辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2174号上诉人（原审原告）：盖州市徐屯镇明振汽车修理部，住所地：盖州市徐屯镇狼洞沟村。经营者：王明振，男，1977年9月15日出生，住盖州市。委托诉讼代理人：刘俊贤，女，汉族，1955年6月2日出生，住沈阳市皇姑区。该公司员工。被上诉人（原审被告）：**荣，男，1975年10月21日出生，汉族，现无业，住盖州市。委托诉讼代理人：牛丽静（**荣妻子），女，汉族，1971年3月15日出生，农民，住盖州市。委托诉讼代理人：黄守军，辽宁大千律师事务所律师。上诉人盖州市徐屯镇明振汽车修理部因与被上诉人**荣劳动争议纠纷一案，不服辽宁省盖州市人民法院（2020）辽0881民初507号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人盖州市徐屯镇明振汽车修理部的委托诉讼代理人刘俊贤，被上诉人**荣及其委托诉讼代理人牛丽静、黄守军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盖州市徐屯镇明振汽车修理部上诉请求：一、请求撤销辽宁省盖州市人民法院（2020)辽0881民初507号民事判决书，将本案发回重审或二审法院改判。1、依法撤销盖州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，盖劳人仲案字【2019】第38号。2、依法追加遗漏的盖州市金典石材加工厂和司机张景库为仲裁被申请人并承担责任。3、依法解除原告和被申请人的帮工关系（2019年3月28日陆续至2019年4月26日）。4、请求对**荣对事故发生负主要责任进行鉴定。5、原告方证人的误工费、交通费由一审被申请人承担。二、一审和二审的诉讼费用由被上诉人承担。500元。事实与理由：1、一审法院的判决适用法律错误，遗漏了盖州市金典石材加工厂和司机张景库为仲裁被申请人并承担责任，被申请人**荣口口声声说受王明振指派到盖州金典石材加工厂修车，那么根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第十条：劳动者因履行劳动力派遣合同产生劳动争议而起诉，以派遣单位为被申请人；争议内容涉及接受单位的，以派遣单位和接受单位为共同被申请人。据此，盖州市劳动人事争议仲裁委员会，盖劳人仲案字（2019)第38号仲裁裁决书遗漏了盖州市金典石材加工厂为共同被申请人。因此，盖劳人仲案字（2019)第38号仲裁裁决书应该撤销，被申请人**荣应该到盖州市劳动人事争议仲裁委员会重新仲裁，把盖州市金典石材加工厂列为被申请人。2、原告和被告不是劳动关系，而是有偿帮工按天计算，干一天是120-150元，有人说我能干10天要求10天算账也可以。被告**荣想干30天因此要求30天算账。这些问题都是事实，有证人为证，有村民委员会的证明为证，及原告方的四位证人出庭，均证明原告不具有招工和雇工资格，只是便民服务点根据需要雇帮工，帮工人可以随来随走不受限制。从原告的营业执照看（企查查）官网：暂无，邮箱：暂无，主要人员：王明振，注册资本为零，这些都说明原告和被告**荣不存在劳动关系。3、被告**荣对该起事故负有不可推卸的责任，因为事故地点在盖州市金典石材加工厂院内。根据出庭证人陈述，以往修车都把车移往安全地带去修，不在作业区修理，而这次不知为何被告却在作业区修理，离作业区仅一米远。因此，司机交接班时不知道车底下有人，也不知道车坏了，才导致被告**荣受到碾压。因此，**荣对自己受伤负有不可推卸的责任，为什么不把事故车辆移到厂区外修理，又不设置任何标志，这起事故是被告**荣自己麻痹大意造成的。其次，**荣声称再干两天就不干了，因此，**荣心不在焉，对自己和他人都不负责任，才导致了事故的发生。4、一审法院的判决没有纠正盖州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书盖劳人仲案字[2019]第38号，而是延袭其错误，包庇其错误，更没有对出庭证人证言和村民委员会的证明在判决中进行阐述。综上，盖劳人仲案字（2019)第38号仲裁裁决书不但适用法律错误，而且还故意遗漏被申请人，故应予撤销，被告**荣应重新仲裁，将金典石材加工厂列为共同被告。而一审法院的判决不但适用法律错误，而且遗漏了接受单位金典石材加工厂为共同被告。还遗漏了对出庭证人证言在判决中进行阐述。这一切都是对上诉人不公平不公证的，当前党中央提倡营商环境恢复生产，搞活市场经济，而盖劳人仲案字（2019)第38号仲裁裁决书和辽宁省盖州市人民法院（2020)辽0881民初507号民事判决书，想置于上诉人于死地。上诉人作为一位农民，从事的是小本生意，是便民服务，由于被上诉人再有两天就离开就不干了，因此心不在焉，敷衍了事才导致被上诉人受伤，这一切均和上诉人无关，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。**荣辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。应依法驳回上诉，维持原判。一、上诉人是2009年经盖州市市场监督管理局核准注册的个体工商户，经营范围为机动车维修。具备法定的经营和用工资格。答辩人在上诉人处从事汽车修理工多年，2012年因家中有事中断劳动关系。2019年3月28日答辩人又被上诉人招用为汽车修理工人，工作范围为车辆维修。双方未签订书面劳动合同。每月工资4500元。2019年4月26日下午，答辩人受上诉人指派到盖州市金典石材加工厂在修理叉车时受伤，答辩人与上诉人属于事实劳动关系。二、根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2005】12号）第一条的规定内容：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。其中劳动关系的主体一方“用人单位”包括：在中华人民共和国境内的各类企业、事业单位、社会团体和个体工商户。本案中劳动者答辩人（自然人）与用人单位上诉人（个体工商户）之间在实现劳动过程中，答辩人一方有偿提供劳动力，另一方上诉人使用、领导和管理劳动力并获取劳动成果，答辩人是上诉人用人单位的成员的社会关系，属于劳动关系，属于《劳动法》、《劳动合同法》调整范围。三、本案经过盖州市劳动人事争议仲裁委员会裁决、一审法院开庭审理，查明事实清楚，适用法律正确，判决答辩人与上诉人之间存在劳动关系于法有据。应依法驳回上诉，维持原判。四、本案的案由是确认劳动关系纠纷，不存在遗漏当事人，盖劳人仲案字【2019】第38号仲裁裁决、（2020）辽0881民初507号判决并无不当。综上，上诉人盖州市徐屯镇明振汽车修理部是盖州市市场监督管理局注册核准的个体工商户，具备法定的经营和用工资格。答辩人是上诉人单位一员、受上诉人管理，并从事有报酬的、是上诉人业务组成部分的劳动，答辩人与上诉人形成事实劳动关系。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判，以维护答辩人的合法权益。盖州市徐屯镇明振汽车修理部向一审法院起诉请求：1.依法撤销盖州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书盖劳人仲案字（2019）第38号；2.依法追加遗漏的盖州市金典石材加工厂和司机张景库为诉讼当事人，并承担责任；3.依法解除原告和被告的帮工关系（2019年3月28日陆续至2019年4月26日）；4.案件受理费由被告承担；5.对**荣负事故责任进行鉴定；6.对证人出庭交通费、误工费由被告承担。一审法院认定事实：盖州市徐屯镇明振汽车修理部系经盖州市市场监督管理局核准注册的个体工商户，具备法定的经营和用工资格。**荣于2019年3月日到盖州市徐屯镇明振汽车修理部处工作，双方未签订书面劳动合同。2019年4月26日，**荣在工作中受伤。另查，盖州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年11月22日作出盖劳人仲案字（2019）第38号仲裁裁决书，裁决：“申请人**荣与被申请人盖州市徐屯镇明振汽车修理部之间存在劳动关系”。现盖州市徐屯镇明振汽车修理部要求依法确认其与**荣不存在劳动关系。一审法院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发【2005】12号)第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。**荣在盖州市徐屯镇明振汽车修理部处工作，虽然双方未签订书面劳动合同，但是**荣受盖州市徐屯镇明振汽车修理部管理，并从事了有报酬的，是盖州市徐屯镇明振汽车修理部业务组成部分的劳动，据此双方已经形成事实上的劳动关系。对盖州市徐屯镇明振汽车修理部要求追加盖州市金典石材加工厂和司机张景库、解除原告和被告的帮工关系、对**荣负事故责任进行鉴定、对证人出庭交通费及误工费由被告承担的诉请，因本案是劳动争议纠纷案件，即**荣与盖州市徐屯镇明振汽车修理部之间是否存在劳动关系，与本案不是同一法律关系，可另行解决。综上所述，对盖州市徐屯镇明振汽车修理部的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，判决如下：原告盖州市徐屯镇明振汽车修理部与被告**荣之间存在劳动关系。案件受理费10元，由原告盖州市徐屯镇明振汽车修理部负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十条规定：“劳动者因履行劳动力派遣合同产生劳动争议而起诉，以派遣单位为被告；争议内容涉及接受单位的，以派遣单位和接受单位为共同被告。”本案中，上诉人主张根据该条款应追加盖州市金典石材加工厂为被告参加诉讼，但未提供其与盖州市金典石材加工厂之间签订的劳务派遣协议，亦未提供其他证据佐证其与盖州市金典石材加工厂为劳务派遣单位与实际用工单位，故其主张盖州市金典石材加工厂为实际用工单位参加诉讼的上诉理由不成立。被上诉人在上诉人处工作，双方虽未签订书面劳动合同，但被上诉人受上诉人管理，并从事了有报酬的且是上诉人业务组成部分的劳动，双方形成事实上的劳动关系，上诉人一审举证的证人证言及村委会出具的证明不足以证明其与被上诉人不存在劳动关系，故一审法院判决上诉人与被上诉人之间存在劳动关系并无不当。综上所述，盖州市徐屯镇明振汽车修理部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由盖州市徐屯镇明振汽车修理部负担。本判决为终审判决。审判长 张 红审判员 秦振敏审判员 关春秋二〇二〇年九月十六日法官助理张弘书记员郎爽