浙江省玉环市人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙1021刑初231号 公诉机关浙江省玉环市人民检察院。 被告人余定芝，女，1977年8月27日出生于浙江省玉环市，汉族，小学文化，个体经营，家住浙江省玉环市。2004年6月2日因出售淫秽物品被玉环市公安局行政罚款三千元；2009年9月4日因出售淫秽物品被玉环市公安局行政拘留十三日；2010年4月20日因犯贩卖淫秽物品牟利罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元；2018年4月8日因犯销售有毒、有害食品罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元。2019年12月13日因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪被玉环市公安局刑事拘留，2020年1月15日被依法逮捕。现押于玉环市看守所。 辩护人柯飞权，浙江博日律师事务所律师。 被告人杨明忠，男，1964年4月12日出生于浙江省瑞安市，汉族，文盲，流动商贩，家住浙江省瑞安市。2019年12月13日因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪被玉环市公安局刑事拘留，2020年1月17日被依法逮捕。现押于玉环市看守所。 辩护人朱梓胡，浙江金瓯律师事务所律师。 被告人陈明珠，女，1964年1月10日出生于浙江省玉环市，汉族，小学文化，个体经营，家住浙江省玉环市。1998年12月10日因犯贩卖淫秽物品牟利罪被本院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元；2007年6月13日因出售淫秽物品被玉环市公安局罚款五百元；2008年9月19日因犯贩卖淫秽物品牟利罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；2011年3月14日因出售淫秽物品被玉环市公安局行政拘留十二日；2018年11月22日因犯销售有毒、有害食品罪被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期至2019年12月9日止，曾被羁押二十一日）。2019年12月13日因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪被玉环市公安局刑事拘留，2020年1月17日被依法逮捕。现押于玉环市看守所。 辩护人陈通建，浙江辅成律师事务所律师。 被告人徐建国，男，1961年7月8日出生于安徽省五河县，汉族，小学文化，打工，家住安徽省五河县。2019年12月27日因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪被玉环市公安局刑事拘留，2020年1月21日被取保候审，2020年3月17日被玉环市人民检察院取保候审。现在家。 辩护人张金谷，浙江榴岛律师事务所律师。 被告人林英，女，1965年9月28日出生于浙江省玉环市，汉族，小学文化，个体经营，家住浙江省玉环市。2007年5月30日因出售淫秽物品被玉环市公安局罚款五百元。2019年12月13日因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪被玉环市公安局刑事拘留，2020年1月10日被取保候审，2020年3月17日被玉环市人民检察院取保候审。现在家。 辩护人林琳，浙江星汇律师事务所律师。 玉环市人民检察院以玉检二部刑诉〔2020〕234号起诉书指控被告人余定芝、杨明忠、陈明珠、徐建国、林英犯销售有毒、有害食品罪，向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院立案后，于7月28日将本案转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉环市人民检察院指派检察员陈玉芬出庭支持公诉，被告人余定芝、杨明忠及辩护人柯飞权、朱梓胡、被告人陈明珠、徐建国、林英及玉环市法律援助中心指派的辩护人陈通建、张金谷、林琳到庭参加了诉讼。期间，因突发新型冠状病毒肺炎疫情，致使案件无法继续审理，本院依法裁定中止审理，后中止审理的原因消失，本院遂于2020年7月27日裁定恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年下半年，被告人杨明忠在本市流动销售“草本伟哥”、“美国酷哥”等宣称可以提高男性性功能的口服用品，其中，销售给被告人余定芝“草本伟哥”至少70粒、“美国酷哥”至少109粒，销售给被告人陈明珠“草本伟哥”至少20粒，销售给被告人徐建国“草本伟哥”至少190粒、“美国酷哥”至少260粒，销售给被告人林英“草本伟哥”60粒。2019年12月13日，被告人杨明忠在本市坎门车站被公安民警抓获归案，并在其随身携带的包里当场扣获“美国酷哥”200粒。 2019年5、6月份至2019年12月份，被告人余定芝在本市大麦屿街道港台商城自己的摊位内向他人销售“草本伟哥”、“美国酷哥”、“德国黑金刚”等多种宣称可以提高男性性功能的口服用品，其中，2019年12月10日销售给蒋于夫“V8”20粒。2019年12月12日，被告人余定芝在本市大麦屿街道港台商城停车场被公安民警抓获归案，并被当场扣获“草本伟哥”70粒、“美国酷哥”109粒以及其他22种不同名称的口服用品，上述24种口服用品合计1138粒。 2019年9月份起，被告人陈明珠在本市大麦屿街道港台商城自己的摊位内向他人销售“草本伟哥”、“德国黑金刚”等多种宣称可以提高男性性功能的口服用品。直至2019年12月12日，被告人陈明珠在本市大麦屿街道港台商城自己的摊位内被公安民警抓获归案，并被当场扣获“草本伟哥”20粒以及其他9种不同名称的口服用品，上述10种口服用品合计131粒。 2019年4月份至2019年12月份，被告人徐建国在本市玉环公园一带向他人销售“草本伟哥”、“美国酷哥”等宣称可以提高男性性功能的口服用品。2019年12月26日，被告人徐建国在本市玉环公园门口被公安民警抓获归案，并在其随身携带的包里和家中扣获“草本伟哥”190粒、“美国酷哥”260粒。 2019年5月至2019年12月，被告人林英在本市大麦屿街道港台商城自己的摊位内向他人销售“草本伟哥”等多种宣称可以提高男性性功能的口服用品，其中，向被告人杨明忠购入60粒“草本伟哥”售罄。2019年12月12日，被告人林英在本市大麦屿街道港台商城自己的摊位内被公安民警抓获归案，并被当场扣获6种不同名称的口服用品合计86粒。 经抽检，上述被扣获的所有口服用品均检出西地那非成分，其中在被告人余定芝和被告人陈明珠处扣获的“德国黑金刚”同时检出他达拉非成分，该西地那非、他达拉非均系《保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）》所禁止添加的物质。 上述事实，被告人余定芝、杨明忠、陈明珠、徐建国、林英在开庭审理过程中均无异议，并有经庭审举证、质证的证人王某、蒋于夫、杨某的证言、辨认笔录、现场辨认笔录、现场笔录、抽样记录、搜查笔录、电子物证检查工作记录、照片、通话记录、微信聊天记录、微信收款记录、调查报告、移送清单、财物清单、扣押决定书、扣押清单、情况说明、抽样汇总表、委托检测申请书、六查一联系情况说明、刑事判决书、行政处罚决定书、罪犯档案资料、光盘、被告人的归案证明、身份证明等证据证实，足以认定。 被告人余定芝对公诉机关指控的罪名及公诉机关提出的判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，宣告禁止令的量刑建议均没有异议且签字具结。 被告人杨明忠对公诉机关指控的罪名及公诉机关提出的判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元，宣告禁止令的量刑建议均没有异议且签字具结。 被告人陈明珠对公诉机关指控的罪名及公诉机关提出的判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，宣告禁止令的量刑建议均没有异议且签字具结。 被告人徐建国对公诉机关指控的罪名及公诉机关提出的判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元，宣告禁止令的量刑建议均没有异议且签字具结。 被告人林英对公诉机关指控的罪名及公诉机关提出的判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元，宣告禁止令的量刑建议均没有异议且签字具结。 本院认为，被告人余定芝、杨明忠、陈明珠、徐建国、林英法制观念淡薄，明知是掺有有毒、有害的非食品原料的食品而销售，其行为均已构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。被告人余定芝系累犯，依法应从重处罚。被告人余定芝、陈明珠、徐建国、林英归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人余定芝、杨明忠、陈明珠、徐建国、林英自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人陈明珠在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人余定芝、陈明珠、林英有前科劣迹，可酌情从重处罚。被告人徐建国、林英有悔罪表现，可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第六十四条、第三十七条之一的规定，判决如下： 一、被告人余定芝犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月13日起至2021年6月12日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人杨明忠犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月13日起至2021年2月12日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。 三、被告人陈明珠犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；撤销本院（2018）浙1021刑初259号刑事判决中对被告人陈明珠宣告缓刑一年的执行部分，执行原判有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。二罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币七千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月13日起至2020年11月21日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。 四、被告人徐建国犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万二千元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。缓刑考验期限内，必须按期接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督和管理。罚金已缴纳）。 五、被告人林英犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算。缓刑考验期限内，必须按期接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督和管理。罚金已缴纳）。 六、禁止被告人余定芝、杨明忠、陈明珠自刑罚执行完毕之日或者假释之日起三年内从事食品生产、销售及相关活动。禁止被告人徐建国、林英在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。 七、涉案物品予以没收，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  王 藐 人民陪审员  张小杏 人民陪审员  林道纪 二〇二〇年九月二十一日 代理书记员  丁艳艳 ? 附：引用相关法律条文 一、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 二、《中华人民共和国刑法》 第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三十七条之一因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯 罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假 释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。 被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。 其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性 规定的，从其规定。