新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵11民终64号 上诉人（原审原告）：王思玥，女，1987年6月1日出生，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。 委托诉讼代理人：康明亮，乌鲁木齐县亚心法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：新疆正兴人力资源服务有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。 法定代表人：武斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：解永新，新疆伯仲律师事务所律师。 上诉人王思玥因与被上诉人新疆正兴人力资源服务有限责任公司（以下简称正兴公司）劳动争议一案，不服新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院（2020）兵1101民初72号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王思玥的委托诉讼代理人康明亮，被上诉人正兴公司的委托诉讼代理人解永新到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 王思玥上诉请求：1、请求依法撤销新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院（2020）兵1101民初72号民事判决并改判支持上诉人王思玥一审诉讼请求，即：判决被上诉人正兴公司向上诉人支付终止劳动合同经济补偿金38250元[4500元／月×8.5个月(自2010年11月至2019年3月1日)]；2、被上诉人正兴公司承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、上诉人王思玥与被上诉人正兴公司不存在公益性岗位的情形，一审法院认定事实有误。一审时王思玥提交与正兴公司签订的《劳动合同书》等证据，均能证明王思玥自2012年6月1日至2019年3月1日与正兴公司存在劳动合同关系的事实，且是劳务派遣用工，王思玥经正兴公司派遣到新疆生产建设兵团劳动能力鉴定中心处工作。双方签订的劳动合同中根本没有王思玥系公益性岗位用工的表述，正兴公司也未提供足以证明王思玥属于公益性岗位用工的证据，依法应承担举证不能的责任。二、一审时王思玥提交的兵团劳动和社会保障局出具的《关于王思玥同志工作表现鉴定》，可以证明王思玥自2010年11月即开始在新疆生产建设兵团劳动和社会保障局工作的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，应当自2010年11月起至2019年3月1日连续计算王思玥的用工工龄。三、（2019）兵11民终136号二审生效判决已认定王思玥与正兴公司的劳动关系延续至2019年3月1日终止，故王思玥据此主张正兴公司支付2010年11月起至2019年3月期间，终止劳动合同经济补偿金38250元（8.5年×4500元）具有事实与法律依据。即便如一审法院判决所述，王思玥系公益性岗位，但根据相关法律规定，公益性岗位各项政策的享受期一般为三年，王思玥也应当就剩余五年半的用工获得相应的经济补偿。综上请求二审法院查明案件事实，撤销一审判决，依法改判。 正兴公司辩称：1、上诉人王思玥的上诉请求违背诚实信用原则。王思玥作为劳动者，对于领取公益性岗位相关补贴情况是清楚的，其在诉讼中否认与事实不符。2、正兴公司对公益性岗位的申请、补贴的发放均是经相关行政部门审批的，一审期间正兴公司提供了相应证据。3、根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条规定，地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。王思玥系公益性岗位用工，其主张终止劳动合同经济补偿金不具有法律依据。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 王思玥向一审法院起诉请求：l、判决正兴公司支付终止劳动合同经济补偿金38250元[4500元／月×8.5个月(自2010年11月至2019年3月1日)]；2、正兴公司承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2012年6月1日，王思玥与正兴公司签订劳动合同书，约定正兴公司根据工作需要安排王思玥从事劳动保障协管员工作，正兴公司根据工作需要可以依法变动王思玥的工作岗位；劳动合同为固定期限，自2012年6月1日至2013年5月31日止；正兴公司实行每天8小时工作制，每周周一至周五工作，每周周六、日为休息日，正兴公司每月10日为发薪日，王思玥的工资报酬按照正兴公司依法制定的规章制度中的内部工资分配办法确定，根据王思玥的工作岗位确定其每月工资为1700元。合同同时对其他权利义务进行了约定。合同签订后，王思玥被派遣至兵团劳动能力鉴定中心工作，岗位性质为公益性岗位。2014年1月1日，王思玥与正兴公司又签订一份劳动合同书，除约定王思玥每月工资为1900元外，其他内容与2012年6月1日双方签订的劳动合同书基本相同。2015年1月1日、2016年1月1日、2017年1月1日、2018年1月1日，王思玥、正兴公司分别签订了劳动合同续订书，最后一份劳动合同续订书约定的合同期限自2018年1月1日至同年12月31日。2020年3月23日，王思玥向新疆生产建设兵团劳动人事争议仲裁院申请仲裁，其仲裁请求与本案诉讼请求相同，该院于当日做出兵劳人仲不字（2020）1号不予受理通知书，以王思玥的仲裁申请不符合受理条件为由，决定不予受理。王思玥不服，诉至一审法院。另查明，王思玥于2019年7月将正兴公司及新疆生产建设兵团劳动能力鉴定中心作为被告诉至一审法院，提出解除其与正兴公司、新疆生产建设兵团劳动能力鉴定中心的劳动关系及要求正兴公司、新疆生产建设兵团劳动能力鉴定中心支付经济补偿标准二倍的赔偿金72000元等诉讼请求。一审法院于2019年10月8日及新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院于2020年3月16日分别作出（2019）兵1101民初409号民事判决和（2019）兵11民终136号民事判决，现以上判决均已发生法律效力，生效判决认定：王思玥与正兴公司签订劳动合同，被劳务派遣至新疆生产建设兵团劳动能力鉴定中心工作，王思玥和正兴公司之间存在劳动关系。王思玥和正兴公司签订的劳动合同约定劳动合同到期日为2018年12月31日，王思玥2018年12月24日请婚假获准，自2018年12月25日后王思玥再未去正兴公司及兵团劳动能力鉴定中心处上班，2018年12月29日，王思玥经检查发现怀孕，2019年1月王思玥终止妊娠。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条的规定，王思玥和正兴公司之间的劳动关系应存续至2019年3月1日，并判决正兴公司向王思玥出具终止劳动合同证明，因王思玥提交的证据不能证明其将怀孕一事告知正兴公司、新疆生产建设兵团劳动能力鉴定中心，正兴公司对双方的劳动关系存在继续延续的情形无主观过错，故判决对王思玥要求正兴公司、新疆生产建设兵团劳动能力鉴定中心支付经济补偿标准二倍的赔偿金72000元的诉讼请求，不予支持。 一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条规定：“地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。”本案中，王思玥于2012年6月与正兴公司签订劳动合同后，被派遣至新疆生产建设兵团劳动能力鉴定中心公益性岗位工作，根据相关规定，公益性岗位各项政策的享受期一般为三年，故三年内根据以上规定，王思玥的情形不适用劳动合同法有关支付经济补偿金的规定。另生效判决确认双方劳动关系至2019年3月1日终止，王思玥作为劳动者自2018年12月25日申请婚假获准后再未到正兴公司及新疆生产建设兵团劳动能力鉴定中心工作，且王思玥未将其怀孕一事告知正兴公司、新疆生产建设兵团劳动能力鉴定中心，该事实可作为本案认定事实的依据，本案无证据证明用人单位维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者王思玥同意续订劳动合同，且王思玥在合同约定的劳动期限到期日前既不告知单位怀孕一事，也不去单位上班的行为表明其不愿与正兴公司续订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项的规定，本案正兴公司不应支付王思玥经济补偿金，故王思玥要求正兴公司支付经济补偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。对本案是否超过仲裁时效的问题，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案二审判决于2020年3月作出，自此王思玥方知道或者应当知道其权利被侵害，故本案仲裁时效应自此计算，正兴公司认为本案已超过仲裁时效的抗辩理由，一审法院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：驳回原告王思玥的诉讼请求。案件受理费5元，由原告王思玥负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审期间，上诉人王思玥未提交新证据。 被上诉人正兴公司提交：1、2014年12月、2016年12月的《用人单位招用就业困难人员岗位补贴和社会保险补贴审批表》、进账单、收据、《用人单位招用就业困难人员岗位补贴明细表》各一组；2、2017年12月、2018年1月、2018年10月、11月、12月的《兵团公益性岗位人员补贴资金审批表》、《用人单位享受岗位补贴及社保补贴汇总表》、《用人单位招用就业困难人员缴纳社会保险费明细表》各一组。 以上证据拟证明，正兴公司的公益性岗位都是经相关行政部门审批后确定，每月岗位补贴和社保补贴也是经相关部门审批划拨后发放给个人。王思玥作为就业困难人员招录到公益岗位并发放相应岗位补贴，均有相关审批手续和名册记录。上诉人王思玥认为没有其领取岗位补贴的记录，与双方签订的劳动合同内容不符，对以上证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。对此本院认为，正兴公司出具的以上证据，可以证明该公司公益性岗位的审批流程及享有相应公益性岗位补贴人员的情况，对以上证据予以认定。 本院认为，本案的争议焦点是：上诉人王思玥主张被上诉人正兴公司支付经济补偿金38250元的诉讼请求是否具有事实和法律依据。对此本院认为，第一，对于上诉人王思玥主张工龄应从2010年11月开始连续计算的问题。一审期间王思玥仅提交了《王思玥同志工作表现鉴定》一份，但该证据无其他证据相互印证，不能证明其自2010年11月即与新疆生产建设兵团劳动和社会保障局建立劳动关系，也无法证明2012年王思玥是由新疆生产建设兵团劳动和社会保障局安排至正兴公司工作，不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条之规定，故其上诉主张自2010年11月连续计算工龄的请求不能成立。根据已生效的（2019）兵11民终136号二审民事判决认定，王思玥自2012年6月至2019年3月期间与正兴公司存在劳动关系。第二，一审期间正兴公司提交王思玥的《就业失业登记证》、《特定公益性岗位人员政审表》能够证实2012年王思玥符合就业困难人员安置标准，结合正兴公司二审出具的《用人单位招用就业困难人员岗位补贴和社会保险补贴审批表》、《兵团公益性岗位人员补贴资金审批表》、《用人单位招用就业困难人员缴纳社会保险费明细表》、《用人单位招用就业困难人员岗位补贴明细表》，证实王思玥在正兴公司从事公益岗位系经相关行政部门审批，并享受了对公益岗位的特殊岗位补贴政策，至2018年12月正兴公司仍按就业困难人员为其缴纳社会保险等费用。并且根据《对〈关于申请特岗和公益性岗位的函>的批复》，王思玥被正兴公司派遣至新疆生产建设兵团劳动能力鉴定中心工作，从事的也是公益性岗位工作。因此应当认定王思玥在正兴公司的岗位属于公益性岗位。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十二条规定，地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位,其劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。故王思玥上诉主张正兴公司支付其终止劳动关系经济补偿金的请求不能成立，本院不予支持。 综上所述，上诉人王思玥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人王思玥负担（已预交）。 本判决为终审判决。 审 判 长  韩 卫 审 判 员  周 健 审 判 员  俞忻伶 二〇二〇年九月十四日 法官助理  彭 悦 书 记 员  佩 丽