青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青28民终333号 上诉人（原审原告）：马登录，男，1956年6月6日生，回族，住青海省格尔木市。 委托诉讼代理人：冶增平，格尔木市金峰法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司格尔木市东城支公司。住所：青海省格尔木市八一路东门面房北14号，统一社会信用代码：916328017105699121。 负责人：李建辉，该公司经理。 委托诉讼代理人：邢文炜，青海竞帆律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司海西中心支公司。住所：青海省海西蒙古族藏族自治州格尔木市昆仑中路62号1幢1层、9层，统一社会信用代码：916328007105412070。 负责人：袁得品，该公司经理。 委托诉讼代理人：吕庆，男，1994年8月30日生，汉族，住青海省德令哈市，系该公司员工。 被上诉人（原审被告）：冶占军，男，1970年10月24日生，回族，住青海省都兰县。 被上诉人（原审被告）：格尔木百佳商贸有限责任公司。住所：青海省格尔木市八一中路（西单商场一楼），统一社会信用代码：91632801781434548N。 法定代表人：李建伟，该公司执行董事。 上诉人马登录因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司格尔木市东城支公司（以下简称人保财险公司）、中国平安财产保险股份有限公司海西中心支公司（以下简称平安财险公司）、冶占军、格尔木百佳商贸有限责任公司（以下简称百佳商贸公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服青海省格尔木市人民法院（2019）青2801民初752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马登录及其委托诉讼代理人冶增平，被上诉人人保财险公司的委托诉讼代理人邢文炜，平安财险公司的委托诉讼代理人吕庆到庭参加诉讼，被上诉人冶占军、百佳商贸公司经本院合法传唤，无正当理未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 马登录上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审；2.本案诉讼费由四被上诉人承担。事实与理由：1.本案涉及的重新司法鉴定的机构和人员均达不到专业技术资格要求，且重新鉴定时鉴定程序违法，检验方法错误，违反限制性规定，鉴定事项直接以陈旧性骨折对待，提出的异议作出判决前没有提交相关资质证书和回应；2.马登录重新鉴定申请不采信系程序违法，严重违背了法律的规定；3.上诉人马登录投诉青海红十字医院司法鉴定所尚未结论的情况下，申请中止审理，遂作出判决不当，并且存在双重标准，同案不同判的情形；4.一审法院判决违反了《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第36、37、38、40条的规定，属于严重的程序违法，使上诉人的合法权益得不到保障。 人保财险公司辩称，1.原审中为查明事实上诉人与答辩人共同选定鉴定机构作出重新鉴定，原审判决依据重新鉴定意见作出裁判并不违反法律规定。原审中双方委托鉴定机构及委托事项、委托程序均不存在违法之处，应当被采纳；2.青司鉴196300000200204960号《鉴定意见书》属于合法、有效证据，上诉人上诉理由不能成立。专业鉴定机构能够作出客观公正的意见，原审法院也采纳了这一意见，那么也足以证明作为证据类型之一的鉴定意见的权威性应当被尊重，上诉人的上诉理由并无事实和法律依据，不应当得到支持。 平安财险公司辩称，不认可上诉，认可一审判决及一审鉴定。 冶占军未提交书面答辩意见和证据。 百佳商贸公司未提交书面答辩意见和证据。 马登录向一审法院起诉请求：1.判令被告人保财险公司在其承保的交强险范围内赔偿原告各项损失120000元；被告平安财险公司在其承保的商业三者险范围内赔偿原告各项损失35204.30元；2.判令被告冶占军及百佳商贸公司连带赔偿原告各项损失24643.01元；3.本案诉讼费用由三被告承担。 一审法院认定事实：2018年5月30日15时14分许，被告冶占军驾驶×××号“五菱”牌轻型普通货车前往察尔汗为被告百佳商贸公司送货，沿江源路由南向北行驶至金峰路十字交汇处北侧路段超越前方同向未在最右侧车道行驶的原告马登录无证驾驶的无号“雅奇”牌两轮电动车时，遇原告驾驶无号“雅奇”牌两轮电动车从左向右变更车道，导致两车发生侧面刮撞，造成原告受伤，双方车辆部分机件损坏的道路交通事故。2018年9月10日格尔木市公安交通警察大队作出第6328011201800000362号道路交通事故认定书，认定原告的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条及《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条第一款之规定，承担此事故的主要责任；被告冶占军的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，承担此事故的次要责任。该道路交通事故认定书中记载：被告冶占军持有B2型机动车驾驶证，驾驶证有效期自2014年9月24日至2024年9月24日。经车辆技术检验鉴定证实：×××号“五菱”牌轻型普通货车制动、转向系统性能符合国家标准。 2018年5月30日至6月26日原告在格尔木市人民医院住院治疗27天，住院期间有其子马后地护理。出院诊断为：一、创伤性脑损伤：1、双侧额部及左侧颞顶部硬膜下血肿；2、蛛网膜下腔出血；3、右额及左额颞部硬膜下积液；4、双侧顶骨骨折；5、左颞枕叶脑挫裂伤；6、头皮擦伤；7、副鼻窦炎；二、T9椎体楔形改变；三、右股骨粗隆间骨折。原告治疗期间共产生医疗费42652元。其中被告人保财险公司垫付10000元，被告百佳商贸公司垫付24152元，原告支付8500元。2018年11月5日原告之子马后地委托甘肃三维司法鉴定所对原告的伤残程度，后续治疗费，误工期、护理期、营养期进行司法鉴定，2018年11月20日甘肃三维司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、马登录的髋关节损伤致残程度分级评定为九级；2、马登录的后续治疗费评定为人民币17038元；3、综合评定马登录的误工期为270日，护理期为180日，营养期为180日。为此，原告支付鉴定费4000元，交通费。 2019年4月1日被告人保财险公司以原告单方委托所做的司法鉴定程序不合法为由向本院提出申请，要求对原告的伤残等级、后续治疗费及营养期、护理期进行重新鉴定。 2019年5月28日被告平安财险公司以原告单方委托鉴定机构，未与其他当事人协商确定鉴定机构以及原告用于鉴定的材料未经质证，不符合程序规定；且原告舍近求远，选外省鉴定机构，鉴定程序违法为由向本院提出申请，要求对原告的伤残等级，误工期、护理期、营养期，后续治疗费进行重新鉴定。2019年6月6日被告人保财险公司因被告平安财险公司作为有责方也提出了重新鉴定申请，即向本院撤回了其提出的重新鉴定申请。本院随即组织原、被告对重新鉴定的鉴定机构进行选定，在原、被告最终确定青海红十字医院司法鉴定所为重新鉴定的鉴定机构后，本院依法办理了委托手续，对原告的伤残等级，误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行重新鉴定。2019年9月16日青海红十字医院司法鉴定所出具青司鉴196300000200204960号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人的损伤不构成伤残等级；其误工期为180日-270日，护理期为90日-180日，营养期为90日-180日；后期取出骨折内固定物所需费用为11200元。一审法院向双方当事人送达上述鉴定意见书后，原告于2019年9月25日向一审法院提交司法鉴定异议书，一审法院及时与青海红十字医院司法鉴定所联系，并出具书面公函（随函寄送了原告提交的司法鉴定异议书），要求鉴定机构对原告的异议给予书面复函说明。2019年11月4日青海红十字医院司法鉴定所对原告所提异议内容逐一进行了书面复函。 经查，被告冶占军与被告百佳商贸公司系雇佣关系，×××号“五菱”牌轻型普通货车登记所有人为被告百佳商贸公司，该公司作为被保险人在被告人保财险公司为该车辆投保有122000元的机动车交通事故强制责任保险，在被告平安财险公司投保有100万元的商业三者险，事故发生在保险期限内。 另查，原告系居民家庭户口，截至2019年5月15日，其已在青海省格尔木市居住三年，并在格尔木旧货市场以经营旧货为生。 以上事实有道路交通事故认定书、格尔木市人民医院病案首页、出院证（疾病证明）、医疗住院收费票据、甘肃三维司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票、青海红十字医院司法鉴定所鉴定意见书、原告户口簿、格尔木市金峰路街道昆仑北路社区居民委员会证明、机动车保险报案记录（代抄单）、机动车保险赔款/费用计算书、计算书列表、司法鉴定异议书、青海红十字医院司法鉴定所复函等证据予以证实。 一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案原告马登录因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。本起交通事故经交警部门认定原告负事故的主要责任，被告冶占军负事故的次要责任。原，被告对交警部门作出的事故认定书均无异议，一审法院予以采信，并作为定案依据。被告百佳商贸公司作为×××号“五菱”牌轻型普通货车的登记所有人在被告人保财险公司处为该车投保了机动车交强险，在被告平安财险公司投保了100万元的商业三责险，且事故发生在保险期限内，故被告人保财险公司应在交强险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由被告平安财险公司在商业三者险责任限额范围内按照30%的比例予以赔偿。仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定，由侵权人予以赔偿。根据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告百佳商贸公司与被告冶占军系雇佣关系，被告冶占军在从事雇佣活动中致人损害，被告百佳商贸公司作为雇主应当承担赔偿责任，故原告要求被告百佳商贸公司承担赔偿责任的理由成立，一审法院予以支持。因为原告未提交证据证实被告冶占军在从事雇佣活动中存在故意或者重大过失的情形，故原告要求被告百佳商贸公司与被告冶占军承担连带赔偿责任的理由不成立，一审法院不予支持。关于甘肃三维司法鉴定所出具的鉴定意见书是否合法有效以及青海红十字医院司法鉴定所出具的鉴定意见书能否作为定案依据的问题。诉讼过程中，被告人保财险公司及平安财险公司均认为原告单方委托甘肃三维司法鉴定所出具的鉴定意见书剥夺了被告共同选定鉴定机构的权利，鉴定程序违法，因此提出了重新鉴定申请。对于被告保险公司提出的重新鉴定申请，原告也明确表达了同意的意思表示。后原、被告共同选定青海红十字医院司法鉴定所对原告的伤残等级，误工期、护理期、营养期以及后续治疗费进行重新鉴定。因此，青海红十字医院司法鉴定所出具的鉴定意见书应为合法有效的鉴定意见书，应当作为定案依据。而原告单方委托甘肃三维司法鉴定所出具的鉴定意见书也因被青海红十字医院司法鉴定所出具的鉴定意见书所替代，不宜再作为本案的证据使用。现原告依据甘肃三维司法鉴定所出具的鉴定意见书主张残疾赔偿金的理由不成立，一审法院不予支持。根据庭审查明的事实以及原、被告提交的证据，一审法院对原告在该起事故中所受损失认定如下：1、医疗费，根据医疗费票据确定为42652元，扣除被告人保财险公司先行垫付的10000元及被告百佳商贸公司垫付的24152元，本案中原告的医疗费实际为8500元。2、误工费，根据原告的误工时间和收入状况确定。经鉴定原告的误工期为270日，而原告提供的唯一证据即社区居委会的证明，不足以证实其存在误工情况，且被告亦不认可。另外事故发生时，原告已年近62岁，超过了法定的退休年龄，故对原告主张的误工费40500元，一审法院不予支持。3、护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数确定。经鉴定原告的护理期为180日，原告住院期间由其子马后地护理，但原告所交证据不足以证明其子每月收入6000元的事实，而二被告保险公司均认可120元/日的计算标准，故原告的护理费计算为120元/日×180日=21600元。4、交通费，根据原告及其必要陪护人员因就医或转院治疗实际发生的交通费用确定。原告主张的交通费1200，包含其到甘肃三维司法鉴定所做鉴定产生的交通费817.20元，该费用属于鉴定费用，且该次鉴定被告亦不予认可，一审法院不予支持。对于原告提交的在格尔木人民医院治疗期间产生的交通费390元，因未超出被告保险公司的赔偿标准，一审法院予以支持。5、住院伙食补助费，原告主张按每天50元计算27天，共计1350元，未超出赔偿标准，一审法院予以支持。6、营养费，经鉴定原告的营养期为180日，原告主张按50元/天计算180天，共计9000元，未超出赔偿标准，一审法院予以支持。7、后续治疗费，根据鉴定意见确定为11200元。8、司法鉴定费，原告主张的司法鉴定费4000元系原告单方委托鉴定时产生的费用，因被告保险公司均不予认可，且已申请重新鉴定，故对原告的该项主张，一审法院不予支持。9、精神抚慰金，因原告未构成伤残，故根据相关规定，一审法院不予支持。10、原告主张的残疾赔偿金120759.66元，因经青海红十字医院司法鉴定所重新鉴定后，原告未构成伤残，故对原告的该项诉求，一审法院不予支持。以上合计52040元。因被告百佳商贸公司在被告人保财险公司为肇事车辆投保有交强险，故原告的上述损失应先由被告人保财险公司在交强险责任限额范围内赔偿21990元。由于被告百佳商贸公司在被告平安财险公司为肇事车辆投保有100万元的商业三者险，且被告冶占军在此次交通事故中承担次要责任，故扣除交强险赔偿款后剩余54202元应由被告平安财险公司在商业三者险责任限额范围内按照30%的比例赔偿原告16260.60元。鉴于被告百佳商贸公司已垫付24152元，故被告平安财险公司应将16260.60元直接支付给被告百佳商贸公司，被告人保财险公司应支付被告百佳商贸公司7891.40元，剩余14098.60元支付给原告马登录。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司格尔木市东城支公司于本判决生效之日起十五日内在交强险责任限额范围内赔偿原告马登录医疗费、护理费、营养费等共计21990元，其中14098.60元支付给原告马登录，剩余7891.40元支付给被告格尔木百佳商贸有限责任公司；二、被告中国平安财产保险股份有限公司海西中心支公司于本判决生效之日起十五日内在商业三者险责任限额范围内赔偿原告马登录医疗费、护理费、营养费等共计16260.60元，直接支付给被告格尔木百佳商贸有限责任公司；三、驳回原告马登录的其他诉讼请求。案件受理费3897元，由被告格尔木百佳商贸有限责任公司负担，于本判决生效之日起七日内向一审法院交纳。 本院二审期间，当事人未提交新证据。 二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人马登录向本院提出一审鉴定程序违法，要求本院发回重审的意见。本案中，事故发生后上诉人马登录自行在甘肃三维司法鉴定所对伤残等做出了鉴定意见书，人保财险公司及平安财险公司在其起诉后认为马登录单方委托鉴定所出具的鉴定意见书剥夺了二保险公司的权利,故申请重新鉴定，马登录在庭审中也明确表示签字同意，双方共同选定青海红十字医院司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期等进行重新鉴定。青海红十字医院司法鉴定所出具鉴定意见后上诉人提出异议，该所于2019年11月4日的复函中对鉴定的程序、鉴定的方法及鉴定机构资质等已作出详细说明，关于鉴定人员资质是否达到高级职称，庭审中本院向上诉人明确询问是否需要本院调取鉴定人员相关资质，上诉人明确表示不要求法院调取鉴定人员资质，也没有证据能够证明鉴定人员是否不具备高级职称的证据，只是要求重新鉴定，亦无证据证实一审鉴定程序违法，故本院对上述人的上诉理由不予采纳。 综上所述，上诉人马登录的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百四十四条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3897元，由上诉人马登录负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 张 永 涛 审 判 员 邢  昌 审 判 员 哈斯朝鲁 二〇二〇年九月二十五日 法官助理 罗 丽 娟 书 记 员 马 绍 颖