决对三期的期限认定不合理，误工期应该为60天，护理期、营养期30天为宜；3.一审判决对误工费认定不合理，田小曙主张其从事会计工作，但从始至终未提供会计从业资格证书，且其提供的工资发放表明显为后期补开，一审认定田小曙存在误工损失并认定误工费13500元明显缺乏事实和法律依据。综上，一审认定不当，请求二审依法予以改判。被上诉人田小曙辩称，1.田小曙同意按照营养费20元/天、护理费80元/天标准计算。2.一审中，田小曙提出的按照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范的时间为误工期5个月、护理期营养期各为2个月。根据田小曙的伤情诊断，一审认定误工期90天并无不当。3.一审中，田小曙已经提交了误工证明、工资发放凭证和营业执照，相关证据辅助证明田小曙的误工情况，该事故从2018年6月2日发生至今已经长达2年，其实际误工情况是真实存在的，因此请求二审驳回上诉人2、3两点的上诉理由。被上诉人吴静辩称，1.吴静认可应该按照田小曙在一审中主张的营养费20元/天、护理费80元/天予以计算。2.关于三期，由法院根据三期评定规范予以酌定。3.对于误工费，因为田小曙在事故发生后差3个月满60周岁，因此一审酌定误工期为3个月应该是合理的，标准由法院酌定。被上诉人东祥运输公司辩称，1.同意两位被上诉人的意见。2.吴静驾驶的车辆是挂靠在东祥运输公司名下，东祥运输公司不是实际车主，所以东祥运输公司不应当承担责任。田小曙向一审法院起诉，请求判令：1.阳光保险南京支公司、吴静、东祥运输公司赔偿医疗费12892.94元、营养费1200元、护理费4800元、误工费50000元、交通费1000元、轮椅租赁费120元，合计70012.94元;2.阳光保险南京支公司、吴静、东祥运输公司承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2018年6月2日14时48分，吴静驾驶苏Ａ×××××轻型货车，沿宁洛高速公路由南向北行驶至24.9公里路段时，因观察不利，所驾车辆前部碰到前方同方向行驶的由田超驾驶的冀Ｆ×××××小型客车尾部，造成田超和冀Ｆ×××××小型客车的乘员田小曙受伤及两车损坏的道路交通事故。经交警部门认定，吴静负此事故全部责任，田超和田小曙无责任。经诊断，田小曙胸椎骨折、肋骨骨折、肺挫伤、气血胸等，建议其休息三个月，田小曙共花费医疗费12892.94元，田小曙就医期间租赁轮椅一辆，支付租赁费120元。另查明，吴静驾驶的苏Ａ×××××轻型货车登记车主为东祥运输公司，吴静与东祥运输公司签订车辆挂靠协议，该车在阳光保险南京支公司投保了交强险和限额100万元的商业第三者责任险且不计免赔，事故发生在保险期间内。事发后，吴静垫付了3000元。上述事实有当事人的陈述、道路交通事故认定书、机动车驾驶证、行驶证、保险单、病历、诊断证明、医疗费票据、租赁费票据等证据证实。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。各方均未对交警部门的事故认定书提出异议，法院对该责任认定予以采信，吴静应对田小曙的人身损害后果承担赔偿责任，同时因吴静驾驶的苏Ａ×××××轻型货车在阳光保险南京支公司投保了机动车交通事故责任强制险和商业第三者责任险含不计免陪，事故发生在保险期限内，根据法律规定，田小曙的损失应首先由阳光保险南京支公司在交通事故责任强制险限额内向田小曙直接赔偿。关于田小曙的误工期、护理期、营养期限认定，法院根据田小曙的就诊病历、诊断证明等材料，参照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，认定田小曙的误工期为90日、护理期、营养期分别为60日为宜。关于阳光保险南京支公司提出医疗费超过交强险的部分要求扣除10%非医保用药的意见，因其未能提供非医保的明细及替代药品等证据，故法院对此抗辩意见不予采纳。关于田小曙的各项损失法院确定如下：1.医疗费为12892.94元；2.营养费为1800元（30元/天*60天）；3.护理费为5400元（90元/天*60天）；4.田小曙主张误工费50000元（10000元/月*5个月），并提供了其与用工单位上海健杰针织有限公司的用工协议、误工证明、工资发放表等证据加以证明，法院经审查认为，田小曙陈述其从事财会工作，但不能提供相关的从业资格证书。上海健杰针织有限公司的工资发放表并非原始工资发放材料系事后制作，该工资均以现金发放形式支付，故其真实性也无据可考。综上，田小曙提供的证据并不足以证明其主张的误工损失，法院根据其年龄和本地经济发展状况酌定其该项损失为13500元（150元/天*90天）；5.交通费酌定为1000元；6.轮椅租赁费120元；上述损失合计34712.94元，由阳光保险南京支公司赔偿，吴静已垫付的3000元在扣除其应承担的诉讼费后由保险公司返还。一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百四十二条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司南京中心支公司于判决生效后十日内赔偿田小曙32012.94元，返还给吴静2700元；二、驳回田小曙超出的其他诉讼请求。本院经审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。二审中，双方当事人均未提交新证据。二审中，田小曙明确表示同意按照20元/天标准计算营养费、80元/天标准计算护理费。经双方当事人确认，本案二审争议焦点为：1.一审认定的误工期、护理期、营养期是否适当；2.一审判决对于误工费的认定是否适当。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于争议焦点一，一审认定的误工期、护理期、营养期是否适当。南京鼓楼医院于2018年6月14日对田小曙出具了疾病诊断书，载明“病情诊断：1.胸8椎体及双侧椎体骨折；2.胸9椎体右侧缘骨折；3.右第8肋、双侧第9肋骨折；4.肺挫伤；5.双侧血气胸”、“建议：休三月，加强营养；三到四周后复诊，有情况随诊”。上诉人对该诊断证明的真实性无异议。一审根据田小曙的就诊病历、诊断证明等材料，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》酌定田小曙的误工期为90日、护理期和营养期均为60日并无不当，本院依法予以确认。上诉人认为田小曙受伤并不严重，但其未能提交证据推翻上述疾病诊断书载明的内容，故对于上诉人的该项主张，本院依法不予采信。由于二审中，田小曙明确表示同意按照20元/天标准计算营养费、80元/天标准计算护理费。本院对营养费认定为1200元，护理费认定为4800元。关于争议焦点二，一审判决对于误工费的认定是否适当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”一审中，田小曙提交了用工协议、误工证明、工资发放表等证据用以证明其误工损失，由于田小曙陈述其从事财会工作但未能提交相关从业资格证，且提供的工资表系事后制作、工资以现金形式发放，致上述证据的真实性无据可考。一审根据田小曙的年龄及当地经济发展状况，按照150元/天的标准酌定误工费并未超过法律规定范围，亦无不当，本院依法予以确认。综上所述，阳光保险南京支公司的上诉请求不能成立，依法应予驳回;二审中田小曙自愿降低赔偿金额,致一审法院认定数额应予减少,本院予以确认。由于二审出现了新事实，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销南京市六合区人民法院（2020）苏0116民初903号民事判决；二、阳光财产保险股份有限公司南京中心支公司于本判决生效后十日内赔偿田小曙30812.94元，返还给吴静2700元；三、驳回田小曙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费600元，减半收取300元，由吴静负担（已计算在本判决第二项中，无需另行交纳）；二审案件受理费400元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司南京中心支公司负担。本判决为终审判决。审判员  冯婧雅二〇二〇年九月十四日书记员  查菲菲