湖南省长沙县人民法院民 事 判 决 书（2020)湘0121民初8480号原告汤淼云，女，1970年7月17日出生，汉族，住湖南省醴陵市。委托诉讼代理人章欢，长沙市天心区惟民法律服务所法律工作者。被告王运山，男，1966年3月2日出生，汉族，住湖南省长沙县。被告华安财产保险股份有限公司湖南分公司浏阳市支公司，住所地:浏阳市花炮大道229号。法定代表人:陈凌波，系该公司经理。委托诉讼代理人罗坚。原告汤淼云与被告王运山、华安财产保险股份有限公司湖南分公司浏阳市支公司（以下简称华安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告汤淼云请求判令：1.被告王运山就原告汤淼云因交通事故造成的医药费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、医疗救援转运费、生活用品费、护理费、交通费、被扶养人生活费、电动车损失费、鉴定费等各项损失承担157031元的赔偿责任；2.被告华安保险公司在保险责任的范围内承担赔偿责任，并在交强险的范围内优先赔偿精神抚慰金5000元；3.本案全部诉讼费用由被告承担。被告王运山答辩要点：1.事发后第一时间其将汤淼云送至医院，在永安医院彩超费128元，CT费202.5元，放射费272元，门诊费18.5元，派车费200元，转车费200元，共计1021元整；2.在原告住院期间，其于2019年11月30日微信转账4000元给汤淼云老公，于2019年12月2日微信转账3000元，于12月4日转账2000元，请求抵扣该笔费用。被告华安保险公司答辩要点：1.本案事故发生后，该公司垫付10000元，应予扣除；2.原告主张的残疾赔偿金、误工、护理、营养后续治疗存在争议，缺乏相关依据，该公司已在法定期限内申请重新鉴定，该项费用应以重新鉴定结论为依据予以认定；3.原告主张的其余各项费用过高，应予核减；4.原告主张的医疗费用应当扣减非医保审核，为了减少各方诉累，该公司愿意按20%进行协商处理，否则该公司将申请依法鉴定；5.原告主张的鉴定费用及诉讼费用该公司不予承担，因该案是侵权责任纠纷，该公司不是清偿责任直接人。查明的事实经审理查明，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的事实1.2019年11月29日，王运山驾驶牌照为湘Ａ×××××的小型客车沿长沙县江背镇朱桥社区由系向东行驶至梅花雅庭3栋前路段由左转行驶，遇汤淼云驾驶无牌（车架号：51049）的电动自行车沿长沙县江背镇朱桥社区梅花雅庭3栋前路段由东向西行驶，应王运山驾驶车辆进出道路未让行，致使辆车在上述地点发生了相撞，造成汤淼云受伤及车辆受损的交通事故。经长沙县公安局交通警察大队认定，王运山承担本次事故全部责任；汤淼云在本次事故中不承担责任；2.王运山就牌号为湘Ａ×××××的小型客车在华安保险公司处投有机动车强制保险和责任限额为500000元的商业第三者责任险及相应的“不计免赔”。涉案事故发在上述保险的期限内。王运山与华安保险公司均同意按15%的比例计算非医保用药金额；3.因此次事故，汤淼云共住院治疗18天；华安保险公司已向汤淼云理赔10000元；王运山向汤淼云先行赔付了9000元。4.汤淼云的被抚养人有一名，即母亲苏开秀（1947年11月4日出生，苏开秀共有包括汤淼云在内的三名抚养义务人）；二、双方当事人有争议的事实1.伤残程度、误工期、护理期、营养期、后续治疗费的认定。汤淼云认为，湖南文成司法鉴定中心鉴定意见为：其因本次交通事故外伤致，右桡骨下端粉碎性骨折，评定为十级伤残，评定误工期为180天，护理期为60天，营养期为90天（含二期手手术时间），建议其后续营养、康复、促骨折愈合及定期复查，择期去除内固定等治疗费用约需人民币12000元，获益实际发生的有效合理性医药票据为准。王运山、华安保险公司对此不予认可。本院认为，当事人对反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，王运山、华安保险公司未就湖南文成司法鉴定中心的前述鉴定意见提供足以反驳的证据，故湖南文成司法鉴定中心的前述鉴定意见应予认定。2.医疗费的认定。汤淼云认为，其因本次事故产生医药费15748元；华安保险对此予以认可。王运山认为，汤淼云除产生上述15748元医疗费用外，还产生了永安医院彩超费128元，CT费202.5元，放射费272元，门诊费18.5元，派车费200元，转车费200元，共计1021元整。本院认为，当事人应当对其主张的事实，提供证据证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，王运山主张在15748元医疗费之外，还发生了1021元的医疗费用。王运山就此负有举证证明责任。但直至本案一审宣判前，王运山都未提供相应证据佐证，故王运山的前述主张，本院不予采信。综上，应认定汤淼云因本次事故产生医疗费15748元。3.关于误工费的计算。汤淼云认为，误工费应计算为31425元。华安保险公司、王运山对此不予认可。本院认为，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，汤淼云提供的证据其无固定收入，且其未提供最近三年的收入情况，故结合汤淼云在私营行业从事销售工作的事实，宜参照2019年称职私营单位从业人员年平均工资（批发和零售业）认定误工费为16452.49元（33362元/年÷365天×180天）。4.其他损失的计算。汤淼云认为其住院伙食补助费应计为1800元，营养费应计为3000元，伤残赔偿金应计为79684元，精神抚慰金应计为5000元，护理费应计为10983元，医疗救援转运费应计为2575元，日常用品费用应计为436元，交通费应计为2000元，被扶养人生活费应计为7180元，财产损失应计为2000元，鉴定费应计为2200元。王运山、华安保险公司对此未予认可。本院认为，住院伙食补助费应酌情认定为1800元，营养费应酌情认定为2700元，伤残赔偿金应认定为79684元，精神抚慰金应酌情认定为5000元，护理费应认定为10983元，被扶养人生活费应认定为7179.33元，鉴定费应认定为2200元。交通费应包含汤淼云主张的医疗救援转运费并酌情认定为2000元。汤淼云关于日常用品费用的主张无法律依据，均不予支持。汤淼云就财产损失未提供证据证明，均不予支持。5.王运山是否已承担了1021元的医疗费用。王运山认为，除已赔付汤淼云的9000元外，其还承担了1021元的医疗费用。汤淼云、华安保险公司对此不予认可。本院认为，当事人应当对其主张的事实，提供证据证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，王运山主张其已负担1021元的医疗费用。王运山就此负有举证证明责任。但直至本案一审宣判前，王运山都未提供相应证据佐证，故王运山的上述主张，本院不予采信。判决的理由与结果本院认为，原告汤淼云的健康权、身体权受到侵害，有权请求侵权人承担赔偿责任。本次事故致原告汤淼云的损失共计155746.82元。其中，华安保险公司共计应承担152684.62元，其中在交强险医疗项下应承担10000元，在交强险伤残项下应承担110000元。在商业第三者责任险医疗项下应当承担21385.8元（22248元-5748元×15%）。王运山应当负担3062.2元（2200元+5748元×15%）。又因王运山已赔付9000元，故王运山无须再向汤淼云赔付，且华安保险公司在扣减王运山多负担的5937.8元后，只须向汤淼云赔付136746.92元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条，判决如下：一、限被告华安财产保险股份有限公司湖南分公司浏阳市支公司于本判决生效之日起五日内向原告汤淼云支付保险理赔款136746.8元；二、驳回原告汤淼云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1086元，减半收取543元，由被告王运山负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  杜外二〇二〇年九月十五日书记员  刘晗