广东省深圳市坪山区人民法院刑 事 判 决 书（2020）粤0310刑初103号公诉机关深圳市坪山区人民检察院。被告人张唤军，曾用名：罗晟，男，1972年5月16日出生，汉族，中共党员,初中文化程度，户籍所在地湖北省孝感市孝昌县。因涉嫌诈骗罪，于2019年12月3日自动投案，同日被深圳市公安局坪山分局刑事拘留；2020年1月4日被依法执行逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人邹琴，广东君言律师事务所律师。深圳市坪山区人民检察院以深坪检刑诉〔2020〕87号起诉书指控被告人张唤军犯诈骗罪，于2020年3月16日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。深圳市坪山区人民检察院指派检察员梁扬依法出庭支持公诉，被告人张唤军及其指定辩护人邹琴到庭参加诉讼。期间公诉机关建议延期审理一次。本案现已审理终结。深圳市坪山区人民检察院指控，2019年7月19日至7月30日期间，被告人张唤军伙同张某（另案处理）多次以出售废旧铜线为名，并借机将铜线更换成泥土、沙子等物品，骗取被害人钱财。具体情况如下：1、2019年7月19日10时左右，张某、张唤军来到本市，以调包方式骗取被害人刘某1750元。2、2019年7月20日11时许，张建武、张唤军来到东莞市凤岗镇小布村169号附近，以调包方式骗取被害人李某1800元。3、2019年7月22日11时许，张某、张唤军来到惠州市，以调包方式骗取被害人黄某2400元。4、2019年7月25日7时许，张建武、张唤军来到本市龙岗区龙岗街道沙地巷20号附近，以调包方式骗取被害人文某1700元。5、2019年7月27日7时许，张某、张唤军来到本市坪山区，以调包方式骗取被害人喻某1680元。6、2019年7月27日8时许，张建武、张唤军来到本市大鹏新区葵涌华强路保安公司旁桥头处，以调包方式骗取被害人王某1130元。7、2019年7月27日9时许，张某、张唤军来到本市坪山区马峦街道天峦湖小区附近，以调包方式骗取被害人陈某1500元。8、2019年7月28日8时许，张某、张唤军来到本市大鹏新区，以调包方式骗取被害人江某1500元。9、2019年7月28日9时许，张某、张唤军来到本市坪山区碧岭南湖工业区门口，以调包方式骗取被害人殷某2200元。10、2019年7月29日8时许，张某、张唤军来到本市坪山区潮商广场附近，以调包方式骗取被害人蒋某2200元。11、2019年7月30日6时许，张某、张唤军来到本市坪山区，以调包方式骗取被害人徐某1800元。经统计，被告人张唤军伙同他人在此期间共骗取11名被害人共计人民币19660元。2019年12月3日，被告人张唤军主动到深圳市公安局马峦派出所投案自首。公诉机关针对其指控，当庭宣读和出示了书证，被害人陈述，被告人的供述和辩解，勘验、检查、辨认等笔录，视听资料。公诉机关认为被告人张唤军的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关出具深坪检量建〔2020〕91号量刑建议书，建议对被告人张唤军判处一年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人张唤军对指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人邹琴提出如下辩护意见，1、被告人系从犯；2、被告人系自首且自愿认罪认罚;3、被告人犯罪情节轻微；4、被告人张唤军系初犯；5、本案已有四位被害人得到退赔。综上，请求对被告人张唤军从轻处罚。经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。本院认为，被告人张唤军以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。案发后被告人自动投案，归案后如实供述其罪行，属自首，且其自愿认罪认罚，依法可从宽处罚。在共同犯罪中，被告人张某组织实施，被告人张唤军积极参与，均系主犯，但被告人张唤军相对于被告人张某的作用较小，依法可比照被告人张某从轻处罚。辩护人认为被告人系自首且自愿认罪认罚的意见与查明的事实相符,予以采纳;认为被告人系从犯的意见于法无据，不予采纳；认为本案已有四位被害人得到退赔，经查，同案犯张某的家属代张某退赔了部分被害人的损失,但本案被告人张唤军既未对被害人退赔，又未退还犯罪所得，故该辩护意见不能成立，不予采纳;认为被告人系初犯、犯罪情节轻微,经查,被告人虽未受过刑事处罚,但其伙同他人多次对多名被害人实施诈骗行为,足以证明其犯罪情节恶劣,亦不能认定为初犯。公诉机关量刑建议适当，应予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十七条、第四十五条、第四十七条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》第九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：被告人张唤军犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月3日起至2020年10月2日止。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  池 勇人民陪审员  邱成立人民陪审员  黄文雅二〇二〇年九月一日书 记 员  胡瑞林附法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于适用认罪认罚从宽制度的指导意见》9.从宽幅度的把握。办理认罪认罚案件，应当区别认罪认罚的不同诉讼阶段、对查明案件事实的价值和意义、是否确有悔罪表现，以及罪行严重程度等，综合考量确定从宽的限度和幅度。在刑罚评价上，主动认罪优于被动认罪，早认罪优于晚认罪，彻底认罪优于不彻底认罪，稳定认罪优于不稳定认罪。认罪认罚的从宽幅度一般应当大于仅有坦白，或者虽认罪但不认罚的从宽幅度。对犯罪嫌疑人、被告人具有自首、坦白情节，同时认罪认罚的，应当在法定刑幅度内给予相对更大的从宽幅度。认罪认罚与自首、坦白不作重复评价。对罪行较轻、人身危险性较小的，特别是初犯、偶犯，从宽幅度可以大一些；罪行较重、人身危险性较大的，以及累犯、再犯，从宽幅度应当从严把握。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条【认罪认罚从宽制度】犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条【法院对认罪认罚案件量刑建议的处理】对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。