湖北省宜都市人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0581民初813号原告：李林，男，1982年9月6日出生，汉族，住湖北省宜都市。被告：宜都同创光电科技有限公司，住所地宜都市姚家店镇枫相树村三组。统一社会信用代码914205810754871915。法定代表人：袁健，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑晶，女，1989年7月6日出生，汉族，住湖北省宜都市。该公司员工，一般授权代理。原告李林诉被告宜都同创光电科技有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2020年6月8日立案受理后，依法由审判员吴泽新适用简易程序，于2020年8月26日公开开庭进行了审理。原告李林，被告宜都同创光电科技有限公司委托诉讼代理人郑晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李林向本院提出诉讼请求：1、支付违法解除合同的双倍经济补偿金6000元；2、支付代通知金4000元；3、支付未签订劳动合同的二倍工资差额44000元；4、判令由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2019年2月原告在宜都同创光电科技有限公司上班，期间公司没有与原告签订书面劳动合同。被告在没有书面的录用条件，更没有严格持续的考核，也没有经过培训和调整工作岗位，也没有提前三十天通知原告的情况下，违法解除了劳动合同。因为原告与被告没有签订劳动合同，也没有约定薪资，就意味着原告与被告之间不存在试用期，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条，《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第五十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条之规定，建立劳动关系，应该订立书面劳动合同。从法律规定的用语来看，是应当订立书面合同！这是一种强制性规定，用人单位已经超过一年未与原告补订书面劳动合同，应当适用该法条。为了维护原告合法权益，特依法起诉，请求人民法院依法判决。被告宜都同创光电科技有限公司辩称，第一，原告试用期内严重违反公司规章制度，上班睡觉，不听从公司安排，并经部门领导多次谈话之后带情绪上班，还造成了一批产品质量不良，给公司造成了经济损失，据此，原告试用期内考核不合格，故，双方协商发放原告5天工资后原告离职，期间，原告以从未签订劳动合同为由拒绝签订解除（终止）劳动关系证明，也拒绝写离职单，让其补签劳动合同后再写离职单原告也拒绝。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定，自用工之日起一个月内，经用人单位通知后，劳动者不与用人单位订立书面合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿金，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。劳动者已在工资表上签字，发放5天工资542元。第二，关于代通知金，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，劳动者存在以下三种情况，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：1、劳动者存在患病或者非因公负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；2、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；3、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同达成协议的。被告解除双方的劳动关系，不具备以上三种情况的构成要件，原告主张代通知金（即额外支付一个月工资）缺乏事实依据和法律依据。第三，关于未签订书面劳动合同的两倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。该法第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍工资。由此可见，用人单位承担两倍工资法律责任的条件之一是在用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同。原告入职到离职仅工作5天时间，原告未达到超过一个月未与公司订立劳动合同的法律事实，因此原告的两倍工资请求缺乏事实依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年2月23日，原告李林入职宜都同创光电科技有限公司，在被告处从事操作员岗位，2019年2月27日离职。被告在原告离职时，给付原告工资542元。原告在被告处工作至离职，双方未签订劳动合同。本院认为，本案的争议焦点为：一、被告是否违法解除劳动合同；二、原告所要求的支付代通知金是否符合法律规定；三、原告主张的未签订劳动合同双倍工资是否符合法律规定。关于被告是否违法解除劳动合同的问题，被告辩称，原告试用期内严重违反公司规章制度，试用期内考核不合格，被告在向原告发放了5天工资后，终止了与原告的劳动关系，并通知原告补签劳动合同后再填离职单，是原告拒绝签订，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第5条的规定，被告无需向原告支付经济补偿金。本院认为，被告提供的终止劳动关系通知书系单方制作，未经原告确认，且无其他证据佐证，不能证明原告严重违反用人单位规章制度，也无法证明原告在试用期内不符合录用条件，更不能证明被告已经通知了原告补签劳动合同。故，对于被告的该项辩称，本院不予认可。在原告于2019年2月23日入职时，原、被告双方就已经建立了合法的劳动关系，被告在不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条规定的情况下，直接单方面与原告解除劳动关系，是违法解除劳动关系，应该依照法律规定向原告支付赔偿金。关于赔偿金的计算标准，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，原告在被告处工作不满六个月，只需支付原告半个月工资的二倍作为赔偿金。双方都认可招聘简章的真实性，故，原告的月收入应该按照招聘简章确定为3000元，被告应该支付原告赔偿金3000÷2×2=3000元。关于代通知金的问题，原告要求被告支付代通知金4000元，但支付代通知金与提前30日通知并列，是在劳动者满足《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定的三种情形的情况下，用人单位合法解除劳动合同的前提条件，本案中已经认定用人单位违法解除劳动合同并需要支付赔偿金，用人单位无需再额外支付一个月工资作为代通知金，故，对于原告该项诉请本院不予支持；关于未签订劳动合同双倍工资的问题，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，只有用人单位超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，才需要支付每个月双倍工资，本案中原告仅在被告处工作了5天时间，在原告离职时原被告就已经解除了劳动关系。原告在离职后，也与其他用人单位建立了新的劳动关系，被告也不可能再与原告签订书面劳动合同。故，原告并不满足《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定需要支付双倍工资的情形，对于原告该项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告宜都同创光电科技有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告李林违法解除劳动合同的赔偿金3000元；二、驳回原告李林其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案因适用简易程序审理减半收取案件受理费10元，由被告宜都同创光电科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判员  吴泽新二〇二〇年九月四日书记员  吴 晗