湖南省常德市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘07刑终195号原公诉机关湖南省汉寿县人民检察院。上诉人(原审被告人)徐家建，男，1960年6月17日出生于湖南省汉寿县，汉族，高中文化，下岗职工，住汉寿县。因犯容留卖淫罪，2019年10月29日被汉寿县公安局刑事拘留，当日被汉寿县公安局取保候审。现在家。辩护人杨开文，湖南龙阳律师事务所律师。湖南省汉寿县人民法院审理汉寿县人民检察院指控被告人徐家建组织卖淫罪一案，于二O二O年六月二十八日作出（2020）湘0722刑初118号刑事判决，认定被告人徐家建犯组织卖淫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六万元；扣押在案的违法所得人民币26000元予以追缴，上缴国库。宣判后，被告人徐家建不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2019年8月以来，被告人徐家建租赁并按招嫖标准进行装修的汉寿县龙阳街道港东巷2号（1-3层）私房作为门店，纠集卖淫人员七人向他人提供性服务，制定服务价格、控制卖淫收入分配，并为嫖娼人员提供出台服务。至2019年10月28日查获时止，徐家建非法获利三万余元。1.某星期天晚上，卖淫女陈某受徐家建安排，前往汉寿县麦吉酒店提供性服务，收取现金200元，支付徐家建60元。2.2019年10月28日下午，卖淫女陈某与某嫖客在徐家建租赁私房内进行性交易。事后，陈某得嫖资150元，被告人徐家建从中获利50元。3.2019年10月28日，卖淫女杨某某与男子余某在徐家建租赁私房内准备进行性交易时被公安民警抓获。4.卖淫女张某2与男子李某在徐家建租赁私房内准备进行性交易时被公安民警抓获。5.卖淫女毛某与男子鲁某在徐家建租赁私房内准备进行性交易时被公安民警抓获。到案后，被告人徐家建如实供述了犯罪事实。上述事实，有到案经过，现场方位图、照片，证人杨某某等人的证言，辨认笔录，常住人口信息登记表，被告人徐家建的供述及辩解等证据予以证明。原审法院认为被告人徐家建租赁私房为门店，纠集多名人员卖淫，其行为构成组织卖淫罪。扣押在案的违法所得，予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十八条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人徐家建犯组织卖淫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六万元；扣押在案的违法所得人民币26000元予以追缴，上缴国库。宣判后，被告人徐家建不服，以“原判适用法律错误，其应构成容留卖淫罪，原判量刑过重”为由，向本院提出上诉。经审理查明，2019年8月以来，上诉人徐家建租赁汉寿县龙阳街道港东巷2号（1-3层）私房建立卖淫窝点，纠集6名失足女性从事卖淫活动，以150元每次的价格，向他人提供性服务或为嫖娼人员提供出台服务。期间，徐家建为卖淫人员提供伙食，安排、调度从事有组织的卖淫活动，并控制卖淫收入分配比例。截至2019年10月28日被查获时止，徐家建非法获利三万余元。1.某星期天晚上，卖淫女陈某受徐家建安排，前往汉寿县麦吉酒店提供性服务，收取现金200元，支付徐家建60元。2.2019年10月28日下午，卖淫女陈某与某嫖客在徐家建租赁私房内进行性交易。事后，陈某得嫖资150元，徐家建从中获利50元。3.2019年10月28日，卖淫女杨某某与男子余某、卖淫女张某2与男子李某、卖淫女毛某与男子鲁某在徐家建租赁私房内准备进行性交易时被公安民警抓获。到案后，上诉人徐家建如实供述了犯罪事实。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据予以证明：1.接报案登记表、到案经过，证明2019年10月21日，常德市公安局接群众来信举报，湖南省汉寿县南岳路臭水沟东港二巷内有人员从事卖淫活动。2019年10月25日，常德市公安局将相关警情转交汉寿县公安局治安警察大队处理。汉寿县公安局民警接到工作任务后，于2019年10月28日晚对该涉黄窝点进行检查，当场抓获3对涉嫌卖淫嫖娼人员、涉嫌容留卖淫老板徐家建、黎某2（徐家建之妻）等人，并将上述人员传唤至汉寿县公安局接受调查。2019年10月29日，汉寿县公安局决定对“2019.10.28”容留卖淫案立案侦查。2.扣押决定书，扣押文件、物品清单，湖南省非税收入一般缴款书，证明2019年10月31日，汉寿县公安局在案发现场扣押避孕套10只；扣押违法所得人民币26000元。3.门面租赁合同、现场方位图及照片，证明本案卖淫场所情况及房屋租赁情况。4.证人杨某某（“燕子”）的证言，证明其从2019年8月中旬开始在徐家建开的门店卖淫，与其一起卖淫的小姐还有“宝宝”“婷婷”等人。杨某某与嫖客发生性关系后每次收150元，由徐家建收钱，其中杨某某得100元，徐家建得50元，十天结一次账。2019年10月28日晚，杨某某在徐家建开的店卖淫，与余某谈好了价格150元，还未发生性关系被公安民警抓获。5.证人毛某（“明某”）的证言，证明其之前在长沙KTV坐台陪唱，听说汉寿卖淫比较轻松，就前往汉寿县城，后找到徐家建开的门店，和徐家建谈好服务价格和项目后就正式上班了。徐家建的店，一楼大厅是接待嫖客的，二楼是待客人挑选好小姐后与小姐发生性关系的房间。毛某从事卖淫服务，150元一次，其中徐家建分50元，毛某得100元。毛某在徐家建的店里共卖淫5次，嫖资都是现金交易，有时候是自己收嫖资，有时候是徐家建收嫖资。毛某与嫖客鲁某通过微信群聊认识后，鲁某到徐家建的店里找其，准备发生性关系前被公安民警抓获。6.证人张某1（“宝儿”）的证言，证明其听人说在汉寿县臭水沟有卖淫的场所，就在附近找到徐家建开的门店，得知徐家建招聘人，询问了具体服务项目及所得分配后在徐家建开的门店开始上班了。张某1与其他卖淫女是坐在徐家建门店的一楼接待嫖客，嫖客点好人后再去楼上的房间。跟张某1一起卖淫的有“丽丽”“婷婷”等，提供按摩服务是50元一次，其中徐家建得20元，小姐得30元，提供性服务是150元一次，其中徐家建得50元，小姐得100元。2019年10月28日晚，张某1接待了嫖客李某，准备发生性关系前被公安民警抓获。7.证人向某的证言，证明其在徐家建开的场所从事卖淫活动，跟向某一起的有“宝儿”“明某”“白某”“英子”“果果”“燕子”，都是徐家建招聘的。徐家建开的场所，一楼接待嫖客，二楼三个包间有床，嫖客在一楼挑选好小姐后就在二楼发生性关系。一般150元一次，嫖客先将钱交给老板，下班后结账，徐家建得50元，小姐得100元。向某在徐家建开的场所卖淫十几次，得非法收入1000多元。8.证人杨某（“果果”）的证言，证明其听说汉寿县臭水沟有从事卖淫服务的场所，于是就找到了徐家建开的门店。按摩50元一次，杨某得40元，徐家建得10元；提供性服务150元一次，杨某得100元，徐家建得50元。杨某在徐家建门店共获得非法收入200元。9.证人武某（白某）的证言，证明其在汉寿县臭水沟徐家建开的门店上班，门店有按摩、性服务。按摩价格是50元一次，其中武某得40元、徐家建得10元，如果客人需要性服务，价格是150元一次，武某没有提供过性服务。10.证人陈某的证言，证明其通过朋友介绍去徐家建开的洗脚按摩店上班，后来才知道实际上是卖淫的场所。陈某参与了卖淫，第一次是徐家建安排其在汉寿县麦吉酒店接待了一名嫖客，收了现金200元，分给徐家建60元；第二次是2019年10月28日，在徐家建开的门店接待一名嫖客，陈某与嫖客发生了性关系，获得非法收入150元，分给徐家建50元。徐家建开的门店有两层，一楼大厅，是接待嫖客的，二楼有三个隔间，是提供性服务的。11.证人余某的证言，证明2019年10月28日晚，其与朋友李某在徐家建开的卖淫场所嫖娼，价格是150元一次，与卖淫女杨某某发生性关系前被公安民警抓获。12.证人鲁某的证言，证明2019年10月28日晚，其在徐家建开的卖淫场所嫖娼，与毛某准备发生性关系时被公安民警抓获。13.证人李某的证言，证明2019年10月28日晚，其与朋友余某在徐家建开的卖淫场所嫖娼，与卖淫女张某1发生性关系前被公安民警抓获。14.证人黎某1的证言，证明2019年8月，其丈夫徐家建在汉寿县臭水沟租了一栋三层的私房并进行了装修，装修后招了一些小姐，进行按摩和卖淫服务。15.辨认笔录，证明经辨认，余某辨认出卖淫女杨某某；李某辨认出卖淫女孙某某；鲁某辨认出卖淫女毛某。16.上诉人徐家建的供述和辩解，证明徐家建是被公安民警从其开的店面传唤至汉寿县公安局的。2019年8月，徐家建在汉寿县龙阳街道港东巷2号租了一栋一间三层的私房，并在该私房内容留妇女卖淫。在徐家建开办门店卖淫的小姐都是自己主动找来的，徐家建跟她们说过只招洗脚按摩的小姐，因为那些小姐不会洗脚按摩，只想卖淫，徐家建就同意了，并约定徐家建收50元一次，每天一结账，徐家建提供伙食，徐家建一天能得六、七百元，开支两百多元，每天获利三、四百元，截止2019年10月28日，徐家建的门面经营了约70天时间，共获利两、三万元，都用于家庭开支了。在徐家建经营的发廊里做事的小姐有“燕子”“宝儿”“明某”“白某”“英子”“果儿”“霞霞”，“燕子”是第一个来的，后来也来了一些其他小姐，因为收入低就走了，“宝儿”“明某”“白某”“英子”“果儿”“霞霞”等人是最近两个月内来的，具体来多长时间记不准了。小姐在徐家建的店里主要为客人提供按摩和性服务，是小姐自己收钱，每次分徐家建50元，每天结清账。2019年10月28日晚7、8时，徐家建因身体不适吃完药，在一楼门面休息，小姐们在1楼门面招揽嫖客。当晚8、9时，先后有三名嫖客来徐家建的店，分别由“明某”“宝儿”“燕子”带三名嫖客上楼提供卖淫服务，没过多久，公安民警就到店里抓嫖，把徐家建、黎某1、三名嫖客及几名小姐带到了公安局。当天小姐们没有给徐家建交钱，徐家建不清楚小姐们是否从嫖客那里拿到钱。本院认为，上诉人（原审被告人）徐家建违反社会治安管理秩序，设立固定场所，以招募、容留等手段，纠集多名女性从事有组织地卖淫活动，其行为已构成组织卖淫罪。上诉人徐家建及其辩护人提出，原判适用法律错误，其应构成容留卖淫罪，原判量刑过重。经查，上诉人徐家建设立专门场所作为卖淫窝点，招集、容纳、收留多名自愿卖淫者，有组织地在固定卖淫窝点从事卖淫活动，安排、调度卖淫人员，并按比例收取分成，其行为符合组织卖淫罪的构成要件，应当认定为组织卖淫罪，依法应当处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判以徐家建犯组织卖淫罪，判处其有期徒刑六年，并处罚金人民币六万元；追缴违法所得人民币26000元，系量刑适当。上诉人徐家建的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 戴小军审 判 员 詹仕萍审 判 员 彭 炜二〇二〇年九月七日法官助理 汪韦韦书 记 员 郑 凡附法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。