湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘09民终1771号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司，住所地湘潭市雨湖区。 负责人：李先良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄彬，湖南天声律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：邹凤周，男，汉族，住湖南省桃江县修山镇。 委托诉讼代理人：张有春，桃江县芙蓉法律服务所法律工作者。 上诉人（原审被告）：王正军，男，汉族，住湖南省桃江县三堂街镇。 上诉人（原审被告）：王正苏，男，汉族，住湖南省桃江县三堂街镇。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人邹凤周、王正军、王正苏机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省桃江县人民法院（2020）湘0922民初1529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月31日立案后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查、询问等方式进行了书面审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：请求撤销湖南省桃江县人民法院（2020）湘0922民初1529号民事判决第一项，改判上诉人在交强险及商业险责任范围内核减赔偿金额27013元；由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院按照批发零售业标准计算被上诉人的误工费是错误的；二、一审法院判决由上诉人承担本案鉴定费是错误的；三、一审判决未核减10%的非医保用药是错误的；四、一审判决未核减上诉人已庭前预付的10000元错误。 被上诉人邹凤周辩称，上诉人提出的上诉请求及事实与理由不能成立，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。 被上诉人王正军、王正苏辩称，一审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。 邹凤周一审起诉请求：一、依法判令王正军、王正苏赔偿邹凤周各项损失共计134294.96元；二、判令保险公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任；三、由保险公司、王正军、王正苏承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2019年12月21日12时53分，王正军驾驶湘CK57**小型轿车从桃江县三堂街镇往桃江县湖莲坪村方向行驶，途经桃江县三堂街镇接龙桥村李家村组一路面凸起路段时，因王正军操作不当，导致所驾车辆驶向公路左侧撞到步行在公路边的行人邹凤周后，又往公路右侧打方向，撞倒公路右侧路边的电杆后，车辆驶出公路右侧，掉在公路右侧的稻田里，造成邹凤周受伤、路边电杆及车辆受损的道路交通事故。该事故经桃江县公安局交通警察大队作出事故认定，王正军驾车在道路上行驶时未按操作规范安全驾驶，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，应承担事故的全部责任。邹凤周无交通违法行为，不承担事故的责任。邹凤周受伤后在桃江县人民医院住院治疗61天，共用去医疗费17499.06元。邹凤周的伤势经益阳市桃花江司法鉴定所鉴定，L1-5左侧横突骨折，腰部压痛明显，腰部活动受限，根据目前情况及参照《人体损伤致残程度分级》评定标准5.10.6.3条之规定，构成十级伤残。L1-5左侧横突骨折，根据GA/T1193-2014号文件9.1.1条，伤后误工150天、护理60天、营养60天。外伤性牙齿松动，上牙已拨除3枚，需修复，约1000元/枚，共计3000元。颅脑外伤：右额部皮肤裂伤；脑震荡；右10、11肋骨骨折；全身多处软组织挫伤，出院后需定期检查及适当康复治疗，估计医药费3000元。邹凤周因司法鉴定用去司法鉴定费1500元。事发后，王正军已支付邹凤周赔偿款16678.96元。另查，邹凤周系非农业户口，事发前从事鸭蛋销售。王正军驾驶的湘CK57**小型轿车的车主为王正军之兄王正苏，王正军系借用该车发生的事故，该车在保险公司投保了机动车交强险及50万元不计免赔的商业三责险，事故发生在以上保险的保险期限内。 一审法院认为，公民享有健康权，根据桃江县公安局交通警察大队作出的事故认定，王正军承担事故的全部责任，对该事故给邹凤周所造成的损失，王正军应依法承担赔偿责任。王正苏虽系湘CK57**小型轿车的车主，但王正军系借用该车发生的事故，王正苏在该事故中无过错，不应承担赔偿责任，依法应驳回邹凤周要求王正苏承担赔偿责任的诉讼请求。王正军驾驶的湘CK57**小型轿车在保险公司投保了机动车交强险及50万元不计免赔的商业三责险，事故发生在保险期限内，对该事故给邹凤周所造成的损失，应先由保险公司在机动车交强险保险责任限额范围内承担赔偿责任。邹凤周的剩余损失根据王正军负事故全部责任的情况，由王正军负责赔偿。王正军应负责赔偿的该部分损失，由承保商业三责险的保险公司根据商业三责险保险合同的约定在商业三责险保险责任限额范围内负责赔偿。保险公司提出的邹凤周的医疗费应剔除医保外自费药品及他公司不承担鉴定费的主张，保险公司未提供证据予以证实，法院不予支持。保险公司提出的不承担诉讼费的抗辩意见，法院予以支持。邹凤周的医疗费根据其医疗费票据，法院确认17499.06元。邹凤周的后续治疗费根据其司法鉴定意见，法院确认6000元。邹凤周受伤后住院治疗61天，邹凤周的住院伙食补助费本院依法确认按50元/天计算61天。邹凤周的误工期根据其司法鉴定，法院确认150天，根据邹凤周事发前从事鸭蛋销售的情况，其误工费计算标准可比照2020-2021年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准城镇非私营单位在岗职工年平均工资中批发和零售业172.19元/天予以计算，但邹凤周事发时已满64周岁，根据其劳动能力状况，对邹凤周的误工费本院酌情认定按80%计算。邹凤周的护理期根据其司法鉴定，法院确认60天，其护理费计算标准可比照2020-2021年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准城镇非私营单位在岗职工年平均工资中居民服务、修理及其他服务业183.05元/天予以计算。邹凤周的交通费根据邹凤周伤后在桃江县人民医院住院治疗61天的情况，法院酌情认定600元。邹凤周的营养费根据其司法鉴定确定的营养期，法院酌情认定按30元/天计算60天。邹凤周系非农业户口，其残疾赔偿金可比照2020-2021年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准全年城镇居民人均可支配收入39842元/年予以计算，根据邹凤周因交通事故受伤后定残时的年龄及伤残等级，法院确认其残疾赔偿金为59763元。邹凤周主张的精神抚慰金根据邹凤周在该事故中无过错的情况及邹凤周的伤残等级情况，法院酌情认定5000元。邹凤周的司法鉴定费根据其鉴定费票据，法院确认1500元。故邹凤周因交通事故所造成的损失依法确认如下：医疗费17499.06元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费3050元（50元/天×61天）、误工费20662.8元（172.19元/天×150天×80%）、护理费10983元（183.05元/天×60天）、交通费600元、营养费1,800元（30元/天×60天）、残疾赔偿金59763元（39842元/年×15年×10%）、精神抚慰金5000元、司法鉴定费1500元，合计126857.86元。王正军于事发后支付给邹凤周的赔偿款16678.96元，由邹凤周在保险公司赔付的保险赔偿款中返还给王正军。 综上所述，邹凤周合法的诉讼请求，法院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、邹凤周因交通事故所造成的各项经济损失医疗费17499.06元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费3050元、误工费20662.8元、护理费10983元、交通费600元、营养费1800元、残疾赔偿金59763元、精神抚慰金5000元、司法鉴定费1500元，合计126857.86元，由保险公司在机动车交强险保险责任限额范围内负责赔偿107008.8元，在商业三责险保险责任限额范围内负责赔偿19849.06元，共计负责赔偿126857.86元。王正军于事发后支付给邹凤周的赔偿款16678.96元，由邹凤周在保险公司赔付的保险赔偿款中返还给王正军；案件受理费2986元，减半收取1493元，由邹凤周负担83元，由王正军负担1410元。 本院二审期间，双方均未向本院提交新证据。 二审经审理查明的事实与原审认定的事实基本一致，本院予以确认。 本院认为，本案主要争议焦点是：一、本案误工费计算是否正确；二、鉴定费是否应当由保险公司负担；三、是否应当核减10%非医保用药费用；四、是否应当核减已经预付的10000元。 关于误工费的计算问题。本案中，居委会、邹凤周邻居、鸭蛋供应商等均证明邹凤周在受伤前系从事鸭蛋销售工作，相关证言、证明能够相互印证，足以证实邹凤周受伤前工作情况，邹凤周从事的鸭蛋销售工作无固定场所、无固定收入，其无法提供相关的工资流水等证据符合情理，一审法院参照批发零售业标准计算误工费并无不当。关于邹凤周误工情况是否真实的问题，邹凤周受伤情况属实，其受伤、行动不便期间必然无法正常工作，一审法院根据司法鉴定意见认定150天误工期并无不当，本院予以维持。 关于鉴定费负担问题。王正苏为车辆购买了交强险和商业保险，保险期限内，对被保险车辆造成的损失，保险公司应当在责任限额内予以赔偿。本案司法鉴定费用系确定邹凤周受损情况的必要支出，且该费用并未超出保险公司商业保险责任限额，一审法院判令由保险公司负担并无不当，本院予以维持。 关于非医保用药费用核减问题。本院认为，邹凤周在治疗期间，选择用何种药物治疗是由医生根据实际病情确定，合理用药也是对伤者生命健康权的有效保障，保险公司并无证据证明相关非医保用药不合理且无必要，对保险公司的该项上诉意见，本院不予支持。 关于是否应当核减已经预付的10000元。保险公司主张已经在庭前向桃江县人民医院预付10000元费用，请求法院在赔偿款中予以核减，因邹凤周医疗费用共计17499.06元中已由王正军支付16678.96元，保险公司预付的10000元费用并未实际使用，且邹凤周陈述因其非缴费人，邹凤周无法在桃江县人民医院办理退费手续，该笔款项应由保险公司自行向桃江县人民法院办理退费手续，邹凤周应予配合，一审法院对该10000元不予核减并无不当，本院予以维持。 综上，上诉人上诉理由不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费475元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘潭市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 刘 建 军 审判员 陈 运 泉 审判员 昌  丹 二〇二〇年九月二十三日 书记员 欧阳帅祺