福建省福州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2020）闽01刑终695号 原公诉机关福建省平潭县人民检察院。 上诉人（原审被告人）高名海，男，汉族，1974年2月6日出生于福建省平潭县，小学文化，务工，住福建省平潭县。2020年1月17日因本案被平潭县公安局行政拘留十五日并处罚款五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2020年2月1日被刑事拘留，同月12日被逮捕。现羁押于平潭县看守所。 原审附带民事诉讼原告人周某1，男，汉族，1966年3月26日出生，住福建省平潭县。系本案被害人。 福建省平潭县人民法院审理福建省平潭县人民检察院指控原审被告人高名海犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人周某1提起附带民事诉讼一案，于2020年6月19日作出（2020）闽0128刑初153号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人高名海对附带民事判决部分不服,提出上诉。公诉机关没有提出抗诉，原审判决刑事部分在上诉、抗诉期满后业已生效。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审阅上诉状，询问了原审附带民事诉讼原告人周某1，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2020年1月17日凌晨3时许，被告人高名海及其女儿高某与被害人周某1、周某2在平潭县盛林网吧对面的巷子里因琐事发生纠纷，后双方互相扭打，其中高某与周某2互相扭打，被告人高名海与被害人周某1互相扭打，致被害人周某1右桡骨粉碎性骨折。经平潭综合实验区公安局物证鉴定室鉴定，被害人周某1的损伤属轻伤一级。案发当日，高某报警，被告人高名海在现场被平潭县公安局城关派出所民警带回调查。 另查明，附带民事诉讼原告人周某1因本案受伤后，于2020年1月17日至19日在平潭综合实验区医院治疗，经诊断为右桡骨远端骨折，共计支出医疗费4037.26元。2020年1月19日，周某1至福州市医院住院治疗，后行右桡骨远端骨折切开复位钢板内固定术，于2020年1月22日出院，支出医疗费34037.69元。出院诊断为桡骨远端骨折（右）、皮肤挫伤（头部）等，出院医嘱为：1.腕关节、手主被动功能锻炼；2.定期拍片（1、2／3及6个月）复查；3.建议休息三个月；4.告知可能出现的症状；5.待骨折愈合后，可考虑来院取出内固定器。2020年5月13日，周某1委托福建科胜司法鉴定所进行伤残等级鉴定、对误工期、护理期、营养期、后续取内固定治疗费用进行鉴定，支出鉴定费2600元。2020年5月15日，福建科胜司法鉴定所作出鉴定意见，鉴定周某1伤残程度为十级伤残，误工期180日、护理期60日、营养期90日，后续取内固定治疗费用1万元。 根据福建省统计局公布的数据，2019年福建省城镇居民人均可支配收入45620元/年；2019年度福建省农、林、牧、渔业在岗职工（含劳务派遣工）年平均工资为61785元，居民服务、修理和其他服务业年平均工资为66815元。福建省平潭县国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准100元/日。 认定上述事实的证据有经原审庭审举证、质证的被害人周某1的陈述，证人周某2、高某的证言及辨认笔录，证人林某的证言，现场方位图、平面示意图、现场照片，监控视频及截图，平潭综合实验区公安局物证鉴定室岚公鉴〔2019〕19号鉴定书，到案经过、受案登记表，行政处罚决定书，被告人高名海供述及辨认笔录，平潭综合实验区医院门诊病历、住院收费票据（编号00199754）、福州市医院入院记录、检查报告单、诊断报告单、手术记录单、住院病人每日清单（汇总）、长期医嘱单、临时医嘱单、出院记录、住院收费票据（编号00335363）、福建科胜司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书、鉴定费用发票等证据，予以证实。 原判认为，被告人高名海故意伤害他人身体，致1人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。被告人高名海系自首，依法予以从轻处罚。被告人高名海自愿认罪认罚，依法予以从宽处罚。被告人高名海因本案被行政处罚的15日，依法予以折抵刑期。被告人高名海的犯罪行为给附带民事诉讼原告人周某1造成的经济损失，应予赔偿。原告人周某1在平潭综合实验区医院、福州市医院住院支出的医疗费用有门诊病历、费用清单、医嘱单、诊断报告单等证据证实，共计38074.95元。关于诉请住院伙食补助费的主张，因原告人住院治疗6天，可参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元予以确定为600元（100元／天×6天）。 关于诉请判赔护理费的主张，因原告人周某1的护理期鉴定为60日，参照福建省农林牧渔业职工平均工资计算护理费损失，其诉请9540元护理费未超过法定标准，予以支持。关于诉请交通费3000元，虽没有提供相应交通费用票据，但鉴于其因就医确需发生该项费用，综合考虑其就医地点、时间、次数等实际情况，酌定为1000元。诉请的后续治疗费，鉴于在案出院医嘱已明确待骨折愈合后需取出内固定器，且有取内固定物治疗费用需10000元的鉴定意见在卷为凭，予以确认。诉请判赔误工费28636.274元的主张，附带民事诉讼原告人不能举证证明其最近三年的平均收入状况，依法可以参照福建省居民服务、修理和其他服务业上一年度职工的平均工资计算，周某1的误工期鉴定为180日，其诉请误工费28636.274元未超过法定标准，予以支持。周某1年龄为六十周岁以下，经鉴定其伤情达十级伤残，故残疾赔偿金为91240元。周某1主张残疾赔偿金84242元，未超过上述标准，依法予以支持。诉请判赔鉴定费2600元，有相应的鉴定费用票据佐证，予以支持。 主张的营养费2700元，因医疗机构没有出具加强营养的相关意见，没有事实依据，不予支持。诉请精神损害抚慰金无法律依据，不予支持。综上，原告人周某1因受伤害造成的各项损失为医疗费38074.95元、住院伙食补助费600元、护理费9540元、误工费28636.274元、交通费1000元、残疾赔偿金84242元、后续治疗费10000元、鉴定费2600元，共计174693.224元。据此，依法判决：一、被告人高名海犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人高名海应在本案判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人周某1经济损失共计174693.224元；三、驳回附带民事诉讼原告人周某1其他诉讼请求。 上诉人高名海提出上诉理由：原判认定民事赔偿数额过高。本案被害人先行动手殴打其一方，双方均有过错，故应在各自过错范围内承担相应的民事责任，不应由其一方承担全部责任。 原审附带民事诉讼原告人周某1答辩称：原审民事部分判决合法有据，应予维持。 经审理查明，原审附带民事部分认定事实清楚，证据确实、充分，且定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。 本院认为，上诉人高名海故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人高名海系自首，依法予以从轻处罚；自愿认罪认罚，依法予以从宽处罚。 上诉人高名海的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人周某1造成的经济损失，应予赔偿。原审附带民事诉讼原告人周某1诉请的医疗费有门诊病历、费用清单、医嘱单、诊断报告单等证据证实，共计38074.95元，予以支持。诉请的住院伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元，住院6天，确定为600元。诉请的护理费参照福建省农林牧渔业职工平均工资计算护理费损失，护理期鉴定为60日，其诉请9540元未超过法定标准，予以支持。诉请交通费3000元，虽无票据证实，但鉴于确属客观所需，综合考虑其就医地点、时间、次数等实际情况，酌定为1000元。诉请的后续治疗费，鉴于出院医嘱已明确待骨折愈合后需取出内固定器，且有取内固定物治疗费用需10000元的鉴定意见在卷为凭，予以确认。诉请误工费28636.274元，因周某1不能举证证明其最近三年的平均收入状况，依法参照福建省居民服务、修理和其他服务业上一年度职工的平均工资计算，误工期鉴定为180日，其诉请的误工费依法认定为28636.27元。周某1年龄为六十周岁以下，经鉴定其伤情达十级伤残，故残疾赔偿金为91240元。周某1主张残疾赔偿金84242元，未超过上述标准，依法予以支持。诉请判赔鉴定费2600元，有相应的鉴定费用票据佐证，予以支持。诉请的营养费2700元，因医疗机构没有出具加强营养的相关意见，没有事实依据，不予支持。诉请精神损害抚慰金无法律依据，不予支持。综上，原审附带民事诉讼原告人周某1因受伤害造成的各项损失为医疗费38074.95元、住院伙食补助费600元、护理费9540元、误工费28636.27元、交通费1000元、残疾赔偿金84242元、后续治疗费10000元、鉴定费2600元，共计174693.22元。故上诉人高名海提出原判认定民事赔偿数额过高的上诉理由，本院不予采纳。 关于上诉人高名海提出本案被害人先行动手殴打其一方，双方均有过错，应在各自过错范围内承担相应的民事责任的上诉理由，经查，现场监控录像证实案发时被害人周某1与证人周某2在街边与一女子聊天，上诉人高名海从街角一侧朝被害人所在方向走来，并回头张望，双方距离约四五米时，周某1与周某2一同快步向高名海走去，双方发生口角，随后证人高某出现阻拦周某1，二人互相推搡，周某2用力踢了高名海一脚后，高某上前推打周某2，双方开始互相扭打。该视频内容与上诉人高名海的供述、证人周某2的证言证实内容一致，可以认定在双方发生口角纠纷后，被害人一方先行实施暴力行为，激化了双方矛盾，引发互殴，故被害人一方对损害结果的发生存在一定过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定,被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。根据上诉人高名海的犯罪情节、原审附带民事诉讼原告人周某1一方的过错程度,本院确定高名海承担被害人经济损失70%的赔偿责任,即122285.25元。该节上诉理由，本院予以采纳。 综上，原判认定事实清楚,证据确实、充分,定罪准确,量刑适当,审判程序合法。但民事赔偿判决不当,依法应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第(二)项,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款之规定,判决如下: 福建省平潭县人民法院（2020）闽0128刑初153号刑事附带民事判决的第二项，即被告人高名海应在本案判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人周某1经济损失共计174693.224元;一、撤销福建省平潭县人民法院（2020）闽0128刑初153号刑事附带民事判决的第二项，即被告人高名海应在本案判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人周某1经济损失共计174693.224元; 二、上诉人高名海应在本案判决生效后十日内赔偿原审附带民事诉讼原告人周某1经济损失共计人民币122285.25元。二、二、上诉人高名海应在本案判决生效后十日内赔偿原审附带民事诉讼原告人周某1经济损失共计人民币122285.25元。 本判决为终审判决。 审判长 颜 凌 审判员 高怀宝 审判员 卞丹郦 二〇二〇年九月二日 书记员 郑超民 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。