湖北省随州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2020）鄂13民终840号上诉人（原审原告）：王菊芳，女，1962年8月18日出生，汉族，住湖北省广水市。委托诉讼代理人：狄登丰，湖北天赋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈发佳，男，1961年2月6日出生，汉族，住随州市曾都区。委托诉讼代理人：吴彬章，随州市忠信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杨祥龙，男，1958年2月16日出生，汉族，住随州市曾都区。上诉人王菊芳因与被上诉人陈发佳、杨祥龙执行异议之诉一案，不服湖北省随州市曾都区人民法院（2019）鄂1303民初3514号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月18日受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王菊芳的委托诉讼代理人狄登丰，被上诉人陈发佳及其委托诉讼代理人吴彬章，被上诉人杨祥龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王菊芳上诉请求：撤销一审判决，改判撤销湖北省随州市曾都区人民法院（2018）鄂1303执恢486号之一执行裁定书，启动执行回转程序，责令被上诉人陈发佳返还位于中山市××村封面街××房产，并办理过户手续，案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定事实错误，涉案房产购买于王菊芳和杨祥龙婚姻关系存续期间，是二人的共同财产；2、（2018）鄂1303执恢486号之一执行裁定书是依据杨祥龙和陈发佳签订的以物抵债协议，不仅执行程序违法，裁定内容也违法，应当予以撤销。首先，根据法律规定，人民法院不得依据以物抵债协议作出裁定；其次，在该案的执行程序中，王菊芳没有接到法院通知，对共有财产的处置毫不知情；最后，网络司法拍卖应当通知当事人和优先购买权人，但在该起司法拍卖中，王菊芳没有得到通知。杨祥龙和陈发佳的民间借贷纠纷是杨祥龙的个人债务，该裁定却将杨祥龙和王菊芳的共同财产全部执行了，该执行行为违法。3、上诉人在2019年6月得知该房产被过户到陈发佳名下的，随即向一审法院执行局提交《执行异议申请》，请求撤销（2018）鄂1303执恢486号之一裁定书，启动执行回转程序，但执行局告知执行已经终结，不受理执行异议申请，上诉人又向立案庭递交申请书，请求按照审判监督程序处理，但是立案庭告知凡是涉及执行的再审程序都不归立案庭受理，在此前提下，才形成了本案执行异议之诉。综上，请求二审予以改判。陈发佳辩称:一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。杨祥龙辩称：请求法院依法判决王菊芳向一审法院起诉请求：我与被告杨祥龙原系夫妻关系。因结婚证遗失，我们于2008年8月19日补办了结婚登记手续，2019年5月15日办理离婚登记手续。在婚姻关系存续期间，我们在广东省中山市购买了一套位于中山市××村封面街××房屋，被告杨祥龙以我的名义办理了房屋按揭贷款手续。该房产虽登记于被告杨祥龙的名下，但系我与被告杨祥龙的夫妻共同财产。被告杨祥龙与被告陈发佳之间的债务纠纷案，曾都区法院于2017年9月12日作出的（2017）鄂1303民初1860号民事调解书，调解书确认被告杨祥龙欠被告陈发佳借款302万元，由被告杨祥龙分期偿还。该笔债务系被告杨祥龙个人债务，与我无关。因被告杨祥龙未履行该调解书确定的义务，该案在执行过程中，曾都区法院作出（2018）鄂1303执恢486号之一裁定书，在未经我知晓、同意的情况下，曾都区法院将我与被告杨祥龙的共有房产当作被告杨祥龙的个人财产予以执行，并将该房产强制过户到被告陈发佳的名下。法院在强制执行过程中，程序违法，严重侵害了我的合法权益。（2018）鄂1303执恢486号之一裁定书裁定的内容明显违反了《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第六条“当事人达成以物抵债执行和解协议的，人民法院不得依据该协议作出以物抵债的裁定”规定。特请求人民法院依法撤销曾都区法院于2019年3月6日作出的（2018）鄂1303执恢486号之一裁定书，依法执行回转，责令被告陈发佳返还原告位于中山市××村封面街××房屋，房权证号为粤房地权证中府字第××、土地使用权证号为中府国用（2010）第易241320号，并协助原告办理不动产过户登记手续。一审法院认定的事实：原告王菊芳与被告杨祥龙原系夫妻关系。因结婚证遗失，原、被告于2008年8月19日在广水市民政局婚姻登记处补办了结婚登记手续，2019年5月15日双方办理了离婚登记手续。2008年12月，被告杨祥龙在广东省中山市购买了位于中山市××村封面街××房屋，登记于被告杨祥龙的名下。房权证号为粤房地权证中府字第××、土地使用权证号为中府国用（2010）第易241320号。粤房地权证中府字第××房权证载明：“房地产权属人：杨祥龙；房屋所有权取得方式：购买；共有情况：单独所有；填发时间：2010年5月19日”被告杨祥龙以原告的名义办理了房屋按揭贷款手续。后被告杨祥龙与被告陈发佳之间因债务纠纷进入执行阶段。在执行过程中，曾都法院于2019年3月6日作出（2018）鄂1303执恢486号之一裁定书，裁定将诉争的房产按被告陈发佳与被告杨祥龙协商地310万元的价格抵偿给被告陈发佳。2019年4月29日，被告陈发佳将诉争的房产过户到其名下，不动产证号为粤（2019）中山市不动产权第0138598号。一审法院认为：《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。”第十七条规定“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”本案涉的房屋，房地产权属人为被告杨祥龙，且证号为粤房地权证中府字第××号房地权证中明确载明房屋共有情况为单独所有，即房屋权利人仅为被告杨祥龙。另《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条规定“执行过程中，案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条规定“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起”。依据上述规定，本案中，原告在提起执行异议之诉之前，首先应对（2018）鄂1303执恢486号之一裁定书提出书面的执行异议申请，而原告在该执行裁定书生效后既未按照审判监督程序办理，也未提出书面的执行异议申请，径直提起异议之诉，明显不符合上述法律规定。综上，本院对原告的诉讼请求，不予支持，应予驳回。依照《中华人民共和国物权法》第九条、第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百二十七条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条的规定，判决：驳回原告王菊芳的诉讼请求。案件受理费1000元，由原告王菊芳负担。本院二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明，一审认定的事实属实。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条规定“案外人提起执行异议之诉，除符合民事诉讼法第一百一十九条规定外，还应当具备下列条件：（一）案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回；（二）有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请求与原判决、裁定无关；（三）自执行异议裁定送达之日起十五日内提起”。依据上述规定，提起执行异议之诉的前提必须为案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回，上诉人王菊芳应对（2018）鄂1303执恢486号之一裁定书提出书面的执行异议申请，在异议申请驳回后才有权提起执行异议之诉。本案中涉案房屋已经执行完毕，王菊芳未提出执行异议，而提起执行异议之诉，其不符合执行异议之诉的起诉条件，应当驳回起诉，而非驳回其诉讼请求。虽然王菊芳的起诉不符合执行异议之诉的起诉条件，但若王菊芳认为自身权利受到侵犯，可以另行依法主张权利。综上所述，王菊芳的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但实体处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条、第三百三十条的规定，裁定如下：一、撤销湖北省随州市曾都区人民法院（2019）鄂1303民初3514号民事判决；二、驳回上诉人王菊芳的起诉。王菊芳交纳的一审案件受理费1000元，预交的二审案件受理费80元均予以退还。本裁定为终审裁定。审判长 汪 莉审判员 熊 飞审判员 姚仁友二〇二〇年九月十五日书记员 夏 飞