湖南省岳阳市云溪区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0603民初418号原告：宋先元，男，汉族，1971年7月7日出生，住湖南省岳阳市云溪区。委托诉讼代理人：宋先肆，岳阳市岳阳楼区求真法律服务所法律工作者。被告：张云波，男，汉族，1979年12月10日出生，住湖南省临湘市。被告：诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司。住所地湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路106号中石油大厦12层。负责人：肖江源。委托诉讼代理人：陈宇骁，湖南金州律师事务所律师。被告：太平财产保险有限公司长沙市开福区支公司，住所地湖南省长沙市五一大道618号银华大酒店21楼。负责人：易洪锦。委托诉讼代理人：熊育，公司职员。原告宋先元与被告张云波、诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“诚泰保险公司”）、太平财产保险有限公司长沙市开福区支公司（以下简称“太平保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，经岳阳市中级人民法院裁定发回本院重新审理。本院于2020年4月23日立案受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告宋先元及其委托诉讼代理人宋先肆，被告张云波，被告诚泰保险公司的委托诉讼代理人陈宇骁，太平保险公司委托诉讼代理人熊育到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、司法鉴定费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金、三轮车置换费用，共计179718.93元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由:2019年2月14日13时50分，被告张云波驾驶湘Ｆ×××××小型普通客车，从云溪往松阳湖方向行驶，与同向行驶在前由原告宋先元驾驶的三轮摩托车发生追尾，造成宋先元受伤和两车受损的交通事故。宋先元受伤后，被送往岳阳市四人民医院住院治疗74天。2019年2月23日，岳阳市公安局交通警察支队云溪大队作出了岳市公交云认字【2019】第02014号道路交通事故认定书：被告张云波负此事故全部责任，宋先元不负此事故责任。经云溪交警大队委托，岳阳市公正司法鉴定中心于2019年9月2日作出了司法鉴定：宋先元所受损伤评定为十级伤残；医疗费用凭票据审定；自受伤之日起全休至评残前一日止，安排护理和营养各三个月双方多次交涉未果，遂提起诉讼。湘Ｆ×××××小型普通客车在诚泰保险公司已投保了交强险，在太平保险公司已投保了商业三责险。被告张云波辩称：交通事故属实，原告住院的时间没有这么久我向原告垫付了5600元。对医药费进行非医保核减不予认可。被告诚泰保险公司辩称：诚泰保险公司仅在交强险保险限额内承担相应的保险责任。原告宋先元的部分诉讼请求过高，且没有相关的事实及法律依据，应当予以扣减或者予以驳回。对于残疾赔偿金、被扶养人生活费，原告依据的鉴定意见存在鉴定程序违法，鉴定意见所依据的鉴定材料未经质证，鉴定人员对原告进行鉴定时，鉴定程序不规范，其据以认定原告伤残等级依据的来源是原告本人自身陈述，其陈述嗅觉丧失，但鉴定人员并没有对原告的嗅觉进行规范的检查，就据以认定原告已完全丧失嗅觉功能，推断原告伤残等级为十级明显不符合鉴定规范，也没有相应的事实标准。因此对原告伤情提出重新鉴定申请，原告主张的损失应以新的鉴定结果为准。对于误工费，原告仅提供一份工作证明，该证明未见单位负责人签字及单位盖章，不符合证据形式要件。对原告的误工损失应参照农林牧渔业标准计算。对于护理费，原告提供的证据不足以证明护理天数及其应当按照178元每天计算护理费。对于住院伙食补助费、营养费、交通费请求法院依法予以认定。原告诉求的三轮摩托车置换费，未提供三轮车合法有效发票，也未提供鉴定结论证实该三轮车达到完全毁损，应不予以支持。被告太平保险公司辩称：被告张云波在我司承保商业险，我司在商业险限额内承担赔偿责任，医疗费超过交强险部分进行非医保核减，比例为20％到30％。其余意见同诚泰保险公司答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：对交通事故的发生及事故责任划分及肇事车投保了交强险、限额为100万的商业三责险及不计免赔责任险，被告张云波向原告宋先元垫付了5600元医疗费用。以上事实，各方当事人均无争议，本院予以确认。结合举证、质证，对有争议的事实及证据审核分析意见如下：经云溪交警大队委托，岳阳市公正司法鉴定中心于2019年9月2日作出了司法鉴定。后经岳阳市中级人民法院（2020）湘06民终1295号民事裁定书认定：岳阳市公正司法鉴定中心作出的岳公正司鉴中心【2019】临鉴字第384号司法鉴定意见依据不足，且本案二审审理期间，鉴定人出庭时拒不接受质询，上述鉴定意见不应作为认定本案事实的依据。本案重新审理过程中，被告诚泰保险公司再次书面申请对原告宋先元的伤残等级进行重新鉴定。我院接受委托后，经本院组织，各方当事人于2020年5月19日抽签选定岳阳市金盾司法鉴定所进行重新鉴定。2020年5月28日，该鉴定机构以技术原因不能确定嗅觉神经丧失的真正原因为由退回案件鉴定。为此，我院询问广州、北京、湖南、上海等相关鉴定机构，只有司法鉴定科学研究院同意接受相关材料进行审查。征得各方当事人同意后，我院将鉴定资料寄往司法鉴定科学研究院。2020年7月29日，司法鉴定科学研究院函告本院：不予受理本案鉴定委托。至此，鉴定申请事项无相关机构能予实施，委托事项无法进行。对于原告的伤残等级因无鉴定机构接受鉴定委托，本院无法确认。原告宋先元的损失为：1、医疗费10554.93元，以医药费发票为准。2、误工费12742元，原告因本次事故收入减少，原告主张误工费并无不妥。原告自2016年至今一直经营建材批发生意，在2019年7月10日成立了岳阳奥尔邦建材有限公司。原告收入标准应参照批发、零售业上一年度平均收入并无不妥，本院予以采信。因原告未能提供有效的伤情鉴定意见，对于原告的误工天数，应以其住院天数为准。确定为12742元（62850元/年÷365天×74天）。3、护理费13546元，因原告未能提供有效的伤情鉴定意见，对于原告的护理天数，应以其住院天数为准。护理人员的收入应参照服务行业标准认定其护理费，确定为13546元（66816元/年÷365天×74天）4、住院伙食补助费为4440元（60元×74天）。5、营养费2220元，对营养费本院酌定为（30元/天×74天）。6、交通费酌定为1000元。7、摩托车未实际修复，实际已不可使用，参考其购买价，酌定损失为6000元。以上损失合计为50503元。本院认为，公民的生命健康受法律的保护，损害公民生命健康权的应当承担相应的侵权责任。被告张云波驾驶的机动车因过错发生交通事故，造成原告受伤，应当赔偿原告的损失。原告主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费，需提供证据证实其伤残等级。而原告提供的伤情鉴定意见被中级人民法院认定不能作为定案依据，本案在重新审理过程中，没有鉴定机构接受重新鉴定的委托，原告亦未能提供有效的伤情鉴定结论。原告主张的以上损失因缺乏有效的鉴定结论，本院均不予支持。被告张云波驾驶湘Ｆ×××××小型普通客车向诚泰保险公司已投保了交强险，在太平保险公司已投保了保险限额为100万元的商业三责险及主险不计免赔险，本案交通事故发生在保险期内。被告诚泰保险公司应在交强险限额内先行赔偿原告宋先元损失39288元（医疗费10000元，赔偿误工费12742元、护理费13546元、交通费1000元、摩托车损失2000元）。剩余损失，由被告太平保险公司在商业第三者责任险限额内进行赔偿。本次事故，被告张云波负全部责任，被告太平保险公司作为第三者责任险承保机构，应在保险范围承担全部的赔偿责任。被告太平保险公司提出原告的非医保用药不予赔偿的辩称意见，本院予以支持，根据以往交通事故赔付惯例，本院酌定按15%进行核减。被告太平保险公司应在第三者责任险范围内赔付原告11132元（医药费472元、住院期间伙食补助4440元、营养费2220元、摩托车损失4000元）。原告剩余医疗费555元的医保核减部分15%即83元由被告张云波赔偿给原告宋先元。被告张云波已赔付原告宋先元5600元，应予折抵。综上所述，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二、第二十三、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告诚泰财产保险股份有限公司湖南分公司在交强险限额内赔偿原告宋先元39288元。二、被告太平财产保险有限公司长沙市开福区支公司在商业三责险限额内赔偿原告宋先元损失11132元。三、被告张云波赔偿给原告宋先元损失83元（已支付5600元可以折抵）。四、驳回原告宋先元其他诉讼请求。综合以上二、三项，被告太平财产保险有限公司长沙市开福区支公司直接支付原告宋先元5615元，直接支付给被告张云波5517元。上述款项限于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3800元，由原告宋先元负担2750元；被告张云波负担1050元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  何文华审 判 员  甘 静人民陪审员  吴力军二〇二〇年九月七日书 记 员  吴 颖附：1、上诉费缴纳通知：上诉人应在提交上诉状时，向湖南省岳阳市中级人民法院核实、预交上诉案件受理费。上诉费收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：60×××93，开户行：中国银行湖南省分行营业部。汇款至以上账户的，请在缴款后将缴费凭据传真至岳阳市中级人民法院立案一庭或ＱＱ邮箱（请备注上诉人姓名及一审案号）。传真号：0730-8840731，查询号0730-8856331。ＱＱ邮箱：278×××＠ｑｑ.ｃｏｍ。上诉人在上诉期满后七日内仍未交纳诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。2、相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。