舟山市定海区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0902民初1156号 原告：王磊，男，1983年1月12日出生，汉族，住舟山市普陀区。 委托诉讼代理人：严文鸿，浙江泽大（舟山）律师事务所律师。 被告：上海红星美凯龙品牌管理有限公司舟山分公司，住所地舟山市海天大道1188号科来华广场22幢4楼人事行政部。 负责人：陈望，该分公司总经理。 委托诉讼代理人：钱冬民，北京大成（舟山）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周琨，北京大成（舟山）律师事务所律师。 原告王磊与被告上海红星美凯龙品牌管理有限公司舟山分公司（以下简称红星美凯龙舟山分公司）劳动争议一案，本院于2020年5月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告王磊及其委托诉讼代理人严文鸿、被告红星美凯龙舟山分公司的委托诉讼代理人钱冬民、周琨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王磊向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金160322元（以月工资8438元为计算系数）。事实与理由：原告于2010年入职被告单位工作，任招商部经理，主要负责洽谈销售商户入驻被告商场、对接工厂资源。截至目前，被告商场内无商铺空置、运营状况良好，即原告工作成果良好。2019年12月31日，被告单方出具解除劳动合同通知书，通知原告于2020年1月1日解除双方签订的无固定期限劳动合同。之前，原告一直正常上班、工作。原告认为，其履行劳动合同过程中不存在过错，被告单方解除劳动合同违法。就此，原告于2020年1月4日向舟山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。因该委作出的浙舟劳人仲案（2020）9号仲裁裁决不服，原告现提起诉讼。 红星美凯龙舟山分公司辩称，1.原、被告签订无固定期限劳动合同、原告任被告的招商部经理等属实。2.被告不存在违法解除劳动合同的行为，无须向原告支付经济赔偿金。2019年4月2日，被告的上级单位浙江省营发管理中心人资部长王静涵通知被告人资经理姜贝，原告已被上级单位预晋升、须调离被告处，故让被告开具异动审批表。次日，姜贝开具异动审批表，被告的总经理陈望于2019年4月8日将原告送至上海红星美凯龙品牌管理有限公司东阳分公司（以下简称红星美凯龙东阳分公司）报到。2019年4月9日，被告任命陈迪为招商部经理，接替原告的工作。2019年4月10日，原告在被告员工群中与红星美凯龙舟山分公司的同事告别。后，原告即在东阳开展工作。即原告本人也接受了到红星美凯龙东阳分公司工作的事实。但因浙江省营发管理中心调离人员审批需要时间，被告尚未与原告办理解除劳动合同手续。2019年4月18日，原告突然返回被告处，且坚决不返回红星美凯龙东阳分公司工作。因原告的招商部经理职位被告已安排陈迪接替，招商部亦无其他职位，故无法安排原告再回招商部工作。为此，被告于2019年6月3日、2019年9月18日、2019年9月30日分别与原告协商安排其做宁波鄞州商场担任招商经理、被告顾客服务部任经理、加倍得公司的产品经理，等级、薪酬待遇维持不变或提高，原告均拒绝。原告不但不接受调岗，且以其无岗位为由，拒不签订绩效责任状，不参与考核。期间，原告还曾因旷工被口头警告。基于上述情况，被告认为双方订立劳动合同时的客观情况发生重大变化，致劳动合同无法履行，被告与原告协商亦未能就变更劳动合同内容达成协议，故被告提前三十日通知原告解除劳动合同，并告知原告同意按照法律规定支付经济补偿金。且，被告事先已将解除理由通知工会，并取得工会同意。3.被告同意按照7102.40元/月的标准向原告支付经济补偿金67472.80元，同意支付一个月的代通知金6991.40元。 本院经审理认定事实如下：原告王磊于2010年入职被告红星美凯龙舟山分公司工作，任招商部经理。2016年12月5日，双方签订无固定期限劳动合同。2019年4月2日，被告总公司所属的浙江省营发管理中心人资部长王静涵通知被告人资经理姜贝可以给王磊等人开具异动单，姜贝于2019年4月3日将原告的员工异动审批表通过电子邮件发送给王静涵。该员工异动审批表中载明原告本次异动为跨单位间、晋升、调薪。2019年4月8日，被告安排车辆将原告送至东阳分公司。后，原告出现在东阳分公司2019年4月10日的晨会现场，且该日原告在被告全员沟通群中发言称“感谢家人的一路陪伴……，阿磊在东阳红星美凯龙祝福舟山红星的家人：万事如意，天天喜乐！分别是短暂的，友谊必将长存！家人们，再见……”。2019年4月9日，被告任命陈迪担任招商经理。当月，原告即自东阳分公司返回被告处，后一直在被告处工作，被告亦一直向其支付2019年12月前的工资。期间，被告未免除原告的招商经理职位，原告也未到其他岗位工作。2019年12月30日，被告印发《关于解除王磊同志劳动关系的通知》，并于同日将此事告知工会委员会，工会委员会当日即复函同意被告解除与原告的劳动关系。2019年12月31日，被告向原告出具《解除劳动合同通知书》，通知原告解除双方的劳动关系，并告知原告办理解除劳动关系的手续、领取离职补偿金。2020年1月2日，被告在公司晨会上宣读了解除与王磊劳动关系的决定。 2020年1月14日，原告向舟山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求该委裁决被告向其支付经济赔偿金160322元（8438元/月×9.5个月×2）、2019年度年终奖19940.80元，并加付一个月的工资8438元。舟山市劳动人事争议仲裁委员会裁决“一、被申请人（被告）自本裁决生效之日起七日内支付申请人（原告）解除劳动合同的代通知金7120.40元；二、驳回申请人（原告）的其他仲裁请求。”原告对该裁决不服，诉至本院。 就被告解除与原告劳动关系的理由，庭审中被告明确：原告异动至东阳分公司后，被告已安排陈迪担任招商部经理。该岗位仅设一人，故被告无法为原告恢复岗位。以上情形属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行。”因此，被告在多次与原告协商为其调岗至职级、待遇不低于原招商经理的岗位，原告拒绝。在此情况下，被告解除与原告的劳动关系不违法。 另，根据被告公司内部的规定，公司设招商经理一名，被告员工晋升流程为建议人提出晋升申请，审核人进行业绩评估，权限人进行晋升审批，后公司对原告进行试岗设定，试岗结束后建议人提起任命申请，审核人进行任命复核，最终由权限人完成任命审批后员工晋升完成。 以上事实有原告提供的无固定期限劳动合同、解除劳动合同通知书、裁决书及送达回证、被告提交的王静涵与姜贝的微信聊天截图、龙眼系统身份截图、员工异动审批表、发送舟山临城商场员工异动审批表、王磊与陈望的微信聊天截图、驾驶员出车情况、王磊与黄凯的微信聊天截图、龙眼系统身份截图、浙江HR经理群微信截图（含东阳分公司晨会照片）、舟山商场全员沟通微信群聊天截图、关于陈迪同志的任命决定、试岗任务计划&记录、业务洽谈单、关于召开绩效述职会通知照片、绩效述职会签到表、述职会现场照片、2019年绩效责任状、绩效考核信心报表、红星集发[2019]131号红星美凯龙家居集团股份有限公司2020年全面预算管理政策（节选）、舟山临城商场的组织架构统计图（截至2019年1月）、舟山临城商场实际在岗人员名单（截至2019年1月31日）、关于解除王磊通知劳动合同的通知、关于《关于解除王磊同志劳动合同的通知》的复函、解除劳动合同通知书、快递信息、2019年年度工资明细表、2019年12月份的工资发放明细及原、被告的庭审陈述等证据证实，本院予以确认。 本院认为，被告解除与原告的劳动合同所持理由其已在诉讼中明确（具体见本院查明部分），故本案的争议焦点在于被告所持理由是否属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定的“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行”的情形。本案中，被告将原告异动至东阳分公司后，即任命陈迪担任招商部经理，在被告自东阳分公司返回后因招商部经理岗位仅一人，无法再为原告恢复岗位，属实。但被告将原告异动至东阳分公司时是否为其安排了新岗位、具体何新岗位、薪资如何现有证据尚不足以认定，因被告所举证的情况说明系由与被告存在利害关系浙江营发中心、红星美凯龙东阳飞公司出具（原告陈述，两者与被告同属于上海红星美凯龙家居品牌管理有限公司）的出具，证明力不足。甚至，被告至今未正式免除原告的招商部经理职务。在此情况下，被告无法为原告恢复岗位系被告自身原因导致，不能归责于原告。也就是说，此种情况不属于劳动合同法第四十条第三项规定的客观情况，被告以此为由解除与原告的劳动关系属于违法解除。至于被告后续是否与原告协商调整岗位、与原告解除劳动关系是否经工会同意均不能改变被告解除劳动关系违法的性质，故其关于后续与原告协商调整岗位的员工面谈记录、情况说明、王磊与姜贝的微信聊天记录等证据不作确原、被告权利义务的依据。因此，被告应向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。关于经济赔偿金的基数，原告主张按照8438元计算，被告主张按照原告离职前12个月的平均工资7102.40元计算。因被告举证的2019年度王磊的工资明细表中无原告的签名，故本院根据原告提交的薪资明细中显示的合计应发工资8300元作为计算基数。经计算，被告应向原告支付经济赔偿金157700元（8300元/月×9.5个月×2）。原告关于代通知金的请求，缺乏依据，本院不予支持。至于原告是否参与考核、是否述职等，因原告明确表示不属于其本次解除劳动关系的理由，故本院不再审查。 依照《中华人民共和国劳动法》第二十六条第三项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十七条、第八十七条规定，判决如下： 一、被告上海红星美凯龙品牌管理有限公司舟山分公司于本判决生效之日起三日内支付原告王磊经济赔偿金157700元； 二、驳回原告王磊的其他请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省舟山市中级人民法院。 审判员  周志明 二〇二〇年九月十七日 书记员  郑 程