浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0108民初6305号 原告：浙江东方龙广告传媒有限公司，住所地：浙江省杭州市滨江区江晖路1757号中兴大厦1301室。统一社会组织代码：91330108770842861K。 法定代表人：傅月龙。 委托代理人：朱家平，公司员工。 被告：杭州汤姆房地产开发有限公司，住所地：浙江省淳安县千岛湖镇碧云天3幢1层3-8号。 法定代表人：汤海苗。 委托代理人：李艳红、莫璐婷，浙江博方律师事务所律师。 被告：浙江哨兵实业有限公司，住所地：浙江省杭州市萧山区萧绍路289号。 法定代表人：汤海苗。 委托代理人：李艳红、莫璐婷，浙江博方律师事务所律师。 原告浙江东方龙广告传媒有限公司（以下简称东方龙公司）与被告杭州汤姆房地产开发有限公司（以下简称汤姆公司）、浙江哨兵实业有限公司（以下简称哨兵公司）装饰装修合同纠纷一案，东方龙公司于2019年11月19日向本院起诉，本院受理后，依法适用公开开庭进行了审理。原告东方龙公司的法定代表人傅月龙、被告汤姆公司、哨兵公司的委托代理人李艳红到庭参加诉讼。本案已审理终结。 原告东方龙公司向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告承揽款508984元及利息464447元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：东方龙公司与汤姆公司于2014年4月1日签订《广告承揽合同》，约定由东方龙公司承揽汤姆公司的广告，约定“项目为机场高速线外牌6块；线内牌6块；杭州市区遮阳棚100套”，约定机场高炮发布期、城区遮阳棚发布期半年；发布费用，机场线外牌每月2万，机场线内二面体每月4万，城区遮阳棚半年1.2万元月一套。同时明确甲方（汤姆公司）需在合同签订后支付30万元，机场高速广告按约结算，遮阳棚广告发布满60天支付60万，发布期满后支付余款。同时约定“甲方需于7个工作日内完成验收并在验收报告上确认签字，如无特殊情况，逾期视为验收合格”。签订当日，东方红龙公司和汤姆公司另行签订《补充协议》，明确：双方签订的《广告承揽合同》的发布款70%甲方以现金方式支付，30%甲方以哨兵公司门店一卡通消费卡形式支付乙方。 合同签订后，东方龙公司开始筹划并制作对应的广告，并于2014年4月6日完成机场高炮广告上刊工作，于2014年5月1日完成遮阳棚上刊工作，同时要求汤姆公司进行验收，但一直推诿。故东方龙公司于2015年11月30日向汤姆公司致函，要求汤姆公司支付机场高炮费用和遮阳棚费用，但汤姆公司未履行付款义务。2017年2月6日、2018年11月28日再次向汤姆公司发函，要求支付承揽款，仍未支付。哨兵公司系汤姆公司的股东，且补充协议中也明确其中30%的广告费用由东方龙公司通过哨兵公司一卡通店内消费，所以哨兵公司应对债务承担连带责任。故起诉至法院。 被告汤姆公司辩称：一、汤姆公司已付清了全部的广告费用。无权要求汤姆公司支付承揽款及利息。1、机场高速点位的广告费用：根据东方龙公司提供的起诉材料，其对高速点位收取了相关的费用，但该点位，东方龙公司存在擅自撤刊，而汤姆公司发布的是房产销售广告，该行为存在违约，且给汤姆公司造成了损失。2、城区遮阳棚广告牌：东方龙公司不能提供证据证明广告牌发布时间及数量，对该金额不予认可。实际情况是：遮阳棚广告实际发布时间仅有5个月，数量也未达到合同要求的100套。且汤姆公司发现，遮阳棚广告设置位置较偏，存在遮挡情况，尺寸明显与其他广告牌的大小存在差异。在汤姆公司向东方龙公司提出异议后，其未解决，影响了广告效果。3、补充协议约定，东方龙公司应当负责在2014年5月15日之前，为汤姆公司自身形象广告位的设置办理好审批手续。如果不诚心故意拖延的，扣除实际总工程款的10%至30%作为补偿。合同签订后，东方龙公司没有履行相关的广告设置及审批手续，汤姆公司有权扣除10%到30%作为补偿。4、东方龙公司在酒店的消费的实际金额为794708元，而非东方龙公司所称的70余万元，综上，汤姆公司已足额支付了全部广告费用，不存在欠付承揽款的事实。二、即使存在欠款的情况，违约金也过高，要求按中国银行间同业拆借利率计算。三、本案已超过诉讼时效，要求驳回原告的诉讼请求。 被告哨兵公司答辩称：哨兵公司并非合同相对人，且与汤姆公司资产相互独立，不应承担连带责任。 原告东方龙公司围绕诉讼请求向本院提供的证据有：《广告承揽合同》、《补充协议》、催款函、上刊明细及结算清单、成交确认书、上刊报告、下刊报告。 被告汤姆公司对《广告承揽合同》、《补充协议》的真实性无异议，对证明目的有异议，认为东方龙公司未按约定履行。对催款函、上刊明细及结算清单的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院对《广告承揽合同》、《补充协议》的真实性予以确认，对催款函结合邮递面单及当事人陈述，对真实性予以确认，对上刊明细及结算清单因其为东方龙公司自行制作对其证据形式不予确认，对上刊数量将结合其他证据及当事人陈述予以认定。 经审理查明：2014年4月1日，东方龙公司（乙方）与汤姆公司（甲方）签订《广告承揽合同》，约定：乙方承揽甲方广告。一、广告承揽要求项目（媒介）：机场高速线外牌6块；线内牌6块；杭州市区遮阳棚100套。广告内容：委托方提供。广告发布形式：机场高速立柱、遮阳棚。颜色：委托方提供为准。规格或面料：四色喷绘。刊播次数、起止时间、日期：机场高速高炮：2014年4月1日至2014年9月30日，半年；遮阳棚：2014年4月11日至2014年10月10日。以实际上刊日为合同起始日。二、合同价款及支付办法1、合同价款发布费机场线外牌每月2万，时间6个月，数量6块，计72万；机场线内二面体每月4万，时间6个月，数量6块，计144万；杭州城区遮阳棚每半年每套1.2万，时间6个月，数量100套，计120万，合计336万。2、支付方式合同签订后10天内支付30万元整，机场高速广告按月结算，遮阳棚广告发布满60天内支付60万元整，发布期满后再支付30万元。三、双方的权利义务（一）甲方的权利义务1、甲方在广告发布的5天前，向乙方提供广告样稿和审批所需的合法性文件，承诺样稿内容真实、合法并办理书面确认手续。因甲方审批材料不全，画稿确定时间不及时等因素导致乙方工作延误，甲方责任自负。但发布期限仍按合同约定时间之日起计算。2、甲方须于7个工作日完成验收并在验收报告上确认签字。如无特殊原因，逾期视为验收合格。3、发布期满后，本合同即终止，甲方对此广告位在同等条件下享有优先续约权，甲方如需续签，需提前二个月与乙方进行书面确认，否则乙方不保留广告位。（二）乙方的权利义务1、乙方有审查本合同项下广告内容和表现形式以及甲方的证明资料的权利和义务，对不符合法律法规的广告内容和表现形式，乙方应及时通知甲方，并有权要求甲方作用出调整。2、乙方如不能如期发布广告，应当不迟于合同约定的日期前3天，向甲方提出延期发布的理由和要求。如甲方在48小时内未答复，视为同意乙方要求，发布时间顺延。3、广告发布期内，乙方负责广告牌日常监督、管理、维护和保养。若广告牌不能正常发布或部分损毁，影响广告牌整体形象，乙方应于24小时内排除故障，产生的相关费用由乙方承担。乙方对广告牌的质量负责，造成损失由乙方承担。四、违约责任1、甲方超过合同约定期限付款，每逾期1天，按逾期款项的5‰向乙方偿付违约金；若逾期超过30天的，乙方有权单方解除合同，甲方应向乙方支付合同总额的20%的违约金，前述每日5‰的违约金不再计付。2、乙方不能按期履行合同发布广告的，每逾期1天，按逾期未完成部分的金额5‰向甲方偿付违约金；若逾期超过30天的，甲方有权单方解除合同，乙方应向甲方支付合同总额的20%的违约金，前述每日5‰的违约金不再计付。 同日，东方龙公司（乙方）与汤姆公司（甲方）签订《补充协议》，约定：一、按照合同条款支付广告发布款，广告发布款的70%甲方以现金方式支付，剩余的30%，甲方以哨兵门店一卡通消费卡的形式支付给乙方（30%消费部分互不开票）。二、乙方负责于2014年5月15日前负责为甲方自身形象广告位的设置办理好审批手续，广告位分别位于：哨兵庆春店三楼顶广告牌、哨兵庆春店正大门上方电子显示屏，哨兵食品（春潮路93号）北侧厂房顶部广告牌及机场收费站钱江电器屋顶广告牌，审批涉及相关费用及资料由甲方提供，如乙方不诚心、故意拖延，甲方有权扣除实际总工程款的10%-30%作为补偿（政府规划原因未能审批除外）。 合同签订后，东方龙公司进行了广告制作，机场线外、线内12块广告牌制作完成，因合同当事人之外的原因15天后道路封闭，撤回11块，保留1块广告牌，双方确认广告制作费用为315816元。 再查明：东方龙公司在哨兵公司酒店消费金额为794708元（未折扣金额）。 2014年5月20日，东方龙公司发函汤姆公司：“我公司在4月21日至5月1日期间，陆续完成对贵公司城区100个遮阳棚广告位的发布工作。贵我双方原先口头约定：点位由我公司统一调配安排（对其他的广告投放客户我们也是按此合作）。同时我单位在省政府、市政府、庆春路、延安路、环城西路、解放路、钱江新城等重要区域或路段增加了投放比例，起到了很好的品牌宣传效果。另5月15日左右，我方还从别的客户中协调出7个较好的点位发布贵单位的形象广告，尽最大力量让贵单位满意。现贵单位提出其他约30个点位都移至以庆春路为中心的主要道路及万象城商圈周边，其中上城区和下城区各50%左右。我司认为房产广告所需要达到最大的效果是以全城覆盖为佳。现贵单位所上画面点位均在主城区，并辐射周边主干道、交通枢纽（东站周边），专业市场（大关路附近）兼顾广告投放的广度与重点区域，使广告投放的成效达到最大化。另我公司设置遮阳棚的路口，也都是事先选过，人流量及广告效果均能达到要求，目前我司的遮阳棚项目已完成招商工作，现有点位均有客户。” 2014年12月12日，东方龙公司发函汤姆公司：“贵我双方于2014年4月1日签订《广告承揽》，合同内容为机场高速12个高炮媒体点位及市区100个遮阳棚的发布。我司在4月6日之前已完成对所有机场点位的上刊工作，5月1日之前完成对遮阳棚的上刊工作。后因4月15日开始，交投集团对机场高速进行道路施工，影响了点位D02/04/07/49/17/24/23及K13+900共8个点位的发布效果。根据合同约定，此8个点位只收取制作费用。其它4个点位仍按计划发布（D16/D54及K11+900北单边通行，收取单面发布费用：D28正常发布）。机场高速的发布费用未按合同支付，经多次与贵公司沟通无果后，我司在2014年8月3日对机场高速媒体上述点位下刊。后贵方坚持D28需继续上刊，我司在2014年8月21日重新上刊，至2014年10月27日停止发布。截止2014年10月31日，贵司在机场的发布金额为423741元（含制作费）；另遮阳棚媒体已全部发布完成，需支付120万元，两者合计1623741元。按原补充合同约定，所有广告费用的70%支付现金，即1136618.7元，贵公司迄今为止支付300000元，尚有836618.7元现金未付；所有广告费用的30%以哨兵一卡通的方式或餐饮方式支付，即487122.3元，迄今为止，我司收到10万元一卡通并在哨兵酒店消费约10万元左右。” 2015年11月30日，东方龙公司发函汤姆公司：“…根据合同约定，此11个点位只收到制作费用，机场高速收费站内D28正常发布。机场路高炮费用总额为315816元。另遮阳棚媒体按合同约定在2014年11月1日完成发布，发布金额为120万元，机场及市区遮阳棚合计发布金额为1515816元。原先双方约定贵司70%支付现金，30%金额为我司在哨兵集团的消费抵扣。现贵司已支付30万元现金，我司使用餐饮等消费金额为470119元。贵司仍余745697元现金未支付（消费金额现已超过原定30%的货抵部分）。” 2017年2月6日，东方龙公司发函汤姆公司：“…根据合同约定，此11个点位只收到制作费用，机场高速收费站内D28正常发布。机场路高炮费用总额为315816元。另遮阳棚媒体按合同约定在2014年11月1日完成发布，发布金额为120万元，机场及市区遮阳棚合计发布金额为1515816元。原先双方约定贵司70%支付现金，30%金额为我司在哨兵集团的消费抵扣。现贵司已支付30万元现金，按贵司提供给我司使用餐饮等消费金额为706832元（未核实确认）。仍余508984元未支付（消费金额现已超过原定30%的货抵部分）。” 2018年11月28日，东方龙公司再次发函汤姆公司。 本院认为：争议焦点：一、关于广告制作费金额。双方对机场高速广告牌制作的费用为315816元无争议，有争议的是100套遮阳棚，汤姆公司认为数量未到100套及上刊、下刊时间不符合合同约定，从东方龙公司提供的证据“函”来看，2014年5月20日，东方龙公司就发函给汤姆公司告知已于5月1日前完成100套遮阳棚的广告位发布工作，汤姆公司未提出异议；此次4次函件中，东方龙公司均对100套遮阳棚的制作费用提出主张，汤姆公司仍未提出异议，在5次收到告知及催收函件，汤姆公司未提出异议，不符合常理，故现对数量及刊发时间提出异议，本院不予采信。二、消费卡折抵金额问题。双方对东方龙公司实际消费794708元无争议，东方龙公司要求按85折的折扣折抵为706832元，汤姆公司要求据实抵扣。本院认为，东方龙公司要求按折扣折抵，没有事实及法律依据，故本院对汤姆公司的主张，予以采信。三、哨兵公司是否应当承担连带责任问题，本院认为，哨兵公司非本案合同的当事人，也未作出担保承诺，也未承诺代为清偿，故要求哨兵公司承担连带责任没有事实及法律依据。四、关于违约金是否过高问题。东方龙公司要求按每日5‰计算并不过高，本院予以支持。五、本案是否超过诉讼时效问题。2014年5月至2018年11月期间，东方龙公司一直发函向汤姆公司主张权利，故本案未超过诉讼时效。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告杭州汤姆房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内支付原告浙江东方龙广告传媒有限公司承揽款421108元，支付自2014年5月1日起至实际付款之日止，按日5‰计算的违约金。 二、驳回原告浙江东方龙广告传媒有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13534元，减半收取6767元，财产保全费5000元，由原告浙江东方龙广告传媒有限公司负担2352元，被告杭州汤姆房地产开发有限公司负担9415元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院。 审判员 刘 清 二〇二〇年九月四日 书记员 陈亚琴