文书内容贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终6824号上诉人（原审被告）：蔡丽，女，1965年7月17日生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：杜社会，贵州民光律师事务所律师。委托诉讼代理人：万成勇，贵州民光律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨先华，女，1956年6月11日生，回族，住贵州省贵阳市云岩区。上诉人蔡丽因与被上诉人杨先华民间借贷纠纷一案，不服贵州省贵阳市云岩区人民法院（2020）黔0103民初474号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蔡丽上诉请求：1、撤销原审判，依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，对证据的分析和采信存在严重错误。上诉人与被上诉人之间签订的《借条》上并无关于利息的约定，被上诉人主张未支付的3000元为第一个月利息，以及之后每月偿还的3000元左右皆为利息的说法没有任何证据佐证。二、一审法院将上诉人已经偿还的78000元本金认定为利息的做法没有法律依据。三、上诉人支付给杨浩3000元的行为在上诉人没有任何证据去主张的情况下，上诉人认为系归还涉案借款的本金，因上诉人与杨浩之间无经济往来，如上诉人不追认，可以以不当得利要求其返还。综上，原审认定事实不清，请求二审支持上诉人上诉请求。被上诉人杨先华答辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。双方明确口头约定借款利息按照3分计算，且上诉人也是按照约定的利息向被上诉人支付利息的。在出借借款时，被上诉人就从借款的金额中预先扣除了3000元的利息，被上诉人在2016年5月16日的微信中通知上诉人支付利息的行为也可以证实双方是有利息约定的。二、关于杨浩的收款行为其已经在一审中到庭进行陈述，说明了款项是代其母亲杨先华收取的，并且在2017年4月24日的微信聊天中，证明上诉人与被上诉人之前有约定，让上诉人每月将利息汇至杨浩的银行账户，因此，杨浩的收款行为并未改变上诉人与被上诉人之间的利息约定。综上，请求驳回上诉，维持原判。杨先华向一审法院起诉请求：1、判令被告归还原告借款本金10万元以及支付自2019年12月20日起直至被告实际付清之日止的逾期付款利息（以10万元为基数，按照年利率24%标准计算）。2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告杨先华当庭提交以下证据：借条、打款凭证各一份，证明原被告借款事实，出借金额为10万元，实际转款为97000元，有3000元是预先扣除的利息。庭审后，杨浩到庭接受调查，称其账户中所收蔡丽支付款项系代其母亲杨先华收取，并提交一份其银行流水，拟证明蔡丽支付利息情况。被告对杨浩陈述不认可，因为当时约定仅是蔡丽与原告母亲的约定，约定为每月定期归还本金，如果五年以后投资返利再分红。对银行流水真实性予以认可，证明目的不予认可，证明被告归还了原告7.8万元本金。2014年2月8日，被告蔡丽向原告出具一份《借条》，今借到杨先华人民币拾万元正。备注为“谁（随）时要，谁（随）时还。”同日，原告向被告转账支付97000元。2014年3月7日、4月8日、5月8日、6月8日、7月8日、8月8日、9月8日、10月8日、11月7日、12月8日、2015年1月8日、2月6日、3月6日、4月8日、5月8日、6月8日、7月8日、8月7日、9月8日、10月8日、11月6日、12月8日、2016年1月8日、2月6日、3月11日、4月8日，被告蔡丽分别向案外人杨浩转账支付3000元，共计78000元。后因原告认为被告未归还其该款，故诉至一审法院，提出如前诉请。庭审中，原告述称：我原本不认识被告蔡丽，是经蔡丽的朋友杨先允介绍认识，杨先允是我堂妹，被告向我借钱时承诺支付利息，利息为3000元每月，我就出借了，收到两年的利息，利息是打给我儿子杨浩的账户，我主张的利息从2019年12月20日起开始计算至本金还清之日止。一审法院认为，合法的民间借贷关系，受法律保护。本案中，被告向原告出具借条，确认借款事实，且原告亦实际向被告履行出借义务，故认定原被告之间借贷关系成立。对于借款本金，原告述称系预先扣除利息3000元出借，根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”之规定，该3000元不应计入借款本金，故本案原告实际出借本金为97000元。对于双方是否约定利息问题，《借条》中虽未约定利息，但在本案款项出借时间2014年2月8日后，被告于2014年3月8日起每月对应日期均转账支付3000元至杨浩账户，时间及金额均具有规律性，从被告还款行为，能够推断原被告双方对借款利息已口头约定为月利率3%，故对被告辩称无利息约定的意见，不予采纳。对于本案借款本息欠付金额，双方已实际履行部分，按月利率3%进行核算，未履行部分，按月利率2%标准予以支持。经核算，截止2016年4月8日，被告尚欠原告借款本金93310元，在此范围内予以支持。            序号               时间               本金              天数              利率               利息                 还款金额                     1               2014.2.8                97000                                                                             2               2014.3.7                97000                27                36%                2583              3000                     3               2014.4.8                96583                32              36%              3048              3000                     4               2014.5.8               96583                30              36%              2858              3000                     5               2014.6.8              96489                31              36%              2950              3000                     6              2014.7.8              96439                30              36%              2854              3000                     7               2014.8.8              96293                31              36%              2944              3000                     8               2014.9.8              96237                31              36%              2942              3000                     9              2014.10.8              96179                31              36%              2941              3000                    10              2014.11.7              96120                30              36%              2844              3000                    11              2014.12.8              95964                31              36%              2934              3000                    12               2015.1.8              95898                31              36%              2932              3000                    13               2015.2.6              95830                29              36%              2741              3000                    14               2015.3.6              95571                28              36%              2639              3000                    15               2015.4.8              95210                33              36%              3098              3000                    16               2015.5.8              95210                30              36%              2817              3000                    17                2015.6.8              95125                31              36%              2908              3000                    18               2015.7.8              95033                30              36%              2812              3000                    19               2015.8.7              94845                30              36%              2806              3000                    20               2015.9.8              94651                32              36%              2987              3000                    21              2015.10.8              94638                30              36%              2800              3000                    22              2015.11.6              94438                29              36%              2701              3000                    23              2015.12.8              94139                32              36%              2971              3000                    24                2016.1.8              94110                31              36%              2877              3000                    25               2016.2.6              93987                29              36%              2688              3000                    26              2016.3.11              93675                33              36%              3048              3000                    27              2016.4.8              93675                28              36%              2587              3000                                尚欠本金              93310                            36%                                  对于借款利息，原告自愿自2019年12月20日起按年利率24%标准主张，不违反法律规定，故予以支持，利息以欠付本金为基数，计至本金还清之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、《中华人民共和国民法通则》第九十条“合法的借贷关系受法律保护”、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效……”、第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，判决：一、被告蔡丽于本判决生效之日起十日内偿还原告杨先华借款本金93310元及相应利息（利息以欠付本金为基数，按年利率24%标准，从2019年12月20日计至本金清偿之日止）。二、驳回原告杨先华的诉讼请求。案件受理费人民币1150元（已减半收取），由原告杨先华负担77元（已预交），由被告蔡丽负担1073元（原告已预交）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人杨先华提交了：杨先华发给蔡丽的手机信息记录10张，证明杨先华与蔡丽通过手机信息沟通过关于利息的约定以及杨先华要求蔡丽归还本金的事实。上诉人蔡丽质证认为，该证据真实性认可，但是不能达到被上诉人的证明目的，该证据中只有被上诉人发出的信息，上诉人并未进行回复，即使该短信是上诉人与被上诉人之间发送的，也无法说明上诉人与被上诉人之间的借款有利息约定。本院认为，该手机信息仅仅只有被上诉人发出的内容，并无上诉人回复的内容，因此无法达到被上诉人的证明目的，对于该证据本院不予采信。二审审理查明事实与原判认定的事实一致。上述事实有当事人庭审陈述及相关证据在卷佐证，且经质证，本院依法予以确认。本院认为，关于上诉人主张每月还款3000元系归还本金，本案中，上诉人于2014年2月8日借款开始至2016年4月8日止，在此期间，从上诉人向被上诉人每月还款3000元,且还款呈一定规律性的行为来看，符合被上诉人主张双方系按照100000元本金为基础，月息按照3%计算利息，虽然双方在借条中并未约定利息，但是，从上诉人每月还款的金额和时间来看，可以视为上诉人通过实际支付行为认可了双方之间的借款是有利息约定的。并且，从出借人出借本金之时即扣除砍头息3000元的行为来看，亦可佐证双方在出借时存在利息约定，因此，对于上诉人认为每月还款3000元系归还本金的主张，本院不予支持。综上所述，上诉人蔡丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2146元，由蔡丽负担。本判决为终审判决。审判长  龚国智审判员  汪 静审判员  喻 兰二〇二〇年九月三日法官助理陶海峰书记员黄子怡