广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤19民终2298号上诉人（一审原告）：广东正业科技股份有限公司，住所地：广东省东莞市松山湖科技产业园区******，统一社会信用代码：914***********922G。法定代表人：徐某1。委托代理人：陈浩鹏，广东闻彰律师事务所律师。委托代理人：张淑君，广东闻彰律师事务所实习律师。上诉人（一审被告）：李琴，女，1985年12月24日出生，汉族，住广东省东莞市寮步镇香市****************，公民身份号码为362************028。委托代理人：钟建勋，广东蔚然律师事务所律师。上诉人广东正业科技股份有限公司（以下简称正业公司）因与上诉人李琴劳动争议纠纷一案，均不服广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初28930号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。正业公司起诉请求：1.正业公司无须支付李琴违法解除劳动合同的赔偿金95336元。2.正业公司无须支付李琴2018年至2019年4月18日期间的未休年休假工资3094元。3.正业公司无须支付李琴剩余产假84天的工资15702元。4.正业公司无须支付李琴在职期间垫付的物料购买款1954元。5.正业公司无须支付李琴2019年3月工资5047元，2019年4月工资3365元。李琴亦提出诉讼请求：1.确认正业公司于2019年4月18日违法解除其与李琴之间的劳动合同。2.正业公司立即向李琴支付违法解除劳动合同赔偿金119102元（7006元×8.5个月×2倍）。3.正业公司立即向李琴支付应休未休假工资3865.38元（7006元÷21.75天×6天×2倍）。4.正业公司立即向李琴支付未休产假工资81172.97元（7006元÷21.75天×84天×2倍）。5.正业公司立即向李琴支付3月份工资6039.66元（7006元÷21.75天×18.75天）、4月份工资4509.61元（7006元÷21.75天×14天），共计10549.27元。6.正业公司立即向李琴支付拖欠工资10549.27元的利息（自2019年4月19日起按中国人民银行贷款利率4.35%计算至实际清偿之日止）。7.正业公司立即向李琴支付未能依法申请领取失业保险待遇经济损失6795元（前述数额为暂计的5月至9月的数额，实际应计至李琴实际领取失业保险待遇之日止）。8.正业公司支付李琴垫付款1954.1元。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，于2019年12月9日判决：一、确认广东正业科技股份有限公司于2019年4月18日违法解除与李琴之间的劳动合同。二、广东正业科技股份有限公司于判决发生法律效力之日起五日内向李琴支付违法解除劳动合同赔偿金119102元。三、广东正业科技股份有限公司于判决发生法律效力之日起五日内向李琴支付应休未休年假工资3865.38元。四、广东正业科技股份有限公司于判决发生法律效力之日起五日内向李琴支付2019年3月、4月工资共计10549.27元。五、广东正业科技股份有限公司于判决发生法律效力之日起五日内向李琴支付垫付款1954元。六、驳回广东正业科技股份有限公司的其他诉讼请求。七、驳回李琴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费10元（正业公司预交5元、李琴预交5元），由正业公司负担。一审法院认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初28930号民事判决书。正业公司不服一审判决，上诉请求：1.撤销一审判决第一至六项。2.改判支持正业公司一审诉讼请求。事实与理由：一、李琴入职担任采购员一职后，其经手采购的多种物品均高于市场价格，未履行岗位职责，违反了正业公司的管理制度。经双方两次沟通后李琴拒绝接受正业公司正常的管理需求，不服从公司合理安排，违反《员工手册》第十六条第三款第四项及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款的规定。所以正业公司解除合同属于合法解除，无需支付违法解除劳动合同的赔偿金。二、一审法院认定李琴离职前12个月的平均工资为7006元系事实认定错误。依据东劳人仲院松山湖庭案字[2019]263号仲裁书，仲裁庭对李琴离职前12个月的平均工资认定为5608元，正业公司予以认可。三、李琴有权自行安排年休假的时间，正业公司未取消其年休假，其不休年休假属于自愿行为，正业公司无需支付李琴未休年休假的工资3865.38元。四、依据正业公司内部财务人员核实，李琴2019年3月份工资为4845元，4月份工资为3920元，合计8765元，一审判决两个月工资为10549.27元与事实不符。五、一审判决正业公司支付李琴在职期间垫付物料购买款1985元与事实不符。据正业公司内部财务人员核实，李琴在职期间垫付物料购买款为1450元。仲裁阶段双方也已确认李琴在职期间向正业公司借款2000元。李琴针对正业公司的上诉请求，答辩称：答辩意见与李琴提交的上诉状内容一致。李琴亦不服一审判决，上诉请求：维持一审判决第一至五项，撤销一审判决第七项，改判支持以下诉讼请求：1.正业公司向李琴支付未休产假工资54115.31元。2.正业公司向李琴支付拖欠工资10549.27元的利息，从2019年4月19日起计算至实际支付拖欠工资之日止，按中国人民银行贷款年利率4.35%计算。暂计算至2020年1月18日（9个月），利息暂计为344.16元。3.正业公司向李琴支付未能依法申请领取失业保险待遇经济损失，计算至实际领取失业保险待遇之日止。暂计算2018年5月至2020年1月共9个月的失业保险待遇，合计12231元。4.正业公司向李琴返还社保局支付的生育保险待遇21377.28元。事实与理由：一、产假工资是法定休假工资待遇，不以李琴是否休假为条件，李琴既然上班了，付出了劳动就应该得到相应的劳动报酬。根据一般生活经验法则可得出并不是李琴主动请求在产假期间去上班的。二、拖欠工资和拖欠货款一样都是逾期支付款项，理应可以计算逾期支付的利息。三、正业公司未给付“解除劳动关系证明”是客观事实，没有该证明就办不了失业证（现叫创业证），这是必然的因果关系。四、社保局支付的生育保险待遇21377.28元，支付给正业公司账户，依据《广东省职工生育保险规定》第十二条应当归李琴享有。正业公司针对李琴的上诉请求，答辩称：一、正业公司未强制要求李琴提前上班，李琴自愿提前上班后正业公司也已经按照出勤记录向其发放工资，依据《广州市劳动人事争议仲裁委员会、广州市中级人民法院民事审判庭关于劳动争议案件座谈会的意见综述》第16条的规定，李琴主张正业公司支付未休产假工资54115.31元与已经发放的工资重复。二、李琴主张正业公司支付拖欠工资10549.27元的利息344.16元，该要求双方签订的《劳动合同》中未作约定，也没有法律规定拖欠工资需要支付利息。三、李琴未证明其已经前往办理失业保险登记并由于正业公司的原因导致无法办理，正业公司在李琴在职期间已经依法为其购买社保，也已经通过邮件方式发送了解除合同的通知。四、依据《广东省职工生育保险规定》第十七条规定，正业公司已经按原工资标准发放了工资，即生育保险待遇已经由正业公司先行垫付并向李琴支付，李琴要求正业公司返还生育保险待遇，与正业公司已经发放的工资重复。本院经审理查明，对一审查明事实，本院予以确认。另查明，李琴二审提交：1.微信截图，拟证明正业公司要求李琴上班，是赵伟芳知晓情况后，主动与李琴核实正业公司要求上班的事实。2.录音记录，拟证明因为正业公司未给付李琴书面解除劳动关系证明书，无法申请失业保险。3.出院记录和医疗发票、社保局发来的短信，拟证明李琴将生育产生的住院以及医疗发票给正业公司申请生育保险待遇，正业公司收到社保局发的待遇后未支付给李琴。4.就业创业证、失业保险待遇申请表，拟证明李琴有去登记失业，申请失业保险金，因为缺少了正业公司提供的终止劳动关系解除证明，导致失业保险金申请不下。正业公司认为：李琴所提供的证据均形成于一审之前。即使李琴的陈述是事实，李琴也不应当当庭提交就业创业证、失业保险待遇申请表，法院应依照法律规定予以处理。1.对微信截图真实性、合法性、关联性不予确认，内容为个人对话，该对话的主体不是正业公司，无法确认对话内容的真实性、关联性，该对话与本案无关。2.对录音记录真实性、合法性、关联性不予确认，录音的内容表达意思不清，正业公司无法确认录音中的主体是谁，与本案无关。3.出院记录和医疗发票、社保局发来的短信，该组证据只显示了李琴的住院情况，与证明内容无关，二审阶段不应处理。4.就业创业证、失业保险待遇申请表，真实性确认，对证明的内容不予确认，李琴未领取失业保险待遇并不能体现出是正业公司的过错，正业公司已发去过解除劳动关系的通知，李琴无法证明是基于正业公司所提供材料的缺失而不能领取。本案终结以后，李琴还是可以依据裁决结果去领取相应的失业保险待遇，该损失不是已经发生或必然发生。本院认为，本案系劳动争议纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院仅对上诉人在上诉中提出的问题予以审查。根据双方的上诉及答辩意见，本院分析如下：关于正业公司是否违法解雇李琴的问题。正业公司以李琴从事采购工作时，给正业公司造成了万元以上损失为由解雇李琴，正业公司提供的证据并未充分证明李琴失职并给正业公司造成损失。因此，一审认定正业公司属于违法解雇李琴，合法有据，本院予以维持。至于李琴被解雇前的月平均工资，一审根据李琴提供的工资单以及双方的举证情况，认定李琴离职前12个月月平均工资为7006元，合理有据，本院予以维持。因此，一审认定正业公司向李琴支付违法解除劳动关系的经济赔偿金，合法有据，本院予以维持。关于未休年休假工资的问题。双方确认李琴未休假天数为6天，根据李琴的工资情况，一审支持李琴未休年休假工资3865.38元，合法有据，本院予以维持。关于2019年3月、4月工资的问题。结合李琴的工资情况以及李琴2019年3月、4月上班情况，一审认定李琴该两个月份工资10549.27元，合法有据。李琴主张欠付工资利息，缺乏法律依据，本院不予支持。至于垫付物料购买款，正业公司主张以借款抵扣了垫付款，但未提供证据予以证明，本院不予采信。关于未休产假工资的问题。李琴未休产假84天，正业公司已经按实发放工资，李琴主张该期间应获得双倍工资，缺乏法律依据，本院不予支持。关于失业保险待遇问题。李琴未能提供充分证据证明其已经申请失业保险待遇并由于正业公司的原因导致其无法领取失业保险待遇，对李琴要求正业公司支付失业保险待遇，本院不予支持。至于生育保险待遇，李琴在仲裁阶段并未提供该诉请，本院不予审查。综上所述，正业公司、李琴的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。正业公司上诉部分二审案件受理费由10元，由正业公司负担（已预缴）。李琴上诉部分二审案件受理费10元，由李琴负担（已预缴）。本判决为终审判决。审判长  陈加雄审判员  陈文静审判员  徐华毅二〇二〇年九月七日书记员  陈佩君周洋