浙江省瑞安市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0381民初2296号 原告：海太阳集团有限公司（统一社会信用代码91330381719588589C），住所地：瑞安市经济开发区滨江大道566号。 法定代表人：孙顺海 管理人：浙江光正大律师事务所（负责人：周光）。 委托代理人（特别授权）：范丰盛、李晨捷，浙江光正大律师事务所律师。 被告：丁养旺。 委托代理人（特别授权）：方顺坤、薛建东，浙江安阳律师事务所律师。 第三人：瑞安市海太阳商务宾馆有限公司（统一社会信用代码91330381558639209H），住所地：瑞安市莘塍街道下村村镇府路莘塍大厦1-3层。 法定代表人：潘晓波。 原告海太阳集团有限公司与被告丁养旺、第三人瑞安市海太阳商务宾馆有限公司合同纠纷一案，于2020年3月19日起诉。本院于同日立案，适用简易程序，于2020年4月20日公开开庭进行了审理。因案情复杂，于2020年6月10日裁定转为适用普通程序，依法组成合议庭，于2020年8月18日公开开庭进行了审理。原告海太阳集团有限公司管理人的的委托代理人范丰盛、被告丁养旺的委托代理人方顺坤到庭参加诉讼；第三人瑞安市海太阳商务宾馆有限公司的法定代表人潘晓波因羁押于广西壮族自治区贵港监狱而未到庭。本案现已审理终结。 原告海太阳集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告丁养旺支付2018年1月16日至同年6月19日间的瑞安市海太阳商务宾馆有限公司承包金236000元，并赔偿利息损失（按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，自2018年1月16日起计算至实际履行之日止）；2、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2018年6月19日，本院以（2018）浙0381破申42号民事裁定书裁定受理原告海太阳集团有限公司破产清算案件，并于2018年7月4日以（2018）浙0381破102号决定书，指定浙江光正大律师事务所为管理人。经管理人调查，原告持有瑞安市海太阳商务宾馆有限公司90%股权。2018年7月17日，管理人与被告作了谈话并制作笔录，被告亦向管理人提供了《承包经营合同》。《承包经营合同》约定，由被告承包经营瑞安市海太阳商务宾馆，承包经营期限自2016年1月16日至2018年1月15日止，承包费56万元/年。承包期满后，被告继续经营瑞安市海太阳商务宾馆至2018年6月19日止。经计算，2018年1月16日至同年6月19日的承包费为236000元。被告未向第三人瑞安市海太阳商务宾馆有限公司缴纳该承包费。因第三人瑞安市海太阳商务宾馆有限公司法定代表人潘晓波下落不明，原告作为第三人瑞安市海太阳商务宾馆有限公司的大股东，遂代表第三人瑞安市海太阳商务宾馆有限公司提起诉讼。被告丁养旺辩称，其他均无异议。但是，《承包经营合同》期满后，当时原告的法定代表人孙顺海涉案在境外，其在境内的代表人是其姐姐孙海燕。由于海太阳宾馆的经营实际上是亏损的，故孙海燕同意由其免费经营至原告破产时止，条件是不欠员工工资、不欠水电费、物业费等，被告予以同意。故，自2018年1月16日至同年6月19日的经营承包合同是不存在的，承包费也是不存在的。为配合管理人，被告也曾按管理人的要求提交的申请书。故，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当予以驳回。第三人瑞安市海太阳商务宾馆有限公司没有答辩。 为证明上述事实，原告提供了本院（2018）浙0381破申42号民事裁定书、（2018）浙0381破102号决定书、第三人瑞安市海太阳商务宾馆有限公司的企业登记资料、被告与第三人瑞安市海太阳商务宾馆有限公司订立的《承包经营合同》、管理人与被告的谈话笔录、管理人与孙海燕的谈话笔录、被告向管理人提交的申请书等证据在卷佐证。被告丁养旺对原告提供的证据的真实性均无异议，但主张根据管理人与孙海燕的谈话笔录，应当推定2018年1月16日至同年6月19日期间是由被告免费经营的。由于《承包经营合同》落款处第三人瑞安市海太阳商务宾馆有限公司公章下，无经办人签名。故，在质证过程中，原、被告就均不能确定是谁作为具体经办人与被告订立《承包经营合同》，均高度怀疑是孙海燕代表原告或者第三人与被告订立的，即该具体经办人是孙海燕。第三人未到庭、也未提出抗辩或者质证意见。 本院认为，原告提供的证据，均具有证据“三性”，均予以采信。关于原、被告质证时的争议焦点，即是谁代表原告或者第三人与被告订立《承包经营合同》的问题，本院结合孙海燕的谈话笔录及原、被告的陈述等，确信是孙海燕代表原告或者第三人与被告订立《承包经营合同》是大概率事件。 经审理，本院认定，当前，第三人瑞安市海太阳商务宾馆有限公司的登记股东为原告和潘晓波。其中，原告持有90%股权、潘晓波持有10%股权；潘晓波为法定代表人。因原告发生财务危机，其法定代表人孙顺海于2014年期间即下落不明。原告法定代表人孙顺海的姐姐孙海燕代表原告或者第三人与被告订立了《承包经营合同》（具体订立时间不清，应当在承包经营期限开始日2016年1月16日之前不久）。《承包经营合同》约定，由被告承包经营瑞安市海太阳商务宾馆，承包经营期限自2016年1月16日至2018年1月15日止，承包费56万元/年。承包经营期届满期间，孙海燕知道原告即将进入破产程序，遂同意在不能欠员工工资、物业费、水电费及税费及其他运营宾馆杂费的前提下，由被告继续经营瑞安市海太阳商务宾馆直到管理人接手而不再收取租金。为此，被告继续经营了瑞安市海太阳商务宾馆。2018年6月19日，本院以（2018）浙0381破申42号民事裁定书裁定受理原告海太阳集团有限公司破产清算案件，并于2018年7月4日以（2018）浙0381破102号决定书，指定浙江光正大律师事务所为管理人。管理人不久即接管了瑞安市海太阳商务宾馆。接管后，因承包经营到期日2018年1月16日至破产受理日2018年6月19日期间的承包费是否需要缴纳，原、被告发生纠纷而诉至本院。 本院认为，关于是否需要缴纳上述期间承包经营费的问题，依据本院认定的事实，涉及以被告的视角，孙海燕的行为是否构成表见代理的问题。首先，孙海燕的同意，是法律意义的要约。而被告继续经营行为，则构成法律意义上的承诺。双方之间成立合同关系。其次，在当时情境下，占第三人股权90%的大股东原告的法定代表人孙顺海下落不明，第三人的法定代表人潘晓波又不在位，《承包经营合同》又是与孙海燕订立的，并且在订立《承包经营合同》后，被告持续无障碍地经营瑞安市海太阳商务宾馆达两年之久，并无任何第三者主张权利，被告当然有理由相信孙海燕有权代表原告或者第三人。因此，当经营期间届满期间，孙海燕发出附条件的免租金经营的要约后，被告以实际经营行为予以承诺。被告的承诺不存在过错。因此，被告与原告或者第三人成立了附条件、免租金的瑞安市海太阳商务宾馆的经营合同。孙海燕的行为构成表见代理，对原告或者第三人具有约束力。故，原告的诉讼请求没有事实依据，不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第十四条、第二十一条、第二十二条、第四十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条的规定，判决如下： 驳回海太阳集团有限公司的诉讼请求。 本案受理费4840元，由原告海太阳集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  朱李江 人民陪审员  夏瑞弟 人民陪审员  何积建 二〇二〇年九月十五日 书 记 员  陈景隆 附文： 一、不履行裁判惩戒后果警示 1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。 2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。 3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。 4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。 5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。 6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。 7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。 二、执行风险告知 1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。 2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。 3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。 4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。 注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。