重庆市璧山区人民法院民 事 判 决 书（2020）渝0120民初4059号原告：浙江亚厦幕墙有限公司，住浙江省绍兴市上虞区章镇工业新区，统一社会信用代码91330604758056286G。法定代表人：阿其拉图，公司董事长。委托诉讼代理人：王镜杰，重庆商策律师事务所律师。委托诉讼代理人：韦雨彤，重庆商策律师事务所律师。被告：重庆山水主题小镇乐园综合开发有限公司，住所地重庆市璧山区璧泉街道双星大道369号后勤大楼C区302，统一社会信用代码91500227MA5UFF9U9N。法定代表人：李李，执行董事。委托诉讼代理人：陈建伟，男，该公司法务。原告浙江亚厦幕墙有限公司（以下简称亚厦幕墙公司）与被告重庆山水主题小镇乐园综合开发有限公司（以下简称山水公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2020年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告亚厦幕墙公司的委托诉讼代理人王镜杰、韦雨彤，被告山水公司的委托诉讼代理人陈建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告亚厦幕墙公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告立即向原告支付工程款3378178.36元，并以此为基数从2020年2月7日起至付清之日止按照每日万分之一计付违约金。2．本案诉讼费、保全费、保全担保（保险）费、律师费等由被告负担。事实和理由：2018年1月26日，原被告双方签订了《重庆山水主题国际休闲旅游度假区体验中心幕墙专业分包工程合同》（以下简称合同），约定被告将位于重庆市璧山区璧城街道双龙社区、新堰村“重庆山水主题国际休闲旅游度假区体验中心幕墙工程”发包给原告。合同第三条约定合同总价暂定（价税合计）9850000元，其中合同总价（不含税）8873873.87元；增值税金（11%）976126.13元。合同第七条第5项约定工程竣工验收合格，移交至甲方并办理完结算手续后30个工作日内，甲方向乙方支付至结算价款的97%。2018年9月18日，原、被告签订《重庆山水主题国际休闲旅游度假区体验中心幕墙专业分包工程合同补充协议》（以下简称补充协议），增加工程费用暂定2916045元，原合同及本补充协议合计暂定含税总价为12766045元。签约后原告按约定履行了义务，涉案工程已于2019年竣工验收合格，且原、被告双方于2020年1月6日办理了结算，结算单显示最终结算金额为15330787.93元，其中质保金459923.64元。截至起诉之日被告已向原告支付11492685.97元，由于工程还未过保修期，故扣除质保金后被告还应向原告支付3378178.36元。此款经原告多次催收无果，特提起诉讼。被告山水公司辩称：针对原告提出的欠付工程款的主张，对其金额无异议，但原告所主张的工程款中达到应付未付条件的工程款只有827394元，被告收到的发票金额为12320079.69元，被告已付款金额为11492685.97元。另外原告所主张的违约金没有合同依据，理由如下，根据双方签订的合同第七条第五款约定，工程竣工验收合格移交至甲方办理完结算手续后30个工作日内，被告向原告支付合同结算价款的97%；第七条第七款约定，每次付款前，原告需按照国家政策向被告开具与合同主体一致内容一致、且合法有效的等额增值税专用发票，否则被告可以延期付款并不承担违约责任；合同第二十七条第一款第三项约定，由于工程款不按照合同约定支付，逾期在6个月产生的银行利息等所有财务费用和违约金已经包含在合同价款内，原告不得以此为理由提出费用增加和索赔的要求。超过六个月的以应付未付金额的万分之一每天承担违约金，违约金总额不超过应付未付金额的1%。综上，即便被告已经收到发票，且还未支付的款项（827394元）虽达到应付条件，但没有产生违约金；其他未收到发票金额的款项还未达到支付条件，不存在逾期一说。关于保全担保费、律师费承担问题，因为双方之间没有明确的合同约定，且被告也不存在恶意拖欠，因原告施工的该工程项目发生合作方式调整，该费用也不应该由被告承担。本院经审理，查明事实如下：2018年1月26日，原告（承包人乙方）与被告（发包人甲方）签订了《重庆山水主题国际休闲旅游度假区体验中心幕墙专业分包工程合同》，约定被告将位于重庆市璧山区璧城街道双龙社区、新堰村“重庆山水主题国际休闲旅游度假区体验中心幕墙专业分包工程”发包给原告。合同第三条约定合同总价暂定（价税合计）9850000元，其中合同总价（不含税）8873873.87元；增值税金（11%）976126.13元。合同第七条第5项约定工程竣工验收合格，移交至甲方并办理完结算手续后30个工作日内，甲方向乙方支付至结算价款的97%；此时，乙方开具的发票累计金额为结算价款的100%；甲方预留结算价款3%的质保金，保修期满……；第二十七条违约责任（一）甲方违约责任3、由于工程款不能按合同约定支付，逾期在六个月内产生的银行利息等所有财务费用和违约金均已含在合同价款内，乙方不得以此为理由提出费用增加和索赔的要求。超过六个月后甲方未向乙方支付应付工程款的，每日甲方按应付而未付金额的万分之一向乙方支付违约金，但总额不超过应付未付工程款的1%。2018年9月18日，原、被告签订《重庆山水主题国际休闲旅游度假区体验中心幕墙专业分包工程合同（补充协议一）》（以下简称补充协议），约定增加工程费用暂定2916045元，原合同及本补充协议合计暂定含税总价为12766045元。涉案工程已于2019年竣工验收合格，且原、被告双方于2020年1月6日办理了结算，结算单显示最终结算金额为15330787.93元，其中质保金459923.64元。截至起诉之日被告已向原告支付工程款11493889.97元（其中有1204元为原告应承担的水费），故下欠工程款3376974.32元（15330787.93元×97%-11493889.97元）。上述事实有重庆山水主题国际休闲旅游度假区体验中心幕墙专业分包工程合同、重庆山水主题国际休闲旅游度假区体验中心幕墙专业分包工程合同补充协议一、细部（幕墙、建筑装饰装修、建筑节能、围护系统节能）子分部工程质量验收记录、单位（子单位）工程质量竣工验收记录、重庆市建设工程竣工验收备案登记证、重庆山水主题国际休闲旅游度假区体验中心项目工程竣工验收证书、合同结算单（工程类）、增值税专用发票8张及原、被告双方的陈述在卷佐证。本院认为，原、被告双方所签订的合同和补充协议，是双方真实意思表示，且不违反相关法律法规的规定，属有效合同，双方均应按合同和补充协议履行自己的义务。本案双方对已竣工验收合格及已办理结算和工程总价款及已付款金额无异议，只对其是否已到付款的时间节点和应否支付违约金发生争议。本案合同第七条第5项明确约定工程竣工验收合格，移交至甲方并办理完结算手续后30个工作日内，甲方向乙方支付至结算价款的97%，而双方已于2020年1月6日办理了结算，故被告应于2020年2月5日前向原告支付下余工程款3376974.32元。至于被告称原告未开足发票，为此应从开足发票后的30日内支付款项，本院认为，原告的主要合同义务应为幕墙施工，开具发票是其附随义务，而非付款条件，不影响被告履行付款义务。且庭审中原告已向被告开出了足额增值税专用发票。为此本院对被告该抗辩理由不予采信。关于原告主张以3378178.36元为基数从2020年2月7日起至付清之日止按照每日万分之一计付违约金的问题，因合同约定“由于工程款不能按合同约定支付，逾期在六个月内产生的银行利息等所有财务费用和违约金均已含在合同价款内，乙方不得以此为理由提出费用增加和索赔的要求。超过六个月后甲方未向乙方支付应付工程款的，每日甲方按应付而未付金额的万分之一向乙方支付违约金，但总额不超过应付未付工程款的1%”，故本院只对原告该项诉请中以3376947.32元为基数，从2020年8月5日起至付清之日止按照日利率万分之一计算由被告支付其违约金，但总额以应付未付工程款的1%为限予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条、第二百七十九条之规定，判决如下：一、被告重庆山水主题小镇乐园综合开发有限公司于本判决生效之日起三日内向原告浙江亚厦幕墙有限公司支付工程款3376974.32元；被告并向原告支付以3376974.32元为基数，从2020年8月5日起至付清之日止按照日利率万分之一计算的违约金，但总额不超过应付未付工程款的1%即33769.74元。二、驳回原告浙江亚厦幕墙有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为17034.3元，由被告重庆山水主题小镇乐园综合开发有限公司负担（限于本判决生效后三日内向本院立案庭缴纳）。原告预交的案件受理费17034.3元，待本判决生效后予以退还。财产保全申请费5000元，由被告重庆山水主题小镇乐园综合开发有限公司负担，并随案款一并支付予原告。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。本案申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起算。审判员 吴 丰二〇二〇年九月一日书记员 王明静