河南省荥阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0182民初3311号原告：薛建杰，男，1983年3月9日生，汉族，住址河南省新郑市。委托诉讼代理人：樊书海，荥阳市法律援助中心指派法律工作者。被告：荥阳豫鸣物流有限责任公司，住所地，荥阳市京城北路018号。法定代表人：任俊岭，执行董事。委托诉讼代理人：荆勋，河南神龙剑律师事务所律师。原告薛建杰与被告荥阳豫鸣物流有限责任公司（以下简称“荥阳豫鸣公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月10日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告薛建杰及其委托诉讼代理人樊书海、被告荥阳豫鸣公司的委托诉讼代理人荆勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法撤销荥劳人仲案字[2020]19号仲裁裁决，依法解除原被告劳动关系，判令被告支付原告一次性就业补助金192456元，一次性伤残补助金差额48285.9元，护理费差额20266.67元，住院伙食补助费6800元，营养费8160元，交通费5000元，停工留薪期内工资差额14598元，拖欠工资15412元，解除劳动合同经济补偿金97991元，合计408969.57元；2.要求被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2004年2月29日，原告通过招工到河南阳光油脂集团有限公司，2017年11月调入该公司全资公司荥阳豫鸣公司，2018年7月3日，原告工作期间因货物砸中腰部受伤被送至153医院住院治疗，在该院住院272天出院，2019年5月15日，经郑州市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年7月5日，被郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，原告住院期间被告仅支付原告护理费16000元，余一次性就业补助金192456元，一次性伤残补助金差额48285.9元，护理费差额20266.67元，住院伙食补助费6800元，营养费8160元，交通费5000元，停工留薪期内工资差额14598元，拖欠工资15412元，解除劳动合同经济补偿金97991元未付，就此原告向荥阳市劳动人事仲裁委员会提出仲裁，但该委仅裁决被告支付原告一次性伤残就业补助金和护理费共计193848.32元，其他请求均被驳回。被告荥阳豫鸣公司辩称：原告2017年11月1日入职被告公司，双方签订有劳动合同，被告一直为原告购买有社会保险，足额发放工资，不存在损害原告权利的行为。甚至在原告离职但未办理离职手续期间，为避免其社会保险断保，被告依然为其缴纳各项社会保险，累计支出费用4000元左右。2018年7月3日，原告发生工伤，被告积极为其治疗，仅在解放军第153医院住院期间就垫付医疗费357231.79元，由于治疗用药情况不符合工伤基金支付医疗费规定，导致被告有63425元医疗费不能正常报销。原告治疗出院后，被告积极配合原告申请工伤认定和伤残鉴定，对于伤残等级鉴定7级，被告认为根据原告身体恢复情况，该伤残级别明显偏高。关于原告提出的诉讼请求，被告认为没有事实和法律依据：1.关于原告提出解除劳动关系的主张。被告认为在被告不存在《劳动合同法》第38条规定的损害劳动者合法权益的情况下，根据《劳动合同法》第37条规定，劳动者应当提前30日以书面形式通知用人单位，解除劳动合同。本案中，被告不存在《劳动合同法》第38条规定情形，原告2019年11月21日通过向荥阳市劳动争议仲裁委员会提起仲裁方式，向被告提出解除劳动关系的行为，应当属于《劳动合同法》第37条规定的劳动者提前通知解除劳动合同；2.关于原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、伙食补助费、交通费和鉴定费，鉴于被告为原告购买有工伤保险。根据国务院《工伤保险条例》规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、交通费和鉴定费，应当由工伤基金支付。本案中，原告的一次性伤残补助金、住院伙食补助费已经由工伤基金支付，交通费虽然属于工伤基金支付范围，但因原告所有医疗措施均发生郑州市范围以内，属于同一统筹地区，因此不存在交通费的赔偿项目，原告要求被告承担，没有法律依据；3.关于原告主张护理费差额20266.67元。原告住院272天，应当先扣除被告指派员工车明轮护理的28天，再扣除被告已付的2018年8、9、10、11月期间的护理费16000元；4.关于原告主张的营养费8160元和停工留薪期工资差额14598元，均属于两项独立的诉讼请求。从仲裁申请书和裁决书可以看出，原告在劳动仲裁阶段并未提出申请，也未经劳动仲裁进行审理，原告在诉讼阶段直接提出，违反《劳动争议调解仲裁法》第5条规定劳动仲裁前置程序，依法应当裁定驳回；5.关于原告主张的拖欠工资15412元。被告不存在拖欠工资的情况，被告可提供相关的工资转账记录证实，原告该项诉讼请求数额与其在劳动仲裁阶段要求的7658.52元不一致，原告在诉讼阶段对该数额进行变更，且高于劳动仲裁阶段数额，不仅自相矛盾，并且同样违反了《劳动争议调解仲裁法》第5条规定劳动仲裁前置程序，对高出部分数额依法应当不予审理并裁定驳回；6.关于原告主张解除劳动合同经济补偿金97991元。被告认为只有符合《劳动合同法》第46规定的情形，被告才负有支付经济补偿金的义务，并且根据《劳动争议调解仲裁法》第6条，原告负有举证责任。本案中，不存在《劳动合同法》第46规定的情形，因此原告要求支付经济补偿金，没有事实和法律依据。综上，被告认为荥阳市劳动争议仲裁委员会的裁决结果正确，原告所诉缺乏事实和法律依据，请求依法驳回。本院根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，对本案事实确认如下：2017年11月1日，原告薛建杰与被告荥阳豫鸣公司签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2017年11月1日至2019年10月31日，工作岗位为司机，基本工资为1720元，工资结构：基本工资+效益奖金，效益奖金根据任务完成量和企业效益等情况综合确定。2018年7月3日，原告工作期间被车上货物砸中腰部受伤，同日被送往中国人民解放军第九八八医院住院治疗272天，住院期间医疗费由被告支付，被告指派公司职工车鸣轮对原告护理28天并支付护理费16000元。2019年5月15日，郑州市人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字[2019]0700027号郑州市工伤认定决定书，认定原告所受事故伤害为工伤。2019年7月5日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出郑劳鉴[2019]年12029号郑州市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定），鉴定原告的伤残等级为柒级伤残。2020年1月10日原告向荥阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年5月29日该委作出荥劳人仲案字[2020]19号仲裁裁决书，裁决：1.被告荥阳豫鸣公司支付原告薛建杰一次性伤残就业补助金192456元、护理费17392.32元，扣除已支付护理费16000元，实际应支付款项为193848.32元；2.原、被告双方自2019年11月21日终止劳动关系；3.驳回原告其他仲裁请求。另查明：2018年河南省城镇非私营单位在职职工月平均工资为5346元。本院认为：原、被告2017年11月1日签订劳动合同书，双方依法建立劳动关系，原告要求2019年11月21日终止双方劳动关系，不违反法律规定，本院予以支持。在双方劳动关系期间，原告因工作原因遭受事故伤害，依法认定工伤并鉴定劳动能力伤残等级为柒级伤残，在原告已经提出要求终止劳动关系的情况下，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条及《工伤保险条例》第三十七条规定，原告要求被告支付一次性伤残就业补助金192456元、住院伙食补助费6800元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张一次性伤残补助金差额48285.9元，根据法律规定，一次性伤残补助金的支付主体为工伤保险基金经办机构，用人单位缴纳社会保险费的数额系根据本单位职工工资收入、费率等因素向社保经办机构申报，并经社保经办机构核定后进行缴费，因此在未经社保部门依法确认的前提下，原告提出未足额缴纳社会保险费并主张相应损失，缺乏法律依据，本院不予支持；原告主张营养费8160元、停工留薪期差额14598元，因该两项主张在本案中并未经仲裁前置程序，违反《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，本院在本案中不予处理，原告可另行主张；原告主张拖欠工资差额15412元，未提供充分证据予以证明，故本院不予支持；原告主张护理费差额20266.67元，鉴于原告未评定护理依赖程度，结合原告劳动能力伤残等级为柒级伤残，本院根据《工伤保险条例》第三十四条规定，参照工伤职工生活大部分不能自理的护理费标准，确定原告住院期间每天的护理费为70.30元（5346元/月×12个月÷365天×40%=70.30元），原告住院272天，扣除被告派人护理28天，原告可主张的护理费天数为244天，计算护理费为17153.2元,扣除被告已支付护理费16000元，被告应支付原告护理费差额1153.2元；原告主张交通费5000元，因原告未证明在统筹地区以外的医院就医，本院不予支持；原告主张经济补偿金97991元，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的情形，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十四条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、原告薛建杰与被告荥阳豫鸣物流有限责任公司于2019年11月21日终止劳动关系；二、被告荥阳豫鸣物流有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告薛建杰一次性伤残就业补助金192456元、住院伙食补助费6800元、护理费差额1153.2元，共计200409.2元；三、驳回原告薛建杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告荥阳豫鸣物流有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员 刘 沛二〇二〇年九月三日书记员 赵培鑫