山东省德州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁14刑终144号原公诉机关山东省德州市陵城区人民检察院。上诉人（原审被告人）张志河，男，1954年9月16日出生，回族，中共党员，初中文化，农民，户籍所在地山东省德州市临邑县，住山东省德州市临邑县。因涉嫌犯非法制造爆炸物罪2004年5月28日经陵县人民检察院批准，于2019年6月24日被逮捕。现羁押于德州市看守所。辩护人陈波、王珊珊，山东齐鲁律师事务所律师。山东省德州市陵城区人民法院审理德州市陵城区人民检察院指控原审被告人张志河犯非法制造爆炸物罪一案，于二○二○年六月十九日作出（2019）鲁1403刑初129号刑事判决。宣判后，原审被告人张志河不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张志河，听取辩护人意见，对原审判决认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2004年2月20日左右的一天，被告人张志河与徐某3（已判决）、谷某1兵（已判决）商量一起非法制造鞭炮引信牟利，三人商定由徐某3负责技术生产，并购进原材料及加工设备，张志河出资，谷某1兵提供场所，三人合伙制造鞭炮引信。2004年3月份，徐某3用张志河提供的约9600元现金，购进黑火药及其他原料、设备等用于生产，后徐慎习安排工人在德州市陵城区谷某1兵的闲置院落及事先搭建的简易房内开始制造黑火药及鞭炮引信，截止2004年4月24日案发，公安机关在制造现场查获黑色粉末状黑火药976市斤，鞭炮引信332市斤及制造黑火药、鞭炮引信的原料、设备一宗。经鉴定，在现场查获的黑色粉末及鞭炮引信中均检出黑火药成分。2010年11月22日，被告人张志河到德州市公安局陵城分局投案。上述事实有经原审庭审举证、质证认定的下列证据予以证实：（一）证人证言1.刘某、卢某、徐某1证实，其三人均是徐某3找到他们到谷某1兵的场地生产鞭炮引信及黑火药。2.徐某2（徐某3姐姐）证实，2004年年前年后的一段时间，徐某3曾将十余袋黑色粉末在其家中存放，其不知道袋子里装的是什么东西，徐某3说是复合肥，过了五六天后，徐某3拉走时说是造鞭炮用的。3.马某证实，其与谷某1兵是邻居，谷某1兵雇佣了五、六个外地人在家中生产引信，在村外面的菜园里生产黑火药，连停带干一共一个多月。4.李某1证实，2010年其在临盘派出所工作期间，发现辖区居民张志河被网上追逃，在对张志河进行抓捕未果后，其同学李某2（张志河的舅子）带着张志河到临盘派出所投案了，在其与警校同学、时任陵县公安局局长的池秀银联系后，其和张志河、张志河的儿子，还有李多海四人一起到陵县公安局，与当时陵县公安局治安大队大队长见面处理此事，后来工作人员将张志河带到另一个办公室，当天下午四人一起回到临邑。（二）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录现场勘验笔录一份（含现场示意图）证实，张志河非法制造爆炸物案的现场情况。（三）鉴定意见1.山东省公安厅鲁公刑化鉴（2004）181号刑事科学技术鉴定书一份（附回执）证实，送检黑色粉末中检出黑火药成份。2.德州市公安局德公刑化字（2004）第13号刑事科学技术鉴定书一份（附回执）证实，送检黑色粉末中检出硫磺、硝酸钾、碳等黑火药成份。3.农业部烟花爆竹质量监督检验测试中心（2004）鉴001号鉴定报告书一份（附计量认证合格证书、回执）证实，检材1黑色粉末状物品主要成份为硝酸钾、硫磺、木碳，其成份已构成黑火药。检材2引芯含药量为0.81g/m,其药物主要成份为硝酸钾、硫磺、木碳，其药物已构成黑火药。（四）物证非法制造爆炸物案现场照片证实，张志河等人非法制造爆炸物案发现场加工场所、未裁剪的成品引信、成品引信、加工黑火药的厂房、调制黑火药的石槽和灶台、石碾、成品黑火药、加工引信的原料、查获的黑火药、加工引信的机器设备等情况。（五）书证1.接受刑事案件登记表和立案决定书各一份证实，2004年4月24日，陵县公安局对谷某1兵非法制造、销售爆炸物案受案登记并立案侦查。2.抓获经过一份证实，2019年6月24日，德州市公安局陵城分局治安大队民警在德州市临邑县将涉嫌制造爆炸物案件的被告人张志河抓获。3.调取证据通知书一份证实，2019年5月22日，德州市公安局陵城分局向德州市中级人民法院调取徐某3、谷某1兵非法制造爆炸物案案件卷宗及判决书。4.检查经过一份证实，郑寨派出所2004年4月24日出具，2004年4月24日上午陵县公安局郑寨派出所干警在排查××谷家村时发现一处加工鞭炮引信的窝点，当场抓获三名非法加工者，并将谷某1兵抓获，查获黑火药1000余斤，引信2万余米，加工机械四台及原料一宗，并将危险品转移到可靠地点进行销毁，民警将被抓获的四名嫌疑人带回公安局审查。5.抓获经过证实，陵县公安局2004年5月18日出具，谷某1兵、卢某、刘某、徐某1、徐某3均系抓获到案。6.户籍证明信七份证实，谷某1兵、卢某、刘某、徐某1、徐某3、徐某4、孟某1的户籍信息情况。7.张志河户籍证明、人口信息查询表各一份证实，张志河出生日期等基本信息，犯罪时已达刑事责任年龄。8.证明两份证实，陵县公安局分别于2004年5月19日、2004年6月16日出具，张志河、张某1、张某2、孟某1、徐某4、谷某2、徐某5、邓某远，经多次抓捕未果，现在逃；2004年5月28日，涉嫌非法制造爆炸物罪的张志河，经陵县人民检察院批准逮捕，已对其上网追逃。9.扣押物品、文件清单一份证实，陵县公安局治安大队扣押引信332斤、黑火药976斤、电机4个、制造工具4套、引信纸200斤、麻杆灰900斤、木架18个、木轴66个、硫磺40斤。10.陵县公安局抽样取证证明一份证实，陵县公安局从查获的非法爆炸物（黑火药）取出三公斤作为检材，从当场查获的成品引信中取出一公斤作为检材。11.陵县公安局没收物品清单一份证实，陵县公安局没收电机4台、制造引信工具4套。12.陵县公安局销毁物品清单一份证实，陵县公安局销毁引信332斤、黑火药970斤、引信纸200斤、木架18个、木轴66个、硫磺40斤。13.（2004）德中法刑初第52号刑事判决书一份证实，2004年10月29日，德州市中级人民法院以被告人徐某3犯非法制造、买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十三年。被告人谷某1兵犯非法制造、买卖爆炸物罪，判处有期徒刑八年。被告人刘某犯非法制造爆炸物罪，判处有期三年，缓刑五年。14.（2008）德中刑再字第1号刑事判决书证实，2008年11月2日德州市中级人民法院再审判决徐某3犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑六年，谷某1兵犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑五年六个月。15.陵县公安局治安管理处罚卷一册内含：案情说明表一份、综合材料一份、卢某、徐某4记账单、在逃证明及张某1、张某2、谷某2、邓某远等人的户籍信息情况等。16.吸毒现场检验报告书一份证实，2019年6月24日张志河经检测未吸毒。17.在逃人员登记、撤销表及办案说明证实，2004年6月3日陵县公安局对张志河上网追逃，2010年12月9日撤网。18.办案说明一份证实，案卷笔录中徐某3、许某与徐某6为同一人，谷某1兵与谷某3为同一人，张志河、张志和与张某4为同一人。19.临盘街道西张村党支部出具证明一份证实，张志河于2001年9月加入中国共产党，现党员关系在临盘街道办事处西张村党支部。20.德州市公安局陵城分局治安管理大队2020年4月30日出具办案说明一份证实，在侦办2004年张志河等人涉嫌非法制造爆炸物案件中，因案件时间久远，办案民警在对孟某2堂、邓某远、徐某5、张某2、张某1、李某26人进行取证时，经多次查找联系以上6人，均查找未果。21.德州市公安局陵城分局于2020年1月6日出具证明一份证实，2004年4月24日，陵县公安局在郑家寨谷家村谷某1兵家中查获一非法制造爆炸物的窝点，随即进行立案侦查，其中该案件犯罪嫌疑人张志河案发后潜逃，犯罪嫌疑人张志河于2004年5月28日被陵县人民检察院批准逮捕，自2004年至2010年期间陵县公安局治安大队多次安排民警对犯罪嫌疑人张志河进行抓捕，均未果。犯罪嫌疑人张志河迫于公安机关的强大压力在2010年11月22日在临邑县公安局民警李某1（时任临盘派出所指导员）的陪同下到陵县公安局投案自首。（六）被告人的供述与辩解1.张志河供述，2004年，其与徐某3、谷某1兵等人合伙生产鞭炮引信、黑火药，其负责出钱，好像是出了一万元，谷某1兵负责出场地，徐某3负责技术生产、设备原料的购进和鞭炮芯的销售，制造鞭炮引信的场地在郑家寨谷家村谷某1兵的一个闲院内。正式生产鞭炮引信时间大约半个月，其只是参与出资，没有参与具体生产过程，具体生产了多少鞭炮引信其不清楚。2.同案犯徐某3、谷某1兵供述，2004年2月份至4月份，张志河与其二人合伙一起在谷某1兵提供的场地雇佣刘某等人生产鞭炮引信及黑火药，张志河提供资金，谷某1兵提供场所，徐某3提供原材料、设备和技术。原审法院认为，被告人张志河与徐某3、谷某1兵等人非法制造爆炸物并提供资金，其行为已构成非法制造爆炸物罪，情节严重。被告人张志河与徐某3、谷某1兵系共同犯罪。其提供资金后，没有参与具体的制造过程，系从犯，依法予以减轻处罚；张志河主动投案，且归案后如实供述犯罪事实，系自首，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（六）项、第二条第（一）项的规定，判决被告人张志河犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑四年。宣判后，原审被告人张志河不服，以“一审判决量刑过重”为由提出上诉。其辩护人提出“1.原审法院对追诉期限中法定最高刑的认定存在错误，该案已过追诉时效期限，不应追究被告人的刑事责任；2.量刑过重，违背罪刑相适应原则，应判处缓刑。被告人是为了生产经营需要而触犯该罪名，不能被认定为情节严重的情形，系被迫转化为投资，主观恶性低，有自首情节”的辩护意见。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。二审期间，上诉人张志河及其辩护人均未提交新的证据。关于辩护人所提“原审法院对追诉期限中法定最高刑的认定存在错误，该案已过追诉时效期限，不应追究被告人的刑事责任”的辩护意见。经查认为，本案于2004年4月份案发并于当年立案侦查，并对其上网追逃，且被告人张志河所犯罪行情节严重，依法应处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，故本案仍在追诉期限内。该辩护意见不成立。关于上诉人张志河及其辩护人所提“一审判决量刑过重，违背罪刑相适应原则，应从轻减轻处罚，判处缓刑。被告人是为了生产经营需要而触犯该罪名，按照相关司法解释精神，不能被认定为情节严重的情形，系被迫转化为投资，主观恶性低，有自首情节”的上诉理由及辩护意见。经查认为，公安机关在案发现场查获的爆炸物数量达到《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第(六)项、第二条第(一)项规定的最低数量标准5倍以上，且被告人张志河参与非法制造爆炸物既不是因正常生产、生活需要，亦非合法经营，其行为属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”。原审判决已对被告人张志河系提供资金，未参与具体制造过程，属从犯，自首等情节已予以考量，依法减轻处罚，量刑符合法律规定。该上诉理由及辩护意见不成立。本院认为，上诉人张志河提供资金与徐某3、谷某1兵共同非法制造爆炸物，其行为已构成非法制造爆炸物罪，且属情节严重。上诉人张志河系从犯，依法减轻处罚；其案发后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，且自愿认罪认罚，依法从轻处罚。上诉人张志河的上诉理由及辩护人的辩护意见不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘光辉审判员  李进生审判员  李朝辉二〇二〇年九月二十七日书记员  吴恩琦