湖南省靖州苗族侗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1229民初1177号 原告：高学军，男，1971年11月8日出生，汉族，湖南省益阳市人，住湖南省益阳市赫山区。 委托诉讼代理人：黄明霞，湖南省靖州靖州苗族侗族自治县飞山法律服务所法律工作者。 被告：靖州鸿鑫房地产有限公司，住所地：湖南省靖州苗族侗族自治县渠阳东路102号。统一社会信用代码914312297074775238。 法定代表人：王新文，公司经理。 被告：靖州苗族侗族自治县建筑工程公司，住所地：靖州县渠阳东路102号。统一社会信用代码：91431229189400445T。 法定代表人：王宋球，公司董事长。 委托诉讼代理人：黄良文，男，1966年4月26日出生，苗族，住湖南省靖州苗族侗族自治县。 被告：张丕爱，男，1962年10月16日出生，汉族，湖南省汉寿县人，住湖南省汉寿县。 委托诉讼代理人：任绪泉，湖南省怀化市鹤城区云邵法律服务所法律工作者。 原告高学军与被告靖州鸿鑫房地产有限公司（以下简称靖州鸿鑫公司）、靖州苗族侗族自治县建筑工程公司（以下简称靖州工程公司）、张丕爱合同纠纷一案，本院于2019年7月15日作出（2019）湘1229民初406号民事判决书。靖州鸿鑫公司、靖州工程公司、张丕爱不服该判决，向湖南省怀化市中级人民法院提起上诉。湖南省怀化市中级人民法院于2019年10月16日作出（2019）湘12民终2079号民事裁定书，发回重审。本院于2019年12月3日立案后，本院依法另行组成合议庭，于2020年9月10日公开开庭进行了审理，原告高学军及其委托代理人黄明霞、被告靖州鸿鑫公司法定代表人王新文、被告靖州工程公司的委托代理人黄良文、被告张丕爱及其委托代理人任绪泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告高学军向本院提出诉讼请求：1、三被告立即支付拖欠原告靖州县永盛欣城渠港欣苑10号楼已完工程劳务工资及终止施工损失共计人民币4594261.03元（扣除被告已支付的1000000元）；2、三被告赔偿因终止施工造成的利润损失2490000元及工程款利息损失720000元，共计3210000元；3、本案诉讼费用由被告承担。在诉讼中，原告高学军要求增加诉讼请求：1、要求被告退还工程押金350000元；2、要求被告承担原告垫付的工程款、材料款15250元。事实和理由：靖州县永盛欣城渠港欣苑10号楼工程项目，由被告靖州鸿鑫公司（原靖州苗族侗族自治县工程建设房地产开发有限责任公司）未经公开招标违规发包给被告张丕爱、靖州工程公司，并签订《建设工程代建代售合同书》。合同签订后，被告靖州工程公司将工程以唐立军的名义违规发包给了肖里罗，之后肖里罗因无力垫资施工资金，便将该工程于2017年7月10日，以35万元的价格转包给了原告，2017年10月25日原告与唐立军就靖州县永盛欣城渠港欣苑10号楼项目补签订了《建筑工程内部扩大劳务清包合同》，合同中双方约定了承包的相关内容，之后原告按合同施工要求组织人员继续进行施工。施工过程中因被告材料无法按时到场等多种原因，导致原告在施工过程中停工数月，无法继续施工。原告迫于无奈的情况下要求就现有完成工程量及停工损失进行结算，但多次与被告交涉未果。因未结算，原告及其他工人未拿到工资，便向靖州县劳动局监察大队投诉反映情况，靖州县劳动局向被告发出了《劳动保障监察限期改正指令书》，但被告等人并没有积极配合，之后靖州县劳动监察大队将该案移送至靖州县公安局，靖州县公安局立案后，经调解，双方于2018年7月6日在靖州县公安局达成了刑事谅解书，由被告靖州工程公司支付了50万元的劳务工资，并协商双方找一家司法鉴定机构就已完工程及终止施工损失的工程造价进行鉴定。2018年7月24日原告委托益阳精工建设工程造价事务所对已完工程及终止施工损失的工程造价进行鉴定，2018年8月1日益阳精工建设工程造价事务所作出了益精造师（2018）造鉴字第93号司法鉴定意见书，经鉴定，原告承包的靖州县永盛欣城渠港欣苑10号楼已完工程及终止施工损失的工程造价为5594261.03元。鉴定出来后，原告多次到靖州县或用电话方式与被告方沟通，要求与被告协商工资支付事宜，但被告等人均以各种理由对原告进行搪塞推诿，拒不履行支付义务，至今为止被告方共支付给原告劳务工资及人民币1000000元。现该工程项目被告已经转包给其他人继续施工。 综上所述，被告靖州鸿鑫公司未经公开招标违规将靖州县永盛欣城渠港欣苑10号楼项目发包给被告张丕爱、靖州工程公司，并签订了《建设工程代建代售合同书》，实际承包人被告张丕爱、靖州工程公司也未按规定到行政部门办理相关报建施工许可，将工程违法分包转包，所以以上被告对拖欠的劳务工资均应承担连带责任，履行支付义务。原告因被告材料未能及时到场等原因未能完成工程施工任务，对期间造成的损失及工程款利息理应由三被告承担连带赔偿责任。 靖州鸿鑫公司辩称，一、原告所诉与事实不符。公司按法定程序招标，中标承建单位为湖南兴宇通达建设有限公司。按合同约定承建方要建到10层，公司才付工程款。二、预算鉴定意见不实。（2020）第1072号鉴定意见，没有按双方约定核算，原告完成工程仅是土建工程的一部分，约5200平方米。原告没有与靖州鸿鑫公司签订任何合同、协议，原告与肖里罗签订的劳务转让协议与靖州鸿鑫公司无关，公司不承担任何责任。 被告靖州工程公司的答辩意见与靖州鸿鑫公司的答辩意见相同。 被告张丕爱辩称，一、《劳务合同承包书》是肖里罗私自与高学军签订的，300000元保证金是肖里罗收取的。二、《建设工程代建代售合同书》与高学军没有关联。三、《建设工程内部扩大劳务清包合同》是张丕爱与肖里罗解除合同后，重新与高学军签订的，约定了工程造价为470/平方米，肖里罗收取了保证金，张丕爱无偿还义务。四、《怀化市靖州县渠港欣苑工程项目转包协议书》张丕爱不知情。五、民工工资已全部付清。六、本案诉讼费及鉴定费用由高学军承担。综上，请求法院驳回原告无理诉求。 原告高学军为支持自己的诉讼请求，向本院提交了下列证据： 1、原告高学军身份证复印件1份、被告常住人口登记卡复印件1份、被告企业信用信息复印件2份，用于证明原、被告身份及工商登记情况； 2、《建设工程代建代售合同书》复印件1份，以证明渠港欣苑10号楼的发包、承包主体情况； 3、2017年6月2日《建设工程大清包施工合同书》、2017年7月10日《劳务合同承包书》、2017年10月25日《建设工程内部扩大劳务清包合同》、《怀化市靖州县渠港欣苑工程项目转包协议书》复印件各1份，收据及收据号为3008263、3008279的收据复印件各2份，用于证明被告靖州鸿鑫公司、靖州工程公司发包给肖里罗后，原告高学军从肖里罗手上接手渠港欣苑10号楼及交纳350000元保证金，购买808870元模板、竹跳板及工程结算约定的情况； 4、2017年12月12日靖人社令字（2017）39号《劳动保障监察限期改正指令书》和2017年12月14日靖人社令字（2017）40号《劳动保障监察限期改正指令书》复印件各1份以及送达回证2份，用于证明渠港欣苑10号楼的发包主体和承包情况； 5、案外人唐立军身份证和询问笔录复印件各1份、高学军询问笔录复印件1份，用于证明渠港欣苑10号楼的发包、承包主体和发、承包情况； 6、益阳精工建设工程造价师事务所益精造师[2018]造鉴字第93号《司法鉴定意见书》，用于证明渠港欣苑10号楼原告已完工工程及终止施工的工程造价鉴定情况； 7、照片及唐立军2018年7月20日出具的《证明》复印件各1份，用于证明渠港欣苑10号楼原告已完工工程为5361平方米的情况； 8、2018年8月10日原告高学军出具的《关于“终止施工”补偿利润、利息等费用的报告》复印件1件，用于证明原告应得工程利润2490000元、垫付工程款利息720000元，共计3210000元的情况； 9、工程鉴证单复印件7份，用于证明因被告的原因停工，造成施工人员停工损失1703300元的情况； 10、结算单复印件1份，用于证明工程图纸变更，造成原告215584元损失的情况； 11、塔吊工资收据复印件2份，用于证明原告为被告垫付塔吊工资15250元的情况； 12、2020年8月3日中磊咨询字（2020）第1072号鉴定意见1份，用于证明原告完成渠港欣苑10号楼工程第二次工程款鉴定意见情况。 被告靖州鸿鑫公司没有提交证据。 被告靖州工程公司提交了2018年8月9日《中标通知书》复印件1份，用于证明渠港新苑10号楼承包方为湖南兴宇通达建设有限公司的情况。 被告张丕爱提交了以下证据： 1、2017年3月16日《建设工程大清包施工合同书》复印件1份，用于证明张丕爱与肖里罗合同约定的工程造价为480元/平方米的情况； 2、2017年7月10日《劳务合同承包书》复印件1份，用于证明肖里罗与高学军约定工程造价为318.8元/平方米。肖里罗收取保证金300000元的情况； 3、2017年10月25日《建设工程内部扩大劳务清包合同》复印件1份，用于证明高学军与张丕爱约定工程造价为470元/平方米的情况； 4、2018年7月20日证明复印件1份，用于证明张丕爱与高学军确认高学军完成的工程量5361平方米的情况； 5、靖州县人民检察院《不起诉决定书》复印件1份，用于证明已全部付清员工工资的情况。 经庭审质证，被告靖州鸿鑫公司、靖州工程公司、张丕爱对原告高学军提交的证据1均无异议，对证据2均提出了为无效合同的质证意见，对证据3均提出了与其无关联的质证意见。对原告高学军提交的其他证据，被告靖州鸿鑫公司、靖州工程公司的质证意见均为不清楚、不认可、与公司无关。被告张丕爱对原告高学军提交的证据4，提出了是在要被拘留的情况下，才签的字的质证意见，对证据5，提出了与唐立军只是朋友关系，他的签字无效的质证意见，对证据6，提出了高学军单方面作的鉴定，不知道的质证意见，对证据7没有异议，对证据8，提出了没有本人签字，不认可的质证意见，对证据9，提出了签证单是真实的，但这笔钱不是给原告的，是给施工工人的工资，检察院已作了决定，工资已经解决好了，对证据10，提出了是真实的，但已经补偿完毕，不认可，对证据11，提出了没有本人签字，不认可的质证意见，对证据12，提出了不知道，不认可，税费、保险是本人交的，工人工资已付清的质证意见。 原告高学军对被告靖州工程公司提交的证据提出了真实性无异议，但与本案无关的质证意见。被告靖州鸿鑫公司、张丕爱对靖州工程公司提交的证据无异议。 原告高学军对被告张丕爱提交的证据1、2、3、4均无异议，对证据5，提出了只支付了100万元工资，还有塔吊等工资未付的质证意见。被告靖州鸿鑫公司、靖州工程公司对被告张丕爱提交的均提出了与其无关的质证意见。 本院对当事人无异议的证据予以采信，并附卷佐证。对有异议的证据将根据庭审情况，查明的案件事实予以综合认定。 综合全案证据，结合庭审情况，本院认定事实如下： 2017年3月，被告张丕爱挂靠被告靖州工程公司承建由被告靖州鸿鑫公司（原靖州苗族侗族自治县工程建设房地产开发有限责任公司），开发靖州县永盛新城渠港欣苑10号楼，并与被告靖州工程公司作为一方与被告靖州鸿鑫公司签订了《建设工程代建代售合同书》，合同约定靖州鸿鑫公司将渠港欣苑10号楼发包给被告张丕爱代建代售。《建设工程代建代售合同书》就工程概况、承包方式、承包范围、合同工期、质量标准、代建合同价格及支付、结算、双方的责任义务、违约责任等进行了约定。 合同签订后，2017年3月16日，被告张丕爱将该工程以劳务承包的名义转包给了案外人肖里罗施工，双方签订了《建设工程大清包施工合同书》。2017年6月2日，被告张丕爱以靖州工程公司的名义，又与肖里罗签订了《建设工程大清包施工合同书》。2017年7月10日肖里罗又将该工程劳务转包给了原告高学军，并与原告高学军签订了《劳务合同承包书》。2017年10月25日唐立军以靖州渠港欣苑项目部的名义，代表被告张丕爱与原告高学军就永盛欣城渠港欣苑10号楼工程签订了《建筑工程内部扩大劳务清包合同》、《怀化市靖州县渠港欣苑工程项目转包协议书》，合同中双方就工程概况、承包方式、工程量及计算方式、承包内容、付款方式等进行了约定，其中约定承包工程价为470/平方米，工程建至地上五层，开始付款。350000元保证金在肖里罗前期费用中冲减，剩余部分在案涉10号楼竣工后支付。之后原告高学军组织人员进行施工，按约定承建了渠港欣苑10号楼部分工程施工。 2017年10月上旬，因被告张丕爱资金短缺，材料供应不上，永盛欣城渠港欣苑10号楼工程停工，共有1040685元施工人员的工资未付。2017年11月，施工人员因联系不上张丕爱而到靖州县苗族侗族自治县人力资源和社会保障局进行投诉。2017年11月29日，靖州苗族侗族自治县人力资源和社会保障局联系张丕爱责令其限期内支付拖欠的施工人员工资。2017年12月12日、14日，靖州县人力资源和社会保障局分别向靖州工程公司及公司原法定代表人张铁山下发《劳动保障监察限期改正指令书》，2017年12月27日，靖州县人力资源和社会保障局又向被告张丕爱下发《劳动保障监察限期改正指令书》，但被告靖州工程公司、张丕爱均没有在指定日期内到指定地点支付拖欠的施工人员工资。2018年2月8日，靖州县人力资源和社会保障局将该案移送至靖州苗族侗族自治县公安局立案查处。之后，被告靖州工程公司、张丕爱共支付了1009685元。靖州苗族侗族自治县人民检察院以施工人员工资已全部结清，对被告张丕爱做出不起诉决定。 2018年7月20日，经唐立军与高学军核算，由唐立军出具了一份证明给原告高学军，证明高学军完成的工程量为5361平方米，对此工程量被告张丕爱予以认可。双方终止施工后，其他承建方在原告所建工程基础上继续施工，被告靖州鸿鑫公司、靖州工程公司对原告高学军已做工程予以认可和接受。 2018年7月24日，原告高学军自行委托益阳精工建设工程造价师事务所对所做工程及终止施工损失的工程造价进行鉴定，2018年8月1日益阳精工建设工程造价师事务所作出了益精造师（2018）造鉴字第93号司法鉴定意见书，经鉴定，原告承包的永盛欣城渠港欣苑10号楼已完工程及终止施工损失的工程造价为5594261.03元。本院以该鉴定意见作为依据，于2019年7月15日作出（2019）湘1229民初406号民事判决，被告靖州鸿鑫公司、靖州工程公司、张丕爱不服判决，提出上诉，怀化市中级人民法院认定此次鉴定程序违法。 本案在重审期间，根据原告高学军的申请，依法委托了中磊工程造价咨询有限责任公司对原告高学军所承建工程进行了鉴定。2020年8月3日，中磊工程造价咨询有限责任公司作出中磊咨询字（2020）第1072号鉴定意见书。本院向当事人送达了该鉴定意见书，并根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的要求，书面告知本案当事人，限期对鉴定意见提出异议，原告高学军对鉴定意见没有提出异议。被告靖州工程公司、张丕爱、靖州鸿鑫公司均提出了异议。本院按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的要求，将三被告的异议反馈给中磊工程造价咨询有限责任公司，对三被告的异议，中磊工程造价咨询有限责任公司分别作出了回复。中磊工程造价咨询有限责任公司的鉴定意见为：原告高学军已完成建筑工程2371226.01元，工程鉴证（有签字）部分的工资595642.12元，模板及竹跳板622275.56元（回复意见为：高学军完成工程消耗量262566.75元，622275.56元为未使用的价值），保证金350000元，合计鉴定意见为3939143.69元。此次鉴定，原告高学军交纳鉴定费用50000元。 另查明，唐立军系被告张丕爱聘请的永盛欣城渠港欣苑10号楼现场管理人员，受被告张丕爱的口头委托，主要职责是组织渠港欣苑10号楼的施工、材料采购、协调和工人之间的关系等。 再查明，案涉永盛欣城渠港欣苑10号楼设计共17层，建筑面积20000余平方米，本案审理终结前尚未竣工，被告靖州鸿鑫公司也尚未全部支付该工程款。 本院认为：本案当事人存在以下争议： 1、被告靖州鸿鑫公司、靖州工程公司、张丕爱是否与本案无关，是否应承担付款责任。案涉10号楼工程被告靖州鸿鑫公司、靖州工程公司、张丕爱于2017年3月订立合同，开始筹建，后将工程转包及肖里罗，再转包给高学军，拖欠施工人员工资问题发生后，在靖州苗族侗族自治县公安局立案期间，被告靖州工程公司、张丕爱主动给付施工人员工资，说明二被告为案涉10号楼工程实际承包人、转包人是认可的。2018年8月9日发布的《中标通知书》中，虽然承建方为湖南兴宇通达建设有限公司中标，但此时，原告高学军已从负一楼施工至四楼，且双方已产生欠付工程款纠纷，中标承建方显然与本案纠纷工程的实际施工人情况不符。作为发包方的靖州鸿鑫公司，尚欠案涉10号楼工程款没有给付。因此被告靖州鸿鑫公司、靖州工程公司、张丕爱辩称没有与原告签订过协议、合同，与原告诉求无关，不承担责任的请求，本院不予支持。 2、原告高学军所完成的建筑工程量。高学军已完成的建筑工程款，2018年8月1日益阳精工建设工程造价师事务所作出了益精造师（2018）造鉴字第93号司法鉴定意见书，因被怀化市中级人民法院认定鉴定程序违法，原告在重审中虽然再次作为证据提交，但本院不予认定。中磊工程造价咨询有限责任公司的鉴定意见为2371226.01元，该鉴定是法院组织双方当事人现场确定建筑工程量后，按照相关规定计算的结果，加上其他成本，与《建筑工程内部扩大劳务清包合同》中约定的470元/平方米，以及高学军、张丕爱认可的已完成5361平方米工程的价款基本相符，原告高学军对该鉴定意见又没有提出异议，该鉴定工程款部分的鉴定意见，真实合法，本院予以采信。 3、施工人员工资是否给付完毕。靖州苗族侗族自治县人民检察院靖检公刑不诉（2018）41号《不起诉决定书》认定高学军、靖州工程公司、张丕爱分别支付工资31000元、500000元、509685元，施工人员工资已付清，该决定书符合真实、合法、关联性要求，本院予以采信。中磊工程造价咨询有限责任公司的鉴定意见中工程鉴证（有签字）部分的595642.12元，按照《建筑工程内部扩大劳务清包合同》的约定，是因被告原因停工5天以上，给付施工人员的生活费、误工工资，在检察院认定工资已全部付清，原告又没有提交证据垫付了该款的情况下，再行给付，系重复计算，本院不予采信。但付清的工资中，包括了原告高学军垫付的31000元，该款被告应予给付。 4、关于模板及竹跳板费用。根据高学军实际完成的建筑工程量，中磊工程造价咨询有限责任公司在对异议回复中，提出根据高学军实际完成的建筑工程量，鉴定实际消耗了262566.75元的模板及竹跳板，该意见合法真实，符合原告完成工程的实际，本院予以采信。对剩余622275.56元的模板及竹跳板，原告可向实际使用人、占用人另行主张权利。 5、关于保证金的给付。在高学军与唐立军签订的《怀化市靖州县渠港欣苑工程项目转包协议书》中，对保证金约定在肖里罗前期费用扣减后，剩余部分在案涉10号楼竣工后支付，因此原告高学军应按此约定办理，在符合约定时，另行主张权利。故对高学军要求被告及时给付保证金的请求，本院不予支持。 6、终止施工后，原告工程利润、垫付工程款利息的补偿。原告高学军不具有建筑工程施工资质，承包建筑工程，违反法律规定，所签订合同无效，由此产生的利润，应予收缴。其要求补偿2490000元利润，既无事实依据，又有悖法律规定，本院不予支持。要求被告承担垫付工程款利息720000元，在《建筑工程内部扩大劳务清包合同》、《怀化市靖州县渠港欣苑工程项目转包协议书》中均没有约定，是原告单方面意思，且被告又不予认可，故其要求被告承担垫付工程款利息的请求，本院不予支持。 7、原告其他损失的承担。原告高学军提出图纸变更、塔吊人员工资、鉴定费等其他费用，因未提交图纸变更费用应由被告承担的证据，以及费用正式发票，本院未能查明其要求的真实性与合法性，其请求本院不予支持。对塔吊人员工资，原告高学军提交的2017年11月22日工程鉴证单中，提出了塔吊人员工资，该鉴证单有渠港欣苑项目部聂作祥签字，被告张丕爱在庭审中，对鉴证单的真实性予以认可，因此原告高学军主张15250元塔吊人员工资，本院予以认定。鉴定费50000元，根据鉴定意见及本院采信情况，酌情确定由被告靖州工程公司、张丕爱承担30000元，原告高学军自行承担20000元。对原告要求赔偿的其它损失，原告未提交被告过错、损失大小及损失与被告过错之间存在因果关系的证据，本院不予支持。 综上所述，合理的债务应当清偿。原告高学军组织施工的永盛欣城渠港欣苑10号楼部分工程，建筑工程款为2371226.01元，模板及竹跳板消耗262566.75元，垫付工资31000元，塔吊人员15250元，鉴定费30000元，共计2710042.76元，扣除被告靖州工程公司、张丕爱已支付的1009685元，余款1700357.76元，被告靖州工程公司、张丕爱应承担给付责任，被告靖州鸿鑫公司在欠付永盛欣城渠港欣苑10号楼工程款范围内承担给付责任。 据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第一百零九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条、第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条、第八条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条判决如下： 一、被告靖州苗族侗族自治县建筑工程公司、被告张丕爱于本判决生效后二十日内给付原告高学军永盛欣城渠港欣苑10号楼工程款及费用1700357.76元； 二、被告靖州鸿鑫房地产有限公司对被告靖州苗族侗族自治县建筑工程公司、张丕爱上述款项在欠付永盛欣城渠港欣苑10号楼工程款范围内承担给付责任； 三、驳回原告高学军的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费66429元，由原告高学军负担49821.75元，被告靖州苗族侗族自治县建筑工程公司、张丕爱负担16607.25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  刘玉祥 审 判 员  胡敦德 人民陪审员  陈 敏 二〇二〇年九月二十三日 法官 助理  张 霞 书 记 员  刘易奇 附相关法律条文： 《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。 债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。 《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者 将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。 当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。 当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。 损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。 第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持： （一）当事人约定的过程质量保证金返还期限届满。 （二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。 （三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。 发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。 第二十四条实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。