河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初8045号原告：葛光辉，男，1977年11月26日出生，汉族，住河南省巩义市。委托代理人：魏朝辉，河南形象律师事务所律师。委托代理人：杨豆豆，河南形象律师事务所律师。被告：河南汇丽源生物科技有限公司，住所地河南自贸试验区郑州片区（郑东）普惠路80号1号楼2单元7层710号。法定代表人：张会娟，总经理。被告：张会娟，女，1974年8月2日出生，汉族，住河南省伊川县。二被告共同委托代理人：常耀旭，河南鼎德律师事务所律师。二被告共同委托代理人：毛须亮，河南亚太人律师事务所律师。原告葛光辉与被告河南汇丽源生物科技有限公司（以下简称“汇丽源公司”）、张会娟合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告葛光辉及其委托代理人魏朝辉、杨豆豆，被告张会娟及二被告共同委托代理人常耀旭、毛须亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告汇丽源公司返还货款483540元，并支付违约金100000元，合计583540元；2、判令被告汇丽源公司赔偿诉讼保全责任保险费；3、判令被告张会娟对前述债务承担连带清偿责任；4、判令二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年5月9日，被告张会娟和张宇明共同出资成立了被告汇丽源公司，经营范围为化妆品、日用百货等。2019年3月，被告汇丽源公司法定代表人张会娟经人介绍与原告认识，并与原告协商让原告作为被告汇丽源公司的省级代理商在河南省区域内代理销售被告汇丽源公司的渼肌丽芙化妆品以及原告成为被告汇丽源公司的省级代理后由其统一管理收取河南省其他地区的代理费等事宜。2019年5月1日，原告和被告汇丽源公司签订了《渼肌丽芙加盟商经销协议》。双方约定，原告作为被告汇丽源公司的省级经销商，在河南省区域内销售被告汇丽源公司的渼肌丽芙产品，经销期限为1年（自2019年5月1日起至2020年4月30日止）,经销价格为统一零售价的1.5折，协议还对双方的权利义务和违约责任等内容进行了约定。原告和被告汇丽源公司法定代表人张会娟另约定，洛阳市场代理费40万元暂时由被告汇丽源公司收取，货物从省代出库，即原告处出库。从2019年4月份起，原告按照被告汇丽源公司股东张会娟和张宇明的要求，陆续通过银行转账和刷卡等方式将货款转入其指定的张梦晓（张梦晓系张会娟的侄女）等人的账户，共计90万元。根据约定，被告汇丽源公司应向原告供应统一零售价金额为600万元的化妆品，但被告汇丽源公司却仅向原告供应了统一销售价为2776398元的化妆品。从2020年3月份至今，原告多次向被告汇丽源公司要货，但被告汇丽源公司却不能保障正常的产品供给。而且，被告汇丽源公司提供的部分产品存在严重的质量问题，导致原告无法让客户使用。从2020年5月份，被告汇丽源公司已将公司场地租赁给他人，没有正常经营。截止目前，被告汇丽源公司仍有3223602元的货物未向原告交付，按1.5折折算货款为483540元。被告汇丽源公司不能保障产品供给和不能按质量向原告供货的行为已构成违约，给原告造成巨大的经济损失。被告张会娟作为被告汇丽源公司的股东，以个人账户收取公司的款项，使公司没有独立的意思和独立的财产，其个人财产和公司的财产存在混同，已构成人格混同，依法应对被告汇丽源公司的债务承担连带清偿责任。为此，现依法诉至法院，望判如所请。被告汇丽源公司辩称，原告的诉求无任何事实与法律依据，应依法予以驳回。对于原告违反合同约定给被告汇丽源公司所造成的损失，被告汇丽源公司保留对其追诉的权利。一、原告所述枉顾事实，歪曲事实。2019年3月26日，被告汇丽源公司在郑州举办渼肌丽芙品牌全国招商会，招商会中原告看中省代资格，但没有足够资金支付年100万元的经销资格费用，经过沟通，被告汇丽源公司将其发展的洛阳市代高静粉转给了原告，由洛阳市代高静粉将应支付的40万元直接支付给被告汇丽源公司，再加上原告自身支付的50万元取得省代资格。但由于仍未达到100万元，故双方最终约定按照实际交款金额90万元，全国统一零售价的2折向原告供给渼肌丽芙品牌化妆品，被告汇丽源公司按照市场价值450万元的渼肌丽芙品牌化妆品向原告供货。这在原告的通话记录以及微信聊天记录中均有认可，但原告在诉状中陈述按照1.5折拿货明显与事实不符。根据合同约定，原告未按约开办招商会，应按照全国统一零售价上浮0.5折，即2折供给原告。原告诉状中陈述被告汇丽源公司不能保障货品，基于原告的种种严重违约行为，被告汇丽源公司有权利没收其全部货品，但被告汇丽源公司出于道义仍向原告发出货品，原告却拒不接收；关于原告所陈述的产品质量问题，原告在履约过程中从未有过相关反馈；原告所述的被告汇丽源公司没有正常经营更是无稽之谈，被告承租经营场所用来经营渼肌丽芙品牌，现仍致力于提高渼肌丽芙品牌的影响和销售。二、被告汇丽源公司在合同履约过程中不仅积极履行了自身义务，而且还给予原告极大的扶持。被告为原告提供技术服务、供给货品等，利用老师的平台帮助原告开招商会，并向老师缴纳了保证金，筹措各地人员参加会议。但临近会期原告却拒不开会，导致被告汇丽源公司损失了缴纳的保证金，收取的部分参会费用又退还了参会人员；被告汇丽源公司还一直为原告提供物流发货与人工发货。本案中，原告实际上仅投入不到50万元，按照约定的省代给市代等的供货价格，原告已经赚取了巨额利润。三、原告在履约过程中严重违反合同约定，被告汇丽源公司有权就其违约行为根据合同约定没收其全部货品，并保留对原告违约的追诉权利。原告没有省代能力且在履约过程中违约不断。首先，原告没有建立专业的团队，导致其销量远未达到最低的经销额度，在代理期间除去被告汇丽源公司转给原告的洛阳市代，原告没有开拓一个市代；其次，原告扰乱被告汇丽源公司所确定的价格体系，原告在合同履行期间及终止后，以低于约定的价格向外供货，尤其是在被告汇丽源公司确定新的省代时更是会严重损害被告汇丽源公司的市场经营秩序；再次，原告在代理期间违反了合同明令禁止的代理销售同类产品的约定（协议第八条第9项）,这也是其完不成最低经销额度的原因，根据合同约定，被告汇丽源公司有权立即取消经销资格，并没收所有货品，保证金不予退还。最后，在双方协议终止后，原告却继续沿用渼肌丽芙品牌，去经销其他同类型产品，给被告汇丽源公司造成了极坏的影响。鉴于原告以上的严重违约行为给被告汇丽源公司造成了巨大的损失，被告汇丽源公司将保留向原告依法追究违约责任的权利。四、被告汇丽源公司作为具有独立公司法人，被告张会娟作为股东并非本案适格主体，更不应该承担任何责任。综上，恳请法院依法查明上述事实，驳回原告全部诉讼请求。被告张会娟辩称，原告的诉求无事实与法律依据，应依法予以驳回。对其违反合同约定给被告汇丽源公司造成的损失，被告汇丽源公司保留对其追诉的权利。一、根据合同相对性原则，被告张会娟并非合同一方当事人，被告汇丽源公司作为独立的法人参与本案诉讼，被告张会娟并非本案适格主体。二、一个股东的一人有限责任公司会存在人格混同、财产混同的可能，被告汇丽源公司并非一人有限公司，不存在混同问题。三、其他答辩意见同被告汇丽源公司的意见。综上，驳回原告全部诉讼请求。经审理查明，2019年5月1日，原告（乙方）与被告汇丽源公司（甲方）签订《渼肌丽芙加盟商经销协议》，约定，甲方的“渼肌丽芙”产品在乙方区域经销。乙方的经销区域为河南省。乙方年度首批经销额500万元（含技术转让费），年最低进货任务（不含首批经销额）为500万元，其中首批经销额的20%作为渼肌丽芙品牌保证金。经销期限为1年，自2019年5月1日起至2020年4月30日止。每一年期满后，如乙方未违反协议相关规定，本年度的保证金则按折扣返还乙方等价产品。甲方采用全国统一零售价1.5折供给乙方（不含税价），乙方利润来源于本产品的乙方折扣差价及专业技术，甲方仅为业务指导，但乙方行为不得损害甲方利益。甲方原则上每年召开经销会议，时间方式由甲方确定，在甲方通知乙方后，如乙方不来参会，甲方有权按照上述全国统一售价上浮0.5折扣，即2折供给乙方。乙方无异议。甲方保证乙方在经销区域内的独家经销权，严格履行售后服务承诺，在统一发展的原则上，甲方给予乙方提供销售指导、形象宣传和业务培训等方面的支持。为使乙方能够良好经营，在本合同执行期间，甲方应向乙方提供必要的知识和经营理念及技术。甲方保障乙方产品供给和产品质量。甲方对乙方使用该项目技术后续服务，需要去乙方现场指导，老师下店费用由乙方承担。老师下店前，最少邀约6-10个客户，否则不予下店。乙方有义务遵守双方约定的价格体系，不得随意调价。乙方年进货量不得低于协议约定进货量（进货量不含广告费折抵货物），如全年进货量低于60%（不含首批经销认购额），视自动放弃区域独家经销权，甲方有权重新设立当地市级经销商，保证金不予退还。乙方经销甲方产品时，不得有仿制或同类的产品出售，一经发现立即取消经销资格，并没收所有货品，保证金不予退还。甲乙双方若在合同期间，任何一方有特殊情况要求提前终止经销协议，应提前一个月通知对方，否则违约方赔偿对方违约金10万元整，经双方协商后，办理解除相关手续、协议终止。合同签订半年内、乙方区域招商不足3家，或连续2个月无进货时甲方有权单方面取消乙方代理资格。乙方在销售上述产品其零售价必须按照公司全国统一零售价，批发价也必须按照全国统一折扣价。不得随意自主定价，扰乱市场经营。否则视为违约。乙方在收货后24小时内对产品进行验收，验收以甲方发货单为准，如有少发或者错发情况，附在发货单上传回甲方核查补发；如无误，乙方需签单发货，并将单据传回甲方。如甲方在货到乙方24小时内仍未收到乙方验收单据，则视为该批货品乙方全部验收入库。除保证金外的首批经销认购额将作为货款结算。超出部分，乙方应以电汇、现金或其他双方议定的有效结算方式支付全部金额后，甲方才予以发货。甲乙双方的对账结算以提货单上金额和数量为依据，如出现数量或金额不符时，甲乙双方均有义务互相配合解决。如乙方违反协议约定，甲方除按以上条款执行外，可即时解除协议，取消经销资格，没收所有货品，并要求乙方赔偿。任何违反以上条款行为均视为违约；在合作没有违约的情况下守约方可即时终止合同，违约方应向守约方支付合同标的20%违约金。合同尾部书写“洛阳市场代理费暂时由总公司收取，货物由省代出库。”合同尾部由原告在乙方处签字摁印，被告汇丽源公司在甲方处盖章予以确认。2019年5月15日，原告（甲方）与高静粉（乙方）签订《渼肌丽芙加盟商经销协议》，约定乙方高静粉的经销区域为河南省洛阳市。乙方年度首批经销额50万元（含技术转让费），年最低进货任务（不含首批经销额）为50万元，其中首批经销额的20%作为渼肌丽芙品牌保证金。经销期限为1年，自2019年5月15日起至2020年5月14日止。甲方采用全国统一零售价2.5折供给乙方（不含税价），乙方利润来源于本产品的乙方折扣差价及专业技术，甲方仅为业务指导，但乙方行为不得损害甲方利益。甲方原则上每年召开经销会议，时间方式由甲方确定，在甲方通知乙方后，如乙方不来参会，甲方有权按照上述全国统一售价上浮0.5折扣，即3折供给乙方。协议的其他内容和上述原告与被告汇丽源公司签订的协议内容一致。2019年4月10日，原告通过POS机刷卡支付10万元，后原告于2019年5月6日、5月7日，向户名为张梦晓的账户转款180000元、170000元。高静粉分别于2019年4月10日、5月17日向张梦晓账户转款190000元、107000元。被告汇丽源公司于2019年3月27日、4月10日、5月6日向原告开具收据三张，分别载明，3月27日收到原告定金20000元，4月10日收到原告代理费130000元；5月6日收到原告加盟费350000元。自2019年3月30日起，被告汇丽源公司向原告发送货物。原告提交的“河南汇丽源生物科技有限公司出库单”及“河南汇丽源生物科技有限公司入库单”显示，自2019年3月30日至2020年5月10日，被告汇丽源公司向原告发送货物的价值共计2748194元。原告向被告汇丽源公司退回货物的价值共计82346元。被告汇丽源公司提交的“河南汇丽源生物科技有限公司出库单”及“河南汇丽源生物科技有限公司入库单”显示，自2019年3月30日至2020年5月20日，被告汇丽源公司向原告发送货物的价值共计2833296元。原告向被告汇丽源公司退回货物的价值共计84026元。除双方各自提交的上述出、入库单外，原告与被告汇丽源公司均确认，被告汇丽源公司直接向高静粉发送货物价值110550元。2020年5月10日，原告与被告张会娟的谈话录音显示，双方确认被告汇丽源公司应向原告发送的货物零售价值共计为450万元。2020年5月18日，被告汇丽源公司向原告发送通知一份，通知原告合同已经到期，请按合同约定续签2021年河南省级代理合同，并按约定续交代理费用，如于2020年5月30日前未续交代理费，则视为解除与原告的河南省级代理关系，因受疫情影响，请及时将去年未拉走的货品按公司现有库存情况拉走。庭审中，原告称其直接向被告缴纳的代理费50万元加之高静粉向被告缴纳的代理费40万元，共计90万元，均系原告作为省级代理的加盟费。被告汇丽源公司及张会娟均对原告主张的上述事实予以确认。高静粉作为被告申请的证人出庭亦确认上述事实，并认可原告已按约定完成了向其供货的义务，供货金额按照3.1折计算。原告对按照3.1折的价格向高静粉供货的事实予以认可。另查明，1、被告张会娟系被告汇丽源公司的股东，认缴出资额比例为80%，亦系被告汇丽源公司的财务负责人。2、被告提交的2019年3月26日《渼肌丽芙全场招商加盟代理方案》显示，省代理现场价为100万元，全国统一零售价货款配送标准为，达不到经销最低额500万元货款的，不能按1.5折供货，统一上浮0.5折扣结算。市代理现场价为50万元，全国统一零售价货款配送标准为，达不到经销最低额160万元货款的，不能按2.5折供货，统一上浮0.5折扣结算。3、原告与被告汇丽源公司的工作人员及被告张会娟的聊天记录显示，受疫情影响，被告汇丽源公司的货品不全。以上事实有原告提交的私营企业基本注册信息查询单、加盟商经销协议、交行交易清单、工行交易清单、农村信用社交易清单、收据、情况说明、产品介绍、服务手册、出库单、入库单、微信聊天记录，被告提交的出入库单据、聊天记录、通话录音、代理方案的照片及本案庭审笔录在案佐证。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告与被告汇丽源公司签订的《渼肌丽芙加盟商经销协议》系当事人双方的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同成立并生效。原告已向被告汇丽源公司缴纳加盟费90万元，被告应当向原告发送货物。关于被告汇丽源公司应向原告发送货物的价值及其已发货物量，原被告发生争议。原告主张按照1.5折计算，原告的总货量应为600万元，被告汇丽源公司主张按照2折计算，应为450万元。本院认为，涉案的两份加盟经销协议虽约定，被告汇丽源公司采用全国统一零售价1.5折供货给原告（不含税价），原告采用全国统一零售价2.5折供货给高静粉，但2019年3月26日的代理方案显示达不到约定的经销最低额货款，统一上浮0.5折扣结算。在加盟协议实际履行过程中，高静粉与原告均未完成约定的最低经销额，原告与高静粉之间实际按照3.1折进行供货，原告与被告张会娟谈话中亦确认其总货量应为450万元，按照代理费90万元计算，折扣即为2折。另加盟协议并未约定加盟费，而原告及高静粉实际向被告汇丽源公司支付加盟费的行为来看，原告与被告汇丽源公司及案外人高静粉之间实际均按照上述代理方案的约定履行。故综合上述内容，本院采纳被告汇丽源公司的主张，因原告未完成约定的最低经销额，原告与被告汇丽源公司之间的货款应当按照零售价的2折计算。关于被告汇丽源公司的已供货量，被告汇丽源公司提交的单据显示的出、入库量均大于原告主张的数额，因出、入库单据均系被告汇丽源公司制作，被告汇丽源公司主张超出原告主张部分的出库量的单据均无原告签字确认，被告汇丽源公司作为供货义务一方，其并未提交其他证据证明该部分货物已实际发送给原告，故对于出库量，本院采纳原告提交单据显示的金额为2748194元。另有原被告双方共同确认的被告汇丽源公司直接向高静粉发送的价值110550元的货物，亦应计入到原告的已收货数额内。对于入库量，被告汇丽源公司主张的数额高于原告主张数额，系其对自身不利的自认，本院采纳被告汇丽源公司提交单据显示的数额84026元。据此计算，原告实际已收到的货物总价值为2774718元（2748194+110550-84026）。按照450万元的总货量计算，被告汇丽源公司尚欠零售价为1725282元价值的货物未向原告发送。按照2折计算货款为345056.40元。因双方的合同已于2020年4月30日到期终止，故原告有权要求被告汇丽源公司退还该部分货款，对原告要求被告退还货款483540元的诉讼请求，本院对345056.40元的部分予以支持，超出部分不予支持。对于原告主张的违约金100000元，原告主张被告汇丽源公司自2020年3月起不能正常保障原告所要求的产品的供应，且部分产品存在质量问题，对此，2020年1月份新冠肺炎疫情的出现，以及采取的相应防疫措施，确会对涉案产品的生产、供应产生影响，导致产品的不能正常供应。因新冠肺炎属不可抗力，系不可归于双方的事由，对原告以不能正常供货为由，要求被告汇丽源公司支付违约金的主张，本院不予支持。对于原告主张的产品质量问题，原告亦未提交有效证据予以证明，对其以此为由要求被告汇丽源公司支付违约金的主张，本院亦不予支持。综上，对原告要求被告支付违约金100000元的诉讼请求，本院不予支持。对于原告主张的诉讼保全责任保险费，涉案加盟协议中并无约定，该费用亦非实现债权的必要支出，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。对于原告要求被告张会娟对被告汇丽源公司的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院认为，被告张会娟并非涉案协议的当事人，原告的加盟费亦未汇至被告张会娟的个人账户，原告亦无其他有效证据证明被告张会娟与被告汇丽源公司存在财产混同、人格混同的情形，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告河南汇丽源生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告葛光辉货款345056.40元；驳回原告葛光辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9635元，减半收取4817.5元，保全费3520元，共计8337.5元，由原告葛光辉负担3407.5元，由被告河南汇丽源生物科技有限公司负担4930元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  刘红丽二〇二〇年九月二十一日书记员  刘宏丽