内蒙古自治区兴安盟中级人民法院民事判决书（2020）内22民终749号上诉人（一审原告）：白某，人，个体工商户，住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：张某，内蒙古润贤律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭某，内蒙古润贤律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：布某（曾用名：徐布和出鲁），人，住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：杨某，科右中旗“148”指挥中心法律服务所法律工作者。第三人：田某，具体住址不详。（未到庭）上诉人白某因与被上诉人布某,第三人田某建设工程施工合同纠纷一案，不服内蒙古自治区科尔沁右翼中旗人民法院（2019）内2222民初2118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月22日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理本了案，上诉人白某及其委托诉讼代理人张某、郭某，被上诉人布某及其委托诉讼代理人杨某到庭参加诉讼。第三人田某经公告送达未到庭。本案现已审理终结。白某的上诉请求：1.请求撤销内蒙古自治区科尔沁右翼中旗人民法院（2019）内2222民初2118号民事判决，依法改判被上诉人给付上诉人工程款32300元及利息；2.一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：（1）庭审中，上诉人提交十个全覆盖危房改造建筑合同、危房改造明细表，合同中约定经高力板镇人民政府同意由白某建设仓根巴达嘎查危房改造项目，能够证明被上诉人的房屋是由上诉人承建的。且白某身份证复印件、银行卡复印件、发票、完税证明能够证明项目工程完工，经旗住建部门验收合格，补贴款打入建筑方白某银行卡。（2）上诉人与被上诉人签订的《工程承包合同》是涉案房屋唯一有效的建筑合同，被上诉人在一审庭审中对上诉人签订的合同真实性没有异议，上诉人提交的工程档案载明布某房屋已竣工，房屋质量合格，由科右中旗高力板镇人民政府、科右中旗住房和城乡规划建设局加盖公章，可以证明上诉人为被上诉人建造的房屋已竣工。且欠据也是被上诉人自己出具的。被上诉人主张涉诉房屋由案外人田某建造，又称不认识田某，无法确定田某此人是否存在，故被上诉人提交的与田某工程承包合同显然无效。（3）依照《最高人民法院〈关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题〉的解释》第二条规定：上诉人要求被上诉人支付工程款及利息法院应予以支持。综上，上诉人提交的证据相互能够印证，形成完整的证据链，请二审法院查明事实的基础上依法改判被上诉人给付上诉人工程款32300元及利息。布某辩称，被上诉人与田某先签订危房改造合同，田某将涉诉工程干到一半走了，后嘎查领导领白某又签订合同，涉诉房屋存在未完工程，质量不合格，布某不认识白某，欠条是给村委会出具的，不能给付白某剩余的工程款。同意一审判决，请求二审法院维持一审判决。第三人田某经本院公告送达未到庭亦未提交答辩意见。白某向一审法院起诉请求：1.要求被告偿还建房尾欠款32300元及利息，自2017年1月1日起月利率按1%计息，利随本清；2.要求被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：被告布某所居住房屋属于“十个全覆盖”危房改造工程，于2016年推倒后重新承建了一栋房屋，建房款包括政府补助及当事人自筹。2016年9月23日被告布某与田某、仓根巴达嘎查委员会签订了工程承包合同一份，甲、乙方处分别由布某、田某签字摁手印，丙方处由嘎查达赵三龙签字，约定以包工包料的承包方式承包，新建房屋每平米1200元，人员设备进场后先付工程款5000元。在乙方主体工程完工时，甲方验收合格，于2016年12月30日前将余款全部结清。如甲方在合同规定的时间内没付清余款按1分利息给付乙方。另针对本案所涉房屋还存在一份被告布某与白某签订的工程承包合同一份，甲、乙方处分别由白某、布某签字摁手印，法人签字盖章处由赵三龙签字，并加盖高力板镇仓根巴达嘎查委员会公章，约定新建房屋面积60平米，每平米1200元，乙方材料进场开工时，甲方在每户一万的工程款付给乙方，在乙方主体工程完工时，甲方验收合格，于2016年12月30日前将余款全部结清，如甲方在合同规定的时间内没付清余款按1分利息付给乙方，在乙方工程完工后老百姓自筹款付清方可入住，2016年9月26日开工，2016年12月26日交工，并约定了其他建房相关事宜，合同中未写签订的年月日。另查明，2016年11月4日被告布某为原告白某出具了一枚欠条，内容为金额72000元科右中旗高力板镇扶贫房60平米，每平米1200元整，欠款人处由布某签字摁手印。被告布某已给付工程款5000元，政府补贴款已给付完毕。因被告的旧房已被拆除，无其他房屋居住已于2016年年底搬进新建房屋入住。因房屋质量存在问题，引起原、被告双方纠纷。一审法院认为，针对本案所涉所承建的房屋出现二份不同的工程承包合同，承包人亦为二个不同的主体分别为白某及田某。原告主张给被告布某建设本案所涉房屋及与被告布某签订工程承包合同的主体均为本案原告白某，并非第三人田某，并为此提供被告布某与原告白某签订的工程承包合同一份、欠条、工程档案及验收表、原一审笔录中的被告布某的陈述及照片等等证据予以佐证。但被告布某不认可原告主张，辩称给其施工建设本案所涉房屋及与其签订工程承包合同的主体均为第三人田某，并非本案原告白某，也为此提供合同、证人证言及照片予以佐证，称原告白某主体不适格，不具有原告资格，且为被告所建房屋存在质量问题不合格。对本案所涉同一房屋出现承包方不同的二份工程承包合同，原、被告双方各持己见，亦不主张对对方持有的合同为无效合同，在本案中不能认定哪一份合同为有效合同，不能确定谁有权追索尾欠建房款由谁负责维修房屋，且原告作为工程承包人未向法庭提供建筑施工资质，所建房屋是否经过验收不明确。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，原告白某应对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，证据不足以证明其事实主张的，由其承担举证不能的不利后果。本案中原告提供的证据不足以证明实际履行的、为本案被告布某建设房屋及与被告布某签订工程承包合同的主体为原告白某，并非第三人田某，其证明力不足，对其诉讼请求一审法院不予支持。第三人田某经一审法院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃陈述、申辩的权利。综上，经一审法院审委会讨论决定，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：驳回原告白某的诉讼请求。案件受理费732.50元，由原告白某负担。二审中，白某申请证人刘某出庭作证，用以证明刘某系白某雇佣的工人，其在现场负责施工，对现场情况比较了解。布某质证意见为，对该证人证言不予认可，其也不认识证人刘某。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为，上诉人的上诉请求是否成立。本案中，上诉人白某持有与高力板镇人民政府2016年4月8日签订的《十个全覆盖》危房改造建筑合同，白某与布某签订的《工程承包合同》，布某出具的欠条，工程档案，危房改造资金发放明细表，完税证明向布某主张给付尚欠的建房款32000元，即有事实依据亦符合法律规定。布某虽反驳主张其先与第三人田某签订《工程承包合同》，但该合同是否实际履行其并未提交证据证明，第三人田某一、二审经公告送达均未出庭。且其在（2018）内2222民初4477号庭审中自认上诉人白某为其建房60平方米，尚欠白某个人承担部分建房款32000元，因质量不合格及有未完工程应扣减20000元事实自认。基于以上事实和证据均能证明布某尚欠上诉人白某建房款32000元。被上诉人布某主张涉诉工程有未完工程，一、二审中其亦未提交有效证据证明，故本院对其抗辩不予支持。且该房屋已于2016年12月入住。本案中，上诉人白某与被上诉人布某签订合同时约定利息按1分计算，但双方对给付利息方式日期等约定不明确，故本院对上诉人白某主张利息的诉求不予支持。另，被上诉人布某主张涉诉工程质量不合格其可另行主张权利。综上所述，上诉人白某的上诉请求理由部分成立，应予以支持。一审法院判决适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条，第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区科尔沁右翼中旗人民法院（2019）内2222民初2118号民事判决；二、被上诉人布某于本判决生效后十日内给付上诉人白某尚欠建房款32300元；三、驳回白某的其他诉讼请求。一、二审案件受理费1465元，由被上诉人布某负担。本判决为终审判决。审判长 白宏楠审判员 朱常胜审判员 杨丽君 二〇二〇年九月十日书记员 全 宇