湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终8963号上诉人（原审原告）：心赢销服装（武汉）有限公司，住所地湖北省武汉市江汉区建设大道737号广发银行大厦第1幢21层。法定代表人：洪志勇，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈晓忠，河南宛新律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：戴先权，男，1979年10月19日出生，汉族，住湖北省麻城市。委托诉讼代理人：刘威，北京中伦文德（武汉）律师事务所律师。上诉人心赢销服装（武汉）有限公司（以下简称心赢销公司）因与被上诉人戴先权劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2020）鄂0103民初4304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。心赢销公司上诉请求：撤销一审判决，改判心赢销公司不支付解除劳动合同赔偿金47954.56元。事实与理由：原审法院认定事实有误。一、上诉人提供的证据能够证明被上诉人存在违反公司制度的行为。戴先权作为物流主管，是给案外人罗乐供货的主要环节，其存在以下违反公司制度的行为：1.和陈佳琪讨论仓库货品被总部手戳盖章一事，并提醒分销、网购店查看衣服中有无类似标记，不要被发现，并想办法规避总部手戳盖章检验。2.配合有关人员私自更改收货地址发货给罗乐。3.与陈佳琪是非不分，责怪仓库吃里扒外，不应配合总部在衣服上进行手戳盖章。二、上诉人的各项规章制度都是经过民主程序制定的，不存在不符合程序的事实。三、被上诉人的平均工资计算错误，被上诉人的应发平均工资为6917.17元，实发平均工资5702.31元，不是7041.39元。因平均工资计算有误，导致判决金额错误。综上，被上诉人的行为己经违反了上诉人的《处分追责制度》中相关规定，上诉人提出解除劳动合同合法有据。原审法院认定事实错误导致产生错误的判决。请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。戴先权辩称，心赢销公司提供的证据不足以证明戴先权存在通风报信的行为，规章制度没有经过劳动合同法规定的民主程序和公示程序，心赢销公司据此解除劳动关系违法；心赢销公司规章制度中禁止窜货这一规定违反反垄断法，戴先权在公司只负责发货，公司说发给谁就发给谁，经销商如何处理与戴先权无关。心赢销公司向一审法院起诉请求：判令心赢销公司不支付戴先权赔偿金47954.56元。一审法院认定事实：2013年3月4日，戴先权入职心赢销公司从事物流主管岗位工作，双方签订书面劳动合同，期限自2016年3月4日起至2021年3月3日止。心赢销公司每月向戴先权中国建设银行帐户发放工资，并为戴先权缴纳社会保险费。2019年12月11日，心赢销公司以“戴先权在职期间利用职务便利，伙同湖北子公司商品部相关人员为前分销商罗乐开设的非劲霸授权淘宝网店‘名仕品牌男装代购店’（现更名为‘非凡男装代购’，掌柜名luoluo小小）供货提供物流发货便利。另查明戴先权在公司进行串货稽核过程中通风报信。…根据员工手册《处分追责制度》第8.3.3第10条、第14条，第8.2.3第24条，戴先权的以上行为构成严重违纪行为。根据劳动合同及相关法律规定，决定依法与戴先权解除劳动合同，劳动合同解除日为2019年12月11日”为由，解除与戴先权的劳动合同。戴先权解除劳动合同前十二个月月均工资为7041.39元（含社会保险个人缴纳部分）。2019年12月26日，戴先权向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年1月23日，该仲裁委作出了江劳人仲裁字[2020]第267号仲裁裁决书，裁决：心赢销公司应一次性向戴先权支付违法解除劳动合同赔偿金47954.56元。心赢销公司对此裁决不服，诉至法院。一审法院另查明，上述《处分追责制度》第8.3.3中第10条的内容为“利用职务之便或公司资源谋取个人利益，或为他人提供服务”；第14条的内容为“其他在内部工作和外部交往中发生利益冲突、损害公司和客户利益，违背职业操守行为；或造成严重后果、产生恶劣影响，使公司财产遭受损失额为人民币10000元以上的”；第8.2.3中第24条的内容为“其他扰乱工作秩序、情节严重；或造成严重后果、恶劣影响，使公司财产遭受10000元以上损失；或经批评仍然拒绝改正”。一审法院审理中，心赢销公司提交《劲霸心赢销员工手册》《劲霸心赢销员工手册》确认信、岗位说明书、访谈表、访谈记录、戴先权的微信聊天记录、关于湖北市场违规窜货的专项调查报告等证据，拟证明戴先权的工作项目及业绩指标；《处分追责制度》是处罚戴先权的依据；戴先权知晓该制度；心赢销公司有员工与案外人罗乐勾结谋取私利；戴先权与其他员工勾结侵害公司的利益。戴先权对上述证据中的《劲霸心赢销员工手册》真实性有异议，认为无法核实是否与戴先权原在公司看到的内容一致，该员工手册中的《处分追责制度》，根据劳动合同法等相关法律的规定，这种制度必须经过民主程序，而心赢销公司并未提供相关证据证实该制度经过民主程序，仅是为了应对本次诉讼单方制作，不足以采信；“岗位说明书”上无戴先权签字，系心赢销公司单方证据，且该证据中有一条是岗位发展通道，清晰载明戴先权的工作职责，戴先权作为物流管理仅是向其上级商品经理进行工作汇报，并且完成商品经理分派的任务；“访谈表”“访谈记录”根本未提及戴先权姓名，完全能证明戴先权与心赢销公司所述窜货一事无关；“戴先权的微信聊天记录”的真实性无异议，但对其合法性、关联性、证明目的均有异议，戴先权在微信聊天记录中明确说明其在提醒上级商品经理杜绝窜货和网购窜货的行为，不要在工作中留下隐患，其他的聊天记录也与心赢销公司所述事实无关，整个聊天记录都无法证明戴先权参与窜货的行为，无法达到心赢销公司的证明目的；“关于湖北市场违规窜货的专项调查报告”该证据系心赢销公司单方作出，无法达到其证明目的，戴先权对其中所述事实也概不知情。一审法院认为，心赢销公司解除与戴先权劳动合同的依据为其员工手册中的《处分追责制度》第8.3.3中第10条、第14条，第8.2.3中第24条规定，但心赢销公司于审理中提交的“岗位说明书”“访谈表”“访谈记录”“戴先权的微信聊天记录”“关于湖北市场违规窜货的专项调查报告”等证据，只能反映出戴先权的岗位职责、心赢销公司总部对其相关员工进行了调查并制作了调查报告、戴先权与他人的聊天情况，不能证明戴先权存在上述制度载明的违规行为，且该《处分追责制度》相关规定涉及劳动者的切身利益，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”的规定，该制度应经民主程序制定，心赢销公司未提交相关证据证明该制度系经民主程序制定，因此，心赢销公司据此解除与戴先权的劳动合同不符合法律规定，系违法解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，心赢销公司应向戴先权支付解除劳动合同的赔偿金，即98579.46元（7041.39元×7个月×2）。戴先权在上述仲裁裁决作出后，未提起诉讼，视为其对“心赢销公司应一次性向戴先权支付违法解除劳动合同赔偿金47954.56元”裁决事项的认可，故心赢销公司应按该数额向戴先权支付。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、心赢销服装（武汉）有限公司于判决生效之日起十日内向戴先权支付解除劳动合同赔偿金47954.56元；二、驳回心赢销服装（武汉）有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取案件受理费5元由心赢销服装（武汉）有限公司负担（已付）。本院二审期间，心赢销公司提交一组证据：《关于推选员工代表参与公司制度协商的通知》，拟证明心赢销公司所制定的各项制度经过民主协商程序；《会议签到表》，拟证明2013年4月9日，员工代表对公司的系列制度进行了民主协商；《董事会决议》，拟证明民主制度协商通过后，公司董事会决议通过了公司的系列制度；《颁布令》，拟证明2013年4月19日，公司董事长发布颁布令，公司系列制度开始实施。心赢销公司就是依据2013年4月19日董事会通过的《处分追责制度》对戴先权进行处分的。《劲霸男装2013年版管理制度汇编发放签收单（心赢销子公司）》，拟证明劲霸各子公司签收了管理制度，其中就包含心赢销公司。戴先权质证认为，戴先权2013年入职后没有听说过推选员工代表；证据在心赢销公司，但仲裁及一审均未提交，依法应不予认可；对证据的真实性存疑，没有公司公章。心赢销公司是独立的法人，心赢销公司提供的证据上的公司为劲霸男装（上海）公司和心赢销服装（上海）有限公司，其他公司的规章制度和民主协商材料不能适用心赢销公司；签收表的真实性也不予认可，员工没有签收过也不知情。本院经审核，对心赢销公司提供的证据能否达到其证明目的，将结合本案其他证据综合审查判断。一审法院查明的事实有证据证明，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案的争议焦点是心赢销公司解除与戴先权的劳动合同是否构成违法解除及戴先权离职前12个月的月平均工资标准问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。心赢销公司主张戴先权在职期间利用职务便利，侵害心赢销公司利益，依据心赢销公司员工手册中的《处分追责制度》第8.3.3中第10条、第14条，第8.2.3中第24条规定，戴先权的行为构成严重违纪。本案中，心赢销公司未提交充分的证据证明戴先权存在该制度中载明的违规行为，且心赢销公司提交的证据也不足以证明《处分追责制度》等规章制度经过民主程序制定并向劳动者予以公示，因此，心赢销公司据此解除与戴先权的劳动合同，缺乏事实和法律依据。关于戴先权离职前12个月的月平均工资标准问题。心赢销公司在一审庭审中自述戴先权离职前12个月实发平均工资为5702.31元，加上社保个人缴纳部分及公积金，对仲裁认定的7041.39元无异议，现心赢销公司主张戴先权的应发平均工资为6917.17元，但并未提交相应证据予以反驳，应承担相应的法律后果。因此，心赢销公司的该项上诉请求不能成立，本院不予支持。一审法院根据查明的事实及对双方证据的审核，认定心赢销公司解除与戴先权的劳动合同属于违法解除，结合戴先权仲裁主张的金额，判决心赢销公司向戴先权支付解除劳动合同赔偿金47954.56元，并无不当。综上，心赢销公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由心赢销服装（武汉）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 左 菁审判员 王 伟审判员 胡 浩二〇二〇年九月二十八日书记员 卢宇驰