辽宁省锦州市古塔区人民法院刑 事 判 决 书（2020）辽0702刑初50号公诉机关辽宁省锦州市古塔区人民检察院。被告人祝崇阳，男，1952年6月27日出生于辽宁省灯塔市，汉族，初中文化，锦州顺城置业有限公司开发的“春天花园”小区第1、4号住宅楼建设承包人，户籍地辽宁省新民市。因犯盗窃罪，于1979年11月15日被判处有期徒刑五年。因本案，于2018年1月6日被取保候审，同年10月12日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕，现羁押于辽宁省锦州市看守所。辩护人白伟，辽宁古塔律师事务所律师。辽宁省锦州市古塔区人民检察院以锦古检公诉刑诉[2019]37号起诉书指控被告人祝崇阳犯诈骗罪一案，于2019年5月13日向本院提起公诉。本院于2019年6月13日作出（2019）辽0702刑初50号刑事判决书，被告人祝崇阳提起上诉，辽宁省锦州市中级人民法院于2020年4月30日作出（2019）辽07刑终176号刑事裁定书，以原审判决认定事实不清、证据不足，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省锦州市古塔区人民检察院检察官尹某、检察官助理闫许辉依法出庭支持公诉。被告人祝崇阳及其辩护人白伟到庭参加诉讼。本案经依法延长审理期限，现已审理终结。辽宁省锦州市古塔区人民检察院指控，2012年，被告人祝崇阳承建了锦州顺城置业有限公司开发的“春天花园”小区第1、4号住宅楼的主体工程，该小区位于锦州市古塔区士英里133、134号。在施工过程中，祝崇阳利用自己系施工方的身份特征，虚构可以低价销售锦州顺城置业开发有限公司给其抵账房的事实，在施工地点或者通过转账的方式，骗取他人钱款，其具体犯罪事实如下：1、2013年2月22日，被害人孙某通过祝崇阳购买春天花园小区6号楼2单元6层2号的楼房，并在春天花园小区的建筑工地交给祝崇阳3万元定金，后其与祝崇阳签订了购房协议，2013年2月25日，其在锦州市春天花园小区的建筑工地再次交给祝崇阳18.407万元，共计21.407万元。2、2013年3月15日，被害人张某1欲购买春天花园小区5号楼2单元8层2号的楼房，其将36.5万元购房款交给了祝崇阳，2013年12月14日，其和祝崇阳补签协议。3、2011年，被害人张某2、曲某欲为其子张天曲购买春天花园小区2号楼2单元8楼西屋，并向售楼处交纳了款项。后来，其和妻子曲某在该楼盘的工地遇到祝崇阳，祝崇阳声称交给其8万可以抵顶购房款18万，2013年10月28日，其将8万元在春天花园小区的工地交给祝崇阳，但祝崇阳没有将该笔款交给开发公司，并于2015年6月12日失联。4、被害人张某3欲购买春天花园小区3号楼1-9-2号楼房，其通过张某2认识祝崇阳，2013年10月10日、10月12日，其先后在祝崇阳的工地及银行交给祝崇阳15万元购房款，祝崇阳没有将此笔款项交给开发公司，致使其不能获得房屋。5、2013年6月18日，被害人刘某1以其子刘占庆的名义购买了春天花园小区3号楼3-3-3号，6月20日，其通过陆某认识祝崇阳后将购房尾款20.28万元交给祝崇阳，并与祝崇阳签订了协议，但祝崇阳没有将此笔尾款用于交纳购房款。6、被害人王某1通过祝崇阳购买了春天花园小区4号楼3单元6楼东屋，2013年4月4日，其在祝崇阳的工地交给祝崇阳25万元购房款，但祝崇阳没有将该笔款项交给开发公司，致使其被骗。综上，祝崇阳骗取上述六名被害人钱款共计126.187万元。案发后，赃款未返还。被告人祝崇阳于2018年1月5日，到公安机关投案。公诉机关针对上述指控事实，提供书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等相应证据。公诉机关认为，被告人祝崇阳以非法占有为目的，用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取他人钱款，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人祝崇阳对公诉机关指控的其收取六名被害人购房款的事实无异议，但认为其行为不构成犯罪。其辩护人同意被告人祝崇阳的意见，同时认为，被告人具有出售商品房抵工程款的权利，不具有非法占有主观故意，不存在虚构事实行为，被告人的行为不构成犯罪。经审理查明，2012年被告人祝崇阳承建了锦州顺城置业有限公司（以下简称顺城公司）开发的春天花园小区第1、4号住宅楼的主体工程，该小区位于锦州市古塔区士英里133、134号。2013年4月，被害人王某1欲通过祝崇阳购买了春天花园小区4号楼3单元6楼东屋，祝崇阳假称能为王某1低价购此房、差价用顺城公司欠其的工程款抵付，故王某1交给祝崇阳购房款25万元，后祝崇阳将此款占为已有并逃匿。综上，被告人祝崇阳骗取被害人王某125万元。案发后，赃款未返还。被告人祝崇阳于2018年1月5日，到公安机关投案。另查明，被告人祝崇阳在施工过程中，对外称能低价购房、差价用顺城公司欠其的工程款抵付，借此收取孙某等人购房款后，用于支付工人工资，而未将购房款交付顺城公司。1.2013年2月，孙某欲购买春天花园小区6号楼2单元6层2号的房屋,向顺城公司交付部分首付款后，于同年2月22日、2月25日分别交给祝崇阳定金3万元和剩余房款18.407万元。2.2013年3月，张某1欲购买春天花园小区5号楼2单元8层2号的房屋，向顺城公司交付部分房款后，于同年3月15日交给祝崇阳剩余购房款33万元和地下车库款3.5万元。3.2013年6月18日，刘某1欲以其子刘占庆的名义购买春天花园小区3号楼3单元3层3号房屋，向顺城公司交付部分房款后，于同年6月20日交给祝崇阳剩余房款20.28万元。4.张某3欲购买春天花园小区3号楼1-9-2号房屋，于2013年10月10日、10月12日，先后交给祝崇阳购房款共15万元。祝崇阳交给顺城公司购房定金2万元。5.2011年，被害人张某2、曲某欲为其子张天曲购买春天花园小区2号楼2单元8楼西屋，向顺城公司交付部分购房款后，于2013年10月28日交给祝崇阳购房款8万元。综上，祝崇阳收取上述购房者购房款共计101.187万元。上述事实，有公诉机关提供的，已经过庭审举证、质证的下列证据证明：1.案件来源及到案经过证明，被害人报案后公安机关于2015年8月11日立案及祝崇阳于2018年1月5日主动投案。2.证人孙某、张某1、张某2、曲某、张某3、刘某1的证言、被害人王某1的陈述证明，祝崇阳以可以低价出售顺城公司商品房用于抵顶其工程款为由，分别收取孙某等6人购房款人民币共计126.187万元，在办理入户手续时得知祝崇阳未将购房款交付开发公司，找其索要时发现祝崇阳已无法联系。3.购房协议、收条、收款收据、商品房认购协议书证明，孙某等5人向顺城公司交付购房款订购房屋、向祝崇阳交付房屋尾款；王某1向祝崇阳交付25万元购房款。4.合同协议书、承诺书、顺城公司证明、锦州经济技术开发区第二建筑工程有限公司证实材料、春天花园小区项目工程补充合同证明，祝崇阳系春天花园小区1、4号楼实际建设施工人。5.“1#、4#工程队抵祝崇阳工程款协议”、收款收据、收条、顺城公司的证明，证明顺城公司与祝崇阳用商品房抵顶工程款需经顺城公司同意，并出具相关手续。6.“1#、4#楼项目工程造价初步决算”、“1#、4#项目部用工程款抵房款的协议书”证明，2014年12月8日顺城公司与祝崇阳经初步核算欠工程款166万元，祝崇阳用自己所购房屋抵顶工程款。7.证人李某、刘某2证言证明，李某系顺城公司的董事长，刘某2是顺城公司委托的销售春天花园小区的负责人。祝崇阳是春天花园小区1、4号楼的建筑商，顺城公司曾用商品房抵顶过祝崇阳的工程款，但抵顶的商品房不包括涉案的房屋。8.证人贾某证言证明，其系顺城公司的股东，祝崇阳承建其公司开发的春天花园小区1、4号楼，顺城公司用商品房抵顶祝崇阳工程款必须经开发公司同意并办理相关手续。9.证人王某2的证言证明，其是顺城公司的会计，祝崇阳承建该小区的1、4号楼主体工程，用商品房抵顶工程款的房屋不包含孙某等人所购房屋。10.证人祝某的证言证明，其父祝崇阳承建了春天花园小区1、4号楼的工程，及收取被害人孙某等六人房款的事实。11.证人陆某的证言证明，祝崇阳是春天花园小区的项目经理，其介绍刘某1通过祝崇阳购买祝崇阳承建的春天花园小区房屋。12.户籍材料证明，祝崇阳已达到刑事责任年龄。13.被告人祝崇阳的供述证明，他于2012年承建了顺城公司开发的春天花园小区的1、4号楼主体工程，顺城公司陆续以7户商品房抵顶他的工程款并办理相关手续。因顺城公司未按期拨付工程款，他以低价出售该小区房屋，可以用工程款抵顶房款的方式收取孙某等6人共计126.187万元用于支付工人工资，房屋交工后因顺城公司不与他其决算，他无力交付购房款逃匿。截止案发，上述款项也未返还。14.在逃人员登记表证明，祝崇阳于2015年8月被列为网逃人员。15.刑事判决书证明祝崇阳犯罪前科情况。16.谅解书证明部分购房人对祝崇阳的行为表示谅解。上述证据，已经庭审举证、质证，其相互印证的部分本院予以确认。本院认为，被告人祝崇阳假称低价为被害人王某1购买春天花园小区的房屋，取得被害人王某1交付的购房款后占为已有，被告人祝崇阳以此欺骗的手段骗取被害人王某1钱财25万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人祝崇阳犯诈骗罪，罪名成立，本院依法予以支持。关于公诉机关指控被告人祝崇阳虚构可以低价销售顺城公司给其抵账房，并以此手段骗取孙某等5人钱款共计101.187万元的事实，本院认为，根据公诉机关提供的证据，可以证实顺成公司确曾允许被告人祝崇阳出售春天花园小区的房屋，以抵顶施工过程中不断发生的施工费用。而被告人祝崇阳收取孙某等5人购房款，系在孙某等购房者已在顺城公司交付了购房定金、部分房款之后，或与购房者共同到顺城公司交付购房定金、部分房款之后，对于上述购房者欲购买春天花园小区房屋一事，顺城公司已知悉，即已知悉存在被告人祝崇阳以出售房屋抵顶工程款的可能。虽被告人祝崇阳收取孙某等人购房余款后，隐瞒了未将房款交予顺城公司的事实，而将收取的房款用于支付工人工资，但因顺城公司确实尚欠被告人祝崇阳工程款未予结算，故不能以此认定被告人祝崇阳具有非法占有目的，被告人祝崇阳的上述行为不构成诈骗犯罪，公诉机关的上述指控不成立，本院不予支持。被告人祝崇阳主动到公安机关投案，到案后基本如实供述其罪行，虽对其行为性质有所辩解，但并不影响对其构成自首的认定，综合考虑被告人祝崇阳的犯罪情节和性质，可以依法对其减轻处罚。综上所述，根据被告人祝崇阳所犯罪行的事实、情节、性质和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十三条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人祝崇阳犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2018年10月12日起至2020年10月11日止。罚金于判决生效后十日内一次交至本院。）二、责令被告人祝崇阳退赔被害人王某1人民币二十五万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省锦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  潘莉莉人民陪审员  田 秦人民陪审员  苏成国二〇二〇年九月二十八日书 记 员  杨 光相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或无期徒刑。并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。