安徽省安庆市大观区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0803民初1377号 原告:王启志,男,1988年11月5日出生,汉族,住安徽省安庆市岳西县。 委托诉讼代理人：储焕丽，北京蓝鹏（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张德婷，北京蓝鹏（合肥）律师事务所实习律师。 被告:安徽尤宜防保科技有限公司,住所地安徽省安庆市大观区集贤南路1号兴利达大厦十一层E、F座。 法定代表人:尤建玉,董事长。 委托诉讼代理人：钱龙学，安徽中皖律师事务所律师。 原告王启志与被告安徽尤宜防保科技有限公司（以下简称尤宜公司）劳动争议一案，本院于2020年7月14日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王启志及其委托诉讼代理人储焕丽到庭参加诉讼，被告安徽尤宜防保科技有限公司的法定代表人尤建玉及委托诉讼代理人钱龙学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王启志向本院提出诉讼请求：1.请求确认原告与被告的劳动关系于2019年12月原告申请仲裁时解除;2.请求判令被告支付原告工伤保险待遇合计227149.8元;3.请求判令被告向原告支付自2018年11月至2019年12月份工资16640元;4.请求判令被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资72600元;5.请求判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金19800元;6.请求判令被告为原告补缴2017年11月至2019年12月期间的社会保险。 事实与理由:原告因与被告劳动争议一案向安庆市大观区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“仲裁委”)申请劳动仲裁,原告于2020年7月1日收到观劳人仲裁字(2020)第22号仲裁裁决书。原告认为仲裁委事实认定不清,适用法律错误。第一,关于原告的月工资标准问题。仲裁委认定原告的月工资为3697.5元(170×21.75),并以此为基数计算原告的一次性伤残补助金,未能维护原告的合法权益。原告于2017年11月到被告处工作时,双方约定月工资为6600元,且从《考勤表》中可以看出,原告在被告亳州大行广场项目工地从事消防弱电施工工作时是没有休息日的,以21.75为系数计算月工资显然是不合理的。另外,根据《安徽省工资支付暂行规定》第十一条规定,被告对原告的工资标准负有举证责任,其未能就原告的工资标准提交证据证明,应承担举证不能的不利法律后果。第二,关于原告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算问题。原仲裁裁决以“上一年度建筑行业的月平均工资”为标准计算原告工伤保险待遇中的两个“一次性”显然是不符合法律规定的。《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十五条明确规定“以统筹地区上年度职工月平均工资为基数”计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第三,关于原告与被告劳动关系解除时间的认定问题。原仲裁裁决中认定“截止2018年8月申请人没再去上班,双方之间的劳动关系已经终止”,并以此为据驳回原告关于要求被告支付工资、支付未签订劳动合同的双倍工资、支付经济补偿金的仲裁请求。原告于2018年1月21日受伤后住院治疗至同年2月13日,同年6月,原告自觉伤处已有好转,希望能够尽快返岗工作,虽未休满六个月的停工留薪期,仍主动要求到被告处继续工作并正常考勤,但坚持两个月后感觉身体不适,仍需休息。此后,在征得被告同意的情况下,原告在家休息。在此期间,被告并未提出解除劳动关系,亦未有任何劳动合同终止的情形出现。因此,根据我国《劳动合同法》第四十八条、第五十条的相关规定,原被告之间的劳动关系应仍然存续直至原告于2019年12月提起仲裁申请时,仲裁委认定原告主张双倍工资的仲裁请求已过仲裁时效不符合法律规定。依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定,原告有权请求被告支付解除劳动关系的经济补偿金,依据《劳动合同法实施条例》第七条规定,原告有权请求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资。综上所述,特具状请求依法公正判决。 被告尤宜公司辩称，原告于2017年11月26日到被告处实习，实习期三个月，工资120元每天，出勤奖20元，伙食补助费30元每天，原告于2018年1月21日受伤，住院期间被告派专人照顾，医疗费均由被告支付，原告出院后于2018年6月、7月，主动到被告处上班。2018年8月原告未履行请假手续擅自离开公司，之后一直未到被告处工作，被告认为大观区仲裁委员会裁决认定事实清楚、适用法律正确，请求法院依法判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院分别认定如下：1、对原告提交的证据六（考勤表复印件一份、微信转账记录打印件三张），三性予以认定，但内容未涉及工资标准，达不到证明原告每月工资为6600元的证明目的；2、对原告提交的证据七（工资约定视频），真实性予以认定，可以证明被告工程项目负责人查少群与原告就工资进行交谈，交谈中含有原告日工资为226.6元的内容；3、对被告提交的证据四（考勤加班请休假管理制度复印件一份、查少群说明一份），虽系被告单方面出具，但原告未能提供对应证据予以推翻，且王启志确有2018年8月后未回公司上班之情形，故对该组证据，本院予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下： 2017年11月16日，原告王启志经人介绍到被告尤宜公司处入职，由被告的工程项目负责人查少群安排在亳州市大行广场项目工地从事消防弱电施工工作，双方未签订书面劳动合同。2018年1月21日，原告在工作中从高处坠落，头部受伤、腿膝盖骨骨裂，当日入亳州市人民医院就诊，2018年1月29日出院并入安徽省立医院就诊，2018年2月12日出院。2018年6月，原告主动要求工作并回到工作岗位。2018年7月28日后，原告自行离岗后一直未回公司工作。2019年4月23日，亳州市谯城区劳动人事争议仲裁委员会做出仲裁裁决书，确认了原告与被告之间的事实劳动关系。2019年7月2日，亳州市人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书，认定原告收到的事故伤害为工伤。2019年11月6日，亳州市劳动能力鉴定委员会出具因工负伤劳动能力鉴定结论书，认定原告的劳动功能障碍程度鉴定为九级、无护理依赖。2020年1月21日，亳州市劳动能力鉴定委员会出具工伤职工劳动能力再次鉴定结论书，认定原告的劳动功能障碍程度鉴定为九级。2020年6月24日，安庆市大观区劳动人事争议仲裁委员会就案涉劳动争议做出仲裁裁决书，裁决如下：1、依法确认双方解除劳动关系；2、被告支付原告的各项工伤保险待遇累计119204.4元；3、驳回王启志的其他仲裁申请。原告因不服仲裁裁决，故向法院起诉。 另查明，被告工程项目负责人查少群分别于2018年1月12日支付原告工资500元、于2018年2月12日支付原告工资8510元、同日又支付原告工资2120元、于2018年9月4日支付原告工资3000元、于2018年12月4日支付原告工资3300元、于2019年2月1日支付原告工资3330元。被告未为原告购买社会保险。 再查明，原告在医院治疗期间，被告支付了全部医疗费用、全程派人照顾陪同，并支付了15000元营养费等费用。 本院认为,根据各方当事人的诉辩意见，当事人对双方存在劳动关系、原告认定为工伤、劳动功能障碍程度为九级、原告2018年8月后未上班等基本事实无争议，本案争议焦点是劳动者月工资的确定、解除劳动关系的时间以及原告主张的各项诉讼请求是否有事实和法律依据。 一、关于劳动关系解除的时点。原告主张双方的劳动关系于2019年12月原告申请仲裁时解除，被告主张双方的劳动关系于2018年8月原告违反劳动纪律后通知解除。本院审理后查明，原告提出案涉仲裁申请的时间为2020年4月，并非原告主张的2019年12月，另被告提供了相应的证据证明原告因违反公司规章制度而于2018年8月双方解除劳动关系的事实。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。原告自2018年8月开始未到被告处工作，虽然原告称是身体不适而未去上班，但其未提交病历等相关证据证明该事实，后被告通知原告，原告也未能按期到单位上班，原告确已严重违反企业规章制度。故本院对被告的主张予以采信，同意解除与原告的劳动合同关系。 二、关于原告主张的工伤保险待遇。原告在劳动关系存续期间发生事故伤害，已经工伤认定，应享受工伤保险待遇。对于原告的月工资标准，原、被告各执一词，但均确认工资系由公司项目负责人查少群以微信转账方式转入原告指定账户，且对数额不持异议。本院审查后认为，查少群在与原告结算报酬时，明确提出日工资标准为226.6元，且从原告2018年6月、7月实际领到的工资9630元来判断，可以印证该事实，被告未制作工资表、未采取专户发放工资，对工资标准为每日170元不能做出合理说明，应承担举证不能的不利后果。故原告的月工资标准应确定为4928.55元（226.6*21.75）。对原告主张的各项工伤保险待遇，本院分别认定如下：1、原告主张的伙食补助费，依法确定为660元（22*30）；2、原告主张的交通食宿费及住院期间护理费，因被告在事故发生后至住院期间均派人陪同照顾并支付了15000元相关费用，且原告并无相应证据证实发生的费用数额，故该项诉求无事实依据，无法支持；3、原告主张的一次性伤残补助金，按照《工伤保险条例》的规定，应由工伤保险基金支付，九级伤残的标准为9个月的本人工资，但被告未为原告购买工伤保险，故对于原告的损失，理应由被告承担，该项金额确定为44356.95元（4928.55*9）；4、原告主张的一次性工伤医疗补助金，按照《安徽省实施办法》，标准为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资，同理应由被告承担，原告认为要参照2018年城镇非私营企业职工月平均工资6198元计算，但被告系私营单位，且原告在被告处从事建筑业工作，故大观区仲裁委按2018年的安徽省建筑业平均工资为4401.1元来计算一次性工伤医疗补助金，并无不当，故本院支持仲裁意见，该项金额确定为26406.9元（4401.1*6）；5、原告主张的一次性伤残就业补助金，按照《安徽省实施办法》，用人单位应支付10个月的统筹地区上年度职工月平均工资，同理确定为44011元（4401.1*10）；6、原告主张的停工留薪期工资福利待遇，根据原告的受伤程度和年龄状况，本院确定停工留薪期为7个月，故该项金额确定为34499.85元（4928.55*7）；7、对原告主张的劳动障碍鉴定费280元予以认定。以上工伤保险待遇合计为150214.7元，原告诉讼请求中超出本院确认的部分，本院不予支持。 三、关于原告主张的2018年11月至2019年12月份工资，因原告自2018年8月份起未再上班，不具有事实劳动关系存续之情形，且劳动功能障碍程度鉴定为九级，未有法律规定的应由用人单位支付报酬之情形，故本院对此项诉求不予支持。 四、关于原告主张未签订劳动合同的双倍工资及解除劳动合同的经济补偿金的诉求，因双方劳动关系终止日距申请劳动仲裁之日已超过一年，大观区劳动人事争议仲裁委做出的裁决书对该诉求不予支持，并不违反法律规定，故本院对原告该诉求不予支持。 五、我国劳动法规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因被告未为原告在劳动关系存续期间购买社会保险，故被告应依法为原告办理并缴纳劳动关系存续期间的社会保险。 据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第三十条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认原告王启志与被告安徽尤宜防保科技有限公司解除劳动关系； 二、被告安徽尤宜防保科技有限公司于本判决生效后七日内向原告王启志支付工伤保险待遇共计150214.7元； 三、被告安徽尤宜防保科技有限公司为原告王启志补缴2017年11月至2018年7月期间的社会保险； 四、驳回原告王启志的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取为5元，由被告安徽尤宜防保科技有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  沈源盛 二〇二〇年九月二十一日 书记员  查振宇 附本案所适用相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。 劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 第三十条下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付： （一）工伤医疗费、康复费； （二）住院伙食补助费； （三）伤残辅助器具费； （四）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴； （七）一次性工伤医疗补助金； （八）一次性工亡补助金； （九）丧葬补助金； （十）供养亲属抚恤金； （十一）法律、法规、规章规定的其他费用。 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 《中华人民共和国社会保险法》 第八十三条用人单位或者个人认为社会保险费征收机构的行为侵害自己合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。 用人单位或者个人对社会保险经办机构不依法办理社会保险登记、核定社会保险费、支付社会保险待遇、办理社会保险转移接续手续或者侵害其他社会保险权益的行为，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。 个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。用人单位侵害个人社会保险权益的，个人也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。