新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新22民终339号   上诉人（原审被告）：刘强，男，1986年10月6日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   被上诉人（原审原告）：潘忠武，男，1967年1月9日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   委托诉讼代理人：王玉芳，女，伊州区众信法律服务所法律工作者。   上诉人刘强因与被上诉人潘忠武健康权纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初5339号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月2日立案后，依法组成合议庭，于2020年5月18日公开开庭进行了审理。上诉人刘强，被上诉人潘忠武及其委托诉讼代理人王玉芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   刘强上诉请求：依法撤销新疆哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初5339号民事判决，依法改判，驳回原告诉讼请求。事实与理由：一审判令上诉人向被上诉人支付34444元并承担案件受理费用1000元的诉讼请求无事实和法律依据。案发当天，是被上诉人先打上诉人，上诉人出于正当防卫进行了躲闪，被上诉人踹空自己摔倒在地。因此，上诉人不存在侵犯被上诉人健康权的侵权行为。一审法院认定上诉人的行为属于正当防卫行为，则上诉人不存在过错，上诉人不应当承担任何责任。上诉人认为一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院在查清事实的基础上依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求。   潘忠武辩称，一审法院认定事实清楚，因上诉人驾驶的车辆挡住去路，我鸣笛催促，双方发生争执，在相互的推搡中造成我倒地。打架是刘强引起的，刘强态度不好，还骂人了，他推搡我，导致我摔倒，脚部受伤。请求二审驳回上诉请求，维持一审判决。   潘忠武向一审法院起诉请求：要求刘强赔偿医疗费28545.94元、住院伙食补助费425元（25元/天×17天）、误工费31860元（177元/天×180天）、护理费9000元（100元/天×90天）、营养费2700元（30元/天×90天）、伤残赔偿金56926.86元（28463.43元×20年×10%）、后续治疗费8000元、交通费300元。   一审法院认定事实：2016年2月26日下午，潘忠武驾驶汽车进入哈密公路花苑小区时，因刘强驾驶的车辆挡住去路，潘忠武鸣笛催促，双方发生争执，进而发生推搡，造成潘忠武跌倒受伤。当日，潘忠武至红星医院住院治疗，经诊断，潘忠武左胫骨骨折、左腓骨骨折、左小腿挫伤等，医院行左胫骨切复髓内钉内固定术，潘忠武住院18天，于2016年3月15日出院，产生医疗费28545.94元。出院当天红星医院出具诊疗证明，载明：“建议休息三个月，不适随诊。患者于2016-2-26至2016-3-15在我科住院治疗”。后因赔偿费用引起诉讼。另查，潘忠武在哈密市公安局大营房派出所的陈述：刘强的车挡住了我的车，刘强下车给我说让我绕着走，我下车给刘强说你让一下，两人就吵起来，当时我们站在2号楼门前的台阶上互相推搡，几个人过来拉开我们，刘强就后退了几步，站在那里骂我，我说你再骂我踢死你，我就走了过去，刚抬起脚，刘强就过来用手推了一下，我就跌倒在地上。刘强在哈密市公安局大营房派出所的陈述：我去公路花苑小区送家具，当我进去后，前面有一辆车挡住了我的路，有一个车跟在我的车后使劲按喇叭，我就下车对那个车的司机说你往后倒一下，那个男的下车后就说我话大得很，上来抓住我的领子，拿右拳朝我头部打了两拳，我说你打人干什么，他就直接朝我肚子踹了一脚，然后又朝我肚子踹了一脚，我双手挡了一下，可能勾住了他的脚，他就摔到了。证人王建军的证言：小刘（被告）的车前面有一个微型单排货车，小刘的车后面跟着一辆奔驰车（原告的车），奔驰车一直在打喇叭，我就看到开奔驰车的司机下车后和小刘说了几句，然后那个奔驰车司机就冲上去给小刘肩膀上打了一拳，具体打没有打上我也没有看清楚，我就和两个维吾尔族男子过去拉那个奔驰车的司机，但是那个奔驰车的司机挣脱我们后就用右脚脚尖踢了一下小刘，但是没有踢上，小刘用两个手推了一下那个奔驰车的司机脚上，那个奔驰车的司机就摔倒在楼梯上了。证人王志平的证言：我当时在××路着，然后我听到有人使劲打喇叭，就看见有一辆双排货车在卸冰箱，后面跟着一个拉沙发的双排货车（被告的车），后面又跟着一个奔驰车（原告的车），拉沙发的双排货车司机下来了，紧接着开奔驰的司机也下来了，奔驰车驾驶员脾气挺大的，车门都没有管，就找拉沙发的双排货车司机理论去了，然后过了一会就没有声音了，我过去一看奔驰车司机坐在台阶的最下面一个踏步上，奔驰车司机就说自己的腿断了，然后奔驰车司机就被120救护车拉走了。再查，2017年9月19日原告委托新疆众鑫司法鉴定所对伤10残等级等进行评定，鉴定机构出具新众司【2017】临鉴字第245号司法鉴定意见书，载明：（一）被鉴定人潘忠武的损伤，伤残等级评定为10级。（二）被鉴定人潘忠武的损伤，误工期评定为180日。营养期评定为90日。护理期评定为90日。（三）被鉴定人潘忠武再次手术取体内金属内固定物，后续治疗费评估需人民币捌仟元（￥8000元）。又查，原告的户籍为非农业家庭户口，原告系哈密隆升能源有限公司法定代表人，该公司营业执照载明营业期限为2015年3月25日至长期，原告的妻子陈月玲自2015年1月起在该公司工作。以上事实，有当事人陈述、住院病案、出院证明、诊疗证明、诊断证明书、询问笔录、住院费用结算统一票据、费用清单、新疆众鑫司法鉴定所司法鉴定意见书、常住人口登记卡、营业执照、证明、工资表等在卷佐证。一审法院认为，公民的身体健康权依法受法律保护。公民由于过错侵犯他人人身的，应当承担民事责任。受害人对损害的发生也有过错的，可以适当减轻侵害人的民事责任。本案潘忠武与刘强因车辆占道的琐事发生争吵，潘忠武踢刘强时，刘强推了潘忠武的脚，造成潘忠武跌倒受伤事实清楚，应予认定。原被告在发生纠纷后未本着互让互谅的态度，协商解决问题，反而争吵引起冲突，对于原告的损失，双方均存在过错，应根据其过错程度各自承担相应的民事责任。根据哈密市公安局大营房派出所制作的询问笔录，潘忠武在争吵过程中，先动手打人，刘强为防卫才推揉原告，潘忠武存在明显的过错，应承担主要责任。刘强在小区卸货的过程中，未妥善停放车辆，引起事端，且在双方争执过程中，言语激烈，激化双方矛盾，应承担次要责任，本院确认被告承担30%的责任较为适宜。关于损失认定如下：1．医疗费28545.94元。2．后续治疗费8000元。3．误工费19116元。4．护理费1700元。5．住院伙食补助费425元。6．伤残赔偿金56926.86元。7．营养费270元不予支持。8．交通费100元。以上损失合计114813.8元，由被告承担30%即34444元。遂判决，被告刘强于本判决生效之日起十日内向原告潘忠武赔偿各项损失34444元。   本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。经二审查明，一审查明的基本事实属实，本院予以确认。   本院认为，本案二审争议的焦点是，刘强是否应当承担侵权赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。潘忠武要求刘强承担侵权责任。需要提供证据证明刘强存在侵权行为、刘强具有过错、潘忠武有损害后果、刘强的侵权行为与潘忠武的损害后果具有因果关系。根据本案现有证据，纠纷的起因在于潘忠武认为刘强驾驶的车辆挡了他的行车道路，而下车与刘强发生争执，但潘忠武对刘强车前还有其他车辆挡道视而不见，是引起纠纷的主要原因。后在潘忠武又对刘进行脚踢的过程中，刘强出于本能进行了阻挡，造成潘忠武受伤。整个事实发生过程，未见刘强积极追求非法损害后果，也未见刘强主动实施了损害对方的行为，故刘强不承担赔偿责任的上诉意见成立，本院予以支持。   综上所述，刘强的上诉请求成立。予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2019）新2201民初5339号民事判决；   二、驳回潘忠武的诉讼请求。   一审案件受理费1300元，由潘忠武负担。二审案件受理费661元，由潘忠武负担。   本判决为终审判决。     审  判  长   刘        刚   审  判  员   阿不都如苏力达尔古西   审  判  员   古 丽 合 尼 木 尼 牙 孜   二 〇 二 〇 年 九 月 十 四 日   书  记  员   李晓 璇