河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫07民终3898号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司，住所地：新乡市和平路（南）22号。负责人：李华南,总经理。委托诉讼代理人：王玉龙、王娜，河南瀛汉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：付吉祥，男，1956年3月5日出生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：付文佳，男，1983年4月4日出生，汉族，住河南省，系付吉祥儿子。原审被告：何国营，男，1969年1月6日出生，汉族，户籍登记地址：河南省封丘县，现住河南省。委托诉讼代理人：白霞，河南联盟律师事务所律师。原审第三人：中原农业保险股份有限公司河南省分公司，住所地：河南自贸试验区郑州片区(郑东)商务外环路20号海联大厦9层。负责人：雷廷军，总经理。委托诉讼代理人：邱晓东、李祉衡，公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司（以下简称人民财险新乡公司）因与被上诉人付吉祥、原审被告何国营、原审第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司（以下简称中原保险河南公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市凤泉区人民法院（2020）豫0704民初570号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。人民财险新乡公司的委托诉讼代理人王娜，付吉祥的委托诉讼代理人付文佳，何国营的委托诉讼代理人白霞,中原保险河南公司的委托诉讼代理人邱晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险新乡公司上诉请求：依法改判上诉人少承担8086元；上诉费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人的年龄已达法定退休年龄，依法也符合被扶养人的条件，应享受相应的社会养老保险待遇，且被上诉人仅提供一份无负责人签字及联系方式的证明，无法证明被上诉人的工作情况以及误工损失，该项费用不应得到支持；2、被上诉人付吉祥出生于1956年3月5日，鉴定报告显示该报告出具日期为2020年5月11日，因此，残疾赔偿金应计算16年，一审法院按照17年计算不符合客观事实及法律规定；3、被上诉人并未提供证据证明其是三轮摩托车及手机的所有权人，交通事故认定书也未显示被上诉人有手机损失，而且被上诉人提供的评估意见书为单方委托，鉴定程序不合法，估损过高，评估意见书未附鉴定机构及鉴定人员的鉴定资质，不应作为定案依据，评估费系收据，证据形式也不合法，因此被上诉人主张的该项损失不应得到支持。何国营辩称，一、事发当日付吉祥已达63周岁且领取有退休工资，因此一审法院不应支持其误工费8400元，故我方同意上诉人的第一项上诉理由和请求。二、关于残疾赔偿金究竟按16年还是17年进行计算，鉴于一审法院未判决我方承担任何赔偿责任，在此不发表意见，请二审法院依法裁决。三、关于付吉祥手机损失，一审时被上诉人提供的评估意见书中确实没有体现，因此一审法院对此予以支持确实不妥，因此我方同意上诉人的第三项上诉理由。鉴于何国营系原审被告，且一审法院未判决何国营承担任何赔偿责任，而何国营又未上诉，故在本案中我方不发表过多意见，请二审法院查清事实，依法作出判决。付吉祥坚持一审判决。中原保险河南公司不发表意见。付吉祥向一审法院提出诉讼请求：1、判令原审被告赔偿付吉祥医院费、营养费、住院伙食补助费、护理费等各项损失计268927.15元并负担本案诉讼费等各种费用；2、保留后续治疗费诉权。庭审过程中，付吉祥变更第一项诉讼请求为要求赔偿付吉祥各项损失计269706.42元。一审法院认定事实：2019年9月22日19时许，何国营驾驶豫Ｇ×××××号牌小型越野客车沿宝山西路由东向西行驶至新乡市宝山大道豫北汽车园门口西邻时，与未依法取得机动车驾驶证且未按右侧通行的付吉祥驾驶的三轮轻便摩托车发生碰撞，造成付吉祥受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。经新乡市公安局交通管理支队事故处理大队处理，于2019年10月30日作出道路交通事故认定书，认定付吉祥承担该事故的主要责任，何国营承担事故的次要责任。事故发生后，付吉祥被送到新乡市第一人民医院住院治疗，入院诊断：“车祸多发伤1、脾破裂2、失血性休克3、多发肋骨骨折4、右足第二脚趾骨折。”2019年9月30日出院，出院诊断：“车祸多发伤：1、创伤性脾破裂脾切除术后2、多发肋骨骨折切开内固定术胸廓成形术后3、左肺挫裂伤双肺肺炎左肺不张4、左肺液气胸5、L4右侧横突骨折6、左足第二脚趾骨折7、低蛋白血症8、胆红素代谢紊乱。”出院医嘱：“1、监测生命体征变化2、继续抗炎、营养支持治疗3、保持胸腹腔引流管通畅4、加强伤口处护理，保持干燥，避免感染加重”。付吉祥住院8天，产生住院医疗费119638.20元。2019年9月30日，付吉祥在新乡市第一人民医院住院治疗，入院诊断：“1、肺挫伤、肺部感染、肺不张、液气胸、肺气肿，2、脾破裂(脾切除术后,腹腔感染)，3、腹部刀口哆裂，4、多发肋骨骨折（胸廓成型+胸腔闭式引流术后），5、胃挫伤，胃穿孔，应激性胃溃疡，6、胰腺损伤，7、肝损伤，黄疸，8、腰椎横突骨折，9、下肢损伤，右胫骨内踝骨折，左足趾裂伤、趾骨骨折，11、低蛋白血症，12、贫血。”2019年11月13日出院，出院诊断同入院诊断，出院医嘱：“一、院外继续治疗，二、建议休息叁个月，出院后仍需壹人陪护，三、加强营养、适度锻炼，四、骨科进一步诊治，必要时手术治疗，五、定期复查，不适随诊。”付吉祥住院44天，产生住院医疗费147013.14元。其中中原保险河南公司道路救助基金服务中心垫付付吉祥抢救费用54487.98元，何国营向付吉祥垫付30120元医疗费。2019年12月18日，付吉祥在河南佐今明大药房健康管理股份公司购买人血白蛋白1瓶，产生医疗费用2220元。经新乡市公安局交通管理支队事故处理大队、付吉祥委托，2029年11月20日，河南省万盛价格评估有限公司作出道路交通事故车物损失估价鉴定意见书，内容是：新鸽电动三轮车报废、VIVOYP3手机因事故造成的损失，确认该车（物）在2019年9月22日的价格为2380元，产生评估费220元。经一审法院委托，2020年5月11日，新乡牧野法医临床司法鉴定所作出意见书，内容是：“被鉴定人付吉祥：1、胸部损伤已构成八级伤残；2、脾切除已构成八级伤残；3、误工期间定为120日，营养期定为90日，护理期限定为60日，为部分护理依赖。”产生鉴定费1950元，鉴定检查费1557元、391.17元，合计3898.17元系付吉祥支付。另查明，付吉祥事故发生前在新乡市安达机动车驾驶员培训中心工作，月工资为2100元。事故发生时，豫Ｇ×××××号牌小型越野客车为何国营，该车在人民财险新乡公司投保有交强险和第三者责任保险，第三者责任险的责任限额为1000000元，系不计免赔。河南省上年度城镇居民人均可支配收入为34200.97元，河南省上年度居民服务业和其他服务业年平均工资为45677元。一审法院认为，何国营驾驶机动车与付吉祥驾驶三轮摩托车发生碰撞，造成付吉祥受伤、两车损坏的道路交通事故。经公安机关处理，认定付吉祥承担该事故的主要责任，何国营承担事故的次要责任。对付吉祥造成的损失，应当进行赔偿。按照三七比例划分，付吉祥承担事故70%责任，何国营承担事故30%责任。事故发生时，豫Ｇ×××××号牌小型越野客车在人民财险新乡公司投保有交强险和第三者责任险，应当先在交强险赔偿限额范围内赔偿，超出部分在第三者责任险赔偿限额范围内赔偿，再超出部分由何国营赔偿。付吉祥的损失为：1、要求医疗费119638.20元+147013.14元+2220元-10000元=258871.34元，人民财险新乡公司虽然提出应当扣除20%-30%非医保用药，但在一审法院规定的期限内未申请剥离鉴定，故该抗辩主张，不予采纳，上述医疗费119638.20元+147013.14元+2220元=268871.34元，系合理费用，予以支持；2、要求营养费：20元/天×90天=1800元，鉴定费3898.17元，均不违反法律规定，予以支持；3、要求误工费：2100元/月×（52+120）天=12040元，根据误工期间为120日的鉴定意见，付吉祥在发生交通事故时虽已经达到退休年龄,但退休年龄与劳动能力没有绝对的必然联系,超过退休年龄不代表其已经丧失通过工作获得报酬的能力。付吉祥虽已大道退休年龄、但从其提供的证明，根据付吉祥的年龄、体力等条件可以从事伙房做饭工作获得收入。误工费计算为2100元/月÷30天×120天=8400元，予以支持；4、①要求护理费：45677元/年×52天×2人=13014.82元，②45677元/年×60天×60%=4505.13元，根据“护理期限为60日，为部分护理依赖”的鉴定意见，护理费计算为45677元/年÷365天×60天×50%=3754.27元；5、要求伤残赔偿金：34200.97元/年×17年×33%=191867.44元，不违反法律规定，予以支持；6、要求车辆损失费1450元、手机损失费930元、评估费220元，系合理费用，予以支持；7、要求精神损害抚慰金20000元，精神损害抚慰金的赔偿，应根据侵权人的过错程度、侵害的行为方式、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平综合考虑，综合本案实际情况，付吉祥伤残等级为八级、八级、一审法院认定精神损害抚慰金为4500元，予以支持；8、要求住院伙食补助费：50元/天×52天=2600元，根据2份住院病历，2019年9月30日上午10时出院，当天上午11时又在新乡市第一人民医院住院，因此，两次住院天数实际为51天。住院伙食补助费计算为：50元/天×51天=2550元，予以支持；9、要求交通费：20元/天×52天=1040元，应当按照住院51天进行计算为：20元/天×51天=1020元，予以支持。上述付吉祥要求的损失共计489261.22元，应当赔偿。应当由人民财险新乡公司在交强险赔偿限额范围内赔偿122000元，剩余367261.22元人民财险新乡公司在第三者责任险赔偿限额范围内按照30%进行赔偿110178.37元，共计赔偿232178.37元。扣除人民财险新乡公司已付医疗费10000元，在本案中实际应当赔偿222178.37元。事故发生后何国营已垫付30120元，人民财险新乡公司在赔偿时应当直接支付给何国营。中原保险河南公司道路救助基金服务中心垫付付吉祥抢救费用54487.98元，人民财险新乡公司在赔偿时应当直接支付给中原保险河南公司,因人民财险新乡公司在保险合同赔偿限额范围内已足额赔偿付吉祥，因此，本案何国营不再承担赔偿责任。综上所述，付吉祥要求人民财险新乡公司在交强险和第三者责任险赔偿限额范围内赔偿损失222178.37元的诉讼请求，于法有据，予以支持。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审判决：一、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于判决生效后十日内在交强险和第三者责任险赔偿限额范围内赔偿付吉祥损失222178.37元，其中直接支付给付吉祥137570.39元，支付给何国营30120元，支付给第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司54487.98元；二、驳回付吉祥其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5346元，由付吉祥负担942元，何国营负担4404元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明事实与一审查明事实一致。本院认为，关于误工费，虽然付吉祥在评残时已满64岁，但付吉祥能够举证证明在受伤前有劳动收入，一审支持误工费并无不当。关于车辆、手机损失鉴定意见应否采纳的问题，该鉴定意见系交警大队、付吉祥委托鉴定，评估费220元系正规发票，一审采纳并无不当，本院予以维持。关于残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，付吉祥在评残时已满64岁，残疾赔偿金计算为34200.97元/年×16年×33%=180581.12元，一审计算年限有误，本院予以纠正。据此，付吉祥的损失为：1、医疗费268871.34元；2、营养费1800元、鉴定费3898.17元；3、误工费8400元；4、护理费3754.27元；5、残疾赔偿金180581.12元；6、车辆损失费1450元、手机损失费930元、评估费220元；7、精神损害抚慰金4500元；8、住院伙食补助费2550元；9、交通费1020元。以上共计477974.9元，由人民财险新乡公司在交强险赔偿限额范围内赔偿122000元，剩余355974.9元人民财险新乡公司在第三者责任险赔偿限额范围内按照30%进行赔偿106792.47元，共计赔偿228792.47元。扣除人民财险新乡公司已付医疗费10000元，在本案中实际应当赔偿218792.47元。事故发生后何国营已垫付30120元，人民财险新乡公司在赔偿时应当直接支付给何国营。中原保险河南公司道路救助基金服务中心垫付付吉祥抢救费用54487.98元，人民财险新乡公司在赔偿时应当直接支付给中原保险河南公司,因人民财险新乡公司在保险合同赔偿限额范围内已足额赔偿付吉祥，因此，本案何国营不再承担赔偿责任。综上所述，人民财险新乡公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销新乡市凤泉区人民法院（2020）豫0704民初570号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于本判决生效后十日内在交强险和第三者责任险赔偿限额范围内赔偿付吉祥损失218792.47元，其中直接支付给付吉祥134184.49元，支付给何国营30120元，支付给第三人中原农业保险股份有限公司河南省分公司54487.98元；三、驳回付吉祥其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5346元，由付吉祥负担1010元，何国营负担4336元。二审案件受理费50元，由付吉祥负担20元，由中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司负担30元。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  刘 辉审判员  温双双二〇二〇年九月一日书记员  贺 冰