福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）闽0622刑初247号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人张国辉，男，1970年1月15日出生于福建省平和县，汉族，小学文化，无业人员，住福建省平和县。曾因赌博于2016年7月29日被行政拘留十日，并处罚款人民币一千元。因涉嫌开设赌场于2020年4月22日被刑事拘留；同年5月29日被逮捕；同年8月26日变更为取保候审。现在家。 辩护人何达钦，福建建云律师事务所律师。 被告人张武生，男，1995年3月27日出生于福建省平和县，汉族，初中文化，无业人员，住福建省平和县。曾因赌博于2017年3月1日被行政拘留四日。因涉嫌开设赌场于2020年5月21日被监视居住。现在家。 福建省云霄县人民检察院以云检一部刑诉〔2020〕136号起诉书指控被告人张国辉、张武生犯开设赌场罪，于2020年9月1日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同月11日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察官汤启慧出庭支持公诉，被告人张国辉及其辩护人何达钦、被告人张武生到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2020年4月中旬，被告人张国辉在何财元（另案处理）开设的位于云霄县临时搭盖的赌场内，雇佣林炳皇（另案处理）当保利，被告人张武生负责理钱，利用“十二字”进行坐庄赌博。至2020年4月21日被云霄县公安局查获，现场抓获张国辉、何建华（另案处理）、林炳皇等人，查扣赌资人民币95430元及赌具“十二字”一副。 被告人张国辉被当场抓获，被告人张武生于2020年5月19日主动投案，如实供述自己的罪行。 公诉机关认为，被告人张国辉、张武生以营利为目的，开设赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，系共同犯罪。在共同犯罪中，张国辉起主要作用，是主犯；张武生起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。张国辉到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。张武生自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。张国辉、张武生曾因赌博被行政处罚，可酌情从重处罚。建议判处张国辉有期徒刑一年二个月，可以适用缓刑，并处罚金；判处张武生有期徒刑十个月，可以适用缓刑，并处罚金。公诉机关提交了云霄县公安局出具的扣押清单、保全清单、户籍证明、到案经过、前科（劣迹）查询表、本院预缴罚金票据；辨认笔录、现场勘查笔录及照片；证人何某1、何某2、何某3、罗某、何某4、林某、何某5、何某6、何谋13、何某7、何某8、戴某、何某9、何某10、何某11、何某12的证言；同案人林炳皇、何建华、何荣乐、张阿唱、何秀精的供述，被告人张国辉、张武生的供述和辩解等证据证实。 被告人张国辉对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人对指控事实、罪名没有异议，建议对其从轻处罚并依法适用缓刑。 被告人张武生对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，本案审理期间，被告人张国辉向本院预缴罚金20000元，被告人张武生向本院预缴罚金10000元和退缴违法所得500元。 本院认为，被告人张国辉、张武生的行为构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关的指控成立。张国辉、张武生曾因赌博被行政处罚，可酌情从重处罚。在共同犯罪中，张国辉起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；张武生起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。张国辉到案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚且签字具结，依法可从轻处罚。张武生案发后自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，自愿认罪认罚且签字具结，依法可从轻处罚。张国辉、张武生积极缴纳罚金，张武生还主动退缴违法所得，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据张国辉、张武生的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，依法可宣告缓刑。张国辉、张武生必须依法接受社区矫正。张国辉的辩护人建议对其从轻处罚和依法适用缓刑的辩护意见有事实和法律依据，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人张国辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年；并处罚金人民币二万元（罚金已预缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 二、被告人张武生犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月；并处罚金人民币一万元（罚金已预缴；缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 三、被告人张武生退缴的违法所得人民币五百元和扣押在案的赌资人民币九万五千四百三十元，予以没收，上缴国库。 四、扣押在案的赌具“十二字”一副，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 员 林文权 二〇二〇年九月十七日 法官助理 吴 悦 书 记 员 汤佳园 附与本案有关的法律条文和司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于处理自首和立功 具体应用法律若干问题的解释》 第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条第一款对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。