辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终1245号 上诉人(原审被告)：辽宁嘉鹏建设有限公司，住所地丹东市振安区太平湾水电六局中5#4单元101室。 法定代表人：孙夏姣，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吕鹏，辽宁兴达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郎秋红，女，1977年8月24日出生，满族，辽宁嘉鹏建设有限公司经理，现住丹东市振兴区。 被上诉人(原审原告)：周广东，男，1964年3月1日出生，汉族，无职业，现住东港市。 委托诉讼代理人：马广宇，辽宁万鹏律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：姜庆丹，男，1967年6月7日出生，满族，造价工程师，现住丹东市新区。 原审被告：丹东百富房地产开发有限公司，住所地东港市孤山镇西街一组。 法定代表人：宋长仕，该公司经理。 委托诉讼代理人：何晓东，辽宁乾朗律师事务所律师。 上诉人辽宁嘉鹏建设有限公司因与被上诉人周广东、姜庆丹及原审被告丹东百富房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服辽宁省东港市人民法院(2019)辽0681民初782号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。 辽宁嘉鹏建设有限公司上诉请求：请求撤销一审判决第二项，改判驳回被上诉人针对上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1、上诉人并非百富家园小区的实际施工单位。上诉人自始至终未承建过百富家园小区，也未参与过百富家园小区的建设施工，与丹东百富房地产开发有限公司没有任何建设施工合同关系。该小区的备案施工单位为安外人孤山建筑公司，并非上诉人。2、上诉人从未将建筑资质借用给姜庆丹及案外人王长福。姜庆丹及王长福的行为既无授权也无上诉人的追认。一审法院认定姜庆丹与上诉人是挂靠关系证据不足，更何况姜庆丹在诉讼中自述《砌筑、抹灰施工项目承包合同》加盖的公章是伪造的。3、一审法院认定上诉人有多枚公章是错误的。上诉人有且只有一枚经工商部门备案的公章，不存在自行使用的多枚公章。上诉人从未将公章交付姜庆丹使用，更没有证据证明上诉人将假公章交付姜庆丹使用。一审法院仅凭姜庆丹的一面之词来认定上诉人需要对案涉合同负责，缺乏相关证据支持。4、本案缺少诉讼参与人。一审庭审过程中，姜庆丹称案外人王连福借用上诉人资质承包百富公司的建设工程。王连福与上诉人之间到底有没有所谓的借用资质事实，一审法院并未查明。二、一审法院适用法律错误。1、根据《民法总则》第一百七十一条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。本案中上诉人多次明确阐述，从未授权给王长福对外签章承包工程的权利，也未授权姜庆丹对外签章承包工程的权利。更未对涉案工程合同进行过任何追认。故上诉人不受案涉《砌筑、抹灰施工项目承包合同》权利义务约束。2、根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十四条规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，丹东百富房地产开发有限公司虽然以未实际结算为由进行抗辩，但是根据新的司法解释，人民法院应当对本案欠付的具体数额进行审查，待查明后判决发包方在欠付的工程款范围内承担支付责任。 周广东辩称，一、一审被告姜庆丹借用上诉人的资质承揽涉案工程并且实际施工，双方形成挂靠关系，根据相关规定上诉人就应当对拖欠工程款承担连带给付责任。二、一审被告姜庆丹系上诉人单位股东主持单位日常工作，其有权代表单位从事民事活动，即便其没有单位授权，被上诉人也有理由相信姜庆丹是有代理权限的，至于上诉人单位有几个公章是否备案，是上诉人单位内部管理问题。上诉人与姜庆丹之间的约定也是其内部约定，不能对抗善意相对人，涉案相关合同对上诉人具有约束力，上诉人应当承担相应的民事责任。 被上诉人姜庆丹未出庭答辩。 原审被告丹东百富房地产开发有限公司辩称，请求法院依法裁判。 周广东向一审法院起诉请求：三被告立即给付工程款517772元，并自原告起诉之日起按人民银行同期贷款利率加倍承担债务利息。 一审法院认定事实：被告姜庆丹在担任被告嘉鹏公司股东期间，借用其公司资质，承包被告百富公司开发的百富家园建设工程。2015年10月18日。被告姜庆丹与原告签订《砌筑、抹灰施工项目承包合同》，约定由原告承包百富家园小区二期7#、8#楼墙体砌筑、墙面抹灰、楼梯间墙面瓷砖、楼梯地面理石工程，人工费按建筑面积计算，每平方米130元。2016年5月，原告施工完毕。2017年1月15日，原告与被告姜庆丹制作了结算单，被告姜庆丹确认总价款为802495元。原告在施工过程中，被告姜庆丹将被告百富公司的一套商品房作价230723元，抵顶给原告。被告百富公司已给付被告姜庆丹部分工程款，但双方至今尚未最终决算工程款。 被告嘉鹏公司辩称加盖在《砌筑、抹灰施工项目承包合同》的公章是被告姜庆丹伪造的，并申请对公章是否为被告嘉鹏公司备案公章进行鉴定。被告姜庆丹称其在《砌筑、抹灰施工项目承包合同》上加盖了被告嘉鹏公司的公章，只不过该枚章未经工商备案，嘉鹏公司共有三枚公章。因被告姜庆丹认可加盖在《砌筑、抹灰施工项目承包合同》上的公章未经工商备案，故被告嘉鹏公司申请对该公章进行鉴定已无实际意义，故不予准予。 一审法院认为，被告姜庆丹借用被告嘉鹏公司的名义与原告签订的《砌筑、抹灰施工项目承包合同》无效。合同虽然无效，但原告已施工完毕，被告姜庆丹对原告施工的工程量已进行确认，原告请求参照合同单价及结算单给付工程款合理，予以支持。被告姜庆丹用房屋抵顶的工程款230723元应从总价款802495元中扣除，余款为571772元。被告姜庆丹作为被告嘉鹏公司的股东，借用被告嘉鹏公司资质承揽工程，与被告嘉鹏公司形成挂靠关系，故被告嘉鹏公司应对涉案工程承担连带责任。原告虽请求发包方即被告百富公司承担责任，但未提供证据证明被告百富公司欠付被告姜庆丹工程款数额，故原告对被告百富公司诉讼请求缺乏证据支持，不予支持。判决：一、被告姜庆丹于本判决生效后10日内给付原告周广东工程款571772元，并自2019年1月14日起，按中国人民银行发布的同期贷款利率的标准承担利息；二、被告辽宁嘉鹏建设有限公司对上款承担连带责任；三、驳回原告周广东的其他诉讼请求。案件受理费9520元，原告已预交，由被告姜庆丹承担，于执行时一并给付原告；被告辽宁嘉鹏建设有限公司对该款承担连带责任。 二审中，辽宁嘉鹏建设有限公司提供了一份工商企业信息公示内容。证明：涉案工程施工备案单位为东港市孤山建筑工程公司。 周广东的质证意见为：对该证据真实性没有异议，但对证明问题有异议。该证据不能证明涉案工程不是姜庆丹实际施工，也不能证明姜庆丹不是借用上诉人单位资质承揽的。 丹东百富房地产开发有限公司：没有异议。 本院对该证据的认定意见为：该证据不属于二审新证据，且不能证明辽宁嘉鹏建设有限公司的主张，故本院不予采信。 本院查明的事实与一审法院一致。 本院认为，本案的焦点问题为辽宁嘉鹏建设有限公司应否对涉案欠付工程款承担连带给付责任。姜庆丹借用辽宁嘉鹏建设有限公司的资质，与周广东签订建设施工合同违反法律规定，应认定无效。但涉案工程已经施工完毕，周广东请求参照合同单价及结算单支付工程价款，依法应予支持。辽宁嘉鹏建设有限公司提出不应承担连带给付责任，因辽宁嘉鹏建设有限公司违法出借建设工程施工资质，周广东与其签订的《砌筑、抹灰施工项目承包合同》中加盖了辽宁嘉鹏建设有限公司的公章，且姜庆丹系辽宁嘉鹏建设有限公司的股东，辽宁嘉鹏建设有限公司虽主张涉案公章系姜庆丹私刻的，但其未举证予以证明。故辽宁嘉鹏建设有限公司应对涉案工程承担连带给付责任。关于辽宁嘉鹏建设有限公司提出应查明丹东百富房地产开发有限公司欠付的具体数额，待查明后判决其在欠付的工程款范围内承担支付责任一节。因周广东并未对一审判决提出上诉，故对其该项主张本院不予支持。 综上，上诉人辽宁嘉鹏建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9520元，由上诉人辽宁嘉鹏建设有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  姜淑晶 审判员  张峻峰 审判员  孔亮亮 二〇二〇年九月二十日 书记员  林婷婷