湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终6411号上诉人（原审原告）:王保强，男，1976年4月2日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区。委托诉讼代理人：李玉高，湖北山河律师事务所律师。委托诉讼代理人：张聪，湖北山河律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:武汉朕宇房地产开发有限公司，住所地湖北省武汉市武昌区后长街8号。诉讼代表人：顾俊，该公司管理人负责人。委托诉讼代理人：李家祥，湖北华隽律师事务所律师。上诉人王保强因与被上诉人武汉朕宇房地产开发有限公司（以下简称朕宇公司）与破产有关的纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2019）鄂0106民初1045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后,依法组成合议庭对本案进行了审理,现已审理终结。王保强上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判确认首义文化广场地下空间涉案商铺不属于破产财产；2.判令本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决混淆了债务人财产与破产财产两个概念。上诉人的诉讼请求是确认自己购买的经过合同备案的商铺不属于破产财产，一审判决却避开此诉求，论证商铺是不是债务人财产，是偷换概念。债务人财产与破产财产是两个有关联但内涵不同的概念。破产法第三十条规定，破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二条规定了哪些财产不是债务人财产。破产财产是指可以用来偿还债务的财产。两者之间的区别在于能不能随意处置，有无处分权。不能随意处置、无处分权的财产，尽管属于债务人财产，但因债务人无处分权，所以也不属于破产财产。如债务人的抵押物、留置物，虽然也是债务人财产，但不能用来清偿普通债权，要先从中区分出来，不是破产财产。《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第七十一条对哪些财产不属于破产财产作了明确规定，可以看出债务人财产与破产财产概念不同。在法院受理破产申请后，宣告破产之前，因还未涉及到破产还债，所有的财产为债务人财产，但都不是破产财产。破产宣告后，上述第七十一条规定的财产也不是破产财产。上诉人请求确认商铺不是破产财产，而不是请求确认是否属于债务人财产，也不是确认物权。一审判决没有围绕上诉人诉讼请求进行审理。二、一审判决把经过交付且已进行合同备案的商铺认定为是种类物而非特定物，明显错误。一审判决认为，上述第七十一条第五项规定“特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物”不适用于本案，因为上诉人购买的商铺不是特定物。上诉人购买的商铺已确定了具体的位置与门牌号码，且已进行了备案，完成了特定化，显然是特定物。三、一审判决认为上诉人请求属于“确认物权归属时需要查明的相关法律事实，而非请求确认与其本人相关的民事权利或法律关系，其请求本院判决确认涉案商铺是否属于被告的破产财产的事实，也不符合民事诉讼确认之诉客体的构成要件及本质要求”，这个分析混淆了法律事实与法律关系两个基本概念，也违背了诉的基本法理。1.上诉人请求确认的是法律关系而不是事实。上诉人请求确认自己购买的商铺不属于破产财产，即请求确认将商铺排除在破产财产之外，争议的是法律上的权利义务关系，属于法律关系范畴。《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第七十一条第五、六项是上诉人请求权的法律基础。这个司法解释属于规范性文件，规范的是法律关系而非具体的法律事实。依据此司法解释提出的与解释用语一致的诉讼请求，被一审法院归入法律事实范畴，意味着一审法院把司法解释的规范内容，也归入“法律事实”。2.本案的诉讼客体符合诉讼法理。本案的诉讼客体即争议的法律关系，即被上诉人有无权利将商铺归入破产财产，不是确认事实，争议的法律关系当然是合格的诉讼客体。类似判例也支持上诉人诉讼请求。如果起诉不符合法律对客体的要求，则法院作出的文书应当是裁定不予受理或裁定驳回起诉，不是判决驳回诉讼请求。一审法院一方面说不符合客体要求，一方面又判决驳回诉讼请求。综上，一审判决错误，请求依法改判。朕宇公司辩称，一、上诉人未办理产权登记，对涉案商铺不享有物权，涉案商铺属于朕宇公司所有。依据物权法第三十条“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力”之规定，被上诉人取得涉案商铺的所有权（物权）。根据物权法第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力：未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”第十四条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。”之规定，涉案商铺未办理不动产变更登记，即使上诉人签署了武汉市商品房买卖合同并办理了合同备案登记，但其效力不等同于不动产登记簿的登记效力，也不能产生物权变动的效力，故涉案商铺的所有权未发生转移，仍归被上诉人所有。二、人民法院依法裁定受理对朕宇公司的破产申请后，本案涉案商铺成为朕宇公司债务人财产，依法应当由管理人管理和处分，上诉人无权主张继续履行购房合同以取得涉案商铺的物权。2017年7月21日武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106破申1号裁定受理湖北九清投资控股有限公司对朕宇公司破产申请，依据破产法第三十条的规定，本案涉案商铺成为债务人财产。最高院在既往案例中明确指出，《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题规定》系为正确适用《中华人民共和国企业破产法（试行）》所制定的司法解释，而随着2007年6月1日《中华人民共和国企业破产法》的施行，《中华人民共和国企业破产法（试行）》已经废止，针对该部法律所制定的司法解释原则上应不再适用。尤其是新破产法施行后，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二条中对不应认定为债务人财产的情形，作出了不同于《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题规定》第七十一条的规定，根据“新法优于旧法”的法律适用规则，本案应适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》认定案涉房产是否属于债务人财产。2019年12月31日，武汉市武昌区人民法院做出终审裁定：“一、批准武汉朕宇房地产开发有限公司重整计划；二、终止武汉朕宇房地产开发有限公司重整程序。”即使因被上诉人转入重整程序而非宣告破产，其债务人财产不列为破产财产，依法也应当由管理人对债务人财产进行管理和处分。上诉人无权主张继续履行购房合同进而取得涉案商铺的物权，而仅能向朕宇公司主张违约责任（普通债权）。三、上诉人主张的核心意图在于取得涉案商铺的所有权，其实质是要求继续履行购房合同，在破产程序之外获得全额、个别清偿，该主张违反法律规定和公平原则，依法应予驳回。案涉合同如果继续履行将构成个别清偿，并对朕宇公司其他债权人的利益造成损害，有违破产法规定。王保强向一审法院起诉请求：1.确认首义文化广场地下空间A地块-1层496、495、420、464号商铺不属于朕宇公司破产财产；2.本案的诉讼费用列入共益债务即时清偿并由朕宇公司承担。一审法院认定事实：2012年5月21日，王保强（买受人）与朕宇公司（出卖人）分别签订了编号为昌120012736、昌120012737、昌120012661的三份《武汉市商品房买卖合同》，其中，编号为昌120012736的合同载明：“买受人所购商品房为本合同第一条规定的项目中的-1层495号房，该商品房（合同约定）建筑面积共15.38平方米，其中，套内建筑面积8.85平方米，公共部位与共用房屋分摊建筑面积6.53平方米；用途为商业服务，该商品房不属于政府定价的商品房；出卖人与买受人约定按建筑面积计算，该商品房单价为每平方米45474.1元，总金额699392元”。编号为昌120012737的合同载明：“买受人所购商品房为本合同第一条规定的项目中的-1层496号房，该商品房（合同约定）建筑面积共15.38平方米，其中，套内建筑面积8.85平方米，公共部位与共用房屋分摊建筑面积6.53平方米；用途为商业服务，该商品房不属于政府定价的商品房；出卖人与买受人约定按建筑面积计算，该商品房单价为每平方米45474.1元，总金额人民币699392元”。编号为昌120012661的合同载明：“买受人所购商品房为本合同第一条规定的项目中的-1层420号房，该商品房（合同约定）建筑面积共15.38平方米，其中，套内建筑面积8.85平方米，公共部位与共用房屋分摊建筑面积6.53平方米；用途为商业服务，该商品房不属于政府定价的商品房；出卖人与买受人约定按建筑面积计算，该商品房单价为每平方米39515.41元，总金额为607747元”。2012年5月22日，王保强（买受人）与朕宇公司（出卖人）签订了编号为昌120012705的《武汉市商品房买卖合同》，合同载明：“买受人所购商品房为本合同第一条规定的项目中的-1层496号房，该商品房（合同约定）建筑面积共15.38平方米，其中，套内建筑面积8.85平方米，公共部位与共用房屋分摊建筑面积6.53平方米；用途为商业服务，该商品房不属于政府定价的商品房；出卖人与买受人约定按建筑面积计算，该商品房单价为每平方米45474.10元，总金额为699392元”。上述四份合同均载明：根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》及其他有关法律、法规的规定，买受人和出卖人在平等、自愿、协商一致的基础上就买卖商品房达成协议；出卖人以挂牌出让方式取得位于武昌区体育街3号、编号为F07100164的地块的土地使用权，面积43675.7平方米，规划用途为商服用地，土地使用年限自2011年4月10日至2051年4月10日止；出卖人经批准，在该地块上投资建设首义文化广场地下空间A地块商品房；买受人购买的商品房为预售商品房；该商品房作为预售商品房，已取得武汉市住房保障和房屋管理局核发的《武汉市商品房预售许可证》，编号为（武房开）预售（2011）570号；买受人按一次性付清全部购房款项方式按期付款；商品房交付后，产权登记面积与合同约定面积发生差异，双方同意按商品房单价不变，以产权登记面积据实结算房价款处理；出卖人应当在2012年12月24日前，将符合条件的商品房交付买受人使用；商品房达到约定的交付使用条件后，出卖人应当将办理交接手续的时间、地点以及应当携带的证件等内容书面通知买受人；出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按逾期时间，分别处理（不做累加）逾期不超过180日，自最后交付期限的第二日起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行；逾期超过180日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同书面通知到达之日起90天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的1%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自最后交付期限的第二日起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一（该比率应不小于前述项的比率）的违约金；出卖人应当在商品房交付使用之日起90日内办理完房地产初始登记；出卖人保证该商品房在办理房地产权属证书时没有产权纠纷和债权债务纠纷；因出卖人原因，造成该商品房不能办理房地产权属证书或发生债权债务纠纷的，由出卖人承担全部责任；合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决；协商不成的，依法向人民法院起诉；合同未尽事宜，可由双方约定后签订补充协议（见附件六）；合同附件与本合同具有同等法律效力；本合同及其附件内、空格部分填写的文字与印刷文字具有同等效力。四份合同附件六《合同补充协议》均载明：本补充协议与本合同主文以及附件若有不一致的，以本补充协议的条款约定为准；《商品房买卖合同》第十六条之“出卖人应当在商品房交付使用之日起90日内办理完房产初始登记。”改为“出卖人应当在办出建设工程竣工备案后360日内办理完房地产初始登记。”朕宇公司于2012年5月23日将上述四份合同进行了登记备案，备案号分别为“昌120012736”、“昌120012737”、“昌120012661”、“昌120012705”。2012年5月21日，朕宇公司向王保强出具收据四张，分别载明：“入账日期2012年5月22日；交款单位王保强；金额为627747元”、“入账日期2012年5月21日；交款单位王保强；金额为699392元”、“入账日期2012年5月21日；交款单位王保强；金额为699392元”、“入账日期2012年5月21日；交款单位王保强；金额为607747元”。2018年5月21日，王保强（甲方、委托人）与九都联行武汉资产管理股份有限公司（乙方、受托人）签订了三份《委托经营管理合同》，分别约定：“甲方委托乙方经营管理的商铺位于武汉市彭刘杨路与楚善街、体育街、紫阳路交口首义欢乐城项目地下负一层北区495号商铺；双方约定自2012年1月1日开始，乙方应向甲方支付固定委托经营收益金；自回报期开始之日起，乙方在每季度末向甲方支付一次固定租金收益，在每个支付周期到期后的10个工作日内支付完毕，具体如下：自回报期起始第2年（2012年1月1日至2012年12月30日）的全年固定租金收益为48957.44元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%；自回报期起始第3年（2013年1月1日至2013年12月30日）的全年固定租金收益为55951.36元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%；自回报期起始第4年（2014年1月1日至2014年12月30日）的全年固定租金收益为55951.36元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%；自回报期起始第5年（2015年1月1日至2015年12月30日）的全年固定租金收益为55951.36元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%”、“甲方委托乙方经营管理的商铺位于武汉市彭刘杨路与楚善街、体育街、紫阳路交口首义欢乐城项目地下负一层北区420号商铺；双方约定自2012年1月1日开始，乙方应向甲方支付固定委托经营收益金；自回报期开始之日起，乙方在每季度末向甲方支付一次固定租金收益，在每个支付周期到期后的10个工作日内支付完毕，具体如下：自回报期起始第2年（2012年1月1日至2012年12月30日）的全年固定租金收益为42542.29元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%；自回报期起始第3年（2013年1月1日至2013年12月30日）的全年固定租金收益为48619.76元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%；自回报期起始第4年（2014年1月1日至2014年12月30日）的全年固定租金收益为48619.76元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%；自回报期起始第5年（2015年1月1日至2015年12月30日）的全年固定租金收益为48619.76元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%”、“甲方委托乙方经营管理的商铺位于武汉市彭刘杨路与楚善街、体育街、紫阳路交口首义欢乐城项目地下负一层北区496号商铺；双方约定自2012年1月1日开始，乙方应向甲方支付固定委托经营收益金；自回报期开始之日起，乙方在每季度末向甲方支付一次固定租金收益，在每个支付周期到期后的10个工作日内支付完毕，具体如下：自回报期起始第2年（2012年1月1日至2012年12月30日）的全年固定租金收益为48957.44元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%；自回报期起始第3年（2013年1月1日至2013年12月30日）的全年固定租金收益为55951.36元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%；自回报期起始第4年（2014年1月1日至2014年12月30日）的全年固定租金收益为55951.36元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%；自回报期起始第5年（2015年1月1日至2015年12月30日）的全年固定租金收益为55951.36元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%”。次日，王保强（甲方、委托人）与九都联行武汉资产管理股份有限公司（乙方、受托人）再签订了一份《委托经营管理合同》，合同约定：“甲方委托乙方经营管理的商铺位于武汉市彭刘杨路与楚善街、体育街、紫阳路交口首义欢乐城项目地下负一层北区464号商铺；双方约定自2012年1月1日开始，乙方应向甲方支付固定委托经营收益金；自回报期开始之日起，乙方在每季度末向甲方支付一次固定租金收益，在每个支付周期到期后的10个工作日内支付完毕，具体如下：自回报期起始第2年（2012年1月1日至2012年12月30日）的全年固定租金收益为43942.29元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%；自回报期起始第3年（2013年1月1日至2013年12月30日）的全年固定租金收益为50219.76元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%；自回报期起始第4年（2014年1月1日至2014年12月30日）的全年固定租金收益为50219.76元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%；自回报期起始第5年（2015年1月1日至2015年12月30日）的全年固定租金收益为50219.76元/年，按季分四次支付，每次支付该年租金收益的25%”。以上四份《委托经营管理合同》均约定：“甲方将商铺委托乙方统一经营管理；委托经营管理期间，乙方有权以自己的名义进行招商、出租等经营行为；委托经营管理期为自合同签署之日起，至2015年12月31日止；委托经营回报期为自2012年1月1日开始；双方确定在甲方同时满足按照本合同的约定履行了义务，甲方向乙方出具了购买该商铺的全额付款凭证两个条件后的10个工作日内，乙方向甲方支付各期固定租金收益；甲方委托乙方从朕宇公司接收商铺、办理相应的交房手续；鉴于甲方在签署本合同之前已知道并确认该商铺对外招商作经验使用，期间由乙方统一管理，对外招商经营；由乙方负责从朕宇公司接收商铺，不负责之后的统一经营管理，开展对外招商等事宜；为了节约装修成本和装修时间，更有利于开展招商之目的，在甲方签署本合同后，甲方即委托乙方与该商铺的开发商朕宇公司办理相关的交房手续，该商铺由朕宇公司直接交付乙方”，四份合同结尾均有王保强签字捺印及九都联行武汉资产管理股份有限公司合同专用章确认。2017年6月30日，湖北九清投资控股有限公司向一审法院申请朕宇公司破产清算。2017年7月21日，一审法院作出（2017）鄂0106破申1号《民事裁定书》裁定受理朕宇公司破产清算一案。2017年8月28日，一审法院作出（2017）鄂0106破1号决定书，依法指定湖北华隽律师事务所担任朕宇公司管理人。2017年11月2日，王保强向朕宇公司管理人提交了四份《武汉朕宇房地产开发有限公司破产案债权申报表》，分别载明：“债权人基本情况：姓名王保强，身份证号；债权基本情况：购房时间2012年5月21日，楼栋房号北区420号，购房面积15.38平方米，购房总价607747元，已付房款607747元，购房合同备案号昌120012661”、“债权人基本情况：姓名王保强，身份证号；债权基本情况：购房时间2012年5月21日，楼栋房号-1层496号，购房面积15.38平方米，购房总价699392元，已付房款699392元，购房合同备案号昌120012737”、“债权人基本情况：姓名王保强，身份证号；债权基本情况：购房时间2012年5月21日，楼栋房号-1层495号，购房面积15.38平方米，购房总价699392元，已付房款699392元，购房合同备案号昌120012736”、“债权人基本情况：姓名王保强，身份证号；债权基本情况：购房时间2012年5月22日，楼栋房号北区464号，购房面积15.38平方米，购房总价627747元，已付房款627747元，购房合同备案号昌120012705”。朕宇公司管理人于2018年4月13日作出《武汉朕宇房地产开发有限公司破产清算案债权申报及初审报告》提交债权人核查，该报告附件《武汉朕宇房地产开发有限公司债权表》之五《普通债权表》第217-1项载明：债权人姓名为王保强；债权性质为普通债权；审查依据为《武汉市商品房买卖合同》；申报金额607747元；初步确认债权金额本金为607747元，利息（违约金）为101372元，初步确认债权金额合计为709119.2元；审核意见为本金予以确认，违约金（利息）以计算为准；第217-2项载明：债权人姓名为王保强；债权性质为普通债权；审查依据为《武汉市商品房买卖合同》；申报金额699392元；初步确认债权金额本金为699392元，利息（违约金）为116658.59元，初步确认债权金额合计为816050.59元；审核意见为本金予以确认，违约金（利息）以计算为准；第217-3项载明：债权人姓名为王保强；债权性质为普通债权；审查依据为《武汉市商品房买卖合同》；申报金额699392元；初步确认债权金额本金为699392元，利息（违约金）为116658.59元，初步确认债权金额合计为816050.59元；审核意见为本金予以确认，违约金（利息）以计算为准；第217-4项载明：债权人姓名为王保强；债权性质为普通债权；审查依据为《武汉市商品房买卖合同》；申报金额627747元；初步确认债权金额本金为627747元，利息（违约金）为104708.2元，初步确认债权金额合计为732455.20元；审核意见为本金予以确认，违约金（利息）以计算为准。2018年10月24日，朕宇公司管理人向王保强作出《债权异议回复函》，载明对王保强提交的《债权异议表》中的异议，答复如下：“1、您主张‘商铺已经交付本人，本人并与九都联行武汉资产管理合同。且该公司于2012年1月1日——2012年12月30日向本人支付了合同租金’的异议，管理人不予认可。经管理人核查，朕宇公司所开发的‘首义·欢乐城’工程项目并未竣工，也未办理竣工验收手续，朕宇公司未向您交付商铺。同时在您提交的资料中，也无任何朕宇公司向您或者向您的委托人交付商铺的证据，因此，朕宇公司并未向您交付商铺。2、您主张：‘且该公司于2012年1月1日——2012年12月30日向本人支付了合同租金’的异议，不属于对债权审查结果的异议。若您对本回复函仍有异议，自收到回复函之日起15日内，您可依据《中华人民共和国企业破产法》第五十八条之规定，以武汉朕宇房地产开发有限公司为被告，向武昌区人民法院提起诉讼。”一审法院另查明，2018年4月13日，一审法院召开朕宇公司破产案第一次债权人会议。2018年4月28日，根据宜昌昌九隆商贸有限公司的申请，一审法院作出（2017）鄂0106破1号民事裁定书，裁定自2018年4月28日起对朕宇公司进行重整。2019年1月27日，一审法院召开朕宇公司破产案第二次债权人会议，朕宇公司管理人在该次会议上向参会的债权人提交了《武汉朕宇房地产开发有限公司重整计划（草案）》予以审议，目前，该案仍在重整过程中。一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。本案中，王保强履行了支付房屋对价的义务，朕宇公司未能履行交房及协助办理涉案商铺即首义文化广场地下空间A地块项目中的-1层496、495、420、464号房产权属登记的义务，应当承担相应的违约责任。但是，就本案而言，朕宇公司因资不抵债，导致无法履行交房及协助办理涉案商铺产权登记的义务，并于2017年7月经法院裁定受理其破产清算案件后进入破产清算程序。故诉争商铺的所有权权属认定问题，应是债权人在诉争商铺进入破产清算阶段应主张的核心问题，该问题的认定亦是确定诉争商铺是否属于债务人财产及破产财产的前提要件，应当结合本案的实际情况及相关法律规定予以认定。《中华人民共和国企业破产法》第三十条规定，破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二条的规定，下列财产不应认定为债务人财产：（一）债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产；（二）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；（三）所有权专属于国家且不得转让的财产；（四）其他依照法律、行政法规不属于债务人的财产。《中华人民共和国和企业破产法》第一百零七条第二款的规定，债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。《最高人民法院＜关于审理企业破产案件若干问题的规定＞》第七十一条第五项、第六项的规定，特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物，以及尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产不属于破产财产。《中华人民共和国城市房地产管理法》第二十七条的规定，房地产开发项目竣工，经验收合格后，方可交付使用。《中华人民共和国物权法》第九条的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。《中华人民共和国物权法》第十四条的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。《中华人民共和国物权法》第三十条的规定，因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。由于朕宇公司仍处于破产清算阶段，还未宣告破产，本案诉争的商铺虽已由王保强支付了对价，但因该商铺所属首义文化广场地下空间项目并未竣工验收，且已进入破产清算程序，朕宇公司客观上没有能力办理竣工验收手续，导致本案诉争的《武汉市商品房买卖合同》并不能形成法律上的交付效力，诉争的商铺也不能成为法律意义上的特定物，故对该商铺是否属于破产财产的认定不能适用《最高人民法院＜关于审理企业破产案件若干问题的规定＞》第七十一条第五项、第六项的规定予以认定，诉争《武汉市商品房买卖合同》项下的商铺基于无法完成合法交付的客观事实，且不具有上述条款列明的不应认定为债务人财产的法定情形，故仍属债务人财产，在宣告破产后，应属破产财产。从另一方面而言，王保强主张诉争商铺不属于朕宇公司破产财产不仅无事实和法律认定的基础，同时其诉讼请求是请求确认物权归属时需要查明的相关法律事实，而非请求确认与其本人相关的民事权利或法律关系，其请求一审法院判决确认诉争商铺是否属于朕宇公司的破产财产的事实，也不符合民事诉讼确认之诉客体的构成要件及本质要求，故其请求一审法院判决确认首义文化广场地下空间A地块-1层496、495、420、464号商铺不属于朕宇公司破产财产无事实和法律依据，应不予支持。关于王保强请求将本案的诉讼费用列入共益债务即时清偿并由朕宇公司承担的诉讼请求。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十二条的规定，人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：（一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（二）债务人财产受无因管理所产生的债务；（三）因债务人不当得利所产生的债务；（四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（六）债务人财产致人损害所产生的债务。因本案的诉讼费用不符合共益债务的法定情形，故法院对王保强请求将本案的诉讼费用列入共益债务即时清偿并由朕宇公司承担的诉讼请求不予支持。朕宇公司因在事实上不能履行上述《武汉市商品房买卖合同》项下的交付及协助办理权证的义务，从民法的公平原则上来说应承担相应的民事责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条的规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。根据上述规定，朕宇公司应向王保强承担赔偿损失等违约责任。综上，依照《中华人民共和国物权法》第九条、第十四条、第三十条、《中华人民共和国城市房地产管理法》第二十七条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十一条、《中华人民共和国企业破产法》第三十条、第四十二条、第一百零七条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第二条、《最高人民法院＜关于审理企业破产案件若干问题的规定＞》第七十一条第五项、第六项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，判决：驳回王保强的全部诉讼请求。一审案件受理费16740元，由王保强负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款之规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于上诉人上诉所称破产财产与债务人财产之间处分权的区别，以及无处分权财产即使属于债务人财产也不属于破产财产的意见。本院认为，《中华人民共和国企业破产法》第三十条规定：“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产。”第一百零七条第二款规定：“债务人被宣告破产后，债务人成为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权成为破产债权。”根据上述规定，破产财产与债务人财产仅是宣告破产前后对破产企业财产的不同称谓，其实质内容一致，上诉人认为破产财产与债务人财产存在处分权区别的主张没有法律依据，本院不予采纳。关于上诉人认为涉案商铺依据《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第七十一条不属于破产财产的意见。本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款“不动产物权的设立、变更，转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”的规定，对于已经支付了全部购房款但未办理所有权转移登记的不动产，破产法等法律并未有特别规定，故其权属认定应适用登记生效原则。双方当事人虽然签订了商品房买卖合同，但因尚未经依法登记不能发生物权变动效力，故上诉人不享有涉案商铺物权。该商铺仍属债务人财产，在宣告破产后，应属破产财产。2002年9月1日起施行的《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第七十一条规定：“下列财产不属于破产财产：（一）债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产；（二）抵押物、留置物、出质物，但权利人放弃优先受偿权的或者优先偿付被担保债权剩余的部分除外；（三）担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物；（四）依照法律规定存在优先权的财产，但权利人放弃优先受偿权或者优先偿付特定债权剩余的部分除外；（五）特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物；（六）尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产；（七）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；（八）所有权专属于国家且不得转让的财产；（九）破产企业工会所有的财产。”2013年9月16日起施行的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》作出了不同规定，其第二条为：“下列财产不应认定为债务人财产：（一）债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产；（二）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；（三）所有权专属于国家且不得转让的财产；（四）其他依照法律、行政法规不属于债务人的财产。”第三条规定：“债务人已依法设定担保物权的特定财产，人民法院应当认定为债务人财产。”依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》第四十八条“本规定施行前本院发布的有关企业破产的司法解释，与本规定相抵触的，自本规定施行之日起不再适用”的规定，《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第七十一条与《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（二）》不一致的内容，应不再适用。上诉人依据《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第七十一条认为涉案商铺不属于破产财产的诉请，与法不符，本院不予支持。综上所述，王保强的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16740元，由王保强负担。本判决为终审判决。审判长  徐子岑审判员  赵文莉审判员  褚金丽二〇二〇年九月二十二日法官助理郭锐敏书记员范欢