甘肃省嘉峪关市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）甘02刑终33号 原公诉机关嘉峪关市城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）亢龙，男，1979年6月5日出生于甘肃省嘉峪关市，汉族，中专文化，系务工人员，户籍地甘肃省嘉峪关市。因涉嫌故意伤害罪于2019年12月28日被嘉峪关市公安局长城分局取保候审，2020年1月9日被嘉峪关市城区人民检察院决定取保候审。2020年6月24日经嘉峪关市城区人民法院决定被逮捕。2020年8月21日经我院决定被取保候审。 辩护人李双，甘肃衡轩律师事务所律师。 原审附带民事原告人薛某某，女，汉族，现住嘉峪关市。 嘉峪关市城区人民法院审理嘉峪关市城区人民检察院指控原审被告人亢龙犯故意伤害罪一案，于2020年6月24日作出（2020）甘0271刑初76号刑事附带民事判决。宣判后，原审判决的民事部分因当事人未上诉，现已生效。对于原审判决的刑事部分，原审被告人亢龙不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理本案，嘉峪关市人民检察院检察员范永森出庭履行职务，上诉人亢龙及其辩护人李双到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。 原审判决认定：2019年12月1日19时许，被告人亢龙因对被害人薛某某、何某等人多次敲打其位于嘉峪关市某街区Ⅹ楼Ⅹ号家门以及言语挑衅的行为不满，遂持钢管在单元门前对薛某某等人进行殴打，致薛某某左锁骨骨折、何某左额顶部头皮软组织挫伤、李某某左前臂软组织挫伤、史某某左肘部软组织挫伤。经鉴定，薛某某所受损伤为轻伤二级，何某所受损伤为轻微伤。亢龙的犯罪行为给附带民事诉讼原告人薛某某造成如下经济损失：医疗费17676.77元、住院伙食补助费500元、营养费100元、护理费616.6元，共计18893.37元。 原审法院认定上述事实的证据有被害人薛某某、何某的陈述、证人李某某、史某某、杨某某、亢某1的证言、辨认笔录及照片、现场勘验检查笔录、现场平面示意图及现场照片、证据保全清单、扣押笔录、伤情照片、酒钢医院诊断证明书、嘉峪关市公安司法鉴定中心出具的鉴定书、医疗费票据、被告人亢龙的供述等。 原审法院认为，被告人亢龙故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应当承担刑事责任。附带民事诉讼原告人薛某某主张的医疗费，予以支持；关于护理费，参照2020年度甘肃省居民服务业年人均工资标准，酌定给付5天，超出部分，不予支持；关于住院伙食补助费，原告实际住院5天，酌定每天给付100元，超出部分，不予支持；关于伤残补助金的诉请，不属于附带民事诉讼赔偿范围，不予支持；关于误工费、交通费的诉请，无证据证实，不予支持；关于营养费，原告住院5天，酌定每天给付20元，超出部分，不予支持；关于后续治疗费，待实际产生后另行主张。辩护人关于被告人亢龙到案后如实供述所犯罪行，自愿认罪认罚，系初犯、偶犯，可以从轻判处的辩护意见成立，予以采纳；关于被害人有过错的辩护意见与法庭审理查明的事实不符，不予采纳。根据被告人亢龙的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，以被告人亢龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；被告人亢龙赔偿附带民事诉讼原告人薛某某各项经济损失共计18893.37元，于判决生效后10内付清；驳回附带民事诉讼原告人薛某某的其他诉讼请求。 上诉人亢龙的上诉理由及其辩护人的辩护意见是：1.上诉人亢龙在案发后，公安机关首次询问时，主动交代自己的罪行，其行为构成自首，原审判决未予以认定；2.本案被害人存在过错；3.上诉人亢龙系初犯、偶犯，认罪态度较好，并与被害人达成和解协议，积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，请求对亢龙判处缓刑。 嘉峪关市人民检察院检察员的出庭意见是：本案犯罪事实清楚，证据确实充分，对上诉人亢龙应当以故意伤害罪追究其刑事责任，原审判决定罪准确，且以故意伤害罪判处上诉人亢龙有期徒刑二年的量刑适当。鉴于上诉人亢龙犯罪情节较轻，无犯罪前科，认罪、悔罪表现好，并在二审开庭前向被害人赔偿损失并取得被害人谅解，建议对上诉人亢龙予以改判，即维持原审判决定罪及量刑部分，并宣告缓刑。 经审理查明：2019年12月1日19时许，上诉人亢龙因对被害人薛某某、何某等人多次敲打其位于嘉峪关市某街区Ⅹ楼Ⅹ号家门以及言语挑衅的行为不满，遂持钢管在单元门前对薛某某等人进行殴打，致薛某某左锁骨骨折、何某左额顶部头皮软组织挫伤、李某某左前臂软组织挫伤、史某某左肘部软组织挫伤。经鉴定，薛某某所受损伤为轻伤二级，何某所受损伤为轻微伤。 另查明，在二审期间，上诉人亢龙提交赔偿协议、谅解书，证实亢龙赔偿薛某某经济损失29000元，并取得被害人薛某某的谅解。 认定上述事实的证据有： 1.被害人薛某某的陈述：案发当天，几人商量去亢某1家吃火锅，我和冯某某、李某某相继去敲门，后李某某下来说家里没人，当时亢某1担心她爸在家，看着比较慌，后来听冯某某说，没事，我们这么多人，不怕他爸，这时从楼道出来一男子，问我们是谁，我就知道该男子是亢某1的爸爸，紧接着她爸拿着一根钢管先打了何某，又拿着钢管朝我的头部打下来，我躲开后打在我左肩部，当时感觉特别疼，她爸又去打史某某，史某某用左胳膊挡了一下，打在了史某某的左胳膊上，又去打李某某，我就趁机跑了，后来警察就来了。 2.被害人何某的陈述：案发当天，亢某1说她爸不在家，让我们去她家吃火锅，在亢某1家楼下，亢某1说她爸可能在家呢，电动车在楼下，这时有人说她爸在也没事，咱们这么多人啥也没干，亢某1让薛某某去敲门，薛某某就上楼去敲门，敲了几下没人开门就下来了，李某某和冯某某又上去敲门，他俩敲了好一会儿，还是没人开，我们正准备走呢，马维刚喊了一句“她爸她爸”，之后他和冯某某就跑了，我转头一看，亢某1爸爸拿着一根钢管问我，你是干啥的，我说啥也没干，她爸就用钢管在我背上打了一下打在了我的书包上，又在我的左侧额头打了一下，我就用左手抓住了钢管，她爸说你还想夺我武器，又用钢管在我左侧颈部打了一下，我当时听薛某某喊了一声叔叔，她爸又用钢管朝薛某某左侧肩部戳了一下，之后她爸就出楼道找其他人了，其他的就不知道了。后来才知道李某某和史某某也受伤了。 3.证人李某某的证言：亢某1说她家没人，让我们到她家吃火锅，到她家楼下后，亢某1说去敲门，我敲了敲门还是没人开门，她家的灯也是黑的，后听到楼道有哐啷声，紧接着就看见何某在楼道口蹲着，一个中年男子拿着一根钢管在史某某的左胳膊打了一下，之后又在我的左小臂处打了一下，这个男的就喊亢某1，结果亢某1跑了，后来警察就来了。事后，何某说他的头和脖子被亢某1爸爸用钢管打了，薛某某的左肩被打伤了。 4.证人史某某的证言：亢某1说她爸不在家，叫我们去她家吃火锅，到亢某1家楼下，亢某1说她爸的电动车在楼下，她爸可能回家了，万一她爸出来，让我们站开一些，好跑。冯某某说她爸就一个人，咱们这么多人还怕她爸，冯某某说他和李某某几个已经敲了好长时间门了，没人开门，过了一会，冯某某和马维刚突然跑了，我听到有人下楼，就蹲在旁边，这时我看到一男子拿着一根长长的钢管出来对着何某的头部打了两下，又在我的左胳膊上打了一下，薛某某喊了一声“叔叔”，那名男子在薛某某的颈部和左侧肩部打了一下，然后又抡起钢管在李某某的左胳膊上打了一下，在何某的背上打了两下，打在了何某的书包上，在何某的下颌部打了一下，何某说“叔，等会儿，有话好好说”，那名男子又准备打上来，何某就伸手把钢管的一头抓住，那名男子说“咋了，还想抢我棍子？”说完又在何某的肩部打了一下，他就自己上楼了，我们往地下室走时，何某说他有点失忆了，他脑袋懵，我当时感觉胳膊疼，李某某的左胳膊受伤了。 5.证人杨某某的证言：案发当天，我看到四、五个中学生和一名成年人从某街区Ⅹ楼的一个单元门出来，那名男子手拿一根1米多长的钢管，后该男子挥着钢管朝一名戴眼镜的初中生打了一下，我就离开了。 6.证人亢某1的证言：案发当天，我约朋友薛某某、何某等人去我家吃火锅，我买完吃火锅的东西后，到我家楼下发现我爸爸的车在楼下，薛某某让李某某去敲我家的门，李某某用拳头一边敲门，一边喊着“开门”，大约敲了2分钟，他见没人开门，就下楼了，我爸爸打开门我看见他手里提着个棍子，我就躲起来了，听见我爸爸说“你们要干啥？”何某说“叔，咋了”，我看见我爸爸挥着棍子就打人，在薛某某的左肩部砸了一下，又朝李某某和史某某打过去，其中一人的胳膊被打了一下，薛某某就朝我这边跑来了，后来我爸爸给我打电话让我回家，我就回家了，后来警察就来了。当时薛某某、何某、史某某和李某某都受伤了。 7.现场勘验检查笔录、现场平面示意图及现场照片证明：案发现场的基本情况。 8.辨认笔录及照片证明：亢某1对案发地点进行了指认；亢龙对作案地点、作案工具均进行了指认；薛某某指认亢龙就是持钢管打伤其的男子；史某某指认亢龙就是打伤其的男子。 9.证据保全清单、扣押笔录证明：公安机关从亢龙家中厨房提取作案工具金属管一根，长约125cm，并依法扣押。 10.伤情照片证明：薛某某、何某、史某某、李某某受伤伤情。 11.酒钢医院诊断证明书证明：2019年12月1日，薛某某入院治疗诊断为左锁骨骨折，住院进行手术治疗；何某为脑震荡、皮肤挫伤；李某某为左前臂软组织挫伤；史某某为左肘部软组织挫伤。 12.嘉峪关市公安司法鉴定中心出具的鉴定书证明：薛某某所受损伤为轻伤二级，何某所受损伤为轻微伤，李某某和史某某所受损伤均未达到轻微伤。 13.医疗费票据等证明：附带民事诉讼原告人的诉讼主张。 14.协议书、刑事谅解书证明：亢龙与薛某某达成赔偿协议，赔偿薛某某经济损失29000元，薛某某对亢龙的行为表示谅解。 15.上诉人亢龙的供述：案发当天，我饮酒后在家睡觉，听到有人踹门，并喊女儿亢某1的名字，还听到门外有人说脏话骂我，非常生气，出门后就看到楼道有六、七个人，我问他们是干啥的，没人答应，遂返回屋内拿了一根钢管，出去用钢管将几人打伤。 以上证据，均经一审、二审公开开庭举证、质证和辩论，经本院审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。 关于上诉人亢龙的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，根据被害人薛某某、何某的陈述、证人李某某、史某某、杨某某、亢某1的证言、辨认笔录及照片、现场勘验检查笔录、现场平面示意图及现场照片、证据保全清单、扣押笔录、伤情照片、酒钢医院诊断证明书、嘉峪关市公安司法鉴定中心出具的鉴定书、医疗费票据、协议书及刑事谅解书、上诉人亢龙的供述等证据相互印证亢龙故意伤害他人身体健康，致人轻伤的犯罪事实，且亢龙在一审、二审期间均自愿认罪认罚，故原审判决认定事实清楚，证据确实充分。 关于亢龙及其辩护人提出亢龙具有自首情节的上诉理由及辩护意见，经查，根据接处警情况登记表、公安机关出具的归案情况说明、亢龙的供述等证据证实，本案案发后由李某某拨打110报警电话，公安民警接警后迅速赶往案发现场，并在处警后将亢龙在其家中抓获，亢龙并不具有自动投案的主观意识和客观行为，故亢龙的行为不构成自首。关于亢龙的辩护人提出被害人存在过错的辩护意见，经查，被害人过错是指被害人本人出于故意或者过失的心理态度，实施了违反法律法规、道德规范和公序良俗，且损害被告人正当法益或社会公共利益的不当行为，而根据本案现有证据无法证明被害人的行为违反法律法规、道德规范和公序良俗，不应认定被害人存在过错，故辩护人的该辩护意见不成立。关于上诉人亢龙及其辩护人提出原审判决量刑过重的上诉理由及辩护意见，鉴于亢龙案发后积极赔偿被害人经济损失，且取得被害人的谅解，根据亢龙的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，决定对亢龙予以从轻处罚，故对上诉人亢龙及其辩护人提出的该上诉理由及辩护意见本院予以采纳。 本院认为，上诉人亢龙故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于上诉人亢龙到案后如实供述自己的罪行，且在二审期间，积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解，根据亢龙的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，对其适用缓刑不致再危害社会，故决定对上诉人亢龙予以从轻判处。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下： 一、维持嘉峪关市城区人民法院（2020）甘0271刑初76号刑事附带民事判决第一项的定罪部分，第二项，第三项，即被告人亢龙犯故意伤害罪；被告人亢龙赔偿附带民事诉讼原告人薛某某各项经济损失共计18893.37元（已赔付）；驳回附带民事诉讼原告人薛某某的其他诉讼请求。 二、撤销嘉峪关市城区人民法院（2020）甘0271刑初76号刑事附带民事判决第一项的量刑部分，即判处有期徒刑二年。 三、上诉人亢龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审 判 长  范 毅 审 判 员  吴秀屏 审 判 员  候晓燕 二〇二〇年九月二十七日 法官助理  马文娟 书 记 员  韩 婷 附： 相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： 原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判； 第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。 《中华人民共和国刑法》相关条文 第二百三十四条第一款故意伤害他人身体健康的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。