达尔罕茂明安联合旗人民法院   刑事判决书   （2020）内0223刑初61号   公诉机关内蒙古自治区达尔罕茂明安联合旗人民检察院。   被告人李伟彬，男，1994年7月6日出生，群众，户籍所在地及捕前住址广东省汕尾市。   指定辩护人布和，内蒙古珍和律师事务所律师。   内蒙古自治区达尔罕茂明安联合旗人民检察院以达检一部刑诉〔2020〕61号起诉书指控被告人李伟彬犯诈骗罪、伪造国家机关印章罪、伪造人民团体印章罪，于2020年6月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。达尔罕茂明安联合旗人民检察院指派检察员王某出庭支持公诉，被告人李伟彬及其辩护人布和到庭参加诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控：一、被告人李伟彬在没有防疫物资货源的情况下，在手机软件“闲鱼”APP上发布售卖防疫物资的虚假广告，2020年2月9日，被害人乌某在手机软件“闲鱼”APP上看到被告人李伟彬发布的售卖防疫物资广告与其联系，双方添加微信好友后，被害人乌某向被告人李伟彬以每把150元人民币的价格订购了1270把体温枪。2020年2月9日、2月11日，被害人乌某通过手机银行分两次向被告人李伟彬转账97500元和100000元，共计197500元人民币。2020年2月11日，被告人李伟彬通过支付宝退还被害人乌某多支付的7000元人民币。2020年2月18日，被害人乌某收到被告人李伟彬发出的一个空快递包裹后与其联系，被告人李伟彬以发错货物为由，承诺给被害人乌某补发货物，但一直没有发货。2020年2月19日、2月27日被告人李伟彬通过微信转账的方式分两次给被害人乌某退款共计人民币20000元后失去联系。被告人李伟彬共计骗取被害人乌某人民币170500元。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了银行卡、手机、华为平板、受案登记表、发破案经过、抓获经过、手机截图、扣押发还清单、随案移送物品清单、银行卡流水、支付宝、微信、银行卡交易明细、支付宝收支明细、闲鱼APP截图、微信聊天记录截图、恒丰首饰加工店签购单、证人证言、被害人陈述、被告人供述、提取笔录及照片、户籍证明及犯罪前科证明等证据。   二、2020年2月1日至2020年2月18日期间，被告人李伟彬在汕尾市一乐城酒吧附近看到有私刻印章的小广告，拨打了广告商提供的电话，以200元人民币的价格伪造了两枚公章，分别是“贵阳市白云区麦架镇人民政府”公章以及“六盘水市钟山区红十字会”公章。   为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了政府文件、印章、贵阳市白云区麦架镇人民政府文件、贵阳市白云区麦架镇人民政府出具的情况说明、关于委托采购一次性医用外科口罩的函、被告人供述、（包）公（文件）鉴字[2020]016号文件检验鉴定书、（包）公（文件）鉴字[2020]015号文件检验鉴定书、被告人李伟彬持有的印章印鉴模板、贵阳市麦架镇人民政府印鉴模板、六盘水市钟山区红十字会印鉴模板等证据。   公诉机关认为，被告人李伟彬在疫情期间利用网络发布虚假信息售卖体温枪等防疫物资，在无供货渠道的情况下，骗取被害人乌某人民币170500元，数额巨大。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任；被告人李伟彬伪造贵阳市白云区麦架镇人民政府印章、伪造六盘水市钟山区红十字会印章，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以伪造国家机关印章罪、伪造人民团体印章罪追究其刑事责任。被告人李伟彬一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。被告人李伟彬到案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从轻处罚。同时建议对被告人李伟彬判处五年至七年有期徒刑，并处罚金。   被告人李伟彬对指控犯罪事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人的辩护意见是被告人李伟彬认罪认罚，签署认罪认罚具结书，且系初犯、偶犯，无犯罪前科，可酌情从轻处罚。   经审理查明：   一、被告人李伟彬在没有防疫物资货源的情况下，在手机软件“闲鱼”APP上发布售卖防疫物资的虚假信息，2020年2月9日，被害人乌某在手机软件“闲鱼”APP上看到李伟彬发布的售卖防疫物资信息与其联系，双方添加微信好友后，乌某向李伟彬以每把150元的价格订购了1270把体温枪。2020年2月9日、2月11日，乌某通过手机银行分两次向李伟彬转账97500元和100000元，共计人民币197500元。2020年2月11日，李伟彬通过支付宝退还乌某多支付的人民币7000元。2020年2月18日，乌某收到李伟彬发出的一个空快递包裹后与其联系，李伟彬以发错货物为由，承诺给乌某补发货物，但一直没有发货。2020年2月19日、2月27日李伟彬通过微信转账的方式分两次给乌某退款人民币20000元后失去联系。被告人李伟彬骗取被害人乌某人民币170500元。   另查明，在侦查阶段，侦查机关从被告人李伟彬处扣押人民币20000元，并发还被害人乌某。   上述事实有经庭审质证、确认的物证即银行卡、手机一部、华为平板一部、书证即受案登记表、报案材料、户籍证明、关于李伟彬的前科证明、发破案经过、抓获经过、乌某手机截图、扣押、发还清单、随案移送物品清单、被告人李伟彬尾号为3769建设银行卡流水、被害人乌某支付宝、微信、工商银行卡交易明细、李伟彬微信支付交易明细、李伟彬闲鱼APP截图、恒丰首饰加工店签购单、证人廖某、何某的证言、被害人乌某的陈述材料、被告人李伟彬的供述等证据证实，足以认定。   二、2020年2月1日至2020年2月18日期间，被告人李伟彬为购买到防疫物资，在汕尾市一乐城酒吧附近，以200元的价格伪造了“贵阳市白云区麦架镇人民政府”公章以及“六盘水市钟山区红十字会”公章。   上述事实有经庭审质证、确认的物证即政府文件5张、印章2枚、书证即侦查机关从被告人李伟彬处扣押的贵阳市白云区麦架镇人民政府文件、贵阳市白云区麦架镇人民政府出具的情况说明以及《关于委托采购一次性医用外科口罩的函》、被告人李伟彬的供述材料、（包）公（文件）鉴字[2020]016号文件检验鉴定书及被告人李伟彬持有的印章印鉴模板、贵阳市麦架镇人民政印鉴模板、（包）公（文件）鉴字[2020]015号文件检验鉴定书及被告人李伟彬持有的印章印鉴模板、六盘水市钟山区红十字会印鉴模板等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人李伟彬以非法占有为目的，在新型冠状病毒疫情防控期间，假借销售用于疫情防控物资的名义，利用电信网络骗取他人财物人民币170500元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应从重处罚。被告人李伟彬为购买疫情防控物资即红外感应额温枪伪造国家机关印章一枚，伪造人民团体印章一枚，其行为构成伪造国家机关印章罪、伪造人民团体印章罪，公诉机关指控被告人李伟彬犯诈骗罪、伪造国家机关印章罪、伪造人民团体印章罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，量刑建议适当，依法予以支持。辩护人关于被告人李伟彬认罪认罚，系初犯、偶犯，对其从轻处罚的辩护意见，本院予以支持。被告人李伟彬归案后如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪认罚，部分退赃，可酌情从轻处罚。被告人李伟彬一人犯数罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第一款、第二款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，第六十九条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第（一）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：   一、被告人李伟彬犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零十个月，并处罚金人民币40000元；犯伪造国家机关印章罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；犯伪造人民团体印章罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年十个月，并处罚金人民币50000元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2020年3月16日起至2026年1月15日止。罚金于判决生效后十日内缴清。）   二、责令被告人李伟彬退赔被害人乌某人民币150500元。   三、作案工具vivo手机一部、华为平板一部依法予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 原  杰   审 判 员 李萨如拉   人民陪审员 候 存 季     二〇二〇年九月二日   书 记 员 雷 铁 军   附：本判决书适用法律条文   《中华人民共和国刑法》   第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。   第二百八十条伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。   伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。   伪造、变造、买卖居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。   第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抵抗的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。   数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。   数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。   《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。   各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。   第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：   (一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；   (二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；   (三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；   (四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；   (五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。   诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。   《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗公私财物数额较大的，依照刑法有关诈骗罪的规定定罪，依法从重处罚。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。   第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。