辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终7574号上诉人（原审被告）：沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司，住所地沈阳市铁西区北四西路6号。负责人：杨玉洁，系该公司董事长。委托诉讼代理人：闫国苓，系北京盈科（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘赫楠，女，系公司员工。被上诉人（原审原告）：谢佳慧，女，汉族，1991年9月25日出生，住址：辽宁省本溪市平山区。委托诉讼代理人：孟哲，系辽宁正直律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：四平杰唯劳务服务有限公司，住所地四平辽河农垦管理区孤家子镇富润大街东侧。法定代表人：曹德勇，系该公司总经理。委托诉讼代理人：袁进发，男，系该公司员工。上诉人沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司因与被上诉人四平杰唯劳务服务有限公司、谢佳慧劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初13851号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司上诉请求：请求依法改判或撤销一审判决。谢佳慧辩称，沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司一直没有与谢佳慧签订劳动合同。四平杰唯劳务服务有限公司辩称，我公司与谢佳慧之间不存在劳动关系。关于谢佳慧陈述的加班时长问题，由于劳动者上班一直在方大公司管理之下，四平劳务对具体加班时长不清楚。一审认定加班费的基础工资正确。关于违法解除劳动合同问题，该项诉讼请求未经仲裁前置。谢佳慧向一审法院起诉请求：1、请求法院判令解除原告与被告沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司的劳动关系；2、请求法院判令被告支付未签订劳动合同11个月的双倍工资52，554元；3、请求法院判令被告为原告缴纳2018年8月10日至2019年8月10日期间的社会保险金；4、请求法院判令被告支付违法解除劳动合同的经济补偿4766元（月平均工资2383元*2）；5、请求法院判令被告支付原告未休年薪假工资1103元（2400/21.75*5*200%）；6、请求法院判令被告补发原告2019年7、8月份工资差额1288.52元（478.95+809.57）；7、请求法院判令被告为原告办理档案和社会保险关系转移手续；8、请求法院判令被告向原告支付未提前一个月通知解除劳动关系替代期工资2400元；9、请求法院判令被告承担诉讼费。一审法院认定事实：原告于2018年8月10日由被告招聘到该单位工作，入职后负责公司的行政及招聘工作，双方约定基本工资2400元，全勤100元。被告没有与原告签订书面的劳动合同，也没有给原告缴纳社会保险。原告工资2018年8月至2019年5月由第三人四平杰唯劳务服务有限公司代为发放，2019年6月至8月由沈阳新潮人力资源有限公司代为发放。2019年6月，原告将自己怀孕的情况告知被告公司。2019年8月9日被告向原告发出“关于将谢佳慧退回四平杰唯劳务服务公司的通知”，告知原告到第三人处工作，原告离职。原告2019年7、8月份工资分别为1690.43元及305.45元。另查明，原告离职后，因支付工资及违法解除等事宜与被告发生争议，遂向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会于2019年9月9日作出沈西劳人仲不字〔2019〕1769号《不予受理通知书》，原告不服该不予受理通知书，于2019年9月16日提起民事诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况，且劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。本案中，原告并未实际签订任何书面劳动合同，故被告主张原告系第三人的劳动派遣人员，三方系劳动派遣劳动关系的主张，因违反上述法律规定，不能成立。结合本院查明的事实，原告系被告自行招聘、在被告处从事被告相关工作，听从被告工作人员管理，应认定原告与被告形成了事实劳动关系，对原告工资的支付方式，系被告通过第三人等处转发，并不影响上述事实劳动关系的认定。原告与第三人之间不存在劳动关系。关于原告主张判令解除原告与被告劳动关系的问题，2019年8月9日被告向原告发出通知，告知原告到第三人处工作，之后原告从被告处离职，原、被告双方互不履行劳动权利、义务，应当认定原、被告双方劳动关系已经终止，故原告的该项请求，因没有事实依据，不予支持。关于原告主张补发2019年7、8月份工资差额的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告系被告单位职工，被告作为用人单位，应当支付原告工资，对原告主张被告补发原告2019年7、8月份工资差额的请求，本院予以支持。原告2019年7、8月份工资分别为1690.43元及305.45元，按照其基本工资2400元计算，其差额分别为709,57元（2400-1690.43）及414.55元（2400/30Ｘ9-305.45），合计1124.12元。关于原告主张的未签订劳动合同支付双倍工资差额的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因原、被告存在劳动关系，被告作为用人单位，应向原告支付自用工之日起超过一个月不满一年期间未订立书面劳动合同二倍工资的差额26400元（2400元/月×11个月）。关于原告主张的被告为原告缴纳2018年8月10日至2019年8月10日期间的社会保险金问题，本院认为，社保机构对用人单位欠缴费用负有征缴义务，如果劳动者、用人单位与社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的争议，故对于原告该项的请求，予以驳回。关于原告主张的经济赔偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，被告单位在原告孕期单方面解除与原告的劳动关系，属违法解除劳动关系，故应由被告向原告支付经济赔偿金4800元（2400元/月×1个月×2），原告主张4766元，予以确认。关于原告主张的未休年薪假工资的问题，根据《职工带薪年休假条例》第三条的相关规定，原告应当享受相应的年休假待遇，现原告因未休年假而主张未休年休假工资，被告作为单位未提供证据证明原告已休假的情况，结合原告工资等情况，对原告主张未休年假工资1103元（2400/21.75*5*200%），予以支持。关于原告主张的为原告办理档案和社会保险关系转移手续的问题，因原告庭审中表示其人事档案不在被告及第三人处，在上述期间，原告亦未缴纳各项社会保险，故对原告的该项主张，因没有事实依据，不予支持。关于原告主张的未提前一个月通知解除劳动关系替代期工资的问题，因本案中原、被告关于劳动关系的情形，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后可以解除劳动合同的情形，故原告的该项请求，因没有事实和法律依据，不予支持。一审法院判决：一、被告沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司于本判决发生法律效力起十日内向原告谢佳慧支付2019年7、8月份工资差额1124.12元；二、被告沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司于本判决发生法律效力起十日内向原告谢佳慧支付未签订劳动合同双倍工资差额26400元；三、被告沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司于本判决发生法律效力起十日内向原告谢佳慧支付违法解除劳动合同赔偿金4766元；四、被告沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司于本判决发生法律效力起十日内向原告谢佳慧支付未休年薪假工资1103元；如果未按本判决指定的期间履行给付金额义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原、被告的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，由被告沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司承担。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况，且劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。本案中，谢佳慧并未实际签订任何书面劳动合同，故沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司主张谢佳慧系四平杰唯劳务服务有限公司的劳动派遣人员，三方系劳动派遣劳动关系的主张，因违反上述法律规定，不能成立。谢佳慧系沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司自行招聘、在沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司处从事沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司相关工作，听从沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司工作人员管理，应认定谢佳慧与沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司形成了事实劳动关系，对谢佳慧工资的支付方式，系沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司通过四平杰唯劳务服务有限公司等处转发，并不影响上述事实劳动关系的认定，一审判决认定正确。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，由上诉人沈阳方大房地产开发有限公司铁西分公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 卓审判员 李 娜审判员 孙晓芳二〇二〇年九月二十二日法官助理黄琳书记员刘伟娜