甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘01民初221号原告：上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行，住所地甘肃省兰州市城关区广场南路101号。负责人：景红卫，该分行行长。委托诉讼代理人：周新皓，甘肃法成律师事务所律师。委托诉讼代理人：高志兴，甘肃法成律师事务所律师。被告：白银启明生物科技有限公司，住所地甘肃省白银市平川区开发路东侧甘肃启明星节能科技有限公司办公楼2楼201室。法定代表人：张树明，该公司总经理。委托诉讼代理人：张丽娟，女，甘肃启明星节能科技有限公司职员。被告：甘肃省药物研究院，住所地甘肃省兰州市东岗东路2036号。法定代表人：梁仲军，该公司董事长。被告：张树明，男，汉族，1995年2月27日出生，住甘肃省景泰县。被告：潘博，男，汉族，1979年1月8日出生，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：张丽娟，女，甘肃启明星节能科技有限公司职员。原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行（以下简称：浦发银行兰州分行）诉被告白银启明生物科技有限公司（以下简称：白银启明公司）、甘肃省药物研究院（以下简称：甘肃药物院）、张树明、潘博金融借款合同纠纷一案，本院于2020年3月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告浦发银行兰州分行委托诉讼代理人周新皓，被告白银启明公司、潘博共同委托诉讼代理人张丽娟到庭参加诉讼。被告甘肃药物院、张树明经本院传票传唤，无正当理由未到庭，本案缺席审理。现已审理终结。浦发银行兰州分行向本院提出的诉讼请求：1.依法判令被告白银启明公司向原告清偿借款本金1000万元，利息（包括利息、罚息和复利）229224.62元（暂计算至2020年1月14日，之后按照合同约定标准计算至本息清偿完毕之日止）；2.依法判令被告白银启明公司依约向原告支付违约金50万元；3.依法判令被告白银启明公司承担原告为实现债权及担保权利而支付的律师费128000元、差旅费、案件受理费、保全费、执行费、评估费、拍卖费等；4.判令被告甘肃药物院对前述1、2、3项债务及费用承担抵押担保责任，原告有权就其抵押房产之拍卖、变卖所得价款在担保范围内优先受偿；5.依法判令被告张树明、潘博对上述1、2、3项债务及费用承担连带保证责任；6.本案诉讼费用由各被告承担。事实及理由：2016年11月21日，原告与白银启明公司签订ＬＺ2016（融资）字529号《融资额度协议》，约定融资额度1000万元，融资期限自2016年11月25日起至2019年11月25日。抵押担保人为甘肃药物院，保证担保人为潘博、张树明。基于上述《融资额度协议》，2016年11月21日，原告与抵押人甘肃药物院签订编号为ＺＤ4803201600000046的《最高额抵押合同》，以其名下位于兰州市城关区［兰房权证（城关区）字第××号］、建筑面积101.53平方米的营业用房，为借款人白银启明公司提供自2016年11月25日起至2019年11月25日止的债权确定期间内与原告产生的主债权余额不超过115万元的最高额抵押担保；同日原告与抵押人甘肃药物院签订编号为ＺＤ4803201600000047的《最高额抵押合同》，以其名下位于兰州市城关区［兰房权证（城关区）字第××号］、建筑面积240.15平方米的营业用房，为借款人白银启明公司提供自2016年11月25日起至2019年11月25日止的债权确定期间内与原告产生的主债权余额不超过274万元的最高额抵押担保；同日原告与抵押人甘肃药物院签订编号为ＺＤ4803201600000048的《最高额抵押合同》，以其名下位于兰州市城关区［兰房权证（城关区）字第××号］、建筑面积140.14平方米的营业用房，为借款人白银启明公司提供自2016年11月25日起至2019年11月25日止的债权确定期间内与原告产生的主债权余额不超过158万元的最高额抵押担保；同日原告与抵押人甘肃药物院签订编号为ＺＤ4803201600000049的《最高额抵押合同》，以其名下位于兰州市城关区［兰房权证（城关区）字第××号］、建筑面积65.13平方米的营业用房，为借款人白银启明公司提供自2016年11月25日起至2019年11月25日止的债权确定期间内与原告产生的主债权余额不超过73万元的最高额抵押担保；同日原告与抵押人甘肃药物院签订编号为ＺＤ4803201600000050的《最高额抵押合同》，以其名下位于兰州市城关区［兰房权证（城关区）字第××号］、建筑面积167.36平方米的营业用房，为借款人白银启明公司提供自2016年11月25日起至2019年11月25日止的债权确定期间内与原告产生的主债权余额不超过190万元的最高额抵押担保；同日原告与抵押人甘肃药物院签订编号为ＺＤ4803201600000051的《最高额抵押合同》，以其名下位于兰州市城关区［兰房权证（城关区）字第××号］、建筑面积167.36平方米的营业用房，为借款人白银启明公司提供自2016年11月25日起至2019年11月25日止的债权确定期间内与原告产生的主债权余额不超过190万元的最高额抵押担保。抵押担保的范围包括主债权本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。2016年11月30日，抵押人配合原告办理了“甘2016兰州市不动产证明第0020432号、甘2016兰州市不动产证明第0020421号、甘2016兰州市不动产证明第0020423号、甘2016兰州市不动产证明第0020431号、甘2016兰州市不动产证明第0020429号、甘2016兰州市不动产证明第0020430号”他项权登记。2017年11月29日，原告与保证人张树明签订编号ZB4803201700000042《最高额保证合同》；与保证人潘博签订编号ZB4803201700000043《最高额保证合同》,约定上述保证人为借款人白银启明公司在债权确定期间内及基于编号LZ2016（融资）字529号《融资额度协议》项下1000万元借款提供连带责任保证担保，债权确定期间为2017年11月29日至2018年11月28日，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）费用，保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。2017年11月29日，基于上述《融资额度协议》，原告与借款人白银启明公司签订编号48032017280105的《流动资金借款合同》，约定：借款金额为人民币1000万元，借款利率为4.785%/年，借款期限自2017年11月29日起至2018年11月29日止；按月结息，每月20日为结息日，借款到期后利随本清，合同记载金额、发放日期、到期日期与借款凭证不一致时，以借款凭证为主；若借款人未按约定日期还本付息，贷款人有权对逾期贷款加收50%的利息，并可对逾期的利息按罚息利率自应付之日起计收复利；若借款人有违反合同约定的按期还本付息等义务及承诺或者以行为表明不愿清偿已到期或未到期债务等行为时，贷款人有权从借款人开立于浦发银行及所属各分支机构的任何一个账户中划收，有权就借款人的违约行为要求其限期改正、落实债权保障措施、提供其他有效担保，或者停止发放借款、宣布本合同及其他合同项下借款提前到期、提前收回借款、要求借款人赔偿因其违约给贷款人造成的损失等；由甘肃药物院提供抵押物承担抵押担保责任，由潘博、张树明提供连带责任保证担保；若借款人违约还款则按借款本金的5%承担违约金；若因借款人违约致使贷款人采取诉讼或者仲裁等方式实现债权的，贷款人有权要求其承担为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费、及其他实现债权的必要费用；若因本合同履行产生纠纷，借贷双方应向贷款人所在地法院提起诉讼解决。2017年11月29日原告如约向借款人发放贷款1000万元，并按借款人指示受托支付至甘肃中亚云丰农业科技有限责任公司账户。2018年11月28日，原告与被告白银启明公司签订48032018280141号《贷款展期协议书》，约定原48032017280105号《流动资金借款合同》项下本金1000万元，展期至2019年11月27日止，展期利率为4.785%/年，其他条款同原借款合同，抵押人甘肃药物院，保证人张树明、潘博签章认可同意展期并继续承担担保责任。现上述借款已到期，被告未予偿还，原告为保护自身的合法权益，维护金融资金的安全，依法向贵院起诉，请求贵院判如所请。白银启明公司、潘博答辩称：1.2016年11月21日我公司与浦发银行兰州分行签订《借款合同》金额1000万元，抵押担保人为甘肃药物院，保证担保人为潘博、张树明。当时之所以签订合同是为了帮助浦发银行兰州分行解决甘肃聚铨投资有限公司在浦发银行兰州分行的不良贷款。甘肃启明公司、甘肃药物院、潘博、张树明都只是按照浦发银行兰州分行的要求提供了相关贷款资料，办理了相关贷款手续，但实际并未用款。原告所提到的《融资额度协议》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、《流动资金借款合同》至今都没有拿到过原件以及复印件。据此答辩人认为原告的所有诉讼请求不成立。2.收到传票后，浦发银行兰州分行表示可以调解，将这笔原本就不是我公司借款的债务核销，需要我们积极配合。按要求我公司向浦发银行兰州分行交了一份承诺书，但浦发银行兰州分行认为太过简单;需要按照要求写和解协议，我公司认为浦发银行兰州分行和解协议的条件太过苛刻，经多次协商没有达成一致。导致我公司丧失了举证时间，无法提供书面证据证明此借款与答辩人无关，借款合同无效，现当庭提交延期开庭申请,请求法院同意。甘肃药物院书面答辩称：1.2016年11月21日我公司与浦发银行兰州分行签订《最高额抵押合同》，金额1000万元，为白银启明公司借款提供担保。当时之所以签订这份合同是为了帮助浦发银行兰州分行解决内部的不良贷款，甘肃药物院只是按照浦发银行兰州分行的要求提供了相关贷款资料办理了抵押手续，但实际白银启明公司、甘肃药物院、张树明、潘博并未用款。原告所提到的《最高额抵押合同》至今都没有拿到过原件以及复印件，据此答辩人认为原告的所有诉讼请求不成立。2.答辩人收到贵院传票后和白银启明公司与浦东银行兰州分行协商达成庭下和解意愿，因而没有作举证准备。开庭前因浦东银行兰州分行提出的和解条件过于苛刻，答辩人和白银启明公司均无法接受，导致甘肃药物院失去举证时间无法提供书面证据证明白银启明公司与浦东银行兰州分行签订的借款合同无效，故而担保合同无效。现当庭提交延期开庭申请书,请求法院同意。张树明答辩称：当时是潘博叫我去签字的，只是说是转贷，具体的情况我就不清了。请法院查明事实依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据，本院结合证据的真实性、合法性、关联性进行了综合评议及认证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月21日，浦发银行兰州分行与白银启明公司签订《融资额度协议》［合同编号:ＬＺ2016（融资）字529号］约定:融资额度金额人民币壹千万元整；额度使用期限自2016年11月25日至2019年11月25日止；抵押担保人为甘肃药物院、保证担保人为潘博、张树明。同日，浦发银行兰州分行与甘肃药物院签订6份《最高额抵押合同》（合同编号：ＺＤ4803201600000046、ＺＤ4803201600000047、ＺＤ4803201600000048、ＺＤ4803201600000049、ＺＤ4803201600000050、ＺＤ4803201600000051）约定：为债务人白银启明公司自2016年11月25日起至2019年11月25日止期间与浦发银行兰州分所发生的各类融资业务提供抵押担保；抵押物为其名下位于兰州市城关区建筑面积101.53平方米的营业用房［房屋所有权证：兰房权证（城关区）字第××号］，担保主债权余额不超过115万元的最高额抵押、位于兰州市城关区建筑面积240.15平方米的营业用房［房屋所有权证：兰房权证（城关区）字第××号］，担保主债权余额不超过274万的最高额抵押、位于兰州市城关区建筑面积140.14平方米的营业用房［房屋所有权证：兰房权证（城关区）字第××号］，担保主债权余额不超过158万元的最高额抵押、位于兰州市城关区建筑面积65.13平方米的营业用房［房屋所有权证：兰房权证（城关区）字第××号］，担保主债权余额不超过73万元的最高额抵押、位于兰州市城关区建筑面积167.36平方米的营业用房［房屋所有权证：兰房权证（城关区）字第××号］，担保主债权余额不超过190万元的最高额抵押、位于兰州市城关区建筑面积167.36平方米的营业用房［房屋所有权证：兰房权证（城关区）字第××号］，担保主债权余额不超过190万元的最高额抵押；抵押担保的范围包括主债权本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及原告为实现担保权利和债权所产生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）。2016年11月30日，双方在兰州市国土资源局针对上述6处房产办理抵押权登记［不动产登记证：甘2016兰州市不动产证明第0020432号、第0020421号、第0020423号、第0020431号、第0020429号、第0020430号］。2017年11月29日，浦发银行兰州分行分别与张树明、潘博签订《最高额保证合同》（合同编号：ZB4803201700000042、ZB4803201700000043）约定：张树明、潘博为借款人白银启明公司在债权确定期间内及基于编号LZ2016（融资）字529号《融资额度协议》项下1000万元借款提供连带责任保证担保；债权确定期间为2017年11月29日至2018年11月28日；保证范围包括主合同项下的债务本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、手续费及债权人为实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）；保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年。同日，浦发银行兰州分行与白银启明公司签订《流动资金借款合同》（合同编号：48032017280105）约定：借款金额为人民币壹千万元整；借款期限自2017年11月29日起至2018年11月29日止；借款利率为4.785%/年，按月结息，每月20日为结息日，借款到期后利随本清；若借款人未按约定日期还本付息，贷款人有权对逾期贷款利息在执行利率基础上加收50%执行，并可对不能按期支付的利息,自逾期之日起,按逾期罚息利率以实际逾期天数计收复利；若借款人违约还款则按借款本金的5%承担违约金；若因借款人违约致使贷款人采取诉讼或者仲裁等方式实现债权的，贷款人有权要求其承担为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费、及其他实现债权的必要费用。当天，浦发银行兰州分行按白银启明公司的指示受托支付至甘肃中亚云丰农业科技有限责任公司账户1000万元。2018年11月28日，浦发银行兰州分行与白银启明公司签订《贷款展期协议书》（合同编号：48032018280141号）约定：对《流动资金借款合同》（合同编号：48032017280105号）项下本金1000万元展期至2019年11月27日止；展期期间利率为4.785%/年；展期期间贷款的其他条件同原借款合同；抵押人甘肃药物院，保证人张树明、潘博应按照原担保合同约定，继续为展期贷款现贷款人承担担保责任。甘肃药物院、张树明、潘博在该份协议中签字、盖章。2020年1月，浦发银行兰州分行与甘肃法成律师事务所签订《委托代理协议》约定：指派周新皓、高志兴律师作为代理人提供诉讼、执行代理；普通程序一审阶段的前期代理费119000元，若产生二审诉讼，二审前期代理费76800元。2020年5月21日，浦发银行兰州分行通过银行转账的方式向甘肃法成律师事务所支付代理费119000元，并出具《甘肃增值税专用发票》2张。以上事实有当事人提交的《融资额度协议》、《最高额抵押合同》《最高额保证合同》、《他项权证》、《流动资金借款合同》、《借款凭证》、《转账支票》、《贷款展期协议书》、《委托代理协议》、《甘肃增值税专用发票》及陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，债务应当清偿。浦发银行兰州分行与白银启明公司签订的《流动资金借款合同》、《贷款展期协议书》不违反法律法规强制性、禁止性规定。白银启明公司虽辩称其并非是案涉借款的实际用款人,借款的发放存在违规行为，但未提交证据予以证明。上述两份合同合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自的合同义务，不履行义务或履行义务不符合约定的，应当承担相应的还款义务及违约责任。浦发银行兰州分行已按照合同约定如期发放了借款1000万元，而白银启明公司在借款到期后，未能按期还本付息，应按照合同约定承担相应的还款义务及违约责任。故浦发银行兰州分行主张白银启明公司偿还截止2020年1月14日止的借款本金1000万元及利息229224.62元，本院予以支持。关于浦发银行兰州分行要求白银启明公司按照借款本金5%支付违约金50万元的主张，本院认为，浦发银行兰州分行与白银启明公司签订的《流动资金借款合同》中约定了白银启明公司如逾期还款需向浦发银行兰州分行支付贷款利息上浮50%的罚息、复利，又约定白银启明公司如违约需支付借款本金5%的违约金，上述两个约定都是针对白银启明公司逾期还款给贷款人造成的损失，为性质相同的两个约定，就本案而言，罚息和复利足以起到弥补损失并对违约行为予以惩罚的作用，根据我国合同法中对违约赔偿的相关规定，本院在支持罚息的基础上，对浦发银行兰州分行50万元违约金的主张，不再重复支持。关于浦发银行兰州分行要求白银启明公司支付律师代理费128000元、差旅费、执行费、评估费、拍卖费的主张，对于律师代理费浦发银行兰州分行向法院提交的《委托代理协议》及转款凭证，能够证明支付的代理费为119000元，故对于律师代理费本院根据实际发生的数额予以支持即119000元。其余的四项费用浦发银行兰州分行并未提交证据予以证明，故本院不予支持。关于浦发银行兰州分行对甘肃药物院名下抵押物的折价款或拍卖、变卖价款享有优先受偿权的主张，浦发银行兰州分行与甘肃药物院签订6份《最高额抵押合同》约定，甘肃药物院承诺将其名下位于兰州市城关区，共计6处房产为案涉贷款提供抵押担保。双方在兰州市国土资源局针对上述6处房产办理他项权登记，抵押权已有效设立。浦发银行兰州分行该主张符合法律规定，本院予以支持。关于浦发银行兰州分行要求张树明、潘博承担保证责任的主张，2017年11月29日，浦发银行兰州分行分别与张树明、潘博签订的《最高额保证合同》是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性、禁止性规定，合法有效。浦发银行兰州分行在保证期间内向张树明、潘博主张保证责任，符合法律规定，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第三十四条第一款第（一）项、第四十一条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告白银启明生物科技有限公司于本判决生效后三十日内向原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行偿还借款本金1000万元、利息229224.62元(自2010年1月15日起至全部贷款本金清偿完毕之日止产生的逾期利息，以欠付本金为基数，按照年利率7.1775%计算；产生的复利，以欠付逾期利息为基数，按照逾期天数以年利率7.1775%计算);二、被告白银启明生物科技有限公司于本判决生效后三十日内向原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行支付律师代理费119000元；三、若被告白银启明生物科技有限公司未能按期履行本判决第一、二项确定的义务，原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行有权以被告甘肃省药物研究院名下位于兰州市城关区［房屋所有权证：兰房权证（城关区）字第××号、34××19号、34××24号、34××27号、34××02号、34××28号；不动产登记证：甘（2016）兰州市不动产证明第0020432号、第0020421号、第0020423号、第0020431号、第0020429号、第0020430号）的折价款或拍卖、变卖价款在各自最高额抵押范围内对本判决第一、二项确定的债权享有优先受偿；三、被告张树明、潘博对本判决第一、二项所确定的债务承担连带清偿责任;四、驳回原告上海浦东发展银行股份有限公司兰州分行其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费86943元、保全费5000元，合计91943元，由被告白银启明生物科技有限公司、甘肃省药物研究院、张树明、潘博共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  王 博审 判 员  陶生莲人民陪审员  党新梅二〇二〇年九月三日法官 助理  玄丝遥书 记 员  邹 迪