云南省龙陵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）云0523刑初161号 公诉机关云南省龙陵县人民检察院。 被告人马永胜，男，1961年10月5日出生于河南省邓州市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地河南省邓州市，经常居住地云南省保山市隆阳区，现租住在云南省瑞丽市。因涉嫌非法经营罪，2020年1月7日被龙陵县公安局取保候审，同年7月27日被龙陵县人民检察院取保候审。 云南省龙陵县人民检察院以龙检二部刑诉（2020）16号起诉书指控被告人马永胜犯非法经营罪，于2020年7月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙陵县人民检察院指派检察员杨艳洁、书记员杨子莎出庭支持公诉，被告人马永胜到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2019年9月15日，被告人马永胜为谋取非法利益，在未取得烟草专卖品经营许可证、准运证的情况下,与他人购买得澳门生产的红云（鸿运当头）卷烟750条，驾驶一辆灰色长安牌轻型货车（云Ｎ×××××）从瑞丽出发，途经芒市、龙陵后，准备将涉案卷烟运输至保山市隆阳区伺机贩卖。当日16时38分，车辆行驶至保山市隆阳区六曼公路白岩渡口时被曼海边境检查站执法人员查获。经龙陵县发展和改革局价格认证中心鉴定,涉案卷烟价值人民币159000元。 针对指控的上述事实，公诉机关提交了物证；书证；被告人供述和辩解；扣押、检查等笔录等证据予以证实。认为被告人马永胜违反国家规定，未经许可非法经营烟草专卖品卷烟价值人民币159000元，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人马永胜自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，其行为符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人马永胜自愿认罪认罚，其行为符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。建议以非法经营罪判处被告人马永胜有期徒刑十个月，并处罚金，并适用缓刑。 被告人马永胜对公诉机关指控的罪名、事实及量刑建议均无异议。辩解其系初犯、偶犯，积极配合公安机关办案，认罪认罚，请求给予从轻处罚。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。并有经庭审举证质证的物证查获扣押的红云（鸿运当头）卷烟750条（84ＭＭ，澳门生产）、灰色长安牌普通货车1辆（牌照云Ｎ×××××，已发还被告人马永胜）、ＨＯＮＯＲ牌白色手机1部（已发还被告人马永胜）；书证被告人马永胜户口证明、违法犯罪记录查询证明、抓获经过、到案经过、龙陵县烟草专卖局证明、龙陵县公安局经济侦查大队情况说明、牌照为云Ｎ×××××号车辆过车记录车型识别详细信息表及卡口截图、龙陵县发展和改革局价格认证中心出具的龙发改价认烟（2019）320号《价格认定结论书》、云南省保山市烟草专卖局保烟辖（2019）第65号《指定管辖通知书》；被告人马永胜的供述和辩解；云南省龙陵县烟草专卖局检查（勘验）笔录（附：龙陵县烟草专卖局证据复制（提取）单、云南省龙陵县烟草专卖局证据先行登记保存批准书、云南省龙陵县烟草专卖局证据先行登记保存通知书及送达回证）、扣押笔录（附：扣押决定书、扣押清单）、现场检测报告书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人马永胜违反国家烟草专卖管理法律规定，扰乱社会主义市场经济秩序，未经许可非法经营烟草专卖品卷烟，价值人民币159000元，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控被告人马永胜犯非法经营罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人马永胜自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人马永胜自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。公诉机关提出对被告人马永胜判处有期徒刑十个月，并处罚金，适用缓刑的量刑建议适当，本院予以采纳。根据被告人马永胜的犯罪事实、情节、危害后果、认罪态度及悔罪表现，经社区矫正调查评估，宣告缓刑对被告人马永胜所居住社区没有重大不良影响，本院决定对被告人马永胜从轻处罚并宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、第六十七条第一款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款（一）项、第四条（一）项、第九条第一款之规定，判决如下： 一、被告人马永胜犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万六千元； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳。） 二、查获扣押的红云卷烟（鸿运当头、84MM，澳门生产）750条，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨惠波 人民陪审员  杨东辉 人民陪审员  叶茜芳 二〇二〇年九月八日 书 记 员  杨连达 附：《中华人民共和国刑法》相关法律条文 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》有关法律条文 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》有关法律条文 第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； （二）非法经营卷烟二十万支以上的； （三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品在三万元以上的。 具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重” （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的； （二）非法经营卷烟一百万支以上的。 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； （二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算； （三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算； （四）卷烟辅料的价格，有品牌的，按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算； （五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。 第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。 本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。 本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。 本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。