新疆维吾尔自治区于田县人民法院   刑 事 判 决 书   （2020）新3226刑初2号     公诉机关新疆维吾尔自治区于田县人民检察院。   被告人张煜宁，男，1990年5月14日出生，公民身份号码×××，汉族，大学文化，无业，户籍所在地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，住址新疆维吾尔自治区喀什市，无前科。因涉嫌诈骗罪，2019年7月30日被于田县公安局刑事拘留；经于田县人民检察院批准，于2019年8月25日被于田县公安局逮捕，现羁押于和田地区看守所。   辩护人赵建兵，新疆新昀律师事务所律师。   被告人王喆，男，1990年1月6日出生，公民身份号码×××，汉族，大专文化，无业，户籍所在地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，住址新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，无前科。因涉嫌诈骗罪，2019年7月19日被于田县公安局刑事拘留；经于田县人民检察院批准，于2019年8月25日被于田县公安局逮捕，现羁押于和田地区看守所。   被告人郭颂，男，1988年10月9日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，无业，户籍所在地新疆维吾尔自治区喀什市，住址新疆维吾尔自治区喀什市，无前科。因涉嫌诈骗罪，2019年7月28日被于田县公安局刑事拘留，2019年8月26日被于田县公安局取保候审，2019年10月24日被于田县人民检察院决定取保候审，2020年1月11日被于田县人民法院决定取保候审。   于田县公安局以被告人张煜宁、王喆、郭颂、亚某涉嫌诈骗罪，移送新疆维吾尔自治区于田县人民检察院审查起诉，2019年12月16日，新疆维吾尔自治区于田县人民检察院以于田县检公诉刑不诉［2019］1号不起诉决定书决定对亚某作不起诉决定。新疆和田地区于田县人民检察院以于田县检公诉刑诉〔2019〕1511号起诉书指控被告人张煜宁、王喆、郭颂犯诈骗罪，于2020年1月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，采用被告人张煜宁、王喆、郭颂自愿认罪程序公开开庭审理了本案。新疆维吾尔自治区于田县人民检察院指派检察员马如骝、郑韦出庭支持公诉，被告人张煜宁、王喆、郭颂及被告人张煜宁的辩护人赵建兵到庭参加诉讼。现已审理终结。   新疆维吾尔自治区于田县人民检察院指控，2019年5月，被告人张煜宁、王喆、郭颂商议一起开公司挣钱并约定了分成。后被告人张煜宁与亚某在于田县交通宾馆内签订了一份100万根的葡萄桩生产施工合同，由于施工场地的住宿问题，合同并未履行。在明知没有销售渠道的情况下，为收取施工队的管理费、合同履约金和材料费，被告人张煜宁、王喆、郭颂虚构自己大公司领导的身份，谎称于田县的葡萄桩需求量高达3000万～4000万根，由被告人郭颂驾驶高级越野车在施工工地上招摇，并从亚某处骗取了鄯善县元亨嘉润建筑有限公司的授权委托书和公章，后利用委托书和公章冒用该公司的名义与部分被害人签订葡萄桩施工合同。2019年5月至2019年7月，被告人张煜宁、王喆、郭颂采用上述方式骗取相关人员财物共计人民币28.5万元。   公诉机关认为，被告人张煜宁、王喆、郭颂以非法占有为目的，故意虚构事实、隐瞒真相骗取被害人财物共计人民币28.5万元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。   被告人张煜宁辩称，对公诉机关起诉书指控的罪名及大部分事实无异议，起诉书中指控的事实1与事实2不能认定为诈骗。其辩护人提出的辩护意见同被告人张煜宁本人的意见一致，认为事实1与事实2不能认定为诈骗，起诉书中经依法审查查明中第4行所述合同并未履行有误，从亚某的证言中看出合同是实际履行的。   被告人王喆辩称，对公诉机关起诉书指控的罪名及大部分事实无异议，对起诉书中查明的第4行对“由于施工场地的住宿问题，合同并未履行，在明知没有销售渠道的情况下”有异议，还对事实1、事实2以及事实3中人民币5.5万元的冷拔丝有异议。   被告人郭颂辩称，对公诉机关起诉书指控的罪名及大部分事实无异议，对合同并未履行方面有异议，还对起诉书指控骗取鄯善县元亨嘉润建筑有限公司的公章和授权委托书有异议。   经审理查明，2019年5月，被告人张煜宁、王喆、郭颂商议一起开公司挣钱并约定了分成。2019年5月19日，被告人张煜宁与鄯善县元亨嘉润建筑工程有限公司法定代表人亚某在于田县交通宾馆内签订了一份100万根葡萄桩生产施工合作协议。2019年5月24日，被告人王喆以鄯善县元亨嘉润建筑工程有限公司的名义与被害人陈某2签订了50万根葡萄桩施工合作协议，被告人张煜宁收取陈某2管理费、材料费共计人民币10万元。施工合作协议签订后，陈某2组织人员开工并生产了部分葡萄桩。2019年6月1日，被告人王喆以鄯善县元亨嘉润建筑工程有限公司代理人的名义与被害人陈某3签订了50万根葡萄桩施工合作协议，被告人王喆收取陈某3履约保证金和管理费共计人民币4万元。施工合作协议签订后，陈某3组织人员平整场地。   为收取施工队的管理费、合同履约金和材料费，被告人张煜宁、王喆、郭颂虚构自己大公司领导的身份，谎称于田县的葡萄桩需求量高达3000万～4000万根，由被告人郭颂驾驶高级越野车在施工工地上招摇，并从亚某处骗取了鄯善县元亨嘉润建筑有限公司的授权委托书和公章，后利用委托书和公章冒用该公司的名义与部分被害人签订葡萄桩施工合同。2019年5月至2019年7月期间，被告人张煜宁、王喆、郭颂采用上述方式骗取相关人员财物共计人民币14.5万元。具体事实分述如下：   1.2019年6月12日，被告人王喆与被害人罗某某签订了300万根葡萄桩施工合作协议，骗取罗某某管理费人民币2万元。2019年7月8日，被告人王喆谎称罗某某为准备施工购买的人民币5.5万元冷拔丝不合格，罗某某相信并同意被告人王喆帮助其更换，后被告人王喆将人民币5.5万元冷拔丝变卖，变卖所得款项大部分用于退还张某1、陈某3等被害人，部分被挥霍，前后共计骗取被害人罗某某人民币7.5万元。   2.2019年6月25日，被告人王喆与被害人何某某签订了100万根葡萄桩施工合作协议，骗取何某某履约保证金人民币2万元。   3.2019年6月27日，被告人王喆与被害人张某1签订了100万根葡萄桩施工合作协议，骗取张某1履约保证金人民币5万元。   2019年7月16日，于田县公安局接到被害人陈某2的妻子祝某某和被害人罗某某报案后，于2019年7月18日决定对被告人王喆诈骗一案立案侦查，2019年7月19日，被告人王喆被于田县公安局刑事拘留，经于田县人民检察院批准，于2019年8月25日被于田县公安局逮捕，现羁押于和田地区看守所。2019年7月28日，被告人张煜宁因涉嫌诈骗罪被于田县公安局上网追逃，2019年7月29日，被告人张煜宁被乌鲁木齐铁路公安局库尔勒公安处喀什站派出所抓获，2019年7月30日被于田县公安局押解回于田县刑事拘留，经于田县人民检察院批准，于2019年8月25日被于田县公安局逮捕，现羁押于和田地区看守所。2019年7月28日，被告人郭颂因涉嫌诈骗罪被于田县公安局刑事拘留，2019年8月26日被于田县公安局取保候审，2019年10月24日被于田县人民检察院决定取保候审，2020年1月11日被于田县人民法院决定取保候审。   截至目前，被告人张煜宁、王喆以及被告人张煜宁的母亲在公安、检察机关已向被害人陈某2、陈某3、陈某1、罗某某、何某某、张某1等人退还共计人民币22.91万元，获得了各被害人对被告人张煜宁的谅解。   另外，被告人张煜宁母亲还向于田县检察院退赃人民币4.7万元，于田县公安局追赃挽回损失人民币1.36万元，被告人郭颂主动退赔被害人损失人民币1万元，共计人民币7.06万元，于田县检察院已随案移送于田县人民法院。   上述事实，有控辩双方提交并经庭审质证的下列证据予以证实：   1、于田县XX乡党委、人民政府出具的证明材料；2、新疆XX建设有限公司出具的证明材料；3、于田县XX局出具的证明材料；4、被告人张煜宁与鄯善县元亨嘉润建筑工程有限公司签订的施工合作协议；5、被告人王喆分别与被害人罗某某、陈某2、张某1、何某某、陈某3签订的施工合作协议；6、被告人王喆出具的授权书；7、亚某给被告人郭颂出具的授权委托书；8、被告人王喆给被害人张某1、何某某、陈某3、陈某1出具带有鄯善县元亨嘉润建筑工程有限公司公章的收据；9、被告人张煜宁、王喆、郭颂的常住人口信息和户籍证明；10、鄯善县元亨嘉润建筑工程有限公司的营业执照和银行开户许可证；11、被害人陈某2与肉某签订的劳动合同书；12、违法所得情况；13、扣押清单、发还清单；14、被害人陈某2、罗某某、祝某某、陈某3、陈某1出具的情况说明；15、被告人张煜宁、王喆、郭颂微信转账交易记录汇总表、微信转账交易截图；16、于田县公安局调取证据通知书、司法协查信息详情、被告人张煜宁的建设银行交易明细清单；17、被害人罗某某、祝某某、陈某2报案材料；18、于田县公安局刑侦大队提供的被告人张煜宁、王喆、郭颂的无犯罪记录证明；19、被害人张某1、陈某2、陈某1、罗某某等人提供的刑事谅解书；20、证人闫某1、张某2、田某某、杜某某、金某某、闫某2、首某某、买某的证言；21、被害人祝某某、罗某某、陈某2、何某某、陈某3、张某1的陈述；22、被告人张煜宁、王喆、郭颂的供述和辩解；23、电子证物检查工作记录（证据卷2P197-217），于安（网安）勘【2019】00550号、于安（网安）勘【2019】664号、于安（网安）勘【2019】985号。   上述证据已经形成完整的证据链条，能够相互印证，足以认定案件事实，本院予以采纳。   本院认为，为了履行被告人张煜宁与鄯善县元亨嘉润建筑工程有限公司签订的100万根葡萄桩生产施工合作协议，被告人王喆分别于2019年5月24日、2019年6月1日，以鄯善县元亨嘉润建筑工程有限公司的名义与被害人陈某2、陈某3签订的各50万根葡萄桩施工合作协议，收取履约保证金、材料费、管理费共计人民币14万元，从签订合同的内容以及被告人张煜宁、王喆、郭颂的主观动机来看，被告人张煜宁、王喆、郭颂没有实施诈骗的故意，因此以上人民币14万元不应当记入被告人张煜宁、王喆、郭颂诈骗金额。被告人张煜宁、王喆、郭颂以非法占有为目的，采用虚假事实、骗取他人财物数额为人民币14.5万元，属数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中被告人张煜宁起主要作用，是主犯，被告人王喆属于具体实施者，也属于主犯，被告人郭颂起次要作用，是从犯。被告人张煜宁、王喆、郭颂如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人张煜宁、王喆、郭颂自愿认罪认罚、主动赔偿部分被害人损失并取得部分被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。鉴于以上因素，公诉机关建议对被告人张煜宁判处有期徒刑三年可以适用缓刑，并处罚金的量刑建议合理，本院予以采纳；对被告人郭颂判处有期徒刑一年可以适用缓刑，并处罚金的量刑建议合理，本院予以采纳；公诉机关建议对被告人王喆判处有期徒刑三至四年，鉴于被告人王喆案发后认罪态度较好，确有悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，依法可以宣告缓刑。根据被告人张煜宁、王喆、郭颂犯罪事实、犯罪性质、情节、危害后果及被告人认罪悔罪表现，经本院审委会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：   一、被告人张煜宁犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年,并处罚金人民币1万元。   （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制执行。）   二、被告人王喆犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币1万元。   （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制执行。）   三、被告人郭颂犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币5000元。   （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制执行。）   四、于田县人民检察院移送的扣押款人民币7.06万元，发还给被害人罗某人民币5.5万元，发还给被害人陈某1人民币0.09万元，剩余1.47万元退还给被告人张煜宁母亲。   五、随案移送的手机、手表、驾驶证、银行卡退还给被告人张煜宁、王喆。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。         审判长  尹业红   审判员  闫晓柱   人民陪审员  姜林春         二 〇 二 〇 年 九 月 九 日     书记员  蒙建良                  1