辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终6116号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司朝阳中心支公司，住所地辽宁省朝阳市新华路二段5-3号。负责人：李舒波，公司经理。委托诉讼代理人：石玥，女，1992年8月7日，蒙古族，公司职员，住辽宁省朝阳市双塔区。委托诉讼代理人：崔靖，女，1987年7月10日生，汉族，公司职员，住吉林省长春市南关区。被上诉人（原审原告）：张广剑，男，1974年10月25日出生，汉族，住辽宁省大连市金普新区。委托诉讼代理人：刘萍，辽宁竞业律师事务所律师。委托诉讼代理人：曲晓楠，辽宁竞业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：颜炳伟，男，1988年6月15日出生，汉族，住辽宁省朝阳县。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司朝阳中心支公司因与被上诉人张广剑、颜炳伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服大连经济技术开发区人民法院（2020）辽0291民初132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司朝阳中心支公司的委托诉讼代理人崔靖，被上诉人张广剑的委托诉讼代理人曲晓楠到庭参加诉讼。被上诉人颜炳伟经本院合法传唤，未到庭。本案现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司朝阳中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、一审法院在没有证据证明赵海艳没有劳动能力和收入来源的情况下，判决上诉人承担赵海艳的被扶养费生活费错误；2、一审法院判决后续治疗费错误，应当待实际发生时另行主张；3、一审法院对于护理费、误工费、营养费的时限认定时间过长；4、一审法院精神损害抚慰金认定金额过高；5、一审法院交通费认定金额过高。张广剑辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审法院认定事实清楚，应驳回上诉，维持原判。1、被上诉人已提供出院诊断及村委会证明，证明赵海艳患有重大疾病，没有劳动能力和收入来源，一审法院判决正确；2、鉴定报告明确载明了后续治疗费及误工、护理和营养的天数，一审法院判决正确3、精神损害抚慰金及交通费合理。颜炳伟未参加二审庭审，亦未提交书面答辩意见。张广剑向一审法院起诉请求：1、判令被告保险公司在交强险限额内赔偿原告各项损失110000元；2、判令被告保险公司在商业三者险保额内赔偿原告各项损失163643.41元，不足部分由被告颜炳伟承担；3、判令本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年5月21日，被告颜炳伟驾驶辽Ｎ×××××号小型轿车，沿大连经济技术开发区丹桥街由北向东左转路口时，与沿海滨中路由东向西行驶的原告张广剑驾驶的辽Ｂ×××××号二轮摩托车相撞，导致原告受伤。原告受伤后先后入金州区中医医院住院治疗共68天（第一次住院39天，医疗费及住院伙食补助费已另案主张；第二次住院29天），未主张部分医疗费共计44746.63元。经诊断原告伤情为右股骨干骨折、右胫骨平台骨折等。原告伤情经大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所鉴定：原告伤情构成十级伤残；外伤后总误工时间为伤后始至本次鉴定前一日止；外伤后需一人护理150日；外伤后共计90日需要加强营养治疗；需要后续治疗，即行右股骨中段及右胫骨平台骨折内固定物取出术，后续治疗费用约需15000元-20000元左右或以届时实际发生的合理医疗费用额为准。原告为此次鉴定支付鉴定费2440元。此事故经大连市公安局经济技术开发区分局交通警察大队认定：颜炳伟负此事故的主要责任；张广剑负此事故次要责任。辽Ｎ×××××号车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险（保额为500000元不计免赔）。另查，原告1974年10月25日生，于2017年5月1日至2019年9月27日暂住。赵海艳系原告妻子，年龄44周岁（1974年11月1日生），有一子，患有脑梗死、2型糖尿病、肾病、肝损伤、肺双侧感染等，无劳动能力，无其他收入来源，由丈夫张广剑扶养。蒋焕兰系原告母亲，年龄65周岁（1954年7月19日生），体弱多病，家庭贫困，由子女张广良、张广剑抚养。2018年度大连市城镇常住居民人均可支配收入为43550元/年，城镇常住居民人均消费性支出为29928元/年。大连市国家机关相关工作人员的出差伙食补助标准为每人100元/天。大人社发（2017）160号《关于发布2017年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位》的通知中公布12小时护理人员的日平均工资为150元-200元/天。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，首先应由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的依据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。本案中，案涉车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，根据道路交通事故认定书认定颜炳伟负此事故的主要责任，故被告颜炳伟应对原告的全部合理损失在扣除交通事故责任强保险赔偿部分后按70%的赔偿比例承担赔偿责任，被告保险公司依据商业三者险保险合同的约定按照上述比例在商业三者险保额内予以赔偿。关于本案的赔偿标准和原告的合理损失。原告1974年10月25日生，户籍性质虽为农业户口，但于2017年5月1日至2019年9月27日暂住，经常居住地为城镇。2018年度大连市城镇常住居民人均可支配收入为43550元/年，故原告的残疾赔偿金为87100元（43550元/年×20年×10%）。赵海艳系原告妻子，于1974年11月1日出生，有一子，患有脑梗死、2型糖尿病、肾病、肝损伤、肺双侧感染等，无劳动能力，无其他收入来源，由丈夫张广剑抚养，符合被扶养人条件，依据最高院审理人身损害案件复函精神，被扶养人生活费的赔偿标准应以抚养人的赔偿标准确定，故原告妻子赵淑艳的被扶养人生活费为29928元（29928元/年×20年×10%÷2人）。蒋焕兰系原告母亲，年龄为65周岁（1954年7月19日出生），体弱多病，家庭贫困，由子女张广良、张广剑抚养，符合被扶养人条件，故原告母亲蒋焕兰的被扶养人生活费为14964元（29928元/年×15年×10%÷3人），二被扶养人生活费合计为44892元。大连市国家机关相关工作人员的出差伙食补助标准为每人每天100元，故原告的住院伙食补助费为2900元（100元/天×29天）、营养费为9000元（100元/天×90天）。原告主张的医疗费44746.63元、后续治疗费17500元（鉴定意见为15000元-20000元），数额合理，予以确认。大人社发（2017）160号《关于发布2017年大连市人力资源市场部分职业（工种）工资指导价位》的通知中公布12小时护理人员的日平均工资为150元-200元/天，原告主张护理费按照150元/天计算并无不当，予以支持，故原告主张的护理费应为27000元（180元/天×150天×1人）。原告主张误工费99166.67元（6250元/月÷30天×476天），但未能提供证据予以证实，考虑到原告未达到法定退休年龄，且因本次交通事故受伤必然存在误工损失，故确定原告的误工费为56793.97元（43550元/年÷365天×476天）。原告主张的精神损害抚慰金7000元，结合本案的事故责任比例及实际情况，原告主张的精神损害抚慰金7000元并无不妥，应认定为合理经济损失，由被告保险公司在交强险限额内优先支付。原告主张的交通费2000元，但未能提供相关票据，结合原告伤情，酌定交通费为1000元，超出部分不予支持。鉴定费2440元、复印费31元，系原告因本次交通事故产生的间接合理损失，该部分费用应由被告颜炳伟按事故责任比例承担赔偿责任。综上，原告的合理损失为：医疗费44746.63元、住院伙食补助费2900元、后续治疗费17500元、营养费9000元、护理费27000元、误工费56793.97元、残疾赔偿金87100元、被扶养人生活费44892元、精神损害抚慰金7000元、交通费1000元、鉴定费2440元、复印费31元，以上共计300403.60元。鉴于交强险医疗费用限额已在另案中赔偿原告，交强险医疗费用限额已用尽；故被告保险公司应在交强险死亡伤残限额内赔偿原告各项损失110000元；余下损失190403.60元，应由被告保险公司在商业三者险保额内赔偿原告131552.82元[（190403.60元-2440元-31元）×70%]。被告颜炳伟应赔偿原告各项损失1729.70元[（2440元+31元）×70%]。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条之规定，判决：一、于本判决生效之日起十日内，被告中国太平洋财产保险股份有限公司朝阳中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张广剑各项损失共计110000元；二、于本判决生效之日起十日内，被告中国太平洋财产保险股份有限公司朝阳中心支公司在机动车第三者责任险保额内赔偿原告张广剑各项损失共计131552.82元；三、于本判决生效之日起十日内，被告颜炳伟赔偿原告张广剑各项损失共计1729.70元；四、驳回原告张广剑的其它诉讼请求。被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2702元，由原告张广剑负担300元，被告颜炳伟负担2402元。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明，一审认定事实属实。本院认为，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司朝阳中心支公司对本次交通事故的发生经过及一审法院认定的责任比例没有异议，只是对赵海艳的被扶养人生活费及被上诉人张广剑的后续治疗费、营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金及交通费的数额有异议。对此，本院认为，大连医科大学附属第一医院司法鉴定所大医司鉴［2019］第561号司法鉴定意见书载明：被上诉人张广剑伤残等级为十级；外伤后总误工时间为伤后始至本次鉴定前一日止；外伤后需壹人护理150日；外伤后90日需加强营养治疗；后续治疗费用约需人民币15000-20000元左右或以届时实际发生的合理医疗费用额为准。因此，一审法院参照鉴定意见书认定被上诉人张广剑的后续治疗费、误工费、营养费、护理费及精神损害抚慰金的金额合理，本院对上诉人该上诉理由，不予采纳。对于赵海艳的被扶养人生活费，赵海艳虽未达到法定退休年龄，但其患有脑梗死、脑动脉狭窄、高血压病3级（极高危）、糖尿病、××、Ι型呼吸衰竭、肾功能不全、贫血等疾病，且吉林省乾安县严字乡当字村村民委员会出具证明，证明赵海艳无劳动能力，没有收入来源，由被上诉人张广剑扶养，因此，一审法院在上诉人未举证证明赵海艳具有劳动能力和收入来源的情况下，判决上诉人承担赵海艳的被扶养人生活费正确，本院对上诉人该上诉理由，不予采纳。对于交通费，被上诉人张广剑因腿部粉碎性骨折两次住院合计68天，必然会产生交通费，一审法院综合考虑被上诉人张广剑的病情、住院时间及家庭情况，酌定交通费为1000元，符合一般审判实践，故本院对上诉人该上诉理由，不予采纳。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5404元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司朝阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑福一审判员  司玉峰审判员  于长江二〇二〇年九月二十五日书记员  张文秀