湖北省荆门市掇刀区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鄂0804民初806号 原告：陶承德，男，系受害人陶光烈之子。 原告：陶雪芹，女，系受害人陶光烈长女。 原告：陶建勤，女，系受害人陶光烈次女。 委托诉讼代理人：陈守彪（特别授权），湖北邦伦律师事务所律师。 被告：李红旗，男。 委托诉讼代理人：邓承斌（特别授权），荆门市掇刀区掇刀石法律服务所法律工作者。 被告：陈文，男。 被告：中国人民财产保险股份有限公司荆门市掇刀支公司，住所地荆门市掇刀区深圳大道21号。 负责人：王春,该公司经理。 被告：中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司，住所地荆门市象山大道45号。 负责人：文雷，该公司总经理。 委托诉讼代理人：马荣（特别授权），湖北新天律师事务所律师。 原告陶承德、陶雪芹、陶建勤与被告李红旗、陈文、中国人民财产保险股份有限公司荆门市掇刀支公司（以下简称：人民财保荆门市掇刀支公司）、中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司（以下简称：人民财保荆门市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月6日立案受理后，依法由审判员何国华适用简易程序，于2020年7月24日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人陈守彪，被告李红旗的委托诉讼代理人邓承斌，被告陈文，被告人民财保荆门市掇刀支公司，人民财保荆门市分公司的委托诉讼代理人马荣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陶承德、陶雪芹、陶建勤向本院提出诉讼请求：判令四被告赔偿原告各项损失228044元；本案诉讼费由四被告承担。事实与理由：2020年5月24日6时许，被告李红旗驾驶鄂X号吊车沿白庙路行驶至江山路交汇处右转弯时，将正在横过道路的行人陶光烈撞倒，造成陶光烈当场死亡的交通事故。经交警部门认定：被告李红旗承担本次事故的主要责任，陶光烈承担次要责任。鄂X号吊车登记车主为被告陈文，被告李红旗与陈文合伙经营该车。该车在中国人民财产保险股份有限公司荆门市掇刀支公司投保了交强险，在中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司投保了限额为100万元含不计免赔的第三者责任险。 被告李红旗辩称，对交警部门责任划分没有异议，愿意承担赔偿责任；事故发生后，我给原告垫付丧葬费30000元，应当返还；原告部分赔偿请求过高应当核减；车辆投保了交强险和商业险，该赔偿应当由保险公司代为赔付；诉讼费应当由保险公司负担。 被告陈文辩称，愿意赔偿，以保险公司理赔金为准。 被告人民财保荆门市掇刀支公司、人民财保荆门市分公司辩称，保险公司对交通事故发生及责任划分无异议，在被保险人提供行驶证、驾驶证、操作证的情况下对原告合理合法的损失进行赔付；原告主张的部分赔偿金额过高，办理丧葬事宜人员的交通费、住宿费、误工费在没有证据证实的情况下，由法院酌情合理裁决，精神抚慰金过高，而且根据被保险人与保险公司三者险保险合同约定，商业三者险范围内保险公司不承担精神抚慰金；本案肇事车辆承担主要责任，根据商业三者险合同约定，保险公司在商业三者险范围内承担70%的责任；本案属于侵权纠纷，保险公司不是侵权人，诉讼费保险公司不应承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告李红旗对被告人民财保荆门市分公司提供的商业险保险条款有异议，认为是格式条款，就免责条款未尽到告知义务。本院认为，被告人民财保荆门市分公司未就保险条款所载明的免责事项是否履行了说明和告知义务提供证据予以佐证，故本院对该证据拟证明的效力不予确认。 根据上述确认的有效证据，结合原、被告诉辩理由及陈述，审理查明如下事实：2020年5月24日6时许，被告李红旗驾驶鄂X号中联牌重型非载货专项作业车，沿白庙路由东向西行驶，当行驶至与江山路交汇处右转弯时，与沿江山路由东向西横过道路未走人行横道的行人陶光烈相撞，造成受害人陶光烈现场死亡的交通事故。2020年6月5日，荆门市公安局交通警察支队东宝大队作出第420804120200000030号道路交通事故认定书，依法认定：被告李红旗承担本次事故的主要责任，受害人陶光烈承担次要责任。 另查，鄂X号中联牌重型非载货专项作业车登记所有人系被告陈文，该车在被告人民财保荆门市掇刀支公司投保了机动车交通事故责任强制险，在被告人民财保荆门市分公司投保了不计免赔限额为1000000元第三者责任险，事故发生在保险期内。2019年度湖北省城镇居民人均可支配收入（年）34455元，居民服务、修理和其他服务业（年）38897元。 本院认为，双方当事人对公安交警部门所作的交通事故认定未提出异议，公安交警部门对此事故所作的责任认定，本院予以采纳。结合事故双方当事人在交通事故中的违法行为及过错程度，本院确定被告李红旗承担此起事故的主要责任，即：80%，受害人陶光烈承担此起事故的次要责任，即：20%。此事故造成受害人陶光烈死亡，被告李红旗理应依法承担赔偿责任。因被告李红旗与被告陈文系合伙经营关系，发生交通事故时，被告李红旗负责驾驶车辆，被告陈文负责操作非载货专项作业车，故被告陈文理应依法承担赔偿责任。因鄂X号中联牌重型非载货专项作业车在被告人民财保荆门市掇刀支公司投保了机动车交通事故责任强制险，在被告人民财保荆门市分公司投保了不计免赔限额为1000000元第三者责任险，故被告人民财保荆门市掇刀支公司理应在机动车交通事故强制保险对原告直接承担赔偿责任，被告人民财保荆门市分公司在投保不计免赔限额为1000000元第三者责任险范围内，对原告直接承担赔偿责任。 被告对原告主张的死亡赔偿金、丧葬费无异议，本院予以确认。 关于误工费的计算问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残前一天。受害人无固定收入的，按照其最近三年的年平均收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算。原告未能举证证明其工作单位及工资银行流水，可按2019年度湖北省居民服务、修理和其他服务业（年）38897元计算误工费，本院酌情予以按3人3天计算为宜。 关于原告诉请被告赔偿交通费、住宿费5000元，鉴于当事人在处理丧事时确需支出一定的交通费等费用，故本院酌情予以支持3000元。 关于精神损害抚慰金的赔偿问题，此事故造成受害人陶光烈死亡，确给原告精神上带来了一定损害，结合双方应负的责任比例及本地实际生活水平等因素，对原告主张赔偿精神损害抚慰金50000元，本院酌情予以支持20000元为宜。 综上所述，原告陶承德、陶雪芹、陶建勤各项经济损失为226514.63元，其中：死亡赔偿金172275元、丧葬费30280.50元、误工费959.13元、交通费、住宿费3000元、精神抚慰金20000元。以上损失由被告人民财保荆门市掇刀支公司在为鄂X号中联牌重型非载货专项作业车承保的机动车交通事故强制保险限额内赔付原告110000元，超出交强险赔付范围的损失为116514.63元，由被告李红旗按责赔偿。该款由被告人民财保荆门市分公司在为鄂X号中联牌重型非载货专项作业车承保的不计免赔限额为1000000元第三者责任险内赔付原告93211.71元。（具体数额详见损害赔偿明细表）。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十七条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下: 一、被告中国人民财产保险股份有限公司荆门市掇刀支公司赔偿原告陶承德、陶雪芹、陶建勤各项经济损失共计110000元； 二、被告中国人民财产保险股份有限公司荆门市分公司赔偿原告陶承德、陶雪芹、陶建勤各项经济损失共计93211.71元； 三、驳回原告陶承德、陶雪芹、陶建勤的其他诉讼请求。 上述一、二项判决内容于本判决生效后十五日内履行，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4721元，减半收取2360元，由原告陶承德、陶雪芹、陶建勤负担256元，被告李红旗负担2104元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。 审判员  何国华 二〇二〇年九月一日 书记员  邱 波