广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1973民初7759号原告：龙田金，男，汉族，1975年1月23日出生，住湖南省新邵县******2****，公民身份号码：430************110。委托诉讼代理人：李正红，广东中亚律师事务所律师。被告：东莞市威品塑胶制品有限公司，住所地：广东省东莞市横沥镇石涌村民营工业区****。法定代表人：高某1。委托诉讼代理人：肖婷，北京市盈科（东莞）律师事务所律师。原告龙田金与被告东莞市威品塑胶制品有限公司（以下简称威品塑胶公司）劳动争议一案，双方均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院立案后，依法适用简易程序，于2020年7月2日公开开庭进行了审理。原告龙田金及其委托诉讼代理人李正红，被告威品塑胶公司的委托诉讼代理人肖婷，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、仲裁情况：2019年12月13日龙田金就工伤待遇、工资、经济补偿金、年休假工资等问题诉至东莞市劳动人事争议仲裁院横沥仲裁庭，龙田金要求：一、确认双方解除劳动关系；二、威品塑胶公司支付：1.2019年4月工资5800元、5月工资1353元；2.2019年5月8日至2019年11月23日期间停工留薪期工资37700元；3.住院期间护理费1500元；4.一次性伤残就业补助金46400元；5.解除劳动关系经济补偿金43500元；6.交通费1000元；7.2016年度至2018年高温津贴2250元；8.2017年1月1日至2019年11月23日的带薪年休假工资12000元；三、威品塑胶公司出具解除劳动关系的证明；四、威品塑胶公司协助龙田金向工伤保险基金办理医疗费、住院伙食补助、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金申报领取手续并支付给龙田金，其中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金按5800元/月的标准计算，差额部分由威品塑胶公司补足，一次性伤残补助金差额暂计30000元、一次性工伤医疗补助金差额暂计8000元。仲裁庭于2020年5月9日作出东劳人仲院横沥庭案字[2020]84号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认双方的劳动合同于2019年11月24日解除；二、威品塑胶公司支付龙田金：1.2019年4月工资5800元、5月工资1353元；2.解除劳动合同经济补偿金41321.85元；3.工伤停工留薪期工资32322.87元；4.住院期间护理费800元；5.一次性伤残补助金差额9161.82元、一次性伤残就业补助金44076.64元；6.带薪年休假工资差额1379.31元、高温津贴1241.4元；三、驳回龙田金的其他申诉请求。二、诉讼请求：龙田金与威品塑胶公司均不服仲裁裁决，先后在法定期限内向本院起诉。龙田金的诉讼请求为：一、确认双方劳动合同于2019年11月24日解除；二、威品塑胶公司支付：1.2019年4月工资5800元、5月工资1353元；2.2019年5月8日至2019年11月23日期间停工留薪期工资37700元；3.住院期间护理费1500元；4.一次性伤残就业补助金46400元；5.解除劳动关系经济补偿金43500元；6.交通费1000元；7.2016年度至2018年高温津贴2250元；8.2017年1月1日至2019年11月23日的带薪年休假工资12000元；三、威品塑胶公司出具解除劳动关系的证明；四、威品塑胶公司协助龙田金向工伤保险基金办理医疗费、住院伙食补助、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金申报领取手续并支付给龙田金，其中一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金按5800元/月的标准计算，差额部分由威品塑胶公司补足，一次性伤残补助金差额暂计30000元、一次性工伤医疗补助金差额暂计8000元；五、本案诉讼费用由威品塑胶公司承担。威品塑胶公司的诉讼请求为：一、确认双方的劳动关系于2019年11月16日解除；二、威品塑胶公司无需支付龙田金：1.解除劳动合同经济补偿金41321.85元；2.工伤停工留薪期工资32322.87元；3.住院期间护理费800元；4.一次性伤残补助金差额9161.82元、一次性伤残就业补助金44076.64元；5.高温津贴1241.4元。三、双方确认无异议事实：1.岗位：领班。2.劳动合同签订情况：有签订期限自2018年6月1日至2019年6月1日止的书面劳动合同。3.社会保险情况：有缴纳社会保险。4.工伤情况：于2019年5月8日受伤，2019年5月8日至2019年5月18日在东莞市中医院住院治疗；后于2019年6月14日被认定为工伤，于2019年10月15日被东莞市劳动能力鉴定委员会评定为劳动功能障碍等级为九级，于2020年2月13日被东莞市劳动能力鉴定委员会确认停工留薪期为2019年5月8日至2019年8月18日、2019年8月20日至2019年10月19日、2019年11月9日至2019年11月23日。5.工伤待遇支付情况：东莞市**********分别于2019年12月16日、2020年5月13日支付一次性伤残补助金40424.4元、一次性工伤医疗补助金8983.2元。6.工资情况：2019年4月工资为5800元、2019年5月工资为1353元，以上两个月的工资及工伤停工留薪期的工资均未支付。7.劳动合同解除情况：自2019年5月8日受伤后均未上班，并于2019年11月24日收到龙田金邮寄的《被迫解除劳动合同通知书》。四、双方存在争议问题：1.入职时间问题。原告主张其入职时间为2012年6月1日，其提交的载明入厂时间为2012年的工资表与被告在仲裁阶段提交的工资表在工资构成、工资数额等方面均一致，可以形成完整的证据链，故原告的入职时间应为2012年6月1日；被告则主张其于2017年7月24日登记设立，原告主张于2012年6月1日入职，与事实不符，原告提交的前述载明入厂日期为2012年的工资条并非被告出具，不足以证明原告的入职时间为2012年。本院认为，被告于2017年7月24日登记设立，原告提交的载明入厂时间为2012年的工资条上没有被告的签字盖章确认，前述工资条与被告提交的工资条虽在工资构成、工资数额等方面均一致，但不能说明前述载明入厂日期为2012年的工资条系由被告出具，且原告也未提交相应的证据予以佐证其于2012年6月1日入职或被告于2017年7月24日登记设立前已实际经营且对原告进行用工，应依法承担举证不能的法律后果，故对其主张，本院不予采纳。虽然双方签订的劳动合同载明的起始日期为2018年6月1日，但被告提交的工资表显示其向原告发放了2018年5月份的工资，被告未能就此进行合理解释，故本院认定原告的入职时间为2018年5月1日。2.受伤前月平均工资的问题。原告主张其受伤前的月平均工资为5800元/月，而根据被告于仲裁阶段提交的经原告确认的工资表，双方于庭审中均一致确认前述工资表中的“实得工资”即为应发工资、“实发工资”即为扣除相应款项后实际到手的工资，而原告于2019年5月8日受伤，故其受伤前12个月的月平均工资应以2018年5月至2019年4月期间的“实得工资”即应发工资为基数进行计算，经核算，前述期间的月平均工资为5509.58元/月，故本院以5509.58元/月为基数计算原告受伤前的月平均工资，原告主张其受伤前的月平均工资为5800元/月，依据不足，本院不予采纳。3.工伤问题。被告主张原告受伤系因私人事务与他人发生斗殴导致，并非因为工作原因导致，东莞市人力资源和社会保障局错误认定原告系工伤，应予以纠正；原告则主张其在工作时间、工作地点因工作原因受伤，已经相关部门作出工伤的认定，被告未在法定期限内就前述工伤认定书提起行政复议或行政诉讼，该工伤认定书已经发生法律效力。本院认为，首先，结合被告提交的监控录像显示，原告与案外人文季耀在工作时间和工作地点，双方存在言语冲突，后文季耀上前将原告打伤，因前述监控录像无声音，无法显示双方争吵及打架的具体原因，而结合东莞市公安局横沥分局新四派出所就案涉打架事宜所做的询问笔录显示，原告、文季耀、吴桂珍、罗德延均一致表示原告与文季耀因工作上的问题产生争执导致打架，由此可见，原告系因工作原因在工作时间和工作地点受伤，符合工伤的构成要件。其次，根据《广东省工伤保险条例》第十二条和第五十五条的规定，劳动保障行政部门是进行工伤认定的法定职能部门，用人单位对劳动保障行政部门作出的工伤认定不服，应申请复议或提起行政诉讼，本案中，被告未在法定期限内提出复议申请或提起行政诉讼，现其主张原告所受伤害不属于工伤，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，原告依法应享受工伤保险待遇。原告经鉴定被评定为劳动功能障碍九级，而被告未足额为原告购买工伤保险，故被告应支付原告以下工伤保险待遇：一次性伤残补助金差额：5509.58元/月×9个月-40424.4元=9161.82元。一次性工伤医疗补助金差额：5509.58元/月×2个月-8983.2元=2035.96元。一次性伤残就业补助金：5509.58元/月×8个月=44076.64元。停工留薪期工资：经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的停工留薪期为2019年5月8日至2019年8月18日、2019年8月20日至2019年10月19日、2019年11月9日至2019年11月23日，故被告应支付原告停工留薪期工资为：5509.58元/月×5个月+5509.58元/月÷30天×（11天+15天）=32322.87元。护理费：原告住院10天，诊断证明书明确载明住院期间陪护一人，且原告于仲裁庭审中确认“住院期间的前两天被告有派人照顾”，故被告应支付原告护理费：100元/天×8天=800元。交通费：交通费应由工伤保险基金支付，原告要求被告支付因评残、住院所产生的交通费，依据不足，本院依法不予支持。4.劳动合同的解除问题。被告主张原告受伤后一直未提交休假凭证，无法确定其停工留薪期的时间，直至2019年11月8日被告向原告发出通知函，要求其于2019年11月11日上班，如五个工作日未报到，将视为自动离职，但原告直至2019年11月16日仍未向被告提交任何休假凭证，也未回到被告处上班，应视为自动离职，故双方的劳动关系应于2019年11月16日解除；原告则主张被告未按时、足额支付其2019年4月、5月的工资及工伤停工留薪期的工资，原告被迫解除劳动合同，并向被告邮寄了《被迫解除劳动合同通知书》，故双方的劳动关系应于2019年11月24日解除。本院认为，被告作为用人单位，负有按月向劳动者支付工资报酬的法定义务，本案中，对于原告2019年4月、5月的工资及工伤停工留薪期的工资，直至2019年11月24日原告邮寄出《被迫解除劳动合同通知书》之日，被告仍未支付，且被告也未提交相应的证据证明其已通知原告领取工资，故原告以被告未按时足额支付劳动报酬为由提出解除劳动合同关系，事实充足，符合法律规定，本院依法予以确认，故双方的劳动关系应于2019年11月24日解除。原告于2018年5月1日入职，入职时间不满2年，故被告应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金为：5509.58元/月×2个月=11019.16元，对于超出前述数额的诉请，于法无据，本院依法不予支持。另外，双方均一致确认被告2019年4月工资为5800元、2019年5月工资为1353元，且前述两个月的工资被告均未支付，故原告诉请被告支付2019年4月工资为5800元、2019年5月工资为1353元，合法有据，本院依法予以支持。5.年休假工资问题。原告于2018年5月1日入职，2019年11月24日离职，依据《职工带薪年休假条例》第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条的规定，自2019年5月1日至2019年11月23日期间，原告享有带薪年休假，经核算为：（207天÷365天）×5天=2.83天，由于折算后不足1整天的部分不享受年休假，故原告2019年度应享受的带薪年休假为2天。根据原告提交的由被告出具的工资表显示，除加班工资外，原告正常工作期间的工资标准为5000元/月，故被告应支付原告的带薪年休假工资为：5000元/月÷21.75天×2天×200%=919.54元，对于超出前述数额的诉请，本院依法不予支持。6.高温津贴问题。参照《广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局等关于高温津贴发放的管理办法》第三条的规定，高温津贴的发放条件为“劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下（不含33℃）的（以下统称高温作业），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴，并在工资清单中列明具体项目及数额”，本案中，原告并非从事露天工作，且其工作岗位为领班，未达到高温津贴的发放条件，故原告要求被告支付高温津贴，于法无据，本院依法不予支持。另，需要特别说明的是，原告要求被告出具解除劳动关系证明以及要求被告协助原告向工伤保险基金办理医疗费、住院伙食补助、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金申报领取手续的诉讼请求不属于本院的审理范围，故本院在本案中不作处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十三条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十八条、第六十六条，《职工带薪年休假条例》第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告龙田金与被告东莞市威品塑胶制品有限公司的劳动关系已于2019年11月24日解除；二、限被告东莞市威品塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告龙田金支付一次性伤残补助金差额9161.82元、一次性工伤医疗补助金差额2035.96元、一次性伤残就业补助金44076.64元；三、限被告东莞市威品塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告龙田金支付停工留薪期工资32322.87元；四、限被告东莞市威品塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告龙田金支付护理费800元；五、限被告东莞市威品塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告龙田金支付解除劳动合同的经济补偿金11019.16元；六、限被告东莞市威品塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告龙田金支付2019年4月工资5800元、2019年5月工资1353元；七、限被告东莞市威品塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告龙田金支付2019年度未休年休假工资919.54元；八、驳回原告龙田金的其他诉讼请求。九、驳回被告东莞市威品塑胶制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告龙田金负担5元、被告东莞市威品塑胶制品有限公司负担5元。前述受理费龙田金与东莞市威品塑胶制品有限公司均已预交。如不服本案判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 王 观二〇二〇年九月三日书记员 叶佩欣陈冠文附相关法律法规条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《广东省工资支付条例》用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第四十九条工伤保险基金用于下列支出项目：（一）工伤保险待遇；（二）职业康复费用；（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；（四）工伤预防费。前款第二项按照不超过上年度结存的工伤保险基金三分之一的比例，第三项按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之二的比例，由社会保险经办机构于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险基金支出预算，下年度据实列支。在保证本条例第四十七条第二款规定的储备金足额留存和本条第一款第一项、第二项、第三项规定的费用足额支付的前提下，可以按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之五的比例，提取工伤预防费。提取的费用由社会保险经办机构会同安全生产监督管理部门于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险支出预算，下年度据实列支。工伤预防费、工伤取证费和劳动能力鉴定费作为专项经费管理使用，专项经费管理使用按照国家和省的有关规定执行。任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。