陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院   民事判决书   （2020）陕01民终10884号   上诉人（原审被告）：陕西信捷汽车有限责任公司。住所地：西安市高新区。   法定代表人：胡德林，该公司董事长。   委托诉讼代理人：程明，北京市康达（西安）律师事务所律师。    委托诉讼代理人：陈聪，北京市康达（西安）律师事务所律师   被上诉人（原审原告）：马恬，女，1985年7月4日出生，汉族，住西安市雁塔区。   上诉人陕西信捷汽车有限责任公司（以下简称“信捷公司”）因与被上诉人马恬劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2020）陕0113民初127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人信捷公司之委托诉讼代理人程明、被上诉人马恬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   信捷公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判信捷公司不向马恬支付经济补偿22909元；2、撤销一审判决第五项，改判信捷公司不向马恬支付2017年9月28日至2020年3月16日期间的生活费45135元；3、判决马恬承担本案一、二审诉讼费。事实及理由：一、本案系马恬单方提出解除劳动关系，双方在一审庭审中协商一致的情形，一审法院查明事实与其法律适用自相矛盾。（一）一审法院查明：马恬与信捷公司当庭协商一致解除劳动合同，提出解除劳动关系的一方为马恬。本案劳动仲裁阶段及一审庭审中均查明：2019年8月21日，马恬通过个人微信向信捷公司人事经理发送消息称“史经理，你好，我准备和公司解除劳动合同，什么时候去办理离职手续？”的事实，由此，要求解除劳动关系的提出一方系马恬，系劳动者单方预告解除的意思表示。劳动仲裁委员会及一审法院未予认可其解除双方劳动关系的效力，本案一审中马恬于2020年3月16日当庭提出要求解除双方劳动关系，信捷公司庭审中表示同意。因此，本案一审法院认为双方劳动关系解除属于《中华人民共和国劳动法》第24条规定的“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除”及《中华人民共和国劳动合同法》第36条规定“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”的“协商一致解除”的情形。（二）劳动者提出解除劳动合同，并与用人单位协商一致的，不符合支付经济补偿法定情形。一审判决书第8页：关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动法》第二十八条规定：“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。”该法第二十四条规定：“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。”根据劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知（劳部发[1994]481号)第五条规定：“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”本案为劳动者向用人单位提出，双方协商一致解除劳动合同，信捷公司无须支付经济补偿的情形。一审法院上述判决内容显属法律适用错误。二、马恬停工留薪期期满后，未提交工伤医疗机构出具的继续休假证明，也未按照劳动合同约定办理任何请休假手续，未按照劳动合同约定提供任何劳动，属于旷工行为，不应向其支付任何工资或生活费；也不符合企业停工停产未安排劳动者工作需用人单位支付生活费的情形。本案一审庭审查明，马恬并未提交任何在停工留薪期（2016年12月28日至2017年9月27日）届满后，由工伤医疗服务机构出具的马恬符合继续休假的证明，同时根据一审查明的事实，马恬自受伤之日起，再未返岗、提供任何劳动，亦未向信捷公司履行请假手续，属于旷工行为。旷工期间不应向其支付工资或生活费。一审判决书第10页：本案中，马恬未提供停工留薪期满后工伤医疗服务机构出具继续休假证明，亦未返岗提供劳动或向信捷公司履行请假手续，故其主张停工留薪期满后的工资无事实与法律依据，依法不予支持。然而，根据《陕西省企业工资支付条例》第二十五条规定：“用人单位停工停业，未超过一个工资支付周期的，应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。用人单位停工停业，超过一个工资支付周期的，对没有解除劳动合同，也没有安排工作的劳动者，应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费。”本案中，信捷公司并未发生停工停产的情形，且根据信捷公司庭审中提交的与马恬沟通返岗上班的微信聊天记录，足以说明信捷公司一直联系马恬返岗上班，并非不予安排工作，一审法院以信捷公司停工停产未安排工作判令信捷公司向马恬支付生活费，明显属于法律适用错误。三、一审判决信捷公司向马恬支付生活费超出了马恬一审诉讼请求的范围，违反了不告不理原则，一审程序违法。《民事诉讼法》第十三条规定：“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”人民法院审理民事纠纷的范围即诉讼内容与标的由当事人确定，法院无权变更、撤销当事人的诉讼请求。案件在审理中，人民法院应按照当事人提出的诉讼事实和主张进行审理，对超过当事人诉讼主张的部分不得主动审理。本案中，一审判决书第三页载明，马恬一审诉讼请求第四项为“依法补发停工留薪期9个月工资……，支付工资114545.25元。而一审法院判决信捷公司向其支付“生活费”。《劳动法》第四十六条规定，“工资分配应当遵循按劳分配原则”。劳动报酬是劳动者付出劳动的对价，其以劳动者出勤工作为前提，而其性质也与“生活费”存在本质区别，故一审判决信捷公司向马恬支付生活费，违反我国民事诉讼中“不告不理原则”。因此，一审判决存在查明事实与法律适用矛盾、错误之处，且一审判决超出诉讼请求，违反民事诉讼基本原则，应依法予以纠正，恳请二审法院依法支持信捷公司诉讼请求。   马恬辩称，一、一审法院对于信捷公司向马恬支付经济补偿金22909元适用法律准确，应当对信捷公司的该上诉请求予以驳回，维持原判。根据《劳动合同法》第38条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。马恬自2016年12月28日至2017年9月27日，停工留薪9个月，信捷公司未支付马恬工资已经符合解除劳动合同的条件，故马恬并不符合信捷公司上诉中称违反《劳动法》第36条规定，故信捷公司应当向马恬支付解除劳动合同的经济补偿金22909元（劳动日期：2014年5月至2020年3月16日，共5年零10月，其中马恬平均工资为4360.56元）。二、一审法院对于信捷公司向马恬支付生活费45135元适用法律准确，应当对信捷公司的该上诉请求予以驳回，维持原判。根据《工资支付规定》和《陕西省企业工资支付条例》，劳动者未提供劳动，没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者的基本生活费。马恬在一审诉求中明确写明要求信捷公司支付工资114545.25元，一审法院支持部分诉讼请求，要求信捷公司支付45135元的生活费。此项判决并未超过马恬的诉讼请求，并不违反不告不理原则。故一审法院支持信捷公司向马恬支付生活费45135元并无不当，不属于信捷公司所称“不告不理原则”。综上所述，请求二审法院依法裁判，驳回信捷公司的上诉请求。   马恬向一审法院起诉请求：1、确认马恬与信捷公司之间的劳动关系解除；2、判决信捷公司支付马恬经济补偿金22909元；3、判决信捷公司退还从马恬工资中扣留的押金2000元；4、依法补发停工留薪期9个月的工资31594.69元，支付工资114545.25元；5、依法支付医疗费3718.73元、住院伙食补助费800元、护理费1200元；6、信捷公司支付伤残就业补助金56244.78元、伤残补助金41236.29元、医疗补助金56244.78元，合计153725.79元。   一审法院查明：马恬于 2014年5月入职信捷公司，岗位为客服。2016年12月28日上班期间，马恬不慎摔倒致左腿骨折，住院共计8天（其中，2019年2月25日二次手术住院1天）。2017年3月6日，经信捷公司申请，西安市未央区人力资源和社会保障局出具【2017】15号《认定工伤决定书》，认定马恬受到的上述伤害属于工伤。2019年5月24日，西安市劳动能力鉴定委员会出具西安市劳鉴【2019】年05240858号《鉴定结论书》，确定马恬伤残等级为九级。同年8月2日，西安市劳动能力鉴定委员会出具编号0802T735的《西安市工伤职工停工留薪期鉴定确认表》，确认马恬停工留薪期为9个月(自2016年12月28日至2017年9月27日)。再查，马恬于2019年8月21日通过个人微信向信捷公司人事经理史静洁发送消息“史经理，你好，我准备和公司解除劳动合同，什么时候去办离职手续？”但此后，马恬未去信捷公司办理离职手续。一审庭审中，马恬表示因信捷公司没有支付停工留薪期的工资、违法用工收取押金，要求当庭解除与信捷公司的劳动关系。信捷公司于2020年3月16日同意解除与马恬的劳动关系。又查，自受伤至今，马恬再未返回信捷公司工作。马恬在劳动合同解除前十二个月（即2016年1月至2016年12月）的平均工资是4360.56元。信捷公司为马恬发放停工留薪期工资共计9651.30元。工作期间，信捷公司从马恬工资中扣留2000元作为押金。事故发生时，信捷公司已为马恬办理工伤保险。此外，信捷公司已经从工伤保险经办机构领取马恬的伤残补助金28518.75元。另查，双方发生劳动争议后，马恬于2019年向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1、依法确认2019年8月21日解除马恬与信捷公司之间的劳动关系；2、信捷公司支付经济补偿金22909元；3、依法补缴马恬自2019年5月至2019年8月的基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险；4、退还工作期间从工资中扣留的押金2000元；5、依法补发停工留薪期2017年1月1日至2017年9月30日期间的工资差额31594.69元，支付2017年10月1日至2019年8月20日期间的工资114545.25元（暂计算到申请仲裁之日，工资应给付至合同解除之日）；6、依法支付医疗费3718.73元、住院伙食补助费800元、护理费1200元（按护理人员的收入按天计算）；7、依法支付伤残补助金41236.29元、医疗补助金56244.78元、伤残就业补助金56244.78元，合计153725.79元。西安市劳动人事争议仲裁委员会于2019年12月4日作出市劳人仲案字（高新）[2019]1775号裁决书，马恬不服该裁决提起诉讼。   一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。劳动者与用人单位协商一致，可以解除劳动关系，或者依据法律规定的方式向用人单位作出明确的意思表示而单方解除劳动合同。本案中，马恬主张于2019年8月21日与信捷公司解除劳动关系，依据是其当天与信捷公司人事经理的微信聊天记录。然而该聊天记录仅显示马恬有解除劳动合同的初步意向，即“准备和公司解除劳动合同”，并询问信捷公司人事经理何时去办离职手续，并无明确解除合同的意思表示，且原告未提供其他证据证明已经去信捷公司办理离职手续，故其要求确认双方劳动关系于2019年8月21日解除的诉请不能成立。一审庭审中，马恬表示因信捷公司没有支付停工留薪期的工资、违法用工收取押金，要求当庭解除与信捷公司的劳动关系。信捷公司于2020年3月16日同意解除与马恬的劳动关系，故确认双方劳动关系于2020年3月16日解除。关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动法》第二十八条规定：“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。”该法第二十四条规定：“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。”因此，信捷公司应支付马恬经济补偿金。经济补偿金的数额以劳动者在本单位工作的年限及月工资标准确定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，马恬自2014年5月起至2020年3月16日在信捷公司工作，故马恬的经济补偿金应确定为6个月的工资。同时，考虑马恬于2016年12月28日受伤，在劳动合同解除前十二个月（即2016年1月至2016年12月）的平均工资是4360.56元。马恬主张经济补偿金22909元，未超过法律规定，予以支持。因双方劳动关系解除，信捷公司应退还从马恬工资中扣留的押金2000元，对马恬的该项诉请，予以支持。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。马恬的停工留薪期经确认为九个月，即自2016年12月28日至2017年9月27日。马恬工伤前12个月的平均实发工资为4360.56元，信捷公司为马恬发放停工留薪期工资共计9651.30元，信捷公司尚欠马恬停工留薪期工资差额部分29593.74元。对马恬的该项请求，予以支持，但应确定为29593.74元。至于上述停工留薪期满后的工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”本案中，马恬未提供停工留薪期满后工伤医疗服务机构出具继续休假证明，亦未返岗提供劳动或向信捷公司履行请假手续，故其主张停工留薪期满后的工资无事实及法律依据，不予支持。然而，根据《陕西省企业工资支付条例》第二十五条规定：“用人单位停工停业，未超过一个工资支付周期的，应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。用人单位停工停业，超过一个工资支付周期的，对没有解除劳动合同，也没有安排工作的劳动者，应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费。”本案中，因停工留薪期满至双方解除劳动关系期间，信捷公司亦未安排马恬进行工作，依法应当按照不低于当地最低工资标准的百分之七十五支付劳动者生活费。故酌定马恬2017年9月28日至2020年3月16日期间的生活费为45135元。因信捷公司已为马恬办理工伤保险，故根据《工伤保险条例》第三十条及第三十七条及《陕西省实施办法》第八条规定，马恬主张由信捷公司支付的医疗费、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金及工伤医疗补助金应从工伤保险基金中支付，对马恬要求信捷公司支付上述费用的诉请，不予支持。但信捷公司已经从工伤保险经办机构领取的伤残补助金28518.75元应支付马恬。至于伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《陕西省实施办法》第二十四条规定：“七级至十级工伤职工有下列情况之一的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金：（一）本人自愿解除劳动关系的；（二）用人单位依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定解除劳动关系的；（三）劳动合同期满终止劳动关系的。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月；一次性伤残就业补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月。” 马恬主张信捷公司支付伤残就业补助金56244.78元，于法有据，予以支持。关于社会保险费用缴纳问题，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”根据上述法律规定,征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围。因此, 马恬要求信捷公司为其补缴基本养老、医疗、失业、工伤、生育保险之诉请，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围,依法不予处理。综上，兹依据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、原告马恬与被告陕西信捷汽车有限责任公司的劳动关系于2020年3月16日解除；二、被告陕西信捷汽车有限责任公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告马恬经济补偿金22909元；三、被告陕西信捷汽车有限责任公司应于本判决生效之日起十五日内退还原告马恬押金2000元；四、被告陕西信捷汽车有限责任公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告马恬停工留薪期工资差额29593.74元；五、被告陕西信捷汽车有限责任公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告马恬2017年9月28日至2020年3月16日期间的生活费45135元；六、被告陕西信捷汽车有限责任公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告马恬一次性伤残就业补助金56244.78元；七、被告陕西信捷汽车有限责任公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告马恬已从工伤保险经办机构领取的一次性伤残补助金28518.75元；八、驳回原告马恬的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告承担。因原告已预交，故被告在履行生效判决时将其承担的案件受理费一并支付于原告。     本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。结合当事人陈述、举证、庭审等情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。     本院认为，根据信捷公司的上诉请求，本院归纳本案二审的争议焦点为：1、信捷公司是否应向马恬支付经济补偿金22909元 ？2、信捷公司是否应向马恬支付2017年9月28日至2020年3月16日期间的生活费45135元？   关于争议焦点1，《中华人民共和国劳动法》第二十四条规定：“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。”《中华人民共和国劳动法》第二十八条规定：“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。”本案一审诉讼中，双方当事人均同意解除双方之间的劳动关系。因此一审法院认定双方经协商一致，解除双方之间的劳动合同并无不妥。所以，一审法院认定信捷公司应支付马恬经济补偿金于法不悖。经济补偿金的数额以劳动者在本单位工作的年限及月工资标准确定，马恬自2014年5月起至2020年3月16日在信捷公司工作，故马恬的经济补偿金应确定为6个月的工资。所以一审法院判决信捷公司支付马恬经济补偿金22909元，符合法律规定。   关于争议焦点2，《陕西省企业工资支付条例》第二十五条规定：“用人单位停工停业，未超过一个工资支付周期的，应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。用人单位停工停业，超过一个工资支付周期的，对没有解除劳动合同，也没有安排工作的劳动者，应当按照不低于当地最低工资标准的75%支付劳动者生活费。”本案中，马恬因工伤原因未上班，在双方解除劳动关系之前，信捷公司亦未安排马恬进行工作。因此，一审法院按照不低于当地最低工资标准的百分之75%判令信捷公司支付马恬生活费45135元并无不妥。     综上所述，信捷公司的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：     驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由陕西信捷汽车有限责任公司负担。     本判决为终审判决。                              审 判 长王吉利   审判员任    蕾    审判员蒋    瑜     二0二0年九月八日     书 记 员周媛媛                                1