四川省宜宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川15民终1119号 上诉人（原审被告）：宜宾市蜀南竹海照映潭旅游服务有限公司，住所地四川省长宁县高峰村迎丰组。 法定代表人：周祖方，执行董事。 委托诉讼代理人：杨明，四川戎州律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈华云，男，1973年2月28日出生，汉族，住四川省长宁县。 委托诉讼代理人：黄家红，四川丰宜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗冰霜，四川丰宜律师事务所律师。 原审第三人:周祖方，男，1975年10月7日出生，汉族，住四川省长宁县。 原审第三人：陈青，男，1974年2月11日出生，汉族，住四川省长宁县。 上诉人宜宾市蜀南竹海照映潭旅游服务有限公司（以下简称照映潭公司）因与被上诉人陈华云，原审第三人周祖方、陈青股东资格确认纠纷一案，不服四川省长宁县人民法院（2020）川1524民初252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 照映潭公司上诉请求:一、撤销四川省长宁县人民法院(2020)川1524民初252号民事判决，改判驳回陈华云的一审诉讼请求。二、本案的一、二审诉讼费由陈华云负担。事实与理由：一、陈华云不享有照映潭公司355400元的股份。陈华云与周祖方之间是私人高利贷关系，因周祖方无力偿还陈华云借款，在陈华云的威迫下，周祖方私用公章与陈华云签订的股权转让协议无效。二、照映潭公司工商注册登记的股东周祖方、陈青并不是照映潭公司的实际持股人。照映潭公司实际股东为107人，都是本地村民及少数自然人股东组成，周祖方、陈青是代为持有。三、周祖方在照映潭公司持有股份只有7500元，并没有陈华云所说的355400元。四、周祖方因欠照映潭公司承包费用及乱盖公章私办个人股份转让协议被公司免职。 陈华云辩称，一、陈华云是照映潭公司的原始股东，周祖方以抵债的方式将其股权转让给陈华云，照映潭公司及其股东对此均知晓。陈华云现持有照映潭公司盖章的《股份权证》，记载了陈华云作为股东的姓名、身份证号码、入股金额、发证日期、出资时间，还特别备注：“注意事项：1、此证由照映潭公司发放，仅作为持证人入股之证明”，符合《公司法》第31条规定的形式要件；二、照映潭公司的工商登记股东与实际持有股股东明显不一致，周祖方和陈青仅是照映潭公司在工商登记中的持股人，现有证据证明，照映潭公司的实际持股股东人数不低于103人，周祖方和陈青的股权是代其他股东持有。三、截止2019年9月28日，周祖方在照映潭公司享有386800元的股权，包含原始股、第二期、第三期，系照映潭公司的股东。四、照映潭公司与周祖方之间的债权债务纠纷、照映潭公司应另案处理，与本案无关。照映潭公司辩称已经通过股东大会免去周祖方职务不是事实，周祖方仍是照映潭公司的法定代表人。综上，请求驳回上诉，维持原判。 周祖方陈述，周祖方与陈华云之间的民间借贷是存在的，周祖方通过与陈华云签订股权转让协议方式，将周祖方在照映潭公司的股份抵偿所欠陈华云的债务，但该行为没有经照映潭公司同意。因周祖方尚欠多人债务，周祖方还与多人签定股权转让协议。照映潭公司股东90%是来源于当地的自然人。周祖方的董事长职务已被罢免，对公司的生产经营已没有负责。周祖方也欠照映潭公司的钱，大概欠了360000元。 陈华云向一审法院起诉请求：一、判令确认陈华云系照映潭公司的股东，并享有照映潭公司355400元的股权份额；二、判令责令照映潭公司配合陈华云办理相关工商变更登记确认手续；三、本案诉讼费用由照映潭公司承担。庭审过程中，陈华云向一审法院撤回了第二项诉讼请求。 一审法院查明事实：照映潭公司于2009年11月11日成立，公司注册资本1500000元，周祖方出资数额765000元，出资比例51%；陈青出资数额735000元，出资比例49%，2017年4月25日，在照映潭公司《变更股权转让协议》中载明：周祖方将持有照映潭公司55%的股权中54.5%的股权转让给陈青，现工商登记显示，周祖方出资7500元，出资比例占0.5%，陈青的出资额度1492500元，出资比例占99.5%。根据陈华云提供《公司股东信息表》载明，现有股东103人，另照映潭公司庭审中自认公司现有股东107人。2011年9月8日，照映潭公司曾向陈华云颁发《股权证书》，载明：陈华云入股金额20000元。2015年，周祖方因资金周转困难，向陈华云有息借款，并于2015年11月13日，周袓方向陈华云出具《借条》一张，确认：“借到陈华云现金借款175000元，借款期限一年。如到期未偿还，周祖方愿将其在照映潭公司股金175400元转让给陈华云”。2016年11月13日，周祖方向陈华云出具《借条》一张，确认：“借到陈华云现金借款180000元，借款期限一年。如到期未偿还，周祖方愿将其在照映潭公司股金180000元转让给陈华云”。2016年11月13日，周祖方与陈华云签订《股权转让协议》一份，将持有照映潭公司的175400元原始股份转让给陈华云，照映潭公司在股份转让协议加盖了公章，同日，照映潭公司向陈华云颁发了《股权证书》一份，确认陈华云的入股金额为175400元。2017年9月30日，周袓方与陈华云签订《股权转让协议》一份，周祖方将持有照映潭公司180000元原始股份给陈华云，作为偿还差欠陈华云的借款本金180000元加利息32400元。同日，照映潭公司向陈华云颁发了《股权证书》一份，确认陈华云的入股金额为180000元。在另案陈华云起诉照映潭公司盈余分配纠纷一案中，照映潭公司辩称为公司一直处于亏损状态，没有红利可分配，并没有对陈华云股东身份持有异议。 2019年9月28日，《照映潭公司关于对股东周祖方持有本公司的股份的处理意见》中第一条、第二条表明，周祖方持有照映潭公司股份总额386800元，包含原始股、第二期、第三期。 一审法院认为，周祖方于2016年11月13日和2017年9月30日与陈华云签订的股权转让协议真实有效，依法受到法律的保护，当事人应当按照约定履行自己的义务。在陈华云与签订股份转让协议后，照映潭公司向陈华云颁发了《股权证书》，《股权证书》的记载符合《中华人民共和国公司法》第三十一条关于股权证书的形式要件。依照《中华人民共和国公司法》第七十三条规定：“依照本法第七十一条、第七十二条转让股权后，公司应当注销原始股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载，对公司该项修改不需要再由股东会表决。”本案中，陈华云与周祖方签订股权转让协议后，照映潭公司向陈华云颁发股权证书已经记载出资金额，根据公司法的相关规定，照映潭公司应当根据规定修改公司章程和股东名册。对于照映潭公司辩称已经通过股东大会免去周祖方法定代表人职务，因现有的工商登记显示，周祖方仍然照映潭公司的法定代表人，工商登记信息对外具有公示效力，对于照映潭公司的辩称一审法院不予采纳。对于照映潭公司辩称周祖方只持有7500元的股份，其股权转转让属于事实不能，一审法院认为，周祖方只持有照映潭公司7500元的股份，占照映潭公司出资比例0.5%仍然担任公司的法定代表人与一般情理不相符合，况且陈青持有公司99.5%股份情况下，周祖方还担任公司的法定代表人，另外，根据2019年9月28日，照映潭公司在《宜宾市蜀南竹海照映潭旅游服务有限公司关于对周祖方持有本公司股份的处理意见》第一条和第二条已经载明，周祖方持有照映潭公司的股份总额确定为386800元，周祖方在2016年11月13日和2017年9月30日向陈华云转让股份合计355400元，具有转让的可行性，因此，照映潭公司的此项辩称一审法院不予采纳。关于照映潭公司辩称，周祖方在担任法定代表人之间滥用法定代表人表现，但至今没有提供周祖方具体损害公司合法权益方面的证据，对其辩称一审法院不予采信。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国公司法》第三十一条、第七十一条，第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：确认陈华云系宜宾市蜀南竹海照映潭旅游服务有限公司的股东，并享有宜宾市蜀南竹海照映潭旅游服务有限公司的355400元的股份。案件受理费1376元,减半收取计688元，由宜宾市蜀南竹海照映潭旅游服务有限公司负担。 二审中，周祖方提供了以下新证据：1.周祖方分别与谢江波、陈勇、李俊良、宋宝全、丁俊华等人签订的多份股权转让协议复印件；2.酒店承包合同复印件；3.照映潭公司的股东名册复印件；4.照映潭公司股权证复印件。上述证据拟证明周祖方已经不能履行向陈华云转让股权355400元。陈华云质证意见为：周祖方提供的证据不能否定其在照映潭公司尚有386800元的股权。本院认证意见：上述证据可以证明周祖方以股权转让方式向多人抵偿债务，其实际持有的照映潭公司股份不能抵偿上述全部债务。 本院另查明，周祖方陈述对外欠多人债务，为避免其代持股份被法院强制执行，便以无对价的方式转让给陈青。 本院查明的其他事实与一审一致，对一审查明事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：陈华云要求确认其为照映潭公司股东，并享有照映潭公司355400元股份的请求是否成立。 经本院审查，陈华云与周祖方之间的基础法律关系为民间借贷关系，陈华云分别于2016年11月13日、2017年9月30日与周祖方签订的《股份转让协议》均有回购条款存在，故本院认为该《股份转让协议》实为股权让与性担保协议，陈华云与周祖方签订该两份协议的真实意思不是转让股权而是为陈华云的债权作担保。 陈华云虽持有照映潭公司的出资证明书，但依照《公司法》第三十二条规定“有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：（一）股东的姓名或者名称及住所；（二）股东的出资额；（三）出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”出资证明书只能证明股东已向公司出资，但其本身并无设权效力，不能仅以出资证明书认定出资人具有股东资格。从二审庭审情况可知，像陈华云一样，通过与周祖方签订股权转让协议，最终由照映潭公司出具出资证明书的债权人还很多，这些债权人所持有的股权金额已超过了周祖方本身所享有的股权金额。 虽然照映潭公司在2019年9月28日作出的《照映潭公司关于对股东周祖方持有本公司的股份的处理意见》中载明，周祖方还持有照映潭公司股份386800元，但从二审周祖方提交的证据可知，周祖方对外所欠债务较多，周祖方将其股权单独用于清偿个别债权人，会侵害众多债权人的合法利益，故一审法院认定陈华云已经取得照映潭公司股份355400元不当，应予改判。陈华云对周祖方所享有的债权，陈华云可另行主张。 综上所述，照映潭公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销四川省长宁县人民法院(2020)川1524民初252号民事判决； 二、驳回陈华云的诉讼请求； 案件受理费1376元,减半收取计688元，二审受理费6631元，共计7319元，由陈华云负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈西苓 审判员  罗 润 审判员  陈志彬 二〇二〇年九月二十三日 书记员  徐 莲