安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖12民终3342号 上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司，住所地安徽省阜阳市淮河路456号天瑞名城D区商办楼第1层101-106室、第8层、第9层，统一社会信用代码91341200675868123E。 负责人：钱振波，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙同舟，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：刘桂芳，女，1955年04月11日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。 委托诉讼代理人：韩卫星，安徽天联天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宁东路，男，1979年4月23日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区，系刘桂芳次子。 被上诉人（原审被告）：马祥祥，男，1990年06月13日出生，汉族，住安徽省亳州市利辛县。 被上诉人（原审被告）：阜阳鑫淼物流有限公司，住所地安徽省阜阳开发区新安大道四季花都小区5#楼八段沿街9号，统一社会信用代码91341200777355994K。 上诉人中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司因与被上诉人刘桂芳、马祥祥、阜阳鑫淼物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204民初3307号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：在已经支持刘桂芳残疾器具费的情况下不应该再支持部分护理依赖费用；假肢更换的第一年是不需要维修的，一审法院认定的残疾器具维修次数有误；一审法院认定精神损害抚慰金过高，应以30000元为宜，且保险公司不应当承担诉讼费。 刘桂芳辩称，刘桂芳配置假肢后仅恢复部分生活自理能力，残疾器具配置费与部分护理依赖费用并不冲突；一审法院就刘桂芳残疾器具维修费的计算和认定是完全正确的；一审法院关于精神损害抚慰金及诉讼费的判决合乎情理和法律规定，并无不当。 马祥祥、阜阳鑫淼物流有限公司未答辩。 刘桂芳向一审法院起诉请求：判令中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司、马祥祥、阜阳鑫淼物流有限公司赔偿刘桂芳各项损失共计423932元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年10月25日6时30分，马祥祥驾驶登记在阜阳鑫淼物流有限公司名下的皖Ｋ×××××号重型半挂牵引车，沿京珠线由北向南行驶至阜阳市颍泉区闻集镇大宁庄路段时，因操作不当致车辆失控，撞上路中水泥隔离墩，后又将机动车道内行人刘桂芳撞倒，造成刘桂芳受伤、车辆及隔离墩损坏的交通事故。该事故经阜阳市公安局交通管理支队直属六大队第341204420180000785号《道路交通事故认定书》认定，马祥祥负主要责任；刘桂芳负次要责任。事故发生后，刘桂芳入住太和县人民医院治疗48天，支付医疗费39995.34元。购买肋骨护板，支付1500元。诊断为：ｌ.左下肢毁损伤，2．左大腿脱套伤3，肋骨骨折4．胸腔积液5．头皮下血肿6．左锁骨粉碎性骨折7．左眼视神经萎缩。出院医嘱：1、门诊随访，定期复查（术后1、2、4、6、8、12月），2、术后建议陪护两人，继续注意行患肢床上不负重功能训练。稳控血压，建议至专业机构行下肢功能康复锻炼；建议院外休养12-18月，期间建议至专业机构行功能锻炼；3、勤翻身，加强双下肢的辅助按摩，及患肢髋、膝关节、跺关节伸屈功能主动被动功能锻炼，防止坠积性××及静脉血栓、废用性肌萎缩。院外继续预防血栓治疗；4、术后根据情况安装义肢；5、加强患肢膝关节主被动仲屈功能锻炼及股四头肌功能锻炼。7、院外继续加强抗骨质疏松治疗，多晒太阳，多食用乳制品。加强营养供给；8、术后必免过度运动，长距离行走及爬山等相应活动并建议适当减轻体重。禁止过度屈曲及深蹲动作；加强护理，积极避免外伤；9、出院后如有不适请及时来我院或当地医院就诊。2018年12月29日，刘桂芳在阜阳市康博义肢矫形技术有限公司安装了压承重自锁膝关节、碳纤储能脚一套，支付费用计款62000元。2019年5月5日，安徽正宇司法鉴定所结合德林义肢康复器材有限公司出具的《辅助器具配置意见书》，作出皖正宇司鉴［2019］法临鉴字第324号《司法鉴定意见书》鉴定意见为：ｌ.被鉴定人刘桂芳因道路交通事故受伤致左下肢毁损伤，左大腿脱套伤，经手术治疗后，现遗留一肢缺失（左下肢膝关节以上）构成人体损伤致残程度ＶＩ（六）级伤残。2．被鉴定人刘桂芳因道路交通事故受伤致左锁骨粉碎性骨折，现遗留左肩关节活动受限，关节活动功能丧失达25%以上（未达50%）构成人体损伤致残程度Ｘ（十）级伤残。3，被鉴定人刘桂芳本次外伤后，建议其休息期210日，护理期120日，营养期120日。4．被鉴定人刘桂芳本次外伤后，建议其后续治疗费为人民币8000元（不包括麻醉意外及手术并发症）。5．被鉴定人刘桂芳本次外伤后，建议2年内执行部分护理依赖。两年后如仍需护理依赖，可另行评定。6。被鉴定人刘桂芳本次外伤后，建议其配置合金气压膝凯尔脚（型号：ＡＫＨＪ07113），金额为人民币36100元，使用寿命为三年，期间该假肢每年维修费为假肢价格的8%，该患者辅助器具的安装、功能训练为期约为20天，期间需有陪护一名。期间食宿费用自理。刘桂芳支付鉴定费6000元。皖Ｋ×××××肇事车辆在中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司投保有交强险和不计免赔的限额为100万元的商业三者险，本起事故发生在保险合同有效期限内。事故发生后，中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司为刘桂芳垫付医疗费10000元。 一审法院认为，马祥祥驾驶机动车发生交通事故发生事故的主要责任，刘桂芳因此造成的经济损失和精神伤害，应由该肇事车辆投保交强险的中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司在交强险限额内赔偿；不足部分，在商业三者险限额内按责承担80%的赔偿责任。刘桂芳举证的《司法鉴定意见书》，系具有资质的鉴定机构出具，真实、客观，中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司未举证否定，亦未申请重新鉴定，予以确认。刘桂芳系农村居民户籍，并已年满60周岁，应参照农村居民标准赔偿，误工费应按农村居民人均纯收入计算至定残前一日。根据庭审查明的事实、相关法律规定，确定刘桂芳的经济损失如下：医疗费39995.34元、肋骨护板费1500元、后续治疗费8000元、误工费7362.28元[（13996元/年÷365天）×192天]、护理费59887.6元[（123.48元/天×120天）+护理依赖（45070元/年×2年×50%×1人）]、住院伙食补助费2400元（50元/天×48天）、营养费3600元（30元/天×120天）、残疾赔偿金114207.36元（13996元/年×16年×51%）、残疾辅助器具安装费144400元（36100元/次×4次）、残疾辅助器具维修费31768元（36100元×8%×11年）、残疾辅助器具配置期间费用21878.4元[护理费（20天×123.48元/天）×4次+食宿费（20天×150元/天）×4次]、交通费480元（10元/天×48天），合计435478.98元。刘桂芳因伤致残精神上造成了痛苦，中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司应在交强险限额内赔偿精神抚慰金45000元。中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司在交强险剩余的限额内赔偿刘桂芳经济损失75000元；在商业第三者责任险限额内应赔偿288383.18元[（435478.98元-交强险应赔偿的经济损失75000元）×80%]。赔偿时，中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司垫付的10000元，应予以扣除。马祥祥驾驶阜阳鑫淼物流有限公司所有的车辆在执行职务过程中发生事故，刘桂芳支付的鉴定费6000元，应由阜阳鑫淼物流有限公司承担4800元。诉讼费应按照诉讼费交纳办法的规定负担。综上所述，刘桂芳的诉讼请求符合法律规定的部分，予以支持。中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司未举证刘桂芳医疗费中非医保用药的种类及价值，要求扣除10%的非医保费用的答辩意见，无事实依据，不予采信。马祥祥、阜阳鑫淼物流有限公司经一审法院传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为放弃其诉讼权利，应承担因此带来的法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司在交强险限额内赔偿刘桂芳经济损失75000元；赔偿刘桂芳精神抚慰金45000元；在商业三者险限额内赔偿刘桂芳经济损失288383.18元，合计408383.18元（赔偿时，应扣除中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司垫付的10000元）。二、阜阳鑫淼物流有限公司支付刘桂芳鉴定费4800元。上述判决条款于判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3829元，由刘桂芳负担200元，阜阳鑫淼物流有限公司负担29元，中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司负担3600元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。 另查明，二审中，中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司与刘桂芳在本院的主持下，于2020年9月7日签订了调解协议，内容为：“一、中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司于调解书生效之日起十五日内赔偿刘桂芳各项损失共计360000元（已扣除中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司垫付的10000元）。该款汇入刘桂芳所有的开户行为中国工商银行周口支行银行账号62×××50，履行完毕后，双方之间再无纠纷，逾期按原判决执行;二、一审案件受理费3829元，刘桂芳负担229元，中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司负担3600元；二审案件受理费1182.44元，减半收取591.22元，由中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司负担；三、本协议经当事人或代理人签字后生效。” 本院认为，中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司与刘桂芳之间达成的调解协议，系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，且不损害其他当事人合法权益。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百一十二条的规定，对上述调解协议，本院予以确认。因上述当事人二审中已经达成调解协议，故对于中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司的上诉请求，本院不再予以评判。依照《最高人民法院关于适用的解释》第四百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204民初3307号民事判决书第二项； 二、撤销安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2019）皖1204民初3307号民事判决书第一项； 三、确认中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司与刘桂芳之间达成的调解协议合法有效。 四、上述判决条款于判决生效之日起十五日内履行完毕。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费3829元，刘桂芳负担229元，中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司负担3600元；二审案件受理费1182.44元，减半收取591.22元，由中国人寿财产保险股份有限公司阜阳市中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 杜 枫 审判员 姚 斌 审判员 邵静怡 二〇二〇年九月十日 法官助理李龙龙 书记员郝幼幼 附：（2020）皖12民终3342号民事判决书适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《最高人民法院关于适用的解释》 第四百一十二条：部分当事人到庭并达成调解协议，其他当事人未作出书面表示的，人民法院应当在判决中对该事实作出表述；调解协议内容不违反法律规定，且不损失其他当事人合法权益的，可以在判决主文中予以确认。