广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 判 决 书 (2020)桂03刑初52号 公诉机关广西壮族自治区桂林市人民检察院。 被告人裴某杰，男，1981年7月27日出生于广西壮族自治区桂林市，汉族，高中文化，无业，住桂林市象山区。因涉嫌犯走私、贩卖毒品罪，于2020年4月3日被桂林海关缉私分局取保候审，2020年5月19日被逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。 被告人黄某，男，1978年4月5日出生于广西壮族自治区桂林市，汉族，初中文化，个体户，住桂林市叠彩区。因涉嫌犯走私毒品罪，于2020年4月2日被桂林海关缉私分局取保候审。2020年5月19日被逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。 辩护人李劲松，广西齐兴律师事务所律师。 广西壮族自治区桂林市人民检察院以桂市检刑诉[2020]45号起诉书指控被告人裴某杰走私、贩卖毒品罪，被告人黄某走私毒品罪一案，于2020年7月17日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2020年8月31日公开开庭进行了审理。桂林市人民检察院指派检察员陈晗出庭支持公诉，被告人裴某杰，被告人黄某及其辩护人李劲松到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区桂林市人民检察院指控，被告人裴某杰系日本留学回国人员，认识在日本的代购人杨某（在逃）。2020年2月26日，被告人黄某向裴某杰提出让其代购日本产处方类药品“氟硝西泮”和电子烟弹，裴某杰即联系杨某后以“氟硝西泮”2800元每盒、电子烟弹380元每盒、运费240元，共计18040元的价格代购上述物品。经黄某确认后，其将18040元存入杨某中国工商银行账户(尾号9554)，并提供了其父亲黄某的住址和电话为邮件收件地址、收件人、收件电话。杨某在日本购买5盒“氟硝西泮”和10条电子烟弹后将邮包(编号为EJ752939659JP)内容物品填写为“零食”于3月6日从日本寄出。 2020年4月2日，收件人黄某在邮包收货地点领取了该邮包，黄某接到其父亲告知邮包已收到的电话后，返回家中时，被侦查机关现场抓获并确认其本人是该邮包的实际收件人，又主动交出“氟硝西泮”药丸20粒。经清点称重，该邮包内有疑似日本产处方类药品“氟硝西泮”500粒，净重共计103.6克。经鉴定，被查获的上述500粒药丸及黄某主动上缴的20粒药丸均检测出含有氟硝西泮成分。 2019年6月20日、2019年7月31日、2019年9月27日、2019年12月14日、2020年1月26日及2020年2月26日期间，黄某先后共六次通过裴某杰从日本购买此种含有“氟硝西泮”的日本产处方类药品。杨某在每次收到黄某所支付的货款后，会在当天按成交额的至少10%返钱到裴某杰的微信账户，裴某杰前后六次获得杨某返点利润，共计8000元。 针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据:1.物证涉案手机两台；2.案件移交单、查验记录、海关查获经过、海关查获现场照片、抓获经过、查扣的邮包面单及邮包流程跟踪记录、扣押物品决定书、扣押物品清单、称重取样笔录、微信聊天及转账记录截图、银行账户流水、户籍证明等书证；3.证人汪某等人的证言；4.被告人裴某杰、黄某的供述与辩解；5.毒品鉴定结论书等鉴定意见；6.电子证据光盘等。 公诉机关认为，被告人裴某杰、黄某违反国家法律规定，多次从境外购买日本产“氟硝西泮”精神药品，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以被告人裴某杰犯走私、贩卖毒品罪，被告人黄某犯走私毒品罪追究刑事责任。被告人裴某杰、黄某当庭自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第二款的规定，建议对被告人裴某杰判处有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金。对被告人黄某判处有期徒刑三年，并处罚金。提请本院依法判处。 被告人裴某杰对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及量刑建议无异议，但辩称其是因为黄某患口腔癌睡不着觉，并多次要求其购买该药物，其才帮助他联系购买的，完全是帮朋友的忙，其愿意将非法获利上缴，并自愿认罪认罚，希望能从宽处理。 被告人黄某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及量刑建议无异议，但辩称因其患病，心里紧张，经常噩梦失眠才服用这个药，所购买的药物均是自己服用，且是由于对法律知识的淡薄，才触犯了法律，其认罪认罚，请求对其从轻处罚并适用缓刑。 辩护人李劲松提出的辩护意见是：1.被告人黄某因患右颊鳞状细胞癌手术后，导致常年失眠，使用国内安眠药无效，而请人从日本代购“氟硝西泮”用于治疗失眠，并非用于精神享乐，且所购买的“氟硝西洋”系治病自用，没有流向社会；2.系初犯，有明显的悔过表现；3.2020年5月8日在桂林市医学院附属医院复查时，被医院诊断“考虑肿瘤复发可能”，其身体条件不适合在监管场所羁押服刑；4.被告人黄某自愿认罪认罚，恳请对被告人黄某实施较轻的处罚，判处缓刑。 经审理查明，2017年4月28日，被告人黄某因患口腔癌做手术后心理压力大，经常噩梦、失眠，为了缓解该状况，被告人黄某在服用国内安眠药效果不佳后，遂让曾在日本留学回国的被告人裴某杰帮忙联系购买效果好的外国安眠药。裴某杰即联系在日本认识的杨某（在逃），让其在日本代购日本安眠药“氟硝西泮”。2018年12月3日杨某告诉裴某杰该药品在日本可以凭借处方购买，但在中国被视为毒品，裴某杰将该情况转告黄某后，黄某仍让裴某杰帮忙联系购买，裴某杰便多次联系杨某代购“氟硝西泮”并从中获利。 2020年2月26日，黄某向裴某杰提出让其代购“氟硝西泮”和电子烟弹，裴某杰即联系了杨某，黄某将18040元存入杨某中国工商银行账户(尾号9554)，并提供其父亲黄某的住址和电话为邮件收件地址、收件人、收件电话。杨某在日本购买5盒“氟硝西泮”和10条电子烟弹后将邮包内容物品填写为“零食”于3月6日从日本寄出。2020年4月2日，黄某在桂林市叠彩区城小区领取了该邮包，黄某接到其父亲告知邮包已收到的电话后，返回家中时被桂林海关缉私分局民警抓获，黄某确认其是该邮包的实际收件人，并主动又交出存留的“氟硝西泮”20粒。经称重，该邮包内的疑似日本产处方类药品“氟硝西泮”500粒，净重共计103.6克。经鉴定，被查获的500粒及黄某主动上缴的20粒均检测出含有“氟硝西泮”成分。 另查明，2019年6月20日至2020年2月26日期间，黄某六次通过裴某杰从日本代购处方类药品“氟硝西泮”。杨某在每次收到黄某所支付的货款后，当天按成交额的10%返钱到裴某杰的微信账户，裴某杰前后六次获得杨某返点利润共计8000元。 被告人裴某杰、黄某到案后自愿如实供述了自己的罪行，当庭认罪认罚，被告人裴某杰主动退缴非法所得8000元和预缴罚金10000元、被告人黄某主动预缴罚金10000元。 上述事实，有公诉机关及当庭宣读、出示的下列证据予以证实： 1.手机两部（黄某使用的华为手机一部、裴某杰使用的三星A6手机一部）。 2.受案登记表、立案决定书，证实2020年4月2日，桂林海关缉私分局依法对黄某涉嫌走私毒品案立案侦查。 3.户籍证明、无违法犯罪记录证明，证实被告人裴某杰出生于1981年7月27日，被告人黄某出生于1978年4月5日，二被告人作案时均已年满18周岁，具有完全刑事能力。且二被告人均无犯罪记录。 4.现场照片，证实2020年4月2日，桂林海关缉私分局民警在桂林市叠彩区城小区抓获被告人黄某，黄某指认了邮包内疑似氟硝西泮的精神药品，以及对该批精神药品进行称重的事实。 5.称重、取样笔录及计量测试所定证书，证实2020年4月2日，桂林海关缉私分局民警对单号为EJ752969659JP的邮包内查获的500粒淡蓝色药片以及黄某主动交出的20粒淡蓝色药片进行了当面净重称量，共重107.8克。 6.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实2020年4月2日，桂林海关缉私分局民警依法扣押黄某持有的疑似违禁精神药品的淡蓝色药片520粒共计107.8克、华为手机1部、邮包外包装一个（单号：EJ752939659JP）以及药片外包装五份；4月3日，公安机关依法扣押裴某杰的三星手机一部。 7.抓获经过，证实根据南宁邮局海关线索，编号为EJ752939659JP的从日本寄往广西桂林的进境邮包，申报物品名称为“零食”。邮包内只有5盒“FLUNITRAZEPAM”药品及10盒M电子烟弹，邮包收件地址为广西桂林叠彩区春江道江与城小区9栋1单元1004，收件人为黄某，收件电话：137××××9633。2020年4月2日，该邮包正常投递，桂林海关缉私分局民警全程开展跟踪，于2020年4月2日，桂林海关缉私分局民警在桂林市叠彩区被告人黄某家中，抓获邮包持有人黄某（黄某儿子）。4月2日，经讯问，黄某供述该药品是裴某杰帮助代购，4月3日，办案民警让黄某用其本人电话约裴某杰出来见面，在见面地点，办案民警将裴某杰口头传唤至桂林海关缉私分局执法办案场所。 8.工商银行历史明细清单，证实杨某的工行借记卡分别于2020年2月26日、2020年1月26日、2019年12月14日、2019年9月27日、2019年8月2日收到黄某汇入的18040元、5400元、14000元、11200元和5600元的事实以及2019年6月20日收到黄伟汇入的10200元。 9.建设银行个人账户信息，证实黄某的建设银行卡分别于2020年2月26日、2020年1月26日、2019年12月14日、2019年9月27日、2019年8月2日向杨某汇入18040元、5400元、14000元、11200元和5600元，与杨某工行借记卡上入账现金相对应。 10.国家邮件调取证据清单、情况说明，证实单号为EJ752939659JP的邮包内物品为黄某购买的事实，黄某也多次找裴某杰帮忙购买日本安眠药，并由杨某从日本以邮寄的方式发货给黄某的事实；单号为EJ752939999JP、EJ720317499JP、EJ720317128JP、EJ720317321JP、EJ752939659JP的五份单据系真实投递且皆从日本寄出，均由黄某（黄某的父亲）签收。 11.鉴定文书，证实经鉴定，2020年4月2日，桂林海关缉私分局现场查获的收件人为黄某，实际为黄某购买的日本安眠药5盒（500粒）及黄某主动交出的安眠药（20粒）中均检测出含有氟硝西泮成分。 12.微信聊天记录，证实裴某杰为黄某多次代购日本安眠药的事实。同时证实微信昵称“爽歪歪”的裴某杰于2018年12月3日便知晓该款日本安眠药，在日本可以凭借处方购买，在中国被视为毒品；裴某杰并告知微信昵称为“leilei”的黄某，黄某也知晓此事。 13.指认照片，证实裴某杰指认手机中昵称“文某”的人即为杨某。 14.住院病历，证实被告人黄某于2017年4月28日因右颊部高分化鳞状细胞癌在桂林市人民医院做手术的事实。 15.视听资料、电子证据，证实：（1）2020年2月26日10点21分，裴某杰微信交易明细显示，其收到“文某”汇入的钱款2100元。（2）2020年1月26日11点36分，裴某杰微信交易明细显示，其收到“文某”汇入的钱款600元。（3）2019年12月14日19点18分，裴某杰微信交易明细显示，其收到“文某”汇入的钱款2000元。（4）2019年9月27日12点51分，裴某杰微信交易明细显示，其收到“文某”汇入的钱款1000元。（5）2019年8月3日7点7分，裴某杰微信交易明细显示，其收到“文某”汇入的钱款900元。（6）2019年6月20日14点42分，裴某杰微信交易明细显示，其收到“文某”汇入的钱款1400元。 16.证人汪某的证言，证实其的丈夫黄某因患口腔癌手术后难以入眠，需要服用安眠药助眠，于是黄某就让裴某杰联系代购涉案安眠药的事实。 17.被告人的供述 （1）被告人裴某杰的供述，证实黄某是其的朋友，2017年底，黄某跟其说他睡不着，吃了很多国内的安眠药都没有效果，其就告诉他日本的安眠药效果比较好要不要试一下，他当时就答应了，并让其帮他找日本安眠药。黄某微信（昵称“leilei”）通过其（微信昵称“爽歪歪”）用微信联系日本的杨某（微信昵称“文某”），由其从杨某处代购日本安眠药。整个过程中其充当中间人和联络人，黄某与其、其与杨某之间都是通过微信联络。其每次帮黄某找杨某买药她都会主动给其一些返点，杨某曾微信告知其该安眠药在日本属于处方药在中国被视为毒品，其也通过微信转告了黄某。其先后六次帮助黄某从日本代购安眠药。每次交易都是黄某通过其用微信与杨某谈好价格和订货数量，然后由黄某方转账给杨某，杨某再邮寄安眠药，每次邮件的收件人都是黄某（黄某的父亲）。其从杨某处获得返利约10%左右。 （2）被告人黄某的供述，证实其做了口腔癌手术之后，因为生病的原因，心理压力比较大，晚上经常睡不着觉，服用国内安眠药效果不佳，其咨询裴某杰在日本有没有效果好的安眠药。随后，其通过微信（昵称“leilei”），让裴某杰用微信（昵称“爽歪歪”）联系在日本的杨某的微信（昵称“文某”），先后六次代购涉案安眠药。六次交易中，除2019年6月20日由其的员工黄伟替其先行支付货款外，其他五次皆先由其直接转账至杨某工行卡号中，杨某再邮寄安眠药，每次邮件的收件人都是黄某（其的父亲）。裴某杰充当其和杨某的中间人。其和裴某杰均知道该安眠药在中国被视为“毒品”。其购买的安眠药都是用于自己服用，从开始一天服用半粒到一天三粒。其供述还证实其主动向办案人员上缴了其2020年1月在日本购买吃剩下的20粒安眠药，并指认由其父黄某签收的单号为EJ752939659JP的邮包面单是其通过裴某杰联系购买的日本安眠药（和烟弹）的邮包面单。 上述证据来源合法，证明内容客观真实，相互印证，形成完整的证据链，能客观的证明本案犯罪事实，且经庭审举证、质证查实，本院予以确认。 本院认为，被告人裴某杰、黄某违反我国海关法规，逃避海关监管，明知日本产处方类药品“氟硝西泮”是国家法律所禁止流通和使用的毒品，仍多次以邮寄的方式非法购买103.6克入境，被告人裴某杰并从中非法获利，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，分别构成走私、贩卖毒品罪和走私毒品罪，且情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控二被告人的罪名成立。 被告人裴某杰、黄某归案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，愿意接受处罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，依法可以从轻处罚。被告人裴某杰、黄某系初犯、偶犯，犯罪主观恶性较小，涉案毒品含量较低，可酌情从轻处罚。被告人裴某杰主动退缴非法所得和预缴罚金、被告人黄某主动预缴罚金，自愿悔罪，亦可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，被告人裴某杰、黄某提出的辩解和辩护人提出的辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳。 同时鉴于被告人黄某购买涉案的“氟硝西泮”系用于其患病手术后的失眠，且均系自己服用、没有流向社会。经本院依法委托桂林市叠彩区司法局对被告人黄某是否适合社区矫正进行社会调查，桂林市叠彩区司法局调查后函复认为被告人黄某符合社区矫正的条件，同意对其实施社区矫正，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响等情况，本院依法对被告人黄某宣告缓刑。对被告人黄某及其辩护人请求判处缓刑的意见，本院予以采纳。 综上，为严厉打击国际毒品犯罪活动，严惩毒品犯罪分子，维护社会管理秩序，保护公民的身体健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第三款、第六十四条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人裴某杰犯走私、贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月19日起至2023年5月18日止。） 二、被告人黄某犯走私毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人裴某杰违法所得人民币8000元，依法予以没收（已追缴）。 四、作案工具华为FLA-AL10手机一台、三星A6手机一台，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  谢 斌 审 判 员  卢 锋 审 判 员  唐运才 二〇二〇年九月三日 法官助理  柳文豪 书 记 员  唐 鹰 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。