陕西省安康市汉滨区人民法院刑 事 判 决 书（2019）陕0902刑初495号公诉机关安康市汉滨区人民检察院。被告人陈培，男，199X年X月XX日出生于陕西省安康市汉滨区，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，住汉滨区，无业，2018年12月5日因本案被抓获，同年12月6日被刑事拘留，2019年1月11日被逮捕，现羁押于汉滨区看守所。辩护人王峰，陕西政源律师事务所律师。被告人杜伟，男，199X年X月XX日出生于陕西省安康市汉滨区，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化，住汉滨区，理发师，2018年12月5日因本案被抓获，同年12月6日被刑事拘留，2019年1月11日被逮捕，现羁押于汉滨区看守所。辩护人王新萍，陕西宁康律师事务所律师。安康市汉滨区人民检察院以安市汉检刑一刑诉[2019]281号起诉书指控被告人陈培、杜伟犯开设赌场罪，于2019年9月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安康市汉滨区人民检察院指派检察员张普查出庭支持公诉，被告人陈培及其辩护人王峰、被告人杜伟及其辩护人王新萍到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人陈培以营利为目的，自2017年的5月开始在“杏彩娱乐”、“杏耀娱乐”和“新葡京接线部”网络赌博平台上担任代理，发展下线会员并接受投注，从中抽头渔利，其先后发展了杜伟、邱某甲和史某某等人在赌博平台内投注赌博，其中在“新葡京接线部”赌博平台从2018年4月14日至2018年11月28日累计接受投注赌资金额402900元；在“杏耀娱乐”赌博平台发展下线18人，从2018年8月至2018年12月累计接受投注赌资金额1939216.16元；2018年6月至2018年12月26日在“杏彩娱乐”赌博平台接受投注并从中抽头渔利8780元。2018年5月被告人杜伟被被告人陈培在“杏耀娱乐”网络赌博平台发展为下线会员后，在自己投注赌博的同时，也在该平台上担任代理并接受投注。先后发展了孙某某、陈某某和陈扬周等人13人，从2018年8月至2018年12月累计接受投注赌资金额1935316.16元；同年7月被告人杜伟在“杏彩娱乐”赌博平台上担任代理接受投注。从2018年8月至2018年12月5日累计接受投注赌资金额429000元，从“杏彩娱乐”赌博平台抽头渔利29654元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了受案登记表、抓捕经过、提取笔录、电子数据截图、银行账明细、辨认笔录、证人证言、被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人陈培、杜伟以非法营利为目的，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；建议判处被告人陈培、杜伟有期徒刑3年，并处罚金。被告人陈培对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，被告人陈培系初犯，积极认罪悔罪，并签订认罪认罚具结书，请求对其从轻处罚并适用缓刑。被告人杜伟对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，本案的涉案赌资在开设赌场案件中相对较小，不应在3年以上量刑，被告人杜伟属从犯，自愿认罪，有坦白情节，主动退缴违法所得，请求对其判处2年有期徒刑并适用缓刑。经审理查明，被告人陈培以营利为目的，自2017年5月开始在“杏彩娱乐”、“杏耀娱乐”和“新葡京接线部”网络赌博平台担任代理，发展下线会员并接受投注，从中抽头渔利，先后发展了杜伟、邱某甲和史某某等人在赌博平台内投注赌博，其中在“新葡京接线部”赌博平台自2018年4月14日至2018年11月28日累计接受投注赌资金额402900元；在“杏耀娱乐”赌博平台发展下线会员18人，自2018年8月至2018年12月累计接受投注赌资金额1939216.16元。在“杏彩娱乐”赌博平台自2018年6月至2018年12月26日接受投注并从中抽头渔利8780元。2018年5月被告人陈培将被告人杜伟在“杏耀娱乐”网络赌博平台发展为下线会员后，又将其招募成为该赌博平台下级代理，被告人杜伟在自己投注赌博的同时接受投注，先后发展了孙某某、陈某某和陈扬周等13人在该赌博平台内投注赌博，自2018年8月至2018年12月累计接受投注赌资金额1935316.16元。同年7月被告人杜伟以营利为目的又在“杏彩娱乐”网络赌博平台担任代理接受投注，自2018年8月至2018年12月5日累计接受投注赌资金额429000元，并从“杏彩娱乐”赌博平台抽头渔利29654元。上述事实，被告人陈培、杜伟在开庭审理过程中亦无异议，且有接处警登记表、受案登记表、立案决定书；拘留证、逮捕证；户籍证明；抓捕经过；扣押笔录、扣押清单、提取笔录、辨认笔录；转账截图、电子数据截图、银行交易明细、“杏彩娱乐”赌博电子数据截图；安康市公安局恒口分局恒公（刑）行罚决字〔2018〕1、2、204号行政处罚决定书、恒公（刑）行罚决字〔2019〕1号行政处罚决定书；证人史某某、邱某甲、陈某某、孙某某、邱某乙、张某某的证言及被告人陈培、杜伟的供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人陈培以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，同时为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，情节严重；被告人杜伟以营利为目的，为赌博网站担任代理，接受投注，情节严重，二被告人的行为均构成开设赌场罪，应予依法惩处。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人陈培、杜伟积极参与，相互配合，故不区分主从犯，在量刑时根据二被告人在共同犯罪中的行为、具体情节予以考量。被告人陈培、杜伟到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可从轻处罚。被告人陈培、杜伟的亲属主动代为退缴违法所得，亦可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。对被告人陈培的辩护人提出，被告人陈培系初犯，积极认罪悔罪，并签订认罪认罚具结书，请求对其从轻处罚的辩护意见予以采纳；对其提出对被告人陈培适用缓刑的辩护意见，经查，被告人陈培为赌博网站担任代理期间累计接受投注赌资数额2342116.16元，并为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，均属情节严重，其行为不符合缓刑适用条件，故对该辩护意见不予采纳。对被告人杜伟的辩护人提出，被告人杜伟自愿认罪，有坦白情节，主动退缴违法所得，请求对其从轻或减轻处罚的辩护意见予以采纳；对其提出被告人杜伟属从犯，请求对其判处2年有期徒刑并适用缓刑的辩护意见，经查，被告人杜伟为赌博网站担任代理期间累计接受投注赌资数额2364316.16元，属情节严重，其累计抽头渔利数额近30000元，被告人杜伟的行为不属于犯罪情节较轻之情形，且不能认为为从犯，对其不适用缓刑，故对该辩护意见不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二款（三）项、第三款（二）、（六）项、第三条第一款、第二款、第六款、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人陈培犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20000元（罚金限判决生效后三十日内一次性缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一八年十二月五日起至二O二一年十二月四日止）。二、被告人杜伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20000元（罚金限判决生效后三十日内一次性缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一八年十二月五日起至二O二一年十二月四日止）。三、对被告人陈培违法所得8780元，被告人杜伟违法所得29654元，依法予以追缴，上缴国库 。四、对扣押的赌博用具“QDI科迪亚”电脑主机一台、“OPPO”手机一部、“VIVO”手机一部，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。   审  判  长   党琰君审  判  员   徐  琼审  判  员   王  锋                         二〇二〇年九月一日                        书  记  员   齐容容   附：本案所依据的相关法律条款（节录）一、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款  开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款  共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第五十二条  判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条  犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条  以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。第八条  赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。三、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款  关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑第二款  利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；第三款  实施欠款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；第三条第一款  关于网络赌博犯罪的参赌人员、赌资数额和网站代理的认定第二款   赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。第六款   有证据证明犯罪嫌疑人在赌博网站上的账号设置有下级账号的，应当认定其为赌博网站的代理。四、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款  人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。五、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条  犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 1