天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终1033号上诉人(原审被告)：天津润众堂大药房有限公司，住所地天津市河东区南横街27号3号楼底商。法定代表人：高春芳，董事长。委托诉讼代理人：陈璐，天津贯融律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭蓉，女，1976年9月16日生，汉族，无职业，住天津市河东区。上诉人天津润众堂大药房有限公司因与被上诉人郭蓉劳动争议纠纷一案，不服天津市河东区人民法院(2019)津0102民初9295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月10日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。天津润众堂大药房有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判上诉人天津润众堂大药房有限公司无需给付被上诉人郭蓉未签订劳动合同的双倍工资未付部分34322.58元或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决列明的诉讼主体错误。一审应列被告是天津三皇生物医药有限公司而不是上诉人天津润众堂大药房有限公司。上诉人天津润众堂大药房有限公司于2018年8月13日并未办理下GSP证书，不具备营业资格，也不具备用工主体资格，无法招人干活。2、一审判决适用法律错误，不应适用《劳动合同法》，而应适用《民法总则》。综上，一审判决适用法律错误、认定事实错误，列明的诉讼主体也是错误的，应当改判。郭蓉辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉,维持原判。郭蓉向一审法院起诉请求：1.自2018年8月13日正式入职起至2019年4月1日前未签订劳动合同未给缴纳任何保险，按法规申请这一期间的双倍工资49000元（3500*7*2）；2.请求被告补齐3、5、6月保险；3.请求被告补齐7月份工资3500元；4.如果单位单方中止劳动合同及给原告退出保险关系给予原告相应补偿7000元；5.对原告原有享受40-50待遇造成的损失给予补偿25000元；6.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月13日入职被告处工作，未签订书面劳动合同，任职内勤工作，被告每月支付工资3500元，2019年7月8日原告离职。各类企业社会保险补贴和岗位补贴人员明细表载明：姓名，郭蓉，人员类别，4050，合同起止时间，2019.7.8-2022.7.7，保险补贴金额，1675.28。2019年7月12日，郭蓉向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求1、自2018年8月13日正式入职起至2019年4月1日前未签订劳动合同为给缴纳任何保险，按法规申请这一期间的双倍工资49000元（3500*7*2）；2、2019年3.5.6月的保险按企业职工相关标准补齐；3、7月份工资补齐3500元；4、如果单位单方中止劳动合同及给我退出保险关系给予我相应补偿；5、对我原有享受40-50待遇造成的损失给予补偿。2019年9月12日，天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会作出劳人仲案字（2019）第1583号仲裁裁决书裁决：被申请人支付申请人工资2238.31元；驳回申请人的其他仲裁请求。一审法院认为，依据证据规则的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。同时，事实劳动关系是指用人单位和劳动者未签订书面劳动合同，而劳动者在用人单位的管理下从事劳动，用人单位向其支付劳动报酬而形成的关系。依据原、被告出具的证明及双方当事人陈述，已明确表明了原告的工作单位、工作时间、工资情况、工作岗位，据此，可以证实原告系被告单位职工，被告主张原告系临时工一节，不符合法律规定，一审法院不予支持。被告为用人单位，原告为劳动者，双方应依法签订书面劳动合同，依照劳动合同法的相关规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同的，应向劳动者支付二倍的工资。据此，被告应给付被告自2018年9月13日至2019年7月8日未签订劳动合同的双倍工资，因原、被告双方对工资的构成表述不一，且没有可参照的依据，一审法院以现有证据确定未签订劳动合同的双倍工资为34322.58元（9×3500＋3500×25/31）。原告主张拖欠工资一节，被告认可仲裁裁决结果，一审法院予以照准。原告主张单位单方中止劳动合同及给我退出保险关系给予我相应补偿及享受40-50待遇造成的损失给予补偿一节，依据不足，一审法院不予支持。原告主张补齐保险一节，不属于人民法院受案范围，本案不予审理。被告为原告缴纳2019年7月社会保险个人缴费部分合计353.22元，原告同意支付，一审法院予以照准。综上所述，原告的诉讼请求，部分符合法律规定，一审法院予以部分支持。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：“一、本判决生效之日起三十日内，天津润众堂大药房有限公司给付郭蓉未签订劳动合同的双倍工资未付部分34322.58元；二、本判决生效之日起三十日内，天津润众堂大药房有限公司给付郭蓉工资2238.31元；三、本判决生效之日起三十日内，郭蓉给付天津润众堂大药房有限公司社会保险费用353.22元；四、驳回郭蓉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由天津润众堂大药房有限公司负担。”本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对上诉人提交的被上诉人《就业登记信息》、《享受补贴信息》、《社保缴费信息》的真实性予以认可，证明目的不予认可，对上诉人提交的宝坻区人力资源和社会保障局出具的说明没有相关合同予以佐证，故对该证据不予采信，对上诉人提交的《中华人民共和国药品经营质量管理规范认证证书》的真实性认可，但与本案争议焦点不具有关联性，故对该证据不予采信。被上诉人二审期间未提供新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本案围绕劳动争议问题成讼。二审期间的争议焦点是：上诉人是否应给付被上诉人未签订劳动合同的双倍工资，围绕争议焦点阐述如下：本院认为，根据查明事实和在案证据，结合被上诉人在上诉人处的具体工作情况、发放固定金额劳动报酬的情况，一审法院认定上诉人与被上诉人之间已建立劳动关系，并无不当，上诉人主张被上诉人与案外人天津三皇生物医药科技有限公司存在劳动关系，该主张不能成立，对上诉人该项主张不予认可。被上诉人作为用人单位应与上诉人签订书面劳动合同。被上诉人自2018年8月13日在上诉人处工作，由于双方未签订书面劳动合同，被上诉人有权依照劳动合同法相关规定要求自用工之日起超过一个月不满一年期间的二倍工资，本案中，被上诉人在仲裁程序和一审中均要求自2018年8月13日至2019年4月1日期间的双倍工资，经计算应为26754元（7×3500元+3500元×14天/21.75天)，一审法院对此认定不准确，本院予以纠正。关于上诉人主张被上诉人系灵活就业人员，上诉人不应给付未签订书面劳动合同的二倍工资，被上诉人作为灵活就业人员并不影响与上诉人建立劳动关系及签订书面劳动合同，上诉人该项主张，于法无据。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持天津市河东区人民法院（2019）津0102民初9295号民事判决第二项、第三项；二、撤销天津市河东区人民法院（2019）津0102民初9295号民事判决第一项、第四项；三、本判决生效之日起十日内，上诉人天津润众堂大药房有限公司给付郭蓉未签订劳动合同的双倍工资未付部分26754元；四、驳回被上诉人郭蓉的其他诉讼请求；五、驳回上诉人天津润众堂大药房有限公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由上诉人天津润众堂大药房有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴文琦审判员  庞 艺审判员  曹 静二〇二〇年九月二十八日书记员  穆 艺