辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终1209号 上诉人（原审被告）姜群，男，1959年3月19日出生，汉族，现住辽宁省桓仁满族自治县。 被上诉人（原审原告）杜军，男，1969年3月2日出生，满族，现住辽宁省桓仁满族自治县。 被上诉人（原审被告）吕玥，女，1976年6月14日出生，汉族，现住辽宁省桓仁满族自治县。 上诉人姜群因与被上诉人杜军、吕玥民间借贷纠纷一案，不服辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2019）辽0522民初1748号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人姜群上诉请求：撤销一审判决，依法改判吕玥承担给付欠款义务；一、二审诉讼费由杜军、吕玥承担。事实和理由：杜军多年来从事非法放贷业务，违反了法律规定，其签订的借款合同无效，因此我的担保行为应同时无效。另外吕玥已经偿还了杜军部分借款，应予扣除。综上，请二审法院维护我的合法权益。 被上诉人杜军辩称：一审判决正确，应予以维持。 被上诉人吕玥辩称：吕玥向杜军借款3万元属实，借的是高利贷，因此应依法改判。 杜军向一审法院起诉请求：1、吕玥、姜群立即偿还我借款3万元及利息。2、诉讼费由吕玥、姜群承担。 一审法院认定事实：杜军、吕玥、姜群均系电厂职工，2017年4月18日，吕玥以装修饭店为用途向杜军借款30000元，由姜群做担保人，吕玥、姜群于2017年4月18日为杜军出具借据一份，该借据未书面约定借款利息，及还款期限。另查明，杜军自认吕玥自借款之日（2017年4月18日）至2018年1月份每月给付了杜军利息1000元，现杜军诉至法院，要求吕玥给付借款30000元并自起诉之日起按年利率24%主张利息，姜群承担连带给付责任。 一审法院认为：（一）杜军持有吕玥给其出具的借据原件，可以证明杜军和吕玥之间的民间借贷关系存在，杜军与吕玥之间的民间借贷关系系双方当事人的真实意思表示，合法有效，吕玥在借款以后，应当积极给付借款，不给付的做法违反法律规定及双方约定，应当承担积极给付及违约责任。（二）杜军自认吕玥自借款之日至2018年1月份每月给付杜军利息1000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。30000元本金按照年利率36%计算，每月利息应该是900元，吕玥每月偿还杜军的利息超过36%的部分是100元，自2017年4月18日至2018年1月间，吕玥偿还利息超过36%的部分是1000元，该笔利息款应抵顶本金，故吕玥尚应偿还杜军借款本金为29000元。（三）因该笔借款未约定还款期限，因杜军主张自起诉之日起按年利率24%计算利息，故吕玥应自杜军起诉之日（2019年6月4日）起至该笔借款还清之日止按照年利率24%计算利息。（四）姜群在担保人处签字，视为对该笔借款承担连带保证责任。姜群承担连带保证责任后，享有向吕玥追偿的权利，针对姜群辩称该笔借款已经过保证期间的答辩意见，因该笔借款未约定还款期限，应当以杜军起诉之日起开始计算保证期间，故该该笔借款并未超过保证期间，对姜群的答辩意见，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：1、吕玥于判决生效后立即给付杜军借款29000元并自2019年6月4日起至该借款付清之日止按年利率24%计算利息；2、姜群对上述给付款承担连带给付责任；3、驳回杜军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费550元（杜军预交），由吕玥负担，姜群连带负担。 本院经审理查明：2017年4月18日，吕玥向杜军借款30000元，并给杜军出具借款单一份，该借款单中载明：借款金额30000元，借款理由为装修；姜群以担保人身份在借款单上签名，该借款单中未约定借款利息及还款期限。之后吕玥对本案借款通过银行转账及微信转账偿还了杜军36400元的本金及利息。通过建设银行向杜军银行卡进行以下转账还款：2017年5月18日转款2100元、2017年7月15日转款3000元、2017年7月19日转款2100元、2017年8月12日转款3000元、2017年8月20日转款2100元、2017年9月12日转款3000元、2017年9月19日转款900元、2017年9月20日转款1100元、2017年10月13日转款3000元、2017年10月21日转款2200元、2018年1月15日转款3000元、2018年3月21日转款1500元、2018年6月21日转款1400元，合计28400元；通过微信向杜军进行以下转款还款：2018年7月11日转款2000元、2018年7月20日转款4500元、2018年10月9日转款500元、2019年12月4日转款1000元，合计8000元。现杜军诉至一审法院，要求吕玥给付借款30000元及利息，姜群承担连带给付责任。 上述事实，有借款单、中国建设银行个人活期账户交易明细、微信转账记录及双方当事人陈述笔录等在案为凭，这些证据材料已经庭审质证和本院审查，具有证明效力，可以采信。 本院认为：本案中，杜军提供借款单证明吕玥向其借款30000元，姜群对该借款承担保证责任。吕玥、姜群对借款数额及保证责任均予以认可，并提供银行转账及微信转款记录证明吕玥已经偿还了杜军36400元的本金及利息。由于吕玥从2017年5月18日开始偿还案涉借款及利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”30000元本金按照年利率36%计算，每月利息应为900元。自2017年5月18日至2019年12月4日32个月期间，吕玥已偿还杜军利息为28800元（900元×32月=28800元），吕玥每月偿还杜军利息超过36%的部分共计7600元（36400元-28800元=7600元），该款应抵顶本金，故吕玥还应偿还杜军借款本金为22400元（30000元-7600元=22400元）。由于借款单中未约定借款利息及还款期限，吕玥已偿还杜军借款本金及利息至2019年12月，故吕玥应自2020年1月起至借款还清之日止按照年利率24%计算利息。姜群对本案借款承担连带保证责任，姜群承担连带保证责任后，享有向吕玥追偿的权利，因此对姜群提出吕玥已偿还的部分借款应予扣除的主张，本院予以采纳，对姜群提出杜军非法放贷违反了法律规定借款合同无效，其担保行为应同时无效的主张，因无事实及法律依据，本院不予采纳。 综上所述，上诉人姜群的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款第（一）、（二）项规定，判决如下： 一、维持辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2019）辽0522民初1748号民事判决第二项、第三项； 二、变更辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2019）辽0522民初1748号民事判决第一项为：吕玥于本判决生效后立即给付杜军借款二万二千四百元，并自2020年1月1日起至该借款付清之日止按年利率24%计算利息。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费550元，由上诉人姜群、被上诉人吕玥负担400元，由被上诉人杜军负担150元；二审案件受理费550元，由上诉人姜群负担400元，由被上诉人杜军负担150元。 本判决为终审判决。 审判长  王淑新 审判员  郑 红 审判员  高 伟 二〇二〇年九月二十二日 法官助理丛光璐 书记员回娜 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。