天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津01民终3469号上诉人（原审原告（并案被告））：天津冀东渔城基业混凝土有限公司，住所地天津市蓟州区官庄镇西后子峪村。法定代表人：周树山，经理。委托诉讼代理人：高雪辉，蓟州区诺众法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李宝存，蓟州区为民法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告（并案原告））：马东，男，1966年8月22日出生，汉族，农民，住天津市蓟州区。委托诉讼代理人：李瑞松，天津郭俊海律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘德全，天津郭俊海律师事务所律师。原审原告：天津冀东渔城基业混凝土有限公司第一分公司，住所地天津市蓟州区官庄镇西后子峪村。负责人：赵建，经理。委托诉讼代理人：高雪辉，蓟州区诺众法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：李宝存，蓟州区为民法律服务所法律工作者。上诉人天津冀东渔城基业混凝土有限公司（以下简称“冀东公司”）因与被上诉人马东、原审原告天津冀东渔城基业混凝土有限公司第一分公司（以下简称“冀东公司第一分公司”）劳动争议纠纷一案，不服天津市蓟州区人民法院（2020）津0119民初1223号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月22日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人冀东公司的委托诉讼代理人高雪辉、被上诉人马东的委托诉讼代理人李瑞松、原审原告冀东公司第一分公司的委托诉讼代理人高雪辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人冀东公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不给付被上诉人法定节假日加班费、休息日加班费、带薪年假工资或者发回重审。事实和理由：一审法院认定事实不清，被上诉人在工作期间已充分享受了公休日、法定节假日的休息，每年也享受了带薪年休假待遇，只是因会计人员做账不专业，没有明确休假的具体时间，从考勤表中也不难看出，无论上几天班均记录全勤，一审法院对此未予以考虑，只是概括、笼统地计算，没有具体分析。同时，被上诉人的工资构成中应以基本工资为准，工资构成中包括全勤奖和各种补贴实际就是加班费，因为无论上几天班均有全勤奖，明显与实际不符，还有就是剩灰钱，虽然写在了工资表中，但其性质并不是工资，只是货款，故改判上诉人不给付被上诉人法定节假日加班费、休息日加班费、带薪年假工资或者发回重审。马东辩称，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。请驳回上诉，维持原判。事实和理由：1．关于上诉人上诉的公休日加班费、法定节假日加班费以及带薪年休假工资问题，上诉人认为上述加班费和带薪年休假工资均应当给付。上诉人在双方仲裁阶段就提交了2017年1月至2019年2月份的被上诉人的工资表和考勤表，从中显示被上诉人出庭情况是满勤，且未享受公休日和法定节假日，休息和带薪年休假休息的事实很清楚的，而且上诉人在原审中没有提出任何证据证明应发工资中已经包含加班费的证据，也没有提出证据证明马东已经享受了带薪年休假，因此应当支付。2．原审法院按照马东应得工资确定加班工资的基数是完全符合法律规定。天津市高院有明确规定，应该按照劳动者应得工资来确定计算加班费的基数。3．还有就是关于上诉人所说的工资表中剩灰，关于剩灰被上诉人认为应当是属于奖金而不是货款。混凝土公司第一分公司述称：同意上诉人的上诉意见。冀东公司向一审法院起诉请求：1．判令原告不支付被告节假日加班费6605.56元、休息日加班费21595.1元、带薪年休假工资1016.24元、2018年6月19日至8月19日双倍工资差额16577.49元、经济补偿金13814.58元；2．诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：原告系从事预拌混凝土、预拌砂浆、混凝土构件及制品、混凝土添加剂制造及销售、建筑与运输机械租赁等业务的企业法人。被告自2017年8月14日到原告处从事综合维修工作，至2019年2月21日双方解除劳动关系，双方未签订书面劳动合同，根据工资表显示被告月平均工资为5689.33元。2019年6月15日，被告以原告无故解除劳动合同且未支付2019年1月和2月工资为由向天津市蓟州区劳动人事争议仲裁院提出仲裁申请，要求原告支付2019年1、2月工资14636元；未签订劳动合同的双倍工资差额15234.9元（2018年6、7、8月）；2017年8月14日-2019年2月休息日加班费35022.8元、法定节假日加班费5603.6元；2017年8月14日-2019年2月带薪年休假工资3502.3元；违法解除劳动合同经济补偿金10156.6元，赔偿金10156.6元。该院于2020年1月14日作出津蓟劳人仲裁字［2020］第12号仲裁裁决书，裁决原告支付被告2019年1月和2月工资7461元、节假日加班费6605.56元、周末加班费21595.10元、带薪年假工资1016.24元、2018年6月19日至8月19日双倍工资差额16577.49元、经济补偿13814.58元，共计67069.97元。原告对仲裁裁决不服，于2020年1月20日诉至一审法院。本案在审理过程中，对未签订劳动合同的双倍工资差额问题，被告明确表示要求原告支付其2018年6月14日至2018年8月14日期间的未签订劳动合同的双倍工资差额。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，用人单位应及时支付劳动者相应的工资及福利待遇。原告同意支付被告2019年1月及2月未发放工资合计7461元，不违反法律规定，一审法院照准。本案中，当事人对双方劳动关系的起止时间以及未签订书面劳动合同的事实均无异议，但对经济补偿金、加班工资、未签订书面劳动合同双倍工资差额以及带薪年休假工资等问题存在争议，对此，一审法院做如下分析评判：对关于经济补偿金问题，原告主张系被告主动辞职，未能提供证据证实，一审法院不予确认。被告主张是原告口头通知其解除合同，其虽提供证人张某的证言，但因证人与原告之间存在劳动争议且正在诉讼过程中，证人与原告存在利害关系，且除证人证言外被告未提供其他证据证实系原告单方解除劳动合同，故被告的主张，证据不足，一审法院不予支持。鉴于双方均认可2019年2月21日已解除劳动关系，根据本案实际情况，视为双方协商解除劳动关系，据此，原告应支付被告经济补偿金。原告主张被告擅自离职并删除资料信息，给原告造成重大经济损失，但未能提供相应证据证实，其以此主张不应支付经济补偿金，理据不足，一审法院不予支持。被告自2017年8月14日入职至2019年2月21日解除劳动关系的事实，原告应支付被告2个月工资的经济补偿金，按照被告月平均工资5689.33元计算。被告在提起仲裁申请时主张被告支付经济补偿金10156.60元，不违反法律规定，故一审法院确认原告应支付被告经济补偿金10156.60元。关于加班工资问题，原告提供2017年1月至2019年2月员工考勤表、工资表，但一方面原告主张该考勤表中“○”的日期为被告休息的日期，另一方面其又表示即使标注“○”的日期，原告也是按被告上班来对待统计考勤，视为其上班，并发放工资。原告的陈述与其提供的证据所反映的情况相矛盾，且不符合常理，再结合考勤表中记载的“出勤天数”及工资表中记载的“出勤天数”“出勤工资”“全勤奖”项目中均将“○”的日期视为出勤的日期，并且也按正常工作日计发工资，该考勤表与工资表相互印证，能够证实其中标注“○”的日期为工作日，故被告主张休息日共加班85天、法定节假日加班13天的事实，有考勤表予以佐证，一审法院对此予以采信。被告主张原告支付休息日加班费21595.10元、符合法律规定，一审法院予以支持。被告主张原告支付法定节假日加班费5603.6元，不违反法律规定，一审法院予以支持。关于带薪年休假工资，按照原告提供的考勤表及工资表均不能显示被告已经休过带薪年休假，被告自2017年8月14日入职，故应支持被告2018年8月14日至2019年2月期间的带薪年休假工资，被告主张原告支付其带薪年假工资1016.24元，符合法律法规的规定，一审法院予以支持。关于双倍工资差额问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告于2017年8月14日入职，双方未签订书面劳动合同。被告于2019年6月15日申请仲裁，其主张2018年6月14日至8月13日期间的双倍工资差额未超过仲裁时效，一审法院予以支持。经核算，双倍工资差额为11957.04元。故一审法院确认原告应支付被告2018年6月14日至8月13日期间的双倍工资差额11957.04元。综上，原告应支付被告2019年1月和2月工资7461元、法定节假日加班费5603.60元、休息日加班费21595.10元、带薪年假工资1016.24元、2018年6月14日至8月13日的双倍工资差额11957.04元、经济补偿10156.60元，共计57789.58元。原告的其他诉讼请求，证据不足，一审法院不予支持。判决：一、由原告天津冀东渔城基业混凝土有限公司给付被告马东2019年1月和2月工资7461元、法定节假日加班费5603.60元、休息日加班费21595.10元、带薪年假工资1016.24元、2018年6月至8月的双倍工资差额11957.04元、经济补偿10156.60元，共计57789.58元，于本判决生效之日起5日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告天津冀东渔城基业混凝土有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人提出撤销一审判决，改判上诉人不给付被上诉人法定节假日加班费、休息日加班费、带薪年假工资或者发回重审一节，关于加班工资，上诉人陈述与其证据矛盾，且悖于常理，被上诉人休息日共加班85天、法定节假日加班13天的请求，有证据依据，一审法院予以采信是正确的。关于带薪年休假工资，上诉人未提交证据证明被上诉人已休年休假或其已支付被上诉人未休带薪年休假工资。因此上诉人要求改判不支付被上诉人2018年带薪年休假工资的主张，证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人冀东公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津冀东渔城基业混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘应红审判员  纪曼丽审判员  姜海宽二〇二〇年九月七日书记员  史文芳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；