安徽省太湖县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖0825民初1866号 原告：合肥经济技术开发区亿芈花茶店，住所地安徽省合肥市经济技术开发区金炉路与笔峰路交口西北侧融科城一期8幢商-101上。统一社会信用代码92340111MA2UA7B527。 经营者：王正富，男，1982年2月26日出生，汉族，住辽宁省普兰店市。 委托诉讼代理人：王平，安徽原声律师事务所律师。 被告：安徽南希文化传媒有限公司，住所地安徽省太湖县晋熙镇龙岗路12号小蜗牛电商创业园。统一社会信用代码91340825MA2U7H4Q0E。 法定代表人：王和平，公司总经理。 委托诉讼代理人：詹翔，该公司职工。 原告合肥经济技术开发区亿芈花茶店诉被告安徽南希文化传媒有限公司服务合同纠纷一案中，本院于2020年7月8日立案受理后，依法由审判员适用简易程序于2020年7月27日公开开庭进行了审理。原告合肥经济技术开发区亿芈花茶店的委托诉讼代理人王平、被告安徽南希文化传媒有限公司的委托诉讼代理人詹翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 合肥经济技术开发区亿芈花茶店诉称，2020年5月23日，原、被告签订《抖音营销服务合同》，约定由主播“放扬的心心”在零食类产品抖音直播过程中为原告经营的花茶产品提供抖音广告营销服务，服务费用15000元，另加抖音直播销量20%的佣金。此后，双方通过微信联系确认了抖音直播的要求：一、必须使用原告提供的花茶杯冲泡；二、必须用烧开的自来水冲泡，把花茶冲泡的颜色自蓝色到紫色到粉红到玛瑙红的变化过程展现出来。被告对此要求进行了确认。当日，原告支付了服务费15000元，并按被告要求将花茶杯和花茶样品寄给了主播“放扬的心心”。25日、26日，原告连续两次和被告确认对主播的两点要求，被告均表示已与主播确认。但是，在26日晚上的直播中，主播未按照约定在直播间进行花茶冲泡，其还因为未做准备，在介绍产品时错误百出，将金桔说成山楂，对黑枸杞也不认识，直播效果特别差，以致未能实现合同目的。原告认为被告方对作为合同一部分的微信聊天记录中双方的约定应切实履行。被告违背了该约定，应依法返还服务费。原告现起诉请求判令被告返还服务费15000元及承担律师代理费用5000元。 安徽南希文化传媒有限公司辩称，直播推广有风险性，对销量等不能保证。被告认为是销量的原因，原告才走法律程序。本案中被告不存在违约，主播是按照合同约定的时间、内容进行直播的。可能因为时间限制，主播没有完全按照原告的要求来，但其在直播间不止一次强调这个花茶是可以变颜色的，并非原告所说完全没有展示。被告联系的抖音推广主播是有着1000多万粉丝的大主播，不是小主播，其有自己带货的流程。原告的要求，主播“放扬的心心”做不到，别的主播也做不到，不是原告要求怎样就怎样，对做不到的事情不能胡乱承诺。被告始终将服务放在第一位，并在合同中呈现出来，严格按照合同办事，确实把活干了。另原告系在签订合同及付款后才对带货提出要求。因此，对原告诉求被告接受不了。被告愿意调解，但原告要走法律程序。 经审理查明，2020年5月23日，原、被告签订《抖音营销服务合同》，约定被告提供“抖音主播放扬的心心混播一场服务费用15000元佣金20%（本场直播全部是零食类产品）”的营销服务，原告在直播中的店铺名为“花茶大叔亿芈花茶店”，服务费在合同签订后一次性支付给被告，被告在收费后开始执行服务等。当日，原告支付了服务费15000元，被告出具了收据。此后，双方工作人员通过微信联系确认合同细节及其他事宜。原告方告知被告方“亲，主播直播当晚有两个条件，第一必须使用我送的花茶杯冲泡，第二必须用烧开的自来水现场冲泡，要有蓝色出现，到紫色，到粉红，到玛瑙红，你要把颜色完美的体现”、“这两个是直播现场，必须做到的”、“这样才能加大出单量”、“颜色变化也是这款茶的最大卖点”等，并向被告发送了强调花茶冲泡颜色变化、适用人群、产品成分、产品销售链接等介绍内容的直播表，被告方接收、确认了上述信息，并表示会告知主播。按被告要求，原告寄送了花茶样品。26日下午，原告询问被告“主播有没有试喝过花茶”，被告表示当晚“所有直播的食品，全部都试过了”。晚上20点45分直播结束后，原告微信联系被告方表示花茶“没有在直播间冲泡，也没有颜色变化”、“连价格都不知道”，被告方回复“领导说明天在（再）重新沟通”。后经原告询问领导沟通结果，被告方表示“那边说产品很多，没法做到每一款产品全部按照商家的意思来，重点介绍了，也返场给咱们讲解了，只能做到这样子”。此后，原告要求退还服务款无果，支付代理费5000元聘请安徽原声律师事务所律师起诉，其诉求前述。 上述事实，有原告营业执照副本复印件、原告经营者王正富的身份证复印件、《抖音营销服务合同》、微信聊天记录打印件、南希文化收款收据、《聘请律师合同》、法律咨询代理费发票、15000元及5000元转账信息打印件二份、直播对接表等证据证实，本院予以确认。 本院认为，依法成立的民事合同法律关系受法律保护。本案中，原、被告签订在直播平台推介产品的《抖音营销服务合同》，约定被告联络网名为“放扬的心心”的抖音主播并商定由其为原告履行营销推介花茶的义务，系双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，合同当事人应按照约定全面履行合同义务。在合同履行中，因抖音主播“放扬的心心”在直播中对花茶非现场进行冲泡，以致该花茶在冲泡时产生不同颜色先后变化这一重要的产品卖点未能完全体现出来，履行合同约定不够完全。根据我国《合同法》第六十五条的规定，当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。被告作为合同相对方，应依法向原告承担违约责任。关于该责任的大小，通过查明的事实，主播“放扬的心心”除未进行现场冲泡外，基本上履行了宣传、推介原告花茶产品的其他合同义务，对该花茶产品在冲泡过程中颜色变化的特色亦进行了口头介绍，该介绍虽不比现场冲泡直观可见，但对受众仍具有重要的产品宣传作用，对此不应予以否认。再加上被告实施联系主播、安排直播事宜行为的事实，被告方实际已履行大部分约定。因双方对违约责任约定不明确，本院综合被告方过错程度，酌情认定原告可主张返还合同价款6000元以弥补其损失。原告另要求被告承担其支出的律师代理费5000元的诉求，本院认为该费用并非必要支出，对此不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十五条、第一百零七条、第一百一十一条之规定，判决如下： 一、被告安徽南希文化传媒有限公司于本判决生效后五日内向原告合肥经济技术开发区亿芈花茶店返还服务费6000元; 二、驳回原告合肥经济技术开发区亿芈花茶店其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费300元，减半收取150元，由原告合肥经济技术开发区亿芈花茶店负担90元，由被告安徽南希文化传媒有限公司负担60元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审判员  项朝光 二〇二〇年九月三日 书记员  李承仕 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十一条质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。