吉林省蛟河市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）吉0281民初1609号 原告：吉林市鼎盛房地产开发有限公司，所住地吉林省吉林市船营区光华路华园小区3号楼1单元3-4层右门。 法定代表人：张某。 被告：刘某，住吉林省蛟河市。 被告：薛某，住吉林省蛟河市。 原告吉林市鼎盛房地产开发有限公司（以下简称鼎盛开发公司）与被告刘某、薛某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年8月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了。原告鼎盛开发公司的法定代表人张某、被告刘某、薛某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鼎盛开发公司向本院提出诉讼请求：1.刘某立即履行不合格、及没完成的项目，限期内保质保量完成，最后通过相关主管部门联合检验达到合格为准；2.刘某按工程总承包额1%赔偿鼎盛开发公司违约金4.19万元整；3.建安营业税由承包工程项目负责人刘某向地方税务局申请缴纳；4.本案起诉费由刘某承担。事实与理由：蛟河市人民法院（2017）吉0281民初858号判决，提到的因刘某施工的项目，有多处不合及没有完成的项目，双方协商解决，但是刘某至今没履行整改义务，鼎盛开发公司也曾多次催促刘某继续履行完善义务，但是刘某就是无动于衷，一直故意逃避推脱责任，违约在先，给鼎盛开发公司造成了严重的经济损失。依据中华人民共和国建筑安装税收管理条例之规定，承包工程项目负责人应缴纳建安营业税，故提起以上诉请。 刘某辩称：一、蛟河市人民法院（2017）吉0281民初858号民事判决书已对本案案件事实予以认定；（2019）吉0281民初949号民事判决书对鼎盛开发公司的本案诉请已经驳回起诉，本案属于重复诉讼。二、刘某与鼎盛开发公司签订的合同并未约定由刘某缴纳税款，且税收属于税务机关的法定职责，不属于人民法院管辖范围。综上，应当驳回鼎盛开发公司的诉请。 薛某辩称：一、薛某只是提供红砖材料，不是实际施工人。二、施工合同无效，施工合同不应继续履行。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年4月6日，鼎盛开发公司与薛某、刘某签订建筑工程承包合同书，约定鼎盛开发公司将蛟河市庆岭镇瑞景新城家园小区一号楼后续未完成的部分单项项目工程承包给薛某、刘某。2016年4月11日，鼎盛开发公司与刘某签订水暖电气工程大包合同书，约定鼎盛开发公司将蛟河市庆岭镇瑞景新城家园小区一号楼的水暖、电器、上下水、弱电及所有电表箱在内整体大包给刘某施工。2016年4月15日，鼎盛开发公司与薛某、刘某签订补充协议书一份，约定鼎盛开发公司将蛟河市庆岭镇瑞景新城嘉园小区一号楼后续未完成的装饰工程和锅炉房新建工程及物业小二楼工程承包给薛某、刘某。以上工程，刘某为实际施工人，薛某不负责施工，只负责投资购买材料。 2017年6月22日，本院作出（2017）吉0281民初858号民事判决书一份，判决：一、吉林市鼎盛房地产开发有限公司立即给付薛某、刘某工程款4617900元。二、薛某、刘某对坐落在蛟河市××镇其实际施工部分的工程折价或拍卖的价款优先受偿。三、驳回薛某、刘某的其他诉讼请求。2018年5月30日，本院作出（2017）吉0281民初858号民事裁定书，因2017年6月22日作出（2017）吉0281民初858号民事判决书中有错误字句，特此补充裁定如下：原判决书第二页正数第二十行“（2016）吉0281民初1793369号”现更正为“（2016）吉0281民初1793号”，原判决书第三页正数第十八行“4617900.00元（4633212.59元-153212.59元）”现更正为“4480000.00元（4633212.59元-153212.59元）”，原判决书第四项正数第五行“立即给付薛某、刘某工程款4617900.00元”现更正为“立即给付薛某、刘某工程款4480000.00元”，原判决书中第四页正数第十九行“审判员任星潼”现更正为“审判长任星潼。” 本院（2019）吉0281民初949号民事案件中，鼎盛开发公司请求刘某、薛某限期将蛟河市庆岭镇瑞景新城小区1号楼整体电线、表箱设施、室内电安分户全箱设施、整体弱电设施、整体单元声控灯设施、和楼内通向楼外主线与外网接通等设施安装完备，最后达到验收合格为准；要求刘某、薛某，限期将蛟河市庆岭镇瑞景新城小区1号楼一层没有完成的楼梯、上下水、没砸洞开口的上二层楼板限期制作安装完成；要求刘某、薛某将已制作的楼梯拆除重做，要求刘某、薛某限期将蛟河市庆岭镇瑞景新城小区1号楼整体没有完成的地热管线设施铺设、分水器设施安装、和与主管线接通完成完善，最后达到试压合格为准；要求刘某赔偿损失，损失计算方法：以400万元为基数，时间自2017年2月15日开始至实际给付之日止，利率按照月息10%计算。本院（2019）吉0281民初949号民事判决书认为，因双方签订的水暖电气工程大包合同书及建筑工程承包合同书均为无效合同，合同无效为自始无效，鼎盛开发公司要求刘某、薛某继续履行该合同，于法无据，本院不予支持。双方可另行协商解决未完工部分的施工问题。至于鼎盛开发公司要求刘某、薛某对已施工的楼梯拆除重做一节，本院认为，在（2017）吉0281民初858号民事判决书已确认“工程竣工后，鼎盛开发公司经验收整体合格，楼梯质量问题双方已自行协商解决”，且本案中，鼎盛开发公司未提供双方对于楼梯问题的解决方案及刘某、薛某未按照协商途径解决的证据，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，对此诉讼请求，本院不予支持。 在本案中，鼎盛开发公司主张的没完工项目、不合格项目为：1.一号楼整体电线没串，每个单元弱电系统整体没有制作安装，楼内向楼外向外延伸两米以上主动力电缆线没串，整体楼道总电表箱及每户的分接线保险箱、整体各户开关壁火、灯头灯泡、整体楼道声控灯下管、串线整体没制作安装，整体楼宇门弱电下线管、电线没制作安装。2.一号楼一至二层整体改水改电、个分户下线管、串电线、各分户室内分线保险箱未制作安装。3.一号楼一至二层门市房，没有按建筑规范安装上下水、卫生间的上下水点全部没有预留及制作安装。4.一号楼整体室内分水器没制作安装、整体市内地热管线没有做试压检测。5.一号楼的进户门门口没有堵塞和抹灰。6.一号楼一至二层整体没有砸楼梯洞口、楼梯没有用钢筋混凝土制作安装，已经制作的几个楼梯全部没有按建筑规范制作为不合格，需拆除重建。7.一号楼一层商业网点整体砌筑的陶粒没有按图纸要求安置拉结筋，网点门垛没有按图纸设计要求安装预埋拉结筋，需拆除重建。8.一号楼的整屋面向外的排水管向外伸出长度不够，需要重新制作。9.一号楼地沟预留的检查口、盖板没制作安装。10.一号楼前、后的硬覆盖、一号楼南侧彩砖地面质量不合格，应当重建。11.一号楼整体楼道中的大白、一号楼整体卫生间防水没有制作。 庭审中，经释明，鼎盛开发公司对未完工部分工程及质量不合格部分工程不申请鉴定。 认定上述事实的证据有：2016年薛某、刘某总工程量清单，（2017）吉0281民初858号、949号民事判决书及民事裁定书。 根据确认的案件事实，本案的争议焦点为：鼎盛开发公司要求刘某对未完工的工程继续施工，对质量不合格部分工程进行完善应否予以支持；刘某应否承担违约责任；刘某应否缴纳工程款税金。 根据查明的案件事实，结合本案争议的焦点，本院综合评判如下： 一、鼎盛公司与薛某、刘某签订建筑工程承包合同书，并出具工程清算书的事实，应认定薛某、刘某与鼎盛公司之间形成建设工程施工合同法律关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”的规定，薛某、刘某与鼎盛公司签订的合同无效。因双方签订的水暖电气工程大包合同书及建筑工程承包合同书均为无效合同，合同无效为自始无效，鼎盛开发公司要求刘某继续履行该合同，对未完工的工程继续完成、对质量不合格的工程拆除重建，于法无据，况且对该部分请求本院（2019）吉0281民初949号判决已经驳回鼎盛开发公司的诉请，故对与本院（2019）吉0281民初949号民事案件中相同的诉请属于一事不再理，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百四十七条的规定，应予裁定驳回，对其他诉请本院应判决驳回其诉讼请求。 二、至于鼎盛开发公司要求刘某支付违约金一节，因双方签订的水暖电气工程大包合同书及建筑工程承包合同书均为无效合同，合同无效为自始无效，且未完工部分系鼎盛开发公司原因所导致，故鼎盛开发公司请求刘某赔偿违约金4.19万元的主张，本院不予支持。 三、关于鼎盛开发公司请求刘某缴纳建安营业税的主张，因征收建安营业税是税务机关的法定职责，不属于人民法院民事管辖范围。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条的规定，该诉请应予裁定驳回。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第二百四十七条规定，判决如下： 驳回原告吉林市鼎盛房地产开发有限公司的诉讼请求。 案件受理费513元，由原告吉林市鼎盛房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。 审判员  武光亮 二〇二〇年九月七日 书记员  郑 坤