湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘01民终9097号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋15楼。负责人：蒋灵芝，总经理。委托诉讼代理人：彭海滨，男，汉族，1986年2月14日出生，住湖南省浏阳市。上诉人（原审原告）：谢某某。委托诉讼代理人：周爱龙，广东国晖（长沙）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：岳某某。上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称平安财险公司）因与被上诉人谢某某、岳某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（2020）湘0111民初1720号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安财险公司的委托诉讼代理人彭海滨，被上诉人谢某某的委托诉讼代理人周爱龙，被上诉人岳某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司上诉请求：1、请求撤销长沙市雨花区人民法院（2020）湘0111民初1720号民事判决，依法改判；2、请求改判商业险责任系数。3、请求降低一审判决误工虚高损失。4、请求降低一审判决后续治疗费虚高损失。事实和理由：上诉人认为，一审法院认定事实不清，适用法律错误，其主要事实与理由如下：1、针对被上诉人谢某某与我司承包标的车湘Ａ×××××在本次事故中负次要责任，一审法院在商业险赔偿范围内按我司承担40％损失比例判决，不合理。根据雨花交警队责任认定情况，被上诉人谢某某逆向行驶，是导致本次事故的主要原因，且是超标电动车，根据交规：超标电动车，时速达25ＫＭ／小时电动车应参照机动车认定，固本案不应该有责任系数偏袒，被上诉人主责应该按70％责任计算承担损伤。一审法院仍参照行人或非机动车认定被上诉人责任系数判决，事实不清，判决错误。2．一审判决误工损失虚高，误工时长计算适用法律错误。判决根据中华人民共和国公共安全行业标准ＧＡＴ1193-2014《人身损害误工期、护理期评定规范》伤者胫腓骨骨折，手术复位内固定术后，误工期120-180天，上诉人鉴定人员鉴定书写不严谨，评估误工结果建议误工期两年（300天）远超规定标准极大可能不准确，不应作为定案依据，理应参照最高院司法解释条例“受害人因伤致残持续误工的，误工期不应超过定残前一天。另参照湖南省2019年11月颁布的《高院判决指引》第二十六条规则，明确休息届满日晚于首次定残日的，计算至定残前一日；固本案误工时长一审法院判定错误，应按定残前一天计算234天。（误工标准36613元／年÷365天）3．伤者后续治疗费已明确鉴定意见，根据本鉴定书建议，伤者后续治疗费用20000元，应作为结案判决参照。若本鉴定意见无效，应考虑继续治疗对伤者恢复及伤残等级影响，继续治疗伤情恢复越好，伤残鉴定结果也应重新鉴定评估。其次根据我商业条款约定，医药费用应参照国务院颁发的基本临床诊疗目录标准约定及医保核算赔付金额，应未实际发生损失建议按20%扣减非医保自费。我司在同责30％系数内承担4800元。综上所述：上诉人认为，原审法院有认定事实本不清，适用法律错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，上诉人恳请长沙市中级人民法院查清本案全部事实，依法改判，维护上诉人的合法权益。谢某某辩称，上诉理由不符合法律规定，请求依法驳回上诉请求，维持原判。针对他这三点，我阐述一下：1、事故认定书认定被上诉人谢某某驾驶的电动自行车。上诉人没有证据证明被上诉人的电动自行车属机动车范畴，所以谢某某驾驶的电动自行车应按非机动车认定。本案中，上诉人平安财险公司应该承担40%的赔偿责任。2、误工期。根据2019年6月21日长沙市中心医院的病历资料，已经诊断为谢某某，他是患有左胫骨骨髓炎，因为骨髓炎这个病的恢复比较慢，所以谢某某的误工期是比较长，鉴定意见300天，符合本案的事实。3、后续治疗费。鉴定意见写的是治疗费用，预计需要人民币2万元，会以实际发生的医疗费用为准。所以我们可以选择以实际发生的医疗费用为准，在本起诉讼中不处理后续治疗费，待将来实际发生以后另行主张，符合法律规定。综上，请求依法驳回上诉人的上诉请求。维持原判。岳某某辩称：同意一审法院判决，请求维持原判。谢某某向一审法院起诉请求：1、判令岳某某赔偿谢某某损失共计152259.4元（其中包括医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、误工费、交通费、财产损失、司法鉴定费）；2、判令平安财险公司在保险范围内承担保险责任；3、判令岳某某承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2019年4月12日23时40分许，谢某某驾驶无牌电动自行车沿长沙市雨花区圭塘路五矿万境水岸小区14栋前路段由北向南行驶，岳某某驾驶湘Ａ×××××小型客车沿该路段由东向北右转行驶，因谢某某谢某某逆向行驶，加之岳某某驾车出入道路时忽视安全，发生两车相撞，造成两车受损，谢某某受伤的交通事故。2019年4月28日，长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出［2019］第040257号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定岳某某承担次要责任，谢某某承担主要责任。事故发生后，谢某某被送往长沙市中心医院等医院门诊、住院治疗，住院63天。花费医药费77201.5元。长沙市中心医院出具的《病历记录》载明谢某某出院诊断为左胫、腓骨骨折左膝关节损伤等，出院医嘱为加强营养等。2019年12月4日，湖南省人民医院司法鉴定中心出具［2019］临鉴字第1362号《司法鉴定意见书》，评定谢某某构成十级伤残；需择期行内固定取出术及适当康复性治疗等，治疗费用预计需要20000元，或以实际发生医疗费用为准；建议误工期为300日、护理期为90日、营养期为90日。谢某某花费鉴定费1905元。谢某某提供的《劳动合同》等证据材料证实其在湖南坦然计贸易有限公司从事经营管理工作。湘Ａ×××××小型客车登记车主系岳某某，在平安财险公司投保了交强险、不计免赔理赔限额30万元的商业三责险等险种。在一审法院的主持下，当事人一致同意按15%核减非医保用药。平安财险公司为谢某某垫付29000元。本案经一审法院主持调解，双方当事人未能达成协议。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，造成人身损害的，应当承担赔偿责任。一、关于责任主体。机动车发生交通事故造成公民身体损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出［2019］第040257号《道路交通事故认定书（简易程序）》，内容真实，程序合法，一审法院予以采信。本案系机动车与非机动车之间发生交通事故，岳某某承担次要责任，应当赔偿谢某某超出交强险损失的40%。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，谢某某所受损失，先由平安财险公司在交强险范围内予以赔偿。不足部分，由平安财险公司在商业三责险限额内根据保险合同按责任比例赔偿，仍有不足的，由岳某某按责任比例承担。平安财险公司辩称谢某某所骑电动车应当按机动车认定，未能提供充分证据证实其主张，一审法院不予确认。谢某某身份证登记地址为广东省×××。从谢某某提供的《劳动合同》等证据来看，其工作地址为湖南省长沙市，且其事故发生时在湖南省长沙市工作的时间已超过一年。根据相关法律规定，一审法院按受诉法院所在地的标准计算残疾赔偿金，谢某某主张按广东省标准计算残疾赔偿金一审法院不予支持。二、关于谢某某可获赔偿的范围。（一）医疗费用。1、医药费。谢某某花费医药费77201.5元，一审法院予以确认；2、住院伙食补助费。谢某某住院63天，按60元／天计算住院伙食补助费，计算为3780元（60元／天×63天）；3、营养费。根据谢某某的伤情，一审法院酌情支持1200元。以上1-3项共计82181.5元。（二）伤残赔偿费用。4、残疾赔偿金。一审法院按城镇居民标准计算残疾赔偿金。参照鉴定意见，谢某某构成十级伤残，计算残疾赔偿金为79684元（39842元／年×20年×10%）；5、护理费。参照鉴定意见，谢某某护理期为90天，计算为10800元（120元／天×90天）；6、误工费。谢某某未能提供银行流水等充分证据证实其收入状况，一审法院参照湖南省2018城镇私营单位从业人员居民服务、修理和其他服务业36613元／年的标准，计算误工费为30092.88元（36613元／年÷365天×300天）；7、交通费。考虑到谢某某的治疗时间和实际需要，一审法院酌情支持1300元；8、精神损害抚慰金。参照谢某某伤残等级及本次交通事故的责任划分，一审法院酌定5000元；9、残疾辅助器具费。谢某某主张749元，提供了相应票据，一审法院予以确认。以上4-9项，合计127625.88元。（三）鉴定费用。谢某某花费鉴定费1905元，提供了鉴定费票据证明，一审法院予以支持。（四）财产损失。谢某某主张财产损失596元，提供了相应票据，一审法院予以确认。上述（一）至（四）项，谢某某总损失为212308.38元。三、关于赔偿责任的具体计算。1、谢某某的总损失212308.38元（医疗费用82181.5元＋伤残赔偿费用127625.88元＋鉴定费1905元＋财产损失596元）；2、交强险赔偿责任。平安财险公司在交强险限额内应承担谢某某120596元（医疗费用10000元＋伤残赔偿费用110000元＋财产损失596元）；3、交强险赔偿外谢某某损失为91712.38元（212308.38元-120596元），由岳某某承担36684.95元（91712.38元×40%），其中鉴定费762元（1905元×40%）；4、商业三责险赔偿责任。非医保核减4032.09元［（77201.5元-10000元）×40%×15%］，平安财险公司应在商业三责险限额内承担31890.86元（36684.95元-非医保核减4032.09元-鉴定费762元）；5、岳某某应承担4794.09元（36684.95元-31890.86元）。综上所述，谢某某因交通事故造成各项损失合计212308.38元，由岳某某承担4794.09元；由平安财险公司承担152486.86元（交强险120596元＋商业三责险31890.86元），已垫付29000元，还需承担123486.86元（152486.86元-29000元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司自本判决生效之日起15日内支付谢某某保险金123486.86元；二、岳某某自本判决生效之日起15日内支付谢某某赔偿款4794.09元；三、驳回谢某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1062元，因适用简易程序减半收取531元，由谢某某负担300元，岳某某负担231元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的一致。本院认为，本案上诉的争议焦点为谢某某因本次事故造成的损失的认定及责任的承担。平安财险公司认为谢某某驾驶的电动车是超标电动车，时速达25千米/小时电动车应参照机动车认定，谢某某应承担事故主要责任。本院认为，根据交警部门出具的事故责任认定书，谢某某驾驶的为电动自行车而非机动车，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，现平安财险公司未提出相反证据推翻事故责任认定书的内容，故对平安财险公司的上诉意见本院不予采信。关于误工时间的计算，一审法院依据鉴定意见计算300天并无不当。关于后续治疗费，鉴定意见为：预计需要人民币20000元，或以实际发生医疗费用为准。一审过程中，谢某某并未提出后续治疗费的诉讼请求，一审法院依谢某某的诉讼请求，并未对后续治疗费进行判决，而是待后续治疗费实际产生后由谢某某另行主张，一审法院的判决并无不当，本院予以维持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1062元，由中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  盛知霜审判员  王晓虹审判员  曾 明二〇二〇年九月二十一日法官助理曾慧红书记员郭晨附相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原审判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。