江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏09民终3237号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司射阳支公司，住所地江苏省射阳县合德镇人民东路99号。负责人：吴一林，该公司经理。委托诉讼代理人：吴建端，男，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：施亚兰，女，1938年10月8日出生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：赵其勇，射阳县海通法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:严伟康，男，1997年11月21日出生，汉族，住江苏省射阳县经济开发区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司射阳支公司（以下简称人民财险射阳公司）因与被上诉人施亚兰、严伟康机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省射阳县人民法院（2020）苏0924民初493号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财险射阳公司上诉请求：1.改判上诉人少赔偿40000元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.施亚兰的伤情为左股骨粗隆间骨折，经治疗后病情好转稳定，遗有左髋关节功能障碍不构成九级伤残，上诉人仅认可十级伤残。一审中，上诉人申请重新鉴定并测量活动度，但一审法院未予准许。同时，鉴定意见认定施亚兰护理期限过长，上诉人要求鉴定人到庭接受质询，但其未到庭，上诉人有理由认为鉴定机构因伤者81岁无误工损失即胡乱认定护理期限，施亚兰的伤情最多给予三个月护理期限。2.一审判决未扣除施亚兰医疗费中的非医保用药费用。施亚兰辩称，1.施亚兰的伤情较严重，且受伤时年事已高，很难恢复，其至今仍正常卧床。上诉人在一审中申请重新鉴定，但未举出任何证据足以推翻鉴定意见，故一审法院未予准许符合法律规定。在施亚兰鉴定前后，上诉人均派员至施亚兰家中了解其伤情，其确实不能下床。2.施亚兰年龄大，故其护理期限较长，司法鉴定机构结合其伤情及年龄作出的鉴定意见，符合实际情况。3.施亚兰支出的医疗费均用于治疗其所受损伤，其中并无非医保用药费用，且上诉人在一审中未举证证明施亚兰的医疗费中存在非医保用药。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。严伟康辩称，请求二审法院依法裁判。施亚兰向一审法院起诉请求：1.施亚兰因交通事故产生医疗费72660.86元、住院伙食补助费780元、营养费2700元、护理费16480元、残疾赔偿金52460元、精神损害抚慰金6000元、交通费1500元，现请求法院判令人民财险射阳公司在商业三者险范围内按80%的比例赔偿，施亚兰实际主张124064.68元；2.本案诉讼费、鉴定费由人民财险射阳公司、严伟康承担。一审法院认定事实：2017年10月2日15时许，严伟康驾驶苏Ｊ×××××号小型普通客车沿射阳县合德镇建设大道由东向西行驶至与模范路交叉路口时，与杨某驾驶后载施亚兰的电动三轮车发生碰撞，致杨某、施亚兰受伤，两车损坏。杨某经医院抢救无效于次日死亡。施亚兰受伤后在射阳县人民医院住院治疗，共用去医疗费72641.26元。经交警部门认定严伟康承担事故的主要责任，杨某负事故次要责任，施亚兰无责任。2019年5月2日，盐城市第一人民医院司法鉴定所对施亚兰的伤残等级，误工、护理、营养期限及医疗费合理性作出盐一司某所[2019]临鉴字第174号鉴定意见书，意见为：1.施亚兰因交通事故致“左股骨粗隆间骨折”等经手术治疗目前遗有左髋关节功能障碍已构成九级残疾；2.不建议其误工时限或经查证属实后宜为10个月，护理期限6个月（住院期间2人护理，余护理1人），营养期限6个月。为此，施亚兰支付鉴定费1750元。严伟康驾驶的苏Ｊ×××××号小型普通客车在人民财险射阳公司投保了交强险和保额为100万元不计免赔率的商业三者险，事故发生在保险期限内。该车投保的交强险赔偿限额已全部赔付本起交通事故的死者杨某。一审法院另查明：一审法院于2018年12月16日作出（2018）苏0924刑初557号刑事判决，被告人严伟康犯交通肇事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年四个月。该判决已发生法律效力。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，施亚兰因交通事故受伤产生的损失，依法有权获得赔偿。对本案争议焦点，认定如下：1.关于盐城市第一人民医院司法鉴定所出具鉴定意见书，该鉴定意见书是有鉴定资质的鉴定机构及鉴定人员作出的，人民财险射阳公司未举证证明鉴定存在程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故对其认为施亚兰伤情不构成九级伤残等辩称不予采纳，对其申请重新鉴定不予准许，对该鉴定意见予以采纳。2.关于施亚兰的主张的医药费，人民财险射阳公司要求扣除10%的非医保用药费用，因人民财险射阳公司未能对用药清单中属于非医保用药的种类和名称进行举证，故对人民财险射阳公司要求扣除10%非医保用药费用的辩称不予采信。对4808元保健品费用，该两笔费用发生时间为2018年3月、4月，系施亚兰购买维生素、蛋白粉、鲑鱼油胶囊等营养保健食品发生的费用，不属于药品，故对该费用不予认可。3.关于残疾赔偿金及精神损害抚慰金，施亚兰因本起事故受伤构成九级伤残且在本起事故中无责任，故其主张残疾赔偿金52460元（52460元/年×5年×0.2）具有事实及法律依据，予以支持；因严伟康已被追究刑事责任，故对施亚兰主张的精神损害抚慰金不予支持。综上，一审法院确定施亚兰因交通事故所致的损失为：1.经核算施亚兰实际支付医疗费67825.24元，予以认定；2.营养费：15元/天×180天＝2700元；3.住院伙食补助费：施亚兰实际住院天数经核算为25天，故住院伙食补助费为30元/天×25天＝750元；4.护理费205（180+25）天×80元/天＝16400元；5.残疾赔偿金52460元/年×5年×0.2＝52460元；6交通费酌定600元。上述第1-6项计140735.24元，因人民财险射阳公司的交强险限额已全部赔付本起交通事故的死者杨某，故施亚兰的损失由人民财险射阳公司在商业三者险限额内按80%的比例向施亚兰赔偿112588.19元。据此，一审法院判决：一、人民财险射阳公司于判决生效后十日内向施亚兰支付赔偿款计112588.19元；二、驳回施亚兰的其余诉讼请求。案件受理费2781元，鉴定费1750元，合计4531元，由施亚兰负担230元，由严伟康负担4301元。二审中，当事人均未提交新证据。本院二审查明的事实与一审相同，对一审查明的事实，本院予以确认。本案二审争议焦点为：一、非医保用药费用是否应当扣除；二、涉案司法鉴定意见能否作为定案依据。一、关于非医保用药费用是否应当扣除的问题本院认为，设立交强险制度的目的在于使交通事故受害人及时得到救治，受害人无法选择使用何种药物，故在交强险赔偿限额内应不予考虑医保用药与非医保用药之别，而给予受害人全额赔偿。商业三者险系投保人为转移赔偿风险而与保险人订立，应尊重投保人与保险人的合同约定，现人民财险射阳公司既未提供保险合同对非医药用药费用予以扣除的约定，亦未举证证明施亚兰用药清单中非医药用药的种类，故对上诉人这一上诉理由不予采信。二、关于涉案司法鉴定意见能否作为定案依据的问题本院认为，施亚兰因本起交通事故致左股骨粗隆间骨折、右锁骨骨折、头面部外伤、双侧胸腔少量积液等，后行左股骨粗隆间骨折闭合复位PFNA内固定+右锁骨骨折切开复位内固定术，因其年龄较大，内固定不予取出，鉴定时临床治疗已终结。盐城市第一人民医院司法鉴定所鉴定时查阅了施亚兰的病史资料、影像资料，并对其进行体格检查后，认定其目前遗有左髋关节功能障碍，已构成九级伤残。同时，该司法鉴定所根据施亚兰受伤的事实、诊疗过程、恢复状况等认定其护理期限为6个月。经审查，该鉴定意见鉴定程序合法、过程规范、数据详实、结论客观，与施亚兰的伤情相符合。上诉人对鉴定结论有异议，但未提交相关的证据或依据证实其主张的事实成立，故该司法鉴定意见可以作为认定施亚兰伤残等级及护理期限的依据。综上，人民财险射阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由中国人民财产保险股份有限公司射阳支公司负担。本判决为终审判决。审判长  唐艳玲审判员  荀玉先审判员  张海静二〇二〇年九月十七日书记员  乔 羽