陕西省宝鸡市金台区人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕0303民初2190号 原告：李千涛，男，汉族，生于1988年12月3日，户籍所在地安康市白河县，现住西安市灞桥区。 委托诉讼代理人：王亮，陕西白鹿原律师事务所律师。 被告：陕西华星建筑劳务有限公司，住所地西安市未央区未央路豪盛花园1幢2018室，统一社会信用代码91610000664146379A。 法定代表人：王国成，任公司总经理。 委托诉讼代理人：陈宝瑞，系公司员工。 原告李千涛与被告陕西华星建筑劳务有限公司劳动争议一案，本院于2020年7月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原、被告及委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告提出诉讼请求：1、判令解除双方的劳动关系，并向原告支付经济补偿金3000元；2、被告向原告支付一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金43743元、一次性伤残就业补助金43743元；3、被告向原告支付停工留薪期间工资36000元；4、被告支付护理费1万元；5、被告支付住院伙食补助费1100元；6、被告支付交通费5000元。事实与理由：原告2018年3月进入被告宝鸡市一工地从事木工操作工，每月工资6000元。2018年5月1日17时许，原告在干活时摔伤，经宝鸡市第三人民医院诊治，医疗诊断为右上臂开放性外伤、尺神经损伤等，被告于2018年5月25日向宝鸡市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年7月9日作出宝人社工认决字（2018）1048号工伤认定决定书，认定原告属工伤，后被告向宝鸡市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，鉴定委员会于2019年11月4日出具鉴定结论，原告伤残等级为十级。本次工伤事故给原告造成伤害，被告仅支付了部分费用。2020年5月31日原告向宝鸡市金台区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，被裁定不予受理，原告提起诉讼。 原告为支持其诉讼请求，提供证据如下： 1、原告李千涛身份证复印件、企业信用信息公示报告、工伤事故医疗登记表及介绍信拍摄照片打印件，证明原、被告基本信息及双方存在劳动关系。 2、宝鸡市第三人民医院住院病案，证明原告受伤诊断情况。 3、宝鸡市人力资源和社会保障局工伤认定决定书、宝鸡市劳动能力鉴定委员会劳动能力初次鉴定结论书，证明原告所受伤害为工伤，伤残等级为十级。 4、解除劳动关系通知书及送达回证，证明原告已向被告提出解除劳动合同通知，并已邮寄送达。 5、劳动仲裁申请书、不予受理通知书，证明原告起诉程序合法。 6、宝鸡市第三人民医院检查报告单及门诊就诊卡记账单拍摄照片打印件，证明原告受伤后复查花费。 7、证人李远丹、华成龙证言（出庭作证）。 被告答辩称，原告受伤事实无异议，被告已给原告办理工伤保险，且正在进行工伤保险理赔事宜，一次性伤残补助金已经由工伤保险基金支付给原告，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金会继续由工伤保险部门赔付，此外原告主张的其他费用及计算标准被告均不认可。 被告为支持其辩称意见，提供证据如下： 1、宝鸡市人力资源和社会保障局工伤认定决定书、宝鸡市劳动能力鉴定委员会劳动能力初次鉴定结论书、宝鸡市工伤职工待遇核定表，证明被告为原告办理了工伤保险，原告各项赔偿标准应按照工伤管理条例规定为准。 2、工资结算报表，证明原告工资标准。 3、宝鸡市第三人民医院出院记录，证明停工留薪期应遵循医嘱为2周而非6个月，住院期间被告公司派人陪护，出院后原告未提出护理需要。 4、王小东身份证复印件、微信转账记录、领条、考勤表、木工报账表、华星劳务工人领用应扣花名册、陕西省农村合作金融机构单位明细账查询，证明原告工资情况。 上述证据，经当庭质证，本院认定如下： 原告提供的证据，被告对证据6不认可，其余证据真实性无异议，但不认可原告证明目的及费用计算标准。本院认为证据6原告未提供原件，其提供的复印件无法核实真实性，不予采信，其余证据真实性予以采信。 被告提供的证据，原告对证据1、3真实性无异议，证据2不认可，证据4真实性认可，证明目的不认可，本院认为，被告证据2与证据4能够相互佐证，对被告证据真实性本院予以采信。 根据当事人陈述及上述认定的证据，本院查明以下事实： 被告陕西华星建筑劳务有限公司系独立企业法人，其经营范围为建筑劳务分包，水电安装，室内外装饰装修工程的设计及施工等。2018年2月底原告到被告处从事木工工作，被告为原告办理缴纳工伤保险，未办理其他社会保险。 2018年5月1日原告在金台区宏文路西建康城项目工地2#楼四层东段校正大钢模板过程中，脚下踩滑从四层跌落至三层被预留钢筋刺伤右上肢，随即被送往宝鸡市第三人民医院住院治疗，经诊断为：右上臂开发性外伤、尺神经损伤、肱动脉损伤、肱骨不全骨折等，住院治疗11天，出院医嘱：继续支具外固定限制活动2周，定期复查等。 原告受伤后未在工地工作，2018年2月底至2018年5月1日期间被告给原告结算工资方式为两种，一种为点工按小时计算，一种为包工按平方计算，该期间原告点工工资为1107元，包工工资为8303元，总计为9410元。 2018年5月25日被告向宝鸡市人力资源和社会保障局提供工伤认定申请，2018年7月9日宝鸡市人力资源和社会保障局作出宝人社工认决字（2018）1048号决定书，同意认定为工伤。2019年11月4日宝鸡市劳动能力鉴定委员会作出宝劳鉴字（2019）第A-383号劳动能力初次鉴定结论书，劳动功能障碍程度为十级。 2020年5月6日原告以被告未及时足额发放工资，未缴纳社会保险为由，提出解除劳动关系，向被告邮寄送达解除劳动关系通知书，该解除通知书于2020年5月28日签收。2020年5月31日原告向宝鸡市金台区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，6月5日仲裁委作出宝金劳人仲不字（2020）46号不予受理通知书，原告不服诉至本院。 2020年7月宝鸡市社会保险事业管理中心核定原告医疗费16348.82元，住院伙食补助费275元，一次性伤残补助金26600元。其中一次性伤残补助金已由工伤保险基金支付给原告，医疗费及住院伙食补助费已由工伤保险基金支付给被告。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。职工因工作原因受到事故伤害，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。 对于原告主张解除双方劳动关系的请求，因其已于诉前向被告书面提出解除劳动，被告并已收悉，故双方劳动关系已于2020年5月28日解除，本案不再作出处理，该项请求不予支持。 对于原告主张被告支付解除劳动关系经济补偿金的请求，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案原告以被告未依法为劳动者缴纳社会保险费为由解除劳动合同，符合用人单位支付经济补偿金的情形。对于原告工资标准，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条规定：劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商，协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬。故本院参照2019年陕西省私营单位建筑业就业人员年平均工资44675元确定原告月平均工资为3723元，被告应支付原告经济补偿金1861.50元（3723元/月×0.5个月）。 对于原告主张被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的请求，本院认为，《工伤保险条例》第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。因被告已为原告参加了工伤保险，一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，原告要求被告支付一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金无法律依据，不予支持。《陕西省人民政府实施办法》第二十四条规定，一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，标准为十级6个月。2018年度陕西省在岗职工平均工资为74993元，原告一次性伤残就业补助金应为74993元÷12个月×6个月=37496元。 对于原告主张被告支付停工留薪期工资36000元的请求，本院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第五条规定工伤职工停工留薪期确认由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明报送所在单位，申请停工留薪期。用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明，按照《目录》确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。本案原告住院治疗11天，出院医嘱继续支具外固定限制活动2周，参照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，原告右上臂开放性外伤对应的停工留薪期限为1个月，故被告应支付原告停工留薪期待遇3723元，原告主张停工留薪期为6个月与医嘱不符，不予支持。 对于原告主张被告支付护理费1万元的请求，本院认为，原告住院治疗期间由被告安排人员进行护理，出院后并无陪护医嘱，该项请求不予支持。 对于原告主张被告支付住院伙食补助费1100元的请求，被告认可，本院予以支持。 对于原告主张被告支付交通费5000元的请求，根据《工伤保险条例》第三十条规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，故原告要求被告支付交通费的请求本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十八条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告陕西华星建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内支付原告李千涛解除劳动关系经济补偿金1861.50元。 二、被告陕西华星建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内支付原告李千涛一次性伤残就业补助金37496元。 三、被告陕西华星建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内支付原告李千涛停工留薪期待遇3723元。 四、被告陕西华星建筑劳务有限公司于判决生效之日起十日内支付原告李千涛住院伙食补助费1100元。 五、驳回原告李千涛其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告陕西华星建筑劳务有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审 判 员 杨潇蕊 二〇二〇年九月十一日 法官助理 白天骄 书 记 员 李雨萌 1