河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1614号上诉人（原审被告）：刘红宪，男，汉族，生于1966年4月17日，住禹州市。委托诉讼代理人：金晓丽，河南君志合律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李留记，男，汉族，生于1973年3月4日，住禹州市。委托诉讼代理人：王戴维，河南天时达律师事务所律师。上诉人刘红宪因与被上诉人李留记民间借贷纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2020）豫1081民初1176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘红宪及其委托诉讼代理人金晓丽，被上诉人李留记及其委托诉讼代理人王戴维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘红宪上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人是履行职务行为不承担还款责任；2、被上诉人按月息6分收到的利息，超过年利率36%的部分，应折抵本金；3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实和适用法律错误。刘红宪不是本案的借款人。刘红宪一审提交的证据能够形成完整的证据链条，足以证明刘红宪是受公司的委托，出具借款手续，其身份是公司财务总监，双方不存在借贷关系。李留记按月利率6分收取利息，超过年利率36%的部分应当折抵本金，一审未做抵扣处理，适用法律错误。根据岭龙公司的会计原始凭证，已经支付利息138.6万元，远远超过了本金。李留记在一定期间内多次从事有偿民间借贷行为，应认定为职业放贷人，借款合同依法无效。李留记辩称，双方之间存在借款法律关系，借据是刘红宪出具的，代表行为不能成立。一审判决正确，应予维持。李留记向一审法院起诉请求：1、被告偿还原告借款110万元及利息（自2013年9月4日起按照年利率24%计算至实际还款日止）；2、本案诉讼费、保全费等由被告刘红宪承担。一审法院认定事实：2011年12月2日被告刘红宪因资金周转需要，向原告借款50万元，原告通过其妻子方小慧的银行账户向被告指定的账户（办理转账业务由被告刘红宪实际填单操作）转账支付47万元（扣除一个月利息）。2011年12月17日被告二次向原告借款30万元，原告再次通过其妻子方小慧的银行账户向被告指定的账户（办理转账业务由被告刘红宪实际填单操作）转账支付28.2万元（扣除一个月利息）。2012年10月26日被告再次向原告借款30万元，王红梅按照原告的指示给被告刘红宪转账支付了30万元。上述三次借款共计110万元，原告实际支付被告借款款项为105.2万元。根据原告提交的向被告支付借款的银行业务凭证，显示原告向被告支付借款款项时，按照月息6分扣除当月利息，原告称口头约定月息5分，也是按照月息5分予以扣除的，被告从方小慧的卡上取出的有现金，但原告未提供证据证明其主张，且被告对此不予认可，故一审认定原被告口头约定的利息为月息6分。2013年8月8日应原告要求，被告就50万元借款重新为原告出具借据一份，内容为：“借据今借李留记现金伍拾万元整（￥500000）期限壹个月（2013.7.29-8.27）续2013.8.28-9.28日。借款人：河南岭龙实业有限公司-刘红宪2013.8.8。”该50万元借款被告支付利息至2013年9月28日。2013年3月26日被告就2012年10月26日的30万元借款重新为原告出具借据一份，内容为：“借据今借李留记现金叁拾万元整（￥300000）期限壹个月（2013.3.26-4.24）借款人：刘红宪2013.3.26。”该30万元借款被告支付利息至2013年3月26日。2013年9月4日被告就2011年12月17日的30万元借款重新为原告出具借据一份，内容为：“借据今借李留记现金叁拾万元整（￥300000）期限壹个月（2013年8月10号-9月8号）续2013.9.9日-10.9日。借款人：河南岭龙实业有限公司-刘红宪2013.9.4。”该30万元借款被告支付利息至2013年10月9日。后因原告多次催要，被告以各种理由推拖不还，遂来院起诉等情。一审法院认为，债务应当清偿。被告刘红宪向原告借款，有其为原告书写的借据及原告提交的支付款项的银行业务凭证为据，足以认定双方的借贷关系成立。故原告要求被告偿还借款本金的请求于法有据，因原告在向被告支付借款款项时，其中50万元及30万元借款均按照月息6分预先扣除当月利息，三笔借款实际共向被告支付款项105.2万元（47万+28.2万+30万），根据《中华人民共和国合同法》第二百条之规定：借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。故被告刘红宪应偿还原告借款本金105.2万元。关于原告要求被告按照年利率24%计付自2013年9月4日起至实际还款日止的利息的请求，本案借款双方口头约定月息6分，利息约定过高，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款中借贷双方约定的年利率超过36%,超过部分的利息约定无效的规定,双方约定的是月息6分,超过了上述规定,所以未支付的利息应按年利率24%计算。因被告就其中47万元的借款支付利息至2013年9月28日，28.2万元的借款支付利息至2013年10月9日，30万元的借款支付利息至2013年3月26日，故被告刘红宪应以47万元本金为基数，自2013年9月29日起按照年利率24%计付利息至实际清偿之日止；以28.2万元本金为基数，自2013年10月10日起按照年利率24%计付利息至实际清偿之日止；以30万元本金为基数，自2013年9月4日起按照年利率24%计付利息至实际清偿之日止。关于被告刘红宪辩称，本案借款实际是岭龙公司使用，其本人为原告出具借据是受公司委托，履行的是职务行为，原告起诉刘红宪作为本案被告，主体不适格，被告不应承担本案还款责任。一审认为合同具有相对性，本案借款发生在原、被告之间，同时被告刘红宪为原告出具借据，借据中借款人处既未加盖岭龙公司印章也未有法人李贵岑的签字，被告虽辩称在向原告借款时已经向原告出示公司委托书并说明是岭龙公司借款，但未提供充分有效证据予以证明，且原告对此不予认可。且被告在调解笔录中也明确陈述，其借原告李留记的钱都有下家，他们向其出具的也有手续（借据），故被告刘红宪将所借款项转借给岭龙公司，系被告刘红宪与岭龙公司之间成立的借贷关系，不影响本案原被告之间借贷关系的成立。故被告刘红宪作为本案被告主体适格。关于被告辩称本案借款已过诉讼时效，根据庭审中被告的自认：2014年4月的利息跟不上，原告都开始向其要，之后也要过，2015年6月份要过，2020年3月份录音这回提到过。可以证明原告一直在向被告主张权利，故本案借款未超过诉讼时效。关于被告辩称2013年3月26日被告出具借据后，原告未实际交付该借款。根据原告提交的银行转账业务凭证及王红梅的出庭证言，能够证明原告已经向被告履行了30万元的出借义务，故被告该辩称意见不予采信。综上，依法判决:一、限被告刘红宪自本判决生效之日起五日内偿还原告李留记借款本金105.2万元及利息（自2013年9月29日起以47万元本金为基数，按照年利率24%计付利息至实际清偿之日止；自2013年10月10日起以28.2万元本金为基数，按照年利率24%计付利息至实际清偿之日止；自2013年9月4日起以30万元本金为基数，按照年利率24%计付利息至实际清偿之日止）。二、驳回原告李留记的其他诉讼请求。本案受理费14700元，减半收取7350元，保全费5000元，共计12350元，由被告刘红宪承担12134元，由原告李留记承担216元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审相一致。本院认为，本案争议的焦点问题是：1、刘红宪是否为适格责任主体；2、借款本息数额如何认定；3、借款合同是否无效。关于刘红宪是否为适格责任主体问题。刘红宪向李留记出具借据，借据上未加盖岭龙公司印章，刘红宪主张其代表岭龙公司出具债权凭证，证据不充分，一审不予支持并无不当。关于借款本息的认定问题。一审既已认定双方口头约定借款利率为月息6分，并对利息的支付期间作出认定，但对超出法律规定借款年利率36%的上限的已付利息未做折抵本金处理存在不当，应予纠正。按照一审认定的付息期间和利率上限，结合刘红宪上诉时采用的逐月逐笔将高息折抵本金计算方法核算得的本金数额，本案借款本金数额应为25.46万元（1.37+24.09）。刘红宪该项上诉理由成立，本院予以支持。关于借款合同效力的认定问题。刘红宪上诉主张李留记对外出借资金的行为构成职业放贷，本案借款合同应认定无效，结合本案借款发生的时间和数额等因素，刘红宪不能提供充分证据证明其主张成立，本院不予支持。综上所述，刘红宪的部分上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律存在错误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省禹州市人民法院（2020）豫1081民初1176号民事判决；二、被告刘红宪自本判决生效之日起五日内偿还原告李留记借款本金25.46万元及利息（其中1.37万元本金自2013年9月29日起按照年利率24%计付利息至实际清偿之日止；24.09万元本金自2013年9月4日起按照年利率24%计付利息至实际清偿之日止；前期28.2万元借款在高息折抵本金完毕后结余的利息0.89万元在上述利息执行时一并扣减）；三、驳回原告李留记的其他诉讼请求。一审受理费14700元，减半收取7350元，由被告刘红宪负担1700元，由原告李留记负担5650元；保全费5000元，由被告刘红宪负担。二审案件受理费14268元，由刘红宪负担3302元，由李留记负担10966元。本判决为终审判决。审判长  胡琰峰审判员  朱耀宇审判员  肖永强二〇二〇年九月二十三日法官助理刘贺举书记员韩笑执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口