宁夏回族自治区中卫市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）宁05刑终62号 原公诉机关宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院。 上诉人（原审被告人）雷某，公民身份号码×××，宁夏中卫市人，群众，现住中卫市。 辩护人刘某1，宁夏合天（中卫）律师事务所律师。 原审被告人朱某1，公民身份号码×××，宁夏中卫市人，群众，现住宁夏中卫市。 指定辩护人孔某，宁夏宝中律师事务所律师。 原审被告人邹某1，公民身份号码×××，宁夏中卫市人，群众，现住中卫市。 指定辩护人朱某2，宁夏宝中律师事务所律师。 宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院审理中卫市沙坡头区人民检察院指控原审被告人朱某1、雷某、邹某1犯寻衅滋事罪一案，于2020年7月21日作出（2020）宁0502刑初134号刑事判决。宣判后，被告人雷某不服，向本院提出上诉。本院于2020年8月7日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人雷某，原审被告人朱某1、邹某1，听取各辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审查明：2019年11月25日23时许，被告人雷某、邹某1、朱某1与张明、赵一享、万智斌(三人均另案处理)等人在中卫市××街包间上网时，与同在网吧上网的郑某因琐事发生纠纷，郑某遂对李某、雷某、邹某1实施殴打，同行的被害人刘某22将郑某拉开。后雷某电话叫来万智斌等人，商量实施殴打报复。雷某、邹某1、朱某1、张明、赵一享、万智斌等人发现郑某已经离开网吧但同行的刘某22还在，为发泄情绪预谋对刘某22实施殴打。待刘某22离开网吧到市幼儿园的巷子时，朱某1持甩棍在刘某22的头部和左手背殴打，张明、赵一享、万智斌、雷某、邹某1对刘某22拳打脚踢后离开。经鉴定，刘某22头部创伤和左手掌骨粉碎性骨折损伤程度为轻伤二级。 2019年12月12日被告人朱某1、雷某经公安机关传唤到案，12月19日被告人邹某1经公安机关传唤到案。案发后，被告人雷某向被害人赔偿人民币6000元并取得被害人谅解。 另查明，被告人朱某1、雷某因该案于2019年11月29日被中卫市公安局沙坡头区分局行政拘留十三日。 上述事实，有经原审庭审质证确认的扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，受案登记表、案件来源、抓获经过、常住人口信息、行政处罚决定书、收据、赔偿协议书、谅解书，证人李某、钱某、邹某2、史某、詹某、田某、郑某的证言，被害人刘某22的陈述，被告人朱某1、雷某、邹某1及另案被告人赵一享、张明、万智斌的供述和辩解，宁夏回族自治区中卫市公安局物证鉴定所（卫）公（物证）鉴（伤）字[2019]172号法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录等证据证实，足以认定。 被告人雷某的辩护人提交了中卫新闻传媒集团的新闻报道一篇、中卫信息平台的新闻报道、照片打印件、中卫市阳光灯饰卫浴店的证明、营业执照复印件、身份证复印件，证明被告人雷某平时表现良好，曾见义勇为，挽救了跳渠轻生人员的生命。经审查，该证据客观真实，但与本案不具有关联性，不予确认。 原判认为,被告人朱某1、雷某、邹某1伙同他人随意殴打他人，致一人轻伤二级，情节恶劣，均构成寻衅滋事罪。公诉机关的指控成立。本案系共同犯罪。各辩护人均提出被害人刘某22对矛盾的激化负有过错的辩护意见，经审查，被害人刘某22并害人刘某22并害人刘某22并无明显过错，该辩护意见不能成立，不予采纳。被告人朱某1的辩护人提出对被告人朱某1判处有期徒刑一年，被告人雷某的辩护人提出对被告人雷某适用缓刑的量刑意见不当，不予采纳。其余辩护意见成立，予以采纳。 被告人朱某1、雷某、邹某1犯罪以后经公安机关传唤自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人雷某赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人朱某1、雷某、邹某1自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第一百八十八条第一款、第二百零一条第一款之规定，判决：一、被告人朱某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；二、被告人雷某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；三、被告人邹某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；四、随案移交作案工具黑色铁质伸缩棍1根，依法予以没收。 上诉人雷某及其辩护人对原判认定的事实和罪名无异议，但提出原判量刑过重，撤销原判，并对上诉人作出较轻的判罚和适用缓刑的上诉请求及辩护意见。理由是：1.上诉人系初犯、偶犯，表现一贯良好，法律意识淡薄，被害人有一定的过错，上诉人的行为社会危害性较小，再犯可能性不大；2.上诉人积极赔偿被害人经济损失，并取得了被害人的谅解；3.上诉人自动投案，如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪悔罪；4.上诉人在共同犯罪中所起作用较小，是从犯，应当从轻、减轻或免除处罚。 原审被告人朱某1、邹某1对事实、证据及量刑均无异议。 原审被告人朱某1的辩护人提出以下辩护意见：原审被告人朱某1如实供述自己的罪行，认罪悔罪态度较好，系初犯偶犯，事后对被害人进行赔偿，未造成严重后果，社会影响小，可从轻处罚。 原审被告人邹某1的辩护人提出以下辩护意见：原审被告人邹某1系初犯、偶犯，一贯表现良好，法律意识淡薄，交友不慎，一时糊涂走上了犯罪的道路；原审被告人邹某1有自首情节，自愿认罪认罚，依法可以从轻处罚。 中卫市人民检察院书面检察意见：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与一审相同。原判认定朱某1、雷某、邹某1犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且能相互印证，本院亦予确认。 本院认为，上诉人雷某及原审被告人朱某1、邹某1伙同他人随意殴打他人，致一人轻伤二级，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪，应依法追究其刑事责任。 关于上诉人雷某提出其系初犯、偶犯，表现一贯良好，法律意识淡薄，被害人有一定的过错，上诉人的行为社会危害性较小，再犯可能性不大的上诉理由。经查，在案证据证实，上诉人雷某及其他被告人因被害人刘某22系郑某的朋友而无故殴打被害人刘某22，被害人刘某22并害人刘某22并害人刘某22并无过错。原判在量刑时结合本案犯罪事实、情节和对社会的危害程度，对上诉人雷某判处刑罚适当。该上诉理由不能成立，不予采纳。 关于上诉人雷某提出其具有自首情节、自愿认罪认罚、积极赔偿并取得谅解的上诉理由。经查，对于上诉人雷某提出的上诉量刑情节，原判对以上情节已认定并在量刑时充分予以考虑，二审不再重复评价。该上诉理由不能成立，不予采纳。 关于上诉人雷某提出其在共同犯罪中所起作用较小，是从犯，应当从轻、减轻或免除处罚的上诉理由。经查，根据在案证据，本案各被告人在共同犯罪中所起作用相当，不宜划分主从犯。该上诉理由不能成立，不予采纳。 关于原审被告人朱某1、邹某1的辩护人提出原审被告人朱某1、邹某1如实供述自己的罪行，认罪悔罪态度较好，系初犯偶犯，朱某1事后对被害人进行赔偿，未造成严重后果，社会影响小，可从轻处罚的辩护意见。经查，朱某1并未对被害人进行赔偿，原判对朱某1、邹某1具有的自首、自愿认罪认罚的情节已认定并在量刑时充分予以考虑，二审不再重复评价。原判在量刑时结合本案犯罪事实、情节和对社会的危害程度，对原审被告人朱某1、邹某1判处刑罚适当。该辩护意见不能成立，不予采纳。 综上，上诉人雷某既然在审查起诉阶段已签署认罪认罚具结书，应知悉认罪认罚可能导致的法律后果及对其可能判处的刑罚，就应当遵守承诺，接受刑事处罚。上诉人雷某提出的上诉理由均不能成立，对其上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定性准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张国宏 审判员  杨 涛 审判员  拓明娟 二〇二〇年九月二十三日 书记员  田 军 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。