山东省济宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）鲁08刑终360号原公诉机关山东省济宁市高新技术产业开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）张月，女，1991年1月13日出生于吉林省长春市九台区，汉族，专科毕业，住兖州区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年7月5日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于济宁市看守所。辩护人张桂香，山东圣和律师事务所律师。原审被告人刘某霞1，女，1978年8月15日出生于济宁市兖州区，汉族，初中，兖州区新驿镇驿通驾校经营人，住兖州区。因涉嫌犯组织考试作弊罪，于2019年6月12日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。因涉嫌犯组织考试作弊罪，于2020年6月30日被济宁市高新区法院取保候审。辩护人丁良振，山东邦国律师事务所律师。辩护人张玉华，山东圣和律师事务所律师。原审被告人王某伟1，男，1974年2月2日出生于济宁市兖州区，汉族，初中，住兖州区。因涉嫌犯代替考试罪，于2019年5月30日被取保候审。辩护人李福生，山东圣和律师事务所律师。原审被告人袁某营1，男，1962年10月3日出生于济宁市兖州区，汉族，初中，住兖州区。因涉嫌犯代替考试罪，于2019年5月31日被取保候审。辩护人梁郭，山东圣和律师事务所律师。原审被告人李小某1，女，1976年9月21日出生于济宁市兖州区，汉族，初中，住兖州区，因涉嫌犯代替考试罪，于2019年6月28日被取保候审。辩护人孙莎莎，山东圣和律师事务所律师。原审被告人范学某1，男，1981年7月14日出生于济宁市兖州区，汉族，初中，住兖州区。因涉嫌犯代替考试罪，于2019年7月16日被取保候审。辩护人徐静，山东圣和律师事务所律师。原审被告人赵某1，男，1989年11月28日出生于济宁市兖州区，汉族，中专，住兖州区。因涉嫌犯代替考试罪，于2019年7月16日被取保候审。辩护人赵友礼，山东圣和律师事务所律师。济宁市高新技术产业开发区人民法院审理济宁市高新技术产业开发区人民检察院提起公诉的原审被告人张月犯诈骗罪，刘某霞1犯组织考试作弊罪，王某伟1、袁某营1、李小某1、范学某1、赵某1犯代替考试罪一案，于二〇二〇年六月二十九日做出（2019）鲁0891刑初427号刑事判决。原审被告人张月不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年3月份至2018年11月份，被告人张月虚构通过关系“赵某2”可以为刘某霞1办理正规驾校证件，将自己的“春暖花开”微信账号对刘某霞1谎称是“赵某2”的微信账号，让刘某霞1向该微信账号转账用于“办证”。张月通过该账号先后骗取刘某霞1转账款136,000元，用于家庭花销和退还给刘某霞1。被告人袁某营1委托被告人李小某1为其想法通过驾驶证科目四考试，先后两次通过微信向李小某1转账4,000元、2,500元用于“找关系”替考。被告人李小某1找到刘某霞1让其帮忙并向其微信转账2,500元。刘某霞1安排被告人王某伟1于2019年5月30日在济宁市车辆管理所科目四考场内替袁某营1考试，王某伟1在替考时被监考人员当场发现并抓获。被告人刘某霞1收取被告人赵某117,500元后为其“包过”办驾驶证，告知赵某1找人替其考试，安排范学某1于2019年4月25日在任城区二十里铺街道北村科目一考场替赵某1考试，范学某1在进入考场时因人证不符被监考人员拦下并扣留其所持有的赵某1身份证，范学某1替考未遂。被告人到案后自愿如实供述自己的罪行。被告人刘某霞1另有违规开办驾校，伙同张月以“包过”为名收取学员费用309,600元等违法行为，现已赔偿学员损失并取得谅解。上述事实，上列被告人在一审庭审中亦无异议，并自愿认罪认罚，且有手机、身份证等物证；受案登记表、立案决定书、传唤证、户籍信息、移送案件通知书、到案经过、户籍信息、传唤证、拘留证、批准逮捕决定书、微信截图和支付宝转账记录截图、谅解书、袁某营1科目考试成绩单、工商银行流水明细、营业执照、(2012)汶刑初字289号刑事判决书、指定管辖权文书等书证，证人杨某、崔某、李某等人的证言，被害人赵某1、刘某、韩某等人的陈述，现场勘验笔录，辨认笔录，电子数据等证据证实，足以认定。高新技术产业开发区人民法院审理认为，被告人张月以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。其到案后如实供述了犯罪事实，系坦白，并自愿认罪认罚，可以对其从轻处罚；被告人刘某霞1在国家考试中组织作弊，其行为已构成组织考试作弊罪。其到案后如实供述了犯罪事实，系坦白，并自愿认罪认罚，可对其从轻处罚；被告人王某伟1、范学某1代替他人考试，袁某营1、赵某1让他人代替自己考试，李小某1居间联系，该五名被告人的行为均已构成代替考试罪。五被告人到案后均如实供述了犯罪事实，系坦白，并自愿认罪认罚，均可对其从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十四条之一第一款、第二百八十四条之一第四款、第三十七条之一、第五十二、五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条的规定，以被告人张月犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；被告人刘某霞1犯组织考试作弊罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；禁止被告人刘某霞1在三年内从事开办驾校等相关职业；被告人王某伟1犯代替考试罪，判处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）；被告人袁某营1犯代替考试罪，判处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）；被告人李小某1犯代替考试罪，判处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）；被告人范学某1犯代替考试罪，判处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）；被告人赵某1犯代替考试罪，判处罚金人民币五千元。（罚金已缴纳）。上诉人（原审被告人）张月及其辩护人提出其积极退赔，取得谅解，犯罪情节较轻，系坦白、初犯、偶犯和认罪认罚，并积极缴纳罚金，一审判决量刑过重，请求二审法院对其判处三年以下有期徒刑并宣告缓刑。原审被告人刘某霞1的辩护人对于一审判决认定的事实、证据没有提出异议，认为刘某霞1系坦白、初犯、认罪认罚，且积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，请求二审法院查清事实，依法判决。原审被告人王某伟1的辩护人对于一审判决认定的事实、罪名没有提出异议，认为王某伟1主观恶性较小，犯罪数额也较小，系坦白、初犯、偶犯，认罪认罚，且积极退赃，请求二审法院对王某伟1从宽处罚。原审被告人袁某营1的辩护人对于一审判决认定的罪名没有提出异议，认为袁井的社会危害性轻微，系坦白、初犯、偶犯，且认罪认罚，请求二审法院对袁某营1从宽处罚。原审被告人李小某1的辩护人对于一审判决认定的罪名没有提出异议，认为李小某1主观恶性小，系坦白、初犯、偶犯，且认罪认罚，请求二审法院比照一审判决再次对李小某1从轻处罚。原审被告人范学某1的辩护人对于一审判决认定的罪名没有提出异议，认为范学某1犯罪情节轻微，系坦白、初犯、偶犯，且认罪认罚，请求二审法院对范学某1从轻处罚。原审被告人赵某1的辩护人对于一审判决认定的罪名没有提出异议，认为赵某1的行为属于犯罪情节轻微，对比同案犯，判刑不平衡，量刑明显过重，请求二审法院对赵某1免于刑事处罚。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）张月以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。系坦白，积极缴纳罚金，并自愿认罪认罚，可从轻处罚；原审被告人刘某霞1在国家考试中组织作弊，其行为已构成组织考试作弊罪。系坦白，并自愿认罪认罚，可从轻处罚；原审被告人王某伟1、范学某1代替他人考试，袁某营1、赵某1让他人代替自己考试，李小某1居间联系，该五名原审被告人的行为均已构成代替考试罪。五原审被告人均系坦白，并自愿认罪认罚，均可对其从轻处罚。上诉人张月及其辩护人、原审被告人刘某霞1、王某伟1、范学某1、李小某1、袁某营1、赵某1的辩护人提出与审理查明事实相符的诉辩意见予以采纳，不符的意见不予采纳。原审人民法院根据本案的具体情节和法律的有关规定做出的刑事判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人张月及其辩护人提出改判的诉辩意见不能成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  邵健青审判员  谢 斌审判员  郭方浩二〇二〇年九月十七日法官助理戚伟书记员黄利平