青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青28民终402号 上诉人（原审原告）：海西有翼无忧净化工程有限公司,统一社会信用代码91632800MA754YCF8R,住所地青海省海西州德令哈市河东区黄河路逸东小区16号楼3单元402室。 法定代表人:扎西才项,该公司执行董事。 委托诉讼代理人:王海宁，男，满族，1986年2月11日生，海西有翼无忧净化工程有限公司员工，住青海省格尔木市。 被上诉人（原审被告）：兰州海域建筑装饰有限责任公司,统一社会信用代码91620104756591541F,住所地甘肃省兰州市西固区西路13号永固五金标准件市场11栋7号。 法定代表人:高海山,该公司董事长。 上诉人海西有翼无忧净化工程有限公司(以下简称有翼无忧公司)因与被上诉人兰州海域建筑装饰有限责任公司(以下简称兰州海域公司)建设工程施工合同纠纷一案,不服青海省大柴旦矿区人民法院作出（2020）青2891民初70号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案,依法组成合议庭于2020年8月27日公开开庭审理了本案。上诉人有翼无忧公司委托诉讼代理人王海宁,被上诉人兰州海域公司法定代表人高海山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 有翼无忧公司上诉请求：一、原审法院未对上诉人在履行合同过程中是否存在违约行为、被上诉人所做工程是否存在瑕疵的情况予以查清。首先,上诉人与被上诉人在《建筑工程劳务分包合同》约定:“乙方施工的分项工程款,进驻现场3日内首付10万元,剩余合同价款按施工进度进行支付,具体时间金额有双方协商决定”。在合同履行过程中,上诉人直至2018年3月16日仍然在按合同约定向被上诉人支付进度款,且在庭审中,被上诉人对上诉人出具的“付高海山工资表”(除吊车费外的支付工资费用)予以认可,表明上诉人一值在依约履行合同义务,但原审法院对此事实未予认定。其次,上诉人在庭审中的诉求是要求被上诉人赔偿因其撤场行为及施工工程质量不合格而给上诉人造成的损失,且被上诉人在庭审中自认其所做工程中的边接螺丝、围挡等工程确有质量问题,但原审法院却对此部分自认情况无视。二、原审法院认定因上诉人未支付停工待料费导致被告退场的证据存在严重瑕疵原审判决认为:“被告提交的海西有翼无忧(2018)01号文件及施工现场签证支付劳务费承诺书的内容,案涉工程后期施工计划定于2018年2月26日开工,同年3月9日原告承诺于2018年3月17日支付被告停工待料费用259264元,由此可确认被告是按照放假、开工时间执行,并与被告就停工待料期间的费用进行核算,后由于原告未支付该项费用,被告退场。”并认定上诉人所提交的证据不能证实中途退场是由被上诉人违约造成的。在这一认定中,原审法院无视了此项证据中的“费用”系合同外费用与本案《建筑工程劳务分包合同》无关;且该项证据中仅有项目部盖章并无上诉人公司公章也无上诉人公司任何负责人签字,该份证据存在严重的瑕疵。因此,原审法院基于一份瑕疵证据,无任何辅证的情况下就肆意将上诉人与被上诉人合同以外的债权债务问题作为被上诉人不履行合同或者认定上诉人违约的依据系不合适的。三、原审法院突破合同约定认可上诉人的退场行为根据《中华人民共和国合同法》第几条:“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。”之规定,上诉人与被上诉人所签订的《建筑工程劳务分包合同》中未约定任何解除条款,且上诉人值至上诉时也未收到被上诉人发出的单方解除合同的通知。被上诉人在合同未解除的情况下擅自离场违反合同义务。原审法院对于合同内容未予审查,突破合同约定认可上诉人的退场行为。 被上诉人兰州海域公司辩称，针对上诉人的请求,一、施工有瑕疵,法庭需要查清。没有收到监理方或者业主方发放工程存在问题的通知。二、上诉方未兑现支付人工费的合约。三、由于以上条件迫使我方不得以对工程进行暂停。 有翼无忧公司向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿损失450,000元;二、案件诉讼费由被告承担。事实理由:原被告双方于2017年10月15日签订了《建设工程施工劳务分包合同》,约定由被告完成大柴旦乐青公司污水处理项目的部分劳务工作,合同价款650,000元,按照工程进度付款,剩余5%保证金于验收完毕后支付。截至2018年3月16日已向被告累计支付工程款560,000元。因被告无故退场且已完成的工程存在质量问题,导致原告交付于发包方的工程质保金450,000元被悉数扣除,依据双方合同约定条款,由于乙方原因中途退场和违约的,给甲方造成的损失均由乙方负全部责任,故被告应当承担未完工及已完工部分质量不合格给原告造成的损失。经过多次与被告沟通无果,现诉至法院提出如前诉请。 兰州海域建筑装饰有限责任公司辩称,我方的施工是在原告的监督、监理的指挥下完成,也未收到原告对工程质量需要整改的通知,退场是因为原告未及时提供施工材料,经过协商,被告承诺支付停工待料发生的费用,在未按期支付费用的情况下退场的。450,000元属于整体工程的保证金,我方没有义务承担整体工程的保证金,只承担自己施工范围内。截至目前,只收到原告支付的工程款490,000元,因原告违约在先,现要求赔偿损失的诉求于法无据,请求驳回原告的诉讼请求。 一审法院查明事实如下：2017年10月15日海西有翼无忧净化工程有限公司(甲方)与兰州海域建筑装饰有限责任公司(乙方)签订《建设工程劳务分包合同》,由甲方驻地代表陈才本,乙方法定代表人高海山在负责人处签字并加盖公章。合同约定:由被告承包位于大柴旦乐青科技有限公司污水处理工程项目中的萃取车间及罐区(含MVR车间)、喷雾干燥车间等钢结构部分的钢构件安装,围护结构部分的彩钢岩棉复合板(所需辅材如钻尾丝,抽芯铆钉等等由甲方提供)。合同采用一次性包干价650,000元,零星计时工如发生时单价为300元/工日,由项目开具的工日数量为准。依据施工图和已完成的合格实物工程量按本合同规定的质量标准验收。该合同第三条第二款第五项约定:由于乙方原因中途退场和违约,给甲方造成的直接和间接经济损失均由乙方负全部责任,甲方保留索赔权利;如果甲方违反合同规定给乙方造成损失,由甲方负全部责任,甲乙双方同时保留索赔的权利。工程款的支付为进场3日内首付100,000元,剩余按照合同价款进行支付,施工验收完毕后除合同价5%质保金外,其余一并支付。合同签订后被告于2017年11月进入工地现场进行车间钢结构安装和彩板围护结构的安装工作,2018年3月17日左右退场。原被告双方对该工程未核算验收,无法确认实际给付金额。2018年2月2日原告出具海有翼施建(2018)01号文件,乐青科技污水处理项目于2018年1月30日暂停施工,后期施工计划定于2018年2月26日到场2月27日开工。2018年3月9日原告向被告出具施工现场签证支付劳务费承诺书,内容为:海西有翼无忧净化工程有限公司承诺支付兰州海域建筑装饰有限责任公司在乐青科技污水处理项目(钢结构)于2017年10月13日至2018年1月30日施工期间停工待料累计23天的全部费用259,264元,此项费用(不包含在合同价款内)于2018年3月17日支付给兰州海域建筑装饰有限责任公司,并加盖原告公司项目部公章。 另查,2019年12月27日大柴旦乐青科技化学有限公司向德令哈市法院出具函一份,内容为:海西有翼无忧净化工程有限公司于2017年9月28日就废水处理车间的主体钢构工程签订建筑安装工程项目承包合同,现余772,214.85元为质量保证金。该项目在验收过程中存在一些问题要求整改、完善,针对需要整改的问题,经评估整改费用约为450,000元,海西有翼无忧至今未到现场整改,我公司将从该公司工程质保金中扣除该笔费用用于工程整改,特此函告。 一审法院认为，当事人对自己提出的主张,有责任提交证据予以证明。原被告双方合同约定由于乙方原因中途退场和违约,给甲方造成的直接和间接经济损失均由乙方负全部责任,甲方保留索赔权利。结合被告提交的海西有翼(2018)01号文件及施工现场签证支付劳务费承诺书的内容,案涉工程后期施工计划定于2018年2月26日开工,同年3月9日原告承诺于2018年3月17日支付被告停工待料费用259,264元,由此可确认被告是按照放假、开工时间执行,并与被告就停工待料期间的费用进行核算,后由于原告未支付该项费用,被告退场。原告所提交的证据并不能证实中途退场是由被告违约造成的。另保证金450,000元系海西有翼无忧净化工程有限公司就其承包的废水处理车间主体钢构工程存在部分质量问题,有发包方大柴旦乐青科技化学有限公司扣除用于工程整改,被告仅对该工程的部分劳务进行施工。故原告依据合同违约条款及整体工程被扣除保证金来要求被告赔偿损失450,000元的诉讼请求于法无据,应予驳回。 综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,判决:驳回原告海西有翼无忧净化工程有限公司的诉讼请求。案件受理费4,025元,由原告海西有翼无忧净化工程有限公司负担。 根据双方当事人的诉辩主张，本案存在以下争议焦点： 上诉人的上诉请求及理由是否能成立？ 二审庭审中上诉人有翼无忧公司提交了《吊装合同》（与吊车老板高新刚签订）及《工资发放清单》各一份。拟证明由上诉人有翼无忧公司垫付50000元吊装租赁费用及被上诉人兰州海域公司撤场后未完工程由上诉人找工人干完支付工资206900元。上诉人兰州海域公司质证意见为：吊装租赁费用为56000元，而且并非上诉人支付。上诉人未兑现承诺的259264元，导致撤场。该工程中被上诉人只收到490000元。 本院二审审理查明事实与原审认定事实一致。 本院认为，上诉人有翼无忧公司与被上诉人兰州海域公司签订名为《建筑工程劳务分包合同》事实存在，双方当事人均予认可。合同履行过程中，由于上诉人有翼无忧公司未将双方商定的停工费用支付被上诉人兰州海域公司，致使被上诉人停工后退场。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案上诉人有翼无忧公司与被上诉人兰州海域公司签订的《建筑工程劳务分包合同》约定，上诉人有翼无忧公司以分包人工费方式将案涉工程承包给被上诉人兰州海域公司，即兰州海域公司只是承包上诉人钢构工程中的劳务部分。上诉人二审列举的吊装费用及人工工资不在其诉讼请求范围内，且与整改费用450000元无关。上诉人有翼无忧公司不能证实其总工程中相关整改费用450000元是由兰州海域公司提供劳务原因所致。按照上述证据规定，被上诉人兰州海域公司不应承担该项整改费用。故上诉人有翼无忧公司请求由兰州海域公司承担该费用的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉案件受理费4025元，由上诉人海西有翼无忧净化工程有限公司承担。 本判决为终审判决 审 判 长 杨俊秀 审 判 员 吕福成 审 判 员 韩文新 二〇二〇年九月十八日 法官助理 祁 敏 书 记 员 周本太