安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖11民终1752号上诉人(原审被告):滁州市保安服务有限公司，住所地安徽省滁州市南谯区紫薇南路82号，统一社会信用代码913411007998471567。法定代表人：王春林，系公司经理。委托诉讼代理人：徐学超，系公司主任。委托诉讼代理人：童超，安徽会峰律师事务所律师。被上诉人(原审原告):胡开宝，男，1969年9月18日出生，汉族，户籍地安徽省滁州市琅琊区。委托诉讼代理人：许同书，安徽清流律师事务所律师。上诉人滁州市保安服务有限公司与被上诉人胡开宝劳动争议纠纷一案，不服安徽省滁州市南谯区人民法院(2020)皖1103民初172号民事判决,向本院提起上诉。本院于2020年6月11日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。滁州市保安服务有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判驳回胡开宝的该项诉讼请求。2、一、二审案件受理费由胡开宝承担。事实与理由：一审法院认定双方解除劳动合同系协商一致后解除，因而适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条和四十六条，并据此判决其公司向胡开宝支付经济补偿金，属于适用法律错误。滁州市保安服务有限公司在仲裁和一审中提供的证据能够证明胡开宝违反其公司的管理制度和纪律而被公司解除劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，其公司不应承担支付经济补偿金的义务。胡开宝答辩称，1、滁州市保安服务有限公司是非法解除劳动合同。2、一审法院没有认定胡开宝有违反规章制度和纪律的事实，更没有认定胡开宝有“严重违反用人单位的规章制度”的情形。3、滁州市保安服务有限公司称劳动者不参加公司培训，违反公司规章制度和纪律，予以解除劳动合同，其实是为了达到既解除劳动合同又不支付补偿金的目的。4、上诉状中没有滁州市保安服务有限公司法定代表人签名。5、一审判决没有支持胡开宝的全部诉讼请求，胡开宝并不认为一审判决完全正确，但为了社会稳定，顾全大局才没有上诉。胡开宝向一审法院起诉请求：1.解除劳动合同补偿金16808.61元(从2013年11月18日至2019年1月15日，共补偿6.5个月)；2.应签定无固定期限劳动合同而未签订的二倍工资11636.73元(2015年11月18日至2019年1月15日共4.5个月)；3.克扣2019年1月份半个月的工资1292.97元；4.从2013年11月18日至2019年1月15日法定假三倍加班工资19973.52元(共56天)；5.2013年11月18日至2019年1月15日未休带薪年假加班工资3091.14元(共26天)。后胡开宝以保安公司已经履行为由，撤回给付2019年1月份半个月的工资1292.97元的诉讼请求。一审法院查明：2013年11月18日，胡开宝进入保安公司处从事保安岗位工作。双方于2013年11月18日、2014年11月18日分别签订劳动合同一份，劳动期限均为一年。双方于2015年11月18日签订劳动合同一份，合同期限自2015年11月18日至2017年11月18日。双方于2017年11月18日签订劳动合同一份，合同期限自2017年11月18日至2019年11月18日。在保安公司工作期间，保安公司依法为其缴纳了社会保险。保安公司提交的《滁州市保安服务有限公司人防部管理制度》第四条规定：“四、保安人员辞退制度有下列情形者公司予以辞退：1、不服从工作分配、无组织无纪律、屡教不改……”，胡开宝在该份管理制度予以签字。保安公司于2019年1月14日向胡开宝作出《解除（终止）劳动合同证明书》并向胡开宝邮寄送达，胡开宝在《解除（终止）劳动合同证明书》签字确认。后双方产生纠纷，故胡开宝于2019年6月19日向滁州市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，该院于2019年12月13日作出滁劳人仲裁字〔2019〕第255号仲裁裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起十日内支付申请人2019年1月-14日期间的工资1292.97元；二、驳回申请人其余的仲裁请求。2019年12月28日，胡开宝不服仲裁裁决提起诉讼。另查明，胡开宝在劳动合同解除前十二个月的工资发放明细：2018年12月工资2596.21元、2018年11月工资2346.21元、2018年10月工资3296.21元、2018年9月工资2246.21元、2018年8月工资1846.21元、2018年7月工资1296.21元、2018年6月工资2195元、2018年5月工资2095元、2018年4月工资2095元、2018年3月工资2245元、2018年2月工资2295元、2018年1月工资1595元。即胡开宝在劳动合同解除前十二个月的平均工资为2178元。一审法院认为，用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。劳动者应勤勉履行劳动义务，正当行使劳动权利。一、关于胡开宝主张保安公司支付解除劳动合同补偿金16808.61元的诉请。解除劳动合同是履行合同的一种行为，通过解除劳动合同终止劳动关系，反映了劳动者和用人单位双方的意愿。本案中，保安公司因建设银行保安项目未中标，胡开宝被退回保安公司重新安排工作岗位。保安公司认为在多次通知胡开宝参加新岗位岗前培训而未果后向胡开宝提出解除劳动合同并作出《解除（终止）劳动合同证明书》。而依据胡开宝拒绝参加新岗位岗前培训、在《解除（终止）劳动合同证明书》签字的行为以及双方提交的相关证据，表明胡开宝同意了保安公司解除劳动合同的意愿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，保安公司应向胡开宝支付经济补偿。胡开宝于2013年11月进入保安公司，双方于2019年1月解除劳动合同，故胡开宝主张保安公司支付补偿金数额应为10890元（2178元/月×5月）。二、关于胡开宝主张保安公司支付应签订无固定期限劳动合同而未签订的二倍工资11636.73元的诉请。本案中，胡开宝在连续签订两次固定期限劳动合同后，于2015年11月18日、2017年11月18日又分别与保安公司签订了两次固定期限劳动合同，而胡开宝于2019年6月19日申请仲裁已超出仲裁时效期间，故胡开宝该项诉请，不予支持。三、关于胡开宝主张保安公司支付法定假三倍加班工资19973.52的诉请。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”胡开宝主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，在本案中，胡开宝未能提供证据证明法定假加班事实的存在，故胡开宝的该项诉讼请求缺乏事实依据，不予支持。四、关于胡开宝主张保安公司支付未休带薪年假加班工资3091.14元的诉请。因胡开宝未提供充分证据佐证，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、被告滁州市保安服务有限公司于本判决生效后十日内向原告胡开宝支付经济补偿金10890元；二、驳回原告胡开宝本案的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告滁州市保安服务有限公司负担。双方当事人二审均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：综合双方当事人诉辩意见，本案争议焦点是：一审判决滁州市保安服务有限公司向胡开宝支付经济补偿金是否有事实和法律依据。胡开宝于2013年进入滁州市保安服务有限公司一直从事保安岗位工作。2018年底滁州市保安服务有限公司因建设银行保安项目未中标，胡开宝被退回滁州市保安服务有限公司重新安排工作岗位。后滁州市保安服务有限公司通知胡开宝参加培训，胡开宝未参加培训。滁州市保安服务有限公司于2019年1月14日作出《解除（终止）劳动合同证明书》并向胡开宝邮寄，后胡开宝向滁州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。上述行为可以视为双方均同意解除劳动关系。滁州市保安服务有限公司主张系因胡开宝违反公司规章制度和纪律而解除劳动合同依据不足，对此不予采信。一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条的规定判决滁州市保安服务有限公司向胡开宝支付经济补偿金并无不当。综上所述，滁州市保安服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由滁州市保安服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 柳 冰审判员 董凡睿审判员 高 峰二〇二〇年九月七日书记员 杜元亨附：本案处理适用的相关法律规定《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；