新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）新01民终2699号 上诉人（原审被告）：白岗峰，男，1982年10月9出生，汉族，乌鲁木齐峰尚未来商贸有限公司法定代表人，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：陈华，新疆志通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：舒清琴，女，1984年6月26日出生，汉族，博乐市品迹商行经营者，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：王爱红，新疆久印铭正律师事务所律师。上诉人白岗峰因与被上诉人舒清琴股东出资纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2020）新0109民初694号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人白岗峰及其委托诉讼代理人陈华，被上诉人舒清琴的委托诉讼代理人王爱红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白岗峰上诉请求：请求二审法院依法撤销米东区法院（2020）新0109民初694号民事判决，改判驳回舒清琴的诉讼请求。事实和理由：一审法院在判决时认定事实不清，适用法律时存在严重错误，应当依法驳回舒清琴的诉讼请求。一、一审判决认定事实不清。1.舒清琴通过支付宝、建设银行向白岗峰转账5万元的款项系公司股权出资款，公司章程、股东会决议及股东出资证明书均可证明款项的性质。各股东均承认股权出资全存放于白岗峰的私人账户，舒清琴的工资发放、日常费用报销均通过白岗峰的私人账户。一审法院忽视了该问题，对舒清琴的50,000元出资款是否用于公司运营，是否转化为公司资本的基本事实并未核实清楚。2.舒清琴与白岗峰之间就股权出资并未建立委托关系。办理公司营业执照工商登记并非白岗峰，系第三方新疆鼎顺金昌企业管理咨询有限公司（以下简称咨询公司）代办。咨询公司的代办人员张晶晶办理上述登记事项时经过舒清琴的授权。在2019年6月17日的股东会决议中，舒清琴作为完全民事行为能力人，对合同协议的出资及股权占比内容应尽谨慎审查义务，但舒清琴未提出任何异议，舒清琴对于公司股权登记错误也负有一定的过错责任。从始至终，白岗峰并未参与舒清琴出资后办理工商登记的过程，对工商登记错误并无过错和责任。3.一审法院认定基本事实错误。舒清琴认缴出资的数额应结合舒清琴出资时间及真实出资情况予以认定。2019年4月，舒清琴向白岗峰转账50,000元作为出资数额，显而易见舒清琴在公司尚未成立前，其真实的认缴金额及出资就是50,000元，而非25,000元。至于未按实际出资进行工商登记，完全是由第三方代办公司及舒清琴的原因造成，与白岗峰无关。二、一审法院根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定认定白岗峰应当归还25,000元完全是法律适用错误。本案中，全体股东的实际出资并未存入乌鲁木齐峰尚未来商贸有限公司（以下简称峰尚未来公司）的账户，经全体股东同意均存入白岗峰的个人账户。峰尚未来公司因股东未按公司法规定进行出资，公司追究股东责任与本案并无关联。综上，请求二审法院依法驳回舒清琴的诉讼请求。舒清琴辩称，白岗峰以虚构事实和伪造的证据作为上诉的理由不能成立。理由如下：1.出资证明书是伪造的证据，我没有见到，没有听说过，也没有签收过。公章财务都是白岗峰一人说的算，该份证据是伪造的。2.白岗峰在上诉状中关于代办公司办理工商登记的时候经过我的授权等事实是虚构的，根本不存在。3.峰尚未来公司从始至终没有召开过股东会，无论是委托办理工商登记手续还是亲自办理，全都是白岗峰一个人操作的。综上，请求二审法院驳回白岗峰的上诉请求。舒清琴向一审法院起诉请求：1．判决白岗峰返还出资款50,000元，并支付资金占用利息损失3,000元（50,000元×6％=3,000元，从2019年5月1日计算至2020年4月30日，实际计算至法院生效法律文书确定的履行期限届满之日止）；2．案件受理费由白岗峰承担。一审法院认定事实：1．舒清琴在2019年5月1日向白岗峰转款10,000元，5月24日银行转款40,000元。2.2019年6月9日，由白岗峰召集股东召开股东会，股东会决议载明舒清琴认缴出资25,000元，认缴占比5％，约定出资到位时间2049年6月9日。舒清琴、白岗峰在该股东会决议落款处签字确认。双方对以下事实持有异议：白岗峰向一审法院提交代理服务合同、微信转账记录、代理费票据证实双方注册公司由咨询公司代办；提交峰尚未来公司工商档案信息证实股东会决议有舒清琴签字，公司章程对返还出资款已作说明；白岗峰个人银行交易明细、峰尚未来公司收入、支出明细证实舒清琴出资50,000元用于公司运营管理，舒清琴出资款已转化为公司资产。经质证，舒清琴对于代理服务合同、微信转账记录、收据的三性不予认可，认为是白岗峰自行委托，不符合法律规定，属于无效委托。对于股东出资证明的三性不予认可，出资证明舒清琴并不知情，对于其他证据不认可，白岗峰并未向舒清琴告知清楚公司注册资金是认缴还是实缴，对于代办不认可并未经公司所有股东授权，是白岗峰个人操作。一审法院对代理服务合同的真实性认可，但该服务合同并未注明白岗峰以峰尚未来公司名义委托中并未明确公司注册资本数额。对于股东出资证明书证明舒清琴出资50,000元，但公司注册载明舒清琴的出资额为25,000元，白岗峰仅出示股东出资证明书证明舒清琴出资情况，一审法院不予采信，对于证明问题不予认可。对于白岗峰出示公司账务明细及其本人微信转账、银行转账证实舒清琴支付白岗峰50,000元用于公司经营转化为公司资产，公司因经营收支情况并未通过公司账户而是白岗峰个人账户，其次白岗峰注册峰尚未来公司注册资本显示舒清琴出资为25,000元，白岗峰以个人账户资金往来证实公司因经营收支状况用于公司经营，无法证实舒清琴实际出资50,000元且该出资用于公司经营转化为公司资产，一审法院对白岗峰证明问题不予认可。一审法院认为，本案争议焦点为舒清琴向白岗峰支付50,000元是否全部用于公司注册出资，白岗峰是否应退还及利息是否应予以支持。关于舒清琴出资额认定。白岗峰主张认为，与舒清琴口头协商10,000元一股，舒清琴出资50,000元，占股5％，舒清琴的实际出资应是50,000元。在委托第三方代办公司，代办公司未核实代办情况未按照舒清琴实际出资额进行工商登记，后期舒清琴可向公司申请办理工商股权变更登记维护权益。一审法院对此认为，《中华人民共和国公司法》第二十六条规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资”；第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”。按照上述规定，股东的出资数额应以登记机关登记的全体股东认缴的出资进行认定并按期缴纳。白岗峰注册峰尚未来公司工商档案显示舒清琴认缴出资额为25,000元，故应以该数额认定舒清琴出资数额。对于白岗峰主张一审法院不予采信，白岗峰多收取的25,000元理应退还舒清琴。关于舒清琴主张实际向白岗峰支付50,000元，白岗峰在成立峰尚未来公司应对舒清琴出资部分实缴。一审法院对此认为，股东会决议、公司章程都载明舒清琴出资的25,000元为认缴，出资到位时间为2049年6月9日，对于是实缴还是认缴也应以股东会决议内容进行确定，白岗峰收取舒清琴25,000元出资款如何支配使用应向作为股东的舒清琴说明。关于利息部分，白岗峰并未按照双方口头约定10,000元每股进行注册，故多收取25,000元理应及时退还，未及时退还，舒清琴主张逾期利息，一审法院予以支持。一审法院按照峰尚未来公司章程确立时间2019年6月17日起计算利息。一审法院判决：白岗峰向舒清琴退还25,000元及利息，于判决生效后十五日内付清（利息以下欠25,000元为基数，2019年6月17日至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际支付之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：白岗峰提交证据1.白岗峰与邹蕾蕾的微信聊天记录（出示原件），用以证明峰尚未来公司法定代表人白岗峰与代办公司负责人邹蕾蕾关于舒清琴在公司股权占比的沟通过程，代办公司根据双方沟通的内容办理了相应的工商登记手续。证据2.到庭证人邹蕾蕾的证言，用以证明当时双方协商峰尚未来公司的注册资本登记为100万元，舒清琴出资5万元，占5%的股权，后期因办理过程中代办公司办事人员的疏忽，在填写工商资料时把注册资金错填成50万元，各股东股权占比没有错，白岗峰找到邹蕾蕾，其才发现这个问题。峰尚未来公司后期愿意办理股权变更登记。舒清琴对证据1微信聊天记录的真实性认可，对合法性及关联性不认可，认为该份证据是白岗峰个人和邹蕾蕾的沟通行为，不是所有股东的行为，同时，该份证据与白岗峰上诉状中的事实主张存在矛盾。对证据2证人证言的部分内容认可，对白岗峰签订代办合同的事实认可，对邹蕾蕾陈述其没见过舒清琴认可，另外白岗峰在上诉状中说经过舒清琴授权的内容与证人邹蕾蕾的证言也是矛盾的；对邹蕾蕾陈述的其他事实不认可。微信聊天记录、证人证言较为客观真实，可相互印证，本院对上述两份证据的真实性、合法性予以采信，对与本案的关联性需结合全案其他证据进行综合认证。综上，本院经审理对一审法院查明事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：白岗峰是否应当向舒清琴退还股权出资款25,000元及相应利息。针对上述争议焦点本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额”、第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户”。本案中，无论是基于何种原因导致峰尚未来公司的注册资本登记为50万元，并非100万元，但50万元注册资本已经由公司登记机关办理了注册登记手续，白岗峰在庭审中虽然述称愿意变更公司注册资本登记，但舒清琴明确表示不同意，且变更公司注册资本属于公司内部治理事宜，人民法院不能运用审判权主动介入与干预，故结合上述法律规定，舒清琴仍应依照公司章程以及经登记机关登记的认缴出资额按期、足额出资。现峰尚未来公司的注册资本为50万元，舒清琴占5%的股权，舒清琴应当在公司章程规定的出资期限即2049年6月9日前足额缴纳出资25,000元。白岗峰作为峰尚未来公司的法定代表人，认可舒清琴已实际缴纳50,000元出资款，对于符合公司章程规定的25,000元应属于舒清琴自愿缴纳的费用，一审法院判决不予退还并不违反法律规定，本院予以维持。对于舒清琴多缴纳的出资款25,000元，因其并未交纳至峰尚未来公司的账户，而是交给了白岗峰，白岗峰占有该笔款项没有法律依据，理应返还。白岗峰以舒清琴交纳的费用被使用于峰尚未来公司各项支出、公司向舒清琴出具了5万元的出资证明书等事由，上诉主张不予退还该笔费用明显有悖于我国公司法关于股东出资的相关规定，缺乏事实及法律依据，本院不予采信。综上所述，白岗峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,050元（白岗峰已预交），由白岗峰负担。本判决为终审判决。审  判  长    陈映红审  判  员    田姝审  判  员    李艳二 〇 二 〇 年 九 月 二 十 二 日书  记  员   孟芳芳