安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终10136号上诉人（原审被告）：深圳市蓝天伟业电子发展有限公司，住所地中国香港特别行政区骆克道167号2/F，登记证号码59705346-000-04-12-8。法定代表人:蓝海娥，该公司董事。委托诉讼代理人：王维，安徽蓝雁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：合肥英乾电子科技有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区潜山北路496号新景花园5栋401室，统一社会信用代码9134010087584706B（1-1）。法定代表人：程礼君，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘冀，安徽天德律师事务所律师。委托诉讼代理人：马斯奇，安徽天德律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陈伟滨，男，1991年7月10日生，汉族，住广东省深圳市福田区。上诉人深圳市蓝天伟业电子发展有限公司（以下简称蓝天伟业公司）因与被上诉人合肥英乾电子科技有限公司（以下简称英乾电子公司）、陈伟滨买卖合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2018）皖0191民初2901号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月14日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。蓝天伟业公司向本院提出上诉请求：1.撤销一审判决，蓝天伟业公司不支付合同预付款157540元与违约金118155元；2.英乾电子公司承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、蓝天伟业公司并无违约行为，无需支付违约金。双方之间签订的买卖合同，是基于双方互相信任，协商一致签订的。根据双方聊天记录可知英乾电子公司告知蓝天伟业公司案涉合同需要更换货物，后又单方面通知蓝天伟业公司取消案涉货物的订单，蓝天伟业公司继而没有发货。因此，蓝天伟业公司并不存在违约行为，无需支付违约金。二、本案中是英乾电子公司通知蓝天伟业公司取消订单，未支付货款，因此蓝天伟业公司才没有继续发货，如若违约，应是英乾电子公司违约，承担相关违约责任。根据行业惯例及双方交易习惯，所有货物在签订合同时支付预付款，英乾电子公司从海外订货，货到后，英乾电子公司支付余下货款，蓝天伟业公司继而向英乾电子公司发货。一审法院认定蓝天伟业公司未履行部分交货货物，违反约定，属事实认定错误。因为蓝天伟业公司在订单生效后已开始备货，后英乾电子公司要求取消订单货物，并且没有支付剩余尾款。根据交易习惯，蓝天伟业公司没有继续发货。因此，是英乾电子公司违约在先，蓝天伟业公司才没有发货，不能认定蓝天伟业公司违约，承担违约赔偿责任。英乾电子公司辩称：本案一审已对所有的涉案合同及付款金额、付款方式均作出了详细的审查工作，所以不存在出现蓝天伟业公司所提相关的内容，英乾电子公司在合同交易过程中严格遵守合同所约定内容，积极主动完成所有付款义务，所以，蓝天伟业公司的请求无任何法律和事实依据，应当承担返还预付款和违约责任。陈伟滨辩称：1.陈伟滨为蓝天伟业公司员工，仅仅代表公司签署合约，不承担公司的任何法律责任。2.蓝天伟业公司并无任何违约行为，是英乾电子公司违约在先，应由英乾电子公司承担相应违约责任。英乾电子公司向一审法院提出诉讼请求：依法判令英乾电子公司、陈伟滨向其返还预付货款157540元以及相关合同违约金118155元。一审法院认定如下事实：2016年、2017年英乾电子公司与蓝天伟业公司之间多次发生买卖合同关系，2016年12月1日至2017年1月6日期间英乾电子公司与蓝天伟业公司签订的编号分别为PO-16-12007/PO-16-12141/PO-16-12150/PO-16-12170/PO-16-12115的五份销售合同，双方在案涉合同中均约定如下条款：“结算方式；预付款40%，货到结清余款；违约责任:非供方原因需方中途退货，需方应向供方赔付退货货款30%违约金，供方不能依约交货的，供方应向需方赔付货款违约金30%。质量纠纷以第三方正规检验公司出检为准，如有质量问题供方承诺无条件退换”。英乾电子公司支付上述合同约定预付款情况如下：1.PO-16-12007合同预付款为148208元，分四次支付，2016年12月1日通过农业银行支付48208元，2016年12月5日通过支付宝、徽商银行、农业银行分别支付50000元、20000元及30000元；2.PO-16-12141/PO-16-12150/PO-16-12115合同预付款计192504元经双方协商去零化整变更为192000元，于2016年12月23日通过支付宝支付30000元，同日通过农业银行分别支付7000元、50000元、50000元、50000元、10000元（其中包含PO-16-12152合同预付款5000元）；3.PO-16-12170合同预付款结算为85000元，分别为2017年1月6日通过农业银行分两次支付30000元、30000元，剩余25000元经与此前不合格产品退款相互折算抵消。现有合同PO-16-12007中型号为MCH2812D/883数量10pcs、单价2100元，合同PO-16-12115中型号为REF2041AIDDCT数量10pcs、单价10元，合同PO-16-12141中型号为MTR2805SF/883数量35pcs、单价为3450元，合同PO-16-12150中型号为MTR2805SF/883数量32pcs、单价为3450元，合同PO-16-12170型号为2N7382数量60pcs、单价为500元，型号为MHF2815DF数量30pcs、单价为2800元，型号为MTR2805SF数量8pcs、单价为3450元，均未交货，上述未交货总金额为393850元，预付款共计为157540元（21000×40%+100×40%+120750×40%+110400×40%+30000×40%+84000×40%+27600×40%=157540）。一审法院认为：本案系涉港民商事纠纷案件，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”。本案双方均同意适用中华人民共和国法律，故本案纠纷应适用中华人民共和国法律审理。英乾电子公司与蓝天伟业公司的五份销售合同系双方真实的意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，应为有效。双方应根据合同的约定，全面、适当履行各自的合同义务，英乾电子公司已按照约定支付货款，蓝天伟业公司未履行部分交货义务，违反约定。蓝天伟业公司虽辩称英乾电子公司不付款收货，也不回复，导致其无法交货，但未提供证据证明其备货等待交接及英乾电子公司不予交接的事实，故不予采纳。现英乾电子公司要求返还预付款并支付违约金的主张不违反法律规定，予以支持。本案陈伟滨仅代表蓝天伟业公司签订合同并非合同主体的相对人，故要求其承担返还货款的责任无事实和法律依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、蓝天伟业公司自判决发生法律效力之日起十日内一次性向英乾电子公司返还预付货款157540元并支付违约金118155元；二、驳回英乾电子公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5435元，由蓝天伟业公司承担5000元，英乾电子公司承担435元。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。一审查明的事实，本院予以确认。本院认为：英乾电子公司与蓝天伟业公司之间签订的案涉五份《销售合同》合法有效，英乾电子公司依约支付了案涉产品预付款，蓝天伟业公司理应履行相应的供货义务。现蓝天伟业公司未履行案涉产品的交货义务，构成违约，应承担违约责任。蓝天伟业公司虽辩称其并无违约行为，是英乾电子公司通知其取消订单，未支付货款构成违约，但并未提供充分有效的证据加以证明，故不予支持。综上，蓝天伟业公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5436元，由上诉人深圳市蓝天伟业电子发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  钱爱民审判员  万庆农审判员  王 倩二〇二〇年九月十六日法官助理陈庆宾书记员许晓童附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。