甘肃省白银市平川区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）甘0403民初1750号 原告：甘肃亨利通商贸有限公司。 住所地：甘肃省白银市平川区育才路华能小区1号楼17号。 法定代表人：田志仁，该公司总经理。 委托诉讼代理人：范宏生，甘肃明源律师事务所律师。 被告：内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司。 住所地：内蒙古自治区鄂尔多斯市鄂托克旗棋盘井镇尔格图嘎查大煤矿二号井西50米处。 法定代表人：王志东，该公司总经理。 被告：岳泰巍。 被告：撖光东。 被告：朱继斌。 被告：代文磊。 被告：郭占平。 原告甘肃亨利通商贸有限公司与被告内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司、岳泰巍、撖光东、朱继斌、代文磊、郭占平买卖合同纠纷一案，本院于2020年8月3立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃亨利通商贸有限公司委托诉讼代理人范宏生，被告岳泰巍、朱继斌、代文磊、郭占平到庭参加了诉讼，被告内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司、撖光东经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令六被告连带返还原告货款250000元，支付利息及违约金38000元，合计288000元，后续损失追偿至完全付清货款本金为止；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2019年8月8日，原告与被告内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司签订《煤炭采购合同》，约定由其向原告供应中煤，双方在合同中约定了煤炭质量、价款、交货方式、付款方式等。合同签订后，原告依约向被告内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司指定的朱继斌的账户支付煤款437000元，内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司收到煤款后未按期全部交货，构成违约。双方于2019年12月13日签订《煤炭采购合同》补充协议，约定内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司于2019年12月18日至28日前将欠原告的中煤按质全部交货，如违约，由原告所在地法院管辖。《煤炭采购合同》补充协议履行期满，内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司依然未能履行补充协议，显属违约。双方于2020年1月11日再次签订《补充协议》一份，协议约定因内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司不能按期交付合格中煤，也不能退款，内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司承诺自2020年1月11日起按月承担利息及违约金6000元，于2020年3月15日前付清原告的全部煤款及损失赔偿金。被告代文磊、郭占平对该补充协议条款承担连带保证责任。内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司承诺的付款期限届满，再次违约，未向原告支付所欠的煤款及应当承担的利息及违约金。被告岳泰巍、撖光东、朱继斌系内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司隐名股东及合伙人，并在《煤炭采购合同》补充协议上签字，被告代文磊、郭占平对2020年1月11日《补充协议》承担连带责任保证，因此，被告岳泰巍、撖光东、朱继斌、代文磊、郭占平应承担连带还款责任。依据2020年1月11日的《补充协议》，自2020年1月11日起六被告每月应承担利息及违约金6000元，至起诉时共计6个月零12天，应付利息及违约金损失38000元，后续损失追偿至付清货款本金为止。 被告内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司缺席未辩，也未提交书面答辩意见。 被告撖光东缺席未辩，也未提交书面答辩意见。 被告岳泰巍辩称，1.答辩人不是本案适格的被告，原告起诉答辩人属于主体错误。答辩人是内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司的原股东，在公司负责全面工作，代表公司签订多份业务合同，同时公司都加盖了公司的公章。根据相关法律规定，公司法定代表人代表公司办理业务行为由公司承担责任，而不是该办事项的个人承担责任，答辩人的行为属于职务行为，即使答辩人是法定代表人也不能认定为其个人行为。答辩人于2020年6月2日将自己在内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司的全部股份转让给了王志东。双方签订了股权转让协议，并且于2020年6月8日在工商局、税务局办理了相关变更手续，从法律意义上讲，答辩人已经与内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司没有任何关系。该公司所应承担的民事责任与答辩人也没有关系。原告将答辩人作为被告起诉不符合相关法律规定；2.答辩人已经不是承担责任的主体，不承担责任。原告诉称与答辩人于2019年12月13日签订《煤炭采购合同补充协议》，约定2019年12月18日-2019年12月28日，被告将所欠煤炭交付给原告，后因种种原因，该协议并未完全履行，履行了多少我不清楚，被告撖光东是实际控股人，他知道。2020年1月11日原告又与内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司、撖光东签订了《补充协议》，该协议只签了字，还是煤款的返还问题。该协议也没有完全履行。并且约定了违约金。重新约定了条款内容，该协议是第一份补充协议的补充协议。答辩人虽然在该协议上签字，仅仅代表内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司，不是个人行为。补充协议是对原来煤炭采购合同的补充，而不是新的合同。原合同签订方是内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司与原告签订，所以《补充协议》的主体也是内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司与原告。虽然《补充协议》没有加盖内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司的公章，但合同的主体仍然是内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司与原告。签订第二份补充协议的时候答辩人还是内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司的法定代表人。综上所述原告起诉答辩人为本案的被告，但是答辩人不是本案适格的被告。答辩人的行为是职务行为不是个人行为。原告应当起诉内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司承担民事责任。请求法院依法驳回原告对答辩人全部诉讼请求。 被告朱继斌辩称，答辩人不是本案适格的被告，原告起诉答辩人属于主体错误。答辩人是内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司的原股东，在公司负责销售煤炭，也是公司的员工，受公司的法定代表人岳泰巍委托代表公司签订了多份业务合同，同时合同都加盖了公司的合同章及法人私章，依据相关法律规定，公司业务人员代表公司办理合同事务由公司承担责任，而不是业务员本人。答辩人的行为属于职务行为，即使答辩人是股东也不能认定是个人行为。另答辩人于2020年6月2日将自己在内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司的全部股份转让给了王志东，双方签订了股权转让协议，并于2020年6月8日在工商局、税务局办理了相关变更手续。从法律意义上讲，答辩人已经与内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司没有任何关系。实际上答辩人于2019年10月份就离职了，该公司所应承担的民事责任与答辩人也没有关系。原告将答辩人作为被告起诉不符合相关法律规定；2.答辩人已经不是承担责任的主体，不承担责任。原告称与答辩人在2019年12月13日签订了《煤炭采购合同的补充协议》，答辩人当时已经离职了，原告方的黄总要求答辩人把双方的人约到一起，要求答辩人签字，答辩人就签字了，主要是见证双方商议的结果。双方的约定是2019年12月18日至28日将所欠中煤全部交付，该协议有无履行答辩人也不知道。《补充协议》，答辩人没有签字，也不清楚。答辩人不应该承担民事责任。请求法院依法驳回原告对答辩人全部诉讼请求。 被告代文磊辩称，答辩人是内蒙古鄂尔多斯市鄂托克旗棋盘井镇佳和洗煤厂的员工，洒水车司机，与内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司没有关系。2020年1月11日，老板撖光东把答辩人叫到煤厂办公室在补充协议上签个字，说是走个形式，答辩人就在协议上签了字，协议的内容答辩人不知道。当时，老板撖光东欠了答辩人几个月的工资，老板撖光东让签字答辩人就签了，答辩人怕惹老板，就签了。他们的购销合同答辩人不清楚，也没有欠他们的钱，答辩人不应当承担责任。 被告郭占平辩称，其是内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司的员工，撖光东是内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司的实际控制人，其是洗煤厂的生产负责人。原告与内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司之前签订了什么合同其不知道。2020年1月11日，老板撖光东把其叫过去说与原告公司有个协议，要与撖光东签订协议，要担保人签字，让其担保，过完年开工了拉煤。其当时不想签，撖光东说没事，厂里煤多着呢，过完年生产了就能拉煤了，担保只是走个形式。其就在该协议上签了担保人的字，协议内容也没有看，只签了字。其不应该承担责任，因为其法律意识淡薄，也是处于职务所在就签了字。 本院经审理查明事实如下：2019年8月8日，甲方甘肃亨利通商贸有限公司与乙方内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司签订《煤炭采购合同》，约定由内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司向甘肃亨利通商贸有限公司供应中煤（热值≥4500kcal/kg），价格为190元/吨（不含税价格），交货时间为2019年8月8日至2019年8月30日，合同量2000吨。并约定，燃煤采购合同生效之日起，按照甲方调运计划要求乙方10天内供煤量达到合同量，8天内供煤量应达到合同量80%：如无法完成，甲方随时可以终止合同，由此造成的数量扣款损失，由乙方承担。货款结算方式：甲方按照首批2000吨货款预付给乙方，乙方给甲方上煤数量达到双方约定付款数量后，甲方预付下批货款给乙方。2019年8月9日，撖光东、岳泰巍收到甘肃亨利通商贸有限公司法定代表人田志仁现金煤款437000元，并注:此款打入朱继斌个人账户。内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司收到煤款后未按期全部交货。2019年12月13日，双方经协商签订，约定乙方向甲方供应热量为4000kcal/kg的煤炭1200吨，交货时间为2019年12月18日至2019年12月28日。如双方违约，由甘肃亨利通商贸有限公司所在地法院管辖。该份协议未加盖内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司公章，撖光东、岳泰巍、朱继斌在乙方处签名。《补充协议》履行期满，乙方因故不能交付合格中煤,未能全面履行该补充协议。2020年1月11日，双方签订《补充协议》，协议约定因内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司不能按期交付合格中煤，也不能退款，内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司同意自2020年1月11日起支付甘肃亨利通商贸有限公司经济损失每月6000元，按月计算。承诺于2020年3月15日前付清甘肃亨利通商贸有限公司的全部煤款及损失赔偿金。同时，撖光东、岳泰巍在乙方处签名。代文磊、郭占平以担保人身份在《补充协议》上签字，并同意对该补充协议条款承担担保连带责任。该《补充协议》履行期届满，内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司亦未能履行该协议，现甘肃亨利通商贸有限公司要求内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司、岳泰巍、撖光东、朱继斌、代文磊、郭占平返还货款250000元，支付利息及违约金38000元，合计288000元。 另查明，内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司成立日期为2019年7月16日，注册资本为1000万人民币，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为岳泰巍（执行董事兼总经理），李刚（监事），出资人岳泰巍、朱继斌（股东），岳泰巍认缴650万、朱继斌认缴350万。2020年6月2日，岳泰巍与王志东签订《股权转让协议》，约定岳泰巍将其合法持有的内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司650万元认缴出资额占注册资本65%的全部股权转让给王志东，转让价格650万。约定截止2020年6月2日，内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司下欠的所有债务及产生的税费等相关费用均由王志东承担清偿责任，与岳泰巍无关，并于2020年6月8日在工商管理部门办理了股权转让登记及法定代表人变更登记。2020年6月2日，朱继斌与王志东签订《股权转让协议》，约定朱继斌将其合法持有的内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司350万元认缴出资额占注册资本35%的全部股权转让给王志东，转让价格350万。约定截止2020年6月2日，内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司下欠的所有债务及产生的税费等相关费用均由王志东承担清偿责任，与朱继斌无关，并于2020年6月8日在工商管理部门办理了股权转让登记及法定代表人变更登记。审理中查明岳泰巍、朱继斌在内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司的股权仅为认缴出资额，实际未出资。 证明上述事实的证据有：1.《煤炭采购合同》；2.《煤炭采购合同补充协议》；3.《补充协议》；4.《收条》；5.《股权转让协议》两份；6.《工商信息》；7.原、被告当庭陈述，上述证据来源合法、内容真实、与本案有关联性，且经当庭质证，足以采信。 本院认为，双方签订的《煤炭采购合同》是双方真实意思表示。依法成立的合同，对合同的双方当事人都有拘束力，均应全面履行自己的义务。甘肃亨利通商贸有限公司依约履行了其支付价款的义务，内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司未能全面履行自己交付货物的义务，显属违约。内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司违约后，双方达成《补充协议》，现履行期届满，内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司再次违约，应承担全部过错责任，返还甘肃亨利通商贸有限公司货款250000元，按约支付利息及违约金38000元，合计288000元。代文磊、郭占平以担保人身份在《补充协议》上签字，成立担保的意思表示，同意对该补充协议条款承担担保连带责任，应对内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司的债务承担连带清偿责任。甘肃亨利通商贸有限公司要求撖光东承担连带责任，但未能提供撖光东对此项债务承担连带责任的确切证据及法律依据，对原告的此项诉讼请求本院不予支持。 被告岳泰巍、朱继斌承担连带责任的理由是，其一，庭审中，岳泰巍自认其认缴出资650万元，没有实际出资；朱继斌自认其认缴出资350万元，没有实际出资。岳泰巍、朱继斌是内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司未履行出资义务的原股东。岳泰巍、朱继斌于2020年6月8日均将自己的股份转让给王志东，并进行了公示，办理了转让登记。2020年1月11日，内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司因买卖合同对甘肃亨利通商贸有限公司所欠货款，早于岳泰巍、朱继斌股权转让的2020年6月8日。岳泰巍、朱继斌作为未履行出资义务的股东、发起人，在明知公司存在债务的情况下，转让自己的股权，除去自己对公司债务所应负担的在认缴出资范围内的有限责任，有逃避公司债务之嫌；其二，内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司作为有限责任公司，应具有财产的独立性，享有法人财产权。内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司与甘肃亨利通商贸有限公司签订《煤炭采购合同》，甘肃亨利通商贸有限公司法定代表人田志仁将煤款437000元汇入朱继斌的个人账户。由此看来，不排除内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司存在股东与公司财产混同的情况；其三，庭审中查明，岳泰巍、朱继斌转让内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司股权时，二人均未实际出资，由于岳泰巍、朱继斌出资不到位影响了公司对外清偿到期债务。综上，出资是公司获得独立人格的必备法律要件，是公司财产首要和重要的组成部分，是公司对外债务的重要担保。因此，出资义务是股东最基本、最重要的义务，是维持公司资本充足以及维护市场交易安全的根本所在，股东应当足额缴纳公司章程中认缴的出资额。本案中，岳泰巍、朱继斌作为内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司未履行出资义务的原股东，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第三款“股东在公司设立时未履行或未全面履行出资义务,依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持”之规定，岳泰巍、朱继斌应对内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司的债务对外承担连带责任。 综上所述，原告的诉讼请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百三十条、第一百三十八条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第三款，《中国人民共和国担保法》第十八条之规定判决如下： 一、内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司返还甘肃亨利通商贸有限公司货款250000元，支付利息及违约金38000元，合计288000元，于判决生效后十五日内付清； 二、岳泰巍、朱继斌、代文磊、郭占平对内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司的上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回甘肃亨利通商贸有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5620元，减半收取2810元，由内蒙古广华鑫泰工贸有限责任公司负担。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。 审 判 员 姜志立 二〇二〇年九月十五日 法官助理 李景香 书 记 员 张任瑞