江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)苏03民终4728号上诉人（原审被告）：闫利，女，1975年2月18日出生，汉族，住徐州市鼓楼区。被上诉人（原审原告）：谭海霞，女，1974年10月20日出生，汉族，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人：周军民（系谭海霞之夫），1974年12月9日出生，汉族，住徐州市泉山区。原审被告：张蓝天，男，1977年3月11日出生，汉族，住徐州市鼓楼区。上诉人闫利因与被上诉人谭海霞、原审被告张蓝天一般人格权纠纷一案，不服江苏省徐州市鼓楼区人民法院（2019）苏0302民初4657号民事判决，向本院提起上诉。本案受理后，依法组成合议庭进行审理。上诉人闫利，被上诉人谭海霞及其委托诉讼代理人周军民,原审被告张蓝天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闫利上诉请求：1、撤销一审判决第一项内容，或发回重审。2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一、根据《民法通》第一百八十一条、《侵权责任法》第三十条规定“因正当防卫造成损害的，不承担民事责任”。2019年8月2日18时许，在江苏省徐州市鼓楼区黄河北路与闫沃村公共厕所附近，被上诉人拦住上诉人和原审被告，并与二人发生争吵，辱骂二人，并动手殴打上诉人，致使上诉人多发软组织损伤，上诉人出于自我保护，免受正在进行的不法侵害，采取了制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，应当属于正当防卫。因此，上诉人不应当承担责任。二、一审法院认定的责任分担显失公平。一审法院关于责任比例的分配系错误的，这点从公安机关的处罚轻重就可看出，上诉人有责任也是防卫过当，承担责任也应是较轻的，而一审判决承担80%的责任，显示公平。综上，一审法院认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院依法予以改判。谭海霞辩称，2019年8月日，谭海霞去鼓楼区铜沛派出所索要有关证件，在闫窝村厕所方便偶遇张蓝天并骂架，你闫利用手机拍照谭海霞，激发起矛盾，负有主要责任，并互殴，何来正当防卫，你们二人打一人，属于群殴，没追究张蓝天责任是最大的宽容了。每次谭海霞遇见张蓝天骂架，闫利都去找事公安机关的处罚谭海霞是七日，是因为谭海霞以前拘留过，所以加重的，派出所的处罚都是有问题的。闫利多次在法院提供虚假证据和证言，误导法官，要负法律责任。张蓝天述称，同上诉人意见。谭海霞向一审法院起诉请求：1、判令对方赔偿医疗费4046.84元、误工费300元（100元/天×3天）、住院伙食补助费150元（50元/天×3天）、营养费1050元（35元/天×30天）、交通费20元、护理费600元（200元/天×3天）、后续治疗费1000元、精神损失费10000元，合计17566.84元；2、本案诉讼费用由对方承担。一审法院认定事实：2019年8月2日，徐州市公安局鼓楼分局铜沛派出所接处警工作登记表记录：“我所民警接110指挥中心指令迅速出警赶到，经了解：2019年8月2日18时左右在闫沃村公厕路口附近，谭海霞与闫利因生活矛盾发生互相辱骂，后导致双方互殴（谭海霞右臂有几道抓痕，闫利胸部有抓痕，右手指破皮），双方未持械”。2019年9月3日，徐州市公安局鼓楼分局铜沛派出所作出鼓公（铜）行罚决字（2019）598号行政处罚决定书，内容：“现查明，2019年8月2日18时许，在江苏省徐州市鼓楼区黄河北路与闫沃村公共厕所附近，因个人矛盾，谭海霞拦住张蓝天、闫利夫妻，并与二人发生争吵、辱骂，后谭海霞与闫利互殴，互殴中致使谭海霞头部、闫利右胸部轻微伤，被查获。以上事实有违法嫌疑人陈述、被侵害人陈述、证人证言、鉴定意见、视听资料、书证等证据证实。根据《治安管理处罚法》的规定，决定对闫利行政拘留三日（自2019年9月3日至2019年9月6日止）”。2019年9月3日，徐州市公安局鼓楼分局铜沛派出所作出鼓公（铜）行罚决字（2019）601号行政处罚决定书，内容：“现查明，2019年8月2日18时许，在江苏省徐州市鼓楼区黄河北路与闫沃村公共厕所附近，因个人矛盾，谭海霞拦住张蓝天、闫利夫妻，并与二人发生争吵、辱骂，后谭海霞与闫利互殴，互殴中致使谭海霞头部、闫利右胸部轻微伤，被查获。以上事实有违法嫌疑人陈述、被侵害人陈述、证人证言、鉴定意见、视听资料、书证等证据证实。根据《治安管理处罚法》的规定，决定对谭海霞行政拘留七日并处200元罚款（自2019年9月3日至2019年9月10日止）”。2019年8月3日，谭海霞在徐州市矿山医院门诊病历记录：“主诉：外伤后头晕半全身多处疼痛8小时；初步诊断：多发软组织损伤；处理意见：患者要求住院观察治疗”。当日，谭海霞在徐州市矿山医院住院治疗，入院诊断为：多发软组织损伤。2019年8月5日，谭海霞出院，住院2天，花费医疗费4046.84元。出院医嘱为:适当休息，活血化瘀，随诊。2019年8月2日，闫利在徐州市矿山医院门诊病历记录：“主诉：外伤后口唇、左乳疼痛半小时余；初步诊断：多发软组织损伤”。闫利支付各项费用共计296.41元。2019年12月15日徐州市公安局西苑派出所出警证明，内容“经平台梳理，自2018年8月17日至2019年5月18日，闫利使用182××××0150手机报有关与谭海霞纠纷警情共18起”。2020年6月8日，泉山区翠翠水果店出具证明一份，内容为：“谭海霞，2019年期间，一直在我店工作，月工资四千元（4000元），现金代发。特此证明。”一审法院认为，自然人享有生命权、健康权。侵害公民身体造成损害的，应当承担赔偿责任。一、关于张蓝天是否应承担侵权责任的问题。谭海霞主张张蓝天承担侵权责任，但未提供充分证据证明张蓝天实施了侵权行为。故对于谭海霞的该项诉请不予支持。二、关于责任比例的分配。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条之规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。经审理查明，涉案纠纷发生前谭海霞与闫利、张蓝天已多次发生纠纷，且经多次报警处理。本次事故的发生，系谭海霞先拦住闫利、张蓝天夫妇，并与二人发生争吵；根据事后的行政处罚决定书，公安机关在查明事实的基础上对于谭海霞的处罚明显重于对闫利的处罚。据此，谭海霞对涉案纠纷引起的对其自身的损害，其本人也具有过错，可以减轻闫利的侵权责任。结合涉案纠纷发生的过程、双方的过错程度，酌情认定闫利对谭海霞的损失承担80%的责任。三、关于谭海霞诉请的损失确定问题1、医疗费。闫利辩称谭海霞的治疗与其无关，医疗费损失并非闫利造成，但并对其抗辩未提供充分证据予以证明。依据本案查明的事实，谭海霞主张医疗费损失4046.84元，提供医疗费发票及相关病案材料，予以确认。2、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。谭海霞主张误工费损失300元（100元/天×3天），有事实和法律依据，予以确认。3、护理费、精神损失费、后续治疗费。依据谭海霞的伤情及其相应的治疗情况，谭海霞主张的护理费、精神损失费、后续治疗费，事实依据不足，不予确认。4、住院伙食补助费。谭海霞主张住院伙食补助费为150元（50元/天×3天）。经查，谭海霞住院2天。确认住院伙食补助费为100元（50元/天×2天）。5、营养费。谭海霞主张营养费1050元（35元/天×30天）。依据谭海霞的伤情及其相应的治疗情况，酌定营养期4天，营养费为140元（35元/天×4天）。6、交通费。谭海霞主张交通费用为20元。尽管其未提供相关票据，但考虑到谭海霞治疗的实际需要及医院与家庭之间的距离、就诊次数等情况，对原告的该项损失，予以确认。综上，谭海霞的各项损失为：医疗费4046.84元、误工费300元、住院伙食补助费100元、营养费140、交通费20元，合计为4606.84元。闫利应当赔偿谭海霞的损失为3685元（4606.84元×80%）。遂判决：一、闫利于判决生效之日起十日内一次性赔偿谭海霞医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费共计3685元；二、驳回谭海霞的其他诉讼请求。案件受理费400元，由谭海霞负担80元，闫利负担320元。二审中，当事人未向法庭提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于本案责任如何分担问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，根据当事人的陈述、公安机关的接处警工作登记表、行政处罚决定书并依上述法律规定，能够确定被上诉人谭海霞在双方互殴过程中受伤，一审法院确定上诉人承担80%责任、被上诉人承担20%责任符合本案事实及法律规定，并无不当。上诉人认为其正当防卫、不应承担责任的上诉意见，与查明的事实不符，本院不予采信。综上所述，上诉人闫利的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由闫利负担。本判决为终审判决。审判长  秦国渠审判员  史善军审判员  汪佩建二〇二〇年九月十五日书记员  刘文婷