陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3049号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市高新区桃李路南建业大道西莱德大厦。统一社会信用代码：916108007552208292。负责人：侯永利，系该公司经理。委托诉讼代理人：刘丹，陕西富能律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔伟，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：石景兵，男，1990年11月8日出生，汉族，居民，住陕西省榆林市，委托诉讼代理人：贺加忠，榆林市横山区法律援助中心工作者。被上诉人（原审被告）：王飞，男，1992年10月19日出生，汉族，住陕西省榆林市，系陕K*****号小型越野客车驾驶人。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人石景兵、王飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市横山区人民法院（2020）陕0803民初108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市横山区人民法院（2020）陕0803民初108号民事判决第一、二项，改判上诉人在交强险内赔偿被上诉人62334元、商业险中赔偿34903元（与一审差额100224.08元）。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审驳回上诉人提出的重新鉴定有误，判决上诉人向被上诉人支付残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金无事实及法律依据。被上诉人的伤情并非在髋关节上，鉴定时关节活动受限是由于未取出内固定物所致，故榆林正大法医司法鉴定所作出的鉴定报告有失偏颇。由于被上诉人的伤情不足以达到十级伤残，其诉请的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金无事实及法律依据。石景兵辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。王飞辩称：请求依法判决。石景兵向一审法院起诉请求：一、请求判令平安财产保险公司榆林支公司在交强险限额范围内赔偿原告医疗、误工、护理、交通、营养、伙食补助、伤残赔偿金、鉴定费、后续治疗费、摩托车财产损失、精神损害抚慰金等各项费用预计120000元.其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿：剩余预计40000元部分在商业险限额范围内以责承担，对保险公司不予承担赔偿的部分由被告王飞按责承担赔偿责任，暂预160000.00元；二、请求依法判令本案诉讼等费用自被告承担。庭审中，原告变更一项诉讼请求为：请求被告赔偿：1、医疗花费44091.49元；其中住院治疗43711.99元，门诊花费388.50元；2、误工费31天X20元=6448元；3、护理费31天X100元=3100元；4、营养费31元X30元=930元；5、伙食补助31元X100元=3100元；6、伤残评定为10级72196元；7、出院后误工日期270日X208元=56160元；8、出院后护理期限100日X100元=10000元；9、由院后营养期80日X30元=24000元；10、后续治疗费12000元；11、鉴定费2280元；12、精神损害抚慰金5000元；13、被抚养人生活费123940元；其中:母亲邵汉琴1970年11月21日出生，应享受23514元。长子石蜡元2017年11月14日出生，应享受39938；长女石晨好2013年06月18日出生，应享受28217元；次女石瑞桓2016年06月04日出生应享受32271元；14、摩托车维修费(财产损失)2000元；15、摩托车施救费200元(起横山区环城路至扬子江其次饭金修理厂)；16、交通费464元，合计344300元，被告依责应赔偿269939元。赔偿费用计算办法在交强险范围内赔偿122000元其中摩托车赔偿2000元，被告在商业险中按责承担147936元，保险公司不予理赔的部分，被告王飞按责承担，合计269939元。一审法院认定事实：2019年9月5日20时20时许，被告王飞驾驶陕K*****小型越野客车沿横山区环城路由南向北行驶，行驶至横山区环城路邵家坬聚鑫物流停车场门口左转弯时与沿环城路由北向南行驶由石景兵驾驶红色钱江无号牌两辆摩托车发生碰撞，致两车受损、原告受伤的道路交通事故。事发生后，原告当即送往横山区红会医院住院治疗，经诊断：原告的伤情为:一、颅脑闭合性损伤;1.鼻骨骨折;2、鼻部皮肤挫裂伤;3、头皮软组织损伤；二、左侧股骨干粉碎性骨折；三、右侧小腿皮肤裂伤。住院治疗31天，花费医疗费44091.49元，于2019年10月21日办理了出院手续，出院时医嘱:注意休息，加强营养:继续口服药物治疗……3-6个月内复查骨折愈合情况，……定期门诊复查，不适随诊。2019年9月30日榆林市公安局横山分局交通警察大队作出横公交认字（2019)第197号道路交通事故认定书认定:被告王飞全承担此事故的主要责任，原告石景兵承担此事故的次要责任。诉讼当中，原告申请对其伤残等级等进行司法评定，本院予以准许。受榆林市中级人民法院的委托，2020年4月28日原告的伤情经陕西榆林正大法医司法鉴定所作出陕榆正法[2020]临鉴字第J151号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人石景兵左下肢外伤，评定为十级伤残。后续治疗费12000元。出院后误工日期270日、出院后护理期限100日、出院后营养期80日。花费鉴定费2280元。另查明，被告王飞驾驶的陕K*****小型越野客车在被告平安财产保险榆林支公司投保交强险及商业险(100万元)且不计免赔。保险期从2018年12月31日至2019年12月30日。事发后，被告王飞向原告垫付医疗费2000元，被告平安财产保险榆林支公司向原告垫付医疗费20000元。原告支付摩托车施救费200元。还查明，原告夫妻生育二女一子，长女石晨妤身份证号码6108232013061863238次女石瑞桓身份证号610823201606046322，长子石皓元身份证号610823201711146311。一审法院认为：自然人的生命健康权利应受法律保护，侵害自然人生命健康权利造成损害后果的，应依法承担侵权责任。被告王飞驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条之规定，应承担此次事故的主要责任，原告石景兵驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条之规定，承担此次事故的次要责任。榆林市公安局横山分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，责任划分明确，适用法律正确。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被侵权人或者近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的人民法院应予支持。”因被告王飞驾驶的陕K*****小型越野客车在被告平安财产保险榆林支公司投保交强险及商业险(100万元)且不计免赔，故原告的损失应先在交强险限额内赔偿，不足部分按责任比例在商业第三者责任限内予以赔偿。上述保险足以赔偿原告的损失，故被告王飞不承担赔偿责任。原告石景兵的伤情系申请人民法院委托鉴定机构作出的司法鉴定意见书，鉴定程序合法、鉴定人员及机构具有相应的鉴定资质，鉴定结论客观真实，对原告请求被告赔偿其各项合理费用诉求本院予以支持。故被告联合财险榆林支公司未提供证据推翻该鉴定意见，故其申请提出重新鉴定，本院不予准许。原告石景兵在本次事故中负事故的次要责任，其主张精神抚慰金5000元偏高，根据双方责任和伤残等级本院酌定为3500元。鉴定费系原告为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理费用，应由保险公司予以承担；诉讼费系原告因保险事故提起诉讼支出的必要合理费用，亦应由保险公司承担。被告平安财产保险榆林支公司辩称不承担本案的诉讼费、鉴定费本院不予采纳；综上，原告石景兵因本次事故造成的损失为：医疗费44091.49元、误工费43734元(197元/天×222天)、护理费8100元{（100元/天×31天）+（50元/天×100天）}、住院伙食补助费1550元[50元/天×31天]、营养费2220元（20元/天×(31+80)天）、残疾赔偿金66638元（33319元×20年×10%）、被抚养人生活费：48325.2元{其中：长女石晨妤(6岁)：21966元/年×12年×10%÷2=13179.6元；次女石瑞桓（3岁）：21966元/年×15年×10%÷2=16474.5元；长子石皓元（2岁）：21966元/年×17年×10%÷2=18671.1元}、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金3500元、交通费300元、施救费200元，共计230658.69元。原告在本次事故当中负事故的次要责任，故依法减轻被告的赔偿责任，交强险外，被告以70％比例赔偿为宜。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告石景兵医疗费10000元、精神损害抚慰金3500元、残疾赔偿金66638元、误工费39862元，共计120000元；(已付20000元，在保险赔付时予以扣减)；二、被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告石景兵各项损失共计77461.08元{(230658.69元-120000元)×70％}；其余损失由原告自行承担；三、被告王飞不承担赔偿责任。在理赔款到位后，返回被告王飞向原告石景兵垫付的医疗费2000元；四、被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司预付原告20000元医疗费，在保险赔付时予以扣减；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2674元，鉴定费2280元，共计4954元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担3468元，原告负担1486元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，王飞驾驶陕K*****号小型越野客车与石景兵驾驶的无号牌两轮摩托相撞发生交通事故，经交警队认定王飞负主要责任、石景兵负次要责任。王飞驾驶陕K*****号车在中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保一份交强险、100万元商业险且不计免赔。保险限额足以赔偿所受损失故王飞不再承担赔偿责任。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司称被上诉人的伤情并非在髋关节上，鉴定时关节活动受限是由于未取出内固定物所致，故榆林正大法医司法鉴定所作出的鉴定报告有失偏颇。被上诉人的伤情不足以达到十级伤残，其诉请的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金无事实及法律依据。经查，上诉人在一审庭审时仅在质证时提到申请鉴定，但其后并未向一审法庭提交书面重新鉴定申请，且二审期间亦未能提出有效证据支持其诉讼主张，同时又未能举证证明存在应予重新鉴定的法定情形，故其要求重新鉴定的上诉理由不能成立。对于被上诉人的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金，一审判决给予赔偿于法相符于理相通，并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯将上诉人公司垫付款项重复返还，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市横山区人民法院（2020）陕0803民初108号民事判决第一、二、三、五项及迟延履行告知条款、一审案件受理费；二、撤销陕西省榆林市横山区人民法院（2020）陕0803民初108号民事判决第四项。二审案件受理费2304元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年九月二十三日书记员  段欣兵