浙江省东阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0783民初7000号原告：义乌市贸加进出口有限公司，住所地浙江省义乌市江东街道江东中路55号七楼。法定代表人：程尧生，总经理。委托诉讼代理人：金瑶，浙江拓思律师事务所律师。被告：浙江科易罗家居有限公司，住所地浙江省金华市金东区曹宅镇金汇路348号。法定代表人：毛冬花，经理。委托诉讼代理人：陈晖，浙江融哲（东阳）律师事务所律师。原告义乌市贸加进出口有限公司与被告浙江科易罗家居有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月15日立案受理后，依法决定适用简易程序，由审判员张丽萍独任审判，于2020年8月10日、9月23日两次公开开庭进行了审理。原告义乌市贸加进出口有限公司的委托诉讼代理人金瑶、被告浙江科易罗家居有限公司的委托诉讼代理人陈晖两次到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告义乌市贸加进出口有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付违约金36.5万元。事实与理由：2020年4月10日，原、被告签订《销售合同》，约定原告支付被告订金200万元，被告应于2020年4月14日凌晨交付50万只KN95口罩，合同总金额为365万元，若被告未按期交货，则应全额退还订金，并按合同总金额的10%赔付违约金。截至4月15日，被告分批交付了共计261600只口罩，其余口罩均未交付。2020年4月22日，被告退还原告90320元货款。根据涉案合同约定，被告未按期足额交货，应向原告支付36.5万元违约金。为此，原告诉至法院。针对上述诉讼请求，原告义乌市贸加进出口有限公司向本院提供了下列证据：一、《销售合同》，拟证明双方约定被告未如期交付口罩应承担的违约责任，原告于合同签订当日支付订金200万元，订金收到后合同生效的事实。二、转款凭证，拟证明原告已按约支付订金200万元的事实。三、收款凭证，拟证明原告于2020年4月22日收到被告退款90320元的事实。四、浙江拓思律师事务所出具的律师函及快递单，拟证明原告委托律师发函要求被告承担违约责任的事实。五、浙江融哲（东阳）律师事务所律师函，拟证明被告回函双方已解除合同，未出货部分款项已退还的事实。六、出库单，拟证明被告未在合同约定期限内足额交货的事实。七、原告营业执照（复印件），拟证明原告经营范围包括医用及非医用口罩销售的事实。八、原告出具的情况说明、原告与案外人的购货合同、案外人出具的违约证明及中文翻译文本，拟证明被告违约造成原告损失411880元的事实。九、被告出具的品质承诺书，拟证明被告在逾期交货后向原告做出愿意赔偿原告所有损失的承诺，被告对原告采购的涉案口罩用于销售是明知且无异议的事实。被告浙江科易罗家居有限公司答辩称，原告的诉请于法无据，理由如下：1.原、被告签订的《销售合同》中明确约定了两个生效条件，一个是原告支付订金200万元，另一个是合同盖章后回传，而本案中原告未盖章回传合同，故涉案合同尚未生效；2.涉案合同尚未生效，原告不能以涉案合同约定要求被告承担违约责任；3.若法院认为涉案合同已生效，合同约定的违约金过高，应以未交付口罩金额的10%计算违约金，其中应交付口罩总数以40万只计算。针对上述答辩意见，被告浙江科易罗家居有限公司向本院提供了销售合同（复印件）、转账凭证，拟证明原告工作人员徐丹文在销售合同中注明退款90320元，涉案合同已解除，被告已退回原告该款项的事实。原、被告提供的证据，经双方质证，本院认定如下：原告义乌市贸加进出口有限公司提供的证据，证据一，被告对真实性无异议，但认为合同未经原告盖章，故合同尚未生效。证据二，被告认可收到200万元，但无法确认汇款人身份。证据三、四、五、六，被告对真实性无异议。证据七，被告认为虽然原告经营范围包括医疗器械等的销售，但仍应取得相关许可才能经营相关业务。证据八，被告认为情况说明系原告单方出具，并非证据，且说明的内容不符合事实；购货合同及违约证明的真实性无法确认，对关联性也有异议。证据九，被告对真实性无异议，但认为该承诺系对口罩品质做出的保证。本院对证据一、二、三、四、五、六、七、九的真实性予以确认；证据八，本院认为不能达到原告的证明目的，不予采纳。被告浙江科易罗家居有限公司提供的证据，原告认为销售合同系复印件，对真实性有异议，但对徐丹文在销售合同中注明退款90320元至程杰波账号这一情况予以确认；对转账凭证无异议。本院对该组证据的真实性予以确认。根据本院认定的证据及原、被告的陈述，查明事实如下：2020年4月10日，原、被告签订《销售合同》一份，约定被告向原告销售KN95口罩50万只，每只7.3元，总金额为365万元（不含税不含运费）；被告计划于订金交付之日起至2020年4月14日凌晨交付50万只KN95口罩，若被告未能按期交货，须全额退还原告订金，并按合同总金额的10%赔付违约金；原告于合同签订当日支付200万元作为订金，订金收到后该合同生效；4月14日凌晨交付原告50万只口罩，交货数量若未能达到合同数量，可以双方协商，但被告须保证至少在40万只以上；采购货品为原告自用，或捐赠，不能在市场上哄抬物价、扰乱市场，否则相应后果由原告自行承担；本合同壹式两份，盖章回传之日起生效，修改无效。合同还约定了交货方式及验收等内容。同日，原告依约支付被告订金200万元。订金交付后，被告分多次向原告交付口罩，截至2020年4月15日，被告交付原告261600只口罩。2020年4月22日，原、被告协商一致，被告退回原告90320元，剩余口罩不再交付。同日，被告退回原告上述款项，并出具《品质承诺书》一份，承诺涉案合同被告所交付货品质量符合GB2626-2006国家标准，若交付的产品到国外检测发现不符合上述标准的，被告承担原告由此产生的所有损失（包括但不限于运费、客户退款、货物价值及损失、客户索赔等）。2020年6月11日，浙江拓思律师事务所受原告委托，就违约金支付问题向被告寄送律师函，主要内容为被告在合同履行过程中未能按期交货，合同已解除，被告应按合同约定支付原告违约金36.5万元及自2020年4月14日起按银行间同业拆借利率标准计算的逾期付款利息，请被告在收到函后五日内与原告方联系。被告收到函后委托浙江融哲（东阳）律师事务所于2020年6月17日复函，主要内容为《销售合同》约定合同自盖章回传之日起生效，而原告未将盖章的合同回传给被告，故合同未生效，原告不能依据未生效的合同要求被告承担违约责任；双方仅能依据实际履行情况确定买卖关系，双方在履行过程中协商一致解除合同，并由被告退还未出货部分款项；双方约定原告采购的口罩为自用或捐赠，但原告存在对外高价销售的情况，原告主张被告承担违约责任于法无据。被告辩称其未收到过原告盖章的合同原件，涉案合同因原告未盖章回传，不满足合同约定的生效条件而未生效。原告主张其盖章的原件已回传给被告，其留存的合同未加盖己方公章并不影响合同效力。本院认为，原告已按合同约定履行支付订金义务，留在原告处的合同未加盖己方公章并不影响涉案合同效力，涉案合同亦约定被告收到订金200万元后合同生效，而被告在收到订金后亦履行了合同义务向原告交付了部分口罩，故涉案合同已生效，本院对被告的上述辩称意见，不予采信。被告未按期足额交付口罩，已构成违约。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持，但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。”故虽然涉案合同已解除，但原告仍可向被告主张违约责任。原告主张因被告违约造成其损失411880元，但未提供证据证明，本院不予支持。原告主张的违约金过高，综合本案实际情况，本院将违约金调整为17.4万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：一、被告浙江科易罗家居有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告义乌市贸加进出口有限公司违约金17.4万元。二、驳回原告义乌市贸加进出口有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3388元（已减半收取），由原告义乌市贸加进出口有限公司负担1773元，由被告浙江科易罗家居有限公司负担1615元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审 判 员 张丽萍二〇二〇年九月二十三日代书记员 蔡海萍