广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂13民终1175号 上诉人（原审原告）：霍秀丹，女，1988年12月28日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 被上诉人（原审被告）：蒙煜，男，1987年11月5日出生，壮族，住广西合山市。 上诉人霍秀丹因与被上诉人蒙煜探望权纠纷一案，不服合山市人民法院（2020）桂1381民初164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人霍秀丹，被上诉人蒙煜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人霍秀丹上诉请求：1.撤销合山市人民法院（2020）桂1381民初164号民事判决第一项，改判上诉人每周可以到女儿蒙禄畅居住地或者所读学校进行一次探视，每月可接女儿回家过周末一次（即每个月第三个星期六早上八点可接回一起生活至星期天下午，交接地点为合山市新世纪广场或所读学校）；其他上诉人可接回共同生活时间：寒假15天（从放假第一天开始到第十五天）、春节3天，暑假20天：（从放假第一天开始到第二十天）、国庆节3天、中秋节1天，其他节假日视情况而定，交接地点为合山市新世纪广场或蒙禄畅所读学校；2.撤销合山市人民法院（2020）桂1381民初164号民事判决第二项，改判上诉人每月支付抚育费为450元。上诉的事实和理由：一、根据〈〈婚姻法》第38条第二款规定，上诉人享有探视权。上诉人与被上诉人离婚以后，被上诉人便开始不给上诉人探视婚生孩子，不给上诉人跟孩子视频、通话,使孩子长期见不到母亲的陪伴，不利于孩子的身心健康发展，也影响上诉人的工作和生活。原审法院认为上诉人与孩子不在同一个城市，探视困难，故安排上诉人每个月只能探视一天，是不合理的。二、上诉人月工资应发为2000多元，扣除个人应缴五险部分，实发工资应是2000元左右；原审法院核算上诉人的基本工资时没有扣除个人应缴的五险部分；上诉人的其他收入包括绩效、奖金、慰问金，原审法院把上诉人2018年和2019年共两年的奖金、绩效、慰问金收入都归2019年的收入也是错误的。三、根据《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条规定，根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。现上诉人租房子住，每个月要支付房租费用，且离婚前承担孩子生活成长费用及家庭开支费用太多仍有欠款未还清，特殊情况，按照上诉人目前工资收入已超出了上诉人的支付能力范围，况且被上诉人已把孩子带离来宾，上诉人在来宾工作，和孩子不在同一个城市，去探视孩子还要花费一定的路费和其他费用，这样就无法保障上诉人的基本生活，上诉人探视更加困难，对孩子成长也不利,原审法院判决上诉人每月按照百分之二十一给付生活费是错误的。综上所述，上诉人认为，原审法院判决适用认定事实不清，法律不当、计算方法错误，上诉人恳请二审法院依法改判。 被上诉人蒙煜答辩称，上诉人要求探望孩子的时间不合理，而且被上诉人一家也不住在合山市，在合山市交接不合理；上诉人要求的抚养费450元过低，不同意其全部的上诉请求。 霍秀丹向一审法院起诉请求：1.判令被告蒙煜协助原告行使探视权，即每半月探视一次，女儿放假后回原告家住：其中寒假15天（春节7天）、暑假20天、国庆节3天、中秋节2天，其他节假日视情况而定；2.将抚养费由原告每月支付800元调整为350元，支付抚养费的时间为行使探望权后，抚养费已经包含所有费用，原告不再另行支付教育费等其他费用；3.诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：原告霍秀丹与被告蒙煜于2012年认识并恋爱，××××年××月××日双方到合山市民政局婚姻登记机关登记结婚，婚后，双方因家庭琐事以及信任问题经常发生争执，2016年7月18日双方协议离婚并办理了离婚登记手续，离婚期间双方同意和好并于××××年××月××日到婚姻登记机关办理了结婚登记手续。2018年11月12日原告以夫妻感情已破裂为由提起离婚诉讼，请求：1.判令原告与被告离婚；2.判令婚生女儿蒙禄畅跟随原告生活，被告承担1000元/月的生活费直至女儿离校工作为止，学费、医疗费等不可预见的费用由双方均摊；3.本案诉讼费由被告承担。2019年2月18日本院作出（2018）桂1381民初717号民事判决：一、准许原告霍秀丹与被告蒙煜离婚；二、婚生女儿蒙禄畅由被告蒙煜抚养随其生活，原告霍秀丹每月向被告蒙煜支付婚生女儿生活费800元，直至蒙禄畅年满18周岁止，期间产生的教育费、医疗费由原、被告双方凭有效票据平均分摊；三、来宾市滨江园北路西68号滨江园·高层公寓6号楼4108号房屋及该房内家电家具归原告霍秀丹所有，尚欠银行购房款部分由原告霍秀丹负责偿还，桂Ｇ×××××小型轿车归原告霍秀丹所有，原告霍秀丹向被告补偿共计250000元；四、驳回原告的其他诉讼请求。判决后，原告霍秀丹不服提起上诉，请求：一、依法撤销（2018）桂1381民初717号民事判决中的第二项判决，改判婚生女儿蒙禄畅由上诉人霍秀丹抚养；二、依法撤销（2018）桂1381民初717号民事判决中的第三项，改判上诉人向被上诉人补偿共计103126.58元。来宾市中级人民法院经审理后于2019年5月30日作出（2019）桂13民终565号民事判决：一、维持合山市人民法院（2018）桂1381民初717号民事判决第一、二、四项；二、变更合山市人民法院（2018）桂1381民初717号民事判决第三项为：来宾市滨江园北路西68号滨江园高层公寓6栋楼4108号房屋及该房内家电家具归上诉人所有，尚欠银行购房款部分由上诉人霍秀丹负责偿还，桂Ｇ×××××小型轿车归上诉人霍秀丹所有，上诉人霍秀丹向被上诉人蒙煜补偿共计158423.36元。 一审判决后，2019年3月11日7时20分许，原告霍秀丹与被告蒙煜及蒙煜的母亲罗玉凤因对女儿蒙禄畅的抚养和探视问题在来宾市兴宾区水户皇门小区北边门口发生争执并互殴，造成双方不同程度受伤，后经来宾市公安局兴宾公安分局处置，双方达成和解。二审判决后，原告霍秀丹未履行每月向被告支付女儿生活费800元的义务，原告于2019年12月23日向本院申请强制执行，本院已立案执行。 另查明，原告霍秀丹为来宾职业技术学院聘用职工，月实发工资金2010元，2019年1月9日至2020年1月9日期间的工资、绩效、慰问金等总收入为34384.60元。 一审法院认为，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育以权利的义务，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。探望权是为保护未成年子女的利益而设立的一项权利，旨在满足非直接抚养子女的父或母一方对子女的关心、抚养、教育的需要，增进子女与非直接抚养之父或母一方的情感沟通和交流，更好地实现父母对子女的抚养教育。本案中，原告因与被告对女儿蒙禄畅的探视问题经多次协商无法达成协议，原告为此诉至法院，针对原告诉求的探视方式和时间，我国法律并未明确规定不直接抚养子女的父或母应采取何种方式行使探望权，结合设立探望权的立法目的，关于具体的探望方式应当从符合子女最佳利益原则和保障亲权实现的角度出发，根据子女的学习、生活情况，在不影响孩子生活规律的同时保障父或母探望权的实现。结合本案原告在来宾居住和其目前经济状况，以及蒙禄畅的年龄及在合山市随被告生活与原告距离较远等实际情况，应以原告每个月对女儿探望一次为宜，除些之外，探望时间应集中于寒、暑假期间。同时需向双方当事人指出，父母离婚本身对孩子已是巨大的伤害，在女儿蒙禄畅人生成长过程中，更需要父亲和母亲长期关爱，这样才能更健康地成长，希望原告霍秀丹与被告蒙煜双方能放弃前嫌，不单考虑大人本身探望权或抚养权的实现，还应该多从女儿的实际需要出发，充分考虑女儿对父爱和母爱的期盼，从有利于孩子健康成长的角度出发，正确处理探望事宜，将双方离婚对于女儿的伤害降到最低限度，让女儿充分享受到父母双方的关爱。还需指出，探望权的行使应依法院的判决执行，如原告探望女儿，出现不利于女儿身心健康的情形，经抚养一方的申请，人民法院依法可以中止原告探望的权利，而具有协助探望义务的抚养人发生多次阻碍探望权人正当行使探望权的，经法院多次强制执行后，仍拒不履行有关探望权的生效裁判文书，探望权人据此起诉请求变更抚养关系的，人民法院在充分考虑未成年人的生活、学习、身体状况以及双方当事人的抚养条件等因素后，可将此作为变更抚养关系的裁判理由之一。故此，希望原告霍秀丹能够正确行使自己的探望权利，被告蒙煜也能积极配合原告对女儿行使探望权，让女儿在一个温馨和谐的环境下享有父母的关爱。对于原告诉请的变更女儿抚养费的数额问题。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十七条规定“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额，可根据子女的实际需要，父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按月总收入的百分之二十至三十的比例给付，负担两个以上子女抚养费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定，有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例”，虽然原、被告离婚后原告的经济收入没有发生变化，但从本案原告提供的证据中建设银行个人活期账户交易明细来看，其每月实发工资为2010元，加上绩效奖、慰问金等全年总收入为34384.60元，则月平均收入为2865.38元，按月平均收入的百分之二十一计算为601.72元，结合女儿蒙禄畅的生活和教育实际需要，原告请求适用调整女儿的抚养费有事实和法律依据，本院予以准许并确定原告每月应向被告支付女儿的生活费为600元。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十一条规定：婚姻法第二十一条所称的“抚养费”，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用，故原告请求抚养费已经包含所有费用，原告不应再另行支付教育费等其他费用，以及请求在行使探望权后再支付抚养费，若被告不协助原告行使探望权，原告有权不支付抚养费的诉讼主张于法无据，不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第一款、第二款、第三十七条、第三十八条、《最高人民法院关于适用 本案二审期间，上诉人霍秀丹提供来宾职业技术学院为其出具的《收入证明》、《来宾职业技术学院职工霍秀丹（2018年-2019年）收入明细（包括奖金、绩效、慰问金及其他全部收入）》、《中国建设银行个人活期账户全部交易明细》，拟证明其收入情况，被上诉人认可上述证据真实性，本院作为定案的依据。 二审补充查明：霍秀丹2018年、2019年实际总收入为49780.99元，月平均工资收入为2074.21元。蒙煜与女儿蒙禄畅目前居住在柳州市柳南区航岭佳苑小区，蒙禄畅现在就读于柳州市交叉口的云菲幼儿园，被上诉人同意在柳州市交叉口的云菲幼儿园交接。一审判决查明的其他事实与本院查明的事实一致。 本院认为，一、关于霍秀丹应支付小孩抚养费的数额问题。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十七条的规定，“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部份或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。”根据上述规定，霍秀丹与蒙煜离婚后，婚生小孩蒙禄畅由蒙煜抚养，霍秀丹依法应负担必要的小孩抚养费，一审判决根据现在当地的生活水平、霍丹秀的经济收入情况，确定由霍秀丹每月支付小孩抚养费600元给蒙煜，切合实际，且符合法律规定，蒙煜也没有提出异议，本院予以维持。但一审判决将霍秀丹应给的抚养费定为生活费不当，依法予以纠正。二、关于霍丹秀要求探视小孩的问题。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十八条规定，“上诉人不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。”根据上述规定，霍秀丹用与蒙煜离婚后，婚生小孩蒙禄畅随蒙煜生活，霍秀丹在不影响蒙煜的生产、生活和小孩的生活、学习的前提下，依法可要求对婚生小孩进行探视，蒙煜负有协助的义务，对于探视的具体方式和时间，因目前法律没有明确规定，应由双方进行协商，本案诉讼过程中，双方对探视的方式和时间均无法达成一致意见，依法应由法院根据从有利于小孩的健康成长和双方居住地的距离来确定具体探视方式和时间，现小孩蒙禄畅已经上学，应以不影响小孩学习、生活为前提，因此，在小孩读书期间，为不影响小孩学习，探视时间和次数应少而短较为适宜，对于寒暑假期间，探视的次数和时间可稍多而长一些，一审判决根据本案实际，确定霍秀丹从生效判决后每月第三周周六9时起至当日18时止（寒、暑假除外）有到女儿蒙禄畅的居住地对女儿进行探望的权利，探望期间可带女儿游玩，自2020年起每年暑假和寒假（从放假后的第一天起8时起至假期的第七天18时起止），霍秀丹有权从蒙煜处将女儿接回其住所共同生活，蒙煜对上述霍秀丹行使探望权利有协助执行义务，至女儿年满18周岁时止，已经很大程度上满足了霍秀丹的探视需要，应予以维持。蒙煜虽然表示不满，但未提起上诉，本院不予审理。因小孩已随蒙煜到柳州市柳南区航岭佳苑小区居住，探视交接地点应在柳州市交叉口的云菲幼儿园较为适宜。霍秀丹上诉要求每周可以到女儿蒙禄畅居住地或者所读学校进行一次探视，每月可接女儿回家过周未接回小孩一起生活至星期天下午，其他上诉人可接回共同生活时间：寒假15天（从放假第一天开始到第十五天）、春节3天，暑假20天：（从放假第一天开始到第二十天）、国庆节3天、中秋节1天，其他节假日视情况而定，该要求过于频繁，势必影响小孩和蒙煜的正常学习、生活，本院依法不予支持。 综上，上诉人霍秀丹的上诉请求没有事实和法律依据，依法不予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但处理不当，依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定的规定，判决如下： 一、变更合山市人民法院（2020）桂1381民初164号民事判决第一项为：上诉人霍秀丹从判决生效的次月起每月第三周周六9时起至当日18时止（寒、暑假除外）可到女儿蒙禄畅的居住地对女儿进行探望，探望期间可带女儿游玩，自2020年起每年暑假和寒假（从放假后的第一天起8时起至假期的第七天18时起止），霍秀丹有权从蒙煜处将女儿接回其住所共同生活，蒙煜对上述霍秀丹行使探望权利有协助执行义务，至女儿年满18周岁时止，小孩交接地点为柳州市交叉口的云菲幼儿园门口或上诉人霍秀丹与被上诉人蒙煜协商一致的其他地点； 二、变更合山市人民法院（2020）桂1381民初164号民事判决第二项为上诉人霍秀丹从判决生效的次月起于每月月底前支付被上诉人蒙煜小孩蒙禄畅抚养费600元，直至蒙禄畅年满18周岁止； 三、驳回霍秀丹的其他上诉请求。 二审案件受理费300元，由上诉人霍秀丹负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 罗永森 审 判 员 田宁芳 审 判 员 覃学敏 二〇二〇年九月十七日 法官助理 黄启平 书 记 员 李 璐