湖南省新宁县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0528民初2425号原告（反诉被告）：邵阳市腾龙温室大棚有限公司，住所地邵阳市北塔区新滩镇办事处新滩社区320国道旁。法定代表人：黄雄。委托诉讼代理人：刘乐平，湖南桔城律师事务所律师。委托诉讼代理人：旷良蕾，湖南桔城律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南崀霞湘兰生态科技有限公司，住所地湖南省邵阳市新宁县金石镇凝秀社区崀山大道二号金园商贸城b区一栋。法定代表人：刘子琛。委托诉讼代理人：倪爱民，湖南南天律师事务所律师。本院于2019年11月13日立案受理原告邵阳市腾龙温室大棚有限公司与被告湖南崀霞湘兰生态科技有限公司建设工程施工合同纠纷一案。诉讼过程中，被告湖南崀霞湘兰生态科技有限公司提起反诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邵阳市腾龙温室大棚有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付工程款242842.26元（已扣除质保金7001.94元）以及违约金（违约金以242842.26元为基数从2019年9月3日开始按每天千分之三计算）；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年3月11日，原、被告双方签订了一份《种植大棚维修重建施工合同》，原告根据合同要求按时按量按质完成工程任务，通过被告验收合格，被告已投入正常使用。在施工过程中因被告改变原合同约定的施工方案，加之被告材料未能及时进场，以及被告未及时支付原告工程款，导致工期顺延，原告依法不构成合同违约。被告至今仍欠原告工程款249844.2元没有支付。因此原告依法提起诉讼。湖南崀霞湘兰生态科技有限公司辩称，原告诉称其根据合同要求按时按量按质完成工程任务的说法不符合客观实际，真实情况是原告并没有按时完成工作任务，而是延期竣工。原告与答辩人于2019年3月11日签订《种植大棚维修重建施工合同》，《合同》就工程施工期约定“本工程于2019年5月30日前全面竣工，达到竣工验收标准”。原告在合同签订后的第7天即2019年3月18日就开始进场施工，但直到2019年9月3日才全面竣工，延误工期93天。按《合同》中“如乙方原因导致工期延误的，按500元/日历天向甲方支付违约金”的约定，原告需向答辩人支付工程延期的违约金46500元（500元/天×93天）。原告雇请的员工在施工作业时，踩死铁皮石斛苗木。施工人员在中午下班休息和放假回家时，没有将答辩人已栽植的铁皮石斛苗木用遮阳网罩住，导致铁皮石斛苗木被太阳晒死。因原告的以上施工不当行为，造成答辩人铁皮石斛苗木直接经济损失1257605元。因原告对工程延期竣工，严重影响答辩人铁皮石斛苗木的栽植，使得铁皮石斛延期一年栽植，造成答辩人经济损失146177.50元。依照原、被告所签《合同》的约定和合同法的规定，原告应赔偿因其违约给答辩人所造成的经济损失。综上所述，原告延误工期93天，严重影响答辩人一年的铁皮石斛栽植，造成答辩人经济损失。原告在施工过程中没有正确施工，踩死、晒死答辩人已种植的铁皮石斛，亦造成答辩人经济损失。答辩人欠原告工程尾款属实，但因原告违约给答辩人造成巨大经济损失，该损失依法应由原告承担。在施工过程中，原告对拆卸下来的材料根本没有校正，造成了答辩人很多材料的损失。湖南崀霞湘兰生态科技有限公司提出反诉请求：1、判令原告因延误工期向答辩人支付违约金46500元；2、判令原告赔偿答辩人因原告施工不当所造成答辩人铁皮石斛苗木损失1257605元；3、判令原告赔偿答辩人因原告延期竣工导致答辩人少栽一年铁皮石斛苗木所产生的损失146177.50元；4、本案的反诉费用由原告承担。针对湖南崀霞湘兰生态科技有限公司的反诉，邵阳市腾龙温室大棚有限公司在庭审中口头辩称，1、反诉被告没有违约行为，不应承担本案的合同违约责任；2、本案反诉被告在施工过程中严格按照合同的约定施工，没有造成对方损失的侵权行为；3、反诉原告与反诉被告在2019年9月3日对工程进行验收时，反诉原告对反诉被告完成的工程没有提出任何异议，同时对问题表明没有，说明不存在对方所讲的违约、侵权事实。反诉被告不需要承担违约责任和侵权责任，法院应驳回反诉原告的全部反诉请求。本院经审理，认定事实如下：湖南崀霞湘兰生态科技有限公司在新宁县境内有一铁皮石斛种植基地，为了将铁皮石斛种植基地的原有棚架进行拆除重建，2019年3月11日，湖南崀霞湘兰生态科技有限公司（以下简称湘兰公司）作为甲方，邵阳市腾龙温室大棚有限公司（以下简称腾龙公司）作为乙方，双方签订了《种植大棚维修重建施工合同》。工程名称：湘兰公司珍稀苗木基地种植大棚维修重建工程。工程地点：湖南省邵阳市新宁县大石冲。承包内容：除连栋大棚材料及配件采购，简易大棚材料、配件及简易大棚材料加工之外的所有跟大棚相关的工作内容。承包方式：温室大棚维修重建，包工不包料。《合同》约定：暂定合同总价250632元，合同签字盖章后三个工作日内，甲方付给乙方合同总金额的20%即50126.4元作为合同预付款，大棚建设完成总工程工作量的50%经甲方现场确认后三个工作日内按合同总金额的20%即50126.4元支付第二笔工程进度款，工程全部完工并验收合格，乙方提交结算资料并经双方确认后七个工作日内按合同总金额的58%即145366.6元支付第三笔工程款，余下合同总金额的2%即5012.6元作为质保金；乙方每周四向甲方提交下周大棚常用材料及配件购置计划，甲方及时购置，特殊材料及配件需订制的，乙方应充分预留订制时间；乙方应充分保护现场已经栽种的石斛苗木，做好保护措施；工程于2019年5月30日前全面竣工，达到竣工验收标准；如乙方原因导致工期延误的，按500元／日历天向甲方支付违约金，如工程总工期延期30日历天以上，甲方有权单方解除合同，不再支付工程尾款，并有权追究乙方的法律责任；工程量增加和设计变更、甲方未能按时拨付工程款等情形下，经甲方代表确认，工期相应顺延；甲方未能按合同约定支付各种费用，顺延工期，同时向乙方支付延期付款违约金，违约金按应付但未付款额的每日千分之三计算。2019年3月14日，湘兰公司向腾龙公司支付了50126.40元。2019年3月18日，腾龙公司组织的施工人员进入工地现场。2019年6月19日，湘兰公司向腾龙公司支付了50126.40元。2019年9月3日，工程完工。2019年9月5日，湘兰公司与腾龙公司共同出具《温室大棚改造重建验收报告》，确认工程验收合格，同时《报告》中载明因大棚的安装和校正面积都有增加，工程总价款增加至350097元。本院认为，本案双方当事人对于案涉工程总价款350097元，湘兰公司已付100252.8元，下欠249844.2元，在扣除2%的质保金7001.94元后，应付242842.26元，均没有异议。双方当事人争执的焦点，一是湘兰公司、腾龙公司是否分别存在违约从而需向对方承担违约责任，二是腾龙公司是否因施工作业不当，造成湘兰公司损失，从而应向湘兰公司承担赔偿责任。案涉工程于2019年3月18日开工，根据合同约定，应于2019年5月30日前竣工，实际竣工时间是2019年9月3日。腾龙公司认为，延期竣工的原因是对方改变了原定的施工方案、对方的材料未及时进场以及对方未及时支付工程款。经审查，湘兰公司是否未及时提供材料进场，从腾龙公司提供的证据来看，尚不能证实。施工过程中安装和校正面积都有增加，但增加后工程款应是多少，在竣工前双方并没有核算，在这种情况下湘兰公司仍按合同订立时暂定的总价款按20%支付工程进度款，并无过错。湘兰公司在合同签订后三日内支付了合同价款的20%即50126.4元作为预付款，于2019年6月19日按合同总价的20%即50126.4元支付第二笔工程进度款，从支付金额上看，湘兰公司没有违反合同约定，从支付时间上看，合同约定在完成工程总量的50%经湘兰公司现场确认后三个工作日内支付第二笔进度款，湘兰公司于2019年6月19日支付第二笔工程进度款50126.40元比照上述合同约定的付款时间是否属延迟支付，腾龙公司不能举证证明。因此，腾龙公司提出在工程竣工前湘兰公司未及时支付工程款是竣工延期的原因之一，依据不足。施工过程中双方同意在原来的基础上增加施工面积，导致工程量增加，势必引起工期需要相应地延长。但工期延长多少时间才达到合理，是否需要延期到2019年9月3日，均缺乏证据证明。且根据合同约定，在出现工程量增加和设计变更、甲方未能按时拨付工程款等情形，需要顺延工期时，应经甲方代表确认，本案中工程实际竣工时间比原约定时间延期了3月余，是否系工程必需，是否得到湘兰公司确认，腾龙公司不能举证证明。综合以上理由，腾龙公司认为竣工延期是湘兰公司的原因造成，腾龙公司没有违约，其主张不能成立，应认定腾龙公司在工程竣工向对方交付的时间上构成违约。腾龙公司在工程竣工交付的时间上构成违约，湘兰公司亦在这方面提出了要求腾龙公司支付违约金的反诉请求，但工程施工过程中增加了工程量，势必应该相应地合理延长施工期限，湘兰公司仍从原定的施工期限届满之日起计算违约金并主张赔偿，缺乏正当理由，本院不予支持。湘兰公司以腾龙公司施工不当，踩死、晒死其铁皮石斛为由，要求腾龙公司给予赔偿，其提供的主要证据是湘兰公司的两名员工的证言和湘兰公司方拍摄的反映铁皮石斛状况的一组照片。但湘兰公司的员工与本案有重大利害关系，又没有其他证据对其证言进行佐证，因此对该两份证人证言本院不予采信。湘兰公司提供的一组照片反映了铁皮石斛的状况，但该状况是什么原因造成的，没有证据证明。且湘兰公司所称的被踩死、晒死的铁皮石斛苗木损失金额是多少，也缺乏相应证据证明。因此本院对于湘兰公司提出的要求腾龙公司赔偿因施工不当所造成湘兰公司铁皮石斛苗木损失1257605元的反诉请求，本院亦不予支持。湘兰公司提出因腾龙公司延误工期，导致其公司少栽一年铁皮石斛苗木，据此要求腾龙公司赔偿损失146177.50元。但合同约定的竣工日期是2019年5月30日前，实际竣工日期是2019年9月3日，因工程量增加，竣工日期应在原定的2019年5月30日基础上合理顺延，合理顺延后的竣工时间与2019年9月3日的实际竣工时间对铁皮石斛种植的影响差别有多大，受影响面积有多少，如果因此会造成损失，损失金额是多少，湘兰公司均不能举证证明，因此对湘兰公司的该项反诉请求本院亦不予支持。对于双方当事人均无异议的湘兰公司应付下欠工程款242842.26元（已扣除质保金7001.94元），是否应同时支付违约金的问题。腾龙公司在案涉工程竣工交付的时间上已构成先前违约，其在未合理承担违约责任的情况下，要求湘兰公司单方面承担支付违约金的违约责任，不应得到支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十条规定，判决如下：一、湖南崀霞湘兰生态科技有限公司自本判决生效之日起十日内向邵阳市腾龙温室大棚有限公司支付工程款242842.26元；二、驳回邵阳市腾龙温室大棚有限公司的其余诉讼请求；三、驳回湖南崀霞湘兰生态科技有限公司的全部反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8815元，由邵阳市腾龙温室大棚有限公司负担4546元，湖南崀霞湘兰生态科技有限公司负担4269元。反诉受理费8926元，由湖南崀霞湘兰生态科技有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 长 李 兴 民人民陪审员 欧阳茂军人民陪审员 王 瑞 晓二〇二〇年九月二日法官助理李钊书记员李斐然