江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0981民初1449号原告(案外人):张鑫，男，1994年7月28日出生，汉族，居民，住东台市。委托诉讼代理人：姜桂云，江苏明盈律师事务所律师。被告（申请执行人）：江苏美舒佳环境科技有限公司，住所地东台市金海中路7号新宁鑫光公寓1幢7号商铺。法定代表人：许德军，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈伟，江苏文爵律师事务所律师。第三人（不反对案外人异议的被执行人）：东台晟隆装饰工程有限公司，住所地东台经济开发区纬一路66号东台伟嘉国际装饰城C2幢101室。法定代表人：张冬冬，该公司董事长。第三人（不反对案外人异议的被执行人）：张冬冬，男，1988年11月15日出生，汉族，居民，住东台市梁垛镇丁堡村二组29号。原告张鑫与被告江苏美舒佳环境科技有限公司（以下简称美舒佳公司）、第三人东台晟隆装饰工程有限公司（以下简称晟隆公司）、张冬冬案外人执行异议之诉一案，本院于2020年4月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告张鑫及其委托诉讼代理人姜桂云和被告美舒佳公司的委托诉讼代理人陈伟到庭参加诉讼，第三人晟隆公司、张冬冬经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明，2019年3月25日，本院对美舒佳公司诉晟隆公司、张鑫买卖合同纠纷一案作出（2018）苏0981民初5975号民事判决：被告东台晟隆装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内向原告江苏美舒佳环境科技有限公司支付货款124785元。根据美舒佳公司的申请，本院于2019年7月24日立案强制执行，案号为（2019）苏0981执2054号。在本案执行过程中，申请执行人美舒佳公司称，美舒佳公司与晟隆公司、张鑫民间借贷纠纷一案判决生效后，因晟隆公司未履行判决书规定的义务，美舒佳公司向法院申请强制执行。张冬冬、张鑫办理了晟隆公司的设立登记，但因其二人未实际交纳认缴出资，执行过程中未发现晟隆公司存在可供执行的财产。根据公司法及相关法律规定，张冬冬、张鑫应在认缴晟隆公司股资限额内，对晟隆公司所欠美舒佳公司的债务承担偿还责任。据此，依据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，请求：1、追加张冬冬、张鑫为本案被执行人；2、张冬冬、张鑫在未出资范围内对晟隆公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。本院2019年12月2日作出（2019）苏0981执异94号执行裁定书，追加被申请人张冬冬、张鑫为本案被执行人，在未出资范围内对晟隆公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。张鑫向本院提出诉讼请求：一、依法判决撤销东台市人民法院（2019）苏0981执异94号执行裁定书，即不予追加张鑫为被执行人并不承担对（2018）苏0981民初5975号民事判决书确定的第三人晟隆公司的债务承担补充赔偿责任；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2019年3月25日，贵院对美舒佳公司诉第三人晟隆公司、张鑫买卖合同纠纷一案作出（2018）苏0981民初5975号民事判决：第三人晟隆公司向被告美舒佳公司支付货款124785元，驳回要求张鑫承担支付货款的诉讼请求。根据被告美舒佳公司的申请，贵院于2019年7月24日立案强制执行，案号为（2019）苏0981执2054号。后被告美舒佳公司以原告张鑫、第三人张冬冬二人未实际交纳认缴出资，执行过程中未发现第三人晟隆公司存在可供执行财产为由，申请追加原告张鑫、第三人张冬冬为被执行人并承担补充赔偿责任，贵院作出（2019）苏0981执异94号执行裁定书，支持了被告美舒佳公司的请求。原告张鑫认为，贵院应当在穷尽所有执行措施后，仍未发现公司有可供执行财产后方可考虑准予追加公司股东为被执行人。但第三人晟隆公司有可供执行的财产三百万元左右，并且原告张鑫己实际出资十五万元左右，故（2019）苏0981执异94号执行裁定书存在事实认定与法律适用错误。另外，公司财务负责人兼法定代表人张冬冬侵占第三人晟隆公司资产三百万元左右后潜逃，包括原告张鑫、多个业主及材料商等受害人己向公安报案，请求贵院将相关犯罪线索移交公安部门处理。为此，原告特具状起诉，恳请人民法院依法判准如前所请。美舒佳公司辩称：1、原告的请求不能成立，被告依据东台市人民法院作出的（2018）苏0981民初5975号民事判决书生效后，依法向法院申请执行。在执行过程中，法院穷尽执行措施后，第三人公司无财产可供执行，被告依法追加原告及第三人张冬冬为被执行人，故东台市人民法院查明本案原告与第三人张冬冬认系公司的股东，第三人公司的资产不足以清偿全部债务，原告及张冬冬均无法联系，第三人公司处于无人管理状态，本案原告与第三人张冬冬为公司股东，具备破产原因，却不申请破产，符合追加的条件。东台市人民法院作出的（2019）苏0981执异94号执行裁定书合法有据，原告诉称的第三人有可供执行财产300多万元左右，并且原告实际出资15万元的左右的事实与客观事实不符合，原告的诉讼请求缺乏事实依据，故原审裁定有据，请求驳回原告的诉讼请求。晟隆公司未应诉、答辩。张冬冬未应诉、答辩。经审理查明：晟隆公司成立于2018年5月4日，注册资本为200万元，股东为张冬冬、张鑫。张冬冬、张鑫的认缴出资额分别为150万元和50万元，出资时间均为2048年4月22日，出资比例分别是75%和25%。法定代表人为张冬冬。2019年7月24日，本院立案执行申请执行人美舒佳公司与被执行人晟隆公司买卖合同纠纷一案，本院依法查询被执行人晟隆公司的银行存款、车辆、房产、股权等财产，财产查询反馈表显示无任何财产信息。2019年10月12日，本院执行人员按照工商登记信息载明的晟隆公司住所（东台经济开发区纬一路66号东台伟嘉国际装饰城C2幢101室）进行走访调查，晟隆公司系租赁经营，早已经不在此处经营。2019年12月11日，本院以被执行人晟隆公司无财产可供执行终结本次执行程序。另查明，晟隆公司的法定代表人张冬冬早已无法联系，本院多次邮寄应诉材料等手续均被退回。同时张鑫在庭审中亦陈述：“好几年看不到张冬冬了，无法找到张冬冬”。审理中，张鑫提交借条和收条证明公司已经收到认缴资金15万元。张冬冬与周华签订晟隆装饰全屋定制店合作协议书证明张冬冬占股90%，周华占股10%，案涉债务与其无关。提交36份装饰装修收款收据（时间为2017年-2018年）证明法定代表人收到211.948万元，公司资产可以清偿到期债务。张鑫陈述目前公司固定资产仅为一张普通桌子。本院通过关联案件检索发现，晟隆公司作为被执行人在本院另外两件案件，执行标的额分别为111724.99元和51489元，均以终结本次执行程序方式结案。上述事实，有执行裁定书、（2019）苏0981执异94号执行裁定书，当事人当庭陈述等为证。本院认为，本案争议焦点为是否应当追加被申请人张鑫为本案的被执行人。执行法院变更或追加执行案件被执行人必须具有明确的法律依据或者司法解释规定。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，美舒佳与晟隆公司之间的债权债务关系依法成立且有生效法律文书予以确认，案涉债务履行期已经届满，晟隆公司未能清偿案涉债务，为此晟隆公司已经不能清偿到期债务。在本院（2019）苏0981执2054号案件执行中，本院已穷尽执行措施，未发现被执行人有可供执行的财产，晟隆公司无法清偿本案所涉债务及其他两案债务，可以认定晟隆公司明显缺乏清偿能力。张鑫以张冬冬收取的36份装饰装修收款收据为由证明公司资产可以清偿到期债务。从收据上看，该款项收取人为张冬冬。并不能证明为公司所收取，退一步讲，即使是公司所收取，也仅仅反映公司一段时期公司营业收入情况，并不能完整反映公司整体资产与负债的情况，故该证据本院不予采信。张鑫提交借条和收条无法显示其已经缴纳出资15万元，但从支付宝转账电子回单上摘要显示“还张东张鑫共同的款”，且晟隆公司工商登记资料及章程中显示张鑫的出资为50万元，故该证据本院不予采信。张冬冬与周华签订晟隆装饰全屋定制店合作协议书系张冬冬与周华就全屋定制店进行合伙合作进行投资和分红所进行的约定，与本案无关，故该证据本院不予采信。本案中，晟隆公司不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力，已具备破产原因但不申请破产，符合公司股东出资加速到期的情形。综上，案外人张鑫提出诉讼请求不能成立。晟隆公司、张冬冬经本院合法传唤未提出正当理由拒不到庭，应承担不到庭可能产生的对其不利的法律后果。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、驳回原告张鑫的诉讼请求；二、追加案外人张鑫为本案[执行依据为东台市人民法院（2018）苏0981民初5975号民事判决书]被执行人，在未出资50万元范围内对被执行人东台晟隆装饰工程有限公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。案件受理费2796元，公告费700元，合计3496元由原告张鑫负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  于     俊审 判 员  黄  汉  华人民陪审员  徐  宏  珠二〇二〇年九月十四日法官 助理  兼书记员杨清清