湖南省永州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2020）湘11刑终435号 原公诉机关：湖南省宁远县人民检察院。 上诉人（原审被告人、反诉原告人）：吕某甲，又名吕某乙，男，1967年7月3日出生，汉族，湖南省宁远县人，小学文化，务农，户籍地和住所地均在湖南省宁远县5组。因犯故意伤害罪，于2018年5月22日被宁远县人民法院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年9月24日被宁远县公安局刑事拘留，2019年9月30日经宁远县人民检察院不批准逮捕，2019年10月1日由宁远县公安局决定监视居住。 辩护人：雷某甲，湖南恳业律师事务所律师。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人、反诉被告人）：杨某，女，1970年9月8日出生，汉族，湖南省宁远县人，小学文化，农民，户籍地和住所地均为湖南省宁远县6组，系本案受害人。 湖南省宁远县人民法院审理湖南省宁远县人民检察院指控原审被告人吕某甲犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人杨某提起附带民事诉讼，原审被告人吕某甲提起反诉一案，于2020年8月7日作出（2020）湘1126刑初190号刑事附带民事判决。原审被告人（反诉原告人）吕某甲不服，于2020年8月20日向本院提起上诉。湖南省宁远县人民法院2020年8月26日向本院报送案卷，本院于2020年9月3日立案。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）吕某甲，听取辩护人雷某甲的意见，认为案件事实清楚，依法决定不开庭审理，现已审理终结。 原审查明：2019年7月20日7时许，被害人杨某将尿桶放在被告人吕某甲位于的家门口，被告人吕某甲回家后与被害人杨某发生争吵，被告人吕某甲将尿桶里的尿倒在杨某身上，双方用砖头互打对方，之后被告人吕某甲将被害人杨某推倒在地上，导致被害人杨某的腰椎、后脑部等部位受伤。经法医鉴定，杨某的人体损伤程度为轻伤一级。 被告人吕某甲于2019年9月24日被传唤到案。 另查明：1、被告人吕某甲因犯故意伤害罪，于2018年5月22日被宁远县人民法院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月。在该案中，被告人吕某甲于2018年1月31日被宁远县公安局刑事拘留，2018年2月11日经宁远县公安局决定取保候审，已对其羁押了12天。 2、被告人吕某甲因本案，于2019年9月24日被宁远县公安局刑事拘留，2019年9月30日经宁远县人民检察院不批准逮捕，2019年10月1日由宁远县公安局决定监视居住，已先行羁押8日。 3、被害人杨某出生于1970年9月8日，农民，受伤后于2019年7月20日至2019年8月19日在宁远县人民医院住院治疗31天，用去住院费用人民币24320.14元及门诊费3852.71元，其住院期间主要由其丈夫孙某1（农业家庭人口）负责护理；为鉴定其损伤程度产生司法鉴定费1850元。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据予以证实： 一、书证 1、受案登记表、立案决定书、传唤证、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、不批准逮捕决定书、不批准逮捕理由说明书、监视居住决定书、监视居住执行通知书、释放通知书、释放证明书、案件移送起诉告知书、起诉意见书、提讯提解证、犯罪嫌疑人诉讼权利义务告知书，证实本案的侦查程序合法及被告人吕某甲于2019年9月24日被宁远县公安局刑事拘留，2019年9月30日经宁远县人民检察院不批准逮捕，2019年10月1日由宁远县公安局决定监视居住的事实。 2、户籍信息，证实被告人吕某甲于1967年7月3日出生，犯罪时已达到完全刑事责任年龄。 3、到案经过，证实2019年9月24日，宁远县公安局柏家坪派出所民警电话联系被告人吕某甲后，被告人吕某甲到柏家坪派出所接受调查的事实。 4、被害人杨某的医药费发票及鉴定费发票，证实被害人杨某受伤后在宁远县人民医院住院治疗31天，用去住院费用24320.14元的事实。 5、被告人吕某甲的医药费发票及病历资料，证实被告人吕某甲受伤后在宁远县人民医院住院治疗6天，用去住院费用1803.22元的事实。 6、湖南省宁远县人民法院（2018）湘1126刑初211号刑事判决书，证明被告人吕某甲因犯故意伤害罪，于2018年5月22日被宁远县人民法院判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月。在该案中，被告人吕某甲于2018年1月31日被宁远县公安局刑事拘留，2018年2月11日经宁远县公安局决定取保候审，已对其羁押了12天的事实。 7、调解协议，证实井塘背村委会曾组织孙某1家与吕某甲家就双方的污水排放、化粪池建设、预留门前道路地基等问题进行过调解，并达成了调解协议的事实。 8、申请书，证实被害人杨某不愿意接受调解，要求对被告人吕某甲依法打击处理的事实。 二、证人证言 1、证人李某1的证言，证实2019年7月20日早上大约7点20分，我赶起我家老屋里的鸡出去放一下，我把鸡赶到水泥路上时就听到杨某家方向那边有吵闹声，于是我就往那边走，想看下什么情况，等我走过去就看到杨某站在刘某甲家门外吵，杨某讲刘某甲：“你放桶尿在后面，搞起我门口这么臭，我也放桶尿放到你屋门口臭下你屋里。”杨某就真的从自家屋里搬了一桶尿，搬到了刘某甲屋里前面大门口放起，刘某甲和杨某吵了几句就去搬救兵，去喊吕某甲来帮忙，吕某甲本来在给孙某甲砌到房子的，给刘某甲喊来，先和杨某吵了几句，然后吕某甲举起杨某拿到吕某甲屋门口的尿桶，把里面的尿对着杨某头上倒了下去，倒得杨某从头到脚全是尿。杨某被倒了尿肯定不甘心，杨某就拿起吕某甲家门口的两块红砖丢向吕某甲，但没有打到吕某甲，吕某甲也反手捡起两块红砖丢向杨某，也没有打中。然后杨某就拿起已经倒空了的尿桶在吕某甲屋门口的塑料水缸里装起半桶水，倒起刘某甲一身都是脏水。吕某甲就上前推杨某，杨某给吕某甲推起跌倒在地，是屁股先落地的，跌倒的时候就大声喊痛了，喊得蛮大声的。吕某甲和刘某甲听到杨某喊得那么大声就躲回屋里把门关上了。这时杨某的老公孙某1还有儿子孙康都从屋里出来，孙某1和孙康喊吕某甲、刘某甲出来，但吕某甲、刘某甲一直不开门，孙某1就找了根棍棍打了几下吕某甲家的门。我们在边上看的人就喊孙某1报警，过了一会儿，警察就来了。 吕某甲进屋的时候身上没有伤的，后来警察来了，把他喊出来时吕某甲手上（好像是左手）就有一道伤口了，这个伤不是杨某打的，是吕某甲自己搞出来的，因为进屋时吕某甲还是好好地，没有受伤。 当时吕某甲、刘某甲是背对吕某甲家门口的，杨某是正对着吕某甲的家门的，他们三人都是站在吕某甲家门口围墙内的空坪上。当时杨某的家公（我不知道名字）在双方吵架的时候不在，等到杨某往刘某甲身上倒脏水以后，杨某的家公就站在吕某甲家门前围墙外了，因为围墙很矮，所以后面的过程杨某的家公也看到了。还有我看到吕某甲家对面的潘姓女老人家也在自己家门前看到了事情的经过。 2、证人黎某的证言，证实这件事情过去已经几个月了，具体是哪天我已经记不清了，只记得是2019年的7月份的一天早上7点多，我赶着鸭子出去，走到吕某甲门前的时候，我看到杨某从自己屋里拿着一个尿桶走到吕某甲屋门口，开始还和吕某甲的老婆刘某甲吵了几句，刘某甲就出去到外面把吕某甲喊回来，吕某甲回家之后，和杨某吵了几句之后，杨某就把尿桶里的尿往吕某甲身上倒，吕某甲高大些，就把杨某手里的尿桶抢过来，并把尿倒到了杨某身上，然后把尿桶放在了地上。杨某身上被倒了尿之后，看到尿桶里面还有尿，就把这个尿倒在了吕某甲的老婆刘某甲身上，吕某甲就推了杨某一下，双手推的，推在杨某肩膀上，推得杨某后退了一步还是两步，一屁股坐在了地上，然后杨某就在地上哭，喊痛，吕某甲和刘某甲这时候就躲进屋里把门关起来了。因为我是出来赶鸭子的，鸭子这时候已经走了蛮远了，我就追鸭子去了，后面的事情我就没有继续看了。 杨某被推倒的时候，在场的除了杨某、吕某甲、刘某甲三个人之外，我赶鸭子经过看到了，住在吕某甲家对面的潘某当时在大门口耍，也看到了，杨某的家爷老子，就是她老公的老子在他自己屋门口也看到了，当时应该还有人在边上的，时间过去几个月了，我现在也记不清是谁了。 3、证人孙某2用的证言，证实开始我是在煮小菜，那天是2019年7月20日早上7点多钟，我煮小菜的时候听到外面在吵，是我儿媳妇杨某和吕某甲、刘某甲在吵，吵了有蛮久了，因为我在煮菜，一下子走不开，等我煮好菜出来想喊杨某来吃饭时，我在吕某甲屋门口围墙边看到杨某和刘某甲在互相推搡，后来吕某甲走过来双手在杨某的双肩上推了一下，推得杨某往后面退了几步一屁股坐到地上，杨某一下子就起不来了，坐到地上喊疼，然后吕某甲和刘某甲就回他们自己屋里把门关上了。我就去找我儿子孙某1讲：“你老婆给打到了，你还不回来（当时孙某1在孙某2平屋里）。”孙某1就回来了，喊吕某甲从屋里出来，吕某甲不出，孙某1就拿一根棍子打了吕某甲的门，后来派出所的来了，才把吕某甲喊出来的，事情就是这样的。 杨某和吕某甲、刘某甲起冲突是因为吕某甲屋里在他屋里后门放了一个尿桶，正对着我屋里大门，平时我屋门口总是臭的，所以杨某去找吕某甲屋里理论，两家为这个事已经吵过几次了，村里干部也来调解过，吕某甲屋里就是不肯把尿桶放回自己屋里去。 当时我看到吕某甲推倒杨某的时候，吕某甲和刘某甲站到他们自己门口背靠大门的，杨某是面朝吕某甲屋里大门的，吕某甲大门正对面是潘某屋里，潘某就站在屋门口看到了这个过程，还有一个叫李某1的，住到桥那边的，正赶着鸡往吕某甲家这边走，也看到了当时的情况。 4、证人潘某的证言，证实那一天是2019年7月20日，我孙子、孙女放暑假，我们全家都回宁远老家住了几天。7月20日早上7点多，我在家里洗衣服，突然听到外面有人在吵架，我看了一下是同村的杨某和刘某甲在吵架。两个人吵得本来是很凶的，后来过了一会儿，外面就静下来了，我出来看了一下，杨某还在门口，刘某甲就不在了。过了一会儿，刘某甲和吕某甲一起来了。吕某甲本来是给村里孙某甲砌房子的，是刘某甲喊回来的，刘某甲和吕某甲是两口子。然后刘某甲、吕某甲两个人一起和杨某在门口吵起来，吵了一阵子后，吕某甲提起门口一桶尿倒在门口的路上。那个尿倒在了门口，很臭，我就偏过头去了，等我把头偏回来时，就看到杨某坐在地上喊腰疼，起不来了。后来又过了一会儿，派出所民警就来了。 我当时没有看这边，所以杨某怎么摔倒在地、坐在地上的我没有看到，但我看到当时在场的只有吕某甲、刘某甲、杨某。杨某没有打吕某甲、刘某甲，吕某甲、刘某甲都没有受伤，杨某也没有打吕某甲的门。 5、证人孙某1的证言，证实2019年7月20日早上，我到我屋后面孙某2平屋里看他屋里搞装修去了，不在屋里，所以具体我老婆杨某是怎么受伤的我没有看到，不过杨某告诉我，刘某甲屋里总是把一个尿桶放在门口，我屋里和她屋里是隔壁，风吹起那个尿骚气在我屋里都闻得到，我老婆杨某就气不过，从屋里也拿了一个尿桶放到刘某甲屋门口，然后刘某甲就把她男人吕某甲喊来，吕某甲就把我老婆杨某推倒在地上，我老婆的腰就是这么受伤的。除了腰之外，还有头皮血肿，我老婆杨某讲是摔倒的时候头撞在地上撞到的。 我没有看到吕某甲、刘某甲和我老婆杨某发生冲突的过程。我到吕某甲屋门口的时候，我看到周围围了有好几个人了，有住在前面坪子那里的李某1，还有住在我隔壁的一个婶婶潘某，还有我们村的村干部李某2，都在边上看到的，杨某当时就在地上喊腰子疼，身上还有一股尿骚味道，吕某甲和刘某甲都不在场，杨某讲吕某甲和刘某甲都躲到屋里去了。我喊吕某甲和刘某甲出来，他们都不出来，我就从边上找了一根棍子，在吕某甲的铝合金大门上面打了两棍子，大门还是不开，我才打电话报警的。我爸爸和我讲他当时在屋里煮菜，出来也看到了我老婆被推倒的经过，然后才来喊我回家的。 6、证人刘某甲的证言，证实2019年7月20日早上8点钟，我在家带我孙子，杨某突然跑到我家来将一桶化粪池水倒在我家客厅，我没搭理杨某，我直接去井塘背申家找到我老公吕某甲跟他讲:“杨某跑到我们屋里倒了一桶化粪池水，快点报警”。我和我老公回到家后，杨某站在我家门口看到我老公吕某甲回来了，就拿起一块红砖朝我老公打过来，我老公右手被杨某拿红砖打了一下，当时就出血了。我老公吕某甲就骂杨某:“吊你老母亲，你回回这么跑到我家里来闹，老子拼挂你算了”。我老公想上去打杨某，不过被我拉住了。杨某还在那里骂人，我看到我老公右手出了蛮多血，我就把我老公拉回家了，然后打电话报警。杨某还想跑到我家里来，我就把大门栓起来了，杨某踩到化粪池水上滑了一下摔倒在地上，杨某起来后就在我家大门旁边捡起地上的红砖一直打我家大门，大门被砸烂了，我和我老公也没出去，过了一会派出所民警就来了，事情的经过就是这样子的。 当时就我和我老公吕某甲、杨某还有杨某的婶婶潘某四个人在场。 7、证人曹某的证言，证实我现在我们村里当农村辅警。2019年7月1日上午9点左右，我在井塘背村和村干部一起到吕某甲家去，因为吕某甲家的后面放了一个尿桶，他放的尿桶正好对到杨某家的大门口，而且，尿桶里面还有尿，影响周围的环境，所以想喊吕某甲家里的人把尿桶拿开，放到另一个地方，不要把尿桶放到别人家的大门口，但吕某甲的老婆刘某甲不听我们的劝说，一直认为这是我的土地，我想怎么就怎么，面对吕某甲老婆刘某甲的无理取闹，我们也没得办法，她也不听我们的劝解，我就和村干部他们离开了。大约到了7月20日的时候，杨某因为尿桶的事，与吕某甲家发生了争吵，双方产生肢体冲突，但是发生冲突那天我没有到场，不清楚情况。 吕某甲家与杨某发生争吵就是因为吕某甲家的后面放了一个尿桶，正好对到杨某家的大门，导致杨某家门口一直有股臭味，因为这事，杨某就找吕某甲家去理论，最后产生争吵，引发了肢体冲突。 8、证人李某2的证言，证实我现在担任村主任。2019年7月20日早上六点多，我接到了我们村上孙某1的电话，他和我讲:“我老婆杨某被吕某甲打到了，主任你过来看下吧。”然后我就马上赶到了吕某甲的家门口，看到杨某坐在吕某甲的家门口，身上都是湿的，杨某就和我讲:“吕某甲和他老婆一起倒尿倒在我的身上，吕某甲还把我推倒在地。”当时我看到地上是有水，但是我也没有闻到尿骚味，所以我也不清楚地上是不是尿，吕某甲和他老婆一直在房间里没有出来，过了没多久，公安机关的民警就过来了，事情经过就是这样的。 杨某和吕某甲发生争吵我听说是因为吕某甲家总是把尿桶放在他自己家的后门口，正对着杨某家的正门，就因为这个事，他们两家吵起来了。村干部去调解了一次，2018年的时候吕某甲就将尿桶放在他自己家后面，对着杨某家的正门，杨某告诉我之后，我就去和吕某甲说过这件事，要他不要放在外面，这大热天的很大的味道，吕某甲不听劝，还说这是他自己的地方，想放就放，之后他还是一直将尿桶放在那里。 9、证人孙某3的证言，证实我现在担任井塘背村的综治专干。吕某甲是我们井塘背村5组人，杨某和李某1都是井塘背村6组人。李某1和杨某双方没有任何亲属关系，就是一个村子相互认识的村民而已。杨某她们一家人常年居住在深圳那边的，很少回我们井塘背村，我们村干部在村子里也很少看到杨某一家人，杨某一家人除了家里有什么事情会回一下村里，基本上都不在村里，李某1与杨某平时接触的不多，就是普通的村民关系。李某1与吕某甲两家人也没有亲属关系，双方就是普通的村民关系，平时也没有看到他们两家人有什么接触，双方就是正常的村民关系，没有说有什么矛盾，也没有看到两家人关系特别好或者接触多。 2019年7月20日吕某甲和杨某双方发生肢体冲突的事情一开始我也不清楚，后来听到村里的人讲了才知道，我当时不在场。他们双方就是因为尿桶摆放的事情发生了争吵，以前我们村干部还过去调解了的，双方没有达成和解，过了一段时间后双方才发生了肢体冲突，当时我们村干部都不在场，具体他们怎么发生肢体冲突的过程我不清楚。 关于吕某甲家尿桶摆放这个问题，当时我们村干部找到吕某甲讲，要他不要乱摆放尿桶，这样不环保，对其他村民也有影响，我们当时劝了很久，吕某甲一直不听也不改正，后来因为还有其他事情，我们就先走了。 吕某甲家房屋位于上坡旁，杨某家房屋就在吕某甲家隔壁，吕某甲家在坡下，杨某家在坡上。李某1家位于出村的村道旁，离吕某甲家大概有四五十米远，站在李某1家那边可以看到吕某甲房屋这边的情况。 三、现场勘验笔录及照片，证实案发现场位于宁远县吕某甲家门口，吕某甲家位于旁，吕某甲家北面为杨某家，南门为进村的村道，东面为一条村小道，西面为民居房。民警对现场仔细勘查后，未发现其他有价值线索，现场勘验制图1张，照相8张。 四、鉴定意见，永舜司鉴所［2019］临鉴字458号司法鉴定意见书，证实被害人杨某的损伤属轻伤一级的事实。 五、被害人杨某的陈述，证实我和刘某甲、吕某甲都是井塘背村的村民，我们是邻居，因为刘某甲总是将一桶尿放在她家后门口正对着我家大门口，我和刘某甲讲了几次，要她不要放在那里，村干部也去给她做了工作，拍了照，刘某甲还是不改，我越想越想不通，自从刘某甲家尿桶放在我家门口后，我家就一直运气不好。于是2019年7月20日早上8点左右，我也拿了桶尿放在刘某甲的门口，刘某甲看到之后，就把她老公吕某甲叫回来了，吕某甲回到家中之后，看到他家门口有桶尿，就骂我：“吊你老母亲，一大早放桶尿放在我这里。”我就冲了吕某甲两句，我就说:“你这么的怎么有资格去吊别个屋里老母亲，你吊的都是别人不要的。”（吕某甲的老婆是二婚），吕某甲听了之后就直接拿起尿桶往我身上倒尿，尿是从我头上开始往下倒的，倒起我身上全是尿，我就拿起地上两块红砖要打他，他也从地上拿起两块红砖也要打我，我们两个互相扔砖头，但都没有扔到对方，然后我看到尿桶里面还有点尿，我就想把这点尿倒到吕某甲身上去，刘某甲就拦着我，尿就倒在刘某甲的身上了，吕某甲看到他老婆刘某甲身上被我泼了尿，就用两个手用力推了我的肩膀一下，我就被吕某甲推得往后倒在了水泥地上，当时我就感觉我的腰可能断了，我就在地上喊：“哎哟，哎哟”，在地上爬不起来，后来过了蛮长时间我才勉强爬起来，之后你们派出所的民警以及村干部就过来了，事情经过就是这样。 当时我跟吕某甲、吕某甲的老婆刘某甲、同村的李某1、潘某在场，后来村干部以及派出所的民警也过来了。 六、被告人吕某甲的供述及辩解，证实2019年7月20日早上七点钟左右，我当时在宁远县帮别人建房子，这时候我看到我老婆刘某甲过来找我说:“隔壁的杨某倒屎尿倒在我们家的大厅里，你快回去报警。”之后我就跟着我老婆回到家中，杨某看到我回来了，就从我家门口捡起红砖对着我砸过来，砸到了我的右手小臂部位，当时手臂就出血了，屁股也被砸了一下。这时候她还想冲过来打我，谁知道杨某一脚踩到了她自己放在我家门口的尿桶，摔倒在地上，我看她摔倒在地上我就拉着我老婆刘某甲进了房间，将门给反锁了，我在家里打电话给我们村的村干部，要他帮我们报警，后面我还听到了杨某在外面骂我，讲我家“绝兜子”之类的，还用红砖砸我家的门，事情经过就是这样。 我和杨某平时关系不怎么样，她总是叫着她家里的年轻人来找我的麻烦。我不知道杨某为什么要倒屎尿到我家里，我也觉得莫名其妙。 当时有我和我老婆刘某甲，还有杨某和她婶婶（一个姓潘的老人家）在场。当时就杨某拿起砖头打了我，我没有还手，其他的没有谁动手了。我的右手小臂被杨某用砖头给砸出血了，我的屁股也被杨某用红砖砸了一下，没怎么受伤，其他人没看到受伤。我没有动手打杨某，我一直都是躲着的，因为我想着自己还在缓刑，就没敢动手。杨某身上的伤是她自己踩到了尿桶，自己跌倒在地上了，杨某就怪我讲我推倒了她。 附带民事诉讼原告人（反诉被告人）杨某提供了下列证据： 1、病历资料，证实附带民事诉讼原告人杨某受伤后到医院治疗的情况。 2、医药费发票及用药清单，证实附带民事诉讼原告人杨某受伤后在宁远县人民医院住院治疗31天，后分别在中南大学湘雅医院、深圳市第二人民医院进行复查，共用去医药费人民币28172.85元，其中住院费用24320.14元、门诊费3852.71元事实。 3、鉴定费发票，证实被害人杨某为鉴定其损伤程度产生了鉴定费人民币1850元的事实。 4、永州舜源司法鉴定所于2020年5月28日作出的永舜司鉴所［2020］临鉴字364号司法鉴定意见书，证实杨某伤残等级评定为九级伤残，后期医疗费评估为壹万元左右；出院后误工180日、护理90日、营养90日。 5、2020年6月、7月的医药费发票及用药清单，证实在永州舜源司法鉴定所对杨某的后期医疗费作出评估后，被害人仍产生了医疗费7745.3元的事实。 上述证据，经庭审举证、质证，除了证人刘某甲的证言及被告人吕某甲的供述与辩解予以部分采信之外，其他证据之间能相互印证，予以确认。 原判认为，被告人吕某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人吕某甲犯故意伤害罪的罪名成立，予以支持。被告人吕某甲在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪进行判决后与前罪进行数罪并罚。 对被告人吕某甲提出的“杨某的伤是她自己踩到了尿桶，跌倒在地上造成的”之辩护意见，经查，案发时，被告人吕某甲用双手推了一下被害人杨某，导致杨某后退几步并倒地受伤的事实有证人李某1、黎某、孙某2用等人的证言及被害人杨某的陈述和鉴定意见等证据证实，足以认定，故上述辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。 对被告人吕某甲的辩护人提出的“被告人犯罪行为的主观恶性和社会危害性较小”之辩护意见，经查，本案中，被告人故意伤害他人身体，并致一人轻伤，故被告人犯罪行为的主观恶性和社会危害性均较大，对上述辩护意见不予采纳；对被告人吕某甲的辩护人提出的“被告人认罪态度好，自愿认罪，在量刑时应从轻处罚”之辩护意见，经查，被告人拒不认罪，事发后也未及时赔偿被害人损失，故上述辩护意见与事实不符，不予采纳。 本案中，被告人吕某甲的犯罪行为造成了附带民事诉讼原告人杨某的损失，因此被告人吕某甲的犯罪行为在受到刑事处罚的同时，还应当根据过错责任赔偿附带民事诉讼原告人杨某的经济损失，故附带民事诉讼原告人杨某要求被告人吕某甲赔偿各项经济损失的诉请符合法律规定，但其损失应根据有关司法解释的规定，结合其诉请和确认的事实和证据，参照《2019-2020年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》予以确定。因此，附带民事诉讼原告人杨某因本案所造成的经济损失按农村户口的标准具体计算如下：1、医疗费28172.85元；2、后期治疗费10000元；3、误工费25836.23元【44693元／年÷365天×（180＋31）天】；4、护理费14816.04元【44693元／年÷365天×（90＋31）天】；5、住院伙食补助3100元（100元／天×31天）；6、交通费、营养费酌情考虑5000元；7、法医鉴定费1850元，上述损失合计88775.12元。对于附带民事诉讼原告人杨某诉请的其在宁远县冷水镇石佳坪骨科医院进行了治疗并产生医药费1160元，但仅提供了一张收款收据，并未提供医药费发票、病历资料、费用清单等证据予以佐证，不予支持。对于附带民事诉讼原告人杨某于2020年6、7月期间产生的医药费，因该费用系在永州舜源司法鉴定所对杨某的后期医疗费作出评估后才产生的费用，且该费用并未超过鉴定意见中评估的后期治疗费10000元，已支持了鉴定意见中评估的后续治疗费，故该费用不再另行计算。对于附带民事诉讼原告人杨某要求赔偿残疾赔偿金（含被扶养人生活费）和精神损害抚慰金的诉请，因无法律依据，不予支持。附带民事诉讼原告人杨某主张其经常居住地为深圳市，其损失应按深圳市的城镇居民标准计算，但仅提供了一张其丈夫孙某1在深圳市宝安区房屋的房产证明书，并未提供其本人经常居住在深圳市的相关证据予以证实，不予采纳。 对被告人吕某甲的辩护人提出的“不属于附带民事赔偿的项目应予以扣除”之辩护意见，经查属实，予以采纳； 本案系双方因日常琐事引发，双方在遇事时都没有冷静处理，从而导致本案的发生，双方均存在一定的过错，综合本案的情节，酌定由被告人吕某甲承担70%的责任，被害人杨某承担30%的责任较为适宜。即由被告人吕某甲赔偿附带民事诉讼原告人杨某62143元（88775.12×70%）。 对被告人吕某甲的辩护人提出的“本案的受害人对本案的发生存在过错”之辩护意见，经查，本案系因被害人将桶尿放在被告人家门口导致双方发生争吵，后产生肢体冲突，被害人具有起因过错，故上述辩护意见与查明的事实相符，予以采纳。 对被告人吕某甲提出的反诉请求，经查，本案中，证人李某1、潘某等人的证言均证实杨某没有打吕某甲及杨某丢的红砖也没有打中吕某甲，同时，证人李某1、潘某、孙某2用、孙某1等人的证言均证实吕某甲家的大门不是杨某打的，庭审中，吕某甲亦未提供相关证据证实自己的伤是杨某造成的及自己家的大门是杨某打的，应承担举证不能的不利后果；且追究行政责任也不是本案处理的范围，故对被告人吕某甲提出的反诉请求不予支持。 对附带民事诉讼原告人杨某提出的“1、被告人请求原告人赔偿医疗费等8503元无事实和法律依据，原告人没有打伤被告人；2、被告人请求原告人赔偿财产损失缺乏证据证明；3、被告人要求追究原告人的行政责任没有事实依据，且不属于法院的审理范围”之辩护意见，经查属实，予以采纳。 综上，根据本案的事实及情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第四十七条、第六十九条第一款、第七十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条、第一百六十三条之规定，判决如下：一、被告人吕某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；撤销湖南省宁远县人民法院（2018）湘1126刑初211号刑事判决书对被告人吕某甲所宣告的缓刑，原判有期徒刑一年二个月，决定合并执行决定执行有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人吕某甲已累计先行羁押20日，在执行时予以折抵20日。由于被告人吕某甲的实际执行日期无法确定，待确定后另行通过法律文书的形式予以确定。）二、由被告人吕某甲赔偿附带民事诉讼原告人（反诉被告人）杨某医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费等各项经济损失共计人民币62143元。（上述款项限本判决生效后十日内付清）。三、驳回附带民事诉讼原告人（反诉被告人）杨某的其他诉讼请求。四、驳回被告人（反诉原告人）吕某甲的反诉请求。 一审宣判后，上诉人（原审被告人、反诉原告人）吕某甲不服，向本院提起上诉，请求二审法院撤销原判，改判为二年以下有期徒刑并适用缓刑，只承担25885元的赔偿责任。其上诉理由是：1、一审法院没有考虑被害人在本案中的严重过错，被害人将尿桶放在上诉人家门前并将尿液倒进上诉人家里，侮辱了上诉人的人格，也是对上诉人住宅的公然侵犯，上诉人与被害人杨某之间的争吵与推搡均是出于自卫，即便是上诉人有推倒杨某，上诉人对其损害后果的发生也是出于过失心态，原判判处二年有期徒刑属量刑畸重；2、民事赔偿部分仅让被上诉人承担30%的责任与事实不符，并且不应驳回上诉人的反诉请求。被上诉人的损失88775元起码应由被上诉人自己承担50%并承担上诉人的损失18503元。 辩护人雷某甲的辩护意见是：一审法院事实认定和证据采信上对上诉人不公平，证人大部分是被害人的亲友，现在所有的证据都说是吕某甲推倒杨某的，是不确切的，虽然双方有互推的可能，但不排除杨某自己倒地的可能，请求二审法院对上诉人判处缓刑或者免予刑事处罚。 经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人、反诉原告人）吕某甲没能正确处理邻里纠纷，将被害人杨某推倒在地致轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控上诉人吕某甲犯故意伤害罪的罪名成立，应予支持。上诉人吕某甲在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪进行判决后与前罪进行数罪并罚。上诉人吕某甲并应按照法律规定赔偿因其犯罪行为给被上诉人杨某造成的经济损失。被上诉人杨某对导致本案的发生有一定过错，应对自己受伤的经济损失自担部分责任（原判认定为30%）。 上诉人（原审被告人、反诉原告人）吕某甲上诉提出：1、一审法院没有考虑被害人在本案中的严重过错，被害人将尿桶放在上诉人家门前并将尿液倒进上诉人家里，侮辱了上诉人的人格，也是对上诉人住宅的公然侵犯，上诉人与被害人杨某之间的争吵与推搡均是出于自卫，即便是上诉人有推倒杨某，上诉人对其损害后果的发生也是出于过失心态，原判判处二年有期徒刑属量刑畸重；2、民事赔偿部分仅让被上诉人承担30%的责任与事实不符，并且不应驳回上诉人的反诉请求。被上诉人的损失88775元起码应由被上诉人自己承担50%并承担上诉人的损失18503元。请求二审法院撤销原判，改判为二年以下有期徒刑并适用缓刑，只承担25885元的赔偿责任。其辩护人雷某甲辩护提出：一审法院事实认定和证据采信上对上诉人不公平，证人大部分是被害人的亲友，现在所有的证据都说是吕某甲推倒杨某的，是不确切的，虽然双方有互推的可能，但不排除杨某自己倒地的可能，请求二审法院对上诉人判处缓刑或者免于刑事处罚。经查，上诉人吕某甲用双手推被害人杨某致杨某倒地受伤的事实有证人李某1、黎某、孙某2用等多名目击证人的证言以及被害人杨某的陈述和鉴定意见等证据相互佐证并形成证据链予以证实。本案中没有证据，上诉人吕某甲也没有提供充分证据证实被上诉人杨某的伤是她自己造成的，更没有充分证据证实被上诉人杨某将尿液倒到了上诉人家里并致伤上诉人吕某甲，故上诉人吕某甲推倒被上诉人杨某的行为不是过失而是故意，更不属于自卫。原判刑事部分根据上诉人吕某甲的犯罪情节、悔罪表现、认罪态度对其判处的刑罚并无不当。原判民事部分已认定被上诉人杨某起因上有一定过错并判令其自行承担了30%的责任，本案中证人李某1、潘某等人的证言均证实杨某没有打吕某甲及杨某丢的红砖也没有打中吕某甲，证人李某1、潘某、孙某2用、孙某1等人的证言均证实杨某没有打吕某甲家的大门，上诉人吕某甲诉请被上诉人杨某赔偿其经济损失但没有提供证据证实，应承担举证不能，诉请不被支持的后果，原判民事部分处理正确。故上诉人吕某甲的上诉请求和理由以及其辩护人的辩护意见均与本案事实和法律规定不符，本院依法均不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，民事部分处理正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 欧阳韶勇 审判员 蒋 江 陵 审判员 徐 国 贤 二〇二〇年九月二十一日 法官助理邓述荣 书记员黎俊东 附相关的法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。