安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖02民终2345号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司青阳支公司，住所地安徽省池州市青阳县蓉城镇西峰路。负责人：丁可，该公司经理。委托诉讼代理人：罗时浩，安徽典司律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨桂花，女，汉族，住安徽省芜湖市南陵县。委托诉讼代理人：周利杰，安徽青弋江律师事务所律师。原审被告：刘勇，男，汉族，住安徽省芜湖市南陵县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司青阳支公司（以下简称人民财保青阳公司）因与被上诉人杨桂花、原审被告刘勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省南陵县人民法院（2020）皖0223民初1972号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财保青阳公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判人民财保青阳公司少承担85250.9元；2.本案的二审诉讼费用由杨桂花承担。事实和理由：第一，一审法院未同意人民财保青阳公司的重新鉴定申请，认可杨桂花的伤残等级属于程序错误，适用法律错误。南陵县医院作出的出院记录对杨桂花的伤情诊断为，“左侧肋骨多发性骨折；左侧髂骨、左侧坐骨、左侧髋臼处、右侧耻骨联合处及骶骨骨折。”但杨桂花的伤情并不符合《人体损伤致残程度分级》十级标准中的“5.10.3颈部及胸部损伤7）肋骨骨折6根以上,或者肋骨部分缺失2根以上；肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合;”的规定。人民财保青阳公司认为杨桂花的伤残等级不构成十级伤残，且杨桂花自行委托安徽广济司法鉴定所鉴定时未通知人民财保青阳公司到场参与,人民财保青阳公司也未对鉴定的检材进行相关质证。此外，杨桂花的诊断证明未证实其肋骨骨折根数，安徽广济司法鉴定所鉴定杨桂花因活动度构成十级伤残，但未对杨桂花的关节活动度进行任何的测量及检测，无法证实杨桂花关节活动度受限的事实。第二，杨桂花诉求中的部分赔偿金额缺乏事实和法律依据。杨桂花的医疗费应当在医疗费发票总金额的基础上扣除非医保费用20%，即10854.5元*80%=8683.6元。杨桂花的入院日期为2019年5月20日，出院时间为2019年6月24日，住院天数共计35天，且南陵县医院作出的出院记录中的出院医嘱为“建议休息三个月”。故，安徽广济司法鉴定所出具的司法鉴定意见书评定误工期为180天，不符合实际情况，且误工费标准过高，应以80元/天计算，即80元*（35+90）天=10000元。杨桂花辩称，第一，一审法院不存在程序错误的情形，人民财保青阳公司申请重新鉴定并不属于法律规定法院应当准许的情形，杨桂花被鉴定为十级伤残并不是依据肋骨骨折。第二，案涉鉴定意见书就杨桂花的误工期限已作出明确认定，一审据此认定杨桂花的误工期为180天，有事实依据。第三，人民财保青阳公司并未举证证明非医保用药的具体金额，故对其要求扣除20%非医保费用的主张不应支持。刘勇未作陈述。杨桂花向一审法院起诉请求：1.判令刘勇赔偿杨桂花各项损失合计人民币128414.5元；２.判令人民财保青阳公司在保险责任限额内承担保险赔偿责任；3.本案诉讼费用由刘勇、人民财保青阳公司共同负担。一审法院认定事实：2019年5月20日11时15分许，刘勇驾驶皖Ｇ×××××号小型轿车，行驶至南陵县籍山镇人武部门前路段与杨桂花驾驶“淮达”牌电动三轮车相撞，造成杨桂花受伤及两车损坏的道路交通事故。经交警部门认定，刘勇负本起事故的全部责任，杨桂花无责任。杨桂花伤后经治疗出院，2019年11月29日，经安徽广济司法鉴定所鉴定，杨桂花伤情经司法鉴定构成十级伤残，评定为误工期180日、护理期90日、营养期90日。另查明皖Ｇ×××××号小型轿车在人民财保青阳公司处投保了交强险及100万元商业三责险（含不计免赔），该起事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的健康及财产权应受法律保护，杨桂花因交通事故造成人身损害及财产损失，要求刘勇、人民财保青阳公司赔偿的诉讼请求应予支持。南陵县公安局交通警察大队所作的事故认定书，认定恰当，事实清楚，理由充分，该院予以采纳。由于案涉车辆皖Ｇ×××××号小型轿车在人民财保青阳公司投保了交强险、商业险，人民财保青阳公司应当依法在交强险、商业险范围内对杨桂花的经济损失予以赔偿。结合当事人诉辩意见、医嘱及参考鉴定意见，该院依法核定杨桂花各项损失如下：1.杨桂花支付的医疗费10854.50元；2.误工费180天×100元/天=18000元；3.护理费8600元，［住院（120元/天×35天）+出院80元/天×（90-35）天］4.营养费30元/天×90=2700元；5.住院伙食费用，该项费用该院酌定30元/天×35=1050元；6.残疾赔偿金75080元；7.精神损害抚慰金5000元；8.交通费酌定500元；9.鉴定费1430元；10.修理费该院酌定1500元。以上各项合计124714.50元。刘勇垫付的费用9651.5元，杨桂花在扣除刘勇伤残鉴定费1430元、应负担案件受理费1393元，应返还刘勇余款6828.5元；人民财保青阳公司庭前向该院提出重新鉴定申请，但未提供相关证据予以证明，故对该主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：第一，人民财保青阳公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故强制保险责任限额和机动车交通事故商业第三者险范围内赔付杨桂花各项经济损失123284.50元；第二，杨桂花于本判决生效后十日内返还刘勇剩余垫付款6828.5元；第三，驳回杨桂花的其他诉讼请求。案件受理费2868元，减半收取计1434元，由刘勇负担1393元，由杨桂花负担41元（在本判决第一、二项已处理）。二审期间，双方当事人均未向法院提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，第一，案涉交通事故造成杨桂花盆骨损伤，左侧髂骨、左侧坐骨、左侧髋臼处、右侧耻骨联合处骶骨骨折，左侧坐骨、右侧耻骨联合处畸形愈合，符合《人体损伤致残程度分级》5.10.6.4“盆骨两处以上骨折或者粉碎性骨折，畸形愈合”之规定，安徽广济司法鉴定中心据此评定杨桂花的伤残程度为十级。该鉴定虽系杨桂花单方委托，但安徽广济司法鉴定所具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，而人民财保青阳公司亦未提供足以推翻该鉴定意见的证据，故一审法院采信该关于杨桂花伤残等级的鉴定意见，并无不当。杨桂花因案涉交通事故构成十级伤残，一审支持杨桂花相应残疾赔偿金及精神抚慰金的诉讼请求，不违反法律规定，本院依法予以维持。第二，人民财保青阳公司未举证证明其就非医保费用免责条款对投保人履行了充分的提示说明义务，该免责条款对投保人不发生法律效力。此外，杨桂花的治疗过程完全由医疗机构决定，人民财保青阳公司未能举证证明医疗机构在对杨桂花使用非医保医疗手段上不具有必要性和合理性。故，人民财保青阳公司上诉要求对杨桂花的医疗费扣除20%非医保费用，依据不足，本院依法不予支持。第三，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。杨桂花2019年5月20日因案涉交通事故受伤，2019年11月29日被安徽广济司法鉴定所评定为十级伤残。一审采纳有效的司法鉴定意见，认定杨桂花的误工期为180天，并无明显不当，本院依法予以维持。人民财保青阳公司上诉主张杨桂花的误工费应为10000元【80元/天*（35+90）天】，依据不足，本院依法不予支持。综上所述，人民财保青阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1931.3元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青阳支公司负担。本判决为终审判决。审判长 肖 珍审判员 王利民审判员 陈 勇二〇二〇年九月十日法官助理丁梦宁书记员王凤婷附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。