河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终10620号上诉人（原审原告）：裴彩凤，女，汉族，1970年7月29日出生，住郑州市。委托诉讼代理人：张明朝，河南华融律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王军套，男，汉族，1946年7月20日出生，住河南省。委托诉讼代理人：石会升，河南诚然律师事务所律师。原审第三人：牛利利，女，汉族，1990年1月23日出生，住河南省。原审第三人：可歌国际控股有限公司，。法定代表人：梁万奎。原审第三人：河南大满冠绿色农业发展有限公司，住所地：郑州市郑东新区商都路36号综合楼1层附05号。法定代表人：梁万奎。原审第三人：梁万奎，男，汉族，1974年6月20日出生，住河南省。上诉人裴彩凤因与被上诉人王军套及原审第三人牛利利、可歌国际控股有限公司（以下简称可歌国际公司）、河南大满冠绿色农业发展有限公司（以下简称河南大满冠公司）、梁万奎执行异议之诉一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初12473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人裴彩凤及其委托诉讼代理人张明朝，被上诉人王军套及其委托诉讼代理人石会升到庭参加诉讼。原审第三人牛利利、可歌国际公司、河南大满冠公司、梁万奎经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。裴彩凤上诉请求：1.请求依法撤销郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初12473号民事判决，改判被上诉人为被执行人或将本案发回重审；2.一审及二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定被上诉人王军套被“冒名登记”，从而判决驳回上诉人追加其为被执行人的申请，认定事实不清，适用法律不当。（2019）豫0105执异138号民事裁定，追加王军套在应出资范围内承担债务清偿责任，系基于对具有公示效力的工商登记信息及有关证据依法作出，并且本案已经于2019年8月20日执行完毕。被上诉人王军套主张其身份被冒用，依据举证责任规则，负有对其身份被冒用的事实的举证义务。但结合一审判决，其所提供的证据明显达不到相应的证明标准，原审法院在没有履行法定义务查实王军套是否被冒用的情况下作出处理结果，明显事实不清，证据不足。被上诉人王军套辩称：一、被上诉人王军套与可歌国际公司没有任何关系，系被冒用身份登记为公司股东，股权转让协议系伪造，一审已经对该事实给予认定，上诉人认为办理工商登记是委托代理人代为办理，签名系代理人代签名的理由不能成立，且无任何证据支持；二、作为股东登记依据的《股权转让协议书》系伪造，双方不存在真实的股权转让，本案存在冒名登记行为；三、经笔迹鉴定后得出，工商登记资料中“王军套”的签名并非答辩人本人所签，该鉴定系金水区市场监督管理局委托，上诉人称被上诉人自行鉴定程序不当，鉴材来源不明的意见缺乏依据，不能成立；四、金水区市场监督管理局拟将公示撤销答辩人的股东登记，上诉人认为被上诉人虚假陈述，存在认识错误；五、被上诉人已经对工商登记非本人签字且股权变更不成立完成举证责任，上诉人主张该签字为可歌公司委托代理公司或代理人代为办理股东变更登记的上诉理由，应由上诉人就该部分事实承担举证责任。综上，被上诉人被冒用身份成为公司股东，本身亦是受害者，一审判决认定事实清楚，使用法律正确，请求二审法院予以维持。裴彩凤向一审法院起诉请求：1.依法追加王军套为被执行人对裴彩凤的债权承担清偿责任90000元；2.本案的诉讼费由王军套承担。一审法院认定事实：裴彩凤诉大满冠公司、可歌国际公司、梁万奎民间借贷纠纷一案，原审法院于2018年5月21日作出（2018）豫0105民初7648号民事判决书，判决如下：一、可歌国际公司、河南大满冠公司、梁万奎于本判决生效后十日内偿还裴彩凤借款本金49428.39元；二、可歌国际公司于本判决生效后十日内偿还裴彩凤2015年8月28日之后的利息（以49428.39元为本金，按照月利率2%的标准从2015年8月28日起计算至被告实际偿还借款之日，其中应扣除被告已经支付的10800元）；三、驳回裴彩凤的其他诉讼请求。该判决已发生法律效力。该案进入执行程序后，原审法院依法向被执行人送达了执行通知书，其未按执行通知书的要求履行生效法律文书确定的义务。因被执行人名下均无财产可供执行，原审法院于2019年2月26日作出（2018）豫0105执8735号执行裁定书，裁定：终结本次执行程序。后裴彩凤申请追加王军套、牛利利为被执行人，2019年3月2日原审法院作出（2019）豫0105执异138号执行裁定书，裁定：一、追加王军套为裴彩凤申请执行可歌国际公司、河南大满冠公司、梁万奎民间借贷纠纷一案的被执行人；二、王军套在其应出资50万元的范围内对裴彩凤承担责任；三、驳回裴彩凤的其他追加请求。（2019）豫0105执异138号执行裁定书生效后，王军套不服，向河南省郑州市中级人民法院提出申诉。2019年12月30日，郑州中院作出（2019）豫01执监196号执行裁定书，裁定：一、撤销郑州市金水区人民法院（2019）豫0105执异138号执行裁定；二、本案由郑州市金水区人民法院重新审查处理。2020年6月28日，原审法院作出（2020）豫0105执异125号执行裁定书，裁定：一、追加可歌国际公司原始股东牛利利为裴彩凤申请执行可歌国际公司、河南大满冠公司、梁万奎民间借贷纠纷一案的被执行人；二、牛利利在其应出资50万元的范围内对裴彩凤承担责任；三、驳回裴彩凤的其他追加请求。裴彩凤不服该裁定，依法提起本案诉讼。另查明，可歌国际公司的工商登记资料显示：2016年10月18日，可歌国际公司召开股东会，审议并通过以下事项：同意原股东牛利利将所持有的可歌国际公司1%的股份50万元全部转让给新股东王军套，王军套的出资时间为2034年12月31日前；免去牛利利监事职务，选举王军套为公司监事。2020年5月18日，王军套对案涉《可歌国际控股有限公司股权转让协议》“王军套”签名字迹申请鉴定，2020年5月25日，河南省法医学会司法鉴定中心出具鉴定意见，“王军套”签名不是王军套本人书写。王军套已经通过正当途径，要求郑州市金水区市场监督管理局撤销将王军套变更登记为可歌国际公司股东的工商登记行为。复查明，本院在执行听证中，牛利利认可不认识也没见过王军套，王军套也未向牛利利支付50万转让款，只是在工商局签完字就交给代理公司了，代理公司是梁万奎找的。一审法院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十九条规定：“冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，人民法院不予支持。”。本案中，可歌国际公司原股东牛利利未履行出资义务即转让股权，可歌国际公司作为被执行人，法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产条件但不申请破产。王军套在不知情的情况下被冒名股权转让协议和变更公司股东，王军套已经通过合法途径要求撤销股东变更的工商登记行为，已举证证明该股权转让协议系伪造，被冒名登记为股东，故对裴彩凤的请求，原审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，并参照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十九条之规定，判决如下：驳回裴彩凤的诉讼请求。案件受理费2050元，由裴彩凤负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据。本院经审理查明的事实除与一审法院查明的事实一致外，另查明，被上诉人王军套虽然已向金水区市场监督管理局提交了股东撤销登记申请，但该局尚未撤销股东登记。本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条、第十八条的规定，公司债权人可以请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，并在继受股东知道或应当知道转让股权未出资或未足额缴纳出资的情形下，可诉请继受股东承担连带责任。本案中，王军套为继受股东，而关于继受股东应否承担连带责任，则属于实体责任争议，应通过民事诉讼方式解决。公司债权人在执行程序及相应异议之诉中直接申请追加继受股东为被执行人，实际上是对继受股东诉权的侵害。此外，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第十九条、第二十条的规定，当公司财产不足以清偿生效法律文书确定的债务时，如果股东未缴纳出资或未足额缴纳及抽逃出资的，执行程序中可以直接追加该股东为被执行人。该股东是指对公司负有出资义务的原始股东（如发起股东等），且在尚未缴纳出资及抽逃出资的范围内依法承担责任。但是对追加继受股东为被执行人并无明确规定。若追加继受股东为被执行人，则与执行程序中变更追加当事人的法定原则相悖。因此，本案中，被上诉人王军套不应被追加为被执行人，如上诉人裴彩凤认为王军套应承担相应的民事责任，应通过普通民事诉讼方式另行主张权利，原审判决驳回裴彩凤的诉讼请求是妥当的。现金水区市场监督管理局尚未撤销王军套系股东的工商登记，依据在案证据，尚不足以判断王军套是否为被冒名登记为股东，原审判决认定王军套被冒名登记为股东是错误的，本院予以纠正。综上所述，裴彩凤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，处理结果正确，但说理欠妥，依法应予纠正。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条、第十八条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2050.00元，由上诉人裴彩凤负担。本判决为终审判决。审判长  鲁金焕审判员  钟晓奇审判员  徐国庆二〇二〇年九月八日书记员  刘红玉