他湖南省长沙县人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0121刑初368号公诉机关湖南省长沙县人民检察院。被告人唐艳波，男，1980年11月19日出生于湖南省永州市，汉族，大学本科文化，户籍所在地永州市冷水滩区，住长沙县。2018年，因拒不执行判决被长沙市岳麓区人民法院决定拘留十五日。现因涉嫌犯职务侵占罪，于2019年8月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。辩护人李志刚，湖南麓邻律师事务所律师。长沙县人民检察院以长县检公诉刑诉[2020]284号起诉书指控被告人唐艳波犯职务侵占罪，于2020年6月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙县人民检察院指派检察员黄妮妮出庭支持公诉，被告人唐艳波及其辩护人李志刚均到庭参加诉讼。期间，因公诉机关建议延期审理，本院决定延期审理一次。现已审理终结。公诉机关指控：湖南乳尊生物科技有限公司（以下简称“湖南乳尊公司”）于2008年8月22日成立，股东包括青岛瑞氏生物科技有限公司、雷某、朱军祥、被告人唐艳波等十名公司或个人，法定代表人为被告人唐艳波，注册住所地为长沙高新开发区长庆6栋502房。2012年8月湖南乳尊公司将公司对公账户变更为唐艳波的个人银行账户。2016年4月该公司又将员工即唐艳波的弟弟唐某的个人银行账户增加为公司对公账户。2014年，被告人唐艳波将公司办公地址搬迁至长沙县。2016年4月，又将办公地点搬迁至长沙县泉塘街道一民房内。2016年下半年，湖南乳尊公司因经营不善，以青岛瑞氏生物科技公司为首的部分股东想对公司进行清算并注销。2016年底至2017年4月期间，被告人唐艳波拒不配合公司的清算，利用其法定代表人的职务便利，将其和唐某个人银行账户内的公司资金，采用转账、取现等手段占为已有，共侵占公司资金约240余万元，用于清偿个人房贷、房屋装修及个人开销等。2019年8月15日，公安民警在被告人唐艳波居住的长沙县将其传唤到案。为证明上述事实，公诉机关向本院移送了证人证言、书证、审计报告、被告人唐艳波的供述等证据。公诉机关认为，被告人唐艳波利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额巨大，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人唐艳波有坦白情节，取得谅解，可以从轻处罚。提请本院依法判处。被告人唐艳波辩称是因为公司对于清算的事情没有协商好也没有拿出方案，所以其用了公司一部分钱；其转移的公司账户中的钱有部分属于其个人所有。其辩护人提出如下辩护意见：1.对指控的犯罪金额有异议，指控的240万元中其他股东认可有150万元系唐艳波在历年经营管理过程中实际发生且没有报销的费用，应予以核减，犯罪金额应认定为90余万元；2.唐艳波有坦白情节，系初犯，其家属代为与其他股东达成协议，其他股东对唐艳波予以谅解，唐艳波符合缓刑条件，请求对唐艳波宣告缓刑。经审理查明：湖南乳尊生物科技有限公司（以下简称“湖南乳尊公司”）于2008年8月22日成立，股东包括被告人唐艳波与青岛瑞氏生物科技有限公司、雷某、朱军祥等，被告人唐艳波为公司的法定代表人，住所地为长沙高新开发区长庆6栋502房。因工作需要，2012年8月至2016年3月，经湖南乳尊公司股东同意，该公司以被告人唐艳波的个人银行账户及公司员工唐某（唐艳波的弟弟）的个人银行账户用于公司经营结算。2016年下半年，以青岛瑞氏生物科技公司为首的部分股东想对公司进行清算并注销。2016年底至2017年4月期间，被告人唐艳波以公司财务账目未算清为由，拒不配合公司的清算，利用其担任公司法定代表人的职务便利，采用转账、取现等方式，从其控制的其和唐某个人银行账户内转移资金用于还房贷等个人事项。经公司股东认可核减相关费用后，被告人唐艳波实际侵占公司资金90余万元。2019年8月15日，公安民警在被告人唐艳波居住的长沙县将其传唤到案。案发后，聂某、唐某出具了一份《费用说明》，该公司股东予以确认，认定唐某银行账户在2017年1月9日至同年3月10日分四笔取出的共计150万元系该公司自成立起至2017年3月公司正常经营中发生的推广费、招待费及唐艳波的差旅费等不能出具发票的正常开支费用。2020年6月18日，湖南乳尊公司除唐艳波外的其他股东与唐艳波及唐艳波的亲属唐某、聂某达成刑事和解协议，约定由唐艳波以现金90万元、唐艳波在青岛瑞氏生物科技有限公司（现工商登记股本为608万元）原始出资1万元占该公司股本的1／76（约占该公司1.32%的股权）由朱军祥代持的股权以及本协议签订之前唐艳波在青岛公司股权的分红作为赔偿金赔偿给公司其他股东，该协议履行后双方之间的纠纷全部解决，不得以任何方式追究唐艳波的责任。该90万元已经履行完毕。同月28日该公司股东出具了刑事谅解书，请求对唐艳波减轻或从轻处罚判处缓刑。本案审理期间，本院委托社区矫正调查评估机构对被告人唐艳波是否符合社区矫正条件进行了调查评估，结果为建议适用社区矫正。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：（1）证人史某（股东）的证言，证明湖南乳尊公司成立于2008年8月，是一家从事乳制品销售的公司。2010年股东进行了变更，公司法人代表是唐艳波，股东有青岛瑞氏生物科技有限公司、朱军祥、雷某等十名公司或个人。2014年，公司的注册地址变更为长沙市高新区麓谷街道麓松路459号东方红小区长庆6栋502房，但公司的实际运营和办公场所是长沙县。2016年4月，唐艳波将公司的办公地点搬迁到了长沙县泉塘街道一民房内。唐艳波是湖南乳尊公司的创始人，担任董事长兼总经理，负责公司全盘工作多年。唐某是唐艳波的弟弟，聂某是唐某的妻子，唐某是公司市场经理，聂某是公司出纳。因为公司经营需要和方便付款，公司决定启用唐艳波和唐某的银行账户作为公司经营收款账户。2017年2月上旬开始，唐艳波、唐某不再到公司上班并履行职务，公司股东无法联系上，公司股东会于2017年3月29日登报并催促其与股东会联系，但是唐艳波、唐某置之不理，唐艳波、唐某账户控制下的公司资金也不归还给公司。他们股东最后确认的唐艳波侵占的公司财产为司法审计确认的357万元减去他们认可的唐艳波作为股东应得的100多万元以及公司最后在唐艳波控制经营期间的合理支出部分150万元，实际侵占公司约90万元。刑事和解协议是真实的，90万元也已经到他们股东账上了，他们已经谅解了唐艳波，希望法院对唐艳波从轻处罚。（2）证人雷某、黄某的证言，分别证明其原是湖南乳尊公司的股东，唐艳波也是公司的股东同时任法人代表。2012年8月23日，公司的私账变更了，主要是用唐艳波和唐某的账户进行结算，是经过公司和股东许可的。公司的私人银行账户主要是由唐艳波控制，会计是郭某，出纳是聂某，郭某负责账目，聂某负责公司资金的具体操作。2016年九十月公司完成税务注销后，用于公司经营结算的私人银行卡都在唐艳波那里，资金也在那些卡里面并没有上交公司，以唐艳波、唐某名义开的银行账户上的具体数额她不清楚，大概还有几百万元。（3）证人郭某的证言，证明她于2010年进入湖南乳尊公司上班到2017年2月。公司财务共2人，她负责做账，聂某负责出纳。公司实际上是赢利的。公司现金的出入不需要经过其他股东同意，只需唐艳波的指示，聂某转账必须要经过唐艳波同意。所有的钱是聂某管理，银行之间的往来由聂某负责操作。唐艳波是公司法人代表，聂某是其弟媳，公司的私账都是以唐艳波、唐某名义开户，是股东同意的。2016年11月30日之前的公司的私账财务情况股东是知情的，之后唐艳波没有再把经营状况让她做账，之后的财务情况她和其他股东不清楚。（4）证人聂某的证言，证明她是唐艳波的弟媳。她从2014年底开始担任湖南乳尊公司出纳，主要负责公司的资金操作。会计是郭某，负责公司账目。公司财务由唐艳波负责。公司启用唐艳波、唐某的个人银行卡作为公司经营结算。2016年十一二月公司进行清算，她就没有再担任出纳了。公司清算以后这些个人银行卡是由唐艳波保管，没有上交给公司，卡里面公司的资金也没有上交。2017年2月8日，她按照唐艳波的要求，从卡号尾数为0822的账户转了50万元到卡号尾数7675的账上；2017年3月10日，唐艳波让她从卡号尾数0822的账户现金支取了30万元。2017年2月8日支付羊奶粉货款（收款人沈月爱）35万元和2017年2月19日米粉款（收款为魏淑艳）15185元。2016年10月至2017年4月：员工赔偿款20万元；支付蔡伦印刷款20万元；仓库办公室租金、员工工资、员工出差费、六天拉萨年会费、办公水电网络费、唐艳波差费、员工话费共计556841.5元；唐艳波2017年2月至4月工资及补给47700元。（5）证人唐某的证言，证明他从2011年开始在湖南乳尊公司上班至2017年3月，主要从事销售业务。他与唐艳波是兄弟关系，聂某是他妻子。当时公司说要以他个人名义做湖南乳尊公司的代理，在青岛瑞氏总公司有优惠。于是唐艳波就找到他说要以他的名义去银行开户，用于公司经营。2016年4月，他去多家银行开了银行账户，并将这些银行卡给了唐艳波，之后这些银行账户的使用情况他不清楚。2017年1月9日，他和唐艳波在长沙县尾数1941的账户取了80万元现金，取出来后交给了唐艳波。2017年3月10日，他和聂某在长沙县的建设银行取了30万元现金，给了聂某。这些钱都是湖南乳尊公司的公款。长沙县海伦春天小区30栋402房是以他的名义购买的，这套房的贷款加上提前还款的违约金总共50万元，是唐艳波转账给他，他于2017年3月一次性还清的。他在2017年三四月和唐艳波一起在星沙的建设银行取了80万元现金，唐艳波把这80万元存在了他们父亲的银行账户上。（6）营业执照，证明湖南乳尊生物科技有限公司于2008年8月22日成立，法定代表人唐艳波，住所地长沙市高新开发区长庆6栋502房。（7）接报案登记表、控告书等，证明2018年12月10日青岛瑞氏生物科技有限公司、史某等10名股东请求公安机关追究湖南乳尊公司法定代表人唐艳波侵占公司财物400万元的情况。（8）中国农业银行湖南省分行、个人账号交易查询、借记卡账户历史明细清单、中国建设银行卡客户交易明细清单，证明唐艳波、唐某的银行卡汇款、转账等情况。（9）账户变更通知，证明湖南乳尊公司于2012年8月23日因新的工作需要，原对私账户停止使用，对公账户不变，变更为唐艳波私人账户的情况。（10）收款信息，证明湖南乳尊公司于2016年3月22日收款信息变更为唐某账户的情况。（11）长沙银行证明，证明唐某银行卡账户余额的情况。（12）湖南乳尊公司股东会议、建议、决议、长沙晚报公告，证明湖南乳尊公司于2017年3月8日召开股东会议成立清算小组，由于股东唐艳波缺席，于2017年3月29日在长沙晚报登报要求唐艳波于当日起15日内与股东代表联系处理后续事宜的情况。（13）南昌进贤支行营业厅、邵阳广场支行营业室、中国农业银行卡交易明细清单、中国农业银行苏州分行账户交易流水，证明湖南乳尊公司唐艳波、唐某名下银行卡账户的资金往来情况。（14）中国建设银行银行卡客户交易明细清单、借记卡账户历史明细清单，证明唐某的尾号0822的银行卡于2017年2月8日转账50万元至唐某尾号7675账户；唐某尾号0822的银行卡于2017年3月10日取现30万元；唐某尾号1941的银行卡于2017年1月9日转账80万元。（15）利润及利润分配表，证明湖南乳尊公司至2016年11月的资产6212178.24元、货币资金5567003元等情况。（16）出纳聂某出具的说明、提供的收据、发票、银行流水，证明公司合理开支共计1175621.5元。（17）湘广联审字［2020］第0166号财务鉴定报告，证明被告人唐艳波从其控制的其与唐某银行账户上转账及取现共计3576690元。（18）到案经过，证明2019年8月15日，公安民警在被告人唐艳波居住的长沙县将其传唤到案。（19）《刑事和解协议》、刑事谅解书、《费用说明》，证明2020年6月18日，湖南乳尊公司除唐艳波外的其他股东与唐艳波及唐艳波的亲属唐某、聂某达成刑事和解协议，约定由唐艳波以现金90万元、唐艳波在青岛瑞氏生物科技有限公司（现工商登记股本为608万元）原始出资1万元占该公司股本的1／76（约占该公司1.32%的股权）由朱军祥代持的股权以及本协议签订之前唐艳波在青岛公司股权的分红作为赔偿金赔偿给公司其他股东，该协议履行后双方之间的纠纷全部解决，不得以任何方式追究唐艳波的责任。该90万元已经履行完毕。同月28日该公司股东出具了刑事谅解书，请求对唐艳波减轻或从轻处罚判处缓刑。另外，聂某、唐某出具了一份《费用说明》，该公司股东予以确认，认定唐某银行账户在2017年1月9日至同年3月10日分四笔取出的共计150万元系该公司自成立起至2017年3月公司正常经营中发生的推广费、招待费及唐艳波的差旅费等不能出具发票的正常开支费用。（20）户籍资料，证明被告人唐艳波的年龄、户籍、身份等个人基本情况。（21）被告人唐艳波的供述，证明湖南乳尊公司成立于2008年8月，主要股东有朱军祥、杨大洲、黄某、潘显祥、贺军辉、雷某等人，是一家从事乳制品销售的公司。2014年，公司的注册地址变更为长沙市高新区麓谷街道麓松路459号东方红小区长庆6栋502房，但公司的实际运营和办公室场所是在长沙县。他于公司成立之初就在公司上班，入股10万元，占总股份6%左右。2011年他成为公司的法人代表。2012年8月23日，公司的账户变更为他个人的账户结算。2016年3月22日，又加入了唐某的个人账户用于公司经营结算。因为国家出台政策，对他们公司经营不利，于是股东之间就存在分歧，一直没有直接参与公司经营的股东（青岛瑞氏生物科技有限公司、黄某、朱军祥）想把公司注销后把公司财产分了，其他参与经营的股东想把这个公司注销后再成立别的公司继续经营。2016年5月，其他股东在他没有到场的前提下召开股东会，申请把公司注销。2016年6月经股东会申请，把公司的税务登记申请注销了，公司就不能进行经营活动了。为了节约开支，2017年1月初，他把公司办公场所搬到了长沙县一民房内。从2017年年初开始他就指示聂某把他和唐某名下用于公司经营的银行账户里的钱转移，总共转移了200多万元，主要用于长沙县唐某名下的房屋还贷以及该房屋的装修，还存了80多万元现金到他父亲的卡上。本院认为，被告人唐艳波利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立，对被告人唐艳波依法应予以惩处。被告人唐艳波提出其转移的资金中有一部分属其个人所有，辩护人提出被告人唐艳波的犯罪金额应认定为90余万元。经查，被告人唐艳波与公司股东之间对于唐艳波实际侵占的财产数额经最终核算，双方认可数额约90余万元，根据本案证据情况及有利于被告人的原则，按照公司股东与被告人唐艳波均认可的90余万元认定为犯罪金额符合本案实际情况，唐艳波及其辩护人该意见本院予以采纳。被告人唐艳波到案后如实供述了自己的罪行，并与公司其他股东达成协议并积极履行兑现，可以从轻处罚，同时因其系初犯，且符合社区矫正条件，可对其宣告缓刑。辩护人提出被告人唐艳波有坦白情节，已经退赔并取得谅解，符合缓刑条件，请求对唐艳波宣告缓刑的意见本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款之规定，判决如下：被告人唐艳波犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周长友人民陪审员  李 浪人民陪审员  陈 凯二〇二〇年九月二十一日法官助理邹朗书记员王莎莎附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。