江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终2120号上诉人（原审被告）：丹阳市永鑫钢结构有限公司，统一社会信用代码9132118108799094XM，住所地丹阳市访仙镇独山村东山凹。法定代表人：姚文斌，该公司总经理。委托诉讼代理人：张志浩，江苏万善律师事务所律师。委托诉讼代理人：顾星迪，江苏万善律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：潘海进，男，汉族，1968年4月10日生，户籍地江苏省响水县，现住丹阳市。委托诉讼代理人：隆金柱，丹阳市新区法律服务所法律工作者。原审被告：陈建方，男，汉族，1968年2月28日生，住丹阳市。原审被告：丹阳东港灯具有限公司，统一社会信用代码913211811424679764，住所地丹阳市界牌镇东头港村。法定代表人：肖正清，该公司总经理。原审被告：周海港，男，汉族，1974年7月26日生，户籍地安徽省宿州市砀山县。上诉人丹阳市永鑫钢结构有限公司（以下简称永鑫公司）因与被上诉人潘海进、原审被告陈建方、丹阳东港灯具有限公司（以下简称东港公司）、周海港提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省丹阳市人民法院（2019）苏1181民初9448号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。永鑫公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判为被上诉人承担主要责任70%；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人作为具有一定从事安装工作经验的施工人员，应具有较高的危险认识能力和操作经验，但在施工过程中，并未对相应施工安全尽到充分注意义务，被上诉人对其自身损害后果的发生存在重大过错，应当承担主要甚至全部民事责任。潘海进辩称：上诉人承包了东港公司的钢结构工程，再交给没有施工资质的陈建方进行施工，陈建方雇佣了潘海进施工，被上诉人在2018年6月12日受雇于陈建方，当天就直接将潘海进派往现场施工。既没有对潘海进技术培训，也没有要求潘海进在施工中严格安全防范规定和要求，在施工现场陈建方没有提供安全防范设施，没有给潘海进配备工作服、安全帽和高空作业的安全绳索、手套等防护用品。这是潘海进自身穿戴的衣服在现场施工作业。2018年6月16日上午7时左右潘海进到工地由陈建方安排到6至7米高空施工作业，由于没有登高设施，潘海进只得爬到高空，刚爬到3米就被行车绊挡了一下，潘海进从高空摔下来，而不是自身疏忽大意、操作不当过错造成的。原审被告陈建方、东港公司、周海港均未进行答辩，也未向本院提交书面答辩意见。潘海进向一审法院起诉请求：要求永鑫公司、陈建方、东港公司、周海港共同赔偿各项损失177724.4元。一审法院认定事实：2018年5月14日，东港公司与永鑫公司签订钢结构工程协议一份，东港公司将钢结构制作安装工程发包给具备钢结构工程专业承包资质的永鑫公司施工，后永鑫公司将案涉工程交由没有钢结构工程专业施工资质的陈建方进行施工。2018年6月12日，潘海进受陈建方雇佣至东港公司进行钢结构厂房搭建。2018年6月16日，排行在搭建钢结构厂房时从高处摔落导致受伤。潘海进受伤后，被送至丹阳市新桥卫生院、中国人民解放军第三五九医院进行治疗，住院25天，陈建方于潘海进受伤后在丹北镇新桥卫生院支付潘海进500元，在丹北镇新桥卫生院垫付医疗费2038.23元，在中国人民解放军第三五九医院垫付医疗费15299.86元，合计17838.09元。2018年12月21日，丹阳市新区法律服务所委托丹阳市中医院司法鉴定所对其伤情进行鉴定，2019年1月14日，该所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为潘海进右跟骨粉碎性骨折，遗留右跟骨畸形愈合，已构成人体损伤十级伤残。误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日。因是单方委托，且上述鉴定意见中出现多处错误，故被告对此鉴定意见提出异议。庭审过程中，潘海进于2019年11月27日提出书面申请，申请法院委托鉴定机构对潘海进伤情及三期进行司法鉴定。一审法院于2020年1月10日委托江苏大学司法鉴定所对潘海进伤情及三期进行鉴定，潘海进支付鉴定费2275元。2020年2月18日，该所出具鉴定意见书，潘海进因外伤致右跟骨粉碎性骨折畸形愈合已构成人体损伤十级伤残。误工期为240天，护理期为90天，营养期为90天。另查明：2018年9月16日，丹阳市公安局界牌派出所出具接处警工作登记表，经了解系陈建方与潘海进的工伤纠纷，公安部门告知到劳动部门解决。还查明：2019年3月5日，潘海进以陈建方、永鑫公司、东港公司为被告诉至一审法院要求被告赔偿损失，后于2019年9月5日撤诉，一审法院依法制作（2019）苏1181民初2316号之一民事裁定书。在（2019）苏1181民初2316号案件审理中，陈建方邮寄至一审法院书面的答辩意见及安装施工承包协议复印件一份，称与周海港有合作关系，周海港才是雇佣潘海进的雇主，并附周海港的身份证复印件。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。潘海进受雇于陈建方，在从事雇佣活动中遭受人身损害，陈建方依法应予赔偿。针对潘海进追加周海港为本案被告认为其亦为潘海进雇主，陈建方在（2019）苏1181民初2316号案件审理中书面答辩称与周海港系合作关系并称周海港为真正雇主，永鑫公司书面答辩称不应因陈建方善意垫付潘海进医疗费而认定为其雇主的意见，一审法院认为，通过庭审中潘海进陈述的案情经过、接处警工作登记表、陈建方多次垫付潘海进医疗费用的行为，足以认定陈建方雇佣潘海进进行钢结构厂房的搭建。本案中，出现安装施工承包协议复印件一份，但该证据的真实性无法核实，且潘海进庭审中陈述并非接受被告周海港的雇佣，周海港并未支付过潘海进劳务报酬及周海港并未垫付潘海进医疗费用，现有证据无法认定周海港亦为潘海进雇主。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。潘海进在施工中，其自身疏忽大意、操作不当也是导致其从高处摔下受伤的重要因素之一，故潘海进亦存在过错，应对其损失承担一定的责任。一审法院认定潘海进对损害的发生存在过错，可减轻陈建方的责任，陈建方应赔偿潘海进损失的70%。关于潘海进的损失问题，应予重新核算：丹阳市新桥卫生院、中国人民解放军第三五九医院的医疗费（2038.23元+15299.86元）已由陈建方垫付，潘海进不持异议，予以确认；潘海进主张残疾赔偿金104920元，符合规定标准，应予确认；潘海进主张误工费48000元，但未提供相应证据证实，一审法院酌定按照2017年江苏省城镇居民人均可支配收入标准进行计算，120元/天*240天=28800元；潘海进主张护理费9000元，标准过高，本院酌定护理费90元/天*90天=8100元；潘海进主张营养费3150元，标准过高，一审法院酌定营养费30元/天*90=2700元；潘海进主张住院伙食补助费1350元，标准过高，一审法院酌定住院伙食补助费30元/天*25天=750元；潘海进主张交通费800元，但未提供证据证实，一审法院酌定交通费300元；潘海进主张精神损害抚慰金5000元，符合规定标准，应予确认；潘海进单方委托鉴定而产生的费用，应由其自负，但江苏大学司法鉴定所收取的鉴定费2275元，应予确认。潘海进合理的经济损失为170183.09元，陈建方承担70%的赔偿责任，即119128.16元，扣减陈建方已垫付的医疗费及受伤后支付潘海进的款项17838.09元，陈建方还应赔偿101290.07元。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，东港公司发包案涉工程时，已审核永鑫公司具有钢结构工程专业施工资质，故潘海进要求东港公司承担赔偿责任，于法无据，不予支持。陈建方没有案涉工程相应的施工资质，而永鑫公司将案涉工程转包给陈建方，显属违法行为，应承担连带赔偿责任。一审法院判决：一、陈建方于判决生效后十日内向潘海进赔偿各项经济损失101290.07元；二、永鑫钢公司对陈建方的上述赔偿义务承担连带责任；三、驳回潘海进的其他诉讼请求。本院二审期间，永鑫公司向本院提交丹阳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书一份，证明潘海进在2014年在丹阳市勤贵管件加工厂工作时被机器压伤，右食指中环指撕脱性离断伤，被鉴定为七级伤残，潘海进自身手指条件的缺陷就不具备从事高空作业的条件，在作业过程中发生损害，潘海进对损害结果存在重大过错，应承担主要责任。潘海进经质证认为，该证据与本案无关，发生事故摔下来不是通过手指活动造成的。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，二审期间永鑫公司向本院提交丹阳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书一份，虽载明潘海进手指曾发生伤残，但仅凭该证据并不能证明潘海进手指伤残与本案中的受伤结果之间是否存在因果关系。且本案中尚无证据证明潘海进对其损害后果存在重大过错，要求其自身承担主要或者全部责任，于法无据。综上所述，上诉人永鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1006元，由上诉人丹阳市永鑫钢结构有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 樊华勇审 判 员 孙 毅审 判 员 葛荣贵二〇二〇年九月十七日法官助理 张亮亮书 记 员 王 萍