陕西省西安市中级人民法院 民事判决书 （2020）陕01民终9395号 上诉人（原审原告）：王一琛，男，1986年7月19日出生，汉族，住西安市新城区。上诉人（原审被告）：西安玥姮心智家政服务有限公司，住所地：西安市高新区。法定代表人：田娜，该公司总经理。上诉人王一琛、上诉人西安玥姮心智家政服务有限公司（以下简称：玥姮心智公司）因劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院(2020)陕0113民初225号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人王一琛到庭参加了诉讼。上诉人玥姮心智公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。王一琛上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项，改判玥姮心智公司向王一琛支付一次性伤残补助金66726.1元。2.本案一、二审案件受理费由玥姮心智公司负担。事实及理由：1.王一琛在玥姮心智公司工作期间，曾两次收到姜萍个人账户转款，而非来自玥姮心智公司的直接转款。一审庭审中玥姮心智公司法定代表人田娜称不认识姜萍，可以推定姜萍转款行为系个人行为，与玥姮心智公司无关。故该转款不应当认定为玥姮心智公司支付给王一琛的工资。2.根据2018年9月27日玥姮心智公司发布的招聘信息，王一琛同岗位工资应为5000—10000元。根据《劳动合同法》第十一条应当认定王一琛月工资为7500元，根据《劳动法》第四十四条，2018年10月1日至2018年10月7日期间王一琛的工资标准应按照本条规定计算，王一琛2018年8月31日至2018年11月21日在玥姮心智公司工作期间的工资总额应为26761.11元，月平均工资应为9532.2元，故玥姮心智公司应向王一琛支付一次性伤残补助金66726.1元。上诉人玥姮心智公司经本院传票依法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。玥姮心智公司上诉请求：撤销一审判决。事实及理由：1.王一琛与玥姮心智公司不存在劳动关系，王一琛以西安58到家业务入职，而玥姮心智公司从未与58到家有过任何代理合同。无论是业务开展还是劳资关系，王一琛均与玥姮心智公司没有关系。2.本案一审开庭期间，因受疫情影响，玥姮心智公司关键证人未出庭，影响本案判决结果。王一琛答辩称：玥姮心智公司上诉称与其不存在劳动关系与事实不符。本案工伤认定决定书和鉴定结论书，均载明王一琛的用人单位是玥姮心智公司。一审法院认定其与玥姮心智公司存在劳动关系正确。2.一审中玥姮心智公司的证人未到庭，应承担举证不能的责任。玥姮心智公司的上诉理由不能成立。王一琛向一审法院起诉请求：1.对西安市劳动人事争议仲裁委员会作出的市劳人仲案字（高新）﹝2019﹞2090号裁决中的错误裁决予以纠正，玥姮心智公司向王一琛支付一次性伤残补助金27220.2元（以2017年西安市职工平均工资的60%为基数，7个月的工资）。2.玥姮心智公司承担本案诉讼费。后王一琛变更第1项诉讼请求为：对西安市劳动人事争议仲裁委员会作出的市劳人仲案字（高新）﹝2019﹞2090号裁决中的错误裁决予以纠正，玥姮心智公司向王一琛支付一次性伤残补助金45367元（以2017年西安市职工平均工资的为基数，7个月工资），合计45367元。一审法院查明的事实：2019年4月17日，西安市雁塔区XX社工认字[2019]第17号《认定工伤决定书》，主要内容为：2018年9月16日19时30分许，玥姮心智公司普工王一琛因工外出期间，不慎受到交通事故伤害，经西安高新医院诊断为双膝关节软组织损伤，故对王一琛工伤予以确认。同年5月30日，西安市雁塔区人力资源和社会保障局出具补正通知，载明上述《认定工伤决定书》中在“医疗救治的基本情况和诊断结论”一段中，将“西安交通大学第二附属医院诊断证明书记载的1、半月板损伤；2、膝内侧副韧带损伤。”遗漏，予以补正。2019年7月12日，西安市劳动能力鉴定委员会出具西安市劳鉴[2019]年07121147号鉴定结论书，对王一琛伤残情况进行鉴定，鉴定结论为伤残等级十级。庭审中，王一琛称其于2018年8月31日入职玥姮心智公司处，担任销售一职，是一个叫姜萍的人通过个人账户给其发放的工资，具体发放数额为2018年9月发放2933元、2018年10月发放2773元，王一琛于2018年11月21日离职的，未办理离职手续，王一琛不陈述离职原因，后王一琛又称姜萍发放的款项与玥姮心智公司没有关系，其认为姜萍转账的款项应当是其在玥姮心智公司处工作期间的提成或者奖金，其依据《中华人民共和国劳动合同法》第十一条之规定，因玥姮心智公司未与王一琛签订书面劳动合同，应当按照同工同酬制度向其发放工资，并称其应当与玥姮心智公司的员工杨攀同工同酬，但其又不清楚杨攀的销售业绩及工资数额。玥姮心智公司称其无员工叫杨攀。一审法院要求玥姮心智公司于2020年4月2日前书面回复王一琛工资发放时间与数额，逾期则视为其认可王一琛陈述的工资发放情况及数额，玥姮心智公司未在上述指定期间予以回复。一审法院认为:玥姮心智公司虽称其与王一琛并无劳动关系，但认定工伤决定书及鉴定结论书中均载明用人单位是玥姮心智公司，且玥姮心智公司未提出复议、重新鉴定，故对玥姮心智公司上述意见，依法不予采纳。玥姮心智公司未在法院指定期间回复其给王一琛发放工资的数额与时间，一审法院对王一琛陈述的发放时间与数额予以认定。王一琛称因王一琛、玥姮心智公司双方未签订书面劳动合同，故玥姮心智公司通过姜萍个人账户给其发放的是提成或者奖金，并非工资，但王一琛的上述意见不符合逻辑，且未提交任何证据予以证明，故对王一琛上述意见，依法不予采纳，一审法院依法对王一琛2018年9月工资2933元、2018年10月工资2773元予以认定。工伤职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由用人单位依法按照工伤保险规定的待遇项目和标准支付费用。王一琛受伤后，经依法认定、鉴定为工伤十级伤残，且双方劳动关系于2018年11月21日解除，玥姮心智公司未给王一琛缴纳工伤保险，故玥姮心智公司应当支付王一琛一次性伤残补助金19971元。综上所述，一审法院遂依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决如下：一、被告西安玥姮心智家政服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王一琛一次性伤残补助金19971元。二、驳回原告王一琛其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由玥姮心智公司承担。二审中，王一琛提供证据如下：证据1、企业基础信用报告，以证明玥姮心智公司在2018年9月—11月该岗位的工资情况。证据2、王一琛与公司前台的微信聊天记录，以证明王一琛在玥姮心智公司2018年10月1日—7日的出勤情况，以用来计算王一琛工资。二审中，玥姮心智公司未到庭，亦未提交书面质证意见。二审经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。王一琛二审提供的证据，并不足以证明其上诉所主张的月工资情况，故本院不予采信。本院认为，本院审理过程中，上诉人玥姮心智公司经本院传票合法传唤，无正当理由拒不出庭。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十四条之规定，对于上诉人玥姮心智公司的上诉，应当按上诉人玥姮心智公司撤回上诉处理。关于王一琛的一次性伤残补助金问题，本案王一琛主张一次性伤残补助金根据《工伤保险条例》之规定按照7个月的本人工资计算。王一琛一审主张玥姮心智公司应支付的一次性伤残补助金为45367元（以2017年西安市职工平均工资为基数，7个月工资），其上诉主张其月工资为9532.3元，主张其一次性伤残补助金为66726.1元。王一琛上诉主张的一次性伤残补助金数额已超出其一审诉请的数额，对超出部分，本院不予审理。王一琛对其主张的工资标准并未提供有效证据证明，一审法院根据王一琛陈述的玥姮心智公司向其发放2018年9月工资2933元、2018年10月工资2773元，认定王一琛月工资为2853元，且本院已生效的（2020）陕01民终9119号民事判决亦认定王一琛的月工资为2853元，故一审法院认定王一琛的月工资标准及玥姮心智公司应向王一琛支付的一次性伤残补助金19971元，并无不妥，本院予以确认。综上所述，上诉人王一琛的上诉请求不能成立，应予驳回。对玥姮心智公司的上诉，应按上诉人玥姮心智公司撤回上诉处理。本院在本判决中一并予以处理，不再另行制作裁定书。综上，一审判决认定事实清楚，判处正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元（王一琛、西安玥姮心智家政服务有限公司各预交10元），由上诉人王一琛负担10元，上诉人西安玥姮心智家政服务有限公司预交的二审案件受理费10元，减半收取，由西安玥姮心智家政服务有限公司负担5元。本判决为终审判决。 审 判 长  李 雪 晴审 判 员  姬   钊审 判 员  蒋   瑜 二〇二〇年九月九日 书 记 员  潘 丽 娜1