新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新2901民初1049号   原告:张永海，男，1969年10月15日出生，汉族，司机，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   委托诉讼代理人：师建阳，阿克苏市方圆法律服务所法律工作者。   被告：**新，男，1973年2月6日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   委托诉讼代理人：王锋，新疆君协律师事务所律师。   原告张永海与被告**新健康权纠纷一案，本院于2020年4月1日立案后，依法适用简易程序，于2020年5月14日及9月16日公开开庭进行了审理。原告张永海及其委托诉讼代理人师建阳，被告**新及其委托诉讼代理人王锋到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告张永海向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告**新赔偿原告伤残赔偿金65528元、营养费1800元；伙食补助费2400元、误工费54540元、护理费18180元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1580元，合计149028元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由:2019年5月12日，被告**新在阿克苏市某小区门面房秦越商行进行针炙医疗，原告张永海向其讲了病情，被告称没问题，针炙的效果很好，手到病除。原告便让其针炙半个小时，晚上回家原告感到右肩关节处剧烈疼痛，无法伸展，这一情况一直持续一个多月，无奈原告入住市人民医院检查治疗，经诊断，右肩关节周围炎及右侧肩袖损伤，后转至农一师医院治疗经西医诊断：右肩肌无力待查，后转至新疆医学院经诊断为：右侧肩关节运动障碍及右臂丛神经损害。原告三次医院治疗被告全部承担住院医疗费。现原告虽己好转出院，但右侧肩时有疼痛，无法全部伸展，原告于2019年9月4日，向阿克苏市卫生健康委员会举报，被告经相关部门检查，无《医师资格证书》和《医师执业证》属于无证非法行医，并针对原告针炙受伤事件，责令被告立即停止执业行动，并处以伍仟元行政处罚，2019年10月22日，原告损伤经新疆鑫源司法伤残鉴定结论为：原告因意外事故致右侧肩袖损伤，右臂丛神经损害为10级伤残；误工期为270日，护理期为90日，营养期为60日，为此，原告的经济受到很大损失，原告多次与被告协商赔偿事宜，被告都借口推诿，无奈诉至人民法院，望人民法院依据事实和法律，依法判决以维护原告的合法权益。   被告**新辩称，虽然被告方对原告方进行针灸治疗被告方没有造成原告方任何损害，所以不应当承担责任。请求依法驳回原告的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告张永海提交阿克苏市卫生健康委员会A018号一份行政处罚决定书及现场笔录、卫生监督意见书一份，用以证明被告**新无医师资格证，擅自开展诊疗活动造成张永海右臂丛神经受损，被行政处罚5000元的事实。被告对该证据的真实性无异议，对证明观点不予认可，提出该证据与本案无关，并没有载明被告方给原告造成伤。本院确认上述证据对本案具有证明效力；2.原告提交阿克苏市卫计委的询问笔录三份，用以证明被告**新对原告的扎针针灸、烤电、贴膏药、无照经营造成原告受伤的事实并且支付三次医疗费的事实。原告对被告的询问笔录无异议，对原告的询问笔录不予认可，提出原告方以前就有疾病，被告对他进行针灸治疗但未造成损害。本院确认上述证据对本案具有证明效力；3.原告提交阿克苏市人民医院住院病历一份、新疆医科大学第一附属医院出院证明一份、第一师医院出院证一份、第一师医院的参保人员转院就医审批表一份，用以证明原告右臂受伤以后经过三次住院至今未痊愈时有疼痛，三次住院被告**新自愿承担医疗费，其他费用至今未付的事实。被告**新对上述证据真实性无异议，对证明观点不予认可，提出是原告自身就具有病症是因为其他的病症住院，而非被告造成的。本院确认上述证据对本案具有证明效力；4.原告提交新疆鑫源（双语）司法鉴定所出具的鉴定意见书及鉴定费发票，用以证明原告受伤构成10级伤残，评定误工期270天、营养期60天、护理期90天，支出鉴定费2180元的事实。被告对该鉴定书及发票均不予认可，提出是原告单方委托的，他的依据是阿克苏市人民医院右侧肩袖损伤但是新疆医科大和兵团第一师医院并没有诊断为肩袖损伤，原告方的右肩功能有障碍是原来就具有的，故申请重新鉴定。被告在法定期限内向本院提交重新鉴定申请书，申请鉴定事项为l、原告的右肩是否因被告的针灸治疗行为遭受损害；2、如遭受损害，原告的损害程度（是否构成伤残）。本院认为，该案案由为健康权纠纷，而非医疗损害责任纠纷，阿克苏市卫计委且已作出行政处罚，故本院对被告提出的重新鉴定不予受理，本院确认上述证据对本案具有证明效力；5.原告提交阿克苏市人民医院住院结算票据一张、诊断证明书一份、农一师医院的住院结算票据一张、新疆医科大住院结算票据一张，用以证明原告张永海经被告扎针受伤后，住院医疗费11400余元都是由被告支付的事实。被告对该组证据真实性无异议，对证明观点不予认可，不能证明是被告将他的相关部位扎伤的事实。本院确认上述证据对本案具有证明效力；6.原告提交收条一份，用以证明2019年7月5日原告向被告支付膏药钱的事实。被告对该证据真实性无异议，提出与本案无关。本院确认上述证据对本案具有证明效力；6.被告提交做针灸的针及2019年7月22日新疆医科大学附属医院黄海霞主任和原告的视频一份，用以证明原告所主张的神经性损伤，右臂丛神经损害和他的右侧肩袖损伤是原告陈旧性损伤，该两处损伤和被告的针灸行为没有因果关系的事实。原告对该组证据中针灸的针无异议，对视频不予认可，提出该视频杂乱无章、所谓的专家身份无法证明及主观随意性很大，与医院诊断证明自相矛盾。本院确认上述证据的真实性，但对原被告的证明观点本院依照原被告提交的其他证据按照法律规定予以分析采信；7.被告提交微信付款打印件11张，用以证明被告向原告支付新疆17000元的事实。原告对该证据无异议，本院确认上述证据对本案具有证明效力；8.被告提交证书两份，用以证明被告有资格做理疗针灸的事实。原告对该组证据不予认可，提出被告没有取得行医资格。本院确认上述证据的真实性，但对原被告的证明观点本院依照原被告提交的其他证据按照法律规定予以分析采信。   本院经对上述证据进行分析，认定以下事实：原被告经聊天相识，2019年5月12日，被告**新到原告的家中给原告进行推拿按摩、烤电、贴膏药，同时给原告进行了扎针。之后原告张永海感觉右肩关节疼痛，于2019年6月21日前往阿克苏市人民医院住院治疗，2019年6月25日出院，出院诊断主要诊断为：右肩关节周围炎。其他诊断为：高血压3级（很高危），右侧肩袖损伤，高甘油三脂血症。共计住院4天，被告**新支付医疗费1446.36元。2019年6月25日，原告又前往兵团第一师医院住院治疗，2019年7月5日出院，中医诊断为：骨痹、胸痹、眩晕病、消渴病。西医诊断为：右肩肌无力待查，冠状动脉粥样硬化性心脏病，心绞痛型高血压3级极高危组，主动脉溃疡，2型糖尿病。共计住院10天，被告**新支付医疗费4974.72元。2019年7月16日，原告转院至新疆医科大学第一附属医院住院治疗。入院诊断为：右侧肩关节运动障碍，右肩关节痛，高血压病3级（极高危），冠状动脉粥样硬化性心脏病，前壁、下壁陈旧性心肌梗死，心功能II级，2型糖尿病。2019年7月22日出院，出院主要诊断为：右侧肩关节运动障碍。其他诊断为：右肩关节痛，右臂丛神经损害（不全性肩胛上、腋、肌皮神经），颈椎退行性病变，腰椎退行性病变，高血压病3级（极高危），冠状动脉粥样硬化性心脏病，2型糖尿病，颈4-5,5-6,6-7椎间盘突出，腰1-2,2-3、腰s-骶l椎间盘突出。共计住院6天，被告支付医疗费5398.72元。之后被告**新又陆续向原告支付现金17000元。2019年9月6日，阿克苏市卫生和计划生育委员会向被告**新做现场笔录。经检查发现：1、该场所位于阿克苏市××区，房间客厅阳台有1台烤电机，1包膏药贴(膏药名称：黑白通祖方济氏医贴膏，生产厂家：哈尔滨康友药业有限公司)。2、该场所负责人**新未提供《医师资格证书》和《医师执业证书》。同时向被告送达卫生监督意见书，提出监督意见：该场所违反了《中华人民共和国执业医师法》第十四条第二款的规定，未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。依据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条，责令立即停止执业活动。2019年11月13日，阿克苏市卫生健康委员会对被告**新作出阿市卫医罚【2019】A018号行政处罚决定书，决定对被告**新作出立即停止执业活动，并处以人民币五千元的行政处罚。   2019年10月22日，原告张永海委托新疆鑫源（双语）司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期、营养期、护理期申请鉴定。2019年10月30日，新疆鑫源（双语）司法鉴定所作出新鑫源临鉴【2019】第0631号鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人张永海因意外事故致右侧肩袖损伤，右臂丛神经损害（不全性肩胛上、腋、肌皮神经）。1、目前遗留右肩关节主动活动受限，右上臂肩胛提肌、三角肌轻度萎缩，肌力4级伤残等级评定为十级（10级）伤残；2、误工期为270日，护理期为90日，营养期为60日。原告支付鉴定费1580元。   本院认为，公民合法的民事权益受法律保护。本案争议焦点为原告张永海受伤与被告**新针灸行为是否存在因果关系。本案中，被告**新并未取得医师资格证书和医师执业证书，上述事实有阿克苏市卫生健康委员会现场笔录、卫生监督意见书及作出的行政处罚决定书为证，足以认定。被告未取得相关资质的情况下，仍然为原告进行扎针进行针灸治疗，被告的治疗行为本身即有过错，故本院认为原告张永海受伤与被告**新针灸行为存在因果关系。故对原告要求被告**新赔偿其住院伙食补助费、误工费、营养费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费的主张，本院应按法律规定核算后予以支持。对原告要求被告赔偿精神抚慰金5000元的主张，本院结合本地平均生活水平、原告的伤残等级等因素，酌定精神损害抚慰金为1000元。被告辩称被告的针灸行为对原告没有造成伤害，原告的伤情系旧伤引起的，不承担赔偿责任之理由，为提交证据予以证明，对该辩称理由本院不予采信。被告支付的17000元宵节应当从赔偿款中予以扣减。   经核算本院确认原告张永海的损失为：营养费1800元（30元/天×60天）、住院伙食补助费2400元（120元/天×20天）、误工费54540元（202元/天×270天）伤残赔偿金65528元（32764元/年×20年×10﹪）护理费18180元（202元/天×90天）、精神抚慰金1000元、鉴定费1580元，合计145028元。   综上所述，对原告要求被告支付营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费的主张，本院按照法律规定核算所得具体数额予以支持。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   一、被告**新于本判决生效后五日内赔偿原告张永海各项损失128028元（145028元－17000元）；   二、驳回原告张永海的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费995元，已减半收取498元，由被告**新负担445员，原告张永海负担53元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。   审  判  员   李 猛   二 〇 二 〇 年 九 月 十 七 日   书  记  员   刘丽丽