河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终11038号上诉人（原审被告）：河南百汇文创实业有限公司，住所地郑州市惠济区古荥镇孙庄村1号。法定代表人：郭威，董事兼总经理。上诉人（原审被告）：郭先奎，男，1968年3月15日生，汉族，住郑州市金水区。二上诉人共同委托诉讼代理人：夏超群，河南仟问律师事务所律师。二上诉人共同委托诉讼代理人：冯满元，河南仟问律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：王国清，男，1968年6月3日生，汉族，住郑州市高新技术开发区。委托诉讼代理人：游向阳，河南力天律师事务所律师。委托诉讼代理人：何溢，河南力天律师事务所律师。上诉人郭先奎、河南百汇文创实业有限公司（以下简称百汇公司）因与被上诉人王国清缔约过失责任纠纷一案，不服郑州市惠济区人民法院（2020）豫0108民初3728号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月27日立案后，依法组成合议庭，开庭对此案进行了审理。本案现已审理终结。郭先奎、百汇公司上诉请求：1、撤销郑州市惠济区人民法院（2020）豫0108民初3728号民事判决书第一项中“被告河南百汇文创实业有限公司、被告郭先奎于本判决生效后十日内返还原告王国清损失赔偿款370万元”的判决内容，并依法改判；2、本案诉讼费由王国清承担。事实和理由：王国清主张的损失赔偿款370万元远超其实际损失，原审法院在已查明王国清未进场施工的情况下仍判决上诉人向其支付损失赔偿款370万元属认定事实不清、适用法律错误，依法应当撤销并改判减少王国清主张的损失赔偿款。本案《建设工程施工合同》签订后，百汇公司经过了解得知王国清不具备施工资质而无法承接建设工程，于是百汇公司便及时通知王国清不再继续履行《建设工程施工合同》，而在此之前王国清并未进场施工，其损失仅为保证金的利息损失，故截至2019年9月30日（损失赔偿款计算截止日），按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算王国清的利息损失仅为356,342.47元，王国清主张的损失赔偿款370万元显然远超其实际损失，存在显失公平的情形，从而依据《合同法》第五十四条第一款“下列合同，当事人方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。”之规定，上诉人完全有权请求人民法院依法减少王国清主张的损失赔偿款。因此，原审法院在已查明王国清未进场施工的情况下仍判决上诉人向其支付损失赔偿款370万元属认定事实不清、适用法律错误，依法应当撤销，并改判减少王国清主张的损失赔偿款。综上，王国清主张的损失赔偿款370万元远超其实际损失，显失公平，依法应予减少。请求依法改判，维护上诉人的合法权益。王国清辩称：王国清与百汇公司签订《工程施工合同》，但是百汇公司却违约拒不让王国清组织人员进场施工，收取王国清巨额保证金，拒不退还，百汇公司就是想利用该份合同达到占用王国清保证金的目的，王国清多次催要，拒不退还，给王国清造成巨大损失。2019年11月14日，百汇公司、郭先奎出具的《承诺书》是其真实意思表示，应该按照承诺履行，但是郭先奎和百汇公司却不诚信，《承诺书》出具之后，仍然不按照承诺履行，拖欠保证金已经1年9个月，特别是今年新冠疫情的爆发，更是让王国清资金困难，许多业务都因为资金困难无法开展。370万元的损失仅仅是损失的一部分，而且是郭先奎和百汇公司自愿认可的损失金额，王国清的该主张有法律依据。原审法院已经综合考虑各种因素，并对王国清的诉讼请求予以酌减。综上，王国清认为，原审法院事实认定清楚，适用法律正确，判决公正，应予以维持，驳回郭先奎和百汇公司的上诉请求。一审原告王国清向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付工程款保证金伍佰万元（500万元）、支付损失赔偿款叁佰柒拾万元整（小写370万元）以及违约金1,190,280元（自2019年11月30日起至实际清偿完毕之日，暂计至开庭之日，按照日万分之六计算），合计9,890,280元；2、本案诉讼费、保全费、保函费由被告承担。原审判决经审理查明：2018年12月12日，原告（乙方）与被告百汇公司（甲方）签订《建设工程施工合同》一份。合同约定：被告百汇公司将位于郑州市江山路北段的“孟砦村养老社区工程”承包给原告施工建设；开工日期为2019年2月1日前，竣工工期为2020年1月31日；合同关于履约保证金的约定为：本合同签署后5日内，乙方向甲方缴纳工程履约保证金1,000万元，如甲方原因工程未按照合同约定时间开工，甲方应从2019年2月1日起按银行存款利率的4倍向乙方支付履约保证金利息，直至开工之日，履约保证金利息应在退还保证金时一并向乙方支付。该施工合同签订前，原告已于2018年12月6日向被告百汇公司缴纳保证金1,000万元。2018年12月12日，被告百汇公司向原告出具收到保证金1,000万元收据一份。合同签订后被告百汇公司一直未通知原告进场施工。原告于2019年3月1日向被告百汇公司发出《关于催促孟砦村养老社区施工进度的联系函》，告知被告原告已组织相关施工人员，随时进行施工，因被告原因迟迟未进场施工，由此给原告造成的损失，原告保留追究的权利。该联系函被告方于2019年3月4日签收。2019年7月24日，原告再次向被告百汇公司发出《函告》，要求进场施工。该函被告方于2019年7月24日签收。因原告未进场施工，2019年11月14日，二被告为原告出具《承诺书》一份，承诺于2019年11月30日前将上述工程款保证金人民币1,000万元还清，并于2019年12月15日前支付双方认可的损失赔偿款370万元（截止到2019年9月30日），如承诺人到期未足额支付上述保证金及损失赔偿款，将以未还金额为基数，按照日万分之六支付逾期之日至实际清偿之日产生的违约金。后被告百汇公司于2019年12月20日退还原告保证金500万元，尚欠保证金500万元及损失赔偿款370万元未退还。另查明：郭先奎原系被告百汇公司的法定代表人，2019年4月19日，百汇公司的法定代表人变更为郭威。原审法院认为，本案中，被告百汇公司收取原告保证金1,000万元后，与原告签订了《建设工程施工合同》，该合同签订后，百汇公司却未按合同约定履行合同义务，也未向原告退还收取的保证金。后二被告又向原告出具了《承诺书》，《承诺书》出具后也未按承诺内容履行义务。原告按照约定向被告百汇公司交纳了工程保证金，被告百汇公司未按照合同约定让原告进场施工，也未按照《承诺书》约定的时间将工程保证金返还原告，故原告要求被告百汇公司按照《承诺书》的约定返还保证金及损失赔偿款的诉讼请求，本院予以支持。二被告辩称原告主张的违约金过分高于实际损失，请求依法予以减少，对此辩解主张，本院予以采信，应以同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息为宜。依照《中华人民共和国合同法》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，郑州市惠济区人民法院判决：一、被告河南百汇文创实业有限公司、被告郭先奎于本判决生效后十日内返还原告王国清保证金500万元及损失赔偿款370万元，并以500万元为基数，自2019年12月1日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付利息至实际清偿完毕之日；二、驳回原告王国清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取39,657元、保全费5,000元，由被告河南百汇文创实业有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2019年11月14日，百汇公司、郭先奎为王国清出具《承诺书》一份，承诺于2019年11月30日前将上述工程款保证金人民币1,000万元还清，并于2019年12月15日前支付双方认可的损失赔偿款370万元（截止到2019年9月30日），如承诺人到期未足额支付上述保证金及损失赔偿款，将以未还金额为基数，按照日万分之六支付逾期之日至实际清偿之日产生的违约金。该《承诺书》的性质是纠纷各方自愿就已发生的纠纷商定的解决方式，该《承诺书》的内容不违反法律法规的禁止性规定。本院认为，2019年11月14日，百汇公司、郭先奎向王国清出具的《承诺书》，其内容合法且不违反法律法规的禁止性规定。上诉人郭先奎、百汇公司上诉认为370万元损失应酌情减少的请求，不符合各方约定，本院对其上诉请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，据实处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费36,400元，由上诉人郭先奎、河南百汇文创实业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 袁 斌审判员 董忠智审判员 张建军二〇二〇年九月八日书记员 汪 雨