北京市第一中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2020）京01行赔终36号上诉人（一审原告）宋全友，男，1958年2月28日出生，汉族，住北京市昌平区。委托代理人宋利（原告之子），男，1983年9月18日出生，汉族，住北京市昌平区。被上诉人（一审被告）北京市公安局昌平分局，住所地北京市昌平区西环路甲68号。法定代表人朱炳文，局长。委托代理人邢鹏，北京市公安局昌平分局工作人员。委托代理人李晓鹏，北京市公安局昌平分局工作人员。上诉人宋全友因行政赔偿一案，不服北京市昌平区人民法院（2020）京0114行赔初15号行政赔偿判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。一审法院经审理查明：2019年9月8日18时56分至19时05分，宋全友、祁雯鹏及祁雯鹏之妻刘菲儿拨打110报警反映在秦城村附近发生冲突。北京市公安局昌平分局（以下简称昌平公安分局）接警后到现场开展工作，并于当日对宋全友、祁雯鹏、刘菲儿进行询问，制作询问笔录。2019年9月9日，昌平公安分局将该案件作为行政案件予以受理，并组织对宋全友人体损伤程度进行鉴定，鉴定机构于2019年9月12日至11月14日进行了鉴定。2019年10月4日，昌平公安分局因案情复杂履行了延长办案期限30日的审批手续。后昌平公安分局依法对宋全友、祁雯鹏、刘菲儿多次进行询问，并制作询问笔录。2019年11月23日，昌平公安分局组织宋全友与祁雯鹏进行调解，双方未达成一致意见。经过上述调查取证工作，昌平公安分局查明：2019年9月8日19时许，宋全友在昌平区兴寿镇秦城村村委会南50米胡同内，因故对祁雯鹏进行殴打。昌平公安分局在依法告知宋全友拟对其作出行政处罚的事实、理由、依据，以及享有的陈述和申辩权之后，听取了宋全友的申辩。2019年11月23日，昌平公安分局作出京公昌行罚决字[2019]005140号《行政处罚决定书》（以下简称第5140号处罚决定），给予宋全友行政拘留五日的处罚，并依法予以直接送达。2019年11月23日至2019年11月28日，宋全友在北京市海淀区拘留所执行拘留。宋全友不服昌平公安分局作出的第5140号处罚决定，向一审法院提起行政诉讼同时一并提起行政赔偿诉讼。一审法院另查明，2020年6月30日，一审法院作出（2020）京0114行初102号行政判决书，判决驳回宋全友提出的要求撤销昌平公安分局于2019年11月23日作出的第5140号处罚决定的诉讼请求。2020年6月30日，一审法院判决认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。根据上述规定，受害人取得国家赔偿的前提是国家机关和国家机关工作人员违法行使职权对其合法权益造成了实际损害。本案中，宋全友不服第5140号处罚决定，向一审法院提起行政诉讼的同时一并提出了行政赔偿请求，但一审法院针对宋全友不服第5140号处罚决定提起的行政诉讼，已经作出判决，驳回了宋全友的全部诉讼请求。第5140号处罚决定未侵犯宋全友的合法权益，故宋全友提出的以第5140号处罚决定违法为由要求昌平公安分局承担行政赔偿责任的诉讼请求，缺乏事实和法律根据，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款，《最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决驳回了宋全友的全部赔偿请求。上诉人宋全友不服一审判决，上诉称，一、一审认定事实不清、程序错误已影响判决结果，适用法律不当，应撤销一审判决，依法改判。被上诉人作的第2、3、4次询问笔录询问程序非法，上诉人请求一审法院调取视听资料核实，被上诉人也未向一审法院提交。故应认定第2、3、4次询问笔录为非法证据，而不认定该证据非法证据也是程序错误和事实认定不清；二、上诉人没有殴打祁雯鹏，挥手的动作是为了制止祁雯鹏逃逸，被上诉人把制止逃逸产生的肢体接触定性成互殴，侵害了上诉人权益。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，改判支持上诉人提出的一审诉讼请求。被上诉人昌平公安分局表示同意一审判决，请求二审法院予以维持。在法定举证期限内，宋全友向一审法院提交了如下证据：第5140号处罚决定，证明被昌平公安分局给予行政拘留五日的处罚；2.解除拘留证明书，证明已被行政拘留五日；3.司法鉴定意见书，证明自己被鉴定为轻微伤；4.证人杨某出庭作证的证言；5.证人郭某的书面证言，证据4和5证明宋全友未殴打祁雯鹏。在法定举证期限内，昌平公安分局向一审法院提交了如下证据：1.第5140号处罚决定，证明2019年11月23日作出对宋全友行政拘留五日的处罚；2.行政处罚决定告知、审批、送达、执行的相关手续，证明依法履行对宋全友行政处罚的告知、审批、送达和执行等相关程序；3.受案手续，证明依法受理祁雯鹏与宋全友互殴一案；4.呈请延长办案时间审批表，证明依法对该案延长办案期限30日；5.2019年11月23日依法对宋全友传唤及相关审批、通知家属手续，证明依法对宋全友进行传唤调查并履行审批、通知家属程序；6.延长询问查证时间审批手续及通知家属情况，证明因情况复杂且宋全友的行为可能适用行政拘留处罚，依法将其传唤时间延长至24小时并通知家属；7.宋全友询问笔录及辨认笔录，证明宋全友本人承认使用拖鞋对祁雯鹏进行殴打；8.辨认笔录的见证人身份信息，证明核实见证人身份情况；9.宋全友身份信息，证明核实宋全友身份情况；10.祁雯鹏询问笔录及辨认笔录，证明祁雯鹏指认宋全友对其进行殴打；11.辨认笔录的见证人身份信息，证明核实见证人身份情况；12.祁雯鹏身份信息，证明核实祁雯鹏身份情况；13.刘菲儿询问笔录及辨认笔录，证明刘菲儿指认宋全友对祁雯鹏进行殴打；14.刘菲儿身份信息，证明核实刘菲儿身份情况；15.治安案件调解笔录，证明给双方进行调解，未成功；16.对宋全友的伤情鉴定及审批、送达手续，证明2019年9月12日委托进行伤情鉴定，2019年11月14日出具正式伤情鉴定（轻微伤）；17.祁雯鹏受伤照片，证明祁雯鹏受伤的情况；18.关于祁雯鹏与宋全友互殴案民警现场执法的工作说明，证明宋全友使用鞋子殴打了祁雯鹏；19.关于祁雯鹏与宋全友互殴案查找目击证人的工作说明，证明查找目击证人未果；20.关于祁雯鹏与宋全友互殴案查找监控的工作说明，证明查找监控录像未果；21.110接警单，证明双方报警情况；22.祁雯鹏处罚决定书，证明对祁雯鹏给予行政拘留13日并处罚款700元的处罚；23.结案报告，证明对该案结案处理；24.到案经过，证明宋全友到案情况；25.民警工作证复印件，证明接受到案民警的身份情况；26.照片，证明对宋全友作案工具“鞋”进行拍照。对于上述证据一审法院经审查认为，宋全友提交的证据4和5的证明目的，不予采纳；宋全友提供的其他证据和昌平公安分局提交的全部证据具有内容真实性、来源合法性及本案的关联性，予以采纳。上述证据全部随案卷移送本院。本院经查阅一审卷宗，上述证据已经一审法院庭审质证。经审查，本院同意一审法院的上述认证意见。基于上述证据及各方当事人之陈述，本院同意一审法院查明的案件事实。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。根据上述规定可知，行政赔偿是国家行政机关及其工作人员在行使行政职权过程中，因违法行使职权给作为行政相对方的公民、法人和其他组织的合法权益造成了实际损害，由国家进行赔偿的法律行为。鉴于本院作出的（2020）京01行终506号行政判决书维持了一审法院所作的（2020）京0114行初102号行政判决，判决驳回宋全友的诉讼请求，且现该判决书已发生法律效力，故宋全友提出的一审判决认定事实不清、对纠纷定性错误的上诉主张，无法律依据，本院不予支持。综上，一审法院判决正确，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持一审判决。本判决为终审判决。审 判 长  赵 锋审 判 员  王春光审 判 员  李 茜二〇二〇年九月二十二日法官助理  肖 克书 记 员  宋 涛