湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0121民初3542号原告:邹丹，女，1986年11月28日出生，汉族，住浏阳市。委托诉讼代理人:夏凌云，湖南科云律师事务所律师。被告:湖南同康餐饮管理有限公司，住所地长沙经济技术开发区东六路南段77号金科亿达科技城A18栋101。法定代表人:刘建红，执行董事。委托诉讼代理人：缪先进，湖南金顺达律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤阔，男，1984年8月1日出生，系公司员工。原告邹丹与被告湖南同康餐饮管理有限公司（以下简称同康公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告邹丹请求本院判令：1、被告向原告支付因未签订《劳动合同》两倍工资差额45650元；2、被告向原告补发因生育、哺乳期间所扣工资18199.67元；3、被告向原告支付经济补偿金6225元；4、被告承担本案所有诉讼费用。被告同康公司答辩要点：1、被告无需向原告支付未签订劳动合同的双倍工资。（1）原、被告双方签订了《求职登记表》，载明了工作岗位、工作地点、待遇等内容，具备劳动合同的实质要件，应当视为双方签订了书面的劳动合同。（2）原告与广汽三菱项目部经理郭汉领系夫妻关系，而郭汉领负责广汽三菱项目员工合同的签订，被告组织员工签订书面《劳动合同书》时，遭到了郭汉领和邹丹等人的阻拦，故未签订书面劳动合同系原告造成，并非被告不同意或者故意不与原告签订劳动合同。2、原告诉请补发所扣工资，但是事实和理由中陈述的是赔偿生育津贴，是两个不同的概念。另，原告未达到领取生育津贴的条件，故其该项诉请没有依据。3、关于经济补偿金，原告在仲裁阶段主张的是1个月工资4150元，现在主张1.5个月工资6225元，超出了仲裁请求范围。4、被告向原告发放的款项中，除了工资以外，还有800元/月的社保补贴，被告保留要求原告返还该款的权利。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：一、双方当事人无争议的事实1、同康公司按照服务对象下设各项目部，由各项目经理主要负责，广汽三菱汽车制造有限公司项目部（以下简称广汽三菱项目部）的项目经理系邹丹的丈夫郭汉领。2、2018年12月3日，邹丹入职同康公司，工作地点为广汽三菱项目部，担任前厅经理一职。在职期间，邹丹与同康公司未签订书面劳动合同，同康公司未为邹丹购买相关社会保险。另，双方认可邹丹的工资系本月发上月工资，且同康公司已向邹丹发放工资至2019年9月30日。3、2019年8月8日，邹丹早产分娩一名女婴。4、2019年12月17日，邹丹以同康公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：（1）未按劳动法与本人签订劳动合同，赔付本人十一个月的双倍工资补偿45650元；（2）补偿工作期间未缴纳社会保险补贴金9600元；（3）补发因生育、哺乳期间所扣工资12943元。仲裁庭审过程中，邹丹当庭变更第三项仲裁请求金额为18199.67元，并增加仲裁请求：当庭解除劳动关系，支付一个月经济补偿金4150元。2020年1月20日，长沙县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决同康公司于裁决书生效之日起十日内支付邹丹经济补偿4150元，并驳回邹丹的其他仲裁请求。之后，邹丹因不服该仲裁裁决而诉至本院，同康公司未向本院起诉。二、双方当事人有争议的事实。1、邹丹与同康公司劳动关系解除的时间。邹丹主张双方劳动关系以其2020年1月8日在仲裁庭庭审时当庭提出解除而解除；同康公司因邹丹拒绝来公司上班，公司2019年9月18日按照旷工自动离职处理。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”之规定，解除劳动关系的举证责任在用人单位，现同康公司就其主张的解除时间未提交任何证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，而邹丹确实在仲裁庭审过程中当庭要求解除双方劳动关系，故本院依照邹丹的主张认定双方劳动关系于2020年1月8日因邹丹提出解除而解除。2、邹丹离职前平均月工资。邹丹主张月平均工资为4150元，并提交银行账户明细予以佐证；同康公司对邹丹提交的银行账户明细无异议，但主张其向邹丹每月发放的款项中包含社保补贴、通讯补贴等，工资仅为3200元。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”之规定，计算经济补偿金的平均月工资应为劳动者的应发工资，结合邹丹2019年8月8日因分娩而休产假的实际情况，本院以邹丹2018年12月至2019年7月的工资计算其离职前平均月工资为4145.88元（2019年1-8月银行账户工资总额33167元÷8个月）。判决的理由与结果本院认为，一、关于原告邹丹主张的未签订劳动合同双倍工资差额。本案中，原告邹丹与被告同康公司确实未签订书面劳动合同，但双方均主张系对方拒绝签订，且被告同康公司认为《求职登记表》应视为书面劳动合同。本院认为，1、《求职登记表》系劳动者为求职而填写，仅为劳动者单方求职意思表示，该表即无被告同康公司盖章或者法定代表人签字认可，也无劳动合同期限、具体工作内容和地点、劳动报酬、社会保险缴纳等劳动合同实质性内容，故《求职登记表》不应视为书面劳动合同。2、被告同康公司提交的《12.2会议纪要》、《湖南同康餐饮会议签到表》、《广汽三菱同康员工花名册》、《证明》、《劳动合同书》与证人陈某、祖某的证言互为印证，形成了完整的证据链，故本院予以采信。根据上述证据可知，被告同康公司在2018年12月2日已安排广汽三菱项目部经理郭汉领负责与员工签订书面劳动合同，而广汽三菱项目部的部分员工也在其组织下签订了书面劳动合同。同时，经审理查明，原告邹丹与郭汉领系夫妻关系，且同在广汽三菱项目部工作，则原告邹丹理应知晓郭汉领负责签订书面劳动合同事宜并及时签署，现原、被告未签署书面劳动合同明显与常理不符，故本院推定系原告邹丹拒绝签订，据此，对原告邹丹主张的未签订劳动合同双倍工资差额，本院不予支持。二、关于原告邹丹主张的生育、哺乳期间所扣工资。原告邹丹主张应按4150元/月的标准为其补足生育、哺乳期间所扣发工资；被告同康公司主张原告邹丹未达到领取生育保险的条件，故该项主张应予驳回。本院认为，参照《湖南省城镇职工生育保险办法》第十条：“用人单位的女职工在职期间生育和终止妊娠，在下列产假时间内，由发放工资便跟为生育津贴：（一）符合法定生育条件的女职工除享受国家规定的98天产假外，增加产假60天…”之规定，原告邹丹主张的生育、哺乳期间扣发工资实际为生育津贴。而长沙市女职工生育保险的领取条件为：用人单位新增参保人员，连续缴纳生育保险费10个月后（含补缴3个月以内且能提供有效劳动关系证明的）生育的从缴费的下个月起连续缴费10个月后方可享受生育保险待遇，本案中，原告邹丹从入职2018年12月3日至分娩时2019年8月8日连续工作时间不足11个月，不符合生育津贴发放条件，且原告邹丹未提交入职被告同康公司之前生育保险连续缴纳的相关证据，应承担举证不能不利后果，故对原告邹丹的该项主张，本院不予支持。三、关于原告邹丹主张的经济补偿。本案中，被告同康公司未为原告邹丹缴纳社会保险，原告邹丹亦以此为由于2020年1月8日仲裁庭审阶段提出解除劳动关系，现双方劳动关系已因此解除，而该解除情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条之规定，被告同康公司依法应向原告邹丹支付经济补偿。根据原告邹丹的工作年限，依照《中华人民劳动合同法》第四十七条之规定，被告同康公司应支付原告邹丹经济补偿6218.82元（4145.88元/月×1.5个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《湖南省城镇职工生育保险办法》第十条之规定，判决如下：一、限被告湖南同康餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告邹丹经济补偿6218.82元；二、驳回原告邹丹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，减半收取5元，由被告湖南同康餐饮管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  姚芳二〇二〇年九月二十七日法官助理王尧书记员王尧（兼）附本判决书涉及的主要法律、法规条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十七条劳动合同应当具备以下条款：(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;(三)劳动合同期限;(四)工作内容和工作地点;(五)工作时间和休息休假;(六)劳动报酬;(七)社会保险;(八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《湖南省城镇职工生育保险办法》第十条用人单位的女职工在职期间生育和终止妊娠，在下列产假时间内，由发放工资变更为享受生育津贴：（一）女职工生育，产假90天。有下列情形的，还可以按照下列规定享受生育津贴：1、难产的，增加产假15天；2、多胞胎生育的，每多生育一个孩子，增加产假15天；3、晚育的，增加产假30天；4、产假期间领取《独生子女父母光荣证》的，增加产假30天。（二）女职工怀孕2个月以下终止妊娠的，产假15天；怀孕2个月以上4个月以下终止妊娠的，产假30天；怀孕4个月以上终止妊娠的，产假42天。女职工每天生育津贴标准为上年度本单位职工月平均工资除以30天之商；低于本人工资标准的，由单位补足。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。