江西省抚州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣10民终1031号上诉人（原审被告）：王冬英，女，汉族，江西省南丰县人，住南丰县。委托诉讼代理人：毛群凡、刘杨思静,江西民鉴律师事务所律师。上诉人（原审被告）：曾四梅，女，汉族，江西省南丰县人，住南丰县。委托诉讼代理人：吴臻，男，汉族，江西省南丰县人，住址同上，系上诉人曾四梅的儿子。上诉人（原审被告）：饶雅宁，女，汉族，江西省南丰县人，住南丰县。委托诉讼代理人：汤倩笑，江西丰茂律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周敏，女，汉族，江西省南昌市人，户籍地：南昌市西湖区，现住江西省南丰县。委托诉讼代理人：江涛勇，江西三松律师事务所律师。原审第三人：郑黎，女，汉族，江西省黎川县人，住江西省南丰县。委托诉讼代理人：刘彩秀，女，汉族，抚州市临川区人，住址同上。系郑黎的婆婆。上诉人王冬英、曾四梅、饶雅宁因与被上诉人周敏、原审第三人郑黎合伙纠纷一案，不服江西省南丰县人民法院（2020）赣1023民初149号民事判决，向本院提起上诉，本院于2020年8月31日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷及询问当事人，并经当事人同意后，决定不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人王冬英上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项，改判双方2019年3月1日及2019年8月28日合伙协议书予以解除，并同时判决合伙人对合伙财产予以清算、分割双方；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定2019年3月1日及2019年8月28日合伙协议书是两个独立的合同，这与事实不符.首先，该两份协议具有延续性；其次，2019年8月28日协议书虽然对各自的投资金额及以物入股作出了约定，但是均是由2019年3月1日的协议书延续而来，不存在重新约定；再次，被上诉人即使变更了起诉状的事实和理由，但变更前的事实和理由已经认同了两份协议书的延续性；最后，没有证据证明全体合伙人对解除合伙关系达成合意，虽然对8万元合伙人进行了协商，但是没有清算。2、一审法院并未就8万元亏损进行查明，无法证明该亏损能够弥补全部损失，判决上诉人支付周敏2万元，缺乏事实依据。首先，周敏的20万元是投资款，投资应该是承担风险，共负盈亏，并不是8万元亏损都是周敏投资款中出的，不是每人承担2万元这么简单；其次，一审法院还查明合伙期间各合伙人之间有转账记录，但并未对这部分事实进行计算，也即未对合伙经营所支出的部分进行认定；再次，该8万元已经算入8月28日协议书中，一审法院不宜对该笔亏损再进行处理。请求二审法院查清事实，判令所请。上诉人曾四梅上诉请求：1、撤销一审判决，改判曾四梅承担亏损2万元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，理由为：四合伙人共同投资了婷美产后修复店属于认定事实错误。本案中合伙协议就没有提到婷美店，该项目不是四人合伙项目，婷美是上诉人与周敏、王冬英合伙的投资项目，但并未开展，即使要处理也要另案处理；2、婷美至今未营业，原审法院仅凭第三人和王冬英的单方陈述就认定该店投资款16万元，太过牵强，没有证据证实；3、周敏的起诉时18万元，按照一审判决王冬英、曾四梅承担10万元，那还有8万元投资款去哪里了？既然对合伙剩余资产未作处理，为何又能判决曾四梅承担8万元；4、原审认定饶雅宁向吴臻借款4万元，上诉人无异议，请求二审法院再次确认。上诉人饶雅宁上诉请求：请求二审法院撤销一审判决中认定“饶雅宁向吴臻借款4万元用于支付婷美产后修复店投资款及吴臻与饶雅宁形成债权债务关系”的内容，依法改判“除上诉人已经承担的2万元亏损外，不再承担给付义务”。事实和理由：一审判决虽然未判决上诉人承担给付义务，但认定“饶雅宁向吴臻借款4万元用于支付婷美产后修复店投资款及吴臻与饶雅宁形成债权债务关系”错误，理由：1、首先饶雅宁没有向吴臻借款4万元，其次即使借款，也在饶雅宁退伙时结算完毕，不再负有任何权利义务；2、一审法院在没有饶雅宁是否出具借条的情况下，就认定双方形成债权债务关系，且即使存在，也不是本案审理范畴；3、吴臻不是曾四梅的股份代管人，而是本案合伙实际经营者，应将吴臻列为本案被告参加诉讼；4、其他上诉理由同意曾四梅的意见。被上诉人周敏答辩称，针对王冬英的上诉答辩意见为，两份协议书是没有延续性，虽然周敏在最初起诉时，确实将两份协议书一起起诉，当时周敏基于对合同独立性认识不足的情况下起诉的，该两份协议书经营项目不同，人员也不一样，法院根据查明的事实进行判决符合相关法律规定；针对曾四梅上诉答辩为，一审法院在没有对所有合伙账目进行清查，但可以对大家都认可账目进行判决；针对饶雅宁上诉答辩为，同意一审判决认定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审第三人的答辩意见为，我只是同王冬英合伙一人一半股份，同曾四梅、周敏、饶雅宁无关。王冬英对曾四梅、饶雅宁的上诉答辩意见为，1、一审法院认定周敏、王冬英、曾四梅、饶雅宁在合伙期间共同投资了婷美产后修复店系认定事实无误。第一份协议书没有婷美店不代表没有婷美店的投资项目，根据2019年7月1日的合股协议上面有饶雅宁的签字，说明饶雅宁是知道婷美店是合伙范围，且饶雅宁退股后，并未对3月1日的合伙进行清算，而且该协议的资产直接投入8月28日的合伙中去，两份协议具有延续性，故即使8月28日的协议没有饶雅宁的签字，也不能免除饶雅宁应负的义务。王冬英对合伙运营前对婷美店进行了大量资金投入，应当属于投资款。2、曾四梅与饶雅宁的上诉状内容有很多一部分是复制粘贴，具有串通行为，二审法院应该考虑他们陈述及证据的真实性。曾四梅对王冬英、饶雅宁上诉答辩意见为，婷美店是合伙的，王冬英有欺骗行为，郑黎也不认可他们的合伙，只认王冬英的合伙。她承认要出4万元，但是有2万元是替饶雅宁给付的，王冬英说投资了60多万，如果法院查清属实，她认可，如果查明不属实，要追究王冬英的法律责任，她同饶雅宁之间没有任何债权债务。饶雅宁针对王冬英、曾四梅上诉答辩意见为，针对王冬英的上诉，两个合伙协议没有延续性，而且经营的项目也不同，这是两个关系，不应该在一个案件里处理。对于婷美店坚持其上诉观点。对曾四梅的上诉，双方之间是没有四万元的债权债务，不属于本案的审理范围，吴臻就是实际合伙人，应该被列入被告参与诉讼。周敏向一审法院起诉请求：1.解除原、被告之间签订的《合股协议书》，并终止合伙关系；2.判令被告返还原告的投资款28万元；3.该案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告、被告王冬英、被告曾四梅的儿子吴臻、被告饶雅宁四人商定合股经营美容店，由于吴臻在政府部门上班，于是吴臻以其母亲曾四梅的名义签订合股协议。2019年3月1日，原、被告及饶雅宁四人签订一份《合股协议书》，约定:四人共同经营美容院；出资源、方式、权限；盈余分配与资金承担；入股、退股等事项。《合股协议书》约定每人投资40万元，但是除了原告投资了20万元外，没有哪个投资分文。合伙自然无法进行，后来以每人亏损2万元终止合作关系。合伙终止后，本来原告除去亏损后，应收回18万元，但是被告不让原告收回该18万元，花言巧语，诈骗原告于2019年8月28日重新签订一份《合股协议书》。每人投资金18万元(实际原告应收回的18万元)经营圣莉斯歌、婷美产后修复、皙阁(未注册经营)美容店。由于被告拉原告合伙，先后二次诱骗原告签订协议纯属是个陷阱。被告将原告的资金骗到手后，原形毕露，根本不将原告当成合伙人，将所有的合伙事务都视为与原告无关。但是原告却毫无提防意识，竟然在签订了第二份协议后于2019年8月28日又被诱骗追加了8万元投资，总共投了28万元，不仅如此，被告还要诈骗原告再追回投资。为了维护自身的合法权益，早日摆脱被告的陷阱，特向法院起诉，请求法院依法裁决并支持原告的诉讼请求。在审理过程中，周敏变更诉讼请求为：1.被告退回原告投资款18万元；2.该案诉讼费由被告承担。变更事实和理由为：原告、被告王冬英、被告曾四梅的儿子吴臻、被告饶雅宁四人商定合股经营美容店，由于吴臻在政府部门上班，于是吴臻以其母亲曾四梅的名义签订合股协议。2019年3月1日，原、被告及饶雅宁四人签订一份《合股协议书》，约定:四人共同经营美容院；出资源、方式、权限；盈余分配与资金承担；入股、退股等事项。《合股协议书》约定每人投资40万元，但是除了原告投资了20万元外，没有哪个投资分文。合伙自然无法进行，7月份四人协商每人亏损2万元，终止合作但原告一直没有收到退回的18万元。一审法院认定事实：2018年12月4日，王冬英、郑黎与苏州婷美摩力二十一女子健康管理有限公司签订《婷美摩力21产后恢复品牌授权合同》，该合同主要约定：授权合同期限为五年，自2018年12月4日起至2023年12月3日，品牌授权运营费用19.8万元。当日，王冬英、郑黎分别缴纳品牌授权运营费用9.9万元，共计19.8万元。2018年12月21日，苏州婷美摩力二十一女子健康管理有限公司向郑黎出具了授权书。授权书载明，仅限在江西省抚州市南丰县国际花园南门抚州佬母婴生活馆开设“婷美摩力21产后恢复”时允许使用“婷美摩力21”商标办理工商登记的；授权期限：使用有效期至2023年12月4日止；授权说明：被授权人没有转授权的权利，被授权人在其它地点开设“婷美摩力21产后恢复”时须经我方另行授权。王冬英和郑黎在江西省抚州市南丰县国际花园南门抚州佬母婴生活馆开设“婷美摩力21产后恢复”店，共计花费装修、店租、广告等费用130967元，加上加盟费19.8万元，两人共同出资328967元，两人各自出资一半164483.5元，各占股50%，约定共担赢亏。婷美摩力21产后恢复”店于2019年5月开始试营业，至今未正式营业。2018年下半年，周敏、王冬英、曾四梅、饶雅宁开始商谈合伙事项。2019年3月1日，周敏、王冬英、曾四梅、饶雅宁签订《合股协议书》。《合股协议书》内容为：“以上四方本着诚信合作，互惠互利，公平、公正、公开的原则，次定对经营的美容院实行股份合作经营，如下协议:第一条：合股经营股。精诚团结，共同发展。第二条:合股经营项目和范围。工商营业执照登记的项目和范围；共同合法经营美容院，具体地址为：南丰县，法人：王冬英、饶雅宁。第三条：出资源、方式、权限。1、总股本:以上四方协商，根据目前市场状况和该店的发展角度考虑，决定首期对该院的总股本投入160万元；合股经营期间各合股人的出资为共有财产，不得随意请求分割。2、股权分配：经协商，决定四方为控股方，股权占总股份的25%，投资金额为40万元。3、四方一致同意共同经营的美容院的财务收支，往来由王冬英、饶雅宁统一管理，店内所有外联、内部经营统一由王冬英管理。第四条：盈余分配与资金承担。1、盈余分配:本美容院经营盈利则按股东实际持有股份来分红；如本美容经营亏损则按股东实际持有股份来承担亏损金额及相应责任；本容院全体股东每个月末对本美容院财务状况衣帐上现金、现金流、备用金进行一次盘点，如有误差，管理相关事务的股东或股东代表全全承担误差部分。2、双方合作自2019年3月1日起，在盈利的情况下，从签订日开始算每个月按股权比例分红一次。3、当半年在美容院帐户中保证伍万元流动金的前提下，其余部分按比例进行分红，美容院帐户中流动资金不足叁万元，由以上四方按股份比例补足。第五条:入股、退股。1、入股:需承认本协议；(1)需经全体合股人同意；(2)执行协议定的权利义务；(3)随着本美容院的成长和壮大，美容院股东的股份不发生变化。2、在合作期间需要退股是按个人原始入股的50%实施，三年则30%，四年则20%，五年则10%退股。3、如有一方强行对方撤资，结算之日必须返还对方投资本金及股份该得利润；退股需提前二个月告知其他合股人并经全体合股人同意:退股后以退股时的财产状况进行结算；未经合同人同意而自行退股，给合股人造成损失的，在视为无效的同时，还要给予赔偿；如股东没有违反合作规则，任何一方没有权力要求另一方退股。未经股东方允许不得私自转让个人股份，如有违反此条，股东方有权无条件收回其个人持有股份，入股资金及分红资金不予退还。第六条:禁止行为。1、禁止合股人在本地区经营与合股竞争的业务。2、禁止针对个人言行违背合股事业，干扰合股经营的正常秩序。3、合股人禁止在合同期内私自开别的店面，如果独立经营开店需撤股，且不得在本店附近区域开店，不得带走本店的客人。4、如合股人违反上述各条，应按合股实际损失賠偿。第七条:纠纷的解决。合股人之间如发生纠纷，应共同协商，本着有利于合股事业发展的原则予以解决。如协商不成，可以诉讼法院。第八条:本协议由全体合股人签约之日起生效。第九条:本合同一式份，方各执一份。”《合股协议书》签订后，曾四梅的股份由其子吴臻代为管理。因故，周敏、王冬英、吴臻、饶雅宁口头协议，投资金额由每人40万元改为每人20万元。对于合伙的实际出资情况。周敏陈述，现金投资20入股。王冬英陈述，其以丹丹国际店里的顾客资源、技术人员、店租、产品、现金3970元入股，共计20万元。曾四梅的代理人吴臻陈述，英树的加盟费4万元。饶雅宁陈述，以汎歌店里的资源、设备、店租、技术人员、产品入股，当时作价7万元。但周敏、王冬英、曾四梅、饶雅宁对王冬英、曾四梅、饶雅宁三人以实物、技术、资源等投资入伙折抵的金额及应补齐的资金，始终未达成一致意见。合伙期间，汎歌由饶雅宁经营管理，丹丹国际、婷美产后由王冬英经营管理，用吴臻的个人账户做为合伙期间的公账使用，期间吴臻、王冬英负责保管过。周敏于2019年3月22日分二次向吴臻账户转账支付投资款共计10万元，于2019年4月5日分二次向吴臻账户转账支付投资款共计10万元，合计20万元。周敏投资款中的另8万元作为四人合伙期间的合伙经营日常开支款项，于2019年6月左右使用完毕。另，周敏、王冬英、吴臻、饶雅宁经协商达成一致意见，共同合伙投资了郑黎与王冬英合伙“婷美产后”店，占50%股份。婷美产后投资款由王冬英先行垫付16万元后，周敏、曾四梅、饶雅宁三人的投资款12万元，由吴臻从周敏给付的投资款20万元中支付12万元给王冬英。2019年6月4日，饶雅宁向吴臻转账支付２万元，用于承担合伙期间的亏损。周敏、王冬英、曾四梅、饶雅宁在2019年6月至8月期间，对合伙期间的账务进行对账，但始终有差额，为此四人多次讨论解除合伙，并提议已使用的8万元作为亏损款，每人承担亏损2万元，但未达成一致意见。2019年3月20日，王冬英（乙方）与壹马当先教育管理有限公司（甲方）签订《大赢家利润倍增系统（店家）合作协议书》、《原创（加盟）合作协议书》。《大赢家利润倍增系统（店家）合作协议书》主要约定：合作范围：甲方向乙方提供大赢家利润倍增系统培训落地，培训落地时间及培训地点由甲乙双方沟通协调；合作期限为2019年4月5日至2019年5月15日，共40天；费用总额为3万元，签订本合同当日以刷卡方式支付3万元；乙方有权利使用大赢家利润倍增系统分分享权利，分享可获利10%。《原创（加盟）合作协议书》主要约定：乙方向甲方支付3万元加盟金，成为原创级别大赢家，享受市场开发推广50%的业绩分成；甲方有义务按乙方实收业绩，完成落地启动，店家收回系统费用后每月25-28日发放分成；老师下店来路费，食宿由店家承担；乙方连续6个月感召为零的，需向公司缴纳3000元重新激活身份即可。王冬英于当日向壹马当先教育管理有限公司支付了3万元。吴臻从周敏投资款20万元中支付了3.8万元给王冬英。王冬英陈述，其中3万元是加盟费，另8000元是开支费用。2019年7月1日，周敏、王冬英、饶雅宁签订《合股协议书》。《合股协议书》内容为：“以上四方本着诚信合作，互惠互利，公平、公正、公开的原则，次定对经营的美容院实行股份合作经营，如下协议:第一条：合股经营股。精诚团结，共同发展。第二条:合股经营项目和范围。工商营业执照登记的项目和范围；共同合法经营美容院，具体地址为：南丰县，法人：王冬英、饶雅宁。第三条：出资源、方式、权限。1、总股本:以上四方协商，根据目前市场状况和该店的发展角度考虑，决定首期对该院的总股本投入60万元；合股经营期间各合股人的出资为共有财产，不得随意请求分割。2、股权分配：经协商，决定四方为控股方，股权占总股份的25%，投资金额为15万元。3、四方一致同意汎歌、丹丹国际、婷美产后美容院的财务收支，往来由统一管理，店内所有外联、内部经营统一由四方协助新店长管理。第四条：盈余分配与资金承担。1、盈余分配:本美容院经营盈利则按股东实际持有股份来分红；如本美容经营亏损则按股东实际持有股份来承担亏损金额及相应责任；本容院全体股东每个月末对本美容院财务状况衣帐上现金、现金流、备用金进行一次盘点，如有误差，管理相关事务的股东或股东代表全全承担误差部分。2、双方合作自2019年7月1日起，在盈利的情况下，从签订日开始算每2个月按股权比例分红一次。3、正常营业期间美容院帐户上中保证伍万元流动金的前提下，其余部分按比例进行分红，美容院帐户中流动资金不足伍万元，由以上四方按股份比例补足。账户上高于伍万元，股东各分多余金额。第五条:入股、退股。1、入股:需承认本协议；(1)需经全体合股人同意；(2)执行协议定的权利义务；(3)随着本美容院的成长和壮大，美容院股东的股份不发生变化。2、在合作期间需要退股是按个人原始入股的50%实施，三年则30%，四年则20%，五年则10%退股。3、如有一方强行对方撤资，结算之日必须返还对方投资本金及股份该得利润；退股需提前二个月告知其他合股人并经全体合股人同意:退股后以退股时的财产状况进行结算；未经合同人同意而自行退股，给合股人造成损失的，在视为无效的同时，还要给予赔偿；如股东没有违反合作规则，任何一方没有权力要求另一方退股。未经股东方允许不得私自转让个人股份，如有违反此条，股东方有权无条件收回其个人持有股份，入股资金及分红资金不予退还。第六条:禁止行为。1、禁止针对个人言行违背合股事业，干扰合股经营的正常秩序。2、合股人禁止在合同期内私自开相同行业的店，如果独立经营开店需撤股，且不得在本店附近区域开店，不得带走本店的客人。第七条:其它。1、签署本协议一周以内必须资金到位，否则弃权处理，造成的损失由弃权人承担。2、合作期间股东不可以收现金，以及任何转帐，査到一赔十。3、每天帐目清晰，公开议事群。4、凡股东投资的金额未按时间到帐，必须净身出户。(1)王冬英店与店租议价后，需交金额28664；(2)饶雅宁店与店租议价后，需交金额71730；(3)吴臻需交金额15万元+1万元；(吴臻必须査清8万元内其中1万元的金额消费在哪，务必在8号之前进帐，未尽帐净身出户。)(4)股东一律不可以收现或转帐，发现净身出户。(5)周敏已转帐20万元，钱到位必需转伍万元给周敏。5、如股东需要投入的资金未按时到帐，所造成的损失由未到帐方赔偿资金16万元整。6、丹丹国际、汎歌迁移转让时，迁移转让费转让费原始人一半，公司一半。7、法人代表：按照营业执照名(营业执照)。8、之前顾客手工费、水电费按卡次计算。9、四个股东不充许参与管理，统一由新店长负责管理。10、每天出入帐必须走公司帐户()如发现异常，由过错方承担。11、所有债务纠纷7月1日之前店家承担处理，7月1日新店重新开始。12、顾客外出由股东陪同，押单一律提5个点(不管什么项目)，不能私下带店内顾客做任何与此店相关的项目，如发现净身出户。公司开会产生费用算店内开支。13、增加项目必须四方知道，协商是否可以增加，按投票决定。14、协议之后，丹丹国际、汎歌、产品盘点入库，进行登记。销售进价返给丹丹国际、汎歌，利润充公。如合股人违反上述各条，应按合股实际损失赔偿。第八条:纠纷的解决。合股人之间如发生纠纷，应共同协商，本着有利于合股事来发展的原则予以解决。如协商不成，可以诉讼法院。本协议一式四份，四方各执一份，由全体合股人签约之日起生效。2019年8月28日，周敏、王冬英、曾四梅签订《合股协议书》。《合股协议书》内容为：“以上三方本着诚信合作，互惠互利、公平、公正、公开的原则，决定对经营的美容院实行股份合作经营，订立如下协议:第一条:合股经营精诚团结，共同发展。第二条:合股经营项目和范围。工商营业执照登记的项目和范围:共同合法经营美容院。第三条:出资方式、权限1、总股本:以上三方协商，根据目前市场状况和该店的发展角度考虑，决定首期对该美容院的总股本投入为54万元:合股经营期间各合股人的出资为共有财产，不得随意请求分割。2、股权分配:经协商，决定二方为控股方，股权占总股份的33.3%，各投资金为18万元。3、三方一致同意圣莉斯歌、婷美产后修复、皙阁美容院的财务收支，往来由三方统一管理，店内所有外联、内部经营统一由三方管理。第四条:盈余分配与资金承担。1、盈余分配:本美容院经营盈利则按股东实际持有股份来分红；如本美容院经营亏损则按股东实际持有股份来承担亏损金额及相应责任；本美容院全体股东每个月末对本美容院财备状况及账上现金、现金流、备用金进行一次盘点，如有误差，管理相关事务的股东或股东代表全全承担误差部分。2、三方合作自2019年8月28日起，在盈利的情况下，从签订日开始计算，每3个月按股份比例分红一次。3、正常营业期间美容院帐户上保证各店壹万流动资金的前提下，其余部分按比例进行分红，美容院帐户中流动资金不足壹万元，由以上三方按股份比例补足。第五条:入股、退股。1、入股:需承认本协议；(1)需经全体合股人同意；(2)执行协议规定的权利义务；如有(3)着本美容院的成长和壮大，美容院股东的股份不发生变化。2、在合作期间需要退股是按个人原始入股的50%实施，三年则30%，四年则20%，五年则10%退股。3、如有一方强行对方撤资，结算之日必须返还对方投资本金及股份该得利润；退股需提前二个月告知其他合股人并经全体合股人同意；退股后以退股时的财产状况进行结算；未经合股人同意而自行退股，给合股人造成损失的，在视为无效的同时，还要给予赔偿；如股东没有违反台作规则，任何一方没有权力要求另一方退股。第六条：禁止行为。1、禁止针对个人言行违背合股事业，干就合股经营的正常秩序。2、合股人禁止在合同期内私自开相同行业的店，如果独立经营开店需撤股，且不得在本店附近区域开店，不得带走本店的客人。第七条:其它。1、签署本协议第二天必须资金到位，否则弃权处理，造成的损失由弃权人承担。2、合作期间股东不可以收现金，以及任何转账，查到一赔十。3、每天帐目清晰，公开议事群。4、丹丹国际转让后，转让费原始人一半，公司一半。5、法人代表：（营业执照）。（圣莉斯歌店长，其余贰店，王冬英）。6、每天出入账必须走公司帐户（62×××81工商银行）。如发现异常，由过错方承担。7、顾客外出由股东陪同，押单一律提5个点(不管理什么项目)，不能私下带店内顾客做任何与此店相关的项目，如发现净身出户。公司开会产生费用算店内开支。8、增加项目三方协商，协商是否可以培加，按投票决定。9、协议之后，丹丹国际产品盘点入库，进行登记。销售进价返给丹丹国际，利润充公。如合股人违反上述各条，应按合股实际损失赔偿。第八条:股东格局问题。1、各股东在任何场合都必需保持友好、合作、一致。2、不可用各种不和协及重伤、激活来伤害对方。3、在各种场合(员工、客户)的面前意见及行为一律统一和协如有意见，内部会议解决。4、如有遇到项目上与必要的事情急需解决，必须马上招开会议，不允许缺席。5、股东间遇到任何问题不允许吵架、打架。6、以上5条如有一人违反，将自动扣除10%的股份分红给其它股东。7、原奥斯卡留余20%的股份，如原奥斯卡原肌东需要退股，必须由现任股东三人共同平分其股份。第九条:纠纷的解决。合股人之间如发生纠纷，应共同协商，本着有利于合股事来发展的原则余以解决。如协商不成，可以诉讼法院。本协议一式三份，三方各执一份，由全体合股人签约之日起生效。”另查明，饶雅宁因缺乏资金支付婷美产后投资款4万元，曾向吴臻出具一张4万元的借条，借条现仍在吴臻处。2019年6月23日，吴臻因合伙关系向周敏转账支付3000元。吴臻陈述，该款是支付周敏投资款20万元的利息。吴臻于2019年1月25日向浙江英树生物科技有限公司转账支付4万元；于2019年2月26日向王冬英转账支付2000元，于2019年4月29日向王冬英转账支付158000元，于2019年5月7日向王冬英转账支付10000元；于2019年6月23日向周敏转账支付3000元；于2019年3月29日向江春燕转账支付10000元；于2019年5月8日向南京如恒置业顾问有限公司转账支付6000元；于2019年7月2日向李雪龙转账支付5000元。王冬英通过微信于2019年2月26日向吴臻转账支付2000元，于2019年4月19日向吴臻转账支付2026元，于2019年8月30日向吴臻转账支付10000元、6000元，于2019年9月3日向吴臻转账支付10000元，于2019年9月6日向吴臻转账支付10000元，于2019年9月16日向吴臻转账支付10000元，于2019年9月17日向吴臻转账支付10000元，于2019年9月30日向吴臻转账支付1000元，于2019年10月18日向吴臻转账支付5000元，于2019年10月19日向吴臻转账支付500元，于2019年10月29日向吴臻转账支付5000元，于2019年11月4日向吴臻转账支付130元，于2019年11月16日向吴臻转账支付100元，于2019年11月25日向吴臻转账支付1000元，于2019年11月29日向吴臻转账支付47元。王冬英于2019年3月16日向吴臻支付宝账号转账支付2400元，于2019年8月30日向吴臻支付宝账号转账支付10000元，于2019年9月2日向吴臻支付宝账号转账支付5000元，于2019年9月3日向吴臻支付宝账号转账支付5000元，于2019年10月10日向吴臻支付宝账号转账支付2000元、500元，于2019年10月11日向吴臻支付宝账号转账支付1000元。一审法院认为：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，并约定参与合伙盈余分配。该案是因合伙经营美容店引发纠纷。周敏、王冬英、曾四梅、饶雅宁于2019年3月1日签订的《合股协议书》是其真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。该案的争议焦点为：1.2019年3月1日的《合股协议书》是否已解除？2.三被告是否应返还周敏投资款；若返还，金额多少的问题。1.2019年3月1日《合股协议书》是否已解除？合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。而合伙关系解除之后，依法应进行合伙清算。2019年3月1日的《合股协议书》的约定，退伙须经合伙人一致同意。在该案中，周敏主张，第一次合伙已终止，并对合伙财产进行了处置，各自把各自的店收回，其应收回投资款。王冬英主张，2019年3月1日签订的《合股协议书》与2019年8月28日签订的《合股协议书》是连续性的二性合同，如要终止就要一起终止；饶雅宁是退出；且合伙财产未做处置。曾四梅主张，口头约定解除合伙，但未对合伙财产进行处置。饶雅宁主张，其于2019年6月支付亏损款2万元时就已退出，已对合伙财产进行处置，各自的店、产品归个人。而周敏、王冬英、曾四梅提供的周敏、王冬英、吴臻、饶雅宁在“议事群”的微信聊天记录显示，2019年7月28日、29日、30日、31日，四人仍就账面亏损8万元的分担问题进行协商；2019年8月21日，周敏、王冬英、吴臻就四人解除合伙问题还在协商；根据该聊天记录可以确定周敏、王冬英、吴臻、饶雅宁虽然多次协商退伙事宜，但各执一词，四人最终未达成一致意见，而该案没有证据证明全体合伙人对解除合伙关系达成合意，亦未对饶雅宁退伙达成合意。根据法律规定，合伙的清算包括：了结进行的业务、收取债权、清偿债务、返还出资及分配剩余财产等，而该案的证据仅证明了合伙人就账面亏损8万元的问题进行了协商，但没有证据证明全体合伙人进行了合伙清算。关于2019年3月1日《合股协议书》与2019年8月28日《合股协议书》之间的关系问题。王冬英认为，在2019年3月1日的四人签订《合股协议书》之后，其与周敏、曾四梅又于2019年8月28日签订了第二份《合股协议书》，第二份《合伙协议书》是第一份《合伙协议书》的继续。对此一审法院认为，2019年3月1日的《合股协议书》与2019年8月28日的《合股协议书》是两个独立的合同，合同的主体不相同，合伙人由四人变成三人；合同的客体即合伙经营的对象也不相同，由汎歌、英树、婷美产后修复变成圣莉斯歌、婷美产后修复、皙阁美容院。虽然周敏、王冬英、曾四梅均陈述，周敏第一次合伙投资余款18万元转入第二次合伙，但2019年8月28日的《合股协议书》对各自的投资金额及王冬英、曾四梅以物入股的金额作了重新的约定，是新的合伙，且擅自对合伙财产进行处置，并不代表对合伙财产进行了分割。一审法院在审理过程中，周敏、王冬英、饶雅宁、曾四梅的代理人吴臻表示愿意解除2019年3月1日签订的《合股协议书》，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，当事人协议一致，可以解除合同。关于合伙的开始时间的认定。周敏、王冬英、曾四梅、饶雅宁签订了《合股协议书》，该合同对合伙时间进行了约定，四人合伙从2019年3月1日开始。2.三被告是否应返还周敏投资款；若返还，金额多少的问题。一审法院认为，根据《民诉法》第一百五十三条“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决”的规定，合伙未经结算，其中一部分事实已经查清，可以就查清的部分先行判决。在该案中，周敏、王冬英、曾四梅、饶雅宁明确每人占股25%，应出资20万元，并按各自股份承担赢亏。周敏已实际出资20万元。在审理过程中，周敏、王冬英、曾四梅、饶雅宁认可亏损8万元，但认为仍应对合伙期间的账务问题进行清算；虽然王冬英、曾四梅提供案涉合伙期间的账目，但周敏、曾四梅、饶雅宁对王冬英提供的账务有异议，认为其账务没有收入情况不完整，周敏、王冬英、饶雅宁对曾四梅提供的账务有异议，并认为王冬英应该提供丹丹国际的账本、饶雅宁应该提供汎歌的账本一起进行清算。王冬英表示，丹丹国际的账本已遗失。饶雅宁表示，已算清账，汎歌的账本可能找不到了。对于合伙期间的有争议账目，合伙人可在自行对清账目后另行主张。对于周敏、王冬英、曾四梅、饶雅宁认可亏损8万元，由其四人各自承担2万元。由于8万元亏损是周敏投资款中支出，王冬英、曾四梅、饶雅宁应各向周敏支付2万元。饶雅宁应负担的2万元已经支付给曾四梅股份的代管人吴臻，曾四梅应向给付周敏4万元。关于剩余财产的分割问题。首先，应确定剩余财产的价值。周敏、饶雅宁、曾四梅、王冬英四人的陈述，汎歌店在2019年7月、8月由饶雅宁独自经营，丹丹国际店也于2019年8月28日重新作价5万元作为王冬英在2019年8月28日《合股协议书》的合伙资本，婷美产后修复店也转为2019年8月28日《合股协议书》的合伙资本。一审法院无法根据现有的证据确定剩余财产的价值，待合伙人确定剩余财产的价值后可另行主张财产的分割。另外，周敏、王冬英、曾四梅、饶雅宁在合伙期间共同投资了婷美产后修复店，周敏、王冬英各已出资4万元，曾四梅、饶雅宁应各出资4万元，饶雅宁向吴臻借款4万元用于支付该款项并向吴臻出具借条，而吴臻作为曾四梅股份的代管人用周敏投资款中的8万元支付了曾四梅、饶雅宁两人应付的投资款。吴臻作为曾四梅股份的代管人，其代曾四梅支付投资款的行为，由委托人曾四梅承担法律责任。吴臻以自己的名义借款给饶雅宁，并用周敏投资款支付，是其个人行为。因此，吴臻与饶雅宁之间、周敏与曾四梅之间、周敏与吴臻之间分别形成债权债务关系。基于上述债权债务关系，周敏可要求曾四梅应返还4万元，可要求吴臻返还4万元。由于吴臻不是该案当事人，周敏可另行向其主张。综上所述，曾四梅应给付周敏8万元，王冬英应给付周敏2万元。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第九十三条，《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第46条、第47条、第52条、第54条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第一百五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定之规定，判决如下：一、原告周敏与被告王冬英、曾四梅、饶雅宁于2019年3月1日签订的《合股协议书》予以解除；二、被告王冬英在判决生效后十日内返还周敏2万元；三、被告曾四梅在判决生效后十日内返还周敏8万元；四、驳回原告周敏的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，由原告周敏负担1735元，被告王冬英负担433元，被告曾四梅负担1732元。二审中各当事人均未提交新的证据。上诉人王冬英对一审经审理查明部分，认为，英树公司不是四方合伙的范围，还遗漏五笔款项支付的事实未查明。上诉人曾四梅对一审经审理查明部分，认为，合伙人之间未结算，怎么得出还差3970元的投资款未支付的事实。上诉人饶雅宁对一审经审理查明部分，认为，四人没有商议一致共同经营婷美产后这个项目，对股份也没有约定，也没有王冬英垫付16万元的事实；饶雅宁退股是一致意见，不是没有达成一致意见；饶雅宁没有向吴臻出借过四万元；2019年7月1日的协议没有曾四梅的签名，所以协议是不生效的。被上诉人周敏对一审经审理查明部分，认为，她对其他合伙人投资款或以店面投资、产品投资等都不知情；大赢家返还了1.5万元，由他们三人分了。根据二审审理情况，本院对一审法院查明的当事人无异议的事实予以确认。本案的争议焦点为：各方签订的两份《合伙协议书》之间是否具有延续性、不可分割性，如果可以分开处理，周敏的18万元投资款应由谁承担的问题。本院认为，各方当事人在本案共签订了三份《合股协议书》，分别为，2019年3月1日周敏、王冬英、曾四梅、饶雅宁签订的；2019年7月1日周敏、王冬英、饶雅宁签订的；2019年8月28日周敏、王冬英、曾四梅签订的，其中2019年7月1日的《合股协议书》注明的是四方协议，但只有三人签字。从协议签订的内容来看3月1日及8月28日签订的协议，是各方当事人真实意思表示，且不违反相关法律、法规，应认定合法有效。而7月1日所签合同二审中周敏及饶雅宁均称未生效，也少了另一合伙人曾四梅的签名，应认定各方还未达成合伙合意，属无效合同。在3月1日协议书签订后，只有周敏支付了投资款20万元；王冬英称用婷美产后修复店、丹丹国际的股份入股，估算有60余万元；曾四梅称用英树店2万元还有买产品入股；饶雅宁称用汎歌店所有资源入股，具体没有统计多少金额，可见四方除周敏的20万元投资款可以认定外，其他三方都没有具体的让对方认可投资金额，但四方对3月1日的合伙账面亏损达成一致，即每人亏损2万元，但整体合伙亏损多少，各方还是没有达成一致意见也未进行清算。3月1日合伙后，周敏用其入股还剩18万元作为投资款继续入股8月28日合伙，而8月28日合伙各股东投资额及合伙企业盈亏等也未进行清算。根据合伙的“共同出资、共同经营、共担风险、共负盈亏”基本特征，本案中，周敏第一次合伙时，投资时的账面亏损8万元，虽经过其他三个合伙人同意，但三人也仅是同意每人亏损2万元，并非同意承担周敏亏损中的2万元，现整体合伙企业盈亏多少并未进行清算，一审法院并不能就该8万元账面亏损由谁承担进行判决。周敏主张退回的18万元已经转入8月28日合伙，该18万元是否予以退回，也应对合伙企业进行清算后才能确定，不能以第一次合伙来主张18万元的归属。综上，被上诉人周敏主张18万元的退回，必须起诉两次合伙才能查明是否予以退回，而周敏只是主张第一次合伙且并未提交相关证据证实涉案18万元应由三上诉人承担，其应该承担举证不能的法律后果，对其诉讼请求应予驳回。上诉人王冬英的上诉理由部分成立，本院予以支持；由于本案需要结合清算结果才能查明事实，故对上诉人曾四梅、饶雅宁的上诉理由，不予支持。在被上诉人周敏的变更诉讼请求申请书中并未有解除《合股协议书》的诉讼请求，一审法院判决解除《合股协议书》，属超越诉讼请求判决，故对一审判决应予改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销江西省南丰县人民法院（2020）赣1023民初149号民事判决。二、驳回被上诉人周敏的诉讼请求。一审案件受理费3900元，二审案件受理费1700元，共5600元由被上诉人周敏负担。本判决为终审判决。审判长  葛明审判员  揭颖审判员  黄皓二〇二〇年九月二十七日书记员  黄欢