湖北省宜昌市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）鄂05执复47号复议申请人吴述兵，男，1971年5月23日出生，汉族，个体经商，住秭归县。申请执行人熊永春，男，1958年2月13日出生，汉族，个体经商，住当阳市。被执行人付强，男，1973年1月12日出生，土家族，住宜昌市夷陵区。被执行人马灵芝，女，1975年10月5日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。复议申请人吴述兵不服湖北省当阳市人民法院（以下简称当阳市法院）（2020）鄂0582执异14号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。当阳市法院在执行申请执行人熊永春与被执行人付强、马灵芝民间借贷纠纷一案中，吴述兵对当阳市法院不准许其参与分配财产提出书面异议。当阳市法院经审查查明，熊永春与付强、马灵芝民间借贷纠纷一案，当阳市法院于2017年12月12日作出（2017）鄂0582民初1480号民事判决书，判决：一、付强、马灵芝共同偿还熊永春人民币900万元及利息（其中500万元从2014年6月11日至2016年10月7日，400万元从2014年6月17日至2016年10月7日，按年利率24%计算；从2016年10月8日至当阳市法院判决偿还日按借款900万元，年利率18%计算；付强、马灵芝已支付给熊永春的3006000元抵扣借款利息）。二、驳回熊永春的其他诉讼请求。案件受理费124280元，减半收取62140元，诉讼保全费5000元，合计收取67140元，由熊永春承担5000元，由付强、马灵芝承担62140元。付强、马灵芝不服，向湖北省宜昌市中级人民法院提起上诉。湖北省宜昌市中级人民法院经审理，于2018年6月21日作出（2018）鄂05民终1162号民事判决书，判决：一、变更湖北省当阳市人民法院（2017)鄂0582民初1480号民事判决第一项为“付强、马灵芝于本判决生效之日起三日内共同偿还熊永春借款本金人民币860万元及利息（其中从2014年8月至2016年10月付强、马灵芝向熊永春支付下欠利息232.2万元；从2016年10月8日至本息偿还之日按年利率24%计算利息）”；二、维持湖北省当阳市人民法院（2017)鄂0582民初1480号民事判决第二项，即“驳回熊永春的其他诉讼请求”。一审案件受理费负担不变；二审案件受理费124280元，由上诉人付强、马灵芝负担120000元、熊永春负担4280元。因付强、马灵芝未履行判决所确定的义务，熊永春向当阳市法院申请强制执行。当阳市法院于2018年10月22日作出（2018）鄂0582执711号执行裁定，查封、拍卖、变卖被执行人付强、马灵芝的位于在x小区的40套房产。经当阳市法院委托，武汉洪房房地产土地估价有限公司于2019年1月2日出具房地产估价报告，该报告对上述40套房产分别进行了估价，上述40套房产总计价值1689.91万元。吴述兵与付强、马灵芝民间借贷纠纷一案，夷陵区法院于2019年9月20日立案。经调解，吴述兵与付强、马灵芝达成如下协议：付强、马灵芝欠吴述兵借款本金60万元，并按月利率1.5%承担利息自借款之日起至实际清偿之日止（其中30万元从2014年2月21日开始计息，20万元从2014年4月9日开始计息，10万元从2014年4月12日开始计息），上述本息定于2019年9月24日前付清。夷陵区法院于2019年9月20日出具（2019）鄂0506民初3089号民事调解书对上述协议予以确认。另查明，雷红均与付强、马灵芝民间借贷纠纷一案，夷陵区法院于2019年9月19日立案。经调解，雷红均与付强、马灵芝达成如下协议：付强、马灵芝欠雷红均借款本金300万元，并按年利率20%承担利息自借款之日起至实际清偿之日止（其中100万元从2012年6月5日开始计息，100万元从2013年4月2日开始计息，100万元从2014年1月29日开始计息），上述本息定于2019年9月23日前付清。夷陵区法院于2019年9月20日出具（2019）鄂0506民初3069号民事调解书对上述协议予以确认。李茂丽与付强、马灵芝民间借贷纠纷一案，夷陵区法院于2019年9月20日立案。经调解，李茂丽与付强、马灵芝达成如下协议：付强、马灵芝欠李茂丽借款本金375万元，及截止到2019年8月28日的利息199.50万元，并以本金375万元为基数按月利率2%承担利息自2019年8月29日起至实际清偿之日止，上述本息定于2019年9月25日前付清。夷陵区法院于2019年9月20日出具（2019）鄂0506民初3090号民事调解书对上述协议予以确认。杨祖环与付强、马灵芝民间借贷纠纷一案，夷陵区法院于2019年9月19日立案。经调解，杨祖环与付强、马灵芝达成如下协议：付强、马灵芝欠杨祖环借款本金59.70万元，及截止到2019年9月9日的利息22.30万元，并以本金59.70万元为基数按年利率14%承担利息自2019年9月10日起至实际清偿之日止，上述本息定于2019年9月24日前付清。夷陵区法院于2019年9月20日出具（2019）鄂0506民初3082号民事调解书对上述协议予以确认。饶运星与付强、马灵芝民间借贷纠纷一案，夷陵区法院于2019年9月19日立案。经调解，饶运星与付强、马灵芝达成如下协议：付强、马灵芝欠饶运星借款本金690万元，并按月利率2%承担利息自借款之日起至实际清偿之日止（其中400万元从2014年3月12日开始计息，200万元从2014年8月3日开始计息，30万元从2014年8月7日开始计息，60万元从2014年12月25日开始计息），上述本息定于2019年9月23日前付清。夷陵区法院于2019年9月20日出具（2019）鄂0506民初3066号民事调解书对上述协议予以确认。因付强、马灵芝未履行给付义务，雷红均、杨祖环、吴述兵、李茂丽、饶运星向夷陵区法院申请强制执行。在执行过程中，调查发现付强、马灵芝在当阳市在水一方楼盘有40套房产正被当阳市法院评估、拍卖。上述五名申请执行人于2019年10月10日申请参与分配，夷陵区法院于2019年11月向当阳市法院发出《关于雷红均等五人申请参与分配函》，请当阳市法院处理。当阳市法院收到夷陵区法院的上述函件后，于2020年4月26日向雷红均、杨祖环、吴述兵、李茂丽、饶运星五人发出（2018）鄂0582执711号通知书。该通知书载明：“当阳市法院在执行熊永春与付强、马灵芝民间借贷纠纷一案中，对被执行人付强、马灵芝所有的位于在水一方的40套房产进行了评估、拍卖处置，两轮拍卖均因无人竞买而流拍。宜昌市夷陵区人民法院于2019年11月向当阳市法院送达了你们与付强、马灵芝民间借贷纠纷案的参与分配函及参与分配申请书，要求对该流拍的40套房产参与分配。经审查查明，被执行人付强、马灵芝尚有其他财产及债权可供执行[1、位于当阳市××办事处××号（x庭）17栋的房产；2、位于当阳市××××号的房产；3、位于当阳市××办事处××号的房产；4、位于宜昌市××××栋的房产；5、依据已经发生法律效力的（2015）鄂当阳民初字第01178号民事判决书，胡艳、林贵全、张继成、宜都市创微科技开发有限公司、宜昌文汇投资有限公司等应偿还付强借款本金6411556元及利息]。经合议，特向你们通知如下：一、你们与付强、马灵芝民间借贷纠纷案，不符合对被执行人付强、马灵芝位于当阳x小区40套流拍房产参与分配的条件。二、如有异议，可在本通知书送达之日起十五日内向当阳市法院书面提出。”雷红均、杨祖环、吴述兵、李茂丽、饶运星对该通知不服，向当阳市法院提出异议。当阳市法院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第八十八条第一款规定：“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。”本案中，熊永春与付强、马灵芝民间借贷纠纷一案，熊永春向当阳市法院申请强制执行后，当阳市法院于2018年10月22日作出（2018）鄂0582执711号执行裁定书，裁定查封、拍卖、变卖被执行人付强、马灵芝的位于当阳xx小区的40套房产。2019年11月，夷陵区法院向当阳市法院送达《关于雷红均等五人申请参与分配函》。根据上述规定，付强、马灵芝的位于当阳x小区的40套房产应当由熊永春先予受偿，且付强、马灵芝尚有其他财产可供执行，故当阳市法院作出的（2018）鄂0582执711号通知书并无不当，异议人的理由不成立。经当阳市法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，裁定驳回吴述兵的异议请求。吴述兵不服，向本院提起复议，请求撤销当阳市法院（2018）鄂0582执711号通知书及（2020）鄂0582执异14号执行裁定书，准许吴述兵参与被执行人付强、马灵芝位于当阳x小区40套流拍房产的分配。理由为：1、原审认定被执行人付强、马灵芝尚有其他财产可供执行属于认定事实不清。根据原审听证查明的事实，付强、马灵芝位于宜昌市城东大道××号的房产已抵押中国银行，并已被查封，位于当阳市××××号的房产已抵押在熊小帆名下，并已查封，位于当阳市××号x小区门面已抵押在当阳农商行，并已查封。故应认定为无其他财产可供执行。付强、马灵芝的三笔债权，其中两笔在当阳市法院执行，分文未履行，另一笔洪斌的债权，无财产可供执行，应认定为无其他财产可供执行，另外，未执行的债权不等同于可供执行的财产；2、原审适用《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第八十八条第一款适用法律错误。应适用该规定的第九十条，根据该规定，已取得执行依据的其他债权人申请参与分配的条件有两种，即被执行人无其他财产可供执行或其他财产不足以清偿全部债务的，任一条件成就，均可按比例受偿参与分配；3、申请执行人熊永春认为五异议人借钱给付强可能不属实的意见，没有事实依据。复议申请人有银行转账凭证和债务人出具的债务凭证佐证。本院对当阳市法院查明的事实予以确认。另查明，付强、马灵芝名下位于当阳市××办事处××）××房产、当阳市××房产、当阳市××办事处××号的房产均设有抵押，并被法院查封。位于宜昌市××××栋的房产已被法院查封。已经发生法律效力的（2015）鄂当阳民初字第01178号民事判决书对应的执行案件处于终结本次执行程序状态。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款之规定，“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”本案中，当阳市法院作出的（2018）鄂0582执711号不准许参与分配通知书中罗列的被执行人的其他财产，其中，不动产或有抵押，或有查封，对他人享有的债权尚未实现，无法清偿申请参与分配的五名债权人的所有债权，现五名债权人申请参与分配，符合法律规定，应予准许。当阳市法院在异议审查中适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第五百零八条第一款、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和执行复议若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项规定，裁定如下：一、撤销湖北省当阳市人民法院（2020）鄂0582执异14号执行裁定。二、撤销湖北省当阳市人民法院（2018）鄂0582执711号通知书。本裁定为终审裁定。审判长  胡永传审判员  黄石涛审判员  高见成二〇二〇年九月十四日法官助理王金侨书记员许婧