江苏省南京市栖霞区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0113民初3066号原告：上海大通物业顾问有限公司南京分公司，组织机构代码77125455-1，住所地南京市栖霞区和燕路251号金港大厦2幢1305室。负责人：陈浩。委托代理人：裴光宗、张诗苑，江苏金陵律师事务所律师。被告：周莉，女，汉族，1987年5月23日出生，住江苏省镇江市京口区。委托代理人：邓健，江苏恒强律师事务所律师。被告：镇江市润州区劳务公司，统一社会信用代码9132110214155105X2，住所地镇江市润州区南徐路9号金恒大厦十楼。法定代表人：朱成毅，总经理。委托代理人：史迎宾，江苏甘露律师事务所律师。原告上海大通物业顾问有限公司南京分公司（以下简称大通分公司）与被告周莉、镇江市润州区劳务公司（以下简称劳务公司）、上海大通物业顾问有限公司（以下简称大通公司）劳动争议一案，本院于2020年6月3日受理，依法适用简易程序于7月17日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人裴光宗，被告周莉及其委托代理人邓健、被告劳务公司的委托代理人史迎宾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大通分公司向本院提出诉讼请求：1、原告不支付被告周莉2011年至2018年期间的佣金46721元、2018年8月基本工资1371元、餐费479元。2、原告不支付被告周莉违法解除劳动关系赔偿金65328元。本案审理过程中，原告撤回对大通公司的起诉。事实与理由：被告周莉于2014年1月1日入职我公司工作，固定工资每月2500元。周莉在仲裁中主张2011年至2013年期间的诉求与我司无关。2014年至2018年的提成诉求已超过了仲裁时效。原告从未将被告周莉开除，而是周莉因怀孕没有正常上班。被告周莉辩称：劳动争议仲裁裁决是正确的。请求法院驳回原告的诉讼请求。我在本案中的请求事项同仲裁裁决结果，即：要求原告支付周莉2011年至2018年期间的佣金46721元、2018年8月基本工资1371元、餐费479元、违法解除劳动关系赔偿金65328元。本案审理过程中，周莉先申请追加大通公司为本案被告，后考虑到诉讼周期过长、原告是大通公司的分公司等因素，撤回追加申请，不要求在本案审理阶段处理大通公司的法律责任。被告劳务公司辩称，我公司与原告系保险代理关系，为包括周莉在内的原告职工代缴社会保险。2018年8月18日，原告通知我公司停止为周莉缴纳社保，理由是周莉工作期间顶撞领导、买卖合同签订错误，原告不想再用周莉了。我公司于2018年8月20日以开除为由为周莉办理了停保。经审理查明，2011年1月1日起，劳务公司与大通分公司签订了劳务保障业务代理协议书，最近一份协议期限为2017年1月至2018年12月。约定大通分公司将员工的各项社会保险费支付给劳务公司，由劳务公司代为缴纳社会保险，劳务公司与大通分公司的员工不存在隶属关系。2011年4月起，劳务公司接受大通分公司的委托为周莉办理社保。周莉在原告位于镇江泰银茗园的项目部担任销售人员，工作至2018年8月17日，8月18日，原告售楼处销售经理周某报警，称周莉在售楼处闹事。公安人员出警处置，“接处警工作登记表”写明：民警到现场后了解到，员工周莉因身体原因请假一天，但由于其病因特殊，又继续请假一天，后公司以未按规定请假，要求周莉下岗。2018年8月18日，大通分公司员工杜某微信通知劳务公司停止缴纳周莉社保，理由是：开除，卖方合同签错，顶撞领导，领导不想留她了。2018年8月20日，劳务公司为周莉办理了社保停缴手续，理由为开除。2019年7月，周莉申请劳动仲裁，原被告在仲裁委调解无果。2019年8月16日，大通分公司向周莉寄送了到岗上班通知书，称没有开除原告，要求原告上岗。2019年12月2日，镇江市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）再次受理了周莉的仲裁申请，被申请人包括原告、劳务公司、大通公司。申请事项含本案诉请。该委于2020年5月22日作出裁决，裁决内容含本案周莉的请求，并裁决大通公司承担连带责任。大通分公司不服裁决，诉至本院。大通分公司提交劳动合同2份，期限均写明为2014年1月至2018年12月，甲方用人单位均为原告，乙方劳动者署名分别为周某与周莉。周莉否认劳动合同上有自己签名，但承认周某的签名为自己书写。大通分公司提交了周莉2017年1月至2018年的工资汇总表，该表仅有基本工资一项，2017年1月为2000元，此后为2500元/月，扣除扣款及个人应缴纳的社会保险，平均每月实发2140元。该工资表未经周莉签名，周莉对其真实性不予认可。大通分公司还提交2017年2月至2018年8月期间周某个人支付宝转账回单，显示周某通过个人支付宝转账给周莉，对于摘要为转账或工资的款项，大通分公司均称为工资，包括：2017年1月1999元、2017年3月、4月均为2497元，2017年7月、11月、2018年6月均为2499元，其余月份均为2500元。周莉也提交了周某转账给自己的支付宝回单，显示备注为工资的款项与大通分公司提交的转账回单一致，另有摘要为餐费及生日津贴的款项合计1262元，餐费支付时间为2017年9月、11月、12月，2018年1月至5月，每月数额不等，平均为158元/月。大通分公司否认此款为自己支付。周莉提交了2011年6月至2018年8月期间的佣金明细表，包含客户、房号、总价、单价、佣金、实发70%、留存30%、业务员姓名等内容，其中业务员一栏有周莉、周某及其他人员。该表显示周莉2011年6月至2017年9月的“留存30%”佣金未发放，2017年10月至2018年8月全部佣金未发放，总金额46717.76元。其中2017年8月至2018年7月未发放佣金17237元，2018年8月未发放佣金6916.2元。周莉提供了2012年1月至2018年5月的部分银行对账单、支付宝转账电子回单以证明其佣金收入。其中有部分是周某通过支付宝向其转账的，摘要中备注为佣金，包括：2016年10月-12月佣金840元、2017年1月-3月佣金2461.9元、2017年7-9月佣金10394元，与周莉提交的佣金明细表上对应月份“实发70%”的佣金金额一致。原告对佣金明细表真实性不认可，对支付宝转账回单真实性认可，但对其中没有备注为工资的款项不认可，认为系个人来往，与公司无关。原告否认周莉工资构成中有佣金，否认支付过周莉佣金，否认有佣金制度。周莉提交电话录音，主张是周某与主管领导葛某商谈工作。录音中周某周在电话中询问：我们那个30%呢？现在不发啊？对方回答：30%所有人都是等到项目结束才发的。…反正到最后，我们是肯定发的，不会卡你们一分钱。周莉指出电话中的他人是被告主管领导葛某。原告对录音内容的真实性不认可，但认可周莉所在的项目尚未结束。周莉确认其主张的餐补包括2017年10月餐补132元、2018年6月餐补120元、7月餐补140元、8月餐补168元。一天6元，如有晚餐则是一天10元。原告对此不予认可。周莉主张其2017年8月至2018年7月期间工资总额为：基本工资29983元+餐补1766元+销售提成17239元=48988元，其中包含：2017年8月工资总额4001元，2018年5月生日礼金200元。原告对此不予认可。对于周莉各项请求，本院认定如下：1、2011年至2018年期间的佣金46721元。本院认为周莉为售楼处销售人员，按行业惯例，佣金提成是其工资的组成部分。现原告只认可周莉每月固定工资2500元左右，这部分钱款主要是通过个周某人转账方式给付。但周某转账钱款中，除了上述钱款外，还有备注为“佣金”的钱款，原告认为是个人行为，本院认为原告没有如实陈述，本院不予采信，确认佣金是原告的工资组成部分。对于尚未支付的佣金的数额，原告举证不能，本院采信周莉提交的佣金明细表，确认未发放数额为46717.76元。原告不仅否认发放过佣金，对于佣金发放条件也未举证。而周莉提交的录音证据可以证明原告是承诺发放全部租金的，等项目结束都会发。原告本案中认可周莉所在项目未结束。故本院认为周莉主张的租金属于原告拖欠的工资，未过时效。根据报警记录、原告工作人员给劳务公司的短信等证据，周莉最后一天上班是2018年8月17日，此后原告没有再安排周莉工作，停放工资、停缴社保，并且原告工作人员明确告知代办社保的劳务公司停缴社保的理由是开除，故本院认为，原被告劳动关系已由原告于2018年8月17日单方解除。因原告未能证明周莉有过错，故其解除与周莉劳动合同违法。在此情况下，即便项目没有结束，原告也应就尚未支付的全部佣金46717.76元支付给周莉。2、2018年8月基本工资1371元。周莉工作至8月17日，每月正常情况下基本工资2500元，周莉主张的数额符合法律规定，本院予以支持。3、餐费479元。本院认为周某的转账记录上有餐补，此款性质属于工资。餐补都是按月发放，如未发放则属克扣工资，周莉当时就应该知晓，需及时主张权利。周莉2019年7月就已申请过仲裁，故只能主张2018年7月、8月的餐补，此前餐补已过时效。参照以往餐补发放记录（月平均158元），本院酌定2018年7月餐补为120元，8月餐补为：6元×13天=78元，共计198元。4、违法解除劳动关系赔偿金65328元。本院认为原告违法解除劳动合同，应支付赔偿金。劳务公司2011年4月即开始为周莉等原告员工缴纳社保，本院确定周莉入职时间为2011年4月，至2018年8月周莉离职，原告共计应支付15个月工资的赔偿金。关于赔偿金月工资标准，原告举证不能。本院根据周莉主张的2017年8月至2018年7月期间的工资总额、提交的提成明细表、本院支持的2018年8月工资，确认周莉2017年9月至2018年8月工资包括：（基本工资29983元+餐补1766元+销售提成17237元）-200元生日礼金-2017年8月工资4001元+2018年8月工资（基本工资1371元+餐费78元+销售提成6916.2元）=53150.2元。上述期间月平均工资为53150.2元÷11.5个月=4617.84元。故周莉主张赔偿金总额65328元未超出法律规定，本院予以支持。上述本院支持的诉请金额共计113614.76元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下:一、原告上海大通物业顾问有限公司南京分公司于本判决生效之日起五日内支付给被告周莉佣金、餐费、2018年8月基本工资、违法解除劳动合同赔偿金共计113614.76元；二、驳回原告上海大通物业顾问有限公司南京分公司的诉讼请求。案件受理费10元，免于收取。如当事人未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  李涛辰二〇二〇年九月六日书记员  吴绮珩