新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新31民终1036号 上诉人（原审原告）：陈讲华，男，1965年10月15日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区岳普湖县。委托诉讼代理人：王新耀，新疆法衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王旭，男，1964年4月18日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区阿瓦提县。委托诉讼代理人：刘丹丹，新疆正嘉律师事务所律师。上诉人陈讲华因与被上诉人王旭土地承包经营权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区岳普湖县人民法院（2019）新3128民初398号民事判决，向本院提出上诉，本院于2020年7月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人陈讲华及其委托诉讼代理人王新耀、被上诉人王旭及其委托诉讼代理人刘丹丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈讲华上诉请求：一、请求依法撤销一审判决，并依法改判由被上诉人赔偿其经济损失693138.55元；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、上诉人陈讲华在缴纳土地承包费时，被上诉人王旭明确表示拒绝收取承包费，表明其拒绝继续履行合同，已明确提出解除合同的意思表示。被上诉人已经以自己的言行违法解除了合同，符合合同法的根本性违约情形。因此一审法院依照判决认定不构成根本性违约与客观事实不符。应该按照证据规则认定构成根本性违约。2、应该赔偿而判决不予赔偿，属于认定事实和适用法律错误。被上诉人违法解除合同将土地非法发包给他人，构成违约，上诉人要求赔偿属于合同法明确规定的权利。上诉人提供的证据，证明了上诉人种植涉案土地的可得利益，具体明确，客观真实。原一、二审法院也明确判决继续履行合同，证明被上诉人单方解除合同违法，因此上诉人要求赔偿具有合法依据。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。王旭辩称，上诉人主张违约赔偿不存在任何事实依据，上诉人违约在先，被上诉人不存在任何违约行为，不存在违约责任。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。陈讲华向一审法院起诉请求：依法判决被告赔偿因违约造成原告损失693138.55元。一审法院认定事实：（2018）新3128民初96号生效的判决确认的事实为：2012年10月28日，原、被告经过协商，签订了《承包土地从事农业种植经营合同书》，合同书约定，被告将位于××县亩土地承包给原告耕种，承包期从2012年11月1日至2022年10月31日，期限10年，每年每亩承包费500元，每年承包费总计105500元。2017年，原告在承包土地过程中，因县政府土地清理和乡政府对承包大户生产安全的要求，被告的委托管理人周炼钢通知原告拆房子，原告与被告委托的管理人员周炼钢发生冲突，造成周炼钢受伤。2017年10月15日，原告按照合同约定给被告交付承包费，被告没有收。原告2017年以前（含2017年当年）的承包费全部交清，原告承包的土地2018年已由被告耕种；原告在诉讼中提出对2017年承包地的损失进行评估，后当庭放弃。另原告承包的土地2019年已由被告承包他人耕种，被告同意原告顺延两年承包期。一审法院认为，关于被告是否违约的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，根据两级法院生效的判决认定：“双方均不构成根本违约，对原告继续履行合同的请求予以支持”。故原告2018年、2019年没有耕种被告的承包地，双方均不构成根本违约已被生效的判决所确认。关于可得利益的问题。在承包合同履行过程中，因县政府土地清理和乡政府对承包大户生产安全的要求，导致承包费增幅较大，原、被告双方对大幅度增加的承包费无法谈妥，后在铁热木镇综治中心、派出所、司法所、法院、检察院等单位一起协调下未达成共识，由原告向法院起诉，在法院未出来结果之前，双方不能产生任何矛盾，现法院的终审判决已于2019年5月作出，合同继续履行，被告也同意原告顺延2年承包期。且农作物的可得利益构成因素很多，既包括投入、支出，也包括承包费的大幅度增加等，故原告请求被告赔偿2年可得利益的请求，该院无法支持。对于原告因“八防”、“八治”增加的费用，是政府根据需要而增加，该费用未经有关部门确认，且被告不予认可，故该费用因证据不足，该院也无法支持。综上，被告不构成根本违约，原告请求被告赔偿可得利益及增加的其他费用，该院无法支持。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告陈讲华的诉讼请求。案件受理费5366元，由原告陈讲华负担。本院二审期间，上诉人陈讲华向本院提交证据即录音1份，以证实：2018年4月18日，协议签订当日，上诉人缴纳承包费遭拒，被上诉人不愿意继续履行土地承包合同，当天，上诉人阻止被上诉人将承包的土地交于第三人周井中耕种发生纠纷。被上诉人虚假陈述及被上诉人也承诺其解除合同的行为。经质证，被上诉人王旭对该证据的三性均不予认可，理由是：1、录音发生的时间是2018年4月18日，但对双方行为是否构成违约的一审生效判决下发的时间是2018年10月31日，二审判决下发的时间是2019年5月26日，两级法院生效判决已经认定上诉人与被上诉人的行为均不构成违约，因此，上诉人提交的录音形成的时间及要证明的内容均已被生效判决做出判断并认定，同时根据民事证据规则，上诉人提交的证据已经丧失了证据的证明力。2、该录音属于针对双方争议时间、争议事件的一个调解过程，双方最终并没有达成调解协议，因此不能以调解中说话的内容作为证据来证实其主张的事实。3、该份录音中没有听到被上诉人王旭本人的声音，对录音不予认可。对上述陈讲华提供的证据，本院认为该证据系在一审期间已经存在的证据，并非新证据，且从该证据中并不能清晰地判断出被上诉人王旭陈述的内容，故对该证据，本院不予采信。被上诉人王旭未向本院提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对该事实予以确认。本院认为，综合上诉人陈讲华的上诉请求和被上诉人王旭的答辩意见，本案的争议焦点是：1、本案被上诉人王旭是否存在违约行为；2、上诉人要求可得利益损失693138.55元有无事实及法律依据。关于王旭的行为是否构成违约的问题。本院认为，上诉人陈讲华以其按照合同约定向王旭缴纳土地承包费时，王旭不但拒绝收取承包费还将土地交给别人耕种，构成违约。王旭则认为是陈讲华没有缴纳土地承包费，其有权将土地交由他人耕种，不构成违约。岳普湖县人民法院作出的已生效的（2018）新3128民初96号民事判决认定：“2017年双方因落实县政府土地清理和乡政府安全生产的规定发生冲突，造成原告2018年没有耕种，双方均不构成根本违约”，据此判决认定的事实，本院认为，王旭不存在违约的行为。关于陈讲华要求王旭赔偿其可得利益损失693138.55元有无事实及法律依据的问题。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。据此，可以判断可得利益损失的形成是以对方存在违约为前提。本案中，王旭不存在违约行为，故陈讲华要求王旭承担其可得利益损失无法律依据。因此，对上诉人陈讲华关于王旭的行为构成违约，应赔偿给陈讲华造成的损失以及即使不存在违约行为，也要承担可得利益损失赔偿的上诉理由，于法无据，本院不予支持。关于陈讲华在二审期间向本院提出的需要对陈讲华2018至2019年211亩棉花产值收益进行评估的书面评估申请，因陈讲华在一审期间未提出评估申请，且当事人申请评估的目的是在确定王旭应向其赔偿损失的情况下，鉴于损失数额无法确定或存在争议，可以评估的方式确定损失数额，然本案中陈讲华要求王旭赔偿可得利益损失，无法律依据，故对陈讲华的该评估申请，本院不予准许。综上，陈讲华的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10731元（陈讲华已预交），由上诉人陈讲华负担。本判决为终审判决。审  判  长   刘春光审  判  员   徐元华审  判  员   胥 英二 〇 二 〇 年 九 月 二 十 二 日书  记  员   侯双妹