重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0237民初2756号原告：杨自仲，男，1965年7月29日出生，汉族，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：赵本新（特别授权），重庆江晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：张发琼，重庆江晟律师事务所律师。被告：四川广安智丰建设工程有限公司，住所地四川省广安经济技术开发区奎阁大道1号，统一社会信用代码91511600MA62B1F75A。法定代表人：蒋朝银，经理。委托诉讼代理人：谢兵（特别授权），四川绸都律师事务所律师。原告杨自仲与被告四川广安智丰建设工程有限公司（以下简称广安智丰公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2020年8月7日受理后，依法适用简易程序并于2020年9月1日公开开庭进行了审理，原告杨自仲的委托诉讼代理人赵本新、张发琼与被告广安智丰公司的委托诉讼代理人谢兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨自仲诉称，一、依法判令被告一次性支付原告以下工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金9个月x5616元/月=50544元;2、一次性工伤医疗补助金4个月x7476元/月=29904元;3、一次性伤残就业补助金9个月x7476元/月=67284元;4、停工留薪期工资6个月x5616元/月=33696元;5、停工留薪期满生活津贴5616元x70%x24月=94248.8元（2016.11--2018.10）；6、医疗费12559.74元;7、住院伙食补助费60元/天x40天=2400元;8、护理费4000元;9、鉴定费400元，以上共计金额:295036.54元；二、本案案件受理费由被告承担。事实及理由：2015年9月，江西省送变电建设公司将其承包的“酒泉-湖南+800千伏特高压直流输电线路工程(渝2标段)”中的(基础+组塔)工程第5标段分包给被告施工，双方约定了分包标段为第5标段，分包起止塔号为NS365-NS5375,分包项目为基础工程、铁塔工程及附属项目。2015年12月，原告在被告承包的“酒泉-湖南+800千伏特高压直流输电线路工程”第5标段第66、67、68号铁塔(位于巫山县螺坪镇观奇村1组)从事劳动，工资标准为160元/天，后从事接地连接中的钢筋铺设和裁剪工作，并采取计件获取工资，工资标准为70元/立方米；2016年4月25日下午17时左右，原告在被告承包的第67号铁塔从事接地线过程中，不慎被弹起的钢筋弹伤右眼，后被送至观奇村医疗卫生室进行治疗。后因治疗效果并不明显，便于2016年5月5日至巫山县人民医院接受住院治疗，经诊断，原告受伤情况为右眼穿透伤;角膜裂伤;虹膜坎顿，共住院治疗40天。2016年9月1日，原告向巫山县人力资源和社会保障局提起了工伤认定申请，该局于2018年9月12日作出巫山人社伤险认字[2018]221号工伤认定决定书，认定原告受到的右眼穿通伤:角膜裂伤、虹膜坎顿属于工伤认定范围，予以认定工伤；2018年10月18日，巫山县劳动鉴定委员会对原告作出渝巫山劳初鉴字[2018]268号鉴定结论书，其结论为:伤残柒级，无生活自理障碍。因被告对该鉴定结论不服提起复查鉴定申请，2020年1月17日，巫山县劳动鉴定委员会对原告作出巫山劳复鉴字[2020]49号复查鉴定结论书，其结论为:伤残玖级，无生活自理障碍。因两次鉴定结论结果相差悬殊，2020年3月12日原被告均提起重新鉴定申请。2020年6月29日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字【2020】176号复查鉴定结论书，其结论为:伤残玖级，无生活自理障碍。另经查询，被告一直没有为原告办理社会保险并缴纳社会保险费。综上，原告在被告承包的“酒泉-湖南+800千伏特高压直流输电线路工程”第5标段第66、67、68号铁塔(位于巫山县螺坪镇观奇村1组)从事劳动客观、真实，原告在从事劳动过程中遭受事故伤害，被告理应承担用工主体责任。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《中华人民共和国社会保险法》、《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险实施办法》《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》等相关法律、法规的规定，原告主张的上述费用理应由被告承担，亦属工伤待遇赔付范围。另原告因遭受事故伤害后致使原告缺乏从事劳动能力至今。故为依法维护原告的合法权益，特向贵院提起申请，望贵院依法裁决并支持原告的诉讼请求。被告广安智丰公司辩称，1、被告在本案中承担的是用工主体责任，在原告九级伤残情形下，其一次性伤残就业补助、医疗补助、停工留薪工资、生活补贴均是建立在解除劳动关系的前提下才予以支付，在原被告并不存在劳动关系情形下，上述赔偿项目失去请求的基础；2、原告的工资标准没有证据能够证实，但被告认可原告自认的160元/天，按照每月的工作时间21.75工作日，其工资为3480元/月；3、住院伙食补助费、护理费缺少相应的依据和标准，经法庭根据具体情况予以核实；4、在对原告的赔偿中应予以扣减被告已支付的8500元。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月25日下午5时许，原告杨自仲在被告广安智丰公司承建的酒泉-湖南高压电线工程项目5标段67号铁塔处（骡坪镇观奇村）从事钢筋铺设和裁剪工作时，不慎被钢筋戳伤右眼，随后被送至团山村医疗卫生室进行治疗,因治疗效果不明显，于2016年5月5日至巫山县人民医院接受住院治疗，经巫山县人民医院诊断为：右眼穿透伤角膜裂伤虹膜崁顿。同年6月14日出院,共计住院39天,支出医疗费10773.2元。原告在骡坪镇团山村卫生室治疗提供了处方笺,但所载明的1786.54元没提供发票。原告受伤期间，被告共给付其8500元。2017年7月28日，巫山县人力资源和社会保障局作出巫山人社伤险认字〔2017〕133号认定工伤决定书，认为杨自仲受到的伤害，属于工伤认定范围，认定为工伤。2018年5月7日，因工伤认定的程序违法，本院判决撤销了〔2017〕133号工伤认定决定，该判决生效后，巫山县人力资源和社会保障局重启工伤认定程序，并于2018年9月12日作出巫山人社伤险认字[2018]221号《认定工伤决定书》，认定杨自仲于2016年4月25日受到的伤害，符合《工伤保险条例》第十四条(一项)的规定,属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2018年10月18日，巫山县劳动鉴定委员会作出渝巫山劳初鉴字[2018]268号鉴定结论书，原告的受伤鉴定结论为:伤残柒级，无生活自理障碍。被告对该鉴定结论不服提起复查鉴定申请，2020年1月17日，巫山县劳动鉴定委员会作出巫山劳复鉴字[2020]49号复查鉴定结论书，对原告的受伤鉴定结论为:伤残玖级，无生活自理障碍。2020年3月12日原被告均提起重新鉴定申请。同年6月29日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字【2020】176号复查鉴定结论书，鉴定结论为:伤残玖级，无生活自理障碍。2020年8月6日，原告向巫山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付相关工伤待遇。同日，该仲裁委员会作出山劳人仲不字【2020】第19号不予受理通知书，不予受理原告的仲裁申请。杨自仲与广安智丰公司之间没有签订书面合同,没有为杨自仲参加工伤保险,双方均未提交证据证明杨自仲在该公司的工资收入情况。审理中，广安智丰公司要求追加江西送变电工程有限公司为本案被告，因杨自仲的工伤认定书中所确定的用人单位为广安智丰公司，对其要求追加被告的申请，因不符合法律规定，本院未予准许。另查明,2017年1月9日,本院受理广安智丰公司与杨自仲劳动争议一案,同年3月27日，本院作出（2017）渝0237民初253号民事判决书，判决广安智丰公司与杨自仲之间不存在劳动关系。杨自仲不服向第二中级人民法院提起上诉，该院作出(2017)渝02民终1307号民事判决书,判决:驳回上诉，维持原判。本院认为，被告广安智丰公司是合法的用工主体，原告杨自仲在被告处工作时受伤，虽然双方之间不构成劳动关系,但根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款的规定：“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”被告杨自仲经巫山县人力资源和社会保障局认定为工伤，现经劳动鉴定委员会鉴定为九级伤残，应当依法享受相应工伤保险待遇，并由广安智丰公司承担用工主体责任，并参照《工伤保险条例》有关规定实行一次性赔偿。对于杨自仲的本人工资,根据《工伤保险条例》第六十四条规定,本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。因杨自仲工作期间未参加工伤保险,亦不能提供月缴费工资,本院参照原告受伤时重庆市上年度在岗职工月平均工资5175元作为其本人工资进行计算相关工伤保险待遇。对于原告杨自仲的停工留薪期工资，本院认为，《工伤保险条例》第三十三条规定,职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。同时,根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》（S05.4）规定，其停工留薪期为6个月，故被告的停工留薪期工资应为5175/月×6月=31050元。对于被告的一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款（一）项规定，九级伤残为9个月本人工资,故其一次性伤残补助金为5175元/月×9月=46575元。对于原告杨自仲主张的一次性工伤医疗补助金4个月x7476元/月=29904元;一次性伤残就业补助金9个月x7476元/月=67284元;本院认为，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为基数计算。因原告的伤残等级最终以2020年6月29日重庆市劳动能力鉴定委员会作出复查鉴定结论为依据，故本案应适用2019年的标准,根据《工伤保险条例》第三十七条（二）项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，原告的一次性工伤医疗补助金为：4个月x7476元/月=29904元，对于原告的一次性伤残就业补助金，因其鉴定结论确定之日距法定退休年龄5年以上不足6年，只能按50%进行计算,故其一次性伤残就业补助金为7476元/月x9个月x50%=33642元。对于原告主张的生活津贴5616元x70%x24月=94248.8元,本院认为，根据《重庆市劳动和社会保障局关于印发重庆市工伤职工停工留薪期管理办法的通知》第九条规定,未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资,因原告为九级伤残,仍具大部分劳动能力,原告亦未举证受伤后不能从事劳动,因此,其并非属不能上班的情形,故原告的该项主张本院不予支持。对于原告主张的医疗费12559.74元，本院认为，原告在巫山县人民医院治疗支出的医疗费10773.2元,符合法律规定,本院予以确认；对原告在骡坪镇团山村卫生室治疗的1786.54元，仅提供了处方笺,没提供相关发票，本院不予支持。对于原告主张的住院伙食补助费60元/天x40天=2400元;护理费4000元;本院认为，原告受伤后,住院治疗39天,其住院伙食补助费与护理费是必要开支,因重庆市人力资源和社会保险局关于《工伤保险条例》实施有关政策问题的通知规定,住院伙食补助费按每天8元计算,故原告主张的住院伙食补助费8元/天x39天=312元;其主张的护理费4000元符合法律规定,本院予以支持。对于被告主张的鉴定费400元，是其实际开支,本院予以确认。综上所述，被告广安智丰公司应承担本案用工主体责任,但其垫付的8500元应在其赔偿总额中予以扣除。为保护劳动者合法权益，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十六条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》（S05.4）（试行）之规定，判决如下：一、由被告四川广安智丰建设工程有限公司在本判决生效后十日内支付原告杨自仲停工留薪期工资31050元、一次性伤残补助金46575元、一次性工伤医疗补助金29904元、一次性伤残就业补助金33642元、医疗费10773.2元、住院伙食补助费312元、护理费4000元、鉴定费400元，合计156656.2元,扣除被告已支付的8500元,实际还应支付148156.2元。二、驳回原告杨自仲的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元,由被告四川广安智丰建设工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院（重庆市万州区百安大道506号，邮编404020）。同时，预交上诉案件受理费10元。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后七日内仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  谭林二〇二〇年九月一日书记员  王丽