辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终11103号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市沈河区青年大街185-2号22层。负责人：王敬崴，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘可鑫，该公司人力资源部员工。委托诉讼代理人：卢海保，上海市海华永泰（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：穆翘楚，女，1995年6月12日出生，汉族，住吉林省白山市江源区。委托诉讼代理人：王铁奇，男，系被上诉人配偶。上诉人太平财产保险有限公司辽宁分公司因与被上诉人穆翘楚劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2020）辽0103民初2488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理，上诉人委托诉讼代理人卢海保、刘可鑫，被上诉人穆翘楚及其委托诉讼代理人王铁奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平财产保险有限公司辽宁分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的全部诉讼请求，案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在被上诉人没有知会领导，没有口头请假，仅事后提供B超单而非病假证明及医嘱，不能证明其有休假必要的情况下，驳回其补假的假单，系正常的企业管理规范。被上诉人从12月2日开始不经批准继续旷工的行为公然严重违反公司制度，且其本次旷工没有病假证明和医生诊断书，不符合病假的定义。被上诉人提供的2019年11月21日诊断书和12月7日诊断书编号相连，故该诊断书系伪造的。上诉人的考勤管理办法规定，员工病休应按岗位工资及月绩效之和的60%支付工资，上诉人据此调整被上诉人工资水平并无不当。上诉人解除与被上诉人的劳动关系不违法。根据被上诉人在试用期的工作表现，其不能胜任本职工作，解除程序合法有效。上诉人公司已聘任期他人员承接其工作，公司编制已满，无任何岗位可提供给被上诉人。穆翘楚辩称，请求维持原判。穆翘楚向一审法院起诉请求：1、本人在孕期内被被告单方违法解除劳动合同，请求判决恢复劳动关系，如不能恢复劳动关系主张违法解除经济赔偿金；2、判决被告补发原告自2019年12月11日起至恢复劳动关系之日止的全部工资和工资×25%的补偿金（工资标准按4500元/月计算），补缴五险一金；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实:2019年6月17日原告与被告签订《劳动合同》一份，约定合同期限自2019年6月17日至2022年6月30日止，试用期自2019年6月17日止2019年12月16日止。原告于2019年10月初发现怀孕。2019年10月17日原告以孕期不适，需要休养为由自10月10日至10月16日请假。2019年10月31日原告再次以孕期反应严重，需要卧床休养为由再次请假，请假期间自10月21日至10月31日。上述两次请假申请被告均予以准许。2019年10月31日原告因妊娠剧吐住院5天，于11月5日出院。出院医嘱原告全休半个月。2019年11月21日，原告复诊，医院出具诊断书，医嘱原告全休半个月。2019年11月26日原告以孕期反应严重为由请假，请假期间为11月1日至11月20日。2019年11月28日原告以孕期反应严重为由请假，期间为2019年11月21日至2019年11月29日。被告相关人员对上述两次请假申请未完成审批流程。2019年12月7日再次复查，医院医嘱原告全休半个月。2019年12月11日原告以孕期反应剧烈、需卧床休息，故申请病假，诊断书后续补交为由请假，期间为12月2日至12月13日。被告工作人员以未能提供医嘱，附件不符合请假审批规定为由不同意原告的申请。2019年12月11日被告作出《解除劳动合同通知书》，以原告于试用期违反《员工手册（2015版）》第三条考勤记录（二）考勤违纪处理：连续旷工超过3天（含3天）或12个月内累计旷工超过10天（含10天）的，属于严重违纪行为，予以解除劳动合同为由，于2019年12月11日与原告解除劳动合同，工资结算截止日期为2019年12月11日，社保、住房公积金缴交截止月份为2019年12月。2019年12月13日被告工会委员会召开2019年第10次工会工会，讨论与原告解除劳动合同的事宜，经讨论，同意分公司人力资源部对员工穆翘楚解除劳动合同的决定。2019年12月25日原告向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于当日出具沈劳人仲不字［2019］2183号不予受理通知书，原告对该不予受理通知书不服，起诉来院。经查，原告2019年6月工资1706.74元，7月工资2699.66元，8月工资2699.66元，9月工资5354.47元，10月工资852.49元，11月工资2415.15元。被告确认原告薪酬标准税前4500元/月，由岗位工资3483.07元、月度奖金386.93元、交通补贴300元、午餐补贴330元组成。再查，太平财产保险有限公司员工手册（2015版）第三章考勤管理第一条日常考勤规定，考勤异常包括：……4、旷工：员工在工作日，未经有审批权限的领导批准无故不上班的，单词迟到或早退超过60分钟以上，视为旷工。……第二条假期管理第（七）项病假规定，员工因病或非因公负伤，须持有区级以上医院病假证明，客休病假。……第三条考勤纪律第（二）向考勤违纪处理第2条约定：员工旷工1天以上的予以通报批评处分，取消当年评先、评优资格，当年绩效考核结果不得评为良好以上等级；连续旷工超过3天（含3天）或12个月内累计旷工超过10天（含10天）的，属于严重违纪行为，予以解除劳动合同。一审法院认为，关于原告与被告解除劳动合同的情形是否符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定的问题。本案中，原告于2019年10月怀孕，因孕期反映剧烈为保胎请休病假。现被告主张原告系在休假结束后方提出请假申请，且附件提供不合规，提请病假不符合公司管理流程，对原告的请假申请未予批准，进而以原告旷工为由解除与原告的劳动关系。一审法院认为，被告提举的太平财产保险有限公司员工手册（2015版）确系规定，原告提请病假须持区级以上医院病假证明，但手册并未规定员工必须于假前提交申请，现原告的前两次病假申请，也是在假期已过的情况下提出，被告也予以申请，原告在知悉领导对其身体状况了解的前提下，从心理预期上对补请病假存在期待。同时，结合原告孕期状况不稳定，随时发生变化的情况，严格要求原告提前请假及提供相应医嘱，做法有失。原告并非无故旷工，被告以此为由作出《解除劳动合同通知书》不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，解除行为系违法解除劳动关系，该《解除劳动合同通知书》应予撤销。对于被告主张其系在实习期与原告解除劳动关系，为合法解除的辩解，一审法院认为原告的情况亦不符合用人单位于实习期有权解除劳动合同的情形，故对被告的此项辩解，因缺乏依据，一审法院不予采信。结合原告系三期女职工的特殊情况，现原告按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，劳动者要求继续履行劳动合同，符合法律规定，一审法院予以支持。关于原告要求补发工资的问题。虽原告主张的工资期间其并未实际工作，但并非无故旷工，而是应休病假，现《解除劳动合同通知书》已撤销，根据《女职工劳动保护特别规定》第五条“不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资，或者解除劳动合同”的规定，原告的基本工资待遇不能降低，故被告应给付原告2019年12月12日至2020年5月22日（一审辩论终结前）的工资。对工资数额。现被告确认原告的工资构成为岗位工资3483.07元、月度奖金386.93元、交通补贴300元、午餐补贴330元，虽被告主张根据其2019年考勤管理办法，入职两年之内的员工病休应按照岗位工资及月度绩效之和的60%支付工资，但被告在庭审中并未提交上述考勤管理办法，亦未提交将考勤管理办法通知原告的相关证据，故对被告的此项主张一审法院不予采信。结合相关法律规定及原告确系病休的事实，被告应按基本的岗位工资3483.07元向原告支付工资，具体数额为18416.23元（3483.07元×4月＋3483.07元÷21.75天×28天）。关于原告要求工资的25%的补偿金的请求，缺乏依据，一审法院不予支持。关于原告要求被告补缴五险一金的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，不属于人民法院民事案件受案范围。故对原告的该项诉讼请求，一审法院不予审理。根据《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条之规定，劳动者与用人单位因住房公积金发生纠纷亦不是人民法院民事案件受案范围，一审法院不予审理。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十八条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《女职工劳动保护特别规定》第五条，《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条规定，判决：一、确认原告穆翘楚与被告太平财产保险有限公司辽宁分公司系违法解除劳动关系，撤销被告太平财产保险有限公司辽宁分公司于2019年12月11日作出的《解除劳动合同通知书》；二、被告太平财产保险有限公司辽宁分公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告穆翘楚2019年12月11日至2020年5月22日（一审辩论终结前）的工资18416.23元；三、驳回原告穆翘楚其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告太平财产保险有限公司辽宁分公司负担。二审中，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织双方当事人进行了举证、质证。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,关于上诉人与被上诉人解除劳动关系是否属于违法解除的问题。本案中，上诉人主张系被上诉人在休假结束后方提出请假申请，提请病假不符合公司管理流程，对被上诉人的请假申请未予批准。2019年12月11日上诉人作出《解除劳动合同通知书》，以被上诉人于试用期违反《员工手册（2015版）》第三条考勤记录（二）考勤违纪处理：连续旷工超过3天（含3天）或12个月内累计旷工超过10天（含10天）的，属于严重违纪行为，予以解除劳动合同为由，于2019年12月11日与被上诉人解除劳动合同。而上诉人公司并未规定员工必须于假前提交申请，结合被上诉人孕期反应严重及被上诉人此前两次请假申请均系以先口头请假后补交手续的方式进行，上诉人均予以准许的情况，上诉人以被上诉人旷工为由，与被上诉人解除劳动关系不符合法律规定，属于违法解除，一审判决撤销上诉人于2019年12月11日作出的《解除劳动合同通知书》正确，本院予以维持。关于上诉人是否应支付被上诉人2019年12月12日至2020年5月22日工资18416.23元的问题。《女职工劳动保护特别规定》第五条规定，不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资或者解除劳动合同，上诉人应按被上诉人基本的岗位工资3483.07元向被上诉人支付工资，一审判决并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人太平财产保险有限公司辽宁分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人太平财产保险有限公司辽宁分公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵明静审判员  石瑷丹审判员  孙 卓二〇二〇年九月二十二日法官助理李元旬书记员佟雪峰