辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终1172号 上诉人（原审被告）：李洪勇，男，1975年6月16日出生，汉族，住丹东市元宝区。 委托诉讼代理人：任飞，丹东市元宝区宏辉法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：赵业龙，男，1965年1月16日出生，汉族，住丹东市振安区。 委托诉讼代理人：**，辽宁文扬律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：丹东市振兴区万事达批发食品商店，住所地丹东市振兴区四道沟大市场14号门市。 负责人：葛锡东，该商店经理。 委托诉讼代理人：任飞，丹东市元宝区宏辉法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：崔军，男，1962年7月1日出生，汉族，住丹东市振兴区。 委托诉讼代理人：任飞，丹东市元宝区宏辉法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司丹东中心支公司，住所地丹东市元宝区财神庙街6-1号。 负责人：刘迎新，该公司总经理。 委托诉讼代理人：燕福林，男，该公司工作人员。 第三人：丹东黄海装备制造有限责任公司，住所地振兴区黄海大街6号。 法定代表人：张建勋，该公司董事长。 上诉人李洪勇因与被上诉人崔业龙、丹东市振兴区万事达批发食品商店（以下简称万事达商店）、崔军、阳光财产保险股份有限公司丹东中心支公司（以下简称阳光财险丹东公司）、第三人丹东黄海装备制造有限责任公司（以下简称黄海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽丹东市振兴区人民法院（2019）辽0603民初236号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李洪勇的委托诉讼代理人任飞、被上诉人赵业龙的委托诉讼代理人**、被上诉人万事达商店及被上诉人崔军的共同委托诉讼代理人任飞、被上诉人阳光财险丹东公司的委托诉讼代理人燕福林到庭参加诉讼。被上诉人黄海公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李洪勇上诉请求：撤销丹东市振兴区人民法院（2019）辽0603民初236号民事判决第三、四、五项；改判驳回被上诉人赵业龙对李洪勇的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：李洪勇不应承担赔偿责任。首先，李洪勇受被上诉人崔军雇佣，是在雇佣活动中发生的交通事故。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”之规定，李洪勇不应当承担赔偿责任。其次，李洪勇在从事雇佣活动当中，在本起交通事故中不存在故意或重大过失，应当从损害结果的可预见性、损害结果是否具有可避免性，即雇员是否具有从事所属职业的专业技能、是否具有年龄层所应有的认识能力、是否存在严重违反操作规程的行为、是否存在不听劝阻的情形等方面综合进行判断。李洪勇系正常行驶，无违章行为，无操作失误，李洪勇作为雇员在本次事故中仅有一般过失责任，赵业龙是突然横过马路造成了事故的发生。因赵业龙系骑自行车的弱势群体，在交通事故认定时，为保护弱势群体才认定李洪勇承担主要责任，本次事故中李洪勇有合法的驾驶证，没有超速、饮酒行驶，也没有造成死亡的重特大事故，赵业龙在本起事故中承担次要责任。李洪勇在本起事故中根本不存在故意或重大过失，不应承担赔偿责任。 赵业龙辩称，原审正确，请求维持。 阳光财险丹东公司辩称，同意一审判决赔偿61万元。 万事达商店、崔军辩称，同意李洪勇的上诉请求。 赵业龙向一审法院起诉请求：判令被告阳光财险丹东公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告残疾赔偿金110000元、医疗费10000元；判令被告按原告人身损害医疗费190369.4元、误工费28115.11元、护理费567050元、交通费709.68元、住院伙食补助费16300元、残疾赔偿金382914.4元、残疾器具费2201元、被扶养人生活费87278.4元；判令被告赔偿原告精神损害抚慰金51756元。判令被告承担伤残鉴定费5864.8元。 一审法院认定事实：2018年6月13日17时15分，被告李洪勇驾驶辽Ｆ×××××号大型客车沿滨江路由西向东行驶到丹东市合作区滨江路人事局路段时，与原告由北向南骑行自行车横过道路发生碰撞，致原告受伤、车辆损坏的交通事故。本次事故经丹东市公安交通警察支队新区大队认定被告李洪勇负主要责任，原告负次要责任。原告于受伤当日入丹东市中心医院治疗，2018年8月7日出院，于当日入丹东市职工疗养院继续治疗，当年11月16日出院。2018年11月19日入丹东市中心医院继续治疗，当年12月11日出院。又于当年12月14日入丹东市人民医院治疗，2019年1月29日出院。当年3月11日至14日入丹东市职工疗养院继续治疗，3月14日至21日入丹东市中心医院治疗，3月21日至6月21日在丹东市职工疗养院治疗。丹东市人力社会保障局2018年10月8日作出丹人社工伤认字2018第396号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤。经原告申请，该院委托丹东市第三医院精神疾病法医司法鉴定所、丹东市中医院法医司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，鉴定意见：原告脑外伤所致精神障碍，目前伤残程度应属于八级；颅脑损伤并脑疝并发左侧肢体偏瘫，左上肢肌力1级左下肢肌力4级，评为五级伤残；颅脑损伤并脑疝开颅术后，评为十级伤残；原告护理依赖程度为部分护理依赖。被告崔军系肇事车辆辽Ｆ×××××号大型客车车主，被告李洪勇受崔军雇佣。该车辆在被告阳光财险丹东公司投保交强险和商业险50万、不计免赔险。 依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照辽宁省2019年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据，结合原告的诉讼请求，确定原告损失情况如下： 1、医疗费：200369.36元（根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证明确定）； 2、护理费：26360元（至2019年3月12日，原告住院期间一级护理6天、二级护理212天，原告主张参照2017年当地从事护工同等级别的劳务标准计算）； 3、交通费：709.68元（交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算）； 4、住院伙食补助费：50元/天×326天=16300元（住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定）； 5、残疾赔偿金：37342元/年×20年×64%=477977.6元（残疾赔偿金根据原告伤残等级五、八、十级伤残各一处，最高等级五级赔偿指数60%、八级赔偿附加指数3%、十级赔偿附加指数1%，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入37342元/年确定）； 6、精神损害抚慰金：37342元/年×3年×64%×70%=50187.65元（精神抚慰金根据原告的伤情，侵权人的过错程度等因素，结合本案实际确定）； 7、误工费：28115.11元（从原告受伤住院计算至原告定残日前一天，共272天，参考原告收入情况确定）； 8、残疾辅助器具费：587元（根据原告实际支出轮椅、护肩价格计算）； 9、后续护理费：527070元（根据2018年辽宁省居民服务、修理和其他服务业平均工资52707元×20年×50%部分护理依赖）； 10、鉴定费5864.8元（肢体伤残鉴定费1237.6元、护理依赖鉴定费720元、精神伤残鉴定费3907.2元）。 一审法院认为，肇事车辆辽Ｆ×××××号大型客车在被告阳光财险丹东公司投保了交通强制险和商业第三者责任险，原告因肇事车辆侵权所受损失依法首先由阳光财险丹东公司在交强险的赔偿范围和限额内予以赔偿，超出的损失，由被告按事故责任予以赔偿，被告阳光财险丹东公司在其第三者责任限额内，按约承担代偿责任。超出保险限额部分，由被告李洪勇、崔军承担连带赔偿责任，因被告李洪勇承担事故的主要责任，故确认其承担赔偿比例为70%，原告自负30%。关于原告的医疗费，被告提出异议，但未提供证据证明有不合理支出，而原告购买营养品的支出，有医生相关意见，对于原告治疗确有必要，故该院予以支持；对原告主张的护理费，有医院相关记录的予以确认，其余主张该院不予支持；对于交通费，鉴于原告伤情，为必要合理花费，该院予以支持；对于住院伙食补助费，未超过相关法律规定确认的标准，被告也不持异议，该院予以支持；对于残疾赔偿金，取最高伤残等级五级确认系数为60%，另八级赔偿附加指数3%、十级赔偿附加指数1%，按64%系数计算，对原告主张按系数66%计算的主张不予支持；对于精神损害抚慰金，相关系数计算同上；对于误工费，原告按平均收入主张计算标准，该院予以支持；对于残疾辅助器具费，按原告实际支出确认，对于将来可能产生的合理支出，原告在实际支出后再另行主张，本案不予确认；对于后续护理费，原告主张按20年计算，未超过相关法律规定确认的标准，再考虑原告的伤情及年龄，该院予以支持；对于原告主张的被扶养人生活费，被扶养人应符合“丧失劳动能力、无其他生活来源”的条件，原告未能提供证据予以证明，故对于该项主张该院不予支持；对于鉴定费用，不在保险理赔范围，由原告与被告李洪勇、崔军按事故责任比例承担，原告预交上述费用，故两被告应向原告支付4105.36元（5864.8元×70%）；对于被告阳光财险丹东公司申请重新鉴定的意见，因其未提供证据证明鉴定过程中有鉴定机构相关鉴定人员缺少资质、鉴定程序严重违法、鉴定依据严重不足等情形，也没有提供证据证明鉴定结论与原告所受损害严重不符，故对于其意见不予支持。对于被告李洪勇、崔军和阳光财险丹东公司垫付的费用，两方主张从原告应得赔偿款中予以扣除，原告不持异议，故在本案中一并处理。判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司丹东中心支公司于判决生效后七日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告赵业龙残疾赔偿金合计110000元（已扣除被告阳光财产保险股份有限公司丹东中心支公司为原告垫付的1万元）；二、被告阳光财产保险股份有限公司丹东中心支公司于判决生效后七日内在第三者责任险范围内赔偿原告赵业龙误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、医疗费及住院伙食补助费、后续护理费，合计50万元；三、被告李洪勇、崔军于判决生效后七日赔偿原告赵业龙误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、医疗费及住院伙食补助费、后续护理费，合计282242.13元（扣除被告李洪勇、崔军垫付的28000元）；四、被告李洪勇、崔军于判决生效后七日赔偿原告赵业龙精神损害抚慰金50187.65元；五、被告李洪勇、崔军于判决生效后七日赔偿原告赵业龙鉴定费4105.36元；六、驳回原告赵业龙的其他诉讼请求。案件受理费7214元（减半收取），由原告负担581.5元，被告李洪勇、崔军负担6632.5元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下： 上诉人李洪勇提交以下证据： 驾驶证。证明李洪勇在驾驶车辆期间符合驾驶资质，不存在无证驾驶情况。 赵业龙、万事达商店、崔军、阳光财险丹东公司质证认为，对证据的真实性没有异议。 本院认证认为，赵业龙、万事达商店、崔军、阳光财险丹东公司对李洪勇提供证据的真实性没有异议，本院予以认定。 本院审理查明的事实与一审法院查明的事实相同，对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。本案中，上诉人李洪勇系肇事车辆的驾驶员并非车主，被上诉人崔勇系车主是驾驶员的雇主，虽然驾驶员是车辆的实际控制人，但其在履行驾驶职责行为受雇主的委派或认可，为雇主的利益工作，作为雇员的李洪勇在履行职务行为过程中发生交通事故，应由雇主崔军承担赔偿责任。李洪勇提出其不承担赔偿责任的上诉请求成立，本院予以支持。原审法院适用法律不当，本院予以纠正。 综上所述，李洪勇的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持丹东市振兴区人民法院（2019）辽0603民初236号民事判决第一、二项； 二、撤销丹东市振兴区人民法院（2019）辽0603民初236号民事判决第三、四、五、六项； 三、崔军于判决生效后七日赔偿原告赵业龙误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、医疗费及住院伙食补助费、后续护理费，合计282242.13元（扣除被告李洪勇、崔军垫付的28000元）； 四、崔军于判决生效后七日赔偿原告赵业龙精神损害抚慰金50187.65元； 五、崔军于判决生效后七日赔偿原告赵业龙鉴定费4105.36元； 六、驳回原告赵业龙的其他诉讼请求。 一审案件受理费7214元，由赵业龙负担2164元，崔军负担5050元，二审案件受理费6348元，由赵业龙负担1904元，崔军负担4444元。 本判决为终审判决。 审判长  曹立新 审判员  李存林 审判员  张 策 二〇二〇年九月二十三日 书记员  于大海