河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初9069号原告：丁小丽，女，1980年12月11日出生，汉族，住郑州市。委托代理人：张国超，河南译达律师事务所律师。委托代理人：赵建停，男，1975年3月6日出生，汉族，住郑州市，系原告之夫。被告：丁天旺，男，1976年10月7日出生，汉族，住河南省新密市。委托代理人：龙瑞才，河南豫尊律师事务所律师。委托代理人：焦龙裔，河南豫尊律师事务所实习律师。被告：郑州成盛建筑劳务分包有限公司，住所地河南省郑州市二七区航海路北兴华南街西8幢10层1008号。法定代表人：陈万根，经理。委托代理人：龙瑞才，河南豫尊律师事务所律师。委托代理人：焦龙裔，河南豫尊律师事务所实习律师。原告丁小丽与被告丁天旺、郑州成盛建筑劳务分包有限公司（以下简称成盛公司）提供劳务者受害责任纠纷一案。本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁小丽的委托代理人张国超、赵建停，被告丁天旺及成盛公司的共同委托代理人龙瑞才、焦龙裔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁小丽向本院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿医疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等共计322514.35元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由:原告受雇于二被告。2019年9月18日，原告在工作时跌落摔伤，后住院治疗。多次与被告协商赔偿未果，诉至法院。针对其诉讼请求，原告向本院提交的证据有：住院病历、医疗费票据、诊断证明、司法鉴定意见书等。被告丁天旺辩称，双方之间不存在雇佣关系，其临时雇佣原告在天玺项目工程保洁的行为系履行职务行为。针对其辩称意见，丁天旺向本院提交的证据有：劳动合同书、证明、工资表、民事裁定书、支付凭证。被告成盛公司辩称，1.原告作为其临时雇佣的保洁人员，不遵守安全规定，不佩戴安全作业保护器具，导致其在危险发生时伤势更为严重，存在明显过错，应承担相应责任。2.原告在未拆除内固定的情形下即进行伤残鉴定，高于其实际伤残等级，对侵权责任赔偿数额存在较大影响，且其并未参与原告的鉴定过程，就原告伤情应当重新鉴定实际伤残等级。3.应当适用农村户籍的赔偿标准，且其主张侵权责任赔偿数额，没有事实与法律依据。鉴于原告出院时间与鉴定时间相距长达五个月，应当考虑疫情影响，对护理期、误工期等计算天数再进行扣减。在原告住院期间，其垫付各类费用99284元应予以扣除。综上，原告主张侵权责任赔偿并无事实及法律依据，其不应当承担责任，请求依法驳回原告诉讼请求或依法酌定。针对其辩称意见，成盛公司向本院提交的证据有：行政区划查询、支付凭证等。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述、举证及本院分析认证意见，本院对本案的事实确认如下：2019年9月18日，原告丁小丽在郑州经济技术开发区经北三路一大街千玺售楼部进行保洁工作受伤后，××医院住院治疗，2019年12月16日出院，共住院89天，诊断为：左胫腓骨远端开放性骨折。出院医嘱：1.注意休息，留陪一人，术后2-3月内避免患肢负重；2.继续加强患肢适当有效康复功能锻炼；3.继续支具外固定（术后6-8周）；4.继续口服补骨丸6g一日三次补益肝肾，舒筋通络等药物及对症治疗；5.定期复查（术后6周、8周、12周、6月、1年、2年）；6.术后1.5-2年骨折骨性愈合后取出内固定物；7.如有不适，及时就诊。共支付医疗费79469.92元（其中成盛公司支付78500元）、陪床费1320元，计80789.92元。2020年1月19日、2月22日、3月17日、4月20日、4月28日在郑州中医骨伤病医院门诊治疗，共支付医疗费2222.54元。丁小丽于2020年5月6日至2020年5月18日又至郑州中医骨伤病医院住院治疗12天，诊断为：左胫腓骨远端开放性骨折内固定术后关节僵硬。出院医嘱：1.注意休息，避免患肢过度负重，预防骨折移位、骨折不愈合、内固定断裂等并发症；2.继续加强患肢适当有效康复功能锻炼；3.继续药物（续筋接骨丸9g口服一日三次）等对症治疗；4.定期复查（出院后每月门诊复查一次）；5.术后1.5-2年骨折骨性愈合后取出内固定物；6.如有不适，及时就诊，支付医疗费5347.43元。丁小丽向本院申请对其伤残等级评估进行司法鉴定。2020年4月20日，本院委托河南唯实司法鉴定中心对丁小丽的伤残等级进行鉴定。2020年4月29日，该鉴定中心作出豫唯实司鉴中心（2020）临鉴字第157号司法鉴定意见书：被鉴定人丁小丽左踝关节功能障碍的伤残程度为九级。2020年4月30日，成盛公司出具证明，内容为：丁天旺系与其签订劳动合同的员工，从事碧桂园·天玺项目的清洁管理岗工作，负责管理临时雇佣保洁人员丁小丽、丁冬梅、丁新霞等人在碧桂园·天玺项目保洁工作。另查明，成盛公司共垫付95684元（其中医药费78500元，护理费15384元，向丁小丽转账1200元，向丁晓枝转账600元），另为丁小丽购买下肢保护支具花费2400元。丁小丽提交户口登记薄显示：丁新治1956年7月28日出生，赵格浩2017年9月12日出生。庭审中：原告丁小丽认可第一次住院第三天开始由成盛公司安排护工护理，且其与丁小丽系姐妹关系。本院认为，公民享有生命健康权，公民的人身权利受法律保护。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，根据成盛公司出具证明及庭审笔录等可以认定丁小丽与成盛公司之间存在劳务关系，成盛公司未加强必要管理及提醒义务，负有疏于管理责任；原告作为完全民事行为能力人，未尽到注意安全义务，亦有一定过错。综合考虑，本院酌定成盛公司对原告损失承担60%赔偿责任，原告自身承担40%责任。关于要求丁天旺承担责任的请求，于法无据，本院不予支持。被告丁天旺及成盛公司的辩称意见，本院酌予采纳。现将原告各项损失计算如下：关于医疗费88359.89元，有票据为证，本院予以支持。关于住院伙食补助费，原告因本次事故住院101天，按50元/天计算，为5050元。关于营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告提供的病历医嘱中并未有加强营养字样，故该项请求本院不予支持。关于误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，因原告出院时间与鉴定时间较长，本院酌定出院后90天，原告实际住院101天，共计误工期限为191天。现原告请求按2019年度河南省居民服务和其他服务业平均工资标准45677元∕年标准，本院予以准许，经计算为23902.21元（45677元÷365天×191天）。关于护理费，原告实际住院101天，根据医院治疗情况及医院医嘱，本院确定原告住院期间需陪护1人，本院酌定出院后护理期限90天。根据本院查明事实，原告第一次住院期间（89天）由被告成盛公司请护工护理，期间该项费用不再支持，故仅支持第二次住院12天及出院后90天期间费用。现原告请求2019年度按河南省居民服务和其他服务业平均工资标准45677元∕年标准，本院予以准许，经计算为12764.53元（45677元÷365天×102天）。关于被扶养人赵格浩（2017年9月12日出生）生活费，计算至十八周岁为16年，计35154.51元（21971.57元×16年×0.2÷2）。因原告未提交丁新治既无劳动能力又无其它生活来源的证明，故主张丁新治的抚养费本院不予支持。关于伤残赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照本院2019年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算计136803.88元（34200.97元×20年×0.2）。关于鉴定费700元，有相应票据为证，本院予以支持。关于交通费，本院酌定为500元。以上原告各项损失共计303235.02元，由被告成盛公司承担60%即181941.01元，扣除已垫付80300元（78500元+1200元+600元），仍需支付101641.01元，其余部分原告自行承担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告郑州成盛建筑劳务分包有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告丁小丽各项损失共计101641.01元。驳回原告丁小丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6138元减半收取3069元，由原告丁小丽负担2102元，被告郑州成盛建筑劳务分包有限公司负担967元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  苏占卿二〇二〇年九月二十一日书记员  周红娜