宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）宁01民终2393号 上诉人（原审被告）马某，住青海省西宁市。 被上诉人（原审原告）邹某，男，住宁夏回族自治区银川市。 委托诉讼代理人：董怀章，宁夏宁人律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 上诉人马某与被上诉人邹某买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2019）宁0104民初18122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人马某向本院提出上诉请求：1.撤销原判，改判马某返还邹某定金5000元；2.本案一、二审诉讼费由邹某承担。事实和理由：1.原判认定《苗木合同》成立并生效，显属错误。本案中，马某通过微信与邹某协商树苗供货事宜，后马某向邹某发送了由其签字的《苗木合同书》，从该合同内容看，合同标的用途、供货期限、交付时间、交付方式、违约责任等内容均不明确；同时，邹某收到该合同文本后并未签字确认，更没有将签字确认的合同发给马某，因此，该合同是一份内容不明确、形式不合法的合同，依法不能成立。2.邹某有重大过错，马某不应返还双倍定金1万元。由于邹某的原因导致合同不成立，因此双方不存在合同关系，应由邹某承担缔约过失责任，即赔偿马某基于信赖利益而造成的损失。按照异地苗木交易习惯，应由供应方所在地的森防站向需求方所在地的森防站发出邀请函，并将检疫证明等“二证一签”随货同行备查，但邹某拒不配合提供所在地森防站的相关信息，同时双方口头约定：由邹某提前支付总苗木款的20%-30%，由于邹某未支付上述苗木款，导致双方的合同无法正常履行，合同未能签订的责任不在马某，马某虽然收取5000元定金，但一直等待邹某提供森防站信息并签订合同，故邹某要求定金双倍返还的请求不能成立，不能履行合同的过错方是邹某。3.定金合同是以主合同的有效成立为其成立的必要前提。本案中，双方仅就苗木供应事项达成意向，但未订立主合同，故作为从合同的定金合同当然不能成立，不能适用定金罚则。 被上诉人邹某辩称，1.双方之间合同的主体名称数量单价意思表示明确,合同成立并生效。2.上诉人收到定金后并没有供货的意思表示，合同中以及事后的聊天记录都有所反映。3.本案定金属于违约定金，马某拒不履行合同，应当双倍返还。4.按照新法优于旧法的原则，原判适用合同法并无不当。综上，请求驳回上诉，维持原判。 邹某向一审法院提出诉讼请求：1.马某向邹某返还定金10000元；2.本案诉讼费用由马某负担。事实和理由：2017年11月1日，邹某与马某签订《苗木合同书》，约定马某向邹某提供青海云杉10000株，价格9元∕株，交货时间为2017年11月至12月，邹某向马某支付定金5000元。马某收到定金后，明确表示不履行合同，也不返还定金。现马某已一年多拒不履行合同，双方已经没有履行合同的必要，故邹某诉至法院。 马某未到庭，其庭后辩称马某通过微信方式将《苗木合同书》发送给邹某，该合同是打印件，双方没有签字，合同没有成立，邹某支付的5000元并不是定金，而是货款。后马某要求邹某支付货款总额20%-30%的预付款，邹某不同意，故该合同没有实际履行。因邹某此前拖欠马某货款，经双方协商，该5000元抵顶了所欠货款。 一审法院认定事实：2017年11月1日，邹某向马某订购苗木，双方通过微信协商了供货事宜，马某通过微信向邹某发送了一份《苗木合同书》，约定马某给邹某供给树苗，品种为青海云杉；规格为苗高1米以上，冠径60公分以上，土球为25公分以上，脱腿不超过5公分；包装为草绳，价格为送到货9元；数量为1万株，邹某付给马某定金5000元；如马某不按邹某的规定供货，应按所付定金的10倍价返还邹某；起苗时间为完全松土后开始起苗，2017年11月至12月底调清。马某在该合同上签字。在微信聊天中，马某向邹某称：“打上五千，货到验收付款，我信任你，我把质量保证给你弄好，尤其土球，看我的质量！”并向邹某提供了收款账号，邹某按马某提供的账户向其支付5000元。后马某未按约定提供苗木，故邹某诉至法院。 一审法院认为，马某与邹某通过微信协商供货事宜，马某通过微信将其签字的《苗木合同书》发送给邹某，邹某同意该合同的相关约定，并按合同约定向马某支付了定金5000元，该合同成立并生效，双方均应按合同约定履行义务。按照双方约定，邹某向马某支付定金5000元，下剩货款货到付款，马某辩称要求邹某支付货款总额20%-30%的预付款，但邹某不同意，导致合同没有履行，马某上述增加预付款的要求不符合合同约定，不能以此为由拒绝供应苗木，故对马某的相关辩解意见不予采信。马某未按约定提供苗木，构成违约，应向邹某双倍返还定金10000元。马某辩称邹某此前还拖欠其货款，上述5000元抵顶了此前邹某所欠货款，但未举证证明，本院不予采信，马某可另行主张，本院在本案中不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十五条规定，判决：被告马某于本判决生效之日起十日内返还原告邹某定金10000元。 二审期间，上诉人马某提交起诉状一份、检疫报检单二份、苗木买卖合同一份，证明被上诉人邹某未按合同约定提供检验检疫证明致合同履行不能，双方间有其他经济纠纷，本案定金与另案有关联。 被上诉人邹某质证认为，对起诉状的真实性、合法性予以认可，关联性及证明目的有异议，该案上诉人马某已撤诉；对苗木合同三性及证明目的不予认可，该份合同是上诉人马某单方制作，不是上诉人马某与被上诉人邹某在微信中确定的合同；对检验单、检疫单三性及证明目的均有异议，双方均未提及检验检疫问题。 被上诉人邹某提交短信记录一份，系上诉人马某通过其使用的139××××××号码与被上诉人邹某的聊天记录，证明上诉人马某取得被上诉人邹某定金5000元之后，一直推诿拒不发货，也没有提及上诉人马某所称的有其他经济纠纷。 上诉人马某质证认为，该记录中的电话号码系其使用，短信内容属实，无异议。 对双方提交的证据，本院认为，上诉人马某提交的起诉状、检疫报检单、苗木买卖合同均与本案无关，不予认定。上诉人马某认可被上诉人邹某提交的短信记录，予以确认。 本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。马某与邹某通过微信协商购销苗木，马某通过微信将其签字的《苗木合同书》发送给邹某，邹某按合同约定向马某支付定金5000元，确认与马某就苗木购销达成合意，该合同成立并生效，双方均应按合同约定履行义务。马某在上诉状中认可收取的5000元系定金，但称因邹某过错致合同未能履行。对此，马某未提交有效证据证明，应由其承担举证不能的不利后果。马某收取定金后，未按合同约定供应苗木，应向邹某双倍返还定金。综上，上诉人马某上诉主张无事实依据，其上诉请求不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人马某负担。 本判决为终审判决。 审判长  孟佳鹏 审判员  王 刚 审判员  程改焕 二〇二〇年九月二十七日 书记员  田 华 附：适用相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。