陕西省榆林市中级人民法院民 事 裁 定 书(2020)陕08民终3359号上诉人（原审原告）王万刚，男，1957年10月5日出生，汉族，陕西省神木市人。委托诉讼代理人：王光，陕西名州律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：崔喜耀，男，1971年2月26日出生，汉族，陕西省神木市人，现住址不详。。上诉人王万刚因与被上诉人崔喜耀民间借贷纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院（2019）陕0881民初5509号民事判决，向本院提出上诉。本院组成合议庭依法进行了审理。本案现已审理终结。王万刚上诉请求：1、撤销一审判决，改判涉诉借款合同有效，由被上诉人偿还上诉人借款92960元及利息（按月利率2%从2011年5月31日起计至款项偿还完毕之日止，截止上诉时一审少判决本息15.19万元）；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定双方之间的借款合同无效没有法律依据。二、一审判决认定借款合同无效，后果严重。上诉人的出借款项无论是上诉人的自有资金还是吸存资金，上诉人都混同的给予集资参与群众按月利率1.8%—1.95%不等的兑付本息，一审法院判决借款人按年利率6%支付利息明显低于上诉人的实际赔偿损失，违背了无效合同的法律后果。且被上诉人借用上诉人的资金用于生意周转，虽然不能准确确定获利数额，但其获利至少超出同期商业银行贷款的利息，一审法院判决以年利率6%支付利息，使其借助合同无效获得了利益，亦违反了法律规定，且明显损害了上诉人利益。三、基于双方借款合同不违反法律法规效力性强制规定而有效，作为担保人的被上诉人因没有约定保证方式和保证期间，应对借款人借款本金利息以及上诉人实现债权的费用承担连带偿还责任。王万刚一审诉讼请求：1、依法判令被告崔喜耀偿还原告借款本金10万元及利息(从2011年2月23日起按月利率2%计算至借款本金偿还完毕之日止)；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定案件事实：2011年2月23日，被告崔喜耀向原告王万刚借款10万元并出具借据一支，约定月利率3.5%，借款期限为6个月。当日，原告预扣了1个月的利息3500元，以现金方式向被告交付借款96500元。借款后被告分别于2011年3月23日、2011年4月28日、2011年5月30日各支付利息3500元，共计支付了3个月的利息10500元，未偿还借款本金。另查，2010年，原告王万刚与案外人刘世亮、张洪、王凤林等人商议成立投资公司，面向社会吸收闲散资金，再投资或高利转贷赚钱营利。2010年7月14日王万刚成立榆林市万兴投资有限公司，并于2010年至2012年间将从社会吸收的闲散资金以股东王万刚、张洪等人的名义分别向王清龙、**、高翠英、刘振雄、赵天平和贺中平等63人出借资金，贷款对象主体众多。原告王万刚因非法吸收公众存款罪被判处刑罚。一审法院认为：民事法律行为应当遵守法律、行政法规，其中违反效力性、强制规范的民事法律行为无效。本案原告与案外人等成立所谓的投资公司，向社会不特定的对象吸收资金，又以个人名义出借，从中赚取利差，出借行为具有反复性、经常性，借款目的具有营业性，未经批准，擅自从事经常性的贷款业务，属于从事非法金融业务活动，违反了金融监督的效力性强制规范，其与被告所签订的民间借款合同无效。合同无效后，因该合同而取得的财产应当予以返还，因而被告应向原告按实际出借数额返还本金。原告要求被告按月利率2%支付利息的诉求，因合同被确认为无效，该请求无法律依据，本院不予支持。虽然导致该合同无效的主要过错在原告，但由于被告不存在损失，从公平原则出发，对被告占用原告资金期间的损失应酌情予以赔偿并以年利率6%计算资金占用费为宜。被告在资金占用期间已经支付给原告的所谓利息，扣除该期间按年利率6%计算的资金占用费用后，剩余资金抵作本金。本案中被告支付过三次利息：第一次2011年3月23日支付3500元，从借款之日2011年2月23日至2011年3月23日是29日，借款本金96500元按照年利率6%计算，每日产生的资金占用费96500元×6%÷12÷30=16.08元，29日的资金占用费29×16.08=466.32元，该3500元中剩余部分可以抵作本金的是3500元-466.32元=3033.68元，剩余借款本金96500元-3033.68=93466.32元；第二次2011年4月28日支付3500元，距离第一次2011年3月23日是36日，每日产生的资金占用费93466.32元×6%÷12÷30=15.58元，36日的资金占用费36日×15.58元=560.88元，该3500元中剩余部分可以抵作本金的是3500元-560.88元=2939.12元，剩余借款本金93466.32元-2939.12元=90527.2元；第三次2011年5月30日支付3500元，距离第二次2011年4月28日是32日，每日产生的资金占用费90527.2元×6%÷12÷30=15.09元，32日的资金占用费32日×15.09元=482.88元，该3500元中剩余部分可以抵作本金的是3500元-482.88=3017.12元，剩余借款本金90527.2元-3017.12元=87510.08元。因此，被告实际应返还原告借款本金87510.08元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条第一款、第一百五十七条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：1、原告王万刚与被告崔喜耀所签订的《借款合同》无效。2、限被告崔喜耀于本判决生效之日起五日内向原告王万刚返还借款本金87510.08元并支付资金占用费（从2011年5月31日起按年利率6%计算至实际支付完毕之日止）。3、驳回原告王万刚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告崔喜耀负担。双方当事人二审均未提交新证据。本院二审认定以下事实：一审判决认定的事实属实,二审另查明以下事实：陕西省榆林市中级人民法院（2018）陕08刑初39号刑事判决书已生效，该判决查明：王万刚、刘世亮等人共非法集资19亿余元，非法集资款项绝大部分用于对外放贷，对外债权约2.5亿余元。判决：一、王万刚犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币50万元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年8月22日起至2025年7月20日止。罚金自本判决生效第二日起三个月内缴纳)。二、刘世亮犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币40万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年6月16日起至2023年5月14日止。罚金自本判决生效第二日起三个月内缴纳)。三、继续追缴赃款，返还给各集资参与人。本院认为，根据陕西省榆林市中级人民法院（2018）陕08刑初39号刑事判决认定事实及判决,王万刚非法吸收的公众存款大部分用于高利放贷赚取利差,本案所涉借款产生于其非法吸收公众存款期间,款项应属于非法吸收公众存款后的资金流出，对于借款本金及利息均应认定为赃款，该案刑事判决继续追缴赃款，应通过赃款追缴程序予以追缴。综上，本案不属于民事案件的受案范围，一审法院适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条之规定，裁定如下：一、撤销陕西省神木市人民法院（2019）陕0881民初5509号民事判决；二、驳回王万刚的起诉。一审案件受理费（王万刚已预交）3338元；二审案件受理费3338元（王万刚已预交），分别予以退回。本裁定为终审裁定。审判长  李文龙审判员  郭 瑶审判员  韩连梅二〇二〇年九月三十日书记员  李彩彩