湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2020）湘0802民初1603号原告：彭阳,男,1981年12月26日出生,土家族,居民,住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：吴胜军，湖南风云律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：陈苗，湖南风云律师事务所律师（实习）。代理权限为一般代理。被告：黄玉龙，男，1963年10月6日出生，土家族，居民，住湖南省张家界市永定区。委托诉讼代理人：卢良永，湖南风云律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司，统一社会信用代码：91430800886880149W，住所地湖南省张家界市崇文路394号。负责人：李官军，总经理。委托诉讼代理人：吴若彬，湖南金旅律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告彭阳与被告黄玉龙、被告中国人民财产保险股份有限公司张家界市分公司(以下简称财保张家界分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年7月17日立案后，依法适用简易程序，于2020年9月1日、9月7日两次公开开庭进行了审理。原告彭阳及其委托诉讼代理人吴胜军，被告黄玉龙及其委托诉讼代理人卢良永、被告财保张家界分公司的委托诉讼代理人吴若彬到庭参加诉讼。现已审理终结。原告彭阳向本院提出诉讼请求：1、请求优先赔偿原告精神损害抚慰金，先由被告二公司在交强险责任限额范围内赔偿原告彭阳120000元，然后由被告一黄玉龙赔偿原告彭阳剩余的231031元（注：应当给原告彭阳赔偿的精神损害抚慰金、残疾赔偿金、医疗费、误工损失费、护理费、交通车旅费、鉴定费等总额共计366431元，再减去黄玉龙已支付15400元）；2、本案诉讼费用由被告一黄玉龙承担。诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为“1、请求优先赔偿原告精神损害抚慰金，先由被告二公司在交强险责任限额范围内赔偿原告彭阳120000元，然后由被告一黄玉龙赔偿原告彭阳剩余的231031元（注：应当给原告彭阳赔偿的精神损害抚慰金、残疾赔偿金、医疗费、误工损失费、护理费、交通车旅费、鉴定费等总额共计366431元，再减去黄玉龙已支付15400元）（注：如果被告二保险公司依法不承担责任的，则由被告一黄玉龙承担全部赔偿责任）”。事实和理由：2019年12月22日13:20许，被告黄玉龙驾驶湘Ｇ×××××号普通二轮摩托车载原告彭阳及符君、彭子骞三人，从张家界市永定区解放路中商广场出发，驶往迎宾路林科所体育局方向。当日13:32，当车行至张家界市永定区迎宾路林科所巷内上坡时，车辆往右倾倒过程中，乘车人彭阳左脚搅入车辆后轮甩出，造成乘车人彭阳受伤。彭阳受伤后及时转入张家界市人民医院抢救，给彭阳出院诊断为：左跟骨开放性骨折并缺损；左侧跟腱开放性断裂并缺损；左足跟软组织皮肤撕脱伤；左手多处挫伤。因伤情严重，出院医嘱转上级医院继续治疗。彭阳从2019年12月22日至2019年12月24日在张家界市人民医院治疗，花费7384元。彭阳从2019年12月24日至2020年3月2日在湖南省中医药研究院附属医院住院治疗，出院诊断为：左跟骨开放性骨折并部分缺损；左足跟软组织皮肤撕脱并部分缺损；左侧跟腱断裂并部分缺损；多处软组织挫伤；左后跟慢性感染。出院医嘱为：出院带药；术后1、3、6、9个月回院复查，防止跟骨骨髓炎的发生；术后半年至1年，考虑行臃肿皮瓣整形手术治疗等，在省医院花费64724.2元住院费用。湖南省张家界市公安局交通警察支队直属一大队2020年1月3日作出张公交直一认字（2019）第0000987号《道路交通事故认定书》，认定被告黄玉龙驾驶机动车上道路行驶，载人超过核定人数，行经上坡路段时，操作不当，致车辆失衡倾倒，导致事故发生。其行为是发生事故的根本过错，黄玉龙应负此次事故的全部责任；原告彭阳作为乘车人无责任。张家界市维民司法鉴定所2020年7月9日作出张维民司鉴所（2020）临鉴字第155号《司法鉴定意见书》，该鉴定意见为：彭阳左足外伤评定为十级伤残；同样左足外伤已行手术治疗其约需误工期240日；护理期90日；营养期90日；彭阳左足外伤后续手术费用约需人民币5万元左右。原告彭阳系城镇居民，生育有儿子彭子骞需要抚养，并且有父母需要赡养。被告黄玉龙驾驶的湘Ｇ×××××号普通二轮摩托车的交强险投保于被告财保张家界分公司，原告彭阳受伤时属于车外人，被告财保张家界分公司应当在交强险范围内给彭阳赔偿。被告黄玉龙辩称：1、原告的诉讼请求不明确；2、机动车交通事故强制保险是分项限额的，不得挪行使用；3、被告保险公司对交强险范围内承担赔偿责任。被告财保张家界分公司辩称：原告将我公司列为被告，并请求赔偿的诉讼主张依法不能成立，人民法院应当驳回诉求：1、根据原告诉状中所称的事实，原告系乘坐被告黄玉龙所驾驶的摩托车，因车辆右倾过程中，左脚搅进车辆后轮，导致受伤的事实，交通事故发生的瞬间，原告是摩托车上的本车人员，不是以外的第三者，根据交强险条例第三条原告的身份系本车人员，不是第三者的事实，不属于交强险的赔偿事项；根据道交法裁判指引第五条规定，本案的客观事实，被告黄玉龙驾驶的摩托车，原告属于车体上人员，原告系本车人员，不属于交强险赔偿范围。2、原告所主张的被扶养人生活费的计算方法，违反司法解释第二十八条规定，原告抚养人为两人，责任比例是50%，前面的15年比例达到了150%，超出上一年度人均消费总额；误工费主张，误工期限8个月，虽有鉴定报告，与司法解释规定不相符，误工费只能计算至定残日前一天，2019年12月22日计算至2020年7月9日作出司法鉴定的前一日，应当为199天；计算标准应当对其受伤前12个月平均工资计算，摘选高额的工资收入进行鉴定，与司法解释不符。综上所述，因原告系被保险车辆上的本车人员，不属于被告财保张家界分公司交强险的赔偿事项，请依法驳回原告对被告财保张家界分公司的诉讼请求。查明的事实根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：1、2019年12月22日13:20许，被告黄玉龙驾驶湘Ｇ×××××号普通二轮摩托车载原告彭阳及符君、彭子骞三人，从张家界市永定区解放路中商广场出发，驶往迎宾路林科所体育局方向。当日13时32分，当车行至张家界市永定区迎宾路林科所巷内上坡时，车辆往右倾倒过程中，乘车人彭阳左脚搅入车辆后轮甩出，造成原告彭阳受伤的道路交通事故。2020年1月3日，湖南省张家界市公安局交通警察支队直属一大队作出张公交直一认字（2019）第0000987号《道路交通事故认定书》，对上述交通事故基本事实予以认定，同时认定被告黄玉龙驾驶机动车上路行驶，载人超过核定人数（核定人数2人，实载4人），行经上坡路段时，操作不当，致车辆失衡倾倒，导致事故发生。其违法行为对事故的发生作用大，是造成此次事故的根本过错。黄玉龙应负此次事故的全部责任，彭阳作为乘车人无责任。2、事故发生当日，彭阳受伤后被送往张家界市人民医院抢救，出院诊断为：左跟骨开放性骨折并缺损；左侧跟腱开放性断裂并缺损；左足跟软组织皮肤撕脱伤；左手多处挫伤。因伤情严重，出院医嘱：转上级医院继续治疗。彭阳自2019年12月22日至2019年12月24日在张家界市人民医院住院治疗2天，花费医疗费7384.76元。彭阳自2019年12月24日至2020年3月2日在湖南省中医药研究院附属医院住院治疗70天，出院诊断为：左跟骨开放性骨折并部分缺损；左足跟软组织皮肤撕脱并部分缺损；左侧跟腱断裂并部分缺损（止点部位）；多处软组织挫伤；左后跟慢性感染。出院医嘱为：出院带药；术后1、3、6、9个月回院复查，防止跟骨骨髓炎的发生；术后半年至1年，可考虑行臃肿皮瓣整形手术治疗等。花费医疗费64724.2元。两次医疗费共计72109元。3、张家界市维民司法鉴定所2020年7月9日作出张维民司鉴所（2020）临鉴字第155号《司法鉴定意见书》，该鉴定意见为：彭阳左足外伤遗留左踝关节功能丧失50%，评定为十级伤残；同样左足外伤已行手术治疗其约需误工期240日；护理期90日；营养期90日；彭阳左足外伤后续手术费用约需人民币5万元左右。彭阳花费鉴定费2201元。4、原告彭阳父亲彭彰鲤于1958年1月18日出生，系怀化机务段职工；其母亲杨群英于1960年6月9日出生，系湖南省张家界市永定区西溪坪办事处机务段家属区居民，该区域为城镇范围。彭彰鲤与杨群英生育彭阳、彭宇二人，均以成年。原告彭阳与符君系夫妻关系，育有一子彭子骞，2017年8月9日出生。5、原告彭阳系怀化机务段张家界运用车间电力机车司机，月平均工资约为10100元。2020年1月至5月，怀化机务段为原告彭阳每月发放工资3000元。6、被告黄玉龙系湘Ｇ×××××号正二轮摩托车的所有人，被告黄玉龙为该车在被告财保张家界分公司投保了交强险，此次交通事故发生在保险期限内。7、另查明，原告彭阳购买轮椅花费1080.9元，花费交通费1819.5元。事故发生后，被告黄玉龙向原告彭阳支付医疗费15400元。8、2020-2021年度湖南省城镇居民人均消费支出为26924元，张家界国家机关工作人员出差伙食补助费为每人每天100元，2020-2021年度湖南省居民服务业、修理和其他服务业标准61227元。上述事实，有各方当事人陈述，有《机动车交通事故责任强制保险单》、《道路交通事故认定书》、《司法鉴定意见书》、《疾病诊断证明》、《疾病诊断书》、《住院病案记录》、医疗费发票及相关票据、询问笔录、收入证明、通知、证明、人口登记卡等证据在卷予以证实，足以认定。判决的理由与结果本院认为，本案争议焦点是伤者彭阳应认定为第三人还是车上人员。案中，因交通事故造成彭阳受伤,本案伤者彭阳是属于“第三者”还是“车上人员”，必须以该伤者在交通事故发生当时这一特定的时间是否身处保险车辆之上为依据。张家界市公安局交通警察支队直属一大队作出《道路交通事故认定书》,认定被告黄玉龙驾驶湘Ｇ×××××号普通二轮摩托车载原告彭阳及符君、彭子骞三人，当车上坡时，车辆往右倾倒过程中，乘车人彭阳左脚搅入车辆后轮甩出，造成原告彭阳受伤。参照《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引（试行）》第五条“交强险及商业第三者责任险中的本车人员，是指交通事故发生瞬间，位于机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员。”的规定，本案交通事故发生瞬间，即原告彭阳左脚搅入车辆后轮受伤时，其身份为车上人员，不存在转化为第三者的问题，不能将其确认为交强险的对象，故对原告彭阳提起诉讼请求被告财保张家界分公司在交强险责任限额范围内优先赔偿的诉讼请求，本院不予支持。公民的健康权受法律保护，因发生交通事故致他人人身损害的，侵权人应当依法承担赔偿责任。本案的交通事故发生后，根据湖南省张家界市公安局交通警察支队直属一大队作出的《道路交通事故认定书》，认定被告黄玉龙承担事故的全部责任，原告彭阳无责任。因此对原告彭阳的损失，被告黄玉龙依法承担赔偿责任，被告黄玉龙已经支付的医疗费15400元应当予以抵扣。对原告彭阳受伤造成的经济损失，本院根据相关法律规定和本案实际作出如下认定：1、医疗费72109元、残疾赔偿金79684元、后续二次治疗费用50000元、住院伙食补助费7100元、护理费16588元、营养费2700元、精神损害抚慰金5000元、购买轮椅费1080.9元、交通费1819.5元、鉴定费2201元，共计238282.4元，上述费用当事人各方无异议，本院予以确认。2、被抚养人生活费。原告彭阳主张其父彭彰鲤抚养费18年×26924元／年×10％÷2，因彭彰鲤系怀化机务段退休职工，有生活来源，本院不予支持。原告主张其母杨群英抚养费20年×26924元／年×10％÷2，本院予以支持，即26924元；原告要求小孩彭子骞抚养费15年×26924元／年×10％÷2，本院予以支持，即20193元。3、误工费。原告要求支付误工工资（20200元÷2-3000元）×8个月（即鉴定误工期240日），经本院计算，予以支持（20200元÷2-3000元）÷30日×199日（至定残日的前一天为199日），即47097元。以上1-3项经济损失共计332496.4元，原告诉请的其他损失，因无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告黄玉龙赔偿原告彭阳精神损害抚慰金、残疾赔偿金、医疗费、二次治疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通车旅费、鉴定费、被抚养人生活费等共计332496.4元（被告黄玉龙向原告彭阳已经支付的15400元，可以在执行中予以抵扣），限本判决生效后十日内一次性履行完毕；二、驳回原告彭阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2056元，减半收取计1028元，由被告黄玉龙负担843元，原告彭阳负担185元。本判决书当事人必须履行，一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 员  吴廷杰二〇二〇年九月十五日代理书记员  陈 斐附录：相关法律条文《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条本条例所称机动车交通事故责任强制保险，是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。《湖南省高级人民法院审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引（试行）》第五条交强险及商业第三者责任险中的本车人员，是指交通事故发生瞬间，位于机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员。交强险即商业第三者责任险中的第三者是指被保险机动车发生道路交通事故的受害人，但不包括被保险机动车本车人员、被保险人。其中交强险的被保险人是指投保人及其许可的合法驾驶人。商业保险合同中对本车人员、第三者另有约定的除外。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。