新疆生产建设兵团第八师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵08民终857号 上诉人（原审原告）：张英，女，1959年3月16日出生，住石河子市。 委托诉讼代理人：曹文斌，新疆双信律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：陈万福，男，1961年10月10日出生，住第八师一四二团。 上诉人张英因与被上诉人陈万福民间借贷纠纷一案，不服新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院（2020）兵0801民初103号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月31日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张英及其委托诉讼代理人曹文斌，被上诉人陈万福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张英上诉请求：依法撤销一审判决，改判：支持上诉人的原审诉讼请求。由被上诉人承担一审、二审的诉讼费。事实和理由：一、一审法院混淆了被上诉人向张某借款与被上诉人向上诉人借款的事实。2014年，被上诉人向张某借款金额是60000元，不是一审认定的50000元。被上诉人向上诉人借款金额是50000元，借款时间是在2016年4月。这本是两笔不同的借款。被上诉人在其与上诉人的通话录音中已承认借了上诉人50000元的事实。 陈万福辩称：被上诉人没有借上诉人50000元。一审认定事实清楚，适用法律正确。 张英向一审法院起诉请求：1.依法判令被告支付2016年4月1日至5月1日期间的借款利息2500元；2.要求被告支付2016年5月1日至2018年3月1日期间的借款利息26400元（50000×0.6%/月×4×22个月）；3．判令被告支付逾期还款违约金10000元（50000×20%）；4.判令被告支付原告索款交通费、住宿费834元；5.由被告承担诉讼费。 一审法院认定事实：原告张英、被告陈万福、证人张某原系同事关系。2014年，被告陈万福向证人张某借款50000元，双方未约定借款利息。2016年，因证人张某急需用钱，而被告陈万福尚未还钱的前提下，证人张某向原告张英借款100000元。2018年2月14日，被告陈万福将借款50000元及借款利息通过银行转账的方式偿还证人张某。证人张某将其名下的银行卡直接交给原告张英，卡内余额为证人张某的存款及被告陈万福偿还的借款共计100000元。被告陈万福与证人张某之间借款已偿还清，证人张某与原告张英之间的借款已偿还清。 一审法院认为，该案的争议焦点为原、被告之间是否存在民间借贷关系。 根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定，以现金支付的，自借款人收到借款时借款合同生效。该案中，原告主张被告陈万福向其借款50000元，原告提交原、被告之间签订的借款合同，被告陈万福出具的说明及承诺书，但并未提交证据证明原告将借款50000元现金交付给被告。且被告当庭陈述是向证人张某借款，并出具中国农业银行卡交易明细清单，证实已将借款实际通过银行转账的方式偿还给证人张某。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条规定，原告仅凭借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证实，被告提供相应证据证实其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。该案中，通过原告提供的证人张某出庭作证，能够证实证人张某与被告陈万福之间存在民间借贷关系，原告张英与证人张某之间存在民间借贷关系，且以上民间借贷关系内的借款已清偿完毕。原告张英、证人张某与被告陈万福三人之间实为三角债务关系，原告张英与被告陈万福之间并无直接的民间借贷关系，其二人之间虽签订借款合同，但原告张英并未实际将现金50000元交付被告陈万福，原告张英与被告陈万福之间签订的借款合同并未实际生效。故该院认为原告张英与被告陈万福之间不存在民间借贷关系，原告主张被告支付借款利息、违约金、索款损失的请求，既无事实依据，又无法律依据，该院不予支持。 依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》第二条之规定，判决： 驳回原告张英的全部诉讼请求。 案件受理费774元，减半收取387元（原告已预交），由原告张英负担。 上诉人对原审查明“被告陈万福向证人张某借款50000元”、“被告陈万福将借款50000元及借款利息通过银行转账的方式偿还证人张某”的事实提出异议，认为被上诉人陈万福向证人借款应为60000元，被上诉人转款的50000系偿还上诉人的借款。被上诉人不予可，认为原审认定事实正确。本院认为，证人张某在原审中陈述被上诉人向其借款60000元，故对上诉人提出被上诉人向证人借款60000元的异议成立，本院予以采信；被上诉人向证人张某转账的50000元是否为偿还其向上诉人的借款，本院结合其他证据综合认证。 另查：1.2016年4月1日，上诉人与被上诉人签订《借款合同》一份，约定“出借方：张英（简称甲方）借款方：陈万福（简称乙方）一、乙方因经营需要，向甲方借取人民币50000元（大写5万元），利息按照双方约定支付。……四、从2016年4月1日至2017年4月1日止。五、抵押物为：房产证……九、借款到期后乙方和担保人承担连带偿还责任，如不能按时偿还除应该按照银行利率的4倍向甲方支付利息外，还应按借款总额的20%向甲方偿付惩罚性违约金。十、因乙方违约，则由乙方和担保人向甲方承担责任，范围包括借款本金、利息、违约金、诉讼费、保险费、律师代理费、担保手续费、投递费、交通费等……”。 2.2016年4月1日，被上诉人向上诉人出具借款说明一份，载明：借款合同利息第一个月按2500元计，第二个月以后重新商议。 3.2016年8月29日，被上诉人向上诉人出具承诺书一份载明“陈万福，男，现年55岁，142团畜牧中心工作，2016年4月1日借张英伍万元（50000）人民币，于2017年4月1日连本带息一次还清，现于2016年8月29日取抵押房产证复印件壹份，做房屋登记备案用此据。承诺人：陈万福”。 4.原审庭审中，证人张某陈述：2014年被上诉人向证人借款60000元，大概2015年或者2016年被上诉人已偿还该笔钱款。在被上诉人还款前，因证人急需用钱，证人向上诉人借款100000元。证人办理了一张银行卡并将工资及被上诉人的还款存在该银行卡里，后将该银行卡交付给上诉人，用以偿还其向上诉人借款的100000元。2018年被上诉人给证人银行卡转款的50000元是上诉人的钱，而不是证人的钱。 5.原审庭审中上诉人陈述，上诉人给被上诉人借款时提供的现金，因没有农行卡，还款时就让被上诉人将钱打到证人张某的卡中。 6.庭审中，本院再次播放了上诉人提供的通话录音，被上诉人对该通话录音的真实性无异议。该通话录音中，被上诉人认可其向上诉人借款的事实。 本院认为，根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：一、双方之间是否存在民间借贷关系；二、如存在民间借贷关系，上诉人主张被上诉人承担借款利息、违约金及索款损失的请求能否得到支持。 关于焦点一。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定除外。在作出判决前,当事人未能提供证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中,被上诉人与上诉人于2016年4月1日签订了借款合同,被上诉人并于2016年8月29日向上诉人出具了承诺书。且在上诉人提供的录音资料中,被上诉人也承认向上诉人借款的事实。因此,可以认定上诉人向被上诉人交付了50000元借款。被上诉人辩称其于2018年2月14日向证人张某转款的50000元系偿还其向证人张某的借款，但上诉人及证人张某均认可该笔款项系被上诉人偿还上诉人的借款，且被上诉人提供的证据不足以证明其主张的事实。故被上诉人向证人张某的转款应认定为偿还其向上诉人的借款。原审认定该50000元系被上诉人偿还张某借款，认定事实错误，本院予以纠正。综上，上诉人与被上诉人之间民间借贷关系成立。且被上诉人已偿还上诉人借款。 关于焦点二。（一）关于借款期内的利息问题。1.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第二十五条规定，借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持；第二十六条第一款规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。本案中，上诉人与被上诉人签订《借款合同》约定，利息按照双方约定支付。同日，被上诉人出具借款说明对利息进行约定。本院认为，上诉人提供的《借款合同》和借款说明可以证实双方对利息进行了约定。虽然被上诉人对此不认可，但未提供相关证据。因借款说明中仅对第一个月的利息进行约定且约定的利率超过年利率24%，之后的利息双方约定不明确，根据上述法律规定，借款期内被上诉人应当向上诉人支付的借款利息为1000元（50000元×24%÷12个月×1个月）。 （二）关于逾期利息及违约金的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”根据《借款合同》的内容,上诉人主张被上诉人支付逾期利息及违约金，超过年利率的24%。本院按照年利率24%计算逾期利息及违约金10500元〔50000元×24%÷12个月×10.5个月(2017年4月2日至2018年2月14日)〕,超过部分,本院不予支持。 （三）关于上诉人的索款损失问题。上诉人与被上诉人在《借款合同》第十条中对索款损失有明确约定，该约定亦未违背法律强制性规定,应予支持。根据上诉人原审中提供的票据，上诉人为保障其债权实现支出的相关费用为594元。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予支持。原判决认定事实不清，应予改判。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第二十五条、第二十六条、第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院（2020）兵0801民初103号民事判决，即“驳回原告张英的全部诉讼请求”； 二、被上诉人于本判决书生效后五日内支付上诉人利息及违约金11500元（1000元+10500元）； 三、被上诉人于本判决书生效后五日内支付上诉人索款损失594元。 四、驳回上诉人原审其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费774元，减半收取387元（上诉人张英预交），由被上诉人陈万福负担；二审案件受理费793元（上诉人张英预交），由被上诉人陈万福负担。上述款项被上诉人陈万福与前款同期给付上诉人张英。 本判决为终审判决。 审判长  杨新宝 审判员  商 栋 审判员  胡少丽 二〇二〇年九月二十三日 书记员  陈 丽