浙江省武义县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0723民初1728号 原告：贵州晨旭雅阁装饰材料有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区石板镇合朋村贵州西部建材城B区3栋2层1、2、3、4号。 法定代表人：胡宏杰。 委托诉讼代理人：陈俊惠，浙江今日律师事务所律师。 被告：浙江铭爵智能科技有限公司，住所地武义县泉溪镇金岩山工业区纵一路。 法定代表人：刘星星。 被告：刘星星，男，1985年2月13日出生，汉族，住湖北省孝昌县。现住浙江。 两被告的共同委托诉讼代理人：徐耿华，浙江前程律师事务所律师。 原告贵州晨旭雅阁装饰材料有限公司（下称“晨旭公司”）诉被告浙江铭爵智能科技有限公司（下称“铭爵公司”）、刘星星合同纠纷一案，本院于2020年6月28日立案后，依法适用简易程序，于2020年8月13日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人及其委托诉讼代理人和两被告的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告晨旭公司向本院提出的诉讼请求：1、第一被告退还原告收取的人民币395029元的货款定金。2、第二被告对上述款项承担连带返还义务。3、由两被告承担本案全部诉讼费用。 事实和理由：原告于2019年3月到武义各防盗门公司商谈加盟代理出售防盗门，后原告到被告公司，被告带原告参观了样品展览厅，又向原告出具了“中国防盗门十大品牌、中国绿色环保产品、中国著名品牌、中央电视台品牌广告、挂牌企业股权代码”等宣传资料，又向原告承诺了防盗门代理价格及铺货的事情，并约定原告是零库存经营，原告随时向被告要货都保证有货，且不会有任何销售任务，在合同到期后免费无限期续签，于是原告与被告签订了合作协议，并按约将款项共计人民币58万元打入第二被告账户。原告按约进行了前期工作，双方合作也好，后原告发现下的订单经常没有，原告向被告询问，被告以停产、单子数量过少为由拒绝发货，并向原告表示要100扇门以上才为生产。原告向被告表示客户已下单，会承担违约责任，要求调货解决，但被告还是置之不理。期间，原告购买的防盗门因质量问题请求被告处理，但被告也未解决。 原告认为，被告的宣传不实，合作期间被告也从未给原告提供过任何指导，在停产时也未向提前向原告通知，并以非法理由拒绝向原告供货，已构成根本性违约。合同到期后，原被告续签合同协商时，被告仍拒绝改正违约行为。 以上事实，有合作协议书、代理价格表、微信转账记录等为证。综上所述，原告认为双方合作关系清楚，第一被告以非法的要求拒绝向原告发货，其的行为已构成根本性违约，第二被告代为收款，负有共同返还钱款的义务。现特向贵院提起诉讼，望予支持。 被告铭爵公司、刘星星辩称，1、原告所说双方约定是零库存经营，原告随时向被告要货保证有货，且没有销售任务，在合同到期后免费无限期续签均不是事实。合作协议书中第8-1、8-2条对定货流程做了明确约定，可以零库存运营不等同于零库存经营，要达到完全零库存经营是在原告完全接受被告的订货指导前提下才有可能实现。原告在加盟前期是比较谦虚的，但在入门后，自主性越来越强，这也是导致原告想脱离被告的原因。合作协议书中第9-4条看出年销售最低是580万元，这也是收取58万元定金的原因，被告将原来在贵阳的另外经销商完全撤掉，就是为了把整个贵阳市场交给原告经营，被告为此遭受巨大损失，后来甚至把原有办事处也撤掉，使原告成为在该地区的唯一经销商，而被告并非是原告的唯一供货商。合作协议中第9-4条亦约定了双方续约的条件，并非如原告所述无条件免费无限期续签。而是原告完成了双方协议的销售任务和其他条件下，合同到期前1个月可申请续约，原告有优先权而已。2、原告所说下的订单经常没有货，这些款式被告都已停产，所以才不发货。这种情况最早在出现在2019年11月底，随着剩余合作期限越来越短，原告感受到销售任务的压力，就专门找停产的、没有现货的款式下单。被告专门为其生产备货后，其又取消订单。合作协议书第6-1条约定，被告有权对货品进行结构性调整并有权根据市场原材料行情波动进行产品价格调整，原告故意以这种方式询价就是为了造成被告无法履行供货义务的假象，而需要的大批量货物均从其他厂家进货，包括定制非标门。明显违反诚实信用原则。原告提供的第3-16/3-17/3-18这些订单，是在告知原告上述款式停产后，故意下的，被告方怀疑其合同的真实性。关于货物和宣传不实的问题，上述的证书都是真实的，由相关部门发售，但是在协议书第11-1条也对宣传问题做了约定，这种宣传不构成提示原告经营成功的可能性。总之被告不存在违约行为。被告刘星星是被告铭爵公司的法定代表人，其收取原告支付的款，是受被告铭爵公司的委托，并也交到了公司。综上，请求法院驳回原告诉请。 证据的出示、质证和认证 一、原告晨旭公司为证明其起诉的事实，在庭审中出示了如下证据： 1、合作协议书、代理价格表、款项打入协议、银行回执，证明双方合作及已付款的事实情况以及双方的权利义务。被告对三性没有异议。本院予以确认。 2、被告公司业务经理张经理、刘星星分别与胡宏杰微信记录、出库单、名爵防盗门订单及录音资料，证明原告正常下单及被告违约的事实情况。原告一直要求被告按合同履行义务，但是被告非法强加其他要求不予发货后双方多次协商仍没有解决。被告对微信聊天记录真实性认可，但是原告提供不完整，不能达到其证明目的。被告有发产品更替通知给原告，原告在这之后特地找来了停产的款式下单；对出库单的真实性认可，但是也不完整，不能达到证明目的。对订单的真实性不认可。关联性来讲不能达到证明目的，从证据形式上看，就是原告的单方陈述，原告自己盖的公章，并且客户确认中第3-16条不是原告公司的，是合巨公司的。本院对微信聊天记录及出库单的真实性予以确认。对订单结合确认的微信聊天记录对2019年12月1日、20日、24日、27日的订单予以确认，对2019年11月29日、12月14日的订单无其他证据证实，不予确认。对于录音，因文字整理缺乏完整性，无法判断，故不予确认。 3、宣传广告牌（原件在被告处），证明虚假宣传的事实，发牌单位非正规，是被告用于欺骗原告所用。被告对真实性予以认可，但不能达到证明目的，证书都是相关机构颁发，不是被告伪造，原告说这些都是非正规单位，如果真的是非正规单位那么被告也是受害者。被告在合同中也说了不作为相关事项补充，这种证据与本案双方达成合作协议并无关联性。本院认为，原告在庭审中仍在用被告的牌子销售安全门，该证据与本案无关联性，不作确认。 4、2019年10月10日告知函、回函、2017JS169D检测报告（原件在被告处），证明被告提供的门存在质量问题，原告要求被告提供合格证明，被告至今未能提供。原、被告协商的是甲级门，被告提供的是丁级门。约定是在第二组证据（款项价格表2-6最底下6017、2-7的992-3明确是甲级的，还有907-1）。被告对告知函、回函、检测报告真实性予以认可，但对订货当时是否甲级，合同上看不出。原告认为是按甲级打的款。本院对证据的真实性予以确认。 5、2019年12月27日告知函和三份订购合同，证明因被告违约造成损失的事实情况。被告对告知函真实性予以认可，但是原告单方陈述不能达到原告证明目的。订购合同真实性不认可，6-3、3-16何菊应是同一个人，而且这些订单都是在同一时段，就是11月底和12月初形成针对款项都是955-3、6018、979、6017这几款，这几款原告已经在通知下架了的。这三份订购合同证明客户下单的应该支付定金的相关凭据同时提供，真实性存疑。本院对被告收到过告知函予以确认，待证事实无其他证据，不予确认。对订购合同的真实性结合前面确认的微信聊天记录予以确认，但不足以证据其实际损失。 被告铭爵公司及刘星星为证明其作辩主张的事实，在庭审中出示了如下证据： 1、合作协议书、出库单，证明1）原被告间是合作关系。2）定金的返还方式为抵扣货款。3）被告铭爵公司有权利对货品及价格进行调整。4）原告有义务随时了解产品变化更新情况。5）原、被告间约定了下单的流程（原告下单后经过被告审核确认才能达成）。6）原、被告约定了续约的条件（不是无条件续约）。7）被告铭爵公司已经履行了合同义务，前期做了指导工作，赠送产品也已经赠送到位。原告对合作协议书、出库单真实性没有异议，但是对证明目的有异议，对其1）、2）的证明目的没有异议。对3）有异议，这是被告提供的格式条款对加重原告义务，对被告有利的条款其不认可。对4）有异议，通过合同可以看出原告向被告交付了58万元，双方在合作期间是应当由被告及时向原告告知变化更新情况而不是通过格式合同约定把相应责任强加给原告，被告说有几十个上百个经销商无法管理，不属实。对5）有异议，通过录音可以看出刘星星主动要求认可微信下单。原告要求正规下单。对6）有异议，完全不真实，双方一直在谈续约的事情，刘星星多次打电话要求原告续约，因为被告没有改正原告不愿意续约。对7）有异议，合同明确表明甲方权利义务的第6-3条、第6-4条没有履行，原告是零库存的应当随时要货的义务也没有履行。本院对真实性予以确认。 2、公证书，证明原告的业务在正常进行，但未在被告铭爵公司处订货，图16-39均是非标定制门，被告铭爵公司均可供货，图35更是由被告一提供的样品，但是原告在销售过程中都未在被告铭爵公司处下单。原告对形式真实没有异议。对实质内容不认可，被告是从朋友圈截图的，不能证明是原告下单，原告是以微信形式下单，朋友圈只是收藏的喜欢的款式，被告是从朋友圈里面截图的。对图没有异议，不能证明原告销售过这些产品。该组证据不能证明被告的待证事实，本院不作确认。 3、微信聊天截图、朋友圈截图，证明原告故意找被告停产款式订货。原告认为被告没有权力要求原告做库存销售。本院认为该证据不能证明被告已告知原告产品已下架，不能再进行无库存销售的事实，故不予确认。 经审理，本院认定如下事实：2019年3月9日，铭爵公司（甲方）与晨旭公司（乙方）签订合作协议书，协议约定：1-3甲乙双方之间仅存在受本合同约束而形成的供销关系。1-4乙方系独立经济主体，业务上接受甲方的督导和指导，自觉维护甲方品牌形象和公司形象。2-1经营区域，乙方接受贵州省贵阳市区域为销售商，乙方后期进货时甲方按省会级别供货。2-3经营权限；乙方有权在其销售的经营区域内发展分销和销售网点滴。甲乙双方签订合同时，乙方向甲方支付货款定金为580000元，甲方首次按出厂价免费配送160000元的“名爵”智能门系列产品，作为乙方布置展厅之样品及乙方启动当地市场营销使用（此货款定金不退，后期进货按政策全额返还）。同时作为乙方选择该地并取得该地销售本产品的经营资格时甲方免费向乙方赠送相关应配套开业用品。4-1货款定金的返还政策：乙方后续进货（首批货除外）按进货款10%返还货款定金（名爵集成室内门及工程门按5%比例返还定金），此约定为货款定金返还的唯一方式，以现金或货物结算直到合作货款定金返完为止。4-2进货优惠：根据乙方合作级别，甲方按9%出厂价给乙方进货优惠（工程及室内门除外）。4-3为了促进开拓市场，甲方给予乙方50000元装修及广告补贴，由乙方现款进货达100000元返还5000元，返完为止。5-2甲方按现有库存货品优先供货，特价商品和促销商品由公司统一配货。6-1为应对市场变化，甲方有权对货品结构进行调整并有权根据市场原材料行情波动进行产品价格调整。6-2甲方可对乙方的经营情况进行监督和检查，可随时对乙方的经营状况、货品销售、库存、零售价格等进行检查指导。6-7甲方负责甲方提供的产品质量，乙方在市场上购买的配套产品造成质量和损失；以及未按照甲方操作规范、配套造成的情形，不在甲方负责之内。7-2乙方应随时了解甲方产品更新情况和甲方网上相关通知。并按甲方的统一部署参加促销活动，严格执行活动的规定和政策。8-1乙方订货以订单的形式完成，甲方不接受电话、口头订货，乙方将订单填写清楚并签字盖章后，以传真或扫描的形式传到甲方，甲方在收到订单后一个工作日内给予确认并回复。订单确认后，乙方按订单金额30%-50%支付定金，甲方发货前，乙方付清余款。8-2为帮助经销商提供资金利用率，乙方可零库存来降低自己的运营成本，后续定货根据所需自选下单，甲方结合自身配货经验给予乙方定货指导。本合同有效期一年，从合同签订之日起至2020年3月8日止，在乙方完成了双方协议的销售任务及其他同等条件下，期满乙方有优先续约权。合同期满前一个月可申请续约，续约免费。合同还就其他相关内容作了约定。合同签订后，晨旭公司依约向铭爵公司法定代表人刘星星账户汇入货款定金580000元，并进行销售铭爵公司和“名爵”智能门系列产品。被告也依合同承担了相应的费用，向晨旭公司提供各种“名爵”智能门。但2019年11月29日至12月27日以来晨旭公司先后从微信向铭爵公司发订单6份，铭爵公司以所需产品已停产，老款已下架为由未予提供销售产品，并言明如要下单需有量至少200樘。截至起诉之时，晨旭公司尚有在铭爵公司未抵货款定金395029元。 另外，双方约定铭爵公司提供的防盗门中992-3、6018、6020款式型号的均为甲级，但板材厚度分别为1.4/0.7、1.4/0.8、1.4/0.8，依照检测报告仅为丁级，存在出售等级与标准等级不符的情况。 本院认为，铭爵公司与晨旭公司签订的合作协议书，不违反法律规定，应受法律保护。晨旭公司虽然向铭爵公司交付了580000元货款定金，但双方并未约定一年完成的销售额。铭爵公司未能及时提供晨旭公司所需产品货物使晨旭公司无法继续销售铭爵公司的“名爵”各种智能门系列产品，同时铭爵公司的产品中存在等级不符的情况，因此铭爵公司构成违约，应承担违约的民事责任。然在合同一年期满后，铭爵公司未返还晨旭公司相应的抵扣货款后的剩余货款定金395029元，晨旭公司要求铭爵公司返还该部货款定金的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。但其要求刘星星承担连带返还责任，因刘星星的行为是履职行为，其行为所产生的法律后果由法人承担，故依法刘星星不应承担责任，晨旭公司的该请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十五条之规定，判决如下： 一、浙江铭爵智能科技有限公司于本判决生效后七日内返还贵州晨旭雅阁装饰材料有限公司货款定金395029元。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回贵州晨旭雅阁装饰材料有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费3613元（已减半），保全费2520元，由浙江铭爵智能科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 杜建跃 二〇二〇年九月二十三日 代书记员 张晓君