湖北省随州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂13民终761号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司随州市分公司，住所地随州市汉东路142号。负责人：李斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙玉波，湖北神农律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈凤珍，女，1951年11月6日出生，汉族，住随县。委托诉讼代理人：陈家德，随县草店法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：余成毅，男，1998年4月7日出生，汉族，住随州市曾都区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司随州市分公司（以下简称人保随州公司）因与被上诉人陈凤珍、余成毅机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省随县人民法院（2020）鄂1321民初695号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保随州公司上诉请求：撤销一审判决，改判人保随州公司不承担陈凤珍的误工损失12425.33元，案件诉讼费由陈凤珍、余成毅负担。事实和理由：一审法院以陈凤珍自己陈述帮忙灌装袋料香菇为依据，认定其属于涉农季节行业，并按照农林牧渔业标准计算陈凤珍的误工费错误。陈凤珍未提交证据证实其从事该行业，且事故发生时陈凤珍已年满68周岁，达到退休年龄，故不应当支持其误工费。陈凤珍辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。余成毅辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。陈凤珍向一审法院起诉请求：1.判令余成毅、人保随州公司赔偿陈凤珍经济损失135294.96元；2.案件诉讼费由余成毅、人保随州公司负担。一审法院认定事实：2019年2月7日晚，余成毅驾驶鄂Ｓ×××××号小轿车沿保台线从随县小林镇往随州方向行驶，7时31分许，当行驶至保台线1105公里200米处时，与行人陈凤珍相撞，造成陈凤珍受伤的交通事故。2019年2月19日，随县公安局交通警察大队经现场勘查作出第421321120190000049号道路交通事故认定书，认定：余成毅负事故的全部责任，陈凤珍无责任。事故发生后，陈风珍先后到随××殷店镇中心卫生院、随州市中心医院住院计19天，花医疗费28737.66元。2019年7月5日，随州市中心医院法医司法鉴定所为陈凤珍作出伤情鉴定，意见为：1.被鉴定人陈凤珍右股骨转子间粉碎性骨折致右髋关节功能丧失达25%评定为十级伤残；2.从受伤之日起误工期评定为270日，护理期为180日；3.后续治疗费用拟定为15000元。陈凤珍为此花鉴定费1900元。一审另查明，鄂Ｓ×××××吉利牌小轿车为余成毅所有，其持有中华人民共和国C1机动车驾驶证。余成毅在人保随州公司为该车购买一份机动车交通事故责任强制保险，交强险责任限额为死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。保险期间自2018年12月29日14时起至2019年12月29日14时止。此外，余成毅为该车在该公司购买一份商业第三者责任保险，限额为1000000元，并购买不计免赔险。保险期间自2019年1月1日0时起至2019年12月31日24时止。一审还查明，陈凤珍居住在随××殷店镇双桥居委会，无土地耕种，平时靠打些零工为生。国家统计局网站载明：随××殷店镇双桥居委会城乡分类代码为121，归类为城镇中心区。事故发生后，余成毅为陈凤珍垫付赔偿款28737.66元。参照2019年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》和《湖北省省级党政机关差旅费管理办法》，陈凤珍的各项经济损失核定为：1.医疗费28737.66元；2.住院伙食补助费1710元；3.后续治疗费15000元；4.营养费570元；5.误工费12425.33元；6.护理费19182.08元；7.残疾赔偿金41346元；8.交通费500元；9.精神损害抚慰金3000元；10.法医鉴定费1900元，以上合计124371.07元。一审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”陈凤珍与余成毅驾驶的鄂Ｓ×××××号吉利牌小轿车相撞的事实清楚，交警部门作出的余成毅负事故全部责任、陈凤珍无责任的责任认定结论，客观公正，且双方当事人无异议，予以采信，可作为分责定案的依据。因余成毅为肇事车辆在人保随州公司购买一份机动车交通事故责任强制保险，且事故发生在保险期内，人保随州公司首先应在交强险10000元限额内赔偿陈凤珍医疗费10000元；在110000元伤残限额内赔偿陈凤珍误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费计78353.41元；陈凤珍下余损失36017.66元，因余成毅承担全部责任，应由其全额赔偿。又由于该车在人保随州公司购买一份1000000元的商业第三者责任险，且购买了不计免赔险，故应由余成毅赔偿的36017.66元直接由人保随州公司向陈凤珍赔偿。综上，人保随州公司应向陈凤珍支付赔偿款124371.07元。余成毅向陈凤珍赔偿的28737.66元，应当予以退还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一项、第六项规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司随州市分公司于判决生效之日起七日内一次向陈凤珍支付赔偿款124371.07元［待中国人民财产保险股份有限公司随州市分公司支付赔偿后，陈凤珍应向余成毅退还已经支付的赔偿款28737.66元；二、驳回陈凤珍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2430元，减半收取1215元，由余成毅负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于陈凤珍的误工费计算问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，陈凤珍提交了随××殷店镇双桥居委会的证明以及证人赵某、万某、程某的证言，证实陈凤珍在当地以帮香菇种植户灌袋料、剪香菇等为生活来源。陈凤珍为农村户籍，不享有退休待遇，虽然事故发生时已年满68周岁，但其提交的证据证明其事实上具有劳动能力且在从事劳动，主要收入来源于涉农行业，人保随州公司并没有证据证明其丧失劳动能力。陈凤珍因此次交通事故受伤，在住院及康复期间不能从事相关的劳务，一审法院参照农林牧渔业标准计算陈凤珍的误工费于法有据。人保随州公司认为不应当支持陈凤珍误工损失的上诉理由不能成立，不予支持。综上所述，人保随州公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由中国人民财产保险股份有限公司随州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 涛审判员 李 超审判员 周 鑫二〇二〇年九月二十三日书记员 朱玉玲