广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终17553号上诉人（原审被告、反诉原告）：广州诚智机械设备有限公司，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：宋庆福，该公司经理。委托诉讼代理人：郑盛家，广东顶匠律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：四川王家渡食品有限公司，住所地四川省眉山市经济开发区。法定代表人：**，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王雪仪，北京市岳成（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢晓彤，北京市岳成（广州）律师事务所实习律师。上诉人广州诚智机械设备有限公司（以下简称诚智公司）因与被上诉人四川王家渡食品有限公司（以下简称王家渡公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市白云区人民法院（2020）粤0111民初10973号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用普通程序，由审判员练长仁独任审理本案。上诉人诚智公司的委托诉讼代理人郑盛家，被上诉人王家渡公司的委托诉讼代理人王雪仪、谢晓彤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诚智公司上诉请求：1.撤销一审判决，并改判驳回王家渡公司全部诉讼请求；2.改判王家渡公司支付《设备购销合同》项下设备（旋盖机）价款112800元给诚智公司；3.王家渡公司承担本案一审、二审诉讼费。事实与理由：（一）一审确认《设备购销合同》解除并返还预付款75200元、定金11500元与事实不符。1.王家渡公司确认诚智公司已经履行《设备购销合同》项下设备的交付的基本合同义务，一审确认《设备购销合同》已解除没有事实依据。2.《设备购销合同》第7条明确约定涉案设备交货验收，王家渡公司确认诚智公司已按该条款约定完成《设备购销合同》项下设备的交付的基本合同义务，且至今均未根据《设备购销合同》第11条约定提出任何的质量异议，即诚智公司已经履行合同义务。3.定金11500元不是《设备购销合同》项下对价款，该定金款是《设备购销合同》签订一年多之后，双方签订的《购销合同》项下对价款，同一案件对两份不同合同关系作出判决违反合同法相对性原则和民事诉讼法相关规定。（二）《设备购销合同》第12条第四款明确约定了“乙方责任”，即诚智公司负责按“合同第3条约定的时间期限完成设备供货、安装改造工程调试”等，即双方对涉案合同项下的设备安装调试时间并没有期限约定，即便诚智公司未履行安装调试合同义务，也未构成违约。1.王家渡公司确认其是在收到《设备购销合同》项下设备一年多后才通知诚智公司安装调试的事实，即证明了双方在设备安装调试的时间期限上没有约定。2.《设备购销合同》第12条第四款明确约定了关于安装调试的“乙方责任”，即诚智公司负责按“合同第3条约定的时间期限完成设备供货、安装改造工程调试”。3.《设备购销合同》第3条并没有约定涉案安装调试的具体时间期限，即便王家渡公司主张涉案设备未完成安装调试事实成立，诚智公司也未构成违约。4.《设备购销合同》对设备的安装调试约定存在多个条款的情况下，一审适用对王家渡公司一方有利的条款判决确认《设备购销合同》解除，与王家渡公司在收到《设备购销合同》项下设备一年多后才通知诚智公司安装调试的事实不符，也违反司法居中公正裁判的原则。（三）王家渡公司因《设备购销合同》没有约定合同项下设备安装调试时王家渡公司应提供与设备规格、型号相符的包材和协助配合的具体义务，拒不协助配合并提供安装调试所需包材，造成诚智公司客观上无法对涉案合同项下设备进行安装调试，责任在王家渡公司。（四）《购销合同》与《设备购销合同》是相隔一年多签订的两份货物不相同的合同，一审在同一案中判决同时解除两份不相同的合同违反法律规定。（五）一审判决诚智公司支付违约金18800元给王家渡公司没有事实和法律依据。1.诚智公司支付违约金18800元给王家渡公司已超过诚智公司占用王家渡公司预付款75200元同期银行贷款利息，违约金过高应当予以调整。2.诚智公司已履行合同义务，诚智公司并未违反《设备购销合同》的约定，依法无需承担违约责任。王家渡公司辩称，（一）诚智公司迟延履行《设备购销合同》项下约定的设备安装调试义务，经王家渡公司多次催告后仍未能履行，王家渡公司依法有权解除合同。首先，根据《设备购销合同》第八条第1款约定，“甲方应于安装调试日期前三天通知乙方，乙方应于收到通知的第二天确认安装技师并通知甲方”，结合王家渡公司提交的三份反馈函以及对方的复函可知，王家渡公司已经按照合同约定的流程提前向诚智公司提出设备安装调试的要求，诚智公司应当在约定期限内履行安装调试的义务，但诚智公司屡次爽约、推脱，截止至王家渡公司提起诉讼之日，经王家渡公司多次催告，诚智公司仍未完成设备的安装调试工作。其次，《设备购销合同》明确约定“到货安装调试验收合格后，双方共同签署验收单，作为结算依据”，因此设备是否安装调试成功应当以双方共同签署的验收单为准，诚智公司仅提供发生地点、时间以及事件不明的视频等作为证据，无法证明其已经完成安装调试工作的欲证事实，应当承担举证不能的法律后果。最后，《设备购销合同》并未限制王家渡公司通知诚智公司进行设备安装调试工作的合理期限，王家渡公司要何时通知诚智公司进行安装调试工作属于其应享有的合同权利，该权利不因时间推移而消失，王家渡公司有权根据自身生产经营需要以及实际情况随时向诚智公司安装调试的要求，诚智公司应遵守合同约定，完整、全面地履行合同义务，诚智公司以此不符合交易习惯为由，推卸安装调试的合同义务，不应得到支持。（二）《设备购销合同》与《购销合同》具有关联关系，王家渡公司当初签订《购销合同》之合同目的已不能实现，依法有权解除合同。《设备购销合同》和《购销合同》之间具有关联关系，涉案旋盖机设备的安装调试必须另购模具配件，故王家渡公司才按诚智公司的要求另行购买了模具，并签订了《购销合同》和支付定金。《购销合同》所约定购买的模具是与《设备购销合同》标的物全自动抽真空旋盖机配套使用的，现诚智公司的违约行为致使王家渡公司签订《购销合同》之合同目的已不能实现，王家渡公司依法有权解除合同。（三）王家渡公司已经将解除《设备购销合同》与《购销合同》的意思送达到诚智公司，涉案两份合同已于2018年11月13日解除。根据王家渡公司提交的其于2018年11月13日向诚智公司发出的《全自动抽真空旋盖机安装调试问题反馈函》可以知悉，王家渡公司已经向诚智公司提出解除涉案两份合同的意思表示，该意思表示亦已经通过微信方式向诚智公司送达，诚智公司已经知悉且并未提出任何异议，因此涉案两份合同已于2018年11月13日解除。（四）《设备购销合同》与《购销合同》因诚智公司未能完成设备安装调试义务而解除，王家渡公司依法有权要求诚智公司返还合同预付款、定金并支付违约金。涉案两份合同已于2018年11月13日解除，诚智公司应当向王家渡公司返还合同预付款75200元、定金11500元，且根据《设备购销合同》第8条第5款的约定，诚智公司迟延进行安装调试工作的，王家渡公司有权请求诚智公司支付违约金，最高不超过合同总金额的10%，因此诚智公司应当向王家渡公司支付违约金18800元。此外，违约金是否过高并非按照诚智公司所述的以同期银行贷款利息作为判定依据。本案违约金应当依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第29条规定。王家渡公司向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的《设备购销合同》《购销合同》；2.诚智公司立即返还王家渡公司已支付的所有价款，共计86700元整（其中，包括《设备购销合同》预付款75200元、《购销合同》定金11500元）；3.诚智公司向王家渡公司支付违约金共计37600元整（包括延迟交货违约金18800元、调试安装违约金18800元）；4.本案诉讼费用由诚智公司承担。诚智公司向一审法院提出反诉请求：1.王家渡公司支付《设备购销合同》项下设备（旋盖机）价款112800元给诚智公司；2.王家渡公司承担本案（本诉、反诉）诉讼费。一审法院查明：2016年11月10日，王家渡公司（甲方，需方）与诚智公司（乙方，供方）签订《设备购销合同》（合同编号：WJD-20161107001），约定：双方确认甲方采购乙方提供的诚智品牌全自动抽真空旋盖机1套，单价188000元，含理盖提升机1台、模具2套；乙方应严格按照国家有关标准和规定进行制造和检验，材料及零部件均为全新未用过的，且符合本合同附件中规定，以确保产品质量。设备须经技术检验，符合国家相关标准才能出厂；乙方负责免费为甲方培训操作及维修人员。包括基本原理、操作使用和维修保养；设备投入正常运行后，乙方应定期回访使用方；设备购销价均为甲方指定地点交货价，包含运费、保险费、装卸费、管理费等，设备包装由乙方提供，乙方提供设备的标准配置（包括但不限于电源线、插头等）；乙方负责或指定其当地代理商负责为甲方供货并负责安装。调试；该设备于甲方正常操作维护下，乙方对该设备保修壹年；交货日期为甲方支付40%预付款之日起50天内，交货地点眉山市科工园一路王家渡食品有限公司；乙方负责将货物运输至甲方指定地点，在规定（双方认可）日期到货，未能如期时，应向甲方说明原因，如属于乙方责任（不含不可抗力因素），每逾一日，应向甲方支付相应设备货款金额0.4%的违约金。但不超过合同总金额的10%；乙方将设备发送到甲方指定地点后，甲方指定人员代表只点收设备数量及外观，如外包装破损，需在签收单上详细注明破损情况，如外包装破损导致设备出现故障，则由乙方负责并由乙方向保险公司或运输公司进行索赔，甲方应提供协助；乙方技师在到达后负责拆除设备外包装，如设备有损坏应免费修复或以最快方式更换，并负责将损伤设备运离甲方生产区域；甲方应于安装调试日期前三天通知乙方，乙方应于收到该通知的第二天确认安装技师并通知甲方；乙方负责按本合同第三条约定的时间期限完成设备供货、安装改造工程、调试及现场免费培训；甲方应配合安装要求做到水电到位并合乎标准；到货安装调试验收合格后，双方共同签署验收单，作为结算依据；如因乙方原因（不含不可抗力因素）造成延误，每逾一日扣该套设备款的0.4%，但不超过合同总金额的10%；合同总价款为人民币188000元，本合同总价款为甲方支付给乙方完成本合同约定义务的全部合同对价，乙方保证其给予甲方的结算价格不高于过去6个月内的市场平均价格和乙方与其他方结算的最低价格，如有发现乙方有违反本条价格约定原则的，甲方有权向乙方要求返还合同差价的两倍或直接在其他应付乙方账款中扣除相应合同差价的两倍；签订合同后甲方预付合同总额的40%设备款75200元，设备到厂安装调试完成并验收合格后支付总货款的55%设备款103400元，剩余5%合计9400元转为质保金，验收合格之日起一年内无质量等相关问题甲方支付质保金；设备及零件免费保修壹年，自甲方对设备验收之日算起，易损件除外；乙方指定代理商负责设备的售后服务。甲方有义务按照本合同的规定支付合同价款，并接受合同货物；甲方应当及时检验合同货物，按照本合同的规定及时提出质量异议；乙方负责按本合同第三条约定的时间期限完成设备供货、安装改造工程。调试及现场免费培训，并保证安全安装施工。如因乙方原因导致安装施工过程中造成乙方人员及财产、甲方人员及财产及第三人人员及财产伤亡及损失的由乙方负责；甲乙双方应当严格履行各自的合同义务与本合同各条款的规定，任何一方不履行义务与合同条款的，或者履行义务与合同条款不符合本合同规定的，均应当承担违约责任；除本合同另有规定外，违约一方应当向对方支付违约金，但不超过货值的10%，乙方不承担甲方其它的任何延伸损失；如果乙方不履行合同义务或者履行合同义务不符合规定时，乙方除承担违约责任外，甲方有权解除本合同。甲方行使合同解除权不影响其要求乙方赔偿损失的权利。上述合同第三条中并无涉及合同履行期限的约定。2016年11月18日，王家渡公司向诚智公司支付合同预付款75200元。2017年6月，诚智公司向王家渡公司交付上述设备。2017年7月8日，王家渡公司（购货方）与诚智公司（销售方）签订《购销合同》（合同编号：CZ2017070805），约定：采购产品为进瓶螺杆1条、单价4500元、高分子工程塑料，进出瓶星轮2个、单价5000元、304不锈钢，主星轮盘1个、单价4000元、304不锈钢，过渡护板1套、单价4500元、304不锈钢；总金额23000元；型号规格均为定制；结算方式为支付50%定金合同成立，收到货款后20日内发货，货到购货方安装调试好后收到发票日算起30天内付完剩下50%；收到货款后20日内一次性发货；交货地址在购货方工厂所在地。2017年7月13日，王家渡公司向诚智公司支付上述合同定金11500元。2018年8月7日，王家渡公司向诚智公司发出《全自动抽真空旋盖机安装调试问题反馈函》，内容为：我公司于2016年11月份在贵公司签订合同（合同编号：WJD-20161107001）购买了一台全自动抽真空旋盖机，现我公司准备对该设备投入生产，我公司于2018年7月23日正式通知贵公司该设备将于8月3日进行安装调试，再次强调贵公司安装调试人员务必准时到厂，贵公司向我公司进行了承诺，8月3日相关人员准时到厂进行设备的安装调试工作；我公司对瓶装设备厂家、施工方进行了沟通协商，确定了8月3日一同配合贵公司进行设备的安装调试工作。我公司于2018年8月2日进行了再次确认贵公司人员是否能准时到厂，贵公司再次承诺了8月3日能准时到厂，但贵公司人员8月3日未按时到厂，截止8月6日贵公司人员仍未到厂进行安装调试公司；经过多次沟通，贵公司仍然不能确定设备的安装调试时间，现已严重影响我公司的正常生产、致使我公司无法按时完成设备的安装调试工作，导致我公司的生产严重滞后。针对上述情况、请贵公司于8月7日务必安排人员到厂进行安装调试工作，若8月7日还未到我公司将解除该合同的有效性，我公司对该设备不负任何责任，同时贵公司必须在8月8日前退还我公司支付的40%预付款75200元；若未实施，我公司将对贵公司追究相关法律责任。2018年8月15日，王家渡公司再次向诚智公司发出《全自动抽真空旋盖机安装调试问题反馈函》，内容为：我公司于2016年11月份在贵公司签订合同（合同编号：WJD-20161107001）购买了一台全自动抽真空旋盖机，现我公司准备对该设备投入生产，我公司于2018年7月23日正式通知贵公司该设备将于8月3日进行安装调试，但贵公司调试人员未按时到厂进行调试安装，经过多次沟通后仍无结果。鉴于这种情况我公司于8月7日向贵公司出具了正式书面反馈函，贵公司收到反馈函后向我公司回复调试人员将于2018年8月14日准时到厂进行该旋盖机的安装调试工作，但直到8月15日，贵公司安装调试人员仍然没有按时到厂进行设备的调试安装工作。经过双方沟通后，贵公司仍然无法给出具体的到厂安装调试时闻贵公司这种行为已经严重违反双方之前签订的设备购销合同，同时导致我公司的生产严重滞后。针对上述情况，请贵公司于8月16日前安排人员到厂进行安装调试工作，若8月16日还未到厂，我公司将通过法律途径取消该合同，我公司对该设备不负任何责任，同时贵公司必须在8月17日前退还我公司支付的40%预付款75200元，若未实施，我公司将对贵公司追究相关法律责任，以此告知。2018年8月16日，诚智公司向王家渡公司复函《全自动抽真空旋盖机安装调试反馈函》，内容为：我公司于2017年5月22日将贵司购买的一台全自动真空旋盖机组织发货到四川，全自动真空旋盖机设备于2017年5月25日到达贵司。我司业务人员多次跟贵司确认调试时间，一直以物料准备，需要多部门协调时间等原因，一年多来均未有准确的安装调试时间表，到2018年7月中旬都不能进行安装调试。我司依据以对客户负责任的态度进行专业人员安排，针对真空旋盖机的安装调试需要安排特定的人员能调试培训。鉴于贵司7月23日和8月7日提出的安装调试时间，我司安装调试人员原定2018年8月14日到现场，在出发前一天晚上员工家庭成员重大疾病需处理等客观原因，只能是延期到厂安装调试，只有取消机票，延期安排该调试人员到现场安装调试。我司已经跟调试人员充分协商沟通，3天后回到公司上班，员工回到后马上安排到贵司进行安装调试，请贵司在现场给予协助尽快调试完成，订购机票后通知贵司。2018年11月13日，王家渡公司再次向诚智公司发出《全自动抽真空旋盖机安装调试问题反馈函》，内容为：1、我公司于2016年11月份在贵公司签订合同（合同编号：WJD-20161107001）购买了一台全自动抽真空旋盖机，合同约定交货时间为收到定金后50日内交货，但直至2017年6月份贵公司才将设备运输至本公司。2、我公司于2018年7月23日正式通知贵公司该设备将于8月3日进行安装调试，但贵公司调试人员未按时到厂进行调试安装。经过多次沟通后仍无结果，鉴于这种情况我公司于8月7日向贵公司出具了正式书面反馈函，贵公司收到反馈函后向我公司回复调试人员将于2018年8月14日准时到厂进行该旋盖机的安装调试工作，但直到8月15日，贵公司安装调试人员仍然没有按时到厂进行设备的调试安装工作，我公司于8月15日又向贵公司出具了正式书面反馈函，最终贵公司于8月22日安排相关调试人员到厂进行安装调试，8月31日又安排另外一名技术人员到厂进行安装调试，但直至9月10日还未调试好，贵公司人员便无故自行离开了，直至现在贵公司仍未给出该设备安装调试的具体时间，致使我公司的生产严重滞后，贵公司这种行为已经严重违反双方之前签订的设备购销合同的第八条第5点相关规定，该公司需向我公司赔偿合同总金额的10%设备款18800元。3、2017年7月我公司向贵公司购买了一套磨具（合同编号CZ2017070805），向贵公司支付了50%磨具款11500元，鉴于贵公司以上种种行为，我公司将通过法律途径取消该合同，我公司对该设备进行退货处理并对该设备不负任何责任，同时我公司将借助法律途径向贵公司索赔（退还我公司支付的40%预付款75200元、50%磨具款11500元，赔偿我公司设备调试安装违约金18800元，共计105500元），延误若未实施，我公司将对贵公司追究相关法律责任，以此告知！现王家渡公司主张诚智公司迟延交货，迟延履行设备安装调试义务，构成违约，诉至一审法院。诚智公司主张其已经履行涉案《设备购销合同》项下的合同义务，要求王家渡公司支付剩余货款，提起反诉。诉讼中，王家渡公司提交其工作人员与诚智公司工作人员“广州诚智机械黄经理”的微信聊天记录截图（无法当庭演示），拟证明其多次催告诚智公司履行安装调试设备的义务，但诚智公司怠于履行。2018年7月12日，“广州诚智机械黄经理”：“新做的模具都是另外收费的。合同标注的是之前提供的样品，机器本来就含有两套模具。”2018年7月16日，“广州诚智机械黄经理”发送“王家渡增加配件报价”文件，并称：“你寄过来的瓶子郑总已经看过了，我把配件的报价发给你。您之前说的8月3日左右去您那调试的，现在确定了没。”王家渡公司人员：“需要做磨具是吧，确定了的。”2018年7月31日，“广州诚智机械黄经理”：“采购回复了，供应商那边不肯再降价，我看了采购那边的报价单，原价就是27000，降了3000不肯再少。还有一件事，是不是等到新的模具到了您那再过去调试。”2018年8月3日，王家渡公司人员：“你们的人到哪儿了。”“广州诚智机械黄经理”：“公司的人只跟我说延迟几天，具体没有给到我准确的时间。”此后，双方在协商安装调试时间安排情况。2018年8月15日，王家渡公司人员：“再不过来就通过法律程序了。”“广州诚智机械黄经理”：“我立即反馈。”次日，“广州诚智机械黄经理”：“今天人应该到不了您那。根据领导与调试人员的沟通，应该是要下周才能到你那。”2018年10月7日，王家渡公司人员：“那个你们的调试人员好久能过来。”“广州诚智机械黄经理”：“明天上班确定给你。”王家渡公司人员：“你们的旋盖机还有密码？”“广州诚智机械黄经理”：“常规我们是不设密码的。”王家渡公司人员：“不清楚，现在连过渡都用不了。”“广州诚智机械黄经理”：“过渡是要输送带动力的？”王家渡公司人员：“不想说你们了。”2018年10月8日，“广州诚智机械黄经理”：“不会派上次那个人去您那，新安排的人要弄完手上的一台机就过去，具体时间还没有给我。”2018年10月10日，王家渡公司人员：“旋盖机调试安排的怎么样了。”“广州诚智机械黄经理”：“快的话下个星期，迟的话下下个星期。”2018年10月16日，王家渡公司人员：“旋盖机调试安排的具体时间有着落没。”2018年10月17日，广州诚智机械黄经理：“目前车间人手不足，个个目前都是身兼数职，还是给不了时间。”2018年10月23日，“广州诚智机械黄经理”：“大老板说应该是3天后把之前一直在弄着的机器出货，出货了就有一个人去您那。”王家渡公司人员：“给我给具体时间。”2018年10月29日，“广州诚智机械黄经理”：“安排出差的事情，回复我的是过几天。”经质证，诚智公司庭审中表示聊天记录是断断续续的，而且聊天记录上也显示了王家渡公司提交的2018年11月13日的回复函，实质上聊天记录是之前安装调试的记录，聊天记录是截止在2018年10月29日，王家渡公司已经确认诚智公司于2018年8月22日和8月31日，直到9月10日有前往安装调试，没有调试成功的原因是王家渡公司两年前订购的设备，两年后生产经营的包装物规格型号有变更，无法安装调试。诚智公司庭审后书面答复一审法院称黄经理已经离职，无法核对该证据的真实性。诚智公司为证实其已经履行《设备购销合同》项下的合同义务，完成设备安装调试工作，王家渡公司史总确认该合同项下生产的原瓶子、盖子均停止生产，王家渡公司所称的安装调试是指更改双方签订的《设备购销合同》项下设备生产使用的原瓶子、盖子等规格、型号后的安装调试，向一审法院提交了如下证据：1、2018年10月30日电话录音光盘，其中文字摘要内容：诚智公司人员：“你们现用的瓶子、盖子是你们最后一次寄给我们的那些吗？”王家渡公司史总：“是的，不生产了。”诚智公司人员：“那他们过去你们哪儿安装调试的话，之前的瓶子、盖子也是没有的呀。”王家渡公司史总：“我现没管这个事了。”2、安装调试的视频，未显示视频拍摄时间。（上述证据均无法当庭演示）经质证，王家渡公司称不能确定电话对话人员的身份，也不代表公司行为，从对话内容上也不能证明与本案有关；无法确定视频中所谓安装调试发生的地点、时间及人物，其确认诚智公司的工程师确有到现场进行安装调试工作，但是一直没有安装调试成功，之后诚智公司就没有再派人过来了，且设备是否安装调试成功应当以双方共同签署的验收单为准，诚智公司并未提供其他证据证明。庭审中，王家渡公司表示涉案《设备购销合同》《购销合同》项下的设备均已经收到，虽诚智公司迟延交付《设备购销合同》项下的设备，但是本着友好沟通的原则，其司签收设备，没有向诚智公司主张违约责任；其司在2018年7月23日通知诚智公司进行设备安装调试，但诚智公司一直未完成设备安装调试工作，其司已经在2018年11月13日以反馈函的形式通知解除涉案两份合同，该反馈函在2018年11月13日通过微信发送给诚智公司，现无法提供微信发送记录，不同意对于涉案设备进行安装调试，同意将设备退还诚智公司；《购销合同》签订后，其司将样品寄给诚智公司，诚智公司也已经交付相关产品，但是该产品需要与《设备购销合同》项下的设备配套使用，因此该产品现也不能使用。诚智公司确认收到王家渡公司发送的上述三份反馈函，抗辩称其司依据王家渡公司的通知交付《设备购销合同》项下的设备，不存在迟延交货的情况，按照行业惯例，王家渡公司应该在收到设备后三个月内通知其司进行设备的安装调试工作，但是王家渡公司直至2018年7月才通知，其司工程师已经在2018年8月22日至2018年9月10日期间进行安装调试工作，但没有签署验收单；王家渡公司在收到货物后13个月才通知进行安装调试，超过合理期限，且此时王家渡公司的生产产品包装、规格发生变更，王家渡公司要求调整其司交付的设备，故向其司订购《购销合同》中的产品，王家渡公司所称没有安装调试是指王家渡公司变更了《设备购销合同》设备的型号、规格，要对原设备中的零配件进行更换，要求其司完成《购销合同》项下的设备安装调试工作；因王家渡公司没有将《购销合同》中订购产品的规格、型号告知其司，导致其司无法履行《购销合同》约定的定制工作，最终导致王家渡公司主张的《设备购销合同》设备因更换零配件无法进行安装调试，该责任在于王家渡公司；其司至今未向王家渡公司交付《购销合同》项下的产品，即使王家渡公司向法院提交《购销合同》项下产品的实物，其司也不再发表质证意见，其司坚持认为没有向王家渡公司提交《购销合同》项下的产品。庭审后，诚智公司向一审法院提交书面意见，又否认其收到王家渡公司发送的三份反馈函，认为没有相关送达的凭证。以上事实，有《设备购销合同》《购销合同》、转账记录、《全自动抽真空旋盖机安装调试问题反馈函》、复函、微信聊天记录、电话录音、视频及双方当事人陈述等证据证实。一审法院认为，根据王家渡公司、诚智公司的诉辩意见，本案的争议焦点如下：一、《设备购销合同》是否具备解除的条件。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……。”第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”1.关于迟延发货的问题。《设备购销合同》约定“交货时间：甲方（王家渡公司）支付40%预付款之日起50天内，……乙方（诚智公司）负责将货物运输至甲方指定地点，在规定（双方认可）日前到货”，由此可见，诚智公司负有将涉案设备运输至王家渡公司指定地点的义务，交货时间可在上述规定时间，亦可在双方认可的时间。王家渡公司于2016年11月18日交付合同40%的预付款75200元，诚智公司于2017年6月实际交付涉案设备，王家渡公司并未举证证实其在此期间曾向诚智公司催告交付设备，且诚智公司交货时，王家渡公司正常签收，亦在2018年7月通知诚智公司进行设备安装调试工作。综合以上事实，应视为王家渡公司认可诚智公司的实际交货时间，诚智公司在双方认可的时间交付货物。现王家渡公司主张诚智公司迟延交货构成违约，要求支付迟延交货违约金，一审法院不予采纳。2.关于诚智公司有无按照与王家渡公司签订的《设备购销合同》约定完成设备安装、调试义务的问题。首先，《设备购销合同》约定“甲方应于安装调试日期前三天通知乙方，乙方应于收到该通知的第二天确认安装技师并通知甲方”，结合双方提供的反馈函及复函可知，王家渡公司在2018年7月23日及2018年8月7日两次通知诚智公司进行设备安装、调试工作，但诚智公司并未依约派人到现场进行安装、调试工作，直至2018年8月22日才派人到现场进行上述工作，说明诚智公司履行该项合同义务存在瑕疵。其次，《设备购销合同》约定“到货安装调试验收合格后，双方共同签署验收单，作为结算依据”，诚智公司主张其在2018年8月22日至2018年9月10日期间已经完成设备安装调试工作，但是并未提供设备安装调试后经王家渡公司验收合格的验收单。再次，《设备购销合同》并无约定王家渡公司收到货物后通知诚智公司进行安装、调试工作的期限。诚智公司抗辩称王家渡公司收货后13个月才通知其进行安装、调试工作，超过合理期限，一审法院不予采信。第四，王家渡公司提交微信聊天记录拟证明其与诚智公司“黄经理”联系，催告诚智公司履行设备安装、调试工作。诚智公司称其司“黄经理”已经离职，无法核实证据真实性，但是该微信聊天记录的内容与双方签订《购销合同》的约定及支付定金时间、与双方发出的反馈函及复函内容、与诚智公司实际到场安装调试的时间均可以相互印证，诚智公司并未提交反证足以推翻王家渡公司提交的微信聊天记录，故一审法院对于该微信聊天记录的真实性予以采信。从微信聊天记录内容可知，2018年9月10日诚智公司安装调试后，王家渡公司仍表示设备存在问题，要求诚智公司到现场进行安装、调试。而诚智公司之前进行安装、调试并不等同于设备正常生产使用且经王家渡公司验收合格，在调试过程中发生的设备问题，诚智公司仍应承担作为出卖人的责任。诚智公司抗辩称因王家渡公司变更了《设备购销合同》项下的设备生产包装、规格，并向其订购《购销合同》中的产品，但又没有向其提供《购销合同》产品的定制要求，导致其无法使用《购销合同》的零配件对《设备购销合同》项下的设备继续安装、调试，责任在于王家渡公司。但是诚智公司并未举证证明王家渡公司在2018年10月期间催告进行设备调试是指使用新的零配件对原设备进行调试工作，且诚智公司确认王家渡公司已经向其提供了《购销合同》的定制样品，主张王家渡公司之后又变更定制要求，诚智公司对其该主张也未提交证据佐证。本案中，诚智公司提交的证据仅能说明诚智公司的确对涉案设备进行了安装、调试工作，但是不能证明涉案设备已经调试成功且经王家渡公司验收合格，亦不能证明涉案设备未能通过调试、验收系王家渡公司的原因所致。综上所述，诚智公司迟延履行设备安装、调试义务，经王家渡公司催告后仍未能将设备安装调试并验收合格，导致王家渡公司的合同目的不能实现，王家渡公司有权依照《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定解除《设备购销合同》。关于王家渡公司是否于2018年11月13日通知解除《设备购销合同》的事实问题，王家渡公司主张当日其通过微信送达书面反馈函的方式通知解除合同、退还货款，诚智公司在本案庭审中确认收到该函件，之后又否认收到，但王家渡公司曾向诚智公司发送了三份反馈函，从诚智公司发出的复函可见，诚智公司确有收到其中2018年8月7日的反馈函，且双方处于异地，确有通过微信方式沟通合同履行事宜，结合上述情况综合判断，应认定当日王家渡公司已通知解除《设备购销合同》的事实成立。王家渡公司通过微信方式向诚智公司送达反馈函符合常理，故诚智公司否认当日收到反馈函的理由不成立，一审法院不予采纳。无证据证实诚智公司于2018年11月13日收到反馈函后就此提出异议，故涉案《设备购销合同》已经于2018年11月13日解除。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”现《设备购销合同》基于诚智公司未能完成设备调试义务而解除，王家渡公司要求诚智公司返还预付款75200元及支付违约金18800元，既符合合同约定，亦具有法律依据，一审法院予以支持。同时，现《设备购销合同》项下的设备仍在王家渡公司处，在合同解除后，该设备应返还给诚智公司，因诚智公司系违约方故其应自行前往王家渡公司提取。诚智公司反诉要求王家渡公司支付剩余货款112800元，一审法院不予支持。二、《购销合同》是否具备解除的条件，是否应在本案中一并处理？从王家渡公司、诚智公司的陈述可知，《购销合同》项下的零配件确是为使用《设备购销合同》项下的设备而签订的，二者具有关联关系，如上所述，诚智公司确认王家渡公司已经向其提供了《购销合同》的定制样品，主张王家渡公司之后又变更定制要求，但未提交证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果。现诚智公司明确表示其从未向王家渡公司提交《购销合同》项下的产品，其行为已构成根本违约，王家渡公司亦已在2018年11月13日通知解除《购销合同》，无证据证实诚智公司于2018年11月13日收到反馈函后就此提出异议，故《购销合同》已经于2018年11月13日解除。鉴于双方合同关系已经解除，为免当事人诉累及彻底解决双方权利、义务，一审法院在本案中对《购销合同》一并处理。王家渡公司要求诚智公司返还定金11500元，具有合同和法律依据，一审法院亦予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，一审法院于2020年6月29日作出判决：一、确认王家渡公司与诚智公司签订的《设备购销合同》《购销合同》均于2018年11月13日解除；二、于判决生效之日起五日内，诚智公司返还王家渡公司预付款75200元、定金11500元，并支付违约金18800元；三、驳回王家渡公司的其他本诉诉讼请求；四、驳回诚智公司的全部反诉诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件本诉受理费1393元，由王家渡公司负担188元，由诚智公司负担1205元。诚智公司负担的本诉受理费1205元于判决生效之日起五日内向王家渡公司支付。一审案件反诉受理费1278元，由诚智公司负担。经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。二审中，各方均没有向本院提交新证据。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行。综合双方的诉辩意见，本案二审争议焦点问题为：1.涉案的《设备购销合同》能否解除？2.《购销合同》能否在本案中一并处理？本院对此评析如下：关于《设备购销合同》能否解除问题。第一，《设备购销合同》约定“甲方应于安装调试日期前三天通知乙方，乙方应于收到该通知的第二天确认安装技师并通知甲方”，并无约定王家渡公司收到货物后通知诚智公司进行安装、调试工作的期限，则王家渡公司有权根据自身生产经营需要以及实际情况向诚智公司提出安装调试的要求。诚智公司抗辩称王家渡公司收货后13个月才通知其进行安装调试工作，超过合理期限，其抗辩理由不成立。第二，双方函件往来显示，王家渡公司在2018年7月23日及2018年8月7日两次通知诚智公司进行设备安装、调试工作，但诚智公司并未依约派人到现场进行安装、调试工作，直至2018年8月22日、31日才派人到现场进行上述工作。王家渡公司提交的其与诚智公司“黄经理”微信聊天记录显示，2018年9月10日诚智公司安装调试后，王家渡公司仍表示设备存在问题，仍继续要求诚智公司到现场进行安装、调试，而诚智公司无法给出具体时间。《设备购销合同》约定“到货安装调试验收合格后，双方共同签署验收单，作为结算依据”，诚智公司主张其在2018年8月22日至2018年9月10日期间已经完成设备安装调试工作，但是并未提供设备安装调试后经王家渡公司验收合格的验收单，其主张缺乏依据。第三，从双方沟通来看，无法体现王家渡公司变更了合同对应的瓶子、盖子的规格、型号等要求，诚智公司也并未举证证明王家渡公司在2018年10月期间催告进行设备调试是指使用新的零配件对原设备进行调试工作，诚智公司主张无法安装调试，责任在于王家渡公司，理由不成立。第四，合同虽然没有约定涉案安装调试的具体时间期限，但王家渡公司已经按照合同约定的流程提前向诚智公司提出设备安装调试的要求，诚智公司应当在约定期限内履行安装调试的义务，经王家渡公司多次催告，直至王家渡公司提起本案诉讼，诚智公司仍未完成设备的安装调试工作，显然诚智公司已构成违约。第五，基于同一份《设备购销合同》约定，一审法院未认定王家渡公司关于诚智公司迟延发货的主张成立，并不存在诚智公司所称的只适用对王家渡公司一方有利的条款认定本案事实的情形。综上，本案中，诚智公司只是交付了涉案设备，并对设备进行了安装、调试工作，但是不能证明涉案设备已经调试成功且经王家渡公司验收合格，亦不能证明涉案设备未能通过调试、验收系王家渡公司的原因所致，故诚智公司迟延履行设备安装、调试义务，经王家渡公司催告后仍未能将设备安装调试并验收合格，导致王家渡公司的合同目的不能实现，王家渡公司有权依照《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定解除《设备购销合同》。王家渡公司于2018年11月13日通过微信向诚智公司发出反馈函，通知解除《设备购销合同》并退货，现无证据证实诚智公司于2018年11月13日收到反馈函后就此提出异议，故涉案《设备购销合同》已经于2018年11月13日解除。一审判决对此认定正确，应予维持。合同解除后，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，王家渡公司要求诚智公司返还预付款75200元及支付违约金18800元，具有合同依据和法律依据，应予支持。诚智公司反诉要求王家渡公司支付剩余货款112800元，则缺乏依据，应予驳回。违约金是否过高并非仅以同期银行贷款利息作为判定标准，从预付款75200元支付之日至今已三年多时间，上述违约金18800元并不存在过高问题，诚智公司上诉认为违约金过高，要求调整，本院不予采纳。关于《购销合同》的处理问题。《购销合同》项下的零配件，从名称上看，应是为使用《设备购销合同》项下的设备而购买，两份合同具有关联关系，合同当事人及合同性质相同，具备合并审理的条件，一审法院在本案中对《购销合同》一并处理，有利于避免当事人诉累，并无不当。诚智公司以两份合同签订时间相隔较长为由，认为两份合同毫无关系，依据不足。诚智公司明确表示其从未向王家渡公司提交《购销合同》项下的产品，其行为已构成根本违约，王家渡公司已在2018年11月13日通知解除《购销合同》，无证据证实诚智公司收到通知后就此提出异议，故《购销合同》已经于2018年11月13日解除。合同解除后，王家渡公司要求诚智公司返还定金11500元，具有合同和法律依据，应予支持。综上所述，诚智公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4574.5元，由广州诚智机械设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  练长仁二〇二〇年九月二十八日书记员  郭炜丹黄树钿