湖北省武汉市洪山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂0111民初4017号 原告（暨被告）：林利，男，1972年11月25日出生，汉族，武汉市人，武汉市新华印刷厂员工，身份证住址：武汉市江夏区，现住武汉市江夏区。 委托诉讼代理人：吴志峰，湖北国涵律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告（暨原告）：武汉爱尔康药品器械有限公司，住所地：武汉市洪山区北港村文治街32号武昌府二期西区5号商业栋B单元30层1-17室。 法定代表人：郭宏武，该公司总经理。 委托诉讼代理人：金大田、胡小枫，北京德和衡（武汉）律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被告（暨第三人）：武汉市爱尔康大药房有限公司，住所地：洪山区北港村文治街32号武昌府二期西区5号商业栋B单元30层1-17室。 法定代表人：郭宏武，该公司总经理。 委托诉讼代理人：金大田、胡小枫，北京德和衡（武汉）律师事务所律师。代理权限：特别授权。 原告林利与被告武汉爱尔康药品器械有限公司、武汉市爱尔康大药房有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2020年6月15日立案受理，案件审理过程中，将2020年7月13日立案受理的（2020）鄂0111民初5030号武汉爱尔康药品器械有限公司诉林利及第三人武汉市爱尔康大药房有限公司劳动争议纠纷一案并入本案，于2020年7月20日依法适用简易程序一并公开开庭进行了审理，原告（暨被告）林利及其委托诉讼代理人吴志峰，被告（暨原告）武汉爱尔康药品器械有限公司（以下简称爱尔康药品公司）、被告（暨第三人）武汉市爱尔康大药房有限公司（以下简称爱尔康大药房）的共同委托诉讼代理人胡小枫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林利向本院提出诉讼请求：1．判令爱尔康药品公司及爱尔康大药房支付林利2018年11月至2019年11月期间未签订劳动合同的双倍工资差额36289.88元；2．判令爱尔康药品公司及爱尔康大药房支付林利违法解除劳动关系赔偿金92374.24元。开庭审理过程中，经本院释明，林利确认如本案不符合支持赔偿金的情形，则主张解除劳动关系补偿金。事实、理由及抗辩意见：林利于2005年5月入职爱尔康大药房从事仓储工作。2009年，林利与爱尔康大药房签订过一次书面劳动合同，此后双方一直未签订劳动合同。2010年4月21日，爱尔康药品公司任命林利为其公司仓储总副部长，负责仓储部日常工作。2019年11月4日，林利收到爱尔康药品公司单方作出的员工调岗通知书，要求林利到武汉市爱尔康汉深大药房连锁有限公司安山分店任经理岗位。因工作地点、岗位、工资均发生了变化，林利收到通知后表示不同意调岗，爱尔康药品公司在未与林利就调岗一事达成一致的情况下以旷工为由辞退林利，系违法解除，应向林利支付违法解除劳动关系赔偿金。因爱尔康药品公司在2018年至2019年期间未与原告签订书面劳动合同，故其应支付林利未签订劳动合同双倍工资差额。 爱尔康药品公司向本院提出诉讼请求：1．判令爱尔康药品公司不支付林利2019年5月20日至11月28日期间未签劳动合同的双倍工资差额21008元；2．本案诉讼费用由林利承担。事实、理由及抗辩意见：林利于2009年11月1日与爱尔康药品公司建立劳动关系，双方签订了多份劳动合同，最后一份合同截止至2019年5月20日。合同到期虽未续签，但双方劳动关系实际仍在履行，故本案不应该支持双倍工资差额；爱尔康药品公司与林利协商调岗，原告口头同意，但未到新岗位上班也未办理相关手续，爱尔康药品公司向林利发出调岗通知。此时双方仍在协商过程中，林利向爱尔康药品公司邮寄了解除劳动关系告知书，因此本案系林利主动要求解除劳动关系，不符合支付违法解除赔偿金的情形，亦不符合支持补偿金的情形。 爱尔康大药房辩称意见与爱尔康药品公司的诉称及辩称意见一致。 为证明各自诉讼请求及抗辩意见，林利提交了健康证、荣誉证书、调薪通知书、任职通知、劳动合同及补充条款、社保明细、银行交易明细、员工调岗通知书、解除劳动关系告知函、快递回执、微信聊天记录截图、调岗录音，爱尔康药品公司提交了劳动合同5份、工资单、解除劳动关系通知函，爱尔康大药房未提交证据。 本院经审理认定事实如下：爱尔康大药房于2001年7月25日经工商登记成立，股东为郭宏武、郭斌、郭萍芳；爱尔康药品公司于2009年9月25日经工商登记成立，股东为郭宏武、郭萍芳、刘辉。2009年4月27日，林利与爱尔康大药房签订劳动合同，约定从事仓储工作，合同期限为2009年4月15日至2010年4月14日。林利提交的荣誉证书载明其于2009年9月至11月期间被评为部门工作标兵。2009年11月11日起，林利与爱尔康药品公司共签订5次劳动合同，期限分别为2009年11月1日至2010年10月30日、2010年10月31日至2011年10月30日、2012年12月21日至2013年12月20日、2013年12月21日至2014年12月20日、2014年5月20日至2019年5月20日。2010年4月21日，爱尔康药品公司任命林利为其仓储部副部长。 2019年11月4日，爱尔康药品公司以公司发展需要为由将林利调至武汉市爱尔康汉深大药房连锁有限公司安山分店任分店经理，林利于2019年11月28日向爱尔康药品公司及爱尔康大药房邮寄了解除劳动关系告知函，载明因调岗事宜未达成一致，前述公司以其旷工为由辞退其，且两公司未足额发放其2019年10月工资，要求解除劳动关系。爱尔康药品公司2019年11月18日发放了林利10月份工资3085.8元。2019年11月26日，就赔偿金及双倍工资差额事宜，林利以爱尔康大药房及爱尔康药品公司为被申请人向武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2020年5月20日裁决：1．爱尔康药品公司支付林利2019年5月20日至2019年11月28日未签劳动合同双倍工资差额21008元；2．驳回林利的其他仲裁请求。林利及爱尔康药品公司均不服该裁决，先后诉至法院，其诉请如前。本院于2020年7月16日裁定将后受理的（2020）鄂0111民初5030号案件并入本案审理。 另查明，林利离职前十二个月的平均工资为3686.86元，林利仲裁时认可其工资为3299.08元/月；原告述称其负责的仓库系为爱尔康大药房做药品配送，因大药房已不再需要该仓库，其岗位被撤销。对此，本院要求爱尔康大药房及爱尔康药品公司的委托诉讼代理人核实后提交书面意见，但其逾期未提交。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位不提供的，应当承担不利后果。 林利主张其2005年5月入职爱尔康药品公司，但其提交的证据仅能证实其于2009年4月15日与爱尔康大药房建立劳动关系，其提交的健康证无原件，本院不予采信。爱尔康药品公司提交的5份劳动合同，能证明林利于2009年11月1日起开始与爱尔康药品公司建立劳动关系，且双方订立的劳动合同约定的期限一直至2019年5月20日。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。林利与爱尔康药品公司在劳动关系存续期间签订有5份固定期限劳动合同，应视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，即2019年5月21日至2019年11月28日期间爱尔康药品公司应当与林利订立无固定期限劳动合同，未签订的，应当支付双倍工资差额，数额应为21008元（3299.08元/月×6个月＋3299.08元/月÷21.75天/月×8天）。 爱尔康药品公司2019年11月4日向林利下发调岗通知，林利未按通知要求到新岗位工作，爱尔康药品公司虽未按通知规定解除与林利的劳动关系，但林利陈述其负责的仓库已被取消，其岗位不复存在，而爱尔康药品公司与林利确未就新岗位达成一致意见，故之后虽然系林利提出解除劳动关系，但就本案而言，在林利岗位实际已被取消后，爱尔康药品公司在未与林利协商一致情况下单方调整其岗位，在林利拒绝后，公司消极应对，致使林利提出解除劳动关系，可视为爱尔康药品公司与林利协商一致解除劳动合同。经本院释明，林利确认若本案不符合支持违法解除劳动关系赔偿金的情形，则主张解除劳动关系补偿金，对此本院予以确认。但是，爱尔康药品公司与爱尔康大药房系各自独立的法人，林利虽主张二公司存在关联，但其所举证据尚不足以证实其主张的事实，故爱尔康大药房对前述补偿金不应承担用工主体责任，该补偿金的计算年限亦应自2009年11月1日计算至2019年11月28日，数额为34640.34元（3299.08元/月×10.5个月）。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、九十二条的规定，判决如下： 一、被告（暨原告）武汉爱尔康药品器械有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（暨被告）林利2019年5月21日至2019年11月28日期间未签订劳动合同双倍工资差额21008元； 二、被告（暨原告）武汉爱尔康药品器械有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（暨被告）林利解除劳动合同经济补偿金34640.34元； 三、驳回原告（暨被告）林利的其他诉讼请求； 四、驳回被告（暨原告）武汉爱尔康药品器械有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案及（2020）鄂0111民初5030号案件受理费各收取10元，由被告（暨原告）武汉爱尔康药品器械有限公司负担20元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。 审判员  唐培森 二〇二〇年九月七日 书记员  黄雨婷