湖南省新邵县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020)湘0522刑初150号 公诉机关湖南省新邵县人民检察院。 被告人刘卫兰，女，1971年6月3日出生于湖南省桃江县，汉族，初中文化，经商，住广西壮族自治区东兴市。因涉嫌生产、销售伪劣产品犯罪于2020年1月7日被新邵县公安局刑事拘留，同年2月13日被新邵县公安局逮捕。现羁押于邵阳市看守所。 湖南省新邵县人民检察院以新检公诉刑诉〔2020〕142号起诉书指控被告人刘卫兰犯非法经营罪，于2020年7月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。湖南省新邵县人民检察院指派检察员蒋改出庭支持公诉，被告人刘卫兰到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 公诉机关指控，被告人刘卫兰自2019年7月至2020年1月，先后3次在广西购买假冒芙蓉王(硬)香烟销售到湖南桃江等地，涉案金额共计人民币5万元，具体事实如下： 1.2019年7月，被告人刘卫兰以80元一条的价格买到20条假芙蓉王（硬）香烟（市场价格共计人民币5000元）给刘某2销售。刘卫兰获利1400元。 2.2019年9月初，被告人刘卫兰以90元一条的价格邮寄30条假芙蓉王（硬）香烟（市场价格共计人民币7500元）给刘某1。刘某1通过微信转账付给刘卫兰2700元。 3.2020年1月6日，被告人刘卫兰按刘某2的要求以80元一条的价格运送150条芙蓉王（硬）香烟（核定价格为37500元）前往湖南，在二广高速蔡锷服务区附近时被查获。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了到案经过等书证、证人黄某等人的证言、卷烟鉴别检验报告、被告人的供述和辩解等证据。 公诉机关认为，被告人刘卫兰违反国家相关规定，非法经营假冒香烟，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。建议对刘卫兰判处有期徒刑一年，并处罚金一万元。 被告人刘卫兰对指控事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 经审理查明：被告人刘卫兰自2019年7月至2020年1月，先后3次从越南人手中购买假冒芙蓉王（硬）香烟销售到湖南桃江县，涉案金额共计人民币5万元，具体事实如下： 1.2019年7月，被告人刘卫兰在广西防城港从一越南人（身份未查明）手中以80元一条的价格购买20条芙蓉王（硬）香烟（市场价格共计人民币5000元）送至在湖南桃江县居住的妹妹刘某2销售。刘某2以200元一条的价格销售15条，微信转账给刘卫兰3000元。刘卫兰获利1400元。 2.2019年9月初，家住湖南长沙的刘某1（微信名“刘”）通过微信与被告人刘卫兰联系，以90元一条的价格向刘卫兰购买30条黄芙蓉王（硬）香烟（市场价格共计人民币7500元），要求刘卫兰将这30条烟分成三个快递邮寄到长沙的三个不同地点。刘卫兰从越南人手中购买香烟后完成邮寄，刘某1微信转账给刘卫兰2700元。刘卫兰获利300元。 3.2020年1月4日，被告人刘卫兰按刘某2的要求从一个叫“阿香”的越南女性（身份未查明）手中以80元一条的价格购买3件共计150条黄芙蓉王（硬）香烟，刘某2按照刘卫兰的要求微信转账付给刘卫兰6000元押金及1000元车费。2020年1月6日，刘卫兰驾驶湘ＡＴ99Ｔ8现代越野小车运送上述香烟至二广高速蔡锷服务区附近时被新邵县查获，当场搜出假冒黄芙蓉王（硬）香烟150条。经鉴定，上述香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，核定价格为37500元。2020年1月8日，公安机关扣押上述香烟，1月16日扣押刘卫兰的ＯＰＰＯ手机、小米手机、华为手机各一台（刘卫兰在手机中有关于香烟交易、转账等记录），三台手机已随案移送至本院。 在本案审理过程中，被告人刘卫兰的亲属代刘卫兰向本院预缴了罚金人民币1万元。 上述事实有经庭审质证、确认的扣押物品决定书、清单、照片、户籍证明、到案经过、证人刘某1的情况说明、涉案烟草专卖品核价表、卷烟鉴别检验报告、烟草专卖局相关资料、交易明细、证人黄某、刘某2、何某的证言、被告人刘卫兰的供述等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人刘卫兰违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营伪劣卷烟，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。刘卫兰归案后如实供述了自己的罪行，且庭审自愿认罪，愿意接受处罚，并积极缴纳罚金，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百条第（一）项，第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人刘卫兰犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年1月7日起至2021年1月6日止。） 二、追缴被告人刘卫兰违法所得1700元，上缴国库； 三、侦查机关扣押的并随案移送的OPPO手机、小米手机、华为手机各一台，依法没收。侦查机关扣押的其他物品，由侦查机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李超成 人民陪审员  曾静林 人民陪审员  王若霞 二〇二〇年九月四日 法官助理肖冰 书记员谢晓琴 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决： (一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决; (二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决; (三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。