浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）浙03民终2331号上诉人（原审被告）：邵超欧，男，1968年2月26日出生，汉族，住乐清市。委托诉讼代理人：叶亚会，浙江乔泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张汝怡，浙江乔泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄圣，男，1980年1月19日出生，汉族，住乐清市。委托诉讼代理人：卢晓，浙江嘉瑞成律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈跃伟，浙江嘉瑞成律师事务所律师。原审被告：浙江中温电子有限公司。住所地乐清市虹桥镇仙垟陈工业区。统一社会信用代码91330382145584182T。法定代表人：邵超欧。原审被告：林日珍，女，1973年2月1日出生，汉族，住乐清市。原审被告：邵怡颖（系林日珍之女），女，1990年11月5日出生，汉族，住乐清市。上诉人邵超欧与被上诉人黄圣、原审被告浙江中温电子有限公司、林日珍、邵怡颖民间借贷纠纷一案，不服浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382民初7497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。邵超欧上诉请求：一、撤销原判，改判驳回黄圣一审诉讼请求或发回重审；二、一审诉讼费、财产保全费、二审上诉费用由黄圣承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，黄圣未如实陈述借款经过和还款情况。（一）虽然邵超欧与黄圣于2018年9月27日签订合同，黄圣于2018年9月27日交付500万元和2018年10月10日交付50万元，但本案的借款实际发生在2018年7月份左右，实际上在2018年7月10日就已经支付利息，该合同和交付款项是黄圣为了规避非出借人的第三方多收的利息而制造资金走账流水虚假给付事实，目的就是在诉讼时造成借款人之前邵超欧并未支付任何款项的假象，黄圣就可以占有超出利息的本金。（二）邵超欧共还款1786300元。除了一审判决书认定的24笔支付的102万元外，还包括1、2018年10月10日邵超欧转账给黄圣的4万元；2、2018年11月1日邵超欧转账给黄圣的42500元；3、2018年11月4日邵超欧转账给黄圣的5万元；4、2018年12月1日的35000元；5、2019年6月27日邵超欧微信转账黄圣1万元共计17.75万元以及占珊珊按邵超欧的指示转账给黄圣14笔共计598800元。可见，本案的欠款截止到2019年6月19日止本金为4609524元及利息（利息从2019年6月19日起按月利率2%计算到实际支付止）。二、邵超欧对一审中4609524元本金没有异议，仅仅对黄圣如实承认的766300元金额有异议，二审的上诉费用应当按照766300元收取。黄圣辩称：本案借款发生在2018年9月27日，不是7月。借款合同签订时间清楚明了。借款合同项下款项支付时间也是2018年9月27日，2018年10月10日支付了50万元。一审认定邵超欧曾经还款的金额累计102万元正确。邵超欧主张的另行支付的76万不是事实，也无证据证明。邵超欧没有支付过该76万。综上，请求驳回上诉维持原判。浙江中温电子有限公司、林日珍、邵怡颖未作陈述。黄圣向一审法院起诉请求：1、判令浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍立即共同偿还黄圣借款本金550万元及利息（以本金500万元为基数，自2018年9月27日起按2%月利率计算到债务履行完毕之日；以本金50万元为基数，自2018年10月10日起按2%月利率计算到债务履行完毕之日；扣除已付利息102万元。暂算到2019年7月17日尚欠利息3.9万元）；2、本案律师费5万元（代理费）由浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍、邵怡颖承担。3、邵怡颖对上述第一、第二两项债务承担连带偿还责任；4、确认黄圣就拍卖或变卖浙江中温电子有限公司坐落在乐清市虹桥镇仙垟陈工业区的不动产（房屋权证号：××；土地权证号：1-2010-32-4315）,所得价款在550万元的范围内由黄圣优先受偿；5、本案诉讼费由浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍、邵怡颖承担。案在审理过程中，黄圣的诉讼请求变更如下：1、判令浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍立即共同偿还黄圣借款本金5385824元及利息（至2019年6月19日之前尚欠的利息为41369元，此后以本金5385824元为基数自2019年6月19日起按月利率2%计算到债务履行完毕之日止）；2、本案律师费5万元（代理费）由浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍、邵怡颖承担。3、邵怡颖对上述第一、第二两项债务承担连带偿还责任；4、确认黄圣就拍卖或变卖浙江中温电子有限公司坐落在乐清市虹桥镇仙垟陈工业区的不动产（房屋权证号：××；土地权证号：1-2010-32-4315）,所得价款在550万元的范围内由黄圣优先受偿；5、本案诉讼费由浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍、邵怡颖承担。一审法院认定事实：2018年9月27日，黄圣（出借人、乙方）与浙江中温电子有限公司（借款人1、甲方）、邵超欧（借款人2、甲方）、林日珍（借款人3、甲方）、邵怡颖（担保人、丙方）签订《借款合同》一份。合同约定：借款金额550万元，借款月息2%，汇款方式：乙方依据本合同将上述借款金额支付至甲方账户。户名：邵超鸥（欧），开户行：农业银行虹桥支行，银行卡号：6228××××2575。借款担保方式：甲方当事人中的浙江中温电子有限公司作为抵押人，以其所有的坐落于乐清市虹桥镇仙垟陈工业区的厂房（房屋权证号：乐房权证虹桥镇字第2××5号；土地权证号：乐政国用（2010）第32-4315）作为抵押物对本合同项下的借款本息、逾期利息、诉讼费、律师费、处置费、过户费等实现债权、抵押权的全部费用提供担保。丙方作为担保人对本合同项下的借款本息、逾期利息、诉讼费、律师费、处置费、过户费等实现债权、抵押权的全部费用提供担保。担保期限从借款之日起至借款到期后二年，本合同无效不影响本条款的效力，担保人仍然需要承担担保责任。因借款合同发生的争议，合同各方应协商解决，协商不成的，任何一方均可向乐清市人民法院提起诉讼。本合同自各方签字和盖章之日起生效，本合同一式五份，各方各执一份，具有同等法律效力。甲方（借款人1）处盖上浙江中温电子有限公司公章及法定代表人邵超欧签名，甲方（借款人2）处由邵超欧签名，（借款人3）处由林日珍签名乙方（出借人）由黄圣签名，丙方（担保人）处由邵怡颖签名，签订日期：2018、9、27。2018年9月27日，甲方（抵押人）浙江中温电子有限公司与乙方（抵押权人）黄圣签订《抵押合同》一份。合同约定：为保障《借款合同》项下债权的实现，甲方以名下坐落于虹桥镇仙垟陈工业区的厂房【房屋权证号：乐房权证虹桥镇字第2××5号；土地权证号：乐政国用（2010）第32-4315】作为抵押物为甲方《借款合同》项下的借款本息等债权提供抵押。抵押担保范围为借款合同项下借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金和乙方为实现抵押权而发生的费用（含评估费，乙方律师费等）以及所有其他应付费用。上述抵押物依法于2018年10月22日向乐清市国土资源局进行不动产登记。该登记其他项中载明被担保债权数额550万元，债务履行期限2018年10月22日至2019年10月21日。上述合同签订后，2018年9月27日，黄圣（账号6228××××8777）分别五次汇入借款合同指定的邵超欧（账号6228××××2575）各100万元，共计500万元；2018年10月10日，黄圣（账号6228××××8777）汇入借款合同指定的邵超欧（账号6228××××2575）50万元。之后，2018年11月1日，邵超欧汇款支付黄圣45000元；2018年11月4日，邵超欧汇款支付黄圣3万元；2018年11月5日，邵超欧汇款支付黄圣5万元；2018年12月1日，邵超欧汇款支付黄圣3万元；2018年12月6日，邵超欧汇款支付黄圣5万元；2018年12月6日，邵超欧汇款支付黄圣5万元；2018年12月28日，邵超欧汇款支付黄圣8万元；2019年1月9日，邵超欧汇款支付黄圣35000元；2019年1月16日，邵超欧汇款支付黄圣2万元；2019年1月31日，邵超欧汇款支付黄圣10万元；2019年2月25日，邵超欧汇款支付黄圣5万元；2019年2月25日，邵超欧汇款支付黄圣45000元；2019年2月28日，邵超欧汇款支付黄圣85000元；2019年3月26日，邵超欧汇款支付黄圣5万元；2019年3月31日，邵超欧汇款支付黄圣3万元；2019年4月16日，邵超欧汇款支付黄圣2万元；2019年4月26日，邵超欧汇款支付黄圣45000元；2019年5月7日，邵超欧汇款支付黄圣2万元；2019年5月9日，邵超欧汇款支付黄圣5万元；2019年5月16日，邵超欧汇款支付黄圣3万元；2019年5月29日，邵超欧汇款支付黄圣45000元；2019年5月30日，邵超欧汇款支付黄圣2万元；2019年6月6日，邵超欧汇款支付黄圣15000元；2019年6月19日，邵超欧汇款支付黄圣25000元。以上24笔邵超欧共支付黄圣102万元。为本案诉讼，黄圣支付代理费5万元。一审法院认为，黄圣与浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍、邵怡颖所签订的《借款合同》、黄圣与浙江中温电子有限公司所签订的《抵押合同》均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，合法有效。浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍依法应对借款本息承担偿还责任。2018年11月1日至2019年6月19日间，邵超欧陆续24次共支付黄圣102万元，本院以邵超欧还款的时间和金额，先支付利息，剩余的偿还本金的方法进行计算，经计算，至2019年6月19日止，浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍结欠黄圣借款本金5385824元及利息41369元，之后的利息以借款本金5385824元为基数，按月利率2%计算至实际履行完毕之日。浙江中温电子有限公司为本案的借款提供抵押，应在抵押范围内承担抵押责任。邵怡颖为上述借款提供保证，虽未约定保证方式，依法应按连带责任保证承担保证责任。其承担保证责任后，有权向浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍追偿。黄圣要求浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍承担本案的代理费5万元，因上述代理费5万元不是合理必要的费用，故本院不予支持。浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍、邵怡颖经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍应在本判决生效后十日内偿还黄圣借款本金5385824元及利息（已计算至2019年6月19日止为41369元；以本金5385824元为基数自2019年6月20日起按月利率2%计算至实际履行完毕之日），款交本院民事审判四庭转付；二、浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍逾期未履行上述第一项债务，则依法拍卖、变卖浙江中温电子有限公司提供抵押的坐落于虹桥镇仙垟陈工业区的厂房【房屋权证号：××；土地权证号：1-2010-32-4315】，所得价款在550万元范围内由黄圣优先受偿；三、邵怡颖对上述第一项的债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍追偿；四、驳回黄圣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50140元，公告费200元，由黄圣负担350元，由浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍、邵怡颖负担49990元。二审中，邵超欧提交了以下证据：1、转账记录，拟证明邵超欧按黄圣的指示从2018年7月10日至2018年9月27日转账到占珊珊的账户598800元。2、微信聊天记录复印件，拟证明邵超欧转账黄圣20000元。3、转账记录复印件，拟证明邵超欧除了黄圣一审自认的24笔共计102万元，还转账了4笔共计167500元。黄圣质证认为：证据1、与本案没有关联性。款项是支付给案外人的，与黄圣无关，且款项发生在涉案借款发生之前，不可能在借款发生之前就支付了还款。证据2是复印件，证据3只是邵超欧自己做的表格，没有相应转账依据，我方当事人自查之后确实并未查到该几笔款项。本院认为，邵超欧提供的证据1均系支付给案外人占珊珊的凭据，没有证据证明该支付行为系受黄圣的指示，故不能判定证据1与本案存在关联；证据2和证据3系复印件或自制表格，均缺乏原始支付凭证印证，真实性不能确认。对邵超欧提供的上述证据，本院均不予认定。黄圣、浙江中温电子有限公司、林日珍、邵怡颖二审期间均未提交新证据。本院经审理对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，由黄圣和浙江中温电子有限公司、邵超欧、林日珍、邵怡颖签订的涉案《借款合同》及黄圣和浙江中温电子有限公司签订的涉案《抵押合同》落款时间均为2018年9月27日，涉案550万元借款中有500万元在2018年9月27日交付，其余50万元在同年10月10日交付，邵超欧上诉称涉案借款实际发生时间为2018年7月左右，其在2018年7月10日前就已经支付利息与事实不符。邵超欧与黄圣在本案借款发生前已结清的借款往来不属本案审理范围。邵超欧上诉称其还另行偿还了76万多元，未提供充分的事实依据，本院难以采信。综上，邵超欧提出的上诉理由均不成立，原判处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11463元，由邵超欧负担。本判决为终审判决。审 判 长 许良岳审 判 员 李 洁审 判 员 胡淑丽二〇二〇年九月二十一日法官助理 吴世相书 记 员 项道德