辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)辽01民终6047号上诉人（原审被告）：沈阳市多元金属制造有限公司，住所地沈阳市棋盘山开发区英达镇公家村。法定代表人：马新超，该公司董事长。委托诉讼代理人：逄博，辽宁碧玉石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴孝山，男，1961年6月17日出生，汉族，住沈阳市大东区。委托诉讼代理人：佟朋祥，辽宁成功金盟律师事务所律师。上诉人沈阳市多元金属制造有限公司因与被上诉人吴孝山劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2019）辽0112民初12126号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳市多元金属制造有限公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。1.被上诉人于2018年4月主动辞职上诉人单位有考勤相关材料，足以证明被上诉人于2018年4月之后就不来上班了。一审中证人关某也没上过几天班，让这样的一个也不上班的人证明被上诉人的在职情况是荒谬的。因此，被上诉人自2018年4月主动离职至其起诉之日，已过1年诉讼时效，应驳回其诉讼请求。2.被上诉人属于主动离职，不应领取失业金。一审判决上诉人给付失业金错误。3.一审庭审中，上诉人已提交与被上诉人之间的财务明细与证据，足以证明上诉人不但不欠被上诉人工资，被上诉人还欠单位钱，因此一审法院在审理工资金额时发生错误。二、一审法院适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动法》，被上诉人索要经济补偿金、保险金等均属于需要仲裁前置程序的情形。而被上诉人在一审中未经仲裁前置程序随意擅自增加变更诉讼请求，一审法院据此判决，属于适用法律错误。三、一审法院程序违法。一审法院要求上诉人按60%的比例支付保险金无事实和法律依据。被上诉人直至庭审结束也未向法庭提交个人缴纳比例与单位缴纳比例的依据。因此一审法院在没有相关指导意见或社会保障局出具的证明文件的情况下，自行确定标准无事实和法律依据，对这部分诉求同样不应予以支持。吴孝山辩称，同意一审判决。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。吴孝山起诉请求：1.请求法院判令被告给付垫付的社会保险（养老、医疗保险）款项141599元；2.请求法院判令被告给付解除劳动关系经济补偿金87500元；3.请求法院判令被告给付因未缴失业险致无法领取的失业金损失31296元；4.请求法院判令被告给付所欠工资1300元；5.请求法院判令被告承担本案的诉讼费用及其他必要费用。一审法院查明：2011年5月17日吴孝山由沈阳市东陵汽车锁厂到沈阳市多元金属制造有限公司处工作，岗位车间主任，双方未签订书面劳动合同，沈阳市多元金属制造有限公司未为吴孝山缴纳社会保险，沈阳市多元金属制造有限公司以向吴孝山借款的方式发放工资，吴孝山离职前月平均工资为2957.5元，吴孝山工作至2018年8月。2018年8月25日，沈阳市多元金属制造有限公司向吴孝山出具欠薪证明内容为：“吴孝山工资款已算清15年至18年8月工资已经全部算完，沈阳市多元金属制造有限公司欠吴孝山工资款2160元，吴孝山借款条已扣完，条在公司领导手里，没有返还吴孝山”。吴孝山离职后，沈阳市多元金属制造有限公司未给吴孝山出具终止解除劳动合同证明。2019年7月16日吴孝山向沈阳市多元金属制造有限公司邮寄《解除劳动关系告知书》，该内容载明：“沈阳市多元金属制造有限公司，本人吴孝山是你公司员工，因你公司在劳动关系存续期间未给本人签订劳动合同，未缴纳社会保险，欠付本人工资，今本人提出与你单位解除劳动关系”。次日沈阳市多元金属制造有限公司收到该告知书。吴孝山自2014年1月至2018年8月以灵活就业人员标准自行缴纳养老保险数额为55127.65元，自2011年6月至2018年8月以灵活就业人员标准自行缴纳医疗保险数额为3832.25元。2019年7月26日吴孝山向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于7月29日出具不予受理通知书。因吴孝山不服，故诉至法院。一审法院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条规定：人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，吴孝山增加工资及社会保险诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，故应当合并审理。关于原沈阳市多元金属制造有限公司劳动关系解除时间及是否超过仲裁时效的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。社会保险是国家通过立法强制建立起来的社会保障制度，用人单位与职工建立劳动关系，即负有为职工缴纳各种社会保险费的法定义务。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》规定：因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。本案中，因沈阳市多元金属制造有限公司所提供的证人证言不足以证明双方自2018年4月解除劳动关系，综合证人关某证言及其出具的欠薪证明、2019年7月16日吴孝山向沈阳市多元金属制造有限公司邮寄《解除劳动关系告知书》内容及沈阳市多元金属制造有限公司未为吴孝山出具解除或者终止劳动关系书面证明的事实，可以认定，吴孝山在沈阳市多元金属制造有限公司处工作至2018年8月，沈阳市多元金属制造有限公司向吴孝山工资支付至2018年8月。此后吴孝山不再到到沈阳市多元金属制造有限公司处提供劳动，沈阳市多元金属制造有限公司亦未对吴孝山作出任何处理，故应认定双方劳动合同解除时间为2018年8月。吴孝山于2019年7月26日向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁没有超过仲裁时效。关于吴孝山要求沈阳市多元金属制造有限公司支付垫付的社会保险的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。本案中，沈阳市多元金属制造有限公司作为用人单位与吴孝山建立劳动关系，应为吴孝山依法缴纳社会保险费，因沈阳市多元金属制造有限公司未为吴孝山缴纳社会保险费而导致其无法享受社会保险待遇，吴孝山自2014年1月至2018年8月自愿选择灵活就业人员标准自行缴纳养老保险，自2011年6月至2018年8月自行缴纳医疗保险。故沈阳市多元金属制造有限公司对应当由其支付的部分按照统筹部分应承担的缴费比例承担赔偿责任，具体养老保险为33076.6（55127.65元×60%），医疗保险为329.6元（3832.25元×8.6%），以上数额合计33406.2元。关于吴孝山要求沈阳市多元金属制造有限公司给付解除劳动关系经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定，经济补偿按照劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按照一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，因沈阳市多元金属制造有限公司未及时足额向吴孝山支付劳动报酬及未依法为吴孝山缴纳社会保险费，故沈阳市多元金属制造有限公司应向吴孝山支付经济补偿金。同时，沈阳市多元金属制造有限公司对吴孝山入职时间为2011年5月17日及日工资130元均无异议，吴孝山主张其月工资2827.5元未超过合理范围。故法院确认吴孝山离职前平均工资为2827.5元，沈阳市多元金属制造有限公司应向吴孝山支付经济补偿金为21206.25元（2827.5元/月×7.5个月）。关于吴孝山要求失业保险问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险。《失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业金的期限最长为12个月，累计缴费时间满五年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为24个月。本案中，沈阳市多元金属制造有限公司未为吴孝山缴纳失业保险，导致吴孝山无法享受失业保险金待遇，故沈阳市多元金属制造有限公司应赔偿吴孝山相应的失业金损失，具体数额为17745元（1183元×15个月）。关于吴孝山要求支付拖欠工资问题。符合事实及法律依据，法院予以支持，具体数额为2160元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第五十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《失业保险条例》第十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条之规定，判决如下：一、被告沈阳市多元金属制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴孝山养老保险及医疗保险待遇损失33406.2元；二、被告沈阳市多元金属制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告吴孝山支付经济补偿金21206.25元；三、被告沈阳市多元金属制造有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴孝山失业金损失17745元；四、被告沈阳市多元金属制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告吴孝山支付工资2160元；五、驳回原告吴孝山的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳市多元金属制造有限公司负担。二审中，上诉人围绕其上诉请求提交了一份新证据，会计记录的吴孝山的工作日期，用以证明：吴孝山仅工作到2018年3月就主动离职了，劳动关系已经解除。另外也能计算出拖欠的吴孝山工资，结合我方一审提交的吴孝山以借代领的方式领取了工资，我单位已不欠吴孝山工资了。被上诉人质证称，对证据的三性均有异议。根据一审庭审中查明的事实以及上诉人单位的财务工作人员关某出具的收条，数额是2160元，而且上诉人并未给被上诉人出具解除劳动关系的书面手续，在一审中是予以确认的。因此鉴于一审中已查明的事实以及上诉人在一审中已经提出的抗辩观点，我方认为上诉人的上诉请求没有事实和法律依据。本院认为，该证据不能证明上诉人的待证事实，本院对该证据不予认定。本院对于一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.被上诉人的请求是否已过仲裁时效；2.被上诉人是否应领取失业保险金；3.一审法院是否应对被上诉人增加的诉讼请求合并审理；4.一审法院确定的缴纳比例是否合理。关于被上诉人的请求是否已过仲裁时效的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”本案中，被上诉人于2018年8月后不再到上诉人处上班,而被上诉人提起仲裁时间为2019年7月，依法并未超过仲裁时效，对于上诉人该项上诉请求本院不予支持。关于被上诉人是否应领取失业保险金的问题。根据《失业保险条例》第十四条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，非因本人意愿中断就业的人员可以领取失业保险金。本案中，被上诉人基于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第（三）项解除了与上诉人之间的劳动合同，根据《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第十三条的规定，该行为属于非因本人意愿中断就业的情形。上诉人主张被上诉人是主动离职不应领取失业保险金，无法律依据，本院不予支持。关于一审法院是否应对被上诉人增加的诉讼请求合并审理的问题。因被上诉人在一审时增加的诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条，被上诉人增加的诉讼请求应当合并审理。上诉人主张被上诉人增加的诉讼请求未经过仲裁前置程序法院不应允许，无法律依据，本院不予支持。关于一审法院确定的缴纳比例是否合理的问题。根据法律规定，对于养老保险，企业应承担12%，个人承担8%。一审法院认定上诉人应承担的养老保险缴费比例为60%正确，本院予以维持。对于医疗保险，企业应承担8%，个人应承担2%。上诉人应承担的医疗保险缴费比例为80%，一审法院认定上诉人应承担的医疗保险缴费比例为8.6%，不违反法律规定的比例。上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述,沈阳市多元金属制造有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳市多元金属制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 卫审判员 徐文彬审判员 马晨光二〇二〇年九月二十一日法官助理刘振书记员康赦