文书内容重庆市潼南区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0152民初3119号原告：重庆市潼南区双江镇小学校，住所地重庆市潼南区双江镇正街45号，统一社会信用代码12500223051728122Q。法定代表人：杨清，校长。委托诉讼代理人：邓青松，男，工作人员。委托诉讼代理人：杨薪，重庆曾勇律师事务所律师。被告：冉孟英，女，1982年12月23日出生，汉族，住重庆市潼南区。委托诉讼代理人：谢静霖，重庆金码律师事务所律师。原告重庆市潼南区双江镇小学校（以下简称双江小学）与被告冉孟英劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告双江小学的委托诉讼代理人邓青松、杨薪，被告冉孟英及其委托诉讼代理人谢静霖均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告双江小学向本院提出诉讼请求：1.判令原告向被告支付经济补偿金19800元，不支付额外一个月工资；2.判令原告不应向被告支付2019年9月至10月的工资；3.判令原告不应向被告支付失业保险待遇损失。事实和理由：双江小学因不服重庆市潼南区劳动人事争议仲裁委员会作出的潼劳人仲字(2020)第28号，向贵院提起诉讼。第一，潼南区劳动仲裁委认定双江小学支付冉孟英经济补偿金的基数错误，应当按照1800元每月计算。第二、冉孟英在申请仲裁时未主张《劳动合同法》第四十条未提前30日通知解除劳动合同额外支付被告一个月工资的请求，仲裁委审理的范围应仅限于双江小学的诉讼请求和被告的反诉请求，对于当事人没有请求的事项无需审查，更不得在法律文书中评价或予以处理，因此双江小学不应额外支付一个月工资，且工资计算基数错误，应当为1800。第三、冉孟英在劳动关系存续期间，冉孟英仅作为双江小学的临时聘用人员，已经领取了各种补助和社会保险费用，在2019年9月至10月未提供劳动。据此，双江小学不应承担向冉孟英支付2019年9月至10月工资及失业保险待遇损失。被告冉孟英辩称，从双江小学发放给冉孟英的工资、经由劳动仲裁委作出的仲裁裁决以及法院作出的民事判决书计算出冉孟英解除劳动合同前12个月平均工资为3216元/月。冉孟英于2008年与双江小学建立劳动关系，算自2019年11月被解除劳动合同，共计12年，应得12个月工资，因此仲裁裁决的计算是正确的。本院经审理认定事实如下：双江小学是实施小学义务教育的财政全额拨款事业单位。2007年9月，冉孟英进入双江小学从事幼儿教育岗位工作，双方未签订书面劳动合同。冉孟英任教期间，工作时间为周一至周五上午8点半至下午16点半，周末双休。2018年11月至2019年8月，冉孟英工资分别为5514元、2906元、2906元、2936元、3296元、3296元、3296元、3296元、3296元、3296元。2019年4月15日，中共重庆市潼南区委机构编制委员会作出关于设立重庆市潼南区双江镇中心幼儿园等5所幼儿园的批复，将双江小学内设的幼儿园分离后单独设立双江镇中心幼儿园。2019年6月底，双江小学放暑假。冉孟英与在编教师同时休假。2019年9月1日，冉孟英回双江小学上班，双江小学以学校幼儿园分离，成立了双江镇中心幼儿园，现已无幼儿园教师岗位，让冉孟英等待学校安排合适的岗位。冉孟英离校后等待双江小学工作安排。2019年9月20日，冉孟英就双江小学支付违法解除劳动合同赔偿金、2008年至2017年及2019年寒暑假工资、未签劳动合同二倍工资差额、失业保险赔偿等事由申请仲裁。2019年11月11日，潼南区劳动人事争议仲裁委员会作出渝潼劳人仲案字〔2019〕第645号仲裁裁决书，裁决重庆市潼南区双江镇小学校支付给冉孟英冉孟英寒暑假工资43512元，驳回冉孟英其他仲裁请求。2019年10月28日,双江小学组织全体行政成员在双江小学A区党建活室召开会议，讨论学校目前人员超编无临聘教师岗位的事宜，因无法安排冉孟英工作，决定解除冉孟英与学校劳动关系。2019年10月29日，双江小学向双江小学工会报送《解除劳动合同通知书》，通知书称：因内设的幼儿园分离后单独设立双江镇中心幼儿园拟于2019年11月6日起与冉孟英解除劳动合同，并办理工资结算及完善补偿手续。2019年10月31日，双江小学组织工会全体成员在A区党建活动室召开关于学校解除冉孟英劳动合同通知书的工会会议。2019年11月4日，中国教育工会重庆市潼南区双江镇小学校委员会向潼南区双江小学校报送《关于解除与冉孟英劳动合同关系复函》。复函称：向冉孟英发出书面的解除劳动合同关系通知书，告知解除原因；在为其办理离职手续时，依法及时足额支付有关离职工资和经济补偿。2019年11月6日，双江小学作出《解除劳动关系通知书》，决定从2019年11月6日起与冉孟英解除劳动合同关系。2019年11月7日，双江小学将该通知书送达给冉孟英。2019年11月21日，双江小学不服渝潼劳人仲案字〔2019〕第645号仲裁裁决书的裁决结果，特向潼南区人民法院提起诉讼。本院于2020年6月5日作出（2019）渝0152民初7259号民事判决书，判决双江小学向冉孟英支付2008年至2017年寒暑假期间及2019年暑假期间的工资共计40052元。2020年1月13日，冉孟英因与双江小学发生违法解除劳动合同赔偿金、工资、失业保险待遇争议，再次申请仲裁，2020年4月20日，潼南区劳动人事争议仲裁委员会作出渝潼劳人仲案字〔2020〕第28号仲裁裁决，因双江小学不服该仲裁裁决，再次诉至法院，请求判令如诉称。以上事实，有当事人陈述、渝潼劳人仲案字〔2019〕第645号仲裁裁决、渝潼劳人仲案字〔2020〕第28号仲裁裁决、（2019）渝0152民初7259号民事判决等证据在卷佐证，并经本院审查和组织质证，可以认定。本院认为，双江小学属财政全额拨款的事业单位。冉孟英于2007年9月开始到双江小学单位从事幼儿教育岗位工作至2007年12月，双方在此期间未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动法》第二条第二款：“国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行”的规定，冉孟英2007年9月至2007年12月期间虽然在双江小学单位工作，但双江小学与冉孟英双方在此期间未建立劳动合同关系，不能依照《劳动法》执行。2008年1月1日实施的《中华人民共和国劳动合同法》第二条第二款规定：“国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”2008年1月，冉孟英在双江小学单位工作，双方虽未签订书面劳动合同，但根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，冉孟英与双江小学建立劳动关系，应依照《劳动合同法》执行。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，双江小学单位以幼儿园剥离后，无幼儿教师岗位，需要时间作出调整和重新安排为由让冉孟英等待工作安排。双江小学在与冉孟英就变更劳动合同内容不能达成协议后，拟决定根据《劳动合同法》第四十条规定解除冉孟英劳动关系，并将理由通知了双江小学工会，在征得工会同意后，双江小学作出解除劳动关系的决定，并将解除劳动关系通知书送达给冉孟英，双江小学的行为符合《劳动合同法》关于解除劳动合同的规定。因冉孟英未向潼南区劳动人事争议仲裁委员会主张代通知金（额外一个月工资）3216元，故双江小学只需向冉孟英支付解除劳动合同经济补偿金35376元。劳动者在用人单位工作期间，用人单位应按规定为职工参加失业保险，未参加失业保险致劳动者失业后，造成失业人员不能享受失业保险待遇的应由用人单位承担赔偿责任。本案中，冉孟英与双江小学建立劳动关系期间，双江小学单位未按照劳动保障法律法规规定给冉孟英参加失业保险。双江小学根据《劳动合同法》第四十条第三项的规定解除冉孟英劳动合同，属非因冉孟英本人意愿中断就业，符合领取失业保险待遇的条件。因双江小学未按规定参加失业保险，造成冉孟英失业后不能享受失业保险待遇，双江小学单位应当比照冉孟英工作年限应享受失业保险金数额予以赔偿。故冉孟英要求双江小学赔偿失业保险待遇损失的请求，本院予以支持,但应仅限于本院所查明的失业期间，即自双方劳动关系解除之日至本案法庭辩论终结（2019年11月6日至2020年8月4日），约为9个月。若此后仍存在继续失业的情况，双方可另行参照本案所确定的规则处理。非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准，支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准，若劳动者没有提供正常劳动，应按重庆市有关规定办理。本案中，双江小学单位因幼儿园剥离后无幼儿教师岗位，双江小学与冉孟英在协商变更劳动合同期间没有安排冉孟英从事其他工作。在此期间，属非因冉孟英原因造成停工。双江小学单位应在未安排冉孟英工作一个工资支付周期内，即2019年9月1日至9月30日期间，按劳动合同规定或双方约定的标准支付冉孟英工资。从2019年10月1日起，双江小学未安排冉孟英工作停工超过一个工资支付周期，双江小学单位应按重庆市潼南区最低工资标准的70%支付冉孟英工资。而双江小学单位未按规定支付冉孟英工资，同时双江小学于2019年11月6日在解除冉孟英劳动关系时，也没有按规定一次性将应支付给冉孟英的工资即时结清，双江小学的该行为违反了劳动保障法律法规关于工资支付的规定。双江小学单位应当按照法律的规定支付未安排冉孟英工作期间的工资。按双江小学每月实际支付给冉孟英工资标准，其应支付给冉孟英2019年9月工资应为3296元，2019年10月工资应按重庆市潼南区最低工资1800元/月标准的70%支付，即1260元。故，冉孟英要求双江小学支付2019年9月至10月期间工资的请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告重庆市潼南区双江镇小学校于本判决生效之日起十日内向被告冉孟英支付解除劳动合同经济补偿35376元(3216元/月×11月)，不额外支付一个月工资；二、原告重庆市潼南区双江镇小学校于本判决生效之日起十日内向被告冉孟英支付2019年9月至10月工资共计4556元（3296元+1800元/月×70%×1月）；三、原告重庆市潼南区双江镇小学校于本判决生效之日起十日内向被告冉孟英赔偿失业保险待遇损失12960元（1800元/月×80%×9月）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告重庆市潼南区双江镇小学校负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 周致余二〇二〇年九月二日法官助理 王议晨书 记 员 李 星