广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)粤19民终6779号上诉人（原审被告、反诉原告）：东莞市宏商资本投资有限公司，住所地：广东省东莞市松山湖高新技术产业开发区科技十路7号粤港金融服务外包中心16栋8层806室，统一社会信用代码为914***********101T。法定代表人：郭翰祥，该公司总经理。被上诉人（原审原告、反诉被告）：肖慧君，女，汉族，1979年11月21日出生，居民身份证住址为广东省深圳市宝安区*****************，公民身份号码为432************022。上诉人东莞市宏商资本投资有限公司（以下简称：宏商公司）因与被上诉人肖慧君劳动争议纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2019）粤1971民初33192号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定判决：一、确认肖慧君与宏商公司的劳动关系已解除；二、宏商公司应于判决发生法律效力之日起五日内向肖慧君支付年薪差额19783元、试用期后工资差额10920元、绩效工资差额21600元、年休假工资差额11586元；三、驳回肖慧君的其他诉讼请求；四、驳回宏商公司的其他诉讼请求。宏商公司如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费20元（由肖慧君预交10元、由宏商公司预交10元），由肖慧君负担10元、由宏商公司负担10元。宏商公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销原审判决第二项，并改判宏商公司无需向肖慧君支付年薪差额、试用期后工资差额、绩效工资差额及年休假工资差额；2.本案一、二审诉讼费由肖慧君承担。事实与理由：一、关于一年十三薪的问题。宏商公司与肖慧君均确认劳动合同中没有一年十三个月基本工资的约定，肖慧君提交的聘用确认函签订于劳动合同之前，应当以双方签订的正式劳动合同为准，且肖慧君在就职期间从未向宏商公司主张过按照一年十三个月的标准发放工资，说明双方最终未达成这项约定，法律对此也没有规定。同时，肖慧君在劳动仲裁阶段请求支付的这项工资差额是7500元，仲裁裁决中明确这是肖慧君对自身权利的处分，肖慧君在诉讼中增加此项诉求的金额，是对于自己已经放弃的权利再次提出主张，没有合法依据。二、关于试用期后工资差额。宏商公司没有克扣肖慧君试用期工资，宏商公司是按照双方签订的劳动合同、宏商公司薪酬管理制度的规定和肖慧君的绩效系数足额发放工资的，不存在克扣或者变相克扣肖慧君试用期工资的情形。且肖慧君在工作期间从未就工资发放提出过异议，也说明双方对于工资的发放不存在任何争议。宏商公司提交的工资表可以看出2019年3月份之后是按照转正工资支付的。在此之前肖慧君并未按照工资制度提交正式的转正申请，也未获得审批通过。三、关于绩效工资差额。绩效工资系根据员工的工作完成情况、员工的工作职责履行程度及员工的发展情况给出的一定奖励，宏商公司系按照肖慧君的实际绩效考核情况按月如实支付绩效工资。肖慧君2019年3、4、6月份绩效考核不合格，所以系数为零。从肖慧君自行提交的聊天记录也可以看出其知晓自己绩效为零的情况，宏商公司不存在克扣绩效工资的情况，也无需补偿绩效工资差额。四、关于年休假工资差额。肖慧君在宏商公司工作未满一年，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条及《行政人事制度》第四条（七）等，肖慧君在宏商公司工作不满一年，不享有年休假，宏商公司无需补偿该工资差额。肖慧君向本院答辩称：一、关于十三薪差额。宏商公司对肖慧君的聘用确认函中明确提到了有十三薪的存在。劳动合同并不否定聘用确认函的效力，也没有否认十三薪的存在，且宏商公司对其他同事发出的聘用确认函中也提到了十三薪。仲裁期间肖慧君没有主张是因为肖慧君缺少法律援助，也不是专业人士，后来通过仲裁才知道应得的权利没有主张。二、关于试用期后工资差额。肖慧君入职后业绩良好，曾希望2018年12月提前转正，故多次与人力资源负责人沟通过转正问题，并提前提交了转正申请。临近2019年1月转正期间，肖慧君也与宏商公司的总经理郭翰祥直接沟通了转正问题。转正后工资也被以各种理由克扣，肖慧君与人力资源负责人进行了各种形式的申诉，均未得到答复。在此期间肖慧君仍兢兢业业工作，肖慧君有理由认为法律意义上已经转正，公司没有足额发放工资。三、关于绩效工资差额。肖慧君入职期间绩效工作考核指标已经量化，并每月按照标准执行、签字，所有的绩效考核该表均签字、存档于宏商公司的人力资源部门。肖慧君工作兢兢业业，每月达成的目标一贯稳定，肖慧君转正后宏商公司借故对肖慧君的工资进行克扣，已经构成恶意欠薪。四、关于年休假工资差额。肖慧君在宏商公司已经转正，且累计工龄已达15年以上，肖慧君也提交了休年假的请求但被无理驳回。根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，肖慧君应当享有年休假，需要补偿。二审期间，双方均未向本院提交新证据。经审理，本院对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议纠纷。肖慧君未就本案提起上诉，视为对原审判决无异议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，应针对上诉人宏商公司的上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案争议焦点为：宏商公司是否应向肖慧君支付年薪工资差额、试用期后工资差额、绩效工资差额及年休假工资差额。首先，关于年薪工资差额。宏商公司出具的聘用确认函载明肖慧君入职后享受一年十三个月的基本工资薪酬福利，该承诺与案涉劳动合同内容并无冲突，亦无任何证据证明双方经合意变更或取消了该项约定，故该聘用确认函应与劳动合同构成双方关于建立劳动关系、明确各自权利义务的整体约定，原审法院根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条对肖慧君增加诉请的年薪工资差额合并审理且判令宏商公司向肖慧君支付年薪工资差额19783元并无不当。其次，关于试用期后工资差额及绩效工资差额。劳动合同约定肖慧君的试用期为2018年10月8日至2018年12月31日，宏商公司没有证据证明肖慧君存在不符合录用条件等情形并继续与肖慧君保持劳动关系，应视为肖慧君已如期转正。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条关于“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，宏商公司没有证据证明肖慧君2019年3、4、6月绩效考核不达标、考核系数为0的原因，应承担相应举证不能的不利后果，相应试用期后工资差额及绩效工资差额均应予支付。第三，关于年休假工资差额，肖慧君依法应享有10天年休假，其在宏商公司工作期间未休年休假，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬”的规定，宏商公司亦应依法向肖慧君支付未休年休假工资差额。综上所述，上诉人宏商公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。原审法院认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元（已预交），由东莞市宏商资本投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李丽莉审判员  邹凤丹审判员  罗艳艳二〇二〇年九月十日书记员  邓绮琪附录相关法律：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《中华人民共和国劳动法》第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。