辽宁省大连市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽02刑终323号抗诉机关（原公诉机关）辽宁省大连市甘井子区人民检察院。上诉人（原审被告人）聂卫党，男，1963年7月16日出生，汉族，初中文化，户籍所在地辽宁省大连市沙河口区，无固定住址。曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于1995年11月16日被判处有期徒刑十六年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二万元；因犯盗窃罪于2011年12月12日被判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五千元，2012年12月8日刑满释放。因本案于2018年5月3日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于大连市看守所。指定辩护人曲楠，辽宁申智律师事务所律师。辽宁省大连市甘井子区人民法院审理辽宁省大连市甘井子区人民检察院指控原审被告人聂卫党犯盗窃罪一案，于2019年6月3日作出（2019）辽0211刑初55号刑事判决。宣判后，辽宁省大连市甘井子区人民检察院提出抗诉。本院于2019年9月27日作出（2019）辽02刑终458号刑事裁定，撤销辽宁省大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211刑初55号刑事判决，发回辽宁省大连市甘井子区人民法院重新审判。辽宁省大连市甘井子区人民法院于2020年7月15日作出（2019）辽0211刑初741号刑事判决。宣判后，辽宁省大连市甘井子区人民检察院提出抗诉；原审被告人聂卫党不服，提出上诉。在本院审理过程中，辽宁省大连市人民检察院决定撤回抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省大连市人民检察院指派检察员门月峰、吴卓出庭履行职务，上诉人聂卫党及其辩护人曲楠到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：1、2016年10月26日晚，被告人聂卫党到大连市甘井子区，将郝某停放在此的一台车牌号为辽Ｂ×××××本田牌WH110T-A白色踏板摩托车盗走。2016年11月21日22时许，郝某通过车辆报警系统在大连市甘井子区湾家花园小区门口发现两名男子使用其被盗车辆，遂拨打110报警，并与其中一人交涉，此人为被告人聂卫党，其发现事情败露后弃车逃离现场，被盗摩托车被追回。经价格认定，被盗摩托车价值人民币8700元。2、2017年11月3日10时许，被告人聂卫党伙同蔡某2（已判处）、马某2（已判处），驾车到佳木斯市郊区住宅小区，被告人聂卫党、蔡某2下车来到13号楼5单元，由蔡某2在楼梯口望风，聂卫党通过技术开锁进入该单元603室崔某2家，盗窃人民币2000元及联想G450笔记本电脑一台，后三人驾车离开。经价格认定，被盗笔记本电脑价格为人民币380元。3、2018年4月16日8时许，被告人聂卫党驾驶车牌号为辽Ｌ×××××黑色众泰大迈吉普车，到大连市甘井子区，采取技术开锁手段进入崔某1家中，盗窃崔某1存放在家的金耳环一对（发票价格242美元，折合人民币1521.79元）、珍珠项链一条（收据价格人民币299元）、24K耳环一对（发票价格人民币401.4元）、宝石戒一个（发票价格人民币750元）、金戒一个（发票价格人民币1170元）、金鱼麟形手链一个（发票价格人民币1359元）。上述首饰合计（票面）价格人民币5501.19元。另查，被告人聂卫党还盗窃被害人崔某1存放在家中的现金12000余元。综上，被告人聂卫党单独或伙同他人盗窃三次，犯罪数额达28581.19元。2018年5月3日，公安机关在大连市沙河口区某网吧将聂卫党抓获，并从其身上背包中发现开锁工具、手套、鞋套等物品；在其驾驶的车上发现崔某1家被盗发票及案发现场被告人所穿运动鞋、帽。原判认定上述事实的证据有，案件来源、抓捕经过、户籍信息、刑事判决书、释放证明书、在逃人员登记/撤销表、委托代理协议、发票、车辆信息、电脑截屏、手机微信截屏、物证照片、扣押物品清单及照片、辨认笔录、现场视频，价格认定结论书，被害人崔某2、郝某、崔某1的陈述，证人蔡某1、刘某、马某1等人的证言，同案犯马某2、蔡某2的供述，被告人聂卫党的供述与辩解等。原审法院认为，被告人聂卫党以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名及第一节、第二节犯罪事实成立，本院予以支持；关于指控第三节盗窃现金82500余元及价值2万余元首饰等物品，根据在案相关票据，认定崔某1被盗首饰价格为人民币5501.19元；根据刘某、马某1证言，认定崔某1被盗现金12000元；关于指控盗窃其他现金物品数额，因无相关证据予以佐证，不予支持。在本案中，聂卫党入室盗窃，多次盗窃，均酌情从重处罚；其有前科，被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；到案后如实供述部分犯罪事实，部分被动退赃，酌情从轻处罚。关于聂卫党提出未参与第一节、第三节盗窃的辩解及其辩护人辩护意见，经查，1、根据被害人郝某的陈述及辩认笔录、当场扣押的赃物摩托车及在该摩托车中找到聂卫党的个人物品，能够认定聂卫党盗窃摩托车的事实；2、根据被害人崔某1的陈述、案发现场监控录像、现场查扣的记载被害人名字的首饰发票及通讯定位记录、在其背包中搜查出开锁工具、手套、鞋套等作案工具等证据，能够证实聂卫党入室盗窃的事实，聂卫党无正当职业、工作，在第三次案发后其给马某112000元，能够证实其盗窃现金的数额，故对其辩解及辩护意见，不予采纳。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以盗窃罪判处被告人聂卫党有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三万五千元；责令被告人聂卫党退赔被害人崔某2经济损失人民币2380元，退赔被害人崔某1人民币17501.19元；扣押在公安机关的作案工具予以没收。辽宁省大连市甘井子区人民检察院的抗诉意见是，一审判决未采信被害人陈述，只认定被盗现金数额12000元，其他被盗现金部分未认定，导致量刑畸轻。辽宁省大连市人民检察院认为抗诉不当，决定撤回抗诉。上诉人聂卫党的上诉理由是，第一节事实中的摩托车是其在二手车市场购买，量刑过重。其辩护人提出量刑过重的辩护意见。经二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院予以确认。在二审审理期间，抗诉机关、上诉人聂卫党及其辩护人未提供新的证据。在本院审理过程中，辽宁省大连市人民检察院决定撤回抗诉。本院认为，上诉人聂卫党以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审法院以盗窃罪对上诉人聂卫党定罪，以及鉴于其入户盗窃、多次盗窃、有前科、系累犯、到案后如实供述部分犯罪事实、部分被动退赃，量刑时综合考量均无不当。辽宁省大连市人民检察院撤回抗诉的决定，符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十二条第二款的规定。上诉人聂卫党关于摩托车是其在二手车市场购买的上诉理由，经查，原审判决认定上诉人聂卫党盗窃案涉摩托车的事实，有被害人郝某的陈述、辩认笔录、扣押的摩托车及在该摩托车中找到聂卫党的个人物品、从拽下来的背包里找到弹弓和自制丁字型螺刀等证据予以认定，证据之间能够相互印证，足以认定聂卫党盗窃摩托车的事实；聂卫党虽提出异议，但并未提供证据证实该摩托车系其从二手车市场所购买，因此该辩解不能成立。对该上诉理由，本院不予采纳。上诉人聂卫党及其辩护人关于量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，原审法院在量刑时已充分考虑上诉人聂卫党的从宽处罚情节，根据其犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，判处的刑罚适当，对该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零七条、第三百零八条之规定，裁定如下：一、准许辽宁省大连市人民检察院撤回抗诉。二、驳回上诉，维持原判。辽宁省大连市甘井子区人民法院（2019）辽0211刑初741号刑事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。本裁定为终审裁定。审判长 李    宁审判员 陈  超  凡审判员 孟    晶二〇二〇年九月二十八日书记员 曹丽倩(代)