辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终10466号上诉人（原审被告）：丛日霞，女，1980年2月4日出生，汉族，住辽宁省沈阳市沈北新区。委托诉讼代理人：崔正忠，辽宁滨城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司，住所地辽宁省沈阳市铁西区建设东路57号（3003）。法定代表人：张国庆，该公司经理。委托诉讼代理人：董洋，辽宁显庆律师事务所律师。上诉人丛日霞因与被上诉人国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2020）辽0106民初3376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月19日立案后，依法组成合议庭。本案已审理终结。丛日霞上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决；2.驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：本案系刑事诈骗案件，被上诉人向法院提起民事诉讼，有意回避了刑事已立案的事实。1.被上诉人为了将刑事案件进入民事诉讼程序，以劳动争议为名提起仲裁，在仲裁被驳回后，以劳动争议案由提起诉讼，双方就上诉人辞职以后没有发生争议。原审法院作出由上诉人赔偿被上诉人经济损失的判决。不仅违反先刑事后民事的司法原则，客观上是将被骗的经济损失判给刑事被害人分担，违反先刑事后民事的司法原则。2.发生案件期间，上诉人系被上诉人内部职工，双方为不平等主体关系不受民法总则调整。3.原审判决书适用劳动合同法第39条作为判决的依据错误。本案诉讼前上诉人已辞职，不存在解除劳动合同问题。国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司辩称，本案为劳动争议纠纷，上诉人的身份是劳动者，在履行工作职责中重大过错对被上诉人造成的损失，应该承担赔偿责任。一审法院认定事实清楚，证据确凿。判决驳回上诉，维持原判。国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司向一审法院起诉请求：1.判决被告赔偿原告损失1256600元；2.判决被告承担本案的诉讼费、保全费、诉讼保险费800元。一审法院认定事实：丛日霞于2019年2月18日入职国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司处从事财务经理岗位，工资每月7000元。2020年1月17日离职。丛日霞入职时签订了《财务报销制度》、《绩效考核管理制度》。季红系丛日霞的直属领导，丛日霞有季红的微信，有时季红通过微信指示丛日霞进行付款。2019年8月5日丛日霞QQ邮箱收到一封显示发件人为“季红”的邮件，丛日霞按照邮件内容加入“公司内部工作QQ群”，该群成员3人，组员备注为国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司“季红”“张国庆”。8月6日下午群成员“季红”要求丛日霞统计下公司可用资金的数额，并要求丛日霞按照其发的收款信息汇款46万元，丛日霞按照指示查询并付款。隔约半小时丛日霞又按要求付款9万元。汇款后，丛日霞没有向季红汇报或要求补签汇款手续。11月20日丛日霞再次收到发件人为“季红”邮件通知，丛日霞按该通知要求另加入“办公专用群”，该群组成员5人，组员备注为“季红”、“董事长吕桑”等。“董事长吕桑”、“季红”要求丛日霞按照其发的收款信息汇款42.8万元，27.86万元，丛日霞按照指示汇款。2019年11月21日季红向丛日霞询问前一日付款的用途，丛日霞才发现QQ群里的人不是季红，发现前日被骗，后回忆起8月份的两次转款也是被骗的，遂当日丛日霞向沈阳市公安局铁西分局报案，该案被立案侦查。公司共计损失1,256,600元。公司财务报销制度规定所有支出预付款需总经理季红签字。《员工考核制度》关于奖惩考核中规定，玩忽职守，不按照公司制度履行职责，给公司造成损失的，公司可单方解除劳动合同，如造成该公司损失，需负责赔偿。国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司曾向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出沈西劳人仲不字[2020]435号不予受理通知书，决定不予受理。上述事实，有国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司、丛日霞述，沈西劳人仲不字[2020]435号不予受理通知书、QQ聊天记录截图、微信聊天截图、审计报告、财务报销制度、员工考核制度、会计凭证等证据，在卷佐证，经质证，一审法院予以确认。一审法院认为，关于国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司是否可以提起诉讼，主体是否适格的问题。参照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第三项劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；《工资支付暂行规定》第十六条因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失的规定，以及员工考核制度中关于给公司造成损失需要赔偿的规定，本案国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司提起诉讼要求丛日霞赔偿因其过错给国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司造成的损失有法律依据，主体适格。关于丛日霞辩称，该诈骗案已经刑事立案的问题，应先刑后民的问题，本案存在刑民交叉的情况，但国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司坚持从劳动法律主张权利系有法律依据的，且从庭审时情况看，国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司的损失确实发生，尚未追回，故刑事立案不影响国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司依据劳动法律关系向丛日霞主张赔偿责任。关于本案赔偿责任是否成立的问题，在劳动法律关系中只有劳动者在履行职务过程中，故意或重大过失给用人单位造成经济损失的，劳动者才负赔偿责任。结合本案，丛日霞作为财务经理，专业的财务人员，对付款行为应具备高度的敏感性，丛日霞在不知道季红QQ邮箱的情况下仅仅凭QQ网络发来的“季红”字样的入群邀请及付款请求，不经与直属领导当面或微信等方式核实真实性，又未履行相应的财务手续的情况下就进行付款操作，有违财务岗位的基本常识和职业操守，第一次转款后又不能及时向领导汇报或要求补签手续，导致第一次被骗3个月之久未能发现，进而第二次受骗，被告在所涉诈骗案件中负有重大过失，导致公司遭受重大损失，应承担相应的赔偿责任。关于赔偿责任的分担，因劳动法律关系不同于普通民事法律关系，劳动者每月获取固定工资，不分配公司盈利，公司在盈利的同时也应承担相应的经营风险，故劳动者在履行职务过程中因过错造成用人单位经济损失要承担的赔偿责任应当与劳动者的过错大小、工资收入水平相适应，不能将公司的损失全部转嫁给劳动者，根据权益和风险相对等的原则，一审法院酌定丛日霞承担国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司损失的10%，即125,660元。关于国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司要求的诉讼保险费属于其诉讼成本，非必然发生的费用，其要求丛日霞承担没有法律依据，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《工资支付暂行规定》第十六条之规定，判决如下：一、被告丛日霞于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告国药口腔天观医疗器械（辽宁）有限公司经济损失125,660元。二、驳回原、被告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告承担。保全费3020元，由被告承担（原告已预交，被告直接给付原告）。二审中，当事人未能提供证据，本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，上诉案件仅围绕当事人上诉请求予以审理。上诉人与被上诉人之间签订了《劳动合同》，其建立了劳动法律关系，应受劳动法、劳动合同法规制。因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的是否应当承担赔偿责任，《工资支付暂行规定》第十六条规定：因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的，用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失。因上诉人在工作中的违规行为给被上诉人造成损失，上诉人应当承担赔偿经济损失相应的民事责任。对于上诉人称因涉嫌经济诈骗的事实，本案不应审理的问题，因上诉人所述涉嫌刑事诈骗事项是上诉人与被上诉人是否被诈骗的问题，本案是上诉人未能依规履行工作职责给被上诉人造成损失所应当赔偿的问题，上述涉嫌诈骗立案不影响本案的审理。被上诉人应对其在工作中的严重失职的行为承担相应赔偿责任。综上所述，丛日霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由丛日霞负担。本判决为终审判决。审判长 赵 卫审判员 李晓颖审判员 马晨光二〇二〇年九月二十一日法官助理刘振书记员康赦