江西省宁都县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）赣0730刑初119号 公诉机关宁都县人民检察院。 被告人曾海生，男，1970年8月15日出生，汉族，初中文化，宁都县梅江镇庵边村村委会原治保主任，户籍地及住所地江西省赣州市宁都县。因涉嫌职务侵占罪，于2019年9月6日被宁都县公安局刑事拘留，同年9月19日转取保候审，经本院决定，于2020年8月31日被逮捕。现羁押于宁都县看守所。 辩护人李兴凤，江西赣宁律师事务所律师。 宁都县人民检察院以宁检公诉刑诉〔2020〕90号起诉书指控被告人曾海生犯非法转让、倒卖土地使用权罪，于2020年5月6日向本院提起公诉，本院经审查后于同年5月7日立案。本案因“新冠”疫情中止审理34天。本院依法组成合议庭，于2020年5月27日进行了公开开庭审理。宁都县人民检察院指派检察员鲁渭荣出庭支持公诉，被告人曾海生及其辩护人李兴凤到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年至2018年期间，被告人曾海生对宁都县梅江镇庵边村高湖一、二组的征地安置预留地指标进行非法转让、倒卖，将转让、倒卖获得利益112万元（扣除分给村民款项）占为己有，后因村民阻止等原因，征地安置预留地未落实，曾海生非法转让、倒卖土地的行为被制止，曾海生退还买地方李某1等人54万元，其实际获利58万元。在提交了相关证据后，公诉机关认为，被告人曾海生的行为已构成非法转让、倒卖土地使用权罪，被告人曾海生有坦白情节，且已认罪认罚，建议判处其拘役六个月，缓刑八个月。 被告人曾海生辩称：其认罪，其转让、倒卖土地未成功，请求从轻处罚。其辩护人建议本院采纳公诉机关的量刑建议。 经审理查明：被告人曾海生原任宁都县梅江镇庵边村治保主任兼高潮一组组长。2017年底，李某1、温某找到曾海生协商购买庵边村高潮一组、二组征地后的安置预留地建房指标。2018年1月，曾海生制作了《关于梅江镇庵边村高潮一组预留地指标转让的告知》、《关于梅江镇庵边村高潮二组预留地指标转让的告知》，写明转让指标的价格为30万元／亩，两组大部分村民签字同意。2018年2月12日曾海生以梅江镇庵边村高潮一、二组代表的名义私下和李某1、温某、陈某签订了《协议书》，李某1等人以65万元／亩的价格购买安置预留地建房指标7.614亩，总价494.9万元，李某1等人预付了22万元。2018年9月25日政府以抄告单形式同意预留高潮一、二组8.8496亩集体所有土地作为征地安置预留地，并选址安置统一规划在庵边村蛇××（××）。2018年11月13日，曾海生牛和李某1、温某继续交易，但实际购买的面积是7.5亩，购买的价格是60万元／亩，李某1、温某当场转账225万，现金支付90万，连同预付款，李某1等人共付给曾海生337万元。另本小组村民曾某1以30万／亩的价格购买了0.796亩，购地款共计23.88万元，于2018年11月15日分两笔转账给曾海生。曾海生在转让、倒卖高潮一组、二组安置预留地建房指标中为赚取差价，在收取李某1等人337万元及曾某123.88万元后，按之前写的30万元／亩的价格分给村民计248.88万元，曾海生将剩余的112万元占为己有。 2018年年底，因村民不同意卖地该地等原因，被告人曾海生与李某1等人未能完成交易，曾海生非法转让、倒卖土地的行为被制止。为了应付检查，曾海生与本村小组村民曾某1签订假购买协议和假终止协议。2019年1月1日和4日，曾海生分两次退还李某1共计54万元，被告人曾海生实际获利58元。 2019年9月5日，本案因宁都县监委调查案发。被告人曾海生到案后如实供述了非法转让、倒卖土地使用权的事实，并已向宁都县人民检察院退缴违法所得47万元。 以上事实有经庭审质证的被告人曾海生的供述与辩解、证人李某1、温某、陈某、曾某1、曾某2、李某2的证言、辨认笔录、接受证据清单、协议书、收条、借条、转让协议、银行流水、抄告单、统计表、立案登记表、立案决定书、强制措施手续、归案情况说明、扣押现金清单、被告人基本情况、常住人口信息表、前科证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人曾海生以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法转让、倒卖土地使用权罪，应追究刑事责任。公诉机关的指控罪名成立。被告人曾海生有坦白情节，部分退缴违法所得，可以从轻处罚。综合被告人曾海生的犯罪事实、量刑情节及其行为对社会造成的危害和影响，对其不适用缓刑，公诉机关的量刑建议明显不当，不予采纳。现依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑法》第二百零一条第二款，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、被告人曾海生犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币十八万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年8月31日起至2020年12月16日止；罚金限在判决生效后一个月内缴纳。） 二、追缴被告人曾海生违法所得58万元（已在宁都县人民检察院退缴47万元，还应继续追缴11万元），予以没收并上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 李  飚 人民陪审员 周 审 珍 人民陪审员 丁 兆 辉 二〇二〇年九月三日 书 记 员 上官亚彬 附：法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的; (二)被告人违背意愿认罪认罚的; (三)被告人否认指控的犯罪事实的; (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的; (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。 《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第二条实施第一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节特别严重”： （一）非法转让、倒卖基本农田十亩以上的； （二）非法转让、倒卖基本农田以外的耕地二十亩以上的； （三）非法转让、倒卖其他土地四十亩以上的； （四）非法获利一百万元以上的； （五）非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节，如造成严重后果等。