山西省晋城市中级人民法院刑事裁定书（2020）晋05刑终160号原公诉机关晋城市城区人民检察院。上诉人（原审被告人）任明利，男，1972年9月21日出生，公民身份号码×××，汉族，山西省泽州人，户籍地山西省泽州，初中文化，无业，捕前住山西省晋城市城区。2013年11月29日因犯贩卖毒品罪被晋城市城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2014年8月19日刑满释放。2019年12月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，2020年1月15日被逮捕。现羁押于晋城市看守所。指定辩护人王建文，山西共翔律师事务所律师。指定辩护人张燕，山西共翔律师事务所律师。晋城市城区人民法院审理晋城市城区人民检察院指控原审被告人任明利犯贩卖毒品罪一案，于2020年6月24日作出（2020）晋0502刑初148号刑事判决。判后，原审被告人任明利不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人任明利，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年10月份，被告人任明利从一河南人（信息不详）手中购买大量毒品并进行分包贩卖，具体犯罪事实如下：1、2019年11月1日至12月9日，被告人任明利以零包贩卖的方式在晋城市城区府南巷附近向吸毒人员沈某贩卖毒品海洛因共计22次，共计贩卖毒品海洛因约1.25克，获赃款4221元；2、2019年10月25日至12月9日，被告人任明利以零包贩卖的方式在晋城市国贸省运小区附近向吸毒人员陈某贩卖毒品海洛因共计18次，共计贩卖毒品海洛因6.85克，获赃款8530元。2019年12月9日，公安机关办案民警将任明利抓获，依法对其人身、晋城市城区建行家属院的住处及其×××号车辆进行了搜查，当场查获毒品海洛因66包，净重54.14克；当场查获毒品咖啡因1包，净重3.3克；当场查获电子秤2台、酒精灯1个及现金9000元。以上，被告人任明利贩卖毒品共计40余次，净重共计65.54克，其中毒品海洛因62.24克（贩卖8.1克，在住处查获54.14克），毒品咖啡因3.3克，共计获赃款12751元。原审判决认定以上事实的证据主要有：1、书证（1）到案经过，证实2019年12月9日，民警在晋城市国贸西停车场内将刚从任明利处购买到毒品海洛因的吸毒人员陈某和湛某抓获，随后在晋城市建行家属院将被告人任明利抓获。（2）吸毒现场检验报告书，证实被告人任明利的尿液检测结果呈阳性。（3）扣押决定书、扣押清单，证实将任明利持有的毒品咖啡因、海洛因、电子秤、吸毒工具、手机、人民币等物品予以扣押。（4）称重取样封装笔录，证实对在任明利身上及房间内查获的疑似毒品海洛因称重并取样送检，称重取样结束后，对送检及剩余检材全部封装。（5）陈某的微信支付交易明细证明，证实陈某与微信账户“淡定（老米）”的交易情况。（6）沈某的微信支付交易明细证明，证实沈某与微信账户“淡定”的交易情况。（7）任明利的通话记录明细，证实其与陈某、沈某的通话详情。（8）山西省晋城市城区人民法院（2013）城刑初字第603号刑事判决书、释放证明书，证实被告人任明利因犯贩卖毒品罪，2013年11月29日被判处有期徒刑一年，并处罚金1000元，2014年8月19日刑满释放。（9）随案移送物品清单，证实将两台电子秤、一部OPPO手机、一包包装袋以及9000元人民币随案移送。（10）晋城市公安局城区分局行政处罚决定书、吸毒人员信息详情，证实2017年11月22日，任明利因吸食毒品被处以行政拘留十五日的行政处罚。（11）户籍证明及照片，证实被告人任明利的个人基本情况。2、辨认、搜查笔录（1）搜查笔录，证实对被告人任明利的人身、住处及车辆×××进行了搜查。（2）辨认笔录，证实湛某、沈某辨认出向其贩卖毒品的任明利。3、鉴定意见，晋城市公安司法鉴定中心（晋市）公鉴（理化）字（2019）1900号鉴定文书，证实在送检的26包检材中检出海洛因成分，送检的1包检材中检出咖啡因成分。4、证人证言（1）陈某的证言，证实2019年12月9日8时许，我给“巧”打电话问她有没有钱，想买点毒品海洛因，让她开车在慧欣小区门口接我，见面后她通过微信给了我500元，我电话联系“老米”，问他能不能联系500元海洛因，“老米”说能，让我先把钱转过去，然后去国贸省运小区门口等他。我用微信给他转了500元，和“巧”一起开车去了省运小区，等了十几分钟，他出来了，在车边他给了我一包海洛因，是用塑料袋包装的白色粉末，大约0.4克。我和“巧”没有下车，拿上毒品我们开车到了国贸边上的停车场，在车上吸食了一点，之后就被公安机关抓获了，剩下的毒品也被查获了。“老米”的大名我不知道，40多岁，晋城口音，电话号码是156****4516，微信名叫“淡定”。“巧”的大名我也不知道，女性，30多岁，手机号是159****6843，微信名是“爱情没有那么美”，她也吸食毒品。我和“巧”一起在“老米”处一共买过三次毒品，除了我上面说的这次，还有两次。一次是12月7日早上，一次是半个月前，都是和“巧”一起去的，也都是在省运小区交易的，钱是“巧”转给我，我再微信转给“老米”，买了500元的量。我自己在“老米”处也买过毒品海洛因，记不清次数了，但每次都是我先微信给他转账500元，然后打电话约到省运小区交易，我过去后他给我约0.4克毒品，每次都是用塑料袋包装的白色粉末。公安在我微信上发现的我给“淡定”也就是“老米”转账的有2019年12月9日、7日各500元，11月25日500元，这三次就是我说的和“巧”一起去买的。11月24日450元，11月23日、22日、21日、20日、6日、4日、3日各500元，11月5日100元，11月1日480元，10月31日500元，10月30日400元、100元，10月27日、26日各500元，10月25日450元、50元，这些是我自己找“老米”买的。11月24日450元也是买了500元的量，我还给了他50元现金。11月1日的480元是按500元的量买的，欠他20元，他也不要了。11月5日100元他给了我大约0.05克海洛因。我一天内分开几次给他500元的情况也是买了一次。（2）湛某的证言，证实2019年11月底，我想吸食毒品但是联系不上，就问陈某能不能买上毒品，他让我到国贸，我给了陈某500元钱，陈某联系了一名男子买毒品。我在旁边等着，过了一会一名男子骑着电动车从国贸省运小区出来，陈某在停车场门口把钱给了那名男子，那名男子给了陈某1包毒品，大约0.4克，我和陈某就一起吸食了。第二次是12月6日左右，也是这样买了一次。第三次是12月9日上午，我通过微信把钱转给陈某，还是在国贸停车场里完成交易，陈某在我的×××号车里注射了一点毒品，我正准备吸食的时候被公安机关抓获了。吸食的毒品我们都叫“白货”，我也不知道叫什么，陈某没有出钱，他帮我联系的毒品，我就让他吸食一点，剩下的我都吸食了。（3）沈某的证言，证实2019年12月9日我在省运小区旁边府南巷的公共厕所吸食了0.03克毒品，我吸食的毒品是在“明利”处购买的，是白色粉末状毒品。“明利”姓什么我不知道，手机号码是156****4516，我存的名字是“老明”，他的微信名叫淡定。我在“明利”处买毒品的具体次数记不清了，大约有二三十次。我上个月在“明利”处购买海洛因吸食，早上、中午、晚上都找过他，每次都是电话联系，我大部分都是买100元，他让我到府南巷，我去了之后微信转账给他钱，他给我1包海洛因，大约0.03克，是用塑料纸包装的白色粉末，我拿上之后就吸食了。公安人员在我的微信上发现的转账有2019年12月9日100元，12月8日200元，12月6日100元，12月3日160元，12月2日200元，12月1日500元，11月29日300元，11月28日200元、200元、100元，11月28日75元，11月26日100元、60元，11月25日100元、100元、55元，11月24日100元，11月23日60元，11月10日120元，11月9日100元、10元，11月8日80元、156元，11月7日185元、90元，11月6日100元、100元，11月5日100元、100元、100元，11月4日100元、100元，11月3日100元、100元，11月2日50元，11月1日200元、100元、20元，这些钱是我向“明利”买毒品的钱，100元他给我0.03克，200元0.06克，50元大约给我0.02克，我只买这三种钱数的毒品。11月28日的200元、200元、100元是我一次买3包，12月1日的500元是我原来借他的现金还账的钱，其他有零有整的有时候是我欠人家的，有时候是多给十几二十块的，没有具体算过。5、被告人任明利的供述，证实2019年12月9日公安机关工作人员在我建行家属院将我抓获，在我身上的口袋里查获4包塑料纸包装的海洛因，在我手里查获1包塑料纸包装的海洛因，在我身上的烟盒里查获1包用塑料包装纸包装的海洛因，在我家卧室的窗台上查获27包用塑料包装纸包装的海洛因，在客厅的茶几下面查获1袋“白面面”和吸食“白面面”的工具酒精灯一个、酒瓶一个、勺子一个，在我睡觉的褥子下查获两台电子秤，在我手里查获一台OPPO手机，在卧室的柜子里查获8600元钱，在我上衣口袋里查获400元钱，在我的×××号白色汽车后备箱内的小黑包里查获了3颗枪子弹，还在后备箱里查获了一套吸毒工具酒精灯一个，在沙发下查获了蓝色的毒品包装袋一包。我对毒品的称重结果没有异议。我的电子秤是用来秤毒品的，看买回来的毒品数量够不够。子弹是我捡的，时间长了记不得在哪里捡的。毒品是从河南济源买的，我自己用来吸食。每次买毒品，对方会联系我，电话不固定，每次都是用公用电话联系，告诉我在哪里取毒品，这次查获的毒品是我前天买的，我坐出租车走高速到济源与晋城的省界，我下车根据他告诉我的地方在路边找见毒品，然后把现金放下，我在路边拦了一辆大车回了晋城。我买了50克，给了对方4万元。我认识“老岗”（陈某），2019年12月9日早上，“老岗”给我打电话问我能不能找上海洛因，我说我问问再说，随后“老岗”通过微信给我把钱转过来，他到晋城市国贸等我，我拿着海洛因给他送过去，然后我就离开了。我给“老岗”的海洛因是用塑料皮包装的白色固体，大约0.3克，塑料皮是什么颜色我记不清楚了。“老岗”是和一名女子一起来的，我不认识。我就向“老岗”贩卖过一次毒品。我没有向其他人贩卖过毒品。原审法院认为，被告人任明利明知是毒品而从他人处购买后再进行零包贩卖，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的生命健康权，构成贩卖毒品罪。被告人任明利曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。被告人任明利多次贩卖毒品，可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第三百五十六条、第五十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人任明利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产二万元（含已扣押在案的9000元）；二、追缴被告人任明利违法所得12751元，上缴国库；三、扣押在案的电子秤2台、OPPO手机1部、包装袋1包，予以没收。上诉人任明利的上诉理由及其辩护人的辩护意见:1.上诉人购买毒品主要是为了自己吸食，在上诉人住处查获的54.14克海洛因和3.3克咖啡因不能作为本案认定上诉人贩卖毒品的数量；2.上诉人与证人陈某、沈某之间有债权债务关系及经济往来，上诉人与该二人的微信转账金额不能全部认定为上诉人贩卖毒品违法所得；3.被告人自己的4万余元已经全部购买了毒品，查获的8600元现金是上诉人前妻的钱款，与上诉人无关，不应认定为是被告人的违法所得。综上，原判对上诉人量刑过重，请求二审对上诉人从轻处罚。经二审审理查明的事实与证据与一审查明的事实与证据相一致。本院认为，原判认定上诉人任明利犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分；原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审理程序合法。关于上诉人及辩护人所提在上诉人住处查获的毒品不能作为认定上诉人贩卖毒品数量的上诉理由及辩护意见，因在案证据证明上诉人向陈某、沈某等人零包贩卖毒品，且无确切证据证明在上诉人住处查获的净重54.14克的66包海洛因、净重3.3克的1包咖啡因并非上诉人用于贩卖，原判将在上诉人住处查获的毒品认定为上诉人贩卖的毒品并无不当，且原判量刑时已考虑上诉人吸食毒品的情节，故该上诉理由没有法律依据，不能成立，本院不予采纳。关于上诉人及辩护人所提上诉人与陈某、沈某之间的微信转账不能全部认定为上诉人贩卖毒品违法所得的上诉理由及辩护意见，经查，原判并未将上诉人与陈某、沈某之间的微信转账全部认定为上诉人贩卖毒品违法所得，且在案的证人陈某、湛某、沈某的证言、陈某、沈某的微信支付交易明细、被告人任明利的供述及通话记录单等证据能够相互印证，足以证实上诉人向沈某、陈某贩卖毒品违法所得共计12751元，故该上诉理由及辩解意见与事实不符，本院不予采纳。关于上诉人及辩护人所提查获的8600元不能认定为上诉人违法所得的上诉理由及辩护意见，因原判并未将该8600元认定为上诉人贩卖毒品违法所得，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 霍敏翔审 判 员 王恩锁审 判 员 刘 鹏 二〇二〇年九月一日法官助理 李亚刚书 记 员 张铃铃