四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)川17民终1069号上诉人（原审原告）：刘达军，男，1962年12月13日出生，汉族，住四川省万源市。委托诉讼代理人：张学发，万源市白沙法律服务所法律服务工作者。上诉人（原审被告）：钟运贤，男，1963年6月19日出生，汉族，住四川省万源市。委托诉讼代理人：项立锋，四川天维律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈顺田，男，1972年12月26日出生，汉族，住四川省万源市。委托诉讼代理人：郑中良，四川鼎贤律师事务所律师。上诉人刘达军、上诉人钟运贤因与被上诉人陈顺田提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省万源市人民法院(2020)川1781民初180号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人刘达军上诉请求：撤销一审判决,改判上诉人刘达军不承担责任，上诉人刘达军的所有损失由钟运贤和陈顺田负担。事实和理由：钟运贤和陈顺田对于上诉人刘达军从事劳务过程中受伤的事实是认可的，绳索是房主钟运贤提供的，陈顺田作为该项工程的承揽人，负责并安排一切相关工作。正是因为陈顺田没有提供必要的安全设施设备，刘达军在工作中因绳索断裂而受伤，其责任不在上诉人刘达军。一审判决上诉人刘达军自担损失30%明显过高，有失公平。上诉人钟运贤上诉请求：1、撤销一审判决并依法改判上诉人钟运贤不承担任何赔偿责任；2、一审、二审诉讼费用由刘达军和陈顺田负担。事实和理由：一审判决划分责任不当，应当依法改判。对于刘达军的损失应当由陈顺田承担主要责任，刘达军承担相应责任，钟运贤不应当承担责任。一审判决陈顺田承担40%的责任明显过低，显失公平。陈顺田长期从事贴外墙砖的承揽项目，上诉人钟运贤有充足的理由相信陈顺田有熟练的技术和相应的资质。上诉人钟运贤不存在选任过失责任，依法应当不予承担赔偿责任。刘达军提供的伤残意见鉴定书明显存在瑕疵，一审法院应当要求刘达军补充鉴定。被上诉人陈顺田答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求二审法院驳回上诉，维持原判。刘达军向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费38607.84元，误工费11940.00元，护理费6540.00元，住院生活补助费570.00元，营养费2700.00元，残疾赔偿金53324.00元，鉴定费2600.00元，后续治疗费15000.00元，交通费300.00元，精神损失费10000.00元，以上共计141581.84元；2、判令诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：被告钟运贤在万源市溪口乡街道自建房屋。2019年12月7日，原告在该房屋上从事贴外墙砖的工作时摔伤，当即被送入万源市仁和医院治疗，住院18天后出院，医嘱及建议：“1.门诊随访，出院后第1、3、6、12月定期行DR片，骨性愈合后拆除内固定物。……6.休息贰月，若有不适，及时返院复诊。”原告在住院期间花费医药费36217.84元，出院后购买医疗器械花费1854.00元，共计花费医药费38071.84元。2020年1月7日，达州金证司法鉴定中心出具鉴定意见：“被鉴定人刘达军因摔伤致腰1椎体骨折，及胸12、1、2、3椎左侧横突骨折，并行腰1椎体骨折内固定术，属于九级伤残。被鉴定人刘达军后续治疗费为15000.00元（大写壹万伍仟元）左右。误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。”在原告发生的医药费中，被告陈顺田垫付医药费6000.00元，被告钟运贤垫付医药费8000.00元。原告和被告陈顺田均无从事建房工作的资格证书。上述事实，有身份证（复印件）、住院病历、出院病情证明、司法鉴定意见书、医药费发票、当事人陈述等证据证明，一审法院予以确认。同时查明：2018年四川农村居民人均可支配收入为13331.00元。对原告主张的误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失，一审法院认定如下：二被告对原告举证的鉴定意见虽有异议但均未向一审法院申请重新鉴定，故一审法院对该鉴定意见予以采纳、采信。根据该鉴定意见，一审法院认定原告的误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天。故此，原告的务工损失应为10800.00元（180天×60元/天），护理费应为5400.00元（90天×60元/天），营养费应为2700.00元（90天×30元/天），一审法院对原告在前述范围内的损失主张予以支持，对超出部分不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“……自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年……”的规定，原告主张的残疾赔偿金的计算年限应是20年。结合鉴定意见，原告主张按照20%的系数计算残疾赔偿金符合法律规定，故原告的残疾赔偿金按照农村居民标准计算应为53324.00元（13331.00元/年×20年×20%），故此，对原告主张的残疾赔偿金53324.00元予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，结合《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》及本案原告的伤残等级，一审法院对原告请求的精神抚慰金10000.00元予以支持。综上，原告的各项损失确定如下：1．原告主张的医药费38071.84元符合法律规定，一审法院予以确认；2.后续治疗费根据鉴定意见认定为：15000.00元；3.护理费：5400.00元；4.住院期间伙食补助费：540.00元（18天×30元/天）；5.营养费：2700.00元；6.误工费：10800.00元；7.残疾赔偿金：53324.00元；8.精神抚慰金：10000.00元；9.鉴定费：2600.00元；10.交通费酌情认定300.00元，共计138735.84元。一审法院认为，一、关于原告与二被告相互之间法律关系的认定。本案重点审查原告在提供劳务过程中由谁支配、管理、监督，其劳动成果由谁享有，其向谁负责，其劳动报酬由谁支付等事实及被告陈顺田与被告钟运贤之间相关约定的事实。一审法院结合原告及二被告的当事人陈述，认定本案原告从事贴外墙瓷砖的工作是受被告陈顺田的支配、管理、监督，其向被告陈顺田负责，故原告与被告陈顺田之间发生劳务关系；被告陈顺田是按照被告钟运贤的要求完成贴外墙瓷砖的工作，其向被告钟运贤负责，其由被告钟运贤给付报酬，故二被告之间发生加工承揽合同关系。二、原告和二被告的责任承担问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”原告和被告陈顺田系劳务合同关系，原告作为提供劳务的一方系完全民事行为能力人，在从事劳务活动中理应尽到谨慎小心的义务，原告应对自己在工作中不慎摔伤致损承担一定的责任。被告陈顺田作为接受劳务的一方理应为提供劳务的一方提供必要的安全保障措施，被告陈顺田未向一审法院提交其已为劳动者尽到安全保障义务的相关证据，被告陈顺田理应对原告的摔伤致损承担一定的责任。被告钟运贤明知贴外墙瓷砖是高风险的工作，却将该施工项目发包给没有资质的承揽人，即被告陈顺田，被告钟运贤有选任过失，应承担相应的赔偿责任。一审法院结合庭审情况，酌情确定被告陈顺田承担本次事故的主要过错责任，原告承担本次事故的次要过错责任，被告钟运贤承担本次事故的选任过失责任。综上，原告主张的各项损失共计138735.84元，原告应自担损失41620.75元（138735.84元×30%），被告陈顺田应承担损失55494.34元（138735.84元×40%），被告钟运贤应承担损失41620.75元（138735.84元×30%）。扣减被告陈顺田垫付的医药费6000.00元，被告陈顺田应支付原告49494.34元，扣减被告钟运贤垫付的医药费8000.00元，被告钟运贤应支付原告33620.75元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决：一、被告陈顺田于本判决生效之日支付原告刘达军49494.34元；二、被告钟运贤于本判决生效之日支付原告刘达军33620.75元；三、驳回原告刘达军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3132.00元，减半收取为1566.00元，由原告刘达军负担469.80元，由被告陈顺田负担626.40元，由被告钟运贤负担469.80元。二审中，当事人均没有提交新证据。上诉人钟运贤认为刘达军委托达州金证司法鉴定中心出具的鉴定意见存在瑕疵。在一审庭审中，钟运贤代理人希望法庭给予3天时间考虑是否申请重新鉴定，经一审法官释明，如果3天后未以书面形式向法院提交重新申请鉴定书，视为认可达州金证司法鉴定中心出具的鉴定意见。期满后，钟运贤未向一审法院提交重新申请鉴定书。其在二审中仍未申请重新鉴定。二审查明，钟运贤在万源市溪口乡街道自建的案涉楼房超过三层。二审查明的其他案件事实与一审判决查明的事实一致，予以确认。本院认为，本案二审争议焦点是上诉人刘达军、上诉人钟运贤和被上诉人陈顺田对刘达军的损失是否应当承担责任以及各自应当承担的责任比例问题。1、关于上诉人钟运贤是否应当承担责任的问题。建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第一项规定“对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两层）以上、以及其他建设工程投资在30万元以上或者建筑面积在300平米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑（以下称限额以上工程），应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。建制镇、集镇规划区内所有加层的扩建工程必须委托有资质的设计单位进行设计，并由有资质的施工单位承建”，本案案涉房屋在万源市溪口乡街道且已超过3层，对于该房屋的建筑施工活动应当属于《中华人民共和国建筑法》调整的范围，应由有资质的单位承建，而本案被上诉人陈顺田并没有相应的资质。上诉人钟运贤将房屋外墙贴瓷砖工作交由陈顺田负责，陈顺田组织人员利用自己的技术和劳力完成工作，钟运贤与陈顺田系承揽关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案钟运贤将房屋外墙贴瓷砖的工程交由陈顺田承接，但未审查陈顺田是否具有相应资质，存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任。上诉人钟运贤认为其不应当承担责任的上诉理由不能成立。2、关于被上诉人陈顺田是否应当承担责任的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过程承担相应的责任。”本案上诉人刘达军从事贴外墙瓷砖的工作是受被上诉人陈顺田的支配、管理、监督，其向被上诉人陈顺田负责，因此刘达军与陈顺田之间构成劳务关系。陈顺田作为接受劳务的一方理应提供必要的安全保障措施，刘达军在提供劳务时受伤，陈顺田应当承担主要赔偿责任。一审法院确定陈顺田承担主要过错责任并无不当。3、关于上诉人刘达军是否应当承担责任的问题。刘达军作为完全行为能力人，对自己行为的后果应有预见性，对高空作业应该有安全防范意识，但其本身在作业过程中，并没有做好安全措施，对事故的发生存在一定的过错，应当自行承担部分责任。刘达军的各项损失138735.84元，一审法院酌定刘达军自担损失30%，陈顺田承担损失40%，钟运贤承担损失30%，没有充分体现出陈顺田应当承担的主要过错责任，且给刘达军和钟运贤划分的责任比例过高，应予以纠正。根据本案查明的案情，结合各方当事人的过错责任，本院经综合考虑，酌定陈顺田承担损失60%（138735.84元×60%=83241.50元），钟运贤承担损失20%（138735.84元×20%=27747.17元），刘达军自行承担损失20%（138735.84元×20%=27747.17元）。扣减陈顺田垫付医疗费6000元，陈顺田应当支付刘达军77241.50元；扣减钟运贤垫付的医药费8000元，钟运贤应支付刘达军19747.17元。综上所述，上诉人刘达军和上诉人钟运贤的上诉请求部分成立，应予以支持。一审判决认定事实清楚，判决结果不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持四川省万源市人民法院（2020）川1781民初180号民事判决第三项；二、变更四川省万源市人民法院（2020）川1781民初180号民事判决第一项为被上诉人陈顺田于本判决生效之日起支付上诉人刘达军77241.50元；三、变更四川省万源市人民法院（2020）川1781民初180号民事判决第二项为上诉人钟运贤于本判决生效之日起支付上诉人刘达军19747.17元；如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3132元，减半收取1566元，由刘达军负担313.20元，钟运贤负担313.20元，陈顺田负担939.6元，二审案件受理费3132元，由刘达军负担626.40元，钟运贤负担626.40元，陈顺田负担1879.20元。本判决为终审判决。审判长 冯 浩审判员 旷章娟审判员 刘翠成二〇二〇年九月十一日书记员 邓授恭