辽宁省营口市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2020）辽08刑终223号原公诉机关辽宁省大石桥市人民检察院。上诉人（原审被告人）于洪波，男，1978年12月8日出生于辽宁省大石桥市，汉族，初中文化，无业，捕前住大石桥市，户籍所在地辽宁省大石桥市。因本案于2019年6月20日被刑事拘留，同年7月4日被执行逮捕。现羁押于大石桥市看守所。指定辩护人王高原，辽宁原知律师事务所律师。被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）曲某1，男，1989年5月29日出生，汉族，个体，住大石桥市。辽宁省大石桥市人民法院审理辽宁省大石桥市人民检察院指控一审被告人于洪波犯故意杀人罪一案，于2020年5月19日作出(2020）辽0882刑初48号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人于洪波对判决不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人于洪波的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人于洪波，听取了辩护人的辩护意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原审法院认定，2018年12月24日，被告人于洪波因妻子刘某出轨于被害人曲某1，与刘某登记离婚。离婚后，于洪波与刘某继续同居，刘某与曲某1保持恋爱关系。2019年6月2日18时许，被告人于洪波来到大石桥市门市曲某1住处，找刘某回家，遭曲某1阻拦，曲某1持三角架与于洪波厮打，于洪波持刀将曲某1胸、腹部等部位扎伤十余处，又持撬棍追打曲某1，并在曲某1逃进自己所有的私家车准备驾车逃离时，持撬棍将车门玻璃等部件砸坏。随后被告人曲某1强行驾车逃离现场，并自行到大石桥市中心医院住院治疗10天，支付医疗费35021.21元，住院病历记载诊断为：腹部多处开放性刀刺伤；胸部多处开放性刀刺伤；左侧血气胸；急性弥漫性腹膜炎；胃破裂；脾脏包膜破裂；膈肌破裂；小肠系膜多处破裂；大网膜破裂；左上臂皮肤裂伤；左手刀刺伤；右脚大拇指皮肤裂伤。经大石桥市公安局司法鉴定中心鉴定：曲某1腹部损伤程度为重伤二级。经大石桥陆合医院法医司法鉴定所鉴定：曲某1脾脏修补损伤程度及胃破裂修补术损伤程度均构成人体损伤十级伤残。案发当日，被告人于洪波自动投案。另查，被害人曲某1在案发前从事空调安装行业；其在案发后到大石桥市车之艺汽车装饰保养店修车支付费用2000元；被害人曲某1在2016年左右离异，婚生子曲轩宇（2014年9月3日出生）归其抚养，并随曲某1父母在大石桥市生活。诉讼中，被告人于洪波对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪。本院根据被害人曲某1财产保全申请，于2020年2月28日依法作出（2020）辽0882刑初48号刑事附带民事裁定书，裁定查封了被告人于洪波名下的座落于大石桥市金地家园小区2号楼5单元509室房产一处。上述事实，有公诉机关提供的物证，相关书证，证人刘某、于某、周某、李某、曲某2的证言，被害人曲某1陈述，被告人于洪波供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查笔录，视听资料及附带民事诉讼原告人提供的住院收据，病历，修车费收据等证据予以证实。原审法院认为，被告人于洪波因个人恩怨持刀故意杀人，其行为已构成故意杀人罪，故公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，应予惩处。被告人于洪波已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂；其犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可依法从轻处罚。被害人对本案的发生具有明显过错，可酌情对被告人从轻处罚。关于民事赔偿部分，由于被告人于洪波的犯罪行为给附带民事诉讼原告人曲某1所造成的经济损失，应承担相应的赔偿责任。附带民事诉讼原告人曲某1诉请要求赔偿的合理经济损失予以支持，具体赔偿数额认定如下：1、医疗费：根据附带民事诉讼原告人提交的住院费收据共计35021.21元，系实际支出，本院予以支持；2、住院伙食补助费：按每天50元，以附带民事诉讼原告人实际住院天数予以计算；3、护理费：按附带民事诉讼原告人实际住院天数，参照2019年辽宁省道路交通事故人身损害赔偿标准居民服务业、修理和其他服务业年平均工资52707元予以计算；4、误工费：附带民事诉讼原告人未提供伤后误工证明，本院根据其从事的行业，参照2019年辽宁省道路交通事故人身损害赔偿标准居民服务业、修理和其他服务业年平均工资52707元予以计算，起止时间从案发当日计算至其定残前一日；5、交通费：虽然附带民事诉讼原告人未提供相应的票据，但系合理性支出，本院酌情确定为500元；6、复印材料费80元、修车费2000元，本院予以认定。对于附带民事诉讼原告人主张的营养费因无相关医嘱证明，后续治疗费尚未实际发生，故本院均不予支持；其主张的手机损失费5000元及服装费1000元缺乏相关证据支持，本案不予论处，如双方在判决后对该两项损失不能达成赔偿意见，附带民事诉讼原告人可持相关证据另诉解决；附带民事诉讼原告人请求被告人赔偿的残疾赔偿金68000元、伤残鉴定费300元及精神损害抚慰金50000元，不属于本案刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。上述附带民事诉讼原告人曲某1各项经济损失合计60194.83元。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案系因婚外情而引发，附带民事诉讼原告人曲某1对造成本案后果存在过错，根据上述法律规定，附带民事诉讼原告人应对本案给其造成的各项经济损失承担一定的过错责任，并相应减轻被告人的民事赔偿责任。根据被告人及附带民事诉讼原告人在本案的行为，按照双方的过错程度及附带民事诉讼原告人受损害结果，本院确定附带民事诉讼原告人各项经济损失，由被告人承担60%过错责任，附带民事诉讼原告人承担40%过错责任。辩护人提出的被告人具有从轻处罚情节的辩护意见符合本案事实，本院予以采纳；综合本案犯罪事实、情节，被告人对被害人积怨较深，具有故意杀人的主观故意，其在案发当时持刀连续捅刺被害人要害部位，客观上实施了故意杀人的行为，完全符合故意杀人罪的犯罪构成，故本院对辩护人提出的对被告人应认定为故意伤害罪的辩护意见不予采信。综上，本院为严肃国法，保护他人的人身安全不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第六十七条一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条一款、二款，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告人于洪波犯故意杀人罪，判处其有期徒刑四年六个月。二、被告人于洪波赔偿附带民事诉讼原告人曲某1各项经济损失共计人民币36116.9元（含医疗费35021.21元、误工费20649.59元、护理费1444.03元、住院伙食补助费500元、复印费80元、交通费500元、修车费2000元，上述费用合计60194.83元的60%）；三、驳回附带民事诉讼原告人曲某1其他诉讼请求。上诉人于洪波及其辩护人的上诉理由及辩护意见：1.被害人有过错，且上诉人有自首等从轻、减轻情节，对其量刑过重；2.误工费应按照住院天数（10天）计算。辽宁省大石桥市人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审认定的事实及所列证据予以确认。二审期间上诉人、辩护人及被上诉人均未提交新证据。本院认为，上诉人于洪波因个人恩怨持刀故意杀人，导致被害人一处重伤二级，其行为已构成故意杀人罪。关于上诉人及其辩护人所提被害人有过错，且上诉人有自首等从轻、减轻情节，对其量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，原审根据上诉人的犯罪性质、人身危险性、社会危害性并结合上诉人系自首、被害人有过错等量刑情节，已对其减轻处罚，量刑适当，故对该上诉理由不予支持。关于上诉人及其辩护人所提关于误工费应按照住院天数计算的上诉理由，经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”原审根据住院收据、病历、鉴定意见等证据，同时结合本案伤者的具体情况，将误工时间计算至定残前一日并无不当，故对该上诉理由不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 何 涛审判员 张洪举审判员 杨薏擎二〇二〇年九月二十一日法官助理孔湘宁书记员孙晨