新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新01民终2206号 上诉人（原审原告）：陈丽丽，女，1987年4月7日出生，汉族，新疆老朋友汽车服务有限公司话务员，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。上诉人（原审被告）：新疆睿智树文化传媒有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区光明路59号时代广场小区1栋7层A座7J。法定代表人：李徐蕊，新疆睿智树文化传媒有限公司总经理。委托诉讼代理人：李晶，女，1989年1月29日出生，汉族，新疆睿智树文化传媒有限公司执行负责人。委托诉讼代理人：杨心怡，新疆仕诚律师事务所律师。上诉人陈丽丽因与上诉人新疆睿智树文化传媒有限公司（以下简称睿智树公司）因劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2020）新0102民初661号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭，于2020年7月14日公开开庭进行了审理。上诉人陈丽丽，上诉人睿智树公司的委托诉讼代理人李晶、杨心怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈丽丽上诉请求：撤销一审判决，改判：判令睿智树公司支付2018年2月23日至12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额45000元；支付经济补偿金4500元。事实与理由：1.本人在睿智树公司工作期间，睿智树公司仅仅给本人缴纳了社会保险，一直未签订劳动合同，根据相关法律规定，睿智树公司应当支付本人工作期间未签订劳动合同二倍工资差额。依据2018年8月26日本人与睿智树公司签订的《协议书》和约定，本人月工资标准为4500元，即睿智树公司应当支付本人2018年2月23日至12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额45000元；2.本人解除劳动合同的原因符合《中华人民共和国合同法》第24、26条的情形，故睿智树公司应当承担解除劳动合同经济补偿金。睿智树公司辩称，我公司与陈丽丽2018年1月至8月不存在事实的劳动关系，双方在签订协议书后确定的是合作关系，对方是作为我公司的合作伙伴，且双方签订的合同合法真实有效，在该合作中不存在管理与被管理的关系，协议书中已明确规定在年底给陈丽丽计算分红，也可以说明双方是合作关系而非劳动关系。睿智树公司上诉请求：撤销一审判决第二项，改判：驳回陈丽丽要求睿智树公司支付未签订劳动合同二倍工资差额49500元的诉讼请求。事实与理由：原审认定事实不清，我公司当庭提交的《协议书》和陈丽丽提交的《项目合作协议书》以及陈丽丽确认签字的2018年度我公司分红收条可以确认，2018年8月26日之前双方属于合作关系，并未形成管理与被管理的关系，也没有证据证明陈丽丽为公司提供了劳动，不能确认存在劳动关系，故不应支付未签订劳动合同二倍工资。陈丽丽辩称，2018年1月1日我开始为睿智树公司提供劳动，在公司注册成立期间，睿智树公司没有与我签订合同，有三个老师都是采取入职前交100000元这种制度，约定在年底分红，但是之后睿智树公司并没有给我包括其他两位老师给予约定好的分红。在工作期间，我都是在服从公司的规章制度，我除了在上班期间做我的本职工作之外，下班之后还是会解决公司问题，故睿智树公司的上诉没有依据，请求二审法院予以驳回。陈丽丽向一审法院起诉请求：1.睿智树公司支付2018年2月1日至12月31日期间未签订劳动合同二倍工资49500元（4500元/月×11个月）；2．睿智树公司支付解除劳动合同经济补偿金4500元。一审法院认定事实：2018年1月1日，甲方（李晶）与乙方（陈丽丽）签订了《项目合作协议书》，载明：“甲、乙两方充分协商，在平等自愿的基础上就甲、乙两方出资购买甲方的智力开发相关课程，并辅助甲方开发市场等事宜达成如下协议：一、公司名称新疆睿智树文化传媒有限公司，经营场所位于时代广场¨¨¨三、公司决策权分配乙方只拥有公司赠送的分红权，不参与公司任何股份分配。四、入资方式和数额及利润分红：（1）乙方出资10万元购买甲方的全套智力开发技术，双方协商在2020年12月30日以前全部技术的转让。技术转让的方式以乙方按照甲方安排的时间进行，同时甲方赠送乙方分红权，占全年可分配的纯利润的分红比例为10%。（2）在公司经营期限内，乙方均享有公司财务结算时10%的利润分红，不享有及支配公司的任何原始股份、固定资产、库存货物的权利。五、利润分配和亏损分担：公司每半年公开一次财务报表，乙方按纯利润10%进行利润分配；乙方赠送的分红权只享有公司的盈利分红，不承担任何经营引起的亏损及公司债务¨¨¨”2018年1月至5月期间，陈丽丽按《项目合作协议书》约定支付了100000元。2018年1月23日，睿智树公司注册成立。2018年8月26日，甲方睿智树公司与乙方（陈丽丽）签订协议书，约定：1.原项目合作协议中关于分红部分即日起作废，其余部分继续生效。2.甲方预分配乙方2018年全年份红款6万元，以乙方账户到账为准。3.即日起，乙方不再参与公司任何管理、决策、股权分红及资产分配。4.自2018年8月26日起，新招募学生，甲方给予乙方所带课程的学生缴费金额6%的服务津贴，支付方式为：乙方接收学生时3%，该学生结业后3%，次月以佣金方式发放到乙方账户。5.乙方的工资标准：4500元/月＋社保＋餐补（15元/日）＋奖金，如乙方所带学员转化后续课程，乙方可享受6%的学费提成。乙方必须按要求完成甲方交代的工作。6.如因乙方所带学生出现退学，乙方需退还该学员的服务津贴。7.此合作期限为三年，2020年12月31日自动终止。在此期间，乙方如提出退出，需将手上学员带到结业。若经营不善，甲乙双方可协商解散。同日，陈丽丽出具收条载明：“今天到睿智树公司2018年度分红，共6万元整。”睿智树公司给陈丽丽缴纳了2018年3月至12月期间的城镇职工养老保险费，并支付2018年2月至11月期间的工资为3500元、4000元、4000元、4000元、3826元、3066元、4500元、4500元、3272元、4500元。庭审中，陈丽丽称2018年10月至11月期间，其向睿智树公司提出现公司经营不景气，双方存在矛盾，且公司就其一个员工，就不干了。同年12月31日，离开了睿智树公司。2019年7月25日，陈丽丽申请劳动争议仲裁。2019年11月18日，乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会作出（2019）天劳人仲裁字第553号仲裁裁决书，裁决：一、双方依法解除劳动关系；二、驳回陈丽丽其他仲裁请求。一审法院认为，一、关于支付未签订劳动合同二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”本案中，睿智树公司于2018年1月23日注册成立。2018年1月1日至1月23日期间，系睿智树公司筹建期间，不具备用工主体资格。睿智树公司于2018年1月23日注册成立。陈丽丽在睿智树公司从事教学等工作，按月领取劳动报酬。睿智树公司对其进行管理，给其缴纳社会保险费的行为，符合劳动关系的构成要件。2018年12月31日，陈丽丽离开睿智树公司，双方劳动合同解除。2018年1月1日，双方签订的《项目合作协议书》，系双方购买技术的约定，但不能据此否定睿智树公司成立后，双方之间用工关系的建立。2018年8月26日，双方签订的协议书，主要内容符合签订劳动合同的条件，应当认定双方之间签订了劳动合同。睿智树公司辩称双方之间不存在劳动关系的理由，不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”睿智树公司于2018年1月23日注册成立，即与陈丽丽建立了劳动关系。双方签订的《项目合作协议书》，不具备劳动合同的主要内容。睿智树公司未在一个月内与陈丽丽签订劳动合同，应当向陈丽丽支付自一个月届满之日起至2018年8月25日期间未签订劳动合同二倍工资差额，即2018年2月23日至8月25日期间未签订劳动合同二倍工资差额23259.82元（3500元÷21.75天/月×4天＋4000元＋4000元＋4000元＋3826元＋3066元＋4500元÷21.75天/月×18天）。睿智树公司在2018年2月1日至2月22日期间未与陈丽丽签订劳动合同，属一个月签订劳动合同的期限，陈丽丽主张该期间未签订劳动合同二倍工资，不符合法律规定，不予支持。2018年8月26日至12月31日期间，睿智树公司与陈丽丽签订了劳动合同，陈丽丽主张该期间未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，亦不予支持。睿智树公司已经支付陈丽丽提供正常工作期间一倍工资。陈丽丽要求睿智树公司支付未签订劳动合同二倍工资差额49500元的诉讼请求，在23259.82元的范围内予以支持。睿智树公司辩称双方之间不存在劳动关系，不应支付陈丽丽未签订劳动合同二倍工资的理由，不予采信。二、关于支付解除劳动关系经济补偿金问题。因劳动者主动提出解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金，须符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定。陈丽丽向睿智树公司提出解除劳动合同，与第三十八条规定的情形不符，其主张经济补偿金的诉讼请求，无法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款之规定，判决：一、2018年1月23日至12月31日期间，新疆睿智树文化传媒有限公司与陈丽丽之间存在劳动关系，2018年12月31日，陈丽丽与新疆睿智树文化传媒有限公司解除劳动合同；二、新疆睿智树文化传媒有限公司支付陈丽丽2018年2月23日至12月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额23259.82元；三、驳回陈丽丽要求新疆睿智树文化传媒有限公司支付经济补偿金4500元的诉讼请求。本院二审期间，陈丽丽与睿智树公司均未提交新证据。本院二审查明事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案争议焦点为：一、关于陈丽丽主张支付未签订劳动合同二倍工资问题。睿智树公司于2018年1月23日注册成立。2018年8月26日，睿智树公司与陈丽丽签订协议书，该协议中载明了双方对原合作协议内容的变更，同时亦表明了陈丽丽之前参与公司管理的事实，结合睿智树公司自2018年3月起为陈丽丽缴纳社会保险费用以及按月发放工资的事实，可确认2018年1月23日至2018年8月26日期间，睿智树公司与陈丽丽之间不仅存在技术合作关系，同时亦存在事实劳动关系，两种法律关系之间并不冲突，睿智树公司主张此期间双方系合作关系与事实不符，其不支付陈丽丽此期间未签订劳动合同二倍工资，无法律依据，本院不予支持。2018年8月26日，睿智树公司与陈丽丽签订的协议书明确了劳动条件、劳动报酬等事项，系明确的劳动合同，陈丽丽主张2018年8月26日至2018年12月未签订劳动合同二倍工资，亦无法律依据，本院不予支持。二、陈丽丽主张解除劳动关系经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬；（三）未依法向劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规规定，损害劳动者权益的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”本案中，陈丽丽申请主张经济补偿金的理由为与睿智树公司因履行项目合作协议产生矛盾，而向仲裁委提出申请解除劳动合同，其主张理由并不符合上述法律规定的情形，因此，其要求睿智树公司支付其解除劳动关系经济补偿金无法律依据，本院予以支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（陈丽丽和新疆睿智树文化传媒有限公司各预交10元），由陈丽丽和新疆睿智树文化传媒有限公司各负担5元，本院退还陈丽丽和新疆睿智树文化传媒有限公司各5元。本判决为终审判决。审  判  长   王      宏审  判  员   王      晴审  判  员   胡      颖二 ○ 二 ○ 年 九 月 十 一 日书  记  员   海里曼奴尔买买提