宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0203民初2001号 原告：金杏仙，女，1965年4月13日出生，汉族，住浙江省台州市椒江区。 委托诉讼代理人：李猛，浙江天职正律师事务所律师。 被告：郭本红，男，1975年10月19日出生，汉族，住安徽省六安市霍邱县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司。住所地：宁波保税区华能大厦410号。统一社会信用代码913302017449893924。 代表人：许威，总经理。 委托诉讼代理人：肖称发，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张博文，上海汇业（宁波）律师事务所律师。 原告金杏仙与被告郭本红、被告中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司（以下简称被告平安保险公司）、机动车交通事故责任纠纷一案，于2020年4月7日诉至法院，请求判令被告赔偿原告交通事故损失229493.63元，被告平安保险公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）内优先承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿。本院于同日立案后，依法由审判员袁满君适用简易程序于2020年7月21日公开开庭进行了审理，原告金杏仙委托诉讼代理人李猛、被告平安保险公司委托诉讼代理人张博文到庭参加诉讼，被告郭本红经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理，本院对本案事实认定如下： 2018年11月24日，在通途西路与梁祝大道口，被告郭本红驾驶浙Ｂ9××××号重型自卸货车从西往东方向途径上述地段路口在右转弯时因借道行驶与同方向直行电动车相碰撞造成原告受伤及电动车损坏的交通事故。事故经宁波市公安局交通警察局海曙大队认定原告不承担事故责任，被告负全责。事故发生后，原告被送往宁波市××医院入院治疗，住院25天。2019年5月29日，原告自行委托宁波诚和司法鉴定所出具司法鉴定意见书，载明：原告因交通事故致右、桡骨远端骨折等，经手术治疗，目前遗留右腕关节活动功能部分受限，评定其致残等级为十级伤残，同时建议其伤后的休养时间为6个月，护理时间为3个月，营养期限为3个月，拆除内固定后续治疗费为6个月。2020年4月14日，被告平安保险公司申请对原告伤残等级进行重新鉴定，本院依法予以准许，依法委托宁波三益司法鉴定所重新鉴定。2020年4月15日，原告在宁波市××医院住院5天，进行“右桡骨远端取内固定、疤痕挛缩松解术”。2020年6月22日，宁波三益司法鉴定所出具鉴定意见书，载明：原告因交通事故致右桡骨远端骨折、右尺骨茎突骨折经手术治疗后，遗留右腕关节活动功能丧失16.9%（未达25%）的损伤后果不构成致残等级。司法鉴定费1560元由被告平安保险公司预交。 被告郭本红驾驶的浙Ｂ9××××号重型自卸货车在被告平安保险公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险金额150万元，并投保了不计免赔险。被告平安保险公司向原告垫付了20000元。 上述事实有原告提供的道路交通事故认定书、住院病历、司法鉴定意见书、被告提供的投保单及本院委托鉴定的司法鉴定意见书、双方当事人的庭审陈述等证据在案证明。 双方当事人争议的赔偿标准及项目，本院认定如下： 1.医疗费，原告提交医疗费发票主张医疗费49283.13元，被告平安保险公司抗辩部分非医保费用不属保险赔偿范围。经本院审核，认定原告医疗费损失为49265.13元。 2.住院伙食补助费，原告主张30元每天，住院25天750元，被告无异议，本院予以认定。 3.营养费，原告主张2700元，被告无异议，本院予以认定。 4.护理费，原告主张按195元每天主张住院期间的护理费，出院期间的护理费按50%计算，合计11212.5元，被告平安保险公司认为应按住院期间120元每天，出院期间按60元为天计算，本院认为，原告的主张符合相关规定，本院予以准许。 5.误工费，原告主张按4500元每月计算6个月的误工费27000元，被告平安保险公司抗辩认为，原告已达退休年龄，原告提供的误工证明系原告子女出具，劳动合同约定的合同期限在原告工作单位成立之前，故误工费不应支持。本院认为，原告提供了宁波瀚爱宠宠物用品有限公司的劳动合同及证明，但该公司的法定代表人系原告儿子，劳动合同中约定的合同期限为2017年3月1日，而工商登记材料显示，此时该公司尚未成立，且原告也未能提供工资流水等相关证据，故本院对原告主张的误工费损失不予支持。 6.残疾赔偿金，原告主张残疾赔偿金120268元，被告平安保险公司不认可，认为应按法院委托鉴定的结果为准。本院认为，原告起诉前自行委托的鉴定意见书因内固定在位认定原告构成十级伤残，但经本院委托鉴定机构出具的司法鉴定意见书，原告不构成伤残，故本院对原告主张伤残赔偿金不予支持。 7.精神损害抚慰金，原告主张精神损害抚慰金5000元，被告平安保险公司不予认可。本院认为，原告未构成伤残，精神损害尚未达到严重程度，故对原告该项诉请，不予支持。 8.后续治疗费，原告主张后续治疗费9000元，被告平安保险公司认为待实际发生后再主张。本院认为，因在本案诉讼中，原告住院进行了内固定拆除术，实际产生医疗费用元，但原告并未提交相关证据材料。故本院对被告的抗辩意见予以采纳，原告可另行主张。 9.医疗器械费，原告提供票据主张购买肩外枕费用180元，被告平安保险公司不予认可。本院认为，原告因交通事故存在肩袖损伤，该费用系治疗所需要，本院予以认定。 10.鉴定费，原告主张鉴定费2600元，被告平安保险公司抗辩不属于保险范围，本院对鉴定费损失予以认定。 11.交通费，原告主张交通费1000元，被告平安保险公司认为原告没有提供票据，认可200元。本院根据原告就医地点、就医次数等酌情认定500元。 综上，本院认定原告损失为：医疗费49265.13元、住院伙食补助费750元、营养费2700元、护理费11212.5元、医疗器械费180元、鉴定费2600元、交通费500元，合计67207.63元。 本院认为：根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损失，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告郭本红驾驶浙Ｂ9××××号重型自卸货车在被告平安保险公司投保了交强险，故被告平安保险公司应在交强险医疗赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元，在伤残赔偿限额内赔偿原告11892.5元。本案交通事故，交警部门认定原告不承担事故责任，被告负全部责任，该责任认定并无不当，本院予以采信。涉案车辆在被告平安保险公司投保了商业三者险，故事故造成原告交强险外的损失，应由被告平安保险公司按双方保险合同约定承担赔付责任。被告平安保险公司主张医疗费用中有部分属非医保费用不属理赔范围，本院认为，参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持”的规定，被告平安保险公司未能提供充分有效证据证明原告所支出的非医保用药费用超过了基本医疗保险同类医疗费用标准，其应承担举证不能的不利后果，故本院对其要求扣除非医保费用再行赔付医疗费的主张，不予采纳。鉴定费2600元，因属间接损失，不属于双方保险合同约定的商业三者险赔偿范围，故应由侵权人即被告郭本红直接赔偿原告。被告平安保险公司应在商业三者险范围内赔偿原告42715.13元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司应在第三者责任强制保险责任限额内赔偿原告金杏仙医疗费10000元、在伤残限额内赔偿原告金杏仙11892.5元，在第三者责任商业保险范围内赔偿原告42715.13元，扣除已垫付20000元，合计44607.63元，该款被告应于本判决生效之日起十日内付清； 二、被告郭本红应于本判决生效之日起十日内赔偿原告金杏仙2600元； 三、驳回原告金杏仙的其他诉讼请求。 如果、未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案受理费4742元，减半收取2371元，司法鉴定费1560元，合计3931元，由原告金杏仙负担1631元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁波分公司负担1150元，被告郭本红负担1150元，应负担的诉讼费用于本判决生效之日起十日内交至本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员 袁满君 二〇二〇年九月十七日 代书记员 郭逸尘 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。 道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 ··