江苏省常州市中级人民法院刑 事 判 决 书(2020)苏04刑终241号原公诉机关江苏省常州市金坛区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘俊，男，1982年1月13日生，汉族，初中文化，暂住江苏省常州市金坛区，户籍地江苏省常州市金坛区。曾因赌博，于2010年3月12日被原金坛市公安局罚款人民币五百元；又因赌博，于2011年11月14日被原金坛市公安局罚款人民币五百元；又因吸食毒品，于2012年4月3日被原金坛市公安局行政拘留十五日；又因吸食毒品，于2015年3月9日被原金坛市公安局行政拘留十五日；又因吸食毒品，于2015年10月22日被常州市公安局金坛分局行政拘留十五日，并于2015年11月4日被决定强制隔离戒毒二年；又因吸食毒品、容留他人吸毒，于2018年5月20日被常州市公安局金坛分局决定行政拘留二十日；又因吸食毒品，于2018年6月13日被常州市公安局新北分局行政拘留十五日；又因吸食毒品，于2018年9月2日被常州市公安局金坛分局行政拘留十五日，后被强制隔离戒毒二年；又因吸食毒品，于2018年9月20日被常州市公安局金坛分局行政拘留十五日；又因吸食毒品，于2018年10月11日被常州市公安局金坛分局行政拘留十五日；又因吸食毒品，于2018年10月24日被常州市公安局新北分局行政拘留十五日；又因吸食毒品，于2018年11月23日被常州市公安局金坛分局行政拘留十五日；再因吸食毒品，于2018年12月3日被常州市公安局金坛分局行政拘留十五日。因犯容留他人吸毒罪、赌博罪，于2012年8月14日被原江苏省金坛市人民法院决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币三万五千元；又因犯容留他人吸毒罪，于2016年4月22日被常州市金坛区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元。2016年7月16日刑满释放；又因犯容留他人吸毒罪，于2018年10月30日被常州市金坛区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。2020年5月6日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年12月4日被刑事拘留，同日转取保候审，2019年12月4日解除取保候审。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2020年6月16日被取保候审。江苏省常州市金坛区人民法院审理江苏省常州市金坛区人民检察院指控原审被告人刘俊犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪一案，于2020年8月12日作出(2020)苏0413刑初309号刑事判决。原审被告人刘俊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、容留他人吸毒2018年11月27日，被告人刘俊在常州市金坛区容留钱某、唐某2（均另案处理）吸食毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。被告人刘俊因吸食毒品被调查询问期间，主动供述了自己容留他人吸毒的犯罪事实。二、贩卖毒品1.2018年11月18日，被告人刘俊在常州市金坛区门口，以人民币500元的价格向唐某1（另案处理）贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约0.4克。2.2018年11月27日，被告人刘俊在常州市金坛区，以人民币500元的价格向钱某贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）约0.45克。被告人刘俊因吸食毒品被调查询问期间，主动供述了自己贩卖毒品的犯罪事实。另查明，被告人刘俊曾因犯容留他人吸毒罪，于2018年10月30日被常州市金坛区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，2019年5月7日被收监执行，2020年5月6日释放，罚金人民币一万元已执行完毕。被告人刘俊自愿认罪，承认公诉机关指控的犯罪事实，并愿意接受处罚。上述事实，被告人刘俊在开庭审理过程中亦无异议，并有证人唐某1、钱某的证言笔录，辨认笔录，电子证据检查工作记录，微信转账记录，常州市公安局金坛分局东城派出所民警出具的抓获经过等证据予以证实。被告人刘俊的前科劣迹情况，有刑事判决书、江苏省龙潭监狱释放证明书、公安行政处罚决定书等在卷佐证。原审人民法院依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百四十七条第一款、第四款、第六十九条、第七十一条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（三）项，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，以容留他人吸毒罪判处被告人刘俊拘役五个月，并处罚金人民币五千元，以贩卖毒品罪判处被告人刘俊有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六千元，与前罪所判处的有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元实行并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万一千元；被告人刘俊的违法所得人民币1000元应当予以追缴。原审被告人刘俊以犯罪非其本人意愿，其有自首情节为由提出上诉。经审理查明，原审判决认定的事实无误，本院对一审庭审中经过举证、质证的证据予以确认。上诉人刘俊在二审审理过程中未提交新的证据。关于上诉人刘俊所提上诉理由。经查，上诉人刘俊自始承认起诉指控其容留他人吸毒、贩卖毒品的犯罪事实，并有吸毒人员钱某、唐某2、唐某1等人的证言、微信转账记录等证据相印证，足以认定，且一审已认定刘俊因吸食毒品被调查询问期间，主动供述自己容留他人吸毒、贩卖毒品的犯罪事实，属自首，故上诉人刘俊所提上诉理由不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人刘俊2年内曾因容留他人吸食毒品受过行政处罚，又容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人刘俊明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人刘俊一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人刘俊曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。上诉人刘俊另有多次前科、劣迹，酌情从重处罚。上诉人刘俊犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。上诉人刘俊一审宣判前自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。上诉人刘俊在前罪判决宣告但尚未发生法律效力时实施本案犯罪，且本案判决时前罪刑罚已经执行完毕，无需依照刑法第七十一条的规定实行并罚。原审判决认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法，但与前罪实行并罚属适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第十五条、第二百零一条、《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第三项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：一、维持常州市金坛区人民法院（2020）苏0413刑初309号刑事判决第二项，即被告人刘俊的违法所得人民币1000元应当予以追缴、没收。二、撤销常州市金坛区人民法院（2020）苏0413刑初309号刑事判决第一项，即被告人刘俊犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六千元。与前罪所判处的有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元实行并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万一千元。三、上诉人刘俊犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六千元，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万一千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长 孔祥俊审 判 员 刘红霞审 判 员 郭 敏二〇二〇年九月十四日法官助理 丁 怡书 记 员 王小花