河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2020）豫10民终1743号上诉人（原审原告）：滨州富而康食品有限公司。住所地：山东省滨州市滨城区杨柳雪办事处国道220以北新立河二路3号。法定代表人：李涛，任总经理。委托诉讼代理人：李洪建，山东友让律师事务所律师。上诉人（原审被告）：许昌市金鹰机械有限公司。住所地：襄城县城关西拐街136号。法定代表人：宋晓娟，任经理。委托诉讼代理人：段冰，河南金泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张涛峰，该公司销售经理。上诉人滨州富而康食品有限公司、许昌市金鹰机械有限公司因买卖合同纠纷一案，不服河南省襄城县人民法院（2020）豫1025民初559号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人滨州富而康食品有限公司的委托代理人李洪建，上诉人许昌市金鹰机械有限公司的委托代理人段冰、张涛峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人许昌市金鹰机械有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判上诉人返还富尔康公司66000元，且不支付律师费5000元。2、判令不予返还被上诉人富而康公司定金44000元。3、判令被上诉人富而康公司承担本案一审和二审的全部诉讼费用。事实和理由:一、被上诉人所称“设备不符合标准”不符合事实,没有合同和法律上的依据,被上诉人迟延交付货款的理由不成立,已经构成违约,应当支付违约金。根据双方缔结的合同第二条第2款“验收标准”的约定,设备质量的判断标准应当遵照本合同所约定的设备标准,根据合同第二条第一款“质量标准”的约定,设备质量执行生产厂家的技术标准。由此可知,合同项下涉及的产品的质量标准应当以生产厂家的技术标准为依据。被上诉人认定的“产品质量不合格”纯粹其主观臆造,没有经过上诉人金鹰公司的技术认定，更没有任何通用标准或权威鉴定机构所出具的证明。并且,被上诉人所主张的产品问题,如堵面、掉面、面片宽，面厚，这些现象在合同中也没有被双方约定为不合格现象。因此，被上诉人富而康公司所称“设备不符合标准”不符合事实,没有合同和法律上的依据。被上诉人迟延交付货款的理由不成立，已经构成违约,应当支付违约金。二、被上诉人在提交定金11000元之后，上诉人金鹰公司立刻将全部资金投入生产,购买原材料和产品（根据被上诉人的要求,部分产品直接从其他厂家调取成品)，为履行合同,上诉人已经投入了巨大的财力、人力、物力,不仅将全部定金投入生产,还支付了额外许多花费,开销远远大于被上诉人所支付的定金。上诉人金鹰公司已经为履行合同做出了充足准备并备齐合格商品,但是,在合同能够履行的情况下，被上诉人拒绝继续履行合同,直接导致合同目的不能实现。被上诉人富而康公司通过诉讼维护自己的权益无可厚非,但是合同法及其司法解释中以鼓励交易、维护正常的市场秩序为原则，体现维护社会经济交易秩序,有利经济发展的价值取向,被上诉人富而康公司应当负起企业的社会责任,践行社会主义核心价值观。因此,被上诉人富而康公司应当支付剩余款项,并继续购买合同项下已生产完成的合格商品。三、被上诉人富而康公司的行为属于利用合同变相诈骗。被上诉人富而康公司在与上诉人金鹰公司签订合同之前,已经在4月份和许昌银华机械制造有限公司签订了购买合同,而且银华公司也已经做好了相关设备。而在7月1日被上诉人到上诉人公司来时,隐瞒和银华公司购买设备的情况,和上诉人洽谈购买与银华公司相同的机器设备。在7月9日晚上双方签订合同后,没有和银华公司协商,就很快在7月11日起诉了银华公司。这种行为明显反常,既然是急用机器,已经在银华公司定了一两个月,银华公司肯定比上诉人交货更快,但现在又和上诉人签合同,还大肆删减修改合同,明显就是为进行合同欺诈做准备。到后来验收机器时,又百般挑剔提出修改意见，故意拖延时间。相同的手段在银华公司用了,在上诉人金鹰公司又用。这种做法根本不是一个正常做生意购买机器的行为。另外，经过在裁判文书网上查询,被上诉人富而康公司法定代表人李涛在滨州也有一个合同纠纷案件,其中有被上诉人制造假证明，在天津市天鼎物证司法鉴定所,被鉴定出来的情况。可以说明制造假证据是被上诉人经常的手段。还有,李涛名下的公司名称，几年间变更了多个名称,也不符合一个做生意办企业的常规做法,倒却是骗子经常变换身份的伎俩。综上，请求二审法院依法查明事实，撤销一审判决，依法改判。滨州富而康食品有限公司针对许昌市金鹰机械有限公司的上诉答辩称，1、我公司在整个合同履行中没有任何违约行为，金鹰公司提供的设备质量明显不合格，因为设备根本无法正常使用是不争的事实，无法正常使用的设备怎么是合格的设备，这是基本的常识问题，也是最基本的市场交易规则，根本无需通过专业的鉴定机构进行鉴定通过尝试即可判断的。2、金鹰公司已经迟延履行，我公司通过电话微信联系多次进行催告，金鹰公司已构成违约。在我公司最后催告后，金鹰公司明确表示不履行合同，这已构成违约。3、金鹰公司的上诉理由，我公司在上诉状第二页最下方对双方合同的履行程序作了明确阐述，我公司也到金鹰公司进行了现场验收，一审已提交证据证明该问题。但是验收没有合格，因此违约方系金鹰公司。其违约行为早已构成根本违约，其应承担相应赔偿责任。上诉人滨州富而康食品有限公司上诉请求：1、依法撤销河南省襄城县人民法院作出的（2020)豫1025民初559号民事判决,将本案发回重审或依法改判全部支持上诉人的一审诉讼请求;2、本案一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实与理由一、一审认定“涉案设备已经包装具备交付条件”，明显认定事实错误,已经包装并不等同于具备交付条件。一审判决书第12页中段认定“从8月13日原告提供的通话录音中可以看出涉案设备已经包装具备交付条件”,该事实认定明显错误。上诉人提供的录音内容中,被上诉人业务人员陈述如下:“他说包上。机器打包了包上了,没法再试了，我没搭理他。”“我感觉没有必要跑了吧,张总的意思打包了,没啥事了”。上诉人陈述如下:“我是我是跟你签的合同,然后你是给。你是张总的业务员是不是,这个你跟当初沟通,你如果你觉得你的机器可以、合格了,麻烦你试机给我一个合格的视频啊!连续生产不掉面啊不堵面,能连续生产你觉得合格了,你给我一个视频我可以给你打款,我已经够放心的了,按正说是我到现场,前两次到现场，到了到了你们的现场出问题了,就是堵面掉面皮,这个不行这个不合格是不是?对不对?”“对,咱们是按合同,按按合同办事,不是按嘴说是不是?”“你赶紧的啊,你跟他说能发你就发,不能发你把定金退给我,好不好,不要再耽误事了!”证明目的:设备无法完成试机,原告多次提醒被告,要求被告按合同执行,被告并不理会,原告已经明确的向被告发出了最后通知,并明确表示无法履行就解除合同,退还定金。被告已经构成根本违约。需要说明的是,“没法再试了”就是无法完成试机,“我感觉没有必要跑了吧”就是上诉人没有必要到被上诉人处进行“送货前验收”。双方合同中第二条第2项明确约定“送货前验收:设备在甲方完工后,由乙方到甲方公司现场验收设备质量及运行情况,具体标准遵照本合同所约定的设备标准,并出具设备质量验收合格证明”,“送货后验收:设备送至乙方公司安装、调试完成后，生产出合格产品,由乙方验收并出具设备生产验收合格证明”，该第二条还约定了培训指导及售后服务。合同第四条中第3项明确约定“为保证乙方权益,乙方有权监督和过问甲方重要环节的生产进度,如原料的准备、主体建立、电器安装、对接调试等”。结合双方整个合同及通话录音、微信记录,可以确定整个合同履行程序如下:1合同签订(2019年7月9日)→②乙方交纳定金11万元→③甲方备货→④乙方到甲方现场验收,出具设备质量合格证明→⑤合格支付8万元→⑥甲方包装、发货→⑦乙方公司内收货(2019年7月29日前)→⑧甲方安装调试合格,出具设备生产验收合格证明→⑨乙方支付尾款3万元→⑩甲方负责培训指导及售后服务,至此整个合同履行完毕。将设备包装是合同履行程序中的第⑥步,前提是必须经过第④步,即设备必须要经过上诉人到场验收，并出具设备质量合格证明。在设备未经验收合格,上诉人未放弃验收权利的前提下,被上诉人不应当擅自包装、发货。未经第④步,供方也无权要求上诉人支付第⑤步中的8万元。涉案设备已经包装,上诉人对此没有异议。但是不能就此认定涉案设备具备了“交付条件”,未经验收是不具备交付条件的,一审将设备已经包装等同于具备交付条件,如此认定明显是错误的。二、被上诉人的迟延履行已经构成了根本违约,上诉人已经给予了被上诉人足够充裕的宽限期,被上诉人明确拒绝履行合同,一审认定事实错误。1、整个合同的履行期限自2019年7月9日签订至2019年7月29日将货物送到上诉人公司,整个期限共计20天。2、双方合同签订前,被上诉人业务员承诺其公司就有现成的设备,并发送了设备的相关视频、照片,上诉人也到其公司进行了现场考察。3、涉案设备并非单独定制设备,而是通用常规设备。一审庭审中已经查明并认定涉案设备非定制设备,而是通用设备。4、一审已经认定“原告对馒头生产线的各种设备品牌及性能了然于心”,被上诉人作为供货方,对此设备更应是“了然于心”。尤其对于设备的性能、指标、如何备货、如何交付及相关履行程序更是异常清晰。基于以上四点,双方将合同履行期限限定为20天,在该期限内供方足以完成备货、交付,且时间是足够充裕的,双方对此均是明确的。同时,双方对该期限也作出了严格限制,即:“交货时间为2019年7月29日到乙方公司内,逾期不到赔偿乙方厂房租金、人工费、律师费等相关费用,以及法律相关赔偿。”“本合同其他内容,双方中如一方未按合同执行,视为违约,由双协商解决”。通过双方的特殊约定,也可以认定该20天的履行期限为严格期限,不允许擅自突破。合同超过履行期限后,上诉人多次催告被上诉人,要求尽快履行合同,直至2019年8月13日的最后催告。至此，由于整个合同期限为20天,超过合同期限后,上诉人已经给予了对方13天的宽限期,该13天作为宽限期限早已超过了一半的合同履行期限,已经足够充分、宽裕,被上诉人仍未履行合同约定,且对上诉人的催告不予理会,并明确表示设备已经包装完毕,明确表示拒绝履行合同中的送货前验收义务。结合上诉人的多次催告及最后催告,足以认定上诉人已经给予了对方足够充裕的宽限期,整个履行过程中是被上诉人在拒绝履行合同,一审认定事实错误。三、一审认定“富而康公司拒绝继续履行合同”，明显认定事实错误，真正拒绝继续履行合同的是被上诉人。一审判决书第13页上部,认定“金鹰公司的延期履约行为未构成对协议的根本违约。富而康公司拒绝继续履行合同,直接导致合同的目的不能实现,存在过错。”系认定事实错误。结合双方合同及一审庭审中的证据,没有任何证据证实上诉人富而康公司拒绝履行合同,也没有任何证据证实上诉人有任何的违约行为。通过通话录音、微信聊天记录也足以证实上诉人一直积极履行合同,多次催告被上诉人如约履行合同。真正拒绝继续履行合同的是被上诉人。结合双方约定,在送货前,涉案设备需要经过上诉人的到场验收,在出具设备质量验收合格证明后方可发货。被上诉人拒绝验收,已经违约,且该违约行为系排除了另一方的验收权力，该权利为合同履行中的重要权利,其行为即是拒绝履行合同的行为,已经构成根本违约。通过一审证据可以证实，被上诉人拒绝提供“试机视频”,理由是已经包装完毕。而“试机视频”一词的由来，是基于双方私下的约定。因为,上诉人之前曾两次到被上诉人处验收,设备均不合格,无法正常使用。因双方距离太远,大约在700公里左右,送货前验收的时间成本、金钱成本都太高，退而求其次，上诉人与被上诉人协商,先发一下可以正常生产的一段视频,已确定设备是否达标,该视频即为“试机视频”。发一个试机视频如此简单的事项,被上诉人都拒绝,且上诉人通过电话、微信已经进行了多次催要。举轻以明重,如此简单的事项都无法完成,更别说进行现场验收,上诉人无法相信设备是合格的。且最后,被上诉人直接将设备包装,既不发送“试机视频”，也不准许上诉人进行到场验收,已经违反了合同的约定,明确以行为拒绝履行合同。因此,真正拒绝继续履行合同的是被上诉人,而非上诉人,一审认定事实错误。四、一审将“试机视频”认定为“开机视频”,系认定事实错误。一审判决书第13页中段,认定“涉案设备为馒头机,该设备并非高新技术设备,有没有‘开机视频’,不能作为判断设备质量存在问题的依据,且双方也没有约定将‘开机视频’作为质量标准的衡量制度”。庭审中,上诉人举证并一直强调的是“试机视频”,而非“开机视频”。试机与开机有重大区别,试机成功代表设备基本可以正常的生产、运行、使用,开机则不包含该层意思。关于试机视频的重要性,前面已经作了说明,不再赘述。设备质量是否存在问题,是需要经过检验、验收的,这也是双方合同中约定的事项,是上诉人的一项重要的合同权利,直接关系到交易的可否完成。被上诉人拒绝提供试机视频，拒绝上诉人到场验收,已经违约。因已有两次验收不合格的情形，上诉人根本无法相信供方设备是可以正常运行的。五、一审将“关于堵面、掉面、面片宽、面厚”等认定为“均系买卖合同中的后合同义务”,系认定事实错误。双方合同中第二条中明确约定了“培训指导”、“售后服务”,此为后合同义务。一审第13页下部,将“关于堵面、掉面、面片宽、面厚”等认定“后合同义务”明显超出了社会一般人的认知和理解。想,欲出售的馒头机设备存在“堵面、掉面、面片宽、面厚”等问题,谁会去购买?这样的设备是明显存在问题,不能正常使用的,这样设备谁会要?根本不可能先买回去再拿出时间来慢慢调试、修理吧?这完全超出了社会一般人的正常认知,更不是什么后合同义务。这是基本社会常识,基本的市场交易规则，一审如此认定,明显不当。六、一审认定“故富而康公司以设备存在质量问题不能实现合同目的,适用定金罚则没有事实根据”,系认定事实错误。2019年7月28日,上诉人到被上诉人处验收，设备并未通过验收,也未出具合同约定的“设备质量验收合格证明”。2019年8月8日,上诉人再次到被上诉人处,依然未通过验收。设备存在“堵面、掉面、面片宽、面厚”等问题,设备无法正常使用。上诉人从事的是馒头加工生产,产品是用来出售的,而非自用,如此设备如何能生产出可以出售的产品?通过常识亦可判断该设备明显不合格。后期上诉人进行了多次催告,被上诉人以设备已经包装为由,拒绝上诉人验收。根据合同法第一百四十八条之规定,因标的物质量不符合质量要求,致使不能实现合同目的的,买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的,标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。再根据双方合同第二条中第2条关于“送货前验收”的约定标的设备一直未通过验收。因此,上诉人有权拒绝接受标的物,有权解除合同,并有权要求被上诉人承担定金赔偿责任。七、上诉人系诚信企业,非常注重企业信誉。被上诉人在合同履行过程中不讲诚信,一再拖延,最终拒不履行合同约定。庭审中被上诉人更是不讲诚信，虚假陈述。一审对此已经基本查清,却没有作出任何的认定处理,并做出了上诉人存在过错的错误认定,请求二审法院依法查清本案事实,并依法严肃处理被上诉人虚假陈述的行为。综上,涉案设备为通用设备,被上诉人提供的设备经到场验收存在“堵面、掉面、面片宽、面厚”等问题,上诉人已经给予了对方足够的宽限期整改,被上诉人后期并未整改好,且拒绝验收。庭审中也不讲诚信,并进行虚假陈述。一审认定事实错误，适用法律错误,请求依法撤销河南省襄城县人民法院作出的（2020)豫1025民初559号民事判决,将本案发回重审或依法改判全部支持上诉人的一审诉求。许昌市金鹰机械有限公司针对滨州富而康食品有限公司的上诉答辩称，我公司在合同约定期限就完成的馒头加工生产线，并联系物流准备发货事宜，是上诉人未在合同约定期限前来验收，且不支付第二笔8万元货款造成了我公司没有发货。我公司不存在根本违约。上诉人无权单方解除合同并追究我公司违约责任。双方合同约定明确送货方式及标准等，并未约定在发货前在我公司试机，上诉人认为设备不符合标准，我公司生产馒头加工线多年已收到市场认可。上诉人参观了我公司流水线等后才与我公司签订合同，上诉人无证据证明设备不能使用存在质量问题。上诉人（原审原告）滨州富而康食品有限公司向一审法院起诉请求：1、富而康公司支付金鹰公司下余货款110000元，并赔偿逾期付款损失（以110000元为本金按全国银行同期拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿日止）；2、诉讼费由富而康公司负担。一审法院认定事实：富而康公司原名“滨州蒸好食品有限公司”，2019年10月25日更名为“滨州富而康食品有限公司”。2019年7月9日，金鹰公司与富而康公司（时名：滨州蒸好食品有限公司）签订《合同书》，约定金鹰公司（甲方）向富而康公司（乙方）供应方馒头生产线一套，价款21万元，加上杂粮和面机，实际货款22万元（100KG白鸽带传送带）。组成涉案生产线的具体设备约定如下：全自动面团输送机（MTSS-300）1台、全自动面团整形分割机（MTZX-600）1台、全自动连续压面机（DZD-Ⅲ）1台、双层面片输送机（SZMTSS-Ⅲ）1台、全自动接片机（JPJ-Ⅲ）1台、三辊压面机（定制）1台、多功能方馒头成型机（FM-800）1台、方馒头摆盘机（FBPJ-Ⅲ）1台、智能PLC综合生产线控制柜（定制）1台、100KG纯不锈钢双翻和面机（吉牌台湾斜齿轮式减速机）2台，变频器（德力西）、PLC（台达）、与面接触的不锈钢（304），100KG和面机一台（白鸽不锈钢）带传送带、杂粮和面机（100KG白鸽带传送设备）合同第2.2.1条约定：送货前验收，设备在甲方完工后，由乙方到甲方公司现场验收设备质量及运行情况，具体标准遵照本合同所约定的设备标准，并出具“设备质量验收合格证明”。第3.2条约定付款方式：定金11万元，尾款3万元调试合格后付清。第4.4条约定：交货时间为2019年7月29日到乙方公司内，逾期不到赔偿乙方厂房租金、人工费、律师费等相关费用以及法律相关赔偿，人力不可抗拒因素除外。第5条交货方式：整线交付，交付地点：滨州市滨城区蒸好食品有限公司。第9条违约责任：本合同其他内容，双方如一方未按合同执行，视为违约，由双方协商解决，或是参照《合同法》。若协商不成，任何一方有权向甲方所在地人民法院提起诉讼。当日，原告向被告转款11万元。2019年9月28日富而康公司法定代表人曾到原告处，因对涉案生产线生产运行、质量有异议，从而未出具《合同书》第2.2.1条约定“设备质量验收合格证明”，即未通过《合同书》约定的送货前验收。后至2019年8月富而康公司与金鹰公司以电话、微信交流中，富而康公司始终未对涉案生产线质量予以认可，金鹰公司也未将涉案生产线交付富而康公司。2019年7月11日，滨州富而康公司（时名滨州蒸好食品有限公司）向许昌市建安区人民法院提起诉讼，以许昌银华机械制造有限公司（以下简称：许昌银华公司）延迟交货为由请求判令解除2019年4月1日与许昌银华机械制造有限公司签订的销售合同，双倍返还定金20万元。该案所涉设备为：新乡吉牌和面机（双翻）两台、馒头机生产线一组、输送改弯压制一台、独立供给（两组压面＋输送）一台、馒头成型机一台、摆盘机一台、和面机（螺旋）一台和3组压面成型一组。约定预付定金30日后交货。2019年4月5日，滨州富而康公司预付定金10万元。许昌市建安区人民法院作出（2019）豫1003民初3582号民事判决，判决：解除原告滨州蒸好食品有限公司与被告许昌银华机械制造有限公司于2019年4月1日签订的《销售合同》；被告许昌银华公司于判决生效之日起五日内返还原告滨州蒸好食品有限公司货款、定金（双倍）共计146000元。2019年12月16日许昌银华公司提起上诉，2019年12月31日，许昌市中级人民法院作出（2019）豫10民终3804号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。一审法院认为，富而康公司与金鹰公司之间订立的馒头生产线一套的买卖合同自双方签订合同时成立并生效，双方为保证合同的履行以书面形式将定金条款载入合同，且富而康公司已按约于2019年7月9日交付定金11万，双方之间定金合同自定金交付之日生效。但富而康公司要求解除合同，金鹰公司同意解除合同，双方于2019年7月9日签订的买卖合同可予解除。该合同解除后，尚未履行的，可终止履行，双方已履行该合同所得的财产可以返还的应予以返还，不能返还的可折价补偿。双方已约定定金以担保合同的履行，按照合同法的规定，定金具有惩罚性，在合同当事人有违约行为且存在过错情况下，才可适用定金罚则；若双方均有违约，且违约责任可以相互抵销的，就不应适用定金罚则；若双方均有违约，违约责任未能抵销的，主要违约方应按相应的比例承担定金责任。《担保法解释》第120条规定：“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。”概言之，仅当违约行为致使合同主要目的无法实现，即构成根本违约时，才可适用定金罚则，而在其他轻微违约情形下则不可适用定金罚则。本案中，双方签订的合同违约条款为合同第九条，即“双方中如一方未按合同执行，视为违约”，而原告主张适用定金罚则即合同解除的是合同法第九十四条和一百四十八条的法定解除，上述法律规定为：1、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；2、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；3、因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。具体到本案，分析双方在合同履行过程中违约行为的过错程度具体如下：一、双方于2019年7月9日签订买卖合同，约定7月29日交货至富而康公司院内，逾期不到赔偿乙方厂房租金，人工费，律师费等相关费用，以及法律相关费用。从原告提供的2019年8月2日、4日、5日，原告与金鹰公司销售人员的通话可知，尚未交付货物，此时按照合同约定的交付时间，金鹰公司并未能完成交付义务，但并非构成根本违约。“根本违约”是指合同一方当事人的违约行为导致合同目的不能实现时，另一方当事人可以解除合同的制度。我国合同法在规定根本违约的时候，确立了判定是否根本违约的标准是“不能实现合同目的”，但没有具体规定。在判定是否构成根本违约时，应当从根本违约制度的立法价值着手，对当事人的行为进行合理的分析。从立法的目的来看，判定是否根本违约应当把握两点：其一，合同的不当履行部分包含了时间（期限）、地点、标的物情况、特定的身份要求等实现合同利益的关键因素；其二，在无法判定是否违反合同关键因素的情况下，如果继续履行所造成的社会财富损失小于因解除合同所造成的社会财富损失，则不宜认定为“根本违约”。本案中，被告的延期履约行为未构成对协议的“根本违约”，原因如下：本案中，双方签订的合同期限问题明显不应作为关键因素对待。从合同订立到交付至原告公司院内，共20日，且运输送货由金鹰公司承担，如果扣除涉案设备运输在途时间，从原告提供的与被告销售人员的微信聊天议案记录看，原告对该馒头生产线的各种配套设备品牌及性能了然于心，且该设备并非季节性、时令性有特殊的要求的设备，被告的迟延交付并不能致使合同目的不能实现，从8月13日原告提供的通话录音中可以看出涉案设备已经包装具备交付条件，且双方签订的合同第四条1中也约定，金鹰公司应给原告一个具体的交货周期，交货周期由甲方与乙方商量确定。付款方式中：原合同约定的“合同签订前交付设备款55％，发货前支付设备款45％，剩余5％货款待机器在原告处调试后结清”手动修改为“定金11万，尾款3万在调试合格后支付”，并未对22万中的中间8万元如何支付进行约定，金鹰公司承担着不能得到对等给付的风险。从合同的商定到合同的履行都离不开双方当事人的配合，合同法对合同条款争议、没有约定事项的解决也是遵循当事人补充协议的思路进行的，处处体现着对容忍义务的要求，以实现双方的合作。当然，容忍是有一定限度的，它不能超过社会正常的、一般人的容忍程度，本案原、被告应当给予对方一定的延展期，但双方均未给予对方合理的宽限期，双方也并未证明双方对8万货款如何支付进行协商，从这点上分析，金鹰公司的延期履约行为未构成对协议的“根本违约”。富而康公司拒绝继续履行合同，直接导致合同的目的不能实现，存在过错。再者，从是否有利于实现社会利益最大化来判断，如解除合同则有违鼓励交易、维护交易安全、稳定经济关系的立法本意，其损失大于非违约方因解除所可以获取的利益，也不应认定被告构成“根本违约”。涉案设备为馒头机，该设备并非高新技术设备、有没有“开机视频”不能作为判断设备质量存在问题的依据，且双方也没有约定将“开机视频”作为质量标准的衡量尺度，涉案设备尚未实际交付给富而康公司，其也没有提供证据或者检验、鉴定报告证明涉案设备不能正常使用是因产品质量造成，也未向原审法院提出相应的司法鉴定，而经庭审查明，该设备并非定制设备而为通用设备，双方微信记录中，关于堵面、掉面、面片宽、面厚均系买卖合同中的“后合同义务”，金鹰公司应按合同约定对向富而康公司出售的设备进行安装、调式以达到正常、稳定的生产状态，如果违反该义务，富而康公司可以根据双方约定的尾款3万在调试合格后支付予以维护自己的权利。故富而康公司以设备存在质量问题不能实现合同目的，适用定金罚则没有事实根据，原审法院不予支持。2019年7月11日，滨州富而康公司（时名滨州蒸好食品有限公司）已经向许昌市建安区人民法院提起诉讼，以许昌银华机械制造有限公司延迟交货为由请求判令解除2019年4月1日与许昌银华机械制造有限公司签订的销售合同，双倍返还定金20万元，而7月9日又与金鹰公司签订类似馒头机生产线。富而康公司于2019年12月24日诉至原审法院，因受疫情影响，简易程序审限内无法开庭审理，转为普通程序审理，并向富而康公司发出缴费通知，通知其补交诉讼费，因富而康公司未在规定的期间缴纳诉讼费用，2020年3月17日，原审法院作出（2019）豫1025民初4240号之一民事裁定书，裁定按富而康公司撤回起诉处理。2020年3月27日金鹰公司再次提起诉讼，在本案诉状中对合同订立时间与建安区法院递交的诉状中合同订立时间均未改动，原递交的代理手续中委托代理人均为滨州滨城渤海法律服务所法律工作者张永华，仅在本案开庭时变更了本案代理人代理手续。法律的功能是定纷止争、确定规则，并不禁止当事人存在争议的情况下提起诉讼，恰恰相反，对于当事人存在争议无法协商解决时，法律赋予当事人以合法方式解决纠纷的权利，富而康公司通过诉讼维护自己的权益无可厚非，但合同法及其司法解释中以鼓励交易、维护正常的市场秩序为原则，体现维护社会经济交易秩序，有利经济发展的基本价值取向；本案原、被告双方均应负起企业的社会责任，用实际行动践行社会主义核心价值观。金鹰公司存在着迟延履行过错行为，而富而康公司存在着拒绝继续履行合同的过错行为，且富而康公司已提出解除合同，故导致涉案合同目的不能实现的根本原因是富而康公司拒绝继续履行合同，而非金鹰公司迟延履行，在双方均存在过错的情况下，富而康公司已无权要求金鹰公司双倍返还定金。涉案合同解除后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案被告金鹰公司应返还原告富而康公司已支付的定金110000元。对双方在买卖合同约定的，厂房租金，人工费，富而康公司没有提供证据加以证明，原审法院不予支持，对富而康公司主张的律师费1万元，原审法院根据双方的过错程度予以酌定双方各自承担50％，即被告金鹰公司应支付原告律师费5000元。也希望当事人谨记“为人要诚，做事要实，宽容是金，良知乃立身之本”。金鹰公司也应当努力提高自身能力，正视自身存在的问题，以应对激烈的市场竞争。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百三十条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十七，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除原告滨州富而康食品有限公司与被告许昌金鹰机械有限公司于2019年7月9日签订的买卖合同。二、许昌金鹰机械有限公司于判决生效后十日内返还滨州富而康食品有限公司110000元并支付律师费5000元，共计115000元。三、驳回滨州富而康食品有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2150元（已减半收取）滨州富而康食品有限公司负担1075元，许昌金鹰机械有限公司负担1075元。本院二审期间，上诉人滨州富而康食品有限公司围绕上诉请求提交了：2019年8月9日上诉人到金鹰公司进行现场验收的验收视频一份；证明：1、上诉人在2019年8月9日到金鹰公司进行送货前的验收，结合一审中上诉人提交的微信记录及通话记录，可证实设备无法正常使用，验收不合格。2、一审中，金鹰公司在庭审中陈述我公司从未去验收，即刚刚金鹰答辩称上诉人未去验收明显系虚假陈述。请求法庭依法予以认定进行处理。许昌金鹰机械有限公司针对滨州富而康食品有限公司出示的证据，经审核后认为，证据不属于二审新证据，一审起诉前就存在的。视频中不能证明上诉人的证明目的，设备均可正常运转。金鹰从未否认上诉人来过金鹰公司，我公司指的是合同约定的发货前验收上诉人没有来验收。上诉人说8月9日来验收，上诉人去验收时候已过了合同的约定期限。上诉人到厂里提出很多要改的地方，有些是他们看了别的厂家提出了合理的建议，我们也接纳进行了修改，但是上诉人又提出了部分不合理的改进方案，有些勉强答应按照他们的要求改，上诉人改机器的方式拖延时间，并拒不支付第二期的8万元。视频是在我们厂录的，我当时也录的有视频，我的视频也可证明机器没有问题。上诉人提供的证据不能证明其待证目的。本院针对滨州富而康食品有限公司出示的证据，经审核后认为，该视频无其他证据佐证，不能证明待证目的，故本院不予采信。本院经审理查明事实与原审查明事实相一致。本院认为，本案中，滨州富而康食品有限公司要求解除涉案合同，许昌金鹰机械有限公司亦同意解除合同，合同解除后，尚未履行的，终止履行，双方已履行该合同所得的财产可以返还的应予以返还，不能返还的可折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此受到的损失，各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。故原审结合本案案情、在卷证据，双方当事人陈述、当事人举证、质证意见，判决许昌金鹰机械有限公司返还滨州富而康食品有限公司定金110000元并按双方的过错程度各自承担50%的律师费并无不当。虽许昌金鹰机械有限公司存在迟延履行的过错，但根据本案案情，并不构成根本违约，原审未适用定金罚制并无不当。综上所述，上诉人滨州富而康食品有限公司、许昌金鹰机械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6900元，由上诉人滨州富而康食品有限公司负担4300元，由上诉人许昌金鹰机械有限公司负担2600元。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  连红举二〇二〇年九月二十一日本件与原件核对执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口