山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终10324号上诉人（原审被告）：宋世兰，男，1961年5月26日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：宋子良（系上诉人宋世兰之侄子），男，1972年6月26日出生，汉族，住北京市。被上诉人（原审原告）：闫荣娟，女，1973年2月17日出生，汉族，住黑龙江省五常市。委托诉讼代理人：佀玉瑞，山东强源律师事务所律师。上诉人宋世兰因与被上诉人闫荣娟健康权纠纷一案，不服济南市市中区人民法院（2020）鲁0103民初4889号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月31日立案后，依法进行了审理，本案现已审理终结。宋世兰上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。2.一、二审诉讼费用由闫荣娟承担。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。二、一审判决违反法定程序，因程序违法导致实体判决不公。一审法院未向宋世兰通知正式立案，未告知诉讼权利。在审理前的准备阶段未向宋世兰送达举证通知书。关于回避权利、辩论权利、平等诉讼权利的程序违法，关于中止的程序违法。闫荣娟辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回宋世兰的上诉请求，维持原判。闫荣娟向一审法院起诉请求：1.判令宋世兰赔偿闫荣娟医疗费7862.8元；2.判令宋世兰赔偿闫荣娟误工费927.76元、护理费960元、营养费400元、住院伙食补助费800元、交通费200元。一审法院认定事实：2019年12月17日上午7时许，刘伟与宋世兰在济南市市中区领秀城菜市场因装修问题发生纠纷，并进而发生互殴，刘伟的妻子闫荣娟被宋世兰打了脸部一下，随后倒地受伤，后被120急救车送至山东中医药大学第二附属医院治疗。经颅脑CT、心电图等检查，闫荣娟被初步诊断为：头部外伤脑震荡多发软组织挫伤。闫荣娟住院治疗8天，共支出医疗费用7862.8元。闫荣娟出院诊断为头部外伤（1.脑震荡2.多发软组织挫伤）。2019年12月23日，就闫荣娟的身体损伤程度济南市公安局市中区分局十六里河派出所委托济南市公安局刑事科学技术研究所进行鉴定，鉴定结论为闫荣娟的损伤程度构不成轻微伤。2020年1月15日、16日，济南市公安局市中区分局十六里河派出所对宋世兰、刘伟分别作出《行政处罚决定书》，认定宋世兰、刘伟殴打他人的违法行为成立，分别给予罚款伍佰元、叁佰元的行政处罚。闫荣娟系农村居民，在济南无固定居住地，与其丈夫在济南从事建筑装修工作，其主张：误工费按照2019年度山东省城镇居民可支配收入42329元/年的标准计算8天；护理费按照济南市当地护工120元/天的标准计算8天；住院伙食补助费按照100元/天的标准计算8天；营养费和交通费由法院酌定。山东省2019年分行业城镇非私营单位建筑业从业人员平均工资为66282元，分行业国有经济单位从业人员平均工资59273元。2019年度山东省城镇居民可支配收入为42329元。一审法院认为，自然人的健康权、身体权、生命权等民事权利受法律保护，因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案的争议焦点有两个，一是闫荣娟的损失如何认定，二是双方当事人的责任如何认定。关于第一个争议焦点，一审法院认为，闫荣娟受伤后即到医院诊疗，根据其门诊病历和住院病历，其支出的各项医疗费用均与本次侵权行为有关，故一审法院认定闫荣娟的医疗费损失为7862.8元。闫荣娟住院期间必然产生误工费及护理费，故其主张的8天的误工期限和护理期限，依法予以认定。闫荣娟从事建筑装修工作，其未提供证据证实其收入情况，可以参照受诉地法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，其主张按照2019年度山东省城镇居民可支配收入42329元计算8天的误工费，一审法院予以支持，即误工费为927.76元（42329元/365天*8天）。闫荣娟未提交有效证据证实护理人员的收入情况，故参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准认定其护理费为800元（100元/天*8天）。闫荣娟提交的证据不能证实其需加强营养，故其主张的营养费，一审法院不予支持。闫荣娟住院8天，其主张按照100元/天计算住院伙食补助费并无不当，故对其主张的住院伙食补助费800元，一审法院予以支持。闫荣娟伤后被120急救车送往医院，其在济南无固定居住地址，且未提交的交通费票据，但其住院治疗必然产生交通费，故一审法院酌定交通费为50元。综上，闫荣娟因本案侵权事件造成的经济损失共计10440.56元。关于第二个争议焦点，一审法院认为，宋世兰与闫荣娟的丈夫因琐事发生纠纷并进而互殴，最终导致闫荣娟受伤、宋世兰和刘伟被公安机关行政处罚，因宋世兰未提供证据证实闫荣娟对本案伤害后果存在过错，故一审法院认定宋世兰应赔偿闫荣娟全部损失。宋世兰关于其不应赔偿闫荣娟损失的抗辩理由不能成立，一审法院不予采信。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、宋世兰于判决生效之日起十日内赔偿闫荣娟医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失共计10440.56元。二、驳回闫荣娟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费78元，减半收取计39元，由闫荣娟负担9元，宋世兰负担30元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。宋世兰提交牡丹区小刘镇中心卫生院住院病案及诊断证明书，证明在纠纷过程中宋世兰是受害人，作为一个老人在当时的情境下，对方两个中年人围殴一个老人，只能进行防卫。闫荣娟质证称，对该证据的真实性没有异议，对证明目的及与本案的关联性有异议。该记录不是事发当天的住院记录，不能证明其伤情与本案具有关联性。第二次住院是治疗静脉曲张的，静脉曲张不可能是殴打造成，只能是自身疾病。一审中宋世兰并未提交闫荣娟对其有违法行为或殴打行为的任何证据，宋世兰受伤与闫荣娟无任何关联性。一审中宋世兰也未提起反诉，其受伤原因及侵权人、侵权损失、过错程度不应在本案中予以审查。本院经审查认定，上述证据不能证明宋世兰的受伤是闫荣娟所致，2019年12月31日至2020年1月10日住院系治疗静脉曲张，入院情况载明，患者于15年前无明显诱因出现双下肢浅静脉蚯蚓团样迂曲改变，小腿部及脚面为著，平卧休息时可减轻，长时间站立可加重。从上述记载难得出与本案的关联，故，对上述证据本院不予采信。对一审法院认定的事实本院予以确认。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，根据行政处罚决定书、公安机关的询问笔录、当事人提交的证据及庭审陈述，综合本案情况，闫荣娟的损害后果与宋世兰的行为存在因果关系，一审法院认定宋世兰应赔偿闫荣娟全部损失，并无不当。关于一审程序问题，2020年6月9日，一审法院将已立案受理闫荣娟诉宋世兰等生命权、健康权、身体权纠纷一案的开庭传票，通过电子送达宋世兰，且宋世兰已查看。6月9日通过外呼号码15305400136告知其开庭时间，且宋世兰同意电子送达。2020年6月16日，一审法院公开开庭审理，上诉人宋世兰及诉讼代理人邓秋梅到庭参加诉讼，审判员宣布了本案的审判人员、书记员，并告知根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十四条、第四十五条之规定，当事人如果认为审判人员、书记员与本案有利害关系，可能影响公正审理时，有权申请回避，申请回避应当说明理由。宋世兰表示听清楚了，不申请回避，并在庭审笔录上签字。一审法院进行了法庭调查、法庭辩论、陈述了最后意见，因双方同意调解转入庭下调解。一审庭审给予了宋世兰辩论的权利。关于一审应否中止本案审理的问题，宋世兰主张一审时其提交的诉讼答辩状中明确提出了中止的请求，将在行政诉讼期限内提出行政诉讼，请求中止本案审理。但本案并不属于必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的情形，故，一审法院继续审理本案符合法律规定。综上所述，宋世兰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费78元，由上诉人宋世兰负担。本判决为终审判决。审判员  郭维敬二〇二〇年九月十四日书记员  侯新新