辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终82号上诉人（原审被告）：辽宁沈水马业发展有限公司，住所地新民市高台子乡张宝屯村。法定代表人：郭经伟，该公司经理。委托诉讼代理人：褚庆革，辽宁尧盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：翟文兰，女，汉族，住址沈阳市铁西区。委托诉讼代理人：张鹏，男，汉族，住沈阳市铁西区，沈阳市铁西区国脉法律服务所法律工作者。原审被告：刘存生，男，汉族，住址沈阳市于洪区。原审被告：郭经伟，男，汉族，住址沈阳市皇姑区。原审被告：郭博洋，男，汉族，住址沈阳市皇姑区。上诉人辽宁沈水马业发展有限公司与被上诉人翟文兰及原审被告刘存生、郭经伟、郭博洋借民间借贷纠纷一案，因不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初10号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。辽宁沈水马业发展有限公司上诉称：请求二审法院依法改判。理由：1.郭经伟尚欠借款本金数额为102788元，应当在原审认定的基础上扣除61.86万元（沈水机械转给翟文兰5笔）、扣除翟文兰转给刘X申的181950元、扣除20万元承兑汇票；2.上诉人不应承担连带还款责任，因2014年2月22日签订的个人借款担保合同后翟文兰并未支付借款，因借款合同属于实践性合同，借款人没有收到借款，担保不发生法律效力。翟文兰辩称，同意原审判决，请求二审法院依法维持原判。刘存生辩称，同意原审判决，请求二审法院依法维持原判。郭经伟、郭博洋二审未到庭应诉答辩。翟文兰向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令被告郭经伟偿还原告借款人民币599万元及利息（自2014年2月22日开始计算，以599万元为基数，按照年利率24%计算至被告实际还清之日止）；2、请求判令被告辽宁沈水马业发展有限公司、刘存生、郭博洋对上述借款及利息承担连带责任；3、由被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2014年2月22日，原告翟文兰（甲方）与被告郭经伟（乙方）、被告刘存生（丙方）签订个人借款担保合同一份，内容为：为确保借款合同的履行，乙方愿意以自有财产辽宁沈水马业发展有限公司作抵押。甲方经审查，同意接受乙方的财产抵押。根据法律、法规，在平等自愿的基础上，为明确责任，恪守信用，经协商一致签订本合同，并保证共同遵守。一、借款。借款金额：甲方已经借款人乙方人民币总额伍佰伍拾玖万元整（小写559万元）。二、借款的归还。1、利息和本金，待还款规定时间最后一日前，一并归还。2、借款结清后，甲方归还乙方先前出具的借据。如推迟还款，乙方应当按日支付违约金千分之五给甲方。三、抵押条款。1、现抵押人，同意以其辽宁沈水马业发展有限公司的全部价值为借款抵押，三方共同见证：房屋所有权证、土地所有权证、拥有的马匹数量及其它抵押物资等。复印件应附于合同背后。2、抵押担保范围为借款本金、利息、违约金及实现债权的其他费用。3、在抵押期间，乙方应妥善保管抵押物，并且负有维修、保养、保证完好无损的责任，并随时接受甲方的检查。4、在本合同有效期内，乙方不得出售和馈赠抵押财产，乙方不得迁移、出租、转让、再抵押或以其它任何方式转移本合同项下的抵押财产。5、如乙方不能偿还甲方欠款，本金和利息由担保人刘存生偿还，每个月利息，担保人刘存生自愿用承包的旭龙气体有限公司和个人一切财产房产车辆偿还全部乙方欠甲方的欠款由刘存生偿还。每个月的利息乙方不能支付，由刘存生支付。四、其他条款。1、本合同自甲方、乙方、丙方签字后生效，本合同的抵押条款在办妥抵押登记后生效。2、本合同一式三份，具有同等法律效力。抵押权人执一份；借款人一份；担保人一份。3、如本合同发生争执或纠纷，各方同意向人民法院提起诉讼。协议下方有翟文兰、郭经伟、刘存生签字，辽宁沈水马业发展有限公司盖章。另外，在该合同借款金额处被告郭经伟手写将小写处更改为599万元，并手写2014年8月30日前还款。另查明，根据2018年4月16日一审法院对案外人刘X申的询问笔录显示原告按被告郭经伟指示于2012年1月18日向案外人刘厚昌转款63.54万元，刘厚昌系受案外人刘X申委托收取该资金。另，2012年2月16日原告向刘X申分别转账5万元、5万元、17.29万元，2012年3月13日，原告向刘X申转账18.195万元。2013年2月7日案外人刘X申出具收条一份，内容为：收到壹佰伍拾柒万元整，1570000元，每季支付利息壹拾肆万壹仟叁佰元整，141300。本金、利息由沈水公司代付。下方有沈阳沈水机械设备有限公司盖章，郭经伟签名捺印，收款人刘X申，2013年2月7日，担保人有刘存生签名。2013年2月7日案外人刘X申收到原告给付的20万元承兑汇票，并出具借条一份，内容为：贰拾万元承兑汇票4月11拿的。2013年2月7日，刘X申签名。案外人刘X申系营口瀚鹏铸造有限公司的法定代表人，期间与沈阳沈水机械设备有限公司有业务往来。再查明，原告在2011年6月14日以银行转账方式给案外人李X账户转账56万元，2012年1月14日转账45.5万元，2012年2月22日转账91万元，2012年2月29日转账25万元。案外人李X当时系沈阳沈水机械设备有限公司会计。被告郭经伟时为沈阳沈水机械设备有限公司法定代表人。又查明，案外人李X通过银行转账方式给原告转款多笔，分别是：2013年1月15日转账29.43万元、2013年6月27日转账20万元、2013年10月17日转账3.86万元、2013年12月6日转账2万元、2014年1月23日转账5万元、2014年3月10转账4.9112万元、2014年4月22日转账4.43万元、2014年7月1日转账15万元、2014年8月1日转账两笔5万元。2014年9月2日李X向原告转款100万。2012年3月20日沈阳沈水机械设备有限公司向原告转账2.7万元。2013年9月30日原告收到沈阳沈水机械设备有限公司款项8.86万元；2013年9月30日原告收到20万元，2013年4月12日原告收到10万元。又查明，2015年12月16日被告刘存生出具担保书一份，内容为：我叫刘春生，现住址：沈阳市于洪区，身份证号码：2101141965××××××××。我自愿为郭经伟欠翟文兰的599万元欠款担保，包括利息如果2016年5月31日前郭经伟没有按照偿还翟文兰的599万元，由我本人偿还。担保期限为本金及利息全部还完为止。又查明，2015年12月16日被告郭博洋出具担保书一份，内容为：我叫郭博洋，现住址：沈阳市皇姑区，身份证号码：2101061987××××××××。我自愿为郭经伟欠翟文兰的599万元欠款担保，包括利息如果2016年5月31日前郭经伟没有按照偿还翟文兰的599万元，由我本人偿还。担保期限为本金及利息全部还完为止。上述事实，有当事人的陈述，原告提交的个人借款担保合同、转款凭证、刘存生出具的担保书、郭博洋出具的担保书，被告出具的转款凭证等证据，经双方当事人当庭质证，一审法院予以确认。一审法院认为，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告郭经伟经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。原告与被告郭经伟签订了个人借款合同，虽所借钱款用于公司资金周转，但应为其个人借款后的处分行为，故应由被告郭经伟承担还款责任。辽宁沈水马业发展有限公司在个人借款合同中，承诺以公司的财产进行担保，并在合同中加盖公章，应视为对该公司法定代表人个人借款的担保，应承担连带责任。被告刘存生、郭博洋在2015年12月16日出具担保书，二被告在担保书中没有约定保证责任，故应视为连带责任保证。关于借款金额的问题，原告通过向案外人刘X申（及其授权的代收人）共转账129.025万元，原告通过向案外人李X转账217.5万元，合计借款346.525万元。案外人李X通过银行还款194.6312万元，沈阳沈水机械设备有限公司向原告还款2.7万元，合计还款197.3312万元。原告在庭审中自认2013年9月30日原告收到沈阳沈水机械设备有限公司款项8.86万元，2013年9月30日原告收到20万元，2013年4月12日原告收到10万元。综上，被告郭经伟尚欠原告翟文兰借款本金110.3338万元。关于原告主张的利息问题，因在借款合同中并未约定利息，但双方约定在还款日期内未偿还的，按日支付千分之五的违约金，该违约金数额过高，应按年利息24%部分予以支持。一审法院判决：一、被告郭经伟于本判决发生法律效力后十日内向原告翟文兰偿还借款本金人民币1103338元整；二、被告郭经伟自2014年9月1日起以1103338元为计算基数，按年利率24%向原告翟文兰支付借款利息至付清之日止；如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。三、被告辽宁沈水马业发展有限公司、被告刘存生、被告郭博洋对上述一、二项还款责任承担连带责任；四、驳回原、被告其他诉讼请求。案件受理费53730元，由被告郭经伟承担14730元，被告辽宁沈水马业发展有限公司、被告刘存生、被告郭博洋承担连带责任；由原告承担39000元。二审中，当事人没有提交新证据。当事人对一审法院审理查明的事实没有异议，本院予以确认。本院认为，关于上诉人沈水马业公司主张应在一审法院认定的欠款金额基础上扣除61.86万元（沈水机械公司转给翟文兰五笔）、扣除转给刘X申的181950元、扣除20万元承兑汇票、郭经伟尚欠借款本金数额应为102788元的问题。沈水马业公司主张沈水机械公司转账给翟文兰的五笔款项共计618600元应当在本金中扣除，其中有四笔是通过汇票方式给的翟文兰（2013年4月12日194300元、2013年7月10日10万元、2013年10月15日5万元、2013年12月4日3万元），另一笔由李X在2013年12月24日直接还款到翟文兰指示的收款人徐俊英244300元账户中；翟文兰对此不予认可，其主张没有收到上述四笔汇票，其中3万元和5万元的收款人是沈水机械公司，10万元的收款人是聚新鹏公司，没有看到194300元的汇票；244300元是李X转给徐俊英的，与本案无关。由于上述五笔款项均发生在“个人借款担保合同”签订之前，且翟文兰对上述款项均不予认可为还款，故对沈水马业公司的该主张，本院不予采纳。沈水马业公司还主张翟文兰转给案外人刘X申的181950元及20万元的承兑汇票不应计入郭经伟向翟文兰的借款金额中，翟文兰主张其转账给刘X申的181950元、20万元承兑汇票及其他款项都是在郭经伟指示下操作，且刘X申、郭经伟均在收条157万元上签字，该两笔款项均包含在157万元之内。沈水马业公司未能提供充分证据反驳郭经伟签名的157万元收条以排除该两笔款项不在本案借款中，故对沈水马业公司的该主张，本院不予采纳。一审法院依据双方实际转账金额最终认定郭经伟尚欠翟文兰借款本金数额，翟文兰亦未提起上诉，故对上诉人沈水马业公司该项上诉主张，本院不予支持。关于上诉人沈水马业公司主张2014年2月22日签订“个人借款担保合同”后翟文兰并未支付借款、担保不发生法律效力、不应由其承担连带还款责任的问题。各方当事人对该个人借款担保合同的真实性均无异议，但对该合同的性质，沈水马业公司主张为新的借款合同，翟文兰没有履行支付借款；翟文兰、刘存生均主张是郭经伟及其会计李X与翟文兰对之前借款数额进行的确认，并由担保人沈水马业公司提供了担保。结合订立该合同之前翟文兰向刘X申转款（刘X申出具有收条、沈水机械公司、郭经伟盖章签名）、翟文兰向李X转款（李X为沈水机械公司会计）等事实，郭经伟（沈水机械公司原法定代表人）在个人借款担保合同上签字确认并由沈水马业公司、刘存生提供担保，系郭经伟以个人名义对之前沈水机械公司与翟文兰之间债权债务关系重新确认，并由沈水马业公司提供担保，而非与翟文兰发生新的借款。一审法院判决沈水马业公司承担连带还款责任并无不当，故对上诉人沈水马业公司该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人辽宁沈水马业发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费53730元，由辽宁沈水马业发展有限公司负担。鉴于辽宁沈水马业发展有限公司仅缴纳过一次二审案件费53730元，在（2018）辽01民终10454号一案（发回重审）的二审案件受理费不予退回。本判决为终审判决。审判长  那卓审判员  范猛审判员  华荻二〇二〇年九月三日书记员  雷静本判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。