安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终2787号 上诉人（原审被告）：大家财产保险有限责任公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市蜀山区三里庵街道长江西路200号安徽置地投资广场26楼。 负责人：王德升，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙福山，安徽景涛律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:何某，男，2005年9月7日出生，汉族，住安徽省蒙城县。 法定代理人：张红丽，女，1974年3月5号出生，汉族，住安徽省蒙城县。（系何某的母亲） 委托诉讼代理人：莫永红，安徽贾建国律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：喻成丰，男，1992年1月25日出生，汉族，住安徽省蚌埠市禹会区。 上诉人大家财产保险有限责任公司安徽分公司（以下简称大家保险公司）因与被上诉人何某、喻成丰机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2020）皖1622民初2706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。 大家保险公司上诉请求：1．请求依法撤销安徽省蒙城县人民法院（2020）皖1622民初2706号民事判决并依法改判：2．被上诉人承担本案上诉费用。事实和理由：一审法院认定案件事实不清，证据不足，判决大家保险公司承担费用不合理。一、何某伤残等级鉴定不合理，依据不足，一审法院不同意大家保险公司重新鉴定的申请系对大家保险公司诉讼权利的剥夺。本案中，作为证据的鉴定报告系何某单方面申请并提供的，是支付鉴定费而获取的一份证据资料，大家保险公司对该份证据产生质疑，并向一审法院申请重新鉴定，请求法院对其伤情进行重新鉴定是大家保险公司的合法权利。首先，鉴定时未通知相关当事人方到场，使得大家保险公司及被保险人的程序权利得不到保障；其次，法院在庭审中也仅是对鉴定报告作形式审查，主审法官非鉴定人，并不具备对鉴定的专门性问题进行实质审查的能力，仅以大家保险公司无证据递交就驳回大家保险公司重新鉴定的权利，显然不当，且大家保险公司亦非专业的鉴定机构，向法院递交申请就是为了查明案件事实并确定何某的伤残等级；第三，何某治疗时行内固定术，鉴定时内固定材料仍然在位，鉴定时必然会受到内固定的影响，结合伤者的年龄及恢复情况，该鉴定结论明显存在不合理的因素。因此，大家保险公司认为其已提出明确异议理由，并非一审法院所认定的未提交证据。二、部分损失一审认定过高，判决承担责任不合理。首先，根据保险合同的约定，医药费应当扣除非医保用药，一审法院未支持大家保险公司抗辩理由明显不符合保险合同的约定。其次，精神抚慰金认定过高，九级伤残认定精神抚慰金12000元明显超过合理标准，更何况何某的伤残等级存在争议及不合理之处。最后，鉴定费、评估费亦不属于保险责任，根据合同约定，应当由直接侵权人承担。 何某辩称：大家保险公司虽然对一审何某的伤残有异议，但是依据民诉证据规则的规定，并没有提出证据反驳，因此其重新鉴定不应当支持；一审对何某的损失认定符合法律规定，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 喻成丰未提交书面答辩意见。 何某向一审法院起诉请求：1．判令被告赔偿何某各项损失合计21万元，其中精神抚慰金优先在交强险范围内赔偿；2．本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2019年5月4日9时40分许，喻成丰驾驶牌号为皖Ｃ×××××号小型客车，自西向东行驶至蒙城县路口时，与侧方向行驶的何某驾驶的电动自行车发生碰撞，致两车受损，何某及电动车乘坐人臧书乐受伤，造成交通事故。经蒙城县公安局交通管理大队的交通事故认定书认定：喻成丰在此次事故中负主要责任，何某负次要责任，臧书乐无责任。何某于2019年5月4日至2019年6月5日在蒙城县第一人民医院住院治疗32天，花费医疗费14380.25元、花费门诊费用1217.14元。何某委托安徽高诚司法鉴定所出具的鉴定意见为：1、被鉴定人何某因交通事故致左股骨颈骨折，遗有左髋关节功能丧失50%以上构成九级伤残。2、被鉴定人何某护理期150日；营养180日。3、被鉴定人何某后续取内固定需人民币8000元；后期如出现股骨头坏死，需行人工全髋关节置换术，所需医疗费用以实际发生为准。何某驾驶的五星钻豹电瓶车经委托中衡保险公估股份有限公司评估的车辆损失金额为2800元，评估费200元。何某的损失为：医疗费15607.39元、后续治疗费8000元、护理费123.5元×150天＝18525元、营养费30元×180天＝5400元、住院伙食补助100元×32天＝3200元、伤残赔偿金37540元／年×20年×20%＝150160元、精神损害抚慰金12000元、鉴定费3000元、车损2800元、评估费200元、交通费酌定400元，以上合计219292.39元。大家保险公司垫付7000元。喻成丰垫付500元。另查明，皖Ｃ×××××号小型客车的登记车主是喻成丰，该车在安邦财产保险股份有限公司亳州中心支公司处投保有交强险和不计免赔50万元的商业三者险，该事故发生在保险期限内。大家保险公司已受让以安邦财产保险股份有限公司名义签署的截至业务转让基准日的非理财类保单和2019年1月31日之后到期的理财类保单以及相关的资产、负债。大家保险公司申请作为本案被告参加诉讼，并已在交强险限额内赔偿臧书乐医疗费2980元、伤残项下798元、合计3778元。 一审法院认为，公民的健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人应承担民事赔偿责任。机动车投保险的，应按照法律规定由保险公司在机动车保险限额内赔偿，不足部分由责任人承担。该院对何某委托安徽高诚司法鉴定所出具的鉴定意见书予以认定。皖Ｃ×××××号小型客车在安邦财产保险股份有限公司亳州中心支公司处投保有交强险和不计免赔的50万元的商业三者险，大家保险公司申请作为本案被告参加诉讼。因喻成丰负主要责任，何某负次要责任，故何某的损失219292.39元，扣除大家保险公司已在交强险限额内赔偿臧书乐的医疗费2980元、伤残项下798元，应由大家保险公司在交强险限额内赔偿122000元﹣3778元＝118222元；在商业险限额内赔偿剩余损失的80%，即（219292.39元﹣118222元）×80%＝80856元。扣除大家保险公司已垫付的7000元，实际应赔偿118222元＋80856元﹣7000元＝192078元。喻成丰同意将其垫付的500元补偿给何某，何某不需返还该款。大家保险公司申请对何某的伤残等级进行重新鉴定，没有提交相关证据，该院不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条之规定，判决：一、大家财产保险有限责任公司安徽分公司于判决生效后十日内赔偿何某192078元；二、驳回何某的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4450元，减半收取2225元，由何某负担190元，由喻成丰负担2035元。 本院二审期间，各方当事人均未提供新证据，本院对一审采信的证据及认定事实予以确认。 本院认为，综合当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议的焦点是：1．大家保险公司向一审法院提出的重新鉴定申请是否应予准许；2．医药费是否应当扣除非医保用药部分；3．精神抚慰金是否过高，鉴定费、评估费是否应由大家保险公司承担。 关于争议焦点一，本案中，何某的伤情鉴定虽系单方委托，但受委托鉴定机构安徽高诚司法鉴定所及其鉴定人员具有相应的鉴定资质，其鉴定意见书系按照《人体损伤致残程度分级》和《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，通过对被鉴定人何某进行人身检查并结合阅片作出，鉴定程序合法，鉴定结论客观公正，应当作为定案依据。大家保险公司虽对该鉴定结论持有异议，但未提交足以反驳该鉴定结论的证据，故对其重新鉴定申请，一审法院未予准许，并无不当。 关于争议焦点二，交通事故发生后，医疗机构按照医院的规程选择治疗方案对患者进行治疗，治疗方案及治疗用药非患者或者投保人所能决定，大家保险公司未在保险合同中列明非医保用药的具体清单，也没有列明治疗中所需非医保用药在医保用药范围内的替代药品，亦未能举证证明何某支出的医疗费超过了医保费用标准及具体超过数额。因此，大家保险公司主张扣除非医保用药费用，依据不足，本院不予支持。 关于争议焦点三，精神抚慰金根据当事人受伤情况、当地经济生活水平等因素综合确定。本案中，何某因交通事故受伤构成九级伤残，一审法院酌定其精神抚慰金为12000元，并无不当。鉴定费、评估费系确定涉案事故具体损失所支付的必要的、合理费用，一审将其计入何某的损失范围，判由大家保险公司赔偿，并无不妥。 综上所述，大家保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1260元，由大家财产保险有限责任公司安徽分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  程斌 审判员  任静 审判员  陈芹 二〇二〇年九月七日 书记员  张影