文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终1969号上诉人（原审原告）：许惺，女，1985年7月12日出生，汉族，住镇江市。被上诉人（原审被告）：镇江市软件行业协会，住所地镇江市南徐大道298号江苏睿泰数字产业园C座2楼。法定代表人：艾顺刚，该协会会长。委托诉讼代理人：吴艳红，该协会秘书长。委托诉讼代理人：张红勇，江苏北固律师事务所律师。上诉人许惺与被上诉人镇江市软件行业协会劳动争议纠纷一案，不服江苏省镇江市经济开发区人民法院（2020）苏1191民初281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。许惺上诉请求：1．撤销一审判决，改判支持其一审诉讼请求；2．本案一、二审诉讼费由镇江市软件行业协会承担。许惺在二审中，明确其上诉请求为：1．支付未签订劳动合同的双倍工资35000元；2．支付经济补偿金3500元；3．支付2019年8月-9月欠付的工资3418元。事实和理由：1．其在网上办理录用登记是单次授权行为，不能就此认定其负责镇江市软件行业协会的人事档案工作；2．其入职后，镇江市软件行业协会并没有明确其具体岗位职责，也没有人告知其从事人事档案工作，其所有工作听从秘书长安排，完成秘书长交办事宜；3．其将劳动合同转发秘书长，充分证明了其入职后主动要求与单位签订劳动合同以保障自己权益的事实。镇江市软件行业协会辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人在上诉状中陈述的上诉理由与本案的争议焦点没有关联性，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉。许惺向一审法院起诉请求：1．判令镇江市软件行业协会补发其2019年8月至11月29日的工资14000元（4个月×3500元/月）；2．判令镇江市软件行业协会给付其未签订劳动合同期间的双倍工资35000元（3500元/月×10个月）；3．判令镇江市软件行业协会支付其经济补偿金3500元；4．本案诉讼费用由镇江市软件行业协会承担。一审法院认定事实：2019年1月24日，镇江市软件行业协会的秘书长吴艳红添加许惺微信好友，并邀请许惺加入“镇江市软件行业协会（会员群）”微信群。嗣后，吴艳红通过微信安排许惺具体工作。许惺、镇江市软件行业协会之间未签订书面的劳动合同。许惺于2019年3月18日在镇江润州区人力资源和社会保障局录用备案网上登记系统填写其录用登记备案信息，录用登记备案表显示录用工种为办事人员，本次合同起始时间为2019年2月1日，单位经办人为“许惺”。镇江市软件行业协会仅有许惺及秘书长两位工作人员，镇江市软件行业协会专职人员岗位职责包括“协助秘书长做好内部管理工作（人事、行政、财税、指导单位、会员关系维护等）；全权处理日常行政事务、档案收集管理、对接本市以外的兄弟单位相关事务性工作”。2019年9月6日，吴艳红向许惺出具书面交接材料，内容为：“今收到许惺交接现金：人民币6811.1元，其中现金收款东翔会费1000元；双软材料费650元；培训报名费1000元，另转交的报销凭证已发生的人民币1783元，在备用金中已支出。备用金授权人民币5000元在银行流水出具后与会计进行对账清算，特此说明。3月份移交财务，具体体现在许惺现金交接表中”。2019年9月9日，吴艳红通过QQ询问许惺“你现在做啥了，这么忙，搞啥开发了？”，许惺回复：“在上海面试，下半年要考试，书还没翻过”。2019年9月18日，镇江市软件行业协会办理了许惺的退工备案登记，载明终止劳动合同时间为2019年8月31日。2019年9月29日，许惺与吴艳红通过微信协商解除劳动关系的相关事宜，吴艳红陈述：“我们没有辞退你，你自己打辞职报告辞职我可以证明，辞退不存在”。许惺回复：“终止劳动关系的证明，可以注明我主动辞职，跟协会无关”。2019年11月27日，许惺向镇江市软件行业协会邮寄解除劳动合同通知书，内容为：“因贵会未及时足额支付我的劳动报酬，并中断了我社会保险费用的缴纳，依据劳动合同法第三十八条之规定，自贵会收到本通知之日起，解除我与贵会的劳动合同，特此通知”。2019年12月17日，许惺向镇江新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求与本案的诉讼请求一致。该委经审理后于2020年1月21日作出镇新劳人仲案字［2019］第25号仲裁裁决书，裁决内容为：“一、自本裁决生效之日起五日内，镇江市软件行业协会支付许惺2019年8月至2019年9月18日工资3418元；二、对许惺的其他仲裁请求，本委不予支持”。许惺不服上述仲裁裁决，故诉至一审法院。镇江市软件行业协会对上述仲裁裁决内容予以认可。另查明：许惺的工资标准为每月3500元。镇江市软件行业协会扣除9月份单位承担社保部分897.24元及代账会计工资800元后支付许惺2019年8月工资75.64元。许惺2019年9月份个人应承担的社保为370.48元。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、许惺与镇江市软件行业协会之间的劳动关系何时解除；二、镇江市软件行业协会对双方之间未签订书面劳动合同是否存在过错；三、许惺主张经济补偿金是否应予支持。一、许惺与镇江市软件行业协会之间的劳动关系何时解除。关于劳动关系解除与否及解除时间发生争议的，由用人单位承担举证责任。本案中，根据镇江市软件行业协会提交的其秘书长吴艳红与许惺之间的微信聊天记录、QQ聊天记录，许惺系主动离职。虽然镇江市软件行业协会提交的录用退工登记备案表上载明合同终止时间为2019年8月31日，但镇江市软件行业协会经办日期为2019年9月18日，故一审法院认为应以2019年9月18日为双方劳动关系解除的时间。镇江市软件行业协会应支付许惺截止2019年9月18日期间的工资，结合镇江市软件行业协会已支付许惺2019年8月份的工资数额、2019年9月份的工作天数、2019年9月份许惺个人缴纳的社会保险部分、许惺的月工资标准，一审法院确定镇江市软件行业协会应向许惺支付的2019年8月至2019年9月18日期间的工资为3418.71元（897.24元+800元+3500元÷21.75天×13天-370.48元）。二、镇江市软件行业协会对双方之间未签订书面劳动合同是否存在过错。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当签订书面劳动合同。本案中，根据许惺提交的录用登记备案信息可以看出，许惺作为镇江市软件行业协会单位的经办人，办理了相关的网上录用备案登记信息。结合镇江市软件行业协会单位专职人员的工作职责规定、许惺的具体工作内容，可以认定许惺负责镇江市软件行业协会的人事档案等工作，许惺、镇江市软件行业协会之间未签订书面劳动合同系许惺自身工作失职，应承担相应的不利后果，故对许惺要求镇江市软件行业协会支付未签订书面劳动合同双倍工资35000元的诉讼请求，不予支持。三、许惺主张经济补偿金是否应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位”。本案中，许惺系主动离职，许惺、镇江市软件行业协会之间劳动关系解除的时间为2019年9月18日，结合许惺向镇江市软件行业协会邮寄解除劳动合同通知的时间即2019年11月27日，可以看出许惺未履行事先告知镇江市软件行业协会解除劳动合同的程序，因此许惺主张经济补偿金没有依据。对许惺要求镇江市软件行业协会支付经济补偿金3500元的诉讼请求，不予支持。判决：一、镇江市软件行业协会于本判决生效之日起十日内支付许惺2019年8月至2019年9月18日期间的工资3418.71元；二、驳回许惺的其他诉讼请求。本院二审期间，许惺提交双软评估通知、导师推荐表、微信聊天记录及微信截屏，拟证明：1．其负责公众号的运行及协会协助性工作，不从事人力资源或者财务岗位；2．镇江市软件行业协会秘书长吴艳红具有法律知识并从事过人力资源工作，其是在秘书长的领导下工作，并不从事人力资源工作；3．其同事“憨逗逗”入职非其招聘，“憨逗逗”也不懂关于社保的问题，其与“憨逗逗”属于同一工作岗位；4．其工作岗位是会籍部；镇江市软件行业协会质证认为：1．对上述证据的真实性均无异议；2．双软评估通知中载明的工作职责仅是许惺工作的一部分，其单位仅有两位工作人员，一位是秘书长吴艳红，一位是许惺，单位的日常事务及人事工作主要由许惺来做且协会的公章许惺也有保管的钥匙；3．导师推荐表仅能证明其单位秘书长吴艳红曾经从事过人力资源工作，不能证明其一直从事人力资源工作，且其单位招聘许惺的目的就是为了负责日常行政工作；4．其单位招聘“憨逗逗”即是因为许惺离职，故不可能再让许惺完成招聘工作；5．微信截屏显示的内容为其单位培训时，许惺进行的自我介绍，与许惺从事的工作没有关联性。镇江市软件行业协会提交许惺的工作笔记一组，拟证明许惺的工作职责中包括日常的事务和行政事务；许惺质证认为：该笔记系其本人书写，其中记载的社保电话，因秘书长让其自己办理社保而记录，该记录内容显示其什么都干，并不能因其给自己办理了社保而认为其从事人力资源岗位。本院经审查认为：1．许惺提交的双软评估通知、微信聊天记录及微信截屏，并非双方约定许惺工作岗位及工作职责的正式文件，仅能证明其部分工作职责，故对上述证据的证明目的，本院不予采纳；2．许惺提交的导师推荐表系镇江市软件行业协会秘书长吴艳红的个人信息资料，与许惺从事的工作不具有关联性，本院对该证据的证明目的亦不予采纳；3．镇江市软件行业协会提交的工作笔记，许惺认可系其本人所写，记录显示有“社保、社保识别号、2018年度用人单位劳动保障书面审查、招聘”等内容，可以证明许惺承担了单位部分人事工作。本案的争议焦点为：1．镇江市软件行业协会应否支付许惺经济补偿金；2．镇江市软件行业协会应否支付许惺未签订劳动合同的双倍工资。针对第一个争议焦点，本院认为：许惺非因镇江市软件行业协会拖欠其劳动报酬及中断社会保险而被迫辞职，故其主张经济补偿金不应予以支持。许惺在二审中明确陈述，其于2019年9月离职；同时，许惺在与吴艳红的微信聊天记录明确表示“终止劳动关系的证明，可以注明我主动辞职，跟协会无关”，且聊天记录同时显示，许惺系在离职后才与镇江市软件行业协会协商未付工资的支付事宜，镇江市软件行业协会虽然在许惺离职时尚欠付其2019年8月、9月部分工资，但系因许惺离职时尚有工作未完成交接及认为许惺2019年9月的社保应在其8月工资中予以扣除所致，故许惺2019年11月27日以镇江市软件行业协会拖欠其工资、中断缴纳养老保险为由主张解除劳动合同并支付经济补偿金，与其在微信聊天记录中及本院审理时所作陈述明显矛盾，一审法院对其支付经济补偿金的诉请未予支持，并无不当。针对第二个争议焦点，本院认为：许惺系因不可归责于镇江市软件行业协会的原因未能签订书面劳动合同，故其主张支付未签订劳动合同的二倍工资，不应予以支持。理由如下：首先，现有证据可以证明，镇江市软件行业协会的日常行政、人事工作由许惺负责处理。镇江市软件行业协会专职人员岗位职责载明，专职人员的工作职责包括“协助秘书长做好内部管理工作（人事、行政、财税、指导单位、会员关系维护等）；全权处理日常行政事务、档案收集管理、对接本市以外的兄弟单位相关事务性工作”；而许惺认可，镇江市软件行业协会仅有其与秘书长吴艳红两名工作人员，其工作在秘书长的领导下进行。许惺的工作笔记记录有社保、招聘、2018年度用人单位劳动保障书面审查等人事工作内容，且许惺认可其录用登记及社保均由其自己办理，故可以认定镇江市软件行业协会的日常人事工作由许惺负责。其次，许惺在二审中陈述，其入职时秘书长即向其提出过签订劳动合同，故镇江市软件行业协会不具有不与许惺签订劳动合同的主观故意。最后，根据现有证据及双方当事人的陈述，双方未签订劳动合同的原因不可归责于镇江市软件行业协会。关于最终未签订劳动合同的原因，镇江市软件行业协会陈述，平时单位公章由许惺保管，其单位已告知许惺按照其准备的劳动合同模板自己办理一下签订劳动合同的手续，且其单位认为许惺的社保已经办好，劳动合同的相关手续已经履行结束；而许惺则陈述，其将劳动合同模板发送给秘书长后，秘书长没有回复，自己也没有保管过公章。而许惺提交的其与“憨逗逗”的微信聊天记录中，“憨逗逗”发送信息给许惺称“她和我签合同了，让我把合同自己弄一下”，“幸亏姐，你给我范本了”许惺回复“那你弄呗”“基本上我改好了，你再看一下”，根据许惺与“憨逗逗”上述聊天记录，接任许惺工作的“憨逗逗”，其劳动合同也是根据秘书长的指示由其自己办理的，且使用的是许惺提供的模板，故镇江市软件行业协会关于让许惺自行办理劳动合同签订手续的陈述更为可信；此外，许惺在二审庭审中还陈述，其至离职前没有再提过签订劳动合同的事，故双方不签订劳动合同的原因不可归责于镇江市软件行业协会，一审法院对许惺请求支付未签订书面劳动合同的双倍工资未予支持，亦无不当。综上所述，许惺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由许惺负担。本判决为终审判决。审判长  殷建平审判员  张伍龙审判员  贾黛舒二〇二〇年九月十七日书记员  蔡文慧