湖北省随州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂13民终763号上诉人（原审原告）：刘付国，男，1956年10月27日出生，汉族，住湖北省随县。上诉人（原审原告）：刘宇菲，女，2011年11月25日出生，汉族，住湖北省随县。法定代理人：刘某，男，1983年7月3日出生，汉族，住湖北省随县，系刘宇菲父亲。被上诉人（原审被告）：国任财产保险股份有限公司湖北分公司（原信达财产保险股份有限公司湖北分公司），住所地湖北省武汉市友谊大道999号武钢集团有限公司办公楼A座5层02、03、05、07、09室。负责人：薛晶，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗浩威，该公司职员。原审被告：杨华雨，男，1960年8月7日出生，汉族，住湖北省随县。上诉人刘付国、刘宇菲因与被上诉人国任财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称国任保险湖北公司）、原审被告杨华雨机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省随县人民法院（2019）鄂1321民初1477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘付国、刘宇菲上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判，案件诉讼费由国任保险湖北公司负担。事实和理由：1.一审判决未支持刘付国住院伙食补助费、护理费错误。首先，刘付国一审中提交了治疗票据、诊断证明书等证据证实其伤后治疗费和救治时间等事实，因患者多、住院病床有限导致刘付国只能在医院门诊治疗15天，故应支持刘付国住院伙食补助费1500元。其次，鉴定意见证实刘付国护理时间为60天，一审法院以刘付国未实际住院为由不支持其护理费错误，应按居民服务业标准支持刘付国护理费6480元。2.一审判决按30元/天计算刘付国和刘宇菲的营养费标准过低，应当按当地平均标准50元/天计算。3.一审判决漏算刘付国的后期治疗费2000元不当，应予纠正。4.一审判决计算刘宇菲护理费标准过低，一审中刘宇菲已提交充足证据证实刘宇菲母亲谢红方日均工资为220元，故刘宇菲的护理费应为39600元。5.一审酌定刘宇菲的交通费为1000元过低，应按2000元计算交通费。国任保险湖北公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。杨华雨述称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。刘付国、刘宇菲向一审法院起诉请求：1.判令杨华雨、国任保险湖北公司共同向刘付国、刘宇菲分别赔偿经济损失36311.65元、79290.36元，合计89602.01元；2.案件诉讼费由杨华雨、国任保险湖北公司负担。一审法院认定事实：2018年12月18日下午4时40分许，杨华雨驾驶鄂Ｓ×××××号牌轿车行驶至上安线1106公里800米处时，与刘付国驾驶的鄂Ｓ×××××号牌摩托车（后载刘宇菲）相撞，造成刘付国、刘宇菲不同程度受伤的交通事故。2018年12月25日，经随县公安局交警大队现场勘查作出第421321420180002297号道路交通事故认定书（简易程序），认定：杨华雨负事故全部责任，刘付国、刘雨菲无责任。刘付国受伤后，经随州市中心医院门诊治疗，花医疗费9331.65元。刘宇菲被送往随州市中心医院住院治疗20天，花医疗费26292.86元。2019年5月16日，刘宇菲的伤情经随州中意法医司法鉴定所鉴定，意见为：1.刘宇菲因事故致左下肢损伤不构成伤残；2.伤后一人护理180日；营养90日；3.后期促进骨质生长、复查及对症治疗费用为2000元。2019年6月21日，刘付国的伤情经随州中意法医司法鉴定所鉴定，意见为：1.刘付国因事故致全身多处损伤不构成伤残；2.伤后误工120日，一人护理60日，营养60日；3.后期促进骨质生长、复查及对症治疗费用为2000元。事故发生后，杨红雨共向刘付国、刘宇菲支付赔偿款26000元。一审另查明，杨华雨拥有中华人民共和国C1机动车驾驶执照，鄂Ｓ×××××号牌轿车为其所有。杨华雨为该车在信达财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称信达保险湖北公司）处购买了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险。其中交强险责任限额分别为死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元。商业第三者责任险保险限额为500000元，并购买了不计免赔险。保险期间均为2017年12月19日零时起至2018年12月18日24时止。杨华雨在信达保险湖北公司办理该笔业务时，信达保险湖北公司未就免责条款等内容向进行明确提示或释明。2018年3月12日，信达财产保险股份有限公司湖北分公司变更为国任财产保险股份有限公司湖北分公司。一审还查明，事故发生前，刘付国以耕种土地为生。刘宇菲母亲谢红方于2018年4月1日与皇冠（太仓）胶粘制品有限公司签订一份劳动合同，合同约定：合同有效期自2018年4月1日至2023年3月31日止；试用期满月基本工资为1940元，加班另行按有关规则制定执行。谢红方2018年9月至2019年1月月平均工资为5436.33元。期间，谢红方回家护理照看女儿缺工45天。参照2019年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》和《湖北省省级党政机关差旅费管理办法》，刘付国的经济损失核定为：1.医疗费9331.65元；2.营养费1800元；3.误工费11400元；4.交通费400元；5.鉴定费800元，计23731.65元。刘宇菲的经济损失核定为：1.医疗费26292.86元；2.护理费21795.09元；3.住院伙食补助费1800元；4.营养费2700元；5.后期治疗费2000元；6.交通费1000元；7.法医鉴定费800元，计56377.95元。一审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”杨华雨驾驶鄂Ｓ×××××号牌轿车与刘付国驾驶的鄂Ｓ×××××号牌摩托车相撞的事实清楚，交警部门作出的杨华雨负事故全部责任、刘付国及刘宇菲无责任的事故责任认定，客观公正，予以采信，并可作为分责定案的依据。因杨华雨在信达保险湖北公司为该车购买一份机动车交通事故责任强制保险，且事故发生在保险期内，因信达保险湖北公司变更为国任保险湖北公司，故国任保险湖北公司首先应在交强险医疗费限额10000元分别赔付刘付国、刘宇菲医疗费2534.27元、7465.73元计10000元；在交强险110000元伤残限额内分别赔偿刘付国、刘宇菲11800元、22785.09元计34585.09元，刘付国、刘宇菲下余经济损失8597.38元、25327.13元计33924.51元，应由杨华雨按全部责任承担。由于杨华雨为该车在信达保险湖北公司购买一份500000元的商业第三者责任险，且购买了不计免赔险，故应由杨华雨赔偿的33924.51元直接由国任保险湖北公司在500000元限额内向刘付国、刘宇菲赔偿。刘付国、刘宇菲所花鉴定费1600元，依据保险条款约定，应由杨华雨赔偿。综上，国任保险湖北公司应向刘付国、刘宇菲分别支付赔偿款22931.65元、55577.95元；杨华雨向刘付国、刘宇菲分别赔偿800元计1600元，杨华雨已经赔偿的26000元，多余部分应当由刘付国、刘宇菲予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、国任财产保险股份有限公司湖北分公司向刘付国、刘宇菲分别支付赔偿款22931.65元、55577.95元计78509.60元；二、杨华雨向刘付国、刘宇菲支付赔偿款1600元（杨华雨已经支付的26000元赔偿款，待刘付国、刘宇菲获得国任保险湖北公司赔偿后多余部分应向杨华雨退还）；三、驳回刘付国、刘宇菲的其他诉讼请求。上述一、二项，于判决生效之日起七日内一次履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，减半收取250元，由杨华雨负担。二审中，各方当事人未提交新证据。经审理查明，除“谢红方回家护理照看女儿缺工45天。刘付国的经济损失核定为：1.医疗费9331.65元；2.营养费1800元；3.误工费11400元；4.交通费400元；5.鉴定费800元，计23731.65元。刘宇菲的经济损失核定为：1.医疗费26292.86元；2.护理费21795.09元；3.住院伙食补助费1800元；4.营养费2700元；5.后期治疗费2000元；6.交通费1000元；7.法医鉴定费800元，计56377.95元”外，本院对一审查明的其他事实予以确认。另查明，根据皇冠（太仓）胶粘制品有限公司的考勤记录显示，谢红方自2018年12月20日至2019年2月12日请假54天，自2019年5月1日至17日请假17天，以上共计请假71天。本院认为，关于刘付国的住院伙食补助费、护理费和后期治疗费应否支持的问题。经查，本案事故发生后，刘付国自2018年12月18日至2019年1月2日陆续在随州市中心医院急诊医学科和普外科门诊接受治疗，于2018年12月18日行骨折夹板外固定术，于2018年12月19日行大清创缝合术，并于2018年12月25日被诊断为头部外伤、多处软组织受伤，右侧股骨内侧髁少许骨髓水肿，膝关节组织水肿伴少量积液。鉴于本案并未发生刘付国在医院住院治疗的客观事实，故其主张15天住院伙食补助费无事实与法律依据。刘付国因本案事故导致膝关节和股骨内侧髁受伤并行骨折夹板外固定术和大清创缝合术，必然导致其行动和生活不便，存在护理需要。鉴定意见已载明其护理时间为60天，故刘付国的护理费为6394.03元（38897元/年÷365天×60天）。鉴定意见还载明刘付国后期促进骨质生长、复查及对症治疗费用为2000元，该费用系刘付国因恢复伤情需要将会产生的合理开支，为减轻当事人诉累，对该后期治疗费用一并予以支持。关于刘付国和刘宇菲的营养费计算问题。本院认为，营养费系伤者为有效恢复伤情所支出的合理开支。本案中，刘宇菲的出院记录载明需加强营养，刘宇菲和刘付国的鉴定意见均载明需要加强营养，故一审法院根据受害人的身体损伤情况、当地经济水平等因素综合酌定按30元/天计算刘付国和刘宇菲的营养费符合当地客观实际。刘付国和刘宇菲上诉主张按当地平均标准50元/天计算营养费于法无据，不予支持。关于刘宇菲的护理费和交通费计算问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”本案中，刘宇菲受伤后，其母亲谢红方请假回来照看护理，必然导致其工资收入损失。谢红方分别自2018年12月20日至2019年2月12日请假54天，自2019年5月1日至17日请假17天，即谢红方实际护理刘宇菲71天，此段期间刘宇菲的护理费应按谢红方在本案事故发生前的月平均工资标准计算为12865.98元（5436.33元÷30天×71天）；因刘宇菲此时尚未痊愈，仍存在护理需要，鉴定意见已载明需要护理180天，故刘宇菲的剩余护理费应按居民服务业标准计算为11615.82元（38897元/年÷365天×109天）；即刘宇菲的护理费合计24481.8元。刘宇菲因本案交通事故导致左胫骨骨折，一审法院结合其就医地点、时间及其必要陪护人员等因素酌定刘宇菲的交通费为1000元符合本案客观实际，刘宇菲上诉称应按2000元计算交通费于法无据，不予支持。综上，刘付国因本案事故形成的经济损失为：医疗费9331.65元、营养费1800元、误工费11400元、护理费6394.03元、后期治疗费2000元、交通费400元、鉴定费800元，以上合计32125.68元。刘宇菲因本案事故形成的经济损失为：医疗费26292.86元、住院伙食补助费1800元、营养费2700元、护理费24481.8元、后期治疗费2000元、交通费1000元、鉴定费800元，以上合计59074.66元。国任保险湖北公司应先在交强险医疗费限额内分别赔付刘付国、刘宇菲医疗费2619.45元、7380.55元；在交强险伤残限额内分别赔偿刘付国18194.03元（误工费11400元、护理费6394.03元、交通费400元）、赔偿刘宇菲25481.8元（护理费24481.8元、交通费1000元）。刘付国、刘宇菲下余经济损失10512.2元、25412.31元，均由国任保险湖北公司在商业第三者责任险限额内赔偿。即国任保险湖北公司分别应赔偿刘付国、刘宇菲总损失31325.68元、58274.66元。刘付国、刘宇菲支付的鉴定费1600元，由杨华雨赔偿。综上所述，刘付国、刘宇菲的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销湖北省随县人民法院（2019）鄂1321民初1477号民事判决；二、国任财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起十日内分别赔偿刘付国、刘宇菲经济损失31325.68元、58274.66元，以上合计89600.34元；三、杨华雨赔偿刘付国、刘宇菲鉴定费合计1600元（杨华雨垫付的赔偿款26000元，执行时予以扣减并返还）；四、驳回刘付国、刘宇菲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费500元，减半收取250元，由杨华雨负担；二审案件受理费300元，由刘付国、刘宇菲负担。本判决为终审判决。审判长 张 涛审判员 李 超审判员 周 鑫二〇二〇年九月二十三日书记员 朱玉玲