福建省龙岩市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）闽08执复34号 复议申请人（被执行人）：福建光大建筑工程有限公司，住所地福建省上杭县南阳镇工贸区1号，统一社会信用代码91350823705327476Q。 法定代表人：刘炳光，董事长。 申请执行人：邱日炎,男，1971年1月21日出生，汉族，住福建省福州市台江区。 委托诉讼代理人：林天四，福建同荣仁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖慧芳，福建同荣仁律师事务所律师。 福建省上杭县人民法院（以下简称上杭法院）在执行申请执行人邱日炎与被执行人福建光大建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷执行一案[案号为（2020）闽0823执578号]中，异议人福建光大建筑工程有限公司对（2020）闽0823执578号执行裁定不服，向上杭法院提出书面异议。上杭法院经审查，于2020年7月6日作出（2020）闽0823执异7号执行裁定，裁定驳回福建光大建筑工程有限公司的异议请求。福建光大建筑工程有限公司不服该异议裁定，向本院申请复议。本院受理后,依法组成合议庭进行审查。 上杭法院查明,申请执行人邱日炎与被执行人福建光大建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，上杭法院于2011年12月14日作出（2011）杭民初字第1578号民事判决，福建光大建筑工程有限公司不服，向龙岩市中级人民法院（以下简称龙岩中院）提起上诉，但未在规定期间内缴纳上诉费，龙岩中院作出（2012）岩民终字第352号民事裁定，裁定福建光大建筑工程有限公司自动撤回上诉处理。2012年5月14日邱日炎向上杭法院申请强制执行，执行案号为（2012）杭执字第292号。2012年11月4日，上杭法院以被执行人无财产可供执行，裁定终结本次执行程序。2014年1月13日，龙岩中院作出（2013）岩民申字第28号民事裁定，裁定提审该案，再审期间，中止原判决的执行。2014年6月20日龙岩中院作出（2014）岩民再终字第9号民事判决，判决“一、撤销上杭县人民法院（2011）杭民初字第1578号民事判决及龙岩市中级人民法院(2012)岩民终字第352号民事裁定。二、申请再审人福建光大建筑工程有限公司应于本判决生效之日起二十日内返还被申请人邱日炎工程履约保证金166万元及支付资金占用费（资金占用费从2009年10月25日起开始计算，至履约保证金还清时止，按中国人民银行同期货款利率计算）。三、驳回被申请人邱日炎的其他诉讼请求”。2019年7月19日，上杭法院作出（2019）闽0823执恢216号执行裁定，裁定“一、冻结、划拨被执行人福建光大建筑工程有限公司应当履行义务部分的银行存款；二、查封、扣押、拍卖、变卖被执行人福建光大建筑工程有限工司应当履行义务部分的财产；三、扣留、提取被执行人福建光大建筑工程有限公司应当履行义务部分的收入；四、以上冻结、划拨、查封、扣押、拍卖、变卖，扣留、提取被执行人福建光大建筑工程有限公司的银行存款或财产以人民币1660000元及生效法律文书确定的利息和应当由被执行人承担的案件受理费、律师代理费、执行费为限”。2019年8月22日，福建光大建筑工程有限公司对该执行裁定不服，向上杭法院提出书面异议，上杭法院于2019年11月13日作出（2019）闽0823执异11号执行裁定书，裁定撤销上杭法院于2019年7月19日作出（2019）闽0823执恢216号执行裁定，福建光大建筑工程有限公司、邱日炎均不服执异11号裁定，向龙岩中院提出书面复议，2020年1月21日龙岩中院作出（2020）闽08执复2号执行裁定，裁定“驳回福建光大建筑工程有限公司、邱日炎的复议申请，维持福建省上杭县人民法院作出的（2019）闽0823执异11号执行裁定”。 2019年9月9日，上杭法院作出（2019）闽0823执恢216号之一执行裁定，裁定“终结上杭县人民法院（2011）杭民初字第1578号民事判决书的执行”，2019年9月17日送达双方当事人。2020年3月20日邱日炎向上杭法院申请强制执行（2014）岩民再终字第9号民事判决，案号为（2020）闽0823执578号，上杭法院立案后作出（2020）闽0823执578号执行裁定，裁定“一、冻结、划拨被执行人福建光大建筑工程有限公司应当履行义务部分的银行存款；二、查封、扣押、拍卖、变卖被执行人福建光大建筑工程有限工司应当履行义务部分的财产；三、扣留、提取被执行人福建光大建筑工程有限公司应当履行义务部分的收入；四、以上冻结、划拨、查封、扣押、拍卖、变卖，扣留、提取被执行人福建光大建筑工程有限公司的银行存款或财产以人民币1660000元及生效法律文书确定的利息和应当由被执行人承担的案件受理费、律师代理费、执行费为限”。异议人福建光大建筑工程有限公司对（2020）闽0823执578号执行裁定不服，向上杭法院提出书面异议。 上杭法院认为,邱日炎依据生效的（2011）杭民初字第1578号民事判决于2012年5月14日申请强制执行后，上杭法院于2012年11月4日以被执行人无财产可供执行裁定终结本次执行程序。2014年1月13日，龙岩中院裁定提审该案，再审期间，中止原判决的执行，虽然龙岩中院于2014年6月20日撤销（2011）杭民初字第1578号民事判决并改判福建光大建筑工程有限公司返还邱日炎工程履约保证金166万元及支付资金占用费等，但上杭法院于2019年9月9日作出裁定终结（2011）杭民初字第1578号民事判决书的执行，2019年9月17日送达双方当事人。本案执行程序从2012年5月14日立案受理后一直延续到2019年9月17日裁定终结执行，邱日炎重新申请执行的时间应从2019年9月18日起计算。本案由龙岩中院再审裁定撤销原判决后进行改判，因当事人之间的实体权利义务关系由新的生效法律文书最终确定，故依据原判决所采取的执行措施的效力并不当然消失，而可视为自动转化为再审中的财产保全措施。此外，执行裁定发生法律效力后，并不因据以执行的法律文书的撤销而撤销。如果新的执行依据改变了原执行内容，需要执行回转的，则人民法院作出执行回转的裁定；如已执行的标的额没有超出新的执行依据所确定的标的额，则人民法院应继续执行。且本案新执行依据与原执行依据在给付内容上基本一致。邱日炎于2020年3月20日依据龙岩中院（2014）岩民再终字第9号民事判决书向上杭法院申请强制执行，上杭法院于2020年3月23日立案，并作出（2020）闽0823执578号执行裁定，符合法律相关规定。据此，异议人福建光大建筑工程有限公司以申请执行人应在收到龙岩中院（2014）岩民再终字第9号民事判决后2年内向有管辖权的人民法院申请强制执行为由提出执行异议，要求撤销上杭法院（2020）闽0823执578号执行裁定书中第一项、第二项、第三项、第四项内容，异议理由不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十七条第一项规定，裁定如下：驳回福建光大建筑工程有限公司的异议请求。 复议申请人福建光大建筑工程有限公司向本院申请复议称，请求撤销(2020)闽0823执异7号执行裁定书和（2020）闽0823执578号执行裁定书，判决不予执行。事实与理由：一、在本案2020年5月14日听证过程中被申请人没有提供证据质证（是零证据），即被申请人2020年3月20日向上杭法院申请强制执行时没有提供在二年法定的申请执行时效期间每二年一次的连续的有申请执行时效中断的情形证据。申请人除在提出执行异议期间有向上杭法院提供了证据外，在本复议申请中再提供七份证据，能够证明申请人在本案执行异议和复议申请中提出的异议申请请求和复议申请请求的事实和理由成立。二、申请人认为，在上杭法院（2020）闽0823执异7号执行裁定书中的本院认为“本案执行程序2012年5月14日立案受理后一直延续到2019年9月17日裁定终结执行，邱日炎重新申请执行的时间应从2019年9月18日起计算”无法律依据，明显违背立法本意，且违反“申请执行的期间为二年”的法律规定，违反法律程序规定，（2020）闽0823执异7号执行裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误，应当依法改判、撤销。三、（2020）闽0823执异7号执行裁定违反法律程序，违反纪律规定。1.（2020）闽0823执异7号执行听证通知书中的审判长是王彬芳，并且王彬芳法官在2020年5月14日也有参加听证，但在（2020）闽0823执异7号执行裁定书中的审判长却是刘五连，且增加一个审判员林维峰，其并无参加听证。2.上杭法院从未有过依照法律程序向申请人发出有关龙岩中院（2014）岩民再终字第9号民事判决一案的执行通知书。3.被申请人2020年3月20日向上杭法院提出强制执行申请，已经超过了二年法定的申请执行时效期限。 邱日炎辩称，1.2012年11月4日上杭法院对（2012）杭执字第292号执行案件作出终结本次执行程序。2.2014年1月13日，龙岩中院作出（2013）岩民申字第28号民事裁定，提审该案，裁定中止原判决的执行。因而（2012）杭执字第292号从2014年1月13日起属于中止执行阶段。3.龙岩中院作出（2014）岩民再终字第9号民事判决书的时间是2014年6月20日，直到2019年9月9日上杭法院作出终结执行的裁定。4.被申请人申请执行时效从上杭法院作出（2019）闽0823执恢216号之一民事裁定书并送达给当事人之日起计算二年，而作出该裁定的时间为2019年9月9日，被申请人申请执行时间为2020年3月23日，未超过二年之规定。5.本案新的执行依据与原执行依据在给付内容上基本一致，再审判决实质上仅撤销了部分的资金占用费，申请人应给付的本金并未撤销，且至今分文未付，法院依据原判决所采取的执行措施的效力并不当然消失。 本院对上杭法院查明的事实予以确认。 本案的焦点问题是：一、邱日炎申请执行期间应当从何时开始计算？二、一审审查程序是否违法？对此，予以分析认定如下： 本院认为，关于邱日炎申请执行期间应当从何时开始计算的问题。本院作出的（2014）岩民再终字第9号民事判决，判决“一、撤销上杭县人民法院（2011）杭民初字第1578号民事判决及龙岩市中级人民法院(2012)岩民终字第352号民事裁定。二、申请再审人福建光大建筑工程有限公司应于本判决生效之日起二十日内返还被申请人邱日炎工程履约保证金166万元及支付资金占用费（资金占用费从2009年10月25日起开始计算，至履约保证金还清时止，按中国人民银行同期货款利率计算）。三、驳回被申请人邱日炎的其他诉讼请求”。依据上述判决,福建光大建筑工程有限公司的给付义务并未被撤销,只是给付的数额减少。参照《最高人民法院执行工作办公室关于再审判决作出后如何处理原执行裁定的答复》([2005]执他字第25号)精神,执行裁定发生法律效力后，并不因据以执行的法律文书的撤销而撤销。如果新的执行依据改变了原执行内容，需要执行回转的，则人民法院作出执行回转的裁定；如已执行的标的额没有超出新的执行依据所确定的标的额，则人民法院应继续执行。本案虽经再审改判,但并未撤销福建光大建筑工程有限公司的给付义务,也未增加其债务负担,福建光大建筑工程有限公司应当依据生效判决继续履行其法定义务。一审据此认为邱日炎重新申请执行的时间应从原执行程序终结执行次日（即2019年9月18日）起计算并无不当，本院依法予以维持。复议申请人福建光大建筑工程有限公司关于邱日炎申请执行已超过二年法定期限的主张,本院不予支持。关于一审审查程序是否违法的问题。福建光大建筑工程有限公司向本院提交《执行听证通知书》和（2020）闽0823执异7号裁定书，拟证明一审法院合议庭成员变更，且变更后的合议庭成员林维峰未参加听证，一审程序违法。但是，在听证程序中一审已告知变更后的合议庭成员为审判长刘五连、审判员陈桂莲、审判员林维峰，并告知双方当事人在听证中具有的权利和义务。双方当事人明确表示“不要申请回避”，这表明福建光大建筑工程有限公司对于变更合议庭成员并无异议。故本院认为一审审判组织的组成并不存在不合法的情形。 综上所述,复议申请人福建光大建筑工程有限公司的复议申请理由不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第(一)项的规定,裁定如下: 驳回福建光大建筑工程有限公司复议申请，维持福建省上杭县人民法院（2020）闽0823执异7号异议裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王乔金 审 判 员 刘伟明 审 判 员 吴金燕 二〇二〇年九月一日 法官助理 王瑜程 书 记 员 林丽琴 附件：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； …… 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。