文书内容广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）粤01民终8834号上诉人（一审被告）：钱永增，男，1980年5月22日出生，汉族，住河南省郸城县。委托诉讼代理人：龚冬春，广东南方福瑞德律师事务所律师。委托诉讼代理人：王玉晶，广东南方福瑞德律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：周永富，男，1971年5月18日出生，汉族，住广东省广州市天河区。委托诉讼代理人：李碧芳，广东正平天成律师事务所律师。一审被告：胡天萍，女，1984年5月27日出生，汉族，住四川省泸县。一审被告：胡志刚，男，1981年7月5日出生，汉族，住河南省郸城县。上诉人钱永增因与被上诉人周永富，一审被告胡天萍、胡志刚民间借贷纠纷一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2019）粤0104民初942号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。钱永增上诉请求：1.撤销广东省广州市越秀区人民法院(2019）粤0104民初942号民事判决第一项、第二项，改判钱永增向周永富偿还借款本金40万元及利息。2.一、二审案件诉讼费用由周永富承担。事实与理由：一、一审判决中认定事实错误。1.案涉《借款合同》实际借款本金仅为40万元。钱永增仅确认案涉《借款合同》指定胡天萍名下的收款账户收取的借款即2017年4月19日的40万元。至于周永富于2017年7月29日及12月8日转给钱永增的360万元，是钱永增与周永富之间的其他经济往来，与本案所涉借款无关。故案涉借款仅实际出借40万元。一审判决依据《借款合同》约定的400万元认定案涉借款金额，与事实明显不符。二、钱永增在合同期间并不存在违约行为，不应承担违约责任。根据案涉《借款合同》的约定，借款期限自2017年4月19日至2019年4月18日止，但周永富在借款期限届满之前即2019年1月2日主张还款及违约责任，与合同约定不符，一审判决认定钱永增的违约责任依据不足。周永富辩称：一审判决查明事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、案涉借款实际出借本金400万元，借款出借时间与一审判决查明内容一致。二、案涉借款于2019年4月18日到期，钱永增应一次性归还本金及所有费用，但钱永增及胡天萍未依时清偿到期借款及利息，应承担违约责任。胡天萍、胡志刚均未到庭，亦未向本院提交书面意见。周永富向一审法院起诉请求：1.胡天萍、钱永增共同偿还周永富借款本金400万元及利息（以400万元为本金，从2018年5月15日起按月利率2%计算至胡天萍、钱永增还清之日止）；2.胡天萍、钱永增承担本案律师费8万元；3.周永富对变卖、拍卖胡志刚抵押给周永富的位于增城区新塘镇长堤路5-9号景江大夏B幢1507房的房产价款享有优先受偿权；4.胡天萍、钱永增、胡志刚承担本案受理费及保全费。一审法院认定事实：2017年4月19日，周永富（甲方）与胡天萍（乙方）、钱永增（乙方）签订《借款合同》，约定：甲方向乙方提供借款400万元；借款期限自2017年4月19日至2019年4月18日；利息按日利率0.2%计收；如乙方未按合同约定偿还或支付到期本金、利息、费用及其他任何应付款项，甲方有权宣布本合同项下的借款本息全部立即到期，要求乙方立即偿还所欠全部借款本金、及按合同约定借款期限的全部利息及相关费用；如因乙方违约，导致甲方或其代理人为实现债权所产生的任何费用（包括但不限于诉讼费或仲裁费、律师费、执行费、公证或见证费、保险费、印花税、公告费、评估费、拍卖费等），均由乙方承担；借款款项直接划至胡天萍账户：开户银行：民生银行新塘支行等。2017年4月19日，周永富通过银行向胡天萍转账40万元。2017年4月20日，周永富（甲方、抵押权人）与胡志刚（乙方、抵押人）签订《房地产抵押合同》，约定周永富以其名下位于增城区××镇长堤路××号××大厦××房的房产设定抵押，作为胡天萍、钱永增上述借款的担保；胡天萍、钱永增逾期归还借款本息的，周永富为实现债权所支付的费用（包括但不限于律师费，和交通、食宿、诉讼费、评估、鉴定、登记、公证、公告、保险、保管、运输等费用，和抵押物的拍卖佣金、变卖费用）由胡天萍、钱永增、胡志刚承担等。据广州市国土资源和规划委员会于2017年4月27日出具的《不动产登记证明》[编号粤（2017）广州市不动产证明第10204056号]记载：“证明权利或事项”为抵押权；“权利人（申请人）”为周永富；“义务人”为胡志刚；“坐落”在增城区××镇长堤路××号××大厦××房；“其他”显示“不动产权证号：粤（2016）广州市不动产权第10212104号；抵押方式：一般抵押；担保债权数额：肆佰万元；抵押期限：从2017年4月19日至2019年4月18日止”；“附记”显示：“登记案号：17登记00133696该宗房地产已设定抵押权，现申请第二顺位抵押，担保胡天萍、钱永增二人申请抵押贷款人民币400万元（民间借贷）。2017年5月24日，周永富通过银行向钱永增转账300万元。2017年7月29日，周永富通过银行共向钱永增转账40万元。2017年12月8日，周永富通过银行向钱永增转账20万元。庭审中，周永富确认钱永增通过其账户向其还款如下：2017年5月30日还款4.5万元，2017年6月5日还款4.5万元，2017年6月12日还款4.5万元，2017年6月19日还款4.5万元，2017年6月22日还款4.5万元，2017年7月3日还款4.5万元，2017年7月11日还款4.5万元，2017年7月17日还款4.5万元,2017年7月25日还款4.5万元，2017年8月9日还款4.5万元，2017年8月14日还款4.5万元，2017年8月21日还款4.5万元，2017年8月28日还款4.5万元，2017年9月4日还款4.5万元，2017年9月11日还款4.5万元，2017年9月18日还款4.5万元，2017年9月25日还款4.5万元，2017年10月11日还款4.5万元，2017年10月16日还款4.5万元，2017年10月24日还款4.5万元，2017年10月31日还款4.5万元，2017年11月7日还款4.5万元，2017年11月13日还款4.5万元，2017年12月14日还款4.5万元，2017年12月18日还款4.5万元，2017年12月25日还款3万元，2017年12月29日还款5万元，2018年3月16日还款2万元，2018年3月20日还款2万元，2018年3月23日还款2万元，2018年4月28日还款2万元，2018年5月16日还款3万元，2018年5月21日还款2万元，2018年6月13日还款3万元，合计还款136.5万元。周永富主张该136.5万元为胡天萍、钱永增、胡志刚按月利率3%偿还涉案借款分别自出借之日起至2018年5月14日的利息。一审法院认为：周永富主张胡天萍、钱永增欠其借款本金400万元未还，并提供《借款合同》、银行转账凭证等证实。胡天萍虽有异议，但其辩称其个人仅收到借款40万元，并不能推翻借款400万元为胡天萍、钱永增共同向周永富所借，且涉案400万元借款已实际交付给胡天萍或钱永增的事实，故胡天萍的辩称不能成立；另钱永增、胡志刚无向一审法院提出抗辩异议，也未提供反驳证据，应承担举证不能的不利后果。据此，一审法院对周永富此主张予以采纳。现周永富诉请胡天萍、钱永增返还借款本金400万元，合法合约，一审法院予以支持。关于利息的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”周永富主张钱永增共向其支付的136.5万元为偿还自涉案借款分别交付之日起按月利率3%计算至2018年5月14日的利息，合法合约，故一审法院对周永富此主张予以采纳。据此，周永富要求胡天萍、钱永增以400万元为本金，从2018年5月15日起按月利率2%计付利息至胡天萍、钱永增还清之日止，合法合理，一审法院予以支持。胡志刚将其自有的涉案房屋抵押给周永富，作为偿还借款的担保，并已依法在房地产管理部门办理了抵押登记，据此双方之间抵押担保法律关系成立。周永富作为抵押权人，当胡天萍、钱永增、胡志刚不履行还款义务时，有权从依法处分抵押物即增城区××镇长堤路××号××大厦××房的所得价款中优先受偿。周永富根据涉案《借款合同》、《房地产抵押合同》之约定，主张律师费8万元由胡天萍、钱永增、胡志刚承担，并提供充分证据佐证，故一审法院对周永富此主张予以采纳。综上，审查周永富的主张和证据，并根据现查明的事实，周永富的诉讼请求合法合理，故一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决如下：一、胡天萍、钱永增应在本判决发生法律效力之日起十日内，一次性偿还借款本金400万元及利息（以400万元为基数，从2018年5月15日起至借款还清之日止，按年利率24%的标准计算）给周永富；二、胡天萍、钱永增应于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性支付律师费8万元给周永富；三、胡天萍、钱永增不履行上述第一、二项判决时，周永富有权依据其对胡志刚名下广州市增城区××镇长堤路××号××大厦××房享有的抵押权，从拍卖或变卖广州市增城区××镇长堤路××号××大厦××房所得价款中优先受偿。胡志刚在承担保证责任后，享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定的权利。一审案件诉讼费43800元（包括案件受理费38800元、保全费5000元），均由胡天萍、钱永增、胡志刚共同负担。一审判决查明事实属实，本院予以确认。二审期间，钱永增主张与周永富之间存在其他经济往来提供如下证据：1.钱永增名下中国工商银行广州花城支行借记卡账户（尾数：9867）历史明细清单，拟证明其自2017年6月25日至2018年1月26日向周永富转账19.5万元；2.钱永增名下中国工商银行广州花城支行借记卡账户（尾数：9433）历史明细清单，拟证明其自2017年6月25日至2018年1月26日向周永富转账135.05万元；3.微信转账记录，拟证明向周永富微信转账2万元。对于上述证据的三性周永富均予确认，对于如下款项，周永富确认是本案的还款并同意按先息后本的方式抵扣：其中银行转账款项：2018年1月1日的10万元，2018年1月8日的5万元，2018年8月9日的4.5万元，2017年9月25日的3万元、4万元，2017年10月11日的4.5万元、3.6万元，2017年12月5日的3.2万元，2017年12月5日的29.4万元，2018年1月8日的5万元，2018年2月15日的8万元，2018年3月9日的15万元，2018年3月27日的15万元，2018年7月23日的5万元，2018年3月15日1万元；其中微信转账款项2018年3月15日的1万元，2018年4月10日的1万元。对于2017年11月20日的247000元，周永富认为与本案无关，称该款项系用于归还2017年11月17日的20万元借款并提交当日银行转账记录为证；对于2017年12月7日的100300元，周永富认为与本案无关，称该款项系用于归还2017年12月7日的10万元并提交当日银行转账记录为证。二审另查明：周永富称经核查一审判决中其确认的2017年6月22日的4.5万元系发生于2017年6月26日，钱永增称2017年6月22日亦发生4.5万元还款但未能提供证据证实。再查明：周永富主张钱永增自2017年5月起即按每月4.5万元利息有规律地还息，钱永增称每月支付的4.5万元除系还息还包括利润，且该部分款项用于归还案外的300万元，与本案无关。本院认为：本案争议的焦点为：一、案涉借款实际出借数额的认定；二、案涉借款尚欠本息的认定。关于案涉借款实际出借数额的认定。周永富主张向胡天萍、钱永增出借400万元提供了2017年4月19日的《借款合同》，2017年4月20日的《房地产抵押合同》及银行转账流水为证。该《借款合同》与《房地产抵押合同》中均约定借款金额为400万元，且周永富亦提供相关银行转账流水为证，上述证据相互印证形成完整证据链，足以认定。钱永增仅认可2017年4月19日的借款40万元，其称360万元系其他经济往来，但除其陈述未能提供证据证明该360万元款项的性质，应由其承担举证不能的不利后果。一审判决据此认定案涉借款出借数额为400万元正确，本院予以维持。关于案涉借款尚欠本息的认定。钱永增未举证证明其于2017年6月22日转账还款4.5万元，应由其承担相应不利后果。周永富据此主张该4.5万元实际发生于同年6月26日，与银行转账明细内容一致，本院予以采信。对于2017年11月20日的247000元以及2017年12月7日的100300元，周永富认为系用于归还另两笔借款并提供2017年11月17日及2017年12月7日的银行转账流水为证，鉴于上述两笔款项均与周永富主张的另两笔借款发生时间、金额可印证，本院据此采纳上述周永富的主张，对该两笔款项不确认为案涉借款的还款。对于其他还款（银行转账及微信转账款项），周永富确认并同意按先息后本方式抵扣，符合法律规定，本院据以调整（见附件）。经审查，至2018年7月23日止尚欠本金2629381.16元及利息150266.98元，并支付利息（以借款本金2629381.16元为基数,自2018年7月23日起至实际清偿之日止，按年利率24%计付）。如上所述，钱永增关于案涉借款仅实际出借40万元的主张，与出借事实及还款事实不符，其关于相关款项均用于归还案外借款300万元，本院亦不予采信。案涉借款的借款期限至2019年4月18日止，鉴于钱永增自2018年7月23日起未能归还借款，周永富有权向钱永增主张案涉借款尚欠本息。综上所述，上诉人钱永增的上诉请求部分成立，本院予以相应支持；一审判决因新证据改判不属于裁判错误，本院予以相应纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省广州市越秀区人民法院(2019）粤0104民初942号民事判决第二项、第三项；二、变更广东省广州市越秀区人民法院(2019）粤0104民初942号民事判决第一项为“上诉人钱永增、一审被告胡天萍应在本判决发生法律效力之日起十日内，一次性向周永富偿还借款本金2629381.16元，至2018年7月23日的利息150266.98元，以及利息（以借款本金2629381.16元为基数,自2018年7月23日起至实际清偿之日止，按年利率24%计付）；”三、驳回被上诉人周永富的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费43800元（包括案件受理费38800元、保全费5000元），由上诉人钱永增、一审被告胡天萍、胡志刚共同负担34037元，由被上诉人周永富负担9763元；二审案件受理费38800元，由上诉人钱永增负担29037元，由被上诉人周永富负担9763元。本判决为终审判决。审判长 汤 琼审判员 谷丰民审判员 汪 毅二〇二〇年九月二十二日书记员 李玉娜            当期本金              起算日期              暂计日期               天数              日利率              已付款              当期利息              欠付利息              应付利息              应扣本金              尚余本金                  400000              2017-4-19              2017-5-23              35              0.001              0              14000              0              14000              0              400000                  3400000              2017-5-24              2017-5-30              7              0.001              45000              23800              14000              37800              7200              3392800                  3392800              2017-5-31              2017-6-5              6              0.001              45000              20356.8              0              20356.8              24643.2              3368156.8                  3368156.8              2017-6-6              2017-6-12              7              0.001              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