重庆市高级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝民终711号上诉人（一审被告）：殷丽，女，汉族，1984年8月10日出生，住四川省南充市。委托诉讼代理人：饶强，四川匀天律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：重庆顶尚生物制品有限责任公司，住所地重庆市九龙坡区铜陶北路118号，统一社会信用代码915001047530898124。法定代表人：糜礼全，总经理。委托诉讼代理人：梅洪敏，重庆永登律师事务所律师。上诉人殷丽因与被上诉人重庆顶尚生物制品有限责任公司（以下简称顶尚生物）特许经营合同纠纷一案，不服重庆市第五中级人民法院（2019）渝05民初252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人殷丽的委托诉讼代理人饶强和被上诉人顶尚生物的委托诉讼代理人梅洪敏到庭参加了诉讼活动。本案现已审理终结。殷丽上诉请求：一、请求依法撤销一审判决并改判；二、判令顶尚生物承担一审、二审诉讼费用。事实与理由：2018年9月1日，殷丽与顶尚生物签订《四川省单店经销合同（续约）》后，由于省市代理生意不好，殷丽多次要求解除合同，后又因家庭原因无法继续经营，遂以电话及短信方式告知顶尚生物解除合同，殷丽要求解除合同是合情、合理、合法的，顶尚生物以泄露商业秘密要求赔偿或承担违约金无任何事实和法律依据，且顶尚生物在一审中已经放弃违约金的诉讼请求，一审判决违反不告不理原则。综上，请求依法撤销一审判决并改判。顶尚生物辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，我公司在一审中放弃的诉讼请求是针对殷丽违约对蓬安市场造成影响的违约金，殷丽的上诉请求和理由不能成立，请求依法驳回上诉请求。顶尚生物向一审法院起诉请求：1、判决殷丽违反与顶尚生物签订的单店经销合约书（续签）中合同条款的约定，应向顶尚生物赔偿因泄露商业秘密的赔偿金10万元；2、判决殷丽违反与顶尚生物签订的单店经销合约书（续签）中合同条款的约定，对蓬安市场造成影响，应向顶尚生物赔偿违约金5万元；3、本案诉讼费由殷丽承担。事实和理由：殷丽系顶尚生物在四川省南充市蓬安县的单店经销商，现顶尚生物发现殷丽在与其签订的《四川省单店经销合同（续约）》合同期内，经销与顶尚生物产品类似的其他品牌产品，顶尚生物认为殷丽的行为泄露了商业秘密，违反了唯一经销顶尚堂产品的原则及其他合同约定，对蓬安市场造成了影响，应向顶尚生物承担违约责任。审理中，顶尚生物自愿撤回第2项诉讼请求。一审法院认定事实：2018年9月1日，顶尚生物（甲方）与殷丽（乙方）签订《四川省单店经销合同（续约）》。合同主要约定：一、第二条经销“顶尚堂”系列产品之约定：乙方确认：......6、乙方必须坚持唯一经销“顶尚堂”养发馆及其产品的原则，一旦发现乙方经营的“顶尚堂”养发馆内摆放与顶尚堂系列产品相类似的其他产品及经营与顶尚堂养发馆不相关项目，甲方有权对乙方做出如下处罚：乙方在此之前所交纳的保证金甲方将不予退还，且乙方应赔偿甲方违约金10万元，同时甲方可单方面终止与乙方本经销合同；7、乙方在合同期内及终止经销顶尚堂系列产品之日起算三年内，本人及直系亲属不得从事与本行业（白发、脱发及养护发）有关的工作，不得经销其它与顶尚堂系列产品相类似的其它产品或相关的品牌，如有违反，甲方可以乙方泄露商业秘密为依据向乙方追究法律责任，乙方需支付因泄漏商业机密的赔偿金10万元人民币给甲方，并按照本合同总标的金额的30%赔偿由此给甲方造成的直接与间接损失。二、第三条授权经销区域：甲方授权乙方为四川省南充市蓬安县乐风南路“顶尚堂”系列产品的单店经销商。三、第四条合约期限：本合同期限为叁年，自2018年9月1日起至2021年8月30日。四、第十二条甲方或省（地）级经销商的支持与配合：甲方免费提供“顶尚堂”产品运作之相关管理文件、专业手册、技术资料和形象物品的配送。乙方对这些技术资料等物质有保密的义务与责任。五、第十三条双方的义务与责任：1、乙方义务与责任：乙方在合约期间，本人店内不得经营有其它非顶尚堂产品或项目，若因经营非顶尚堂系列产品或非顶尚堂项目造成的顾客投诉的一切责任、损失均由乙方自行独自承担；对市场造成严重后果，甲方可单方面终止合约和追究其违约责任。六、第十四条保密约定：在合同有效期及终止合同之日起三年内，乙方对甲方指定的各种经营管理文件及相关企业资料（如双方合约书、营销推广方案、各种技术文件、培训教案、或甲方独创性宣传助销品等商业资料）应严格保密（特别是竞争对手），否则，甲方可随时单方解除乙方经销资格，并追究其相关的法律责任，乙方需赔偿因泄露商业机密的赔偿金10万元人民币给甲方。七、第十五条续约及解约手续：2、解约：a、乙方库存“顶尚堂”品牌及产品的处理；b、甲方提供的品牌形象物品及品牌标志物等的退还；c、乙方须将区域内的销售网点无条件交甲方和新经销商接管，此交接手续包括顾客档案表、经销商档案表、及相关合同、资格证书、商标使用授权书等所有合约期内产生的经营文件。4、关闭：通过甲乙双方共同努力均无法转让的，可选择直接关闭店面。但需关闭的单店加盟商须在关闭前先向甲方申请，列清店内所有顾客名单及档案资料传真给甲方，在申请之日起三个月内解决好所有顾客的后续问题。2019年1月24日，顶尚生物向重庆市大渡口公证处申请，对文林使用其自用手机登录微信软件，浏览、复制其微信好友的基本信息、朋友圈、聊天记录的行为和过程进行了保全证据公证。重庆市大渡口公证处出具（2019）渝渡证字第586号公证书予以证明，主要记载：文林在其手机微信软件中输入账号（手机号）、密码，登录成功；浏览“个人信息”及与文林相关的个人信息；在微信的通讯录中输入“殷丽”，搜索到一个名为“四川殷丽”的微信好友，其微信号为“×××”,微信昵称“默守成规”；浏览名为“四川殷丽”的微信好友的详细信息，以及其朋友圈；浏览名为“四川殷丽”的微信好友的聊天记录；上述浏览过程均进行屏幕截屏和录像，共取得截屏图片25张和录像视频一部，并作为公证书附件附后。从公证书附件可知：1、文林系顶尚堂员工，其与殷丽（微信号×××）在2019年1月21日、23日进行了微信聊天。21日的聊天记录中，文林称其听南充杨姐说殷丽已经不做顶尚堂了，问殷丽店里顾客和顶尚堂产品等处理情况，并提出如果殷丽已经确定不做了，要向其提交一份书面的关店、转店的说明，因其在管理市场，如没有收到殷丽明确表态备案说明关店或转店情况，其不好在南充蓬安县城进行招商；最后需要殷丽将写的申请书、公司给的授权书、顾客档案等资料寄回公司。殷丽回复称其因家庭变故，已经没做了，给省代理杨姐也说了；店已转给朋友，换成其他品牌仍做养发，其目前还在店里面帮忙维护客人；顾客转了，产品剩下一点点没开的卖给别人了，旧的开了的，客人用完就算了；同时，殷丽将终止双方合同的书面申请以拍照的方式发给文林；并称其没有授权书，档案丢了。23日的聊天记录中，文林向殷丽发送了2019年1月18日的涉案门店照片截图和另两张有殷丽的照片截图，称是公司詹总发给她的，并问殷丽朋友做的同行是否是乔丝曼品牌。殷丽回复是的，但自己不是该店老板，前期在店里帮忙，照片是案外人故意发给公司看的。在2019年1月18日涉案门店照片显示，其店招上有乔丝曼ＬＯＧＯ，有“白发脱发养发，共享科技养发，电话：136××××ＸＸＸＸ”等字样；该照片下部还标注有“热烈祝贺乔曼丝南充蓬安店开业大吉”等字样；2、2018年12月30日殷丽在其朋友圈发布温馨提示：尊敬的顶尚家人们，本店1号元旦休息一天，2号正常营业，请安排好来店护理时间。另查明：2018年11月30日，殷丽（转让方、甲方）与殷康（顶让方，乙方）签订《店铺转让协议》，主要约定：甲方同意将涉案门店转让给乙方；转让后店铺现有的装修、装饰及其他所有设备、商品全部归乙方所有，为保证乙方转让后经营的利益过渡，现有老客户的维系工作由甲方维护至少半年以上，并做好解释和引导工作。还查明：殷丽系个体工商户蓬安县殷氏头疗馆的经营者，该头疗馆的注册日期为2015年6月5日，注销日期为2018年12月21日，经营范围：洗头按摩服务。个体工商户蓬安县乔丝曼科技养发馆成立于2019年8月14日，经营者为殷康，经营场所蓬安县相如镇东风南路13号。庭审中，顶尚生物陈述殷丽没有坚持经营顶尚堂，在经营乔丝曼时仍将自己的电话号码留在涉案门店的店招上，也未将客户的信息资料等交接给公司，顶尚生物认为殷丽的上述行为违反合同约定，应承担违约责任。殷丽陈述涉案门店是其从原顶尚堂经销商彭德华处接手过来的，并以殷丽名义进行工商登记设立了蓬安县殷氏头疗馆，当时殷丽是店长；2016年10月，彭德华将该店转让给殷丽,双方未进行交接，殷丽仅支付彭德华2000元；殷丽继签涉案合同后，陆续经营了2个多月，在2018年11月30日就将涉案门店转让给殷康；其已告知公司不再经销顶尚堂，认为双方合同解除；认为客户是自己找的，客人资料是私密的东西，客人也要求不要将自己的电话号码等给公司；自己没有收到过公司除产品外的其他东西，也没有与公司交接；自己将涉案店面转给殷康，他拿去后，就自己装修做其他品牌，乔丝曼不是自己在经营，只是在里面帮忙。庭审中，顶尚生物对于解除双方合同没有异议。一审法院认为，顶尚生物与殷丽签订的《四川省单店经销合同（续约）》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案的争议焦点为：殷丽是否有违约行为，是否应当承担违约责任。本案中,殷丽单方提出解除合同，转让涉案门店时转让了顾客，未将顾客资料等交回顶尚生物，且殷丽继续在同一涉案门店从事同业工作等行为，违反了合同的约定，应当承担违约责任。关于赔偿金额的问题，合同约定，如有违反，殷丽需支付因泄露商业机密的赔偿金10万元给顶尚生物。该条中赔偿金10万元的约定，系违约金条款的约定。殷丽抗辩顶尚生物请求10万元过高且没有依据，要求法院调低，因此综合殷丽违约事实、过错程度等酌情确定殷丽赔偿顶尚生物3万元。顶尚生物自愿撤回第二项诉讼请求，系其自身权利的处分，予以准许。遂根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、殷丽于本判决生效之日起十日内向顶尚生物支付违约金3万元；二、驳回顶尚生物的其他诉讼请求；案件受理费3300元，由顶尚生物负担1000元，殷丽负担2300元。二审中，当事人没有提交新证据，并对一审查明的事实无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，顶尚生物与殷丽签订的《四川省单店经销合同（续约）》属特许经营合同，系双方真实意思表示，且合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，对合同当事人具有法律约束力，双方均应当按照合同约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案查明的事实显示，殷丽存在违反合同约定泄露商业秘密的相关行为，应当承担赔偿损失的违约责任。一审法院综合殷丽违约事实、过错程度等考量因素，酌情确定殷丽赔偿顶尚生物3万元，有充分的事实和法律依据。综上所述，殷丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由殷丽负担。本判决为终审判决。审 判 长  周 敏审 判 员  付 莎审 判 员  王 乐二〇二〇年九月二日法官助理  戈光应书 记 员  蒋文瑶