辽宁省营口市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽08刑终243号原公诉机关营口市西市区人民检察院。上诉人（原审被告人）**，男，1963年1月24日出生，汉族，初中文化，营口市西市区金鑫通讯设备安装公司更夫，捕前住营口市西市区（户籍地营口市西市区）。因本案于2019年7月10日被盘锦市公安局双台子分局刑事拘留，同年7月19日经盘锦市双台子区人民检察院批准，被盘锦市公安局双台子分局执行逮捕。现羁押于营口市看守所。指定辩护人马琳，辽宁睿智律师事务所律师。指定辩护人李雪汝，辽宁睿智律师事务所律师。上诉人（原审被告人）倪永军，男，1971年8月23日出生，汉族，初中文化，无业，捕前住营口市西市区（户籍地营口市西市区）。因本案于2019年7月10日被盘锦市公安局双台子分局刑事拘留，同年7月19日经盘锦市双台子区人民检察院批准，被盘锦市公安局双台子分局执行逮捕。现羁押于营口市看守所。指定辩护人马洪流，辽宁睿智律师事务所律师。指定辩护人王茹，辽宁睿智律师事务所律师。营口市西市区人民法院审理营口市西市区人民检察院指控原审被告人**、倪永军犯贩卖毒品罪一案，于2020年8月5日作出（2020）辽0803刑初26号刑事判决，宣判后，原审被告人**、倪永军不服提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人**、倪永军，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：1、2019年4月中旬，被告人**在营口西市区智胜新家园向吸毒人员郭某贩卖冰毒1克左右，价值人民币900元。2、2019年5月，被告人**在营口市西市区向吸毒人员郭某贩卖冰毒1克左右，价值人民币900元。3、2019年5月30日，被告人**在营口市西市区智胜新家园向吸毒人员郭某贩卖冰毒5克左右，价值人民币3250元。4、2019年6月末，被告人**在盘锦市兴隆台区油田新玛特附近向吸毒人员郭某贩卖冰毒2克左右，价值人民币1600元。5、2019年7月6日凌晨，被告人**在营口市西市区致远小区向吸毒人员郭某贩卖冰毒0.3克左右，价值人民币288元。6、2019年5月20日，被告人**在营口市西市区金鑫通讯设备安装公司向吸毒人员陈某1贩卖冰毒0.3克左右，价值人民币330元。7、2019年6月9日，被告人**在营口市西市区金鑫通讯设备安装公司向吸毒人员陈某1贩卖冰毒0.5克左右，价值人民币300元。8、2019年6月13日，被告人**在营口市西市区金鑫通讯设备安装公司向吸毒人员陈某1贩卖冰毒，价值人民币300元。9、2019年6月14日，被告人**在营口市西市区金鑫通讯设备安装公司向吸毒人员陈某1贩卖冰毒，价值人民币300元。10、2019年6月15日，被告人**在营口市西市区金鑫通讯设备安装公司向吸毒人员陈某1贩卖冰毒，价值人民币200元。11、2019年6月18日，被告人**在营口市西市区金鑫通讯设备安装公司向吸毒人员陈某1贩卖冰毒0.5克左右，价值人民币400元。12、2019年6月20日，被告人**在营口市西市区金鑫通讯设备安装公司向吸毒人员刘某贩卖冰毒0.2克左右，价值人民币200元。13、2019年7月6日凌晨，被告人倪永军在营口市西市区致远小区向被告人**贩卖冰毒0.3克左右，价值人民币290元。14、2019年7月8日，被告人倪永军在营口市西市区致远小区向被告人**贩卖冰毒1克左右，价值人民币750元。15、2019年7月9日，被告人倪某在营口市西市区致远小区向被告人**贩卖冰毒0.3克左右，价值人民币300元。另查，公安机关于2019年7月9日扣押被告人倪永军所持有白色晶体0.53克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实的证据如下：1、被告人**的供述与辩解，证实被告人**于2019年4月中旬，在营口西市区智胜新家园向吸毒人员郭某贩卖冰毒1克左右，价值人民币900元；于2019年5月，在营口市西市区向郭某贩卖冰毒1克左右，价值人民币900元；于2019年5月30日，在营口市西市区智胜新家园向郭某贩卖冰毒5克左右，价值人民币3250元；于2019年6月末，在盘锦市兴隆台区油田新玛特附近向郭某贩卖冰毒2克左右，价值人民币1600元；于2019年7月6日凌晨，在营口市西市区致远小区向郭某贩卖冰毒0.3克左右，价值人民币288元。被告人倪永军于2019年7月6日凌晨，在营口市西市区致远小区向被告人**贩卖冰毒0.3克左右，价值人民币290元；于2019年7月8日，在营口市西市区致远小区向被告人**贩卖冰毒1克左右，价值人民币750元；于2019年7月9日，被告人倪某在营口市西市区致远小区向被告人**贩卖冰毒0.3克左右，价值人民币300元。2、被告人倪永军的供述与辩解，证实被告人倪永军于2019年7月6日凌晨，在营口市西市区致远小区向被告人**贩卖冰毒0.3克左右，价值人民币290元；于2019年7月9日，被告人倪某在营口市西市区致远小区向被告人**贩卖冰毒0.3克左右，价值人民币300元。3、证人陈某1的证言，证实被告人**在营口市西市区金鑫通讯设备安装公司于2019年5月20日向吸毒人员陈某1贩卖冰毒0.3克左右，价值人民币330元；于2019年6月9日向陈某1贩卖冰毒0.5克左右，价值人民币300元；于2019年6月13日，向陈某1贩卖冰毒，价值人民币300元；于2019年6月14日，向陈某1贩卖冰毒，价值人民币300元；于2019年6月15日，向陈某1贩卖冰毒，价值人民币200元；于2019年6月18日，向陈某1贩卖冰毒0.5克左右，价值人民币400元。4、证人刘某的证言，证实被告人**于2019年6月20日在营口市西市区金鑫通讯设备安装公司向刘某贩卖冰毒0.2克左右，价值人民币200元。5、证人郭某的证言，证实被告人**于2019年4月中旬，在营口西市区智胜新家园向吸毒人员郭某贩卖冰毒1克左右，价值人民币900元；于2019年5月，在营口市西市区向郭某贩卖冰毒1克左右，价值人民币900元；于2019年5月30日，在营口市西市区智胜新家园向郭某贩卖冰毒5克左右，价值人民币3250元；于2019年6月末，在盘锦市兴隆台区油田新玛特附近向郭某贩卖冰毒2克左右，价值人民币1600元；于2019年7月6日凌晨，在营口市西市区致远小区向郭某贩卖冰毒0.3克左右，价值人民币288元。6、案件来源、抓捕经过，证实本案来源系公安机关接到群众举报，被告人**、倪永军系抓捕归案。7、户籍证明，证实被告人**、倪永军具有完全刑事责任能力。8、情况说明，证实根据被告人**、倪永军的供述，其分别从“二哥”、“老三”、“老哥”三人手中购买毒品，但无法提供对方真实姓名及联系方式，无法进行进一步侦查工作。9、被告人**、证人陈某1微信身份信息页面照片及交易转账照片，证实被告人**因购买毒品分别于2019年7月9日、2019年7月8日、2019年7月6日向被告人倪永军的转账记录；证人陈某1因购买毒品分别于2019年5月20日、2019年6月9日、2019年6月13日、2019年6月14日、2019年6月15日、2019年6月18日向被告人**的转账记录；证人刘某因购买毒品于2019年6月25日向被告人**的转账记录；被告人**从倪永军、老三、二哥手中购买毒品的转账记录；被告人**向郭某贩卖毒品的转账记录。10、扣押决定书、扣押清单及照片，证实被告人倪永军持有的冰毒晶体已被公安机关扣押。11、现场检测报告书，证实被告人**、倪永军两人“冰毒”甲基苯丙胺检测结果为阳性。12、移送案件通知书，盘公（双）移字[2019]12号，证实经审查发现，被告人**、倪永军的主要犯罪地是营口市西市区，证实西市区对本案有管辖权。13、情况说明，证实未找到证人陈某1、刘某。14、鉴定意见，（盘）公（司）鉴（理化）字[2019]49号《物证检验鉴定报告》，证实检材中检出甲基苯丙胺成分，鉴定意见已告知被告人。15、辨认笔录，证实证人陈某1辨认向其出售毒品的是被告人**；证人郭某辨认向其出售毒品的是被告人**；证人刘某辨认向其出售毒品的是被告人**；被告人倪永军辨认向其购买毒品的被告人**；被告人**向其购买毒品的是证人郭某；被告人**辨认向其出售毒品的“老倪”是被告人倪永军。上述证据经庭审举证、质证，来源合法，可以证明被告人**、倪永军贩卖毒品的事实成立，对上述证据的证明力予以确认。原审法院认为，被告人**、倪永军违反国家毒品管理规定，明知甲基苯丙胺是毒品而多次贩卖的行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人**、倪永军能够当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。关于被告人**辩称其是和陈某1一起居住，买冰毒是他们用来抽的；其是帮着郭某买的，不是卖给郭某的，经查，本案中被告人**向陈某1、郭某贩卖毒品，有证人证言证实，并且证人证言与微信转账记录、辨认笔录等证据相互印证，被告人**这一辩称理由缺乏事实依据，本院不予支持。关于被告人倪永军辩称750元是**用来偿还欠他的钱，本院认为被告人**供述其于2019年7月8日在倪永军处购卖毒品，并且被告人**的供述与微信转账记录等证据相互印证，因此对于被告人倪永军的这一辩解意见，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》（法释[2016]８号）第四条之规定，判决如下：一、被告人**犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年五个月，并处罚金人民币二万元。（此款于本判决生效后十日内交纳至本院）。二、被告人倪永军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。（此款于本判决生效后十日内交纳至本院）。三、依法向被告人**追缴赃款人民币八千九百六十八元；向被告人倪永军追缴赃款人民币一千三百四十元，上缴国库。四、依法没收涉案毒品。上诉人**的上诉理由是：陈某1和我是男女朋友，我们已经同居很久，她说我卖给她毒品其实是我们俩买来共同吸食的，我卖给她毒品一事不成立。原判前五起是帮郭某代购。上诉人**的辩护人的辩护意见是：原审认定上诉人**贩卖毒品共计11.6克证据不足，陈某1不能说清2019年6月13日、14日、15日分别从**处买了多少克毒品。上诉人**主观恶性小，毒品扩散的范围小，社会危害性不大。上诉人**举报揭发倪永军具有贩卖毒品的行为，协助公安机关抓捕倪永军，有立功情形，系法定的从轻或减轻处罚情形。上诉人**认罪认罚，应酌情予以综合考虑。上诉人倪永军的上诉理由是：原判认定事实不清，原判第14起事实不存在，我没有向**贩卖，他向我转的750元是他欠我的钱，原判量刑过重。上诉人倪永军的辩护人的辩护意见是：750元系**偿还倪永军的欠款，倪永军自愿认罪认罚，积极悔罪，可以从宽处罚。二审经审理查明，原审判决认定上诉人**、倪永军犯贩卖毒品罪的事实清楚，其犯罪事实及证据均经原审庭审质证，本院审理过程中未发生变化，本院予以确认。针对上诉人**、倪永军所提上诉理由及辩护人的辩护意见，根据本案事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：关于上诉人**提出的陈某1和我是男女朋友，我们已经同居很久，她说我卖给她毒品其实是我们俩买来共同吸食的，我卖给她毒品一事不成立及前五起是帮郭某代购的上诉理由，经查，证人陈某1、郭某证实其从**处多次购买冰毒，且有交易记录、辨认笔录为证，故上诉人的这一上诉理由本院不予采纳。关于上诉人**的辩护人提出的原审认定上诉人**贩卖毒品共计11.6克证据不足，陈某1不能说清2019年6月13日、14日、15日分别从**处买了多少克毒品的辩护意见，经查，原判并未认定陈某1于2019年6月13日、14日、15日从**处购买毒品的具体数额，故辩护人的这一辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人**的辩护人提出的上诉人**主观恶性小，毒品扩散的范围小，社会危害性不大。上诉人**举报揭发倪永军具有贩卖毒品的行为，协助公安机关抓捕倪永军，有立功情形，系法定的从轻或减轻处罚情形。上诉人**认罪认罚，应酌情予以综合考虑的辩护意见，经查，上诉人**供述倪永军的犯罪事实，系其如实交代犯罪事实，不能认定其有立功情节。故辩护人的这一辩护意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人倪永军提出的原判认定事实不清，原判第14起事实不存在，我没有向**贩卖，他向我转的750元是他欠我的钱及原判量刑过重的上诉理由，及上诉人倪永军的辩护人的辩护意见是：750元系**偿还倪永军的欠款，倪永军自愿认罪认罚，积极悔罪，可以从宽处罚的辩护意见，经查，原判认定这一事实有上诉人**的供述及转账相互印证。上诉人倪永军及辩护人称750元系借款没有证据予以印证。故上诉人的这一上诉理由及辩护人的辩护意见本院不予采纳。本院认为，上诉人**、倪永军违反国家毒品管理规定，明知甲基苯丙胺是毒品而多次贩卖的行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王振宇审判员  张 强审判员  唐晓葵二〇二〇年九月二十七日法官助理吴昊书记员黄海容