吉林省白山市中级人民法院   民事判决书   （2020）吉06民终627号   上诉人（原审被告）：抚松天地良药药业有限公司，住所：吉林省白山市抚松县抚松工业集中区苏州创业园5#厂房。   法定代表人：罗小惠，系总经理。   委托诉讼代理人：陈志杰，男，1988年4月28日生，汉族，抚松天地良药药业有限公司职员，住吉林省靖宇县。   被上诉人（原审原告）：辽宁海帝升机械有限公司，住所：辽宁省沈阳市和平区浑河站乡满融村。   法定代表人：朴海平，系董事长。   委托诉讼代理人：郝沈武，辽宁誉硕律师事务所律师。   上诉人抚松天地良药药业有限公司（以下简称天地良药公司）与被上诉人辽宁海帝升机械有限公司（以下简称海帝升公司）买卖合同纠纷一案，已由吉林省抚松县人民法院于2020年6月18日作出（2019）吉0621民初2357号民事判决。上诉人天地良药公司不服，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。   天地良药公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回海帝升公司的诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由海帝升公司承担。事实与理由：原审法院在确认海帝升公司未能完成设备安装、调试、试运行、检验等工作的情况下，要求天地良药公司应按合同约定支付剩余的货款，并应按照合同约定支付迟延履行利息的情形与实际情况不符，属于认定事实不清、适用法律错误。1.根据《产品购销合同》第2.3“验收款：全部合同设备安装、调试、试运行结束并经甲方验收合格后，甲方见发票向乙方支付验收款，数额为合同总价的25%，即￥：490000元（大写：肆拾玫万元整）。”以及《产品购销合同》第2.5“乙方对于剩余30%合同总价的发票（包括验收款和质保金）应在甲方支付验收款前开具。”，海帝升公司并未按照合同约定完成合同设备的安装、调试、试运行、通过验收并提供发票，合同约定的剩余付款条件未成就，天地良药公司有权暂予不支付。2.合同对付款条件、期限、方式等进行了明确约定，天地良药公司已依照合同约定于2017年8月7日支付预付款588000元，2017年9月8日支付发货款784000元，先后共计支付1204000元，充分说明天地良药公司始终本着诚实信用原则积极按合同约定履行自身支付义务，海帝升公司未完成合同约定义务，合同约定相关付款条件未成就，天地良药公司不存在逾期付款的违约情形。   海帝升公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回天地良药公司的上诉请求，维持原判。   海帝升公司向一审法院请求：一、判令天地良药公司给付货款585420元及拖欠的质保金98000元，合计683420元；二、判令天地良药公司按683420元的日千分之一计算违约金，自2018年11月16日起至实际付清之日止；三、诉讼费由天地良药公司承担。事实与理由：2017年7月28日和2017年9月29日，海帝升公司与天地良药公司先后签订了《产品购销合同》二份，天地良药公司购买海帝升公司生产的人参烘干房38套，合同价款196万元，购买疏水器及系统及不锈钢烘烤车等配套设备38套，合同价款57.57万元，合计总价款253.57万元，合同约定：“第四条设计及施工，7.3甲方选择设备安装地点并负责按乙方设计图纸进行土建施工（含基础、水泥地面及主机室、烘干室等砌筑墙面和屋顶），工程费用由甲方自行承担。”质保金98000元于2018年11月15日合同期满支付。合同签订后，海帝升公司履行合同的全部供货义务，但是，天地良药公司却没有按照合同完成7.3条的施工，致海帝升公司无法将设备安装调试，截止起诉之日，天地良药公司尚欠海帝升公司货款585420元未付，欠到期质保金98000元未付，合计欠款683420元。诉讼中，海帝升公司将第一、二项诉讼请求变更为：要求天地良药公司给付拖欠货款443148元及违约金（按日万分之六计算，自2018年11月16日起至实际付清之日止）。   原审法院查明，海帝升公司与天地良药公司分别于2017年7月28日签订《产品购销合同》一份，双方约定由天地良药公司购买海帝升公司生产的人参烘干房38套，单价51,578.95元，合计1960000元。质保金为98000元；合同第八条11.1约定：“甲方（抚松天地良药药业有限公司）未能按合同约定及时支付合同价款的，按应付金额的1‰/天向乙方（辽宁海帝升机械有限公司）支付延迟履约违约金。”海帝升公司与天地良药公司于2017年9月29日签订《产品购销合同》一份，约定由天地良药公司购买海帝升公司生产的38套烤房配套疏水器及系统及不锈钢烘烤车38套，单价15150元，合计575700元。合同第十一条11.1约定：“甲方（抚松天地良药药业有限公司）未能按合同约定及时支付合同价款的，按应付金额的1‰/天向乙方（辽宁海帝升机械有限公司）支付延迟履约违约金。”两份合同总价为2535700元。合同签订后，海帝升公司除7296个托盘未给付天地良药公司外，其余均已按合同约定履行供货义务。海帝升公司、天地良药公司双方在庭审中均认可天地良药公司尚有7296个托盘未给付天地良药公司，每个托盘单价为19.5元，共计142272元。诉讼中，天地良药公司自愿撤回要求天地良药公司给付7296个托盘款142772元和设备质保金98000元的诉讼请求，待条件成就时另诉解决。天地良药公司承诺在天地良药公司具备安装条件时，按照合同约定履行设备安装调试、人员培训，并同意将质保金98000元作为保证金。合同签订后，天地良药公司已给付海帝升公司货款1852280元，扣除7296个托盘款142272元及设备质保金98000元后，现天地良药公司尚欠货款443148元。认定以上事实，有海帝升公司提供的产品购销合同、中国建设银行单位客户专用回单、天地良药公司人参烘干设备项目进度款拨付申请表、发货清单，天地良药公司提供的建设工程监理合同、说明、快递单据、工作联系单、快递单据、照片、产品购销合同、出库单、发货单、申请书及原、天地良药公司委托诉讼代理人的当庭陈述予以证实。   原审法院认为，海帝升公司与天地良药公司签订的二份《产品购销合同》，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。海帝升公司按约向天地良药公司履行了除7296个托盘外的所有供货义务后，天地良药公司未按照合同约定提供符合案涉设备安装调试的条件，且至今未支付货款，已构成违约，应承担相应的民事责任。天地良药公司辩称设备安装条件无法实现的原因是因第三方跻强公司擅自撤场导致项目停工所致，应予免责，但因合同对此并无约定，且该情形不属于不可抗力，故其答辩意见无事实和法律依据，不予支持。海帝升公司虽有7296个托盘尚未运至天地良药公司处，但海帝升公司已在诉讼中已自愿撤回要求天地良药公司给付7296个托盘款142772元和设备质保金98000元的诉讼请求，同时承诺在天地良药公司具备安装条件时，继续按照合同约定履行设备安装调试、人员培训，并同意将质保金98000元作为保证金，故海帝升公司要求天地良药公司给付拖欠货款443148元及违约金（按日万分之六计算，自2018年11月16日起至货款付清之日止）的诉讼请求，符合合同约定，于法有据，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条之规定，一审法院判决如下：“一、天地良药公司抚松天地良药药业有限公司于本判决生效之日起五日内支付天地良药公司辽宁海帝升机械有限公司货款443148元及违约金（按日万分之六计算，自2018年11月16日起至货款付清之日止）；二、待被告抚松天地良药药业有限公司具备设备安装条件时，天地良药公司辽宁海帝升机械有限公司继续按照合同约定履行设备安装、调试与人员培训等义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5317元（已减半收取），由天地良药公司辽宁海帝升机械有限公司负担1861元，由被告抚松天地良药药业有限公司负担3456元。”   本院二审期间，双方当事人未提供新证据。经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。   本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。天地良药公司上诉主张根据合同约定海帝升公司未能完成设备安装、调试、试运行、检验等工作，天地良药公司不应按合同约定支付剩余的货款，亦不应支付违约金。根据天地良药公司与海帝升公司双方签订的《产品购销合同》，海帝升公司已将约定设备送至指定地点，天地良药公司亦认可设备不能安装系由于第三方的原因造成项目未按期完工，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条的规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”故天地良药公司上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。关于双方在《产品购销合同》约定的违约金问题，因双方约定违约金过高，海帝升公司在一审时已经降低违约金数额，且天地良药公司对此并未提出异议。天地良药公司在因第三方造成违约后，并未积极采取适当措施防止损失的扩大，故原审法院判决天地良药公司按按日万分之六计算违约金并无不当。综上所述，天地良药公司上诉理由不成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10634元，由上诉人抚松天地良药药业有限公司负担。   本判决为终审判决。   审判长 赵希海   审判员 王立新   审判员 历彦飞     二〇二〇年九月二十七日   （法官助理 于 琦   书记员 孙晓娇