山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁06民终4173号上诉人(原审被告）：丁梅，女，1961年10月4日出生，汉族，住烟台市芝罘区。上诉人（原审被告）：丁平，男，1958年5月7日出生，汉族，住烟台市芝罘区。二上诉人共同委托诉讼代理人：曲青艳，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：烟台圣鸿机械设备有限公司，住所地烟台经济技术开发区长江路28号。法定代表人：杨志明，公司总经理。委托诉讼代理人：陶锡鹏，系公司员工。委托诉讼代理人：孙德敏，山东盛信律师事务所律师。上诉人丁梅、丁平因与被上诉人烟台圣鸿机械设备有限公司买卖合同纠纷一案，不服山东省烟台市芝罘区人民法院（2015）芝商初字第1435号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人丁梅、丁平上诉请求：撤销一审判决并依法改判。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、被上诉人主张的律师费40000元，虽然有律师费发票，但未提交转账记录，一审法院对被上诉人是否真实支付该笔费用未查清。2、一审判决认定按照银行贷款利率的1.5倍计算违约金比例过高。根据合同法第28条规定，上诉人未按合同约定支付货款，被上诉人的损害仅为银行贷款利息，一审法院认定的1.5倍计算方式明显超过了被上诉人的实际损失。被上诉人烟台圣鸿机械设备有限公司辩称，上诉人的上诉理由于法无据，应予驳回。1、被上诉人通过诉讼方式向上诉人主张权利，聘请律师，是客观存在，按照合同约定，该费用应有上诉人承担。被上诉人是否支付律师费，不是本案审查范围。一审时被上诉人的账户被厦门市思明区法院冻结，只能交付现金。2、按照合同约定，上诉人不按约定支付货款，应承担每日万分之八的违约金，该违约金具有惩罚性，但被上诉人只主张了按银行同期贷款利率的1.5倍计算违约金，既符合违约金具有损失补偿性和惩罚性的特性，又符合本案的实际情况。烟台圣鸿机械设备有限公司向一审法院起诉请求：1、解除原告与丁梅于2013年12月16日签订的工程机械分期付款买卖合同；2、判令丁梅赔偿原告拖回挖掘机运费2000元及本案律师费48020元，并由丁平承担连带责任；3、判令丁梅偿付挖掘机使用费700312.90元及违约金210093.87元，并由丁平承担连带责任。一审法院认定事实：2013年12月16日，原告与被告丁梅在签订的工程机械分期付款买卖合同中约定，丁梅向原告购买厦工牌833型挖掘机一台，单价138万元，另有运杂费3万元等价款总计1557000元；整机保修期为自丁梅提车之日起24个月或累计工作3000小时，丁梅应在提机时对货物的数量、质量等进行严格的、全面的现场验收，对货物质量等有异议应在现场验收时提出，未提出异议，视为验收合格；由原告向保险公司投保指定险种，保险费由丁梅承担，丁梅应在办理交机前将分期内所有的保险费一次性缴交予原告；丁梅向原告支付首付款12万元，余款由丁梅向原告自次月起分36个月按还款计划表偿付给原告；标的物的所有权自丁梅付清全部款项时转移，在丁梅未付清全部价款及相关费用前，丁梅对标的物不享有所有权；丁梅未依约偿付价款，应向原告支付按日万分之八计算的违约金，并承担因此给原告造成的损失（包括但不限于律师费等），标的物的使用费计算标准为每台每月按标的物价款总额的2.57%支付，标的物的运输费丁梅按原告实际花费数额向原告支付。合同签订的的同日，原告将诉争挖掘机交付给了丁梅，丁梅在工程机械设备交接验收单及变更交接验收单中签字确认。2013年12月16日，在一份担保承诺函中载明，丁平自愿为丁梅向原告购买挖掘机向原告提供连带责任保证担保，担保的范围为丁梅在履行合同过程中所产生的全部债务，包括价款、违约金、收回和处置设备的费用、资金占用费及原告实现债权而支付的律师费、评估费等；担保期限自合同约定的债务履行期限届满之日起两年。庭审中，丁平称不能确定该承诺中签字是否为其本人所签、指印是否其本人所留，但未在法院限令的时间内申请司法鉴定。庭审中，原告另提交了下列证据：1、还款计划表3页，第一页载明，分期付款自2013年12月16日起至2016年12月16日止，2014年1月至2015年4月每月16日应付车款及利息合计39917元，该页由丁梅签字并加捺印指印，第二页至第三页载肯2015年5月至2016年12月每月应付车款及利息合计39917元。丁梅质证称还款计划表仅第一页有其签字，应视为2014年1月至2015年4月每月还款39917元，余款于2016年12月16日前还清。2、原告与山东盛信律师事务所签订的委托代理合同及该所出具的律师费发票两份（金额为4万元），用以证明原告为实现其债权，委托山东盛信律师事务所指派律师参加诉讼，该费用应由被告赔偿。两被告质证称因诉争工程机械分期付款买卖合同被解除，该损失不应由两被告承担，且原告未提交实际支付律师费的证据。被告丁梅向法院提交了2013年12月10日至2015年6月1日被告出具的收款收据6份，金额合计25万元，用以证明丁梅依约向原告支付了购机款，其向原告支付的金额高于25万元，现仅能提供25万元的收据。被告认可收到了丁梅交付的购机款25万元。庭审中，丁梅称其曾于2015年5、6月间将诉争挖掘机送还原告，后原告又将挖掘机交还给她，同年8月31日原告再次将挖掘机拖回，原告则称其仅于2015年8月31日将诉争挖掘机拖回，并支付了运费2000元，现无法提交该运费的相关证据，丁梅则认为2000元运费过高，其不同意支行。原告称其主张的挖掘机使用费是用挖掘机总价款1557000元乘以2.57%/月再乘以21个月（2013年12月至2015年8月），扣除原告已付的购车款后即为被告应向其支付的使用费，违约金是以挖掘机总价款为本金按中国人民银行公布同期贷款年利率之50%自2013年12月16日计算至2015年8月31日，金额为230825.25元。原告当庭变更其诉讼请求为请求：1、判令丁梅赔偿原告拖回挖掘机运费2000元及本案律师费40000元，并由丁平承担连带责任；2、判令丁偿付挖掘机使用费700312.90元及违约金210093.87元，并由丁平承担连带责任。一审法院认为，原告与被告丁梅于2013年12月16日签订的工程机械分期付款买卖合同形式要件齐备，权利义务约定明确，且不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，应认定合法有效。履约中，原告依约向丁梅交付了诉争挖掘机，丁梅接收后仅于2013年12月10日至2015年6月1日间向原告支付了购车款25万元，原告于2015年8月31日将诉争挖掘机拖回的事实清楚，现原告请求由被告偿付挖掘机使用费570305.45元【1557000元×2.57%/月×20.5个月（2013年12月16日至2015年8月31日）—250000元】的诉讼请求于法有据、于约相合，法院予以支持，对于原告多主张之部分，法院予以驳回。原告主张被告丁梅偿付违约金67723.77元（以570305.45元为本金按年利率4.75%之1.5倍自2015年8月31日暂计算至2017年4月30日）的诉讼请求于法有据，法院予以支持，对于其多主张之部分，予以驳回。原告关于主张被告丁梅偿付运费2000元及律师费40000元之诉讼请求证据不足，法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第十条第一款、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、限被告丁梅于判决生效之日起10日内经法院偿付给原告烟台圣鸿机械设备有限公司挖掘机使用费570305.45元及逾期付款的违约金67723.77元（以570305.45元为本金按年利率4.75%之1.5倍自2015年8月31日暂计算至2017年4月30日），以上合计人民币638029.22元，同时自在2017年5月1日起至判决确定的给付之日止，仍按上述利率计算违约金给原告，并由被告丁平承担连带责任；二、驳回原告烟台圣鸿机械设备有限公司的其他诉讼请求。如果被告丁梅未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告烟台圣鸿机械设备有限公司，并由被告丁平承担连带责任。案件受理费减半收取为13384元，由原告烟台圣鸿机械设备有限公司负担3204元，被告丁梅负担10180元。由于原告已向法院全额预交，限被告丁梅于本判决生效之日起10日内经法院支付给原告10180元，并由被告丁平承担连带责任。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人丁梅与被上诉人签订的工程机械分期付款买卖合同系双方真实意思表示，合同合法有效，双方均应按照约定履行合同项下的权利义务。被上诉人依约交付涉案挖掘机，上诉人丁梅收货后未能依时依约支付货款，已构成违约，应当承担违约责任。涉案合同约定违约金按标的物货款总额的日万分之八计算，一审法院综合考虑上诉人使用设备、支付履行情况及被上诉人实际损失情况，将违约金计算标准调整为以未支付的设备使用费为基数，自2015年8月31日起，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算，未超过法律规定的标准，应予维持。律师费是基于上诉人未及时主动履行债务，被上诉人为实现债权而产生的费用，双方在合同中对该费用的承担作了明确约定，被上诉人提供了委托代理合同一份及代理费发票两张，证实律师费4万元，一审据此作出认定，并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13384元，由上诉人丁梅、丁平负担。本判决为终审判决。审判长  付景波审判员  刘 腾审判员  于 青二〇二〇年九月十四日书记员  王雪燕