天津市和平区人民法院民 事 判 决 书（2020）津0101民初2992号原告：天津市颐科市政工程有限公司，住所地天津市宝坻区牛道口镇下伍庄村村西。法定代表人：武长利，总经理。委托诉讼代理人：邢栋，天津景贤律师事务所律师。被告：天津一建建筑工程有限公司，住所地天津市和平区卫津路149号云琅新居C座。法定代表人：侯纯洁，董事长。委托诉讼代理人：闫涛，男，该单位员工。被告：天津市建工集团（控股）有限公司，住所地天津市新技术产业园区华苑产业区开华道1号。法定代表人：曲华林，董事长。委托诉讼代理人：李英杰，男，该单位法务。天津市颐科市政工程有限公司与被告天津一建建筑工程有限公司（以下简称一建公司）、天津市建工集团（控股）有限公司（以下简称建工集团公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人武长利及其委托诉讼代理人邢栋，被告天津一建公司的委托诉讼代理人闫涛，被告建工集团公司的委托诉讼代理人李英杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津市颐科市政工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告共同向原告支付截至2020年5月20日所欠价款180261.92元；2.判令两被告共同向原告支付自2017年10月27日起至2020年5月20日止的违约金71362.55元，及自2020年5月21日起至实际付清欠款之日止的违约金（按照年利率24%的标准计算）；3.本案诉讼费用由两被告共同负担。诉讼过程中，天津市颐科市政工程有限公司变更第二项诉讼请求为：2.判令被告支付原告违约金（以180261.92元为基数，自2012年1月1日起至实际给付之日止，按照年利率24%的标准计算）。事实和理由：原告与被告一建公司于2007年3月7日签订混凝土买卖合同，约定被告因承建“天馨家园9#10#11#12#楼”项目工程，购买原告混凝土，同时还对数量、价款、付款方式、违约责任等作出了约定。双方2008年12月13日作出确认书确认项目共使用混凝土20690立方米，总金额为6166903元。合同签订后，原告按照合同约定供应了混凝土，被告一建公司未按时支付货款，尚欠原告180261.93元及违约金。原告多次向被告一建公司催要，被告不予支付，故原告诉至法院。一建公司辩称，不同意原告的诉请，截止目前被告欠付原告货款为65225元，不同意原告主张的违约金，没有事实和法律依据，且按照年利率24%的标准主张过高，不符合法律规定。建工集团公司辩称，建工集团公司与原告无任何法律关系，不是本案的适格被告，请求驳回原告对建工集团公司的全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的1.原告提交的天津市颐科市政工程有限公司搅拌站企业信息网上截图、原告与天津市颐科市政工程有限公司搅拌站共同出具的情况说明证明天津市颐科市政工程有限公司搅拌站系原告的分支机构；2.天津一建建筑工程有限公司八分公司、天津一建建筑工程有限公司第二直属项目经营部均系被告一建公司的分支机构；3.原告提交承诺书（决算书）证明原告履行合同及欠款的情况；4.原告提交承诺，证明被告承诺还款情况；5.往来收据3张、个人结算业务申请书证明2011年3月1日的收据证明原告替被告一建公司垫付4166.1元的印花税及原告应向被告支付的66600元的税金，共计70766.1元，2011年7月20日的收据证明原告代被告一建公司向天津市宝坻区房地产开发公司支付涉诉项目14号楼多付159017元，其中多付原告工程款为85222元，其余73795元为原告代被告一建公司支付，2017年10月27日收据证明被告一建公司向原告支付了30000元价款；6.原告提交的进账单证明被告建工集团公司出具金额为150000元支票，由被告一建公司将该支票背书给原告后，原告取得该支票项下的款项；7.原告提交录像2份证明原告与被告对账情况，2018年10月16日上午10点15分40秒左右被告当时项目负责人赵小静确认了实际欠款金额为33万元。2018年12月20日上午10点52分10秒至15秒赵小静确认被告一建公司优先支付原告借款，没有还材料款的上述证据及事实，本院予以认定及确认。天津市颐科市政工程有限公司搅拌站与天津一建建筑工程有限公司第二直属项目经营部于2008年12月13日签署确认书（决算书）载明：“天津一建建筑有限公司八分公司（现更为天津一建建筑有限公司第二直属项目经营部）自2007年元月5日前与我站（天津市颐科市政工程有限公司搅拌站），经建设方，施工方，砼供应方三方公平友好商定，决定使用我站砼。自2007年元月8日供砼，截止到2007年12月13日，使用在天馨家园9#10#11#12#楼，共使用砼总数20690立方米，砼总金额为6166903元，购砼方已付3856456元，现双方对账核准欠我搅拌站混凝土款231044元。双方核准后确认：”。天津市颐科市政工程有限公司搅拌站与天津一建建筑工程有限公司第二直属项目经营部于2011年1月19日签署承诺载明：“所欠宝坻公安局天馨家园9-12号楼项目砼供应商工程款共计231万元，春节前付161万元，剩余70万元用塘沽工程管理费作扣40万元，其中30万元2011年由天津一建二直属还清。”。原告当庭提交情况说明显示，天津市颐科市政工程有限公司搅拌站系原告分支机构，不具有独立法人资格，天津市颐科市政工程有限公司搅拌站承诺针对原告起诉两被告买卖合同纠纷的本案，全部所涉债权不再向任何机构主张，由原告享有全部债权。庭审中，经询，原告依据其提交的上述证据自述其诉讼请求数额的核算过程为欠付货款2310447元-已付货款1610000元-已付工程管理费400000元-已付工程管理费余额18146.17元-2017年10月27日被告一建公司支付30000元现金+垫付印花税金4166.1元+代退工程款73795元=330261.93元。330261.93元-2019年2月2日被告一建公司支付的150000元=180261.93元。被告一建公司对上述原告计算过程及数额不持异议。被告一建公司提交的天津一建建筑工程有限公司第二直属经营部债务况明细表显示：2018/2/28，金额单位：元，债权人名称原告，金额215225，财务金额360261.93，差异145036.93，差异原因账面待调整，替代金额330261.93,2019年5月16日备注以替代。庭审中，经询，被告一建公司陈述经与财务人员核对，财务人员回复账面上欠款金额为330261.93元，215225元是被告一建公司认可的实际欠付金额。依据上述证据、本院查明的事实及当事人当庭陈述，对于天津一建建筑工程有限公司第二直属项目经营部欠付天津市颐科市政工程有限公司搅拌站货款180261.93元的事实，本院予以认定。原告提交的其于2007年3月7日与天津一建建筑工程有限公司八分公司签订的买卖合同，因原告未能提交该份证据原件，两被告均对该份证据的真实性无法确认，且经过本院审查该份证据的内容，结合本院已经认定的证据和确认的事实，无论从签订合同的主体，还是买卖合同所涉工程，均无法证实与本案的关联性，故对该份证据真实性及与本案的关联性，本院不予认定。原告未能提交证实被告建工集团公司与本案具有法律关系的证据。庭审中，原、被告均同意进行庭外和解一个月，虽经本院多次主持调解，双方最终未能达成和解。本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定。本案中，天津市颐科市政工程有限公司搅拌站系原告分支机构，原告有权主张权利；天津一建建筑工程有限公司第二直属项目经营部系被告一建公司的分支机构，被告一建公司理应承担天津一建建筑工程有限公司第二直属项目经营部的民事责任。根据原、被告提交的证据及双方庭审陈述，可以确定双方之间形成了事实上的买卖合同关系，案涉买卖合同是当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方应当履行各自的义务。天津市颐科市政工程有限公司搅拌站履行了供货的义务，被告天津一建公司应当履行付款的义务。对于原告要求被告天津一建公司支付其货款180261.93元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告主张的逾期付款违约金，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定。本案中，原告提交的天津市颐科市政工程有限公司搅拌站与天津一建建筑工程有限公司第二直属项目经营部于2011年1月19日签署承诺显示：“……其中30万元2011年由天津一建二直属还清。”的内容，天津一建建筑工程有限公司第二直属项目经营部至迟于2011年12月31日前应向天津市颐科市政工程有限公司搅拌站履行支付货款义务。对于原告提出要求被告偿付以欠付货款180261.93元为基数，自2012年1月1日起至实际给付之日止的逾期付款违约金的诉讼请求，并无不当，本院应予支持。此外，对于原告主张按照年利率24%的标准计算上述违约金的诉讼请求，因被告欠付货款仅造成原告资金被占用的利息损失，在原告未能提交给其造成其他损失的相关证据，被告对于上述标准提出过高的抗辩意见的基础上，本院酌情认定，被告应当偿付原告以欠付货款180261.93元为基数，自2012年1月1日起至2019年8月19日期间，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率1.3倍的标准，及自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍的标准计算的逾期付款利息。对于被告一建公司提出仅同意向原告支付货款65225元，并不同意偿付逾期付款违约金的抗辩意见，本院不予采信。对于原告主张被告建工集团承担共同给付责任的诉讼请求，被告建工集团公司并非本案买卖合同关系的缔约方，依据合同关系相对性的原则，原告仅依据被告建工集团出具，并由被告一建公司背书支付给原告的支票证据，不足以证实两被告之间存在财务混同，在原告未能提交其他证据证实其主张的情况下，原告的该项诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。对于被告建工集团提出要求驳回原告对其全部诉讼请求的抗辩意见，本院予以采信。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决如下：一、被告天津一建建筑工程有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告天津市颐科市政工程有限公司给付货款180261.93元；二、被告天津一建建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告天津市颐科市政工程有限公司偿付逾期付款利息（以180261.93元为基数，自2012年1月1日起至2019年8月19日期间，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率1.3倍的标准计算，及自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.3倍的标准计算）；三、驳回原告天津市颐科市政工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5074元，减半收取计2537元，由被告天津一建建筑工程有限公司负担（应于本判决发生法律效力之日起十日内直接给付原告天津市颐科市政工程有限公司）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 左 超二〇二〇年九月十七日书记员 魏雅楠附相关法条：《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条第一款一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。