辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终5461号上诉人（原审原告）：祝旦春，女，1965年2月28日出生，汉族，住沈阳市沈北新区。委托诉讼代理人：牟建民，系沈阳市和平区中一法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：沈阳飞龙塑业包装制造有限公司，住所地沈阳市沈北新区辉山大街97号。法定代表人：戴维森，系该公司董事长。委托诉讼代理人：高旭东，男，1981年9月6日出生，满族，系该公司员工，住沈阳市大东区。上诉人祝旦春因与被上诉人沈阳飞龙塑业包装制造有限公司（简称飞龙公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初2990号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。祝旦春上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实理由：1、原审计算的医疗费数额、误工费数额、交通费均存在错误;2、责任划分问题，上诉人捡瓶子是基于减少被上诉人损失的目的，不应承担责任；3、原审未准许鉴定，又未保留诉权，程序不当；4、原审适用法律错误。祝旦春一审诉请：1.依法判令飞龙公司支付医疗费63362.41元、误工费51649.50元、护理费34000元、交通费3595元、住院伙食补助费17000元、复印费399.50元；2.飞龙公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：飞龙公司雇佣祝旦春自2016年3月起在其公司从事注塑机手及瓶检员工作。2018年6月30日，祝旦春在工作中发现生产的瓶子卡在机器中，为避免机器故障，遂用手去捡被机器卡住的瓶子，致右手被机器夹伤。祝旦春先后在沈阳医学院附属中心医院、沈阳煤业集团总医院、中国医科大学附属盛京医院等住院治疗，诊断为手部碾挫伤等症，住院治疗共计190天。祝旦春受伤后共发生医疗费100739.13元（含飞龙公司支付的43358.94元），飞龙公司另支付给祝旦春其他费用6400元。祝旦春住院期间二级护理190天。祝旦春住院期间自2018年10月29日至2019年3月8日为雇工护理，护理费每日200元，共支出护理费26000元。经祝旦春申请，一审法院通过摇号先后委托沈阳医学院法医司法鉴定所、沈阳佳实司法鉴定所、沈阳正泰司法鉴定所、中国医科大学司法鉴定中心共四家鉴定机构对祝旦春的伤残等级进行鉴定。沈阳医学院法医司法鉴定所认为原告的申请超出该所鉴定能力，故不予受理。沈阳佳实司法鉴定所、沈阳正泰司法鉴定所均认为祝旦春的具体伤残等级无法确定，故不予受理。中国医科大学司法鉴定中心认为因超出能力范围，故不予受理该鉴定。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。祝旦春受雇于飞龙公司，飞龙公司在工作过程中未尽到安全提示及教育培训的义务，且祝旦春捡瓶的行为系基于减少飞龙公司损失的目的，故飞龙公司应对祝旦春的损失承担赔偿责任。祝旦春作为熟练工人，从事劳务时疏于自身安全注意，过于相信自己的捡瓶行为不会发生损害而致损害结果的出现。熟不知，祝旦春的错误操作既给自身带来了伤害，又给双方造成了损失。若祝旦春谨慎操作，发现问题及时上报，不但其自身没有伤害结果和损失，飞龙公司亦或不至于承担本案中应负担的较大的损失数额。综合本案实际情况，本院酌情认定飞龙公司应对祝旦春承担70%的赔偿，祝旦春需自行承担的比例为30%。关于祝旦春损失数额。医疗费，一审法院认定为100739.13元（含被告支付的43358.94元）。祝旦春主张的住院伙食补助费，一审法院认定为19000元。祝旦春发生的复印费399.5元，一审法院予以认定。关于误工费，误工时间根据原告接受治疗的医疗机构出具的诊断休息天数、门诊记录及原告住院天数，误工时间认定为2018年6月30日至2020年1月1日计550天。误工标准按原告事发前12个月的平均工资2873.50元计算。经计算祝旦春主张的误工费，一审法院认定为52680.83元。关于祝旦春的护理费用,祝旦春住院期间因雇佣护工而产生的护理费26000元（200元/天×130天），一审法院予以认定；关于祝旦春家属护理产生的护理费用，鉴于原告所提供证据不足以证明护理人员实际收入水平，一审法院参照《辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准》中居民服务业平均工资标准作为计算基数，护理费应为8664元（144.4元×60天）。故祝旦春主张的护理费，一审法院合计为34664元。关于交通费，结合祝旦春住院情况，一审法院酌定支持2000元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、沈阳飞龙塑业包装制造有限公司赔偿祝旦春医疗费100739.13元的70%即70517.39元；二、沈阳飞龙塑业包装制造有限公司赔偿祝旦春伙食补助费19000元的70%即13300元；三、沈阳飞龙塑业包装制造有限公司赔偿祝旦春复印费399.5元的70%即279.65元；四、沈阳飞龙塑业包装制造有限公司赔偿祝旦春务工费52680.83元的70%即36876.58元；五、沈阳飞龙塑业包装制造有限公司赔偿祝旦春护理费34664元的70%即24264.8元；六、沈阳飞龙塑业包装制造有限公司赔偿祝旦春交通费2000元的70%即1400元；上述飞龙公司应付款项合计为146278.42元，扣除已付的医药费43358.94元，其他费用6400元后，剩余款项96519.48于一审判决发生法律效力后三日内付清；如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；七、驳回祝旦春其他诉讼请求。案件受理费1234元，由沈阳飞龙塑业包装制造有限公司负担863.8元，祝旦春负担370.2元。二审中，当事人没有提交新证据。当事人对一审法院审理查明的事实没有异议，本院予以确认。本院认为，关于本案责任比例的划分问题。上诉人主张其捡瓶子是基于减少被上诉人损失的目的，不应承担责任。被上诉人抗辩提出已对上诉人等瓶检员进行相关培训，告知如出现瓶子掉进机器中时应通知机修工来处理。上诉人对此未予否认，故其自行错误操作的行为确实存在一定过错。因此，原审结合双方当事人的过错程度及本案的实际情况，酌情认定上诉人自行承担30%的比例，并无不当。关于鉴定问题。原审已委托四家鉴定机构进行鉴定，但四家机构均以超出鉴定能力范围而不予受理。故原审在鉴定程序上并无不当。上诉人可在具备鉴定时机时，再行主张申请鉴定。关于上诉人主张一审法院判决的医疗费数额与实际发生的相差约6000元的问题。对此经本院审查，根据双方当事人向一审法院提供的医疗费发票，并结合被上诉人为祝旦春垫付医疗费的金额（其中包括祝旦春的住院押金），上诉人的主张没有事实依据，本院对其该项上诉请求不予支持。关于误工费和交通费的问题，原审判决符合法律规定，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1234元，由祝旦春负担。本判决为终审判决。审判长  宋丽娜审判员  邹明宇审判员  王 勇二〇二〇年九月十一日书记员  陈 娇本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。