江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）赣11民终1544号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安义支公司，住所地江西省南昌市安义县龙津镇新城区财富广场商铺101、102、103、201号，统一社会信用代码：9136012367241613XY。负责人：李伟光，系该公司经理。委托诉讼代理人：杨杰，江西饶诚律师事务所律师，一般代理。被上诉人（原审原告）：翟凤秀，女，1957年8月22日出生，汉族，江西省万年县人，住江西省上饶市万年县。被上诉人（原审被告）：***，男，1970年4月23日出生，汉族，江西省万年县人，住江西省上饶市万年县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司安义支公司(以下至判决主文前简称平安财保安义支公司)因与被上诉人翟凤秀、***机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省万年人民法院（2020）赣1129民初868号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人平安财保安义支公司委托诉讼代理人杨杰、被上诉人王拾香及其委托诉讼代理人杨杰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人平安财保安义支公司上诉请求：1、请求撤销一审判决第一项，依法改判上诉人少赔偿14,220元（即翟凤秀医疗费1,000元、护理费5,390元、营养费280元、精神抚慰金1,000元、鉴定费3,600元）；2、本案二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决酌定被上诉人翟凤秀院外医疗费1,000元、营养费500元、精神抚慰金1,000元，无事实与法律依据；二、一审法院认定翟凤秀护理费过高；三、鉴定费应由翟凤秀承担；四、非医保用药应予扣除。被上诉人翟凤秀辩称：一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人***未向本院提交答辩意见。翟凤秀向一审法院起诉请求：1、判决***继续赔偿翟凤秀的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、鉴定费等各项损失共计人民币105,214.2元，并判决平安财保安义支公司在保险责任限额内先行赔偿前述费用；2、本案受理费由***承担。一审法院认定事实如下：2019年10月21日07时10分，***驾驶车牌号为赣Ｅ×××××的小型客车行驶至明珠路为民社区门口打开车门时，与翟凤秀驾驶的金箭二轮电动自行车发生碰撞，致两车受损及翟凤秀受伤的交通事故。2019年10月29日,江西省万年县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定***负事故全部责任，翟凤秀无责任。事故发生后，翟凤秀被送往万年县人民医院治疗，住院11天，出院诊断：左锁骨骨折，多处软组织伤。出院医嘱：注意休息营养；术后两周拆线，行手部功能锻炼；术后一个月，二个月，三个月，半年各拍片一次；一年拍片取钢板；有情况随诊。花费医疗费19560.67元（含门诊217元）。2020年2月26日，经万年县公安局交警大队事故中队委托，万年中源法医学司法鉴定所对翟凤秀的伤残程度、后续治疗费及三期时限进行评定，其伤残等级评定为十级。评定其后续治疗费用约需10000-12000元人民币。自受伤之日起，误工期评定为120日、护理期评定为60日、营养期评定为90日。花费鉴定费1900元。本案审理期间，平安财保安义支公司对翟凤秀的伤残等级申请重新鉴定，2020年5月11日，江西中正司法鉴定中心出具鉴定意见：被鉴定人翟凤秀损伤致左肩关节功能活动障碍未达到评残要求，不构成伤残等级。另查明：1、***驾驶的肇事车在平安财保安义支公司处投保了交强险及三者险并含不计免赔，事故发生在保险期间内。2、翟凤秀系失地农民，出生于1957年8月22日。3、***垫付医疗费9560.67元（含门诊费217元）；平安财保安义支公司垫付医疗费10000元。一审法院认为，公民的健康权、财产权应当受到法律保护，造成他人人身、财产损害的，应当依法承担赔偿责任。本案中双方对《道路交通事故认定书》无异议，一审法院对其认定***负全部责任，翟凤秀不负责任予以采信。因***驾驶的肇事车在平安财保安义支公司投保了交强险及第三者责任险，故对翟凤秀的损失，应由平安财保安义支公司在保险限额内承担赔偿责任，超出部分由***承担。翟凤秀伤残等级经江西中正司法鉴定中心重新鉴定，翟凤秀伤情未达到评残要求，不构成伤残等级，该鉴定意见具有合法性，一审法院予以确认。翟凤秀没有提供确有劳动收入的证据，平安财保安义支公司辩称在事故发生时已达62周岁，超过法定退休年龄，不应当计算误工费，对此意见予以认可。平安财保安义支公司提出医疗费部分应扣除非医保用药，一审法院认为保险公司未提供证据证明其对扣除非医保用药费用的免责条款向投保人进行了明确说明，故该免责条款对投保人不具有约束力，一审法院不予支持。平安财保安义支公司提出鉴定费不承担，虽重新鉴定改变了原司法鉴定的伤残等级，但鉴定费属确定翟凤秀损伤程度所支付的必要的、合理的费用，该费用应由保险人承担。对于翟凤秀因本次交通事故受伤产生的各项经济损失，结合其诉求，一审法院依法核定如下：1.医疗费20666.67元（其中***垫付医疗费19560.67元，结合出院医嘱，翟凤秀院外医疗费用酌定1000元＋门诊106元）。2.护理费6600元（60天×110元／天）。3.营养费500元。4.住院伙食补助费440元（11天×40元／天）。5.交通费，翟凤秀往返治疗及鉴定，交通费必然发生，酌定542.8元（11天×20元／天＋南昌鉴定322.8元）。6.后续治疗费12000元。7.鉴定费1900元。8.电瓶车损失酌定1000元。9.精神损害抚慰金，根据翟凤秀具体伤情酌定1000元。以上损失合计44649.47元，由平安财保安义支公司承担。扣除已支付10000元，尚应支付34649.47元。其中***垫付医疗费9560.67元，翟凤秀应予返还。关于***主张的车辆损失210元，其提供的发票证据不充分，一审法院不予支持。***主张已交付的1800元护理费，因双方约定的用途不明确，一审法院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司安义支公司赔偿原告翟凤秀各项损失34649.47元。原告翟凤秀从上述赔偿款中返还被告***9560.67元。上述款项于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告翟凤秀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（标的款账号开户行：中国工商银行万年支行，户名：万年县人民法院，账号15×××52）。本案受理费2405元,减半收取1202.5元，由被告***负担。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是一审法院认定翟凤秀院外医疗费、护理费、营养费、精神抚慰金是否适当？一审判决由平安财保安义支公司承担鉴定费是否适当？一审判决未扣除非医保用药医疗费是否适当？上诉人主张翟凤秀院外医疗费、护理费、营养费、精神抚慰金过高，没有充分的证据证明，一审法院根据相关标准酌定上述费用并无不妥，本院予以维持。关于鉴定费，因鉴定费用属于受害人的直接经济损失部分，故一审法院判决由平安财保安义支公司承担鉴定费并无不妥，本院予以维持。关于非医保用药，上诉人并未举证证明非医保用药医疗费具体数额，也未提交证据证明双方就该部分不予赔付形成约定，故一审法院未扣除非医保用药医疗费并无不妥，本院亦予以维持。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司安义支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费155元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司安义支公司负担。本判决为终审判决。审判长 韩 扬审判员 杜依霖审判员 李少琴二〇二〇年九月十四日书记员 刘雅琦