浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0602民初5073号原告：绍兴嗦咪文化娱乐有限责任公司。住所地：绍兴市越城区秦望路277号D幢1楼-1。法定代表人：倪根娣。委托诉讼代理人：张卫、王炳亮，绍兴市越城区为民法律服务所法律工作者。被告：曹辽，男，1996年12月20日出生，汉族，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。委托诉讼代理人：何兰江、陈梦昀，浙江富奥律师事务所律师。原告绍兴嗦咪文化娱乐有限责任公司诉被告曹辽合同纠纷一案，于2020年7月3日向本院提起诉讼，本院于同日受理后，依法适用简易程序于2020年7月31日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张卫、王炳亮、被告委托诉讼代理人陈梦昀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉请判令：一、被告返还给原告履约诚意金人民币10000元，并支付违约金20000元，支付代理费3000元，合计33000元；二、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中原告明确上诉诉请以确认双方合同已经解除为前提，同时变更第一项诉请中的违约金为按履约诚意金0.3倍计算，其余不变。事实与理由：2019年8月15日，原告绍兴嗦咪文化娱乐有限责任公司和被告曹辽签订《酒水销售承包合同书》一份，约定：被告为原告的酒水销售业务承包人，承包期限为2019年8月16日起到2021年8月15日止，共计2年。原告为表示和被告签约的诚意，支付给被告履约诚意金10000元。被告承诺每月最低销售业绩指标为20000元。在合同履行期间内任何一方擅自解除合同的，应当支付履约诚意金总额2倍的违约金并赔偿损失。如果被告违约导致原告通过诉讼行使权利，被告应承担原告所有的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全担保费等合同签订后原告支付了履约诚意金10000元。后被告曹辽口头通知原告解除双方签订的合同，去奥斯卡酒吧工作。原告认为，被告单方面解除合同，违反了合同的约定，属于违约，应当返还履约诚意金，并按照合同约定承担违约责任。被告辩称，1.合同并非被告的真实意思表示，被告认为案涉合同系显失公平的合同，原告无权要求被告承担违约责任。所谓显失公平应考察合同订立时，一方是否利用其优势或者对方轻率、没有经验，具体看利益受损一方是否无经验，或对合同的相关内容缺乏认识的能力，或者因为某中急迫的情况，并非出自真正的自愿而接受了对方提出的合同条件，如合同中设定了某些明显对一方不利的条款。一般来说，维持合同法的基础是“契约自由”原则，根据这一原则，当事人得按照自己的意志去自由地决定是否订立合同，自由地决定对方当事人，自由地决定合同的内容和合同形式。其核心和实质是当事人的意思决定当事人之间的权利义务，即意思自治。但是，如果合同一方在交易中存在明显的经济上、政治上、人身关系上的优势，或另一方处于窘境、紧迫或对交易缺乏经验和判断力，而缔约一方又适当地利用了这些客观条件与对方签订了双方在权利义务划分上过分悬殊从而对对方有重大不利。而自己则可能因此取得过多利益的合同，这就是所谓“显失公平”。在这种情况下，如果仍然机械地依照契约自由原则要求利益将受损一方当事人履行合同，事实上违背了合同当事人的真意，是对作为契约自由原则核心的意思自治的违背，从而也从根本上否定了契约自由原则。2.具体到本案，被告在签订《酒水销售承包合同书》前从未有过相关的酒吧夜场酒水销售的经验，对合同的众多条款也不甚理解。在原告的诱导下签订了案涉合同。被告在签订时就表示不需要原告支付所谓的履约诚意金，只要求原告支付自己销售提成即可，但被告称在酒吧工作的人都要接受这个履约诚意金，等离场的时候原数退还就行，故被告才接受了这个所谓的履约诚意金。因酒吧工作长期昼夜颠倒，对身体和精神伤害都很大，被告只能换一份工作，故被告提前通知原告后才离场，被告一直是同意返还履约诚意金的，是被告方为了获得额外的赔偿故不接受被告的返还。3.实际上《酒水销售承包合同书》合同签订日期、承包期限、月最低销售业绩额都是原告方事后自己填写的，被告在签订承包合同书时这几个横线部分都是空白的，所以被告没有在这些地方按手印进行确认，实际上只要是当时填的内容被告都会摁手印进行确认的。故该合同日期是原告自己填写的，当时原被告未约定过合作期限是多久，故应认定双方的合作期限为不定期的，曹辽在进场销售酒水一段时间后，不再进场销售并不能认定构成违约。4.被告于2019年9月提前通知原告解除合同，并主动要求退还10000元的履约诚意金，但是原告方当时不同意解除合同。被告系因身体状况不适合日夜颠倒的工作故离场，并不是像原告毫无依据仅凭口头陈述的那样被告去了别的酒吧工作。故被告并未违反合同的约定，不应承担违约责任。5.《合同法》第四十条：格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第十条规定：“提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定，并具有合同法第四十条规定的情形之一的，人民法院应当认定该格式条款无效。案涉合同系原告提供的格式合同，我们可以注意到本案的合同中原告几乎不用承担任何实质意义上的义务，而被告却需要承担如竞业限制、高额违约金等众多超过合理限度的义务，尤其是合同的第八项第1、2条的内容对被告的限制过重，且原告对这些十分不利于被告的条款没有任何标注，也未对被告履行过任何释明的义务。被告此前没有任何相关工作经验，尚不能对该份非常专业的合同条款有非常明确的认知。故被告认为原告提供的格式合同违反了《合同法》第四十条。及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第十条规定，应认定案涉格式合同的第八项下的第1条第2条为无效条款，故被告无需承担合同约定的违约责任。6.按照法律规定，要求违约方承担违约责任是为了弥补守约方的损失。具体到本案，退一步讲，即使认定被告存在违约行为，但本案中原告亦未举证证明其因被告的行为而遭受的实际损失。实际上，被告为原告销售酒水，原告仅须支付一定比例的销售提成，原告还要求被告遵守公司的各项规章制度，却不承认与被告存在劳动关系，不会为被告缴纳社保，被告除了销售提成不享受任何员工福利。所以，在整个过程中，除了被告一直为原告销售酒水获得一点提成，原告不会有任何损失，故原告有何理由要求被告承担违约责任来弥补原告的损失？7.被告不应承担本案的律师费。被告于2019年9月份通知了原告因自己身体的原因要求解除合同，并愿意退还10000元履约诚意金，原告为了获得额外的赔偿及违约金故不同意被告解除合同。该案走上诉讼程序并花费律师费都是原告自己扩大的损失，不应由被告来承担。综上，请求贵院依法判决被告返还10000元履约诚意金，并驳回原告的其他所有诉讼请求。原告为证明其主张向本院提供以下证据：证据1.酒水销售承包合同1份，拟证明被告为原告的酒水业务承包人，承包时间为2年，合同约定了原被告的权利义务。证据2.领付款凭证及收据各1份，拟证明原告已经支付了履约诚意金10000元。证据3.委托代理合同及代理费发票各1份，拟证明原告为实现债权支出代理费3000元的事实。证据4.当庭出示微信添加朋友界面，通过微信添加手机号185××××3346为朋友，显示名称为“ＡＡ奥斯卡酒吧啊烁”。被告经质证对证据1酒水销售承包合同三性均有异议，该酒水承包合同上的日期非被告本人所签，被告签订合同时日期、月销售额均空白，所以被告未按手印确认，其他被告自己填写的都有按手印确认。当时原、被告未约定合同期限，所以双方的合同期限为不定期，所以被告销售一段时间不销售不能构成违约，案涉合同最后一条约定合同是一式两份，但原告至今未将另一份合同给被告，被告无法对比确认。因被告未持有合同，对合同内容有所遗忘，合同不符合证据合法性要求。根据合同被告并未违反其中内容，该合同内容不能证明被告存在违约行为及被告给原告造成损失。对证据2无异议。证据3，委托代理合同未提供律师费发票，对真实性、合法性无异议，对关联性有异议，不能证明原告已支付相应律师费。证据4，对三性均有异议，该证据原告在举证期限内并未向被告出示，属于当庭出示，有违诚实信用原则，对合法性有异议。因为原告提供的这份证据仅展示了微信名称，无法看到朋友圈，仅以这个名称就认定其在别的酒吧工作缺乏关联性及直接证明的能力。被告未向本院提供证据。本院认证认为，证据1系原件，本院予以认定。被告对证据2无异议，本院予以认定。证据3，原告已按本院要求提供律师费发票且被告同意由本院审查，故本院对该证据予以认定。证据4，原告添加微信号所搜索的手机号为案涉《酒水销售承包合同》中被告确认的手机号以及庭审中当庭电联被告的手机号，本院对真实性予以确认。本院经审理认定，原告（甲方）和被告（乙方）签订有《酒水销售承包合同书》1份，约定：甲方委托乙方为甲方的酒水销售业务承包人，承包期限为自2019年8月16日至2021年8月15日，酒水的供货商由甲方负责联系和选定，酒水在酒吧的销售价格由甲方统一制定。甲方为表示与乙方签约的诚意，甲方支付乙方履约诚意金10000元。乙方承诺每月最低销售业绩指标为人民币20000元。乙方如有以下行为的，乙方除承担全部违约责任，如给甲方带来损失的，乙方应予以按定额的比例赔偿，且甲方有权不经催告直接解除本合同：（1）乙方在履行合同过程中消极配合甲方全场操作，利用个人情绪来影响甲方工作，在甲方催告后仍未调整好心态故意消极怠工的；（2）乙方及其营销团队人员出险不良情况，为积极处理协调，故意让该情况恶性运行的；（3）乙方不顾及甲方营业成本，在本协议期倒卖业绩徇私牟利，经甲方警告后，仍一意孤行的；（4）在本协议期内，发生纠纷不通过甲方或司法途径处理，私自通过不正当途径解决纠纷的。该合同第七条“合同的解除与终止”第3款约定除本协议约定的解除情形外，在本合同履行期间内任何一方擅自解除本合同的，应向对方支付履约诚意金总额两倍的违约金，并赔偿因此给对方造成的损失。合同第八条“竞业禁止条款”第1款约定在合同履行期间，乙方不得在甲方所在的城市同类酒吧同行业内从事相同或类似的工作，不得兼职或创建与甲方有业务竞争的单位。否则，甲方有权解除本合同，并有权要求乙方返还全部履约诚意金，并同时乙方需支付甲方履约诚意金10倍的违约金。被告于2019年8月15日出具现金收据1份，载明收到合同履约诚意金10000元。原告当庭演示微信“添加朋友”-搜索手机号185××××3346，搜索结果显示该手机号注册的微信名称为“ＡＡ奥斯卡酒吧啊烁”。本院通过当庭拨打上述手机号码，对方确认为被告曹辽本人，并自认在原告处工作了2个月左右就离开了。原、被告双方共同确认案涉《酒水销售承包合同》已于2019年9月解除。原告为实现本案债权支出律师代理费3000元。本院认为，原、被告签订的《酒水销售承包合同书》系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律及行政法规的强制性规定，应认定合法有效，双方应诚信履行。合同约定履行期为2019年8月16日起至2021年8月15日，被告自认其在原告处工作2个月后即已离开。同时，原告当庭演示微信“添加朋友”，显示案涉合同确认的被告手机号码该手机号185××××3346注册的微信名称为“ＡＡ奥斯卡酒吧啊烁”，虽原告未提供其他证据进一步佐证被告离开原告处后至其他酒吧工作，但根据审判实践，酒吧酒水销售行业人员通过微信宣传酒水销售常见且合理，该手机号注册的微信号使用其他酒吧名称作为微信名，应推定被告在其他酒吧工作。故本院采信原告陈述属实，即被告在合同签订后不久即换至其他酒吧从事相同或类似工作，违反了合同不得擅自解除合同和竞业禁止的约定。原、被告双方已确认合同于2019年9月份解除，本院对此予以确认。原告已向被告支付履约诚意金10000元，现原告要求被告返还诚意金，符合合同约定，本院依法予以支持。关于原告主张的违约金，原告认为，酒水销售人员系原告开展经营的重要人员，被告违反合同约定换至其他酒吧工作降低原告经营效益，不仅有悖诚信，且带给原告损失，原告要求被告支付违约金符合合同约定且合理，原告自行调整违约金为按诚意金30%计算，本院依法予以支持。原告主张的律师费有合同约定且费用合理，本院依法亦予支持。被告抗辩原、被告系劳动合同关系，但合同已明确约定双方系酒水销售合作关系，其抗辩与事实不符，本院依法不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百一十二条、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告绍兴嗦咪文化娱乐有限责任公司与被告曹辽签订的《酒水销售承包合同》于2020年9月份解除；二、被告曹辽应于本判决生效之日起三十日内返还给原告绍兴嗦咪文化娱乐有限责任公司履约诚意金人民币10000元，并支付违约金3000元；三、被告曹辽应于本判决生效之日起三十日内支付给原告绍兴嗦咪文化娱乐有限责任公司为实现本案债权支出的律师费3000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费依法减半收取100元，由被告曹辽负担，于本判决生效之日起七日内履行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  吕琪喆二〇二〇年九月二十七日书记员  孟琼菲?附页：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。