陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终1912号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市高新区桃李路南建业大道西莱德大厦。统一社会信用代码：916108007552208292。负责人：侯永利，系该公司经理。委托诉讼代理人：程杰，陕西东源律师事务律师。委托诉讼代理人：任巧珍，陕西东源律师事务律师。被上诉人（原审原告）：李应平，男，1965年3月13日出生，汉族，酒店职工，住陕西省榆林市。被上诉人（原审被告）：程虎生，男，1968年11月17日出生，汉族，住陕西省榆阳区，系陕K*****车驾驶人。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人李应平、程虎生机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初6974号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年5月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初6974号民事判决，改判我公司在保险限额内赔偿李应平各项损失共计139796元（争议金额38670元）。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、李应平住院治疗148天，经鉴定挂床44天，挂床期间不生产任何治疗费用，其实际住院应为104天，一审判决认定为106天错误，故住院伙补、营养费、护理费也均应按照104天计算。2、李应平的交通费、住宿费上诉人仅认可1000元，被上诉人提供的多次往返榆林西安的交通及住宿扩大损失与治疗时间不符上诉人均不认可。3、误工期应为120天，事故发生前李应平月收入为3000元，其误工费为12000元，一审将住院期间与120天相加计算误工期是错误重复应当纠正。4、诉讼费、鉴定费系间接损失上诉人不应承担。李应平辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。程虎生辩称：我向李应平垫付的款项应该返还。李应平向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告李应平医疗费24308.81元、住院伙食补助费7400元、住院期间营养费7400元、出院后营养费7500元、误工费78925元、住院期间护理费27380元、出院后护理费22200元、交通食宿费10000元、残疾赔偿金66638元、后续治疗费3000元、鉴定费3120元、被抚养人生活费13179.6元、精神损害抚慰金5000元，共计276051.41元，由被告平安财险榆林支公司在保险限额内优先承担赔偿责任；2、判令二被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年7月3日7时40分，被告程虎生驾驶车牌号为陕K*****“大众”牌小客车，由东向西行驶至榆林市桃园路金沙路路口向西200米处时，与同向步行于此的原告李应平相撞，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。事故发生后，原告随即被送往榆林市星元医院进行救治，被诊断为左膝关节损伤、内侧副韧带损伤、内外侧半月板损伤等，住院148天后出院，花费医疗费22623.95元。后期又因身体不适，到西安红会医院进行检查，花费医疗费20元。榆林市公安局交通警察支队二大队于2018年8月15日作出第610812420180000618号道路交通事故认定书，认定被告程虎生应承担事故的全部责任，原告无责任。本案审理期间，经原告申请，本院通过榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林高科法医司法鉴定所对原告的伤残等级等进行评定，该所于2019年7月23日作出陕榆高科（2019）临鉴字第342号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李应平因交通事故致左膝关节内侧副韧带损伤、内外侧半月板损伤，现左膝关节活动功能部分丧失，评定为十级伤残；改善左膝关节疼痛不适症状辅助性治疗，定期复查，后续治疗费约为叁仟元人民币；护理期、营养期以住院实际发生期限计算，原告为此支出鉴定为3120元。被告平安财险榆林支公司对原告的伤残等级、误工期提出重新鉴定，并申请鉴定原告的非医保用药和挂床期进行医学技术咨询，本院通过榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林科正法医司法鉴定中心进行评定，该所于2019年11月13日作出鉴定意见书,鉴定意见为:被鉴定人李应平的伤残程度属十级；2018年10月17日至2018年11月29日出院为挂床期；其硫酸氨基葡萄糖不属于医保用药范畴；误工期为120天。另查明，陕K*****“大众牌”小型轿车在被告平安财险榆林支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和限额为50万元的机动车第三者责任等保险，本次事故发生在保险期间内。原告李应平的被抚养人父亲李世成，生于1945年12月1日，母亲高玉英生于1947年12月21日，其父母生育三个子女。事故发生后被告程虎生垫付原告医疗费26000元。上述事实有原、被告陈述及原告提交的身份证明、户口本、道路交通事故认定书、住院病历、用药清单、诊断证明、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、被告程虎生的驾驶证、行驶证、保险单等以及被告平安财险榆林支公司申请的鉴定意见书在卷佐证，本院依法予以确认。一审法院认为：机动车发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。本次交通事故经公安交警部门作出责任认定，认定被告程虎生承担全部责任，原告无责任，原被告对此均无异议，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”依照上述规定，被告平安财险榆林支公司应当在交强险限额范围内承担赔偿责任，不足部分再由该保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，仍不足部分再由侵权人即被告程虎生赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告请求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通住宿费、残疾赔偿金、被扶养人生活费等的诉讼请求依法予以支持。综上，原告在本次事故中的各项损失为：医疗费22643.95元，住院伙食补助费为5300元（住院106天×每天50元），营养费2120元（住院106天×每天20元）误工费46330元（住院106天加出院后鉴定误工期120天共计226天×上年度陕西省在岗职工日平均工资每天205元），护理费10600元（住院期间每天100元×住院106天）、交通住宿费2000元，十级伤残赔偿金66638元，后续治疗费经鉴定为3000元，被扶养人生活费11715元〔父亲李世成：5125元（2018年陕西省城镇居民人均生活消费支出21966元×7年÷3人×伤残赔偿指数10%）、母亲高玉英6590元：（2018年陕西省城镇居民人均生活消费支出21966元×9年÷3人×伤残赔偿指数10%）〕，精神损害抚慰金5000元，鉴定费3120元，以上原告各项损失共计178466.95元。因原告的损失未超出事故车辆的保险限额，故被告程虎生不再承担赔偿责任，且被告程虎生垫付原告的26000元在被告平安财险榆林支公司赔偿后，应由原告李应平返还。因鉴定意见载明原告住院期间存在挂床，据此认定原告实际住院期间为106天，对挂床期间的费用依法不予支持。对于原告请求的医院外药店购药支出的医药费，因无医嘱和病例等证据支持，不能证明其支出与本次交通事故受伤的关联性，故对该部分请求本院不予确认；对原告出院后的护理费和营养费因原告未能提交证据支持，且鉴定意见为“以住院实际发生期限计算”，故本院对其请求不予支持；对原告请求的交通住宿费，本院结合原告受伤后医治过程等综合酌情认定为2000元。对被告平安财险榆林支公司主张医疗费内非医保用药应予剔除的主张，因鉴定非医保用药“硫酸氨基葡萄糖”系原告在院外药店购买，本院对原告的该部分请求未支持，其他住院期间亦再未发现该非医保用药。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款之规定，判决如下：一、本判决生效后五日内，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司应在交强险限额内赔偿原告李应平道路客运承运人责任保险限额内赔偿原告李应平医疗费1万元、精神损害抚慰金5000元、误工费46330元、残疾赔偿金58670元，计12万元；在商业三者险限额内赔偿原告李应平医疗费12643.95元、住院伙食补助费5300元、营养费2120元、护理费10600元、交通住宿费2000元、残疾赔偿金7968元，后续治疗费3000元、被抚养人生活费11715元、鉴定费3120元，计58466.95元；以上共计178466.95元。二、原告李应平收到上述赔偿款后应当即返还被告程虎生垫付的26000元。三、驳回原告李应平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2610元，由原告李应平负担910元，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1700元。二审中，上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司提交《车险人伤询问信息表》，证明目的李应平有固定收入每月工资3000元，误工费应以其实际收入计算。李应平质证意见：本人工作虽然是保安队长一个月挣3000元，但本人还在该酒店承包了化粪池每年5万元，这5万元是在酒店财务室领取现金。程虎生质证意见：无异议。本院认为，该信息表由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司单方制作，且对李应平工资收入不具有确定效力。故不予采纳。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，程虎生将李应平将撞伤，经交警队作出道路交通事故认定书，由程虎生负全责，程虎生所驾车辆在上诉人保险公司投保一份交强险、50万元商业险，因保险限额足以赔偿所受损失，故程虎生不再承担赔偿责任，并应将其垫付的26000元给予返还。上诉人称李应平住院治疗148天，经鉴定挂床44天，挂床期间不生产任何治疗费用，其实际住院应为104天，一审判决认定为106天错误，故住院伙补、营养费、护理费也均应按照104天计算。该上诉理由成立应予支持，因此住院伙食补助费为5200元、营养费为2080元、护理费为10400元。上诉人提出误工费为12000元，一审将住院期间与120天相加计算误工期系错误重复。经查，本案事故发生于2018年7月3日，第一次鉴定作出日为2019年9月23日，第二次鉴定作出日为2019年11月13日，本案采信了第二次鉴定，依照人身损害赔偿解释，误工期可以计算至定残前一日，即从受伤至作出第二次鉴定前一日为498天，李应平只请求按385天计算，一审判决226天误工期于法相符并无不当。对于上诉人仅认可交通费、住宿费1000元的上诉理由，根据李应平受伤后的伤情又转院去西安红会医院检查治疗，在外就医必然需要家属陪伴产生交通住宿也是客观实际情况，一审酌情判决2000元与就医治疗地日常生活普通消费水准相适应亦无不妥。上诉人提出诉讼费、鉴定费系间接损失其不应承担，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。其中诉讼费、鉴定费即是必要合理的费用，应由保险人承担。故该上诉理由不能成立，依法不予支持。综上所述，上诉人对于住院伙食补助、营养费、护理费均应按照104天计算的上诉理由成立，其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯住院伙食补助、营养费、护理费计算有误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初6974号民事判决第二、三项、迟延履行告知条款；二、变更陕西省榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初6974号民事判决第一项为：本判决生效后五日内，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿李应平医疗费1万元、精神损害抚慰金5000元、误工费46330元、残疾赔偿金58670元，计12万元；在商业三者险限额内赔偿李应平医疗费12643.95元、住院伙食补助费5200元、营养费2080元、护理费10400元、交通住宿费2000元、残疾赔偿金7968元，后续治疗费3000元、被抚养人生活费11715元、鉴定费3120元，计58126.95元；以上共计178126.95元。一审案件受理费2610元，二审案件受理费767元，共计3377元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担3200由程虎生负担177元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年九月二十三日书记员  段欣兵