浙江省宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0203民初2224号 原告：万利乐，男，1991年12月27日出生，汉族，住江苏省泰兴市。 委托诉讼代理人：夏晓珍，浙江甬润律师事务所律师。 被告：宁波甬瑛瀚仁商贸有限公司，统一社会信用代码91330203MA2AHBMQ5M。住所地：浙江省宁波市海曙区苍水街79号9-1-2室。 法定代表人：乐彦，该公司总经理。 委托诉讼代理人：胡丽君，浙江之星律师事务所律师。 委托诉讼代理人：虞旭东，浙江之星律师事务所律师。 原告万利乐与被告宁波甬瑛瀚仁商贸有限公司（以下简称甬瑛公司）劳动争议纠纷一案，本院于2020年4月15日立案受理。本案依法适用简易程序由审判员俞洁独任审判，于2020年5月19日公开开庭进行审理。原告万利乐及其委托诉讼代理人夏晓珍，被告甬瑛公司的委托诉讼代理人虞旭东到庭参加诉讼。审理期间，双方申请庭外和解但未达成和解协议。本案现已审理终结。 原告万利乐向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告拖欠的2019年7月至2019年9月工资38642.1元；2.判令被告支付原告经济补偿金36006元（12002元/月×3个月）。事实与理由：原告于2017年3月28日与杭州手乐电子商务有限公司宁波分公司（以下简称手乐公司）签订一份《劳动合同书》，任销售员一职，合同期限为2017年3月2日至2020年3月1日。2018年3月15日，经公司要求，原告与被告签订《劳动合同书》，合同期限为2018年3月1日至2021年2月28日。2019年2月，原告从销售一职升职为销售主管。自2019年7月起，被告未向原告发放劳动报酬，为此，原告于2019年12月9日提出解除与被告的劳动关系。原告认为，被告的行为已经损害了原告的合法权益，为此向宁波市海曙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2020年3月31日作出仲裁裁决，原告不服裁决，向法院提起诉讼。 被告甬瑛公司答辩称，一、被告已经支付了原告应付工资。在浙甬海曙劳人仲案（2019）949号〔以下简称（2019）949号〕案件开庭中，被告告知原告2019年7月和同年8月的应发工资金额。2019年12月12日，被告收到该案仲裁决定书，确认原告已撤诉，自认工资金额已无争议，被告即于同月13日支付原告2019年7月和同年8月工资，分别为2432.68元和2010元。另，因原告9月份未出勤，故9月份工资不需支付。二、原告的工资已经支付完毕，被告无需支付经济补偿金。 原告万利乐为证明其主张，向本院提供了下列证据，经被告甬瑛公司质证，本院现作如下认证： 证1.仲裁裁决书及回执一份，拟证明原告申请仲裁情况、裁决内容及送达情况。 证2.劳动合同书二份，拟证明原告先后与手乐公司及被告签订劳动合同，任销售员一职。 证3.银行流水及支付宝凭证一组，拟证明原告2019年10月之前的月平均工资。 证4.解除劳动合同通知书、快递面单、物流信息各一份，拟证明原告于2019年12月9日通知被告解除劳动合同，被告于12月10日收到的事实。 被告甬瑛公司对证1的真实性无异议，认可裁决内容。对证2中手乐公司的合同不认可，认为与被告无关，对被告的合同的真实性无异议，入职时间、期限、基本工资按照合同约定确定。对证3的银行流水无异议，对支付宝凭证的真实性无异议，对关联性有异议，认为支付宝交易记录中涉及的不是工资，双方有私下交清，往来转账很多。对证4的真实性无异议，对原告提出的解除理由不认可，解除理由与（2019）949号案件中原告提出的解除理由前后矛盾，且被告也进行了书面回复，不存在通知书上原告主张的解除理由。 本院对证1的真实性及待证事项予以认定。对证2中手乐公司劳动合同与本案的关联性不予认定，对被告劳动合同的真实性予以认定。对证3的真实性予以认定，被告主张其法定代表人通过支付宝转账给原告的款项系双方个人之间其他往来，但既未提供证据证明亦未做出合理说明，且该三笔转账记录均备注了相应的月份，与原告所述的工资月份及银行交易记录中相应月份的工资发放日期均能对应，故本院对原告的主张予以认定。对证4的真实性予以认定，对原告主张的解除合同理由是否成立在判由中阐述。 被告甬瑛公司为证明其主张，向本院提供了下列证据，经原告万利乐质证，本院现作如下认证： 证5.劳动合同一份，拟证明原告与被告关于劳动合同内容的约定，基本工资约定为2200元/月。 证6.考勤记录一组，拟证明原告出勤情况，原告9月未出勤。 证7.销售制度新规及确认书各一份，拟证明被告自2019年6月起采用新的销售制度，原告签字确认。 证8.劳动仲裁申请书一份，拟证明原告曾经申请仲裁要求被告支付工资，被告愿意支付，后原告撤诉。 证9.交易账单一组，拟证明被告认可原告7月业绩为8816元。 证10.无故旷工通知函及快递签收记录各一份，拟证明原告9月起未上班，被告通知告知原告上班的事实。 证11.回复函及快递信息各一份，拟证明被告告知原告解除合同的理由不成立，要求原告办理结算手续。 证12.支付凭证一组，拟证明被告已经支付原告2019年7月及8月工资。 证13.仲裁决定书一份，拟证明原告撤回（2019）949号案件的仲裁申请。 原告万利乐对证5的真实性无异议，对证明目的有异议，认为工资实际不止2200元/月。对证6的真实性无异议，认为9月仍在提供劳动，是否考勤并非劳动合同要件。对证7的真实性、合法性、关联性有异议，对原告的签名认可，但当时只是签字，销售制度新规并没有附上，该份新规没有看到过，不能证明是同一份规定。对证8的真实性无异议，认为仲裁请求是一致的，解除理由不一致是原告对法律理解的错误。对证9的真实性、关联性、合法性无异议。对证10形式上的真实性无异议，认为其没有收到过。对证11的真实性无异议，对证明目的有异议，没有表述要结算工资，只是要求去处理。对证12的真实性无异议，对工资金额有异议。对证13的真实性、合法性、关联性无异议。 本院对证5、证6的真实性予以认定。对证7，原告签字的确认书中载明了《销售制度新规》的签订日期，该日期与被告举证的新规日期一致，原告虽有异议，但未提供其他证据反驳，本院对该份证据予以认定。对证8、证9予以认定。对证10，被告将函件邮寄至原告户籍地址并被签收，原告主张其未收到，本院不予认可，对该份证据予以认定。对证11、证12的真实性予以认定。对证13予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下案件事实： 2018年3月15日，原告与被告甬瑛公司签订劳动合同一份，约定合同期限3年，自2018年3月1日至2021年2月28日；工作地点为宁波市，工作岗位为销售员；劳动报酬为基本工资税前2200元，试用期间基本工资税前2200元，绩效工资按照绩效实际结果发放，或按本合同附件确定的标准执行。原告实际工作内容为销售蛋糕卡，工资由底薪加提成组成。每月20日左右被告通过银行转账等形式发放原告上一自然月工资，无工资单。原告在职期间通过指纹打卡考勤，2019年7月及8月原告全勤，2019年9月原告未考勤打卡。2018年7月至2019年6月，被告实际发放的原告工资情况为：2018年7月工资6086.03元、2018年8月工资4232.06元、2018年9月工资4232.06元、2018年10月工资8402.7元、2018年11月工资10922.06元、2018年12月工资9439.7元、2019年1月工资16965.9元、2019年2月工资12339.97元、2019年3月工资11119.71元、2019年4月工资12340.94元、2019年5月工资12046.66元、2019年6月工资11804.66元。 2019年11月6日，原告向宁波市海曙区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，案号为（2019）949号，申请内容为要求被告支付拖欠的2019年7月至2019年9月工资共计38642.1元，并要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金72012元。在该次申请中，原告认为被告拒绝并阻碍原告提供劳动的行为事实上解除了双方的劳动合同，属于违法解除。在该次仲裁庭审中，被告提出原告2019年7月工资应为2905.68元，8月工资应为2200元，需扣除社保及公积金472.6元/月。原告对被告该主张未予以认可。被告于2019年11月6日向原告户籍地址寄送《无故旷工通知函》一份，通知原告自2019年9月2日起未到公司上班，构成旷工，要求原告于2019年11月11日前返回公司并接受相关处理。2019年12月9日，原告向被告发送《解除劳动合同通知书》一份，提出因被告拖欠2019年7月至9月工资，根据相关法律规定，原告与被告解除劳动关系。被告于2019年12月10日签收。2019年12月11日，被告再次发函给原告，不认可原告提出的解除劳动合同的理由，并表示关于2019年7月至9月期间劳动报酬数额存在争议，因劳动争议在审理阶段，故无法按照原告主张的争议金额支付。 2019年12月12日，原告向宁波市海曙区劳动人事争议仲裁委员会提交撤回仲裁申请书，申请理由勾选为“放弃仲裁申请”。同日，宁波市海曙区劳动人事争议仲裁委员会出具《仲裁决定书》一份，准许原告撤回仲裁申请。2019年12月13日，被告向原告转账2432.68元（备注为工资、奖金收入-7月工资）、2010元（备注为工资、奖金收入-8月工资）。被告陈述8月工资按被告计算为1727.4元（2200元-472.6元），因不足最低工资，故补足至最低工资2010元。审理中，双方确认劳动关系于2019年12月10日解除。 原告于2019年12月28日再次向宁波市海曙区劳动人事争议仲裁委员会提起本案仲裁申请，该仲裁委员会裁决驳回原告的全部申请请求。原告不服仲裁裁决，诉至本院。 本院认为，本案的争议焦点为：一、被告是否足额发放了原告2019年7月至9月的工资。二、被告是否应支付原告经济补偿金，如应支付金额如何计算。 关于争议焦点一，首先，虽然原告在（2019）949号案件中以“放弃仲裁申请”为由撤回了仲裁申请，但并无证据证明原告系基于认可被告主张的工资金额而放弃其实体请求，相反，原告在此之前已经以被告未足额支付工资为由向被告提出解除劳动合同，并且继续主张其应得工资。因此，本院认为，原告撤回该次仲裁申请并不能认定为原告放弃了关于2019年7月至9月工资的主张。其次，原告已提供银行账户明细等证据证明其在被告处每月工资收入情况。根据《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”。被告主张原告的工资构成为“基本工资2200元+绩效提成+不固定福利”，但被告未提供任何证据证明原告每月发放的工资中绩效提成及不固定福利的具体计算方式，审理中，本院要求被告提供2018年3月起的工资单，被告亦未予提供。从原告收入来看，原告每月工资收入金额基本稳定，被告亦认可原告在2019年7月及8月是正常考勤，而原告工作期间具体绩效完成情况的相关证据由被告掌握，在被告未能提供任何证据证明原告之前的工资具体构成以及7-8月正常工作的情况下工资金额为何产生大幅度下降的情况下，应当由被告承担相应的不利后果。原告虽主张其在2019年7月、8月完成了全部绩效业绩并主张按15%的提成比例计算工资，但原告对此亦未能提交有效证据予以证明。综合本案实际情况，本院认为可按原告在2018年7至2019年6月期间实发平均工资来计算其2019年7月-8月的收入。经核算，原告2018年7月至2019年6月期间实发月平均工资为9994.37元，即2019年7月-8月，原告应得工资为19988.74元（9994.37元/月×2个月），扣除被告已经支付的4442.68元，实际尚应支付原告15546.06元。再次，关于2019年9月工资，原告在2019年9月期间未进行考勤，原告认为其未考勤是被告阻挠其上班所致，其在2019年9月仍然通过出售蛋糕卡为被告提供劳动，但原告对此未提供证据予以证明。原告向本院申请调取中国民生银行宁波分行与手乐公司之间支付蛋糕款的情况，本院认为与本案无关联性，不予支持。因原告未提供证据证明其2019年9月实际为被告提供了劳动，故对其主张的2019年9月的工资，本院不予支持。 关于争议焦点二，本院认定2019年7月-8月被告应发工资为19988.74元，被告未足额发放原告工资，原告于2019年12月9日以此为由向被告提出解除劳动合同，符合法律规定。双方确认劳动关系已于2019年12月10日解除，原告要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金，符合法律规定。关于经济补偿金的计算方式，原告解除劳动合同前十二个月正常提供劳动期间月平均工资为9994.37元。原告主张其与手乐公司劳动合同的工作年限视同其与被告劳动合同的工作年限，但原告并无证据证明手乐公司与被告之间有直接关联，对此不予认定。原告在被告处的工作年限已满一年六个月，故其经济补偿金应计算为19988.74元（9994.37元×2）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告宁波甬瑛瀚仁商贸有限公司支付原告万利乐2019年7月、8月工资共计15546.06元（已扣除被告已支付金额）。 二、被告宁波甬瑛瀚仁商贸有限公司支付原告万利乐解除劳动合同经济补偿金19988.74元。 上述合计35534.8元，被告宁波甬瑛瀚仁商贸有限公司在本判决生效之日起七日内一次性履行完毕。 三、驳回原告万利乐的其他诉讼请求。 本案系劳动争议案件，免收案件受理费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 ? 审 判 员  俞 洁 二〇二〇年九月十一日 代书记员  吴益梅 本案引用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 第三十八条第一款第（二）项（二）未及时足额支付劳动报酬的； 第四十六条第（一）项（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。