河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终11833号上诉人（原审被告）：郑州古驰电子科技有限公司，住所地郑州市惠济区。法定代表人：普梅，总经理。委托诉讼代理人：庞华东，河南节节高律师事务所律师。委托诉讼代理人：李盼盼，河南节节高律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：中国联合网络通信有限公司郑州市分公司，营业场所郑州市二七区。负责人：朱焰天，总经理。委托诉讼代理人：黄向红，河南天荣律师事务所律师。上诉人郑州古驰电子科技有限公司（以下简称古驰公司）因与被上诉人中国联合网络通信有限公司郑州市分公司（以下简称联通郑州分公司）委托合同纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2020）豫0103民初8856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依法独任审理了本案。上诉人郑州古驰电子科技有限公司的委托诉讼代理人庞华东、李盼盼，被上诉人中国联合网络通信有限公司郑州市分公司的委托诉讼代理人黄向红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑州古驰电子科技有限公司上诉请求：1、依法撤销原审民事判决书，改判驳回被上诉人的诉讼请求，或将本案发回重审。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院没有平等对待案件双方主体，偏重保护作为国有企业的被上诉人一方。二、一审判决认定事实存在错误。上诉人明确表示对被上诉人单方制作的《古驰合作厅发展情况汇总表》、《告知函》有异议，一审法院在没有其他证据佐证的情况下认可并采信存在错误。由于被上诉人不再提供营业厅的违约行为，导致上诉人无法继续履行代办业务，故不应当在无法办理代办业务后给上诉人考核任务，更不应让上诉人承担不能完成考核的违约责任。三、一审法院判决适用法律存在错误。一审法院对举证证明责任的分配，存在错误。被上诉人未向法庭提供完整业务的数据资料，不提供其保存的上诉人代办业务的内容、业务量、费用明细等数据、资料，一审法院应当依据举证责任的相关规定判决其承担举证不利的后果。四、一审法院对上诉人提出被上诉人严重违约的重要事实不审查不分析，是在偏向被上诉人公司。五、一审法院没有依据上诉人申请向被上诉人公司调取证据，违反法律规定。六、被上诉人所述申请调取的证据客观上已经无法提供不具有可信性，应认定被上诉人故意不提供证据，让被上诉人承担不利后果。七、上诉人履行了代理职责，后因被上诉人没有缴纳房屋租金，导致上诉人无法继续履行。故不存在我公司不履行代理职责的情况，上诉人不应当承担民事责任。中国联合网络通信有限公司郑州市分公司辩称，1、由于上诉人拒不配合被上诉人解决问题，被上诉人提起了诉讼。由于上诉人不签收应诉手续，足以说明上诉人的主观恶意，故意拖延诉讼时间。2、一审法院没有减轻被上诉人的举证责任，也没有加重上诉人的举证责任。在一审中，被上诉人向法院提交了六组证据用以证明诉讼主张，而古驰公司没有提交一份证据。一审法院对本案事实认定并无不当。3、古驰公司不认可联通郑州分公司向法院提交的古驰合作营业厅发展情况汇总表和告知函，但也未提交相反的证据。古驰公司也有自己业务发展的相关数据，拒不提供或者没有保存是上诉人的问题。4、古驰公司上诉状中四、五、六、七点上诉理由，均是其主观分析和主观判断，没有相应证据予以佐证。一审法院判决上诉人赔偿我公司房租损失有合同依据和事实依据。中国联合网络通信有限公司郑州市分公司向一审法院起诉请求：依法判令被告承担原告损失1101565.22元，本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：一、2015年8月10日，原告联通郑州分公司（甲方）与被告古驰公司（乙方）签订《中国联通全业务通信代办协议书》（合同编号：CU12-4102-2015-004894），约定的主要内容为：甲方授权乙方代办电信业务，授权渠道为合作厅，门店地址位于郑州市××区××院××1，经营门店面积为291.6平方米。乙方签署本协议后3日内向甲方支付人民币50000元作为保证金。协议终止时，乙方没有任何违约、违规行为的，甲方将在结清乙方账款后的30日个工作日内，将所收取的保证金退还乙方，保证金不计利息。代理期内乙方违反本协议之约定及行业规定的，甲方有权扣除全部或部分保证金，保证金扣除部分乙方需在3个工作日内补齐差额。否则，取消乙方代理资格，解除本协议。甲方有权依据所制定的管理考核办法对乙方的工作情况进行考核和奖惩，包括服务质量、业务量、店面形象、业务专营等方面，并有权决定根据本协议规定和相关考核管理办法取消乙方代理资格，解除本协议。对于因履行本协议发生的任何争议，双方如无法协商解决，由郑州市二七区人民法院管辖。合同还就甲、乙双方权利义务，违约责任，免责条款等进行了约定。当日，双方还签订了附件1《保密协议》、附件2《中国联通业务代理协议之实名制补充协议》。二、2015年8月12日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《中国联通全业务代办补充协议-自建他营合作考核协议》（合同编号：CU12-4102-2015-004894-1），约定的主要内容为：根据甲乙双方2015年8月10日签订的《中国联通全业务代办协议》经双方协商，达成如下补充条款：甲方租赁经营门店，授权乙方在甲方租赁的门店代办联通业务，门店地址为：郑州市××区××院××1，面积为：291.6平方米，门店年租金为：1009971.84元。乙方应向甲方缴纳人民币50000元作为乙方在上述门店代理甲方业务的信用保证金。乙方必须按照甲方SI规范进行店面装修、配置设备，费用由乙方自行承担。在房屋租赁期间，水、电费及物业管理费等费用由乙方支付。第四条：乙方业务指标与房屋租金挂钩考核办法（一）收入考核1．自合作开始，第一年年度移动业务佣金用户出账净收入不低于151.5万元，且终端合约发展量不低于移动业务发展量20％；第二年年度移动业务佣金用户出账净收入不低于166.65万元，且终端合约发展量不低于移动业务发展量20％；第三年年度移动业务佣金用户出账净收入不低于183.32万元，且终端合约发展量不低于移动业务发展量20％。移动业务佣金用户出账净收入=移动业务佣金用户出账收入-收入扣减项。注：合作开始时间2015年8月6日-2018年8月5日。2．每年按每三个月对业务指标完成情况进行一次考核，考核结果满十二个月进行一次通算。（1）合作第一年的前三个月暂不考核收入进度，第四至第六个月累计完成年出账净收入的35％，第七至第九月累计完成年出账净收入的65％，截止第十二个月累计完成年出账净收入的100％。（2）合作第二年至第三年的考核进度按照前三个月完成年出账净收入的15％，第四至第六个月累计完成年出账净收入的35％，第七至第九个月累计完成年出账净收入的65％，截止第十二个月累计完成年出账净收入的100％。（3）完成约定进度净收入指标的，可免缴考核期对应月份的房租；完成80％-100％之间的，按差额部分比例＊考核期对应月份的房租；完成约定进度收入指标80％以下的，全额缴纳考核期对应月份的房租。注：第一年第一次考核对应的考核期为合作开始起至第六个月。（4）乙方未完成进度业务指标，甲方有权直接从乙方代理佣金中预扣除，佣金不足抵扣房租的部分由乙方通过银行转账方式缴纳相应金额作为预缴房租存至乙方押金账户内。12个月通算时，若完成年度出账净收入，则预扣除的佣金给予返还；若未完成，预扣除佣金和预缴房租不再返还。同时，甲方保留追讨租金的权利。合同还就其他内容作出约定。2015年8月5日，被告向原告账户存款50000元交纳上述合同约定的保证金。三、2015年8月11日，原告（承租人乙方）与朱爱霞（出租人甲方）签订《房屋承租合同》一份，约定甲方将其所有的位于金水区东风路28号院32幢1层商1租赁给乙方；租赁期限自2015年8月6日起至2018年8月5日止；租金标准1009971.84元／年（含税），从第二年以后按每年递增10％；乙方应每年支付一次租金，第一年支付1009971.84元，第二年支付1110969.024元，第三年支付1222065.93元（以上均含税）。2016年8月26日，双方又签订《房屋承租合同-金水渠道分中心-朱爱霞（畜牧路营业厅）的补充协议》，将原协议约定的每年支付一次租金变更为：乙方应每月支付一次租金，乙方应每月支付91593.38元（含税）。2015年8月28日，原告向朱爱霞付款1009971.82元；2016年8月30日，原告向朱爱霞付款91593.38元。四、2016年1月12日，原告向被告经营的东风路古驰合作厅发出《告知函》，主要内容为：根据双方约定，古驰公司于2015年8月建立自建他营渠道东风路古驰合作厅，渠道编码76b34yb。按协议规定，古驰公司应于2016年7月底之前完成年度考核指标移动业务佣金出账净收入1515000元，目前合同已执行4个月，暂按年度考核指标的15％（取考核期间综合比例），即227250元为考核标准。考核结果如下：2015年8月-2015年11月共完成移动业务佣金出账净收入20327.95元，时序完成进度为1.34％，未达到合同约定比例。形象指标（考核指标完成比例）完成进度为8.93％。按照相关协议约定，贵公司未能完成对应考核期内考核指标，应于2016年1月19日前支付2015年8月-2015年11月自建他营店面运营保证金336657.28元。如未缴纳，我公司将即刻扣除贵公司的未发放佣金和激励，直至足额抵扣，并于下一考核期内再度考核。同时，甲方保留追讨租金的权利。五、自原、被告之间的业务代办协议签订后至2017年6月一年半多期间内，被告共完成收入约1133671元，仅完成首年考核收入151.5万元任务的约74.83％。六、审理期间，被告申请调取其为原告代办业务期间所办理的所有业务和费用（出账明细）、原告工作人员魏云在被告经营的古驰合作厅办理业务的时间及办理业务的明细和费用、原告停止被告经营的古驰合作厅代办业务权限的时间和次数。本院通知原告提供上述资料，但原告出具情况说明称：被告申请调取的数据在客观上已无法提供；就举证责任分配而言，原告对被告合作期间是否完成出账净收入目标不负担举证责任；被告缺失证据系其自身原因造成，故原告无法提供被告申请调取的内容。一审法院认为，原告联通郑州分公司与被告古驰公司签订《中国联通全业务通信代办协议书》、《中国联通全业务代办补充协议-自建他营合作考核协议》等协议后，原、被告之间形成委托合同关系，双方应当按照上述协议等履行各自的义务。被告在协议约定的履行期间及延长后的2015年8月-2017年6月期间未完成双方约定的首年考核任务，应当承担按照协议约定赔偿原告损失的违约责任，因原告实际支付的租金数额为1101565.2元，故对原告主张判令被告赔偿原告相应部分损失的请求本院予以支持，但被告所缴纳的50000元保证金应从上述款项中予以扣除。综上所述，对原告的合理请求本院予以支持，对原告的过高请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告郑州古驰电子科技有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告中国联合网络通信有限公司郑州市分公司损失1051565.2元；二、驳回原告中国联合网络通信有限公司郑州市分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14714元，减半收取7357元，由原告中国联合网络通信有限公司郑州市分公司负担225元，由被告郑州古驰电子科技有限公司负担7132元，剩余7357元，退回原告。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，联通郑州分公司与古驰公司签订《中国联通全业务通信代办协议书》、《中国联通全业务代办补充协议-自建他营合作考核协议》合法有效。古驰公司对业务代办协议期间内完成收入约1133671元有异议，但联通郑州分公司客观上已无法提供相关数据，且古驰公司也未提供证据来证明其完成的具体数额，古驰公司对联通郑州分公司停止其业务代办未提出异议。古驰公司未完成首年考核收入的80％，应全额缴纳考核期对应月份的房租。综上所述，郑州古驰电子科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7132元，由郑州古驰电子科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  陈启辉二〇二〇年九月二十一日书记员  于建飞