江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏09民终3052号上诉人（原审原告）：孟凡芳，女，1953年12月24日出生，汉族，住响水县。委托诉讼代理人：张翔，盐城市亭湖区五星法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘飞飞，男，1976年8月9日出生，汉族，住滨海县。被上诉人（原审被告）：徐以如，男，1952年11月8日出生，汉族，住滨海县。被上诉人（原审被告）：大家财产保险有限责任公司江苏分公司，住所地在南京市鼓楼区湖南路街道中山北路30号39层。负责人:魏炜,该公司总经理。委托诉讼代理人：潘正卉，女，该公司工作人员。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地在南京市建邺区兴隆大街188号。负责人:李明耀,该公司董事长。上诉人孟凡芳因与被上诉人刘飞飞、徐以如、大家财产保险有限责任公司江苏分公司（以下简称江苏大家财险公司），原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省响水县人民法院（2019）苏0921民初4670号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。孟凡芳上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判刘飞飞、徐以如、江苏大家财险公司多赔偿孟凡芳28120元；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院未支持孟凡芳的误工费不当。一审审理中孟凡芳向法庭提供了其工作单位出具的证明及该单位个体工商户营业执照，证明孟凡芳工作及月收入3000元事实，该证据形式符合相关法律规定的规范，另外孟凡芳提供的在该工商户所在的集镇居住证明，佐证了孟凡芳工作的事实，一审法院以孟凡芳的年龄以及不能举证最近三年的平均收入情况为由，判决不予支持误工费明显错误。2.孟凡芳因交通事故导致严重受伤，其在住院16天期间聘请护工进行护理，按150元/天计2400元并出具了护理证明，一审法院按80元/天的标准计算护理费，少支持了1120元明显不当。江苏大家财险公司辩称，孟凡芳在事故发生前在家务农，其与一审中提供的证据相互矛盾，故一审未支持误工合理。2.护理费一般不得超过80元/元的标准，一审判决按80元/天的标准计算误工费正确。刘飞飞、徐以如未提交答辩意见。紫金财险公司未提交陈述意见。孟凡芳向一审法院起诉请求：1.判令刘飞飞、徐以如、江苏大家财险公司赔偿孟凡芳各项损失合计122651.13元；2.本案诉讼费用、鉴定费由刘飞飞、徐以如、江苏大家财险公司承担。一审法院认定事实：2018年9月21日12时50分许，刘飞飞驾驶苏Ｅ×××××小型轿车，沿烟沪线（204国道）由南向北行驶至537公里100米时，与同方向刘某驾驶的普通二轮摩托车发生碰撞，致刘某、普通二轮摩托车乘坐人孟凡芳受伤，两车受损的交通事故。本起事故经响水县公安局交警大队调查认定刘飞飞承担本起事故的全部责任，刘某、孟凡芳无责任。孟凡芳受伤后，2018年9月21日至10月16日在响水县人民医院住院治疗25天，孟凡芳经诊断为左侧肱骨外科颈骨折、多发性肋骨骨折、两侧胸腔积液、多发性软组织损伤，后在盐城市第一人民医院、响水县人民医院复查，共用去医疗费35614.05元（不含统筹支付部分60.75元）。根据孟凡芳的申请，经一审法院委托，盐城市建湖县人民医院司法鉴定所对孟凡芳的伤情进行鉴定，于2020年1月16日作出司法鉴定意见书，结论为孟凡芳外伤致左肩关节功能丧失29%，构成十级伤残，左侧第5-10肋骨骨折，其胸部损伤构成十级伤残；本次损伤后的误工期限为9个月，护理期限为4个月（一人）、营养期限为3个月。孟凡芳为此支付鉴定费用1750元。事故发生后，徐以如垫付孟凡芳各项费用计31243.57元，紫金财险公司先行垫付孟凡芳医疗费用17130.07元。刘飞飞驾驶的苏Ｅ×××××小型轿车所有人为徐以如，该车在江苏大家财险公司投保了交强险和限额为100万元的第三者责任保险（不计免赔率），事故发生在保险期内。本起事故造成孟凡芳、刘某两人受伤，刘某向一审法院书面承诺保险公司交强险部分由孟凡芳优先受偿。一审法院认为，刘飞飞驾驶机动车与刘某驾驶的机动车发生交通事故，致刘某驾驶的机动车乘坐人孟凡芳受伤，车辆受损，本起事故经公安交警部门认定刘飞飞负全部责任，刘某、孟凡芳无责任。对此各方当事人均无异议，对此予以认定，并以此作为认定本案的基本事实和划分双方责任的依据。根据有关法律和司法解释的规定，结合孟凡芳的主张，孟凡芳因本起交通事故造成的损失认定如下：1.医疗费用35614.05元，江苏大家财险公司要求扣除非医保用药，未能提供相关证据予以证实，不予采信；2.住院伙食补助费为750元（25天×30元/天）；3.营养费1350元（90天×15元/天）；4.护理费9600（120天×80元/天）；5.残疾赔偿金80788.4元【（23836+5636）×1.78×14×（10%+1%）】；6.精神损害抚慰金根据孟凡芳的伤残等级，结合双方的过错程度等因素酌定为5500元；7.交通费酌定为500元；8.财产损失150元。对于孟凡芳主张的误工费，因孟凡芳已年满60周岁且未能提供充分证据证明其最近三年的平均收入情况予以证实，故对其主张的误工费不予支持。以上合计134252.45元。因刘飞飞驾驶的苏Ｅ×××××车辆在江苏大家财险公司投保了交强险和限额为100万元的第三者责任保险（不计免赔率），根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，孟凡芳的损失应当先由江苏大家财险公司在交强险限额范围内赔偿106538.40元（医疗费用赔偿限额10000元，伤残赔偿限额96388.40元，财产损失赔偿150元），超过交强险限额的部分27714.05元，因刘飞飞在本起事故中负全部责任，孟凡芳、刘某无责任，故江苏大家财险公司在商业第三者责任保险范围内赔偿27714.05元，因徐以如已经垫付31243.57元，紫金财险公司垫付17130.07元，故江苏大家财险公司还应当赔偿孟凡芳85878.81元，返还徐以如垫付款31243.57元，返还紫金财险公司垫付款17130.07元。综上所述，孟凡芳合理的诉讼请求应当予以支持。一审判决：一、江苏大家财险公司赔偿孟凡芳医疗费等合计85878.81元（可直接支付至开户行：江苏响水农村商业银行，户名：孟凡芳，账号：62×××14），返还徐以如垫付款31243.57元（可直接支付至开户行：中国农业银行滨海县支行营业部，户名：徐以如，账号：62×××11），返还第三人紫金财产保险股份有限公司垫付款17130.07元（可直接支付至开户行：中国银行江苏省分行营业部，户名：江苏省道路交通事故社会救助基金管理工作协调小组办公室，账号：53×××12），上述款项限于判决生效后30日内付清；二、驳回孟凡芳的其他诉讼请求。案件受理费2753元，鉴定费1750元，合计4503元，由孟凡芳负担825元，江苏大家财险公司负担3678元。二审审理中，当事人没有提交新证据。本院经审理，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于误工费的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。孟凡芳事故发生时已年满六十五周岁，早已超出法定退休年龄，孟凡芳虽提供响水县运河镇小蒋汤包店出具的工作证明，但江苏大家财险公司对此不予认可，孟凡芳亦未能提供其他有效证据证实受伤前确有劳动收入，故一审法院未支持孟凡芳对误工费的主张，并无不当。关于护理费的问题。上诉人主张孟凡芳在住院期间聘请护工为150元/天，但仅提供了一份个人出具的证明，未能提供其他已支付护理费凭据。据此，本院不予采信，一审法院根据司法鉴定意见书确定的护理期，并按80元/天的标准计算护理费，并无不当。综上，孟凡芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费503元，由孟凡芳负担。本判决为终审判决。审判长  唐艳玲审判员  张海静审判员  荀玉先二〇二〇年九月四日书记员  严海文