安徽省明光市人民法院民 事 判 决 书（2020）皖1182民初2553号原告:徐某1,男,2015年1月8日出生,汉族,明光市人，住安徽省明光市。法定代理人:徐某2（系徐某1父亲）,男,1987年3月10日出生,汉族,明光市人，住安徽省明光市。委托诉讼代理人：胡学仕，明光市明光法律服务所法律工作者。被告:杜某,女,2014年1月25日出生,汉族,明光市人，住安徽省明光市。法定代理人:傅某（系杜某母亲）,女,1974年10月23日出生，汉族，明光市人，住安徽省明光市。被告:傅某,女,1974年10月23日出生,汉族,明光市人，住安徽省明光市。被告：杜章兵,男,1973年3月14日出生,汉族,明光市人，住安徽省明光市。上述三名被告的共同委托诉讼代理人：马玉真，安徽马玉真律师事务所律师。被告:张广兵,男，1972年4月8日出生,回族，明光市人,住安徽省明光市。委托诉讼代理人：余云峰，安徽俊和律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘成山，安徽俊和律师事务所律师。被告:明光市育苗幼儿园,住所地安徽省明光市山前路7号，统一社会信用代码52341182584550443D。法定代表人:王跃远，系幼儿园园长。委托诉讼代理人：叶志军，安徽俊和律师事务所律师。被告:吕锦芹,女,1970年12月3日出生,汉族,明光市人,住明光市。委托诉讼代理人：汪要三（系吕锦芹丈夫），男，1966年11月22日出生，汉族,明光市人,住安徽省明光市。原告徐某1诉被告杜某、傅某、杜章兵（以下简称“杜某等人”）、张广兵、明光市育苗幼儿园、吕锦芹身体权纠纷一案，本院于2020年7月7日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告徐某1的法定代理人徐某2及其委托诉讼代理人胡学仕，被告傅某、杜章兵及被告杜某、傅某、杜章兵的共同委托诉讼代理人马玉真，被告张广兵及其委托诉讼代理人余云峰、刘成山，被告明光市育苗幼儿园的委托诉讼代理人叶志军，被告吕锦芹的委托诉讼代理人汪要三到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐某1向本院提出诉讼请求：1、判令杜某、傅某、杜章兵、张广兵、明光市育苗幼儿园、吕锦芹赔偿其损失98871.31元，包括医疗费10242.53元（9596.53元＋646元）、住院伙食补助费150元（50元／天×3天）、营养费450元（30元／天×15天）、护理费948.78元（49472元／年÷365天×7天）、残疾赔偿金75080元（37540元／年×20年×10%）、精神抚慰金8000元、鉴定费2000元、交通费2000元；2、诉讼费由杜某、傅某、杜章兵、张广兵、明光市育苗幼儿园、吕锦芹负担。事实和理由：2019年9月20日16时50分许,明光市山前路育苗幼儿园放学后,幼儿园的学生杜某被其母亲傅某接出幼儿园后,杜某在幼儿园门口玩耍时爬上张广兵停放在幼儿园西边边上的电动三轮驾驶座位上,后杜某右手拧电动三轮车的右车把（电门把手）,致电动三轮车倒车撞到路边的行人徐某1、赵一恺、李增红和糖球车及糖球车车主吕锦芹,致糖球车的玻璃损坏后又划伤徐某1的脸部,造成徐某1、赵一恺、李增红、吕锦芹受伤糖球车损坏的事故。2019年10月25日,明光市公安局交通管理大队出具（2019）第Ｍ3411820190002号道路交通事故证明。徐某1受伤后被送至江苏省儿童医院住院治疗,诊断为左面部外伤等,徐某1于2019年9月23日出院,住院3天,支出医疗费9596.53元。经安徽中衡司法鉴定中心鉴定,徐某1因本次事故构成十级伤残、护理期7天、营养期15天,徐某1支付鉴定费2000元、外购药支出646元。对于徐某1的损失,杜某、傅某、杜章兵、张广兵、明光市育苗幼儿园、吕锦芹没有赔偿。因杜某在三轮车玩耍，造成三轮车倒车致徐某1受伤,侵害了徐某1的合法权益,其民事责任应当由其监护人承担。张广兵停放三轮车时,未能保障车辆处于安全状态,对事故的发生存在过错,应当承担赔偿责任。明光市育苗幼儿园对学生教育、管理不到位,也存在一定的过错,应当承担赔偿责任。杜某等人辩称，徐某1起诉杜某赔偿没有事实和法律依据，应当驳回其诉讼请求。首先，发生事故时，杜某年仅五周岁，根据民法通则第十条的规定，杜某系无民事行为能力人；其次，此次事故的直接原因系张广兵对其“电动三轮”没有采取安全措施，该“电动三轮”撞到吕锦芹糖球车，糖球车玻璃损坏，划伤徐某1脸部，徐某1受伤系张广兵、吕锦芹直接造成的；第三，无论成年人还是未成年人，都无法预见拧电动三轮车右车把就能导致三轮车倒车，所以对杜某而言，电动三轮车倒车纯属意外，对于意外，杜某不应当承担责任，从现有证据来看也不存在杜某拧电动三轮车右车把；第四，从徐某1起诉的事实和理由来看，既然是吕锦芹糖球车玻璃划破徐某1的脸部，即吕锦芹就是直接侵权人；第五，根据侵权责任法第六条第一款的规定，应当由张广兵、吕锦芹赔偿；第六，徐某1以安徽中衡司法鉴定中心皖中衡司鉴（2020）法临鉴字第117号鉴定意见，主张伤残赔偿金、精神抚慰金是错误的，该鉴定意见称：徐某1现遗留面部条状瘢痕形成，长度累计为7.8ＣＭ，评定为十级伤残，该鉴定意见程序违法、证据不足，应当重新鉴定，该鉴定是案外人单方申请鉴定，鉴定材料未经质证，依法不得作出鉴定依据，正常面部瘢痕鉴定必须在六个月以上，而该鉴定距离治疗终结没有达到六个月以上，明显鉴定时机不当，按照规定遗留面部瘢痕10ＣＭ以上的，才能评定为十级伤残，徐某1伤情不符合规定；第七，徐某1系未成年小孩，生长恢复快，从南京市儿童医院出院小结看，其仅是面部划伤，是否构成瘢痕必须在六个月以后才能鉴定。张广兵辩称，其没有侵害徐某1的事实行为和过错，徐某1在诉状中陈述，其受伤系本案另一被告杜某拧电动三轮车把手造成的；张广兵家与徐某1就读的幼儿园系紧邻，张广兵系做个体经营的，为避免事故发生，其已经将电瓶三轮车停靠在其家与幼儿园交界处，没有停放在正常通行的路面上，因此张广兵没有过错；关于案涉三轮电瓶车在无钥匙情况下是否能启动的鉴定意见出来之前，张广兵客观上不知道该电瓶车在无钥匙状态下也可以启动，对徐某1受伤的结果，张广兵没有过错，事故发生前，张广兵已经将三轮电瓶车启动钥匙拨掉停放在门口，没有外力作用下，该电瓶车是不会前进或倒退的，张广兵对电瓶车撞到徐某1的事实发生没有过错，依法不应对损害结果承担赔偿责任；徐某1就读的幼儿园放学后，学生和家长密集且长期如此，监护人在接送徐某1放学过程中理应更加严密看管无民事行为能力人，应赋予监护人更大的责任。徐某1请求损失项目部分计算过高，精神抚慰金、交通费过高请法庭依法核定。明光市育苗幼儿园辩称，徐某1受到人身损害不是在幼儿园学习期间，幼儿园不应承担本案的赔偿责任。杜某是无民事行为能力人，其造成他人损害，由其监护人承担侵权责任。本案中，杜某的监护人没有尽到监护责任。综上，请求依法驳回杜某对幼儿园的诉讼请求。吕锦芹辩称，其是在事故地点旁做生意的，事故怎么发生的也不清楚，其不认当承担责任。本院经审理认定事实如下，2019年9月20日16时50分许,明光市山前路育苗幼儿园放学后,幼儿园学生杜某被其母亲傅某接出幼儿园后,杜某在幼儿园门口玩耍时爬上张广兵停放在幼儿园西边边上的电动三轮车驾驶座位上,后杜某右手拧电动三轮车的右车把（电门把手）,致电动三轮车倒车撞到路边的行人徐某1、赵一恺、李增红、糖球车及糖球车车主吕锦芹,致糖球车的玻璃损坏后又划伤徐某1的脸部,造成徐某1、赵一恺、李增红、吕锦芹受伤，糖球车损坏的事故。2019年9月23日，安徽天正司法鉴定中心接受明光市公安局交通管理大队事故处理中队的委托，对无号牌三轮电动车无钥匙是否能启动进行鉴定，该鉴定中心出具的鉴定意见为：“不排除无号牌三轮电动车在接通状态下可拔出钥匙，并且事发时控制车辆前进、倒退的红色按钮处于倒档状态。”事故发生后，徐某1被送至南京市儿童医院住院治疗，住院时间2019年9月20日至2019年9月23日（住院3天），其伤情诊断为“左面部外伤”，住院期间进行“清创缝合术”手术，支出医疗费9596.52元。2019年11月22日，徐某1在你江苏润天医疗连锁药房有限公司购买外购药646元。安徽中衡司法鉴定中心接受委托对徐某1德伤残等级、护理期、营养期进行法医学鉴定，该鉴定中心出具的鉴定意见为，“1、被鉴定人徐某1因交通事故致左面部外伤，现遗留面部条状瘢痕形成，长度累计为7.8ＣＭ，评定为十级伤残；2、被鉴定人徐某1因交通事故致左面部外伤，综合评定建议其护理期为伤后7日、营养期为伤后15日”，徐某1支出鉴定费2000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。上述事实有徐某1的身份证、户口本、道路交通事故证明、安徽天正司法鉴定中心司法鉴定意见书（交警队）、天眼查询单打印件、南京儿童医院门诊病历、疾病诊断证明、出院小结、医疗费发票10张、住院费用清单、外购药发票1张、监控录像、交通费发票、安徽中衡司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票，以及本院庭审笔录等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，因过错侵害他人身体权，给他人造成损害的，侵权人应当承担侵权责任，侵权人系未成年人的，应由其监护人承担赔偿责任。本案中，双方当事人对事故发生的基本事实均无异议，本案的争议焦点在于：一是杜某、傅某、杜章兵、张广兵、明光市育苗幼儿园、吕锦芹对徐某1在事故中受伤是否应当承担赔偿责任以及责任分担问题；二是徐某1在本次事故中的伤情是否构成伤残；三是赔偿的具体标准和数额问题。一、关于杜某、傅某、杜章兵、张广兵、明光市育苗幼儿园、吕锦芹对徐某1在事故中受伤是否应当承担赔偿责任以及责任分担问题。首先，交警队出具的事故证明、安徽天正司法鉴定中心司法鉴定意见书（交警队委托）以及监控录像等可以证明，此时事故的发生是因杜某在张广兵的电动三轮车上玩耍时触碰电动车把手导致车辆倒车与糖球车碰撞导致的，其行为与徐某1的受伤具有直接的因果关系，杜某对徐某1的受伤负有主要责任，傅某、杜章兵作为杜某的监护人未尽到相应的监护责任，傅某、杜章兵对徐某1的损失应承担赔偿责任。其次，张广兵作为案涉电动三轮车的所有人和使用人对该车辆应当尽到善良管理人的义务，其应当保证其车辆在行驶、停放等过程中，采取必要的安全保证措施，以不至于对他人人身财产安全造成威胁。安徽天正司法鉴定中心出具的鉴定意见，“不排除无号牌三轮电动车在接通状态下可拔出钥匙，并且事发时控制车辆前进、倒退的红色按钮处于倒档状态”，可以证明张广兵并未尽到相应的管理义务，也未采取相应的安全防范措施，且其车辆停放在幼儿园附近，更应防范可能对儿童造成的威胁，故张广兵应对徐某1的损失承担相应的赔偿责任。第三，本起事故发生的时间是幼儿园放学以后、地点是幼儿园门口，并未发生在校园内或上学时间内，且根据当事人陈述，事故发生前，徐某1、杜某已被其父母接出幼儿园，由此相应的监护职责应由徐某1、杜某的父母各自承担，故明光市育苗幼儿园对对徐某1的损失没有过错，不承担赔偿责任。吕锦芹在此次事故中未实施侵权行为，其糖球车玻璃破碎也是因电动三轮车的撞击所致，其本身并无过错，其对徐某1的损失不承担赔偿责任。另外，徐某1本人及其监护人在此次事故中并无过错，对徐某1的损失不承担责任。根据各方当事人的过错程度和案件具体情况，本院酌定傅某、杜章兵对徐某1的损失负70%的赔偿责任，张广兵负30%的赔偿责任，其他当事人不承担责任。二、关于徐某1在本次事故中的伤情是否构成伤残，即徐某2（徐某1父亲）单方委托安徽中衡司法鉴定中心所作的鉴定意见能否采纳的问题。本院认为，鉴定意见能否采纳应考虑其是否符合法律规定的鉴定流程、鉴定意见是否有相应的病例基础、鉴定机构是否具有鉴定资质。本案中，安徽中衡司法鉴定中心具有相应的鉴定资质，鉴定程序符合相关规定，其出具的该鉴定意见也有相应的病案资料、体格检查等为依据，鉴定结论符合人体损伤致残程度分级的规定，本院对安徽中衡司法鉴定中心出具的该鉴定意见予以采纳，即徐某1在此次事故中的伤情构成十级伤残，对杜某等人的重新鉴定申请不予准许。三、关于赔偿的具体标准和数额问题。关于徐某1在此次事故中的相关损失，本院核定如下：1、徐某1主张医疗费10242.53元（9596.53元＋外购药646元），其中9596.53元有医疗费发票、病案资料等予以证明，本院予以支持，另外外购药费用646元，虽未提供医嘱，但有正式发票予以佐证，且发票上载明的购买人、购药时间、药品种类与徐某1的伤情相一致，本院对该外购药费用予以支持；2、徐某1主张住院伙食补助费150元（50元／天×3天）符合相关标准，本院予以支持；3、徐某1主张护理费948.78元（49472元／年÷365天×7天）符合相关标准，本院予以支持；4、徐某1主张营养费450元（30元／天×15天）符合相关标准，本院予以支持；5、徐某1主张残疾赔偿金75080元（37540元／年×20年×10%）符合相关标准，本院予以支持；6、徐某1主张精神抚慰金8000元，根据其伤情、责任比例等，本院酌定精神抚慰金6000元；7、徐某1主张鉴定费2000元并提供票据证明其支出情况，本院予以支持；8、徐某1主张交通费2000元，根据其伤情和就医地点，本院酌定交通费800元。徐某1的损失包括医疗费10242.53元、住院伙食补助费150元、护理费948.78元、营养费450元、残疾赔偿金75080元、精神抚慰金6000元、鉴定费2000元、交通费800元，合计95671.31元，由傅某、杜章兵赔付66969.92元、张广兵赔付28701.39元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告傅某、杜章兵于本判决书生效之日起十五日内赔付原告徐某1损失66969.92元；二、被告张广兵于本判决书生效之日起十五日内赔付原告徐某1损失28701.39元；三、驳回原告徐某1其他诉讼请求。（开户银行：安徽明光农村商业银行股份有限公司城中支行，户名：明光市人民法院，账号：20000425766410300000155）案件受理费2272元，减半收取1136元，由原告徐某1负担25元，被告傅某、杜章兵负担737元，被告张广兵374元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员 马 明二〇二〇年九月二十三日书记员 秦晓米附本案适用法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十五条第一款人民法院应当以证据能够证明的案件事实为根据依法作出裁判。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。