甘肃省兰州市安宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0105民初960号 原告：苏天忠，男，1964年1月1日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。 委托诉讼代理人：李雪香，女，1964年8月25日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。系苏天忠妻子。 委托诉讼代理人：顾保年，甘肃泽锐律师事务所律师。 被告：兰州市安宁区人民防空办公室，住所地兰州市安宁区安宁东路498号。统一社会信用代码1160105013903014Q。 负责人：柴德彪，系安宁区住建局副局长。 委托诉讼代理人：杨世浩，甘肃瀛强律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李世俊，男，1967年3月14日出生，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。系该单位工作人员。 被告：兰州银强建筑科技有限公司，住所地兰州市七里河区西津东路387号606室。统一社会信用代码91620103784027091U。 法定代表人：王传银，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨世浩，甘肃瀛强律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙泽华，甘肃得舍律师事务所律师。 被告：刘永吉，男，1973年2月8日出生，汉族，住甘肃省临洮县。 被告：徐志，男，1979年5月23日出生，汉族，住陕西省商南县。 被告：王国华，男，1965年7月9日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区。 原告苏天忠诉被告兰州市安宁区人民防空办公室（以下简称安宁区人防办）、兰州银强建筑科技有限公司（以下简称兰州银强公司）、刘永吉、徐志、王国华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告苏天忠的委托诉讼代理人顾保年，被告安宁区人防办的委托诉讼代理人李世俊，兰州银强公司的委托诉讼代理人孙泽华，徐志到庭参加诉讼。被告刘永吉、王国华经本院依法送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 苏天忠向本院提出诉讼请求：依法判令被告支付原告后续紧急救治医疗费300000元。后苏天忠于2019年12月12日增加诉讼请求为：1、依法判令被告支付残疾赔偿金599140元、治疗费650480.19元、误工费72333元、护理费1474080元、营养费21700元、后续治疗费45000元、交通费2202元、残疾辅助器具费7900元、住院伙食补助费5840元、鉴定费6700元、精神损害抚慰金10万元，以上合计2985375.19元；2、本案诉讼费及相关费用由各被告承担。事实与理由：原告受雇于被告兰州银强建筑科技有限公司，于2019年3月8日在被告兰州市安宁区人防办发包、由被告兰州银强建筑科技有限公司承包的安宁区战时人员掩蔽所工程防空洞施工过程中，被掉下的石块砸伤，随后工友将其急送至兰州市安宁区医院、兰州市第一人民医院、联勤保障部队第九四零〇医院，后又转往甘肃省人民医院（住院治疗，经诊断原告伤情为胸椎骨折伴脊髓损伤、截瘫、重症××、呼吸衰竭），现在重症监护室靠呼吸机接受治疗。目前兰州银强建筑科技有限公司支付医疗费12.5万元，家属垫付医疗费12万元。医疗费用巨大，期间被告兰州银强建筑科技有限公司仅付了一部分住院费用就停止支付，现原告继续住院治疗费用巨大，其投亲靠友筹借费用也是杯水车薪根本无法支付高昂医疗费，原告面临停药及病情恶化风险，原告曾多次通过兰州市安宁区人防办与兰州银强建筑科技有限公司协商支付医疗费用均无结果，无奈原告只好通过诉讼来维护自己合法权益。原告认为，在其为兰州市安宁区人防办发包、兰州银强建筑科技有限公司承包的兰州市安宁区人防工程中受伤，兰州市安宁区人防办作为发包人未尽到安全保障义务，兰州银强建筑科技有限公司作为承包人在具体施工过程中未设置安全防护措施致原告严重受伤各被告应共同对原告损伤承担赔偿责任。为此，请求人民法院查明事实，判如所请。 安宁区人防办辩称，我们将工程发包给银强公司后签署了安全施工协议，协议中约定若是安全出现问题与我方无关。 兰州银强公司辩称，2018年10月11日我方将涉案工程转包给被告刘永吉，公司具体施工是由刘永吉负责，安全也是由刘永吉负责，我公司只承担给刘永吉支付工程款义务原告的伤是其本身所致不是工地中受伤。 刘永吉未到庭，但提交书面答辩状称：1、根据被答辩人所述事实及诉讼请求，本案应当属于劳动争议纠纷中的工伤保险待遇纠纷，而不是被答辩人主张的人身损害赔偿或者提供劳务者受害责任纠纷，被答辩人应当经过法定法定程序确定用工主体后再主张其工伤保险待遇，本案中答辩人并非用工主体，不是适格被告；2.本案劳动争议纠纷未经仲裁前置程序，法院应当裁定驳回被答辩人的起诉。 徐志辩称，我是施工带班组长，发生事故时候我不现场清楚，发现原告受伤后我积极将原告送至医院，我是联系安排床位，其他我不清楚。 王国华未到庭，但提交书面答辩状称：1、根据被答辩人所述事实及诉讼请求，本案应当属于劳动争议纠纷中的工伤保险待遇纠纷，而不是被答辩人主张的人身损害赔偿或者提供劳务者受害责任纠纷，被答辩人应当经过法定法定程序确定用工主体后再主张其工伤保险待遇，本案中答辩人并非用工主体，不是适格被告；2.本案劳动争议纠纷未经仲裁前置程序，法院应当裁定驳回被答辩人的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院结合庭审中双方的质证意见和庭审发言认定本案事实如下：2018年6月14日，兰州市安宁区人民防空办公室（发包人）与兰州银强建筑科技有限公司（承包人）签订《兰州市安宁区战时人员掩蔽所（原安宁区人防基本指挥所改扩建）工程施工安全施工协议书》。2018年10月8日，兰州银强建筑科技有限公司与刘永吉班组签订《兰州市安宁区战时人员掩蔽所（原安宁区人防基本指挥所改扩建）工程施工施工承包合同》，约定将兰州市安宁区战时人员掩蔽所（原安宁区人防基本指挥所改扩建）工程由刘永吉负责施工。2018年10月16日，刘永吉又与徐志签订《兰州市安宁区战时人员掩蔽所（原安宁区人防基本指挥所改扩建）工程施工施工承包合同》，将该工程转包给徐志。2018年10月27日，徐志与王国华签订《承包协议合同书》，又将涉案工程的一区、二区、五区及行人通道的所有爆破开挖工作分包给王国华。王国华雇佣苏天忠、王海元、李小龙等人进行施工。 2019年3月8日，苏天忠在兰州市安宁区战时人员掩蔽所改扩建工程施工过程中受伤，于当日被送至兰州市安宁区人民医院、兰州市第一人民医院检查，兰州市第一人民医院初步诊断为：1、胸背部外伤，2、腹部外伤，3、截瘫。2019年3月8日19时许，苏天忠被送至联勤保障部队第九四〇医院，该院临床诊断为脊柱损伤、截瘫。2019年3月9日，苏天忠被送至甘肃省人民医院住院治疗，2019年4月19日，甘肃省人民医院出具诊断证明书，疾病诊断为：1.胸椎骨折伴脊髓损伤，2.截瘫，3.重症××，4.呼吸衰竭。2019年5月6日，苏天忠出院，出院诊断为：1.重症××，2.胸椎骨折伴脊髓损害，3.截瘫，4.血容量不足性休克，5.呼吸衰竭，6.腰椎骨折，7.电解质代谢紊乱，8.低蛋白血。2019年5月6日至2019年9月29日，苏天忠在武威市人民医院住院治疗，该院诊断为：1.重症××，2.急性呼吸衰竭，3.胸椎骨折伴脊髓损害，4.腰椎骨折，5.截瘫，6.贫血，7.低蛋白血症，8.肺不张，9.胸腔积液。 2019年5月28日，苏天忠向本院申请对其伤残等级、护理人数、护理期限及护理费、后续治疗费、后期营养费、残疾用具费进行司法鉴定。2019年10月16日，甘肃天平司法医学鉴定所出具甘天鉴[2019]临鉴字第361号司法鉴定定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人苏天忠损伤评定为一级伤残。2、被鉴定人苏天忠误工期、护理期及营养期均评定至伤残评定的前一日。3、被鉴定人苏天忠护理依赖程度评定为完全护理依赖。被鉴定人苏天忠后续治疗费用约4万-4.5万元。苏天忠支付鉴定费6700元。 2020年1月17日，兰州银强公司向本院申请对苏天忠受损伤因果关系及外伤损伤参与度进行鉴定。2020年7月9日，甘肃中科司法物证技术鉴定中心向本院出具甘中科［2020］司鉴终告字第189号终止鉴定告知书，载明：你院2020年5月13日（2020）安法司委字第23号委托的苏天忠法医临床司法鉴定一案，我机构2020年5月14日受理该鉴案，……。2020年6月30日，本机构电话通知被申请人苏天忠（152××××2668）前来本机构进行法医临床学活体检查，被申请人苏天忠家属拒绝配合鉴定。2020年07月03日本机构以甘中科［2020］司鉴通字第179号通知发送被申请人苏天忠家属手机号152××××2688微信，再次通知被申请人苏天忠前来进行法医活体检查。但被申请人苏天忠仍未按照通知前来本机构进行法医临床学活体检查，致使鉴定工作无法继续进行，根据《司法鉴定程序通则》相关规定，本例终止鉴定，鉴案退回你院。在庭审中查明，苏天忠家属在收到该鉴定机构通知后，未申请鉴定机构去武威对苏天忠进行法医临床学活体检查。 苏天忠于2019年4月25日向本院申请先予执行医疗费30万元，本院于2019年4月26日作出（2019）甘0105民初960号民事裁定书，裁定：“限被申请人兰州银强建筑科技有限公司于收到先予执行裁定书之日起二日内向苏天忠先行支付医药费150000元。”该笔款项已由兰州银强公司先予向苏天忠支付。 另查明：在苏天忠受伤后，兰州银强公司向苏天忠家属支付医药费125000元。徐志通过微信于2019年3月14日、2019年3月18日、2019年3月22日分三次共向苏天忠支付医药费20000元。王国华通过微信于2019年3月24日向苏天忠支付医药费5000元。以上共计150000元。 本院认为，本案的争议焦点为：1、苏天忠诉请的各项损失及数额是否符合法律规定。2、由何人承担赔偿责任。 关于苏天忠主张的各项损失，本院认定如下： 1、精神损害抚慰金100000元。精神损害抚慰金是因受害人致残，给受害人及其近亲属在精神意识上受到的伤害而获得相应补偿。本案中，苏天忠因伤致残，且伤残等级为一级伤残，其家人确已遭受精神损害，故对该请求，本院酌情支持50000元。 2、医疗费650480.19元及后续治疗费45000元。苏天忠在甘肃省人民医院住院期间共计支出治疗费及医药费416846.5元，在武威市人民医院住院期间共计花费治疗费及医药费233615.69元，合计650462.19元。苏天忠提交了相应的发票及收据，本院认定医疗费共计650462.19元。后续治疗费的问题，甘肃天平司法医学鉴定所出具甘天鉴[2019]临鉴字第361号司法鉴定意见书中对此作出鉴定结论，本院予以确认。 3、误工费72333元。苏天忠按照每月10000元收入，自受伤之日即2019年3月8日至定残前一日即2019年10月15日共计217天计算误工费，但其并未提交收入的证据。根据《2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》的规定，苏天忠从事的建筑行业年平均工资为52384元，故误工费应为31143.36元（52384元÷365天×217天）。 4、护理费1474080元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条规定：“超过确定的护理期限、辅助器具费给付年限或者残疾赔偿金给付年限，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付护理费、辅助器具费或者残疾赔偿金的，人民法院应予受理。赔偿权利人确需继续护理、配制辅助器具，或者没有劳动能力和生活来源的，人民法院应当判令赔偿义务人继续给付相关费用五至十年。”本院暂定护理期限为5年，护理费用根据《2019年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》的规定居民服务和其他服务业年平均工资为57651元，五年的护理费为288255元（57651元/年×5年）。五年之后，若苏天忠还需护理，其可继续主张该费用。 5、交通费2202元。苏天忠之妻李雪香和其子苏栋为照顾住院治疗的苏天忠支出了交通费，且该费用提交了相关票据，本院予以确认。 6、住院伙食补助费5840元。苏天忠主张146天×40元/天，符合法律规定，本院予以确认。 7、营养费21700元。苏天忠主张217天×100元/天，符合法律规定，本院予以确认。 8、残疾赔偿金599140元。苏天忠主张29957元/年×20年，符合法律规定，本院予以确认。 9、残疾辅助器具费7900元。苏天忠提交了购买辅助器具的相关发票和收据，本院予以确认。 10、鉴定费6700元。该费用苏天忠提交了甘肃天平司法医学鉴定所开具的发票，本院予以确认。 综上，因苏天忠伤残造成的损失共计1663342.55元。 对于何人承担赔偿责任的问题。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，在苏天忠提交的甘肃兰州安宁区人防项目工作例会记录表中多处反映有苏天忠，且根据徐志的庭审陈述，可以认定苏天忠是受王国华的雇佣在案涉工程的工地工作。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。故王国华作为雇主应当承担赔偿责任。而徐志、刘永吉与兰州银强公司将涉案工程层层转包分包，且刘永吉与徐志、王国华均无施工资质，也无证据证明其三人具备安全生产条件，故兰州银强公司、刘永吉、徐志应对苏天忠的损失承担连带赔偿责任。 综上所述，兰州银强公司、刘永吉、徐志、王国华应当向苏天忠支付赔偿金1663342.55元，因兰州银强公司已支付医疗费125000元和先予执行医药费150000元，徐志支付了医药费20000元，王国华支付医药费5000元，共计300000元，对该款项应当予以扣减，还应支付1363342.55元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、王国华于本判决书生效之日起十五日内向苏天忠支付精神损害抚慰金、医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费共计1363342.55元； 二、兰州银强建筑科技有限公司、刘永吉、徐志对上述费用承担连带赔偿责任； 三、驳回苏天忠的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15676，由王国华负担10000元，由苏天忠负担5676元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。 审 判 长  师 磊 审 判 员  崔粉艳 人民陪审员  任国庆 二〇二〇年九月二日 法官 助理  李芬芬 书 记 员  王凤娇