湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘04民终1805号上诉人(原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司，住所地衡阳市高新区解放大道26号。负责人：张兴敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：李亚嫘，湖南业达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王慧芬，女，1992年12月7日出生，汉族，住河南省许昌县。委托诉讼代理人：谢运花，湖南广裕律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王建国，男，1971年10月29日出生，汉族，住湖南省衡阳市石鼓区。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司（以下简称太平洋财险衡阳支公司）因与被上诉人王慧芬、王建国机动车交通事故责任纠纷一案，不服衡阳铁路运输法院（2020）湘8602民初33号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，因当事人没有提出新的事实和证据，经合议庭决定不开庭审理了本案。本案现已审理终结。太平洋财险衡阳支公司上诉请求：撤销或依法改判原审判决第二、三项。事实和理由：1、王建国在车辆出险时，正从事滴滴营运活动，故其行为改变车辆营运性质，属商业险免赔范畴，一审法院判令商业险部分赔偿系认定事实错误；2、王慧芬居住、工作地均为呆鹰岭新平村（现已经合并更改为衡阳市蒸湘区鸡市新村），城乡分类代码“220”，属于农村户口，原审法院按城镇标准认定王慧芬伤残赔偿金系认定事实错误；王慧芬书面答辩称：1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持；2、上诉人的上诉没有事实及证据证明，缺乏法律依据，请求驳回其上诉请求。王建国均未予书面答辩。王慧芬向原审法院提出诉讼请求：1、请求太平洋财险衡阳支公司、王建国赔偿原告因交通事故造成的损失共计153,909.8元；2、判令太平洋财险衡阳支公司、王建国在保险责任范围内直接向王慧芬承担赔偿责任，精神损害抚慰金优先在交强险限额内赔付；3、判令太平洋财险衡阳支公司、王建国承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：王建国、太平洋财险衡阳支公司承认王慧芬主张的交通事故发生的事实及相关责任认定，故该院对王慧芬主张的该事实予以确认。另在审理中查明，王建国驾驶的湘Ｄ×××××小型轿车在太平洋财险衡阳支公司处购买了交强险和五十万元限额的商业三者险，不计免赔险。南华大学司法鉴定中心鉴定王慧芬所受伤残评定为十级伤残，误工期150天、护理期45天、营养期60天。王慧芬花费医疗费46535.88元（均有发票证实）。其中王建国垫付了医疗费45059.28元。太平洋财险衡阳支公司提出因王建国改变了车辆运营性质，根据保险条款商业险免赔的意见，经查，太平洋财险衡阳支公司没有提供任何证据证明其就该免责条款履行了提示说明义务，该院不予认可。太平洋财险衡阳支公司对南华大学司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书申请重新鉴定,根据民事诉讼证据规则，其没有提供充分的证据证明原来的司法鉴定意见书存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中规定应当重新鉴定的情形，该院对其重新鉴定的申请不予采纳。该院认为，王建国、太平洋财险衡阳支公司承认王慧芬的诉讼请求部分，不违反法律规定，该院予以确认。王慧芬诉请损害赔偿具体项目损失认定问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，该院对王慧芬的各项经济损失数额认定如下：1、医疗费46,535.88元，均有医疗费发票等证据证实，该院予以采纳。2、住院伙食补助费2,400元，王慧芬住院治疗56天，于法有据，该院予以采纳。3、营养费，司法鉴定意见中营养期限为60日，按30元每天的标准，该院认可为1,800元。4、护理费，司法鉴定意见评定护理期为45日。根据上年度居民服务行业年平均工资61,227元计算，61,227元/年×45，计7,548元。该院予以采纳。5、误工费，司法鉴定意见评定误工期为150日，王慧芬提供了证据证明其从事私营单位零售业相关工作，但其提供的工资收入证明证据力不足，该院参照上年度湖南省城镇私营单位零售行业标准计算其误工费，即31,689元/年×150，计13,022.88元。该院予以认可。6、残疾赔偿金，太平洋财险衡阳支公司提出该残疾赔偿金应按农村标准计算，经查，王慧芬2016年嫁给了衡阳市蒸湘区居民刘波，其本人亦有证据证明在事故发生一年前就在呆××一商店内打工，该院认可其残疾赔偿金按城镇标准计算。原告王慧芬评定为十级伤残，即39842元×20年×10%，计79684元，于法有据，该院予以采纳。7、被抚养人生活费（计入残疾赔偿金），王慧芬主张按26,942元×15年×10%/2人+26,942元×11年×10%/2人，计35,001.2元。经查，王慧芬生育两个小孩；王慧芬定残之日一个年满七周岁，一个年满三周岁。根据全国法院八民纪要的规定，受害人按照城镇标准计算残疾赔偿金的，其被抚养人生活费也应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，因此该院认可其被抚养人生活费按城镇标准计算。王慧芬提出的被抚养人生活费于法有据，且计算正确，该院予以采纳。8、交通费，王慧芬住院24日，该院酌定交通费为300元。9、精神抚慰金5,000元，按王慧芬伤残系数计算，于法有据，该院予以采纳。10、鉴定费1,500元，有发票证实，系查明损失的必要支出，该院予以采纳。综上所述，王慧芬的总损失为190,991.96元，其中超出交强险部分为70,991.96元（190,991.96-120,000）。根据道路交通事故认定书，王建国负此次事故的全部责任，王慧芬无责任。太平洋财险衡阳支公司在交强险医疗费项下承担10,000元，交强险伤残项下承担110,000元，在商业三者险中承担70,991.96元，另王建国垫付了医疗费45,059.28元应予核减，太平洋财险衡阳支公司在商业三者险中还应承担25,932.68元（70,991.96-45,059.28）。王建国垫付的医疗费45,059.28元由太平洋财险衡阳支公司返还。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内给付王慧芬120,000元，于判决生效后十日内执行；二、中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司在机动车第三者责任商业保险责任限额内给付王慧芬25,932.68元，于判决生效后十日内执行；三、中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司返还王建国45,059.28元，于判决生效后十日内执行；四、驳回王慧芬其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,690元，由王建国负担。在本院二审期间，各方当事人均没有提交新的证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为：本案二审争议的焦点为：1、王建国是否改变车辆运营性质，是否属于商业险免赔范畴？2、一审按照城镇标准认定王慧芬的伤残赔偿金是否正确？针对上述争议焦点，评析如下：一、关于王建国是否改变车辆运营性质，是否属于商业险免赔范畴的问题。王建国在为其所有的车牌号为湘Ｄ×××××的小型轿车在太平洋财险衡阳支公司购买交强险和商业险时，约定该车的使用性质为家庭自用车。之后，王建国为该车注册了滴滴并进行运营，本案事故发生时，王建国正在运营滴滴，属于运营车辆。这时，车辆的性质已经变更为营业性机动车。但是根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，“保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未做提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，太平洋财险衡阳支公司的《神行车保机动车保险单》正本第一页告知事项第３条“请您详细阅读所附保险条款，特别是加黑突出标注的、免除保险人责任部分的条款内容”，但是其保险单第二十四条免责条款并未加黑突出标注，太平洋财险衡阳支公司也未提供证据证明其向王建国作出明确说明，故太平洋财险衡阳支公司的免责条款不产生效力。故太平洋财险衡阳支公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于一审按照城镇标准认定王慧芬的伤残赔偿金是否错误的问题。王慧芬的户口在河南省许昌县，其结婚后居住地是衡阳市蒸湘区鸡市新村，其从2015年起在衡阳市蒸湘区龙贻商店打工，其收入来源于城镇。故一审按照城镇标准认定王慧芬伤残赔偿金并无不当。太平洋财险衡阳支公司该上诉理由亦不能成立，本院不予支持。综上所述，太平洋财险衡阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4119元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司衡阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗润成审判员  滕小松审判员  王海华二〇二〇年九月二十三日法官助理周隽斓书记员张蕾