新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新22民终546号   上诉人（原审原告）：张军，男，1969年1月27日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   委托诉讼代理人：房静，新疆沐言律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：青跃武，男，1966年1月3日出生，汉族，住四川省南充市。   委托诉讼代理人：王一江，新疆嘉仁律师事务所律师。   原审第三人：新疆万盛建筑工程有限责任公司，住所地哈密市伊州区环球国际综合楼23号楼。   法定代表人：钱珍雷，总经理。   委托诉讼代理人：刘超，男，系新疆万盛建筑工程有限责任公司员工。   上诉人张军因与被上诉人青跃武、原审第三人新疆万盛建筑工程有限责任公司（以下简称万盛公司）合伙协议纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2020）新2201民初278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月7日立案后，依法组成合议庭，于2020年7月20日公开开庭审理了本案。上诉人张军的委托诉讼代理人房静，被上诉人青跃武的委托诉讼代理人王一江，原审第三人万盛公司的委托诉讼代理人刘超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   张军上诉请求：撤销一审判决，并依法改判。事实和理由：一，一审判决认定事实不清。一审法院依据哈密市中级人民法院于2020年3月13日作出的（2020）新22民终16号民事裁定书，认定本案事实不正确。二，一审法院适用法律错误。我和青跃武之间确实存在一份《合伙协议》和《内部承包协议书》及《内部承包工程合伙人（中期）算账说明书》，但是青跃武实际履行过程中没有进行投资，青跃武签订的以上协议名为合伙实为未履行。因此，不应该认定合伙协议。三，虽然青跃武主张与我存在合伙协议，但是没有提供任何证据证明自己的主张，没有证据证实与我共同承担风险、共同对合伙事宜进行经营、亲身参与现场管理等。   青跃武辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。其他案件中张军认可与我之间存在合伙关系。一审提供了50几份的证据，证明我投资100多万的事实，履行了合伙和出资义务。结算协议上，给我分配130万，其实我实际出资140万，如果我没有出资，双方不可能签订结算协议，且张军在自己主张的问题上，未向法庭提供相关证据。   原审第三人万盛公司述称，本案是张军和青跃武之间的内部关系，和我公司无关，青跃武提出140万的投资款，但是我公司未收到该投资款。也未参与实际经营。   张军向一审法院起诉请求：一、确认张军和青跃武之间合伙关系不成立。   一审法院认定事实：2014年11月10日，张军与青跃武签订了《合伙协议书》载明：“新疆万盛建筑工程有限责任公司：根据工程项目安排，本合伙人协议书声明：我张军同意从2014年11月10日与青跃武共同合伙结算支取哈密四通科技有限责任公司IT产业园区1、3、5#综合楼、2#研发楼、4#设备楼、6#生产楼建设项目（注6#楼改为钢结构）、7#楼工程款项。全权负责该项目工程合同款的结算与支付、现场管理、签署相关文件、承担相应的法律责任等与工程相关的一切事宜。委托期限：自2014年11月10日起至本工程全部竣工、验收、结算、工程款全部回收完合同履行完毕为止。”该协议书有万盛建筑公司法定代表人钱珍雷、张军、青跃武均签字确认。同日，张军、青跃武签订了《内部承包协议书》、在案外人蒲林鹏的见证下，张军、青跃武又签订了《内部承包工程合伙人（中期）算账说明书》，主要约定了张军、青跃武关于合伙的相关内容、青跃武负责工程投资，投资金额为100万元整，此款主要用于张宗培、蒲林鹏劳务班组通水电暖班组杜江等工程费用等事项。张军、青跃武与案外人蒲林鹏、张宗培于2016年4月7日签订的《合伙承建哈密四通产业园房建工程竣工结算说明书》载明：“发包人：哈密四通科技开发有限公司；承包人：新疆万盛建筑工程有限公司；承建方：张军、青跃武、蒲林鹏、张宗培。经承建方2016年4月6日就该工程竣工审计后，并对本工程账目给予清算，根据双方约定同发包人资金实际情况，并由承建方多次协商，就本工程剩余资金做如下安排并清理一切账目。承建方按如下资金分配各自领取相应金额，外欠各工种工资必须领款后如实发放，所分配款项包括各自出支的垫支款、工资款、外欠款。承建方领款后如未能如实对外欠款给予发放，承建方承诺如有未付情况，将双倍罚款未付款金额，并承担一切法律责任。此款并且由新疆万盛建筑工程有限公司监督，如造成的一切经济损失由各自承担。1、本工程经审计后并与发包人算清账后，发包人共欠工程款金额小写人民币￥4950000元（大写：肆佰玖拾伍万元整）。2、本工程劳务班组结算应领取工程款金额为（蒲林鹏、张宗培）：小写人民币￥2100000元（大写：贰佰壹拾万元整）包括工程款、垫资款，详见付款清单。3、本工程水电暖班组结算应领取工程款金额为：小写人民币/元（大写：/）由蒲林鹏、张军负责支付，详见付款清单。其中包括各工种款项、垫资款在内，详见外欠款项清单。4、本工程承建方张军本次结算后应领取工程款金额为：小写人民币￥1500000元（大写：壹佰伍拾万元整）。其中包括各工种工程款、工资款、垫资款等在内，详见外欠款清单。5、本工程投资方青跃武结算后应领取工程款金额为：小写人民币￥1300000元（大写：壹佰叁拾万元整）。其中包括他本人工资款、车旅费、投资款、贾义国工资款包括应得工程利润在内。6、本次结算后，所有账目已清算，承建方人员签字确认，以后承建方人员不得以任何理由要求再次对本工程一切账目盘算。本次结算遵循平等、自愿、公平和诚实守信原则，承建方人员达成的一致意见，任何一方不得违反，如有任一方违反此次结算合约，所造成的一切经济损失同法律责任由违约方全部承担，并且每次将承担支付其他承建方人员￥10万（拾万元）车旅等费用。本次承建方签字产生法律效力，签字后各持一份，并交新疆万盛建筑工程有限公司法人一份。…。”2017年青跃武与蒲林鹏、张宗培作为原告共同起诉了哈密四通科技开发有限公司、万盛建筑公司，张军作为第三人。原审法院于2018年1月8日作出（2017）新2201民初3483号民事判决。青跃武、蒲林鹏、张宗培对该判决不服上诉至新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院，新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院于2020年3月13日作出（2020）新22民终16号民事裁定，该裁定书载明：“…原审法院认为，…从本案的四方协议看，本工程经过转包后实际是由张军、蒲林鹏、青跃武、张宗培完成工程建设施工任务。…待工程款结算完毕，再进行张军、青跃武、蒲林鹏、张宗培之间的分配。…。”一审法院认为，本案系合伙协议纠纷。合伙协议是指两个以上的自然人为明确出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项所订立的协议。从本案双方签订协议书并结合当事人的陈述进行分析，该合伙协议是双方当事人真实意思的表示，协议内容并不违反法律法规规定的禁止性规定，该协议合法有效，对双方当事人具有法律约束力，当事人应当按照协议约定履行自己的义务。2014年11月10日，张军、青跃武签订了《合伙协议书》，故本案的争议焦点为青跃武是否按照协议约定履行了出资义务，是否履行了合伙义务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，张军主张与青跃武不存在个人合伙法律关系，青跃武对此予以否认，其提供的与张军及案外人蒲林鹏、张宗培签订的《合伙承建哈密四通产业园房建工程竣工结算说明书》显示，关于涉案工程结算后被告青跃武作为工程的投资方应领取的工程款金额为1300000元。另依照新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院于2020年3月13日作出（2020）新22民终16号民事裁定，该裁定书载明：“…原审法院认为，…从本案的四方协议看，本工程经过转包后实际是由张军、蒲林鹏、青跃武、张宗培完成工程建设施工任务。…待工程款结算完毕，再进行张军、青跃武、蒲林鹏、张宗培之间的分配。…。”。可以得知被告与原告签订《合伙协议书》后，确系参与到涉案工程实际施工中，其作为涉案工程的投资方也履行了出资的义务。据此，青跃武按照与张军签订的合伙协议约定履行了出资义务，履行了合伙义务。故根据现有证据无法确认双方之间不存在个人合伙法律关系，张军对此应承担举证不能的法律后果。其要求确认与青跃武个人合伙关系不成立的诉讼请求没有事实依据，原审法院不予支持。遂判决：驳回张军的诉讼请求。   本院二审期间，青跃武庭后向本院提交了，2014年11月11日和2014年11月20日蒲林鹏出具的青跃武向蒲林鹏分别支付50万元（共100万元）的收条，证明青跃武按照协议约定履行出资义务，张军和青跃武之间存在合伙关系。张军、万盛公司质证意见，对以上两份证据的真实性及关联性不予认可。以上证据能证明青跃武按照协议约定履行了出资义务。因此，本院对以上两份证据予以确认。   本院经审理查明一审查明的事实属实，本院予以确认。   本院认为，本案主要争议焦点是，张军与青跃武之间是否存在合伙关系。在本案中，2014年11月10日，张军与青跃武签订的《合伙协议书》中万盛建筑公司法定代表人钱珍雷、张军、青跃武均签字确认。同日，张军与青跃武签订了《内部承包协议书》和案外人蒲林鹏的见证下，张军、青跃武又签订了《内部承包工程合伙人（中期）算账说明书》，该说明书主要约定了张军、青跃武关于合伙的相关内容、青跃武负责工程投资，投资金额为100万元整，此款主要用于张宗培、蒲林鹏劳务班通水电暖班组杜江等工程费用等事项。此后，青跃武按照协议约定出资100万元。对此，青跃武在二审提供的两份收条予以证实。于2016年4月7日张军、青跃武与案外人蒲林鹏、张宗培签订了《合伙承建哈密四通产业园房建工程竣工结算说明书》，该说明书第五条载明：“本工程投资方青跃武结算后应领取工程款金额为：小写人民币￥1300000元（大写：壹佰叁拾万元整）。其中包括本人工资款、车旅费、投资款、贾义国工资款包括应得工程利润在内”等内容。根据以上案件事实，可以认定青跃武作为涉案工程的投资方履行了出资和合伙义务。故本院予以确认张军和青跃武之间存在合伙关系。   综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理妥当。故张军的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费70元，由张军负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   刘        刚   审  判  员   古 丽 合 尼 木 尼 牙 孜   审  判  员   阿不都如苏力达尔古西   二 〇 二 〇 年 九 月 三 日   法 官 助 理   阿 衣 古丽哈斯木   书  记  员   赵        娜