江苏省睢宁县人民法院民 事 裁 定 书（2020）苏0324民初3665号原告：胡翠淑，女，1970年12月25日生，汉族，住青海省格尔木市柴达木中路3号11楼2单元213室，现住睢宁县。委托诉讼代理人：师欢迎，江苏巨浩律师事务所律师。被告：孙远乐，男，1978年8月8日生，汉族，住睢宁县。委托诉讼代理人：孙远锋，男，1970年3月2日生，汉族，住睢宁县。系孙远乐哥哥。第三人：江苏睢宁农村商业银行股份有限公司，统一社会信用代码91320300060175275T，住所地睢宁县元府东街99号。法定代表人：李岩峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：卓东林，男，1989年1月10日生，汉族，住睢宁县。该公司职工。原告胡翠淑与被告孙远乐与第三人江苏睢宁农村商业银行股份有限公司房屋买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡翠淑的委托诉讼代理人师欢迎，被告孙远乐的委托诉讼代理人孙远锋，第三人江苏睢宁农村商业银行股份有限公司的委托诉讼代理人卓东林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡翠淑向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行房屋买卖合同，将涉案房屋所对应的23.93平方米土地使用权过户至原告名下；2.被告承担本案诉讼费、保全费、律师费等费用。事实与理由：被告孙远乐在睢宁县北处面积为114.11平方米的睢国用(2001)字第010050号[后变更为睢土国用（2011）第02987号]土地使用权上建有商品房一至五层，2001年初原告购买其上的第四层房屋一套，2002年原告获得睢宁县房产管理局颁发的房屋所有权证，证号为“睢房权证睢城字第××号”，经睢宁县不动产登记交易中心测绘确认，原告购买的该套房屋应分摊取得的土地使用权面积为23.93平方米，但被告始终不配合办理土地使用权过户，该土地使用权至今仍登记在被告名下，后被告擅自将原告的土地使用权抵押给了第三人。原告认为被告在买卖合同中的主要义务未履行完毕应继续履行，被告将原告的土地使用权抵押给第三人侵害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求法院依法判处。被告孙远乐辩称：1、被告与原告之间不存在任何房屋买卖合同。涉案的房屋为五层楼房的第四层，当时是我们村里七个人签订共建合同后各自建设的，胡翠淑不是签订共建合同的共建人，她没有取得该共建房屋的资格。2、原告的房产证是由其亲戚找被告造假材料办理的。被告的五层楼房建好并装修后，原告提出要求购买涉案房屋的第四层用来居住，被告到房管局咨询，房管局工作人员告知其无法将土地证过户到买房人名下。被告将情况明确告知原告，原告与其丈夫当场表态称他们能找到熟人办理证。被告也给原告说明本人只负责协助办理相关手续，其他概不负责。当时原告的丈夫将5万元（具体多少钱记不清了）交给我，2002年的一天，原告找到被告让把原来的共建合同复印一下加上原告的名字，称这样原告的亲戚就能给办证，后来被告按照原告所说把共建的合同的复印件交给原告，这就是涉案房屋的买卖过程。当时原告对土地证无法过户是知道的，并且正是因为土地证不能过户，被告装修好的房屋才卖的这么便宜。综上，原告在购买房屋近20年还让被告办理土地证没有事实和法律依据。请求驳回原告诉讼请求。第三人辩称：1、被告依法设立的抵押权是合法有效的，依据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条之规定：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押”，第一百八十五条之规定：“设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同”，第一百八十七条之规定：“以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”，被告于2013年4月12日在我行借款70万元，以其所有的睢房权证睢城字第××号房产及其占用范围的土地使用权作为抵押，2014年3月10日到期。我行与被告签订了合法有效借款合同、书面抵押合同，经过审查，准备抵押的房屋及土地使用权不存在任何权利瑕疵，我行依法办理了不动产抵押登记手续，抵押权依法设立。2、原告与被告之间的房屋买卖关系中，涉及的土地使用权转让未依法进行登记，不发生不动产物权转让的效力。原告与被告虽然于2000年进行了房屋买卖，并于2002年对买卖的房屋进行不动产物权转让登记，原告办理了新的房产证，却并未办理土地分割，且买卖双方占有的系同一块土地的使用权，在不影响房屋的正常使用情况下，买卖双方并未约定占用范围内的土地使用权转让，这是原告对自己权利进行处分的体现，依据《中华人民共和国物权法》第九条之规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”，即使涉及土地使用权转让，因未依法进行登记，不发生不动产物权转让效力，不能对抗依法设立的抵押权。3、原告在房屋买卖关系中存在过错。原告购买房屋后一直用于出租，可以正常使用不受影响。现原告想交易该套房产，因没有土地证无法过户，而第三人的抵押权早已依法设立在先，由于原告自身过错，怠于行使自己的权利，不及时督促被告履行相应的义务，结合原、被告于2000年进行房屋买卖，于2002年办理房屋产权证书，而2013年1-2层房产及该土地使用权依法抵押给第三人，致使可以通过多种途径需求救济的有利局面转变为今日的不利局面。原告作为完全民事行为能力人理应承担由此产生的一系列不利后果。第三人认为被告依法设立的抵押权理应得到法律的优先保护。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确定的证据，本院认定事实如下：2000年，原告胡翠淑购买被告孙远乐位于睢宁县的四楼房屋一处，并办理了房屋所有权证，该房产土地使用权（国土证号：睢土国用（2011）第02987号）仍登记在被告孙远乐名下，至今未办理土地使用证的分割及土地使用权变更登记。2013年4月12日，被告孙远乐向江苏睢宁农村商业银行股份有限公司晋陵支行借款70万元，并签订睢房地押（按）字201314600号《睢宁县房地产抵押合同》，将其名下的睢宁县睢城镇八一东路55号房产（房产证号：睢房权证睢城字第A2-03-0127）作为抵押，并办理了房产及土地使用权抵押登记手续。后因被告孙远乐贷款到期未还，江苏睢宁农村商业银行股份有限公司晋陵支行向本院申请强制执行，本院于2015年10月15日作出（2015）睢执字第03425号执行裁定书，裁定查封被执行人孙远乐所有的位于睢宁县产一处，查封期限为三年；根据江苏睢宁农村商业银行股份有限公司晋陵支行的续封申请，本院于2018年10月12日作出（2015）睢执字第03425号之一执行裁定书，裁定查封被执行人孙远乐所有位于睢宁县产一处（房产证号：睢房权证睢城字第A2-03-0127）及其土地使用权（国土证号：睢土国用（2011）第02987号），查封期限为三年，查封期间，被执行人不得进行变卖、转让、抵押、毁损等权利处分。在审理过程中，本院依职权到睢宁县不动产登记交易服务中心查询了解到涉案土地属于划拨国有建设用地，处于抵押和查封状态。通过查询关联案件显示，2018年9月11日胡翠淑作为原告诉至本院，请求确认江苏睢宁农村商业银行股份有限公司在原告权属房屋所附着范围内的土地使用权上设定的抵押无效；要求孙远乐将涉案房屋所对应的土地使用权立即过户至原告名下，江苏睢宁农村商业银行股份有限公司予以配合协助。本院经审理认为，涉案的土地使用权（国土证号：睢土国用（2011）第02987号）已经被抵押给江苏睢宁农村商业银行股份有限公司晋陵支行，且又被本院于2018年10月12日作出（2015）睢执字第03425号之一执行裁定书裁定查封，鉴于涉案土地使用权涉及到抵押权并在执行过程中被法院查封的事实，原告在执行案件中作为案外人如果认为设立的抵押权及法院查封侵害了自己的合法权益，应先向本院提出执行异议，其直接向本院提起民事诉讼，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。本院于2018年11月15日作出（2018）苏0324民初7246号裁定书裁定驳回原告胡翠淑的起诉。胡翠淑不服上诉至徐州市中级人民法院，徐州市中级人民法院于2019年3月12日作出（2019）苏03民终670号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。后胡翠淑向江苏省高级人民法院申请再审，江苏省高级人民法院已经受理，目前正在审理中。本院认为，原告基于同一事实和理由已经提起诉讼，经本院审理后被裁定驳回起诉，且原告已对该案申请再审。目前并无新的事实出现，故原告提起本案诉讼，虽符合起诉条件，但因属于民事诉讼法第一百二十四条第（五）项所列情形，所以人民法院不应受理；已经受理的，应裁定驳回起诉。故，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第五项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条之规定，裁定如下：驳回原告胡翠淑的起诉。已经收取的案件受理费188元，退还原告胡翠淑。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员 张新娟二〇二〇年九月十六日法官助理 倪 芬书 记 员 刘 鑫附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼；（二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁；（三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决；（四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉；（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外；（六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理；（七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。