文书内容重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）渝02民终1670号上诉人（原审原告）：重庆顺芯源新能源科技有限责任公司，住重庆市忠县乌杨新区工业园区标准厂房，统一社会信用代码91500233MA601P183N。法定代表人：吴顺洲。委托诉讼代理人：刘仕奎，重庆开颜律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：姚明，男，汉族，1981年10月20日出生，住四川省南充市。委托诉讼代理人：方涛，重庆丹乡律师事务所律师。上诉人重庆顺芯源新能源科技有限责任公司（以下简称顺芯源公司）因与被上诉人姚明劳动争议一案，不服重庆市忠县人民法院（2020）渝0233民初1547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月9日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。顺芯源公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人姚明负担。事实及理由：一审认定事实及适用法律错误。顺芯源公司与姚明签订的劳动合同约定，试用期工资为1700元，每月基本工资也为1700元。若姚明胜任副总岗位，则每月15000元工资。顺芯源公司提交的证据能够证明姚明不能胜任副总岗位，故一审法院认定姚明月工资为15000元为认定事实错误，在此基础上适用法律错误。另外，既然认定试用期工资为1700元，一审在计算工资时却只有7天按1700元计算，属于自相矛盾。姚明辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。顺芯源公司向一审法院起诉请求：判决顺芯源公司无需支付姚明主张的欠付工资。一审法院认定事实：顺芯源公司于2018年8月13日经核准登记成立，经营范围为新能源技术研发转让咨询；锂电池及锂电池组研发制造等。2019年2月，顺芯源公司和姚明约定，姚明担任顺芯源公司常务副总，工作时间为不定时工作制；如果能够胜任月工资15000元。当月22日，姚明进入顺芯源公司工作，担任常务副总。双方签订了落款时间为2019年3月22日的《劳动合同书》，约定合同期限2019年2月22日-2022年3月22日；工时为不定时工作制；工资标准为1700元；试用期一个月，试用期基本工资1700元。2019年6月（含6月）前，顺芯源公司员工工资表由顺芯源公司审核后交由其公司总经理吴孝飞（公司法定代表人吴顺洲之父）或者吴孝飞之女吴佳妮，最后由财务人员在宁波通过银行转账方式支付员工工资。2019年7、8月期间，顺芯源公司员工工资直接由总经理吴孝飞审核再通过银行转账支付。姚明在顺芯源公司工作期间，顺芯源公司分别在2019年4月30日、5月31日、7月1日、7月31日四次转账支付姚明工资15000元、15000元、14850元（税后）、14843.2元（扣除个税以及水电费）。2019年7月后，顺芯源公司对姚明工作效果不满意，双方开始产生纠纷。2019年9月3日双方沟通无果后，姚明离职。顺芯源公司未支付姚明2019年2月计7天，2019年9月计3天以及2019年7-8月的工资。姚明于2019年12月16日向忠县劳动人事争议仲裁委员会就解除劳动关系经济补偿金、劳动报酬、未签订劳动合同双倍工资差额事项提起仲裁，仲裁中放弃未签订劳动合同双倍工资差额请求。2020年1月忠县劳动人事争议仲裁委员会做出裁决，按照口头约定并实际履行的工资标准每月15000元裁决顺芯源公司支付姚明劳动报酬36896.40元。顺芯源公司于2020年3月2日签收仲裁裁决书，后于2020年3月11日通过法院易诉平台向一审法院提交民事起诉状。因材料需要补充，一审法院于4月23日受理本案。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。用人单位不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中双方主要争议在于，姚明的月工资标准问题。由于双方劳动合同约定了试用期，顺芯源公司应该在试用期对姚明劳动能力予以考察并确认后续工资标准；2019年3月-6月顺芯源公司给姚明支付的工资标准为每月15000元，应当视为其对于姚明担任常务副总的能力予以认可，同时对其月工资标准予以了确认。故虽然涉案双方《劳动合同书》约定月工资为1700元，但是应当以双方口头约定并实际履行的工资标准15000元作为工资标准。现顺芯源公司主张姚明不能胜任工作，给单位造成损失，要求以1700元标准计算月工资并无充分证据予以佐证，且不符合相关法律规定。对于欠付劳动报酬应当依法按照15000元标准支付，但是2月份欠付工资以合同约定试用期工资1700元为标准。顺芯源公司欠付工资计算为：2月欠付工资1700元÷21.75天×7天=547.10元；7-8月份欠付工资15000元×2=30000元；9月份欠付的工资15000元÷21.75天×3天=2068.90元，小计32616元。至于顺芯源公司庭审主张的姚明工作中失职给公司造成损失的问题，与本案不是同一法律关系，可以另寻途径解决。关于本案程序问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，对劳动争议案件仲裁裁决不服的，可以在收到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼，期满不起诉的，裁决书发生法律效力。本案中，一审法院立案虽然时间登记为2020年4月，但是流程信息已经表明姚明系在2020年3月11日即向一审法院提起了诉讼，故不宜认定顺芯源公司的起诉超过了法定期限。因此对于姚明主张驳回顺芯源公司起诉的请求不予支持。遂依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，判决：1.顺芯源公司在本判决生效后十五日内支付姚明工资32616元；2.驳回顺芯源公司其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由顺芯源公司负担。本院二审中，双方当事人均未举示新证据。另查明，顺芯源公司与姚明签订的《劳动合同书》中约定，试用期自2019年2月22日至2019年3月22日；甲方每月30日前向乙方支付上月工资，遇法定节假日顺延。经本院二审查明的其他事实与一审判决认定事实相同。本院认为，顺芯源公司的上诉请求不能得到支持，主要事实与理由如下：首先，顺芯源公司与姚明虽在《劳动合同书》约定月工资1700元，但双方还口头约定若姚明胜任常务副总,则月工资为15000元。由于双方在劳动合同约定了试用期，顺芯源公司在试用期结束后的2019年3月-6月给姚明支付每月15000元的工资，应当视为其对于姚明担任常务副总的能力予以认可，以及对姚明月工资标准的确认。故一审法院认定姚明的工资标准为15000元,并无不当。顺芯源公司上诉称姚明不能胜任工作，应以1700元标准计算月工资的理由不能成立，本院不予采纳。其次，顺芯源公司与姚明虽在《劳动合同书》约定试用期自2019年2月22日至2019年3月22日，试用期月工资为1700元，但《劳动合同书》还约定甲方每月30日前向乙方支付上月工资，遇法定节假日顺延。故顺芯源公司于2019年4月30日支付给姚明的15000元的工资，应为姚明2019年3月份的工资。顺芯源公司支付姚明2019年3月份15000元工资的行为应视为顺芯源公司将姚明的试用期调整为2019年2月22日-2019年2月28日。故一审法院判决顺芯源公司支付姚明2月欠付工资1700元÷21.75天×7天=547.10元；7-8月份欠付工资15000元×2=30000元；9月欠付工资15000元÷21.75天×3天=2068.90元，小计32616元，并无不当。顺芯源公司上诉称姚明试用期的工资为1700元，一审在计算工资时却只有7天按1700元计算，属于自相矛盾的理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，顺芯源公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆顺芯源新能源科技有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄文革审 判 员 杨继伟审 判 员 杜抗洪二〇二〇年九月三日法官助理 韦 玮书 记 员 魏椿林