辽宁省抚顺市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽04民终1324号上诉人（原审原告）：张娟，女，1988年11月29日出生，汉族，住抚顺市东洲区.上诉人（原审原告）：田世春，男，1962年2月12日出生，汉族，住抚顺市顺城区。二上诉人的委托诉讼代理人：陈明慧、孙相奇，辽宁思韬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：高波，男，1966年4月20日出生，汉族，住沈阳市东陵区。委托诉讼代理人：王雅南，女，1966年8月1日出生，汉族，住抚顺市顺城区。被上诉人（原审被告）：戈云峰，男，1955年8月24日出生，汉族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：白银东，辽宁煤都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：戈庆思，男，1981年3月24日出生，汉族，住抚顺市顺城区。委托诉讼代理人：白银东，辽宁煤都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁金汇满都食品有限公司，住所地：抚顺市顺城区会元乡马金村。法定代表人：张娟，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭晓晖，抚顺金汇肉类食品有限公司职员。被上诉人（原审被告）：抚顺金汇肉类食品有限公司，住所地：抚顺市顺城区会元乡马金村。法定代表人：张勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭晓晖，该公司职员。被上诉人（原审被告）：抚顺兴达金会牧业有限公司，住所地：抚顺市顺城区会元乡乱泥村。法定代表人：张德霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭晓晖，抚顺金汇肉类食品有限公司职员。上诉人张娟、田世春因与被上诉人高波、戈云峰、戈庆思、辽宁金汇满都食品有限公司（以下简称金汇满都公司）、抚顺金会肉类食品有限公司（以下简称金会肉类公司）、抚顺兴达金会牧业有限公司（以下简称金会牧业公司）案外人执行异议之诉一案，不服抚顺市顺城区人民法院（2019）辽0411民初2725号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年6月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张娟、田世春的委托诉讼代理人陈明慧、孙相奇，被上诉人高波的委托诉讼代理人王雅南，被上诉人金汇满都公司、金会肉类公司、金会牧业公司共同的委托诉讼代理人谭晓晖到庭参加诉讼。被上诉人戈云峰、戈庆思经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。现已审理终结。张娟、田世春的上诉请求：依法改判不得追加张娟、田世春为抚顺市顺城区人民法院（2015）顺民初字第1166号民事判决执行案件的被执行人，张娟、田世春无需履行上述民事判决，案件受理费由对方承担。事实理由：1、本案涉及的土地缴纳出让金，一直按时缴纳相关税款，非上诉人原因导致无法办理过户，应当认定二上诉人完成出资；2、动产权属不是登记主义，转让时属于戈云峰、张某可处分的资产，二上诉人合法受让后交付公司，完成出资；3、上诉人提供的报告中涉及的房产、土地具备使用价值，为可供执行的财产；4、股东认缴出资未完成是应当通过诉讼程序予以确认，不应在执行程序中追加为被执行人；5、股东是否完成认缴义务，不应当以工商登记为依据，而应当查验公司资产、财务报表等。被上诉人高波辩称，同意一审判决，上诉人一直主张公司有可供执行的财产，但并未提供实物。被上诉人金汇满都公司、金会肉类公司、金会牧业公司辩称，对高波主张的债权予以认可，认可上诉人的主张，但对于是否实际出资到位不清楚。张娟、田世春一审起诉请求：1、不得追加张娟、田世春为抚顺市顺城区人民法院（2015）顺民初字第1166号民事判决执行案件的被执行人；2、张娟、田世春无需在其尚未缴纳出资的范围内承担抚顺市顺城区人民法院（2015）顺民初字第1166号民事判决确定的被告应承担而未履行的责任；3、案件受理费由高波、戈云峰、戈庆思、金汇满都公司、金会肉类公司、金会牧业公司承担。一审法院认定事实：2015年，高波作为原告，以戈云峰、张某、戈庆思、金汇满都公司、金会肉类公司、金会牧业公司为被告，以抚顺xx融资担保有限公司为第三人，以民间借贷纠纷为由起诉，一审法院于2015年12月3日作出（2015）顺民初字第1166号民事判决书，判决：一、被告戈云峰、张某于本判决生效后十日内给付原告高波借款本金200万元及利息（自2015年8月8日起至本判决确定给付之日止，按年利率24%计算）；二、被告戈庆思、金汇满都公司、金会肉类公司、金会牧业公司对上述款项承担连带保证责任。判决生效后，高波来院申请执行，即一审法院（2016）辽0411执280号一案，执行过程中高波提出执行异议，认为金汇满都公司于2015年10月14日变更张娟、田世春为股东，张娟、田世春应在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任，申请追加张娟、田世春为一审法院（2015）顺民初字第1166号民事判决所确定义务的被执行人，本院于2018年6月14日作出（2018）辽0411执异20号执行裁定书，裁定：追加张娟、田世春为本院（2015）顺民初字第1166号民事判决执行案件的被执行人，张娟、田世春以本院（2015）顺民初字第1166号民事判决确定的被告应承担而未履行及其尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。后张娟、田世春不服该裁定，以诉称理由来院起诉。一审另查明，金汇满都公司于2012年9月11日成立，股东为戈云峰、张某二人，戈云峰认缴出资260万元（出资方式货币），实缴金额52万元，余额缴付时间为2013年9月6日，张某认缴出资260万元（出资方式货币），实缴金额52万元，余额缴付时间为2013年9月6日。2015年6月10日，金汇满都公司增资至7520万元，实缴金额仍为104万元。2015年10月8日，经金汇满都公司股东会决议同意股权转让，同日，戈云峰将3760万元股权转让给张娟，张某将75.2万元股权转让给张娟，张娟合计持股3835.2万元，占公司51%，张某将3684.8万元股权转让给田世春，田世春合计持股3684.8万元，占公司49%。后依据股权转让协议及工商变更登记，张娟、田世春取得了金汇满都公司的股东身份，张娟认缴金额3835.2万元，实缴金额53.04万元，田世春认缴金额3684.8万元，实缴金额50.96万元，余额交付时间为2016年6月9日。另，张某现已去世，戈云峰、戈庆思为其继承人。一审再查明，案件审理过程中，辽宁中华信资产评估有限公司（中华信评估公司）于2018年12月29日出具资产评估《报告书》（辽中评报字【2018】第185号），该报告书载明中华信评估公司接受金汇满都公司的委托为张娟和田世春拟投资的房屋建筑物、构筑物、车辆、机器设备、电子设备和土地使用权进行评估，评估结论为：被评估资产的评估值为74，252，200.00元（柒仟肆佰贰拾伍万贰仟贰佰元整）。其中：房屋建筑物及构筑物评估值为56，663，000.00元；机器设备类评估值为12，169,200.00元；土地使用权评估值为5,420,000.00元。2019年1月8日，中华信评估公司出具《辽宁金汇满都食品有限公司验资报告》载明金汇满都公司截至2018年12月26日止，已收到张娟与田世春第2期缴纳的注册资本（实收资本）人民币7，416万元。(一)张娟第2期缴纳的出资额人民币3,782.16万元，其中：实物出资3,782.16万元，于2018年12月26日投入房屋建筑物19项、车辆一辆及土地使用权一宗，评估价值合计为3,782.29万元，全体股东共同确认的价值为3,782.29万元，其中列入实收资本为3.782.16万元，列入资本公积为0.13万元。辽宁中华信资产评估有限公司已对张娟出资的固定资产进行了评估，并出具了辽中评字【2018】第185号资产评估报告。投资方已与辽宁金汇满都食品有限公司于2018年12月26日就出资的固定资产办理了资产移交手续，截止2018年12月26日，部分固定资产的产权转移手续未办理完毕。（二）田世春第2期缴纳的出资额人民币3,633.84万元，其中：实物出资3,633.84万元，于2018年12月26日投入构筑物9项、电子设备34项、机器设备177项及车辆18辆，评估价值合计为3,642.93万元，全体股东共同确认的价值为3,642.93万元，其中列入实收资本为3,633.84万元，列入资本公积为9.09万元。辽宁中华信资产评估有限公司已对田世春出资的固定资产进行了评估，并出具了辽中评字【2018】第185号资产评估报告。投资方已与辽宁金汇满都食品有限公司于2018年12月26日就出资的固定资产办理了资产移交手续，截止2018年12月26日，部分固定资产的产权转移手续未办理完毕。（三）本次变更后张娟出资为人民币3,835.20万元，占注册资本的51%，占累计实收资本的51%；田世春出资为人民币3,684.80万元，占注册资本的49%，占累计实收资本的49%。四、其他需要说明的事项：本次审验的实物资产中包含需要权属过户的房屋建筑物、车辆及土地使用权等资产，限期三个月内办理完毕权属过户的相关手续，如因此发生的纠纷与审验的会计师事务所和注册会计师无关。截至法庭辩论终结前，上述《报告书》载明的房屋建筑物、车辆及土地使用权等资产并未办理完毕权属过户的相关手续。一审法院认为，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案，金汇满都公司原股东戈云峰、张某二人在公司成立后各实缴52万元后至股权转让给张娟、田世春前，未履行认缴出资的义务，张娟、田世春受让股权后，也未履行认缴出资的义务，张娟、田世春在受让股权时应当知道戈云峰、张某未履行认缴出资的义务，其张娟、田世春仍接受股权转让，取得了股东资格，故张娟、田世春应承担继续履行认缴剩余出资的义务。张娟、田世春未足额缴纳出资，也未能提供证据证明作为被执行人的企业法人，有财产足以清偿（2015）顺民初字第1166号生效法律文书确定的债务，故将张娟、田世春追加为被执行人，张娟、田世春作为未足额缴纳出资的股东，应在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任，于法有据。关于张娟、田世春举证在案件审理过程中已经经过评估公司确定用实物出资的方式缴足注册资本一节，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定，股东非以货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。但张娟、田世春举证的《报告书》中载明的构筑物、房屋建筑物、土地使用权等并未办理权属过户手续，不符合公司法关于股东出资的条件，应属出资不到位。关于《报告书》中载明的动产（包括车辆19辆），张娟、田世春及高波、金汇满都公司、金汇肉类公司、金汇牧业公司均认可上述动产系金汇满都公司原实际控制人戈云峰、张某购买的，且自2012年始（部分车辆启用日期为2013年、2014年、2015年）一直由金汇满都公司使用，上述财产实际为金汇满都公司日常经营所需，如列入金汇满都公司账目，则应视为公司财产，但并非公司的注册资本。华信评估公司出具《辽宁金汇满都食品有限公司验资报告》及《报告书》及张娟、田世春提供的资产投资移交证明未能反映张娟、田世春真实出资情况，不予采信。注册资本是公司最基本的资产，确定和维持公司一定数额的资本，对于奠定公司基本的债务清偿能力，保障债权人利益和交易安全具有重要价值。现二原告作为股东存在不实出资情况，应在不实出资数额的范围内向债权人承担责任。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条、第三十三条之规定，判决：驳回原告张娟、田世春的诉讼请求。案件受理费22800元，由原告张娟、田世春负担。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。本院审理认为：本案双方当事人争议的焦点一是金汇满都公司是否有足额的资产可供执行，二是二上诉人是否实际完成了认缴出资的义务。关于焦点一，二上诉人一再主张金汇满都公司有可供执行的财产，高波亦表示希望二上诉人提供出可供评估拍卖的公司资产，但二上诉人除验资报告外未能提供其他确凿证据证明公司资产情况。关于焦点二，高波对上诉人提供的报告内容不予认可，上诉人自认其在受让股权后并未以自有资产认缴出资。同时，二上诉人主张已认缴的出资内容均是在其受让股权之前便由金汇满都公司占有使用的。金汇满都公司亦称在报告中所列资产是其公司自有，在戈云峰、张某向二上诉人转让股权时，戈云峰、张某尚未完成认缴义务。综上所述，上诉人对自己的主张未能提供证据予以证明，其上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22800元，由上诉人张娟、田世春负担。审判长  尹立威审判员  王冬雨审判员  韩 雪二〇二〇年九月十日书记员  刘 娟