甘肃省秦安县人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0522民初1387号原告：张某，男，汉族，秦安县莲花镇人。委托诉讼代理人：马某（系张某之妻），女，汉族，秦安县莲花镇人。委托诉讼代理人：张国泰，甘肃和谐律师事务所律师。被告：田某，男，汉族，秦安县莲花镇人。原告张某与被告田某承揽合同纠纷一案,本院于2019年7月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某委托诉讼代理人马某、张国泰到庭参加诉讼，被告田某经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某向本院提出诉讼请求：1.判令田某继续履行《民房建筑合同》约定的施工、竣工义务：(1)卫生间的整个隔断；(2)上下水的安装；(3)灶房的施工；(4)二楼的防盗门一个，一楼一门一窗的安装；(5)排水路问题；(6)其他扫尾工程（未做完的厕所和洗澡间）；2.本案诉讼费用由田某承担。诉讼过程中，张某将诉讼请求变更为：1.判令田某继续履行《民房建筑合同》约定的施工、竣工义务：(1)卫生间的整个隔断（推拉门）；(2)上下水的安装；(3)灶房的施工；(4)二楼的防盗门一个，一楼一门一窗的安装；(5)排水路问题；(6)其他扫尾工程；（7）院子里的厕所；2.判令由田某修建张某楼房前的院墙；3.田某赔偿张某损失20000元。事实与理由：2018年2月，张某和田某签订《民房建筑合同》，约定由田某包工包料为张某修建民房，安全事故由田某承担。同时，田某承诺在当年7、8月份竣工。田某自2018年3月施工，至今未竣工。2019年5月上旬，己经完工的院墙主体全面倒塌。张某认为，田某应当全面履行合同义务。在施工期间，应当保证工程质量，因质量原因造成的一切后果，应当由田某承担责任。张某依法起诉，请求人民法院支持诉讼请求。田某辩称,田某给张某修房是事实，2018年农历二月开工，没有约定完工期限，田某和张某签订了合同，但田某没有给其口头承诺免费做洗手间和厕所。院子里的厨房口头约定按500元/米计算，不按平方计算，厨房总共6米左右，厨房现在就剩8个平方米的地板砖没铺，其他的已经都干完了。但厨房地板和房顶是张某自己负责的。厨房是田某给张某帮忙的，按院墙的价格算了厨房四周的墙和墙砖。院子里的厕所是田某免费做的，已经用水泥做了，搭棚是张某自己负责的。二楼的门没安装，田某不安装了，可以给张某退1000元，这个门是内门，约定时是500元。约定的外门只是大门和两个铺面的门，每个是2600元。一楼的门和窗子没有安装，一楼的门田某也不安装了，给张某退还500元。一楼的窗子只剩玻璃没装，田某让装玻璃的人安装上。下水已经安装了，上水不属于田某施工的，二楼的卫生间推拉门没安装，1000元就能做出来，田某不做了，给张某退还1000元。前后院的排水路没有约定，不是田某负责施工的，楼房上的排水路田某已经做好了，修了水渠，将水引到前院了。前院院墙倒塌的原因是苹果窖进水将院墙灌塌了，后院院墙有裂缝不是质量问题，楼修完之后修的后院院墙，所以两个墙相接的地方有自然裂缝是正常的。房檐下面走廊上的裂缝是地基下陷造成的，不是质量问题。张某主张的20000元赔偿田某不承担，田某没有违约，张某的主张没有事实和依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。田某未到庭质证，也未向法院提交证据。对张某提交的证据及本院依职权制作的证据，本院认定如下：1.《民房建筑合同》1份，拟证明张某与田某之间存在民房建筑合同及承揽关系。经审查，该证据为原件，其上有张某与田某的签名，与本案具有关联性；田某未到庭质证，应视为其对自己质证权利的放弃，故本院对该证据的证据效力予以确认。2.照片5张（打印件），拟证明田某工程有质量问题应当承担违约责任。经审查，该照片内容为张某楼房后面院墙的缝隙及走廊的缝隙，来源合法，内容真实，田某未到庭质证，应视为其对自己质证权利的放弃，故对该组证据其上所载事项的证据效力予以确认。3.本院依职权制作的勘验笔录1份、草图2张、现场照片25张。经质证，张某无异议，田某未到庭质证，应视为其对自己质证权利的放弃，故本院对该证据的证据效力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年，张某与田某签订《民房建筑合同》，约定田某按图纸施工，在双方协商下，可以改变设计，田某必须做到安全生产、施工，安全事故责任由田某承担；楼房为包工包料（包括门每个为500元，窗子为每平米180元，电线为2-4平方铜芯线，灯为灯泡，地砖每平米40元，围墙瓷砖每平米为25元，楼房结构为框架结构。）楼房上大门每个2600元。楼房价格：建筑每平方米1340元。付款方式：开工之前应付楼房全价的百分之五十，一层封顶后应付百分之三十，二层封顶后应付百分之十，完工后一次付清，不得拖欠工程款。合同还约定了其他事项。随后田某按合同约定修建房屋。现张某以田某至今未完工，且工程存在质量问题为由，诉至法院。诉讼过程中，张某又称其与田某约定的交工期限是2018年5月；张某对其楼房后面院墙的裂缝认为属质量问题要求田某修理的请求表示放弃。另查明，田某给张某修建的楼房前院东侧围墙长13.5米，于2019年5月倒塌，为此，与张某邻居张某1的果窖倒塌形成诉讼。本院认为，田某从张某处以包工包料方式承包其房屋修建工作，并签订《民房建筑合同》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，双方之间形成了承揽合同关系，依法应予保护。田某应当按照合同约定完成承揽项目，现张某因涉案合同有未完工程而起诉来院要求田某继续履行，不违反法律规定应予支持。但对于未完工程的范围，张某庭审中表示未完工程的范围为上水未安装，二楼的防盗门未安装、二楼卫生间的推拉门未安装、院子里的排水路没有修，一楼的一个门和窗户未安装、院子里的厕所没有做完；田某表示，未完工程为二楼的防盗门未安装、二楼卫生间的推拉门未安装、一楼的一个门未安装、一楼窗户的玻璃未安装，院里的厕所是免费做的，已经用水泥做了，搭棚是张某自己负责。双方对此意见不一，但从双方签订的《民房建筑合同》来看，双方就工程的承揽范围约定不明，合同中仅有“楼房为包工包料（包括门每个500元，窗每平方180元，电线为2-4平方铜芯线，灯为灯泡，地砖每平方40元，围墙瓷砖每平米为25元，楼房结构为框架结构）楼房上大门每个2600元（上述内容为手写加打印）”字样，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”据此规定，张某对未完工程范围负有举证责任，但张某除其陈述外对未完工程范围未举证证明，张某应承担举证不能的法律后果，故对未完工程的范围按照田某的自认确定为：二楼的防盗门未安装、一楼的一个门未安装、一楼窗户的玻璃未安装，二楼卫生间的推拉门未安装。田某应对上述未完工程项目继续履行，对张某主张的其他未完工程项目因其举证不能不予支持。关于张某要求田某继续修建倒塌的其楼房前院东侧围墙的问题。张某认为该墙倒塌为田某工程质量问题导致，田某表示无质量问题。该倒塌的院墙是否有质量问题，双方意见不一，结合本院（2020）甘0522民初741号已生效民事判决书查明“2019年5月，田某承建的新修砖墙长13.5米向外倒塌，压在张某1果窖上，造成该部分果窖和其上房屋坍塌。”的事实：可以认定涉案砖墙倒塌在先的事实，田某应当对该围墙倒塌不存在质量问题负有举证责任，但其除陈述外未举证证明，亦不同意鉴定，故应当承担举证不能的不利后果，故对张某要求田某修建该倒塌围墙的诉讼请求亦应予支持。关于张某对其楼房后面院墙的裂缝认为属质量问题要求田某修理的问题。张某在诉讼过程中，对此项请求明确表示放弃，系其对其民事权利的处分，不违反法律规定本院予以支持。关于张某要求田某赔偿其20000元损失的问题。张某对双方约定的交工期限有2018年5月，2018年7、8月两种不同陈述，认为由于田某至今未按约定完工，导致其无法入住和使用，一楼两间铺面若出租，一年租金一万多元，主张田某赔偿其20000元。田某称双方没有约定交工期限，其没有违约，不承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，张某除其陈述外，未举证证明，故本院对张某要求田某赔偿其20000元损失的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十一条、第二百五十一条、第二百六十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：田某于本判决生效之日起十日内继续履行其承揽张某民房建筑合同中的未完工程即：二楼防盗门、一楼房门一个、一楼窗户玻璃，二楼卫生间的推拉门；田某于本判决生效之日起十日内重修张某楼房前院倒塌的东侧围墙13.5米；三、驳回张某其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，减半收取计150元，由张某负担115元，田某负担35元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。审 判 员 尹慧赟二〇二〇年九月二十八日法官助理 赵彩琴书 记 员 席海滨