阜新市新邱区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）辽0903刑初18号 公诉机关阜新市新邱区人民检察院。 被告人黄某，男。因本案于2019年11月21日被阜新市公安局新邱公安分局刑事拘留并临时羁押于江苏省启东市看守所。同年12月27日经阜新市新邱区人民检察院决定，当日由阜新市公安局新邱公安分局执行逮捕。现羁押于阜新市看守所。 辩护人倪永刚，辽宁乾朗律师事务所律师。 被告人朱某某，男。因本案于2019年11月21日被阜新市公安局新邱公安分局刑事拘留并临时羁押于江苏省启东市看守所，同年12月3日被该局取保候审。 辩护人张大为，辽宁紫剑律师事务所律师。 阜新市新邱区人民检察院以阜邱检刑诉[2020]18号起诉书，指控被告人黄某、朱某某犯传播淫秽物品牟利罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，阜新市新邱区人民检察院指派检察员刘强出庭支持公诉，被告人黄某及其辩护人倪永刚、被告人朱某某及其辩护人张大为到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阜新市新邱区人民检察院指控：2016年至2019年，被告人黄某通过网络发布广告，收取一定费用后，通过自己注册的百度网盘传播淫秽视频。在此期间，被告人朱某某帮助剪辑淫秽视频，将淫秽视频中加入广告。之后，黄某将部分淫秽视频传给崔某（另案处理）、朱某某等人。2019年9月，朱某某得到淫秽视频后，通过网络发布广告，收取一定费用后，通过自己的百度网盘传播淫秽视频。经公安机关鉴定，送检黄某百度网盘中属于淫秽视频437个，送检朱某某百度网盘中属于淫秽视频709个。黄某以牟利为目的传播淫秽视频共计1146个，朱某某以牟利为目的传播淫秽视频共计709个。2019年11月21日被告人黄某、朱某某被公安机关抓获到案，二被告人到案后自愿如实供述自己的罪行，缴纳非法所得。为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了证人证言、被告人供述、淫秽物品审查鉴定书、物证、书证户籍证明、案件来源、到案经过等证据。公诉机关据此认定被告人黄某、朱某某以牟利为目的，传播淫秽视频，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，应当以传播淫秽物品牟利罪追究二被告人的刑事责任。对二被告应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条，系共同犯罪。二被告人认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以从宽处理。 二被告人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有异议。 黄某的辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有异议。提出黄某的家属积极返还违法所得及预缴罚金，且其家庭困难，本人认罪悔罪，到案后如实供述自己的犯罪事实，建议对其从轻处罚的意见。 朱某某的辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名均没有异议。提出：1、朱某某系初犯、偶犯，社会危害性较小；2、本案709个视频中有重复、无法播放的情况，购买人也有重复购买的情况，建议应在犯罪总数中扣除，无法扣除的可在量刑时作从轻处罚的重要考量；3、犯罪时间短、获利少，全部返赃，到案后能如实供述犯罪事实，认罪认罚；4、系从犯，应当从轻、减轻处罚。 经审理查明，本案的犯罪事实与公诉机关指控的犯罪事实一致。 另查明，2019年11月21日，被告人黄某、朱某某分别在家中被当地公安机关抓获到案，二被告人到案后自愿如实供述自己的犯罪事实。2020年9月4日，阜新市新邱区人民检察院分别与被告人黄某、朱某某在各自辩护人的见证下签署了认罪认罚具结书，具结书的内容分别为：被告人黄某构成传播淫秽物品牟利罪，提出有期徒刑三年，并处罚金的量刑建议；被告人朱某某构成传播淫秽物品牟利罪，提出有期徒刑三年，可适用缓刑，并处罚金的量刑建议。 阜新市公安局新邱公安分局从被告人黄某处扣押银行卡11张（其中2张银行卡已返还给黄某妻子罗某）、手机32部、平板电脑3台、硬盘26个、笔记本电脑2台、U盘1个；从被告人朱某某处扣押手机22部、身份证1个、银行卡2张、硬盘4个、笔记本电脑1台、移动手机卡1张。 黄某退出全部违法所得人民币450,000.00元，朱某某退出全部违法所得人民币35,000.00元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实： 1、证人刘某（系报案人）的证言，主要内容是：证实其从崔某处购买淫秽视频的事实； 2、证人罗某（系黄某妻子）的证言能证实黄某大概是从2016年开始在网上贩卖淫秽视频并获利的事实； 3、被告人黄某的供述能证实其与朱某某贩卖淫秽物品进行牟利的事实； 4、被告人朱某某的供述能证实其传播淫秽物品获利的事实且自己淫秽视频系从黄某百度网盘共享过来的事实； 5、淫秽物品审查鉴定书证实黄某送检硬盘淫秽视频中有437个视频属于淫秽物品，朱某某送检硬盘淫秽视频中有709个视频属于淫秽物品，本案审验（去重后），共计1146个视频属于淫秽物品的事实； 6、受案登记表立案决定书证实本案系接到举报立案； 7、案件来源及抓捕经过、在押人员信息表证实本案的案发及黄某、朱某某系被抓获到案并于2019年11月21日至11月24日临时羁押于启东市看守所； 8、前科劣迹证明、户籍证明证实黄某、朱某某无前科劣迹情况及二被告人均达到刑事责任年龄，且具有完全行为能力的事实； 9、调取证据通知书证实公安机关依法向北京百度网讯科技有限公司黄某、朱某某百度网盘相关信息的事实； 10、搜查证、搜查笔录及扣押决定书、扣押清单证实公安机关依法搜查黄某、朱某某住宅并依法扣押黄某、朱某某移动硬盘及笔记本电脑、手机等物品的事实； 11、辽宁省行政事业单位资金往来结算票据证实公安机关已收取黄某涉案资金300,000.00元、朱某某涉案资金35,000.00元的事实； 12、鉴定聘请书及鉴定意见通知书证实公安机关聘请人员对扣押百度网盘进行鉴定及已将鉴定结果通知给黄某、朱某某的事实； 13、电子证物检查工作记录证实公安机关依法检查黄某手机及涉案硬盘，发现大量淫秽视频，并提取其微信、×××聊天记录，证实其收取传播淫秽视频获利的事实；又证实了对朱某某手机、电脑进行检查，证实其电脑有淫秽视频、微信×××聊天记录有收取传唤淫秽视频获利的事实； 14、调取证据通知书证实公安机关依法向支部宝网络技术有限公司调取黄某、朱某某支付宝交易记录的事实； 15、新邱公安分局网络安全保卫大队出具的情况说明证实公安机关将在黄某家中扣押的人民币7,750.00元收缴为违法所得，并证实将在其家中扣押的11张银行卡中的2张银行卡返还给黄某妻子罗某的事实； 16、鉴定意见通知书证实公安机关已将鉴定意见通知当事人的事实； 17、新邱公安分局长营子派出所出具的情况说明证实经公安机关比对，黄某与朱某某的百度网盘淫秽视频名称未发现有重复视频的事实； 18、支付宝、百度网盘证实朱某某从黄某百度网盘分享淫秽视频，朱某某、黄某传播淫秽视频获利的事实； 19、物证移动硬盘、手机、笔记本电脑证实了本案的物证情况； 20、银行凭证证实黄某家属于2020年8月20日向本院缴纳违法所得150,000.00元及预缴罚金100,000.00元；朱某某于2020年8月31日向本院预缴罚金10,000.00元的事实。 上述证据，均经庭审举证、质证，证据之间能够相互印证，予以认定。 本院认为，被告人黄某、朱某某以牟利为目的，传播淫秽视频，二被告人的行为均已构成传播淫秽物品牟利罪，且为共同犯罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。对被告人黄某的辩护人及朱某某的辩护人均提出，二被告人到案后均能如实供述自己的犯罪事实，有事实及法律依据，依法可以对二被告人从轻处罚。对被告人黄某的辩护人及朱某某的辩护人提出二被告人积极缴纳罚金并全部返还违法所得，且认罪认罚，建议法院对二被告人酌情从轻处罚的辩护意见，经查证属实，本院予以采纳。对朱某某的辩护人提出朱某某犯罪时间短、获利少，建议对其酌情从轻处罚的辩护意见，经查证属实，本院予以采纳。对于朱某某的辩护人提出朱某某在共同犯罪中的地位问题，本院认为,被告人朱某某在得到黄某传给其部分淫秽视频后，独立运行自己的百度网盘传播淫秽视频，故对朱某某辩护人提出的其系从犯的辩护意见,本院不予采纳。对朱某某的辩护人提出的其他辩护意见，经查无事实及法律依据，不予采纳。 综上，根据被告人黄某、朱某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第二十五条、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第四十五条、第六十一条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币100,000.00元（已缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2019年11月21日起至2022年11月20日止） 二、被告人朱某某犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币10,000.00元（已缴纳）。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算） 三、黄某已退出全部违法所得人民币450,000.00元（其中300,000.00元暂存于阜新市公安局新邱公安分局，余下150,000.00元暂存于本院）；朱某某已退出全部违法所得人民币35,000.00元（暂存于阜新市公安局新邱公安分局），予以没收，上缴国库。 四、阜新市公安局新邱公安分局扣押的相关被告人作案用手机、硬盘等物品(暂存于本院),均予以没收,上缴国库。阜新市公安局新邱公安分局扣押被告人黄某、朱某某的银行卡，由该局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阜新市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘丽军 审 判 员  王铁铭 人民陪审员  李艳新 二〇二〇年九月四日 法官助理 王淇 书记员齐美璇 附本判决所援引的法律原文 《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条以牟利为目的,制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。 为他人提供书号,出版淫秽书刊的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;明知他人用于出版淫秽书刊而提供书号的,依照前款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。