重庆市潼南区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0152民初3025号原告：邱素英，女，1944年5月21日出生，汉族，住重庆市潼南区。委托诉讼代理人：李德容（系原告邱素英之女），住重庆市潼南区。委托诉讼代理人：刘伟华，重庆市潼南区大佛法律服务所法律工作者。被告：莫大双，男，1994年10月6日出生，汉族，住重庆市潼南区。委托诉讼代理人：孙正，重庆法洋律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司潼南支公司，住重庆市潼南区江北新城奋进大道101号。统一社会信用代码：915002237530898632。负责人：陈文生，经理。委托诉讼代理人：夏瑜，男，公司员工。被告：潼南区聚缘楼餐厅，住所地重庆市潼南区梓潼街道办事处建设东路16、17号。统一社会信用代码92500223MA5YKU0Y6X。经营者：赵青建，男，1988年9月24日出生，汉族，住四川省大英县。委托诉讼代理人：唐冰冰，重庆市潼南区江北法律服务所法律工作者。原告邱素英与被告莫大双、中国平安财产保险股份有限公司潼南支公司（以下简称平安财险潼南支公司）、潼南区聚缘楼餐厅机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年6月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邱素英及其委托诉讼代理人李德容、刘伟华，被告莫大双及其委托诉讼代理人孙正，被告平安财险潼南支公司委托诉讼代理人夏瑜，被告潼南区聚缘楼餐厅委托诉讼代理人唐冰冰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邱素英向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告的医疗费、护理费、住院伙食补助费、后续医疗费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、康复费等共计98406元，保险公司在交强险和商业三者险限额内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年7月12日10时，被告莫大双驾驶渝CXXXXX号普通摩托车，沿重庆市潼南区东安大道行驶至东安大道一幼外时，与行人邱素英刮撞，致使邱素英受伤发生交通事故，原、被告就赔偿事宜未达成一致意见，原告遂诉至法院。被告莫大双辩称，对本次事故发生的事实及事故的责任认定没有异议，其是在为被告潼南区聚缘楼餐厅买早餐的路上发生交通事故，属于职务行为，应由潼南区聚缘楼餐厅承担责任。被告平安财险潼南支公司辩称，对本次事故发生的事实及事故的责任认定没有异议。涉案车辆在其公司投保了交强险；其已为原告垫付10000元，应在本案中扣除。被告潼南区聚缘楼餐厅辩称，不认可莫大双是买早餐的路上发生事故，也不是职务行为，双方未建立劳动关系，本案交通事故系莫大双个人行为，应由莫大双承担责任，被告潼南区聚缘楼餐厅不是本案适格被告。本院经审理认定事实如下：2019年7月12日10时47分，被告莫大双驾驶渝CXXXXX号普通摩托车，沿重庆市潼南区东安大道行驶至东安大道一幼外时，与行人邱素英刮撞，致使邱素英受伤。该事故经交警部门认定，被告莫大双承担主要责任，原告邱素英承担次要责任。原告受伤后在潼南区人民医院住院治疗28天，出院医嘱：“坚持院外休息治疗3个月，右下肢勿负重……住院及院外休息期间需1人护理，需加强营养……估计下次手术费用约7000元”。经原告申请，重庆市潼南司法鉴定所于2019年12月17日对原告伤残等级、后续医疗费、护理时限、康复费作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：“邱素英目前属十级伤残；后期医疗费约需10000元；出院后需1人护理60日；康复费约需4200元”。用去鉴定费3000元。另查明，渝CXXXXX号普通摩托车系被告莫大双实际所有，该车在被告平安财险潼南支公司投保交强险，未投保商业三者险，本次事故发生在保险期内。被告平安财险潼南支公司垫付原告费用10000元。另查明，原告邱素英与李道新（1943年11月24日出生）共同生育三个子女李德芳（1966年8月26日出生）、李治（1967年9月24日出生）、李德容（1974年4月17日出生）。原告在事发前居住在其子李治购买的位于潼南区梓潼街道办事处外滩国际城8幢10-3号房屋已满一年以上。原告之夫李道新现每月领取养老待遇1342元。本院认为，公民的生命健康权依法受到法律保护。公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担民事责任。本案中，交警部门作出被告莫大双承担主要责任，原告邱素英承担次要责任的责任认定，该责任认定划分适当、程序合法，本院予以采信。本院依法酌定由被告莫大双承担80%的民事赔偿责任，其余损失由原告自行承担。被告莫大双辩称发生交通事故时其系职务行为，应由潼南区聚缘楼餐厅承担责任，但潼南区聚缘楼餐厅对此并不认可，被告莫大双亦未举示充分证据证明其主张，故本院对其辩解意见不予支持。本院对原告邱素英因本次交通事故所产生的损失认定如下：1、医疗费：35413.03元。2、住院伙食补助费：60元/天×28天=1680元。3、营养费：1680元，本院酌定。4、康复费：4200元。5、残疾赔偿金20179.63元，包括：（1）残疾赔偿金：37939元/年×5年×10%=18989.5元。原告邱素英系农村户口，但其在本次交通事故发生之前在城镇居住一年以上，且有合法生活来源，其残疾赔偿金依法按照城镇标准计算。原告在伤残鉴定作出时已年满75周岁，故其残疾赔偿金应计算5年。（2）被扶养人李道新生活费：（25785元/年-1342元/月×12月）×5年×10%÷4=1210.13元。被扶养人李道新与原告邱素英系夫妻关系，夫妻之间有相互抚养的义务，故依法应计算被扶养人生活费。李道新现每月领取养老保险金1342元，计算被扶养人生活费时依法应予扣除。6、护理费：120元/天×（28+60）天=10560元。7、后续医疗费：10000元。8、交通费：500元。9、鉴定费：3000元。以上1-9项共计87212.66元。原告要求被告赔偿精神损害抚慰金5000元，本院根据双方过错程度并结合原告伤残程度，酌定被告应承担的精神损害抚慰金为2400元。渝CXXXXX号普通摩托车在被告平安财险潼南支公司投保了交强险，本次事故发生在保险期内，被告平安财险潼南支公司应首先在交强险责任限额内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金20179.63元、康复费4200元、精神损害抚慰金2400元、护理费10560元、交通费500元，共计47839.63元，扣除其已垫付的费用10000元后，尚需向原告支付37839.63元。原告交强险外的损失共计41773.03元，由莫大双承担80%即33418.42元，其余损失由原告自行承担。被告莫大双辩称为原告垫付了医疗费，但未举示相关证据证明，且原告不予认可，故应承担举证不能的法律后果，对其辩解意见本院不予支持。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司潼南支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在渝CXXXXX号普通摩托车交强险限额内赔偿原告邱素英医疗费、残疾赔偿金、康复费、精神损害抚慰金、护理费、被扶养人生活费、交通费等损失共计37839.63元；二、被告莫大双于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告邱素英医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费、鉴定费等共计33418.42元；三、驳回原告邱素英对被告潼南区聚缘楼餐厅的诉讼请求；四、驳回原告邱素英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费884.06元，减半收取442.03元，由原告邱素英负担136.03元，被告莫大双负担306元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  孙 健二〇二〇年九月一日法官助理  漆正权书 记 员  郑童格