浙江省诸暨市人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0681民初8375号原告：金伯良，男，1959年2月13日出生，汉族，住诸暨市。委托诉讼代理人：金余一，浙江勤文律师事务所律师。被告：杭州顺意建筑劳务分包有限公司。住所地：杭州市江干区凯旋路137号三楼-506。法定代表人：孙一飞,系执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：潘魏群、张金奇，浙江德睦律师事务所律师。被告：浙江祥生建设工程有限公司。住所地：诸暨市暨阳街道苎萝东路195号祥生新世纪广场祥生商贸综合楼十层。法定代表人：孙伯儒，系执行董事。委托诉讼代理人：丁肖肖，系被告员工。被告：赵光炯，男，1967年4月20日出生，汉族，住诸暨市。原告金伯良与被告杭州顺意建筑劳务分包有限公司（以下简称顺意公司）、被告浙江祥生建设工程有限公司（以下简称祥生公司）、被告赵光炯提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2020年7月8日公开开庭进行了审理。原告金伯良及其委托诉讼代理人金余一、被告顺意公司的委托诉讼代理人张金奇、被告祥生公司的委托诉讼代理人丁肖肖、被告赵光炯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金伯良向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费5776.95元、误工费34500元、护理费16380元、交通费1000元、营养费2700元、残疾赔偿金211181.20元、鉴定费3350元、精神损害赔偿金10000元，合计284888.15元。诉讼过程中，原告变更护理费为17730元、医疗费4776.95元，诉讼请求总金额为285238.15元（已扣除被告赵光炯支付的医疗费50000元）。事实和理由：2018年4月28日,被告赵光炯与被告顺意公司签订水电班组劳务作业合同。2018年12月20日，原告金伯良与被告顺意公司签订《简易劳动合同》，后委派到被告祥生公司承建的祥生未来城被告赵光炯的水电班组工作。2019年8月28日，原告在拉翻斗车时不慎摔倒，造成原告右股骨颈骨折。原告伤后经诸暨市人民医院及诸暨市中医院住院治疗，共花费医疗费54305.95元，其中被告赵光炯已支付50000元。因为原告进行了右全髋关节置换术，考虑假体的磨损可能需要翻修，该费用在原告产生后再向三被告予以主张。经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定，原告所受的人体损伤为九级伤残。原告多次与被告协商赔偿事宜无果，遂起诉。被告顺意公司辩称，1.其无赔偿义务：原告与顺意公司不存在劳动关系，根据顺意公司跟赵光炯签订的劳务合同2.2及2.5.9条水电安装由顺意公司包清工的方式包给赵光炯，由赵光炯支付1%的劳务费以及案涉劳务工程事实上由赵光炯承包，相应工人也系为赵光炯提供劳务，且事实上原告和赵光炯系亲戚关系，原告也系赵光炯招用受其管理。2.无证据显示原告系提供劳务受伤，从原告提交的证据来看并无证据证明其是提供劳务受伤。3.退一步讲，即使原告是提供劳务受伤，承担责任主体也是赵光炯而非顺意公司，原告要求其承担责任没有法律依据。根据侵权责任法第35条本案应根据原告与赵光炯的过错分担责任。根据原告在诉状中的自述，原告系自身不慎摔倒受伤，并不是安全事故生产受伤，劳务分包没有资质要求，顺意公司不存在违法分包情况，其不需要承担相应赔偿责任。4.根据水电班组劳动合同5.7条、7.2条及6.12条，本案中赵光炯在明知原告已经超过60周岁仍招用属于重大过错，理应承担赔偿责任。5.原告的部分诉请没有依据：医药费，根据原告提供的医疗费清单，总金额应为54776.95元，跟原告计算的金额存在1000元的差距；同时原告提交的病历可以证明原告第二次住院系因胃病疼痛住院并非因为外伤治疗，相应医疗费应该剔除。关于误工费，原告已经超过法定退休年龄，不应该产生误工费，即使产生误工费也应以合同约定的3500元/月为准。对伤残赔偿金，原告已经61周岁，应计算19年，原告为农村户口应按农村标准计算。精神损失费过高，请法庭酌情减少。综上，请求法庭驳回原告对被告顺意公司的诉请。被告祥生公司辩称，1.其并未与原告签订劳动合同，双方不存在事实和法律劳务关系，其只接受被告顺意公司的劳动工资支付。2.其与顺意公司签订建筑工程施工劳务分包合同，以包工包料分包给顺意公司，至于其余被告与原告之间的纠纷，其并不知情，其不是承担赔偿义务的主体。综上，请求法庭驳回原告对其的诉讼请求。被告赵光炯辩称，其是受祥生公司委托和顺意公司签订劳动合同。其与顺意公司的劳务分包合同约定，由顺意公司统一参保，但是顺意公司后来给原告脱保。导致发生工伤事故，医疗费、赔偿费用，超过保险5万元以内由其负责，超过5万元各半承担。脱保的原因是原告年满60周岁了。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告对其起诉主张的事实向本院提供了如下证据：1.被征地农民养老保险手册，证明原告虽为农业户口，但其是失土农民的事实；2.简易劳动合同，证明原告签订合同时未满60周岁的事实；3.交通银行个人客户交易清单，证明原告在祥生未来城工地提供劳务的工资收入及工资系由被告祥生公司打款的事实；4.祥生未来城考勤表，证明事故发生时2019年8月28日原告打卡显示为0，原告进工地受伤后无打卡记录的事实；5.水电班组劳务作业合同，证明被告顺意公司与被告赵光炯之间系承包关系的事实；6.照片，证明案涉工地道路泥泞导致原告摔倒的事实；7.门诊病历、住院病历、医疗费票据、费用清单，证明原告受伤后的治疗情况及支出医疗费的事实；8.鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告的伤残等级、所需三期及支出鉴定费的事实。被告祥生公司提供了如下证据：9.建设工程施工劳务分包合同、建筑业企业资质证书、委托支付凭证，证明被告顺意公司具有合法劳务资质以及其以包工包料的方式将工程发包给顺意公司及受顺意公司委托支付工资的事实。被告顺意公司、被告赵光炯未提供证据。经质证，被告赵光炯对上述证据均无异议。被告顺意公司对证据6提出异议，认为照片不能反映系原告受伤地点，其对其余证据的真实性均无异议。被告祥生公司对上述证据的真实性均无异议。本院认为，证据6被告赵光炯无异议，结合当事人庭审陈述，可以证实原告在案涉工地受伤的事实，本院对照片的真实性予以确认。证据9中的委托支付凭证，符合证据形式要件，且被告顺意公司未作否认，原告虽提出异议，但未提供证据反驳，故本院予以确认。其余证据当事人对真实性均无异议本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及审查确认的证据，认定事实如下：2018年4月28日,被告赵光炯（乙方）与被告顺意公司（甲方）签订《水电班组劳务作业合同》一份，合同第一条约定：1.工程名称诸暨市城西未来城工程；2.工程地点西二环路东，北邻艮塔西路南；3.工程由3栋27-33层组成，建筑面积约90398㎡。合同第二条约定：1.承包范围，⑴室内水电安装工程；⑵出户管工程（含强弱电、雨水排污由出户至接驳井）；⑶防雷接地系统工程；⑷消防预埋套管；⑸临时设施及工地现场所需临时用水用电；……⑻从进场施工到建设单位组织竣工验收阶段所发生的水电安装工程全部事务；2.承包方式为包清工、包辅助材料、包工具、包工期、包质量、包安全、包材料搬运、包临建用工、……包乙方一切险种（如工伤险、养老险等）及第三方责任险、包管理费等。合同第五条约定：5.7项乙方工作人员发生安全事故，无论何因，由乙方承担一切经济损失和法律责任；5.8.⑵项乙方必须认真做好班前教育工作，提供职工安全意识及自我防范意识，在施工中如发生工伤事故的，医药费用与赔偿费用（保险赔偿金除外）在扣除保险公司赔偿部分外50000元以下（含），由乙方承担其费用；在处理50000元（不含）以上费用时，甲乙双方各按50%的比例承担相关赔偿费用。合同第七条约定：7.2工伤事故费用：无论何种原因导致，所有工伤事故的医疗费、休养费、陪护费及赔偿费由乙方承担，能理赔的部分甲方配合乙方办理保险理赔，不能理赔的及除医药费以外的其余任何费用均由乙方自行承担，与甲方无涉。2018年5月16日，被告祥生公司与被告顺意公司签订《建设工程施工劳务分包合同》一份，合同约定：被告祥生公司将其承建的祥生未来城工程的相关劳务作业分包给被告顺意公司，分包范围为劳务分包，分包劳务内容为：木工、泥工、脚手架、安装、钢筋、焊接、混凝土、油漆、抹灰等劳务作业。原告经郭建忠介绍到祥生未来城水电班组工作，其受雇于被告赵光炯。2018年12月20日，原告与被告顺意公司又签订《浙江省建设领域简易劳动合同》。2019年8月28日，因地下室埋管需混凝土，原告用人力翻斗车拉混凝土去地下室时，因路面泥泞湿滑，在有坡度的路面控制不住翻斗车而跌倒并被翻斗车压伤。原告伤后经诸暨市人民医院及诸暨市中医院住院治疗22天，共支出医疗费54776.95元。原告的人体损伤经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定，该所于2019年12月16日作出鉴定意见，1.原告因故致右股骨颈骨折，该损伤系本次外伤原发性损伤，与本次外伤存在直接因果关系，本次外伤为完全作用；2.原告右股骨颈骨折予髋关节置换的情形评定为人体损伤九级伤残；3.建议给予误工期120天左右，护理期90天左右，营养期90天。原告为此支出鉴定费3350元。被告赵光炯已支付赔偿款50000元。本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。原告金伯良受雇于被告赵光炯，在祥生未来城工地拉人力翻斗车时受伤，事实清楚，被告赵光炯作为接受劳务一方应对原告的损害后果承担赔偿责任。根据原告陈述，工地一层至地下室路面泥泞湿滑。原告在用人力翻斗车将混凝土拉去地下室过程中，未充分预估人力翻斗车装载混凝土后车辆本身重量以及下地下室道路坡度大且路面泥泞等客观状况，亦未采取相应的安全保障措施，导致其在陡坡路段凭借个人之力无法控制人力翻斗车而跌倒并被人力翻斗车压伤。原告对自身安全未尽到合理的注意义务，应认定其存有一定过错，其自身亦应承担相应的责任，根据原告过错程度，本院酌定其自行承担20%的责任。被告祥生公司承建祥生未来城建设工程，其在承建该工程后，将该工程中的劳务工程（包括木工、泥工、脚手架、安装、钢筋、焊接、混凝土、油漆、抹灰等劳务作业）分包给被告顺意公司，顺意公司具有承揽劳务作业的建筑业企业资质，故被告祥生公司不存在过错，其无须承担赔偿责任。被告顺意公司在承揽劳务作业后，将其中的安装工程又分包给被告赵光炯，被告赵光炯作为个人，无承接安装工程的资质，亦无相关安全生产条件，应认定被告顺意公司存在选任过错，应对原告的损害后果承担相应的民事责任，根据过错程度，本院确定被告顺意公司承担30%的赔偿责任。至于被告顺意公司与赵光炯之间关于雇员受害之后如何进行赔偿的约定，系两被告之间的约定，对原告无约束力，本院按照查明的事实确定各自的责任，被告顺意公司与被告赵光炯之间如有争议，可凭双方之合同约定另行处理。根据本院查明的事实及认定之证据，本院认定原告的合理经济损失为：1.医疗费54776.95元；2.误工费23640元（120天×197元/天）；3.护理费17730元（90天×197元/天）；4.交通费本院酌情支持800元；5.营养费2700元（90天×30元/天）；6.残疾赔偿金，原告系被征地农民，以非农收入为主要生活来源，本院按城镇居民标准计算，原告诉请211181.20元在合理范围，本院予以支持；7.鉴定费3350元；8.精神损害抚慰金10000元；上述各项费用合计324178.15元。本院确定由被告赵光炯承担50%计162089.08元，被告顺意公司承担30%计97253.45元。被告赵光炯已支付赔偿款50000元，该款扣除后，尚应赔偿112089.08元。综上，原告变更后之诉请，对其合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条规定，判决如下：一、被告赵光炯应赔偿原告金伯良医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失共计162089.08元，扣除已付50000元，尚应赔偿112089.08元，款限本判决生效之日起十日内付清；二、被告杭州顺意建筑劳务分包有限公司应赔偿原告金伯良医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金等各项损失共计97253.45元，款限本判决生效之日起十日内付清；三、驳回原告金伯良之其余诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5573元，减半收取2786.50元，由原告金伯良负担741.50元，由被告赵光炯负担1095元，被告杭州顺意建筑劳务分包有限公司负担950元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 员 李冠军二〇二〇年九月十日法官助理 严周菲书 记 员 赵翊如