文书内容重庆市合川区人民法院民 事 判 决 书(2020)渝0117民初4782号原告：河南天海电器有限公司，住所地河南省鹤壁经济技术开发区松江路003号，统一社会信用代码91410600715618904J。法定代表人：张景堂，该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵宏斌，河南明星律师事务所律师。被告：重庆银翔摩托车制造有限公司，住所地重庆市合川区土场镇菜园村北汽银翔工业区，统一社会信用代码9150011730500837XU。法定代表人：**。被告：北汽银翔汽车有限公司，住所地重庆市合川区土场镇前玉路211号，统一社会信用代码915001175687223056。法定代表人：李凌日，该公司总经理。委托诉讼代理人：张璇，重庆承业律师事务所律师。原告河南天海电器有限公司（以下简称“河南天海公司”）与被告重庆银翔摩托车制造有限公司（以下简称“银翔摩托车公司”）、北汽银翔汽车有限公司（以下简称“北汽银翔”）买卖合同纠纷一案，本院于2020年6月17日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告河南天海公司的委托诉讼代理人赵宏斌，被告北汽银翔的委托诉讼代理人张璇到庭参加诉讼，被告银翔摩托车公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告河南天海公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告立即共同支付所欠货款133223.92元，并赔偿损失（以133223.92元为基数，从2017年9月22日起按同期银行贷款利息计算至还清时止）；2.判令二被告承担本案所有诉讼费用。事实与理由：原告与被告银翔摩托车公司存在密切的业务往来，并签订了买卖合同以约束双方权利义务，但是原告依约履行了自己的给付货物的义务后，被告并未按照合同约定履行付款义务，截至目前，被告仍有133223.92元货款至今未付。补充合同约定：如果被告银翔摩托车公司无付款能力时，其所有债权、债务由被告北汽银翔承担。为维护原告的合法权益，特提出诉讼。被告银翔摩托车公司未作答辩。被告北汽银翔辩称，1.原告主张其作为共同被告，依据的是零部件采购合同补充合同4.3款，如果被告银翔摩托车公司无付款能力时其所有债权债务由其承担，若该补充合同签订属实，对于该条约定，其认为符合担保法中关于一般保证的约定。一般保证是指当事人约定债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证，一般保证的保证方式是保证人仅对债务人没有能力履行的部分负补充责任即当债务履行期限届满，而债务人没有按约履行债务时，债权人必须先要求债务人履行债权，只有当债务人真的没有债务履行能力时，才能要求保证人承担责任。本案原告应当首先证明对被告银翔摩托车公司的债权存在已到期并应先向被告银翔摩托车公司主张债权，且证明被告银翔摩托车公司无履行能力后才能要求被告北汽银翔承担责任；2.其次，关于保证期间，担保法约定：未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月，鉴于原告认为该债务是2017年9月到期，如若属实，该保证期间早已超过。因此，即使原告向被告银翔摩托车公司主张债权且确认被告银翔摩托车公司无履行能力，也无权要求被告北汽银翔承担责任。综上，请求驳回原告对被告北汽银翔的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年5月20日，原告河南天海公司（乙方）与被告银翔摩托车公司（甲方）签订《零部件及材料采购通则》，就供应汽车零部件、原材料和提供服务、质量保证及期限、货款结算与支付、售后三包及索赔、违约责任等进行了约定。其中，该《采购通则》第四章质量保证及期限中有关保证金的约定为：3.1乙方按前六个月平均耗用挂账额支付保证金，但不少于第六个月挂账总额的80%；乙方前两个月的货款全额转为保证金，送货挂账六个月后再核定保证金数额并予以补付或补扣，乙方未得到甲方书面同意前，不得将该“保证金”作为乙方在甲方的债权转让或质押给第三人。……3.3保证金的退还：乙方同意双方解除合同后，从最后一次挂账月份开始，到停止供货两年以后，如无质量保证问题，甲方无息退还乙方保证金；保证金的返还方式由甲方决定……第八章货款结算与支付规定：1.乙方所供货物实行“先耗用、再挂账、后付款”办法；2.甲方每月25日（含25日）前将乙方上月实际耗用的数量、金额和开票金额（为扣除双方约定的折扣额后的金额）发布在供应商管理系统上，乙方进行核对并在26日前完成确认（遇法定节假日顺延），若在此期间乙方未完成确认，甲方将不安排本月的付款计划；……5.每月8至10日为付款日（若遇法定节假日顺延），其他时间不予办理；若因甲方客观原因无法按时支付货款，甲方将重新确定付款日期并在供应商管理系统中予以通知；6.甲方给乙方的付款周期和方式为：1至12月份当月20日以前（含20日）的送货消耗，当月下旬挂账，12月21日至31日的送货消耗，次年1月上旬挂账；挂账90天后以承兑方式支付货款。2016年5月5日，原告（丙方）与被告北汽银翔（甲方）、被告银翔摩托车公司（乙方）签订《零部件采购通则》补充合同，对《零部件采购通则》下列条款进行修订：1.质量保证金：丙方已支付甲方质量保证金，不再支付质量保证金给乙方；2.结算方法：①乙丙结算方式按甲丙方式结算；②甲方、乙方收到货物一天内验收完毕；③甲方、乙方能够随时提供给丙方库存数据；④甲方、乙方与丙方数据不一致或出现差异时以签收单为准，甲方采购部负责协调。3.重庆银翔摩托车制造有限公司付款条件：丙方按照甲方要求，将部分产品送给乙方，由乙方分装后供甲方使用；乙方在每月25日前公布当月耗用丙方产品数据，丙方依据耗用数据对乙方开具发票，乙方在收到发票90天内付款给丙方；如果乙方无付款能力时其所有债权、债务由甲方承担。2017年9月5日，原告出具《企业对账函》，载明截止2017年8月31日，到期应付款132556.32元（包含132000质量保证金）、未到期应付款389.43元、质量保证金132000元。该对账函下部有“隆小琴”字样签名，其确认截止2017年8月31日我司欠贵司到期应付0元、未到期应付款556.34元、质量保证金132000元。2017年11月24日，原告开具了名称为重庆银翔摩托车制造有限公司的增值税专用发票667.61元。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：……在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告举示《企业对账函》要求被告支付货款，但该对账函上无被告印章，只有“隆小琴”字样的签名，原告称隆小琴是被告银翔摩托车公司的员工，但未举证证明，也未证明隆小琴有被告银翔摩托车公司的代理权限，本院无法确认该对账函的真实性。关于已开发票的货款金额667.61元，根据《零部件采购通则补充合同》约定：由被告银翔摩托车公司在收到发票90天内付款给原告，现原告未举证证实其向被告银翔摩托车公司送达了发票及送达的具体时间，无法确认付款条件是否已经成就，故本院对原告要求被告支付货款及损失的诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：驳回原告河南天海电器有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2964.5元，减半收取1482.25元，由原告河南天海电器有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 王 丽二〇二〇年九月三日书记员 谢伯艳