甘肃省榆中县人民法院民 事 判 决 书(2020)甘0123民初557号原告(反诉被告)：李某某委托诉讼代理人：何某某被告（反诉原告）：重庆市黄浦建设（集团）有限公司法定代表人：冰某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘晨，甘肃为公律师事务所律师。被告：榆中县引洮工程建设管理局法定代表人：马某某，系该局局长。委托诉讼代理人：陈某某，男，系该局副局长。原告李某某与被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司、榆中县引洮工程建设管理局建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年11月6日作出（2017）甘0123民初1888号民事判决书，被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司提起上诉，兰州市中级人民法院于2019年6月12日作出（2019）甘01民终1113号民事裁定书，裁定撤销（2017）甘0123民初1888号民事判决，本案发回重审，本院于2020年3月3日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李某某的委托诉讼代理人何某某，被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司的委托诉讼代理人甘肃为公律师事务所律师刘晨，被告榆中县引洮工程建设管理局委托诉讼代理人陈某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）李某某向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令解除原告李某某与第一被告于2016年11月11日签订的《隧洞二衬劳务分包合同》，终止双方的劳务关系；2.依法判令第一被告向原告支付劳务费246511元,判令第二被告承担连带支付责任；3.依法判令第一被告向原告支付看场费和其他费用共178000元,判令第二被告承担连带支付责任,以上共计424511元;4.依法判令二被告承担本案全部诉讼费用。诉讼过程中原告放弃第1项诉讼请求。事实和理由：2016年8月18日，李某某与重庆市黄浦建设（集团）有限公司（以下简称“黄浦建设公司”），签订了《工程内部承包合同》，黄浦建设公司将其从榆中县引洮工程管理局承包的榆中引洮—干渠五标13#隧洞出口754米二衬钢筋混凝土以及上桩号段内5cm的工程项目分包给李某某组织施工。承包方式为：包工、包工期、包质量、包安全、独立核算、自负盈亏、风险自担。后因黄浦建设公司随意增加劳务工程量，不及时向李某某供应材料，进而导致到2016年11月初，约定的工程量还剩下很多，于是2016年11月11日，黄浦建设公司通知李某某去榆中县引洮工程建设管理局开会。当天，马步军、李某某等施工方在榆中县引洮工程建设管理局的主导下，分别与黄浦建设公司签订了《隧洞二衬劳务分包合同》，榆中县引洮工程建设管理局在本合同上明确写道：其负责监督材料费、人工费的给付。黄浦建设公司要求李某某按照2016年11月11日其与马步军等施工签订的《隧洞二衬劳务分包合同》和当天的《会议纪要》内容进行后期施工，但却没有和李某某再次签订劳务分包合同。但在合同的履行过程中，黄浦建设公司不诚信履行合同义务，包括不按时提供机械设备、施工材料，不按时支付工资，不履行配合李某某对工程进行阶段性验收等合同义务。而且更让李某某没想到的是，春节后李某某多次打电话询问被告何时开工，黄浦建设公司总是以其正在和榆中县引洮工程建设管理局算账为由，不给李某某明确答复，竟然于2017年3月5日向李某某邮寄一份《解除合同通知书》，而后将李某某承包的工程又私自承包给了他人。由此可见，一直以来明明都是黄浦建设公司违约，但其却恶人先告状，先将李某某诉至法院，要求李某某承担违约责任。鉴于黄浦建设公司不诚信履行合同义务，有意破坏双方的合作关系，榆中县引洮工程建设管理局不尽职尽责，履行在合同中确定的监督黄浦建设公司对材料费、人工费的给付义务，李某某现要求黄浦建设公司承担劳务费以及其他费用的支付责任，榆中县引洮工程建设管理局承担连带支付责任，为维护原告合法权益，特诉至法院。重庆市黄浦建设（集团）有限公司辩称：1.关于李某某起诉要求支付的所谓劳务费，根据李某某实际完成的施工任务结合李某某与重庆黄埔项目部签订的承包合同的工程款计算方式计算，实际上黄浦项目部已经超付，不存在还欠李某某劳务费的情况;2.李某某起诉所谓的看场费，从合同约定的层面讲，在李某某与重庆黄浦项目部签订的合同没有这项费用的约定。而且由于李某某班组拖延工期严重违约，已经造成了黄埔公司的经济损失，即使这项费用真实发生，也是李某某自己应当自行承担的费用，要求黄浦公司承担于法无据,请求人民法院依法驳回李某某的诉讼请求。榆中县引洮工程建设管理局辩称:涉案的项目是由榆中引洮项目部的工程，合同也是和项目部签的，与引洮管理局无关，榆中县引洮工程建设管理局不承担责任。被告（反诉原告）重庆市黄浦建设（集团）有限公司向本院提出反诉请求：1.依法判令反诉被告返还原告超付的工程款9243.20元；2.依法判令反诉被告赔偿反诉原告额外支出的顶拱浇筑及注浆施工费用234225元；3.判令反诉被告按照购买价格赔偿其从原告项目部领用未返还的机具设备208210元；（以上共计451678.20元）。4.诉讼费用由被告承担。事实及理由：反诉原告重庆市黄浦建设(集团)有限公司(以下简称黄浦公司)中标承建引洮供水一期榆中县配套工程一干渠延伸一期工程五标段工程，2016年9月24日将其中一干渠五标13#隧洞出口处991.7米的部分洞段二衬的所有工序分包给被告李某某进行施工。并与我司项目部签订了《劳务承包合同》，约定每米洞段二衬全部工序劳务工作完成按650元作为合同固定单价进行结算，付款方式采用开工前预付结合分阶段计结方式支付，工期约定为2016年11月5日完工。同时合同还约定由反诉被告向项目部领用施工设备机具，完工后归还项目部，如无法归还的，按照设备机具的购买价格向反诉原告进行赔偿。合同签订后，反诉被告班组虽如约进场进行施工，但施工过程中反诉被告班组及蔡凌清、马步军班组，消极怠工经常性的无故拖延工期。2016年11月11日因反诉被告及蔡凌清、马步军班组，拖延工期影响了整体工程的施工进度，涉案项目业主、监理召集反诉被告李某某班组及蔡凌清、马步军班组和重庆黄浦项目部召开专题会议，要求李某某、马步军施工班组加快施工进度。同时为促进各班组加快施工进度，经业主协调黄浦公司项目部从2016年11月11日开始起提高了反诉被告的二衬劳务施工单价为每米880元，支付方式为:侧墙和底拱完成的先行按650元每米的80%进行支付，侧墙底板和顶拱全完成后的，支付到880元的80%，剩余部分(包括注浆)在整体项目完工验收后进行结算并支付完毕。李某某向业主和重庆黄浦公司出具了承诺书，保证在2016年11月20日前完成施工。重新签订合同后，李某某班组虽又进行了部分施工，但仍未在承诺的时间内完成约定的施工任务。由于李某某及蔡凌清、马步军班组拖延工期再次造成项目整体工期重大延误，黄浦公司被迫在春节后，2017年3月5日向李某某、蔡凌清、马步军三个班组寄送解除合同通知书，另行组织其他班组完成三个班组的拖延停滞的施工任务。在施工期间，根据该班组完成的工程量，结合相应的施工进度和合同变更前后的单价，双方共计进行了3次分段统计。根据合同和李某某实际完成的施工量，应当支付给李某某的工程款，不但已经支付完毕，而且严格按照合同约定支付比例计算，已超付9243.20元。另外，反诉被告马步军、李某某、蔡凌清遗留没有完成的顶拱及注浆施工的洞段总共达2717米，反诉原告被迫另行与金学云签订合同完成上述遗留施工任务。根据重庆黄浦项目部与金学云签订的合同，顶拱及注浆施工每米单价为450元，而李某某未完成施工的顶拱长达520.5米，反诉原告因此额外支出施工费用234225元。这一额外支出完全是因为李某某的违约行为给反诉原告造成的本不应发生经济损失，李某某应当向反诉原告进行赔偿。还有，在施工期间，李某某从反诉原告处领用价值208210元的机具设备，至今未与归，还应当按照机具设备的购买价格向反诉原告进行赔偿。综合上述事实，反诉被告应向反诉原告返还超付工程款9243.20元，赔偿额外支出的顶拱施工费用234225元，同时应当向反诉原告赔偿未归还的设备机具费用208210元。反诉原告根据民事诉讼法的相关规定，向人民法院提起反诉，请求人民法院支持反诉原告的全部反诉请求。原告李某某对被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司的反诉辩称：1.不存在被告反诉称的超付工程款的情况；2.至于金学云干的活我们不承担赔偿责任；3.至于机具设备被告黄埔公司的项目负责人任金土已经派车强行拉走了，不存在返还及按原价赔偿的问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.2015年6月16日，榆中县引洮配套工程建设项目部（发包人）接受重庆市黄浦建设（集团）有限公司的投标，将引洮供水一期榆中县配套工程一干渠延伸一期工程五标段工程发包给重庆市黄浦建设（集团）有限公司。2.2016年9月24日重庆市黄浦建设（集团）有限公司将榆中县配套工程一干渠延伸一期工程五标段13#隧洞出口二衬浇筑工程分包给李某某进行施工，双方签订了《工程内部承包合同》一份，该合同约定的工程期限为2016年9月14日开始至2016年11月30日竣工，由李某某采取包工、包工期、包质量、包安全、独立核算、自负盈亏、风险自担的承包方式。同时合同对劳务施工的权利义务、内容、质量、安全等相应的责任也进行了约定。之后双方开始履行合同，在施工过程中，因存在资金使用管理不规范、施工技术不严格、安全无法保证等问题，2016年11月11日，榆中县引洮配套工程建设项目部组织甘肃引大建设监理有限公司、重庆市黄浦建设（集团）有限公司及下属劳务队等相关人员参加了会议，并就存在的相关问题进行了研究。同日重庆市黄浦建设（集团）有限公司与李某某又签订了一份《隧洞二衬劳务分包合同》，合同约定：项目部按照总价880元/米价格支付，此项费用包括底板、侧墙及拱顶砼的浇筑的人工费用、冬季措施费用20000元（贰万整），此款不在880元/m单价内。小型辅材（机械维修，焊条、扎丝、铁丝、脱模剂、水的拉运、柴油的拉运及工人劳保等）费用；支付形式：侧墙、底板（侧墙和底板650元/米）完工后，支付650元/米的80%；拱顶完成后支付总价880元/米的80%，施工完成后由甲方、监理方、业主方组织验收合格后一个月之内再支付剩余工程款项，一次性付清。3.2017年3月5日重庆市黄浦建设（集团）有限公司榆中县引洮配套工程建设项目部以李某某未按合同约定进行施工构成违约，向李某某邮寄送达《解除合同通知书》一份，之后黄浦建设（集团）有限公司于2017年3月10日另组织其他的工程队进行施工。4.2017年4月11日，重庆市黄浦建设（集团）有限公司将李某某诉至榆中县人民法院，请求解除双方签订的《工程内部承包合同》并承担违约金。本院于2017年7月3日作出（2017）甘0123民初1055号民事判决书，判决解除双方于2016年9月24日签订的《工程内部承包合同》和2016年11月11日签订的《隧洞二衬劳务分包合同》；驳回重庆市黄浦建设（集团）有限公司对违约金的请求。5.2017年6月1日，涉案工程榆中县配套工程一干渠一期工程五标段13#隧洞已交付使用并通水成功。6.截止2017年3月10日李某某已完成工程量有：二衬（砼浇筑）一次成型177m、二衬（砼浇筑）底板及侧墙814.7m、二衬（砼浇筑）拱顶294.2m、零工54工时、清理底板246m。7.重庆市黄浦建设（集团）有限公司先后支付李某某人工工资及冬季施工费共计579894元，尚欠203527元未付。8.李某某班组施工期间领用项目部细石混凝土泵、钢模板、潜水泵、锤钻一体机等设备及机具价款合计208210元。另查明，重庆市黄浦建设（集团）有限公司甘肃分公司已于2018年10月26日注销，其债权债务由重庆市黄浦建设（集团）有限公司承担。本院认为，本案原告李某某诉讼请求主张的劳务费实为建设工程项目工程款。虽然本案黄浦公司与李某某签订的《劳务承包合同》及《隧洞二衬劳务分包合同》已被解除，但庭审中原、被告对已完成工程量均无异议，双方争议仅在于黄浦公司是否应当支付剩余的20%工程款。由于本案涉案引洮供水一期榆中配套工程一干渠一期五标段13#隧洞已整体竣工并交付使用，原告李某某实际参与了该工程的施工，在没有证据证明其完工的建设工程存在质量不合格情形下，实际施工人李某某有权向发包人黄浦公司主张其相应工程款。黄浦公司辩称李某某须达到分步验收标准才能支付剩余20%工程款的辩解理由缺乏事实及法律依据，本院不予采信。关于李某某诉讼请求看场费和其他费用178000元，由于该费用不包含于工程款范围内且原告李某某未向法庭提交相关证据证实，故本院不予支持。关于李某某要求榆中引洮局承担连带支付责任，由于涉案工程发包人榆中县引洮配套工程建设项目部系经榆中县人民政府批准设立的临时性机构，该机构现已变更为甘肃水务榆中供水有限公司，与被告榆中县引洮工程建设管理局没有关联，故原告李某某要求榆中引洮局承担连带支付责任没有事实及法律依据。被告黄浦公司要求原告李某某返还超付的工程款没有事实依据本院不予支持；关于黄浦公司要求李某某赔偿额外支出的顶拱浇筑及注浆施工费用234225元，由于2017年3月5日黄浦公司即向李某某下达了“解除合同通知书”，之后2017年3月27日黄浦公司又对李某某工程量进行了结算并出具了“工程量结算确认表”，双方债权债务关系已经确认，这之后黄浦公司与案外人金学云签订《施工劳务协议》并确认工程款的行为已经与本案原告李某某不产生合同及法律上的关联性，黄浦公司将与案外人金学云结算的劳务费作为额外支出施工费用要求原告李某某承担没有法律依据，本院不予支持。关于被告黄浦公司要求李某某按照购买原价赔偿未归还设备机具208210元的诉讼请求，庭审中原告的委托诉讼代理人未能提供充分的证据证明涉案设备已被黄浦公司强行拉走，应当对此承担举证不能的不利后果，故本院对黄埔公司的该项反诉请求予以支持。综上所述，本院对原告李某某部分合理的诉讼请求予以支持，对被告黄浦公司部分合理的反诉请求予以支持。对被告榆中县引洮工程建设管理局合理的答辩意见予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）重庆市黄浦建设（集团）有限公司支付原告李某某工程款203527元；二、原告（反诉被告）李某某按照购买原价赔偿被告（反诉原告）重庆市黄浦建设（集团）有限公司未归还设备机具款208210元；三、第一、二项折抵后，原告（反诉被告）李某某应向被告（反诉原告）重庆市黄浦建设（集团）有限公司支付剩余设备机具赔偿款4683元，于本判决生效之日起十日内支付；四、被告榆中县引洮工程建设管理局不承担责任；五、驳回原告（反诉被告）李某某和被告（反诉原告）重庆市黄浦建设（集团）有限公司的其他各项诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件本诉受理费7668元，反诉受理费8075元，由原告李某某、被告重庆市黄浦建设（集团）有限公司各自负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判长  高崇龙审判员  安旭晨审判员  倪惠英二〇二〇年九月二日书记员  ?陶晶