江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏01民终3251号上诉人（原审原告）:南京日亚电子科技有限公司，住所地南京市玄武区墨香路30号。法定代表人：汪满堂，该公司总经理。委托诉讼代理人：王志浩，江苏真释律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:云顶文化传媒（上海）有限公司，住所地上海市自由贸易试验区张江路69号504室。法定代表人：黄祥青。被上诉人（原审被告）:南京溧水商贸旅游集团有限公司，住所地南京市溧水区永阳镇珍珠南路2号。法定代表人：刘昌红，该公司董事长。委托诉讼代理人：秦桂伟，江苏宗域律师事务所律师。原审被告：南京尚溧城商业管理有限公司，住所地南京市溧水区永阳镇珍珠南路14号。法定代表人：黄祥青。上诉人南京日亚电子科技有限公司（以下简称日亚公司）因与被上诉人云顶文化传媒（上海）有限公司（以下简称云顶公司）、南京溧水商贸旅游集团有限公司（以下简称商旅公司），原审被告南京尚溧城商业管理有限公司（以下简称尚溧城公司）承揽合同纠纷一案，不服南京市溧水区人民法院(2019)苏0117民初2597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月3日立案后，依法组成合议庭,于2020年7月29日公开开庭进行了审理。上诉人日亚公司的委托诉讼代理人王志浩，被上诉人商旅公司的委托诉讼代理人秦桂伟到庭参加诉讼，被上诉人云顶公司、尚溧城公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人日亚公司上诉请求：撤销一审判决第二项，并依法改判两被上诉人对工程款430250元及逾期利息（以430250为基数，自2018年6月20日起计算至实际给付之日止，利率按年24%计算）承担共同给付责任。事实与理由：涉案项目为商旅公司委托云顶公司成立尚溧城公司进行代建。结算工程款时，尚溧城公司和云项公司向商旅公司出具工程款情况报告，给日亚公司作出了付款承诺，因此应认定两被上诉人对该工程款同意承担给付责任，应作为债务的加入人，对日亚电子和尚溧城公司之间债务承担共同给付责任。被上诉人商旅公司辩称：（一）我方与云顶公司仅存在租赁合同关系，与上诉人之间没有任何的权利义务关系。（二）涉案装饰工程的建设主体不是我单位，上诉人与尚溧城公司之间的亮化工程，属于装饰工程的范围，与我方无关。事实上涉案项目是由我公司委托云顶公司设计、尚溧城公司之后进行的建设。我方与被上诉人之间是代建关系，而非委托关系。被上诉人云顶公司、原审被告尚溧城公司未到庭应诉。日亚公司一审请求：1.判令云顶公司、商旅公司、尚溧城公司共同给付工程款430250元及逾期利息（以430250元为基数、自2018年6月20日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；2.云顶公司、商旅公司、尚溧城公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2017年4月10日，日亚公司作为乙方与尚溧城公司作为甲方签订溧水尚溧城亮化项目安装协议一份，其中约定：合同总额人民币695000元，合同总额包括亮化材料及零配件的购置和安装、工程实施、运输保险、装卸、质保期售后服务、建筑安装发票，包含普通发票税费，增项根据报价单价另算；安装地点为甲方项目指定地；工期：合同生效后天内安装调试完毕、验收合格并交付使用；验收：乙方完成全部设备的安装、调试后，向甲方发出书面验收通知，甲乙双方共同派人员到场，按照国家及行业相关规定和标准进行验收，共同填写验收报告并签字，验收工作应在日内完成。如无双方共同认可的理由，甲方在设备正常运行两周内仍未派人员参加验收，视为甲方放弃验收权，则乙方的单方验收报告即为有效；付款方式：合同签后致工程安装调试结束，交付甲方正常使用后，甲方应在七个工作日安排人员验收，验收合格后，甲方应一次性付乙方工程款的95%即人民币660250元，剩余5%的合同工程款，在工程质保期满一年后一次性付清即人民币34750元；质量保证期(简称“质保期”)从验收交付之日起为两年；甲方未按合同约定支付工程款的每日按付款额的千分之五向乙方支付逾期违约金；等等。双方还就其他权利义务进行了约定。上述协议签订后，日亚公司依约进行了亮化项目安装。2017年6月19日，经审核审定，涉案亮化工程审定总价为695000元。案件审理过程中，日亚公司陈述工程结算审核报告尚溧城公司加盖公章予以认可，相应设备也已移交尚溧城公司使用，但尚溧城公司仅支付给日亚公司工程款230000元，扣除质保金的剩余工程款至今未支付，遂日亚公司诉至一审法院要求判如所请。另，案件审理过程中，商旅公司陈述其公司与云顶公司之间就珍珠桥2号的房产形成了租赁关系，与尚溧城公司之间没有相关权利义务关系，当时云顶公司着急进场，但文化影视中心尚未完全完工，还有部分未施工包括消防在内的需要同时进行，故与云顶公司签订代建协议由云顶公司代为建设剩余工程，其公司支付云顶公司工程款，后在租金中全部结算清楚，由于云顶公司欠付租金起诉至法院，法院判决云顶公司违约并不解除合同，并向一审法院提交了（2018）苏0117民初5131号民事判决书、（2018）苏01民终4085号民事判决书。日亚公司陈述对判决书的真实性予以认可，从判决书可以看出云顶公司与商旅公司关于溧水文化影视中心存在代建关系，该项目最终由商旅公司接收并交付云顶公司使用，商旅公司作为委托人应当承担不利后果等。一审法院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。日亚公司与尚溧城公司之间所签订的溧水尚溧城亮化项目安装协议系双方之间的真实意思表示，未违反国家法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约行使权利和履行义务。现日亚公司依约履行了亮化项目安装义务，尚溧城公司应按合同约定在验收合格后一次性支付工程款的95%即人民币660250元，但尚溧城公司仅支付日亚公司工程款230000元，余款430250元至今未付，其行为已构成违约，应承担继续履行的民事责任，且日亚公司有权要求尚溧城公司支付逾期违约金。因双方约定的逾期违约金过高，现日亚公司自愿调整为按年利率24%计算逾期给付利息，一审法院依法予以确认。综上，日亚公司诉请要求被告尚溧城公司给付工程款430250元及以430250元为基数、自2018年6月20日起按年利率24%计算至实际给付之日止的逾期利息合法有据，一审法院依法予以支持。此外，涉案溧水尚溧城亮化项目安装协议系发生于日亚公司与尚溧城公司之间，协议效力仅能约束日亚公司与尚溧城公司，而云顶公司、商旅公司非协议的相对方，商旅公司与云顶公司之间系代建关系，而非委托关系，日亚公司亦未提供客观充分的证据证明涉案协议系云顶公司委托尚溧城公司签订，故日亚公司无权要求云顶公司、商旅公司承担工程款给付责任，日亚公司该部分诉请并无相应事实和法律依据，一审法院依法不予以支持。尚溧城公司、云顶公司经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视其放弃了抗辩的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，一审判决如下：一、尚溧城公司应于本判决生效之日起二十日内支付日亚公司工程款430250元及逾期利息（以430250元为基数、自2018年6月20日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）。二、驳回日亚公司的其他诉讼请求。一审案件受理费7754元，公告费600元，合计人民币8354元，由尚溧城公司负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。对于一审查明的事实，日亚公司、商旅公司均无异议，本院二审予以确认。二审中另查明：日亚公司一审提交承诺书一份，该承诺书中云顶公司承诺将优先支付日亚公司工程款。本院认为：本案中，涉案工程系日亚公司依据与尚溧城公司签订的协议施工，现工程已竣工，工程价款也已结算。尚溧城公司应依约支付相应的款项及逾期违约金。根据当事人陈述、生效判决可以认定云顶公司系涉案总工程的发包方，其在日亚公司提交的承诺书中亦承诺将优先支付日亚公司工程款，故日亚公司主张云顶公司承担共同给付责任，符合法律规定，应予支持。另，根据当事人陈述，日亚公司提交的承诺书及生效判决，可以认定商旅公司与云顶公司间系代建关系，故日亚公司向商旅公司主张工程价款缺乏相应法律依据，依法应不予支持。综上所述，上诉人南京日亚电子科技有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持江苏省南京市溧水区人民法院(2019)苏0117民初2597号民事判决第二项；二、变更江苏省南京市溧水区人民法院(2019)苏0117民初2597号民事判决第一项为：云顶文化传媒（上海）有限公司、南京尚溧城商业管理有限公司应于本判决生效之日起二十日内共同支付日亚公司工程款430250元及逾期利息（以430250元为基数、自2018年6月20日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7754元，公告费600元，合计人民币8354元，由云顶文化传媒（上海）有限公司、南京尚溧城商业管理有限公司共同负担。二审案件受理费7754元，公告费600元，合计人民币8354元，由云顶文化传媒（上海）有限公司、南京尚溧城商业管理有限公司共同负担。本判决为终审判决。审判长  孙伟审判员  龚震审判员  王路二〇二〇年九月十四日法官助理李晓龙书记员杨文艳