陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕04民终1383号 上诉人（原审被告）：西安市溱韵速递有限公司。住所地：陕西省西咸新区。统一社会信用代码：91611101575098993B。 法定代表人：刘晓光，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：薛群，系该公司法务经理。 委托诉讼代理人：罗星，系该公司人事部员工。 被上诉人（原审被告）：贺永红，男，汉族，1968年1月28日出生，住陕西省西咸新区，公民身份号码：61040XXXX801284532。 委托诉讼代理人：刘飞，咸阳渭阳法律服务所法律工作者。 原审被告：江西龙艺企业管理服务有限公司。住所地为江西省吉安市永丰县。统一社会信用代码：91360825576146969F。 法定代表人：杨善标，该公司总经理。 上诉人西安市溱韵速递有限公司因与被上诉人贺永红、原审被告江西龙艺企业管理服务有限公司劳动争议纠纷一案,不服陕西省咸阳市渭城区人民法院（2019）陕0404民初3727号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人西安市溱韵速递有限公司上诉请求：1、撤销陕西省咸阳市渭城区人民法院（2019）陕0404民初3727号民事判决第二、三项或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人贺永红不应享有带薪年休假，且一审计算带薪年休假工资错误；其公司已经向被上诉人贺永红支付了加班费，一审对加班费计算错误。 被上诉人贺永红的委托诉讼代理人刘飞辩称，一审判处正确，应驳回上诉，维持原判。 原审被告江西龙艺企业管理服务有限公司对一审判决没有异议。 贺永红向一审法院起诉请求：1.被告向贺永红给付违法解除劳动合同经济赔偿金17565元；2.被告向贺永红给付代通知金一个月工资3513元；3.被告按照日工资标准的600%向贺永红给付带薪休假的赔偿金12160元；4.被告配合贺永红出具领取失业保险的相关手续；5.要求被告为贺永红补交劳动关系存续期间的养老、医疗、工伤、失业、生育保险和住房公积金；6.被告向贺永红给付加班费44237.83元；7.被告龙艺公司在53372.76元范围内承担连带责任；8.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2015年6月1日，甲方龙艺公司与乙方贺永红签订劳动合同，约定乙方同意由甲方派遣到上海韵达货运有限公司及其在全国各地设立的分子公司和关联公司从事操作类岗位工作；约定期限自2015年6月1日至2018年6月3日；约定月基本工资1280元；约定“乙方知晓，乙方的劳动报酬由甲方支付，用工单位不直接支付乙方的劳动报酬，在用工单位未拖欠甲方劳务派遣费用的情况下，乙方不应向用工单位主张劳动报酬。”同日，贺永红还签订了社会保险参保确认书。随即，贺永红被派遣制溱韵公司工作。2015年6月1日，贺永红在溱韵公司提供的劳务派遣员工入职告知书上签字，告知书载明“您在我公司提供劳务期间，薪资福利待遇由派遣单位委托我公司代为发放”“我公司并无义务向您支付工资。如您有工资纠纷或其他劳动争议的，请与派遣单位联系交涉，甚至依法向派遣单位提起劳动争议仲裁或诉讼，但无权向我公司提起劳动争议仲裁或诉讼。”2017年1月1日，甲方溱韵公司与乙方贺永红签订劳动合同，约定合同期限自2017年1月1日至2019年12月31日；约定乙方在操作部门从事操作岗位工作；约定乙方的工作岗位实行标准工时工作制度；约定“根据甲方从事快递经营活动的特点，乙方执行标准工时工作制度时同意甲方实行每周6天工作制即每周休息1天。”约定乙方实行计时工资；约定乙方的岗位工资每月为1480元。2018年1月9日，溱韵公司以贺永红连续3天以上未正常出勤、也未办理任何请假手续为由，作出关于催促贺永红限期到岗的通知书，要求贺永红自收到之日起3日内回岗。2018年1月30日，溱韵公司通过EMS向贺永红邮寄送达了该通知。2018年2月2日，贺永红签收。贺永红未提交证据证明其于3日内回岗。双方当庭均表示，贺永红的工资为计件工资。溱韵公司当庭表示认可裁决书中查明的所有三段内容，包括贺永红“2017年1月至11月期间的月平均工资为3221.63元/月”。根据溱韵公司提供的考勤记录及双方当庭陈述能够认定，贺永红2017年10月、11月、12月日均工作约12个小时，2017年其余时间日均工作约10个小时。双方均提交了贺永红2017年1月-2018年2月工资表。该表中与本案有关的内容为： 年/月 应出勤天数 实际出勤天数 缺勤天数 旷工天数 平时加班天数 节假日加班天数 岗位工资 加班费 实发 17/1 22 22 0 0 0 1 1480 1538.37 3415.31 17/2 23 23 0 0 0 0 1480 1634.04 3178.86 17/3 27 27 0 0 0 0 1480 1919.13 3457.44 17/4 24 24 0 0 2 0 1480 2005.92 3539.85 17/5 25 25 0 0 0 2 1480 2270 3795.81 17/6 26 26 0 0 2 0 1480 2516.77 4019.89 17/7 26 26 0 0 1 0 1480 2216.08 3722.54 17/8 27 27 0 0 0 0 1480 2283.13 3787.31 17/9 26 12 11 1 0 0 683 715.42 1216.23 17/10 22 16 6 0 0 0 1076 750.66 1735.65 17/11 26 26 0 0 0 0 1680 1873.88 3569.03 17/12 26 3 23 0 0 0 194 401.82 138.61 一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，贺永红主张其于2015年6月1日入职溱韵公司工作，但其未提交有效证据予以证实，故本院不予认定。根据现有证据能够认定，贺永红于2015年6月1日至2016年12月31日期间与龙艺公司具有劳动关系，于2017年1月1日与溱韵公司建立劳动关系。贺永红与溱韵公司对劳动关系的终止原因各执一词，贺永红诉称其被违规辞退，溱韵公司辩称对方违规离职，但双方均未提交证据予以证明，故本院对双方主张的事实均不予认定。本案中能够认定的事实是，贺永红离岗，溱韵公司向贺永红邮寄了限期到岗通知书，而贺永红未回岗，溱韵公司未再向贺永红发放工资，本院认为，能够据此推定贺永红和溱韵公司通过自己的行为协议解除了劳动合同，故本院对贺永红要求溱韵公司给付经济赔偿金的诉请不予支持，但溱韵公司应向贺永红给付经济补偿金3221.63元。贺永红与龙艺公司在合同未到期的情况下，于2016年12月31日终止劳动关系，双方均未就劳动关系终止的原因进行举证，本院认为双方协议解除劳动合同的可能性大，故本院对贺永红要求龙艺公司给付经济赔偿金的诉请不予支持，但龙艺公司应向贺永红给付经济补偿金2560元。贺永红要求溱韵公司和龙艺公司给付代通知金，但贺永红未能证明两个公司具有无过失性辞退的行为，故本院对该诉请不予支持。贺永红在龙艺公司入职满一年后应休年休假的天数为210天÷365天×5天≈2.88天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定应计2天，未休年休假工资报酬应为1280元/月÷21.75天×2天×300%=353.1元。贺永红在溱韵公司的应休年休假的天数为334天÷365天×5天≈4.58天，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定应计4天，未休年休假工资报酬应为3221.63元/月÷21.75天×4天×300%=1777.45元。贺永红与溱韵公司均提交了2017年1月-2018年2月工资表，故该证据可以作为定案依据。双方约定工作时间为标准工时制即每日8小时，贺永红每日实际工作时间均超过8小时，但表中平时加班天数基本为“0”，说明每天延长工作时间的加班费基本未计入表中“加班费”，故“加班费”实为贺永红在8小时内超额完成计件任务的计件工资的可能性大。由于双方均未提交贺永红的计件数，故无法计算出法定时间计件单价。但由该工资表可计算出贺永红每月平均每小时的计件工资，计算方法为：（岗位工资+“加班费”）÷当月实际出勤天数÷8小时。根据公平原则，本院认为根据每月平均每小时的计件工资计算每天延长工作时间的加班工资较为适宜，计算方法为：每月平均每小时的计件工资×（实际出勤天数-已计入工资表的平日加班天数）×每天延长的工作时间×150%。贺永红每月平均每小时的计件工资和每月加班费计算如下： 1月 2月 3月 4月 5月 6月 17.15 16.92 15.74 18.16 18.75 19.22 1131.9 1167.48 1274.94 1198.56 1406.25 1383.84 7月 8月 9月 10月 11月 12月 17.77 17.42 14.57 14.27 17.09 24.83 1332.75 1411.02 524.52 1369.92 2666.04 446.94 以上加班费共计15314.16元。溱韵公司称贺永红每周休息2天，但与其证据中记载的实际出勤天数不符，故本院不予认定。溱韵公司称白班休息3个半小时、晚班休息2小时，但未提交证据证实，故本院不予认定。贺永红诉请龙艺公司给付加班工资，但未提交有效证据对加班事实予以证明，故本院对该项诉请不予支持。为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，用人单位不依法缴纳社会保险费，违反了公法义务，社会保险费征收机构应当根据行政法追究其责任并进行强制征缴，因此，社会保险关系实为公法性质的法律关系，属交缴和征缴的行政管理关系，不属于人民法院民事纠纷的受案范围。本案中，贺永红要求溱韵公司和龙艺公司补缴社保的诉请不属于民事案件的受案范围，本案不予处理。劳动者与用人单位因住房公积金发生的争议，应当由住房公积金管理中心负责处理，亦不属于民事案件的受案范围，本案亦不予处理。贺永红未能证明其具备领取失业保险金的条件，故本院对其要求溱韵公司和龙艺公司配合出具领取失业保险的相关手续的诉请不予支持。贺永红要求溱韵公司和龙艺公司承担连带责任的诉请无法律和事实依据，本院不予支持。遂依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条、《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条、《职工带薪年休假条例》第三条、《住房公积金管理条例》第三十七条、《失业保险条例》第十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条，判决：一、西安市溱韵速递有限公司于本判决书生效后十日内，向贺永红给付经济补偿金3221.63元。二、西安市溱韵速递有限公司于本判决书生效后十日内，向贺永红给付未休年休假工资报酬1777.45元。三、西安市溱韵速递有限公司于本判决书生效后十日内，向贺永红给付加班费15314.16元。四、江西龙艺企业管理服务有限公司于本判决书生效后十日内，向贺永红给付经济补偿金2560元。五、江西龙艺企业管理服务有限公司于本判决书生效后十日内，向贺永红给付未休年休假工资报酬353.1元。六、驳回贺永红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由西安市溱韵速递有限公司负担2.5元，江西龙艺企业管理服务有限公司负担2.5元。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 经审理查明，一审查明事实符合案件实际，且双方对一审查明事实没有异议，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：上诉人西安市溱韵速递有限公司是否应向被上诉人贺永红支付未休年休假工资，是否已经足额支付加班费，一审判处是否正确。用人单位及劳动者均应依法行使权利、履行义务。关于西安市溱韵速递有限公司提出被上诉人贺永红不应享有带薪年休假，且一审计算带薪年休假工资错误的上诉理由，经查，被上诉人贺永红在上诉人西安市溱韵速递有限公司入职已满一年，依法应享有带薪年休假，一审计算未休年休假工资并无错误，该上诉理由不能成立，不予支持；关于西安市溱韵速递有限公司提出其公司已经向被上诉人贺永红支付了加班费，一审对加班费计算错误的上诉理由，经查，一审根据双方提交的工资表，结合本案实际，按照每月平均每小时的计件工资另行计算每天延长工作时间的加班工资并无不当，故该上诉理由不能成立，不予支持。 综上，上诉人西安市溱韵速递有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人西安市溱韵速递有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘煜阳 审判员  王 亮 审判员  李为纲 二〇二〇年九月十六日 书记员  段 希 附相关法律依据： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； ……