河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初10412号原告张磊，男，1985年2月16日出生，汉族，住郑州市中原区。委托代理人董天天，河南龙源律师事务所律师。被告河南希芳阁绿化工程股份有限公司，住所地郑州高新区长椿路11号Y6幢1单元1号。法定代表人王洋洋,执行董事兼总经理。委托代理人轩蕾，上海段（郑州）律师事务所律师。被告郑州市郑东新区如意湖办事处，住所地河南省郑州市郑东新区通泰路与金水路交叉口。负责人白新营，主任。委托代理人张涛，男，1975年9月1日出生，汉族，住郑州市金水区，系工作人员。委托代理人崔彩娇，河南杰瑞律师事务所律师。原告张磊诉被告河南希芳阁绿化工程股份有限公司（以下简称希芳阁）、郑州市郑东新区如意湖办事处（以下简称如意湖办事处）建设工程合同纠纷一案,本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人董天天，被告希芳阁委托代理人轩蕾，被告如意湖办事处委托代理人张涛、崔彩娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2017年6月28日，河南恒信咨询管理有限公司受被告如意湖办事处委托，对郑州市郑东新区如意湖辖区屋顶绿化建设项目进行公开招标。2017年7月26日，被告希芳阁成功入围郑州市郑东新区如意湖辖区屋顶建设项目，并于2017年7月19日与被告如意湖办事处签订了《施工项目协议书》和《建设工程施工合同》，于2017年8月4日签订了《郑州市郑东新区如意湖辖区屋顶绿化建设项目施工企业入库协议》，其中《建设工程施工合同》对付款周期进行明确约定。被告希芳阁将上述项目中的部分工程前后分三次分包给原告。对前两次工程，双方签订《简式屋顶施工合同》，并对合同款项支付进行了约定。该两项工程已经全部施工完毕，第一份合同工程款的40%，第二份合同的全部工程款尚未支付，第三次分包的工程原告仅施工部分，被希芳阁叫停，终止了施工，因此未签订合同。希芳阁项目经理王涛涛出具工程结算清单为证，该第三项已经实施的工程费用总额为43000元。截止至起诉之日，被告如意湖办事处已经按照《建设工程施工合同》的约定，支付给被告希芳阁部分工程款，还剩大量工程款和相应管养费未支付。根据两份合同约定及中止施工的工程进度情况和工程费用结算清单，被告希芳阁欠原告工程款共计3360258.5元。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求法院依法判令：1、被告希芳阁偿还其所欠原告的三笔工程款共计3360258.5元；2、被告如意湖办事处对上述债务在其未支付给希芳阁的工程款和管养费范围内承担连带责任；3、本案诉讼费用由二被告承担。被告如意湖办事处辩称：一、被告如意湖办事处将涉案项目屋顶绿化工程发包给希芳阁，与原告之间不存在合同关系，原告要求如意湖办事处支付工程款没有事实依据；二、原告与希芳阁签订的分包合同未经如意湖办事处同意且违反法律规定，为无效合同，应当收缴希芳阁和原告的非法所得，并参考分包合同约定的单价结算如意湖办事处应付希芳阁工程款；三、因涉案工程项目不具备付款条件，如意湖办事处现不欠付希芳阁工程款。综上，本案原告不是如意湖办事处的合同相对人，如法院查明张磊是实际施工人，则希芳阁将涉案工程违法分包给原告，希芳阁对如意湖办事处构成根本违约，应依约承担违约责任，原告和希芳阁应被依法没收非法所得，并按照双方签订的分包合同约定工程单价结算如意湖办事处应付的工程款。另如意湖办事处已支付了第三批屋顶绿化工程60%的工程款，实际支付数额高于应付数额，剩余工程款及管养费尚不具备付款条件，第四批屋顶绿化工程工程款也不具备付款条件，现如意湖办事处不欠付希芳阁工程款，请求驳回原告对如意湖办事处的全部诉讼请求。被告希芳阁辩称，关于原告张磊施工的四十七中和北大附中两个项目，被告希芳阁已于2019年11、12月份接收了该项目。这两个项目对应工程款，如意湖办事处也按照合同约定向被告希芳阁支付。原告施工的省交通厅和河南省中国石化总部两个项目尚不满足原告与被告希芳阁约定的提前验收条件，施工不足一个验收单元。该两个项目原告并未向被告交付，具体工程量及总价款双方尚未结算，被告希芳阁意见也以书面形式告知原告。因这两个项目现存大量问题，需要整改，原告在将项目整改并按照合同约定标准交付被告希芳阁后，由双方核定应付价款。另，关于该两个项目的工程款，按照被告希芳阁与如意湖办事处的合同约定，尚未到达支付节点。经审理查明：2017年8月22日，被告希芳阁（作为承包人）与被告如意湖办事处（作为发包人）签订施工项目协议书及建设工程施工合同，约定工程名称郑州市郑东新区如意湖辖区屋顶绿化建设项目；工程承包范围郑州市郑东新区如意湖辖区屋顶绿化；附件2承包人主要施工人员表显示王涛涛职务为项目经理。合同还对工程价格、付款进度、双方的权利义务及违约责任进行了约定。2018年8月3日，被告希芳阁（作为发包方、甲方）与原告（作为承包方、乙方）签订简式屋顶施工合同，约定工程名称简式屋顶绿化施工合同；工程地点郑东新区如意湖辖区；承包范围草坪铺设、木奇铺设、喷灌系统铺设；承包方式包工包料；工期自2018年8月3日开工，于2018年9月10日竣工；工程质量以甲方审计验收要求，达到合格；合同单价130元/平方米；项目明细1、四十七中、2、北大附中；本工程的工程量以施工建筑物楼顶投影面积为施工面积；工程验收以10000㎡工程量为一个验收单元，乙方施工完成面积大于等于10000㎡且合同项目完工即可向乙方申请对该部分进行验收；乙方自接到验收通知5个工作日内安排办事处甲方监理组织验收，并配合乙方办理验收、移交手续；合同支付节点约定甲方在如意湖办事处验收后两个月内支付乙方分包价格同比例60%的工程款，剩余40%款项在第一次付款后一年内支付完毕。2018年10月12日，竣工验收单显示，郑州第四十七中学（宿舍楼）、郑州市郑东新区北大附中外国语小学两个项目验收情况为已按质按量完成图纸及规范要求的所有内容。工程量确认单显示郑州第四十七中学（宿舍楼）实测投影面积5075.7㎡，郑州市郑东新区北大附中外国语小学实测投影面积8967.17㎡。2018年10月30日,现场勘察记录载明四十七中实测工程面积为4958.81㎡；2018年10月31日，北大附中实测工程面积8473.05㎡。2018年9月30日，被告希芳阁（作为发包方、甲方）与原告（作为承包方、乙方）签订简式屋顶施工合同，约定工程名称简式屋顶绿化施工合同；工程地点郑东新区如意湖辖区；承包范围防水铺设、草坪铺设、木奇铺设、喷灌系统铺设；承包方式包工包料；工期自2018年10月1日开工，于2018年10月30日竣工；工程质量以甲方审计验收要求，达到合格；合同单价188.82元/平方米；项目明细1、河南省交通厅、2、河南省中国石化总部；本工程的工程量以施工建筑物楼顶投影面积为施工面积；工程验收以10000㎡工程量为一个验收单元，乙方施工完成面积大于等于10000㎡且合同项目完工即可向乙方申请对该部分进行验收；乙方自接到验收通知5个工作日内安排办事处甲方监理组织验收，并配合乙方办理验收、移交手续；合同支付节点约定甲方在如意湖办事处验收后两个月内支付乙方分包价格同比例60%的工程款，其中防水需扣除防水单项5%的工程质保金，五年后退还，剩余40%款项在第一次付款后一年内支付完毕。2019年6月26日，竣工验收单显示，河南省交通运输厅、中国石化销售有限公司河南石油分公司两个项目验收情况为已按质按量完成图纸及规范要求的所有内容。工程量确认单显示河南省交通运输厅实测投影面积6106.08㎡，中国石化销售有限公司河南石油分公司实测投影面积3924.2㎡。2020年5月14日，现场勘察记录表载明，河南省中国石化总部工程面积3585.77㎡；河南省交通厅实测工程绿化面积4393.3㎡、防水工程量1256.54㎡；2020年1月10日，原告出具的河南省政府屋顶花园施工情况说明，载明的结算清单：1、保护层6000㎡*45=27000元；2、设计费4000元；3、垃圾清理8000元；4、因施工叫停，进场材料外运费用6000元；共计45000元。同时，被告希芳阁项目经理王涛涛在该情况说明上注明，情况属实，实际产生费用中垃圾清运价格，经核实应为6000元，总造价应为43000元（肆万叁仟元整）。庭审中，被告如意湖办事处涉案郑州第四十七中学（宿舍楼）、郑州市郑东新区北大附中外国语小学、河南省交通运输厅、河南省中国石化总部四个项目已经郑东新区政府评审审核过。被告办事处已支付郑州第四十七中学（宿舍楼）、郑州市郑东新区北大附中外国语小学两个项目工程款的60%，河南省交通运输厅、中国石化销售有限公司河南石油分公司尚不具备付款条件。以上事实有施工项目协议书、建设工程施工合同、简式屋顶施工合同、竣工验收单、工程量确认单、河南省政府屋顶花园施工情况说明、省政府屋顶花园施工工程量清单结算及庭审笔录在案佐证。本院认为，当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。涉案四十七中、北大附中已于2018年10月12日通过竣工验收；省交通运输厅、河南省中国石化总部已于2019年6月26日通过竣工验收。根据2018年8月3日签订的合同约定130元/平方米，四十七中工程款644645.3元（4958.8㎡1*130元/㎡），北大附中工程款1101496.5元（8473.05㎡*130元/㎡），根据2018年9月30日签订的合同约定188.82元/平方米,河南省中国石化总部工程款应为677065.09元（3585.77㎡*188.82元/㎡）、河南省交通运输厅工程款应为1066802.79元（4393.3㎡*188.82元/㎡+1256.54㎡*188.82元/㎡），其中防水工程为237259.88元（1256.54㎡*188.82元/㎡），扣除5%的防水单项工程质保金，即11862.99元。根据双方付款节点约定，被告希芳阁应在验收后两个月内支付分包合同比例60%的工程款，剩余40%款项在第一次付款后一年内支付完毕。故被告希芳阁应于2019年12月12日前支付四十七中学、北大附中两个项目全部工程款；应于2020年8月26日前支付河南省交通运输厅、河南省中国石化总部两个项目全部工程款。关于河南省政府屋顶花园施工项目，因该项目并未施工完毕，即被希芳阁通知停止施工，经原告与被告希芳阁项目经理王涛涛结算，已施工工程款为43000元。综上，被告希芳阁应向原告支付工程款为3478146.69元（644645.3元+1101496.5元+677065.09元+1066802.79元-11862.99元）。故对原告主张被告希芳阁支付工程款3360258.5元，本院予以支持。关于被告如意湖办事处的责任承担问题，首先，被告如意湖办事处不是合同约定的相对方；其次，根据现有证据，无法表明二被告之间是否结算，对未付款项数额本院无法确定；最后，涉案的河南省政府屋顶绿化项目不是被告如意湖办事处的发包项目，被告如意湖办事处不应对该项目承担付款责任。故原告要求被告如意湖办事处在未支付被告希芳阁工程款和管养费范围内承担连带责任，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南希芳阁绿化工程股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张磊支付工程款3360258.5元；二、驳回原告张磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33682元，减半收取16841元，由被告河南希芳阁绿化工程股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式九份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  胡向楠二〇二〇年九月二十三日书记员  胡文雪