安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）皖11民终1827号上诉人（原审被告）：尹其明，男，1964年12月27日出生，汉族，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：姚吉明，安徽皖江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽省文一物业管理有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区龙岗经济开发区长江批发市场对面办公室二楼，社会统一信用代码91340122783097960D。法定代表人：赵虹，总经理。委托诉讼代理人：章南娇，该公司员工。上诉人尹其明因与被上诉人安徽省文一物业管理有限公司（以下简称文一物业公司）劳动争议一案，不服安徽省定远县人民法院（2020）1125民初1607号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月16日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。尹其明上诉请求：依法撤销原判，改判支持加班工资。一审、二审诉讼费用由文一物业公司承担。事实和理由：原审适用法律错误，部分事实认定错误。根据双方签订的劳动合同，应为标准工时制，故文一物业公司应向其支付超过标准工时制以外的加班工资。文一物业公司辩称：公司已经支付尹其明加班工资。原判认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。文一物业公司向一审法院提出诉讼请求：1．请求依法判决其无需向尹其明支付劳动合同经济补偿金13,860元。2．其无须为尹其明办理2015年1月至2019年9月期间的养老保险。3．依法判决其无需向尹其明支付加班工资34,401.55元。4．本案诉讼费用由尹其明承担。一审法院认定事实：2015年1月10日，文一物业公司（甲方）与尹其明（乙方）签订一份《劳动合同书》，其中约定：合同期限：第一条本合同期限采取下列第一种形式：（一）固定期限，合同期自2015年1月10日起，．．．．．．。其中试用期自2015年1月10日起，至2015年4月9日止．．．．．．．。工作内容和工作地点：第二条乙方同意根据甲方需要，从事物业管理岗位（工种）工作，乙方工作地点在安徽省文一物业管理有限公司所辖各项目．．．．．．。劳动报酬：．．．．．．第八条乙方在试用期月工资为1,150元/月。乙方试用期满后，甲方应根据本单位的工资分配制度，确定乙方实行下列第一种工资形式。1、计时工资。乙方工资标准为1,150元/月，绩效工资（奖金）等按照甲方的工资分配制度和乙方实行劳动贡献确定．．．．．．。劳动合同的解除：第十五条甲方有下列情形之一的，乙方可以解除本合同：．．．．．．（三）未依法为乙方缴纳社会保险费的．．．．．．。经济补偿：第二十条有下列情形之一的，甲方应当向乙方支付经济补偿：．．．．．．（二）乙方依照本合同第十五条解除合同的．．．．．．。另文一物业公司（甲方）还与尹其明（乙方）签订一份《劳动合同》，其中约定：一、乙方入职当月甲方即为其购买“三险”（医疗、生育、工伤）及大病救助。二、乙方工资标准由基础工资、绩效工资、社保补助等构成，由于乙方申请自愿不在甲方参加基本社会保险，甲方支付给乙方的社保补助为546元/月（根据每年社保核稽适时调整），每月随工资发放。三、乙方领到甲方支付的基本社会保险福利补助后，乙方应将该费用用于自行购买养老或其他社会保险，甲方不再承担为乙方参加统一的基本社会保险相关的经济、法律责任和义务．．．．．．。协议签订后，尹其明即先后到位于定远县定城镇的文一托斯卡纳公馆小区、天穹湾小区从事保安工作。2019年9月16日，文一物业公司夜查定远天穹湾项目发现岗亭值班秩序员张德武、缪守国睡岗，以严重违反公司规章制度为由对张德武、缪守国及时任夜班班长尹其明进行处罚时，与尹其明发生纠纷。同年9月19日，文一物业公司出具调令函，载明：尹其明同志：因工作需要，研究决定，调你到瑶海云河湾工作，请接到通知后，做好工作交接。并与2019年9月21日到部门报到，岗位为秩序员。2019年9月23日，文一物业公司发出安文物（2019）50号《通报》。对相关人员做出处罚。同年10月9日，文一物业公司项目总经理干传军通过短信通知尹其明尽快到合肥瑶海云河湾报到，因尹其明不愿意被迫离职，同年10月起文一物业公司停发尹其明的工资。后尹其明向定远县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、依法裁决被申请人为申请人购买自2015年1月至2019年9月期间的社会保险；2、请求依法裁决被申请人支付经济补偿金13,860元；3、请求依法裁决被申请人支付经济赔偿金27,720元；4、请求依法裁决被申请人支付加班工资172,075.7元。2020年1月22日，定远县劳动人事争议仲裁委员会作出定劳人仲裁字（2020）第9-1号仲裁裁决：一、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金13,650元。二、被申请人为申请人办理2015年1月至2019年9月期间的养老保险（2015年1月至2017年1月期间，双方按各自比例承担；2017年2月至2019年9月期间，由被申请人全部缴纳）；同日，定远县劳动人事争议仲裁委员会作出定劳人仲裁字（2020）第9-2号仲裁裁决：一、被申请人支付申请人延时加班、休息日加班、法定节假日加班工资34,401.55元。二、驳回申请人要求支付经济赔偿金的请求。仲裁裁决后，文一物业公司不服仲裁裁决，依法向本院提起诉讼。另查明，尹其明在文一物业公司上班期间，按月领取社保补助，文一物业公司为其办理了职工基本医疗保险、大病补助医疗保险、工伤保险和生育保险，但未为其办理养老保险。另文一物业公司已向尹其明支付相应的节假日加班工资。以上查明事实有当事人的陈述、《仲裁裁决书》、《劳动合同》、工资表等相关证据在卷证实，足以认定。一审法院认为：依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。尹其明进入文一物业公司工作，并与文一物业公司签订了劳动合同，双方已建立劳动关系。尹其明作为劳动者，其合法权利受法律保护。本案中，尹其明因工作原因与文一物业公司发生纠纷后，文一物业公司以《通报》的形式对尹其明做出以下处罚即取消其班长职务并调动至瑶海云河湾项目担任秩序员，另文一物业公司在下达的调令函中也未明确尹其明到新岗位的工资情况，文一物业公司未能举证证明对尹其明调岗后尹其明的工资水平与原岗位工资基本相当，且不具有惩罚性等情形，另文一物业公司也未能按规定为尹其明办理养老保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项、第（三）项的规定，文一物业公司应当支付尹其明经济补偿金，文一物业公司主张其无需向尹其明支付劳动合同经济补偿金13,860元的理由不能成立，不予支持；尹其明2015年1月至2019年9月期间在文一物业公司工作，尹其明被解职前12个月的月均工资为2,772元，文一物业公司应当支付尹其明经济补偿金13,860元（2,772元×5年）。《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”，故文一物业公司主张无须为尹其明办理2015年1月至2019年9月期间的养老保险的理由不能成立，不予支持；文一物业公司为尹其明办理养老保险的期限为2015年1月至2019年9月，具体费用，应按照规定比例交纳。由于尹其明系从事保安工作，其工作性质具有特殊性，不宜以标准工资制来确定报酬，另文一物业公司已向尹其明支付了相应的节假日加班工资，故文一物业公司主张无需向尹其明支付加班工资34,401.55元的理由成立，予以采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十八条第一款第（一）项、第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国社会保险法》第十条，《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释＞》第十五条第（二）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：安徽省文一物业管理有限公司于本判决生效后10日内支付尹其明经济补偿金13,860元；安徽省文一物业管理有限公司于本判决生效后10日内为尹其明办理2015年1月至2019年9月期间的养老保险（具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担）；驳回安徽省文一物业管理有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由安徽省文一物业管理有限公司负担。本院二审期间，尹其明提供了以下证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。定远县劳动人事争议仲裁委员会定劳人仲裁字（2020）第9号庭审笔录。拟证明庭审笔录中记载的证人证言、文一物业公司委托代理人、巡逻日志等证明保安每天上班12小时，每周只休息一天；证人证明巡逻日志的真实性。公司发工资没有明细，其提出的加班费是有事实和法律依据的。文一物业公司的质证意见为，对证据真实性无异议，证明目的不认可。加班工资已经发放。本院的认证意见为，该份笔录中记载证人出庭作证的证言、巡逻日志；且文一物业公司委托代理人在仲裁庭审中予以认可，证据间相互印证，对加班事实予以确认。本院认为：综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：尹其明主张加班工资的诉讼请求能否得到支持。关于尹其明主张的加班工资问题，由于尹其明系从事保安工作，其工作性质具有特殊性，不宜完全以标准工时制来计算报酬；另外，文一物业公司已向尹其明支付了相应的加班费，故尹其明要求文一物业公司支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。尹其明的上诉请求不能成立，应予驳回。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，本院依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人尹其明承担。本判决为终审判决。审判长  司金虎审判员  张明勇审判员  陈晓蕾二〇二〇年九月十四日书记员  张莉莉附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。