陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3001号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区富康与航宇路十字荣民商住楼，统一社会信用代码：916108006611642486。负责人：张建荣，系该公司经理。委托诉讼代理人：丁增奇，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：郝云生，男,1957年12月1日出生,汉族，工人,住陕西省榆林市。委托诉讼代理人：高原，陕西东源律师事务律师。被上诉人（原审被告）：刘勇军，男,1986年8月13日出生，汉族，住重庆市，系陕K*****号车驾驶人。被上诉人（原审被告）：刘宏武，男，1987年5月5日出生，汉族，住陕西省榆林市，系陕K*****号车所有人。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人郝云生、刘勇军、刘宏武机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初5501号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初5501号民事判决，改判郝云生伤残等级按照九级计算126612.2元，争议金额6330.6元。2、改判郝云生误工费不应当认定，争议金额19700元。3、改判郝云生护理期为120天计算为9600元，争议金额3600元。4、鉴定费3600元由被上诉人承担。5、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人首次鉴定为九级伤残，虽然上诉人申请重新鉴定导致等级增加，但判决应按被上诉人请求九级伤残的标准赔偿。2、误工费不应支持，被上诉人61岁误工费按在岗职工工资197元/天明显过高。3、护理期标准有误，出院后的护理费每天按50元计算，护理期为120天，一审判决将住院期间与护理期累加计算，使上诉人多承担3600元。郝云生辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。刘勇军、刘宏武未作答辩。郝云生向一审法院起诉请求：1、依法判令被告刘勇军、刘宏武立即赔偿原告郝云生各项损失共计322129.34元；被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司在保险责任限额内承担赔偿责任；（赔偿清单：医疗费（包含鉴定检查费）64546.54元、误工费66000元（220天×300元/天=66000元）、护理费7200元（72天×100元/天=7200元）、营养费1440元（72天×20元/天=1440元）、出院后护理12000元（120天×100元/天=12000元）、出院后营养1800元（90天×20元/天=1800元）、住院伙食补助费3600元（72天×50元/天=3600元）、残疾赔偿金132942.8元（33319元/年×19年×21%=132942.8元）、鉴定费3600元、交通费1000元、后续治疗费18000元、精神损害抚慰金1万元，以上共计322129.34元）；2、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2018年12月15日15时00分许，被告刘勇军驾驶陕K*****号“五菱牌”小型客车由南向北行驶至榆林市榆林大道与榆阳西路口向北10米处时，与由西向东步行于此的原告郝云生相撞，造成郝云生受伤，车辆受损的交通事故。原告郝云生随即被送往榆林市第二医院进行治疗，被诊断为左肱骨远端粉碎性骨折等，于2019年2月25日出院，共计住院72天，花费医疗费64257.54元；2019年7月19日，原告因重新鉴定花费检查费289元。榆林市公安局交通警察支队二大队于2018年12月15日作出第610812120180000430号道路交通事故认定书，认定刘勇军应负此次事故的全部责任，郝云生无责任。经原告委托，陕西榆林驼城法医司法鉴定所于2019年3月25日作出陕驼城法医司法鉴定所[2019]法医临检字第L014号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人郝云生九级伤残，护理期120天，营养期90天，后续治疗费约需18000元或以实际支出为准”。原告为此支出鉴定费3600元。经查，陕K*****号“五菱牌”小型客车的登记所有权人为被告刘宏武，事故发生时由刘勇军驾驶。该车在被告阳光保险榆林中心支公司处投保机动车交强险及100万元限额的商业三者责任险各一份，保险期间自2018年6月18日0时起至2019年6月17日24时止，事故发生在保险期间内。原告郝云生从事石匠工作，现居住于榆阳区恒丰新世纪A座1111室。审理中，被告阳光保险榆林中心支公司申请对原告郝云生的伤残等级及后续治疗费重新鉴定，本院对其重新鉴定申请予以准许，并经榆林市中级人民法院司法技术室对外委托陕西榆林高科法医司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2019年7月24日出具的陕榆高科[2019]临鉴字第357号司法鉴定意见书，经鉴定郝云生因本次事故致九级伤残一处、十级伤残一处、后续治疗费约18000元。一审法院认为：自然人的生命权、健康权、财产权益受法律保护，行为人因过错造成他人人身、财产损坏，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。刘勇军驾驶陕K*****号“五菱牌”小型客车与郝云生相撞，造成郝云生受伤，车辆受损的交通事故，交警部门认定被告刘勇军承担此次事故的全部责任，郝云生无责任。该事故认定客观真实，可以作为划分民事责任的依据，本院依法予以确认。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”故原告的损失首先由被告阳光保险榆林中心支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分由被告阳光保险榆林中心支公司在商业三者险限额内按照事故责任比例赔偿，仍有不足的由实际侵权人即被告刘勇军承担。被告刘宏武在此事故中无过错，不应当承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，原告诉请的赔偿项目及数额，本院确定为：1、医疗费64546.54元；2、后续治疗费依据鉴定意见为18000元；3、住院伙食补助费为3600元（50元/天×72天）；4、对于护理费，住院72天每天以100元计算，住院期间护理费为7200元（100元/天×72天=7200元），出院后护理费为6000元（120天×50元/天=6000元），护理费合计13200元；5、原告职业为石匠，误工费参照职工平均工资197元/天，第一次伤残鉴定时已经评残，故误工期计算至第一次鉴定意见书出具前一日即2019年3月24日，共计100天，误工费为19700元（197元/天×100天）；6、残疾赔偿金132942.8元（33319元/年19年×21%）；7、鉴定费3600元；8、原告因本次事故致九级伤残，且对于本次事故无责任，故本院支持精神损害抚慰金1万元，以上原告损失共计265589元。原告主张交通费因未提交证据，营养费未有医生加强营养医嘱，故本院不予支持。上述损失首先由被告阳光保险榆林中心支公司在交强险医疗费限额内赔偿原告1万元，在死亡伤残限额内赔偿原告伤残赔偿金、精神损害抚慰金11万元，共计12万元；剩余145589元由被告阳光保险榆林中心支公司在商业三者险限额内赔偿（被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司已经垫付的1万元在执行时予以扣除）。由于被告阳光保险榆林中心支公司在保险限额内可以足额赔偿原告郝云生的损失，故被告刘勇军不再承担赔偿责任。被告刘勇军垫付原告郝云生的2910元由原告郝云生返还。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、原告郝云生因交通事故产生的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计265589元，本判决生效后十日内，由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿原告郝云生12万元，在商业三者险限额内赔偿原告郝云生145589元（被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司已经垫付的1万元在执行时予以扣除）。二、被告刘勇军不再承担赔偿责任（被告刘勇军垫付原告郝云生的2910元由原告郝云生返还）。三、驳回原告郝云生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3060元，由原告郝云生负担420元，由被告刘勇军负担2640元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，刘勇军驾驶由刘宏武所有的陕K*****号车将行人郝云生撞伤，发生交通事故。交警认定刘勇军负事故全部责任、郝云生无责任。刘勇军驾驶的陕K*****号车，在阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保一份交强险、100万元商业险，保险限额足以赔偿所受损失，故刘宏武、刘勇军不再承担赔偿责任。上诉人提出应只按九级伤残计算残疾赔偿金。经查，一审诉讼期间郝云生申请鉴定后，上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司又申请重新鉴定，重新鉴定的鉴定意见为郝云生一个九级伤残一个十级伤残，比第一次鉴定的伤残较之偏重。一审判决采纳了重新鉴定，郝云生亦在2019年9月3日第二次开庭时变更诉请，因此一审所判决的残疾赔偿金赔偿标准赔偿年限赔偿金额均无差错。对于误工费，郝云生以打零工维持生计没有固定收入，按照城镇私营单位就业人员上一年度平均工资计算，其误工费为11900元（43477元/年÷365天×100天）。对于护理费，郝云生一个九级伤残、一个十级伤残住院期间进行护理确系客观必然，而鉴定意见并未明确指出护理期120天其中包含住院期间，故一审判决将住院期间与出院后的护理期二者合并计算并无不当。综上所述，阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司对于误工费合法部分的上诉理由应予支持，其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯误工费计算不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初5501号民事判决第二、三项及迟延履行告知条款、一审案件受理费；二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2020）陕0802民初5501号民事判决第一项为：郝云生因交通事故产生的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计257789.34元，本判决生效后十日内，由阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿郝云生12万元，在商业三者险限额内赔偿郝云生137789.34元（阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司已经垫付的1万元在执行时予以扣除）。二审案件受理费540元，由阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担500元、由刘勇军负担40元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年九月二十三日书记员  段欣兵