吉林省吉林市昌邑区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0202民初1377号 原告:张美增，女，1979年12月15日出生，汉族，住吉林市。 委托诉讼代理人：高超，吉林盛钰律师事务所律师。 被告:杨震，男1976年3月16日出生，汉族，住吉林市。 委托诉讼代理人：张伟，吉林众达律师事务所律师。 第三人：吉林市赛尔莱恩体育发展有限公司。 法定代表人：梁禹夫，经理。 原告张美增诉被告杨震、第三人吉林市赛尔莱恩体育发展有限公司（以下简称赛尔莱恩公司）劳动争议一案，本院于2020年7月6日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张美增及其委托诉讼代理人高超、被告杨震及其委托诉讼代理人张伟到庭参加诉讼。第三人赛尔莱恩公司经传票传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 张美增向本院提出诉讼请求：1、确认原告于2018年9月1月至2020年3月6日期间与吉林市昌邑区莱恩体育健身俱乐部（以下简称莱恩俱乐部）存在劳动关系;2、判决被告支付原告2018年10月1日至2019年9月1日期间未签订合同的双倍工资差额7800×11个月=85800元;3、判决被告支付原告拖欠的基本工资及提成合计10705元（其中拖欠2020年1月份基本工资3200元，2020年2月份基本工资3200元;拖欠2019年12月份提成3492元，2020年1月份提成813元）；4、判决被告支付原告违法终止劳动关系的赔偿金7800元×2个月×2=31200元;5、判决被告支付原告社会保险费290元；6、本案诉讼费由被告承担。以上合计127995元。事实和理由：原告于2018年9月1日入职于莱恩俱乐部，从事会籍顾问岗位。双方约定原告的工资构成主要为基本工资加销售提成。其中2018年9月1日至2019年8月原告的基本工资为3100元/月，2019年9月起原告的基本工资调整为3200元/月。自原告2018年9月1日入职以来,莱恩俱乐部始终未与原告签劳动合同，也未给原告缴纳社会保险及公积金。2020年3月6日，莱恩俱乐部更是在尚拖欠原告工资(基本工资加提成)的情况下，将营业执照注销工商登记，单方面违法终止与原告的劳动关系。由于被告未给原告缴纳社会保险，导致原告在怀孕期间无法享受医保报销，原告只得自费缴纳社区医保。原告认为，根据《劳动法》、《劳动合同法》、《工资支付暂行条例》等相关规定，莱恩俱乐部应当支付拖欠原告的工资(基本工资加提成)、未签订劳动合同的双倍工资以及相当于原告一个半月工资双倍的违法终止劳动关系的赔偿金。但由于莱恩俱乐部现已注销工商登记,根据《民法总则》第五十六条规定，被告作为莱恩俱乐部个体工商户的实际经营者,在尚有债务未履行的情况下即注销工商登记的情况下,应以其个人财产对拖欠原告的上述款项承担无限责任。因上述事宜经与被告协商无果，原告向法院提起诉讼，以维护合法权益。 杨震辩称，一、被告认为原告提出的诉讼请求既无证据证明也没有法律依据，更不符合事实，不应得到支持：1、原告第二项诉请超过劳动仲裁诉讼时效，不应支持，应予以驳回。原告在诉状中自称，公司未与其签订2018年9月1日至2019年8月31日间的劳动合同，并基此要求未签订书面劳动合同的双倍赔偿。按原告所述，从此事实实际发生时间至此次开庭，原告的此项诉讼请求对原告曾经营公司而言，已经超过法律规定的劳动争议仲裁诉讼时效一年期限，故法院应驳回原告此项诉讼请求。另外，原告每月工资是3100元，根本不是7800元，原告在诉状中称工资是7800元有误；2、原告提出的第三项诉讼请求不成立，也与被告无关，原告已经与原告工作的公司进行协商，应该按照双方协商的结果处理，并且公司已经给原告出具承诺，同时公司也已经向原告支付3000元工资；3、原告第四项诉请不成立。原告工作的公司与原告根本没有解除劳动关系，所以无需赔偿原告解除劳动合同赔偿金。另外，被告离开公司后，原告曾找现在公司交涉，现在公司根本没有解除与原告的劳动关系，而是原告自己申请停薪留职，所以原告此项请求不成立，被告无需向原告支付解除终止劳动合同赔偿；4、原告第五项请求也不成立，不应得到法院支持。二、目前原告与被告不存在劳动关系，因原告工作的健身中心并不是注销，而是直接升级为有限责任公司，原告的工作地点、工作单位并没有发生任何变更和变化，只是升级为有限责任公司，根据劳动方面的法律规定，原告应该与后来升级的有限责任公司存在劳动关系，与被告个人不存在劳动关系。所以，原告告诉被告个人是错误的，属于告诉主体错误，原告要求确认与被告个人存在劳动关系的主张不成立。综上所述，被告认为原告告诉不符合法律规定，应予以驳回。 赛尔莱恩公司未到庭，亦未向本院提交书面陈述意见，视为放弃陈述的权利。 本院经审理认定事实如下：2018年9月1日张美增入职莱恩健身俱乐部，从事工作岗位为会籍顾问，每月收入构成为基本工资3100元+销售提成，双方未订立书面劳动合同，莱恩俱乐部亦未给张美增缴纳社会保险及住房公积金。莱恩俱乐部设立方式为个体工商户，实际经营者杨震，2019年3月6日被工商行政部门核准注销后，于2019年3月17日又被批准转型升级为赛尔莱恩公司，个体经济组织转制为有限责任公司。2020年4月1日杨震从赛尔莱恩公司股东中退出。2020年4月2日张美增向赛尔莱恩公司申请休产假。 另查明，张美增的2020年1月份和2月份工资莱恩健身俱乐部拖欠未付；2019年12月销售提成3372元（42150元×8%）和2020年1月销售提成210元（4200元×5%）未有支付。 再查明，2020年3月30日张美增就诉讼请求事项向吉林市昌邑区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，2020年4月13日该仲裁委员会作出吉昌劳人仲不字（2020）第89号不予受理案件通知书。 认定上述事实的证据有：张美增居民身份证、杨震户籍信息、莱恩俱乐部工商登记信息、张美增工牌、张美增吉林银行个人结算流水（工资款项）、莱恩俱乐部app后台业绩数据统计、劳动仲裁申请书及吉昌劳人仲不字（2020）第89号不予受理案件通知书和送达回证、市场监管部门出具个体工商户转型升级为企业证明及企业变更情况和赛尔莱恩公司企业信息、张美增向赛尔莱恩公司提出休产假申请、手机银行互联汇款回单，以及当事人的当庭陈述。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第二条第一款规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第二项规定：“劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的，人民法院应当受理：（二）劳动者与用人单位之间没有订立书面劳动合同，但已形成劳动关系后发生的纠纷；”结合本案，莱恩俱乐部为个体经济性质组织，原告张美增于2018年9月1日入职该用人单位以来，从事会籍顾问岗位，接受其管理，单位向原告支付工资报酬及销售提成，故原告与莱恩俱乐部间存在劳动关系，存续至2019年3月6日（莱恩俱乐部被注销），原告请求确认劳动关系的诉请，本院应予以认定。《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款：“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区别的，以家庭财产承担。”现莱恩俱乐部已被注销，杨震为经营者，是适格被告。劳动者因用人单位未订立书面劳动合同要求支付二倍工资的，仲裁时效从用工满一年之日的次日开始计算。在本案，原告入职莱恩俱乐部时间是2018年9月1日，满一年时间是2019年9月1日，原告于2020年3月30日向吉林市昌邑区劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，故原告该项主张未过仲裁时效，对被告提出超过劳动仲裁时效的抗辩，本院不予采纳。关于二倍工资计算基数的争议，原告主张以7800元为基数，是按其每月实际获得的工资收入所得，但对于该基数的核算标准，应当扣除加班费及其他非常规性、风险性、福利性的奖金和提成等项目后的工资确定，故应以原告每月3100元基本工资作为计算基数较为适宜，对被告该项辩解意见，本院予以采纳。关于原告主张2019年9月份起每月基本工资调整为3200元，因其提供银行流水（工资款项）不具有连续性，又无其他证据佐证，故不予认定。关于原告主张被告拖欠2020年1月份和2月份工资，被告未提交相应证据予以反驳，本院对此予以认定；关于原告主张被告未支付2019年12月份和2020年1月份销售提成，经庭审中核算为3372元和210元；关于原告主张会员柜子提成，因未提供证据，本院不予认定。2020年3月17日莱恩俱乐部升级转制为有限责任公司，转制后的赛尔莱恩公司的字号、经营场所、经营范围、国定资产等基本上都沿用企业原有的，原告仍在原工作场所，工作岗位工作，不存在违法终止劳动关系的情形，故被告辩解意见成立，对原告该项主张不予支持。关于原告要求被告缴纳社会保险费主张，因不属于法院受理范围，本案不予审理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条第一款：“当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。”本案在第一次庭审中，被告辩解称应由升级后企业赛尔莱恩公司承担责任，本院依职权追加赛尔莱恩公司为本案第三人。在第二次庭审中，因原告未要求第三人承担责任，故本院对第三人应否承担责任问题不予评判。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第五十六条第一款、《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条第二项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、2018年9月1日至2020年3月6日期间原告张美增与吉林市昌邑区莱恩体育健身俱乐部存在劳动关系； 二、被告杨震于本判决生效之日起三日内向原告张美增支付因未订立书面劳动合同二倍工资34100元（3100元×11月）； 三、被告杨震于本判决生效之日起三日内向原告张美增支付拖欠工资和销售提成合计9782元； 四、驳回原告张美增其他诉讼请求。 如未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告杨震负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员  张元忠 二〇二〇年九月二十二日 书记员  于志强