浙江省金华市中级人民法院行 政 裁 定 书（2020）浙07行终651号上诉人（原审原告）朱莉娜，女，1986年5月12日出生，汉族，住义乌市。被上诉人（原审被告）义乌市人民政府廿三里街道办事处，住所地义乌市廿三里街道中新街16号。法定代表人杨钟坚，主任。被上诉人（原审被告）义乌市人民政府，住所地义乌市县前街21号。法定代表人王健，市长。原审第三人义乌市廿三里街道下朱宅村民委员会，住所地义乌市廿三里街道下朱宅村。法定代表人朱春龙，村民委员会主任。朱莉娜因诉不履行农村住宅用地审批法定职责及行政复议决定一案，不服浙江省义乌市人民法院（2019）浙0782行初380号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。原审法院审理查明：原告朱莉娜系义乌市廿三里街道下朱宅村村民。2018年6月7日，原告朱莉娜通过EMS特快专递向被告廿三里街道办事处邮寄申请报告，申请被告廿三里街道办事处自行纠正（或撤销或撤回）廿街办字[2010]4号《关于下朱宅村旧村改造实施补充细则的批复》中关于“你村继续按廿镇政字（2001）38号文件实施旧村改造”和“另2009年9月2日下发的廿街办字（2009）30号文件同时废止”的条文，并指导下朱宅村委会为原告履行申报旧村改造农村住宅建房用地的义务。2019年4月20日，原告向被告市政府提交申请，要求被告市政府为其审批农村住宅建设用地二间80平方米，撤销廿街办字（2010）4号《关于下朱宅村旧村改造实施补充细则的批复》。2019年5月10日，市政府办公室作出告知书，告知其市政府审批前应经乡镇人民政府审核，若廿三里街道存在不履行审核农村住宅建房用地义务，可以依法提起行政复议，但需提供已经村民委员会组织讨论通过并予以公布、要求廿三里街道办事处履行审核法定职责的证据材料。2019年6月12日，被告市政府收到原告朱莉娜提出的行政复议申请书。次日，被告市政府决定予以受理。2019年6月21日，被告廿三里街道办事处向被告市政府作出行政复议答复书。2019年7月24日，被告市政府举行听证。2019年8月7日，被告市政府决定延长审理期限30日。2019年8月29日，被告市政府作出义政复〔2019〕第342号行政复议决定书，以被告不存在为原告进行审核农村建房用地的职责为由，驳回原告朱莉娜的行政复议申请，并于同年9月4日邮寄送达原告。原告不服，遂成讼。原审法院认为：《中华人民共和国行政复议法》第九条规定，公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十六条规定，公民、法人或者其他组织依照行政复议法第六条第（八）项、第（九）项、第（十）项的规定申请行政机关履行法定职责，行政机关未履行的，行政复议申请期限依照下列规定计算：（一）有履行期限规定的，自履行期限届满之日起计算；（二）没有履行期限规定的，自行政机关收到申请满60日起计算。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。《最高人民法院关于适用的解释》第六十六条规定，公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款的规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出。根据上述规定，除法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的之外，行政机关在收到申请之日起60日内或者两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以在行政机关收到申请满60日起60日内提出行政复议申请或者在两个月的履职期限届满之日起六个月内提起诉讼。本案原告于2018年6月7日通过EMS特快专递方式向被告廿三里街道办事处邮寄涉案申请报告，虽被告廿三里街道办事处否认其收到过该申请报告，但基于邮寄面单上载明的收件人系作为行政机关的廿三里街道办事处，地址亦然，可以推定被告廿三里街道办事处最迟在寄出五日内应该收到该申请报告。原告于2019年6月12日提出行政复议申请，于2019年9月16日向本院提起本案诉讼，均已超过法定期限，且原告没有提供证据证明其超过期限具有正当理由。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十六条第七款规定，原行政行为不符合复议或者诉讼受案范围等受理条件，复议机关作出维持决定的，人民法院应当裁定一并驳回对原行政行为和复议决定的起诉。根据该规定，原行政行为已超过期限的，即使复议机关嗣后作出了维持原行政行为的复议决定，原告在收到该决定之日起十五日内提起行政诉讼，仍不应认为因超过起诉期限而已经丧失了的诉权可以通过行政复议的方式重新获得。故原告朱莉娜的起诉依法应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十六条、第六十九条第一款第（二）项、第一百三十六条第七款之规定，裁定：驳回原告朱莉娜的起诉。上诉人朱莉娜上诉称：一、一审法院没有依法裁判。一审法院以所谓“均已超过法定期限”为由“驳回上诉人朱莉娜的起诉”是没有事实根据和法律依据。2019年4月中旬，上诉人家长和其他同类情况村民又一次一起向第一被上诉人信访室信访关于《申请报告》中的事项即上诉人旧改宅基地审批情况。信访室有关人员叫上诉人家长等信访人去问一问分管旧改方面的领导。该领导明确告诉“你们《申请报告》中的事街道办事处不会来管的。”由此，上诉人等人才知道第一被上诉人不会处理上诉人的《申请报告》关于宅基地审批事项。为此，上诉人在2019年4月20日以书面形式向第二被上诉人义乌市人民政府提出《申请书》，请求为上诉人等人审批农村住宅建房用地二间根据我国行政复议法第9条规定，具体行政行为侵犯公民等合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请。依照以上法律规定，上诉人的前一个《申请报告》至自知道第一被上诉人不会作出任何行政行为时间是2019年4月中旬与后一个2019年4月20日提出《申请书》之间的时间间隔就是在法定期限六十日内。因此不存在“超过法定期限”。第二被告收到上诉人《申请书》后，在2019年5月10日（法定期限内）作出《告知书》寄给上诉人等人，并告知上诉人“你们认为廿三里街道办事处不为你们履行审核农村住宅建房用地义务，可以依法提起行政复议。”据此，上诉人在2019年6月6日（法定期限内）向第二被上诉人提出《行政复议申请书》，第二被上诉人受理、审理该行政复议，审理期限为3个月（法定期限内），2019年8月29日，第二被上诉人作出行政复议决定书。上诉人在法定的起诉期限内向义乌市人民法院提起行政诉讼。法院受理时已对时效严格审核后才立案，从上述事实经过表明，上诉人的维权行为都是在法定期限内，不存在超过法定期限的情形。一审法院认定，2018年6月7日特快专递至2019年6月13日提出行政复议申请，于2019年9月17日本院起诉，均已超过法定期限的认定错误。根据我国行政诉讼法第46条规定，本案是宅基地不动产审批案件，是个物权纠纷，不适用诉讼时效。所以一审法院以适用法定期限为由“驳回上诉人的起诉”就是错误裁判，是剥夺上诉人的民生权，该裁定就是侵害上诉人合法权益的文书。下朱宅村年满20周岁未婚女青年符合单独立户的相同情况有上诉人及同村村民朱晓琳、朱琴琴、朱淑虹、朱亚青、朱晓丹未婚女青年；除了上诉人外，上述6名女青年，第一被上诉人都为她们审核审批农村建房宅基地，不为上诉人等人相同情况未婚女青年审核审批建房宅基地。一审法院针对上述6名未婚女青年等人受第一被上诉人审核审批农村建房宅基地的资料和建好房屋照片等与本案直接关联关系认定为“对证据13-16的关联性不予认定。”可见，一审法院不是以事实为根据，以法律为准绳裁判。3、上诉人是中国籍公民，应享有国民待遇。国家正在力争2020年全国脱贫，谋求的是让人民大众都过上幸福生活，关注农民民生权，上诉人的民生权在哪里？上诉人民生权被剥夺正一步一步走向返贫，是谁让上诉人返贫，行政司法的违宪违法的决定、裁判迫使上诉人走向返贫道路。4、上诉人当庭提供3份新证据，证明2015年起诉下朱宅村委会案件法院一审、二审、再审作出判决错误。二、《义乌市农村农民建房用地审批表》等三份新证据。充分证实下朱宅村委会在2010年时就已为上诉人申报了旧村改造建房宅基地材料，符合审批条件。根据《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第36条规定，下朱宅村委会已经履行了为上诉人申报农村建房用地的法定义务，综上所述一审法院认定事实错误，适用法律不当，上诉人维权证据充分，但一审法院作出违背客观事实，与法律相悖的违法裁定。为此不服，上诉人特向二审法院提起上诉，请求：1、撤销（2019）浙0782行初380号义乌市人民法院行政裁定，依法再审或返回重审。2、判令第一被上诉人为上诉人审核与报批农村建房宅基地二间（80平方米)。被上诉人义乌市人民政府廿三里街道办事处、义乌市人民政府、原审第三人义乌市廿三里街道下朱宅村民委员会未提交书面答辩意见。经审理，本院对原审查明的事实予以认定。本院认为，行政诉讼法所规定的“起诉期限”不同于民事法律所规定的“诉讼时效”，系两个不同的法律概念。本案是不履行法定职责之诉。适用《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十六条的规定。公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出。对复议期限适用《中华人民共和国行政复议法》第九条、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十六条规定。公民、法人或者其他组织依照行政复议法第六条第（八）项、第（九）项、第（十）项的规定申请行政机关履行法定职责，行政机关未履行的，行政复议申请期限依照下列规定计算：（一）有履行期限规定的，自履行期限届满之日起计算；（二）没有履行期限规定的，自行政机关收到申请满60日起计算。也即复议、起诉期限分别以行政机关收到申请之日满60日或满两个月起计算。本案上诉人于2018年6月7日通过EMS特快专递方式向被上诉人廿三里街道办事处邮寄涉案申请报告。没有证据证明投递不能的情况下，一审按正常收件时间确定行政机关在最迟在收到之日五日内应该收到申请并无不当。上诉人于2019年6月12日提出行政复议申请，已超过法定复议期限，也已超法定起诉期限。另上诉人也无证据证明存在因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的情形。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十六条第七款规定，原行政行为不符合复议或者诉讼受案范围等受理条件，复议机关作出维持决定的，人民法院应当裁定一并驳回对原行政行为和复议决定的起诉。综上，上诉人的上诉理由不能成立。一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 冯少华审 判 员 钟雪丹审 判 员 张淑英二〇二〇年九月二十一日代书记员 杜 娟