辽宁省抚顺市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽04民终189号 上诉人（原审原告）：赵忠。 委托诉讼代理人：徐清文，辽宁滳德律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：辽宁生态工程职业学院实验林场（原辽宁林业职业技术学院实验林场），住所地清原满族自治县南口前镇海阳村。 法定代表人：王福玉，该林场场长。 委托诉讼代理人：田铁石，辽宁满诚律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：魏新利。 委托诉讼代理人：奚洪艳。 上诉人赵忠因与被上诉人辽宁生态工程职业学院实验林场（以下简称实验林场）、魏新利提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省清原满族自治县人民法院（2019）辽0423民初184号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人赵忠的上诉请求：1、依法撤销原审判决；2、依法判令魏新利赔偿赵忠的医疗费、误工费及其他各项费用94779.46元；3、实验林场承担连带责任；4、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误，适用法律不当。一、赵忠与魏新利之间具有劳务关系。2017年12月份魏新利委托海阳村村民赵金库为其雇工上山拉木头，赵金库找来赵忠、盖深、徐金利四人一起在实验林场由魏新利承包的山上拉木头。2017年12月4日上午9点来钟，上诉人赵忠拉第二趟木头的时候，左腿被木头砸伤，赵金库、盖深两人将上诉人赵忠背下山（有赵金库、盖深、徐金利证言，海阳村委会证实）。上诉人赵忠在为被上诉人魏新利工作时受伤，事实清楚，证据确凿。魏新利在送上诉人赵忠去医院的途中告知赵忠将致伤原因说成打柴时不慎被木头砸伤，并承诺医保以外部分由其承担，所以赵忠就医陈述是打柴受伤。赵忠致伤原因有赵金库等人证实。一审法院依据赵忠就医所作的不实陈述认定赵忠打柴受伤，驳回上诉人的诉讼请求系认定事实错误。二、木材生产是实验林场的注册经营范围，其将采伐作业违法发包给无安全生产条件的魏新利，依据《人身损害赔偿解释》第十一条规定，对上诉人遭受的人身损害，实验林场应与魏新利承担连带责任。 魏新利辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回赵忠的上诉请求。 实验林场辩称，我方与魏新利是承包关系，合同约定出现意外伤害由魏新利负责。根据一审查明事实，赵忠非工作中受伤，我方不应承担任何责任。 赵忠向一审法院起诉请求：1、实验林场、魏新利赔偿赵忠医疗费11,559.46元；2、实验林场、魏新利赔偿赵忠误工费67,500.00元、护理费10,500.00元、交通费1,500.00元、营养费2,000.00元；3、实验林场、魏新利赔偿赵忠精神抚慰金5,000.00元；4、要求实验林场、魏新利赔偿赵忠鉴定费1,720.00元，诉讼费由实验林场、魏新利承担。 一审法院认定事实：2017年11月20日，实验林场、魏新利签订《采伐作业合同》，约定：作业地点为北岔沟，作业类别为生态疏伐，作业要求承包者为作业者缴纳人身意外伤害保险，若出现事故由承包者一切负责，实验林场概不承担责任。魏新利为实验林场出具的《承诺书》记载：按林场规定要求承包方必须给施工作业人员参加保险，但因作业量有限，树不粗，地形、地势等因素较好，承包方放弃给施工作业人员参加保险，如作业期间出现任何意外，由承包方本人自己责任，与林场无关。魏新利自述其雇佣赵忠叔叔赵金库为其生态疏伐，赵忠系由赵金库找来工作。2017年12月4日赵忠腿部受伤，至清原满族自治县中医院住院治疗14天，诊断为左胫腓骨下段骨折，住院期间二级护理，入院记录载明“患者于来院前2小时打柴时不慎左小腿被木头砸伤，致左小腿下段疼痛、畸形、功能活动受限”，医疗费用为8,081.85元。2018年12月10日赵忠因行取腿内固定物手术，再至清原满族自治县中医院住院治疗3天，住院期间二级护理，医疗费用为3,477.61元。赵忠起诉后申请对伤残等级、误工时间、护理人数、护理期限、后续治疗费予以鉴定，抚顺公证司法鉴定所于2019年6月3日做出意见为：1、赵忠本次损伤未达到伤残程度鉴定标准；2、赵忠本次损伤误工165～225日，护理45～105日。赵忠支付鉴定费用1,720.00元。被告魏新利为赵忠垫付医疗费4,000.00元，支付第一次入院交通费70.00元。赵忠提交的赵金库证明内容为赵忠系在林场采伐林木时将腿砸伤。魏新利提交的清原满族自治县南口前镇海阳村民委员会证明内容为赵忠系该村居民，在2017年12月4日早上上山捡柴禾不慎摔倒致左小腿骨折。魏新利雇佣赵忠，雇佣期间按人支付100.00元/天，按骡子支付200.00元/天，即人带骡子疏伐耢木为300.00元/天。 一审法院认为：魏新利授权赵金库雇佣林业疏伐人员作业，赵金库找到赵忠驱驾骡子为魏新利工作，故魏新利与赵忠之间存在劳务关系。依据《侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，接受劳务一方是否承担赔偿责任的前提是提供劳务一方是否因劳务受伤，即提供劳务者所受伤害与劳务活动有无一定的因果关系。案涉住院病案现病史记载赵忠本人陈述打柴不慎被木头砸伤，是赵忠作为患者紧急情况下第一时间急诊就医所作的陈述，可信度、证明效力要高于赵忠提供的赵金库证言的证明效力，打柴不是魏新利指示范围内进行的生产经营活动，故赵忠主张从事劳务活动受害，依据不足，其诉讼请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条第一款之规定，判决：驳回赵忠的诉讼请求。案件受理费2,426.00元，减半收取计1,213.00元，由赵忠负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。赵忠提交下列证据：1、赵金库证人证言，证明赵忠受伤原因；2、盖森、徐金利、胡士艳出具证明材料，证明赵忠受魏新利雇佣，在雇佣过程中受伤以及救治过程。魏新利发表质证意见称，不认可赵金库证言，赵金库是赵忠叔叔，赵金库也没有在事发现场；不认可盖森证言，盖森没有看到赵忠受伤，赵忠陈述受伤时没有人看到；徐金利证言不属实，赵忠取证时称是法院取证，告知证人按照其陈述的写；胡士艳证言不属实，胡士艳是赵忠婶婶。魏新利提交徐金利、盖森、孙耀峰出具证明材料，证明赵忠报意外保险，称自己是打柴受伤。盖森在赵忠受伤第二天上山拉木头时，木头旁边有一堆柴火。赵忠发表质证意见称，对盖森证实的相关人员找其了解情况的事实不清楚，对盖森证实赵忠受伤经过没有异议；对孙耀峰的证明没有异议，孙耀峰没有证明赵忠给其姐姐打电话称打柴受伤。实验林场针对赵忠、魏新利提交的证据发表质证意见称：证人应出庭作证，对未出庭作证证人证言提出质疑，对于赵金库证言请求法院审查。对于赵忠、魏新利提交证据本院认定如下：盖森、徐金利、胡士艳、孙耀峰均未出庭作证，本院不予采信。赵金库证人证言与本案待证事实存在关联性，本院予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。另查，赵忠于2017年12月4日住院时，清原县新型农村合作医疗于2018年1月8日补偿5534.13元；赵忠2018年12月10日住院时，清原县新型农村合作医疗补偿1995.52元。 本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案，赵忠在提供劳务过程中受伤，双方不持异议，但对于赵忠是否因提供劳务受伤存在争议。虽魏新利提交赵忠病例、海洋村出具证明证明赵忠非因提供劳务受伤，但结合赵忠的陈述及其已经领取新型农村合作医疗补偿的事实，赵忠对其在医院的陈述已经作出了合理的解释。赵忠系在工作时间、工作地点受伤，现魏新利未能提交充分的证据证明赵忠受伤与其工作内容无关，依据证据高度盖然性的证据规则，可以认定赵忠因工作受伤的事实。魏新利该抗辩意见本院不予采信。因赵忠在提供劳务过程中未尽到合理的安全注意义务，本院酌定赵忠自行承担40%的责任；魏新利承担60%的责任。对于医疗费，根据赵忠提供的医疗费收据予以认定为11559.46元，其中清原县新型农村合作医疗补偿部分，依据《中华人民共和国社会保险法》第三十条规定，其有权向赵忠追回；赵忠亦应主动向发放该补偿机构予以退还；对于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。鉴于赵忠未提交证据证明护理人员收入，综合考虑赵忠住院17天，住院期间二级护理的事实，结合抚顺公正司法鉴定所出具鉴定意见，赵忠主张的标准100元/天未超过本案庭审辩论终结前上一年度居民服务业标准，本院支持赵忠护理费用为4500元；对于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，赵忠主张的300元/天标准系人带骡子伐木的标准，且赵忠未举证证明伐木系其固定工作。本案中赵忠没有提供证据证明其固定收入或最近三年平均收入，结合赵忠户口性质，故按照农、林、牧、渔业平均工资48.22元标准计算误工费；关于误工时间，赵忠本次损伤未达到伤残程度评定标准，依据抚顺公正司法鉴定所出具鉴定意见，酌定赵忠误工时间为165日，认定赵忠误工费为7956.30元；对于交通费，赵忠未提交证据予以证明，综合考虑赵忠及其必要的陪护人员因就医治疗等发生的费用，本院酌定为300元；对赵忠主张的精神抚慰金5000元一节，因赵忠本次损伤未达到伤残程度评定标准，赵忠该主张于法无据，本院不予支持。关于赵忠主张实验林场承担连带责任的上诉请求，赵忠未提交证据证明案涉采伐作业需要相应资质及安全生产条件，其本人亦并非因从事采伐作业受伤，赵忠该上诉请求于法无据，本院不予支持。 综上所述，上诉人赵忠的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国社会保险法》第三十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销辽宁省清原满族自治县人民法院（2019）辽0423民初184号民事判决； 二、赵忠合理经济损失26035.76元，其中医疗费11559.46元、误工费7956.30元、护理费4500元、交通费300元、鉴定费1720元； 三、魏新利于本判决生效之日起十日内赔偿赵忠11551.46元（赵忠合理经济损失的60%，即15621.46元，扣除魏新利已给付的4070元）； 四、驳回赵忠其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2426元，减半收取1213元，由赵忠负担1013元，由魏新利负担200元；二审案件受理费2169元，由赵忠负担1811元，由魏新利负担358元。 本判决为终审判决。 审判长  王向军 审判员  刘晓菲 审判员  秦 梦 二〇二〇年九月二十二日 法官助理于子扉 书记员祝微微