新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）新01民终3430号 上诉人（原审原告）：新疆广汇房地产开发有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区新华北路165号。法定代表人：关峙，新疆广汇房地产开发有限公司总经理。委托诉讼代理人：蔡建朝，男，1986年11月25日出生，汉族，新疆广汇房地产开发有限公司法务合约部职员。委托诉讼代理人：刘文娟，女，1986年3月8日出生，汉族，新疆广汇房地产开发有限公司法务合约部职员。被上诉人（原审被告）：陈新光，男，1963年11月19日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：康明亮，乌鲁木齐县亚心法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：高九华，乌鲁木齐县亚心法律服务所法律工作者。上诉人新疆广汇房地产开发有限公司（下称广汇房产公司）与被上诉人陈新光因劳动争议一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院（2019）新0102民初3638号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2019年10月9日公开开庭进行了审理，上诉人广汇房产公司的委托诉讼代理人蔡建朝、刘文娟，被上诉人陈新光及其委托诉讼代理人康明亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广汇房产公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判我公司不支付陈新光赔偿金。事实和理由：1.一审法院在审理本案过程中，干预我公司的诉讼权利，判决结果又超出我公司的诉讼请求范围，程序违法；2.我公司与广汇置业服务（集团）有限公司属于独立的民事主体，决定是否解除与陈新光的劳动关系以及做出解除劳动关系的主体单位，不论是按照法律规定，还是按照《关于伊水湾一期电梯故障频发问题的处理通报》的要求，均应是我公司，陈新光申请劳动仲裁，至其诉讼期间，我公司仍在为其缴纳社会保险，进一步证明我公司未与陈新光解除劳动合同；3.我公司与陈新光之间的劳动合同是基于陈新光申请劳动仲裁而解除，解除时间也是陈新光请求确认的2019年3月2日，因此我公司不存在违法解除劳动合同的情形，不应支付陈新光解除劳动合同经济赔偿金；4.陈新光未提出任何证据证明其开始工作的时间，一审法院仅凭社保缴费明细单认定陈新光参加工作为1992年5月1日，并以此时间作为计算我公司应当支付陈新光赔偿金的起算年限，适用法律错误。陈新光辩称，不同意广汇房产公司的上诉请求。一审法院在审理本案时，当庭向广汇房产公司做出法律释明，广汇房产公司对该公司的诉讼请求没有任何异议，现败诉后，又称一审法院程序违法，与事实不符；我在工作期间，没有违反广汇房产公司制定的《主任工程师（电梯）岗位职责》中的任何一种情形，涉案电梯出现的问题与我的工作职责没有关系，广汇房产公司依此违法解除与我的劳动合同，应当依法自用工之日起支付我的赔偿金。请求二审法院驳回广汇房产公司的上诉请求，维持一审判决。广汇房产公司向一审法院起诉请求：1.解除与陈新光劳动合同；2.不支付解除劳动合同赔偿金438787元。一审法院认定事实：1994年10月至2009年4月期间，陈新光在新疆大酒店工作，新疆大酒店为其缴纳了该期间的养老保险费。2009年4月25日，双方签订了劳动合同，期限为2009年4月25日至2012年4月24日，陈新光在质量安全岗位从事管理工作。2012年4月25日，新疆广汇信帮房地产开发有限公司（下称广汇信帮公司）与陈新光签订了劳动合同，期限为2012年4月25日至2015年4月24日，陈新光在综合配套全岗位从事管理工作。2015年4月25日，广汇房产公司与陈新光签订了无固定期限的劳动合同，陈新光在综合配套岗位从事电梯工程师工作。新疆广汇物业管理有限公司（下称广汇物业公司）给陈新光缴纳了2009年5月到2010年2月的养老保险费；广汇房产公司给陈新光缴纳了2010年3月至2010年6月的养老保险费；广汇信帮公司给陈新光缴纳了2010年7月到2012年11月的养老保险费；广汇房产公司给陈新光缴纳了2012年12月到2019年5月的的养老保险费。2019年1月14日，广汇置业服务（集团）有限公司(下称广汇集团公司)作出广置廉字（2019）1号《关于伊水湾一期电梯故障频发问题的处理通报》，载明：“各区域、各公司，各职能部室：¨¨¨二、对内部人员的处理决定：为严肃纪律，严格正风肃纪，警示他人，根据《广汇集团内部责任追究制度（试行）》《集团公司管理人员行为问责追究暂行办法》有关规定，经广汇置业经营班子研究，决定对有关人员处理如下：¨¨¨（二）新疆区域公司原综合配套部作为招标技术部分制定者、电梯安装主体责任者，在招标中把关不严，安装施工中组织领导不力，现场监管不到位，在多次发生事故后解决问题能力差，致使问题长时间得不到解决，造成恶劣影响，对问题发生负有直接责任。1.对原综合配套部主管蔡德庆（评委）、主管陈新光（评委）分别给予经济处罚5000元，责令辞退并解除劳动关系¨¨¨”同年1月14日，广汇房产公司停发了陈新光的工资。同年1月21日，广汇房产公司将该文件内容告知了陈新光，陈新光因此离开了广汇房产公司。2019年2月28日，陈新光申请劳动争议仲裁。2019年4月11日，市仲裁院作出乌劳人仲裁字（2019）天第523-1号仲裁裁决书。载明：“¨¨¨双方对下列要素事实没有争议：1992年5月1日陈新光到新疆假日大酒店（下称假日酒店）从事工程部电工工作，2000年新疆广汇集团兼并假日酒店，陈新光仍在原岗位继续工作。2009年4月25日，广汇房产公司与陈新光签订书面劳动合同，合同期限自2009年4月25日至2012年4月24日，陈新光工作岗位调整为广汇房产公司单位质量安全部主任质检员。2012年4月24日合同到期后，广汇房产公司与陈新光续订劳动合同，合同期限自2012年4月25日至2015年4月24日，陈新光岗位变更为综合配套部电梯工程师。2015年4月24日合同到期后，广汇房产公司与陈新光签订了无固定期限的的劳动合同，陈新光仍在原岗位工作。陈新光解除劳动合同前12个月应发工资平均工资为8522.5元，实发工资平均为7312.57元/月。2019年1月14日广汇房产公司上级主管单位，广汇集团公司下发《关于伊水湾一期电梯故障频发问题的处理通报》广置廉字（2019）1号文件载明：“2017年10月伊水湾一期电梯交付后电梯运行极不正常¨¨¨二、对内部人员的处理决定：为严肃纪律，严格正风肃纪，警示他人，根据《广汇集团内部责任追究制度（试行）》、《集团公司管理人员行为问责追究暂行办法》有关规定，经广汇置业经营班子研究，决定对有关人员处理如下：¨¨¨（二）新疆区域公司原综合配套部作为招标技术部分制定者、电梯安装主体责任者，在招标中审查把关不严，安装施工中组织领导不力，现场管理监督不到位，在多次发生事故后解决问题能力差，致使问题长时间得不到解决，造成恶劣影响，对问题发生负直接责任。1.对原综合配套部主管蔡德庆、主管陈新光分别给予经济处罚5000元，责令辞退并解除劳动关系¨¨¨2019年1月17日，广汇房产公司依据该文件通知陈新光解除劳动合同，也未事先将解除理由通知工会，处理程序不合法。故认为广汇房产公司与陈新光解除劳动合同系违法解除。2.解除劳动合同的时间问题¨¨¨本案广汇房产公司与陈新光解除劳动合同系违法解除，现陈新光不要求继续履行劳动合同，故确认2019年3月2日广汇房产公司与陈新光解除劳动合同¨¨¨现仲裁裁定如下：广汇房产公司支付陈新光2019年1月至2019年2月工资14537元。本裁决为终局裁决¨¨¨”广汇房产公司不服仲裁裁决，申请本院撤销该仲裁裁决，2019年6月20日，本院作出（2019）新01民特93号民事裁定书，裁定：驳回广汇房产公司要求撤销市仲裁院乌劳人仲裁字（2019）天第523-1号仲裁裁决的申请。庭审中，陈新光持银行对账单证明其解除劳动合同前十二个月月平均工资为8279.44元，广汇房产公司表示认可。2019年4月11日，市仲裁委作出乌劳人仲裁字（2019）天第523-2号仲裁裁决书，裁决：一、确认2019年3月2日陈新光与广汇房产公司解除劳动合同，广汇房产公司向陈新光出具解除劳动合同证明书；二、广汇房产公司支付陈新光1992年5月1日至2019年3月1日期间违法解除劳动合同赔偿金438787元。一审法院认为，一、关于劳动合同的解除问题。广汇房产公司停发陈新光工资及告知《关于伊水湾一期电梯故障频发问题的处理通报》广置廉字（2019）1号文件的行为，已经证明广汇房产公司提出与陈新光解除劳动合同，2019年1月21日，陈新光因此离开广汇房产公司，双方劳动合同解除，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条的规定，一审法院认定2019年1月21日双方劳动合同解除。广汇房产公司诉称双方劳动合同并未解除的理由不能成立，不予采信。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”广汇房产公司应当给陈新光出具解除或者终止劳动合同的证明。二、关于支付赔偿金问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”2019年1月21日，广汇房产公司提出与陈新光解除劳动合同，不能证明其解除劳动合同的合法性，应当承担举证不利的法律后果，广汇房产公司与陈新光解除劳动合同系违法解除，已经生效的法律文书所确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，广汇房产公司应当以陈新光解除劳动合同前十二个月月平均工资8279.44元为标准，向陈新光支付1992年5月1日至2019年1月21日期间的赔偿金447089.76元（8279.44元/月×27年×2倍）。因陈新光对仲裁裁决未提起诉讼，应视为对仲裁裁决结果的认可，故广汇房产公司应支付陈新光赔偿金438787元，广汇房产公司要求不支付陈新光赔偿金438787元的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。一审法院判决：一、2019年1月21日，新疆广汇房地产开发有限公司与陈新光解除劳动合同，新疆广汇房地产开发有限公司给陈新光出具解除劳动合同证明书；二、新疆广汇房地产开发有限公司支付陈新光赔偿金438787元。本院二审期间，广汇房产公司围绕上诉请求提交了新疆大酒店、广汇房产公司工商档案，广汇房产公司《解除劳动合同通知工会函》及《关于的复函》，用以证明1.广汇实业集团公司没有兼并新疆大酒店，只是持有新疆大酒店70%的股份，而广汇房产公司注册成立时间为1994年，陈新光主张自1992年计算用工时间，没有事实依据；2.广汇房产公司工会委员会不同意解除与陈新光之间的劳动合同，双方劳动关系仍属于存续状态。陈新光认可工商档案的真实性、合法性，但认为兼并新疆大酒店的事实，广汇房产公司在仲裁审理期间已经确认，且法律规定赔偿金的计算年限自用工之日起，并非以广汇房产公司注册成立时间起算，故对工商档案与本案的关联性不予认可；陈新光对于广汇房产公司提交的与该公司工会委员会之间的函件的真实、合法、关联性均不予认可。本院认为，工商档案记录的是企业成立、经营状况等基本信息，该工商档案并不足以证明陈新光工作时间的起算时间，故本院对于广汇房产公司提交的工商档案的真实性予以确认，关联性不予确认；对于广汇房产公司与该公司工会委员会就陈新光解除劳动合同事宜的往来函件，因发函及复函的时间均在陈新光与广汇房产公司劳动争议仲裁审理期间，不符合法律规定的“用人单位解除与劳动者的劳动合同的，应事先将解除理由通知工会……”的情形，也与广汇房产公司停发陈新光工资，停止缴纳陈新光的各项社会保险的事实相矛盾，故对于广汇房产公司拟以往来函件，证明与陈新光的劳动关系尚未解除的主张，本院不予采信双方当事人对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，本案争议焦点：一、广汇房产公司与陈新光的劳动合同解除时间及是否合法。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，1.2019年1月14日，广汇房产公司停发了陈新光工资，1月21日，广汇房产公司将广汇集团作出的广置廉定（2019）1号《关于伊水湾一期电梯故障频发问题的处理通报》告知陈新光，陈新光因此离开广汇房产公司，一审法院依此事实认定双方劳动合同自2019年1月21日解除，并无不当。现广汇房产公司认为双方劳动合同仍于存续状态，不同意与陈新光解除劳动关系的理由，不符合法律规定，也与该公司停发陈新光工资、停止缴纳陈新光各项社会保险的实际行为相悖，本院不予支持。2.广汇房产公司提交的证据不能证实该公司在解除与陈新光的劳动合同过程中，符合依法可以解除的情形及程序，即广汇房产公司解除与陈新光的劳动合同属违法解除，应向陈新光支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。另，作为用人单位，广汇房产公司在与陈新光解除劳动合同后，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，为陈新光出具解除劳动合同证明书，办理档案、社会保险关系转移手续。二、广汇房产公司是否应当支付陈新光赔偿金的期间。1.《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“……用人单位应当建立职工名册备查。”职工名册包括劳动者姓名、性别、公民身份证号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同等内容，用人单位招用劳动者，应依法办理招工登记备案手续。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，用人单位负举证责任。”由此可见，用人单位应对劳动者用工起始时间即入职时间、离职时间负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（四）（法释[2013]4号）第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；......”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”本案中，广汇房产公司提交的工商档案不能证明陈新光的入职时间，一审法院依据陈新光提交的2015年4月25日与广汇房产公司签订的劳动合同中，确认的陈新光到广汇房产公司的工作时间，作为计算广汇房产公司应当支付陈新光赔偿金的起算时间，并无不妥，本院予以维持。广汇房产公司称该份劳动合同中，确认陈新光的工作时间为笔误，但未能提交证据予以证明该公司的主张，本院不予采信。对于广汇房产公司主张以该公司注册成立之日，作为计算陈新光工作时间的起算点的上诉理由，亦无事实及法律依据，本院不予支持。陈新光非因本人原因，由新疆大酒店至广汇房产公司工作，并未领取相应补偿，现广汇房产公司违法解除与陈新光的劳动合同，陈新光在计算支付赔偿金的工作年限时，请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，应予支持。即一审法院确认广汇房产公司支付陈新光赔偿金的期间为1992年5月1日至2019年1月21日，符合法律规定，本院予以维持。三、经本院查阅一审案件卷宗材料，并未发现一审法院在审理本案中，存在违反法定程序的情形，广汇房产公司亦未能提供证据予以证实，本院对广汇房产公司的此项上诉主张，不予采信。综上，广汇房产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由新疆广汇房地产开发有限公司负担（已付）。本判决为终审判决。审  判  长   王宏审  判  员   王晴审  判  员   胡颖二 ○ 二 ○ 年 九 月 十 二 日书  记  员   王珊