河南省新郑市人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0184民初3327号原告：郭合义，男，1966年2月3日出生，汉族，住河南省睢县。委托诉讼代理人：张许恒，河南扬善律师事务所律师。委托诉讼代理人：许琼娜，河南扬善律师事务所律师。被告：郑州新荣桂置业有限公司，住所地新郑市龙湖镇大学南路辅道东侧正荣熙园81号楼，统一社会信用代码91410184MA446F7KXK。法定代表人：王子晗。被告：中国核工业华兴建设有限公司，住所地南京市建邺区云龙山路79号，统一社会信用代码91320000134756540Y。法定代表人:陈宝智，董事长。委托诉讼代理人：丁笑语，公司员工。委托诉讼代理人：赵航，公司员工。被告：一鼎（福建）生态园林建设有限公司，住所地福建省莆田市仙游县枫亭镇海安村草楼78号，统一社会信用代码91350300567326044F。法定代表人：康元鹏，执行董事。委托诉讼代理人：陈志霞，福建理顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：王金财，福建理顺律师事务所律师。原告郭合义与被告郑州新荣桂置业有限公司（以下简称新荣桂公司）、中国核工业华兴建设有限公司（以下简称华兴公司）、一鼎（福建）生态园林建设有限公司（以下简称一鼎园林公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭合义的委托诉讼代理人张许恒，被告华兴公司的委托诉讼代理人丁笑语、赵航，被告一鼎园林公司的委托诉讼代理人陈志霞到庭参加诉讼，被告新桂荣公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭合义向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告承担原告在受伤期间的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金，鉴定费、精神损害抚慰金等各种费用共计185750元。2、判决被告承担原告后期实际产生的治疗费用；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年8月，郭合义经张旭介绍来到位于郑州市××××城南正荣府工地干活，双方约定工资为每天370元，工作内容为铺砖，该涉案小区是新荣桂公司开发，华兴公司承建施工。2019年8月20日，郭合义在工作过程中由于被告没有采取安全措施和安全义务告知导致郭合义跌入电梯井受伤。随后被告把郭合义送到河南省第二人民医院进行治疗，医生诊断为左足多处骨折，需要住院手术治疗。后来由于治疗效果不理想，郭合义又转入河南省洛阳正骨医院治疗。现原告已经出院，经郑州新亚法医临床司法鉴定所鉴定，原告的伤情已经构成十级伤残，由于原告伤情比较严重，双方在赔偿数额方面达不成一致，为此，原告诉至本院，望判如所请。被告新桂荣公司未答辩，亦未提交书面证据材料。被告华兴公司辩称，1、答辩人与原告不存在劳动或雇佣关系，答辩人与原告之间未签订书面劳动合同，不存在招聘、录用、考勤、工资发放等劳动用工表现形式。2、涉案工程与答辩人无关，答辩人系郑州正荣熙园项目总承包人，但景观工程系新荣桂单独发包给一鼎公司施工的，与答辩人无关。综上，原告诉讼请求与答辩人无关。被告一鼎园林公司辩称，一、被告华兴公司对施工现场没有采取封闭管理、对电梯井口没有设置防护措施及没有采取安全防护措施等是导致原告摔伤的直接原因，应由华兴公司自行承担赔偿责任。二、原告作为完全民事行为能力人，擅自进入华兴公司的在建工地中，导致自己不慎坠落电梯井受伤，对自身安全也没有尽到注意义务，明显存在重大过错，也应当自行承担其责任。三、从原告受伤的时间及地点上看，原告并不是在提供雇佣活动过程中遭受的人身损害，其损害行为及后果与一鼎园林公司没有关系，被告一鼎园林公司无须承担事故赔偿责任。答辩人承接新桂荣公司的园林景观工程，施工地点及内容为正荣熙园售楼部周边园林绿化工程的零星修缮，原告为答辩人提供劳务活动为该工程中的铺砖工作。而华兴公司承包的土建工程与售楼部并不在同一位置，两个是独立的工程项目。本起事故发生时间在2019年8月20日晚上七点半左右，是原告为答辩人提供雇佣活动全部结束之后，不是在从事雇佣活动期间；而且事故发生地点也不是在答辩人作业的售楼部，是在华兴公司的施工现场。故从时间及地点上都与答辩人没有任何关系，答辩人无须承担事故责任。四、事故发生后，考虑到原告的实际困难，本着人道主义出发，答辩人已为其垫付了医疗费等款项共计96000元，该款应当由华兴公司及原告应承担的赔偿款中返还给答辩人。综上，原告请求答辩人承担赔偿责任缺乏事实和依据，请求依法驳回原告对答辩人一鼎（福建）生态园林建设有限公司诉讼请求。本院认定事实如下：2019年8月20日19点30分左右，郭合义在郑州正荣熙园项目示范区19＃楼坠落电梯井受伤。郭合义被送往河南省第二人民医院救治，住院15天，其伤情被诊断为：1、左足跟骨开放性粉碎性骨折；2、左外踝可疑骨折；3、左足舟骨骨折；4、颌面部皮肤裂伤；5、全身多发软组织损伤；6、多处皮肤挫擦伤。2019年9月4日，郭合义到河南省洛阳正骨医院河南省骨科医院治疗，住院40天，其伤情被诊断为：1、左足软组织感染；2、左侧跟骨开放性跟骨骨折3、左侧跟骨骨髓炎。共花费69358.98元。以上共花去医疗费96000元。发包方新荣桂公司将其开发的位于河南省新郑市龙湖镇大学南路东侧、规划一路南侧的郑州正荣熙园项目工程交由华兴公司施工，并将景观工程交由一鼎园林公司施工。景观工程临近尾声，一鼎园林公司项目现场负责人张旭以一鼎园林公司名义让郭合义到工地从事零星修缮（铺砖）工作。承办法官经与郭合义电话联系，郭合义陈述，其跟随张旭干活多年，其在家照顾孩子近两年不再出来干活。有一天，张旭联系他，赶工，需要郭合义帮忙。本来说两天，结果到工地后，发现需要5天，所以，他下班时间不固定。另外，施工所需的建筑材料，如水泥，怕雨淋，一鼎园林公司将建筑材料放在华兴公司工程未完工的大楼一楼大厅内；事故发生当天，距离工程完工还有10分时间，因需一根10公分钢筋，其当天未带，郭合义到华兴公司一楼找，因华兴公司所建工程电梯未安装防护措施，脚下一滑，跌入电梯井。郭合义爬出电梯井后自己报警，但没有警察出警，后120到了，将其拉到医院。另外，关于一鼎园林公司提供的干活照片，是一鼎园林公司现场人员进行交接班时给工人照的，他的工作并不算结束，为了赶工，有时他干到9点多。2019年12月20日，郑州新亚法医临床司法鉴定所接受河南扬善律师事务所委托于2020年3月3日做出郑新亚司鉴所[2019]临鉴字第1182号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郭合义左跟骨损伤已构成十级伤残。关于郭合义误工期限、护理期限、营养期限评估意见为：误工期限评估为240日、护理期限评估为90日、营养期限评估为120日。为此花去鉴定费1400元。郑州新亚法医临床司法鉴定所因笔误将“2020年3月3日”写成“2019年3月3日”，事后，郑州新亚法医临床司法鉴定所出具更正说明函。一鼎园林公司认为赔偿项目、赔偿标准过高，应按农村标准计算。郭合义提交出警记录一份，处警情况一栏显示2019年8月20日19时42分，民警王祎、辅警刘雨昂接警后到达现场，该现场位于正荣府工地一期19号楼，报警人称有人掉到电梯井里了，后120救护车也到达了现场，现场其他人和120医生一同将掉入电梯井的人转移至救护车，后将该人送往医院治疗。证明郭合义受伤的时间、地点。一鼎公司认为郭合义受伤在正荣府工地一期19号楼电梯井，并不是在一鼎园林公司工地受伤，受伤行为与一鼎公司没有关联性。华兴公司认为该出警记录没有编号，有后补嫌疑。另外，华兴公司门卫通知现场值班人员，说绿化单位在找一名失踪的工人，华兴公司立刻持手电至现场寻找，20：40左右，在19＃北侧地库二级配电箱附近发现该名工人，后该工人被送往医院，据华兴公司两名人员回忆，现场没有警察到来。该出警记录，警方并未核实郭合义事发的地点、时间、经过，而是用报警人称来表述，该出警记录实际上为报警人单方陈述，不是调查结果。庭后，承办法官与新郑市龙湖派出所泰山景区警务处联系，显示有该出警记录。郭合义提交其代理律师与张旭的通话录音，证明郭合义每天工资、受伤情况及垫付费用情况。一鼎园林公司质证意见：对录音真实性没有异议。华兴公司质证意见：录音证明郭合义受聘于一鼎园林公司，对于原告受伤，应当由雇主承担无过错责任，另外，本案的案由是提供劳务者受害责任纠纷，实际上无需辩论诉讼参与人各方是否过错。若原告以健康权为案由，则应当由原告举证华兴公司存在过错。华兴公司提交安全文明检查通报022回复单，证明事故电梯在案发前已按要求做好临边防护，其公司无过错。原告对该证据质证意见：该份证据系华兴公司于2019年2月15日拍照取得，无法核实其真实性；另外，距事故发生时间过长，事故发生时电梯井的现实情况无法确定，对该证据不予认可。一鼎公司质证意见：整改时间为3月与案发时间8月无关联性；事发时，施工的电梯井没有设置安全警示标志，且周边未做防护；华兴公司施工现场存在严重的管理问题，且施工管理不规范。另查，一鼎园林公司因此事故向郭合义垫付96000元，双方均认可该费用系垫付的医疗费。以上事实由当事人陈述、证人证言、照片、病历档案材料、司法鉴定意见书、鉴定费发票、收据、微信转账截图、景观工程施工合同、更正说明函、报警记录、电话录音及本案庭审笔录等证据为证。本院认为，一鼎园林公司应否对郭合义受伤造成的损失承担赔偿责任问题。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，郭合义受雇于一鼎园林公司从事铺砖工作的事实客观存在,虽为临时性、松散性的工作，但郭合义受伤时从事的工作系为一鼎园林公司工作，郭合义的劳务行为的受益人为一鼎园林公司，故郭合义与一鼎园林公司形成事实劳务关系。郭合义在提供劳务过程中受伤，一鼎园林公司在施工过程中，对郭合义疏于管理，故应对郭合义所遭受的合理损失承担赔偿责任。一鼎园林公司以事故发生时雇佣活动已经结束，其不承担责任为由进行抗辩，因一鼎园林公司提供的证据不足以证明其主张，且与本院查明的事实不符，故其抗辩意见本院不予采信。郭合义作为完全民事行为能力人，在提供劳务期间，因天黑且未带全施工工具的情况下，未经华兴公司允许，擅自进入华兴公司的施工工地，寻找施工工具，同时，没有对施工现场进行仔细观察，自己对事故的发生存在一定过错，可减轻一鼎园林公司的赔偿责任。新荣桂公司应否对郭合义的损失承担赔偿责任问题。本院认为，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，新荣桂公司将涉案的景观工程交由一鼎园林公司施工，新荣桂公司是否承担赔偿责任，关键在于一鼎公司是否具有相应的施工资质。现有证明显示，本案事故发生时，一鼎园林公司的经营范围包含园林绿化工程、设计、养护、施工……、景观和绿地设施工程施工等，一鼎园林公司具备相应的施工资质，新荣桂公司对郭合义的受伤结果并不存在直接过错，理应不承担赔偿责任。华兴公司应否对郭合义的损失承担赔偿责任问题。本院认为，新荣桂公司将除涉案景观工程的其他工程交由具有建筑工程施工资质的华兴公司施工，一鼎园林公司与华兴公司未形成建设工程施工合同关系，亦未形成劳务分包关系。同时，郭合义与华兴公司未形成雇佣关系，亦未形成劳动关系，郭合义要求华兴公司对其损失承担连带清偿责任的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，综合各方对本案事故发生的过错责任大小，郭合义、一鼎园林公司之间责任按3：7划分为宜。原告郭合义要求赔偿住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金，精神损害抚慰金，于法有据，本院予以支持，但赔偿数额应以实际损失依法计算为限。（一）住院伙食补助费：按照50元/天的标准，住院53天，可计住院伙食补助费为2650元；（二）营养费：原告主张按照30元/天的标准计算，不违反法律规定，予以准许，营养期120天，可计营养费3600元；（三）护理费：原告未能提供证据证明其护理人员因护理实际减少收入状况，原告主张参照受诉法院所在地上一年度居民服务业和其他服务业职工平均工资45677元/年的标准，按每天125元计算，于法有据，护理期为90天，护理费可计为11250元；（四）误工费，原告主张误工费每天按370元计算，证据不力，不予支持。参照受诉法院所在地上一年度建筑业平均工资53163元/年计算误工费，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。误工期为195天，误工费可计为28402.15元；郭合义主张误工期240天，本院予以调整；（五）交通费：其家属处理郭合义伤残事故，势必发生必要的交通费，根据原告实际住院治疗时间，结合原告居住地与实际住院治疗医院的距离，本院酌定为1060元；（六）残疾赔偿金：郭合义主张参照城市居民的标准计算伤残赔偿金，于法有据，予以支持。参照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入34200.97元/年的标准，依法计算20年，根据伤残程度，可计伤残赔偿金为68401.94元；一鼎公司主张按农村标准计算残疾赔偿金的抗辩意见，于法无据，本院不予支持。（七）精神损害抚慰金：本次事故造成郭合义伤残，使其遭受精神痛苦，根据侵权人的过错程度、侵害情节等因素，本院对其精神损害抚慰金酌定为5000元；（八）鉴定费用：1400元，以上费用合计121764.09元。加上郭合义因涉案事故发生的医疗费96000元，以上共计217764.09元，由一鼎园林公司承担70%即152434.86元，扣除已支付96000元，一鼎园林公司应再赔偿郭合义总损失56434.86元。郭合义要求被告承担原告后续实际产生的治疗费用的诉讼请求，本院认为医疗费的赔偿数额，按照一审法院法庭辩论终结前实际发生的数额确定。其他后续治疗费赔偿权利人可待实际发生后另行起诉。故原告的该项诉讼请求待实际发生后另行起诉。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告一鼎（福建）生态园林建设有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告郭合义赔偿住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金，精神损害抚慰金，以上各项损失共计56434.86元。二、驳回原告郭合义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4015元，减半收取2008元，原告郭合义承担1398元，被告一鼎（福建）生态园林建设有限公司承担610元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状十三份，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费后将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  许俊峰二〇二〇年九月一日书记员  李 慧