江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终4262号上诉人（原审被告）：徐州润东汇通汽车销售服务有限公司，住所地徐州市城南开发区淮海集团隔壁。法定代表人：杨鹏，该公司执行董事。被上诉人（原审原告）：徐莉娟，女，1988年7月17日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：陈泳昌，江苏以立律师事务所律师。委托诉讼代理人：李光，江苏以立律师事务所律师。上诉人徐州润东汇通汽车销售服务有限公司（以下简称润东汇通公司）因与被上诉人徐莉娟劳动争议纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院(2019）苏0303民初4177号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。润东汇通公司上诉请求：1、撤销一审判决中关于经济补偿金42075元的判决;2、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：根据《徐州市中级人民法院徐州市人力资源和社会保障局关于审理劳动争议案件若干问题的解答(2019)》的相关规定，劳动者主张经济补偿金应以用人单位存在主观过错为前提。劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由主张经济补偿金的，要结合单位不支付劳动报酬的原因、单位主观过错等综合考量。受国家整体汽车行业发展的影响，上诉人作为汽车销售公司，生产经营发生了严重困难，确因客观情况未及时发放劳动报酬，但在积极筹措资金后，已优先足额发放员工工资，并已于一审庭审前支付了全部工资，主观上不存在恶意欠薪的故意。因此，一审法院支持经济补偿金的请求，事实认定不清。另外，补偿金计算错误，月平均工资是4090.94元，乘以9个月，金额应当是36818.46元。徐莉娟辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判决。徐莉娟向一审法院提出诉讼请求：1、判令润东汇通公司向徐莉娟出具解除劳动合同证明书；2、判令润东汇通公司一次性支付徐莉娟2010年9月13日至2019年7月13日的经济补偿金43140元（4733元/月*9个月）；3、判令润东汇通公司补缴尚欠徐莉娟的公积金；4、诉讼费用、保全费由润东汇通公司承担。一审法院认定事实：徐莉娟于2010年9月13日到润东汽车集团应聘，润东汽车集团于2010年12月1日向徐莉娟发放聘用函，载明徐莉娟年基本工资总额为9600元（税前），每月发放800元（税前），绩效考核基数为14400元/年（税前）。徐莉娟与润东汇通公司于2010年12月1日签订《劳动合同书》一份，约定合同期限自2010年12月1日至2012年11月30日。2012年12月1日，双方续签劳动合同，约定合同期限自2012年12月1日至2015年11月30日。2015年12月1日，双方续签劳动合同，约定合同期限自2015年12月1日至2018年11月30日。2018年12月1日，双方再次签订劳动合同一份，约定工作期限为2018年12月1日至2021年11月30日止；工作岗位为销售部门信息员；工资为先工作后付薪，于每月25日支付基本工资，工资实行岗位基本工资和绩效工资相结合的分配制度。后因润东汇通公司未及时支付劳动报酬，徐莉娟于2019年7月12日向润东汇通公司邮寄送达了解除劳动关系通知书。润东汇通公司于2018年7月13日向徐莉娟发放工资4020.16元、2018年9月3日发放工资4020.16元、2018年9月18日发放工资3945.1元、2018年11月9日发放工资4556.2元、2018年12月8日发放工资3628.87元、2018年12月31日发放工资4348.87元、2019年2月2日发放工资4258.87元、2019年3月4日发放工资4238.87元、2019年4月19日发放工资4168.87元、2019年5月21日发放工资4138.87元、2019年5月28日发放工资4368.87元、2019年6月17日发放工资4208.87元、2019年7月31日发放工资3208.87元、2019年8月30日发放工资3198.87元、2019年9月6日发放工资910.03元。另，2018年5月-6月，徐莉娟每月应缴纳公积金275元；2018年7月-2019年7月，徐莉娟每月应缴纳公积金313元；2018年5月-6月，徐莉娟每月个人应缴纳社保费用288.75元；2018年7月-12月及2019年2月-6月，徐莉娟每月个人应缴纳社保费用328.13元；2019年1月，徐莉娟个人应缴纳社保费用470.13元。本案庭审时，徐莉娟称其起诉之后，润东汇通公司已将欠付的工资发放给徐莉娟，也为徐莉娟补缴了社会保险费用，润东汇通公司已经不欠工资，并称润东汇通公司人资负责人已经口头告知徐莉娟同意解除劳动关系。徐莉娟于2019年7月17日向徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请进行劳动仲裁。2019年7月25日，该仲裁委员会以徐莉娟未提供与润东汇通公司有直接利害关系的证据材料，不具备《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十条第三项规定的受理条件为由，作出劳人仲不字[2019]第114号不予受理通知书。一审法院认为，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位向劳动者支付经济补偿。本案中，润东汇通公司未按劳动合同约定时间向徐莉娟支付工资，徐莉娟向润东汇通公司邮寄解除劳动合同通知书，故认定双方已经解除劳动合同关系。按照法律规定，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。徐莉娟要求润东汇通公司出具解除劳动合同的证明，符合法律规定，对该诉请法院予以支持。关于徐莉娟主张的经济补偿金，根据法律规定，应按劳动者在用人单位工作的年限计算，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资，该月工资是指劳动者在劳动合同解除前12个月的平均工资。徐莉娟自2010年12月1日到润东汇通公司处工作，后于2019年7月份解除劳动关系，故徐莉娟在润东汇通公司处工作累计8年7个月以上，根据徐莉娟在劳动合同解除前12个月的应得平均工资，徐莉娟主张的经济补偿金应计算为42075元（4675元/月×9个月）。关于徐莉娟主张润东汇通公司补缴尚欠的公积金，不属于人民法院关于劳动争议案件受理范围，法院依法不予理涉。综上，遂判决：润东汇通公司为徐莉娟出具解除劳动合同证明；二、判决生效之日起十日内，润东汇通公司支付徐莉娟经济补偿金42075元；三、驳回徐莉娟其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。一审法院查明事实与二审法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。工资作为劳动者的劳动报酬，是劳动者赖以生存的经济来源，劳动者的该项权益应当依法得到维护。在未经正当程序或存在法定事由的情况下，用人单位不应侵害劳动者依法或依劳动合同约定享有的获得劳动报酬的权利。根据《江苏省工资支付条例》第四十条第二款规定，用人单位确因生产经营困难，资金周转受到严重影响无法在约定的工资支付周期内支付劳动者工资的，应当以书面形式向劳动者说明情况，在征得工会或者职工代表大会（职工大会）的同意后，可以延期支付工资，但最长不得超过三十日。本案中，润东汇通公司未举证其经正当程序告知劳动者经营困难无法在约定工资支付周期内支付劳动者工资。因此，对润东汇通公司抗辩其不应支付经济补偿金的上诉理由，本院不予采信。关于计付经济补偿金的月工资标准，润东汇通公司上诉主张，徐莉娟离职前12个月应发平均工资为4090.94元。本院认为，一审法院认定工资数额的依据是被上诉人提供的银行交易流水明细清单中发放的工资数额、被上诉人在徐州市人力资源和社会保险局查询的个人负担部分的社会保险费数额以及个人缴存的住房公积金数额，上诉人虽否定一审法院的认定，但未提交充分的证据，故本院对一审法院的认定予以维持。综上，润东汇通公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  史善军审判员  王素芳审判员  汤孙宁二〇二〇年九月二十七日书记员  苗 鑫