湖南省株洲市芦淞区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0203民初第4168号原告:株洲市房产局南大门市场管理处，住所地湖南省株洲市人民南路1号。法定代表人：邓文祥，职务主任。特别授权委托代理人：阳洋，男，系湖南百杰律师事务所的专职律师。一般授权委托代理人：袁喜清，女，系湖南百杰律师事务所的实习律师。被告：丁益文，男，1968年5月10日出生，汉族，湖南省株洲市人，住湖南省株洲市芦淞区。特别授权委托代理人：刘爱芳，女，系湖南御辩律师事务所的专职律师。原告株洲市房产局南大门市场管理处诉被告丁益文劳动争议纠纷一案，本院于2020年8月7日受理后，适用简易程序，于2020年9月14日公开开庭进行了审理，原告株洲市房产局南大门市场管理处及其委托代理人阳洋，被告丁益文的委托代理人刘爱芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告株洲市房产局南大门市场管理处诉称，1、请求判令确认原被告在2019年1月1日至2020年5月10日期间不存在事实劳动关系；2、请求判令原告不需向被告支付2020年5月份工资645元；3、请求判令原告不需向被告支付经济赔偿金58200元；4、请求判令原告不需向被告支付未休带薪年休假工资6422元；5、请求判令原告不需向被告支付失业保险金36720元；6、请求判令原告不需向被告赔偿养老保险损失4117元；7、请求判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告丁益文于2004年11月进入原告单位从事电工工作，2019年1月11日在双方平等自愿，协商一致的基础上双方签订《劳动用工补偿协议》，协议约定：“乙方（丁益文）领取上述费用后，委托人（原告）与乙方再不存在因劳动用工关系而产生其他歧义，乙方同意并放弃就其劳动关系问题提起仲裁或诉讼，乙方亦不再提起任何补充赔偿请求或其他方式进行救济，该笔补偿为最终补偿。”协议签订且被告；领取相关款项后，双方劳动关系即告终止。被告于2020年5月18日向株洲市芦淞区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该会裁决：原告与被告与2004年11月至2020年5月10日期间劳动事实关系成立，由原告支付被告2020年5月份工资645元、经济赔偿金58200元、未休带薪年休假工资6422元、失业保险金36720元，赔偿养老保险损失4117元。原告认为，依据双方签订的《劳动用工补偿协议》，原被告双方已经就2004年11月至2018年12月期间的补偿金达成协议，被告自愿放弃对该期间的其他利益且原告已经实际履行，该笔补偿为对此期间的最终补偿，原告无须再对此期间承担任何赔偿或补偿责任。协议签订后，被告即不在原告处工作，双方劳动关系终止，故2019年1月1日起原被告之间不再具有权利义务关系。综上，原告对劳动仲裁的裁决不服，故诉至法院，请求判如所请。被告丁益文辩称，第一、丁益文于2004年11月1日至2020年5月11日与株洲市南大门市场管理处、株洲市南大门物业管理有限责任公司存在事实劳动关系。二、原告与南大门物业公司存在混同用工的事实，依法应当对丁益文的全部各项损失及赔偿承担连带责任。三、原告与丁益文签订的《劳动用工补助协议书》仅对养老保险这一事项的补偿，双方未解除或终止劳动关系，丁益文仍继续在原岗位上班直到2020年5月，故原告主张的双方于2019年1月终止了劳动关系的理由不成立。四、原告拖欠丁益文5月份一天的工资即107.5元，应当支付给被告。五、原告违法解除劳动合同，依法应当向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。六、原告未安排被告休年休假，依法应当支付未休年休假工资。七、原告及物业公司未替被告购买失业保险，导致被告不能领取失业保险金，应当向被告支付失业保险损失。八、原告与物业公司在2019年1月至2020年5月未给丁益文缴纳养老保险，则应当赔偿丁益文损失。综上所述，原告的各项诉讼请求无事和法律依所，请求依法驳回其全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据，本院综合认定。经审理查明，被告于2004年11月1日进入原告工作。原告与株洲市南大门物业管理有限公司的法定代表人及业务组成一致，原告与株洲市南大门物业管理有限公司在同一地点办公，两被告属于共同经营。被告与原告、株洲市南大门物业管理有限公司均未签订劳动合同，原告、株洲市南大门物业管理有限公司均未替被告缴纳社会保险，2019年1月11日，原告与被告签订了《劳动用工补偿协议》，一次性补偿被告应由原告缴纳的养老保险金57458.8元，但协议中双方并未约定劳动关系终止，原告也未向院提交任何有效证据证明与被告解除了劳动关系，被告2019年1月开始继续在原工作场所从事原工作岗位，工资虽然改由株洲市南大门物业管理有限公司发放，但工作仍由原告安排，被告与原告的劳动合同关系一直延续。2020年5月9日，原告领导口头通知被告5月11日就不用来上班了，双方于2020年5月10日解除劳动关系。另查明，被告2020年1月发放的2019年12月工资为2200元，其他月份工资为2340元，2020年5月仅工作10天，工资不列入离职前12个月平均工资进行计算，被告离职前12个月平均工资为2328元/月。（计算方式：（2340×11+2200)÷12=2328)。被告于2020年5月18日向株洲市芦淞区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求1、确认原、被告之间存在事实劳动关系；2、裁决原告向被告支付2020年5月工资645元；3、裁决原告向被告支付因违法解除劳动合同的赔偿金74880元；4、裁决原告向被告支付未休带薪年休假工资34185元；5、裁决原告向被告支付经济补偿金37440元；6、裁决原告向被告支付代通告金2340元；7、裁决原告向被告支付失业保险金36720元；8、裁决原告赔偿被告在2019年1月至2020年5月之间的养老保险损失9720.85元及2005年至2020年5月间的医疗保险费33578.13元；9、株洲市南大门物业管理有限公司对上述2-8项请求承担连带责任。2020年7月24日，该会裁决：原告与被告与2004年11月至2020年5月10日期间劳动事实关系成立，由原告支付被告2020年5月份工资645元、经济赔偿金58200元、未休带薪年休假工资6422元、失业保险金36720元，赔偿养老保险损失4117元。原告对劳动仲裁的裁决不服，故诉至法院。在本案审理过程中，被告将诉讼请求2、予以放弃。本院认为：一、对于被告丁益文请求确认与原告及株洲市南大门物业管理有限公司在2004年11月至2020年5月11日存在事实劳动关系的请求,本院仅对被告与原告于2004年11月至2020年5月10日期间存在事实劳动关系予以支持。庭审过程中，经双方确认被告于2004年11月入职原告单位，于2020年5月10日离开原告单位。被告在原告工作期间接受原告的规章制度管理，根据被告提交的银行流水，2004年11月至2018年8月工资由原告发放。2019年1月11日，原告与被告签订了《劳动用工补偿协议》，一次性补偿被告应由原告缴纳的养老保险金单位部分57458.8元，但协议中双方并未约定劳动关系终止，被告2019年1月开始继续在原工作场所工作，从事原工作岗位，工资改由株洲市南大门物业管理有限公司发放。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第一条规定，本院认为原告虽然与被告签订了补偿协议，但协议中未明确双方劳动关系终止，且签订协议后并未明确解除与被告劳动关系，被告未与株洲市南大门物业管理有限公司签订劳动合同，且被告依旧接受原告的管理，被告的劳动关系依旧与原告延续。因此，对于被告的此项仲裁请求中2004年11月至2020年5月10日与原告存在劳动关系，本院予以支持。二、对于被告请求裁决原告向被告支付2020年5月工资的请求，原告在庭审中认可只欠一天的工资，且自愿放弃该项诉讼请求，本院依法予以准许。三、对于被告请求裁决原告向被告支付因违法解除劳动关系的经济赔偿金的请求，本院予以支持。对于原告向被告支付经济补偿金，本院不予支持。庭审中查明，被告于2004年11月入职原告单位，双方没有签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，原告与被告已视为签订了无固定期限劳动合同，原告口头解除被告劳动合同应当视为违法解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、第九十七条，被被告单位应当自2008年1月1日起至2020年5月10日止向被告支付经济赔偿金。因此，对于原告向被告支付经济赔偿的请求，本院予以支持。对于原告向被告支付经济补偿，本院不予支持。原告应向被告支付25个月工资的经济赔偿金共计58200元。（计算方式：2328×12.5×2=58200)四、对于被告请求裁决原告向被告支付未休带薪年休假工资的请求，本院仅对2018年、2019年未休带薪年休假工资予以支持。庭审中查明，原告从未安排过被告休带薪年休假，被告未向本院提交任何证据证明其累计工作年限，根据庭审情况，原告已确认被告自2004年11月入职，仅计算被告在原告累计工作已超过10年不足20年，依法应当每年享受10天的带薪年休假。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，被告2018年以前的带薪年休假已超过仲裁时效，被告于2020年5月10日离开原告，因此，对于被被告支付被告2018年、2019年未休带薪年休假工资的请求，本院予以支持。原告应当向被告支付未休带薪年休假工资6422元。（计算方式：2328元÷21.75天×10天×300%×2年=6422元）五、对于被告请求原告支付代通知金的请求，本院不予支持。庭审中查明，被告的离职原因系被原告口头告知原告解除劳动关系，双方未签订劳动合同，该情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，因此，对于申请人的此项仲裁请求，本院不予支持。六、对于被告请求原告赔偿失业保险损失的请求，本院依法不予以支持。根据《湖南省实施办法》第十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，用人单位未替劳动者缴纳失业保险且无法补缴，致使被告无法办理失业登记、无法享受失业保险待遇，给申请人造成失业保险金损失，应当由用人单位负责补偿。根据《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。本案中被告没有向本院提交其已办理失业登记及求职登记，不符合领取失业保险金的条件，故对被告请求原告赔偿失业保险损失的请求依法不支持。七、对于被告请求原告赔偿被告2019年1月至2020年5月之间的养老保险损失及2005年至2020年5月间的医疗保险费的请求，本院仅对被告的2019年1月至2019年12月的养老保险损失部分予以支持。庭审中查明，两被告均未替被告缴纳社会保险，被告2019年1月至2020年5月期间与原告存在事实劳动关系，被告于2019年1月至2019年12月自行缴纳了一年基本养老保险并向本院提交了社保代缴缴费凭证予以证明。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，原告应当赔偿被告2019年1月至2019年12月期间的养老保险损失。因此，对于被告的此项请求，本院予以支持。被告照4764元的缴费档次缴纳2019年1月至2019年12月期间的基本养老保险，但被告2019年1月至2019年12月的月工资为2328元，由于月平均工资低于全省上年度在岗职工月平均工资60%,按照政策只能以全省上年度在岗职工月平均工资的60%计算为缴费基数，因此被告的养老保险损失只能以当年的最低缴费基数2859元进行计算，本次缴费只取6861元计算损失（2859×12×0.2)。原告赔偿被告2019年1月至2019年12月期间养老保险损失的单位部分共计4117元。（6861x12÷20=4117)八、对于被告请求株洲市南大门物业管理有限公司对请求2-8项承担连带责任的请求，本院不予支持。被告的此项请求，没有事实和法律依据，因此，对于被告的此项请求，本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：一、被告丁益文与原告株洲市房产局南大门市场管理处于2004年11月至2020年5月10日期间事实劳动关系成立；二、原告株洲市房产局南大门市场管理处于本判决生效后10日内向被告丁益文支付经济赔偿金58200元；三、原告株洲市房产局南大门市场管理处于本判决生效后10日内向被告丁益文支付未休带薪年休假工资6422元；四、原告株洲市房产局南大门市场管理处于本判决生效后10日内向被告丁益文赔偿养老保险损失4117元；五、驳回被告丁益文的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告株洲市房产局南大门市场管理处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  刘让武二〇二〇年九月十四日法官助理黄辉书记员游紫云附适用的法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。