安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）皖08刑终207号 原公诉机关安徽省岳西县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）汪某1，男，1965年12月2日出生，汉族，安徽省岳西县人，农民，住岳西县。系本案被害人。 委托代理人储海根，安徽刘光耀律师事务所律师。 原审被告人汪集生，男，1966年4月14日出生，汉族，安徽省岳西县人，小学文化，农民，住岳西县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年9月6日被岳西县公安局刑事拘留，2019年9月9日被岳西县公安局取保候审，2020年3月31日经岳西县人民法院决定取保候审，同年7月7日经该院决定逮捕，并于同日由岳西县公安局执行逮捕。现羁押于岳西县看守所。 安徽省岳西县人民法院审理岳西县人民检察院指控原审被告人汪集生犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人汪某1提起附带民事诉讼一案，于2020年7月14日作出（2020）皖0828刑初42号刑事附带民事判决。宣判后，被告人汪集生未提出上诉，岳西县人民检察院未提出抗诉，原审判决的刑事部分已经发生法律效力。附带民事诉讼原告人汪某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，听取代理人意见，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：13时许，储某3、储某4来到自家土路与水泥路交叉口处（该处地块不是汪某1所承包）用石块填沟以便车辆通行。被害人汪某1骑车来到现场后，以沟所在地土地为其所属为由不允许储某3、储某4拿石块填沟，储某3、储某4坚持继续用石块填沟，汪某1则将沟中石块取出往外扔，其中一块石块扔出后打到储某4，双方随后发生言语及肢体冲突。在自家门口乘凉休息的汪某6（另案查处）、被告人汪集生及汪某5弟兄三人见状赶到现场，汪集生将正与储某3、储某4纠缠的汪某1拽甩倒在地上，随后汪集生在按住倒地挣扎的汪某1过程中，夺下汪某1随手捡起的石块并用石块在汪某1的肩、背部砸打数下，致使汪某1左侧肩胛骨骨折。经安徽省岳西县公安司法鉴定中心鉴定，汪某1的伤情程度为轻伤二级。 2018年6月17日，温泉派出所民警在汪集生家找汪集生调查了解情况，汪集生未如实陈述。本案立为刑事案件后，岳西县公安局通知汪集生到温泉派出所接受讯问，但汪集生未如实供述。 原判依据书证受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明及违法犯罪记录查询证明、村委会出具的相关说明、汪某1检查治疗材料、土地承包经营权证、卫星地图、购地修路协议书、摄像头情况说明、龙井村委会情况说明，勘验、检查等笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场勘验照片、汪某1伤情照片，岳西县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，视听资料，证人汪某2、储某1、刘某1、汪某3、汪某4、汪某5、汪应林、刘某2、陈某、储某2、王某、吴某、储某3、储某4、汪某6的证言，被害人汪某1的陈述，被告人汪集生的供述等证据认定上述事实。 原判认为：被告人汪集生故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被害人汪某1因汪集生的伤害行为遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费等直接经济损失，依法应得到赔偿，其他部分不予支持。汪某1的直接经济损失核定为19662.7元【医疗费4965.7元（有正规发票，且汪集生予以认可）、住院伙食补助费760元（住院19天×40元／天）、营养费760元（住院19天×40元／天）、误工费10411.74元（住院加建休81天×128.54元／天）、护理费2575.26元（住院19天×135.54元／天）、交通费190元（酌定）】。鉴于在事情起因上汪某1具有过错，依法应减轻汪集生的刑事责任及民事赔偿责任（酌定减少民事赔偿的10%）。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《最高人民法院〈关于适用中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十四条、第一百五十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款之规定，作出判决：一、被告人汪集生犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二、被告人汪集生赔偿附带民事诉讼原告人汪某1的损失人民币17696元（19662.7元×90%）；三、驳回附带民事诉讼原告人汪某1其他诉讼请求。 宣判后，汪某1上诉提出：一、一审法院查明事实不清，证据采纳不对，认定事实基本错误。公安机关办案时间过长，公诉机关起诉时遗漏了被告人，龙井村村民委员会出具的情况说明与事实不符。二、刑事、民事判决都有问题，其作为被害人没有过错。请求二审法院查明事实后依法将本案发回重审。 汪某1的代理人同意其上诉意见，希望二审法院对于案件中可能存在的疑点问题，应当提出审判建议，履行二审法院的基本职责，保证法律的公平、公正。 经审理查明，一审判决认定的原审被告人汪集生犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人汪某1提起附带民事诉讼一案的事实，原判己列举充分证据予以证实，所列证据均经一审庭审示证、质证，查证属实。本院审理期间，上诉人汪某1及其委托代理人、原审被告人汪集生就本案的事实未提供新的证据，本院对一审判决所认定的事实及证据均予以确认。 针对上诉人汪某1的上诉理由及其代理人的代理意见，结合审理查明的事实、证据，综合评述如下： 对上诉人及代理人所提的一审认定事实不清、证据不足等上诉理由及代理意见。经查，一审认定的事实有在案被告人的供述、被害人的陈述、相关证人证言、现场勘查笔录及照片、鉴定意见及相关书证等证据证实，证据之间能够相互印证，足以认定。公安机关依照法律规定办理本案，并无证据证明其违法办案。关于遗漏被告人问题，经查，本案所涉人员汪某6已于2020年8月27日被岳西县公安局处以行政拘留七日并处罚款三百元。故上诉人及代理人的上述上诉理由及代理意见不能成立。 对上诉人及代理人关于汪某1在本案中没有过错等上诉理由及代理意见。经查，本案系因汪某1挖地阻断汪集生等人的出行通道而引发，在事情起因上汪某1具有过错。根据过错原则，一审酌定汪某1自行承担其直接经济损失的10%，并无不当。故上诉人及代理人的该节上诉理由及代理意见不能成立。 本院认为，原审被告人汪集生故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人汪某1因汪集生的伤害行为遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费等直接经济损失，依法应得到赔偿。鉴于本案系邻里纠纷，汪某1在事情起因上具有过错，依法应减轻汪集生的刑事责任及民事赔偿责任。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑及附带民事判赔适当。审判程序合法。上诉人及其代理人的相关上诉理由及代理意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  朱祖琴 审判员  方国松 审判员  刘婷婷 二〇二〇年九月二十二日 法官助理江石平 书记员刘琳璘 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。 （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。