浙江省衢州市衢江区人民法院刑 事 判 决 书（2020）浙0803刑初141号公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。被告人邱云飞，男，1976年11月1日出生于浙江省衢州市，汉族，中专文化，住衢州市衢江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年8月6日被衢州市公安局衢江分局刑事拘留，同年8月22日变更强制措施为取保候审，经衢江区人民检察院决定，于2020年6月15日被取保候审。经本院决定，于2020年7月31日被取保候审。辩护人徐亦兵（法律援助），浙江东昊律师事务所律师。衢州市衢江区人民检察院以衢检二部刑诉[2020]420号起诉书指控被告人邱云飞犯贩卖毒品罪，于2020年7月29日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2020年9月11日公开开庭进行了审理。衢州市衢江区人民检察院指派检察员陶姗姗出庭支持公诉，被告人邱云飞及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。衢州市衢江区人民检察院指控，被告人邱云飞系衢州市衢江邱云飞诊所主要负责人，具备执业医师资格。2016年上半年，毛某（已判决）本人或委托他人，前往衢江区各诊所、卫生室，向医生或其他负责人推销东北制药集团沈阳第一制药有限公司生产的“星工牌”复方磷酸可待因糖浆（以下简称“复方磷酸可待因糖浆”），并承诺加价回购。2016年6月至2017年4月，邱云飞明知可待因复方口服液体制剂已列入第二类精神药品管理，仍以其诊所名义从华润衢州医药有限公司、开化县医药有限责任公司批量购进“复方磷酸可待因糖浆”，并将其中的1000余瓶（每瓶60毫升，每100毫升含磷酸可待因0.2克，含磷酸可待因含量共计120余克）分多次通过陈慧（另案处理）、周某（已判决）等人出售给毛某，获利人民币8000余元。后毛某将从邱云飞及他人处收购的“复方磷酸可待因糖浆”出售给郑某1（已判刑），由郑某1流入毒品市场。另查明，2017年5月4日，江西省鹰潭市公安机关从郑某1处扣得“复方磷酸可待因糖浆”1529瓶。经鉴定，郑某1持有的“复方磷酸可待因糖浆”检出可待因成分。经阿里健康电子监管码溯源，其中的100瓶“复方磷酸可待因糖浆”来源于衢州市衢江邱云飞诊所。为证明上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、鉴定意见等证据。据此，公诉机关认为，被告人邱云飞以牟利为目的，多次向贩卖毒品的犯罪分子提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，属情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人邱云飞犯罪后自动投案，如实供述自己的主要罪行，是自首；承认指控的犯罪事实，自愿接受处罚，依法应当适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定。建议对被告人邱云飞判处有期徒刑二年，并处罚金，适用缓刑。被告人邱云飞及其辩护人对公诉机关的指控不表异议。其辩护人提出被告人系初犯、有自首情节，主观恶性不深，社会危害小，建议对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，被告人邱云飞系衢州市衢江邱云飞诊所主要负责人，具备执业医师资格。2016年上半年，毛某（已判决）本人或委托他人，前往衢江区各诊所、卫生室，向医生或其他负责人推销东北制药集团沈阳第一制药有限公司生产的“星工牌”复方磷酸可待因糖浆（以下简称“复方磷酸可待因糖浆”），并承诺加价回购。2016年6月至2017年4月，邱云飞明知可待因复方口服液体制剂已列入第二类精神药品管理，仍以其诊所名义从华润衢州医药有限公司、开化县医药有限责任公司批量购进“复方磷酸可待因糖浆”，并将其中的1000余瓶（每瓶60毫升，每100毫升含磷酸可待因0.2克，含磷酸可待因含量共计120余克）分多次通过陈慧（另案处理）、周某（已判决）等人出售给毛某，获利人民币8000余元。后毛某将从邱云飞及他人处收购的“复方磷酸可待因糖浆”出售给郑某1（已判刑），由郑某1流入毒品市场。另查明，2017年5月4日，江西省鹰潭市公安机关从郑某1处扣得“复方磷酸可待因糖浆”1529瓶。经鉴定，郑某1持有的“复方磷酸可待因糖浆”检出可待因成分。经阿里健康电子监管码溯源，其中的100瓶“复方磷酸可待因糖浆”来源于衢州市衢江邱云飞诊所。2019年8月5日，公安机关到被告人邱云飞诊所传唤邱云飞，但其未在诊所，后邱云飞自行前往公安机关接受调查。在审理阶段，邱云飞退出违法所得8000元。2020年9月11日，邱云飞自愿签署《认罪认罚具结书》。上述事实，被告人邱云飞在开庭审理过程中亦无异议，且有书证受案登记表、归案经过、执业医师资格证、医疗机构执业许可证、配送清单、华润衢州医药有限公司随货同行联、衢州医药市场营销部业务账细账、华润医药公司情况说明、《关于将含可待因复方口服液体制剂列入第二类精神药品管理的公告》、“复方磷酸可待因糖浆”说明书及外包装照片、刑事判决书、刑事裁定书、户籍证明、人口信息、电子监管码、票据、认罪认罚具结书等，证人毛某、郑某1、蔡某、江某、周某、刘某、冯某、郑某2、姚某1、汪某、张某、姚某2等的证言，被告人邱云飞的供述和辩解，理化检验鉴定报告鉴定书，辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人邱云飞以牟利为目的，多次向贩卖毒品的犯罪分子提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的精神药品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人邱云飞犯罪以后自动投案，如实供述自己的主要罪行，是自首，依法可减轻处罚。被告人邱云飞无犯罪前科，退出个人全部违法所得，认罪认罚，可对其从轻处罚并宣告缓刑。公诉机关的量刑建议合理，予以采纳。辩护人提出与上述一致的辩护意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人邱云飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）并处罚金4000元。罚金限本判决生效的第二日起十日内缴纳。二、被告人邱云飞退出的违法所得8000元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  汪 琳人民陪审员  谢新华人民陪审员  琚竹娜二〇二〇年九月十一日书 记 员  叶 翀附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十五条依法从事生产、运输、管理、使用国家管制的麻醉药品、精神药品的人员，违反国家规定，向吸食、注射毒品的人提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品、精神药品的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。向走私、贩卖毒品的犯罪分子或者以牟利为目的，向吸食、注射毒品的人提供国家规定管制的能够使人形成瘾癖的麻醉药品、精神药品的，依照本法第三百四十七条的规定定罪处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。