陕 西 省 延 安 市 中 级 人 民 法 院刑 事 裁 定 书                        （2020）陕06刑终107号原公诉机关陕西省黄陵县人民检察院。上诉人（原审被告人）苏冯涛，男，1991年10月26日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化，无业，户籍所在地黄陵县，捕前住黄陵县，2014年2月26日，因打架被黄陵县公安局处以行政拘留10日，罚款500元的行政处罚，2019年10月11日逮捕，现羁押于黄陵县看守所。指定辩护人郝强，延安市法律援助中心律师。原审被告人刘文龙，男，2000年8月9日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，无业，户籍所在地黄陵县，捕前住黄陵县陆宝苑小区4因涉嫌犯容留，介绍卖淫罪被黄陵县公安局刑事拘留，同年11月8日被单元201室，2017年5月19日，因打架被黄陵县公安局处以罚款200元的行政处罚，2019年10月11日因涉嫌犯容留，介绍卖淫罪被黄陵县公安局刑事拘留，同年11月8日被逮捕，现羁押于黄陵县看守所。指定辩护人代遥，延安市法律援助中心律师。陕西省黄陵县人民法院审理黄陵县人民检察院指控原审被告人苏冯涛、刘文龙犯容留、介绍卖淫罪一案，于2020年5月25日作出（2020）陕0632刑初25号刑事判决。宣判后，原审被告人苏冯涛不服，提出上诉。本院于2020年7月15日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年10月初，被告人苏冯涛、刘文龙二人协商联系卖淫女来黄陵从事卖淫活动，从中牟利，由苏冯涛联系卖淫女赵某甲（未成年，15岁）来黄陵从事卖淫。 2019年10月8日，苏冯涛与刘文龙驾车前往四川省成都市郫县将赵某甲接到黄陵县刘文龙家（陆宝苑）。后三人协商由苏冯涛、刘文龙负责联系嫖客，嫖资赵某甲拿百分之六十，苏冯涛、刘文龙每人各拿百分之二十。2019年10月9日下午15时，苏冯涛通过电话联系违法行为人刘某甲，后将刘某甲带至刘文龙家中与赵某甲发生两次性行为，刘某甲通过微信转账的方式向苏冯涛支付嫖资300元。2019年10月9日晚19时许，苏冯涛、刘文龙将赵某甲带至黄陵县华亿驿站酒店，苏冯涛登记酒店308房间，三人商议房费共同出资，先由苏冯涛垫付；2019年10月9日20 时许，苏冯涛通过电话联系违法行为人刘某乙至酒店308房间，后刘某乙与赵某甲发生一次性行为，刘某乙通过微信红包方式向苏冯涛支付嫖资150元。2019年10月9日晚23时许，刘文龙通过微信联系违法行为人田某某，后刘文龙驾车到黄陵县XX村接到田某某后返回酒店将赵某甲、田某某拉至自己家中，田某某与赵某甲在被告人刘文龙家中发生一次性行为，田某某通过微信红包的方式向刘文龙支付嫖资150元，后刘文龙驾车将田某某送至黄陵县XX沟，与赵某甲返回酒店308房间。2019年10月10日凌晨0时许，违法行为人赵某乙通过刘某甲得知被告人苏冯涛在华亿驿站酒店308房间带小姐，赵某乙就前往酒店308房间，与赵某甲通过口交和手淫的方式发生性行为，后赵某乙通过微信红包方式向苏冯涛支付嫖资100元。2019年10月10日凌晨1时许，违法行为人刘某甲前往华亿驿站酒店308房间，再次与赵某甲发生一次性行为，后通过微信红包方式向被告人苏冯涛支付嫖资100元。2019年10月10日2时30分，违法行为人张某某通过微信与苏冯涛联系，后张某某与违法行为人袁某某、王某甲共同前往华亿驿站酒店308房间，要求将赵某甲带出，后被告人刘文龙驾车将赵某甲送至黄陵县张某某家中，后在张某某家中赵某甲与袁某某、王某甲分别发生一次性行为，张某某通过微信红包方式向被告人苏冯涛支付袁某某、王某甲二人嫖资200元。以上，被告人苏冯涛、刘文龙共获得违法所得共计1000元，上缴160元，其余840元已挥霍。另查明，被告人苏冯涛在侦查阶段自愿认罪认罚，公诉机关建议判处一年至一年八个月，并处罚金；被告人刘文龙自愿认罪认罚，建议判处十一个月至一年又六个月，并处罚金。原审法院认为，被告人苏冯涛、刘文龙以盈利为目的，容留、介绍他人卖淫，其行为构成容留、介绍卖淫罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。苏冯涛、刘文龙共同协商，分配协作系共同犯罪，刘文龙在犯罪中所起作用较苏冯涛相对较小，二被告人均为主犯，按照各自所参与的犯罪处罚；苏冯涛辩护人抗辩苏冯涛行为系自首，经查，苏冯涛系抓捕归案，其抗辩意见，无事实和法律依据，本院不予支持；苏冯涛归案后能如实供述，系坦白，刘文龙因其形迹可疑被盘问中，交待其犯罪事实，系自首，二被告人自愿认罪认罚，综上，对二被告人依法从轻、从宽处罚，公诉机关的量刑意见及刘文龙辩护人建议从轻、从宽处罚的意见，符合法律规定，予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百五十九条、第六十七条第一、三款、第二十五条、第二十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十三条之规定，判决：一、被告人苏冯涛犯容留、介绍卖淫罪，判处有期徒刑一年又二个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人刘文龙犯容留、介绍卖淫罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。三、违法所得1000元（已缴160元），依法没收，上缴国库。苏冯涛上诉提出，其犯罪情节轻微，危害不大，且其具有自首情节，自愿认罪、认罚，又系初犯、偶犯，一贯表现良好，请求二审法院对其酌情减轻处罚。辩护人还提出，其对一审法院认定的事实及罪名无异议，但认为苏冯涛具有坦白情节，系初犯、偶犯，且自愿认罪、悔罪，主观恶性和社会危害性较小，请求对苏冯涛减轻处罚的辩护意见。原审被告人刘文龙辩护人提出，原判认定罪名正确，但刘文龙归案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，且在共同犯罪中属于作用较小的主犯，系初犯，偶犯，请求对其从轻处罚的辩护意见。经审理查明，原审判决认定苏冯涛、刘文龙犯容留、介绍卖淫罪的事实是清楚的、正确的。有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：一、书证1.受案登记表、立案决定书，证明黄陵县公安局于2019年10月10日受理该案，并于同日立案侦查。2.微信转账记录，证明被告人刘文龙、苏冯涛提供违法行为人刘某甲等人向其微信转账记录，共计1000元。与两被告人供述及违法人员证言相印证。3.扣押清单，证明2019年10月11日公安机关从刘文龙处扣押现金160元。4.到案经过，证明2019年10月10日凌晨5时许，民警在巡逻中发现疑似卖淫活动被告人刘文龙与违法行为人赵某甲，遂将两人传唤至城关派出所接受询问，二人交代其还有同伙在华亿驿站酒店308房间，民警即前往该酒店308房间将被告人苏冯涛传唤至城关派出所接受询问。5.行政处罚决定书，证明黄陵县公安局于2019年10月11日对违法行为人赵某甲行政拘留五日（不予执行）；对违法行为人刘某甲等6人，因其嫖娼，决定处于行政拘留15日；违法行为人张某某，因其容留他人卖淫，决定处于行政拘留10日，以上处罚决定均已告知家属。6.情况说明，证明黄陵县公安局出具，张某某容留卖淫因犯罪情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪，不追究张某某刑事责任，对张某某处以行政处罚。7.调取证据通知书、开房记录，证明2019年10月11日公安机关从华亿驿站酒店调取开房记录，显示同年10月9日华亿驿站308房间由苏冯涛登记入住。8.行政处罚决定书复印件，证明被告人苏冯涛于2014年2月26日因打架，被黄陵县公安局处于行政拘留10日，并处500元罚款；刘文龙于2017年5月19日因打架，被黄陵县公安局处于罚款200元行政处罚。9.户籍信息，证明苏冯涛出生于1991年10月26日，刘文龙出生于2000年8月9日，两人均系完全刑事责任年龄；违法人员赵某甲出生于2003年XX月XX日，案发时系未成年人。二、证人证言1.证人赵某甲证明，其2003年XX月XX日出生，苏冯涛知道其未成年。卖淫价格是其、苏冯涛和刘文龙三个人一块商量的，价格100到300不等，每次卖淫后所得的钱，其拿百分之六十，苏冯涛和刘文龙各拿百分之二十。2019年10月7日苏冯涛在微信上说他现在带小姐，他们这比较挣钱，问其来不来，后其于2019年10月9日早上6点被苏冯涛和刘文龙接到黄陵。当天苏冯涛联系了一名嫖客（告知叫刘某甲），他们到了陆宝苑刘文龙家，刘文龙将他家钥匙给了那名男子，苏冯涛就和刘文龙拉鱼去了，其就和刘某甲在刘文龙家发生了性关系，过了十五分钟就结束了。大概过了二十几分钟，刘某甲又敲门进来说再来一次，其就给小胖（苏冯涛）打电话，苏同意，其就和刘某甲又发生了一次性关系。过了二十几分钟苏冯涛和刘文龙就回来了。发生性关系使用的避孕套是其和刘文龙一块去，刘文龙掏钱买的。他俩回来后就叫其跟着他们去开一个宾馆，他们就在华亿驿站开了一间房子，每晚220元，其当时没有钱先让苏冯涛垫付，随后他们再分（其一个人支付100元，苏冯涛和刘文龙分别支付60元），苏冯涛用他的身份证开了一个套间，房间号是308。到了20时许，来了一个嫖客（告知叫刘某乙），苏冯涛让其先陪一下，他就和刘文龙一块出去了，其和这个嫖客发生了性关系。22时许，刘文龙说他出去接一个人，十分钟后，刘文龙给其打电话让下来，他联系了一个客人，其就穿衣服到宾馆门口看到刘文龙和一名男子（告知叫田某某）在一起，刘文龙开车拉着其和田某某到了他家楼下，在刘文龙家其和田某某发生了性关系。随后刘文龙把其拉回宾馆，大概到了凌晨时许，赵某乙就来了，其和赵某乙在里面的卧室通过口交、手淫方式发生了性关系。过了一会蔡某某和刘某甲就到了宾馆，刘某甲说让其再陪他一下，其就和刘某甲到小房子里又发生了一次性关系，出来后闲聊了一会赵某乙、蔡某某、刘某甲就走了。到了凌晨3时许，苏冯涛说又联系了两个客人，刘文龙就开车到楼底下接其，其就顺手拿了两个避孕套，大概十几分钟进了一个村子，到了一家独家院，里面坐着三个男的，都20岁左右，一个是光头，一个是黄头发，一个是黑色短发，刘文龙说你们谁先玩，后其先和黑色头发（王某甲）、光头男子（告知叫袁某某）发生了关系，和最后一名男子（告知叫张某某）发生关系时其说没有避孕套了，张某某说不带套让其和他发生关系，其比较生气就跑出去了，其边跑边让苏冯涛给其发位置，并让苏冯涛给其发了50元红包，接着刘文龙就开车追上其，其就坐车回酒店。2.证人刘某甲证明，2019年10月9日下午17时，在陆宝苑刘文龙家和赵某甲发生两次性关系，其通过微信转账的方式向苏冯涛转账300元。到了凌晨0时许，其将苏冯涛带小姐的事给赵某乙说了，其睡不着就找了蔡某某说苏冯涛在华亿驿站酒店带小姐，咱过去看下，其和蔡某某去了酒店308房间，房间里有赵某乙、苏冯涛、赵某甲。其进去后和赵某甲又发生了一次性关系，其通过微信红包给苏冯涛转了100元，其和赵某乙、蔡某某一起下楼各自回家了。3.证人刘某乙证明，2019年10月9日晚20时许，其在华亿驿站酒店308房间和一个女的叫赵某甲发生了一次性关系，开始苏冯涛说一次300元，其嫌贵，苏冯涛就给其算了150元钱，发生性关系后其给苏冯涛微信转了150元。4.证人田某某证明，2019年10月9日晚上23时许，刘文龙给其发微信说他现在带小姐让其过来耍，后其就在刘文龙家和那个女的发生了性关系，其用微信给刘文龙转了150元。其的微信号是F15091721509。（与微信转账记录对应）5.证人赵某乙证明，2019年10月10日凌晨0时许，其听刘某甲说苏冯涛手里现在有小姐，其就给苏冯涛打电话，苏冯涛说可以给联系一个，一次100元，后其就按照苏冯涛说的到了华亿驿站酒店308房间，苏冯涛说要做就先给钱，其就给苏冯涛微信转了100元的嫖资，后其就和赵某甲通过口交、手淫方式发生了性关系。过了一会刘某甲和蔡某某就来了，刘某甲来了后和那个女的发生了一次性关系，刘某甲用微信给苏冯涛支付了100元。6.证人张某某证明，苏冯涛给其发了一张女的照片，说这是个小姐，有人想耍的话可以联系他。2019年10月10日2时许，其、王某甲、袁某某在其家喝酒后就联系了苏冯涛，过了一会苏冯涛就让刘文龙开车将小姐送到康崖底村其家中。后王某甲、袁某某就和小姐赵某甲分别发生了性关系，因为赵某甲没有避孕套其就打消了和赵某甲发生性行为的想法。其从微信上给苏冯涛发了200元红包就让刘文龙将赵某甲送回去了。7.证人王某甲证明，2019年10月10日晚上2时许，其和袁某某、张某某三人在张某某家中喝酒，喝完酒张某某就说找个小姐，其和袁某某就同意了，然后张某某就出去打电话联系，张某某联系好后。过了大概30分钟，刘文龙开车将小姐送过来，张某某对其和袁某某说“一次100元，他一会付钱，看其俩个谁先玩就和她去房间”，后其就和这个女的在张某某的房子发生了性行为。8.证人袁某某证明，2019年10月10日晚上2时许，其和张某某、王某甲在张某某家中喝酒，喝完酒后张某某就说想找个小姐一起耍一下，其和王某甲表示同意，张某某说他知道个小姐，然后张某某就出去打电话联系，张某某联系好后，开着他的车拉着其和王某甲一起来到了宾馆房间内，把那个小姐看了后我们三个说能行，随后张某某就给苏冯涛说那他就先回家了，你把小姐给送过来，我们几个就走了。过了一会就说耍一次100元，其和王某乙说行，我们三个就坐在房子里面等过了大概30分钟，刘文龙开车将小姐送过来，张某某对其和王某甲说“看其两个谁先耍，其一会付钱，谁先玩就和她去我房间”，王某甲就说他先去，王某甲就把这个女的带到张某某的房子发生了性行为。过了一会王某甲出来后，其就把这个女的带到张某某房子发生了性行为。9.证人蔡某某证明，2019年10月10日凌晨0时许，刘某甲给其打电话说苏冯涛带了一个小姐，问其知道不，其说不知道，刘某甲就让其和他去找苏冯涛聊一会，因为他们两个都认识苏冯涛，去了后，赵某乙、苏冯涛、刘文龙还有一名女子在房间坐着，进去后，其就对苏冯涛说你本事还大的不行，苏冯涛问其耍不耍，其说其不耍，刘某甲说他还想耍下，然后刘某甲就和那个女的在里面的卧室发生了性关系，过了十几分钟，刘某甲出来用手机给苏冯涛转了100元。10.证人孙某某证明，2019年10月9日下午，308房间登记时就苏冯涛一个人信息，旅客说住一个人，公安查获时其才知道住3人，其不清楚308房间存在卖淫嫖娼行为。308房间登记的比较早，其23时就到房间休息了，不知道有人到了308房间。三、上诉人及原审被告人供述1.上诉人苏冯涛供述， 2019年10月7日，其和刘文龙在西安时，刘文龙说黄陵现在连一个能玩的地方也没有，你看能不能联系几个小姐，咱在黄陵开一个小姐店，挣钱比较快，然后其就想起其认识的赵某甲，因为赵某甲之前在西安就是做小姐，其就和赵某甲发微信联系，赵某甲说她在成都，其就对赵某甲说其想把她带到黄陵卖淫，因为黄陵现在没有卖淫的，到黄陵生意肯定比较好点，赵某甲就答应了。10月7日下午17时许，其和刘文龙驾驶刘文龙的现代X35越野车，车牌号为陕AXXXXX去成都接赵某甲，其和刘文龙商量来回的油费其出，过路费刘文龙出，当时就其和刘文龙开车，其怕来回路上疲劳过度，就叫了其妹和其妹夫，给他两说和其去玩。其就按照赵某甲发的定位找到了赵某甲，他们商量的是每次卖淫后钱赵某甲拿百分之六十，其与刘文龙各拿百分之二十。赵某甲是自愿参与的，当时赵某甲给其说她17岁，父母离异，四川人。其回来后给刘某甲说其从四川带了个女娃，刘某甲说能不能耍，其说能，并说一次300元，刘文龙把他家钥匙给了刘某甲，让刘某甲和赵某甲去他家，其就和刘文龙去了官庄， 过了一会，刘某甲微信给其转了300元，赵某甲就给其发了一条微信说完事了，过了20多分钟，刘某甲又打电话说刚才没有耍好，想再耍一次，其就给赵某甲说刘某甲还要上来耍，你陪一下，其就忙去了。这次之后，其给刘文龙说在你家不方便，要不咱去开个宾馆，其就和刘文龙在华亿驿站宾馆开了一间（308）房，开房钱是由基垫付，共220元，80元押金，他们商量下房费赵某甲每天出100元，其与刘文龙每天每人60元。房间开好后，20时许，刘某乙说他想耍，其说一次150元，刘某乙说行，其就和刘文龙出去转，过了20分钟收到刘某乙微信转账。刘文龙又联系了一个嫖客，150元，要带赵某甲出去，过了半个小时，刘文龙就和赵某甲回到了宾馆，刘文龙回来后给其微信转了90元，说“他把刘某乙和刚才的钱直接拿了”。到了10日时许，赵某乙一次完事后给其转了100元。后来，刘某甲和蔡某某来了，刘某甲想再耍一次，刘某甲就和赵某甲在套间里边的房子发生了性关系，过了十几分钟，刘某甲给其微信转了100元。其朋友张某某给其发微信视频问其把小姐带回来了没有，其说在华亿驿站酒店308房间，后张某某和他朋友王某甲、袁某某一起来宾馆看了后，张某某说他先回家，让其把小姐送过来，后刘文龙开着车拉着赵某甲去了康崖底张某某家中，过了40多分钟，微信收到张某某转的200元，后来，其在宾馆睡觉时被民警带回了派出所。刘某甲共嫖娼3次，其收了400元嫖资（给了刘文龙共80元）；刘某乙的嫖资是150元（刘文龙拿了30元）；刘文龙联系的那名嫖客的嫖资是150元（刘文龙拿了30元）；赵某乙的嫖资是100元（给了刘文龙20元）；王某甲和袁某某嫖资共200元。共收取嫖资1000元，刘文龙拿了160元，开房300元，接赵某甲的时候，花费400元，剩余的其刘文龙、赵某甲用作吃饭、买烟，买水花完了。2.原审被告人刘文龙供述， 2019年10月7日，其和苏冯涛在西安聊天过程中，苏冯涛说他想在黄陵带小姐，其给苏冯涛说能不能和他一起干，苏冯涛就说“行”，后苏冯涛联系了赵某甲，10月9日，他们车去四川将卖淫女赵某甲接回黄陵。回来后，苏冯涛联系一个嫖客刘某甲，苏冯涛说300一次，刘某甲就说行，其将其家钥匙给了刘某甲，赵某甲和刘某甲上了楼，大概过了20分钟后，刘某甲打电话说刚才没有耍好要再耍一次，苏冯涛就给赵某甲打了个电话让她再陪刘某甲一次，刘某甲和赵某甲第二次发生性行为后，其和苏冯涛将赵某甲接上车。在车上苏冯涛说在其家不是个事，然后他们就商量下在华亿驿站酒店开一间房，后他们就去开了一间房（房钱三个商量，每天的房费赵某甲出100元，其和苏冯涛每有人60元，当天的房费220元是苏冯涛垫付的），晚上20时许，他们村的刘某乙就来了，苏冯涛说150元，刘某乙就同意了，后刘某乙和赵某甲发生了性关系，刘某乙微信转账的方式将嫖资支付给了苏冯涛。其俩出去20分钟左右苏冯涛说房子完事了，其俩就又回到了房子聊天。后其给朋友田某某发微信说其现在带小姐，一次150元，后田某某想耍就和赵某甲在其家卧室内发生了性关系，大约20分钟后，田某某给其微信转了150元。其把田某某和刘某乙的钱直接从这150元里面扣了。凌晨的时候，赵某乙来了后就和赵某甲在宾馆房间内发生了性关系。过了一会，刘某甲和蔡某某就来到宾馆，刘某甲说他还想再耍一次，其和苏冯涛、赵某乙、蔡某某就到宾馆套间外面的床上坐着，刘某甲就和赵某甲在宾馆房间内再一次发生性关系，完事后刘某甲给苏冯涛转了100元，刘某甲、蔡某某和赵某乙就走了。过了一会，袁某某、王某甲、张某某就进来了，他们三个就和苏冯涛说话，过了一会，苏冯涛让其拉着赵某甲跟着袁某某到康崖底张某某家，进门后其就问他们谁耍，王某甲就说他先来，接着就把赵某甲叫到隔壁的房间发生了性关系，大约20分钟后王某甲就出来了，然后袁某某就把赵某甲叫到隔壁房间内也发生了性关系，袁某某完事后，张某某就说让赵某甲和他过去，赵某甲说没有避孕套了不行，张某某就说不带避孕套了，赵某甲就不满意，然后直接就从门里跑出去了，其就赶忙出去追赵某甲，追上后他们就回宾馆了，在回去的路上就被民警抓获了。另供述赵某甲是其跟苏冯涛认识的，闲聊中知道赵某甲17岁。赵某甲是自愿卖淫的。分配嫖资是苏冯涛定的，每次获得嫖资后，其和苏冯涛分别抽取百分之二十的嫖资，剩下的百分之六十都给赵某甲。赵某甲卖淫8次，共收嫖资1000元，其共拿了160元，剩下的苏冯涛拿了，苏冯涛还有40元没有向其支付，赵某甲的每天完了统计后，给其的已经主动上缴了。四、勘验检查、辨认等笔录1．现场勘验检查工作记录，证明黄陵县公安局于2019年10月10日15时05分至16时30分在见证人李某甲、张建忠的见证下对案件三处现场陆宝苑小区4单元201室、华亿驿站酒店308室、康崖底村张某某家进行了勘验，均未见明显异常。并附有现场勘验照片25张。2．辨认笔录，证明2019年10月10日在见证人郑某某的见证下，违法行为人赵某甲分别在10张不同免冠照片中对赵某乙、刘某甲等6名违法人员进行了面部辨认，辨认结果均为该案对应违法行为人；2019年10月25日上诉人苏冯涛、原审被告人刘文龙带领民警在见证人李某乙、郭林中的见证下，分别对案件现场进行了指认，指认地点一处为陆宝苑小区刘文龙家中、一处为华亿驿站酒店308房间，辨认结果一致；2019年10月25日刘文龙对其驾车送赵某甲到张某某家卖淫的地点进行辨认；2019年10月10日违法人员赵某甲带领民警对三处案件现场进行了辨认，与两名被告人辨认结果一致。 上述证据，本院予以确认。本院认为，上诉人苏冯涛、原审被告人刘文龙容留、介绍他人卖淫，其二人行为均已构成容留、介绍卖淫罪，依法应予惩处。苏冯涛、刘文龙系共同犯罪，均系主犯。苏冯涛归案后能如实供述，系坦白。刘文龙因形迹可疑被盘问中主动交代犯罪事实，系自首。二人自愿认罪认罚，依法从轻、从宽处罚。关于上诉人苏冯涛提出其具有自首情节，经查，苏冯涛是被黄陵公安局城关派出所民警从黄陵县华亿酒店308房内当场抓获的，且苏冯涛在公安机关第一次讯问中也供述其是被当场抓获的，故其不构成自首，原审未认定并无不当，其该上诉理由不能成立；对其提出其自愿认罪认罚，又系初犯、偶犯，一贯表现良好，请求对其减轻处罚的上诉理由，及辩护人持相应辩护意见，经查，原审判决在量刑时已综合其犯罪事实及量刑情节已予以考虑，量刑适当，故其上诉理由不能成立，辩护意见亦不予支持。综上所述，原审判决定罪准确，判处适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。  审  判  长   张  晓  红                     审  判  员   张      娟                     审  判  员   高  喜  霞二〇二〇年八月三十一日                     法官  助理   王  玉  兰                     书  记  员   张      光 2020061071