湖南省郴州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘10刑终417号原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）欧阳政辉，（绰号“长狗”），男，汉族，1967年1月4日出生于湖南省桂阳县，高中文化，系，户籍地湖南省桂阳县荷某镇11组，住所地湖南省郴州市北湖区；因涉嫌犯职务侵占罪，于2018年12月30日被桂阳县公安局刑事拘留，2019年1月11日经桂阳县人民检察院决定不批准逮捕，于当日被桂阳县公安局取保候审，2019年8月2日，桂阳县人民检察院决定对其取保候审，2020年1月10日，湖南省桂阳县人民法院决定对其取保候审，同年6月18日被逮捕；现羁押于桂阳看守所。湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人欧阳政辉犯职务侵占罪一案，于二〇二〇年六月十八日作出（2020）湘1021刑初69号刑事判决。原审被告人欧阳政辉不服，提出上诉。湖南省桂阳县人民法院于2020年7月29日将该案移送本院，本院于当日立案后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人欧阳政辉的上诉状，依法审讯了上诉人欧阳政辉，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十四条第二款之规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2010年至2012年期间，桂阳某电新能源有限公司在桂阳县荷某镇11组建设鲁某金风力发电项目，村委会决定由时任会计的被告人欧阳政辉负责管理、协调该项目建设的征地及补偿款发放等事宜。2012年初，被告人欧阳政辉领到桂阳某电新能源公司用于支持11组公益事业建设和升压站前村民宅基地建设的补偿款14.88万元后隐瞒不报，在支付村民欧某61.88万元征地补偿款后，将余款13万元私分，其中8万元分给其弟弟欧某1、欧某2及儿子欧某5、欧某3等人。2018年12月29日，被告人欧阳政辉被桂阳县公安局抓获归案。2019年1月3日，欧阳政辉向荷某镇村级财务管理室退款9.88万元。上述事实，有下列经庭审质证及查证属实的证据证明，予以确认：1.受案登记表、立案决定书证实：本案于2018年12月29日立案。2.抓获经过证实：被告人欧阳政辉系抓获归案。3.2007年至2010年荷某镇村干部汇总表、2011年村干部工资补助表证实：2011年鲁某金风力发电项目建设前后，被告人欧阳政辉时任的会计。4.11组升压站门前现场图、荷某镇村庄建设用地规划图证实：11组升压站门前的田地分布情况及荷某镇规划委员会对新某组建房位置的规划情况。5.租地补偿协议、委托协议证实：2011年8月27日，桂阳某电新能源公司因鲁某金风电场升压站建设需要，与欧阳政辉签订协议书，约定由湘电公司一次性支付补偿款14.88万元。6.湘电公司向荷某镇财政所转账的审批单、电汇凭证证实：2011年12月22日，湘电公司向桂阳县乡镇财政管理局转账14.88万元，用途为鲁某金风电场升压站入场道路占用宅基地补偿款。7.欧阳政辉领取补偿款的金额表、银行账户进账单及交易明细、租地补偿明细表证实：2011年至2012年，被告人欧阳政辉从荷某镇财政所领取四笔风电补偿款。其中，欧阳政辉在桂阳农村商业银行于2012年1月6日收到荷某镇财政所转账金额148800元。8.11组的5万元进账证明、荷某镇11组2011年至2012年收支明细、2014年清账明细证实：2011年至2012年期间，11组有一笔5万元的风电拨付款已由欧阳政辉进入11组的账。9.被告人欧阳政辉对64690元补偿款的处理说明证实：组内进账的50000元系从荷某镇财政所汇款的64690元中扣除。10.审计报告证实：被告人欧阳政辉在鲁某金项目中的收支情况为：欧阳政辉收入一笔以个人补偿款为名义的“鲁某金风电租地补偿款”148800元；欧阳政辉收入一笔“镇财政所直补款项”64690元，经进入组账5万元和发放给欧某8、欧阳社某等村民13840元后，结余850元；欧阳政辉收入的其余两笔补偿款已对应支付完毕，无结余。11.关于李卫某发放的21085.7元补偿款的说明及证明证实：因临近2011年年关，桂阳县某电新能源公司与荷某镇政府协商后，借用李卫某账户收款、取现并交由湘电公司工作人员发放给村民，该笔21085.7元的拨付款项未经欧阳政辉账户。12.被告人欧阳政辉退款凭据1P162证实：2019年1月3日，被告人欧阳政辉向荷某镇村级财务管理室退款9.88万元。13.请求查处村干部贪污挪用的报告等村民信访资料证实：11组村民向信访部门提请报告，请求清查组内财务、查明村组干部是否侵占集体财产等情况。14.户籍资料证实：被告人欧阳政辉作案时年满十八周岁，已达到完全刑事责任年龄。15.健康检查登记表证实：被告人欧阳政辉在入看守所体检时，无影响押的严重疾病，符合收押条件。16.证人王某的证言证实：我是“鲁某金风电场”项目的负责人，我们风电升压站门前有一块土地被征收，当时是以148800元的价格征收的。17.证人周某1的证言证实：我当时在鲁某金风力发电项目里主要参与征地及与当地村委、村民协调这方面的工作。关于某电新能源鲁某金风电场项目征收当地一块宅基地，征地款为148800元的协议，我和欧阳政辉在协议上签了字，作为公司汇款账目用。18.证人曹某的证言证实：当时是欧阳政辉和欧某4负责管理征地的补偿款，协调协议处理鲁某金风电项目部征收与11组村民发生矛盾纠纷的事情，有一笔148800元人民币的租地补偿款到政阳政辉的账上。19.证人欧某1的证言证实：欧阳政辉与鲁某金风电项目部是怎么协商宅基地补偿款的我不知道，我没有参与。宅基地补偿款我只知道我和我三弟欧某2、我大哥欧阳政辉三家有四块宅基地，我和欧某2每家补偿了2万元。20.证人欧某2的证言证实：我领过两次风力发电项目建设方补偿的钱，一次是项目建设通升压站的马路占了我几分水田，征地补了我7000多块钱给我，这笔钱是我从组长欧某4那里领的，还有一次是我哥哥欧阳政辉拿了2万元给我。21.证人欧某5的证言证实：我父亲欧阳政辉给我这2万元钱是在我在老家给我的，给了我2万元现金，给我钱时没有其他人在场。22.证人欧某3的证言证实：我父亲欧阳政辉是在2012年底的一天在家里单独拿的2万元现金给我，我那2万元钱没有存银行，我就放在身上消费完了。23.证人欧某6的证言证实：除了征地款8100元外，欧阳政辉还总共补偿了我18000余元。24.证人欧某4的证言证实：我们村买了26000余元的水泥水管，这26000余元当时是欧阳政辉垫付的，28000元加26000余元总共是54000余元，之后欧阳政辉告诉我们风电方只补了50000元，我们村总共花了54000余元，结算时我们村也把之前欧阳政辉垫付的26000元算给他了。风电方补偿我们村50000元一事是欧阳政辉和风电方谈的，欧阳政辉就是告诉我们组里说风电方补偿了50000元，我们组同意后那50000元就进了我们组里的账。当时买水管的2.6万元人民币是欧阳政辉垫付的，所以这2.6万元买水管的钱和买欧阳某连、欧某10的宅基地2.8万元钱共5.4万元人民币是欧阳政辉先垫付的。这两项5.4万元人民币是鲁某金风电项目部答应补偿的。后来我们新城村11组组里的账目结算时，欧阳政辉说这两项补偿鲁某金风电项目部补偿了5万元人民币，欧阳政辉因先期垫付就扣除了，所以这5万元补偿款只是进了我们11组的账，没有给现金。25.证人欧某7的证言证实：被告人欧阳政辉在我们清账之前确实有一笔5万元的入账，所以我们村里的会计在证明上签了字并且盖了村委的公章，还有一些证明人也签了字。26.证人欧阳乐平的证言证实：桂阳县纪委请的会计审计公司对11组账务进行了审计，审计发现风能发电有一笔14800元的征地补偿款，我认为欧阳政辉入账的5万元不是这笔款项里的，因为入账的5万元是我们清账之前就入了账，后面的148800元的征地补偿款是审计后发现的。27.证人欧某8的证言证实：审计部门审计之前，除了这项148800元的补偿款之外，某电新能源有限公司给的其他的补偿款都在村里公示了并发给村民了。组里算账清理账目时，欧阳政辉讲这笔5万元人民币是鲁某金风电项目升压站拨付给我们新塘11组用于建设公益事业的补偿款，至于这笔5万元人民币的补偿款出自哪一笔钱，我就不知道了。28.证人欧某9的证言证实：这笔5万元人民币是鲁某金风电项目升压站拨付给我们新塘11组组里的补偿款，至于这5万元人民币的补偿款出自哪一笔钱，我不知道。29.证人欧某10的证言证实：11组清理账目时，欧阳政辉只有鲁某金风电项目升压站拨付给我们新塘11组用于里的账目。30.证人欧某11的证言证实：我们签字的证明只有一笔5万元的入账，具体是哪笔款项里的就不清楚，因为当时风能发电拨付的款项都是欧阳政辉在经手管理。31.证人伍某的证言证实：修水沟的工程款一般由公司或项目部直接付给欧阳政辉，不会通过荷某镇政府财政所再付给欧阳政辉。32.证人刘某的证言证实：当时所有的基础设施工程款加起来一共7万元左右，某电新能源公司从我公司扣除这些工程款后、是如何支付给工程承包方的，我不清楚，我记得只有欧阳政辉承包了荷某镇的基础设施建设工程。33.证人欧某12的证言证实：当时在欧阳政辉与风电方进行协调的过程中，欧阳政辉没有向村委会汇报一笔148800元的补偿款，我是去年通过荷某镇政府审计时才知道有这笔补偿款的。34.证人周某2的证言证实：欧阳政辉是我村里的原村委会计，2018年年底欧阳政辉因非法侵占我们新某组风力发电补偿款被公安机关抓获后，公安机关查实欧阳政辉侵占了98800元，后欧阳政辉将这9800元退出来了。35.被告人欧阳政辉的供述证实：2012年初，148800元人民币的补偿款通过荷某镇政府财政所打到我农村信用社的账户上后，我从中拿出50000元钱交给11组组长欧某4，进了11组的集体账目，用作11组的公益建设事业，另外98800元中，我分了20000元给我三弟欧某2，20000元给我二弟欧某1，还分别给我两个儿子每人分了2000元，还有18800元分给了欧某6。桂阳某电新能源有限公司补了5万块给组里广场建设的补偿款，但是我之前引进这个发电项目垫付了水管等材料费和人工费、招待费一共有5万多元，所以组里做账的时候就给我做了一笔5万元的进账，实际上没有5万元现金进组里的账。原判认为，被告人欧阳政辉作案时系村干部，其利用职务之便，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人欧阳政辉犯职务侵占罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，予以确认。被告人欧阳政辉辩称犯罪数额应是80000元，不是130000元及辩护人何昌亮提出其中50000元的犯罪数额从现有的证据无法认定的辩护意见。经查，2011年12月16日，桂阳某电新能源有限公司支付鲁某金风电项目租用宅基地补偿款148800元。2010年鲁某金风电项目建设之前，需要修一条水泥路进入11组，占用了欧阳某连和欧某10的宅基地及埋设水管花费了54000元，被告人欧阳政辉予以了垫付。2012年2月21日，被告人欧阳政辉收到桂阳县荷叶财政所的转账64690元用于发放宅基地补偿款，被告人欧阳政辉将其中的50000元入了11组的账，用于之前垫付的54000元。当桂阳某电新能源有限公司的148800元补偿款到账后，被告人欧阳政辉支付了18800元征地补偿款给了欧某6，剩余的钱予以私分。至于被告人欧阳政辉辩称的垫付50000元系从148800元中抽取的证据不足，不予认定。故被告人欧阳政辉的辩解与辩护人何昌亮的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。被告人欧阳政辉到案后能够如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可依法从轻处罚。鉴于被告人欧阳政辉具有上述量刑情节，结合其认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决：一、被告人欧阳政辉犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行刑事拘留13日已折抵刑期。即自2020年6月18日起至2021年12月4日止。）二、对被告人欧阳政辉的违法所得130000元予以追缴返还给荷某镇村级财务管理室（其中已返还98800元。）上诉人欧阳政辉上诉称：1.一审认定130000元犯罪数额中的50000元从现有的证据无法认定，犯罪数额应是80000元，进11组账的50000元系从148800元中抽取；2.原判量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明，本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。湖南省桂阳县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。上诉人欧阳政辉在二审期间没有提出新的证据，本院对原审判决所认定的事实和列举的证据予以确认。本院认为，上诉人欧阳政辉无视国家法律,以非法占有为目的,利用职务之便侵占村集体资金,数额较大,其行为已构成职务侵占罪。上诉人欧阳政辉到案后能够如实供述自己的犯罪事实，系坦白，且认罪悔罪态度好并退还部分赃款，可依法从轻处罚。关于上诉人欧阳政辉提出“一审认定130000元犯罪数额中的50000元从现有的证据无法认定，犯罪数额应是80000元，进11组账的50000元系从148800元中抽取”的上诉理由。经查，公诉机关提供的证据9欧阳政辉对64690元补偿款的处理说明及证据10审计报告均可证实进11组账的50000元系从镇财政所直补款项64690元中抽取。桂阳某电新能源有限公司的148800元补偿款到账后，上诉人欧阳政辉支付了18800元征地补偿款给了欧某6，剩余的钱予以私分，上诉人欧阳政辉的犯罪数额为130000元，故欧阳政辉此上诉理由不成立，本院不予采纳。原判综合考虑上诉人欧阳政辉的犯罪事实、犯罪性质、情节、作用、认罪悔罪态度和对社会的危害程度，对其量刑适当，故对上诉人欧阳政辉提出“原判量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由，本院不予采纳。综上所述，原判认定本案的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  何双高审判员  张 波审判员  刘继根二〇二〇年九月二日法官助理邓泓帅书记员喻晓珊附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。