浙江省临海市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1082民初1092号 原告：黄长妹，女，1949年6月26日出生，汉族，住临海市。 委托诉讼代理人：柳丹丹，浙江秉铎律师事务所律师。 被告：临海市三六零百姓养老院，住所地临海市古城街道两水村两水路70号。统一社会信用代码：52331082663919341M。 法定代表人：林晓木。 委托诉讼代理人：王滨，浙江昶日律师事务所律师。 第三人：谢加庆，男，1974年2月24日出生，汉族，住临海市。 原告黄长妹与被告临海市三六零百姓养老院（以下简称三六零养老院）与第三人谢加庆生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年3月5日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月2日第一次公开开庭进行了审理，审理过程中，因临海市三六零百姓养老院申请，为查明本案相关事实，本院依法追加谢加庆作为第三人参加诉讼，并于2020年8月14日第二次公开开庭进行了审理。原告黄长妹及其委托诉讼代理人柳丹丹、被告临海市三六零百姓养老院及其委托诉讼代理人王滨两次均到庭参加诉讼，第三人谢加庆第二次到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄长妹变更后的诉讼请求为：判令三六零养老院赔偿黄长妹各项损失共计人民币205242.18元。（包括：未支付工资3700元、医疗费35760.68元、营养费2000元、住院伙食补助费420元（30元/天*14天）、误工费20876元（2609.5元/月/30天*240天）、护理费11721.5元（197元/天*14天+98.5元/天*91天）、伤残赔偿金120364元（60182*10*20%）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1900元、交通费500元，三六零养老院已支付2000元）。事实和理由：黄长妹自2016年12月开始在三六零养老院处工作，从事护理等打杂工作，月平均工资2500元。2019年7月9日上午8时左右，黄长妹看护谢加庆过程中，谢加庆踢了黄长妹一脚，导致黄长妹摔倒，致左股骨颈骨折。 三六零养老院辩称，养老院二三两层系黄长妹承包独立管理，养老院本身无过错。并且，本案黄长妹受伤系其自身过错导致：事件起因是黄长妹以拖鞋拍打谢加庆床铺，引发谢加庆反抗；其次，黄长妹工作期间违反养老院的管理规定穿拖鞋，致使后退时拖鞋滑落而摔倒；事发后黄长妹主动要求不报警处理，致使损害扩大，对扩大部分负有责任。 谢加庆辩称，自己当时在睡觉，黄长妹进来叫自己吃饭，并用拖鞋拍击床铺催促，故自己用脚驱赶，并未踢到人，黄长妹后退过程中未站稳而摔倒。 黄长妹补充陈述，自己由三六零养老院雇佣并领取工资，双方形成雇佣关系，提供劳务受害可以要求雇主赔偿；自己受伤的直接原因是谢加庆踢人，与自己是否穿拖鞋无关；自己也并未用拖鞋打谢加庆，只是催他吃饭。 双方当事人依法提交了证据，本院组织双方进行证据交换和质证。经质证，对双方当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院综合认定如下： 证据1.黄长妹提交的台州求是司法鉴定所鉴定结论1份，拟证明黄长妹受伤情况。三六零养老院对该证据三性存在异议，认为该鉴定系黄长妹自行委托，虽对伤残等级无异议，但三期鉴定以法院委托鉴定为准。 证据2.三六零养老院提交的报酬结算单和领条各1份，拟证明黄长妹独立承包养老院二三层的事实。黄长妹对报酬结算单的关联性及领条的三性存在异议。 证据3.三六零养老院提交的规章制度及安全教育会议记录1份，拟证明三六零养老院尽到安全防范及告知义务的事实。黄长妹对该证据关联性存在异议。 证据4.三六零养老院申请证人徐某出庭作证，徐某当庭陈述：自己在养老院工作，事发当时在三楼拖地，里间是谢加庆住处。黄长妹用谢加庆的拖鞋拍打草席让他吃饭，谢加庆因此用脚踢她，后黄长妹摔倒，自己扶起黄长妹时她穿着蓝色拖鞋，黄长妹让我把她的拖鞋换掉。黄长妹对该证言三性存在异议。 证据5.三六零养老院申请证人蒋某出庭作证，蒋某当庭陈述：事发时因三楼卫生间漏水，自己上去帮忙，进入房间时听到谢加庆手拍草席，以及黄长妹拖鞋拍打床铺三下并叫谢加庆吃饭的声音，然后就听见黄长妹摔倒了，谢加庆有无踢人未看到。后扶起黄长妹时其穿着蓝色拖鞋，并让徐某把她的拖鞋换掉。事发后老板先打电话给黄长妹儿子，又询问黄长妹是否需要报案处理，黄长妹认为自己有错在先，不需要报案。黄长妹对该证言三性存在异议。 证据6.三六零养老院申请证人周某出庭作证，周某当庭陈述：自己是在事发后听到声响赶过去，当时黄长妹穿着拖鞋，让人把她鞋子拿来换好上车去医院。老板问她是否报警，她说自己有错无须报案。黄长妹对该证言三性存在异议。 经审查，证据1系黄长妹自行委托鉴定，本院对双方均无异议的伤残等级鉴定的真实性予以认定；证据2无法证明黄长妹独立于三六零养老院承包经营的事实，本院对其关联性不予认定；证据3中相关会议黄长妹亦到会参加，本院对其真实性予以认定；证据4、5、6中三证人对事发时具体情况陈述基本一致，能够相互印证，并与派出所笔录记载相符，本院对三证人证言的证明效力予以认定。 根据当事人陈述及提交的证据，本院认定案件事实如下：黄长妹系三六零养老院雇佣的护工。2019年7月9日，黄长妹看护谢加庆过程中产生矛盾，因黄长妹以拖鞋拍击床铺，谢加庆用脚踢击，黄长妹穿拖鞋站立不稳进而摔伤。2020年3月23日，经黄长妹委托台州求是司法鉴定所鉴定，黄长妹左股骨颈骨折，构成人体损伤九级伤残。 案件审理过程中，三六零养老院向本院申请对黄长妹误工期、护理期、营养期及合理的医疗费用进行鉴定。本院于2020年7月24日依法委托浙江光华司法鉴定中心对黄长妹误工期、护理期、营养期及合理的医疗费用进行了鉴定，鉴定结果：黄长妹住院医疗费用42409.3元，共6648.62元为不合理费用，误工时限为240日、护理时限为105日、营养时限为90日。三六零养老院支付鉴定评估费1610元。 本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案黄长妹的护理对象谢加庆系与三六零养老院签署入院协议，黄长妹的报酬亦由三六零养老院发放，同时结合派出所笔录，应当认定黄长妹与三六零养老院形成雇佣关系。雇员提供劳务过程中因第三人受害，雇主承担赔偿责任不以过错为要件，故三六零养老院虽已尽到安全提示与防范义务，仍应承担赔偿责任，承担责任后有权向第三人追偿。谢加庆用脚踢击黄长妹致其摔伤，行为与损害结果之间具有因果关系，亦不具备法定免责事由，应当承担侵权损害赔偿责任，但本案起因系黄长妹用拖鞋拍击谢加庆床铺，进而双方产生争执，且黄长妹违反养老院安全管理规定上班穿拖鞋也是其摔伤的重要原因，此外，事发之后黄长妹因自身存在过错不同意报案处理，客观上扩大了自身损失。故综合全案，黄长妹对事故发生及自身损害结果应负主要责任，本院确定其承担70%的责任，谢加庆对黄长妹损害结果负次要责任，应按比例承担30%的赔偿责任，三六零养老院对谢加庆上述债务承担连带责任，并有权在赔偿后向谢加庆追偿。 黄长妹的经济损失有：1.伤残赔偿金120364元（60182元*10年*20%）；2.误工费20876元（2609.5元/30天*240天）；3.经鉴定后合理的医疗费用35760.68元；4.住院期间伙食补助费420元（30元/天*14天）；5.护理费11721.5元（197元/天*14天+98.5元/天*91天）；6.交通费500元；7.营养费2000元；8.对黄长妹主张的未支付工资3700元及鉴定费1900元，其中工资欠款与本案系不同法律关系，黄长妹可另案主张。鉴定系黄长妹自行委托，该费用本院不予认定。上述经济损失总额总计191642.18元，谢加庆承担30%的赔偿责任，为57492.65元，扣除已支付的2000元后为55492.65元。 对黄长妹主张的精神损害赔偿金10000元，本院综合黄长妹受伤情况及本案当事人责任分配，酌定精神损害赔偿金为3000元。 综上，谢加庆应承担的赔偿总额为58492.65元（55492.65元+3000元），三六零养老院对该债务承担连带责任。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条规定，判决如下： 一、谢加庆于本判决发生法律效力之日起三十日内赔偿黄长妹因侵权造成的损失58492.65元； 二、临海市三六零百姓养老院对上述第一项判决所确认的债务承担连带责任，临海市三六零百姓养老院承担赔偿责任后，有权向谢加庆追偿； 三、驳回黄长妹的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1428元，（黄长妹已预交731元）减半收取714元，由谢加庆负担214元，临海市三六零百姓养老院负连带责任，由黄长妹负担500元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 如判决书生效后，义务人不自觉履行义务，权利人可在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 审 判 员 李国华 二〇二〇年九月二日 代书记员 屈逸云