辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽06民终1619号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司，住所地丹东市元宝区滨江中路。 负责人：佟军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王鑫平，辽宁中天律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：康大湛，男，1960年1月9日出生，满族，无职业，住凤城市。 委托诉讼代理人：王城洋，男，1972年10月18日出生，满族，凤城市通远堡镇政府职员，住凤城市。 原审被告：张强，男，1979年1月2日出生，满族，无职业，住凤城市。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司（以下简称平安保险丹东支公司）因与被上诉人康大湛、原审被告张强机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽宁省凤城市人民法院（2019）辽0682民初1106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安保险丹东支公司上诉请求：撤销辽宁省凤城市人民法院（2019）辽0682民初1106号民事判决中的误工费15439.03元【66808.43元×30%-（102.3元/天×150天）×30%】，依法改判。事实和理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人的误工时间应首先以医疗机构出具的证明确定，即误工天数应为受害人提供的病志中体现的住院天数加休治诊断中体现的体治天数之和，只有受害人能够提供持续休治诊断的，误工时间才可以计算至定残日前一天。本案中，康大湛仅住院治疗52天，且并未提供连续的休治诊断，证明其一直休息到评残前一日，康大湛的主要伤情为颅脑损伤，结合《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的相关规定，其最长误工期不应超过150天。庭审中，上诉人已申请对康大湛的误工期进行司法鉴定，但一审法院未予采纳，仍然按照康大湛的诉讼请求认定其误工天数至评残前一日，与法律规定不符。请求二审法院依法改判。 康大湛辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。 张强未作答辩。 康大湛向一审法院起诉请求：判令平安保险丹东支公司、张强赔偿康大湛：医疗费53915.10元、住院伙食补助费2600元（52天×50元／天）、护理费7508元（52天×144.40元）、误工费66808.43元（2017年11月2日至2019年8月15日，总误工天数653天×102.31元）、残疾赔偿金298736元（37342元×20年×40%）、精神损害抚慰金30000元、交通费1000元、鉴定费3907.20元、复印费72元、被扶养人生活费8816元（26448元×5年×40%÷6人）、被抚养人护理费12447元（37342元×5年×40%÷6人），以上总额为166743元［（485809.73元-30000元）×30%+30000元］，并承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2017年11月2日5时20分，于兆波驾驶无牌照普通正三轮载货摩托车，搭载康大湛、姜景芳、沿丹霍线由北向南行驶，行驶至，与同方向临时停在道路上张强驾驶的辽Ｆ×××××号重型半挂牵引车尾部相撞，造成车辆损坏，姜景芳当场死亡、于兆波受伤经抢救无效死亡、康大湛受伤的交通事故。2017年11月24日，凤城市公安局交通警察大队认定于兆波承担事故的主要责任，张强承担事故的次要责任，于兆波车上乘员康大湛、姜景芳不承担事故责任。 康大湛受伤后于当日被送至凤城市中心医院住院治疗33天，其中重症监护6天、一级护理13天、二级护理14天。出院诊断为：颅脑外伤、双侧额叶脑挫伤、左侧急性硬膜血肿、右侧迟发性硬膜下血肿等。支付医疗费5040.71元。2017年12月15日至2018年1月3日，康大湛在丹东市第三医院住院治疗19天。出院诊断为：脑损害和功能紊乱以及躯体疾病。医嘱为：继续服药巩固治疗，定期门诊复诊，支付医疗费48874.39元。经一审法院委托，丹东市第三医院精神疾病法医司法鉴定所于2019年8月15日作出丹三司法鉴定所(2019）精鉴字第57号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人康大湛脑外伤所致1、器质性抑郁，2、器质性智能损害（轻度）。其目前伤残程度属于七级。支付鉴定费3907.20元。康大湛非农业户籍，其母车秀兰（1939年10月14日出生）卧床多年无劳动能力及生活来源需要康大湛抚养，包括康大湛在内车秀兰共有子女七人，其中一名子女康少春已去世。平安保险丹东支公司为康大湛垫付医疗费10000元。 辽Ｆ×××××号重型半挂牵引车的所有人系张强，该车挂靠在凤城市大兴运输有限公司，并在平安保险丹东支公司投保了一份交强险和商业三者险，交强险和商业三责险的保险期限均为2017年1月15日零时起至2018年1月14日24时止。 本起事故中另两名受害人（均死亡）于兆波、姜景芳的近亲属已向一审法院提起诉讼，一审法院作出（2018）辽0682民初1467号及（2018）辽0682民初1753号判决书，判决确定为同起事故中即本案原告康大湛预留交强险份额30000元，上述判决已经发生法律效力。 一审法院认为，康大湛作为交通事故的被侵权人，有权依照侵权责任法的相关规定请求侵权人承担侵权责任。张强作为涉案车辆所有人及驾驶员在交通事故中造成了他人损伤，依法应承担相应的赔偿责任。张强所有的辽Ｆ×××××号重型半挂牵引车已在平安保险丹东支公司投保了交强险和商业第三者责任险，且肇事时系在保险期限内，平安保险丹东支公司作为肇事车辆交强险和商业第三者责任险的保险人，应当按照保险合同的约定承担保险理赔责任。凤城市大兴运输有限公司系辽Ｆ×××××号重型半挂牵引车的挂靠单位，本案康大湛不请求其承担连带赔偿责任，是其对自己权利所作出的处分，应予准许。凤城市公安局交通警察大队认定于兆波未取得机动车驾驶证驾驶未经公安机关交通管理部门登记的无号牌摩托车上道路行驶，未按规定戴安全头盔，货运机动车载客等，其行为违反了道路交通安全法律、法规，承担事故的主要责任；张强驾驶机动车在道路上临时停车，妨害其他车辆通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十六条第二款的规定，承担事故的次要责任，乘车人康大湛、姜景芳无违法情节，不承担事故责任。程序合法，划分责任适当，予以采信。结合本起交通事故发生的实际，以张强承担事故的30%责任为宜。 关于康大湛的各项请求。康大湛请求医疗费53915.10元，提供了凤城市中心医院及丹东第三医院医疗费收据共计53915.10元，应按照医疗费收据数额，对其请求予以保护。平安保险丹东支公司辩称对超医保用药不予赔付，因未能提供医保部门出具的意见作为证明，故不予采纳。 康大湛请求住院伙食补助费2600元。康大湛共计住院52天，住院伙食补助费应当按每天50元计算为2600元（50元／天×52天），该请求符合法律规定，予以支持。 康大湛请求护理费7508元。康大湛护理费应当按照2019年道路交通事故赔偿标准中居民服务业每日144.40元计算，康大湛共计住院52天，其中重症监护6天，该护理费已经包含于医疗费中，故不应重复计算。一级护理13天，应按两人计算为3754.40元（144.40元／天×13天×2人）；二级护理33天应为4765.20元（144.40元／天×33天），护理费共计8519.60元。康大湛请求7508元未超出法律规定，予以保护。 康大湛请求误工费66808.43元。康大湛提供的凤山区老爷庙村委会证明及常住人口登记表均载明其为非农业户口，对上述证据予以确认。康大湛误工费应按2019年道路交通事故赔偿标准中城镇常住居民人均可支配收入每日102.31元计算。平安保险丹东支公司辩称应当按照农村户籍计算误工费的抗辩意见无事实及法律依据，不予采纳。康大湛受伤日至定残前一日共计653天，误工应为66808.43元，其该请求符合法律规定，予以支持。平安保险丹东支公司提出对误工期限予以鉴定，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天”之规定，康大湛请求按该期限计算误工费符合法律规定，对平安保险丹东支公司提出的鉴定申请不予允许。 康大湛请求残疾赔偿金298736元。康大湛定残前一日未满60周岁，残疾赔偿金应按20年计算，结合户籍及伤残等级，残疾赔偿金应为298736元（37342元×20年×40%），康大湛该请求符合法律规定，予以支持。 康大湛请求精神损害抚慰金30000元。康大湛因伤致残精神受到损害，应当给予精神损害抚慰金。结合其户籍、伤残等级及本起事故中另外两名受害人的精神抚慰金赔偿数额，以保护20000元为宜，对超出部分不予支持。 康大湛请求交通费1000元。因康大湛未提供证据加以证明，结合原告住所地址及就医点以保护800元为宜，对超出部分不予支持。 康大湛请求复印费72元。康大湛提供了收据予以证明，应予支持。 康大湛请求被抚养人生活费8816元。康大湛的被抚养人为其母车秀兰，车秀兰78岁，共有子女六人，抚养费应按城镇常住居民人均消费支出26448元计算5年，故被抚养人生活费为8816元（26448元×5年×40%÷6人），康大湛该请求符合法律规定，应予支持。 康大湛请求被抚养人护理费12447元。该请求无法律依据，不予支持。 综上，康大湛各项请求合计为459255.53元。由平安保险丹东支公司在交强险医疗费赔偿限额内承担10000元，在预留的死亡伤残赔偿限额内承担30000元。余款419255.53元，由平安保险丹东支公司在商业第三者责任险内承担125776.66元（419255.53×30%）。平安保险股份有丹东中心支公司共计赔偿165776.66元。被告中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司为原告垫付费用10000元，扣除后应当赔偿155776.66元。 一审法院判决:一、被告中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告康大湛医疗费等各项共计155776.66元；二、驳回原告康大湛的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3550元，减半收取1775元，鉴定费3907.20元，共计5682.20元，由被告张强承担5284.44元，由原告康大湛承担397.76元。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议的焦点是康大湛的误工时间应否计算至评残前一日。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，康大湛因本起交通事故致脑损害、功能紊乱以及躯体疾病所致的精神障碍，经鉴定构成七级伤残。事故发生后，康大湛先后在凤城市中心医院、丹东市第三医院住院治疗。出院后，康大湛因受脑外伤所致精神障碍、智力减退等疾病的困扰，日常生活有关的活动能力受限，无法正常工作而持续误工。康大湛虽未提供医疗机构定期出具的休治诊断书，但其提供的门诊医疗费票据可以证明2018年2月至2019年8月定残前陆续到凤城市中心医院、丹东市中心医院、丹东市第三医院门诊治疗的事实。凤城市中心医院于2019年10月10日出具的诊疗意见为“患者自在丹东三院出院后一直在门诊随诊治疗”的疾病诊断书，进一步证明了康大湛出院后因伤持续误工的事实。一审判决依据上述证据，认定康大湛的误工时间至定残日前一天，具有事实及法律依据。平安保险丹东支公司针对康大湛误工时间提出的上诉主张，缺乏证据支持，本院不予采信。 综上所述，平安保险丹东支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费185元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司丹东中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  曹立新 审判员  沈维刚 审判员  姜艳艳 二〇二〇年九月二十三日 书记员  王 阳