辽宁省丹东市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2020）辽06民特9号 申请人（仲裁被申请人）：辽宁地质工程职业学院。住所地：丹东市振兴区接梨树大街1号。 法定代表人：孙桂芳，院长。 委托诉讼代理人：贾方，辽宁中天律师事务所律师。 被申请人（仲裁申请人）：辽宁鲲鹏建设集团有限公司。住所地：丹东经济开发区。 法定代表人：宋鹏，总经理。 委托诉讼代理人：宋利庆，辽宁博阳律师事务所律师。 申请人辽宁地质工程职业学院与被申请人辽宁鲲鹏建设集团有限公司申请撤销仲裁裁决一案，本院于2020年8月18日立案后进行了审查。现已审查终结。 申请人辽宁地质工程职业学院称：请求撤销丹东仲裁委员会丹仲裁字（2020）第45号裁决书第（一）、（二）项裁决。事实和理由：被申请人隐瞒足以影响公正裁决的证据和事实，应依法予以撤销。双方签订的《建设工程施工合同》中价款为64062295.18元其向仲裁机构提供的结算数价款为72105624.23元。依据双方签订的《建设工程施工合同》约定，工程完工后工程决算价格须经政府相关部门审核为准，工程完工后因被申请始终未提供全部工程决算资料，并且申请人在组织工程决算初审期间，被申请人不配合初审，其中存在大量工程漏项、工程签证未经发包方签字及认可，导致辽宁省财政厅始终不能完成审定。在仲裁过程中其提供的补充决算资料隐瞒大量漏项，直接导致影响仲裁裁决的公正性。仲裁裁决送达后，为揭示被申请人隐瞒足以影响公正裁决证据和事实，申请人委托丹东金业工程造价咨询事务所有限公司仅对实际施工项目是否与合同一致及漏项部分进行审核，该审核不包括工程量是否相符，仅界定漏项部分。其中，实训楼八项、图书馆八项、活动中心九。根据其合同报价合计审减金额961544.07元。目前，申请人根据被申请人在仲裁庭提供的结算文件已上报省教育厅、财政厅进行审定。申请人认为，申请人为全额拨款事业单位，该项目为辽宁省发展和改革委员会立项、辽宁省财政厅拨款并审定项目。合同中明确约定最终决算金额以政府有关部门审定为准。由于被申请提供决算资料不完善，且隐瞒大量证据及结算资料，导致未能及时结算。过错不在于申请人。仲裁裁决书否定合同关于以政府有关部门审定为准的约定，直接以被申请人的申请裁决数额进行裁决，直接导致大量国有资产流失。被申请人在仲裁裁决中隐瞒足以影响足以影响公正裁决的证据和事实，依法应予撤销。 被申请人辽宁鲲鹏建设集团有限公司称：被申请人同意申请人撤销仲裁裁决申请，当事人纠纷可由另案诉讼程序解决。理由：关于仲裁程序问题。案涉的工程施工合同实际施工人是案外人汪俊桦，汪俊桦因没有资质故挂靠被申请人辽宁鲲鹏建设集团有限公司承揽了案涉工程进行施工，工程的全部资金由汪俊桦负责筹集和垫付，全部施工人员设备由汪俊桦负责组织，汪俊桦实际履行了该合同的全部义务。工程经验收质量符合合同约定并获省优，工程的结算方式由申请人将资金拨付给被申请人辽宁鲲鹏建设集团有限公司后，被申请人全额转付给汪俊桦，工程款项由汪俊桦统一管理控制和分配。上述事实即汪俊桦为案涉工程实际施工人已经由相关证人及东港市政府、东港市司法局、东港市城乡建设局证明。关于本次仲裁提起的因由和背景，案涉工程2011年开始施工，2015年全部完工并交付验收，但是期间工程款一直拖欠，至2019年已经长达近10年时间。因作为甲方建设单位学校以款项未经财政部门最终审核为由拖欠，导致汪俊桦拖欠农民工工资，长期不能清偿，该情况下虽然汪俊桦是合同的实际履行人和实际施工人但汪俊桦个人没有在承包合同上签字，承包合同约定了仲裁条款，为尽快将拖欠工程款项结清给付实际施工人，该情况下被申请人辽宁鲲鹏建设集团有限公司以施工合同的仲裁条款提起仲裁。因辽宁鲲鹏建设集团有限公司并不是案涉工程款项的最终实际实体权利人，仲裁目的也不是占有，而是协助实际施工人尽快收回款项，根据仲裁条款提起仲裁。鉴于仲裁程序中存在实际施工人的情况，被申请人认为仲裁程序属于遗漏诉讼主体，程序有误。关于申请人本次申请提出关于漏项问题，工程款应经政府行政审计确认意见。我方认为其理由不充分，因双方的工程款结算合同虽然约定了应由政府审核确认，但同样也约定了应适用建设工程结算办法的有关规定，我方理解依据结算办法，根据案涉工程的工程体量与规模作为政府审定部门应在收到结算书60日内完成审计工作，逾期视为不认可。作为申请人并未提供证据证明在该期限内提出了异议，本身要求重新进行审计鉴定的依据不充分。若认为本案双方工程款争议需要审计鉴定，我方认为鉴定结果属于实体问题，但是否需要允许当事人提出审计鉴定属于程序问题，请法院予以审查。我方意见为若法院认为需要鉴定也应在法律规定期限内政府有关部门作出审核意见，若不能作出或有异议，为体现客观公平公正有理有据也应委托第三方机构审核方经得起检验。另鉴于案外人汪俊桦已经另案以施工人身份与申请人及被申请人提出了民事诉讼，请求申请人作为发包方与建设单位在其欠付案涉工程款范围内直接履行对实际施工人的付款义务，我方认为该案三方当事人均参与诉讼，且案外人汪俊桦仅主张欠付工程款的清偿领受权利本身并没有给建设单位造成实际的额外损失和负担。同时，就案外人汪俊桦系实际施工人身份是否应予确认，如确认则申请人与被申请人签订的案涉合同是否有效需要进一步审查。故既涉及程序异议有关实体处理，为了便于当事人诉讼减少受理民事案件合并解决合法有据，本仲裁予以撤销是有依据的。 经审查查明：2020年6月28日，丹东仲裁委员会作出丹仲裁字（2020）第45号裁决：一、申请人辽宁地质工程职业学院于收到本裁决书之日起10日内，向被申请人辽宁鲲鹏建设集团有限公司支付尚欠的工程款15605624.23元；二、申请人辽宁地质工程职业学院于收到本裁决书之日起10日内。向被申请人辽宁鲲鹏建设集团有限公司支付以12000343.23元为基数，自2015年10月21日起至2019年8月19日止，及以3605281元为基数，自2016年10月21日起至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息；以15605624.23元为基数，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的同期贷款市场报价利率计算的利息。本案仲裁费66544元，申请人辽宁地质工程职业学院承担。该费用被申请人辽宁鲲鹏建设集团有限公司已预交，申请人辽宁地质工程职业学院在履行本裁决义务时，将该费用一并给付被申请人辽宁鲲鹏建设集团有限公司。若申请人辽宁地质工程职业学院未按本裁决书指定的期限履行义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本院经审理认为：《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第一款规定：“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所依据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的”。申请人申请撤销仲裁裁决，应当提供证据证明仲裁裁决存在上述法律规定的应当撤销的情形。本案中，申请人与被申请人签订的《建设工程施工合同》补充条款第2条约定：该项目的工程决算价格以政府相关部门审核为准，但双方的工程决算并未经政府有关部门审核。且申请人辽宁地质工程职业学院委托丹东金业工程造价咨询事务所有限责任公司对辽宁地质工程职业学院新校区实训楼、图书馆、活动中心项目结算进行了审核，评审结论为：辽宁地质工程职业学院新校区实训楼、图书馆、活动中心项目，合计审减金额961544.07元。丹东仲裁委员会丹仲裁字第（2020）第45号裁决否定合同中关于以政府相关部门审核为准的约定，以被申请人辽宁鲲鹏建设集团有限公司申请裁决数额进行裁决，导致国有资产流失，符合《中华人民共和国仲裁法》第五十八第五项规定的可撤销的情形，且被申请人也同意撤销该仲裁裁决。 依照《中华人民共和国仲裁法》第五十八条、第五十九条、第六十条规定，裁定如下： 撤销丹东仲裁委员会丹仲裁字第（2020）第45号裁决。 申请费400元，由被申请人辽宁鲲鹏建设集团有限公司负担。 审判长 李 军 审判员 李秀洁 审判员 房春堂 二〇二〇年九月二十七日 书记员 张政悦