辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终10705号上诉人（原审被告）：辽宁能源投资（集团）有限责任公司，住所地沈阳市沈河区青年大街106号。法定代表人：郭洪波，该公司董事长。委托诉讼代理人：王姊君，女，1993年7月6日出生，满族，该公司员工，住址辽宁省大连市沙河口区。委托诉讼代理人：商海滨，男，1971年7月13日出生，汉族，该公司员工，住址沈阳市皇姑区。被上诉人（原审原告）：东方工建集团有限公司（原河南省东方（集团）防腐有限公司），住所地长恒市蒲西区人民路284。法定代表人：李献民，该公司董事长。委托诉讼代理人：石樊、王俊策，均系辽宁明申律师事务所律师。上诉人辽宁能源投资（集团）有限责任公司与被上诉人东方工建集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2019）辽0191民初1847号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，对案件进行了公开审理。本案现已审理终结。辽宁能源投资（集团）有限责任公司上诉请求:1.撤销原判；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判令应由上诉人给付被上诉人工程欠款与事实情况不符，应由开发区热电公司承担。2010年7月5日，沈阳经济技术开发区有限公司四家股东集团公司、辽宁节能投资控股有限公司、中国节能环保集团公司、沈阳经济技术开发区开发集团公司共同签订了《沈阳经济技术开发区有限公司吸收合并辽宁辽能热电有限公司协议书》，协议约定开发区热电公司吸收合并辽能热电公司后，辽能热电公司注销，辽能热电公司的债权债务由开发区热电公司继承。2010年12月27日，省国资委作出《关于沈阳经济技术开发区热电有限公司吸收合并辽宁辽能热电有限公司的批复》，原则同意开发区热电公司各方股东签订的吸收合并协议。在办理吸收合并过程中由于税务方面的原因，导致辽能热电公司迟迟未能注销，但事实上自2011年起开发区热电公司与辽能热电公司已经进行了合并，在生产、经营、财务等方面是按照一个公司进行管理的，直至2018年税务方面的问题解决后，于12月28日辽能热电公司注销。在办理注销过程中，开发区热电公司完全是按照工商局的规定办理。东方工建集团有限公司辩称，关于上诉人提出的吸收合并的事实，上诉人主张辽宁辽能已经被经济开发区热电公司合并，但是依据我方在工商局调取的相关材料，辽能公司是于2018年办理了注销的手续，该手续是经过工商局正式认定，在该注销的过程中没有看到过任何关于吸收合并的手续，故上诉人主张的该事实仅为热电公司各股东之间的内部协议，不具有对外效力，应当以工商机关的材料认定为准。所以上诉人作为辽能的唯一股东依法应当承担支付责任。东方工建集团有限公司向一审法院起诉请求：1.被告支付原告工程款欠款1163442.11元；2.被告支付原告欠款利息损失（自2009年12月31日起至实际给付之日止，以本金1163442.11元为基数按银行同期贷款利率计算）；3.诉讼费用由被告承担。一审法院查明事实：2009年5月16日，原告与辽宁辽能热电有限公司签订《建设工程施工合同》一份，约定由原告负责施工辽宁辽能热电有限公司发包的#2、#3、#4机组电缆防火封堵工程，开工时间为2009年5月18日，竣工时间为2009年10月18日，历时150天。合同价款5984652.93元，结算金额以审计额为准。付款方式为工程开工后10天后付工程进度款、工程款付至90%停付，工程竣工验收、剩余工程款一次性付清（扣5%质保金，一年后付清）。合同签订后，原告开始施工。2009年12月31日，辽宁辽能热电有限公司委托辽宁天健工程造价咨询有限公司对涉案工程进行结算审计，审核定案值为5950842.11元。后原告为被告开具了全额的发票。另查明，庭审过程中，原告陈述辽宁辽能热电有限公司已支付工程款4787400元，被告对此予以认可。辽宁辽能热电有限公司于2018年2月28日注销，被告系该公司的全资股东。一审法院认为：原告与辽宁辽能热电有限公司系建设工程施工合同关系，双方所签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，合法有效，对双方具有法律效力。原告已按约定完成施工项目，并已审计完成，辽宁辽能热电有限公司应按约定向原告支付剩余工程款，且因其拖欠工程款给原告造成相应利息损失，应向原告支付逾期支付工程款的利息。关于被告主体是否适格的问题，被告虽主张辽宁辽能热电有限公司已由沈阳经济技术开发区热电有限公司吸收合并，但被告提交的证据不足证明辽宁辽能热电有限公司已向作为债权的原告就该吸收合并进行了必要的公示，故对于被告该项抗辩，本院不予采信。被告系辽宁辽能热电有限公司全资股东，故被告系本案适格主体，对于辽宁辽能热电有限公司对原告的欠款及利息应当承担还款责任。关于工程款利息计算方式的问题，涉案工程于2009年12月31日审计结算，质保金为工程价款的5%，质保期为一年，故质保金297542.11元（5950842.11元×5%）自2011年1月1日起计算利息，剩余欠款865900元（5950842.11元-4787400元-297542.11元）自2010年1月1日起计算利息。原告主张按照中国人民银行同期贷款利率计算利息符合法律规定，本院予以支持。一审判决：一、被告辽宁能源投资（集团）有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告河南省东方（集团）防腐有限公司工程款1163442.11元；二、被告辽宁能源投资（集团）有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告河南省东方（集团）防腐有限公司工程款1163442.11元的利息（其中865900元自2010年1月1日起算，297542.11元自2011年1月1日起算，均计算至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率计算）；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费20114元，由被告辽宁能源投资（集团）有限责任公司负担。二审期间，上诉人提交新证据两组，一是变更情况查询卡，拟证明2011年8月16日开发区热电与辽能公司进行了吸收合并，开发区热点注册本金进行了变更，把辽能吸收合并了；二是公司注销登记申请书，拟证明辽能于2018年向工商局申请公司注销登记，注销原因因为公司合并或者分立需要解散，也在沈阳晚报上进行了公告。被上诉人质证认为，第一组内容仅证明公司注册资本发生了变化，不能证明上诉人证明的事实，依据上诉人与一审提供的文件相关材料决定吸收合并的文件材料日期是2010年，这次主张变更时间是2011年8月，所以时间也对不上；第二组注销的原因仅是上诉人自行在选项中作出的选项，不能证明真实的事实，依据工商局认定的注销决定其内容明确写明公司注销解散后，所有的权利义务由上诉人承担，应当以工商局的决定为准。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人虽主张辽宁辽能热电有限公司已经由沈阳经济技术开发区热电有限公司吸收合并，但2018年2月28日辽宁辽能热电有限公司清算报告记载，该公司债权债务已经清理完毕，公司注销后若出现债权债务纠纷，由全体股东按照原出资比例承担相应责任，上诉人对该清算报告真实性没有异议，故被上诉人请求上诉人对辽宁辽能热电有限公司的本案债务承担责任应予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20114元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  李倩审判员  王纪审判员  相蒙二〇二〇年九月二十三日法官助理王兵书记员杨俊驰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；