山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁17民终2663号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司，住所地山东菏泽牡丹区道碑街139号，统一社会信用代码913717008688804282。主要负责人：宋红亚，经理。委托诉讼代理人:单长浩，山东盛雅律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋风荣，女，1950年1月7日出生，汉族，户籍地单县，住单县。委托诉讼代理人：刘哲鑫，单县宏兴法律服务所法律工作者。原审被告：张付兵，男，1987年4月1日出生，汉族，住成武县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司（以下简称人财保险公司菏泽市分公司）因与被上诉人宋风荣、原审被告张付兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省单县人民法院（2020）鲁1722民初839号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人财保险公司菏泽市分公司上诉请求：1.依法改判上诉人减少赔偿16232.9元；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人申请对宋风荣的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定，并对身体损伤与本次交通事故的参与度进行鉴定，原审法院未准予是错误的。鉴定意见书是以“颈脊髓损伤，颈6椎体轻度压缩变扁，胸3椎体骨折”认定宋风荣的损伤构成十级伤残。但根据单县中心医院住院病案显示，宋风荣“老年性脑病变，颈2-6椎间盘突出，颈椎退行××变，项韧带钙化，腰椎退行性变，老年性骨质疏松”，尤其对于“胸椎压缩性骨折？”是有疑问的，而且在手术记录中“颈5、6椎体前方见大量骨质增生”，手术过程也有切除颈椎增生的骨质等内容。因此通过病案可以看出，宋风荣事故发生前颈椎、胸椎就患有退行××变且老年性骨质疏松等非交通事故引起的病症，此次交通事故受伤与其自身身体状况和病情之间存在因果关系，而且其身体损伤与本次交通事故的参与度并没有进行分析。因此涉案鉴定意见依据不足。2.原审判决上诉人赔偿宋风荣残疾赔偿金及后续治疗费12000元错误。首先，对于宋风荣能否构成伤残如前所述存在异议，即使被上诉人构成伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”。宋风荣1950年1月7日出生，伤残鉴定报告2019年12月31日作出，因此该残疾赔偿金从定残之日起计算，应为10年，不应定11年，因此应减少赔偿一年残疾赔偿金，即4232.9元。其次，根据鉴定意见分析说明“颈椎融合内固定物，医学临床一般不主张取出”，结合宋风荣的病案及年龄来看，其后期应该不需要二次取出内固定物，一直到现在其也没有取出固定物，即使后期取出也应该在取出后另行主张权利。因此对于后续治疗费12000元的鉴定依据也不足。被上诉人宋风荣辩称，1.本案中的司法鉴定意见书是经过单县人民法院合法程序选定具有鉴定资格的鉴定机构作出的鉴定结论，权利义务明确告知了上诉方，且鉴定结果客观真实，应当作为本案判决依据，上诉人提出重新申请鉴定无事实依据和法律依据。2.被上诉人的残疾赔偿金应为11年，上诉人主张残疾赔偿金从定残之日计算没有法律依据。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告张付兵未答辩。原审原告向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、后续治疗费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费等120000元。2.被告承担本案的一切诉讼费用。一审法院认定事实：2019年8月30日6时50分许，被告张付兵驾驶鲁Ｒ×××××号小型轿车沿单县东西方向道路自西向东行驶至单县东西方向道路，与自北向南横过道路的马某、宋风荣两人各自驾驶的人力三轮车相撞，发生道路交通事故，致马某、宋风荣受伤，人力三轮车损坏。该事故经单县公安局交通警察大队处理认定，张付兵承担事故主要责任，马某、宋桂荣承担事故次要责任。事故发生后，原告宋风荣被送往单县中心医院住院治疗17天，原告支付医疗费48949.18元，原告宋风荣住院期间由其儿子刘新杰、女儿刘颖护理，二人为城镇居民。原告伤情经菏泽单县中心医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.被鉴定人宋风荣之损伤，构成十级伤残。2.护理期限为90日，住院期间2人护理，出院后1人护理。3、营养期限为90日。后续治疗费为12000元，原告支付鉴定费2900元。肇事车辆鲁Ｒ×××××号小型轿车登记所有人为陈兴亮，该车在被告人财保险公司菏泽市分公司投保交强险及保额为1000000元的商业三者险，事故发生在保险期间内。山东省2019年度城镇居民人均可支配收入为42329元，单县机关工作人员出差伙食补助标准为每天80元。一审法院认为，本案交通事故致原告宋风荣受伤，此事故经单县公安局交通警察大队处理认定，被告张付兵承担此事故的主要责任，原告宋风荣承担事故次要责任。上述事实清楚，适用适用法律正确，原、被告均无异议，予以采信。原告宋风荣因此事故造成的损失包括：医疗费48949.18元，住院伙食补助费1360元（80元×17天），护理费12408.78元（42329元÷365天×107天），营养费2700元（30元×90天），残疾赔偿金46561.9元（42329元×11年×10%），后续治疗费12000元，鉴定费2900元。本次事故造成原告十级伤残，原告要求精神损害抚慰金，理由正当，酌定支持1000元。原告因次事故的损失共计127879.86元。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”《山东省实施办法》第六十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超过交通事故强制保险责任限额部分，机动车与机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任:(一)非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，承担不超过百分之十的赔偿责任;(二)非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，承担百分之三十至四十的赔偿责任;(三)非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，承担百分之六十至七十的赔偿责任;(四)非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，承担百分之八十至九十的赔偿责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。”因本次交通事故造成宋风荣、马某受伤，且已分别向本院提起诉讼，两案原告医疗费项下的损失已超出交强险各分项限额，本案原告的医疗费项下损失总额为65009.18元，另案原告的医疗费项下损失总额为22935.19元。根据上述法律规定，由被告人财保险公司菏泽市分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿本案原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费7392.08元[10000元÷（22935.19元+65009.18元）×65009.18元]，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿本案原告59970.68元。以上共计67362.76元。余款60517.10元由被告人财保险公司菏泽市分公司在商业三者险范围内赔偿原告51439.54元（60517.10元×85%）。综上，被告人财保险公司菏泽市分公司共赔偿原告118802.30元。对原告主张的交通费，未提供相应证据，不予支持。对被告人财保险公司菏泽市分公司不承担鉴定费的抗辩理由，于法无据，不予采信。因被告张付兵不承担赔偿责任，应驳回原告对被告张付兵的诉讼请求。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：一、被告人财保险公司菏泽市分公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、营养费后续治疗费、鉴定费等共计118802.30元，于判决书生效之日起十日内付清；二、驳回原告宋风荣要求被告张付兵赔偿损失及交通费的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，减半收1350元，由被告张付兵负担1337元，原告宋风荣负担13元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实证据与一审相同，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：一、菏泽单县中心医院司法鉴定所出具的关于宋风荣的司法鉴定意见书能否作为认定本案案件事实的根据；二、一审判决计算的宋风荣的伤残赔偿金年限是否正确。关于争议焦点一。首先，被上诉人宋风荣因本案交通事故被送至山东省单县中心医院住院治疗，被诊断为：“颈脊髓损伤、胸3椎体骨折、颈椎病……”，后单县人民法院依法委托菏泽单县中心医院司法鉴定所对宋风荣的损伤进行伤残等级鉴定，在该鉴定意见中，分析说明部分表述“该损伤符合外界钝性暴力作用所致损伤之特征。损伤后果与本次交通事故损伤之间存在因果关系，予以认定。本次损伤致其颈脊髓损伤，颈6椎体轻度压缩变扁，胸3椎体骨折……，该损伤构成十级伤残”，该鉴定意见的分析说明与宋风荣的住院病历中记载的相一致。发生涉案交通事故时，被上诉人宋风荣已年满69周岁，住院病历中记载的宋风荣“老年性骨质疏松、颈5、6椎体前方见大量骨质增生”与宋风荣因涉案交通事故致颈脊髓损伤、胸3椎体骨折而被认定为十级伤残并不矛盾。其次，菏泽单县中心医院司法鉴定所及其鉴定人均具有相应的鉴定资质，鉴定程序并无不当，因此菏泽单县中心医院司法鉴定所关于宋风荣的司法鉴定意见能作为认定本案案件事实的根据。该鉴定意见中，后续治疗费为12000元，无论被上诉人宋风荣现在是否取出固定物，上诉人人财保险公司菏泽市分公司均依法应予赔偿。关于争议焦点二，被上诉人宋风荣的伤残赔偿金的计算年限。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。本案中，自定残之日被上诉人宋风荣未满七十周岁，故一审法院按11年计算伤残赔偿金并无不当，上诉人主张应按10年计算伤残赔偿金于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人人财保险公司菏泽市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费206元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司菏泽市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵明军审判员  孙富柱审判员  于 莉二〇二〇年九月二十二日法官助理周智莹书记员辛彬