浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0212民初14827号 原告：周帅，男，1989年7月10日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 被告：甬港现代工程有限公司（统一社会信用代码为91330201254073226J）。住所地：宁波高新区箐华路188号。 法定代表人:赵红，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：邵金，浙江永为律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李丹，浙江永为律师事务所律师。 被告：黄伟，男，1984年5月21日出生，汉族，住安徽省五河县。 被告：杨思军，男，1979年5月25日出生，汉族，现住宁波市。 第三人：浙江宝业幕墙装饰有限公司（统一社会信用代码为913306217176824591）。住所地：绍兴市柯桥经济开发区柯西工业园区。 法定代表人：王建国，该公司董事长。 委托诉讼代理人：何卓君，浙江波宁律师事务所律师。 原告周帅与被告甬港现代工程有限公司（以下简称甬港公司）、浙江宝业幕墙装饰有限公司（以下简称宝业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年10月15日立案后，依法由审判员姚虎仕适用简易程序，并于2019年11月29日进行了证据交换，后原告申请追加黄伟、杨思军为本案共同被告，申请撤回对被告宝业公司的起诉并追加该公司作为第三人，本院予以准许。本院于2019年12月27日公开开庭进行了第一次庭审，后因案情复杂，本院转为普通程序，组成合议庭进行审理，因疫情原因，本院中止审理，后本院于2020年8月6日第二次公开开庭进行了审理。原告周帅，被告甬港公司的委托诉讼代理人邵金、李丹、被告黄伟、杨思军（黄伟、杨思军第二次开庭未到），第三人宝业公司的委托诉讼代理人何卓君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周帅以在工地务工受伤为由向本院提出诉讼请求（变更后）：判令三被告赔偿原告人身损害各项损失432237.16元（医药费107659.38元+11933.18元，护理费12240元+3990元，误工费34169.8元+12813.3元，住院伙食补助费2300元+300元，营养费4500元+1500元，残疾赔偿金129772元，亲属交通食宿费9759.5元，精神抚慰金30000元，司法鉴定费1430元，被赡养人生活补助费49370元，交通费500元，误工费和往返车旅费损失2万元），并互负连带赔偿责任。 被告甬港公司答辩称：被告甬港公司并非是本案的实际侵权人，实际侵权人为宝业公司，甬港公司仅是11号馆的承包人，与导致原告受伤的玻璃幕墙无关，无须承担连带责任，即使被告承担，其后仍有权向实际侵权人追偿，被告甬港公司并未实际与原告直接发生劳务关系或劳动关系，与原告发生劳务关系的是被告黄伟，被告已提示原告佩戴相关的安全设施。王建刚是公司的正式员工，杨思军是受王建刚的雇佣，我们的劳务款项是付给黄伟的。 被告黄伟答辩称：原告陈述的原告受伤的事实是属实的，我和原告是老乡，我和王建刚签订的工地的承包合同，原告的工资是我付的，我们上班的时候安全措施很到位的，都是要带上安全帽的。 被告杨思军答辩称：原告是朋友介绍过来工作的，我只是甬港公司的员工，是项目经理王建刚雇佣我的，我垫付过工资和部分的医疗费，医疗费是替公司垫付的。原告诉状中的受伤事实是属实的。 第三人宝业公司答辩称：甬港公司将工地照明工程分包给不具备分包资质的黄伟，构成违法分包，因此，各被告均具有过错。在事故发生的时候，属于交叉施工的过程，是宝业公司幕墙施工的时候，我们设置了警戒线，原告是受到被告的指示，违规进入第三人的施工地点，应由被告承担重大过错。宝业公司垫付了6万元，应将宝业公司支付的6万元直接予以抵扣。 经审理，本院查明本案事实如下： 2018年秋天起，原告周帅在被告甬港公司承建的宁波市会展中心11号馆泛光照明工程工地务工。2018年11月17日中午12点左右，被告黄伟让张志东，周帅去装南立面竖向的灯，2018年11月17日下午4时30分左右，周帅被宝业公司承包的工地高空坠下的幕墙玻璃砸伤。同日，周帅被送往医院，入院诊断为1.硬膜下出血；2.寰枢关节半脱位；3.右侧锁骨外侧端骨折；4.右侧肩胛骨骨折；5.肋骨骨折伴肺挫伤；6.第三掌骨骨折；7.脑震荡；8.头皮血肿；9.多处软组织挫裂伤。出院诊断为1.硬膜下出血；2.寰枢关节半脱位；3.右侧锁骨外侧端骨折；4.右侧肩胛骨骨折；5.肋骨骨折伴肺挫伤；6.第三掌骨骨折；7.脑震荡；8.头皮血肿；9.多处软组织挫裂伤，原告于2019年1月1日出院，共计住院45天。之后原告又多次进行门诊治疗。经原告自行委托，2019年9月27日，安徽新莱蒂克司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，分析计算原告右肩关节功能丧失达35.8%，已达25%,未达50%，出具鉴定意见为1.被鉴定人周帅因意外致右锁骨骨折，遗留右肩关节功能丧失达25%以上，评定为人体损伤十级伤残；2.被鉴定人周帅人身损害的误工期为120日，护理期为60日，营养期为90日。原告为此支出鉴定费1430元。后被告甬港公司认为该鉴定的程序不合法，其未收到鉴定机构的通知，且伤情鉴定结论缺乏依据，其余二被告、第三人均同意重新鉴定，原告亦表示愿意重新鉴定。后由浙江中和司法鉴定中心对周帅的伤残等级、三期进行鉴定，2020年4月16日，浙江中和司法鉴定中心向本院发函表示鉴于内固定对肢体关节功能存在影响，在未明确是否拆除的前提下，需明确以下事实：周帅右肩关节内固定是否拆除？如不需拆除，本中心将尽快予以受理；如需拆除，建议拆除内固定后再行委托。本院向周帅询问，周帅表示不需要拆除。浙江中和司法鉴定中心则又向本院发函，认为被鉴定人年龄较轻，其右肩关节勾钢板系跨越肢体大关节的内固定，现有资料未显示该内固定物为无法拆除或不需要拆除，建议在周帅内固定物取出且再经适当功能锻炼后（建议在内固定物取出术后2个月以上），对其实施鉴定。周帅向本院表示其已经做过内固定拆除，并向本院提供的证据显示，原告周帅于2020年4月3日入院，入院诊断为右锁骨骨折术后金属异物，出院诊断为右锁骨骨折术后金属异物，住院天数共5天，花去医疗费11933.18元。2020年7月16日，浙江中和司法鉴定中心出具浙中和中心【2020】临鉴字第2027号司法鉴定意见书，分析计算周帅右肩关节活动功能丧失达28.5%，鉴定意见为：周帅因故外伤致右锁骨骨峰端骨折、右肩袖损伤、右肩胛骨粉碎性骨折经治疗后，目前仍遗留右肩活动功能丧失达25%以上（未达50%）的致残程度鉴定为十级；建议周帅伤后的误工期为120日、护理期为60日、营养期为90日，上述期限均包括住院期间。被告甬港公司共花去鉴定费2470元。 另查明，周余慈（1962年3月22日出生）和程秀英（1962年6月8日出生）共生育一子一女，儿子周帅，女儿周静（1986年9月7日出生）。 宁波市国际贸易展览中心11号馆I标段幕墙施工的总承包单位为宁波市建设集团股份有限公司，承包人为宝业公司，宁波市国际贸易展览中心11号馆泛光照明工程的承包人为甬港公司，后被告将其包给不具有资质的黄伟，黄伟雇佣原告等人，并由黄伟支付原告工资。原告受伤后，被告甬港公司共支付了112304.38元，其中6万元系由宝业公司转给甬港公司后，甬港公司再支付给了周帅。原告的报酬为每日240元/天。 以上事实由原告提供的门诊病历本、医疗费发票、诊断证明书、出院小结、费用清单、合同协议书、公司登记基本情况、户口本、生育证明、出院记录、骨科入院记录、手术记录单、长期医嘱单、临时医嘱单，被告甬港公司提供的工程工人名单、工商银行汇款凭证、陪护费收据、票据、鉴定意见书及发票；第三人提供的吊篮操作使用安全技术交底以及原、被告和第三人的庭审陈述予以证实。 对原告主张的赔偿项目及数额，本院结合证据认定如下： 1.医疗费：原告向本院提供了金额为100627.52元的医疗费发票，药房发票18975元，本院确认医疗费为119602.52元。 2.住院伙食补助费：原告因伤住院治疗50天，其主张按照50元/天进行计算，本院确认为2500元。 3.营养费：原告按50元/天进行计算，本院予以确认，结合鉴定报告中营养期为90日，因此，本院认定营养费4500元。 4.护理费：原告主张按74318元/年计算60天，按照133元/天计算30天，主张的护理费金额共计为16230元，现鉴定报告载明护理期限为60天，现有证据显示2018年11月17日至12月20日支出的护理费为6460元，因此，该时间段内（计为33天）的护理费应为6460元，原告合计住院50天，因此尚有17天住院，按原告主张计算为3461.39元，出院后10天本院按照104.5元/天计算，因此金额为1045元，综上，本院认定护理费合计为10966.39元。 5.误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。鉴定报告出具的误工期限为120日，原告及被告均认为原告的工资为240元/天，本院认定为28800元。 6.交通费：交通费应当根据原告及其必要的陪护人员因治疗而实际发生的费用计算。本院根据原告的治疗情况，酌情确定交通费为3000元。 7.残疾赔偿金：原告因受伤致十级伤残，后其主张按64886元/年计算残疾赔偿金，本院认定残疾赔偿金为129772元符合法律规定，被告认为应按农村标准进行计算，本院不予采纳。关于原告主张的被抚养人生活费，可一并计入残疾赔偿金中，现原告主张其母亲程秀英（1962年6月8日出生）和其父亲周余慈（1962年3月22日出生）的被扶养人生活费，但周余慈未达退休年龄，亦未提交丧失劳动能力的有效证据，故对周余慈的被抚养人生活费本院不予支持，关于程秀英的被抚养人生活费，经本院释明，原告仍旧坚持按24865元/年进行计算，因此，本院确认被抚养人生活费为24685元，该项共计154457元； 8.精神损害抚慰金：原告因伤致残，对其精神造成较大伤害，赔偿义务人应当赔偿精神损害抚慰金。本院根据原告的伤势酌情确定精神损害抚慰金为5000元。 9.鉴定费：原告因伤进行鉴定，支出鉴定费1430元，本院予以确认。 10.关于原告主张的亲属交通食宿费、误工费和往返车旅费，误工费本院已在误工费部分予以支持，往返车费合理部分本院已结合就诊情况等酌情考虑在交通费中，至于亲属交通食宿费，司法解释规定的系受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应于赔偿，本案中，原告未能证明确有必要到外地治疗，且因客观原因不能住院，因此，对于该亲属交通食宿费本院不予支持。 以上合计330255.91元。 本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应该承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇佣人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，原告选择向被告主张权利，因此案由为提供劳务者受害责任纠纷，因此，被告黄伟应承担赔偿责任，被告甬港公司明知被告黄伟不具有相应资质，而将工程包给黄伟，应承担连带赔偿责任。现原告损失为330255.91元，被告甬港公司已经支付了112304.38元，因此被告黄伟尚应赔偿217951.53元，被告甬港公司对此承担连带赔偿责任。被告黄伟、杨思军经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本案依法缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定之规定，判决如下： 一、被告黄伟赔偿原告周帅各项损失合计330255.91元，扣除被告甬港现代工程有限公司已付的112304.38元，尚应赔偿217951.53元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告甬港现代工程有限公司对上述赔偿承担连带赔偿责任； 三、驳回原告周帅的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案受理费7784元，由原告周帅负担3859元，被告黄伟、甬港现代工程有限公司负担3925元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  姚虎仕 人民陪审员  华彩菊 人民陪审员  冯雅玲 二〇二〇年九月一日 书 记 员  邵婷婷