陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕05民终1453号上诉人（原审原告）：贺变娃，女，1951年4月5日出生，汉族，住陕西省渭南市，村民。委托诉讼代理人：谢肖，陕西秦岳律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王亚文，男，1960年3月18日出生，汉族，户籍地渭南市临渭区。被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司，住所地陕西省延安市宝塔区百米大道市工商局西侧延安市保安房地产开发有限公司综合大楼。负责人：刘小平，总经理。委托诉讼代理人：徐敏敏，陕西赛高律师事务所律师。上诉人贺变娃因与被上诉人王亚文、中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服渭南市临渭区人民法院(2020)陕0502民初565号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人贺变娃的委托诉讼代理人谢肖、被上诉人王亚文、被上诉人保险公司的委托诉讼代理人徐敏敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贺变娃提起上诉请求：1、依法改判原审判决第一项，支持被上诉人赔偿上诉人贺变娃护理费为41670元,误工费为9000元(争议金额:41670元);2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院对上诉人的护理费用未予认定错误。住院期间上诉人请护工进行护理,护工名字有误是因家政公司在书写护理协议时笔误造成。出院之后由家属请假护理至上诉人恢复活动能力，单位扣发家属请假期间工资。本次事故造成上诉人闭合性胫骨平台骨折、腓骨骨折、多发性骨盆骨折、腰椎骨折等伤情,且出院医嘱要求继续卧床休息,加强护理。故应当对住院期间和出院之后的护理费用予以支持。上诉人在住院期间57天，请护工护理每天支出200元,共计11400元；出院后由家属护理,家属月工资4800元，护理费按照护理人的实际误工损失计算为30270元，护理费共计41670元应予认定。2、原审法院未支持上诉人误工损失9000元错误。上诉人虽已超出退休年龄,但其并未丧失劳动能力,在事故发生前仍有稳定的工作收入，在临渭区人民办宣化社区乐天中街卫计生服务站从事清洁工工作,工资每月1500元,事故发生后,单位扣发了上诉人的工资，确定产生误工损失,为主张上诉人的误工费及护理费,单位出具了相关证明。请求二审法院查明事实,依法予以改判。被上诉人保险公司辩称：一审被上诉人并未提供证据证明护理费用，对家属护理费用不予认可。误工费因上诉人并未提供劳动合同和工资流水，不予认可。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。被上诉人王亚文辩称意见与保险公司意见一致。贺变娃向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告医疗费85609.67元、住院伙食补助费5700元、营养费1800元、后续治疗费10000元、护理费41670元、交通费800元、误工费9000元、残疾赔偿金47649.36元、精神损害抚慰金3000元、辅助器具费2178元、鉴定费2280元、护理垫1730元，扣减被告保险公司垫付的10000元后按照责任比例90%赔偿共计192106.06元。2、诉讼费由被告承担。一审查明：2019年3月7日11时许分，被告王亚文驾驶陕A77LZ1号小型轿车沿乐天大街由东向西行驶至乐天大街二监门前时，与行人原告贺变娃沿乐天大街由北向南横过道路发生碰撞，致原告贺变娃受伤，车辆受损，造成车损人伤的交通事故。经渭南市公安局交通警察支队临渭大队认定，作出渭临公交认字[2019]第074号道路事故认定书认定：被告王亚文应负事故主要责任，原告贺变娃应负事故次要责任。事故发生后，原告贺变娃于2019年3月7日至5月3日在渭南市中心医院住院治疗57天，花费住院医疗费85159.67元，花费门诊费450元。购买辅助器具花费2178元。经本院委托，陕西佰美法医司法鉴定中心对原告贺变娃的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定，作出陕美法司[2019]临鉴字第1810号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人贺变娃右侧胫骨平台骨折，伤残等级属十级；其骨盆多发骨折遗留畸形愈合，伤残等级属十级。2、被鉴定人贺变娃的误工期为180日左右，护理期为90日左右，营养期为60日左右。3、被鉴定人贺变娃的后续治疗费约需人民币壹万元（￥10000.00元）左右。并花费鉴定费2280元。另查，陕A77LZ1号车实际车主系王广良，发生事故时被告王亚文借用该车，该车在被告保险公司投有交强险和保额为50万元的商业三者险，并投有不计免赔险。事故发生在保险期间。事故发生后，被告保险公司支付原告贺变娃医疗费10000元，被告王亚文支付原告贺变娃2000元。一审认为，渭临公交认字[2019]第074号道路事故认定书认定：被告王亚文应负事故主要责任，原告贺变娃应负事故次要责任。事实清楚、程序合法、责任划分适当，应依法予以认定。原告贺变娃主张的医疗费85609.67元、后续治疗费10000元、辅助器具费2178元、鉴定费2280元，证据确实充分，予以认定。原告贺变娃主张的住院伙食补助费，根据其提供的住院病历显示共计住院治疗57天，按照每天30元计算，即住院伙食补助费为1710元（57天×30元）。原告贺变娃主张的营养费，提供有加强营养的医嘱，对此主张予以支持，根据司法鉴定营养期的时间，即营养费为1200元（60天×20元）。原告贺变娃提供的在住院期间聘请护工护理，但根据其提供的护工协议书与护工人员身份信息并不相符，故对此不予支持。对原告提供的临渭区人民办宣化社区乐天中街卫生服务站其2017年12月1至2019年8月、其子2018年9月至2019年10月人员工资表，因每个单位人员工资表都是唯一的，故对其提供的重复人员工资表真实性不予认定，故原告贺变娃主张的误工费不予支持。对原告贺变娃提供的其子田小军有关因护理而产生的误工相关证据，不足以证明其主张，故对护理费根据司法鉴定期限按照每天100元计算，即护理费为9000元（90天×100元）。根据陕西省高级人民法院关于在全省机动车事故责任纠纷案件中统一适用城镇居民人身损害赔偿标准的意见（试行）的规定，原告贺变娃两个十级伤残，即残疾赔偿金为43676.16元（36096元×11年×11%）。原告贺变娃主张的交通费，未提供证据不予支持。精神损害抚慰金酌定为3000元。原告贺变娃主张的护理垫无法律依据，不予支持。上述赔偿款先由被告保险公司在交强险范围内赔偿，超出交强险部分，按事故主要责任90%比例赔偿。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司在交强险范围内赔偿原告贺变娃医疗费10000元、辅助器具费2178元、护理费9000元、残疾赔偿金43676.16元、精神损害抚慰金3000元，合计67854.16元。在商业第三者责任险范围内赔偿原告贺变娃下余医疗费75609.67、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1710元、营养费1200元，合计88519.67元的90%为79667.70元，以上共计147521.86元（履行时扣减已支付的10000元）。二、被告王亚文赔偿原告贺变娃鉴定费2280元的90%为2052元（履行时扣减已支付的2000元）。三、驳回原告贺变娃其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4142元，由原告贺变娃承担1220元，由被告王亚文担2922元。二审期间，上诉人提交了爱相随家政公司提供的《更正说明》，拟证明上诉人住院期间聘用的护理员是刘嘉娟，因为护理协议签订时存在笔误才写成了刘甲娟；提交临渭区人民办宣化社区乐天中街卫生服务所出具的《证明》，拟证明一审提交的田小军、贺变娃的两份工资表属实。被上诉人保险公司和王亚文不予认可。本院认为上诉人提交的爱相随家政服务公司出具的《更正说明》与其一审提交《自愿聘用护工协议书》、刘嘉娟的身份证复印件相互印证，可以证明上诉人聘用刘嘉娟护理的事实，予以认定。提交的临渭区人民办宣化社区乐天中街卫生服务所出具的《证明》与其一审提交的临渭区人民办宣化社区乐天中街卫生服务站出具的田小军的误工《证明》、贺变娃的《误工证明及收入情况证明》印证，可以证明田小军护理并被扣发工资以及贺变娃因交通事故误工的事实，予以认定。二审查明：事故发生时，贺变娃在临渭区人民办宣化社区乐天中街卫生服务站从事清洁工作，月工资为1500元。贺变娃在渭南市中心医院住院期间，聘用爱相随家政服务公司护理人员刘嘉娟进行护理，护理时间为57天，支出护理费用11400元；贺变娃之子田小军在临渭区人民办宣化社区乐天中街卫生服务站工作，月工资为4800元，贺变娃出院后，田小军请假进行护理，请假期间田小军工资被单位停发。另查明：2019年度陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业年平均工资为37522元。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：上诉人的误工费、护理费应如何认定。误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。事故发生时上诉人贺变娃虽已超过法定退休年龄，但其提交的临渭区人民办宣化社区乐天中街卫生服务站出具的证明材料可以证明贺变娃为该服务站提供劳务，确有劳动收入的事实。上诉人一审提交的两份工资表虽有冲突，但卫生服务站已经出具证明予以说明，故应当对贺变娃的误工费予以支持。贺变娃的月工资为1500元，误工期为180日，故贺变娃的误工费应为9000元。关于护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；雇佣护工护理的，应按照一审法庭辩论终结时的上一年度（2019年度）的陕西省私营单位居民服务、修理和其他服务业的平均工资为标准计算。贺变娃的护理期限经司法鉴定确定为90天，其中住院期间57天雇佣护工护理，护理费应为5859.6元（37522元÷365天×57天=5859.6元）；出院后护理期间33天，由其子田小军请假护理，田小军因护理致收入减少5280元（月工资4800元÷30天×33天=5280元），故贺变娃的护理费为11139.6元。原审按照每天100元计算护理费依据不足，本院予以纠正。上诉人主张的护理费用超出了护理期间，本院对超出部分不予支持。综上所述，上诉人贺变娃的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第二十一条第一、二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更渭南市临渭区人民法院（2020）陕0502民初565号民事判决第一项为：由中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司在交强险范围内赔偿贺变娃医疗费10000元、辅助器具费2178元、误工费9000元、护理费11139.6元、残疾赔偿金43676.16元、精神损害抚慰金3000元，合计78993.76元。在商业第三者责任险范围内赔偿原告贺变娃下余医疗费75609.67元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费1710元、营养费1200元，合计88519.67元的90%为79667.70元，以上共计158661.46元（履行时扣减已支付的10000元）；二、维持渭南市临渭区人民法院（2020）陕0502民初565号民事判决第二项；三、撤销渭南市临渭区人民法院（2020）陕0502民初565号民事判决第三项；四、驳回贺变娃其余诉讼请求。上述金钱给付义务于本判决生效后十五内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4142元，由贺变娃承担680元，由王亚文担3462元；二审案件受理费842元，由贺变娃负担617元，中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司负担225元。本判决为终审判决。审判长 郝 翎审判员 邢维利审判员 左继刚二〇二〇年九月十四日书记员 刘 静