河南省郑州市中级人民法院行 政 判 决 书（2020）豫01行终460号上诉人（原审原告）张学森，男，1963年9月26日出生，汉族，住河南省巩义市。委托代理人李春军，河南魁达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）巩义市社会保险中心，住所地河南省巩义市东区行政东街6号。法定代表人李建华，该局局长。委托代理人魏少帅，该局工伤科副科长。委托代理人刘卫丽，该局法律顾问。原审第三人河南亨通管业设备有限公司，住所地河南省巩义市西村镇永安路南段。法定代表人吴研辉。上诉人张学森因与被上诉人巩义市社会保险中心工伤待遇行政给付一案，不服河南省巩义市人民法院（2020）豫0181行初31号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院审理查明：原告在第三人处工作时受伤，2017年11月23日被认定为工伤，2018年1月5日经郑州市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。原告与第三人工伤待遇纠纷案件，经过仲裁裁决：一、确认张学森与河南亨通管业设备有限公司之间的劳动合同于2018年3月7日起解除劳动关系。二、由河南亨通管业设备有限公司支付张学森一次性伤残补助金21,532.5元，一次性工伤医疗补助金29,913.36元，一次性伤残就业补助金59,826.72元，停工留薪期待遇19,140元，医疗费8,399.45元，住院伙食补助费1,620元，护理费5,080.96元，鉴定费600元，交通费80元，解除合同经济补偿金7,177.5元；工资5,650元，合计159,020.49元。仲裁裁决书生效后，原告向该院申请强制执行，该院穷尽执行措施，未发现第三人名下有可供执行的财产，于2019年12月20日作出终结本次执行的裁定。原告张学森于2020年2月13日向被告巩义市社会保险中心提出先行支付各项工伤保险待遇申请，被告于2020年4月24日作出《关于张学森申请由工伤保险基金先行支付其工伤保险待遇的处理意见》，意见认为张学森不符合由工伤保险基金先行支付工伤待遇的条件，不能由工伤保险基金先行支付其相关待遇。2019年8月1日，巩义市社会保险局更名为巩义市社会保险中心。原审法院认为，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条中规定的“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”系指职工所在用人单位未参加工伤保险，职工发生工伤的，应当由用人单位支付工伤保险待遇。原告张学森依法被认定为工伤，应当享受工伤待遇。第三人亨通管业设备有限公司作为用人单位，应当为其办理工伤保险登记并缴纳工伤保险费，但却未办理登记，未缴纳工伤保险费，致使张学森未参加工伤保险，其工伤保险待遇应当由用人单位即第三人河南亨通管业设备有限公司支付。因此，原告张学森要求被告巩义市社会保险中心先行支付工伤保险待遇的诉讼请求不能成立。依照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告张学森的全部诉讼请求。案件受理费50元，由原告张学森负担。上诉人张学森不服，上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.依法撤销被上诉人作出的《关于张学森申请由工伤保险基金先行支付其工伤保险待遇的处理意见》；3.依法判决被上诉人先行支付上诉人一次性伤残补助金21,532.5元，一次性工伤医疗补助金29,913.36元，医疗费8,399.45元，住院伙食补助费1,620元，护理费5,080.96元，鉴定费600元，合计67146.27元。4.诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、《社会保险法》第四十一条应当包括未参保的职工。二、上诉人的工伤保险待遇符合先行支付的情形。被上诉人巩义市社会保险中心答辩称：第一，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，未依法缴纳社会保险，不包含未参保的职工，意思就是说不包含应当参保而没有参保的情形，仅指没有按时或者足额缴纳工伤保险的情形，用人单位应当参保而没有参保的，这种情况应该由用人单位承担。第二，本案上诉人不符合先行支付的条件，其原工作单位根本没有参加社会保险，与被上诉人之间未形成工伤保险合同关系，先行支付的范围只包括未按时足额支付的，不包含没有参保的情况。现状中没有参保的单位非常多，没有参保的职工也很多，如果社保基金对所有未参保的职工进行先行支付，会导致工伤保险的保障目的受到冲击。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：一、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条中规定的“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”关于该条的理解问题，该条确立了工伤保险基金先行支付制度，从立法本意来看，先行支付制度不仅仅为参保登记的工伤职工提供救济，更应为未参保的工伤职工提供及时的救助保障，这样才更符合立法精神。同时，《社会保险法》第三十三条规定“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。”第五十八条规定“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”第八十四条规定“用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款。”依据上述法律规定，可知用人单位有依法为职工缴纳工伤保险的义务，社会保险行政部门对于未按照法律规定办理社会保险登记的用人单位负有监管的职责，因本案被上诉人巩义市社会保险中心对本辖区内未依法办理社会保险登记的用人单位未能尽到监管职责，且本案被上诉人不予先行支付的抗辩意见不符合《保险法》四十一条的立法精神，故本院对被上诉人的抗辩意见不予采信。二、《社会保险基金先行支付暂行办法》第六条第二款规定：“职工被认定为工伤后，有下列情形之一的，职工或者其近亲属可以持工伤认定决定书和有关材料向社会保险经办机构书面申请先行支付工伤保险待遇：（一）用人单位被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的；（二）用人单位拒绝支付全部或者部分费用的；（三）依法经仲裁、诉讼后仍不能获得工伤保险待遇，法院出具中止执行文书的；（四）职工认为用人单位不支付的其他情形。”第九条规定：“个人或者其近亲属提出先行支付医疗费用、工伤医疗费用或者工伤保险待遇申请，社会保险经办机构经审核不符合先行支付条件的，应当在收到申请后5个工作日内作出不予先行支付的决定，并书面通知申请人。”第十条第一款规定：“个人申请先行支付医疗费用、工伤医疗费用或者工伤保险待遇的，应当提交所有医疗诊断、鉴定等费用的原始票据等证据。社会保险经办机构应当保留所有原始票据等证据，要求申请人在先行支付凭据上签字确认，凭原始票据等证据先行支付医疗费用、工伤医疗费用或者工伤保险待遇。”依照以上规定，上诉人张学森经仲裁后仍不能获得工伤保险待遇，且法院出具有终结本次执行裁定书，因此，上诉人张学森符合先行支付的条件，对于上诉人张学森的申请事项，巩义市社会保险中心应当按照法律规定依法进行审核，并在审核后发放上诉人张学森应获得的工伤保险待遇。综上，上诉人张学森的上诉请求有事实和法律依据，本院依法予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律不当，应依法改判。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销河南省巩义市人民法院(2020)豫0181行初31号行政判决书；二、责令巩义市社会保险中心于本判决生效之日起60日内依据《工伤保险条例》等相关法律法规审核并发放张学森应获得的工伤保险待遇。本案一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，由被上诉人巩义市社会保险中心负担。本判决为终审判决。审判长  赵军胜审判员  李 岩审判员  赵晓涵二〇二〇年九月十六日书记员  冯月梅