湖南省浏阳市人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0181刑初715号公诉机关浏阳市人民检察院。被告人万正雄，男，1979年6月3日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，经商，住浏阳市。因本案，于2020年5月11日被抓获，5月13日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕，现押浏阳市看守所。辩护人寻拓，湖南纬地律师事务所律师。被告人黄勇，男，1983年1月22日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，务工，住浏阳市。因赌博，2015年4月22日被浏阳市公安局行政拘留十五日并处罚款二千元。因本案，于2020年5月11日被抓获，5月13日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕，现押浏阳市看守所。辩护人谭卫民，湖南声威律师事务所律师。浏阳市人民检察院以浏检一部刑诉[2020]34号起诉书指控被告人万正雄、黄勇犯诈骗罪，于2020年8月17日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，因案情复杂，依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。浏阳市人民检察院指派检察员廖红出庭支持公诉，被告人万正雄及其辩护人寻拓、被告人黄勇及其辩护人谭卫民均到庭参加了诉讼。现已审理终结。浏阳市人民检察院指控，2019年4月以来，被告人万正雄、黄勇通过在麻将机上安装作弊设备，在打麻将过程中骗取他人财物共计人民币12万元。针对上述指控，公诉机关提交了书证、证人证言、被告人供述、提取笔录等证据证实，认为被告人万正雄、黄勇的行为已构成诈骗罪，且两被告人系共同犯罪的主犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款之规定，依法判处。同时，因二被告人均自愿认罪认罚并签署认罪认罚具结书，当庭调整建议对两被告人均判处有期徒刑三年并处罚金。被告人万正雄对起诉书指控的罪名、犯罪事实及量刑建议均无异议，自愿认罪认罚。辩护人寻拓对指控的罪名无异议，辩称被告人万正雄系自首，在共同犯罪中系从犯，本案指控的犯罪数额证据不足；同时提出被告人万正雄系初犯、偶犯，具有认罪认罚、积极退赔并获得大部分被害人谅解的情节，请求对其减轻、从轻处罚。被告人黄勇对起诉书指控的罪名、犯罪事实及量刑建议均无异议，自愿认罪认罚。辩护人谭卫民对指控的罪名无异议，辩称本案指控的诈骗数额12万元证据不足；同时提出被告人黄勇系初犯，具有坦白、认罪认罚、已赔偿部分被害人损失并获得谅解的情节，且被告人黄勇身患疾病，请求对其减轻、从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2019年4月份，被告万正雄、黄勇合伙从长沙一男子手中购买了可以控制由一方拿到好牌从而保证打麻将能够赢钱的作弊设备，并将其安装在本市小河乡某某村某某农庄河边第三间木屋里面的麻将机上；2019年5月份，被告人万正雄、黄勇又从上次购买作弊程序的长沙男子手中购得一台已经安装了作弊设备的一体麻将机，放置在被告人万正雄开设的位于本市某某公司一楼左手边第二个房间内，均由被告人黄勇利用手机蓝牙连接作弊程序设定自己或者被告人万正雄所在方位赢钱。2019年4月份以来，被告人万正雄、黄勇以非法占有为目的，在麻将机上安装可以控制由自己一方赢钱的作弊程序，多次邀集周某1、王某、彭某等人同桌在上述麻将机上打麻将，以此方式骗得周某1、王某、彭某等人“赌资”共计12万余元，被告人万正雄、黄勇各分得6万余元。2020年2月13日，被告人万正雄、黄勇邀集周某1、卜某2在某某公司安装了作弊程序的麻将机上打转转麻将时，麻将机内安装了作弊程序的骗局被在场的周某1及其亲属卜某1、周某2、伍某等人当场识破。经协商，当晚由被告人万正雄出面赔偿周某14.5万元，所退钱款由被告人万正雄和黄勇共同支付。2020年5月11日晚，被告人万正雄、黄勇先后被公安民警抓获到案，尔后，均如实交代了上述事实。案发后，被告人万正雄、黄勇赔偿了被害人彭某3万元，被害人彭某对被告人万正雄、黄勇的行为表示谅解；被害人王某亦对被告人万正雄、黄勇表示谅解。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据：接报案登记表、立案决定书、户籍证明及现实表现证明、行政处罚决定书、到案经过、提取笔录、麻将机照片、微信转账记录截图、现场指认笔录、现场照片、调查笔录、刑事谅解书等书证；证人卜某2、张某、卜某1、周某2、伍某、罗某、黄某、邱某1、邱某2的证言；被害人周某1、王某、彭某的陈述；被告人万正雄、黄勇的供述及辩解；视听资料等证实，足以认定。本院认为，被告人万正雄、黄勇以非法占有为目的，在麻将机上安装作弊程序以控制输赢，通过与他人打麻将赢钱的方式骗取他人财物达7.5万余元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。关于辩护人提出二被告人涉案数额12万余元证据不足的辩护意见，本院认为，二被告人是通过赌局来诈骗他人财物，不宜区分在此过程中的违法所得系赌博获利还是利用作弊设备获利，均应认定为诈骗所得，且本案涉及多人多次参与赌博，二被告人及参赌人员不可能清楚地记得每次的输、赢情况，二被告人在公安机关交代其总的获利约12万余元，且自愿认罪认罚，与参赌人员交代的输赢总数额并不矛盾，故对该辩护意见不予采纳。被告人万正雄、黄勇系共同犯罪，在提供作弊工具、赌博场所、配合打麻将过程中，分工合作、互相配合，均起主要作用、均系主犯。关于辩护人提出被告人万正雄系从犯的辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人万正雄、黄勇归案后均如实供述了自己的罪行，且自愿认罪认罚，均可以从轻处罚。辩护人提出被告人万正雄系自首的辩护意见，本院认为，被告人万正雄系被公安机关抓获归案，没有自首的主动性、自愿性，不符合自首的法律规定，对该辩护意见不予采纳。被告人万正雄、黄勇案发后退赔了被害人大部分经济损失，并取得被害人彭某、王某的谅解，对被告人万正雄、黄勇均可酌情从轻处罚。两辩护人提出各被告人具有上述从轻处罚情节的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。关于辩护人提出请求对被告人黄勇适用缓刑的辩护意见，本院认为2被告人长时间邀集他人在装有作弊装置的赌博设备上赌博来诈骗他人财物，数额巨大，不宜适用缓刑，故对该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人万正雄犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月11日起至2023年5月10日止）。二、被告人黄勇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万（限本判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年5月11日起至2023年5月10日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 张 静人民陪审员 廖 利人民陪审员 张如锋二〇二〇年九月一日书 记 员 汤江莉附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。