浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0782民初7372号原告（反诉被告）：义乌市米素工艺品有限公司，住所地：浙江省义乌市北苑街道机场路617号（义乌市芬莉针织实业公司内5楼）。法定代表人：张永进，经理。被告（反诉原告）：东阳市华美口罩有限公司，住所地：浙江省东阳市江北街道亭塘社区广福西街120号601-602室。法定代表人：胡燕艳，执行董事。委托诉讼代理人：施旭阳，浙江无双律师事务所律师。被告：周兰仙，女，1978年8月25日出生，汉族，住浙江省诸暨市。委托诉讼代理人：陈小莉、夏祁镇，、实习律师。原告义乌市米素工艺品有限公司为与被告东阳市华美口罩有限公司（以下简称：华美公司）、周兰仙买卖合同纠纷一案，于2020年6月3日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法由审判员王益民适用简易程序独任审判。被告华美公司在答辩期内对本案管辖权提出异议，本院经审理后裁定驳回被告华美公司对本案管辖权提出的异议。被告华美公司对裁定不服，向金华市中级人民法院提起上诉，金华市中级人民法院经审理后，于2020年8月7日裁定驳回上诉，维持原裁定。2020年8月20日，被告华美公司向本院提起反诉，本院受理后决定合并审判。于2020年9月7日公开开庭进行了审理，原告义乌市米素工艺品有限公司法定代表人张永进，被告华美公司的委托诉讼代理人施旭阳，被告周兰仙的委托诉讼代理人陈小莉、夏祁镇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告义乌市米素工艺品有限公司诉称，原告向被告华美公司购买口罩。2020年4月28日，原告、程蜜英（系原告法定代表人张永进的妻子）与被告华美公司、周兰仙（系被告华美公司的股东）签订了一份采购合同，约定：原告向被告华美公司支付定金（意向金）10万元，被告华美公司要保证口罩合格，否则退还定金（意向金）10万元。2020年4月29日，程蜜英用支付宝向被告周兰仙汇定金（意向金）10万元，并向被告拿了检测样（口罩）50个，后经检测为不合格。现原告向被告华美公司、周兰仙退还定金（意向金），但被告一直以各种理由来推脱，至今分文未退。为此，请求依法判令被告华美公司、周兰仙退还定金（意向金）10万元并赔偿利息损失（从起诉之日起按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计付至实际履行完毕日止）。被告华美公司辩称并反诉称，原告在诉称中称口罩检测不合格系单方行为，并没有与被告华美公司共同委托第三方对口罩质量问题进行检测，被告华美公司也一直否认产品存在质量问题。根据合同第五条之约定，被告华美公司从未收到原告以书面方式的质量异议，即使存在质量问题也应视为验收合格。原告支付的10万元定金无权要求返还。被告周兰仙是被告华美公司的业务员，原告是与被告华美公司发生业务往来的。反诉原、被告于2020年4月28日签订采购合同后，程蜜英与周兰仙于2020年4月29日对合同履行方式、数量进行了更改，变为购买10万只口罩、付款提货，期间程蜜英支付了10万元定金后称反诉原告口罩质量确实好，公司急着要货并承诺4月30日上门提货。反诉原告按反诉被告的指示对产品进行包装等反诉被告上门提货；后反诉被告没有按期提货，此后反诉被告的法定代表人张永进与周兰仙约定5月3日提货。由于5月初市场行情已发生变化，5月3日程蜜英以所谓的样品未能通过检测为由拒绝履行合同，对此反诉原告不予认可，要求反诉被告过来一起对产品予以检测，但反诉被告不予理睬，并提起诉讼无理要求退还10万元定金，实是恶人先告状。为此，请求依法判令反诉被告继续履行合同，支付货款40万元。被告周兰仙辩称，被告周兰仙是被告华美公司的隐名股东，也是被告华美公司的业务员。与原告发生业务往来的是被告华美公司，而不是被告周兰仙个人；被告周兰仙收到过原告支付的定金10万元，但是替被告华美公司收取的，且已按公司要求将款项打入蒋天宝的账户内。综上，应驳回原告对被告周兰仙的所有诉讼请求。针对反诉原告华美公司的反诉，反诉被告义乌市米素工艺品有限公司辩称，反诉原、被告之间没有对合同履行方式、数量重新约定，一直说是采购20万只口罩，反诉被告也没有说4月30日上门提货，而是周兰仙说货物没有做齐，反诉被告就同意反诉原告5月3日发货，因为当时检测报告还没有出来，5月2日左右检测报告才能出来。后来经检测不合格后，程蜜英于5月3日通知反诉原告因无法出货，取消合同，刚开始周兰仙同意解除合同，但过了一会反诉原告就不同意了，并要求反诉被告于当天下午3时到反诉原告处提货，否则没收定金；反诉被告要求一起去检测，反诉原告依旧要求当天下午3时前提货，否则没收定金、不出货。综上，由于现在已过了交货期，反诉被告不同意继续履行合同并支付剩余货款。经审理查明，程蜜英与原告的法定代表人张永进系夫妻关系。被告周兰仙系被告华美公司的隐名股东兼业务员。2020年4月28日，原告与被告华美公司签订了一份《采购合同》，约定：原告向被告购买20万个产品符合GB2626-2006国标测试的KN95口罩，单价5元/个，货款共计100万元；货款结算方式为定金50%，检测完符合GB2626-2006KN95标准付清全款；被告负责发货，运费由原告承担；原告收到货后需及时验收，若有异议应在7日内以书面形式通知被告，否则视为验收合格等内容。2020年4月29日，程蜜英与被告周兰仙通过微信联系后，重新约定：原告转给被告10万元，拿被告的样品去检测，检测通过10万元作订金，检测不通过作意向金并退给原告。2020年4月29日，程蜜英通过支付宝转账的方式向被告周兰仙支付了10万元。后原告拿被告提供的50个样品到宁波市桑通质量技术服务有限公司进行检测。2020年5月3日，程蜜英通过微信告知被告周兰仙，50个样品有两个检测没有通过，并让被告将货物卖给别人及要求被告退还意向金10万元；刚开始被告周兰仙表示同意，但不久之后又反悔了，并表示要求原告于当天下午3时前到被告处现款提货，否则没收10万元并将货自己卖掉了；后原告要求被告将货物送到原告处，检测通过付款卸货，但被告要求先付款再送货，检测不合格拉回去。因双方无法达成一致意见，被告至今没有发货给原告，也没有将10万元意向金退还给原告。上述事实有原告提供的采购合同一份、宁波市桑通质量技术服务有限公司的检测报告打印件一份、转账记录截图打印件一份、张永进与程蜜英的结婚证复印件一份、程蜜英与被告周兰仙之间的微信聊天记录截图打印件一组，被告华美公司提供的原告法定代表人张永进与被告周兰仙之间的微信聊天记录截图打印件一组及原、被告的庭审陈述等证据在卷佐证，依法予以确认。本院认为，原告与被告华美公司于2020年4月28日签订了《采购合同》后，双方于2020年4月29日对款项的支付、性质及产品的验收又达成了新的约定，在同日原告向被告支付10万元款项后，因被告提供给原告的样品没有通过检测，原告支付的10万元应按双方新的约定作为意向金，由被告退还给原告；另外，原告与被告华美公司签订的《采购合同》约定，被告华美公司负责发货，原告收到货后验收，但被告华美公司在双方没有达成新的约定的情况下，要求原告在2020年5月3日前现款自提10万个口罩，原告不予认可后双方没有达成最终交易，因此不管被告华美公司的口罩是否能通过检测，都应将原告支付给被告华美公司的款项10万元退还给原告。综上，原告要求被告华美公司退还意向金10万元并从起诉之日即2020年6月3日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率赔偿利息损失，理由充分，依法予以支持。由于被告周兰仙系被告华美公司的隐名股东兼业务员，其与原告对交易事宜进行沟通并收取原告的款项，属履职行为，故原告要求被告周兰仙承担共同退款责任，依据不足，依法不予支持。反诉原告主张反诉原、被告在签订《采购合同》后，又达成了新的约定，即反诉被告向反诉原告购买10万个口罩，定金10万元，2020年5月3日前反诉被告现款自提，届时反诉被告以样品未能通过检测为由拒绝履行合同，但反诉原告没有提供相应的证据予以证实，且反诉被告予以否认，故反诉原告要求反诉被告继续履行合同并支付货款40万元，依据不足，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告东阳市华美口罩有限公司于本判决生效后十日内退还原告义乌市米素工艺品有限公司意向金人民币10万元并赔偿利息损失（以10万元为基数，从2020年6月3日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计付至实际履行完毕之日止）。二、驳回原告义乌市米素工艺品有限公司的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告东阳市华美口罩有限公司的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由被告东阳市华美口罩有限公司负担；反诉案件受理费3650元，由反诉原告东阳市华美口罩有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审判员  王益民二〇二〇年九月十四日书记员  楼秀梅