湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0181民初8115号原告肖祖凡，男，1948年12月10日出生，汉族，农民，住湖南省浏阳市。委托代理人潘定江，浏阳市高新法律服务所法律工作者。被告游清政，男，1975年6月15日出生，汉族，农民，住湖南省浏阳市。委托代理人周大来，湖南众议律师事务所律师。被告中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司浏阳高新区营销服务部，营业场所：浏阳高新技术产业开发区永福路教建新都汇4栋1楼112、113,3楼304、305房屋。负责人刘婵，总经理。委托代理人王杰波。原告肖祖凡与被告游清政、刘美英、中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司浏阳高新区营销服务部（以下简称：平安财保浏阳高新区营销服务部）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月16日立案受理后，依法由审判员彭红辉适用简易程序于2020年8月7日公开开庭进行了审理。书记员张茜担任法庭记录。原告肖祖凡及其委托代理人潘定江，被告游清政及其委托代理人周大来、平安财保浏阳高新区营销服务部的委托代理人王杰波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖祖凡诉称，1、请求法院依法判令被告赔偿原告因交通事故受伤造成的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计399251.9元，已经赔偿206518元，还应当赔偿192733.9元。2、请求被告平安财保浏阳高新区营销服务部在保险责任范围承担连带赔偿责任。3、本案诉讼费由两被告承担。被告游清政辩称,1、原告的诉讼请求与目前的法律规定不相吻合，本案属于交通事故责任纠纷，按照最高院相关规定，事故车辆既有强制保险又有商业险的情形下，人民法院应当按照首先在强制保险范围内赔付，不足部分由商业三责险进行赔付，仍有不足由侵权人按照相关规定赔偿，该赔偿顺序属于先保险后责任，而原告是先责任由保险公司承担连带责任，该责任不属于法律规定的连带责任，因此原告的诉讼请求有瑕疵；2、本人在事故发生后先后支付了59000元给原告，其中有5万元是医药费，9000元是护理费，因此，本案在处理中该费用应当从保险理赔款中予以返还；3、本人的车辆已经投保了交强险和保额为100万元三责险及不计免赔险，足以赔偿原告的所有损失，请求法院在依据司法实践核查原告所有损失后，按照法律规定来进行确定赔偿主体以及赔偿金额；4、本案的事故是本人没有注意安全导致原告受伤，在法庭上本人向原告致以歉意。被告平安财保浏阳高新区营销服务部辩称，1、湘Ｆ×××××轻型普通货车在本公司投保了交强险和保额为100万元的第三者责任保险及不计免赔率险属实，保险公司愿意在保险范围内依法承担原告的合理损失；2、医药费，按照保险合同约定，保险公司承担医保范围内的合理费用，非医保费用以及非外伤治疗费用保险公司不予赔付，根据鉴定肖祖凡前2次住院医疗费230193.43元中有33308.93元不属于医保支付范围费用，9714.91元与此次外伤无关，保险公司已支付原告医疗费18万元，原告在鉴定后住院2次诊断显示并不是外伤治疗费用，故后面2次住院产生的费用保险公司不予承担；3、鉴定费不属于保险范围，保险公司不予承担；4、误工费，原告已满71周岁，无合法有效的收入减少证明，故不应计算误工费；5、护理费，原告住院期间由其家属进行护理，护理费标准应参照农、林、牧、渔业标准计算，护理期结合鉴定意见只应计算前2次住院时间共计178天；6、伙食费只应计算178天，因后2次住院与此次外伤无关；7、交通费，原告应提供与就诊次数和时间相符的交通费票据予以佐证，否则无法认定；8、营养费，建议按10-15元／天的标准计算；9、伤残赔偿金无异议；10、精神抚慰金，结合原告的年龄，建议以6000元左右酌定；11、本公司不承担诉讼费。经审理查明，2018年4月10日9时许，游清政驾驶湘Ｆ×××××轻型普通货车在浏阳市道路边沿施工后由南往北起步行驶时，恰有肖有凡站立在车辆右侧，由于游清政驾驶车辆起步时未注意观察车辆周边情况，未发现车辆右侧的行人，致使湘Ｆ×××××轻型普通货车起步时与肖祖凡相撞，造成肖祖凡受伤的道路交通事故。本次事故经浏阳市公安局交通警察大队于2018年4月23日出具浏公交认［2018］050054号道路交通事故认定书，认定游清政在本次事故承担全部责任，肖祖凡无责任。肖祖凡受伤后于2018年4月10日至2018年8月11日在浏阳市中医医院住院治疗123天。疾病诊断:1.创伤性失血性休克；2.胸部外伤：（1）双肺挫伤；（2）双侧血气胸；（3）右侧多发肋骨骨折；（4）右侧肩胛骨骨折；（5）心脏钝挫伤；3.胸椎多发椎体刺突骨折；4.右肾小结石；5.皮下气肿；6.双侧上颌窦炎症；7.高血压病2级；8.颅内多发腔梗；9.多脏器功能障碍综合症；10.创伤应激性心机病，心功能不齐；11.肺部感染；12.肺大泡；13.脑梗塞；14.脑萎缩；15.慢性喘息型支气管炎；16.贫血。2018年8月11日至2018年10月5日，肖祖凡再次在浏阳市中医医院住院治疗55天。疾病诊断：1.肺部渗出灶性质待查：肺挫伤；2.高血压病2级；3.胸腔积液（右侧）；4.肺大泡（左侧）；5.慢性支气管炎，慢性迁延期；6.肋骨骨折（右侧2-10肋）；7.右肾小结石；8.双侧上颌窦炎症；9.肩胛骨骨折（右侧）；10.颅内多发腔梗；11.脑萎缩；12.T1-3椎体刺突骨折；13.脂溶性角化症。2020年5月26日至2020年5月28日，肖祖凡第三次在浏阳市中医医院住院治疗2天。肖祖凡的伤情经湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定并于2020年3月16日出具湘雅司鉴中心［2020］临鉴字第26号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人肖祖凡右侧多发肋骨骨折并畸形愈合构成九级伤残。住院期间需护理，营养期为4个月。肖祖凡因本次交通事故受伤造成的各项损失，依照有关法律、法规和司法解释的规定，参照2020年度人身损害赔偿案件赔偿标准审查认定如下：1、医疗费230199.43元；2、后续医疗费认定2018年12月14日的门诊医疗费433.8元；3、住院伙食补助费10680元[60元/天×（123+55）天]；4、营养费认定2400元（20元/天×120天）；5、护理费33036.8元（5568元/月÷30天×178天）；6、交通费酌情认定2000元；7、残疾赔偿金71715.6元[39842元/年×（20-11）年（11-9）×10%]；8、精神抚慰金认定10000元；9、鉴定费1525元。以上损失共计361990.63元。另查明：1、游清政驾驶的湘Ｆ×××××轻型普通货车在平安财保浏阳高新区营销服务部投保了交强险和保额为100万元的第三者责任保险及不计免赔险，保险期限止于2019年2月12日。2、平安财保浏阳高新区营销服务部已支付肖祖凡医疗费180000元。3、游清政支付肖祖凡医疗费50199.43元，支付护理人员护理费9000元，共计支付59199.43元。4、平安财保浏阳高新区营销服务部提交了湖南省人民医院司法鉴定中心于2020年5月31日出具的湘省人医司鉴中心［2020］临鉴字第560号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人肖祖凡因交通事故致全身多处受伤，经审查肖祖凡于2018年4月10日至2018年10月5日在浏阳市中医医院住院病人费用清单，产生的医疗费用中有33308.93元人民币不属于医保支付范围费用；所产生医疗费用中9714.91元人民币用于治疗高血压、糖尿病及慢性喘息型支气管炎疾病，与本次外伤无关。以上事实，有当事人陈述，道路交通事故责任认定书、保险单、医药发票、病历记录、司法鉴定意见书等相关证据证实。经庭审质证核实，足以认定。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，由于游清政驾驶车辆起步时未注意观察车辆周边情况，未发现车辆右侧的行人，致使湘Ｆ×××××轻型普通货车起步时与肖祖凡相撞，造成肖祖凡受伤的道路交通事故。本次事故经浏阳市公安局交通警察大队于2018年4月23日出具浏公交认［2018］050054号道路交通事故认定书，认定游清政在本次事故承担全部责任，肖祖凡无责任。该责任认定书认定事实清楚，程序合法，责任划分恰当，本院予以采信。游清政驾驶的湘Ｆ×××××轻型普通货车在平安财保浏阳高新区营销服务部投保了交强险和保额为100万元的第三者责任保险及不计免赔险，本次事故发生在保险期限内，平安财保浏阳高新区营销服务部应当在保险责任范围承担保险理赔责任。关于肖祖凡相关损失的认定：1、医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。肖祖凡因本次交通事故受伤产生医疗费230199.43元有相关病历资料和医疗费票据予以证实，本院予以认定。肖祖凡于2020年4月15日至2020年4月21日住院6天产生的医疗费1569.62元，因医疗费票据没有医疗机构盖章，且不能证明该费用与治疗本次交通事故受伤有关，对该医疗费本院不予认定。肖祖凡于2020年5月26日至2020年5月28日在浏阳市中医医院住院2天产生的医疗费3557.06元（医保统筹支付1930.82元，个人支付1626.24元），因该费用与治疗本次事故伤情无关，对该医疗费本院不予认定。肖祖凡于2020年1月14日、2020年1月17日、2020年3月27日产生的门诊医疗费，因没有门诊病历记录证明该门诊医疗费与治疗伤情有关，对该门诊医疗费本院不予认定。肖祖凡于2018年11月6日在益丰大药房浏阳分店自行购买化学药品、西药788.8元系自购药品，且没有医疗机构的病历记录，对该费用本院不予认定。2、后续医疗费认定2018年12月14日的门诊医疗费433.8元。3、营养费。结合肖祖凡的伤情和司法鉴定意见，营养费本院按照20元/天计算120天。4、住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。综合考虑本市经济发展情况、市场价格、消费水平等，并参照湖南省长沙市中级人民法院相关业务指导意见，住院伙食补助费按照每人每天60元计算，住院天数计算前两次住院共计178天。5、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明或者鉴定结论确定。肖祖凡已年满71周岁，且无相关证据证明误工存在损失，故对该项损失本院不予认定。6、护理费。根据《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引(试行)》第二十八条规定：“护理人员有固定收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。当事人不能举证证实护理人员收入的，护理费参照当地居民服务业行业标准”。肖祖凡陈述其住院期间和出院后都是女儿寻英姿护理。其护理费本院参照湖南省2019年度居民服务业职工平均工资5568元/月计算，护理时间参照司法鉴定意见计算前两次住院共计178天。7、交通费。交通费属于必然发生的费用，根据肖祖凡就医治疗和司法鉴定等实际情况，交通费酌情认定2000元。8、残疾赔偿金。肖祖凡于1948年12月10日出生，至2020年3月16日评残上已满71周岁，根据湖南省长沙市中级人民法院于2019年12月19日发出的长中法［2019］73号通知精神，其残疾赔偿金按照湖南省2019年度城镇居民人均可支配收入39842元/年计算9年，伤残系数为20%。9、精神抚慰金。肖祖凡因本次交通事故受伤构成九级伤残，给其精神上造成较严重的损害，且肖祖凡在本次交通事故中无责任，精神抚慰金认定10000元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引(试行)》第二十七条、第二十八条之规定，判决如下：原告肖祖凡因本次交通事故受伤造成的医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计361990.63元，由被告中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司浏阳高新区营销服务部在交强险医疗费赔偿限额项下赔偿医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元，在死亡伤残赔偿限额项下赔偿、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计110000元（含精神抚慰金10000元），在第三者责任保险范围内替代被告游清政赔偿197441.79元（361990.63元-120000元-非医保用药费用33308.93元-治疗外伤无关费用9714.91元-鉴定费1525元），由被告游清政赔偿34833.93元（33308.93元+鉴定费1525元），由原告肖祖凡自行承担9714.91元。本案受理费2110元，减半收取1055元，由游清政负担。综上，中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司浏阳高新区营销服务部共计应赔偿肖祖凡317441.79元，游清政共计应当赔偿肖祖凡35888.93元（34833.93元+受理费1055元）,因中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司浏阳高新区营销服务部已支付肖祖凡180000元，游清政已支付肖祖凡59199.43元，故中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司浏阳高新区营销服务部从上述赔偿款中支付肖祖凡114131.29元（361990.63元-180000元-59199.43元-自行承担9714.91元+受理费1055元），支付游清政23310.5元（59199.43元-35888.93元）上述给付内容限本判决生效后十日内履行完毕。并将相应案款支付至肖祖凡的账户上（收款人：肖祖凡，账号：81×××45，开户行：湖南浏阳农村商业银行焦溪支行；收款人：游清政，账号：62×××27，开户行：湖南浏阳农村商业银行）。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  彭红辉二〇二〇年九月一日书记员  张 茜附相关法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。3、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引(试行)》第二十七条受害人年龄超过六十周岁，有证据证明其有固定收入的，按照实际减少的收入计算。未提供收入证明，但其确有劳动能力，且有证据证明其从事相关劳动的，应参照其实际从事的行业上一年度在岗职工的平均标准，根据其劳动能力状况按一定比例予以计算。不能举证证明其实际从事的行业的，按最低工资标准计算。赔偿权利人年满70周岁，主张误工费的，原则上不予支持。第二十八条护理人员有固定收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。当事人不能举证证实护理人员收入的，护理费参照当地居民服务业行业标准。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。