辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽10民终1622号上诉人（原审原告并案被告）：李英文，女，1969年3月8日出生，汉族，住辽阳市宏伟区。委托诉讼代理人：刘冰，辽阳市太子河区骁恒法律服务所法律服务工作者。上诉人（原审被告并案原告）：辽阳顺兴实业集团有限公司，住所地辽阳市宏伟区曙光镇石场峪村。法定代表人：马振清，该公司董事长。委托诉讼代理人：谯楠，辽宁邦言律师事务所律师。上诉人辽阳顺兴实业集团有限公司（以下简称“顺兴公司”）因与上诉人李英文劳动争议纠纷一案，不服辽阳市宏伟区人民法院（2020）辽1004民初145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭，于2020年8月25日公开开庭进行了审理。上诉人顺兴实业公司委托诉讼代理人谯楠，上诉人李英文及其委托诉讼代理人刘冰到庭参加诉讼。本案现审理终结。顺兴公司上诉请求：一、依法改判上诉人给付被上诉人停工留薪工资以及护理费5,787.16元或将案件发回重审；二、依法改判被上诉人承担一审、二审案件受理费。事实和理由：一、一审法院认定被上诉人李英文的停工留薪期工资为12,045.60元，是事实认定错误。被上诉人仅提供了其住院38天的病例，诊断书意见写明：“出院后休息壹个月”，据此可以认定被上诉人的停工留薪期间应为68天，上诉人应该支付的停工留薪工资为68天的工资。被上诉人受伤前12个月的平均应发工资为1,720.80元（包括养老保险、医疗保险、公积金等），68天的应发工资为3,900.48元（1，720.80÷30×68)。二、被上诉人应支付2018年7月至2019年3月（共计9个月）的养老及医疗保险个人部分（362.28元/月）及2018年7月至2018年8月（共计2个月）公积金个人应缴纳部分（170元/月）。上述金额应从上诉人应付给被上诉人的工资、护理费中扣除。2018年7月至2019年3月上诉人代被上诉人缴纳了保险及公积金中应由员工支付的部分，即每月保险362.28元/月以及公积金170元/月。正常情况下保险及公积金中应由员工支付的部分从每月应发工资中扣除，但是被上诉人2018年7月至2019年3月未到上诉人处上班，其不存在工资，上诉人也无法扣除该部分，因此被上诉人应支上诉人代其垫付的2018年8月至2019年3月(共计9个月）的保险个人缴纳部分的费用3,260.52元及2018年7月至2018年8月（共计2个月）公积金个人应缴纳部分340元，上述两项合计3600.52元。三、关于李英文主张的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的请求，不具有合法性，不应予以支持。原则上，伤残职工应根据伤残等级不同享有不同标准的一次性伤残救助补助金和一次性工伤医疗补助金，但李英文不具备领取条件。李英文经辽阳市劳动鉴定委员会确定为伤残十级，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。李英文已经达到法定退休年龄，应予2019年2月28日以辽阳顺兴实业集团有限公司职工身份办理了退休手续，且李英文在诉讼过程中，始终未提出解除劳动合同，故李英文关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的诉请，无相关法律支持。综上所述，一审法院关于被上诉人停工留薪工资的事实认定错误，上诉人应支付的停工留薪工资以及护理费共计5,787.16元（护理费5,487.20元+停工留薪工资3,900.48元-垫付保险及公积金个人缴纳部分的费用3,600.52元)。请求二审法院依法纠正，维护法律的公平公正。李英文上诉请求：1、请求二审法院依法撤销辽阳市宏伟区人民法院(2020)辽1004民初145号民事判决书，并依法改判支持上诉人一审提出的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由顺兴公司承担。事实和理由：灯塔市人民法院（2019)辽1081行初39号行政判决书、辽阳市中级人民法院（2019)辽10行政终83号行政判决书均认定辽阳市人力资源和社会保障局于2018年11月15日作出的辽市人社工伤认字【2018】085号工伤认定决定书和辽宁省人力资源和社会保障厅于2019年2月28日作出辽人社复决字【2019】01号行政复议决定书，适用法律正确，程序合法，维持辽阳市人力资源和社会保障局于2018男11月15日作出的辽市人社工伤认字【2018】085号工伤认定决定书对李英文的工伤认定，这便是本案的事实。上诉人认为一审无论是认定的事实、适用的法律，还是认定的证据均有错误。既然是工伤，上诉人就应享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》规定，被上诉人理应按照规定在规定的期限内为上诉人办理工伤申请，然而因被上诉人未在规定的时限内提交工伤认定申请，致使相关的保险待遇上诉人无法获得。就本案来说，因被上诉人的原因，致使上诉人无法获取保险基金理应给付的保险待遇，所以根据《工伤保险条例》规定，相关的保险待遇应由被上诉人自行承担。故此，望二审法院支持上诉人的上诉请求。李英文一审诉讼请求：1、请求法院依法判决顺兴公司赔偿李英文治疗费、伙食补助费、交通费、营养费、停工留薪（工伤期间的工资）、护理费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、后续治疗费、精神损害抚慰金259,150.17元；2、诉讼费由顺兴公司承担。事实和理由：李英文曾是顺兴公司的员工，工种是保管员，2005年3月始至2018年6月26日即事故发生日一直在顺兴公司处工作。2018年6月26日13时30分，案外人刘雪莹作为押运员来顺兴公司处送柴油时将油品遗洒在地面上，李英文作为保管员为了公司的安全制止案外人刘雪莹遗洒油品的不正当的行为，故而李英文与案外人刘雪莹发生争执，案外人刘雪莹将李英文打伤。事故发生后，李英文被单位同事送往辽化医院救治。事后，由于顺兴公司不给李英文申请工伤认定，李英文只能自行向辽阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定。辽阳市人力资源和社会保障局于2018年11月15日作出的辽市人社工伤认字【2018】085号工伤认定决定书认定李英文为工伤。工伤认定后，李英文向辽阳市劳动鉴定委员会申请伤残等级鉴定，辽阳市劳动鉴定委员会于2018年12月28日确定李英文为工伤十级伤残。后顺兴公司不服，向辽宁省人力资源和社会保障厅申请复议，辽宁省人力资源和社会保障厅于2019年2月28日作出辽人社复决字【2019】01号行政复议决定书，维持辽阳市人力资源和社会保障局于2018年11月15日作出的辽市人社工伤认字【2018】085号工伤认定决定书。此后，灯塔市人民法院（2019)辽1081行初39号行政判决书、辽阳市中级人民法院（2019)辽10行政终83号行政判决书均认定辽阳市人力资源和社会保障局于2018年11月15日作出的辽市人社工伤认字【2018】085号工伤认定决定书和辽宁省人力资源和社会保障厅于2019年2月28日作出辽人社复决字【2019】01号行政复议决定书，适用法律正确，程序合法，维持辽阳市人力资源和社会保障局于2018年11月15日作出的辽市人社工伤认字【2018】085号工伤认定决定书对李英文的工伤认定。由于李英文、顺兴公司针对工伤赔偿事宜协商不成，遂申请劳动争议仲裁。2020年3月16日李英文收到辽阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的辽市劳人仲字【2019】第538号仲裁裁决书。现如今，李英文对辽阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的辽市劳人仲字【2019】第538号仲裁裁决书中无论事实认定、适用的法律依据还是裁决的结果均不服。对此，李英文依法向法院提起诉讼，望支持李英文的诉讼请求。顺兴公司一审辩称，1、关于李英文索要的医药费9,143.41元、伙食补助费1,900元、交通费772元均需要工伤保险基金支付，而非由答辩人承担。根据工伤保险实施办法第32条的规定，答辩人已依法尽到为李英文缴纳工伤保险的义务，李英文所要求赔偿的上述款项需要工伤保险基金支付。2、关于李英文索要的停工留薪工资时间应为两个月八天及标准应为1,720.8元/月。李英文索要的停工留薪10个月的工资期间需要医院病例及医嘱进行佐证，无其他证明材料的情况下认定支付李英文10个月的工资无事实及法律依据。李英文受伤前12个月的平均工资标准应为1,720.8元。3、李英文索要的一次性工伤医疗补助金36,484.56元及一次性伤残就业补助金23,566元的请求不存在合法性。根据工伤保险条例第37条及辽宁省工伤保险实施办法第39条规定，李英文工伤等级为十级，且于2019年3月达到法定退休年龄并办理退休手续，不应享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。4、李英文索要的后续治疗费和精神抚慰金无事实及法律依据。综上，答辩人认为被答辩人索要赔偿数额过高，与法律及事实不符，请求依法裁判。顺兴公司一审诉讼请求：1、我公司不服辽市劳人仲字(2019)第538号仲裁裁决书第一项，请求法院依法改判支付工资及护理费合计4,118.48元；2、诉讼费由李英文承担。事实与理由：辽阳顺兴实业集团有限公司与李英文工伤保险待遇纠纷一案，辽阳市劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月17日向顺兴公司送达了辽市劳人仲字(2019)第538号仲裁裁决书。裁决书认定辽阳顺兴实业集团有限公司一次性支付李英文工伤停工留薪期工资13,164.38元、住院期间护理费5,487.2元，无事实及法律。1、李英文在仲裁阶段近提供其住院38天的病例，之后李英文并未按照双方之间的《劳动合同》约定到我公司处上班，也没有提供相关的病假材料。且在出院时的医嘱上并未体现静养、休息等字样，即证实告已经符合上班条件，因此其不符合工伤停工留薪条件。李英文受伤前12个月平均工资为1,720.80元，38天的工资应为2,179.68元。2、因其出院后并未到公司上班，但顺兴公司为其缴纳保险285.55元直至其退休及八月份当月公积金158元（包括其自身应当支付的部分)。因此，相关费用中应对顺兴公司为李英文垫付的相关费用予以扣除，即扣除2018年8月至2019年3月（共计8个月）的保险及八月份当月公积金费用合计2,442.40元。综上，请求法院撤销辽市劳人仲字(2019)第538号仲裁裁决书第一项，依法改判顺兴公司支付李英文工资及护理费合计5,224.48元。李英文一审辩称，我因工伤发生的所有费用及保险待遇应由顺兴公司承担。工伤保险条例规定，职工发生事故伤害，所在单位是事故发生30天内向行政部门提出工伤申请，顺兴公司作为用人单位没有按规定为我申请鉴定，所以应由顺兴公司承担。2、顺兴公司说工伤留薪期间工资不应由其承担，我对其陈述有异议，我当时和领导李雪请了假，有假条和微信截图为证，出院是由我自己要求的，有诊断书，医嘱让我休息一个月。我要求用人单位申请工伤认定，用人单位推脱，所以我要求出院，自行申请工伤。我一直戴颈部护理器，还要管8个库房等工作，所以我工作职责任务重，所以无法继续参加劳动，在护理期间，单位并没有委派专员的护理人员进行护理，是我的丈夫自行护理。所以顺兴公司在诉状中相应的陈述意见不应予以支持。反而我应享受的保险待遇应由用人单位承担。一审法院认定的事实：李英文自2005年3月始至2018年6月26日在顺兴公司从事保管员工作，双方签订了书面劳动合同，顺兴公司依法为李英文缴纳了社会保险费。李英文因工遭受事故伤害前十二个月平均工资为1,720.8元。2018年6月26日，李英文在工作时间、工作地点被案外人打伤。同日，到辽阳石化总医院进行治疗，诊断为颈部外伤；寰枢椎半脱位；头面部外伤；腰部外伤；右肘、左肩部、左大腿外伤，住院38天，住院期间二级护理。2018年6月30日，李英文经中国医科大学附属盛京医院诊断为颈3-7间盘突出；颈椎退行性变。2018年8月3日出院，诊断书意见写明“出院后休息壹个月”。2018年11月15日，辽阳市人力资源和社会保障局辽市人社工伤认字[2018]085号工伤认定决定书，认定李英文是工伤。顺兴公司因不服工伤认定决定书，提起行政复议，并提起行政诉讼，经灯塔市人民法院及辽阳市中级人民法院审理，辽阳市中级人民法院于2019年9月25日作出（2019）辽10行终83号行政判决书，驳回上诉，维持原判。2018年12月28日，辽阳市劳动鉴定委员会伤残等级鉴定书，鉴定李英文为拾级伤残。2019年2月28日，因李英文达到法定退休年龄，经辽阳市人力资源和社会保障行政部门核准，以辽阳顺兴实业集团有限公司职工身份办理了退休手续。养老保险缴费至2019年3月。2019年10月28日，李英文作为申请人，以顺兴公司为被申请人，向辽阳市劳动人事争议仲裁委员会提出请求：裁决被申请人向申请人支付医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金合计101,900元。2020年3月13日，辽阳市劳动人事争议仲裁委员会作出辽市劳人仲字[2019]第538号仲裁裁决书，裁决：“一、自本裁决生效之日起七日内，被申请人辽阳顺兴实业集团有限公司一次性支付申请人李英文工伤停工留薪期工资13,164.38元、住院期间护理费5,487.2元；二、对申请人李英文的其余申诉请求不予支持”。李英文及顺兴公司均对仲裁裁决不服，诉至本院。一审法院确认的上述事实有李英文提供的工伤认定书、工伤认定复议决定书、伤残等级鉴定书、判决书复印件、劳动争议仲裁裁决书复印件、病历、医疗费票据、交通费票据、病假条复件印，顺兴公司提交的仲裁裁决书复印件份、职工退休条件核准复印件、辽阳市公安局宏伟公安分局作出的治安调解协议书复印件，一审法院依职权调取了辽阳市劳动人事争议仲裁委员会辽市劳人仲字【2019】第538号仲裁卷宗等在卷为凭。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。李英文被认定为工伤,且已被评定为十级伤残等级,其应当依法享受相应的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》的规定，“用人单位应当按时缴纳工伤保险费”，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”，“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，本案中顺兴公司已经按照规定依法为李英文缴纳了工伤保险费，李英文诉请的治疗费、伙食补助费及交通费均应从工伤保险基金支付，故对李英文的上述请求，不予支持。关于李英文诉请的营养费一节，因住院病志及医嘱均无关于增加营养的记录，故对李英文的该项请求，不予支持。关于李英文诉请的护理费5487.20元一节，李英文住院38天，住院期间二级护理，按照城镇居民服务业标准144.40元/天计算，护理费总计5487.20元，故对李英文的该项诉求,予以支持。关于李英文诉请的停工留薪工资29,897元一节，通过对李英文2017年6月-2018年5月的工资表计算，其受伤前十二个月平均工资为1,720.80元，根据《工伤保险条例》的规定，李英文的停工留薪期为2018年6月26日至2018年12月28日，共计7个月，停工留薪期工资为12,045.60元，故对于李英文诉请超出部分，不予支持。关于李英文诉请的后续治疗费及精神损害抚慰金一节，因无事实及法律依据，不予支持。关于李英文诉请的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金一节，根据《辽宁省工伤保险实施办法》的规定，“五级至十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”，李英文受伤后未提出解除劳动合同，且已达到法定退休年龄，并于2019年2月28日以顺兴公司职工身份办理了退休手续，不应享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，故李英文的上述请求，不予支持。关于顺兴公司诉请的改判支付工资及护理费合计4,118.48元一节，经计算，李英文停工留薪工资为12,045.60元，护理费为5,487.20元，总计为17,532.80元，顺兴公司诉称其为李英文缴纳的保险285.55元及八月份当月公积金158元应予扣除，因李英文受伤后，未与顺兴公司解除劳动合同，且于2019年2月28日以顺兴公司职工身份办理了退休手续，顺兴公司有义务为员工缴纳社会保险费用，故对顺兴公司的该项诉求，不予支持。综上，李英文诉讼请求中的合理部分本院予以支持。依照《工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十七条的规定，判决：一、辽阳顺兴实业集团有限公司于本判决发生法律效力后三日内一次性给付李英文停工留薪期工资及护理费共计17,532.80元；二、驳回李英文其他诉讼请求；三、驳回辽阳顺兴实业集团有限公司诉讼请求。案件受理费10元（李英文预交），减半收取5元，由李英文负担4.66元，由辽阳顺兴实业集团有限公司负担0.34元。案件受理费10元（辽阳顺兴实业集团有限公司预交），减半收取5元，由辽阳顺兴实业集团有限公司负担。本院二审期间，上诉人顺兴公司提供2018年7月至2019年3月为李英文缴纳养老保险及医疗保险的截图一份，一共3260.52元，证明顺兴公司为李英文缴纳2018年7月、8月两个月住房公积金个人缴纳部分170元每月，合计3600.52元。上诉人李英文对该份证据不予认可。因该份证据与本案不具有关联性，故不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是在劳动、聘用合同期满终止、或者职工本人提出解除劳动、聘用合同后给付的，李英文工伤后并未与用工单位顺兴公司解除合同，且已经办理了退休手续，根据《辽宁省工伤保险实施办法》的规定，“五级至十级伤残职工达到法定退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金”，李英文受伤后未提出解除劳动合同，原审法院认定其要求给付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金无法律依据并无不当。李英文及顺兴公司二审期间均不能提供证据证明自己主张事实的成立，其故对二上诉人的上诉请求均不予支持。综上所述，上诉人李英文、顺兴公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由李英文负担10元，辽阳顺兴实业集团有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 李 鹏审判员 郁 岚审判员 张丽丽二〇二〇年九月二十八日法官助理王静书记员孙岩