湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终1852号上诉人(原审原告)：张金林，男，1991年3月22日出生，汉族，住罗田县。委托诉讼代理人：张跃峰，男，1958年12月6日出生，汉族，住罗田县。系张金林之父。被上诉人(原审被告)：叶文跃，男，1988年7月15日出生，汉族，住罗田县。被上诉人(原审被告)：叶文双，男，1979年6月13日出生，汉族，住罗田县，委托诉讼代理人：叶天如，男，1957年8月1日出生，汉族，住罗田县。系叶文双之父。被上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司罗田支公司。住所地：罗田县凤山镇桥南村二组凤城丽都4栋。统一社会信用代码：914211237905978673。主要负责人：汪伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯科祖，该公司员工。上诉人张金林因与被上诉人叶文跃、叶文双、中国平安财产保险股份有限公司罗田支公司（以下简称平安财险罗田支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省罗田县人民法院（2019）鄂1123民初1949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张金林上诉请求：一、撤销原判，发回重审或依法改判；二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、张金林虽为农村户口，但提供了“罗田县骆驼坳镇田铺垸村民委员会证明、骆驼坳电信局三港网格证明、骆驼坳电信局三港网格与上诉人签订的劳动合同书”等证据，能够证实张金林有工作，且居住于罗田县××河镇电信局，故应以城镇标准计算张金林残疾赔偿金。2、一审已采信张金林伤情鉴定，故应以该鉴定结论支持张金林的误工期、营养期。3、张金林伤情严重，至今尚未恢复，应支持后续治疗费八万余元。叶文跃、叶文双、平安财险罗田支公司均辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张金林向一审法院起诉请求：1、判令叶文跃、叶文双赔偿张金林医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残补助金、后续治疗费及精神抚慰金等共计暂定92810．55元。其中误工费、护理费、营养费、交通费、伤残补助金、后续治疗费待诉讼过程中申请人民法院主持对张金林进行司法鉴定后再确定具体金额；2、判令平安财险罗田支公司在其承保的范围内，承担赔偿责任；3、判令叶文跃、叶文双、平安财险罗田支公司承担本案的一切诉讼费用。庭审中张金林变更诉请为322578．55元。一审法院认定事实：叶文跃、叶文双系兄弟关系。2015年2月25日16时10分许，叶文跃驾驶叶文双所有的鄂Ｂ×××××号小客车自罗田县骆驼坳镇茶园村方向往骆驼坳镇方向行驶，行至张垸路段，与对向张金林驾驶的鄂Ｊ×××××号两轮摩托车相碰撞，致两车受损、张金林受伤的交通事故发生。张金林先后在罗田县人民医院、华中科技大学同济医学院附属协和医院共住院治疗4次，其病情诊断证明书及医嘱：右股骨下段骨折。用去医疗费共计118233.55元。庭审中，张金林向一审法院提出申请，委托湖北同济法医学司法鉴定中心对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限及继续治疗费进行司法鉴定，湖北同济法医学司法鉴定中心于2019年12月20日作出同济司鉴中心（2019）临鉴字第1408号司法鉴定意见书，鉴定结论：张金林所受损伤，评定其伤残程度为十级，其多等级伤残赔偿指数建议为0.12；不宜再给予后期治疗费；自受伤之日起，给予误工期365日，护理期180日，营养期180日。叶文跃对该鉴定无异议，平安财险罗田支公司对该鉴定的伤残等级、后期治疗费、护理期限无异议，误工期限认为应以住院时间加医嘱休息时间的总天数和鉴定机构确定的天数中较短的时间为准；营养费应有医嘱且金额不得超过2000元。一审法院经审查认为该份鉴定意见客观真实，予以采信。本次交通事故经罗田县公安局交通警察大队认定：叶文跃驾车在无中心分隔线道路上，会车未减速靠右行驶、疲劳驾驶，是导致此事故发生的根本原因，承担此事故中的全部责任；张金林在此事故中无过错，无责任。事故发生后，张金林垫付费用79922.07元，叶文跃垫付费用38313.02元。另查明，叶文跃驾驶的事故车辆在平安财险罗田支公司投保了交强险，且事故发生在保险期内。张金林因交通事故受伤的损失，一审法院核定如下：一、医疗费：根据住院费发票、结合病历、费用清单、出院记录、病情诊断证明书等证据，确认张金林的医疗费为118233.55元；二、住院伙食补助费：张金林在罗田县人民医院、华中科技大学同济医学院附属协和医院共住院103天，按50元／天计算，住院伙食补助费为5150元（50元/天×103天）；三、营养费：本次事故虽造成张金林伤残十级，虽出院医嘱并未有“加强营养”，考虑张金林伤情较重，酌情认定张金林的营养费2000元；四、后续治疗费，因张金林提交的证据不足以证明需要后续继续治疗并必然发生的费用，且鉴定结论载明不宜再给后续治疗费，故不予支持其请求；五、误工费：张金林因伤致残，根据张金林提交的病历资料及病情诊断证明书，确定误工期限为327天，按照2019年服务业的标准计算，其误工费为34847.45元〔（38897元÷365天）×327天〕；六、护理费：根据张金林提交的司法鉴定意见，本次护理天数为伤后180日，按照2019年居民服务、修理和其他服务业的标准计算，其护理费为19182.08元〔（38897元÷365天）×180天〕；七、伤残赔偿金：张金林所受损伤，评定其伤残程度为十级，其多等级伤残赔偿指数建议为0.12，因其为农业户籍，残疾赔偿金应按农村居民计算。2019年度湖北省农村民人均可支配收入为14978元/年，张金林的残疾赔偿金为35947.20元（14978元/年×20年×12%）；八、交通费：因该费用系必然发生的费用，酌定认定1000元；九、精神抚慰金：张金林伤残十级，赔偿指数为0.12，其精神抚慰金确定为3600元；十、鉴定费：3000元。以上费用合计223960.28元。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，叶文跃驾驶叶文双所有的鄂Ｂ×××××号小客车在无中心分隔线道路上，会车未减速靠右行驶、疲劳驾驶，是导致此事故发生的根本原因，承担此事故中的全部责任；张金林在此事故中无过错、无责任。故叶文跃应对张金林的损失承担赔偿责任。因事故车辆在平安财险罗田支公司投保了交强险，故叶文跃应承担的赔偿责任由平安财险罗田支公司在交强险责任限额内予以赔偿，超出部分损失由负本案交通事故全责的叶文跃承担。叶文双在此事故中无过错，不承担责任。张金林诉请的鉴定费3000元不在交强险赔偿范围，应由叶文跃个人承担。综上，张金林的总损失共计223960.28元，由平安财险罗田支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿住院医疗费、住院伙食补助费、营养费合计10000元；在交强险伤残赔偿限额内赔偿误工费、伤残赔偿金、护理费、交通费、精神抚慰金合计95576.73元。超出交强险部分损失由叶文跃承担赔偿责任。叶文跃垫付费用38313.02元在执行中予以抵扣。遂判决：一、张金林的总损失共计223960．28元，由平安财险罗田支公司在交强险限额范围内赔偿105576．73元；超出交强险部分损失118383．55元由叶文跃赔偿（叶文跃已垫付款38313．02元在执行中予以抵扣）。此款限在本判决书发生法律效力后十日内付清。二、驳回张金林的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审认定事实属实。本院认为，本案的争议焦点为一审对张金林残疾赔偿金、误工费、营养费、后期治疗费计算是否有误。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，叶文跃驾驶机动车致张金林构成十级伤残，且叶文跃负事故的全部责任，故其应依法赔偿张金林残疾赔偿金、误工费、营养费等损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”张金林虽提交了村委会证明、工作证明、劳动合同等证据，但村委会不是出具工作和收入证明的法定机关，相关劳动合同仅有个人签名，并未加盖用人单位公章，亦未提交工资流水进一步佐证，不能达到其在事故发生前主要收入来源地、经常居住地均为城镇的证明目的，故一审依据张金林农村户口性质计算本案残疾赔偿金并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案事故发生后，张金林分别于2015年2月、2017年1月、2017年4月、2019年5月进行四次住院治疗，并未提供充足证据证实持续误工，故一审根据住院病历、诊断证明书支持误工时间327天并无不当。张金林主张本案误工时间应以鉴定结论365天计算没有依据，本院不予支持。因医嘱未备注加强营养,故对张金林营养费诉求应不予支持。一审依据张金林多次住院治疗并构成十级伤残的事实，酌定支持营养费2000元合理。张金林主张应以鉴定结论营养期180天计算营养费没有依据，本院不予支持。因张金林已进行四次住院治疗，实际支出医疗费118233.55元；一审法院依张金林申请，委托第三方对后者伤情进行了司法鉴定，鉴定结论为伤残十级，不宜再给予后期治疗费等；双方当事人未申请重新鉴定，故张金林主张还应支持后期治疗费8万余元没有依据，本院不予支持。综上所述，张金林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费828元，由张金林负担。本判决为终审判决。审判长 杨 华审判员 邱爱兵审判员 刘小成二〇二〇年九月二十七日法官助理朱章勇书记员黄宁