湖南省长沙市芙蓉区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0102刑初542号公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。被告人黄鹏，男，1982年5月26日出生于湖南省攸县，汉族，初中文化，个体经商，住攸县。因本案于2018年3月19日被行政拘留十日，2019年4月10日被刑事拘留，5月15日被取保候审，2020年5月26日被长沙市芙蓉区人民检察院取保候审。被告人何巍，男，1982年6月30日出生于湖南省湘潭县，汉族，初中文化，无业，住湖南省长沙市芙蓉区。因本案于2019年4月10日被抓获，同日被刑事拘留，5月15日被取保候审，2020年5月26日被长沙市芙蓉区人民检察院取保候审。被告人贺志敏，男，1983年6月1日出生于湖南省长沙市，汉族，大专文化，经商，住湖南省长沙市芙蓉区。因本案于2019年7月26日投案，同日被取保候审，2020年5月26日被长沙市芙蓉区人民检察院取保候审。长沙市芙蓉区人民检察院以长芙检公诉刑诉［2020］513号起诉书指控被告人黄鹏、何巍、贺志敏犯开设赌场罪，于2020年8月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员徐平出庭支持公诉，被告人黄鹏、何巍、贺志敏到庭参加诉讼，并告知了被告人认罪认罚可能导致的法律后果。现已审理终结。长沙市芙蓉区人民检察院指控：被告人黄鹏在长沙市芙蓉区家“心xx”超市。在经营超市过程中，被告人何巍、贺志敏分别在黄鹏的超市内放置一台“苹果机”游戏机，双方不定期对游戏机的获利平均分成。经审查，黄鹏、何巍、贺志敏利用上述赌博机共计非法获利12000余元，其中黄鹏获利6000余元、何巍获利3000余元、贺志敏获利3000余元。公诉机关认为被告人黄鹏、何巍、贺志敏的行为构成开设赌场罪，被告人贺志敏有自首情节，并提交了相关证据，提请本院依法判处。被告人黄鹏、何巍、贺志敏对公诉机关指控的事实、证据及罪名均没有提出异议，且自愿认罪认罚。经审理查明：2017年4月左右，被告人黄鹏在长沙市芙蓉区家“心xx”超市。在经营超市过程中，被告人何巍、贺志敏分别找到黄鹏商议，在黄鹏经营的超市内各自放置一台具有赌博功能的游戏机，该赌博机获取的利润双方平分，黄鹏表示同意。后何巍、贺志敏分别在黄鹏的超市内放置一台“苹果机”游戏机，双方不定期对游戏机的获利进行分成。2018年3月19日，民警在黄鹏经营的“心xx”超市内发现两台“苹果机”（一台“女人花”、一台“水果森林”）、游戏币444个、538个1元的硬币，民警当场将上述游戏机扣押收缴。经长沙市公安局芙蓉分局认定上述游戏机属于赌博机。经审查，黄鹏、何巍、贺志敏利用上述赌博机共计非法获利12000余元，其中黄鹏获利6000余元、何巍获利3000余元、贺志敏获利3000余元。2019年4月10日，被告人黄鹏、何巍被公安机关抓获归案。被告人贺志敏于2019年7月26日主动向公安机关投案。在本院审理期间，被告人黄鹏主动上缴了违法所得6000元，被告人何巍、贺志敏主动上缴了各自的违法所得3000元。上述事实，有下列由公诉机关提交，并经本院庭审质证、认证的证据证明：1、报案登记表、立案决定书、到案经过及抓获经过等证明：2019年4月10日，被告人黄鹏、何巍被公安机关抓获归案。被告人贺志敏于2019年7月26日主动向公安机关投案。2、证人胡某的证言证明：2018年3月19日下午1时许，胡某来到长沙市芙蓉区“心xx”超市，在该超市内的一台“苹果机”上进行赌博时被公安民警现场抓获。3、证人朱某的证言证明：朱某的老公黄鹏于2017年4月左右在长沙市芙蓉区家“心xx”超市，贺志敏、何巍在超市内放置了两台赌博机，顾客可以花钱购买游戏币进行赌博；2018年3月19日，有一个顾客在“心xx”超市内玩游戏赌博被民警抓获；两台赌博机在超市内断断续续经营了5个多月的时间，黄鹏共计获利约6000元左右。4、辨认笔录证明：经过被告人何巍、贺志敏、黄鹏及证人朱某的辨认，指出黄鹏系“心xx”超市的老板，指出何巍、贺志敏系放置赌博机的男子。5、具有赌博功能电子游戏设施设备认定书证明：收缴的2台“苹果机”经长沙市公安局芙蓉分局鉴定为具有赌博功能的电子游戏设施设备。6、指认现场照片、检查笔录及扣押物品的照片、扣押经过证明：放置赌博机的场地情况及现场查获赌博机、赌资548元等相关物品的情况。7、公安行政处罚决定书证明：参赌人员胡某已被行政处罚。8、湖南省非税收入电子缴款收据证明：被告人黄鹏已上缴违法所得人民币6000元，被告人何巍、贺志敏已各自上缴违法所得人民币3000元。9、被告人黄鹏、何巍、贺志敏的户籍证明材料及现实表现材料等证明：被告人黄鹏、何巍、贺志敏均已达刑事责任年龄。10、被告人黄鹏、何巍、贺志敏的供述及其辩解，与本院查明的事实一致。本院认为：被告人黄鹏、何巍、贺志敏以非法盈利为目的，在超市内提供具有退分功能的电子游戏设备供他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人黄鹏、何巍、贺志敏均起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚。被告人贺志敏犯罪后能主动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人黄鹏、何巍到案后如实供述了自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人黄鹏、何巍、贺志敏在庭审中均自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。被告人黄鹏、何巍、贺志敏均系初犯，且已积极上缴了全部违法所得，可酌情从轻处罚。被告人黄鹏、何巍、贺志敏犯罪后均有认罪、悔罪表现，且经本院审前调查，被告人黄鹏、贺志敏具备实施社区矫正条件，对被告人黄鹏、何巍、贺志敏三人适用缓刑不致再危害社会。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人黄鹏犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。二、被告人何巍犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。三、被告人贺志敏犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。四、公安机关扣押的赌资548元及赌博工具予以没收，由扣押机关负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谢绍平人民陪审员  廖水月人民陪审员  刘精科二〇二〇年九月二十四日书 记 员  谢玖鼎附本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。