湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘04民终1519号上诉人(原审被告)：广州美霖装饰股份有限公司，住所地：广东省从化经济开发区高新技术产业园百德新路45号四层418、420房。法定代表人：梁炳华，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘兴平，湖南溥天律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：衡阳市蒸湘区冬梅建材商行，住所地：湖南省衡阳市蒸湘区红星美凯龙1号B楼9037、9038、9050号。经营者：刘冬梅，女，1968年1月23日出生，汉族，住湖南省衡阳市雁峰区雁峰街道岳东村打线坪村民组，公民身份号码430411196801232521。上诉人广州美霖装饰股份有限公司（以下简称美霖公司）因与被上诉人衡阳市蒸湘区冬梅建材商行（以下简称冬梅建材）买卖合同纠纷一案，不服湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2020）湘0408民初430号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法对本案进行了审理。本案现已审理终结。美霖公司上诉请求：1、依法撤销衡阳市蒸湘区人民法院（2020）湘0408民初430号民事判决书；2、依法裁定驳回衡阳市蒸湘区冬梅建材商行的起诉；3、被上诉人承担本案一审和二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间并不存在合同关系，上诉人也没有欠付或拖欠被上诉人货款，根据“合同的相对性”原则，被上诉人并不是本案适格的原告，因此其诉请应依法驳回。二、根据《材料采购合同书》约定的付款时间并未到期、条件并未成就，上诉人并没有拖欠或未及时支付货款的情形。三、一审法院送达民事诉状和开庭传票给上诉人时，系由他人代收，上诉人直到开庭前一天才接到民事诉状和开庭传票，并且将此情况告知了一审法院。可是一审法院不顾这一事实，径行作出不利于上诉人的判决，程序明显违法。同时，上诉人虽因未即时接到开庭传票而无法出庭，但是通过电话提出本案已经超过诉讼时效，一审法院对诉讼时效问题，不予审理，程序违法。冬梅建材辩称，一、冬梅建材系本案适格的原告，美霖公司系本案承担民事责任主体。衡阳市中级人民法院（2019）湘04民辖终103号民事裁定书对冬梅建材的原告地位作出了明确认定。美霖公司主张冬梅建材不是本案适格的原告于法无据。虽然广州美霖装饰设计工程有限公司衡阳分公司（以下简称美霖衡阳公司）是《材料采购合同》的买方，但该分公司系美霖公司依法设立的分公司，该分公司已于2016年12月28日被撤销。根据《公司法》第十四条第一款之规定，该分公司不具有法人资格，其民事责任应由设立人即美霖公司承担。二、冬梅建材收款条件以成就。《材料采购合同》自2015年11月12日签订后，冬梅建材履行了合同义务，美霖公司也按照合同约定支付了第一笔费用，包括定金及货款共计20万元。此后，2016年1月31日至2018年9月23日美霖公司持续向冬梅建材付款。美霖公司持续付款的行为使冬梅建材有理由相信其已经收到甲方支付的70%工程进度款，因此冬梅建材的收款条件已经成就。三、本案未过诉讼时效。冬梅建材出具的银行收款流水清单显示美林公司最后一次还款期限为2018年9月23日，冬梅建材诉至法院受理案件的时间为2019年4月8日，诉讼时效未超过法律规定。冬梅建材向一审法院起诉请求：1、请求判令美霖公司向冬梅建材支付货款290400元及逾期付款违约金50000元（暂计算至2019年3月31日，自2019年4月1日起按0.1%/天继续计算）；2、本案诉讼费由美霖公司承担。一审法院认定事实：2019年7月31日，衡阳市中级人民法院作出（2019）湘04民辖终103号生效民事裁定书中确认本案冬梅建材系案涉《材料采购合同书》中的卖方。另案涉《材料采购合同书》的买方系广州美霖装饰设计工程有限公司衡阳分公司（以下简称美霖衡阳公司），美霖衡阳公司系美霖公司所设立的分公司。2015年11月12日冬梅建材（卖方）与美霖衡阳公司（买方）签订《材料采购合同书》，该合同约定，美霖衡阳公司向冬梅建材采购产品名称为B8J62、型号规格为800*800、单价为450元的建筑材料；买方应在签订合同3个工作日内向卖方交付50000元定金，卖方交货后，定金抵作汇款；交货地点为株洲市炎陵县福源酒店；在签订合同时，支付定金50000元，收到货物后，买方收到甲方支付第一笔工程款支付200000元，买方收到甲方支付70%工程进度款支付货物的尾款；买方逾期付款的，应按逾期货款金额每日0.1%计算，向卖方支付逾期付款的违约金，案外人李宏广在买方法定代表人处签名并且加美霖衡阳公司公章。2017年3月10日，李宏广出具对账单，该对账单载明货款共计770400元，现暂欠货款310400元。嗣后，案外人李宏广于2017年9月1日向冬梅建材支付10000元货款、于2018年9月23日向冬梅建材支付货款10000元，美霖衡阳公司遂再未支付冬梅建材相应货款。另查明，美霖衡阳公司已于2016年12月28日被撤销；案外人系美霖公司的自然人股东。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。关于本案冬梅建材、美霖公司主体是否适格的问题，一审法院认为，衡阳市中级人民法院已在（2019）湘04民辖终103号民事裁定书中确认冬梅建材系案涉《材料采购合同书》的卖方，故冬梅建材系本案的适格当事人；虽案涉《材料采购合同书》的买方系美霖衡阳公司，但美霖衡阳公司系美霖公司所设立的分公司，并且美霖衡阳公司已于2016年12月28日被撤销，根据公司法第十四条第一款之规定，美霖衡阳公司不具法人资格，其民事责任由设立人即美霖公司承担，故美霖公司系本案适格主体。本案中，冬梅建材与美霖衡阳公司双方签订的《材料采购合同书》系双方真实意思表示，没有违反法律强制性规定，应当认定为合法有效，对双方均有约束力，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，冬梅建材已按约向美霖衡阳公司履行了合同义务，美霖公司亦应当按约向冬梅建材履行支付相应货款的义务；2017年3月10日，李宏广出具的对账单，可以作为本案的结算依据，该对账单核减李宏广分别于2017年9月1日、2018年9月23日共计向冬梅建材支付货款20000元后，美霖衡阳公司仍应支付冬梅建材货款290400元，但美霖公司未支付该货款，已经构成违约，按照合同法第一百零七条，美霖公司应支付冬梅建材剩余未支付的货款290400元。关于冬梅建材诉请的违约金50000元，一审法院认为，案涉《材料采购合同》对于违约金按逾期货款金额每日0.1%计算的约定，系合同当事人双方真实意思表示，一审法院予以尊重，美霖衡阳公司最后一次支付货款的时间系2018年9月23日，其后再未支付相应货款，故一审法院以最后一次付款之日次日即2018年9月24日起作为逾期付款之日。限于冬梅建材的诉请，经一审法院核算，自2018年8月24日起至2019年3月31日至，美霖公司应支付的违约金为50000元（按逾期货款金额每日0.1%计算）。关于本案民事责任承担的问题，美霖衡阳公司作为美霖公司的分公司，按照公司法第十四条第一款之规定，本案中美霖衡阳公司应承担的民事责任由美霖公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：广州美霖装饰股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付冬梅建材货款290400元、违约金50000元，并自2019年4月1日起以逾期货款金额每日0.1%的标准支付衡阳市蒸湘区冬梅建材商行违约金至清偿之日止。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6406元，由广州美霖装饰股份有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。一审认定事实清楚，本院二审予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷。本案争议的焦点为：一、被上诉方主体资格是否适格；二、本案是否超过诉讼时效；三、本案中上诉人是否应当承担责任；四、一审送达程序是否违反法律规定。针对上述争议焦点，本院作出如下评析：关于争议焦点一，本院认为，冬梅建材系本案适格诉讼主体，具有诉讼主体资格。冬梅建材系个体工商户，经营者为刘冬梅。涉案《材料采购合同》虽合同首页卖方与合同尾部卖方显示不一致，但合同实际履行过程中，履行合同供货义务方实为冬梅建材，即由冬梅建材依照合同约定提供博德地砖，合同尾部卖方处也显示有刘冬梅个人签名。同时，本院已在（2019）湘04民辖终103号民事裁定书中确认冬梅建材系案涉《材料采购合同书》的卖方，因此，本院认定冬梅建材即为《材料采购合同》的合同相对方。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案具有直接利害关系的公民、法人和其他组织”，本案中冬梅建材作为合同相对方，与本案具有直接利害关系，系本案适格诉讼主体。关于争议焦点二，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为三年”，依据冬梅建材一审中所提供的付款明细表显示，2015年11月12日至2018年9月23日案外人李宏广陆续向刘冬梅账户汇款。案外人李宏广系美霖公司自然人股东，根据其出具对账单显示，本院认定李宏广向刘冬梅汇款行为实为代表美霖公司支付《材料采购合同》合同款项。李宏广最后一次汇款日期为2018年9月23日，因此，诉讼时效起算日期应从2018年9月24日开始计算，被上诉人冬梅建材诉至法院受理案件的时间为2019年4月8日，冬梅建材的起诉并未超过诉讼时效法律规定。美霖公司以超过诉讼时效为由主张抗辩，本院不予采信。关于争议焦点三，根据《中华人民共和国公司法》十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”，美霖衡阳公司系美霖公司所设分公司，不具有独立法人资格，不能独立承担法律责任，且已于2016年12月28日被撤销。因此，本院认为，美霖衡阳公司与冬梅建材签订的《材料采购协议》所约定的民事责任应由美霖公司承担。此外，《材料采购协议》中约定“签订合同时，支付定金（5万元），收到货物后，买方收到甲方支付第一笔工程款支付（20万元），买方收到甲方支付70%工程进度款支付（货物尾款）”，本院经查明，依据湖南省炎陵县人民法院（2019）湘0225民初192号民事判决显示，案外人炎陵县福源国际假日酒店（以下简称福源酒店）与美霖公司双方验收结算确认工程款为7,302,118元，已付5,111,482.6元，之后还陆续付款768,140元，福源酒店即合同约定中的甲方，其已向美霖公司支付80.5%工程进度款，超过《材料采购协议》中所约定的70%工程进度款，因此，本院认为，美霖公司应当向冬梅建材履行支付货物尾款的义务。关于争议焦点四，通过庭审查明，一审法院将开庭传票及起诉状副本在法律规定的时间内通过邮政快递送达至上诉人公司地址，是因上诉人公司的物业未及时将上述文书及时转送上诉人，导致上诉人未出庭参加诉讼。故本院认为，一审送达程序未违反法律规定。综上所述，广州美霖装饰股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6406元，由上诉人广州美霖装饰股份有限公司负担。本判决为终审判决。审审判长  **东审 判 员  蒋立新审 判 员  刘 林二〇二〇年九月二十二日书 记 员  邓 颖