湖南省永州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘11刑终423号原公诉机关：湖南省宁远县人民检察院。上诉人（原审被告人）：李某1，绰号“老表”，男，1984年1月10日出生，汉族，湖南省蓝山县人，初中文化，无业，户籍地为湖南省蓝山县，现租住地为宁远县。因吸毒，于2019年6月1日被蓝山县公安局行政拘留五日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年11月10日被宁远县公安局刑事拘留，2019年12月6日经宁远县人民检察院批准逮捕，同日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。上诉人（原审被告人）：李某2，女，1985年9月28日出生，汉族，湖南省宁远县人，高中文化，务工，户籍地和住所所地均为湖南省宁远县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年11月11日被宁远县公安局刑事拘留，2019年12月6日经宁远县人民检察院批准逮捕，同日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于永州市看守所。原审被告人：翟某1，绰号“猛子”，男，1981年5月26日出生，汉族，湖南省宁远县人，初中文化，务工，户籍地和住所地均为湖南省宁远县。因吸毒，于2017年6月17日被宁远县公安局行政拘留五日，并处罚款贰佰元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年11月10日被宁远县公安局刑事拘留，2019年12月6日经宁远县人民检察院批准逮捕，同日由宁远县公安局执行逮捕。现羁押于宁远县看守所。湖南省宁远县人民法院审理湖南省宁远县人民检察院指控原审被告人李某1、翟某1、李某2犯贩卖毒品罪一案，于二○二○年七月一日作出（2020）湘1126刑初30号刑事判决。宣判后，原审被告人李某1、李某2不服，分别于2020年7月8日、10日向本院提起上诉。本院于2020年8月18日收到一审法院移送案卷材料，并于同日立案受理。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定，2019年10月，被告人李某1以人民币（下属币种同）17000元的价格从黄启超（另案处理）处购买了约40余克甲基苯丙胺（俗称冰毒）毒品后，被告人李某1与被告人翟某1商议以每次被告人翟某1可赚取50元费用的条件，指使被告人翟某1帮助其向吸毒人员多次贩卖毒品，指使被告人李某2（被告人李某1前妻）为其在宁远县的公共场所多次藏匿毒品并拍下藏匿位置的照片及视频，被告人李某1通过微信互联网与购毒人员联系好毒品交易的数量、金额并发送毒品藏匿位置的照片、视频用于购毒人员提取毒品的方式，多次向冯某1、龙某、钟某等人贩卖毒品从中非法营利。具体事实如下：1.2019年10月6日，被告人李某1、翟某1以400元的价格将1小包毒品甲基苯丙胺贩卖给钟某。2.2019年10月11日，被告人李某1、翟某1以400元的价格将1小包毒品甲基苯丙胺贩卖给钟某。3.2019年10月10日，被告人李某1在永连公路宁远县冷水镇至蓝山县祠堂圩路段，以400元的价格将1小包毒品甲基苯丙胺贩卖给冯某1、冯某2。4.2019年10月20日左右，被告人李某1在永连公路宁远县冷水镇至蓝山县祠堂圩路段，以400元的价格将1小包毒品甲基苯丙胺贩卖给冯某1、冯某2。5.2019年10月26日，被告人李某1、翟某1以人民币400元的价格将1小包毒品甲基苯丙胺贩卖给钟某。6.2019年11月4日，被告人李某1、翟某1将被告人李某2放在宁远县舜帝广场凳子下的1小包毒品甲基苯丙胺以400元的价格贩卖给龙某、钟某。7.2019年11月5日，被告人李某1将被告人李某2放在宁远县八中附近公共厕所石凳下的1小包毒品甲基苯丙胺以400元的价格贩卖给冯某1。8.2019年11月6日，被告人李某1将被告人李某2放在宁远县政府大院一象棋桌下的1小包毒品甲基苯丙胺以400元的价格贩卖给冯某1。9.2019年11月6日，被告人李某1、翟某1将放在宁远县三小电线箱下的1小包毒品甲基苯丙胺以400元的价格贩卖给龙某、钟某。1O.2019年11月7日，被告人李某1将被告人李某2放在宁远县帝景湾广场石凳下的1小包毒品甲基苯丙胺以350元的价格贩卖给被告人翟某1。被告人李某1、李某2于2019年11月8日被公安机关抓获，被告人翟某1于2019年11月9日被公安机关抓获。民警从被告人李某1租住地搜出被告人李某1的一大包疑似甲基苯丙胺物质，从被告人李某2身上挎包搜出准备贩卖的两小包疑似甲基苯丙胺物质。经永州市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人李某1住所地搜出的疑似甲基苯丙胺物质中检出甲基苯丙胺成分，重量为21.97克；从李某2身上搜出的两小包疑似甲基苯丙胺物质中检出甲基苯丙胺成分，重量总计为1.03克。另查明，被告人翟某1、李某2在本案审查起诉阶段均已自愿签署《认罪认罚具结书》，自愿适用认罪认罚。原判认定上述事实的证据有：1、接报案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、传唤证、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、扣押决定书、扣押文件物品清单、称量笔录、称量结果告知书、指认收缴毒品照片、搜查证、搜查笔录、微信交易截图、抓获经过、户籍证明、行政处罚决定书、《认罪认罚具结书》等书证；2、证人龙某、钟某、冯某1、冯某2的证言；3、勘查笔录、辨认笔录及照片；4、鉴定意见；5、被告人李某1、翟某1、李某2的供述和辩解。原判认为，被告人李某1、翟某1、李某2违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人李某1、翟某1、李某2系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人李某1起了主要作用，系主犯。被告人翟某1、李某2起了次要作用，系从犯。被告人李某1、翟某1、李某2的辩护人均提出“三被告人认罪态度好，请求从轻处罚”的辩护意见，经查，（1）被告人翟某1、李某2系本案从犯，依法可以从轻或减轻处罚，对二被告人可适用从轻处罚；（2）被告人翟某1、李某2在本案审查起诉阶段均已自愿签署《认罪认罚具结书》，自愿适用认罪认罚；（3）被告人李某1、翟某1、李某2归案后均供述了自己的犯罪事实，在本案庭审中均表示认罪认罚。因此，对三被告人的辩护人请求对被告人从轻处罚的意见予以采纳。根据本案的犯罪事实及情节和公诉机关在庭审中提出的量刑建议，对被告人李某1应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定处罚；对被告人翟某1、李某2应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定处罚，判决：一、被告人李某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四万元；二、被告人翟某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；三、被告人李某2犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；四、对被告人李某1、翟某1、李某2因本案的违法所得及被扣押的赃物予以全部没收并上缴国库。宣判后，原审被告人李某1不服，上诉提出：1、具有重大立功表现；2、从家中搜出的20克毒品是用来自己吸食的，没有贩卖，应认定为非法持有毒品；3、到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，一审法院量刑过重。原审被告人李某2不服，上诉提出：1、其放毒品系被李某1逼迫；2、系从犯，且认罪认罚，一审法院量刑过重。二审审理查明的事实及证据与一审审理查明的事实及证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人李某1、李某2及原审被告人翟某1违反国家毒品管理规定，明知是甲基苯丙胺而多次贩卖给吸毒人员，其行为均构成贩卖毒品罪。上诉人李某1上诉提出“1、具有重大立功表现；2、从家中搜出的20克毒品是用来自己吸食的，没有贩卖，应认定为非法持有毒品；3、到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，一审法院量刑过重”的意见。经查，本案系共同犯罪，上诉人李某1到案后不仅供述了自己的犯罪事实，还供述了同案犯及相关吸毒人员，但除本案事实外，上述被检举人员是否另有其他犯罪行为暂时未经查证属实，根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、第六条之规定，其不符合“立功表现”的构成要件，故对其“具有重大立功表现”的意见不予采纳；上诉人李某1被公安机关抓获后，从其住所地搜出的20克毒品，根据相关刑事法律法规政策，对以贩养吸的被告人被查获并核实的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，且上诉人李某1明知是毒品而进行贩卖，应认定为贩卖毒品罪，故对其“应认定为非法持有毒品”的意见不予采纳；上诉人李某1到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，但一审法院已予以认定并在量刑时予以了充分考虑，二审不再重复评价，故对其“一审法院量刑过重”的意见不予采纳。上诉人李某2上诉提出“1、其放毒品系被李某1逼迫；2、系从犯，且认罪认罚，一审法院量刑过重”的意见。经查，上诉人李某2主观上明知李某1在贩卖毒品，客观上多次为其在公共场所藏匿毒品并拍照，方便吸毒人员提取毒品，为李某1贩卖毒品提供帮助行为，且没有相关证据证实其系被李某1逼迫的，事实清楚，且有相关书证，证人证言，被告人多次在公安机关所作的供述等证据予以证实，足以认定，故对其“系被李某1逼迫”的意见不予采纳；本案系共同犯罪，上诉人李某2在共同犯罪中起次要作用，系从犯；且到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度好，但一审法院已予以认定并在量刑时予以了充分考虑，二审不再重复评价，故对其“系从犯，且认罪认罚，一审法院量刑过重”的意见不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 卢 勇审判员 蒋胜毅审判员 黄 宁二〇二〇年九月二十二日法官助理彭子豪书记员刘海艳附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。