山东省滨州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁16民终3229号上诉人（原审原告、被告）：李希国，男，1968年4月3日出生，汉族，住山东省博兴县。委托诉讼代理人：王莹，山东齐鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：王珊珊，山东齐鲁律师事务所律师。上诉人（原审被告、原告）：山东汇金彩钢有限公司，住所地：山东省博兴县店子镇董官村。法定代表人：魏嘉帅，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：袁丽霞，山东民颂律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡爱民，山东民颂律师事务所律师。上诉人李希国因与上诉人山东汇金彩钢有限公司（以下简称汇金公司）劳动争议一案，不服山东省博兴县人民法院（2020）鲁1625民初930号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李希国上诉请求：1。撤销山东省博兴县人民法院（2020）鲁1625民初930号民事判决，发回重审或者查清事实后改判；2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院关于汇金公司是否应向李希国支付劳动合同赔偿金的问题认定事实不清，适用法律错误。1.李希国已提交的博兴县人民法院（2019）鲁1625民初1429号民事判决以及股东会签到表明确载明，案外人高鹏文既是汇金公司的股东也是董事长。不论是派出所出具的询问笔录还是汇金公司出具的解除劳动合同通知，均可以证明李希国的行为并非自发行为，而系受单位领导指示所为。一审法院认为李希国自认其工作岗位为销售部门管理人员，没有直接管理部门的授权，阻拦货车系无授权行为，该认定既不合理也违背企业中的管理逻辑。有限公司的董事长作为企业的最高管理人员，其指示可视为对员工的直接授权。2.博兴县人民法院（2019）鲁1625民初1429号民事判决足以证明汇金公司的股东之间存在控制权纠纷。派出所询问笔录亦载明，阻拦货车原因系公司核查账目，且货车司机2小时后即驶离，上诉人的行为既未失职，也非图谋私利。同时，该行为既未给汇金公司客户造成损失，也未给汇金公司造成任何损失。汇金公司也未提交任何证据予以证明李希国的行为导致其声誉及公司利益受损。另外，李希国是否知晓货车司机支付了货款，并不能作为认定其行为违反《中华人民共和国劳动合同法》的依据。3.《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三款规定，劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，既不存在李希国严重失职、营私舞弊的情形，也不存在给用人单位造成重大损害的情形。一审法院依据该条款认定汇金公司向李希国发出解除劳动合同的通知符合法律规定属于适用法律错误。二、一审法院认定汇金公司向李希国支付2018年、2019年度未休年休假工资9747元未以事实为基础，适用法律错误。1.关于李希国的日工资收入。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。同时，该条例第十二条规定，月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。汇金公司已认可李希国年薪25万元的事实，即李希国12个月的工资为25万元，月平均工资为20833.33元，因此，上诉人日工资收入为957.85元。2.关于李希国的未休年休假工资数额。汇金公司应向李希国支付未休带薪年休假工资数额应为957.85×10天×2倍×2年=38314元。综上，一审法院认为李希国月工资为5300元，与本案事实相矛盾，一审法院以汇金公司每月发放的部分金额认定月工资，并以此计算的年休假工资不符合《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条的法律规定。三、1.汇金公司存在违法解除劳动合同的情形。汇金公司向李希国下发解除劳动合同的通知，系建立在股东之间存在控制权纠纷的前提下。李希国自汇金公司未设立之前就已在其关联单位工作，属于汇金公司的创始员工，在汇金公司处兢兢业业工作近二十年。现汇金公司因股东之间的控制权纠纷，汇金公司股东及法定代表人魏嘉帅利用其在汇金公司处的控制地位，以李希国阻拦货车驶离为借口，下发解除劳动合同的通知的行为，既违背了诚实信用，也损害了李希国的合法权益。汇金公司向李希国发出解除劳动合同的行为完全是为了实现股东魏嘉帅的一己私利。2.汇金公司应向李希国支付的赔偿金额。（1）《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。李希国自2000年2月份即已在汇金公司的关联单位工作，所以汇金公司向李希国支付赔偿金的年限应当自2000年2月起计算至2019年12月18日止。（2）退一步讲，即使不能认定李希国自2000年2月份在原用人单位的工作年限应合并计算，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。因汇金公司不能举证证明劳动者工作年限，故汇金公司应当承担举证不能的法律后果，即自汇金公司设立之日起即2003年5月16日，李希国就已经与其存在劳动关系，工作年限至少应当认定为自2003年5月16日起至2019年12月18日止。（3）依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条以及第九十七条的规定，2008年1月1日以后的赔偿金按照《中华人民共和国劳动合同法》规定计算，2008年1月1日以前的赔偿金按照当时有关规定执行。经计算，汇金公司应向李希国支付的违反解除劳动合同赔偿金为683964.42元。综上，一审法院认定汇金公司发出解除劳动合同的通知符合法律规定以及对未休年休假工资金额的认定，既存在未全面查清案件事实的情形，同时存在法律适用错误。李希国请求二审法院综合考虑本案案情的特殊性，依法发回重审或直接改判支持李希国的诉讼请求。汇金公司辩称，一、李希国要求汇金公司向其支付赔偿金683964.42元无事实和法律依据，原审法院在原审中驳回李希国的该项诉讼请求，认定事实清楚，适用法律正确，二审法院依法应当予以维持。理由为：1.2017年11月5日，高鹏文用废弃的建筑材料将汇金公司的大门堵住，并且拉上辱骂魏嘉帅的横幅。高鹏文的行为严重侵害了汇金公司的合法权益、严重侮辱法定代表人魏嘉帅。而李希国作为汇金公司的员工，对高鹏文的上述行为在其朋友圈中予以转发扩散，李希国通过朋友圈转发扩散上述带有侮辱性言论以及汇金公司的大门被建筑垃圾堵住的照片的行为，严重损害了汇金公司及法定代表人的声誉。2.2019年12月13日，李希国听从高鹏文的指示阻拦与汇金公司结算完毕的客户货车出厂长达2个小时，引发周边群众围观，造成恶劣影响，给汇金公司造成重大损失。根据2019年12月13日16时10分至2019年12月13日17时20分，被询问人为李希国的询问笔录显示：“问：‘讲一下高鹏文的情况？’答：‘高鹏文，男，48岁，兴福镇村高人，联系电话139××××3277，是汇金彩钢有限公司的前董事长，我是高鹏文的妹夫，高鹏文是我的舅子。’”由此可知，李希国拦车时对高鹏文已经不在汇金公司处任职明知。3.鉴于李希国的上述行为严重违反汇金公司的规章制度，给汇金公司造成重大损失，汇金公司依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三款之规定，依法向其送达解除合同通知书，与其解除合同有事实和法律依据，依法不应当向其支付经济补偿金，更无需支付赔偿金。综上所述，李希国要求汇金公司向其支付赔偿金683964.42元，无事实和法律依据，原审法院在原审中驳回李希国的该项诉讼请求，认定事实清楚，适用法律正确，二审法院依法应当予以维持。二、李希国在汇金公司处的工作时间为2016年1月14日至2019年12月18日，具体事实理由及法律依据详见汇金公司的上诉状。三、李希国认为汇金公司应向其支付未休带薪年休假工资38214元无事实和法律依据。原审法院认定汇金公司应向李希国支付2018年、2019年未休带薪休假工资为9747元（5300元/21.75天╳10天╳2倍╳2年）亦属认定事实错误，适用法律不当，请二审法院查明事实，依法改判。首先，李希国在2018年度、2019年度请事假天数累计均超过20天，李希国依法不享有2018年度和2019年度的年休假。其次，即使汇金公司因为硬盘被高峰拆除无法提交相应的证据证实李希国2018年度、2019年度请事假天数累计均超过20天，李希国要求汇金公司向其支付2018年度、2019年度未休年假工资9747元仍无事实和法律依据。具体理由：1.根据李希国的工作年限结合法律规定，李希国每年享有的年休假天数最多为10天，结合汇金公司与李希国解除劳动合同的时间为2019年12月18日，即李希国在2019年与汇金公司存在劳动关系的时间并不足365天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第二款之规定，李希国2019年应当享有的年休假天数9天，而非10天。2.根据汇金公司在原审中提交的李希国的2018年度工资表显示，李希国2018年年度月工资为4814.25元，而非5300元，原审法院以月工资5300元为基数计算李希国2018年度年休假工资属认定事实错误。最后，汇金公司从未认可李希国2018年度和2019年度的工资按年薪25万元发放。汇金公司提交的证据确实充分的证实，李希国的工资是按月发放，具体发放数额详见原审中山东汇金彩钢有限公司提交的2018年工资发放表、2019年工资发放表。2018年度李希国的平均工资数额为4814.25元，2019年度李希国的平均工资数额为5300元。综上所述，李希国认为汇金公司应向其支付未休带薪年休假工资38214元无事实和法律依据。原审法院认定汇金彩钢公司应向李希国支付2018年、2019年未休带薪休假工资为9747元，认定事实错误，适用法律不当，请二审法院查明事实，撤销原审中的该项判决，依法改判。汇金公司上诉请求：一、请求二审法院撤销原审判决，依法改判：1.汇金公司与李希国存在劳动关系的期间为2016年1月至2019年12月18日；2.判令汇金公司不支付李希国下列费用：2018年度、2019年度未发薪酬389229元；2018年度和2019年度未休年休假工资9747元；二、一、二审诉讼费用由李希国承担。事实与理由：一、原审法院认定“自2006年6月开始，李希国与汇金公司一直存在劳动关系，至2019年12月18日”属认定事实错误，请二审法院依法予以纠正，理由为：首先，根据原审庭审中汇金公司提交的李希国签订的《劳动合同书》、李希国于2016年1月14日签署的新员工进厂须知、员工承诺书、职工健康普查表可知李希国自2016年1月14日起在汇金公司工作，2019年12月13日，因李希国参与纠集非法人员阻拦已经向汇金公司支付过货款的货车司机离开的行为，严重损害了汇金公司的正常经营，导致汇金公司合法利益严重受损，严重违反了汇金公司的规章制度，汇金公司于2019年12月18日向李希国送达解除劳动合同通知书，双方解除劳动关系。李希国与汇金公司存在劳动关系的期间为四年。其次，根据李希国在原审中提交的《发放2013—2014年工资补助》显示，2013年李希国的工资、补贴款已发放，2014年已领工资为5089元，2014年补助为0元，2015年已领工资为0，2015年补助为0，即李希国自认2014年、2015年汇金彩钢公司并未为其发放工资，由此印证李希国在2014年与2015年期间与汇金公司之间并不存在劳动合同关系，进而证实2016年1月14日，李希国与汇金公司签订劳动合同的真实性与合法性，即李希国在汇金公司的工作时间应当自2016年1月14日起算。最后，2014年至2015年期间，为李希国缴纳社会保险的公司是案外人山东省博兴县汇金彩钢工贸有限公司，非本案的汇金公司。《山东省劳动合同条例》第十五条规定：“用人单位与劳动者在解除或者终止固定期限劳动合同之日起三个月内，再次与劳动者订立固定期限劳动合同的，视为连续订立二次固定期限劳动合同。”结合本案事实，李希国离开汇金公司的时间为二年，显然已经超过了上述三个月的规定。综上，李希国与汇金公司存在劳动关系的期间应为四年，原审法院认定自2006年6月开始，李希国与汇金公司一直存在劳动关系，至2019年12月18日，无事实和法律依据。二、原审法院以汇金公司按照每年25万元向李希国支付2016年、2017年年薪，并以2016年、2017年、2018年到2019年12月18日，李希国在汇金公司的职务并没有变化为由，认为汇金公司应当按照年薪25万元的标准向李希国支付2018年、2019年薪酬389229元，属于认定事实错误，适用法律不当，请二审法院改判李希国2018年度工资，2019年1月至10月份工资已按月足额发放，汇金公司不拖欠李希国上述期间工资。理由为:首先，根据汇金公司在原审中提交的证据显示，李希国的工资按月发放。李希国2018年度应发月工资4814.25元，在扣除汇金公司代缴税费后实发月工资4733.45元，汇金公司已经足额向李希国发放，李希国已签字领取。李希国2019年度应发月工资5300元，在扣除汇金公司代缴税费后实发月工资为5157元，汇金公司已足额发放给李希国，李希国已签字领取。直至2020年1月6日，李希国未对2018年和2019年1月至10月份已发放的工资提出任何异议。其次，2016年1月14日李希国回汇金公司时，并没有和汇金公司的前董事长高鹏文、当时的行政总经理高峰谈过待遇，即李希国与汇金公司并无年薪约定。2017年下半年李希国找到汇金公司现任执行董事兼总经理魏嘉帅和他说自己的年薪是25万，魏嘉帅当时的回复是：“如果你没有和别人谈过你的待遇情况，那么我也没办法和你谈待遇，因为你的工作内容确实是一个普通内勤就可以干的，你有什么想法你整理出一个细则，总不能你说是10万20万，我就答应。”2017年11月5日，高鹏文用建筑垃圾把汇金公司的大门堵住，李希国发了朋友圈。再后来，李希国又找魏嘉帅说要2016年2017年的所谓的工资，魏嘉帅回复，让李希国先把朋友圈里的照片删除，并且让李希国拿出来要总额25万的依据。再后来，李希国经常去魏嘉帅的办公室，一坐就是坐上大半天，非要说汇金公司还欠他2016年、2017年工资，魏嘉帅被缠的没有办法了，就答应把李希国认为汇金公司欠他的工资补齐。同时魏嘉帅告知李希国：2016年、2017年的工资，因为没有约定，考虑双方是亲戚关系（李希国是魏嘉帅的亲姨夫），可以发给李希国，但是2018年以后的工资按照每月5000元左右发，如果李希国想要高工资，得根据李希国的工作来调整待遇，否则每月只能发5000多。最后，根据原审法院计算李希国2018年、2019年度未休年假工资的认定标准为李希国月工资应为5300元，也可以证实李希国的工资是按月发放。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十一条规定：“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。”根据上述规定，结合本案事实，即使因为李希国的软磨硬泡，魏嘉帅碍于亲戚情面2017年前为李希国发放过25万元，结合李希国2017年11月以后种种损害公司的行为和李希国的工作内容及工作表现，汇金公司自2018年、2019年1月至10月按月给李希国发放工资4814.25和5300元，不违反劳动合同法的规定，并且自2018年1月直至2020年1月6日前李希国也未提出任何异议，李希国的工资发放的执行时间已远远超过《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十一条规定的一个月，故李希国的工资应当按照现行的标准执行，即自2019年以后每月工资5300元。综上，汇金公司不拖欠李希国2018年度和2019年1月至10月份的工资，原审法院判令汇金公司向李希国其支付2018年度、2019年度工资389229元，无事实和法律依据，且与其认定的李希国2018年、2019年未休年休假工资标准的结论不一致，进一步证实原审判决是错误的。请二审法院查明事实，依法改判。三、原审法院认定汇金公司应向李希国支付2018年、2019年未休带薪休假工资为9747元（5300元/21.75天╳10天╳2倍╳2年）属认定事实错误，适用法律不当，请二审法院查明事实后，依法改判。首先，李希国在2018年度、2019年度请事假天数累计均超过20天，李希国依法不享有2018年度和2019年度的年休假。其次，即使汇金公司因为硬盘被高峰拆除无法提交相应的证据证实李希国2018年度、2019年度请事假天数累计均超过20天，李希国要求汇金公司向其支付2018年度、2019年度未休年假工资9747元仍无事实和法律依据。1.根据李希国的工作年限结合法律规定，李希国每年享有的年休假天数最多为10天，结合汇金公司与李希国解除劳动合同的时间为2019年12月18日，即李希国在2019年与汇金公司存在劳动关系的时间并不足365天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第二款之规定，李希国2019年应当享有的年休假天数9天，而非10天。2.根据汇金公司在原审中提交的李希国的2018年度工资表显示，李希国2018年年度月工资为4814.25元，而非5300元，原审法院以月工资5300元以基数计算李希国2018年度年休假工资属认定事实错误。综上，原审法院认定汇金公司应向李希国支付2018年、2019年未休带薪休假工资为9747元，认定事实错误，适用法律不当。四、李希国主张的2018年度年薪和未休带薪休假工资，均已超过了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定仲裁时效，依法也不应当得到支持。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审法院查明事实，依法改判。李希国辩称，一、汇金公司陈述李希国在其处工作时间仅为四年与事实严重不符，理由如下：1、李希国与汇金公司于2016年签订的《劳动合同》、《新员工进场须知》并不能直接反映双方的真实工作期限。实践中也存在合同到期后重新签订新的劳动合同的情形。具体到本案，早在汇金公司设立之前即2000年2月份起，李希国便跟随汇金公司创始人、股东高鹏文从事与彩钢相关的业务，股东高鹏文、魏龙昌等于2003年5月16日以注册设立了汇金公司，李希国便与汇金公司建立了劳动关系。2、虽然2014年、2015年度李希国领取的月工资显示为零，但该情形属于李希国按照汇金公司“培养计划”的一种工作安排。李希国依旧接受汇金公司管理，汇金公司于2014年、2015年依旧为李希国缴纳社保恰恰印证了这一点。3、汇金公司陈述：“李希国缴纳社保的单位系山东省博兴县汇金彩钢工贸有限公司，非汇金公司。”来否认双方之间的真实劳动关系，与事实严重不符。依据李希国的养老保险历史缴费明细可知，李希国自2006年6月份开始在汇金公司处缴纳社保，后因山东汇金集团统一管理，汇金公司社保关系于2008年1月份转入汇金公司关联单位山东省博兴县汇金彩钢工贸有限公司缴纳。庭审中，汇金公司认可李希国提交的10、12、13年的工资表中也包含了扣缴社保的事实。假设山东省博兴县汇金彩钢工贸有限公司与汇金公司无关，为何汇金公司还要在李希国工资中扣除相关社保缴费用呢？4、李希国从未与汇金公司解除过劳动合同，如汇金公司认为双方于2014年已经解除劳动合同，就不会继续为李希国缴纳社保。另外，汇金公司也未提交任何证明双方已于2014年解除劳动合同的证据，其主张李希国已离开汇金公司处两年的情形严重罔顾事实。综上，一审法院已对双方于2006年6月份之后的劳动关系认定正确，事实清楚。关于2006年之前的劳动关系，以李希国上诉状中意见为准。二、一审法院判决汇金公司向李希国支付2018年、2019年度未发薪酬389229元认定事实清晰，适用法律正确。汇金公司在一审庭审中已自认了李希国工资基数25万元的事实，同时承认汇金公司工作职务及内容无任何变化。汇金公司理应按照每年25万元工资标准支付应发未发工资。三、汇金公司认为不应向李希国支付年休假工资无任何事实基础。1、汇金公司未举证证明李希国累计休假20天的证据。2、如汇金公司所述，一审法院已认定了李希国年薪25万元的工资标准，故其按照5300元标准计算2018年、2019年未休年休假工资存在认定日工资基数错误情形。3、关于日工资计算标准李希国已在上诉状中详细陈述，此处不再赘述。四、汇金公司主张2018年度工资及年休假工资已超过仲裁时效与法无据。1、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条明确规定，因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制。2、《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。也就是说汇金公司安排李希国年休假的最晚时间应在2019年12月31日之前，结合《劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定，李希国主张2018年年休假工资并未超过仲裁时效。综上，汇金公司诉讼请求既无事实基础，也无法律依据。李希国请求贵院驳回其诉讼请求。另外，结合本案事实，因汇金公司违法解除劳动合同，其应当向李希国支付违法解除劳动合同的赔偿金。李希国向一审法院起诉请求：1.依法确认李希国与汇金公司之间自2000年2月起至2019年12月18日止存在劳动合同关系；2.判令汇金公司支付拖欠李希国的2018年度、2019年度工资389229元；3.判令汇金公司支付李希国违法解除劳动合同赔偿金683964.42元（按照上一年度职工平均工资5448.58元计算）；4.判令汇金公司支付李希国2018年度、2019年度未休年休假公司38314.17元；5.本案诉讼费用由汇金公司承担。汇金公司向一审法院起诉请求：1.判令汇金公司与李希国存在劳动关系的期间为2016年1月14日至2019年12月18日；2.判令汇金公司不支付李希国下列费用：2018年度、2019年度未发年薪376878.00元；2018年度和2019年度未休年假工资14620.80元3、本案诉讼费用由李希国承担。一审法院认定事实：自2006年6月份开始，汇金公司为李希国缴纳养老保险，缴纳至2007年12月份；自2008年1月份开始，山东省博兴县汇金彩钢工贸有限公司为李希国缴纳养老保险，缴纳至2017年12月。李希国庭审过程中提交了2010年、2012年、2013年的工资发放表，汇金公司对该工资表真实性无异议，且认可该工资是从其处领取。2016年1月4日，李希国与汇金公司签订《劳动合同书》一份，约定：李希国在汇金公司处工作，担任客服岗位工作。2016年1月4日，李希国在汇金公司的职工健康普查表中的工作情况中填写：2000年1月—2004年12月在汇金南厂工作、2005年1月—2008年8月在青岛胶州工作、2009年1月—2014年3月在汇金彩钢工作。汇金公司向李希国发放了2018年的工资57771元，向李希国发放了2019年10个月的工资51428元。2017年11月5日，李希国在其微信朋友圈发布汇金公司门口景象照片一张，但未做任何评论。2019年12月13日，因李希国围堵从汇金公司拉货的货车被博兴县店子镇派出所询问，在询问笔录中，李希国陈述“高鹏文就指使我下楼把车拦下，将车上拉的镀锌卷卸下来，我自己下楼将拉镀锌卷的货车拦了下来”、“阻拦货车离开大约两小时左右”、“支付过货款了，货款一般是支付给财务，并且我们厂子从来不允许货主欠款”。庭审过程中，李希国陈述其是在汇金公司的工作岗位是“负责公司物流，负责找车、走货，从外地进货、出货时，我负责找车。我属于销售部门管理”。另，2017年12月25日，从汇金公司的法定代表人魏嘉帅的账户转李希国账户218971.82元；于2018年2月10日由汇金公司财务人员公美玲账户转高鹏连（李希国妻子）账户188050.31元。汇金公司的法定代表人对该两笔款项的解释是：李希国2016年1月14日回公司的时候，他没有和任何人谈过他的待遇是什么情况，无论是高鹏文还是高峰等人，都没有和他提起过他的待遇，这是李希国在2017年下半年的找我的时候，和我说的。我当时说“如果你没有和别人谈过你的待遇情况，那么我也没办法和你谈待遇，因为你的工作内容确实是一个普通内勤就可以干的，你有什么想法你整理出一个细则，总不能你说是10万20万，我就答应”。在2017年11月5日高鹏文用建筑垃圾把汇金公司的大门堵住之后，实际上李希国是从早上就一直在那里，而且他还发了朋友圈。再后来，李希国又去找我，说是要2016年和2017年的所谓的工资，我当时回复他，你先把朋友圈里面的照片删除，然后你拿出你要总额25万元的依据来，他拿不出来。后来我看着他把朋友圈显示改成多长时间可见，我不知道他到底有没有把朋友圈中的内容删掉。后李希国经常去我的办公室，一坐就坐上大半天，非要说是还欠他的工资。我被缠的没办法了，然后我就答应他给他把他认为应该欠的给他，把250000元凑齐。同时我也和李希国说了，“2016年和2017年，因为没有约定，考虑我们是亲戚关系，我可以给李希国发，但是2018年的工资我还是按5300元给李希国发。他要是想要高工资，那就重新把你的工作职责和工作内容是不值那些钱的，公司经营也很困难，也没有能力再照顾亲戚关系，如果想什么工作，可以提，我可以根据李希国的工作来调整待遇，你给我答案以后，我们再讨论，如果给不了，那就只能按每月5000多发”。庭审过程中，汇金公司陈述2016年、2017年、2018年到2019年12月18日，李希国在其公司的职务并没有变化。再，对于李希国的工作经历，李希国陈述为：2000年进入汇金物资公司工作，是一般职工，一直工作到2002年；2002年去现在的汇金南厂，也叫汇金工贸，工作到2004年；2004年冬天去了青岛汇金，工作到2008年8月；2008年去了汇金公司，一直工作到2019年12月18日。2014年至2015年公司股东讨论让我们自己出去锻炼，比如外交什么的，这期间没有发工资。当时出去了我们三个人，付金友、耿庆良，我们三个人先后回到了汇金公司。2016年1月14日又回到汇金公司。2014年到2015年的社保仍由汇金公司缴纳。对于李希国的工作经历，汇金公司法定代表人魏嘉帅陈述为：我进入公司的时候是2015年下半年，我了解的情况是，2014年到2015年应该有4个人出去，分别是李希国、付金友、耿庆良、于永前，但是实际出去的就是刚才李希国陈述的三个人，当时让他们出去高鹏文给他们的说法是，他们三个人出去各自组成一个团队，然后等他们团队运行合理后，他们可以带团队再回公司，但是另一种说法是他们三个其实是被赶出去的。所以在2015年年底的时候，李希国、付金友、耿庆良他们要回公司，但是高鹏文提出了很多苛刻要求，致使付金友、耿庆良就没有回公司，只有李希国重新入职。付金友、耿庆良是分别是在2017年下半年和2018年年初回来的。2019年12月18日，汇金公司向李希国发送《解除劳动合同通知书》，载明：鉴于你于2019年12月13日参与高鹏文纠集保安阻挡出货车辆进出，你的行为严重损害了公司的正常生产经营秩序，导致公司合法利益严重受损，现公司依据公司的规章制度解除与你的劳动合同……。2020年1月6日，李希国向博兴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求:1.裁决确认申请人与被申请人自2000年2月至2019年12月18日存在劳动合同关系；2.裁决被申请人支付拖欠申请人的2018年度、2019年度工资376878元；3.裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金653829.6元；4.裁决被申请人补足2000年2月至2019年12月医疗保险，补足2018年1月至2019年12月的养老保险；5.裁决被申请人支付申请人2018年度、2019年度未休假工资38314.17元；6.仲裁费用由被申请人承担。2020年3月2日，博兴县劳动人事争议仲裁委员会做出博劳人仲案字（2020）第8号裁决书，裁决：一、申请人与被申请人双方自2000年6月至2019年12月18日存在劳动关系；二、被申请人自本裁决书生效之日起十五日之内支付申请人2018年度、2019年度未发年薪376878元、2018年度和2019年度未休年薪假工资243.68元/天×15天×2倍×2年=14620.8元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。李希国、汇金公司对上述博劳人仲案字（2020）第8号裁决书均不服，分别向一审法院提起诉讼。一审法院认为，本案系劳动争议。本案争议的焦点问题为：一、李希国在汇金公司处的工作时间；二、汇金公司是否拖欠李希国2018年度、2019年度的工资；三、汇金公司是否该向李希国支付劳动合同赔偿金；四、汇金公司是否该向李希国支付2018年度、2019年度未休年假工资。关于李希国在汇金公司处工作时间的认定。1.汇金公司自2006年6开始为李希国缴纳社会保险，可见，2006年6月份汇金公司与李希国已建立劳动关系；2.汇金公司虽陈述其自2016年1月14日与李希国签订劳动合同时才建立劳动关系，但庭审中汇金公司认可李希国提交的2010年、2012年、2013年的工资发放表是从其公司处领取的工资。2010年、2012年、2013年时，李希国在汇金公司处工作；3.从2006年6月至2007年12月，汇金公司为李希国缴纳养老保险；自2008年1月至2017年12月由山东省博兴县汇金彩钢有限公司为李希国缴纳养老保险，即使在汇金公司自认的李希国在其处工作的2010年、2012年、2013年、2016年1月14日之后的时间，李希国的养老保险仍然是由山东省博兴县汇金彩钢有限公司缴纳，可见，相关的养老保险是山东省博兴县汇金彩钢有限公司为李希国缴纳，但与李希国存在劳动关系的为汇金公司。4.根据庭审过程双方的陈述及汇金公司提交的《职工健康普查表》可知，2014年至2015年期间李希国外出锻炼，但汇金公司仍为其缴纳养老保险，双方一直存在劳动关系。故，一审法院认定，自2006年6月开始，李希国与汇金公司一直存在劳动关系，至2019年12月18日双方解除劳动合同。关于汇金公司是否拖欠李希国2018年度、2019年度的工资的认定。1.庭审过程中，双方均认可汇金公司向李希国发放了2018年的工资57771元及2019年10个月工资；2.从庭审过程中汇金公司的法定代表人魏嘉帅的陈述可知，汇金公司按每年年薪250000元向李希国支付2016年、2017年的年薪。3.汇金公司陈述自2016年、2017年、2018年到2019年12月18日，李希国在其公司的职务并没有变化。故，在汇金公司按每年年薪250000元向李希国发放且李希国职位没有任何变动的情况下，现李希国诉求汇金公司按年薪250000元向其支付2018年、2019年的薪酬，合法有据，予以支持。汇金公司向李希国发放了2018年的工资57771元及2019年10个月的工资51428元，现李希国诉求汇金公司应再其向支付389229元，予以支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，李希国向汇金公司主张其2018年、2019年的未发年薪，并未超过诉讼时效的规定。关于汇金公司是否该向李希国支付劳动合同赔偿金的认定。1.庭审过程中，李希国自认其在汇金公司负责物流业务，其属于销售部门管理；2.李希国在派出所询问笔录中陈述其知道拉货司机已支付了货款。一审法院认为，结合李希国的工作职位、工作年薪、工作时间，其在没有直接管理部门的授权下且明知道货车司机在支付了货款的情况下仍阻拦货车司机2小时左右，导致汇金公司声誉受损，严重损害了公司利益，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第三款的规定，汇金公司向李希国发出解除劳动合同的通知符合法律规定，不应向李希国支付赔偿金。关于汇金公司是否该向李希国支付2018年度、2019年度未休年假工资的认定。李希国自2006年开始在汇金公司有限公司工作至2019年，根据《职工带薪休假条例》第三条的规定“已满10年不满20年，年休假10天”，汇金公司未提交有效证据予以证实李希国存在休假情形，故李希国未休带薪休假工资应当得到支持。参照汇金公司向李希国发放工资的明细表，李希国月工资应为5300元。2018年应休10天、2019年应休10天，故汇金公司应向李希国支付未休带薪休假工资为9747元（5300元/21.75天×10天×2倍×2年）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《职工带薪休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，判决：一、李希国与汇金公司自2006年6月至2019年12月18日存在劳动关系；二、汇金公司于本判决生效之日起十日内支付李希国2018年度、2019年度未发薪酬389229元；三、汇金公司于本判决生效之日起十日内支付李希国2018年、2019年度未休年休假工资9747元；四、驳回李希国的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元（合计），由李希国负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为：1.汇金公司与李希国存在劳动关系的期间；2.汇金公司应否向李希国支付2018年、2019年未发薪酬389229元；3.汇金公司应否向李希国支付违法解除劳动合同赔偿金；4.汇金公司应否向李希国支付2018年、2019年度未休假年休假工资，若应支付，工资标准为多少。针对争议焦点1，汇金公司以劳动合同等材料主张其与李希国建立劳动关系的时间为2016年1月14日，但未对汇金公司自2006年6月开始为李希国缴纳社会保险，且存在双方劳动关系存续期间由其他相关企业为李希国缴纳社会保险的情形作出合理解释，亦未提交相关解除劳动关系的材料证实其主张，故对其劳动关系起算时间为2016年1月14日的主张，本院不予支持。针对争议焦点2，根据一审法院查明的事实，汇金公司在2016年、2017年均按年薪25万元向李希国支付工资，且汇金公司承认李希国的工作岗位及内容不变，亦未提交证据证实双方对于工资标准作出重新约定，一审法院认定李希国工资标准为年薪25万元，扣除2018年、2019年汇金公司已向李希国发放部分，判决汇金公司应向李希国支付2018年、2019年未发薪酬389229元正确，本院予以支持。针对争议焦点3，根据一审法院查明的事实，李希国参与阻拦已支付货款司机2小时并发朋友圈的行为，确已使汇金公司声誉受损，为汇金公司造成重大损害。李希国辩称其行为系受汇金公司领导指示，属于职务行为，但未提交证据证实，且其行为并非其工作岗位内容，汇金公司依据《中华人民共和国动合同法》第三十九条第三款的规定与李希国解除劳动合同，李希国主张违法解除劳动合同赔偿金于法无据，本院不予支持。针对争议焦点4，汇金公司主张李希国已超期休假，不应再向其支付未休年休假工资，但未提交证据予以证实，应承担举证不能的不利后果，汇金公司应当根据《职工带薪年休假条例》的规定向李希国支付2018年、2019年度应休未休年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资……。根据一审查明的事实，李希国享受未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资为5300元，一审法院认定未休年休假工资标准正确，本院予以支持。汇金公司主张李希国主张的2018年未付年薪及带薪年休假工资均已超仲裁时效。本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款及《职工带薪年休假条例》第五条的规定，李希国主张2018年未付年薪及带薪年休假工资未超仲裁时效，故对汇金公司的上述主张，本院不予支持。综上，上诉人李希国、汇金公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人李希国负担10元；由上诉人山东汇金彩钢有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  张秀峰审判员  吴金魁审判员  王 琳二〇二〇年九月二十二日法官助理刘德霞书记员王亭亭