湖南省衡山县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘0423刑初72号 公诉机关湖南省衡山县人民检察院。 被告人邓柯红，女，汉族。 指定辩护人刘美玲，衡山县法律援助中心律师。 湖南省衡山县人民检察院以山检公诉刑诉［2020］74号起诉书指控被告人邓柯红犯出售非法制造的的发票罪、非法经营罪，于2020年6月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。衡山县人民检察院指派检察员曾涛出庭支持公诉，被告人邓柯红及其指定辩护人刘美玲到庭参加诉讼。现已审理终结。 衡山县人民检察院指控，一、被告人邓柯红出售非法制造发票罪的事实：2017年10月至2018年3月，邓柯红利用所持有的假房产证、发票等资料帮助吴某某、蒋某某、唐某、梁某、蔡某等人在衡阳市公积金管理中心衡山县管理部等地以购买房产的名义提取住房公积金。在得知吴某某等人公积金到账后，邓柯红收取了10%-25%的手续费，共计71000余元。经国家税务总局衡山县税务局鉴定，邓柯红提供给吴某某、蒋某某、唐某等人的销售不动产统一发票（自开）、河北增值税普通发票为假票，假票金额共计1346615元。邓柯红于2019年10月31日被衡山县公安局传唤到案接受调查。到案后，邓柯红如实供述了犯罪事实，并自愿认罪认罚。二、被告人邓柯红非法经营罪的事实：2015年以来，邓柯红在自己经营的衡山县城先农花园厚得百货超市，在没有实际经营业务的情况下，使用POS机进行虚假交易，给信用卡持卡人代刷、代还信用卡，收取1%-1.5%的手续费。在代还信用卡时，邓柯红根据他人的欠款金额，先是用自己持有的银行卡资金归还他人欠款，然后，在没有真实交易的情况下，利用他人的信用卡在自己的POS机上进行刷卡交易，这样，刷卡套现的资金流转到邓柯红绑定的POS机后台的银行账户内。经查，邓柯红共计帮助袁某某、谭某某、何某某、彭某某、周某某、刘某某、周某某、秦某某、汤某某、周某甲、洪某等人代刷、代还信用卡，金额共计1200余万元。邓柯红如实供述了犯罪事实，并自愿认罪认罚。指控认为，被告人邓柯红的行为分别构成出售非法制造发票罪、非法经营罪，提请法庭对被告人邓柯红依法判处。 被告人邓柯红及其辩护人对公诉机关指控的出售非法制造发票罪、非法经营罪均无异议，但对非法制造发票罪中的违法所得认定有异议，只收取吴某某手续费17500元，且已退还；退还蒋某某手续费7000元。 经审理查明，一、被告人邓柯红出售非法制造发票罪的事实：2017年10月至2018年3月，邓柯红利用所持有的假房产证、发票等资料帮助吴某某、蒋某某、唐某、梁某、蔡某等人在衡阳市公积金管理中心衡山县管理部等地以购买房产的名义提取住房公积金。在得知吴某某等人公积金到账后，邓柯红收取了10%-25%的手续费，共计51700余元，已退还46500元。经国家税务总局衡山县税务局鉴定，邓柯红提供给吴某某、蒋某某、唐某等人的销售不动产统一发票（自开）、河北增值税普通发票为假票，假票金额共计1346615元。以上事实有相关发票复印件、房产证复印件、指认照片、衡阳市公积金管理中心衡山县管理部出具的相关统计表及情况说明、到案经过、户籍证明等书证；证人吴某某、蒋某某、唐某、梁某、蔡某、李小阳、邓炼、罗鹏飞、邓玲玲等人的证言；证人蔡某、吴某某出具的收条；被告人邓柯红的供述及辩解；辨认笔录；鉴定意见（税务事项通知书）等证据为证，足以认定。 二、被告人邓柯红非法经营罪的事实：2015年以来，邓柯红在自己经营的衡山县城先农花园厚得百货超市，在没有实际经营业务的情况下，使用POS机进行虚假交易，给信用卡持卡人代刷、代还信用卡，收取1%-1.5%的手续费。在代还信用卡时，邓柯红根据他人的欠款金额，先是用自己持有的银行卡资金归还他人欠款，然后，在没有真实交易的情况下，利用他人的信用卡在自己的POS机上进行刷卡交易，这样，刷卡套现的资金流转到邓柯红绑定的POS机后台的银行账户内。经查，邓柯红共计帮助袁某某、谭某某、何某某、彭某某、周某某、刘某某、周某某、秦某某、汤某某、周某甲、洪某等人代刷、代还信用卡，金额共计12685330元。以上事实有银行流水、银行资金流向图、指认照片、扣押清单、线索移送函、到案经过、户籍证明等书证；证人袁某某、谭某某、何某某、彭某某、罗鼎、周某某、刘某某、周某某、秦某某等人的证言；被告人邓柯红的供述；辨认、搜查笔录等证据为证，足以认定。 另查明，被告人邓柯红的POS机刷卡手续费为0.55%，其向信用卡还款人收取手续费的违法所得金额约为57085元。 本院认为，被告人邓柯红以营利为目的，向他人出售擅自制造、伪造的发票，其行为已构成出售非法制造的发票罪；另其违反国家规定，未经国家有关部门批准，使用销售点终端机具（POS机）以虚构交易的方式，非法从事资金支付结算业务，且从中牟取利益，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当。被告人邓柯红到案后如实供述自己的罪行，系坦白，且自愿认罪认罚，可从轻处罚。被告人同时犯数罪，本院依法数罪并罚。结合被告人邓柯红的犯罪情节、罪后表现，依法可以对被告人邓柯红适用缓刑，实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百零九条第二款、第二百二十五条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人邓柯红犯出售非法制造的发票罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万三千元;犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年八个月，缓刑三年，并处罚金七万三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已向本院缴纳。）； 二、追缴被告人邓柯红违法所得人民币62285元，没收其作案工具POS机一部，均上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。 审 判 长  石爱清 人民陪审员  谭小年 人民陪审员  罗岳华 二〇二〇年九月十四日 法官 助理  陈 功 书 记 员  汪 攀 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百零九条第二款伪造、擅自制造或者出售伪造、擅自制造的前款规定以外的其他发票的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处一万元以上五万元以下罚金;情节严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。