内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2020）内03民终435号上诉人（原审原告）：高云华，男，1978年10月20日出生，汉族，住乌海市。上诉人（原审被告）：乌海市广宇化工冶金有限公司。法定代表人：高鹏。委托诉讼代理人：张卉。上诉人高云华因与上诉人乌海市广宇化工冶金有限公司（以下简称“广宇公司”）劳动争议纠纷一案，不服乌海市海南区人民法院（2019）内0303民初1460号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人高云华，上诉人广宇公司的委托诉讼代理人张卉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高云华上诉请求：1.请求改判广宇公司支付高云华法定节假日和休息日加班工资共计206066元；2.上诉费用由广宇公司承担。事实和理由：高云华在广宇公司工作期间，自2013年8月28日至2019年8月的法定节假日和休息日均存在加班工作的事实，高云华在一审审理过程中所提交的书证（考勤表3张）均可以证明该项事实，一审仅认定高云华2018年1月至2019年8月存在加班工作的事实，其余时间未予以认定属于部分事实认定错误。广宇公司辩称，对高云华提出的法定节假日的加班费广宇公司不予认可，坚持一审的答辩意见，即高云华诉称的加班费已经在工资中足额发放，加班工资包括法定节假日及年休假工资。高云华是大班长可以自行安排调休，但在工作期间高云华并未向广宇公司申请调休，应视为放弃相关权利，因此，高云华提出的支付加班费用的上诉请求不应支持。广宇公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项内容，依法改判广宇公司无需向高云华支付双休日加班工资58171元和法定节假日加班工资19390元；2.本案一、二审诉讼费用由高云华承担。事实和理由：高云华对于自己在职期间月工资发放情况是清楚的，广宇公司在每个月的工资明细表里已经明确了加班费意向，该项包括双休日及法定节假日的加班费。高云华在职期间并未对其工资提出异议，在离职后高云华提出异议，不具有客观性和可信度。高云华的考勤是按8小时考勤制制作考勤，只要满8小时就制作一天的考勤，导致从表象上看是每月满勤，实质是有休息天。公司为避免员工出现流动性，厂里是休息三天内不计入考勤，按正常上班制作考勤，对于员工有加班情形的，每月在工资明细里都有加班一栏显示加班工资，且员工的加班工资也在每月的工资中发放，故不存在一审法院认定的休息日加班费和法定节假日加班工资一说。高云华辩称，工资中的加班费是缺员工资分配给其他在职职工的，因此加班费都是按照上班的各项费用计算的，应该支付给高云华。高云华向一审法院起诉请求：1.撤销海南劳人仲字（2019）140号裁决书第三项内容，判令广宇公司向高云华支付双休日加班工资117752元、法定节假日加班工资49542元及年休假未休假工资17950元，共计185244元；2.案件诉讼费由广宇公司承担。一审法院认定事实：2013年2月28日，高云华入职广宇公司，岗位为机修工。双方签订了劳动合同，劳动期限续延至2019年3月23日。2013年4月10日，经广宇公司内部部门批准，将高云华调动为机修部门白班班长。2017年10月19日，广宇公司因工作需要，将高云华工资由每月4750元调至每月6000元。2019年7月25日，因广宇公司未按时向高云华发放工资，高云华从广宇公司离职；2019年10月12日，广宇公司向高云华补发了拖欠的工资。2019年9月，高云华向海南区劳动人事争议仲裁院提起仲裁，请求：1.依法裁决广宇公司支付高云华2019年7月份拖欠工资9200元；2.依法裁决广宇公司支付高云华解除劳动关系经济补偿金50764元；3.依法裁决广宇公司支付高云华双休日加班工资117752元，法定节假日加班工资49542元，年休假未休假工资17950元；以上合计245208元。乌海市海南区劳动人事争议仲裁院于2019年11月1日作出海南劳人仲字（2019）第140号裁决书，裁决：1.解除高云华与广宇公司的劳动合同关系；2.广宇公司向高云华支付经济补偿金50765元；3.驳回了高云华的其他仲裁请求。另查明，2018年高云华的加班天数为63天，其中法定节假日加班天数为11天、休息日加班天数为52天；2019年高云华加班天数为36天，其中法定节假日加班天数为7天、休息日加班天数为29天。再查明，高云华离职前12个月平均工资为7810元。一审法院认为，高云华于2019年7月25日离职广宇公司，双方劳动关系事实上已经解除。广宇公司未按时向高云华发放工资，高云华主张广宇公司支付经济补偿金50764元符合法律规定，予以支持。关于高云华主张广宇公司支付法定节假日和双休日加班工资的主张。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”广宇公司提供了高云华2018年1月至2019年8月的考勤表，也证实高云华在此期间每月满勤，未按国家规定的法定节假日和每周一日休息，存在加班情形。而广宇公司提供的工资表不能证明已经足额支付了高云华法定节假日和休息日加班工资，故高云华的该项主张应当予以支持。但支付的金额应当依照法律规定计算。2018年1月至2019年8月，高云华在广宇公司工作期间法定节假日加班天数为18天，休息日加班天数为81天（52天+29天），根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。结合《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)规定，职工月计薪天数为21.75天，广宇公司应支付高云华法定节假日加班费为19390元[（7810元÷21.75天）×18天×300%]；休息日工资为58171元[（7810元÷21.75天）×81天×200%]。高云华主张法定节假日加班费和休息日工资报酬超出的部分，无证据证实，不予支持。高云华主张广宇公司支付其未休年休假的工资没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条第（二）（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决：解除原告高云华与被告乌海市广宇化工冶金有限公司的劳动关系；被告乌海市广宇化工冶金有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告高云华经济补偿金50764元；被告乌海市广宇化工冶金有限公司于本判决生效之日起十日内向原告高云华支付休息日加班工资58171元、法定节假日加班工资19390元；驳回原告高云华其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，关于广宇公司是否应当给付高云华休息日加班工资以及法定节假日加班工资的问题。双方当事人均认可2018年1月至2019年8月，高云华在广宇公司工作期间法定节假日加班天数为18天，休息日加班天数为81天。广宇公司主张法定节假日及双休日加班工资已经在高云华的工资中足额发放，不应再向高云华支付，但广宇公司并未提供相关证据予以证实，本院对广宇公司的上诉请求不予支持。关于高云华休息日加班工资以及法定节假日加班工资支付数额问题。高云华主张其加班工资的计算时间应从2013年开始起算，共计206066元，但高云华提供的现有证据仅能证明其入职时间为2013年，其对于从2013年开始加班并未提供证据予以证明，一审法院对高云华的加班时间的认定以及加班费的计算并无不妥，本院对高云华的上诉请求不予支持。综上所述，高云华、乌海市广宇化工冶金有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人高云华负担10元，由上诉人乌海市广宇化工冶金有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 杨 硕审判员 魏 婕审判员 张新峰 二〇二〇年九月二日书记员 李金金