湖南省桂阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）湘1021民初1747号 原告：胡果龙，男，1964年1月28日出生，汉族，初中文化，务农，住长沙市岳麓区。 委托诉讼代理人：张为国，湖南民安律师事务所律师，特别授权。 被告：郴州市功达轮胎制造有限公司，住所地桂阳县黄沙坪街道柏树村工业园。 法定代表人：倪集槐，该公司执行董事。 原告胡果龙与被告郴州市功达轮胎制造有限公司（以下简称功达轮胎公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告胡果龙及其委托诉讼代理人张为国到庭参加诉讼，被告功达轮胎公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡果龙向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原告胡果龙与被告功达轮胎公司于2011年5月17日签订的《建筑工程承包合同》；2.依法判令被告功达轮胎公司返还原告胡果龙履约保证金217万元；3.依法判令被告功达轮胎公司偿付违约利息220万元【100万元×110个月（从2011年3月24日起计算至2020年5月24日止，共100个月）×2%月利率】+2527200元【117万元×108个月（从2011年5月19日计算至2020年5月19日止，共108个月）×2%月利率】，共计利息4727200元，并计算至实际偿付之日止；4.本案诉讼费由被告功达轮胎公司承担。事实与理由：原告胡果龙应胞兄胡大伟的邀请，参与被告功达轮胎公司桂阳项目的承包施工，并于2011年5月17日与功达轮胎公司签订了《建筑工程承包合同》。原告胡果龙按照合同约定分别于2011年3月24日向被告功达轮胎公司汇入了履约保证金100万元，于2011年5月19日向被告功达轮胎公司汇入履约保证金100万元，另付现金17万元至被告功达轮胎公司。上述履约保证金、被告功达轮胎公司用缴纳桂阳县人民政府批准的项目工业用地的土地款及项目开支。现因项目无法正常进行，原告的合同目的不能实现，特依法请求解除与被告功达轮胎公司签订的《建筑工程承包合同》，请求返还原告胡果龙所缴纳的217万元履约保证金；请求按照《建筑工程承包合同》的约定从缴款之日起因不能开工支付2%月利息的违约利息至实际偿付之日止。请求人民法院判如所请。 被告功达轮胎公司未作答辩。 原告胡果龙围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1.原告身份证复印件；2.被告功达轮胎公司营业执照；3.《建筑工程承包合同》；4.原告向被告指定账户的付款凭证及被告收取原告的履约保证金收据。被告功达轮胎公司未向本院提交证据。经庭审举证，本院认证如下：证据1、2、3具有真实性和关联性，来源形式合法，本院予以采信；证据4中的2011年3月24日出具的收取100万的合同保证金收据与银行流水相互印证，本院予以采信，而30万元、70万元的电汇凭证，原告未提供原件，与本案无关，2011年5月19日的收取117万元的合同保证金收据无其他证据予以佐证，对电汇凭证和2011年5月19日出具的收据，本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2011年5月17日，被告功达轮胎公司（甲方发包方）与原告胡果龙（乙方承包施工方）签订了《建筑工程承包合同》，约定：工程名称为郴州市功达轮胎制造有限公司年产750万条新型安全钢骨轮产业项目；工程地点为郴州市桂阳县工业园长富项目区；承包范围及工程量：工业厂房壹栋（三小栋）中两栋及其该栋厂房区域内的室外附属工程（但公路、水、电及消防工程除外），建筑面积约5万多平方米；承包方式：包工包料、包质量、包安全、包工期、包文明施工；合同工期：以业主或监理公司书面通知日开工，以国家建设工程有关工期定额计算的时间竣工；信誉保证金：本工程乙方须交信誉保证金贰佰万元整，2011年5月27日前全部交清给甲方，本合同才能正式生效。但甲方应确保2011年8月1日前施工队进场施工。如不能完善开工条件不能开工，若需延期开工，延期期间甲方需支付乙方2%月利息；乙方完成地梁、承台返回履行信誉保证金的50%给乙方。主体封顶五个工作日内甲方返回剩余保证金给乙方。该合同还就其他事项进行了约定。2011年3月24日，原告胡果龙通过中国建设银行向被告功达轮胎公司银行账户汇入100万元，被告功达轮胎公司出具收据并加盖公章，收据载明“兹收到胡果龙交来桂阳功达厂房合同保证金100万元。”此后，案涉工程项目未能正常进行，被告功达轮胎公司至今未返还原告交给被告的100万元保证金以及未支付利息，故原告向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。 本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定认定建设工程施工合同无效。被告功达轮胎公司将工程发包给未取得资质的自然人即原告胡果龙，双方签订的《建筑工程承包合同》应属无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。经审理查明，原告向被告功达轮胎公司支付了100万元信誉保证金，而主张的另一笔117万元保证金虽提交了收据和电汇凭证，但该组证据不能证实原告已另行支付被告功达轮胎公司信誉保证金100万元，且该笔117万元中的17万元原告陈述系借款，而借款关系不属于本案审理范围。根据上述法律规定，案涉《建筑工程承包合同》无效，因该合同取得的财产，应当予以返还，故被告应当返还原告信誉保证金100万元。被告功达轮胎公司占有该100万元保证金一直未返还给原告造成损失，而原告对该无效合同的签订也有过错，不能按约定的月利率2%计算，被告功达轮胎公司应支付从2011年3月24日起至2019年8月19日止按同期同档银行贷款基准利率标准计算的利息以及从2019年8月20日起至实际履行之日止按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息，暂计算至2020年5月24日止，计522186.11元（详见附件）。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、第二百六十九条、第二百七十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告郴州市功达轮胎制造有限公司于本判决生效后十日内返还原告胡果龙信誉保证金1000000元； 二、被告郴州市功达轮胎制造有限公司于本判决生效后十日日内支付原告胡果龙利息损失522186.11元（暂计算至2020年5月24日止），2020年5月25日之后的利息按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至清偿之日止； 三、驳回原告胡果龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费60160元，由原告胡果龙负担46900元，被告郴州市功达轮胎制造有限公司负担13260元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判长  刘典武 审判员  刘桂林 审判员  宁建道 二〇二〇年九月十一日 法官助理张艳芳 书记员周韵竹 附一：利息计算清单 一、以1000000元为基数，所属利率档五年以上，贷款基准利率为年利率，分段明细如下： 基准利率6.60计算期间20110324至20110406共0年0个月13天金额2383.33元 基准利率6.80计算期间20110406至20110707共0年3个月1天金额17188.89元 基准利率7.05计算期间20110707至20120608共0年11个月1天金额64820.83元 基准利率6.80计算期间20120608至20120706共0年0个月28天金额5288.89元 基准利率6.55计算期间20120706至20141122共2年4个月16天金额155744.44元 基准利率6.15计算期间20141122至20150301共0年3个月9天金额16912.50元 基准利率5.90计算期间20150301至20150511共0年2个月10天金额11472.22元 基准利率5.65计算期间20150511至20150628共0年1个月17天金额7376.39元 基准利率5.40计算期间20150628至20150826共0年1个月28天金额8700.00元 基准利率5.15计算期间20150826至20151024共0年1个月29天金额8440.28元 基准利率4.90计算期间20151024至20190820共3年9个月27天金额187425元 二、以1000000元为基数，所属利率档五年以上，贷款市场报价利率（LPR）为年利率，分段明细如下： LPR4.85计算期间20190820至20191120共0年3个月0天金额12125.00元 LPR4.80计算期间20191120至20200220共0年3个月0天金额12000.00元 LPR4.75计算期间20200220至20200420共0年2个月0天金额7916.67元 LPR4.65计算期间20200420至20200524共0年1个月4天金额4391.67元 以上利息合计522186.11元 附二：相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。