四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川01民终10892号 上诉人（原审原告）：刘元书，男，1951年11月26日出生，汉族，住四川省金堂县。 委托诉讼代理人：刘绍贵，四川诚峰律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：成都好人家物业有限责任公司，住所地：四川省成都市青羊区锦里西路119号5—1503室。 法定代表人：李琪，总经理。 委托诉讼代理人：赵中义，四川联一律师事务所律师。 原审第三人：金昌勋，男，1966年10月27日出生，汉族，住四川省金堂县。 上诉人刘元书因与上诉人成都好人家物业有限责任公司（以下简称好人家好人家物业公司）、原审第三人金昌勋提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省金堂县人民法院作出的（2019）川0121民初255号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法由审判员滕洁适用普通程序独任进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人刘元书上诉请求：撤销四川省金堂县人民法院作出的（2019）川0121民初255号民事判决，依法改判好人家物业公司赔偿刘元书76425.29元；一审、二审诉讼费由好人家物业公司负担。事实和理由：一审法院未能查明刘元书系参与抗洪抢险，积极排除危险，为维护好人家物业公司及小区业主财产安全而受伤。好人家物业公司与刘元书存在雇佣关系，刘元书主动参与抗洪抢险，是履行好人家物业公司雇佣人员的职务，刘元书在履行雇佣人员职务受伤，其主观上不存在过错。刘元书受伤是因为跌入看不见的打开的积水盖的积水坑而受伤，无论谁经过积水坑均可能受伤。请求二审法院在查明案件事实的基础上，依法改判支持刘元书的上诉请求。 上诉人好人家物业公司辩称，刘元书的上诉理由不能成立，请求驳回刘元书的全部诉讼请求。 原审第三人金昌勋述称，请求二审法院依法判决。 上诉人好人家物业公司上诉请求：撤销四川省金堂县人民法院作出的（2019）川0121民初255号民事判决，依法判决驳回刘元书的全部诉讼请求，诉讼费由刘元书负担。事实和理由：因刘元书不听金昌勋的劝告，在金昌勋未清理完稀泥和烂玻璃之前，刘元书绕过金昌勋，因其未戴头灯，未看清左侧是积水收集坑，导致其滑倒在积水坑里而受伤。刘元书对损害的发生存在重大过失，应当对事故的发生承担全部责任。本案应当适用侵权责任法第六条的规定来明确双方的责任，一审法院援引侵权责任法第三十五条的规定，来确认双方的责任，一审法院适用法律错误。侵权责任法第三十五条系确定个人之间劳务关系的裁判规范，而本案好人家物业公司系企业法人，显然不能适用该条的规定。根据侵权责任法第六条、第七条之规定，侵权行为以过错为原则，无过错必须要以法律规定为例外。本案属于劳务法律关系，对于接受劳务者为单位，提供劳务者受伤的情况，无论侵权责任法与其他单行法律均没有规定（最高人民法院的司法解释并不属于侵权责任法第七条所指的法律），因此，本案应当适用过错原则，一审法院适用侵权责任法判令好人家物业公司承担责任，缺乏法律依据。一审法院判决好人家物业公司承担80%责任，刘元书承担20%责任，对好人家物业公司而言严重不公平。综上，好人家物业公司在本案中并没有过错，刘元书在本案中存在重大过错，一审法院适用法律错误，请求二审法院驳回刘元书的全部诉讼请求。 上诉人刘元书辩称，刘元书为好人家物业公司提供劳务，在提供劳务过程中受伤，好人家物业公司应当承担赔偿责任。刘元书也认为一审法院适用侵权责任法第三十五条不当，应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定。故请求驳回好人家物业公司的上诉请求，依法支持刘元书的上诉请求。 原审第三人金昌勋述称，请求二审法院依法判决。 刘元书向一审法院起诉请求：1、请求法院判令好人家物业公司支付残疾赔偿金、医疗费、误工费、护理费、住院伙食费、运营费、交通费、精神抚慰金、鉴定费等费用76670.89元；2、本案诉讼等费用由好人家物业公司承担。 一审法院认定事实：好人家物业公司是从事物业管理业务，是金堂宝龙水岸金城的物业管理公司。刘元书受伤时年满66岁，居住在金堂宝龙水岸金城，好人家物业公司雇佣其负责该小区管护花木和绿化工作，每月工资2400元。金昌勋系好人家物业公司公司员工，负责工程维修工作。2018年7月11日洪灾后，好人家物业公司组织员工对小区进行清理，对参与清理工作的员工配置了头灯、水靴要求员工在作业时穿戴。2018年8月1日，金昌勋负责将地下室低压配电房内的积水排除，需要在墙上开一个洞，金昌勋想到刘元书手里有开孔的工具，就请刘元书在下午用他的工具帮忙开孔，下午两点，刘元书带工具找到金昌勋，当时金昌勋发现没有头灯，并穿着拖鞋，就提醒刘元书无头灯看不见，但刘元书认为没事，就跟着金昌勋来到地下室配电房处，因配电房旁边有一积水坑，因抽水将盖打开，刘元书因看不见，跌入积水坑，导致受伤。刘元书受伤后，于2018年8月2日起在金堂县中医院住院以肋骨带外固定方式治疗，于2018年8月27日因病情好转出院，共住院26天，出院病情证明书载明：“出院诊断：1、左侧第6-9肋骨骨折.2、右膝部软组织损伤.3、冠状动脉粥样硬化性心脏病心房颤动.4、肺部感染。出院医嘱建议，出院后全休2月，加强营养及一人护理2月，出院后1、3、6月回院复查。”2018年9月22日，刘元书在金堂县第一人民医院作CT检查，医院作出刘元书左侧第3-8肋骨骨折。刘元书共产生医疗费16082.89元，其中刘元书垫付4758.89元，好人家物业公司垫付11324元。另，2018年8月、9月、10月，共三个月，好人家物业公司向刘元书支付工资7200元。2018年11月2日，刘元书委托四川华大司法鉴定所对伤残等级进行鉴定，经鉴定四川华大司法鉴定所于2018年11月12日作出华大司鉴所（2018）临鉴字第2081号鉴定意见书，其鉴定意见为：“刘元书左侧3-8肋骨骨折属十级伤残”，鉴定费1000元，由刘元书垫付。刘元书在住院期间，22天在好人家物业公司的伙食团打饭。本案在一审审理中，2019年2月20日，好人家物业公司向一审法院申请对刘元书的伤情重新鉴定，认为刘元书的伤残鉴定不应以2018年9月22日在金堂县第一人民医院伤情诊断结果即左侧3-8肋骨骨折进行鉴定，应以2018年8月在金堂县中医院的诊断即左侧6-9肋骨骨折进行司法鉴定。同日，刘元书也向一审法院申请，申请法院委托鉴定机构对刘元书在金堂县中医院检查的左侧第6-9肋骨骨折与金堂县第一人民医院2018年9月22日检查的左侧第3-8肋骨骨折是否在同一次损害事件中形成的。2019年5月17日，一审法院委托四川德正司法鉴定所对刘元书在金堂县中医院检查的左侧第6-9肋骨骨折与金堂县第一人民医院2018年9月22日检查的左侧第3-8肋骨骨折是否在同一次损害事件中形成的进行鉴定；依照《人体损伤致残程度分级》对刘元书进行伤残等级评定。2019年7月15日四川德正司法鉴定所出具鉴定结论（川德正司鉴[2019]临鉴字第0727号）：1、根据现有资料，考虑2018年8月1日金堂县中医院CT元数据所示骨折与金堂县第一人民医院2018年9月22日CT元数据所示左侧第3-8肋骨骨折为同一时期形成；如法院进一步调查核实2018年8月1日外伤前后胸部未受其他外伤，则上述骨折为同一次损害事件所致；2、被鉴定人刘元书左侧第3-8肋骨骨折的伤残等级评定为十级。鉴定费2000元，由好人家物业公司垫付。 一审法院另查明，2018年四川省城镇居民可支配收入33216元。 一审法院认为，好人家物业公司是金堂宝龙水岸金城的物业管理公司，刘元书受雇于好人家物业公司在小区管护花木和绿化工作，双方形成雇佣关系。在2018年7月11日洪灾后，好人家物业公司组织员工对管理的小区进行清理，金昌勋负责地下室的清扫工作，邀刘元书携工具在墙上开一个洞，在前往中跌入积水坑，导致受伤。好人家物业公司辩称对刘元书的受伤不承担赔偿责任，刘元书在公司的职责是负责绿化，事发时公司并未安排刘元书去地下室，刘元书在起诉中也承认是金昌勋叫刘元书去的地下室，金昌勋与刘元书并非上下级关系，因此刘元书受伤与好人家物业公司无关系。一审法院认为，金昌勋负责清理地下室积水工作，刘元书应金昌勋之邀，前往地下室打墙排水，属小区进行清理工作的一部分，也是好人家物业公司管理小区物业的工作，刘元书因此致伤，应认定为刘元书从事雇佣工作中受害，好人家物业公司应承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，应当根据双方各自的过错承担责任，刘元书在从事雇佣活动中，未按公司要求佩戴头灯和穿雨靴，对事故的发生存在过错，应承担一定的责任，一审法院确定刘元书承担20%的责任，好人家物业公司承担80%责任。关于刘元书的伤残等级，好人家物业公司向一审法院申请对刘元书的伤情重新鉴定，认为刘元书的伤残鉴定应以2018年8月在金堂县中医院的诊断即左侧第6-9肋骨骨折进行司法鉴定，不应以2018年9月22日在金堂县第一人民医院伤情诊断结果即左侧第3-8肋骨骨折进行鉴定。一审法院认为，2019年7月15日四川德正司法鉴定所出具鉴定结论：“根据现有资料，考虑2018年8月1日金堂县中医院CT元数据所示骨折与金堂县第一人民医院2018年9月22日CT元数据所示左侧第3-8肋骨骨折为同一时期形成；如法院进一步调查核实2018年8月1日外伤前后胸部未受其他外伤，则上述骨折为同一次损害事件所致损失的确认”鉴定结论，好人家物业公司在本案审理过程中，并未提交证据证明刘元书在2018年8月1日后有其它受伤的事实，一审法院采信四川德正司法鉴定所出具鉴定结论，即2018年8月1日金堂县中医院CT元数据所示骨折与金堂县第一人民医院2018年9月22日CT元数据所示左侧第3-8肋骨骨折为同一时期形成。根据查明的事实及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，一审法院认定刘元书的损失如下：1.残疾赔偿金，刘元书事发时年满66周岁，同其子居住在城镇，并受雇于好人家物业公司，刘元书主张按城镇标准计算残疾赔偿金，符合相关法律规定，即确认为46502.4元（33216元×14年×0.1）；2.医疗费为16082.89元（其中刘元书垫付4758.89元，好人家物业公司垫付11324元）；3.精神抚慰金，根据案件实际及影响因素，酌定为3000元；4.护理费7400元（100元×26天+80元×60天）；5.误工费0元，好人家物业公司已支付；6.住院伙食补助费120元（30元×4天，其余24天，刘元书在好人家物业公司伙食团打饭）；7.营养费1720元（20元×26天+20元×60天）；8.交通费酌定600元；9鉴定费1000元，合计76425.29元。好人家物业公司承担61140.23元（76425.29元×80%），刘元书自行承担15285.06元（76425.29元×20%）。好人家物业公司垫付11324元应予以扣除，即好人家物业公司应向刘元书支付49816.23元。关于好人家物业公司垫付的鉴定费2000元，一审法院认为，该次鉴定结论与刘元书委托的鉴定结论无异，故此鉴定费由好人家物业公司自行承担。 据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，判决：一、好人家物业公司于判决生效之日起十日内赔偿刘元书49816.23元；二、驳回刘元书的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费858元，由刘元书负担172元，好人家物业公司负担686元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，好人家物业公司与刘元书对一审法院认定的刘元书的各项损失、标准以及金额76425.29元均无异议，本院予以确认。根据上诉人好人家物业公司、刘元书的上诉理由与答辩意见以及原审第三人金昌勋的述称，本案争议的焦点为：好人家物业公司是否应当承担刘元书的各项损失。针对焦点问题，本院评判如下： 本院认为，刘元书受雇于好人家物业公司在小区从事管护花木和绿化工作，双方形成雇佣关系。好人家物业公司员工金昌勋在负责清理地下室积水工作时，刘元书应金昌勋之邀，前往地下室打墙排水，小区进行清理工作系好人家物业公司管理小区物业的工作，刘元书从事该工作过程中遭受人身损害，且好人家物业公司并提交的证据不足以证明刘元书存在有重大过错或者重大过失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，雇主对雇员从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。故好人家物业公司应承担刘元书的赔偿责任。由于好人家物业公司与刘元书对一审法院认定的刘元书的各项损失、标准以及金额76425.29元均无异议，本院予以确认。因此，好人家物业公司应当支付刘元书各项损失76425.29元。好人家物业公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳；刘元书的上诉理由成立，本院予以采纳。 综上所述，成都好人家物业有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；刘元书的上诉理由成立，本院予以支持。一审判决认定事实不清，适用法律不当，本院应予纠正。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销四川省金堂县人民法院作出的（2019）川0121民初255号民事判决； 二、成都好人家物业有限责任公司在本判决生效之日起十日内向刘元书支付76425.29元； 三、驳回刘元书的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费858元，由成都好人家物业有限责任公司负担；二审案件受理费1045.41元，由成都好人家物业有限责任公司负担（一审案件受理费由刘元书垫付，成都好人家物业有限责任公司在履行上述给付义务时一并支付给刘元书；刘元书预缴纳二审案件受理费1716元，本院予以退还）。 本判决为终审判决。 审判员  滕洁 二〇二〇年九月十一日 书记员  周涵