山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁14民终3124号上诉人（原审原告）：李振龙，男，2001年9月18日出生，汉族，住山东省武城县。委托诉讼代理人：尹旭峰，武城甲马营法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘昊，男，1998年12月12日出生，汉族，住山东省夏津县。上诉人李振龙因与被上诉人刘昊健康权纠纷一案，不服山东省德州市德城区人民法院（2020）鲁1402民初1922号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月3日立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。李振龙上诉请求：1.依法撤销原判，并依法改判为“刘昊赔偿李振龙医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计7057.87元”；2.上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。首先上诉人送李某某回家并无过错，上诉人也不知道李某某与被上诉人的关系，被上诉人与李某某并非同村人，被上诉人在李某某村内先动手将上诉人打伤，是双方发生冲突的直接原因。关于责任的分担，上诉人应承担20%的责任，被上诉人承担80%的责任。其次，关于误工费用的计算，虽然一审法院不能认定上诉人月收入6000元，但也不能按照农村居民人均可支配收入每天48.7元计算，这样计算既不符合现实生活实际情况,更不符合法律规定，依据鲁高法(2020)18号文的规定，误工费应按照每天115.97元计算。综上，请求贵院依法作出公正的裁决。被上诉人刘昊经本院依法传唤未到庭参加诉讼，亦为提交书面答辩意见。李振龙向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告医疗费等各项损失共计2万元。一审法院认定事实：2020年1月15日晚22时许，原告送李某某（黄河涯前仓村）回家时被被告撞见，后被告与原告双方发生打架，被告用右拳将原告打伤，被告没有明显外伤。2020年3月18日，德州市公安局德城分局作出德城公（黄）行罚决字[2020]362号、363号行政处罚决定书：李振龙殴打他人的违法行为成立，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，决定给予李振龙行政拘留三日的行政处罚；刘昊殴打他人的违法行为成立，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款及第十九条第四项之规定，决定给予刘昊行政拘留五日的行政处罚。原告于2020年1月16日到德州市第二人民医院住院治疗，至2020年1月21日出院，实际住院5天，主要诊断：脑震荡，其他诊断：眼钝挫伤（左）、结膜下出血（左），花费医疗费1573.84元。原告出院后委托德州正德法医司法鉴定所进行法医鉴定，该鉴定机构于2020年5月20日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人李振龙误工时间45天。2、被鉴定人李振龙需1人护理5天。3、被鉴定人李振龙需营养5天。原告支付鉴定费700元。原告要求赔偿误工费9000元，提交德州市德城区儒涵钢材经销处营业执照复印件、误工证明一份，证明李振龙于2019年4月份入职，担任技术工，日工资200元（工资按天计算发放），加班费每小时30元，自发生意外后导致不能正常上班，按照公司规定停发李振龙工资。原告要求赔偿护理费1000元，提交护理人员商爱香（原告之母）所在单位山东双一游艇有限公司证明、营业执照、1月、2月、3月工资表，证明商爱香于2019年3月15日入职该公司，任操作工，日平均工资200元，自李振龙（与商爱香是母子关系）发生意外后护理期间予以请假，公司按照事假处理。该公司工资表显示，1月工资2454元、2月工资3066.8元、3月工资6619元。原告还要求赔偿，住院伙食补助费500元、营养费150元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费700元。原告申请一审法院调取德州市公安局德城分局黄河涯派出所对原告、被告的询问笔录。被告询问笔录内容：2020年1月15日21点左右，我在德城区吃完饭，就开车去李某某家找她，22时许我到李某某家里，发现就她弟弟在家，他说李某某出去吃饭了，我跟她弟弟说了几句话，就从她家里出来，在外面等李某某回家，大约23时，我看到李某某跟一个男的从一辆出租车上下来，李某某也看到我了，她要跟我说话，我没搭理她，我跟那个男的说了几句，我问他：“你多大了？我是她男朋友你知道吗？”，那个男的就问李某某：“你有对象？”我就急了，就用右手扇了他左脸一巴掌，然后我们俩就打了起来，李某某就来拉架，后来李某某倒地上了，我俩就不打了。李某某起来后，我就让那个男的走，李某某就回家了，我把车开到李某某家门口，然后就去她家里，我俩聊了几句，我就走了，那个男的也不在了。问：你们是怎么动的手？答：我先用右手扇了那个男的左脸一巴掌，他就用右拳打我左脸，然后我俩就打起来了，我用右拳打他左脸，他还手没打到我，我就又用右拳打了他左眼两下，后来他就倒地上了，把我也拖倒了，然后我俩起来后，就又打起来，这个时候具体怎么打的我记不清了，后来那个男的打了拉架的李某某头一下，李某某倒了，我俩就不打了。原告询问笔录内容：2020年1月15日晚上10点来钟，我打出租车送李某某回家。在她家胡同口下车后，就看到一个男的招呼我过去，我过去后他就说：“你知道我是谁吗？”，我说：“不知道。”然后他就用右拳打我左脸，把我打懵了，然后我们两个就打了起来，具体怎么打的我记不清了，后来我就倒地上了，怎么倒的我也记不清了。我起来后发现李某某跟那个男的都不见了，我就打车去医院了。问：谁先动的手？答：那个男的。问：你们都是怎么动的手？答：那个男的用右拳打我左脸把我打懵了，接下来的事我记的不清楚。问：你动手了吗？答：他先打的我，我就还手了，我俩就打起来了，具体怎么打的我记不清楚了。以上事实有原告提交的住院病历、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费收据、单位营业执照、单位证明、工资表，一审法院调取的德州市公安局德城分局黄河涯派出所询问笔录及开庭笔录在卷证实。一审法院认为，原、被告因琐事发生冲突，在原、被告互殴过程中，被告将原告打伤住院治疗，公安机关认定原、被告殴打他人的违法行为均成立，原告被公安机关处于行政拘留三日、被告被公安机关处于行政拘留五日的行政处罚。从本次事件的起因和原、被告双方互殴过程来看，原、被告对发生冲突，致使原告受伤，均负有责任，原、被告责任比例的分担以4：6为宜，即原告承担40%的责任，被告承担60%的责任。原告要求赔偿误工费9000元，其未提交银行流水、事故发生前三个月工资表及纳税证明，故不能认定原告月收入6000元，原告身份证显示其为农村户籍性质，且又未举证证明其可按城镇居民计算误工费的证据，故原告误工费按照农村居民人均可支配收入48.7元/天计算，原告误工费为2191.5元（48.7元/天×45天）。原告要求赔偿护理费1000元，其提交的护理费证据未提交银行流水、事故发生前三个月工资表，且工资超过5000元未提交纳税证明，故不能认定护理人月收入为6000元，原告护理费按照城镇居民人均可支配收入115.97元/天计算，护理费为579.85元（115.97元/天×5天）。原告要求赔偿精神损害抚慰金1000元，因原告伤情未构成伤残，对该请求不予支持。原告其他合理损失：医疗费1573.84元、住院伙食补助费500元（5天×100元/天）、营养费150元（5天×30元/天）、交通费酌定100元、鉴定费700元。以上损失，被告应赔偿原告3477.11元（5795.19元×60%）。判决：一、被告刘昊赔偿原告李振龙医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计3477.11元，限判决生效后十日内付清。二、驳回原告李振龙其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，原告李振龙负担124元，被告刘昊负担26元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是:一、一审法院有关责任比例的认定是否正确;二、一审法院有关误工费的计算依据是否正确。关于第一个焦点问题，即一审法院有关责任比例的认定是否正确的问题。一审法院结合本案的具体案情，即双方当事人因互殴行为对上诉人的民事权益造成损失，酌情认定上诉人应承担40%被上诉人承担60%的责任。一审判决被上诉人赔偿上诉人因损害造成损失的60%，合情合理，并无不当，本院予以支持。德州市公安局德城分局作出行政处罚决定书依法给予本案当事人相应的行政处罚，相关行政处罚决定书没有对本案当事人的过错责任予以认定，以行政处罚的轻重推定民事侵权的过错责任大小亦无法律依据，上诉人亦无其他证据证明被上诉人的过错责任，故上诉人李振龙主张被上诉人刘昊应承担80%的主要过错责任，无事实和法律依据，本院不予采纳。关于第二个焦点问题，即一审法院有关误工费的计算依据是否正确的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条规定“当事人对自己提出的主张应及时提供证据。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”对于上诉人一审认定误工费金额过低的主张，因其提出的相关证据不足，本院不予采信。综上所述，李振龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由李振龙负担。本判决为终审判决。审判长 姜 南审判员 王晓丽审判员 马丽华二〇二〇年九月二十三日法官助理郝洪丽书记员徐海涛