湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘04民终1803号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司，住所地衡阳市高新区解放大道26号。主要负责人：张兴敏，该支公司总经理。委托诉讼代理人：蒋鹏，湖南天戈律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江和生，男，1957年11月14日出生，汉族，住衡南县。委托诉讼代理人：谢运花，女，湖南广裕律师事务所律师。原审被告：陈红梅，女，1998年1月1日出生，汉族，住衡南县。委托诉讼代理人：夏金玲，女，1972年5月6日出生，汉族，住衡阳市蒸湘区，系陈红梅婆婆。原审被告：阳涛，男，1988年6月9日出生，汉族，住衡南县。原审被告：李怡，女，1992年9月6日出生，汉族，住衡阳市蒸湘区。原审被告：阳光财产保险股份有限公司衡阳中心支公司，住所地衡阳市珠晖区向荣里1号。主要负责人：刘毅，该支公司总经理。委托诉讼代理人：唐涛，男，1989年10月9日出生，汉族，住衡阳市珠晖区向荣里1号。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司（以下简称太保衡阳公司）与被上诉人江和生、原审被告陈红梅、阳涛、李怡、阳光财产保险股份有限公司衡阳中心支公司（以下简称阳光衡阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省衡南县人民法院（2020）湘0422民初643号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、调查，因当事人没有提出新的事实和理由，经合议庭决定不开庭进行了审理。本案现已审理终结。太保衡阳公司上诉请求:撤销原判，依法改判。本案诉讼费由被上诉人江和生承担。事实与理由：一、本案一审法院认定的70000元人工髋关节翻修置换手术费用依法不能认定，应予改判。南华大学司法鉴定中心鉴定结论未下定论，应该以后续实际使用情况来决定是否进行更换，该费用是不必然产生的费用，如需索赔应待该费用实际产生后再另行主张。二、本案28000元残疾器具辅助费依法不能认定，应改判。本案江和生本就系失腿的残疾人，本身就需配备专业的残疾器具，本次事故不是导致其需要配置残疾器具的原因。本案中无任何证据证明其因为车祸导致其假肢受损，显然其要求上诉人为其配备残疾器具并无事实依据，依法不能支持。江和生辩称：请求维持原判，事实与理由：一、一审判赔70，000元不包括其他医疗费，医疗费是多少无法预测，我的股骨头还一直在进行消炎。二、车祸发生损害的应按照法律法规判决，假肢应赔偿28，000元。陈红梅辩称：请求法院公平公正判决。阳光衡阳公司辩称：一审法院认定70，000元人工髋关节翻修置换手术费和28，000元残疾器具辅助费不合理。阳涛未答辩。李怡未答辩。江和生向一审法院提出诉讼请求：判令陈红梅、阳涛、李怡、太保衡阳公司、阳光衡阳公司共同赔偿江和生因交通事故造成的各项损失455,068.55元。其中太保衡阳公司、阳光衡阳公司在保险责任范围内承担赔偿责任。一审法院认定事实如下：2019年10月21日9时5分许，陈红梅驾驶湘Ｄ×××××小型轿车，沿国道107行驶至Ｇ107线1823ＫＭ＋500Ｍ路段逆行时，与对向江和生驾驶的残疾人代步车相撞后，阳涛驾驶的湘Ｄ×××××小型普通客车追尾江和生驾驶的残疾人代步车，造成江和生、陈红梅、罗青青、李怡、许佳勋受伤，三车受损和道路护栏损坏的交通事故，经衡南县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》（第430422120190000344号）认定：陈红梅负事故主要责任，阳涛负事故次要责任，江和生、罗青青、李怡、许佳勋无责任。阳涛接到该认定书后未提出复议申请。江和生受伤后，当即被送往衡南县人民医院住院治疗，至2019年10月22日出院，用去住院医疗费2436.69元，用去门诊医疗费2126元（由陈红梅垫付）。江和生出院后当即转院至南华大学附属第一医院住院治疗，至2019年12月11日出院，用去医疗费139491.86元。共计住院治疗52天，用去医疗费144054.55元。其中太保衡阳公司支付40000元，阳光衡阳公司支付10000元，陈红梅支付52126元，其余由江和生自行支付。江和生出院后，委托南华大学司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2020年3月21日作出《司法鉴定意见书》（南大司鉴中心＜2020＞临鉴字第156号），结论为：1、江和生损伤伤残程度分别评定为九级、十级；2、误工期210天，护理期120天，营养期120天，以上均含住院期间；3、前期医疗费用凭有效票据核准；4、后续医疗费：①取肋骨内固定医疗费15000元；②人工髋关节假体平均使用寿命约10-15年，15年后可能再次行人工髋关节翻修置换术，按目前医疗费用水平约需手术费用70000元。或后续医疗费用按实际发生费用凭有效票据核准。江和生支付鉴定费2200元。2020年3月26日，江和生委托衡阳名伟资产评估有限公司对因交通事故受损的江淮电动汽车及ＶＩＶＯＹ67手机进行价格评估，该中心于3月30日作出《价格认证结论书》（名价车人＜2020＞36号），认证标的损失价格为43360元。江和生支付鉴定费2400元。太保衡阳公司在2020年5月28日庭审中陈述该价格认证系江和生单方面委托，其保留在5天内提出申请重新鉴定的权利，并于2020年6月3日19：35通过顺丰速运向法院邮寄重新鉴定申请书。2020年4月8日，江和生因假肢受损需要重新配置，委托德林义肢矫形康复器具（武汉）有限公司湖南分公司对配置假肢方案及费用进行评估，该公司接受委托出具《江和生辅助器具意见书》（＜2020＞第110号）配置意见为：1、配置国产组件式储能小腿假肢，价格为每具28000元，使用寿命为4年，使用期间维修费用为假肢价格的20%；2、装配假肢约需10天康复训练时间，以后每次更换约需7天左右，装配训练期间需陪护1人，期间食宿费用另外计算；3、假肢赔偿期限可按照中国人均寿命76周岁计算。江和生支付评估费用500元。陈红梅驾驶的湘Ｄ×××××小型轿车，在太保衡阳公司投保了交强险和商业三者险，阳涛驾驶的湘Ｄ×××××小型普通客车，车主为李怡，在阳光衡阳公司投保了交强险和商业三者险，本案交通事故发生在上述保险合同履行期内。本案交通事故受伤人员，除江和生外，陈红梅为本案被告，李怡为本案被告且与本案被告阳涛系夫妻关系。罗青青与许佳勋系祖孙关系，罗青青参与了本案旁听，本案庭审过后，法院已口头告知上述受伤人员应与交通事故责任承担者协商，协商不成，应在7日内向法院提起诉讼，逾期，法院将不在交强险赔偿限额内预留相应比例的赔偿金额。至今，其他受伤人员未向法院提起诉讼。对于各方当事人有争议的证据和事实，认定如下：一、本案交通事故中江和生损失金额。1、医疗费229054.55元（含后期治疗费用85000元）。太保衡阳公司及阳光衡阳公司提出，南华大学司鉴中心司法鉴定结论中载明人工髋关节假肢平均使用寿命约10-15年，15年后可能需行人工髋关节翻修置换术，需手术费用70000元。中国公民的平均寿命为76周岁，江和生已年满62周岁，15年后已年满77周岁，超过中国公民平均寿命，该手术是否实施处于不确定性，手术费用应不予计入损失金额。中国公民平均寿命数见诸各类媒体，是否为76周岁，未见权威的结论，人身损害赔偿年龄的计算不应以此为标准，而应依照相关法律法规的规定予以计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条关于残疾赔偿金的计算，第二十八条关于被扶养人生活费的计算及第二十九条关于死亡赔偿金的计算，从法律上对侵权行为致人身损害赔偿的年限计算明确至80周岁。本案中亦应以该解释规定为准。南华大学司法鉴定中心的鉴定结论载明“人工髋关节假体平均使用寿命约10-15年”，以最长时长15年计算，江和生为77周岁，未超过80周岁，同时，从人的求生欲望的本能，及对生命健康的渴望和对美好世界的向往，实施手术的盖然性高，该人工髋关节翻修置换手术费用70000元，应予以认定，计入江和生损失金额；2、住院伙食补助费经计算为6200元，江和生住院治疗52天，实施假肢装配需10天康复训练时间，该10天伙食费用必然产生，应计入江和生损失金额，但江和生主张伙食补助费为6100元，是对其民事权利的处分，且减轻了侵权责任人承担的金额，应予以采纳，认定住院伙食补助费为6100元；3、营养费6000元（50元／天×120天），安装假肢康复训练期不计营养期；4、护理费21806元（61227元／年÷365天×＜120＋10天＞），安装假肢康复训练10天期间需1人陪护，该10天应计算护理费用；5、残疾赔偿金157774元（39842元／年×18年×22%）；6、精神损害抚慰金11000元；7、误工费35226.49元（61227元／年÷365天×210天），虽我国政府规定男性公民年满60周岁达到退休年龄，但并未出台法律法规限制年满60周岁的公民从事劳动的权力。江和生年满62周岁，且身有残疾，其仍然拥有从事与自己年龄、体力、智力相适应的劳动权力。出庭作证的证人陈述其2016年8月以自己媳妇“丁姣丽”的名义成为中国人寿财产保险股份有限公司衡南分公司的营业员，并当庭演示面部打卡。并提出各方当事人庭审后一同去中国人寿财产保险股份有限公司衡南分公司验证其打卡记录，各方当事人均同意由法院单独核实，法院前往中国人寿财产保险股份有限公司衡南分公司验证江和生打卡记录属实，并复制了江和生以“丁姣丽”之名从2018年9月至2019年10月的打卡记录。上述证人证言与当庭演示及法院调取的打卡记录相互印证，形成证据链，可以证明江和生在本案交通事故发生前连续一年以上为保险公司工作人员。其在案涉交通事故中受伤致其劳动所得受到损失，依法应予计算其误工损失。其主张按居民服务和其他服务行业人均平均工资为标准计算误工损失，应予以采纳。江和生主张安装假肢10天的康复训练期计算误工损失，因其案涉交通事故发生后在中国人寿财产保险股份有限公司衡南分公司没有打卡记录，也未提供证据证明其从事其他劳动，该主张应不予采纳；8、交通费，考虑江和生住院治疗时长及安装假肢和后期手术，酌情认定2000元；9、残疾辅助器具费28000元，江和生当庭出示交通事故中被损坏的假肢，各方当事人均无异议。出具《江和生辅助器具配置意见书》的机构具有营业执照并经相关行政机关行政许可。认定该意见书确定的价格为江和生交通事故遭受的损失；10、残疾辅助器具维修费，上述意见书载明安装意见书中列明假肢使用寿命为4年，使用期间还需要维修，费用为假肢价格的20%，即5600元。江和生庭审中回答对方当事人提问时，陈述其被损坏的假肢由上海一公司专门定做，价格高出该意见书中列明的假肢价1万多元，使用寿命为10年。2018年11月份安装。如江和生陈述属实，则上述意见书列明的假肢使用寿命到期，其被损坏的假肢仍可使用，则使用意见书列明的假肢所产生的维修费用应计入其损失金额，但江和生仅只能证明其假肢被损，不能举证证明所陈述的假肢的性能，属于法律上的举证不能，其应承担不利于己的后果，对其要求赔偿维修费5600元的主张不予采纳；11、鉴定费5100元；12、财产损失费43360元，太保衡阳公司庭审中提出保留5天申请重新鉴定的权利，在超过5天之后，才向本院提交重新鉴定申请书，应视为其放弃申请重新鉴定的权利，其他当事人对价格认证结论无异议，应予以采纳。以上各项损失金额合计为545421.04元，其中属于交强险医疗费范围的为241154.55元，属于交强险死亡伤残赔偿金范围的为260906.49元，属于交强险财产损失范围的为43360元。本案责任承担主体及应承担的份额。案涉交通事故经衡南县公安局交通警察大队作出事故责任认定，陈红梅承担事故主要责任，阳涛承担事故次要责任，江和生等人无责任。该事故责任认定书作出并送达给阳涛之后，阳涛若有异议，可以根据该认定书的提示提出书面复核申请，阳涛未提出复核申请，可视为其认可衡南县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》的结论。该认定书在“当事人导致交通事故的过错及责任或者意外原因”中分析，明确“阳涛其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十四条：同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离之规定”，该认定书载明的案涉交通事故原因分析，证明阳涛在交通事故中存在过错，阳涛主张其在交通事故中没有过错与事实不符，阳涛及阳光衡阳公司主**涛对案涉交通事故不承担责任或按审判实践中确定交通事故中负次要责任的比例减少赔偿责任的主张，应不予采纳。陈红梅负案涉交通事故的主要责任，承担交通事故所造成的损失70%的赔偿责任；阳涛负次要责任，承担交通事故所造成的损失30%的赔偿责任。陈红梅所驾驶的湘Ｄ×××××车辆向太保衡阳公司投保了交强险和商业三者险，阳涛驾驶的湘Ｄ×××××车辆向阳光衡阳公司投保了交强险和商业三者险，太保衡阳公司及阳光衡阳公司分别在交强险保险限额内赔偿122000元。太保衡阳公司在商业三者险保险限额内赔偿扣减交强险赔偿金额后剩余部分的70%，即210995.1元（545421.55元-＜122000元×2＞×70%），阳光衡阳公司在商业三者险保险限额内赔偿扣减交强险赔偿金额后剩余部分的30%，即90426.45元（545421.55元-＜122000元×2＞×30%）。一审法院认为，机动车上路行驶应当符合我国道路交通安全法及相关法律法规的规定，陈红梅、阳涛驾驶机动车上路行驶违反了相关法律规定，并造成交通事故，其二人的违法行为侵害了江和生的合法权利，应依法承担侵权责任。陈红梅负事故主要责任，承担损失70%的赔偿责任，阳涛负事故次要责任，承担损失30%的赔偿责任。陈红梅驾驶的案涉车辆在太保衡阳公司投保了交强险和商业三者险，阳涛驾驶的涉案车辆在阳光衡阳公司投保了交强险和商业三者险，二自然人陈红梅、阳涛应承担的赔偿份额，由上述二保险公司在保险限额内分别赔偿。太保衡阳公司在交强险限额内赔偿122,000元，在商业三者险限额内赔偿210,995.1元。太保衡阳公司垫付40,000元应予扣减，陈红梅垫付的52,126元应予扣减，由太保衡阳公司予以返还。太保衡阳公司还应赔偿江和生240,869.1元（122,000元+210,995.1元-40,000元-52,126元）。阳光衡阳公司在交强险限额内赔偿122,000元，在商业三者险限额内赔偿90,426.45元，其垫付的10,000元应予扣减，还应赔偿江和生202,426.45元（122,000元+90,426.45元-10,000元）。李怡虽为案涉肇事车辆车主，其不存在过错，依法不承担本案赔偿责任。案涉交通事故的其他受伤者在法院告知其向法院提起诉讼主张权利后未提起诉讼，依照相关规定，在本案交强险中不为其他受伤者预留份额。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第十九条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在判决生效10日内在保险限额内赔偿江和生各项损失240,869.1元；二、阳光财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在判决生效10日内在保险限额内赔偿江和生各项损失202,426.45元；三、驳回江和生其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8,126元，减半收取4,063元（已由江和生预交3,891元），由陈红梅负担2,844元，由阳涛负担1,219元。本案二审期间，双方当事人均没有提供新的证据。一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院认为，二审案件应当围绕上诉人的上诉请求进行审理，本案二审争议的焦点问题为：一审法院认定70,000元人工髋关节翻修置换手术费及28,000元残疾器具辅助费是否正确。经查：南华大学司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，鉴定结论载明“人工髋关节假体平均使用寿命约10-15年”，15年后可能需再次行人工髋关节翻修置换术，按目前医疗费用水平，该人工髋关节翻修置换手术费用70,000元，或后续医疗费按实际发生费用凭有效票据核准。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，残疾赔偿金可计算至80周岁，因此，以最长时长15年计算，江和生未超过80周岁。一审法院为减少当事人的诉累，按照法律规定及鉴定结论一次性给付江和生人工髋关节翻修置换手术费用70,000元并无不当，太保衡阳公司主张一审法院认定的70，000元人工髋关节翻修置换手术费用不能认定的上诉理由不能成立，本院不予支持。江和生因车祸至右髋部受伤，且在一审时，江和生当庭出示交通事故中被损坏的假肢，各方当事人均无异议，因此，根据日常生活经验可以认定江和生的右小腿假肢系本次车祸中损坏。另根据德林义肢矫形康复器具（武汉）有限公司湖南分公司出具《江和生辅助器具配置意见书》，配置国产组件式储能脚小腿假肢，根据中康协（2019）第19号《康复辅助器具基本产品指导价格目录》，该假肢价格为每具28,000元。该公司为湖南省民政厅同意批准的假肢和矫形器（辅助器具）生产装配企业，具有合法的营业资质。一审法院综合全案的情况并根据该意见确定给付江和生28,000元残疾器具辅助费并无不当，太保衡阳公司主张一审法院认定的28,000元残疾器具辅助费不能认定的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，太保衡阳公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费2,250元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司彭负担。本判决为终审判决。审判长  罗润成审判员  王海华审判员  滕小松二〇二〇年九月十四日法官助理曾芬芬书记员张蕾