江苏省淮安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)苏08民终2056号 上诉人（原审互为原被告）：淮安众百度服务外包有限公司，住所地淮安经济技术开发区承德南路266号4幢305室。 法定代表人：金大钟，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邵羽路，该公司员工。 委托诉讼代理人：李丽，该公司员工。 被上诉人（原审互为原被告）：许新兰，女，1976年4月23日出生，汉族，住淮安市清江浦区。 原审被告（原审互为第三人）：淮安自来水有限公司，住所地淮安市新民西路28号。 法定代表人：彭建东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：于佩，江苏宗泽律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘伟，江苏宗泽律师事务所律师。 上诉人淮安众百度服务外包有限公司因与被上诉人许新兰、原审第三人淮安自来水有限公司劳动争议纠纷一案，不服淮安经济技术开发区人民法院（2020）苏0891民初418号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月29日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 淮安众百度服务外包有限公司提起上诉，请求：1、撤销一审判决第一项，维持第二、三项；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定双方系协商一致解除劳动合同错误。被上诉人是先去淮安自来水有限公司的其他外包单位上班后又向上诉人申请离职，并由上诉人出具离职证明。被上诉人属于自己提出离职而非双方协商一致解除劳动关系，上诉人不应当向其支付经济补偿金。2、一审法院适用法律错误。被上诉人自己提出离职，而非上诉人提出解除劳动合同，根据《劳动合同法》第三十六条、第四十六条的规定，上诉人不需要支付经济补偿金。请求二审依法改判。 许新兰辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。是上诉人在被上诉人不知情的情况下单方退工，并向被上诉人出具终止劳动合同证明，该证明出具的时间迟于上诉人实际单方停工的时间。请求二审驳回上诉，维持原判。 淮安自来水有限公司陈述，上诉人的上诉请求与第三人无关，被上诉人在2019年1月份已经至其他单位工作，其行为表明其自愿与上诉人解除劳动关系，不应当再要求上诉人支付经济补偿金。 许新兰向一审法院提起诉讼，请求：判决淮安众百度服务外包有限公司与淮安自来水有限公司共同支付原告经济补偿金28000元、代通知金7000元、2019年1月份工资7000元、2月份工资7000元。 淮安众百度服务外包有限公司向一审法院提起诉讼，请求：判决淮安众百度服务外包有限公司不支付许新兰经济补偿金28000元。 一审法院认定的事实：淮安众百度服务外包有限公司经营范围为：以承接服务外包的方式从事企业生产流程、生产工段的外包服务；劳务派遣；保洁服务等。淮安众百度服务外包有限公司与淮安自来水有限公司签订了《岗位外包合同》，还签订了劳务派遣协议，劳务派遣协议合同期限至2018年12月31日止。 许新兰于2015年7月由淮安众百度服务外包有限公司安排在淮安自来水有限公司从事抄表员工作，许新兰与淮安众百度服务外包有限公司签订了书面劳动合同，劳动合同期限至2020年9月10日，许新兰工资由淮安众百度服务外包有限公司发放。2018年12月21日，淮安自来水有限公司与重庆中陆承大科技有限公司签订了《基于电子身份标定的抄表服务外包协议书》，约定淮安自来水有限公司将抄表业务外包给重庆中陆承大科技有限公司，协议期限为2019年1月1日至2020年12月31日。2019年2月15日，淮安众百度服务外包有限公司向许新兰出具了解除劳动合同证明，内容为许新兰因自来水厂换外包公司原因与本单位解除劳动合同。 2019年1月起，许新兰仍从事抄表员工作，其2019年1月份、2月份工资已由重庆中陆承大科技有限公司发放。 后因双方发生劳动争议，许新兰向仲裁委申请仲裁，仲裁委经审理裁决淮安众百度服务外包有限公司支付许新兰经济补偿金28000元，未予支持许新兰的其他仲裁请求。许新兰与淮安众百度服务外包有限公司均不服仲裁裁决先后诉至法院。 一审审理中，许新兰与淮安众百度服务外包有限公司均同意如果支付经济补偿金，则经济补偿金按照28000元计算。 一审法院认为，许新兰与淮安众百度服务外包有限公司签订书面劳动合同，由淮安众百度服务外包有限公司派遣至淮安自来水有限公司从事抄表员工作，许新兰与淮安众百度服务外包有限公司建立劳动关系，淮安众百度服务外包有限公司系用人单位，淮安自来水有限公司系用工单位。2019年1月，因劳务派遣协议到期，且淮安自来水有限公司与案外公司签订外包合同，不再将抄表业务外包给淮安众百度服务外包有限公司，属于客观情况发生重大变化，导致许新兰与淮安众百度服务外包有限公司的劳动合同无法履行，据此，双方解除劳动合同，根据法律规定，淮安众百度服务外包有限公司作为用人单位应当支付许新兰经济补偿金，因双方均同意经济补偿金数额按照28000元计算，故淮安众百度服务外包有限公司应当支付许新兰经济补偿金28000元。对许新兰主张的代通知金，不符合法律规定，一审法院未予支持。对许新兰主张的2019年1月份和2月份工资，因当时双方已因客观情况发生重大变化导致合同无法履行，双方已实际解除劳动关系，许新兰也未为淮安众百度服务外包有限公司提供劳动，故对许新兰主张的2019年1月份和2月份工资不予支持。淮安自来水有限公司作为用工单位并未违反规定给许新兰造成损害，故许新兰要求淮安自来水有限公司承担责任无事实和法律依据，对该主张不予支持。本案经调解未果，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条、第四十六条、第四十七条、第九十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告淮安众百度服务外包有限公司于判决生效后十日内支付原告许新兰经济补偿金28000元。二、驳回原告许新兰的其他诉讼请求。三、驳回原告淮安众百度服务外包有限公司对被告许新兰的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费免予收取。 二审中，各方当事人均未向本院提供新证据。 二审中，上诉人淮安众百度服务外包有限公司陈述：2019年1月底上诉人才知道部分区域被淮安自来水有限公司外包给其他单位。因为淮安自来水有限公司没有将2019年1月份许新兰的工作情况和业绩考勤情况发送给我方，我方经核查许新兰已经在其他单位上班了，故2019年1月停交了许新兰的社保。上诉人认可许新兰的工作内容被淮安自来水有限公司外包给其他单位。上诉人在知道重庆中陆承大科技有限公司于2019年2月11日向许新兰发放1月份的工资后，于同年2月15日向许新兰出具了解除劳动合同的证明。 被上诉人许新兰认为：被上诉人没有主动去其他公司，是淮安自来水有限公司抄表组主任将被上诉人安排至其他单位带人查表，并变更了被上诉人工资的发放单位，没有任何人与被上诉人说被上诉人应当属于哪个公司的员工，被上诉人干的还是原来的工作。被上诉人也没有写离职申请，员工离职申请表是上诉人公司要求被上诉人填的。 二审经审理确认一审已查明的事实。 本案争议的焦点是：上诉人淮安众百度服务外包有限公司是否应当支付被上诉人许新兰解除劳动合同的经济补偿金。 本院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位与劳动者协商一致可以解除劳动合同。用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动经协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，上诉人淮安众百度服务外包有限公司通过劳务派遣方式安排被上诉人许新兰至被上诉人淮安自来水有限公司从事抄表员工作，上诉人作为用人单位与许新兰签订的劳动合同至2020年9月10日到期，在双方的劳动合同还未到期时，许新兰所从事的部分抄表工作已被淮安自来水有限公司划归案外公司，并将其报酬也直接拨由案外公司发放，致上诉人与被上诉人所签订的劳动合同已无法继续履行，双方之间的劳动合同因淮安自来水有限公司换外包公司而解除的责任与被上诉人无关，被上诉人属于被动的一方，按照法律规定，因客观情况发生重大变化，导致劳动合同无法继续履行，在被上诉人同意解除劳动合同的情况下，应视为双方协商一致解除劳动合同，上诉人作为用人单位应当向被上诉人支付经济补偿金。上诉人主张系被上诉人自己申请离职，与事实不符，本院不予采信。 综上所述，上诉人淮安众百度服务外包有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉案件受理费10元，由上诉人淮安众百度服务外包有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  孙 坚 审 判 员  蒋其举 审 判 员  孙 艳 二〇二〇年九月一日 法官助理  刘仕龙 书 记 员  史瑞琪