河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终3879号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司颍州支公司，住所地：安徽省阜阳市颍州区颍州中路82号。统一社会信用代码证：91341200717864335。负责人：马学敬，总经理。委托诉讼代理人：席敬、张家涛，北京京师（合肥）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何善伟，男，1983年6月16日出生，汉族，住延津县。委托诉讼代理人：郑重武、郝兵芳(实习)，河南思远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李石安，男，1965年12月26日出生，汉族，住封丘县。被上诉人（原审被告）：张阔，男，1990年4月10日出生，汉族，住封丘县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司颍州支公司（以下简称人保颍州支公司）因与被上诉人何善伟、李石安、张阔机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省延津县人民法院（2019）豫0726民初1846号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。人保颍州支公司的委托诉讼代理人席敬，何善伟的委托诉讼代理人郑重武、郝兵芳，李石安，张阔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保颍州支公司上诉请求：1、撤销河南省延津县人民法院(2019)豫0726民初1846号民事判决改判上诉人少承担63371.75元（请求按照不服金额部分交纳上诉费）。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。上诉理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。应当改判。事实和理由：1、上诉人一审中对何善伟，用药合理性进行鉴定，但因当事人部分鉴定材料丟失，无法补充提供，终止了此次鉴定。用药合理性鉴定的材料无非就是病历、用药清单、这些材料系医疗机构是永久保存的，除非医院出具证明显示永久性丟失，当事人丟失上述材料并非不能再次获取，可以在医院复制。因此，该鉴定终止显然是被鉴定人故意而为之，一审法院应当根据终止的原因，直接确定用药不合理，可以酌情按照15%扣除非医保，甚至驳回对医疗费部分诉请，显然，一审法院把终止鉴定的法律后果由保险公司承受，没有事实和法律依据，不能让人接受。一审法院多判决23823元。2、十级伤残不应当支持被扶养人生活费。何善伟仅构成十级伤残，无证据证明丧失或者部分丧失劳动能力，一审法院判决被扶养人生活费39548.75元，于法无据。且被扶养人生活费计算错误，不应当超过上一年度人均消费性支出额。3、鉴定费属于与诉讼有关的费用，不应当由保险公司承担。综上，请二审法院依法改判。何善伟辩称，一审上诉人提出的用药合理性鉴定，何善伟提交全部病例和费用清单，不存在故意不提供，鉴定意见应该由法院调查取证，与何善伟无关。2、十级伤残应该依法支付被扶养人生活费。3、上诉人应该赔偿伤残鉴定费。张阔、李石安辩称，鉴定费及诉讼费与案件有关的费用应该由保险公司承担。何善伟向一审法院起诉请求：判令原审被告赔偿医疗费、住院伙食补助费等共计381076.93元，保留后续治疗及车损的相关诉权。一审法院认定事实：2019年6月9日10时23分许，在冢沁308省道72KM＋60KM（延津县石婆固镇森林公园门口西侧），李石安驾驶皖Ｋ×××××号、豫GS092挂号重型半挂牵引车由东向西超车行驶时，与相对方向行驶何善伟驾驶的豫Ｇ×××××号小型轿车发生碰撞后又与同方向行驶尹江雪驾驶的豫Ｇ×××××号小型普通客车（载陈增花、贾皓睿、贾皓轩）发生碰撞，造成何善伟、尹江雪、陈增花、贾皓睿、贾皓轩受伤、三车不同程度损坏的道路交通事故。公安机关认为李石安违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十四条第二项“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急措施的安全距离。与对面来车有会车可能的，不得超车之规定，李石安驾驶机动车在道路行驶，与对面来车有会车可能时超车是事故发生原因责任认定，李石安承担事故全部责任，何善伟、尹江雪、陈增花、贾皓睿、贾皓轩无责任。何善伟受伤后在延津县中医院住院治疗，当天转入新乡市中心医院住院，2019年12月18日出院，共计住院193天，花费医疗费158818.55元。2019年8月20日，新乡市中心医院出具诊断证明书，诊断意见为何善伟1．重型颅脑损伤，智能障碍，四肢瘫款ADL中度依赖，为此何善伟购买轮椅，花费980元。依何善伟申请双方协商，一审法院委托河南国信司法鉴定中心对何善伟的伤残等级、营养期限、出院后护理依赖程度、护理期限、护理人数进行鉴定，2020年1月14日河南国信司法鉴定中心出具鉴定意见书，内容为：被鉴定人何善伟1．胸部损伤后伤残等级为十级；2．误工期限拟定为120日；3．建议出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理期限拟定为90日，护理人数为壹人。何善伟花费鉴定费2600元，花费鉴定检查费1291元。2020年4月7日，该鉴定中心出具证明，内容为：我中心于2020年1月14日出具的新国信司鉴中心［2019］临鉴字第648号意见书第6页第14行显示的“误工期限”应为“营养期限”。李石安驾驶的车辆在人保颍州支公司投有交强险及商业三者险（保险金额100万，不计免赔特约）各一份，事故发生在保险期间，投保人为临泉县鑫禾汽车运输有限公司，人保颍州支公司要求追加临泉县鑫禾汽车运输有限公司为本案被告，何善伟不同意追加。庭审中，张阔称李石安系其雇佣的司机，其驾驶的挂车未投保交强险及商业三者险。何善伟父亲何西亮，出生于1954年，何善伟母亲宋德荣，出生于1950年，何善伟姊妹二人。何善伟女儿何晨曦，出生于2007年12月19日，何善伟儿子何云超，出生于2009年9月6日。2020年4月22日，人保颍州支公司认为何善伟住院治疗期间太长，存在过度用药、重复用药等不必需药物及非医保用药的情形，向一审法院提出用药合理性鉴定。经双方协商，一审法院委托上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所进行鉴定。2020年6月15日，上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所出具终止鉴定告知书，内容为：现因当事人部分鉴定材料丢失无法补充提供，决定终止此次鉴定，并退回原鉴定材料。一审法院认为，机动车上路行驶应确保安全。公安机关责任认定书认定李石安违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十四条第二项规定，认定李石安承担事故的全部责任，客观真实、适当，予以采信，三原审被告辩称李石安应当承担同等责任，没有法律依据，不予支持，由张阔按照全部责任赔偿何善伟的各项损失，李石安作为雇佣司机在本案中不承担赔偿责任。人保颍州支公司向一审法院提出用药合理性的鉴定申请，一审法院启动鉴定程序，委托上海润家生物医药科技有限公司司法鉴定所进行鉴定，因当事人部分鉴定材料丢失无法补充提供，该鉴定所决定终止此次鉴定，一审法院对人保颍州支公司对何善伟医疗费花费异议不予采信，确认何善伟的医疗费花费具有合理性。何善伟的合理损失如下：1．医疗费160109.55元（包括鉴定检查费），2．住院伙食补助费，按照何善伟主张193天×50元／天=9650元予以支持，3．营养费，根据鉴定结论计算为120天×20元／天=2400元，4．交通费，193天×20元／天=3860元，5．护理费，按照2018年河南省居民服务业标准45677元／年支持，住院期间护理费，按照何善伟主张的193天×（45677元／年÷365天）=24152.5元予以支持，出院后护理费，根基鉴定结论，按照何善伟主张的（45677元／年÷365天）×90天×50％=5631.4元予以支持，以上共计29783.9元，6．误工费，自受伤之日起计算至定残日前一天共计218天，何善伟主张按照上一年度农林牧渔业标准44314元／年，予以支持，计算为218天×（44314元／年÷365天）=26466.99元，7．残疾赔偿金，何善伟主张按照2019年河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元／年，予以支持，计算为34200.97元／年×20年×10％=68401.94元，8．被扶养人生活费，河南省上一年度城镇人均消费性支出为21971.57元／年，何善伟父亲何西亮抚养费，被抚养年限为14年（至定残日），计算为：21971.57元／年×14年×10％÷2=15380.01元；何善伟母亲宋德荣抚养费，被抚养年限为10年（至定残日），计算为：21971.57元／年×10年×10％÷2=10985.79元；何善伟女儿何晨曦抚养费，其被抚养年限为5年（至定残日），计算为21971.57元／年×5年×10％÷2=5492.9元，何善伟儿子何云超抚养费，其被抚养年限为7年（至定残日），21971.57元／年×7年×10％÷2=7690.05元，以上共计39548.75元，9．残疾器具辅助费980元，10．精神损害抚慰金，结合当地法院生活水平，酌定5000元，11．鉴定费2600元。李石安驾驶的车辆投保有交强险和商业三者险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，本案何善伟的损失首先由人保颍州支公司在交强险各赔偿限额内赔偿何善伟的损失，不足部分由人保颍州支公司在商业三者险内按照100％的比例予以赔偿。交强险医疗费赔偿限额为10000元，包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。本案何善伟的医疗费、营养费、住院伙食补助费共计172159.55元，由人保颍州支公司赔偿何善伟10000元。交强险死亡伤残赔偿限额为110000元，包括丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。本案何善伟护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计176641.58元，由人保颍州支公司在交强险死亡伤残限额内赔偿何善伟护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、精神抚慰金、鉴定费（根据河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准）、交通费共计110000元。交强险限额不足部分172159.55元-10000元＋176641.58元-110000元=228801.13元，由人保颍州支公司在商业三者险范围内赔偿何善伟。因何善伟损失均在保险公司理赔范围内，故张阔在本案中不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司颍州支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿何善伟医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，在交强险死亡伤残限额内赔偿何善伟护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、精神抚慰金、鉴定费、交通费110000元。二、中国人民财产保险股份有限公司颍州支公司在商业三者险范围内赔偿何善伟医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费228801.13元。三、张阔在本案中不承担赔偿责任。四、驳回何善伟对李石安的诉讼请求。上述一、二项共计348801.13元，于判决生效后十日内履行。如未按判决指定期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7016元，由何善伟承担562元，由张阔承担6454元，保全费1300元，由张阔承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明事实与一审查明事实一致。本院认为，关于医疗费，上诉人向一审法院申请用药合理性鉴定，但上诉人未指出用药不合理之处，在一审法院启动鉴定程序后，因当事人部分鉴定材料丢失无法补充提供，鉴定机构终止鉴定，人保颍州支公司主张按照15%扣除非医保费用的上诉理由依据不足，本院不予采纳。关于被扶养人生活费，一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定计算被扶养人生活费并无不当，本院予以维持。关于鉴定费，《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》规定，鉴定费已计入交强险死亡伤残赔偿分项，一审计算鉴定费并无不当，本院予以维持。综上所述，人保颍州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1384.29元，由中国人民财产保险股份有限公司颍州支公司负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二〇年九月一日书记员  贺 冰