江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏08民终2379号上诉人（原审被告）：清江浦区胡桃里文化艺术交流中心，住所地淮安市融侨华府天玺园37号楼1-12室（住用商）。经营者：阮从乐，男，1978年5月18日生，汉族，户籍地湖北省红安县。被上诉人（原审原告）：淮安市鑫满商贸有限公司，住所地淮安市淮阴区瑞林国际广场翔宇北道99号。法定代表人：杨光，该公司董事长。上诉人清江浦区胡桃里文化艺术交流中心（以下简称胡桃里文化中心）因与被上诉人淮安市鑫满商贸有限公司（鑫满公司）承揽合同合同纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2020）苏0812民初1681号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。胡桃里文化中心上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人支付被上诉人工程款19000元，不支付违约金。事实与理由：1.被上诉人没有装饰装修施工资质，双方合同无效，一审法院将该举证责任分配给上诉人不当；2.经中间介绍人李某协调，被上诉人同意待工程维修至上诉人满意后再付尾款，实质上已经对付款时间进行了修改，但工程一直未能维修好，上诉人未付尾款不存在违约。被上诉人鑫满公司答辩称：1.鑫满公司是材料供应商，负责材料安装，不存在需要施工资质的问题；2.鑫满公司一审时要求上诉人按照月利率2%支付违约金，一审法院没有支持，我方也认可一审判决。被上诉人鑫满公司一审起诉请求：1.判令胡桃里文化中心支付工程款19000元，并承担违约金(自2018年6月7日起，按月利息2%标准计算至付清时止)。2.由胡桃里文化中心承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年6月4日，双方签订《地面施工合同》约定，由鑫满公司承包淮安市融侨华府北门东面胡桃里音乐酒馆地面铺设工程，总造价为39000元。合同第二条工程价款的支付与结算记载，签订合同后，付50%合同款；材料进场后，付至70%；工程竣工验收后，付至95%；剩余5%做为质保金，自工程验收合格之日起，375天之内无利息付清。第五.6条违约责任记载，…滞纳金计算方式：超出付款日期后，每日按合同总金额日5%计算经济损失。当日，胡桃里文化中心支付给鑫满公司工程款20000元。次日，鑫满公司进场施工。6月6日，鑫满公司完成施工。6月7日，胡桃里文化中心组织设备进场。6月16日，胡桃里音乐酒馆试营业。对双方有争议的事实及证据认定如下，胡桃里文化中心提供2020年5月16日拍摄的现场照片4张及双方微信聊天截图一组，称施工后一个月内地坪大面积起泡，鑫满公司在起泡部位补漆后与原地面存在色差，证明施工存在质量问题。经查，现场照片显示，地坪表面存在斑点、划痕，原地坪为浅灰色，修补色块为方形、深灰色。微信内容显示，2018年7月21日，胡桃里文化中心告诉鑫满公司存在问题，要求鑫满公司派人检修。9月17日，鑫满公司要求胡桃里文化中心支付工程尾款。经协商，鑫满公司表示现场大部分都是桌子划痕，同意派人维修，但要求结清尾款。9月18日，鑫满公司完成维修。9月19日，胡桃里文化中心表示维修部位与原地坪存在色差。鑫满公司表示可以预留4000元质保金，维修到满意为止，并要求胡桃里文化中心支付15000元尾款。胡桃里文化中心表示修好再付款。至此，双方意见不一。经质证，鑫满公司表示胡桃里文化中心在没有验收的情况下擅自投入使用，应视为对施工质量的认可。其次，胡桃里文化中心在地坪未风干的情况下即进场安装设备。7月22日左右，鑫满公司到场后发现大部分都是桌子划痕，故由此产生的后果应由胡桃里文化中心自行承担。一审法院认为：《地面施工合同》系双方真实意思表示，合法有效，应予以认定。鑫满公司已完成施工内容，其诉请要求胡桃里文化中心付清工程尾款19000元，符合法律规定，一审法院予以支持。胡桃里文化中心辩称工程存在质量问题，不应支付工程款。一审法院认为，胡桃里文化中心提供的证据不能证明系承包人过错造成质量问题，且胡桃里文化中心未验收工程即投入使用，应视为工程质量合格，故一审法院对胡桃里文化中心该抗辩不予支持。胡桃里文化中心还主张鑫满公司不具有施工资质，合同无效，但未能提供充分证据予以证明，故一审法院对其主张不予支持。逾期付款违约金问题。合同约定，工程竣工验收后，付至95%；剩余5%做为质保金，自工程验收合格之日起，375天之内无利息付清。但胡桃里文化中心仅在合同签订当天支付50%工程款，余款至今未付，其行为已经构成违约，应当承担逾期付款违约金。鑫满公司主张按月利率2%标准计算，但未能提供证据证明损失达到该程度，结合胡桃里文化中心过错、逾期付款期间，一审法院确定以17050元为基数，自2018年6月16起至2019年6月26日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍计算；以19000元为基数，自2019年6月26日起至2019年8月20日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍计算；以19000元为基数，自2019年8月20日起至付清时止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准两倍计算。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：胡桃里文化中心于判决生效之日起五日内一次性支付给鑫满公司工程款19000元及违约金(以17050元为基数，自2018年6月16起至2019年6月26日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍计算；以19000元为基数，自2019年6月26日起至2019年8月20日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率两倍计算；以19000元为基数，自2019年8月20日起至付清时止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率标准两倍计算)。案件受理费118元(已减半收取)，由胡桃里文化中心负担。二审中，上诉人申请证人李某到庭作证。李某系上诉人装修总负责人，也是涉案地面施工项目的中间介绍人，其证实涉案地面由于没干透的情况下施工造成后期地面有鼓泡情况。双方当事人对这一事实予以认可，但未能达到上诉人主张经李某协调修改付款时间的证明目的。二审经审理，确认一审判决查明的事实。本院认为，鑫满公司按照胡桃里文化中心的要求以自己的材料、设备、技术和劳力完成地面铺设工作并交付成果，不涉及建筑主体、承重结构的变动等需要相应资质单位进行的建筑活动，实质上是一种承揽加工行为，本案应为承揽合同纠纷。鑫满公司已经按照双方签订的《地面施工合同》履行相关义务，胡桃里文化中心理应根据该合同支付相应价款，故对于上诉人关于被上诉人缺乏施工资质致合同无效的上诉理由，本院不予支持。由于涉案工程地面未经竣工验收即投入使用经营，双方在合同中有明确约定，工程竣工验收交付后甲方胡桃里文化中心方可使用，甲方胡桃里文化中心擅自使用则自动视为工程验收合格，由此发生的质量问题或者其他问题由甲方胡桃里文化中心承担保修费用。胡桃里文化中心以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持，且胡桃里文化中心未能提供证据证明双方经协商对付款时间进行了修改，胡桃里文化中心应当按照合同约定的期限支付报酬，故其应对迟延支付合同价款承担违约责任。一审法院对违约金的调整不违反法律规定，本院予以支持。综上所述，胡桃里文化中心的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人清江浦区胡桃里文化艺术交流中心负担。本判决为终审判决。审 判 长 江东新审 判 员 马玉宝审 判 员 梁新星二〇二〇年九月十一日法官助理 何 倩书 记 员 余宛蓉