河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终11776号上诉人（原审原告）：张奋强，男，汉族，1989年9月19日生，住河南省林州市。委托诉讼代理人：千永红，河南颂邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚金龙，河南颂邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河南金博士种业股份有限公司，住所地郑州经济技术开发区商英街58号。法定代表人：闫永生，该公司董事长。委托诉讼代理人：郝远征，男，该公司员工。委托诉讼代理人：李恒，河南天新律师事务所律师。上诉人张奋强因与被上诉人河南金博士种业股份有限公司（以下简称金博士公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省中牟县人民法院（2020）豫0122民初3944号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月10日立案后，依法开庭进行了审理。上诉人张奋强的委托诉讼代理人千永红到庭参加诉讼，被上诉人金博士公司的委托诉讼代理人郝远征、李恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张奋强上诉请求：一、请求撤销一审判决第一项、第二项，改判被上诉人向上诉人支付2020年2月违法扣除的工资3243.50元，判决被上诉人解除与上诉人的劳动关系违法，判决被上诉人向上诉人支付违法解除劳动合同的经济补偿金36566.67元。二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审在认定应发工资时存在认定事实错误，一审以上诉人未提供证据证明工资约定为由，判定上诉人请求工资差额过高，属于事实认定错误。二、一审在认定应当补发工资时适用法律错误，在计算2020年2月工资差额时，采用的计算方法错误。三、上诉人未违反《个人健康承诺书》中的相关承诺，被上诉人未要求上诉人进行隔离，被上诉人解除与上诉人之间的劳动合同明显属于违法。金博士公司辩称，一、一审判决答辩人支付2020年2月份工资差额1971.85元没有错误。二、一审认定答辩人不存在违法解除劳动合同的情形，不应支付经济补偿金没有错误。张奋强向一审法院起诉请求：1.判决被告向原告支付2020年2月违法扣除的工资3243.50元；2.判决被告解除与原告的劳动关系违法；3.判决被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金36,566.67元；4.本案诉讼费由被告负担。一审法院认定事实，原告张奋强于2018年8月13日到被告处工作。2020年1月24日至2月2日被告金博士公司春节放假，因新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控，被告金博士公司停工至2月24日，2月25日复工。2月26日，原告张奋强向被告金博士公司出具《个人健康承诺书》，主要内容为：在新冠肺炎疫情防控期间，本人自觉遵守并将继续遵守疫情防控有关规定，现郑重承诺如下：一、本人近期（自今日起前14天内）无到过疫区、××例报告的村（社区），××感染者，××理报告的村（社区）发热或有呼吸道症状的患者。二、本人目前身体健康且近期内（自今日起前14天内）没有出现发烧、咳嗽、××感染有关的症状。三、自觉保持个人清洁卫生、勤洗手、注意咳嗽礼仪；上班戴口罩、下班不出门、不参加聚餐聚会；自觉接受××学调查，主动配合单位、居住地进行健康监测，当出现发热（体温）37.3℃、乏力、干咳等不适症状时，及时报告用工单位并按照规范流程就诊。四、工作期间如拒不遵守和落实疫情防控相应措施，用工单位有权解除劳动合同并据实报警。本人完全了解上述内容，承诺遵守，并对所承诺的事项承担法律责任。2020年3月5日，原告张奋强离开被告公司厂区，到杉杉奥特莱斯购物，因扫码为红码被劝返，并被作为扫码异常顾客进行信息登记。2020年3月27日，被告金博士公司向原告张奋强发出《辞退通知书》，主要内容为：您的行为违反了中牟县新冠肺炎疫情防控指挥部办公室通告的相关规定（2020年3月5日外出扫出红码），严重损害本公司的名誉和利益，公司决定对你辞退，终止与你的劳动关系。请你接到辞退通知后，不得以公司名义开展任何业务活动，否则，造成的一切后果由你本人承担。2020年4月22日，中牟县官渡镇人民政府出具《关于金博士公司员工张奋强隔离期间外出的情况说明》一份，主要内容为：我辖区企业金博士公司员工，张奋强，河南安阳人，1989年09月出生，身份证号：，该员工在新冠肺炎疫情期间，于02月24日自安阳出发，于02月24日到达厂区，按当时管控政策，应在厂隔离14天。02月29日下午，在接到镇疫情防控工作组工作人员电话通知明确知道隔离起止日期的情况下，在03月05日，张奋强本人未经允许，也未向企业负责人报备，擅自脱离隔离监管，私自外出至郑州杉杉奥特莱斯，扫描商场二维码后被大数据监控平台筛查并反馈至我单位，此情况属实。一审法院另查明，根据原告张奋强所提供的“中国农业银行银行卡/活期存折交易明细清单”显示，原告张奋强2019年3月至2020年2月实发月工资分别为：3825.60元、3825.60元、3825.60元、3825.60元、2135.80元、2825.60元、3825.60元、3825.60元、3825.60元、3745.60元、3875.60元、1606.50元。自2019年3月至2020年1月平均实发月工资为3578.35元。一审法院认为，本案的主要争议焦点有：1.被告金博士公司是否违法扣除原告张奋强工资及数额问题。2.被告金博士公司是否违法解除劳动合同，是否应向原告支付解除劳动合同经济补偿金及数额问题。关于争议焦点一。被告金博士公司称原告张奋强2020年2月份的工资以实际工作天数计算，扣除代扣代缴社保和公积金的个人部分后，应发工资为1606.5元，原告张奋强对此不予认可。因金博士公司在新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间，停工停产在一个工资支付周期内，故金博士公司应按劳动合同规定的标准支付原告张奋强工资。但因双方均未提供充分证据证明对于工资双方如何约定，故对原告张奋强2020年2月份的工资，根据其2019年3月至2020年1月实发月薪的平均数即3578.35元予以计算。扣除被告金博士公司已发放的1606.50元，金博士公司应发给张奋强2020年2月的工资差额为1971.85元（3578.35－1606.50＝1971.85）。原告请求过高部分，不予支持。关于争议焦点二。首先，2020年2月26日原告张奋强在签署的《个人健康承诺书》第三条中承诺：“上班戴口罩、下班不出门、不参加聚餐聚会”；在第四条中承诺：“工作期间如拒不遵守和落实疫情防控相应措施，用工单位有权解除劳动合同并据实报警”。其次，根据中牟县官渡镇人民政府所出具的《关于金博士公司员工张奋强隔离期间外出的情况说明》可知，张奋强在接到镇疫情防控工作组工作人员电话通知明确知道隔离起止日期的情况下，在2020年3月5日未经允许，未向企业负责人报备，擅自脱离隔离监管，私自外出至郑州杉杉奥特莱斯，扫描商场二维码后被大数据监控平台筛查并反馈官渡镇政府。据此，可以认定张奋强存在隔离期间私自外出，违反了其在《个人健康承诺书》中的相关承诺，根据张奋强在《个人健康承诺书》中承诺，金博士公司可以与张奋强解除劳动合同。故原告张奋强要求确认金博士公司与其解除劳动合同违法，不予支持。因被告金博士公司不存在违法解除劳动合同的情形，故原告张奋强要求被告金博士公司支付违法解除劳动合同的经济补偿金，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告河南金博士种业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告张奋强2020年2月工资差额1971.85元。二、驳回原告张奋强的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告河南金博士种业股份有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人张奋强提供的微信聊天记录，不能证明其证明目的，本院不予采信。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案中，上诉人张奋强称一审认定的应发工资数额计算方式错误，应以社保缴费基数和每月固定工资数额得出每月应缴纳社保数额，扣除社保数额后为上诉人张奋强实际应发放工资额。一审法院根据已查明上诉人2019年3月至2020年1月实发月薪的平均数作为应发工资，并无不当，因此上诉人的此项上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人张奋强还称被上诉人金博士公司违法解除劳动合同，应支付经济补偿金。根据中牟县官渡镇人民政府所出具的《关于金博士公司员工张奋强隔离期间外出的情况说明》，可以认定张奋强隔离期间私自外出。根据张奋强在《个人健康承诺书》中承诺，金博士公司可以与张奋强解除劳动合同，因此金博士公司与其解除劳动合同并不违法，不应支付违法解除劳动合同的经济补偿金，因此上诉人的该项上诉理由亦不成立，本院亦不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理10元，由上诉人张奋强负担。本判决为终审判决。审判员  姚振勇二〇二〇年九月二十一日法官助理朱家珍书记员李珂