黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终4384号上诉人(一审被告)：哈尔滨宏翔实业集团有限公司，住所地哈尔滨市南岗区顺益街4号1-5号。法定代表人：张伟，该公司出纳。委托诉讼代理人：李洪明，黑龙江大地律师事务所律师。被上诉人(一审原告)：薛传华,女，1972年6月7日出生，汉族，住哈尔滨市香坊区。委托诉讼代理人：孙伯阳，黑龙江博权律师事务所律师。上诉人哈尔滨宏翔实业集团有限公司（以下简称宏翔公司）因与被上诉人薛传华劳动争议纠纷一案，不服哈尔滨市南岗区人民法院（2019）黑0103民初7353号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依法组成合议庭，采用阅卷、调查和询问的方式进行了审理。上诉人宏翔公司的委托诉讼代理人李洪明、被上诉人薛传华及其委托诉讼代理人孙伯阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宏翔公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回薛传华关于赔偿金的诉讼请求；2.判令薛传华承担一、二审诉讼费。事实和理由：一、一审认定事实不清。仲裁裁决中已经查明薛传华提供的录音证据无法核实对方身份，不能作为定案依据。同样微信聊天记录等更不能作为解除劳动关系的证明。一审在无法核实上述录音真实性以及未核实聊天记录是否可以认定宏翔公司作出单方解除劳动合同意思表示情况下，认定宏翔公司单方解除劳动合同明显有误，进而判决宏翔公司承担赔偿金缺乏事实依据。二、宏翔公司一直为薛传华缴纳社保费用，双方并未解除劳动合同，是薛传华拒绝上班。薛传华辩称，一审判决认定事实清楚，认定证据充分，适用法律正确，应驳回宏翔公司的上诉请求，以维护薛传华的合法权益。薛传华向一审法院起诉请求：一、宏翔公司向薛传华支付2019年1月21日至2019年2月28日期间的工资4500元；二、宏翔公司向薛传华支付违法解除劳动合同赔偿金118567.76元。案件受理费由宏翔公司承担。一审法院认定事实：薛传华与宏翔公司签订一份合同期限自2002年2月1日起至2007年12月31日止的劳动合同，薛传华任宏翔公司职员。2004年12月29日，哈尔滨市南岗区劳动和社会保障局作为鉴证机关，在该劳动合同第6页盖章予以鉴证。2010年11月11日，薛传华与宏翔公司签订无固定期限劳动合同，约定薛传华工资850元/月，宏翔公司每月20日向薛传华发放工资。薛传华称2019年2月27日宏翔公司的实际控制人洪斌要求解除薛传华与宏翔公司之间劳动合同。宏翔公司为薛传华缴纳社会保险至2019年6月。薛传华于2019年3月1日向哈尔滨市南岗区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：一、宏翔公司支付薛传华违法解除劳动合同经济赔偿金118567.76元；二、宏翔公司支付薛传华2019年1月21日至2019年2月28日期间工资4500元；三、宏翔公司支付薛传华劳动报酬37476元。哈尔滨市南岗区劳动人事争议仲裁委员会审理后，于2019年3月26日作出哈南劳人仲字[2019]第399号仲裁裁决，一、宏翔公司向薛传华支付2019年1月21日至2019年2月28日期间的工资4009.32元；二、驳回薛传华的其他仲裁请求。薛传华不服向本院提起诉讼。一审法院认为，薛传华与宏翔公司争议的焦点问题是，一、2019年1月21日至2019年2月28日期间宏翔公司是否应向薛传华支付工资4500元；二、宏翔公司是否应向薛传华支付违法解除劳动合同赔偿金118567.76元。关于双方争议的焦点问题一。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案，薛传华举示的2019年2月份工资表，能够证明2019年1月21日至2月20日，薛传华应净领工资3269.32元，2月21日至2月28日，薛传华应净领工资984.29元，合计4253.61元。根据劳部发[1994]489号《工资支付暂行规定》第六条，用人单位必须书面记录支付劳动者工作的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查、用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单的规定。宏翔公司应当对薛传华的工资构成及实际向薛传华发放工资的事实，承担举证证明责任，但宏翔公司对这一事实并没有举示证据佐证，应承担不利后果。对宏翔公司的这一抗辩主张，不予采纳。关于双方争议的焦点问题二。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第六十五条第一款规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。本案，薛传华举示的录音资料、手机微信、短信截图，能够证明宏翔公司采取电话和口头通知的方式，与薛传华解除了劳动合同，宏翔公司与薛传华解除劳动合同的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》关于解除劳动合同的相关规定，应当承担法律责任。2019年2月28日之后，宏翔公司不存在用工行为，宏翔公司举示职工基本养老保险缴费流水，抗辩双方没有解除劳动合同，证据不足，不予采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第二款规定，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案，薛传华于2002年2月到宏翔公司工作至2019年2月28日宏翔公司与薛传华解除劳动合同，关于双方解除劳动合同前十二个月薛传华的平均工资问题，因宏翔公司负有举证责任，而没有举示证据佐证薛传华该十二个月的工资情况，故薛传华该十二个月的平均工资，应当按2019年1月21日至2月20日薛传华应净领取的工资额确认，即月平均工资为3269.32元。宏翔公司应向薛传华支付违法解除劳动合同赔偿金114426.20元（3269.32元×17.5×2），薛传华主张的其余金额，证据不足，不予支持。判决：一、宏翔公司于本判决生效后10日内给付薛传华2019年1月21日至2019年2月28日期间的工资4253.61元；二、宏翔公司于本判决生效后10日内支付薛传华违法解除劳动合同赔偿金114426.20元；三、驳回薛传华的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明相关事实本院予以确认。本院认为，本案争议的主要焦点为宏翔公司是否与薛传华解除劳动关系，以及宏翔公司是否应支付薛传华经济赔偿金。关于宏翔公司是否与薛传华解除劳动关系的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。薛传华举示的录音资料、手机微信、短信截图，已形成相对完整的证据链条，能够证明宏翔公司通过电话和口头通知的方式，与薛传华解除了劳动关系。对宏翔公司关于并未与薛传华解除劳动关系的主张，本院不予支持。关于宏翔公司应否给付薛传华违法解除劳动关系赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”宏翔公司是否违法解除劳动关系是应否给付经济赔偿金的法定要件，本案中，宏翔公司未举证证明薛传华存在《劳动合同法》第三十九条规定的严重违反用人单位的规章制度；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害等用人单位可以解除劳动合同的情形。故对宏翔公司关于不给付薛传华经济赔偿金的主张，本院不予支持。综上所述，宏翔公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由哈尔滨宏翔实业集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵晓波审判员  潘雪梅审判员  李 萌（）二〇二〇年九月二十三日法官助理宛吟竹书记员刘晶