陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕04民终163号 上诉人（原审原告）：孙炜，女，汉族，生于1961年4月13日，住淳化县，公民身份号码：61043XXXX104130020。 委托诉讼代理人：贠军荣，咸阳市148法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：刘小翠，女，汉族，生于1980年11月12日，户籍所在地淳化县，住淳化县公安局院内，公民身份号码：61043XXXX011120025。 被上诉人（原审被告）：褚军锋，男，汉族，生于1973年7月17日，住陕西省泾阳县，公民身份号码：61042XXXX307174913，现在押服刑。 被上诉人（原审被告）：梁向阳，男，汉族，生于1971年10月27日，住淳化县，公民身份号码：61043XXXX110275810。 原审原告：程小召，男，汉族，生于1981年10月18日，住淳化县，公民身份号码：61043XXXX110184219。 上诉人孙炜因与被上诉人褚军锋、梁向阳、刘小翠原审原告程小召合伙协议一案，不服陕西省淳化县人民法院（2018）陕0430民初679号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，书面进行了审理，充分听取了双方当事人的意见，原审原告程小召经合法传唤未参加审理。本案现已审理终结。 上诉人孙炜上诉请求：1、撤销一审判决，清算合伙期间的账务，分割合伙共同财产；2、被上诉人承担本案的诉讼费。事实与理由：一审法院举证责任分配错误，被上诉人褚军锋、刘小翠是合伙事务的实际执行人，其应该就合伙人的出资、合伙项目运营情况进行举证；刘小翠一审中承认自己出资130万元、褚军锋承认出资145万元两人应承担举证责任，且本案应按照出资比例进行合伙清算；解除合伙就应该对合伙期间的财产进行清算并分配；上诉人一审申请出庭的证人提交了资产负债表、损益表、结算表及附件，能证明合伙期间的账目，被上诉人对账目也没有异议，应该按照该账目进行清算。综上，一审法院认定事实不清，适用法律不当，请求二审公正判决。 被上诉人梁向阳辩称：我出资100万元，不参与经营管理，只拿分红，请法庭公正处理。 被上诉人刘小翠辩称：票据都已经交给一审法院，一审法院判决正确，应予以维持。 被上诉人褚军锋辩称：一审查明事实没有异议，其还有几十万元的合伙账务没有报销，同意一审判决。 上诉人孙炜向一审法院起诉请求：1、请求解除原、被告之间的合伙关系，清算合伙期间的账务，分割合伙期间的共同财产；2、由被告方承担本案的诉讼费。 一审法院认定，原告孙炜、被告褚军锋、刘小翠、梁向阳四人经过商议，决定共同合伙在“大虎玖力有限责任公司”名下成立“大虎玖力第二石料厂”生产经营石料，实际是合伙进行原石粉碎加工为建筑用料，用于出售。2015年5月12日，原告孙炜与“大虎玖力第二石料厂”签订《认股协议书》（甲方：大虎玖力第二石料厂，乙方：孙炜）该协议书约定：“甲方系大虎玖力有限责任公司下设分公司，并授权管理。现乙方同意认缴甲方拟发部分股份，双方特签订本协议，以资共同遵守。一、大虎玖力第二石料厂自负盈亏，统一由甲方管理运营，乙方有权参与管理，对公司重大决策按照出资比例进行表决，实行少数服从多数的原则。二、甲方拟一次性出让乙方10%股份，每股10万元，总计100万元，占公司10%股权，于2015年5月12日前支付至甲方指定账户。甲方在收款后，向乙方出具收款凭证，实际认股权数及收款金额以甲方出具的收款凭证为准。三、甲方应按照每月底清算一次，每六个月分红一次，年终总决算。甲方应每月及时提供账务，乙方有权随时查阅，核算公司债权债务。四、甲乙双方按照出资比例参与分公司经营管理、利润分红及承担相应的风险。双方签订协议书后，即发生法律效力，甲乙双方中途不得退股、转让，直至公司解散终止。五、附则（略）”。甲方“大虎玖力第二石料厂”的授权代表为被告褚军锋、刘小翠。签订该协议当日原告孙炜按协议约定将100万元汇至被告刘小翠尾号为7869的银行账户内。 2015年6月2日，原告程小召分两次向褚军锋转账28.6万元，交现金1.4万元，共计30万元。“大虎玖力第二石料厂”向程小召出具收款收据，会计安某某在收据上签名。原告程小召注资石料场30万元时，原告孙炜、被告刘小翠、梁向阳不清楚，原告程小召的入伙未经孙炜、刘小翠、梁向阳同意，被告褚军锋又称原告程小召的30万元，应是在自己名下的投资，与其他合伙人无关。 合伙时原告孙炜及被告梁向阳各出资100万元，本案原、被告均无异议；对被告刘小翠出资130万元，被告褚军锋出资145万元（含原告程小召的30万元），原告孙炜有异议，认为没有证据证明被告刘小翠、褚军锋的出资数额。 本案合伙人从2015年秋季开始加工石料、销售，2016年秋季因环保检查停产、关闭，随后拆除变卖加工石料的设备。在合伙经营石料期间，被告褚军锋具体负责石料的加工生产、出售，被告刘小翠任石料场的出纳，原告孙炜、被告梁向阳实际未参与石料的加工生产、出售，只是偶尔去一下石料场。2016年4月1日以前合伙人聘请、雇用的会计为安某某，2016年4月1日至2018年2月15日合伙人聘请、雇用的会计为韩志发，在韩志发接手会计时，原会计安某某未将2016年4月1日以前合伙人的具体投资数额及加工石料所需设备等固定资产投资账务移交至韩志发。现可认定入伙时原告孙炜投资100万元，被告梁向阳投资100万元；被告褚军锋、刘小翠的投资除自己辩称外，无其他证据支持，无法认定。从2016年4月1日至2018年2月15日，原告孙炜收回1210000元（未在应收款名单中）；被告梁向阳某某1101094元（在应收款名单中），褚军锋收回560000元（不含高佳名下应收设备款86000元，该560000元在应收款名单褚军锋名下230000元及330000元），被告刘小翠收回1373471元（在应收款名单刘小翠名下97779元、330000元及“太和刘”名下716944元及“泾阳友谊”名下228748元）。合伙人经营石料场库存现金406344元，由被告刘小翠保管；石料场库存石料（按照成本计算）372784元，未收回运费27045元，固定资产价值11800元。未收回石料款3043679元（含出售架子设备款86000元）（应收款名单6078244元，减去褚军锋收回的560000元，减去刘小翠收回1373471元，减去梁向阳的1101094元）。 一审法院认为,原告孙炜与被告梁向阳、褚军锋、刘小翠之间的《认股协议书》应认定为个人合伙协议。该合伙协议中并未约定合伙经营期间新增入伙的规定，且原告程小召入伙时，未经原合伙人同意，其入伙应认定为无效，原告程小召不属本案合伙纠纷的合伙人，故对其诉讼请求不予支持、考虑，原告程小召与被告褚军锋的经济纠纷可协商解决或另案另诉。对原告孙炜请求解除原、被告之间的合伙关系，因合伙生产经营的石料场（因环保检查）停产、关闭，合伙协议在客观上已无法履行，合伙终止条件已成就，故对原告孙炜的该项诉讼请求应予支持；对原告孙炜请求解除终止合伙关系后清算合伙期间的账务，分割合伙期间的共同财产，因原告无证据证明被告褚军锋、刘小翠的实际投资数额，本院依职权亦未搜集到两被告人具体投资数额的证据，通过庭审又无法查清核实，且其合伙协议中对合伙终止后的财产处理未有书面协议，又因库存石料、未收回运费、固定资产、未收回石料款等未实际清收、变现，无法清算分配，故对原告该请求不予支持。原告孙炜及被告梁向阳、刘小翠、褚军锋可在变卖固定资产及清除库存石料后，协商解决或另案另诉。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条、第三十五条及最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第五十一条、第五十五条之规定，判决，一、终止原告孙炜、被告梁向阳、刘小翠、褚军锋的合伙关系；二、驳回原告孙炜的其它诉讼请求；三、驳回原告程小召的诉讼请求。本案诉讼费100元，由原告孙炜承担。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。 经审理查明，原判所认定的事实正确，本院予以确认。 本院认为，本案系合伙协议纠纷，当事人之间签订了《认股协议书》，合伙已经成立，但该合伙因环保原因被停产、关闭，合伙事务无法进行应予以终止。本案二审审理焦点为：合伙现有账务能否清算，如果可以清算，应如何分配合伙债权、债务。经查：合伙经营的石料厂已经停产、关闭，合伙事务无法继续进行，合伙应终止并予以清算，但由于该合伙系个人合伙，账务管理不规范，合伙石料款、未收回运费、固定资产、库存石料等未实际清收或者鉴定价值，且合伙的实际管理人褚军锋正在服刑，无法进行鉴定，故合伙现有账务无法清算。关于上诉人孙炜提出的撤销一审判决，清算合伙期间的账务，分割合伙共同财产的上诉请求，两次审理中已告知当事人可以在申请鉴定或者待褚军锋服刑期满后，另行起诉要求清算，故对此上诉理由不予支持；关于上诉人孙炜提出的被上诉人承担本案的诉讼费的上诉人请求，经查，诉讼费用的负担由法律规定，故对此上诉理由不予支持。 综上所诉，上诉人孙炜的上诉理由不能成立，一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审诉讼费9800元，由上诉人孙炜负担。 本判决为终审判决。 审判长  路晓娟 审判员  张 雯 审判员  李新莉 二〇二〇年九月十八日 书记员  程 睿 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。…