安徽省芜湖市弋江区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0203民初2081号 原告（反诉被告）：智慧超洋建设工程股份有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区工业园洪河路与金池路交叉口大海产业园3、4号厂房，统一社会信用代码913401007233234282。 法定代表人：张璇。 委托诉讼代理人：王迎五，安徽品涵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王荣茂，安徽品涵律师事务所律师。 被告（反诉原告）：安徽华仑港湾文化投资有限公司，住所地安徽省芜湖市弋江区滨江南路以东、利民路以南，统一社会信用代码91340200682099748Y（1-1）。 法定代表人：徐沛，董事长。 委托诉讼代理人：吕广涛，安徽承义律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘之银，安徽承义律师事务所律师。 原告智慧超洋建设工程股份有限公司（下称“智慧超洋公司”）诉被告安徽华仑港湾文化投资有限公司（下称“华仑港湾公司”）及反诉原告华仑港湾公司反诉反诉被告智慧超洋公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年7月4日立案受理后，于2019年12月5日作出（2018）皖0203民初2119号民事判决。被告（反诉原告）华仑港湾公司不服，向芜湖市中级人民法院提起上诉。芜湖市中级人民法院以（2020）皖02民终473号民事裁定将本案发回重审。本院依法重新组成合议庭，于2020年7月20日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）智慧超洋公司的委托诉讼代理人王迎五、王荣茂，被告（反诉原告）华仑港湾公司的委托诉讼代理人刘之银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告智慧超洋公司向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告签订的《芜湖华仑港湾（商业部分）酒店厨房及后场办公区域精装修工程施工合同》；2、依法判令被告支付原告剩余工程款暂定20万元(以实际鉴定结果为准)，违约金3万元（按照银行同期贷款利率标准，2017年9月30日起算至付清工程款），损失100000元(以实际鉴定结果为准)，合计33万元；3、本案的诉讼费用全部由被告承担。 事实与理由如下：2016年6月2日，原被告签订《芜湖华仑港湾（商业部分）酒店厨房及后场办公区域精装修工程施工合同》，约定原告承包该项目精装修，合同价款为人民币3935211.39元。被告按月支付进度款，支付比例为已完成合格工程量的70%，竣工验收合格、工程移交后支付至所完成全部工程量的85%工程款。所有工程签证在进度款中不予以支付，在工程结算时一次性结算，工程结算审定后支付至工程审定价款的95%，其余的5%为工程质保金。2016年6月24日按合同约定及甲方委托监理单位下发的工程开工令进场开始施工。原告积极采购材料，调配专业员工前往施工地现场作业，进场施工过程中，现场交叉施工单位多，导致原告该项目从2016年6月进场起至2017年4月中旬，该项目施工进度迟迟没有得到有效改观，原告多次在被告主持的调度会及监理例会中提出：原告多处施工面不具备施工条件，请被告给予协调，但被告驻场工程师未给予及时有效的处理办法，导致该项工程延期。施工过程中原告按合同约定上报的工程进度款申请表，在上报进度款甲方审核合格后，当月就应当支付相应款项，被告在审批过程中多次发生拖延支付情况，被告并未按照《芜湖华仑港湾（商业部分）酒店厨房及后场办公区域精装修工程施工合同》第十八条关于工程进度款的时间支付进度款，导致承包人经济周转困难。2017年9月底，被告专业工程师不考虑施工工序、材料计划的合理性等问题，对现场施工、进度内容做出的绝对性指示要求并拖延支付工程进度款项，导致原告无法付清工人工资，故工人罢工导致工程不能按时完成。被告的行为严重影响工程的进度，以至于造成项目出现停工现象。在未经过原告任何书面认可情况下，被告擅自将原告承包的芜湖华仑港湾（商业部分)酒店厨房及后场办公精装修工程施工面指派给其他施工单位进行施工，给原告造成不可估量的经济损失。纠纷产生后，原告多次协商解决问题未果，故诉至法院请求判如所请。 被告华仑港湾公司辩称：1、我方已按原告施工进度按期足额支付工程进度款。因原告在工程施工过程中存在人员不到位，项目经理缺岗等行为致使工程后期出现停工行为。本工程目前尚未办理工程竣工验收及结算手续。我方多次通知原告到我单位办理相关手续，但原告一直不予配合。现原告要求我方支付工程进度款没有任何依据。2、对方主张的逾期竣工损失没有任何事实依据，从本案事实情况可以看出，原告因存在施工能力不足的情形致使工程出现逾期完工情况，所产生的责任应该由其负担，并需赔偿我方造成的经济损失。 反诉原告华仑港湾公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令被反诉人向反诉人支付因逾期完工所产生的违约金590281.7元（3935211.39元*15%），项目经理缺席会议产生的违约金265000元（53次*5000元/次）；2、判令被反诉人赔偿因逾期完工给反诉人造成的实际损失暂定69.2万元（以实际鉴定结果为准）；3、判令被反诉人承担本案全部诉讼费用。 事实与理由如下：2016年6月2日，智慧超洋公司与华仑港湾公司就华仑港湾（商业部分）酒店厨房及后场办公区域精装修工程签订了《建设工程施工合同》一份。合同约定：华仑港湾公司将华仑港湾（商业部分）酒店厨房及后场办公区域精装修工程发包给智慧超洋公司施工，合同工期总日历天数为120天；合同暂定价款为3935211.39元；双方在合同中确认施工合同签订时施工场地已全部具备施工条件。施工合同另约定，合同内约定的各节点工期每延误一天，则智慧超洋公司每天按2000元向华仑港湾公司支付违约金，但最高不得超过工程总价的15%。因节点工期延误超过10日历天或华仑港湾公司认为智慧超洋公司已经不可能按期完工，华仑港湾公司有权另选其他承包人，或者将承包人承接的部分施工范围另外交由另外承包人承担，智慧超洋公司无条件接受，并承担由此造成的一切损失。项目管理班子成员必须参加工程例会，未经华仑港湾公司同意，项目经理每缺席例会一次智慧超洋公司向华仑港湾公司缴纳违约金5000元。 上述合同签订后，监理单位于2016年6月24日向智慧超洋公司发出开工令，工期自此开始计算，按合同约定总工期120天计算，智慧超洋公司应于2016年10月22日前竣工，但因智慧超洋公司项目经理缺席、施工人员安排以及程序缺乏合理安排等原因，致使一直无法如期完成节点工期，且施工后期现场直接出现无人施工等情形，截止到2017年9月份，智慧超洋公司仅完成部分施工作业，已严重影响酒店项目的整体工程计划。华仑港湾公司为避免损失进一步扩大，依据合同约定，将智慧超洋公司未施工部分交由其他单位来施工，并将智慧超洋公司已施工存在质量问题需整改部分交由其他单位来整改，智慧超洋公司对上述安排予以签字盖章确认。经华仑港湾公司初步测算，该工程剩余未施工部分结算价2339000元，整改部分结算价238000元（因该工程目前尚未全部竣工，以上价格均为暂定估算价，具体以法院实际鉴定结果为准）。另据华仑港湾公司核查发现，自2016年6月24日至2017年9月29日，监理单位共组织过55次工程例会，但智慧超洋公司项目经理仅参加2次，缺席次数高达53次。华仑港湾公司认为，智慧超洋公司未按合同约定履行义务，致使该工程未按期竣工交付，华仑港湾公司有权依据合同约定要求智慧超洋公司支付逾期竣工违约金590281.7元以及项目经理缺席会议违约金265000元，另需赔偿由此给华仑港湾公司造成的实际经济损失暂定692000元。综上，华仑港湾公司为维护自身合法权益，诉至法院请求判如所请。 反诉被告智慧超洋公司辩称：1、反诉人的请求没有事实及法律依据。反诉人因为被反诉人未提供具备现场施工的条件，而被反诉人在之后的监理例会中多次提到不具备现场施工的条件，反诉人始终未解决该问题，是反诉人违约在先。2、反诉人不及时按照合同的约定支付工程款，导致被反诉人经济周转出现困难造成被反诉人员施工人员停留在工地，造成成本的增加。因此应由反诉人承担被反诉人的相应损失。 经审理查明：2016年6月2日，华仑港湾公司（发包人）与智慧超洋公司（承包人）签订《芜湖华仑港湾（商业部分）酒店厨房及后场办公区域精装修工程施工合同》一份，约定华仑港湾公司将华仑港湾（商业部分）酒店厨房及后场办公区域精装修工程发包给智慧超洋公司施工，合同工期总日历天数为120天，自开工令载明的时间（2016年6月24日）开始计算工期，合同价款为3935211.39元；工程款支付约定由发包人以银行转账方式支付，进度款按月支付，支付比例为已完成合格工程量的70%，竣工验收合格、工程移交后支付至所完成全部工程量的85%工程款；违约责任约定为如未经发包人同意，项目经理每缺席一天（或缺席例会一次），承包人向发包人缴纳违约金5000元，其余人员每缺席一天（或缺席例会一次），承包人向发包人缴纳违约金1000元，工程进度约定采取关键节点控制的方法，以监理认可的施工总进度计划为准，各关键节点每延误一天工期向发包人支付违约金2000元（总工期按时完成的，节点工期延误违约金退还），但最高不超过工程总价的15%，节点工期延误超过10日历天的，发包人有权解除与承包人的建设工程施工合同，另选其他承包人，由此造成的一切损失由承包人承担……。合同签订后，智慧超洋公司自2016年6月24日进场施工后仅完成部分施工作业，未能如期竣工。2017年9月底，华仑港湾公司将智慧超洋公司未施工部分工程交由其他单位承包施工。后智慧超洋公司以华仑港湾公司未按时支付进度款并将案涉工程酒店厨房及后场办公精装修工程擅自转包他人为由，于2018年7月4日诉至本院，要求判令解除双方签订的施工合同，并要求判令华仑港湾公司支付剩余工程款。华仑港湾公司于举证期限内提起反诉，要求智慧超洋公司支付违约金并赔偿损失。 智慧超洋公司当庭提出增加诉讼请求，因其未能于指定期限内缴纳相应案件受理费视为其撤回该部分增加的诉请。 庭审期间，智慧超洋公司向本院申请对其完工的工程量造价及因华仑港湾公司的原因导致工程延期给智慧超洋公司遭受的经济损失做司法鉴定；华仑港湾公司申请对因智慧超洋公司逾期竣工给华仑港湾公司造成的损失进行司法鉴定。本院依法委托建银工程咨询有限责任公司对上述事项进行司法鉴定，但因智慧超洋公司、华仑港湾公司无法提交鉴定所需材料，导致鉴定无法进行。 以上事实有经庭审举证、质证的智慧超洋公司提交的公司变更信息、《芜湖华仑港湾（商业部分）酒店厨房及后场办公区域精装修工程施工合同》复印件、工程开工令复印件、监理例会复印件、工程进度款支付审核表、徽商银行支付系统凭证复印件，华仑港湾公司提交的工商信息截图、《芜湖华仑港湾（商业部分）酒店厨房及后场办公区域精装修工程施工合同》复印件、开工令复印件、现场工程联系单复印件、监理例会签到本复印件、《超洋未完成项目交由其他单位施工造价汇总表（暂定金额）》复印件、《超洋不合格项目整改造价汇总表（暂定金额）》及原、被告当庭陈述等证据在卷证实。 本院认为：当事人对自己的主张有责任提供证据。根据庭审查明，案涉华仑港湾（商业部分）酒店厨房及后场办公区域的精装修工程仅仅由智慧超洋公司施工完成了部分内容，其余内容庭审中华仑港湾公司自称已经由其他单位完成。对此事实，双方均未表异议。故案涉《芜湖华仑港湾（商业部分）酒店厨房及后场办公区域精装修工程施工合同》事实上已经不能再继续履行，因此本院对智慧超洋公司要求解除该合同的请求予以支持。对于案涉工程中智慧超洋公司已经完成的工程量、工程延期给智慧超洋公司带来的经济损失以及逾期竣工给华仑港湾公司造成的损失，双方因无法提交鉴定所需材料而无法进行司法鉴定评估，故本院对华仑港湾公司是否尚欠智慧超洋公司工程款无法确认，对于智慧超洋公司及华仑港湾公司各自损失亦不能确认。因此，本院对智慧超洋公司请求判令华仑港湾公司支付剩余工程款及赔偿损失的诉讼请求不予支持，对华仑港湾公司请求判令智慧超洋公司赔偿因逾期完工造成的损失亦不予支持。对于华仑港湾公司要求判令智慧超洋公司支付因逾期完工产生违约金及项目经理缺席会议产生的违约金的诉请，被告认为逾期完工并非智慧超洋公司的过错，且合同约定的违约金过分高于实际损失，请求法院对华仑港湾该项诉请不予支持。本院认为，根据法律规定，当事人主张违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。鉴于华仑港湾公司在本案中的实际损失无法确认，本院对华仑港湾公司的该项诉请亦难以支持。原、被告双方（反诉原被告双方）上述诉请，均因智慧超洋公司和华仑港湾公司未能提供充分证据证明均不能得到支持，但双方在取得相关证据后可另行主张。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、解除原告智慧超洋建设工程股份有限公司与被告安徽华仑港湾文化投资有限公司于2016年6月2日签订的《芜湖华仑港湾（商业部分）酒店厨房及后场办公区域精装修工程施工合同》； 二、驳回原告智慧超洋建设工程股份有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告安徽华仑港湾文化投资有限公司全部诉讼请求。 本诉案件受理费收取6250元，保全费5000元，由被告安徽华仑港湾文化投资有限公司负担80元，原告智慧超洋建设工程股份有限公司负担11170元，反诉案件受理费收取18726元，由反诉原告安徽华仑港湾文化投资有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审 判 长  邓瑞芳 人民陪审员  万 贝 人民陪审员  茆萍萍 二〇二〇年九月十七日 书 记 员  沈语嫣 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。