湖北省咸宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂12民终743号上诉人(原审原告）：谭文菊，女，1971年8月27日出生，汉族，住赤壁市。委托诉讼代理人：刘超，湖北昊本律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖北方大塑业股份有限公司，住所地崇阳县青山镇工业园区。法定代表人：张宗义，系该公司董事长。委托诉讼代理人：潘盼盼，湖北顺风律师事务所律师。上诉人谭文菊因与被上诉人湖北方大塑业股份有限公司劳动争议一案，不服湖北省崇阳县人民法院（2019）鄂1223民初332号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。谭文菊上诉请求：1.撤销湖北省崇阳县人民法院（2019）鄂1223民初332号民事判决；2.判令湖北方大塑业股份有限公司支付谭文菊违法解除劳动合同2倍赔偿金53518元（4459.9×6×2）；2.判令湖北方大塑业股份有限公司支付谭文菊未办理社会保险手续，应赔偿损失72673.2元（60561÷12×0.2×72）；3.判令湖北方大塑业股份有限公司支付谭文菊未签订劳动合同2倍工资49058.9元（4459.9×11）；4.由湖北方大塑业股份有限公司承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决支付解除劳动合同经济补偿金24419.4元是认定事实及适用法律错误，谭文菊是被方大塑业公司辞退，且系违法解除劳动关系，不适用《劳动合同法》第三十九条及第四十六条的规定，应适用第八十七条的规定，方大塑业公司应当按照第四十七条规定的经济补偿金两倍支付赔偿金。二、一审认定谭文菊承诺将养老保险费直接补助给本人，不支持因方大塑业公司未办理社会保险手续而赔偿谭文菊的损失错误。《工资表》承诺是方大塑业公司单方行为，谭文菊未签字认可，且按照缴费比例缴费金额应当为800元以上，缴纳养老保险是企业的法定义务不能自由约定，本案属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定的人民法院受理范围。三、谭文菊主张两倍工资合法有据，根据《劳动争议调解仲裁法》第27条第4款的规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，一年的诉讼时效应当从劳动者离职之日起计算。湖北方大塑业股份有限公司辩称，关于违法解除劳动合同的两倍赔偿金，因为谭文菊违反公司章程，擅自停工造成公司损失，且在公司多次要求签订劳动合同时拒不签合同，公司不应当承担赔偿责任。对于未签劳动合同的双倍工资，根据相关法律规定，仲裁时效是一年，从知道权利被侵害之日起计算，谭文菊2012年与公司建立劳动关系，直到2018年才申请劳动仲裁，已经超过仲裁时效，不应得到支持。关于未缴纳社保，是因为谭文菊自己不愿意缴纳，且养老金已经发放到工资，工资表也有谭文菊签字承诺，现在谭文菊要求赔偿养老保险的损失违背诚信原则，根据最高院审理劳动争议的司法解释规定，谭文菊未提供不能补办的证据，根据社会保险法的相关规定该诉求不属于人民法院审理范围。谭文菊向一审法院起诉请求：1.判决湖北方大塑业股份有限公司支付谭文菊违法解除劳动合同2倍赔偿金53518元；2.判决湖北方大塑业股份有限公司支付谭文菊未缴养老保险经济补偿金53518元；3.判决湖北方大塑业股份有限公司支付谭文菊未签订劳动合同2倍工资49058.9元；4.诉讼费由湖北方大塑业股份有限公司承担。一审法院认定事实：原湖北方大塑业有限公司注册成立于2006年10月27日，2017年7月10日更名为湖北方大塑业股份有限公司。统一社会信用代码为：914212237932839863。2012年7月，谭文菊进入湖北方大塑业有限公司工作，公司按计件工资给谭文菊发放工资，但未与谭文菊签订劳动合同，亦未按规定给谭文菊缴纳养老保险，但每月在工资中支付了390元养老保险。从2012年起，公司多次通知员工签订劳动合同，谭文菊未与公司签订书面劳动合同。2018年7月9日，谭文菊申请仲裁，要求湖北方大塑业股份有限公司支付违法解除劳动合同经济补偿金、未缴纳养老保险经济补偿金、未签订劳动合同的2倍工资共计156094.9元。崇阳县劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月29日作出崇劳仲裁字[2019]第2号仲裁决定书，裁决如下：一、被申请人湖北方大塑业有限公司为申请人谭文菊补缴2012年7月至2018年7月的基本养老保险费，双方按规定比例承担各自部分，具体金额以社会保险经办机构核定为准；二、被申请人湖北方大塑业有限公司向申请人谭文菊支付解除劳动合同的经济补偿13917.42元；三、驳回申请人谭文菊其他仲裁请求。2017年7月至2018年6月期间，谭文菊的月平均工资为4459.9元，扣除养老保险390元，实际工资为4069.9元，2018年7月，谭文菊被辞退，其后离厂没有再上班。因此，谭文菊在湖北方大塑业股份有限公司实际工作年限为6年。同时查明，自2014年起，湖北方大塑业股份有限公司的工资表下方备注职工承诺：“本人不愿购买养老保险，愿意公司每月将养老保险费补给本人，本人确认养老保险费公司已在每月工资中补给了本人，本人社保与公司已无关”。一审法院另案湖北方大塑业股份有限公司诉谭文菊劳动争议一案，案号为（2019）鄂1223民初324号。另案湖北方大塑业股份有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决湖北方大塑业股份有限公司无需向谭文菊补缴2012年7月至2018年7月期间的基本养老保险费；2.判决湖北方大塑业股份有限公司无需向谭文菊支付解除劳动合同经济补偿13917.42元；3.诉讼费由谭文菊承担。经一审法院（2019）鄂1223民初332号民事裁定书，两案合并审理，案号为（2019）鄂1223民初332号。一审法院认为，本案是一起围绕养老保险问题发生的劳动争议，根据谭文菊的诉讼请求、湖北方大塑业股份有限公司的答辩意见，并结合案件相关事实，归纳当事人争议的焦点并分析评判如下：一、关于谭文菊要求支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第三十八条第一款第（三）项规定了劳动者以用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，可以获得用人单位的经济补偿，故谭文菊要求湖北方大塑业股份有限公司支付解除劳动合同经济补偿金，符合法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；……。谭文菊工作年限为6年，依上述规定，应当以6年计算经济补偿金，则湖北方大塑业股份有限公司应当向谭文菊支付经济补偿金24419.4元（4069.9元/月×6个月）。二、关于谭文菊以未缴纳养老保险费为由，要求湖北方大塑业股份有限公司赔偿损失的诉讼请求。一审法院认为，湖北方大塑业股份有限公司提交的《工资表》载明“职工承诺：本人不愿公司购买养老保险，愿意公司每月将养老保险费补给本人，本人确认社保与公司无关”。该承诺在劳动者与用人单位之间具有民事合同性质，不违反法律效力性强制性规定，对双方当事人有约束力。谭文菊承诺将养老保险费直接补给本人，是对自身权利的自由处分，应当承担相应的后果。现谭文菊以湖北方大塑业股份有限公司未为其缴纳基本养老保险费为由，要求湖北方大塑业股份有限公司赔偿损失，有悖于诚实信用原则，依法不予支持。三、关于谭文菊要求支付未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求。谭文菊自2012年7月到湖北方大塑业股份有限公司上班，自此时起，湖北方大塑业股份有限公司即与谭文菊建立劳动关系，湖北方大塑业股份有限公司应当自用工之日起与谭文菊订立书面劳动合同，湖北方大塑业股份有限公司未与谭文菊订立劳动合同，谭文菊可依《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，在用工之日起一年期满后的一年仲裁时效期间内申请，但谭文菊直至2018年10月，才通过劳动仲裁程序向湖北方大塑业股份有限公司主张，明显超过法定的仲裁时效期间，故对谭文菊的该项诉讼请求，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七条、第三十七条、第四十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第四十七条第一款、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、湖北方大塑业股份有限公司支付谭文菊终止劳动合同经济补偿24419.4元，限本判决生效后五日内付清；二、驳回谭文菊的其他诉讼请求。案件受理费10元，由湖北方大塑业股份有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提供新证据。经审理查明，2012年7月，谭文菊进入湖北方大塑业有限公司工作，由公司按计件发放工资，但双方未签订劳动合同，公司未按规定给谭文菊缴纳养老保险，但每月在工资中支付390元养老保险。期间，湖北方大塑业有限公司于2017年7月10日更名为湖北方大塑业股份有限公司。2018年7月，湖北方大塑业股份有限公司以谭文菊拒不签订劳动合同、不服从公司管理、擅自离岗多日多次旷工等为由将其辞退，谭文菊在湖北方大塑业股份有限公司实际工作年限为6年。2018年7月9日，谭文菊向崇阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求湖北方大塑业股份有限公司支付违法解除劳动合同经济补偿金、未缴纳养老保险经济补偿金、未签订劳动合同的二倍工资共计156094.9元。崇阳县劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月29日作出崇劳仲裁字[2019]第2号仲裁决定书，裁决：一、被申请人湖北方大塑业有限公司为申请人谭文菊补缴2012年7月至2018年7月的基本养老保险费，双方按规定比例承担各自部分，具体金额以社会保险经办机构核定为准；二、被申请人湖北方大塑业有限公司向申请人谭文菊支付解除劳动合同的经济补偿13917.42元；三、驳回申请人谭文菊其他仲裁请求。另查明，谭文菊在一审庭审中陈述2018年7月7日下午湖北方大塑业有限公司曾要求其签订合同，二审调查过程中也陈述公司要求其签订合同，但其要求签正规合同，故此公司将其辞退。一审认定其他事实清楚，本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，关于湖北方大塑业股份有限公司是否应支付谭文菊违法解除劳动关系的二倍赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。本案谭文菊与湖北方大塑业股份有限公司自2012年7月1日建立劳动关系，但直到2018年10月谭文菊申请仲裁时，双方仍未签订劳动合同，谭文菊在一审、二审过程中均陈述2018年7月湖北方大塑业有限公司曾要求其签订合同，但因为谭文菊要求签正规合同，故此2018年7月12日湖北方大塑业股份有限公司以谭文菊不签劳动合同且违反管理制度等缘由向谭文菊下达辞退函。谭文菊在公司通知签订劳动合同后，以公司不能提供正式合同而未签订劳动合同，但是谭文菊未举证证明公司提供的劳动合同文本及该文本合同是否违法，谭文菊与湖北方大塑业股份有限公司之间未能订立书面劳动合同的原因并不在于湖北方大塑业股份有限公司，且谭文菊并不能举证证明用人单位存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定的用人单位不得解除劳动合同的情形，谭文菊要求湖北方大塑业股份有限公司支付违法解除劳动关系的二倍赔偿金缺乏法律与事实依据，本院不予支持。关于湖北方大塑业股份有限公司未为谭文菊缴纳社会养老保险，是否应对谭文菊进行补偿。虽然根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其缴纳社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。但谭文菊主张用人单位湖北方大塑业股份有限公司未缴养老保险补偿经济损失，并未提交不能补办且导致其无法享受社会保险待遇的相关证据。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。谭文菊可以向社会保险征收机关主张权利，其主张湖北方大塑业股份有限公司因未缴纳社会养老保险，而对其进行补偿的诉求不属于人民法院审理范围，对谭文菊该诉求依法也不予支持。关于湖北方大塑业股份有限公司因未与谭文菊签订劳动合同，是否应支付谭文菊二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定,劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中,湖北方大塑业股份有限公司与谭文菊于2012年7月建立劳动关系,直到2018年10月谭文菊才通过仲裁程序主张未签劳动合同的2倍工资，其主张明显超过法律规定的一年仲裁时效，对该诉求依法也不予支持。综上所述，谭文菊的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由谭文菊负担。本判决为终审判决。审判长  王洪斌审判员  沈 娟审判员  张 涛二〇二〇年九月二十七日书记员  文昌松附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:（一）原判决、裁定认定事实清楚,适用法律正确的,以判决、裁定方式驳回上诉,维持原判决、裁定;