云南省保山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）云05民终738号 上诉人（原审被告）：保山浦峰房地产开发有限公司。 统一社会信用代码：915305235631644984。 住所地：龙陵县龙山镇赧场社区。 法定代表人：张子枫，公司执行董事。 委托诉讼代理人：别俊波、唐学清，云南宏鑫律师事务所律师。代理权限特别授权。 被上诉人（原审原告）：赵光相，男，1945年5月4日生，汉族，云南省昆明市西山区人，住云南省昆明市西山区。 委托诉讼代理人：李建富，云南春裕律师事务所律师。代理权限特别授权。 上诉人保山浦峰房地产开发有限公司（以下简称浦峰公司）因与被上诉人赵光相民间借贷纠纷一案，不服龙陵县人民法院（2019）云0523民初788号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保山浦峰房地产开发有限公司的特别授权代理人别俊波、唐学清、被上诉人赵光相及特别授权代理人李建富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 浦峰公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实及理由：上诉人并未向被上诉人借款，双方之间不存在借贷关系，一审认定上诉人向被上诉人支付利息认定错误，被上诉人主张的40万元已经超过诉讼时效，被上诉人与赵光周恶意串通，利息主张过长损害上诉人利益。 赵光相答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 赵光相一审起诉请求：1.请求依法判令被告立即向原告偿还借款本金1000000元及利息，并自2014年3月12日起至实际清偿之日止按月利率2%计算向原告支付利息；2.请求依法判令由被告承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2010年10月26日浦峰公司成立，开发龙陵“玉山苑”项目，期间公司股东多次变更。2012年5月15日，浦峰公司股东为张子风、赵光周、吴振国、金有源、倪文军。2012年7月11日，浦峰公司委托赵光周行使法人代表职权。2013年3月11日，浦峰公司股东会决议原股东赵光周在公司的出资180万元全部转让给赵新平（赵心颐），免去赵光周经理职务，至此赵光周不再是公司股东，但赵光周对外仍然代表浦峰公司行使法人代表职权，即为公司的实际控制人和负责人。2013年2月3日，浦峰公司出具加盖保山浦峰房地产开发有限公司“玉山苑项目部”印章借款400000元收据一份及附有借款人股东赵光周、金有源、倪文军签字的借条一份，收据摘要栏中备注2分息，经手人赵光周，借条约定还款期限为2013年12月前，同年2月2日，杨志洪受赵光相要求取款400000元交由赵光周。2013年4月9日浦峰公司出具借条一份，向原告借款600000元，借条由股东金有源、倪文军、吴振国及公司负责人赵光周签字，借条未约定还款期限和利息，也未加盖浦峰公司印章，同日浦峰公司出具加盖保山浦峰房地产开发有限公司“玉山苑项目部”印章，借款600000元收据一份，收据摘要栏中备注2分息，经手人赵光周、金有源，同日杨志洪应赵光相的要求通过账号01×××13将600000元借款转入浦峰公司账号25×××96。2015年11月6日浦峰公司股东协议，确认张子风、杨新发、赵新平为股东，金有源、吴振国、倪文军将全部股份转让给张子风、杨新发、赵新平。后原告多次催促还款无果，2015年10月8日，赵光周向原告承诺，2020年12月前连本带利还清借款400000元。2018年6月1日浦峰公司委托云南云审司法鉴定中心对杨新发、赵光周任职期间进行司法会计鉴定，2018年10月16日云南云审司法鉴定中心作出云审【2018】鉴字第44号《司法会计鉴定意见书》，鉴定意见为公司账务混乱，股东杨新发、公司实际负责人赵光周等人涉嫌职务侵占。2018年12月26日，张子风、杨新发、赵光周（受托于股东赵心颐）召开股东会，股东会决议载明：“一、各股东一致同意将被告保山浦峰房地产开发有限公司二期开发权交由新成立的子公司龙陵御峰房地产开发有限公司，开发经营具体事宜以签订合同为准；二、二期开发权所得款项首先用于公司外债和各股东借款（此款用于玉山苑开发的钱），通过审计有证据；三、各股东严格遵守，不得违反。”2019年浦峰公司委托德宏坤盛会计师事务所对杨新发（2010年10月-2012年10月31日）、赵光周（2012年11月-2014年12月31日）、杨新发（2015年1月1日-2017年10月31日）任职期间的财务收支情况进行审计。2019年2月28日，德宏坤盛会计师事务所作出坤盛专审字【2019】第17号《关于保山浦峰房地产开发有限公司2010年10月-2017年10月期间财务收支的审计报告》，审计报告明确2013年1月-2014年1月浦峰公司长期应付款中包括原告赵光相400000元、600000元（该两笔款项均备注为手写白条）。现原告为维护其合法权益，以被告拒不支付欠款及利息为由向法院起诉，请求判如所请。另查明，赵新平与赵心颐为同一人，系赵光周女儿。杨志洪与赵光相系夫妻。自被告向原告借款后，被告以月息2分给付原告利息至2014年3月11日。赵光周负责管理浦峰公司期间，对外以保山浦峰房地产开发有限公司玉山苑项目部名义进行民事活动。 一审法院认为，借款合同自贷款人提供借款时生效。借贷双方是否形成借贷关系，除对借款标的、数额、偿还期限等内容意思表示一致外，还要求出借人将货币或其他有价证券交付给借款人，这样借贷关系才能成立。民间借贷合同正是需要出借人将借款给付借款人之后，借款合同才能成立，因此一般情况下将民间借贷合同视为实践性合同。执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意第三人。本案原告主张被告偿还借款共计1000000元，虽被告浦峰公司认为其未收到任何款项，该款项属于赵光周、吴振国、倪文军、金有源个人借款，且保山浦峰房地产开发有限公司“玉山苑项目部”印章不是浦峰公司印章，浦峰公司只有一枚行政章（编号为5330240001960）、一枚财务章（5330240001961），两枚印章均进行过备案登记，该“玉山苑项目部”印章系赵光周私刻，对外不能代表公司。但根据原告提交的取款凭证、转账凭证及浦峰公司出具的收款收据及借条，结合借贷金额、款项交付及款项来往明细，对上述原告主张的借款事实，予以认可。赵光周自2012年7月11日受公司及法定代表人张子风的委托行使法人代表职权，该授权委托书自作出未被收回，且当时公司的实际控制人和负责人均为赵光周，因公司内部管理不规范，对外从事各种业务均使用“玉山苑项目部”印章，故法院认为，即使被告质疑赵光周等股东及“玉山苑项目部”印章对外的效力，原告基于公司当时的现状及对负责人赵光周身份的依赖，其有理由相信赵光周履行职务行为的真实性，故对原告主张的上述1000000元借款本金及利息的事实，予以支持。自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或约定不明确的，视为不支付利息。本案从原告提供的借条及借款收据来看，该1000000元借款中，400000元双方约定了还款时间及借期内月息2分，600000元没有约定还款时间，但约定了借期内月息2分，同时上述借款被告浦峰公司按约定月息2分的利率支付原告赵光相利息至2014年3月11日。虽被告主张借款400000元，双方约定还款期限为2013年12月，已超过诉讼时效，但借款期限届满后，被告仍就该款项向原告支付着利息，应视为对还款时间约定不明。故对原告主张1000000元借款利息应自2014年3月12日起按年利率24%计算至借款实际还清之日止。关于被告主张赵光周、倪文军、金有源、吴振国涉嫌职务侵占与本案非同一法律关系，若浦峰公司认为赵光周、倪文军、金有源、吴振国的借款行为侵害公司利益，可另案主张权利，故被告的上述主张不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、第一百七十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：由被告保山浦峰房地产开发有限公司自判决生效之日起三十日内归还原告赵光相借款本金人民币1000000元及利息（利息以1000000元为基数，自2014年3月12日起计算至借款实际清偿之日止，按年利率24%计算）； 二审中，上诉人浦峰公司向本院提交以下证据：第一组《收据》一份。证明被上诉人妻子杨志洪于2013年2月2日取现金40万元交给借款人赵光周、金有源、倪文军、吴振国，与鉴定意见p30-40《转股协议》结合证明该笔借款是赵光相出借给赵光周、金有源、倪文军、吴振国，后赵光周四人又将该笔款项以借款的名义投入公司，所以该笔借款实际为赵光周四人向赵光相借款。第二组借据7张、中国工商银行现金支票存根5张、中国工商银行客户存款对账单2张、中国工商银行业务回单（付款）1张，中国工商银行业务委托书（回执2张）。证明1.浦峰公司玉山苑项目部系本案实际借款人赵光周、金有源、倪文军、吴振国成立的，与上诉人浦峰公司无关，赵光周四人也以项目部的名义向上诉人借款用于支付其项目部工资、过节费及偿还赵光周四人的借款。2.张俊系赵光周的表弟，同时也是赵光周、金有源、倪文军、吴振国四人的出纳。经质证，被上诉人赵光相认为上述两组证据不属二审新证据，且与本案无任何关联性，不应作为定案的依据。 本院认为，第一组证据浦峰公司提交的收据，不能证明其证明观点。第二组证据不能证明浦峰公司玉山苑项目部系赵光周、金有源、倪文军、吴振国个人成立,与公司无关。对上诉人提交的二组证据本院不予采信。 二审经审理查明的事实与一审判决认定事实一致，本院予以确认。 本院认为，关于借贷关系是否成立。上诉人主张双方不存在借贷关系，借款系赵光周、吴振国、倪文军、金有源个人借款。如一审判决所述，执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意第三人。本案赵光周自2012年7月11日受公司及法定代表人张子风的委托行使法人代表职权，该授权委托书自作出未被收回，且当时公司的实际控制人和负责人均为赵光周，因公司内部管理不规范，对外从事各种业务均使用“玉山苑项目部”印章，即使上诉人质疑赵光周等股东及“玉山苑项目部”印章对外的效力，赵光相基于公司当时的现状及对负责人赵光周身份的信赖，其有理由相信赵光周系代表公司履行职务行为，而本案借款有浦峰公司股东出具的借条，公司出具的收款收据、转入公司账户的转账凭证及款项往来明细可以相互印证，故对赵光相主张与浦峰公司产生借贷关系的理由成立，而上诉人提供的证据不能证明其主张，不予支持。关于诉讼时效问题。上诉人主张40万元借款已超过诉讼时效，根据审理查明的事实，借款期限届满后，上诉人仍就该款项向被上诉人支付着利息，应视为对还款时间约定不明，上诉人该项主张不成立，不予支持。另一审法院对利息的认定并无不当，应予支持。上诉人认为赵光周等人恶意串通，损害上诉人利益可另案主张权利。原审判决根据审理查明的事实所作判决并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13800元，由上诉人保山浦峰房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  谢玲 审判员  田旭 审判员  施红 二〇二〇年九月十六日 书记员  李会