江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏05民终5509号上上诉人（原审被告）：昆山鸿钧工艺品有限公司,住所地江苏省昆山开发区长江中路35号。法定代表人：刘慰湘，董事长。委托诉讼代理人:何芝琴,江苏乐士律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：彭贤林，男，1957年6月20日出生，汉族，住陕西省岚皋县。上诉人昆山鸿钧工艺品有限公司（以下简称鸿钧公司）因与被上诉人彭贤林劳动争议一案，不服江苏省昆山市人民法院（2019）苏0583民初19665号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法适用独任制进行了审理，本案现已审理终结。鸿钧公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：公司停产后，为处理后续事宜，确实留用了彭贤林一段时间。2017年4月合同期满，因鸿钧公司没有相关人员负责人事关系管理，未及时与彭贤林办理离职手续。到2017年11月，财务结算时才发现，在了解到彭贤林无任何工作量的情况下停发工资并通知彭贤林搬离。但彭贤林无居住场所不愿搬出厂房，于是双方协商彭贤林在厂区居住，同时帮忙接收材料。因此，双方劳动关系确系自2017年4月合同期满终止。即使认定续签，那么彭贤林在合同续签后的岗位也仍然是操作工。彭贤林称是保安队长，给公司守了厂房所以要支付报酬，但无任何证据证明其提供了安保服务。而公司停产后根本不要操作工提供劳动，彭贤林也没有提供劳动，故公司无需支付工资。公司给彭贤林发放工资的最后时间是2017年11月，即使一审认为达到退休年龄并不必然导致劳动关系终止，但彭贤林也没有任何证据证明双方在2017年11月之后仍存在事实劳动关系。且彭贤林要求支付工资和社保损失的诉讼请求均已超过诉讼时效。彭贤林向一审法院提出诉讼请求：1、确认自2017年4月21日至2019年9月2日期间存在劳动关系；2、鸿钧公司支付2017年2月至2019年8月期间拖欠的工资差额共计76225元；3、鸿钧公司支付2017年9月3日至2019年9月2日期间加班工资差额17831.72元；4、鸿钧公司支付2017年9月3日至2019年9月2日年休假工资3264.36元；5、鸿钧公司支付未缴纳社保损失39218.3元(7843.6元/月×5)；6、鸿钧公司支付经济补偿金35296.5元(3550元/月×4.5)。一审法院查明，2015年4月29日彭贤林与鸿钧公司签订了劳动合同，约定劳动合同期限自2015年4月29日起至2017年4月29日止，从事操作工作岗位，属于综合计算工时制，双方依法执行综合计算工时工作制规定，鸿钧公司依法为彭贤林安排带薪年休假，具体休假时间双方协商决定(国家出台具体规定的，按国家规定执行)，实行计时工资制，彭贤林的正常工作时间工资报酬为1680元/月，加班工资的计发基数为1680元。鸿钧公司未为彭贤林办理社会保险。彭贤林自认在入职鸿钧公司之前从未缴纳过社保，入职鸿钧公司后也未办理社保，故没有办理过退休手续。鸿钧公司提供（2019）苏0583民初3247号民事判决书，该判决书中查明：2016年8月9日，昆山开发区安全生产委员会、昆山开发区消防安全委员会、昆山开发区创建办发出告知，贴在涉案厂房门口，告知鸿钧公司：政府将从8月13日开始，对公司所有违章搭建逐一进行强制拆除。鸿钧公司庭审中确认案涉租赁的厂房已被拆，办公室还在。（2019）苏0583民初3247号案件的庭审时间为2019年4月3日、2019年6月19日。彭贤林自认在鸿钧公司停产后厂房用于出租收取租金收益，在原生产期间的工人劳动仲裁之后，鸿钧公司才招录了彭贤林，彭贤林从事安保工作、管理出租的厂房、照看机械、清理垃圾、院墙维修等杂活。彭贤林入职后居住在鸿钧公司内,一直居住至2019年8月份，并且持续为鸿钧公司签收法律文书。关于工资的约定，彭贤林主张入职时约定2500元/月，2个月后涨到2900元/月，2017年11月开始担任主任涨到3400元/月，且从2017年2月开始每月补助150元伙食费。彭贤林提交的账户明细显示鸿钧公司财务人员何艳阳向彭贤林账户支付工资:2017年3月12日转账500元备注支付部分工资，2017年3月22日转账600元备注支付部分工资，2017年4月26日转账500元备注支付部分工资，2017年5月29日转账2900元备注2017年3月份工资，2017年11月19日转账1525元备注2017年4月份部分工资，2017年11月26日转账1525元备注2017年4月份部分工资(付清)，2018年6月28日转账1450元备注2017年2月份剩余工资,2018年6月29日转账3050元备注2017年5月份工资,2018年6月29日转账1525元备注2017年6月份部分工资,2018年9月3日转账3050元备注2017年7月份工资,2018年9月3日转账3050元备注2017年8月份工资,2018年10月1日转账3050元备注2017年9月份工资,2018年10月1日转账3050元备注2017年10月份工资,2019年1月20日转账3550元备注2017年11月份工资,此后无转账记录。鸿钧公司未提交关于工资发放的证据。彭贤林提供的聊天记录显示2019年4月3日，鸿钧公司的法定代表人还在交代工作。彭贤林自称工作至2019年9月2日，自行考勤至2019年8月31日，全年均是无一日休息休假。彭贤林向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年9月3日，该委作出昆劳人仲不字(2019)第5025号不予受理案件通知书，对彭贤林的仲裁请求不予受理，彭贤林遂提起本案诉讼。以上事实，由不予受理案件通知书、银行卡交易明细、劳动合同、短信、（2019）苏0583民初3247号民事判决书以及当事人的庭审陈述予以证明，一审法院予以认定。一审法院认为，达到法定退休年龄但未享受养老保险待遇的劳动者，可以与用人单位之间形成劳动关系。彭贤林要求确认自2017年4月21日至2019年9月2日期间与鸿钧公司存在劳动关系的诉讼请求，考虑到彭贤林实际在鸿钧公司处居住到2019年8月，故一审法院确认自2017年4月21日至2019年8月31日期间彭贤林与鸿钧公司存在劳动关系。彭贤林主张2017年2月至2019年8月期间拖欠的工资差额共计76225元，组成为2017年3月150元，2017年6月1525元，2017年12月-2019年8月每个月3550元。鸿钧公司并未提供关于工资发放的证据材料，根据彭贤林提供的银行流水明细，一审法院采信彭贤林对于工资约定的陈述，因此对于彭贤林主张的工资差额76225元予以支持。彭贤林主张鸿钧公司支付2017年9月3日至2019年9月2日期间加班工资差额17831.72元及2017年9月3日至2019年9月2日年休假工资3264.36元，鸿钧公司在实际停产后招录彭贤林从事的看管厂房的工作时间弹性较大，工作强度较小，并不需要严格的考勤，彭贤林又实际长期居住生活在厂房内，难以区分工作和休息状态，更加符合长期值班的状态而并非长期加班的状态，且彭贤林已经超过退休年龄，故对于彭贤林主张的加班费和年休假工资，一审法院不予支持。彭贤林超过法定退休年龄请求用人单位赔偿养老保险待遇损失，彭贤林已经不能补缴或者继续缴纳养老保险费，因此，对于彭贤林的损失，从入职计算至达到法定退休年龄，按照2016年全省在岗职工年平均工资6057元/月计算为15142.5元（6057元/月×2.5）。因彭贤林实际已经超过退休年龄，故对于彭贤林主张的经济补偿金不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，判决：一、确认自2017年4月21日至2019年8月31日期间彭贤林与昆山鸿钧工艺品有限公司存在劳动关系；二、昆山鸿钧工艺品有限公司于判决书生效之日起十日内支付彭贤林2017年3月至2019年8月期间的工资差额共计76225元；三、昆山鸿钧工艺品有限公司于判决书生效之日起十日内赔偿彭贤林未缴纳社保造成的损失15142.5元；四、驳回彭贤林的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由昆山鸿钧工艺品有限公司负担。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于劳动关系的存续时间，当事人对于2017年4月之前存在劳动关系并无异议，争议的是2017年4月21日之后至2019年8月31日双方之间是否仍存在劳动关系。对此，本院认为：首先，已达到法定退休年龄但未依法享受养老保险待遇的劳动者，可与用人单位之间形成劳动关系。本案中，彭贤林虽于2017年6月达到法定退休年龄，但其未享受养老保险待遇，故可与鸿钧公司形成劳动关系。其次，劳动关系是劳动者与用人单位在实现劳动过程中建立的社会关系，考虑到用人单位管理者的优势地位，诉讼中劳动者只需初步证明其在一定期限内向用人单位提供过劳动，受用人单位指派、管理和监督，与用人单位之间在人身上存在一定的隶属关系，即可在是否存在劳动关系问题上作出对劳动者有利的认定。本案中，鸿钧公司认可2017年11月未及时办理离职手续且允许彭贤林继续居住在鸿钧公司内并由彭贤林为其签收法律文书。故一审认定双方自2017年4月21日至2019年8月31日期间存在劳动关系并无不当，鸿钧公司应支付彭贤林2017年3月至2019年8月期间的工资差额。因彭贤林在职期间鸿钧公司未为其缴纳社保，导致其现在不能享受社会保险待遇，一审法院判决由鸿钧公司赔偿彭贤林养老保险待遇损失并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由昆山鸿钧工艺品有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  蔡燕芳二〇二〇年九月十一日书记员  韩 颖