湖南省麻阳苗族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘1226刑再1号 原公诉机关湖南省麻阳苗族自治县人民检察院。 原审被告人滕某，绰号“大冒”，男，住麻阳苗族自治县。2010年12月6日，滕军因犯盗窃罪被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元。2012年6月26日，原审被告人滕某（实为滕军冒用滕某之名，系被告人滕军的哥哥，住麻阳苗族自治县。）因犯贩卖毒品罪被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元，同年7月20日刑满释放。滕军因涉嫌犯容留他人吸毒罪，2019年5月29日被麻阳苗族自治县公安局刑事拘留，同年7月5日被执行逮捕。现羁押于麻阳苗族自治县看守所。 湖南省麻阳苗族自治县人民检察院以麻检刑诉[2012]30号起诉书指控原审被告人滕某（实为滕军，以下同）犯贩卖毒品罪一案，本院于2012年6月26日作出（2012）麻刑初字第35号刑事判决。该判决发生法律效力后，原审被告人滕某刑罚执行完毕。2019年12月12日，麻阳苗族自治县人民检察院向本院提出麻检建[2019]10号检察建议，建议本院对2012年6月26日滕某贩卖毒品案再审。本院经审查认为，原审作出的(2012)麻刑初字第35号刑事判决书，因滕军冒用他人身份信息，导致原审认定事实错误，适用法律不当，影响量刑和刑罚执行。经本院审判委员会讨论，以(2020)湘1226刑监1号再审决定书决定本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2020年9月8日公开开庭审理了本案。麻阳苗族自治县人民检察院指派检察员郑勇民出庭履行职务，原审被告人滕某到庭参加诉讼，现已审理终结。 原公诉机关指控： 1、2012年1月的一天，原审被告人滕某在麻阳苗族自治县金城宾馆给吸毒人员黄某贩卖1个小包子毒品冰毒，得款200元人民币。 2、2012年2月20日，原审被告人滕某在麻阳苗族自治县高村镇锦都宾馆五楼电梯口给吸毒人员黄某贩卖1个小包子毒品冰毒可疑物，得款300元人民币。当两人交易完成后即被公安民警抓获。公安民警当即从吸毒人员黄某身上获1个小包子冰毒可疑物。随后，公安民警从被告人滕某所在宾馆房间内缴获1小包冰毒可疑物。经过称重该毒品小包子重量为0.72克。黄某身上缴获的毒品小包子，经过称重，重量为0.43克。 案发后，经怀化市公安局物证鉴定所鉴定，原审被告人滕某贩卖的毒品小包子中含有甲基苯丙胺毒品成分。 针对上述事实，公诉机关提供了经庭审质证查明属实的物证毒品甲基苯丙胺小包子照片及提取笔录、扣押物品清单、称重笔录，书证在押人员信息即滕某身份证明资料（照片为滕军）、非税收入缴费单、通话记录清单、本案线索来源及抓获经过，证人黄某、杨某某的证言及辨认笔录，怀化市公安局物证鉴定所(怀)公(刑)鉴(理化)字[2012]第011号物证检验报告，现场搜查、勘查笔录及照片等证据证明。 原审被告人滕某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。 本院原审认为，原审被告人滕某违反国家毒品管理法规，非法买卖毒品甲基苯丙胺1.15克，其行为触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控原审被告人滕某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。原审被告人滕某归案后能如实供述犯罪事实并表示认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关建议对原审被告人滕某在拘役四个月至六个月幅度内量刑的意见恰当，本院予以支持。本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第四十二条，第六十七条第三款，第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人滕某犯贩卖毒品罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年2月21日起至2012年7月20日止;罚金限本判决生效后五日内缴纳)。 该判决发生法律效力后，原审被告人滕某刑罚执行完毕。2019年12月12日，麻阳苗族自治县人民检察院向本院提出麻检建[2019]10号检察建议，建议本院对2012年6月26日滕某贩卖毒品案再审。本院经审查认为，原审作出的(2012)麻刑初字第35号刑事判决书，因滕军冒用他人身份信息，导致原审认定事实错误，适用法律不当，影响量刑和刑罚执行。经本院审判委员会讨论，以(2020)湘1226刑监1号再审决定书决定本案进行再审。 经再审查明：被告人滕军贩卖毒品犯罪事实与原审查明其冒用滕某贩卖毒品的犯罪事实一致。原审判决所列证据已经出示、质证，再审予以确认。 另查明，2010年12月6日被告人滕军因犯盗窃罪被湖南省辰溪县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元（罚金已缴纳）。2012年1月至2月期间，被告人滕军在缓刑考验期内进行贩卖毒品犯罪，为逃避从重处罚，其在因贩卖毒品被抓获后，即冒用哥哥滕某的身份信息被定罪处刑，并服刑期满。 上述事实，被告人滕军在本院再审中对其贩卖毒品犯罪及冒用其哥哥滕某身份信息的事实无异议。除原审确认的证据外，且有经再审质证查明的书证滕某及被告人滕军的户籍证明、（2010）辰刑初字第95号刑事判决书，证人滕某的证言，被告人滕军的供述，滕某对原在押人员信息（照片为滕军）的辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院再审认为:被告人滕军违反国家毒品管理法规，非法买卖毒品甲基苯丙胺1.15克，其行为触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪。原公诉机关指控滕某（实为被告人滕军）犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人滕军系被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。原审判决未查清被告人滕军为逃避撤销缓刑，冒用其哥哥滕某身份信息的事实，而将被告人滕军以滕某身份定罪处刑，致使被告人滕军缓刑未被撤销，属适用法律错误，应当撤销原判决，依法改判。被告人滕军归案后虽供述了贩卖毒品的犯罪事实，但其为逃避撤销缓刑，故意隐瞒真实身份和曾因犯罪被判刑且在缓刑考验期的事实，影响量刑和刑罚执行，严重妨碍司法工作，属认罪态度不好，依法应酌情从重处罚。 综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第七十七条第一款，第五十二条，第五十三条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销本院(2012)麻刑初字第35号刑事判决书； 二、撤销湖南省辰溪县人民法院（2010）辰刑初字第95号刑事判决主文中被告人滕军犯盗窃罪判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元的缓刑部分；被告人滕军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万六千元(刑期从判决执行之日起计算。起止日期以执行通知书为准;罚金限本判决生效后十日内缴纳，已缴纳的罚金可抵扣)。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向怀化市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  付志清 人民陪审员  范文忠 人民陪审员  龚开良 二〇二〇年九月十日 法官 助理  滕 怀 代理书记员  周林玉 附：相关法条 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法关于适用的解释》 第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定； （三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判； （四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；.事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。