江苏省徐州市泉山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）苏0311民初4695号 原告：许敏，女，1966年12月15日生，汉族，中国人寿保险公司经理，住徐州市泉山区。 委托诉讼代理人：陈鹏妃，徐州市鼓楼区丰财法律服务所法律工作者。 被告：张璇，女，1987年4月28日生，汉族，徐州凝彩建材有限公司职工，住徐州市泉山区。 被告：中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地徐州市新城区昆仑大道8号永嘉新城中心广场B座1-110、111、112、113。 负责人：金轩，该公司经理。 委托诉讼代理人：席礼，女，1989年11月30日生，汉族，该公司职员，住江苏省沛县。 委托诉讼代理人：马路，江苏昭鹏律师事务所律师。 原告许敏与被告张璇、中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年8月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年9月3日公开开庭进行了审理。原告许敏及其委托诉讼代理人陈鹏妃，被告张璇、被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司的委托诉讼代理人马路到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许敏向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费83064.61元、住院伙食补助费14200元、护理费10200元、误工费180000元、营养费2400元、交通费3000元、残疾赔偿金104920元、精神抚慰金5000元、鉴定费2100元，合计404884.61元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年12月8日7时55分左右，被告驾驶车牌号为苏Ｃ×××××的车辆在煤建一街爱客来超市门口掉头时，不慎撞到骑电动自行车的原告，双方发生交通事故，致使原告受伤。本次事故经徐州市公安局交通警察支队泉山大队出警认定，因现场变动，无法查清责任。原告因事故造成骨折、扭伤等伤情在徐州市第一人民医院及徐州矿务集团总医院就医治疗，前后共住院284天。为维护原告的合法权益，现诉至人民法院，请求依法支持原告的各项诉讼请求。 被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司辩称，1、在依法审查驾驶员张璇具备驾驶资格及涉案车辆苏Ｃ×××××具备行使条件的情况下被告愿意在投保限额内承担相应赔偿；2、涉案车辆在被告处投保交强险以及商业三责险50万元不计免赔，事故发生在保险期间；3、前期已通过判决理赔被告赔偿原告医疗费76988.61元，如本次诉讼存在重复赔偿应予以扣除；4、原告诉请医疗费应当扣除10%非医保用药；5、原告住院期间过长，如原告坚持按284天主张住院伙食补助费，被告提出住院合理性鉴定；6、原告的误工损失过高，受伤后工资收入并没有减少，不应当支持误工费；7、护理费标准过高，应当按照1人护理80元每天计算；8、原告的诉请超出了法律标准；9、被告不承担本案的诉讼费、鉴定费等程序费用。 被告张璇辩称，同保险公司意见一致。 本案的争议焦点为：1、原告在本案中主张的各项损失是否有事实和法律依据？2、原告在本案中主张的赔偿责任在两被告之间如何承担。 原告许敏为支持自己的诉讼主张，向本院提供了如下证据： 1、矿务集团总医院医药费发票2张，费用明细2份，证明原告因交通事故医疗费用支出； 2、发票一张、护理委托协议一份、营业执照一份，证明原告因交通事故受伤，护理费按照每天170元每人计算，共计花费19550元，结合伤残鉴定报告的护理期计算可得护理费诉请10200元； 3、（2019）0311民初1827号民事判决书一份，证明原告曾经因本次交通事故起诉过部分费用，本次诉请不包含该笔费用，判决被告承担全部责任； 4、提交收入说明一份，工资单5张，银行流水6页，完税证明5页，证明原告的收入具体为2017年年收入29万元、2018年年收入33万元、2019年22万元，因为原告的工作性质为保险营销员，保险业务佣金是每笔业务做成之后分3年发放，虽然在事故后原告也有部分的收入进账，但该部分收入实际上是之前保险的佣金，通过原告的收入明细以及公司出具的证明可以证实该观点，在2019年，也就是事故后仅有2笔新的业务，总共是3900元的佣金是属于事故后的收入，之前所有工资均是之前业务的佣金分期发放的，在2018年年底以及2019年年初发放的一笔开门红的佣金，是2018年11月份提前做的2019年的业绩，实际上在事故后，除了刚才提到3900元佣金，没有其他的新收入； 5、提交鉴定意见书以及鉴定发票一张，证明原告因交通事故进行鉴定并产生鉴定费支出。 经质证，被告张璇、中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司质证认为：1、对于医疗费发票真实性无异议，医疗费具体数额由法庭依法核实，扣除10%非医保用药，原告方应当提供住院长期医嘱或临时医嘱来确定是否存在挂床情况；2、对于证据2真实性不予认可，护理费标准过高，应当提供实际支付护理费用的银行打款记录或该劳务公司的原始记账凭证，证明其真实支付的护理费金额，否则应当按照徐州地区护工标准每人80元一天计算；3、对判决书真实性无异议，被告已经按照判决内容履行；4、对于收入证明及工资单真实性不能确认，形式上没有相关负责人的签字，不符合民诉法解释的相关规定，即便是真实的，结合银行流水和完税凭证可以证明原告在交通事故发生后仍然有工资收入，原告方不能证明其收入的减少部分，被告不应当承担误工损失；5、对于鉴定报告以及发票真实性无异议，保险公司不承担鉴定费用。 被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司为支持自己的抗辩意见，向本院提交机动车综合商业保险条款一份，根据保险合同第二章第二十六条第六项、第七项的约定，扣除10%的非医保用药，不承担诉讼费、鉴定费等程序费用。 被告张璇未提供证据。 经质证，原告许敏质证认为，原告所支出费用都是必须的，不应当扣除非医保用药，诉讼费、鉴定费请法院依法裁判。 根据当事人的当庭陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年12月8日8点，被告张璇驾驶苏Ｃ×××××号轿车在煤建一街爱客来超市门口调头时，遇原告许敏驾驶电动自行车沿煤建一街由西向东行驶，双方发生事故，致原告许敏受伤，车辆轻微损坏。该起事故经徐州市公安局交通警察支队泉山大队认调查：因双方当事人张璇和许敏在事故发生后原始现场己动，事发时双方运行状态无法查清，无法查清该交通事故。事故发生后，原告被送至徐州市第一人民医院住院治疗，入院诊断为：1、右胫骨近端骨折；2、右膝关节前交叉韧带损伤；3、右膝关节外出副韧带损伤；4、右膝半月板损伤。2018年12月19日，行关节镜下右膝探查+前交叉韧带修补重建术。原告在该院支出医疗费73088.61元、康复器具费3900元，后原告诉至本院，要求两被告进行赔偿。本院于2019年8月20日作出（2019）苏0311民初1827号民事判决，该判决认定被告张璇在本次事故中负全责。 原告在徐州市第一人民医院共治疗57天，所支出医疗费用被告已经赔付。2019年2月14日，原告入住徐州矿务集团总医院进行后续康复治疗，于2019年9月30日出院，为此支出医疗费用83064.61元。原告在住院治疗期间与徐州嘉宝劳务服务有限公司签订《陪护问题协议书》一份，双方约定自2019年1月1日起聘请护工一名，收费标准为170元/24小时。2019年10月10日，该公司向原告出具了金额为19550元的增值税发票。 在本案审理过程中，原告申请对本次交通事故伤情进行人身伤残等级及营养期、护理期、误工期限进行鉴定。本院遂委托连云港正达司法鉴定中心进行对其申请事项进行司法鉴定，该中心于2020年7月30日出具了正达司鉴中心[2020]临鉴字第973号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、许敏受伤致右胫骨平台及髁间隆起骨折，右膝关节前交叉韧带、外侧副韧带损伤，右膝半月板损伤等，行手术治疗，目前遗留右膝关节功能稍受限，构成人体损伤十级残疾。2、许敏的误工期限为自受伤之日起180日，护理期限为自受伤之日起60日，营养期限为自受伤之日起60日。原告为此支出鉴定费用2100元。 另查明，原告许敏系中国人寿保险股份有限公司徐州市分公司营销二部的保险营销员，原告与该公司签订了《保险销售代理合同》。根据原告提供证据，在事故发生前，原告获取8299元至60719元不等的佣金收入，事故发生后的2018年12月至2019年9月，原告有3279元至23761元不等的佣金收入。此外，被告张璇驾驶的苏Ｃ×××××号小型轿车在被告平安保险公司投保有交强险及商业第三者责任险，保险限额为500000元，且有投保不计免赔险。事故发生在保险期间，被告张璇具有相应的驾驶资质。保险公司已在保险范围内已就原告的先前所支出医疗费及辅助器具费用进行了赔付。 本院认为，公民的生命健康权受到法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用以及因误工减少的收入。本案经本院（2019）苏0311民初1827号民事判决认定，被告张璇负此次事故的全部责任，原告许敏无责任。因事故车辆在中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司处投保交强险及商业险，故原告所受损失，应由保险公司在保险限额内承担赔偿责任，不足部分由被告承担赔偿责任。 原告的具体损失确定如下：1、医疗费，根据原告所提供医疗票据，其实际支出的医疗费用为83064.61元，该费用系原告治疗所必要开支，且有相应的医疗费凭证予以证实，本院予以支持。原告治疗时所使用的药品并非原告本人所选择，且均是为了治疗之需要，被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司亦未举证证明非医保用药范围，故本院对被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司抗辩扣除10%非医保用药的意见不予采纳；2、住院伙食补助费14200元（284天×50元/天），被告保险公司抗辩认为，住院天数过长，费用主张过高而非合理诉请。本院认为，原告因本次事故被诊断为右胫骨近端骨折、右膝关节前交叉韧带损伤、右膝关节外出副韧带损伤、右膝半月板损伤。在治疗过程中进行了关节镜下右膝探查+前交叉韧带修补重建术。原告多部位损伤，在手术治疗结束后需进行康复治疗，且原告提供了其在徐州矿务集团总医院住院期间的治疗用药情况，原告康复治疗期间的用药未曾间断，不存在挂床的情形。此外，康复治疗也存在个体差异，原告的康复治疗期间有实际费用支出，康复用药具有连续性，不能一味根据手术项及手术时间来认定住院治疗的合理性，故本院对于原告主张的住院伙食补助费用予以支持；3、误工费180000元（30000元/月×180天），本院认为，原告所主张的误工损失系按照事故发生前的佣金收入计算而来。误工费是受害人从受到伤害到痊愈这一段误工时间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。收入包括工资、奖金、津贴、特殊工种的补助费用等合法的固定收入，也包括从事无固定劳动所获取的无固定劳动收入，对于无固定劳动收入者应按照行业类别确定细分行业的工资标准。根据本案原告所提供证据，原告身份为保险营销员，其所获取的收入为佣金，佣金收入的有无及多少与销售业绩直接关联，不具有稳定性，不能界定为固定收入，故对此应按照江苏省城镇非私营单位细分行业的平均工资标准予以核算。根据已公布的2019年度江苏省城镇非私营单位分行业就业人员年平均工资标准，依据金融行业（保险行业）的平均工资标准数额，结合司法鉴定意见书所确定的误工期限，本院支持81343.50元（13557.25元/月×6个月）。此外，原告虽在事故发生后有佣金收入，但根据行业惯例及原告就职公司有关佣金收入的说明，该佣金收入系事故之前的销售收入，不能认定为事故发生后的工资收入，故对被告抗辩理由不予采信；4、护理费10200元（170元/天×60天），根据原告提供证据，其在受伤入院后雇佣护工支出了护理费用，但日护理费用标准超出了法律规定范围，结合原告伤情，本院依法调整为6000元（100元/天×60天）；5、营养费2400元(40元/天×60天)，有合法依据，本院予以支持；6、交通费3000元，根据原告住院及出院后康复治疗情况，本院酌定支持2000元；7、残疾赔偿金104920元（52460元×20年×10%），有合法依据，本院予以支持；8、精神抚慰金5000元，原告伤情符合赔付标准，本院予以支持。以上赔偿，合计为298928.11元。上述赔偿并未超出保险责任限额范围，故应由被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司予以承担。另，原告为在因司法鉴定所支出的2100元鉴定费用，有相应票据支持，应由被告张璇负担。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司于本判决生效后十日内向原告许敏支付医疗费83064.61元、住院伙食补助费14200元、营养费2400元、护理费6000元、误工费81343.50元、交通费2000元、残疾赔偿金104920元、精神抚慰金5000元，合计298928.11元； 二、被告张璇于本判决生效后十日内向原告许敏支付鉴定费2100元； 三、驳回原告许敏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费2124元，减半收取1062元，由被告张璇负担，被告于本判决发生法律效力之日起七日向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 员 刘现伟 二〇二〇年九月十四日 法官助理 王鹏里 书 记 员 王 恺