云南省曲靖市中级人民法院刑 事 判 决 书（2020）云03刑终344号原公诉机关云南省曲靖市沾益区人民检察院。上诉人（原审被告人）梁正林，男，1973年10月27日出生，汉族，文盲，农民，户籍所在地云南省曲靖市麒麟区，住曲靖市麒麟区。曾因犯非法经营罪，于2012年9月25被泸西县人民法院判处有期徒刑六个月，于2013年1月15日刑满释放。现因涉嫌非法经营罪，于2019年7月3日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，2019年7月26日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕，同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕。现羁押于曲靖市看守所。上诉人（原审被告人）王文广，男，1979年8月16日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地云南省曲靖市师宗县，住云南省曲靖市师宗县。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月20日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，2019年7月26日经沾益区人民检察院批准逮捕，同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕。现羁押于曲靖市沾益区看守所。上诉人（原审被告人）吕留华，男，1972年11月6日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市麒麟区，住云南省曲靖市麒麟区。曾因犯盗窃罪，于1993年2月2日被曲靖市人民法院判处有期徒刑二年。现因涉嫌非法经营罪，于2019年6月20日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，2019年7月26日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕，同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕。现羁押于曲靖市沾益区看守所。上诉人（原审被告人）唐应来，男，1975年7月4日出生，汉族，文盲，农民，户籍所在地云南省曲靖市罗平县，住曲靖市罗平县。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月20日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，2019年7月26日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕，同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕。现羁押于曲靖市沾益区看守所。原审被告人赵文林，男，1956年7月1日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地云南省曲靖市麒麟区，住云南省曲靖市麒麟区。曾因犯非法经营罪于2018年5月21日被马龙县人民法院判处单处罚金人民币15000元。现因涉嫌非法经营罪，于2019年6月20日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，2019年7月26日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕，同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕。2019年8月13日经曲靖市公安局沾益分局决定取保候审。现居家中。原审被告人史国双，男，1975年2月27日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市师宗县，住云南省曲靖市师宗县。曾因犯非法拘禁罪，于2012年12月12日被泸西县人民法院判处拘役五个月，2013年1月7日刑满释放。现因涉嫌非法经营罪，于2019年6月20日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，2019年7月26日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕，同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕。现羁押于曲靖市沾益区看守所。原审被告人罗东和，男，1970年3月2日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地福建省云霄县，住福建省云霄县。曾因犯伪证罪，于2016年9月26日被福建省云霄县人民法院判处拘役六个月，缓刑八个月。现因涉嫌非法经营罪，于2019年6月20日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，2019年7月26日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕，同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕。于2020年7月3日经曲靖市沾益区人民法院决定取保候审。现居家中。原审被告人罗春仁，男，1973年3月14日出生，汉族，文盲，农民，户籍所在地福建省云霄县，住福建省云霄县。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月20日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，2019年7月26日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕，同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕。于2020年7月3日经曲靖市沾益区人民法院决定取保候审。现居家中。原审被告人张照福，男，1978年12月27日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市师宗县，住曲靖市师宗县。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月20日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，2019年7月26日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕，同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕。于2020年7月3日经曲靖市沾益区人民法院决定取保候审。现居家中。原审被告人杨双林，男，1989年6月16日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市沾益区，住云南省曲靖市沾益区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月20日被由靖市公安局沾益分局刑事拘留，2019年7月26日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕，同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕。于2020年7月3日经曲靖市沾益区人民法院决定取保候审。现居家中。原审被告人吴健，男，1977年10月27日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地云南省曲靖市沾益区，住曲靖市沾益区。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月19日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，于2019年7月19日经曲靖市公安局沾益分局决定取保候审。现居家中。原审被告人谢靖元，男，1974年11月16日出生，汉族，初中文化，个体，户籍所在地云南省曲靖市沾益区，住曲靖市沾益区。因涉嫌非法经营罪，于2019年7月6日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，于2019年7月20日经曲靖市公安局沾益分局决定取保候审。现居家中。原审被告人胡之卿，男，1985年2月17日出生，回族，大专文化，无业，户籍所在地云南省曲靖市沾益区，住曲靖市沾益区。因涉嫌非法经营罪，于2019年7月6日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，于2019年7月20日经曲靖市公安局沾益分局决定取保候审。现居家中。原审被告人查志雄，男，1989年2月6日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地云南省曲靖市陆良县，住云南省曲靖市陆良县。因涉嫌非法经营罪，于2019年6月20日被曲靖市公安局沾益分局刑事拘留，2019年7月26日经曲靖市沾益区人民检察院批准逮捕，同日由曲靖市公安局沾益分局执行逮捕。于2020年7月3日经曲靖市沾益区人民法院决定取保候审。现居家中。云南省曲靖市沾益区人民法院审理云南省曲靖市沾益区人民检察院提起公诉的原审被告人赵文林等14人犯非法经营罪一案，于二〇二〇年七月三日作出（2019）云0328刑初226号刑事判决书。原审被告人梁正林、王文广、吕留华、唐应来不服判决提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查了上诉人的上诉理由并讯问了上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年3月，被告人赵文林、史国双、梁正林、王文广合伙组建烟丝加工点。后被告人赵文林经被告人吴健介绍分别向被告人谢靖元、被告人胡之卿租赁曲靖市沾益区金龙街道玉光社区小海子村仓库及大坡乡土桥村委会三雄村六合民族山庄作为烟丝加工场地。期间，被告人史国双联系被告人罗东和、罗春仁负责加工设备的调试和操作，被告人梁正林雇佣被告人唐应来从事工人管理工作。被告人张照福受被告人王文广邀约后与被告人吕留华从事工人管理工作并负责接送工人，被告人杨双林、查志雄负责接送烟叶烟丝。至2019年6月19日被曲靖市公安局沾益分局民警查获价值3953347元的烟丝4200公斤、烟梗12820公斤、烟片7400公斤、烟叶7330公斤及隧道式叶片、叶丝回潮机2台、直刃水平式滚刀切丝机（8刀）1台、管式烘丝机1台、振动输送机2台、振动式筛分机1台、立式打叶机组（含除尘器）1台、蒸汽锅炉2台等制假专用设备。2019年6月20日民警发现被告人查志雄形迹可疑，遂对其盘问，被告人查志雄如实供述其犯罪事实。一审法院根据上述事实，认为被告人赵文林、史国双、梁正林、王文广、罗东和、罗春仁、唐应来、吕留华、张照福、杨双林、查志雄、吴健、谢靖元、胡之卿违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，加工烟丝，情节特别严重，十四名被告人的行为已构成非法经营罪，系共同犯罪。被告人赵文林、史国双、梁正林、王文广在犯罪中起主要作用，系共同犯罪中的主犯；被告人罗东和、罗春仁、唐应来、吕留华、张照福、杨双林、查志雄、吴健、谢靖元、胡之卿在犯罪中起次要作用，系共同犯罪中的从犯。公诉机关指控的事实清楚、罪名准确，予以支持。被告人赵文林、史国双、梁正林、王文广、罗东和、罗春仁、唐应来、吕留华、张照福、杨双林、吴健、谢靖元、胡之卿如实供述其犯罪事实，属坦白，依法从轻处罚。被告人罗东和、罗春仁、唐应来、吕留华、张照福、杨双林、查志雄、吴健、谢靖元、胡之卿系从犯，依法减轻处罚。据此，依法判决：一、被告人赵文林犯非法经营罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金150000元（罚金未缴纳）。二、被告人史国双犯非法经营罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金150000元（罚金未缴纳）。三、被告人梁正林犯非法经营罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金150000元（罚金未缴纳）。四、被告人王文广犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金120000元（罚金未缴纳）。五、被告人吕留华犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金60000元（罚金未缴纳）。六、被告人唐应来犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金50000元（罚金未缴纳）。七、被告人罗东和犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金60000元（罚金已缴纳）。八、被告人罗春仁犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金50000元（罚金已缴纳）。九、被告人张照福犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金50000元（罚金已缴纳）。十、被告人杨双林犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金50000元（罚金已缴纳）。十一、被告人吴健犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金50000元（罚金已缴纳）。十二、被告人谢靖元犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金50000元（罚金已缴纳）。十三、被告人胡之卿犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金50000元（罚金已缴纳）。十四、被告人查志雄犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金40000元（罚金已缴纳）。十五、本案所扣押的烟草制品及设备依法没收，由扣押机关处理。十六、本案所扣押的被告人赵文林、被告人吴健、被告人谢靖元的违法所得依法没收，由扣押机关上缴国库。十七、作案工具云Ａ×××××奇瑞小型轿车一辆、云Ｄ×××××长安小型普通客车一辆依法没收，由扣押机关上缴国库。宣判后，原审被告人梁正林、王文广、吕留华、唐应来不服判决提出上诉。梁正林上诉提出，一审判决对主、从犯认定不清，对其处刑过重，罚金过高，请二审法院予以改判。王文广上诉提出，其是史国双邀约、雇佣的工人，不是主犯，一审判刑及罚金过重，没收其以前的财产云Ａ×××××轿车错误，请二审法院改判轻罚。吕留华上诉提出，其是受陈白莲邀约去打工，没有参与管理，是从犯且认罪认罚，请二审法院给予从轻减轻处罚判处缓刑。唐应来上诉提出，其是从犯，认罪认罚，二审中愿意缴纳罚金，请二审法院从轻处罚并适用缓刑。经二审审理确认一审判决认定的事实。二审中唐应来亲属代其缴纳罚金50000元。本院认为，上诉人梁正林、王文广、吕留华、唐应来及原审被告人赵文林、史国双、罗东和、罗春仁、张照福、杨双林、吴健、谢靖元、胡之卿、查志雄违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，加工烟丝，至2019年6月19日经公安机关查获的烟丝4200公斤、烟梗12820公斤、烟片7400公斤、烟叶7330公斤，经鉴定价值为人民币3953347元，属情节特别严重，上诉人及原审被告人的行为已构成非法经营罪，系共同犯罪。一审法院根据各原审被告人在犯罪中的地位、作用及自首、坦白、认罪认罚、前科等情节对十四名原审被告人判处刑罚符合法律规定。上诉人梁正林、王文广与原审被告人赵文林、史国双合伙建设烟丝加工点，并分别招揽工人，组织加工、负责管理，在共同犯罪中起主要作用，一审判决认定梁正林、王文广为主犯事实清楚；云Ａ×××××轿车是王文广非法经营使用的交通工具，一审判决依法判决没收于法有据；唐应来、吕留华系从犯，具有坦白情节，一审判决已经对二人减轻处罚。二审中，唐应来表示愿意缴纳罚金，其亲属代为唐应来缴纳罚金50000元，可认定唐应来具有悔罪表现，本院对其请求判处缓刑的意见予以采信。其他上诉人提出的上诉意见与查明的事实不符，本院不予采信。综上所述，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，上诉人梁正林、王文广、吕留华的上诉理由没有法律和事实依据，应予驳回。唐应来上诉请求判处缓刑的意见予以采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一款第（二）项、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款、第四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省曲靖市沾益区人民法院（2019）云0328刑初226号刑事判决书第一、二、三、四、五、七、八、九、十、十一、十二、十三、十四、十五、十六、十七项即对上诉人梁正林、王文广、吕留华、原审被告人赵文林、史国双、罗东和、罗春仁、张照福、杨双林、吴健、谢靖元、胡之卿、查志雄的量刑及对扣押的生产设备、违法所得、作案工具予以没收上缴部分。二、撤销云南省曲靖市沾益区人民法院（2019）云0328刑初226号刑事判决书第六项即对唐应来的量刑部分。三、上诉人唐应来犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金50000元（罚金已缴纳）。（缓刑考验期限自判决确定之日计算）。本判决为终审判决。审判长  戚乔方审判员  高卜强审判员  李鸿波二〇二〇年九月一日书记员  杨沛淋