广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终13572、13573号上诉人[原审（2020）粤0103民初1714号案被告、1820号案原告]：广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店。负责人：吴涛。委托诉讼代理人：黄汝学。被上诉人[原审（2020）粤0103民初1714号案原告、1820号案被告]：张雪眉。委托诉讼代理人：孔德枫，广东红棉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘玉芳，广东红棉律师事务所律师。上诉人广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店（以下称美兰酒店逢源分店）因与被上诉人张雪眉劳动争议纠纷两案，不服广州市荔湾区人民法院（2020）粤0103民初1714、1820号民事判决，向本院提起上诉。依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本两案适用普通程序，由审判员叶文建独任审理，现已审理终结。张雪眉在原审的诉讼请求：1、判令美兰酒店逢源分店支付张雪眉2019年10月1日至2019年10月3日工资3724.1元；2、判令美兰酒店逢源分店支付张雪眉2019年7月5日至2019年9月30日期间加班费3467元；3、本案诉讼费由美兰酒店逢源分店承担。美兰酒店逢源分店在原审的诉讼请求：不确认美兰酒店逢源分店与张雪眉自2019年7月5日至2019年9月30日的劳动关系。原审法院判决如下：一、确认张雪眉与广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店自2019年7月5日至2019年10月3日存在劳动关系；二、广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店应于本判决生效之日起三日内向张雪眉支付2019年10月1日至10月3日的工资923.08元；三、广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店应于本判决生效之日起三日内向张雪眉支付2019年7月5日至10月3日的加班费2769.23元；四、驳回张雪眉的其他诉讼请求；五、驳回广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店的其他诉讼请求。若当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费各10元，由广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店负担。判后，上诉人美兰酒店逢源分店不服原审判决，上诉请求：1.撤销原审判决，改判2019年7月5日至2019年10月3日不存在劳动关系；2.改判美兰酒店逢源分店支付张雪眉2019年10月1日至10月3日的工资340元（2500/22天）；3.改判美兰酒店逢源分店支付张雪眉2019年10月2日、3日的加班费682元（2500/22×2×300%）；4.由张雪眉承担本案诉讼费用。上诉主要理由：1.依据双方签订的劳动合同约定，合同期内每月工资是2500元，并非8000元。故2019年10月1日至3日三天的工资为340元。2.根据上述劳动合同可证明双方没有约定月工资8000元。张雪眉提交的考勤表是其自行制作，没有证据证实其2019年9月13日加班，故美兰酒店逢源分店只需支付张雪眉2019年10月2日、3日的加班费682元。被上诉人张雪眉答辩称：1、关于劳动关系存续期间，张雪眉于2019年7月5日开始为美兰酒店逢源分店提供劳动，双方劳动关系应于美兰酒店逢源分店实际用工之日起建立。结合张雪眉提供的微信聊天记录、通话记录等证据，证明张雪眉在职期间工作时间、工作内容均受美兰酒店逢源分店的规章制度约束，符合劳动关系特征。故张雪眉与美兰酒店逢源分店于2019年7月5日已建立劳动关系；2、关于张雪眉在职期间工资标准问题，一审张雪眉提交了其2019年7月至10月的考勤表、打卡记录等证据，美兰酒店逢源分店一审时对证据已确认，可以证实张雪眉于2019年9月13日、10月2日、10月3日三天存在加班，一审判决美兰酒店逢源分店支付相关工资及加班费有事实与法律依据，应予维持。本院查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。故本案围绕上诉人的上诉进行审查。关于双方当事人建立劳动关系的时间问题，张雪眉就此主张向原审法院提供了微信聊天记录、通话记录等证据，证明张雪眉在职期间受美兰酒店逢源分店的规章制度约束，符合劳动关系特征。美兰酒店逢源分店虽主张张雪眉是何某萍私人邀请过去帮忙，然何某萍为美兰酒店逢源分店法定代表人的妻子，为美兰酒店逢源分店的工作而请了张雪眉，故原审判决综合上述证据采信张雪眉的主张，认定张雪眉与美兰酒店逢源分店于2019年7月5日已建立劳动关系有事实依据。美兰酒店逢源分店此上诉主张缺乏依据，本院不予支持。关于工资标准及应付工资、加班工资的问题。首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，作为用人单位的美兰酒店逢源分店对双方约定的工资标准、应付工资数额负有举证责任。美兰酒店逢源分店主张应按照每月2500元的标准计算工资及加班工资，为此在仲裁、一审时均提交了有张雪眉签名、落款时间为2019年10月1日、期限为2019年10月1日至2020年9月30日的劳动合同。该合同上载明试用期满正常工作时间工资2500元/月，加班工资基数为正常工作时间工资。张雪眉抗辩称其系在空白劳动合同上签名。然其向原审法院提交的空白合同、黄某红等人出具的证明、微信记录等属于证人证言，在证人未出庭作证、且无其他证据相印证的情况下，张雪眉对其抗辩所提交的证据未能达到足以推翻美兰酒店逢源分店提交的劳动合同证明力的程度。张雪眉作为一个正常成年人，应当对与其行为能力相适应的行为承担相应的民事责任，在其未充分举证证实其系在空白合同签名的情况下，本院采信该劳动合同中双方当事人对工资标准及加班工资计算标准的约定。其次，由于美兰酒店逢源分店未能对2019年7月5日起至2019年9月30日期间的工资发放标准、计算方式、发放情况等提交充足证据予以证实，结合张雪眉提供的微信转账记录、上班时间、考勤表等证据，本院认可原审判决对此问题的认定，即认定双方当事人实际按双固定用工模式履行，即每天工作9.5小时，每月休息4天，对应的工资为8000元/月，该工资包括了超出法定工作时间的加班工资。因双方均未提交证据证实此阶段约定的正常工作时间工资标准，故本院以最低工资标准作为正常工作时间工资标准核算，按照张雪眉在一审时所提交的考勤表等证据核算出美兰酒店逢源分店已足额支付包括2019年9月加班工资，故美兰酒店逢源分店上诉要求无需支付2019年9月13日中秋节的加班工资请求有依据。然对于美兰酒店逢源分店认为张雪眉2019年9月13日并无加班的主张，因其作为用人单位对员工负有管理责任，其未能举证推翻张雪眉提交的考勤表等证据，故本院对美兰酒店逢源分店该主张不予采信，但对其无需支付2019年9月13日加班工资的上诉请求予以支持。最后，对于2019年10月1日至3日的工资及加班工资的问题，因该三天为法定节假日，张雪眉2日、3日上班，如上所述，按双方劳动合同约定的工资标准，此三天的工资及加班工资应为1163.80元（2500元÷21.75天×3天+2500元÷21.75天÷8小时×9.5小时×2×300%）。综上所述，原审判决计算加班工资与双固定用工模式对应的报酬、双方劳动合同的约定存在矛盾，本院予以纠正，并对美兰酒店逢源分店的该上诉主张予以相应支持。原审判决其余认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持广州市荔湾区人民法院（2020）粤0103民初1714、1820号民事判决第一项；二、撤销广州市荔湾区人民法院（2020）粤0103民初1714、1820号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项；三、广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店于本判决生效之日起三日内向张雪眉支付2019年10月1日、2日、3日法定节假日工资及加班工资合计1163.80元；四、驳回张雪眉的其他诉讼请求；五、驳回广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，自本判决确定的履行期限届满次日起加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案一审案件受理费各10元共20元，按照一审判决执行。二审案件受理费各10元共20元，均由上诉人广州市美兰酒店有限公司棋牌逢源分店负担。本判决为终审判决。审判员  叶文建二〇二〇年九月十六日书记员  林梓琛林根