广东省湛江市霞山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0803刑初368号公诉机关湛江市霞山区人民检察院。被告人吴威，男，1986年12月18日出生，公民身份号码440************935，汉族，初中文化，户籍所在地及羁押前住址广东省湛江市霞山区************，因本案于2020年2月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月27日被逮捕，现押于湛江市第二看守所。被告人秦秋莲，女，1986年7月16日出生，公民身份号码440************620，汉族，大专文化，户籍所在地及现住址广东省湛江市遂溪县******7*。因本案于2020年2月21日被湛江市公安局霞山分局取保候审。2020年5月25日被湛江市霞山区人民检察院取保候审。2020年8月12日被本院取保候审。湛江市霞山区人民检察院以霞检二部刑诉[2020]Z279号起诉书指控被告人吴威、秦秋莲犯非法利用信息网络罪，于2020年8月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派检察员陈明霞出庭支持公诉，被告人吴威、秦秋莲到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年3月份开始，被告人吴威为了获取非法利益，明知是违法信息而帮助他人群发给特定人员获取非法收入。吴威在一个呢称叫“群发短信”的QQ群里添加了叫网名为“赵子龙”的QQ，“赵子龙”通过QQ教会吴威通过操作物联网行业卡群发短信，并介绍一个赌博网站群发短信业务给吴威。吴威通过“赵子龙”学习了相关的群发信息操作流程后，于同年3、4月份开始在QQ群里添加了“瑞忻猫池”“猫池”的两个QQ，先后向“瑞忻猫池”购买了7套设备、向“猫池”购买了8套设备。吴威将“猫池”设备放置在湛江市霞山区**********内后，又在网上利用QQ向多人多次购买物联网卡用于群发短信。前期设备、物联网卡备好后，吴威在湛江市霞山区**********利用电脑操作通过物联网行业卡群发“赵子龙”介绍的赌博信息短信给赌博网站提供的手机号码，每天群发了三至五万条短信共使用了1000多张物联网行业卡，“赵子龙”按照每条短信0.17元的报酬支付给吴威。同时吴威还通过“群发短信”的QQ群里添加了呢称叫“坏蛋混混”“水仙人”等人，根据“坏蛋混混”“水仙人”等人提供的棋牌赌博网站进行群发短信业务，“坏蛋混混”“水仙人”等人以每条短信0.16元的报酬支付给吴威。2019年5月份开始至被告人吴威被抓获时，其向他人群发赌博违法信息共100万条，共非法获利16万元。被告人秦秋莲明知吴威在群发违法活动信息，仍然为被告人吴威提供帮助，为其安装、激活物联网卡。公诉机关认为，被告人吴威、秦秋莲为了获取非法利益，明知是违法信息而帮助他人群发，应当以非法利用信息网络罪追究其刑事责任。被告人吴威、秦秋莲归案后认罪认罚，可以从宽处罚，建议判处被告人吴威有期徒刑十个月，并处罚金；建议判处被告人秦秋莲有期徒刑六个月，可适用缓刑，并处罚金。公诉机关提交了辨认笔录、照片指认等辨认材料，现场勘验笔录及照片，扣押决定书、扣押清单及发还材料，电子数据检查材料，被告人吴威、秦秋连的供述与辩解，到案经过，户籍证明等证据证实。被告人吴威、秦秋莲对指控事实、罪名及量刑建议均没有异议，同意适用简易程序且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。另查明，公安机关于2020年2月21日扣押被告人吴威持有的手机4台（土豪金色苹果6P手机一台、银色苹果8P手机一台、黑色荣耀9手机一台、黑色小米MICC9手机一台）、电脑主机7台、猫池15台、物联网卡7500张、物联网卡协议1份、银行卡30张；被告人秦秋莲持有的手机2台（粉红色苹果7P手机一台；银色苹果6手机一台）。本院认为，被告人吴威、秦秋莲构成非法利用信息网络罪。公诉机关的指控成立。本案中，被告人吴威明知是违法信息而帮助他人群发，对违法所得进行支配，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人秦秋莲明知被告人吴威群发违法活动信息，仍然为被告人吴威提供帮助，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人吴威、秦秋莲归案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法可以从轻处罚。公诉机关量刑建议适当。被告人秦秋莲认罪悔罪，对其宣告缓刑，对所居住社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一第二项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十条第四项、第五项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条之规定，判决如下：一、被告人吴威犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2020年2月21日起至2020年12月20日止。罚金限于本判决生效的第二日起十日内缴纳）。二、被告人秦秋莲犯非法利用信息网络罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效的第二日起十日内缴纳）。三、未随案移送的扣押物品，由扣押机关依法处理。四、继续追缴被告人吴威的违法所得人民币160000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  叶秋波二〇二〇年八月二十七日书记员  黄洋洋附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第二百八十七条之一利用信息网络实施下列行为之一，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：（一）设立用于实施诈骗、传授犯罪方法、制作或者销售违禁物品、管制物品等违法犯罪活动的网站、通讯群组的；（二）发布有关制作或者销售毒品、枪支、淫秽物品等违禁物品、管制物品或者其他违法犯罪信息的；（三）为实施诈骗等违法犯罪活动发布信息的。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十条非法利用信息网络，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十七条之一第一款规定的“情节严重”：（一）假冒国家机关、金融机构名义，设立用于实施违法犯罪活动的网站的；（二）设立用于实施违法犯罪活动的网站，数量达到三个以上或者注册账号数累计达到二千以上的；（三）设立用于实施违法犯罪活动的通讯群组，数量达到五个以上或者群组成员账号数累计达到一千以上的；（四）发布有关违法犯罪的信息或者为实施违法犯罪活动发布信息，具有下列情形之一的：1.在网站上发布有关信息一百条以上的；2.向二千个以上用户账号发送有关信息的；3.向群组成员数累计达到三千以上的通讯群组发送有关信息的；4.利用关注人员账号数累计达到三万以上的社交网络传播有关信息的；（五）违法所得一万元以上的；（六）二年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚，又非法利用信息网络的；（七）其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。