陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3166号上诉人（原审原告）：刘利军，男，汉族，住陕西省榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：高运智，陕西尊尚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区榆阳西路尚德名苑1号办公楼7楼。负责人：雷广平，总经理。委托诉讼代理人：杨府帆，员工。被上诉人（原审被告）：张荣，男，汉族，住陕西省榆林市横山区。被上诉人（原审被告）：华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区肤施路大德建司综合楼1号楼。负责人：常雪梅，总经理。委托诉讼代理人：马健，员工。上诉人刘利军、永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称永安保险公司）因与被上诉人张荣、华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称华安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2020)陕0802民初1575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘利军上诉请求：1、撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院(2020)陕0802民初1575号民事判决第二项，改判支持刘利军出院后误工费20341元、出院后护理费1950元、营养费1800元（上诉差额24091元）。2、本案一审、二审诉讼费用由张荣、永安保险公司、华安保险公司负担。事实与理由：刘利军因交通事故致使左肩胛骨粉碎性骨折、头皮挫裂，住院21天，在家休养三个多月。经陕西榆林科正法医司法鉴定中心鉴定，刘利军误工期为120天，护理期为60天，营养期为60天。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》《榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级法院审理人身损害赔偿标准指导意见（试行）》之规定，刘利军出院后的误工费、出院后的护理费、营养费应当予以支持。一审判决仅认定住院期间误工费、护理费，出院后的误工费、护理费以及营养费概不支持，适用法律有误。永安保险公司辩称：一审法院对刘利军的三期认定正确。永安保险公司上诉请求：1、改判永安保险公司多承担的4174元。2、本案一审、二审诉讼费用由刘利军、张荣、华安保险公司负担。事实与理由：1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条和《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》规定，一审判决按照城镇在岗职工平均工资计算刘利军误工费4315元不合理，二审法院应依法改判。2、根据保险合同约定，鉴定费不属于保险理赔范围。刘利军辩称：1、刘利军在事故发生时33周岁，家里上有老，下有小，是家庭的经济支柱。事故发生前也一直在打零工，无固定职业。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，一审法院按照城镇在岗职工工资205元／天计算合法合理。2、鉴定费系为查明案件事实，确认案件损失而产生，属于必要的，合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，永安保险公司应该承担鉴定费。张荣辩称：应该由保险公司承担赔偿责任，张荣不承担。华安保险公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。刘利军向一审法院起诉请求：1、张荣赔偿刘利军医疗费11873.93元、误工费24600元、护理费6000元、住院伙食补助费1050元、营养费1800元、鉴定费1560元，共计46883.93元；2、永安保险公司、华安保险公司分别在保险责任限额范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由张荣、永安保险公司、华安保险公司负担。一审法院认定事实：2019年10月7日7时10分许，绕城环线西段，张荣持准驾车型A2证驾驶其所有的陕K88971/陕KR925挂东风牌重型半挂牵引车沿榆林绕城西环线由北向南行驶至榆乌路交通信号灯处时与由东向西直行通过交通信号灯闫志勇驾驶的陕KUQXXX汉兰达牌小型轿车发生碰撞，造成刘利军、米兴社、任丕业及薛怀林受伤，两车受损的道路交通事故。2019年10月11日，榆林市公安局交通警察支队绕城大队作出第610816120190000045号道路交通事故认定书，认定：张荣承担此次事故的全部责任，闫志勇无责任，刘利军无责任，米兴社无责任，任丕业无责任，薛怀林无责任。刘利军受伤后，被送往榆林市星元医院住院治疗，诊断为：左肩胛骨粉碎性骨折等，入院日期2019年10月7日，出院日期2019年10月28日，实际住院天数21天，花医疗费共计11873.93元。张荣为陕K88971/陕KR925挂东风牌重型半挂牵引车的登记所有人，该车在华安保险公司投保交强险1份，保险期间自2018年10月17日0时至2019年10月16日24时；在永安保险公司投保商业第三者责任险1份，责任限额100万元，保险期间自2018年10月19日0时至2019年10月18日24时，案涉事故发生在保险期内。华安保险公司在交强险限额内医疗费项下垫付刘利军医疗费2500元。张荣垫付刘利军医疗费500元。本案审理过程中，刘利军申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。一审法院委托陕西榆林科正司法鉴定中心进行司法鉴定，该中心于2020年3月5日作出榆科司鉴（2019）临鉴字第629号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人刘利军损伤程度未达评残标准；误工期为120天、护理期为60天、营养期为60天。刘利军支出鉴定费1560元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，刘利军损失首先应当由华安保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，剩余部分由永安保险公司在商业三者险限额内承担赔偿责任，仍有不足的由张荣按照责任比例承担赔偿责任。刘利军的赔偿项目及数额确定为：1、医疗费11873.93元；2、误工费4315元（74993元/年/365天×21天）；3、护理费2100元（100元/天×21天）；4、住院伙食补助费1050元（50元/天×21天）；5、鉴定费为1560元。以上共计20898.93元。刘利军的其他主张没有医嘱且经鉴定刘利军损伤程度未达评残标准，故其主张没有事实法律依据，不予支持。本案中，因此次事故造成刘利军、任丕业、米兴社、薛怀林四位伤者受伤，应当在交强险限额内给其余三位伤者预留75%的份额。刘利军损失首先由华安保险公司在交强险限额内医疗费项下赔偿刘利军医疗费、住院伙食补助费计2500元（华安保险公司已支付），因刘利军未达评残标准，故误工费4315元、护理费2100元及其他费用共计18398.93元（20898.93元-2500元）由永安保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿。由于永安保险公司、华安保险公司在保险责任限额内足以赔偿刘利军的损失，故张荣不再承担赔偿责任。张荣垫付刘利军的医疗费500元在执行时予以扣除。永安保险公司、华安保险公司的抗辩理由部分成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，一审法院判决：1、一审判决生效后十日内，华安保险公司在交强险限额内赔偿刘利军2500元（华安保险公司已垫付刘利军医疗费2500元，在本案中不再承担赔偿责任）。2、一审判决生效后十日内，由永安保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿刘利军18398.93元。（张荣已垫付刘利军医疗费500元，在执行兑现时由刘利军返还张荣）。3、张荣不再承担赔偿责任。4、驳回刘利军的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费486元，由刘利军负担86元，华安保险公司负担100元，永安保险公司负担300元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定事实清楚，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，根据刘利军居民身份证可知，刘利军系农村居民，二审中，刘利军自认事故发生前一直打零工，无固定职业。参照《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》精神，刘利军误工费应按照"陕西省城镇私营单位农、林、牧、渔业上一年度年平均工资"即31325元计算。一审法院按照陕西省在岗职工年平均工资计算不当，应予纠正。榆林市星元医院2019年11月4日诊断证明主要内容：刘利军临床诊断：左肩胛骨粉碎性骨折，头皮裂伤，左足软组织损伤，脑外伤后综合症。陕西榆林科正司法鉴定中心2020年3月5日榆科司鉴（2019）临鉴字第629号法医临床司法鉴定意见：被鉴定人刘利军损伤程度未达评残标准；误工期为120天、护理期为60天、营养期为60天。参考上述诊断证明和鉴定意见，刘利军请求的误工费、护理费、营养费合理部分应予以支持。刘利军误工费应确定为10298.63元（31325元÷365天×120天）。刘利军出院后护理费应确定为1950元（50元×39天）。刘利军营养费应确定为1800元（30元×60天）。鉴定费系查明案件事实支出的必要、合理费用，依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款规定，应由永安保险公司承担。刘利军赔偿项目和数额确定为：1、医疗费11873.93元；2、误工费10298.63元；3、护理费4050元（2100元+1950元）；4、住院伙食补助费1050元；5、营养费1800元；6、鉴定费1560元。以上共计30632.56元。华安保险公司在交强险限额内赔偿刘利军医疗费2500元、误工费10298.63元、护理费4050元，共计16848.63元。余额13783.93元由永安保险公司负责赔偿。综上所述，刘利军、永安保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院(2020)陕0802民初1575号民事判决第三项、第四项；二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院(2020)陕0802民初1575号民事判决第一项为：本判决生效之日起十日内，华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿刘利军16848.63元（华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司已垫付刘利军医疗费2500元）；三、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院(2020)陕0802民初1575号民事判决第二项为：本判决生效之日起十日内，永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在商业三者险限额内赔偿刘利军13783.93元。（张荣垫付刘利军医疗费500元，在上述款项兑现时由刘利军返还张荣）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费486元，由刘利军负担168元，华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担175元，永安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担143元。二审案件受理费450元，由刘利军负担288元，华安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担162元。本判决为终审判决。审 判 长 乔幼涛审 判 员 王 娟审 判 员 霍 韬二〇二〇年九月二十二日法官助理 梁生生书 记 员 王 媛