广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2020)粤1973民初4718号原告：东莞市汤厨食品有限公司，住所地为广东省东莞市塘厦镇田心社区*************。法定代表人：林某1。诉讼代表人：广东腾锐律师事务所，住所地：广东省东莞市南城区*****丰泰大厦1401，系该企业破产管理人。诉讼代理人：黎锦寿，广东腾锐律师事务所律师。诉讼代理人：彭梅林，广东腾锐律师事务所律师。被告：深圳市等候科技有限公司，住所地为广东省深圳市南山区粤海街道高新技术园中区*******。法定代表人：詹某1。委托诉讼代理人：詹少妹，女，系深圳市等候科技有限公司员工。原告东莞市汤厨食品有限公司（以下简称汤厨公司）诉被告深圳市等候科技有限公司（以下简称等候公司）追收未缴出资纠纷一案，本院于2020年3月6日立案后,依法组成合议庭适用普通程序，于2020年8月28日公开开庭进行了审理。原告汤厨公司的委托诉讼代理人黎锦寿、被告等候公司的委托诉讼代理人詹少妹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告汤厨公司向本院提出诉讼请求：1.被告等候公司向原告汤厨公司依法缴付未履行的出资100万元；2.本案诉讼费由被告等候公司承担。事实和理由：原告汤厨公司成立于2017年8月4日，公司设立时登记的注册资本为100万元，出资人为深圳市等候科技有限公司，认缴出资额100万元，以货币出资，于2027年8月4日前足额缴纳。东莞市第三人民法院于2020年1月2日作出(2019)粤1973破申58号《民事裁定书》，裁定受理杨琪对债务人提出的破产清算申请，并于2020年1月8日作出(2020)粤1973破l号《决定书》，指定广东腾锐律师事务所担任管理人，莫建坤律师为负责人。2020年2月28日汤厨公司管理人向被告邮寄《移交汤厨公司财产、印章和账簿、文书等资料的通知》、《追收汤厨公司未缴出资的通知》，2020年3月2日因“查无此公司、电话无人接听”而无法送达退件。管理人无法与被告取得联系，被告至今未缴纳认缴的出资。根据《中华人民共和国企业破产法》第三十五条之规定，汤厨公司管理人诉至法院，望判如所请。被告等候公司辩称，一、等候公司作为股东投入汤厨公司的资金已经远超过认缴的出资，等候公司有转账记录为证；二、等候公司共计转账给汤厨公司3513.59万元，汤厨公司转回给等候公司240.69万元，余额有3272.9万元，这是汤厨公司成立后与等候公司的资金往来情况。经审理查明：汤厨公司于2017年8月4日登记成立，注册资本为100万元，法定代表人为林某1，股东为等候公司，经营范围为生产：食品；膳食管理服务；加工、销售：初级农产品；零售、网上销售：预包装食品、散装食品；有关食品的技术咨询及转让。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2019年7月18日形成的《东莞市汤厨食品有限公司章程》载明：1.本公司是由一个法人股东出资设立，为法人独资的一人有限责任公司（第三条）；2.公司注册资本为100万元人民币（第七条）；3.股东的出资额、出资时间和出资方式为等候公司认缴出资100万元，在2027年8月4日前缴足，其中货币出资100万元（第九条）。2020年1月2日，东莞市第三人民法院裁定受理申请人杨琪的破产清算申请，于2020年1月8日指定广东腾锐律师事务所担任汤厨公司管理人。等候公司主张，汤厨公司成立后，等候公司于2019年5月30日通过招商银行向汤厨公司转账100万元，该笔转账为等候公司向汤厨公司进行的现金出资。等候公司提交的招商银行付款回单显示，该笔转账摘要记载为“往来款”。等候公司提交的等候公司《股东会决议》显示，决议时间为2019年5月10日，会议内容为“公司决定对东莞市汤厨食品有限公司认缴资本进行实缴出资，实缴资本在5月份转款至东莞市汤厨食品有限公司银行账户”，该决议落款处有等候公司股东詹某1、陈文强签名捺指印，并盖有等候公司公章。等候公司称，除该招商银行付款回单及《股东会决议》外，无其他证据佐证该笔转账为出资款。此外，等候公司向本院提交了等候公司2018年1月12日至2019年7月10日的招商银行对公历史交易流水、建设银行客户专用回单，拟证明从汤厨公司成立至2019年8月31日期间，等候公司共计向汤厨公司转出35140719.19元，汤厨公司共计向等候公司转入2406900元，汤厨公司尚欠等候公司32729000元。汤厨公司破产管理人主张，2020年2月28日管理人向等候公司通过EMS邮寄《移交东莞市汤厨食品有限公司财产、印章和账簿、文书等资料的通知》、《追收东莞市汤厨食品有限公司未缴出资的通知》，2020年3月2日上述邮件因“查无此公司、电话无人接听”无法送达被退回。2020年3月17、18日，汤厨公司管理人从等候公司财务倪佩丽处接管了汤厨公司公章、部分会计凭证、部分未入账凭证、部分票据。2020年6月9日，管理人再次与倪佩丽谈话，要求等候公司补充《关于东莞市汤厨食品有限公司进行破产审计所需资料的函》上所需的资料。2020年6月11日，广东天健会计师事务所有限公司出具《关于东莞市汤厨食品有限公司无法审计的说明》，称因汤厨公司无法提供必须的审计资料，无法完成汤厨公司破产清算专项审计。另查明，在汤厨公司的工商内档资料中没有验资报告，等候公司亦无法出具出资证明书等相关出资证明文件。以上事实，有原告提交的商事登记信息、股东出资情况、汤厨公司章程、EMS邮件退件单、《移交东莞市汤厨食品有限公司财产、印章和账簿、文书等资料的通知》、《追收东莞市汤厨食品有限公司未缴出资的通知》、（2019）粤1973破申58号民事裁定书、（2020）粤1973破1号决定书、《关于东莞市汤厨食品有限公司无法审计的说明》、《关于东莞市汤厨食品有限公司进行破产审计所需资料的函》、汤厨公司破产清算案谈话笔录（2020年6月9日）、汤厨资料移交清单、东莞市汤厨食品有限公司破产清算案接管笔录（2020年3月17日、2020年3月18日）、授权委托材料，被告提交的《深圳市等候科技有限公司与东莞市汤厨食品有限公司往来明细》、招商银行流水、招商银行对公历史交易流水、建设银行客户专用回单、招商银行付款回单、《股东会决议》，及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，本案为追收未缴出资纠纷。本案的争议焦点在于：一、等候公司是否已完成对汤厨公司认缴出资的出资义务；二、等候公司是否应当向汤厨公司缴纳出资款。关于争议焦点一。认缴出资股东是否完成出资义务，应严格按照公司法等相关法律及公司章程规定的标准和条件，结合已查明事实综合进行判断和认定。《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户”。本案中，汤厨公司章程规定：等候公司以货币出资，认缴出资100万元，在2027年8月4日前缴足。被告等候公司主张其已于2019年5月30日通过招商银行向汤厨公司转账100万元进行了出资，并提交了等候公司《股东会决议》证明等候公司于2019年5月10日形成了股东会决议，决定对汤厨公司认缴资本进行实缴出资，实缴资本在5月份转款至汤厨公司银行账户。对此，本院分析如下：首先，关于2019年5月30日等候公司通过招商银行转入汤厨公司的100万元，该笔转账摘要明确为“往来款”，并未备注为出资款；其次，根据等候公司提交的其与汤厨公司2018年1月12日至2019年7月10日的转账记录显示，等候公司与汤厨公司在该期间有多笔资金往来，大部分摘要均为“往来款”，往来款总金额高达数千万，等候公司不能合理说明该笔2018年5月30日招商银行转款的100万元与其他往来款有何差异；再次，等候公司虽然提交了一份《股东会决议》，但该份决议系等候公司自行作出，并不能证明等候公司已实际履行了决议内容；最后，等候公司进行出资后未进行验资，且未能向法院提供汤厨公司向其出具的出资证明文件。综上，等候公司提交的证据不足以证明其已实际完成了出资义务，本院对于等候公司关于其2018年5月30日通过招商银行向汤厨公司转账的100万元往来款为出资款的主张不予采信，本院认定等候公司尚未实际履行对汤厨公司的出资义务。被告等候公司以与汤厨公司存在多笔往来款，且汤厨公司尚欠等候公司32729000元为由进行抗辩，如查明属实后，亦应认定为被告等候公司以借款方式向汤厨公司提供的资金，参照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第四十六条的规定“债务人的股东主张以下列债务与债务人对其负有的债务抵销，债务人管理人提出异议的，人民法院应予支持：（一）债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务；（二）债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务”，即使原、被告之间存在其他债权债务关系，在原告不予确认的情况下，亦不应在本案中与其欠缴的出资额进行抵扣。综上，被告等候公司对原告汤厨公司欠缴的出资额为1000000万元。关于争议焦点二。本院认定等候公司未履行汤厨公司章程中规定的出资义务，未实际缴纳其认缴的出资100万元，虽然该出资款的认缴期限为2027年8月4日前，但根据《中华人民共和国企业破产法》第三十五条的规定“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制”。本院现已受理案外人对汤厨公司的破产清算申请，汤厨公司的出资人即等候公司尚未缴纳其认缴的出资100万元，等候公司应按其认缴出资额缴纳出资。故，原告汤厨公司诉请被告等候公司交纳欠付的出资款100万元，符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国企业破产法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，本院判决如下：被告深圳市等候科技有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告东莞市汤厨食品有限公司缴纳出资款1000000元；本案受理费13800元（缓交），由被告深圳市等候科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。（本页无正文）审 判 长 周 颖人民陪审员 徐 建人民陪审员 郑建双二〇二〇年九月三日书 记 员 曾玉琴黄慧珊附本案适用法律法规：《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。《中华人民共和国企业破产法》第三十五条民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第四十六条债务人的股东主张以下列债务与债务人对其负有的债务抵销，债务人管理人提出异议的，人民法院应予支持：（一）债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务；（二）债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。