安徽省淮北市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖06民终1007号 上诉人（原审原告）：马琴，女，1970年9月20日出生，汉族，住安徽省淮北市相山区。 委托诉讼代理人：徐勇（系马琴丈夫），住安徽省淮北市相山区。 被上诉人（原审被告）：华孚时尚股份有限公司，住所地安徽省淮北经济开发区新区石山路6号。 法定代表人：孙伟挺，该公司董事长。 委托诉讼代理人：薛葆姝，女，该公司人资经理。 委托诉讼代理人：程斌，男，该公司法务经理。 上诉人马琴因与被上诉人华孚时尚股份有限公司（以下简称华孚公司）劳动争议一案，不服安徽省淮北市烈山区人民法院（2020）皖0604民初720号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人马琴及其委托诉讼代理人徐勇，被上诉人华孚公司的委托诉讼代理人薛葆姝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马琴上诉请求：1.依法判决华孚公司赔偿马琴失业金损失4968元、医保金损失350元；2.依法判决华孚公司支付马琴未休年休假工资26700元；3.依法判决华孚公司支付马琴加班工资42720元。以上费用共计74738元；4.案件受理费由华孚公司负担。事实和理由:一、关于失业金、医保金赔偿问题。《社会保险法》第五十条规定,用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明,并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。华孚公司未在15日内将马琴失业的相关材料交社会保险经办机构备案,造成马琴不能办理失业保险,华孚公司明显违反法律。华孚公司主张未在解除劳动合同上签字,无法进行备案,该解除是华孚公司单方解除劳动合同,并非双方协商一致,不需要马琴签字，华孚公司属于违法解除劳动合同(已由生效裁判确认),马琴自然不能签字,否则会产生认可的效果。用人单位及时将失业名单上报是法定义务,华孚公司关于不签字无法备案的主张不能成立。因华孚公司不履行备案义务,马琴无法办理失业手续,失业保险金和医疗保险金均遭受损失。虽然失业保险金核定为24个月,但马琴距退休不足24个月,故马琴少享受4个月的失业保险金。马琴的医保因断缴而被停保，华孚公司应对失业保险金和医疗保险金的损失进行赔偿。二、关于未休年休假工资的问题。一审认定休假工资超过仲裁时效有误。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定,劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制,劳动关系终止的,自劳动关系终止之日起一年内提出。华孚公司与马琴终止劳动合同后一年内,马琴有权请求支付劳动关系存续期间的劳动报酬,并未超过诉讼时效。一审认为未休年休假工资200%部分属于补偿,不属于劳动报酬不合理。《企业职工带薪年休假实施法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数,应当在本年度内对职工应休未休年休假天数,按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬,其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。该规定使用了工资报酬一词,证明200%部分属于工资报酬,应当适用劳动报酬的诉讼时效。一审认定的未休年休假天数有误。一审认定2019年度未休年休假1天,但实际上为2天。马琴2019年2月21日当天被华孚公司从车间驱离才收到通知,2月21日马琴仍按时上班,应计算在未休假天数内。2018年端午节工资未发放,华孚公司提供该笔工资已发放的证据系伪造,无马琴确认核对的签名,不能认定端午节工资已发放。马琴提供证据证明2019年元旦加班,一审应当支持2019元旦工资。一审认定的月平均工资数额有误，马琴提供的银行流水显示,马琴上一年工资为44489.52元,月平均工资为3707.46元,日工资为170.4元,华孚公司未提供足以推翻的相反证据,应以马琴证明的数额认定。三、关于加班工资。目前实行劳动者每日工作8小时,每周工作40小时的标准工时制度。马琴值班记录、在厂照片、证人证言结合仲裁庭审情况证明,工作日每日工作时长7.5小时,每周六工作时长为13.5小时(白天7.5小时,晚上4小时,次日早上2小时),工作日值班时长每周合计6小时,共计每周工作时长为57小时,超出法定时长17小时,此部分应当支付加班工资。一审认为应当由马琴证明在加班期间未休息错误。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定,在劳动争议案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。应由华孚公司证明马琴加班期间休息。华孚公司所提供考勤表、工资明细系伪造虚假的,无马琴签字,马琴不认可,不能作为认定案件事实的依据。综上，请二审公正判决,支持马琴的上诉请求。 华孚公司辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，请驳回上诉。 马琴向一审法院起诉请求：1.判令华孚公司支付马琴失业金4968元、医保金350元；2.判令华孚公司支付马琴年休假工资26700元；3.判令华孚公司支付马琴加班工资42720元；4.诉讼费由华孚公司承担。 一审法院认定事实：1996年1月，马琴到华孚公司工作。2019年2月15日，华孚公司出具劳动合同解除（终止）证明书，并向马琴送达了该证明书。该证明书的下方注明：请在60日内持1寸照片4张、身份证、解除合同证明书到市劳动和社会保障局三楼就业服务大厅1号窗口办理失业登记相关手续。同年2月21日，马琴与华孚公司的员工通话时被告知，如果办理失业金，两个月内去办理；7月8日，马琴再次与华孚公司该员工通话，被告知因马琴未在解除劳动合同上签字，所以无法进行解除劳动合同备案。2019年8月16日，失业待遇机构为马琴核定领取失业金的期限为2019年8月至2021年7月，共计24个月。2019年7月15日，马琴自行缴纳医疗保险金350元。根据马琴提供的工资表及工资银行流水，2018年1月至2018年12月，马琴的工资（包括年终奖)发放情况分别为：1550元、6103.68元、3066.08元、3294.78元、5852.7元、3489.99元、3291.88元、3587.71元、3283.89元、3568.28元、3062.58元、2687.58元；该年度内的加班工资为2月186.21元、3月186.21元、4月434.48元、5月为124.14元、6月份924.14元、8月、9月、10月各248.28元、11月为253.79元；2018年2月至2018年11月值班工资分别为:330元、360元、450元、440元、650元、240元、520元、460元、440元、440元。 2019年9月21日，马琴向淮北市劳动人事争议仲裁委员会就本案纠纷提出仲裁申请，同年10月15日，该仲裁委员会作出（2019）淮劳人仲案字353号仲裁裁决，裁决华孚公司支付马琴年休假工资4890元、加班工资12816元。马琴不服该裁决提起诉讼。 一审法院认为，关于马琴主张的未休年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工本人同意不安排年休假，应当在本年度内对职工应休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案华孚公司在没有提供证据证明其已安排马琴休年休假的情况下,应当按照其日工资收入的200%支付未休年休假工资差额。年休假属于一种法定福利，未休年休假工资属于对未休年休假的一种补偿，该补偿系以工资为基础进行折算，但不同于劳动报酬，故马琴主张的未休年休假工资应受一年仲裁时效的限制。对于马琴关于2018年度之前的未休年休假工资的请求,已经超过一年的仲裁时效，不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。根据上述规定，马琴于1996年1月在华孚公司工作，2018年度应享受15天年休假，2019年度马琴应享受的年休假为1天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。马琴年休假工资为4902元（3332元÷21.75×16×200%）。 关于马琴要求华孚公司支付其加班工资42720元的问题。根据马琴提供的计算清单，包括下列请求：1.周六值班及工作日值班工资；2.2017年1月1日至2019年2月21日的法定节假日工资；3.周六下午加班工资。分析如下：马琴主张其每周值班两次，每次6小时，都是继续在原岗位工作，但其提供的证据不足以证明，马琴亦未提供证据证明其值班期间不能休息，且马琴提供的工资表显示其工资中包含值班工资。故对马琴要求按照加班支付其周六值班和工作日值班工资的诉讼请求，不予支持。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定,劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。马琴主张2017年1月1日至2019年2月21日，法定节假日共加班8天，但根据马琴提供的证据只能证明2018年端午节及2019年元旦加班，且2018年端午节的加班工资已经发放。 根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条的规定:“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时,平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”,“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》（劳部发［1997］271号）的规定，我国目前实行劳动者每日工作8小时，每周工作40小时这一标准工时制度。有条件的企业实行标准工时制度。有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度，应保证劳动者每天工作不超过8小时、每周工作不超过40小时、每周至少休息一天。此时休息日安排劳动者上班1天，用人单位无须支付加班工资。本案马琴提供的证据能证明存在周末加班的情况，但华孚公司已经支付了加班工资。综上，淮北市劳动人事争议仲裁委员会裁决华孚公司支付马琴加班工资12816元，马琴提供的证据不足以证明其加班工资超过该数额，对此华孚公司也未以提起诉讼的形式表示异议，予以确认。 关于马琴主张华孚公司支付其失业金和医保金的问题。华孚公司已经按规定为马琴缴纳了失业保险及医疗保险，向马琴送达了解除劳动合同证明书，并对领取失业金的期限进行了告知，失业待遇机构已经为马琴核定了相关失业待遇。马琴虽主张因华孚公司的过错导致其失业待遇及医保金的损失，但其提供的证据不足以证明，对该项诉讼请求不予支持。判决：一、华孚公司于判决生效之日起十五日支付马琴未休年休假工资差额4902元；二、华孚公司于判决生效之日起十五日支付马琴加班工资12816元；三、驳回马琴的其他诉讼请求。案件受理费10元，由华孚公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。马琴提交照片三张，拟证明马琴于2019年2月21日在厂里正常上班。 华孚公司质证意见为：对该证据不认可，在车间拍照片不能证明上班，达不到其证明目的。 本院认证意见：对于马琴提交的证据，华孚公司有异议，该证据不是工作照片，不能达到证明目的，不予认定。 二审另查明，一审法院（2019）皖0604民初1722号生效民事判决认定，马琴2018年2月至2019年1月的月平均工资3555元。 本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：1.华孚公司应否赔偿马琴失业金损失、医保金损失；2.华孚公司应否支付马琴未休年休假工资、加班工资及具体数额应如何确定。 《中华人民共和国社会保险法》第五十条规定，用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。据此，用人单位应当将解除劳动关系的劳动者的失业情况自解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构，同时，劳动者也应当持终止（解除）劳动关系证明书及时到指定机构办理失业登记，并凭失业登记证明和个人身份证明，办理领取失业保险金的手续。本案中，华孚公司于2019年2月15日为马琴出具终止（解除）劳动关系证明书，该证明书下方注明请在60日内持1寸照片4张、身份证、解除合同证明书到市劳动和社会保障局三楼就业服务大厅1号窗口办理失业登记相关手续。马琴庭审中称其于2019年2月21日收到该证明书，其应当及时到指定机构办理失业登记和领取失业保险金的手续，失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算，并非自用人单位告知社会保险经办机构的时间起算。故马琴关于因华孚公司不履行备案义务导致马琴无法办理失业手续的上诉理由不能成立,马琴主张华孚公司对失业保险金的损失进行赔偿缺乏法律依据，一审对其该项诉讼请求不予支持，并无不当。 《中华人民共和国社会保险法》第四十八条规定，失业人员在领取失业保险金期间，参加职工基本医疗保险，享受基本医疗保险待遇。失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费。失业人员在失业期间依法不需要缴纳基本医疗保险费，马琴将其自行缴纳的基本医疗保险费350元主张华孚公司予以赔偿缺乏法律依据，一审对其该项诉讼请求不予支持，并无不当。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，华孚公司与马琴之间劳动关系于2019年2月15日终止，马琴的各种劳动权益均应当在劳动关系终止之日起一年内提出，一审认定马琴2018年度之前未休年休假工资的请求超过一年仲裁时效符合法律规定，应予维持。马琴关于未休年休假工资属于劳动报酬并未超过诉讼时效的上诉理由，不能成立。 《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。根据查明的事实，马琴应享受15天年休假，2019年2月15日解除劳动合同，2019年度马琴工作46天，应享受的年休假为（46天÷365天）×15天=1.89天，一审依法认定马琴2019年度年休假为1天，并无不当，应当予以维持。马琴上诉主张其工作至2019年2月21日，华孚公司不予认可，庭审中，马琴自认并未提供有效的劳动，故该上诉主张不予支持。 《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。一审法院（2019）皖0604民初1722号民事判决认定马琴2018年2月至2019年1月的月平均工资3555元，一审依法按照马琴未休年休假期间的2018年1月至2018年12月工资并剔除加班工资后的月平均工资计算其未休年休假工资并无不当，马琴上诉主张按照3707.46元作为其月平均工资缺乏依据。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。本案中，马琴主张加班费，并未举证证明加班事实的存在，其所举证据及法庭陈述，均证明其工作时间为每周一至周六，2018年以来虽有工作延时的情形，但基本上每月都有加班工资发放，该上诉主张缺乏事实依据，仲裁裁决华孚公司支付马琴加班工资12816元，华孚公司未以提起诉讼的形式表示异议，一审予以确认并无不当，本院予以维持。马琴上诉主张华孚公司未支付其2018年6月18日端午节加班费，根据一审查明的事实，马琴2018年6月份加班工资924.14元，马琴未提供证据证明该924.14元的具体加班事实且其中不包括6月18日端午节加班费，故该上诉主张不予支持。马琴上诉主张华孚公司应支付其2019年元旦加班费，根据华孚公司出具的考勤表，显示2019年元旦马琴未出勤，马琴亦未提供证据证明其当日的出勤情况以及其工作的具体内容，故该上诉主张不予支持。 综上所述，马琴的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由马琴负担。 本判决为终审判决。 审判长  石志猛 审判员  刘 静 审判员  葛 侠 二〇二〇年九月十一日 法官助理朱明清 书记员朱天一 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。