安徽省宿松县人民法院刑 事 判 决 书（2020）皖0826刑初334号公诉机关安徽省宿松县人民检察院。被告人何某,男,1980年11月5日出生,汉族,小学文化,个体经营户,户籍所在地安徽省宿松县,住宿松县。2015年9月24日因非法储存和运输危险物质被宿松县公安局行政拘留十日;2019年8月21日因涉嫌犯非法经营罪被宿松县公安局刑事拘留,同年9月12日被宿松县公安局取保候审，2020年9月2日被本院取保候审。辩护人徐陶，安徽皖松律师事务所律师。安徽省宿松县人民检察院以宿检刑二刑诉［2020］288号起诉书指控被告人何某犯非法经营罪，于2020年9月1日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2020年9月16日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派检察员程某出庭支持公诉，被告人何某及其辩护人徐陶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。安徽省宿松县人民检察院指控：2015年至2018年,被告人何某以营利为目的,在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下,从宿松县千岭乡石某2、石某1和宿松县洲头乡罗某2、罗某1等人处共采购了220000元的烟花爆竹,放在其租用的仓库里和自营的超市内进行贩卖,分别卖给宿松县许岭镇孙某、石某3、石某6、石某5等人33000多元的烟花爆竹,卖给宿松县千岭乡石某4、汪某、何某1、何某2、何某3等人36000多元的烟花爆竹,卖给宿松县九姑乡周某30000多元的烟花爆竹,其他的被其妻吴某在自营的超市内销售给过路散客,至案发时,已全部销售完毕,被告人何某从中非法获利20000元。另被告人何某采购的220000元烟花爆竹中,有40000元的烟花爆竹被宿松县公安局查获并扣押。案发后，被告人何某向宿松县公安局退缴非法获利20000元。公诉机关当庭提交了1、调取证据通知书、证据保全清单及证明材料等书证；2、证人石某2、罗某1、罗某2和石某1等人的证言；3、被告人何某的供述和辩解等证据，据此认为，被告人何某以非法营利为目的，在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，非法经营烟花爆竹，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，依法应以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。并建议判处被告人何某有期徒刑十一个月，缓刑一年五个月，并处罚金人民币二万一千元被告人何某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。其辩护人提出的辩护意见是：何某到案后如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首；退缴违法所得；无违法犯罪前科；建议对其从轻处罚并适用缓刑。经审理查明，2015年至2018年,被告人何某以营利为目的,在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下,从宿松县千岭乡石某2、石某1和宿松县洲头乡罗某2、罗某1等人处共采购了220000元的烟花爆竹,放在其租用的仓库里和自营的超市内进行贩卖,分别卖给宿松县许岭镇孙某、石某3、石某6、石某5等人33000多元的烟花爆竹,卖给宿松县千岭乡石某4、汪某、何某1、何某2、何某3等人36000多元的烟花爆竹,卖给宿松县九姑乡周某30000多元的烟花爆竹,其他的被其妻吴某在自营的超市内销售给过路散客,至案发时,已全部销售完毕,被告人何某从中非法获利20000元。另被告人何某采购的220000元烟花爆竹中,有40000元的烟花爆竹被宿松县公安局查获并扣押。案发后，被告人何某向宿松县公安局退缴非法获利20000元。2019年8月21日，何某被宿松县公安局民警通知到案，到案后，何某如实供述了其非法经营烟花爆竹的犯罪事实。在本案审理期间，本院委托宿松县司法局对被告人何某进行社区调查评估，宿松县司法局社区调查评估意见为被告人何某具备适用社区矫正的条件。上述事实，被告人何某在开庭审理过程中亦无异议，且有何某的户籍证明，到案经过，前科证明，证人罗某2、石某2、石某3、罗某1、吴某、何某1、何某2、孙某、周某、石某4、何某3、汪某、石某1、石某5、石某6的证言，被告人何某的供述和辩解，宿松县公安局调取证据清单、调取证据通知书，宿松县应急管理局出具的证明，宿松县公安局登记保存清单，宿松县公安局行政处罚决定书及相关材料，证明材料及价格表，宿松县司法局调查评估意见书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人何某在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，非法经营烟花爆竹，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人何某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以采纳。被告人何某被宿松县公安局民警通知到案，到案后如实供述其犯罪事实，在庭审中自愿认罪，系自首，可从轻处罚。被告人何某退缴了非法所得，积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。被告人何某的辩护人提出的相关辩护意见与本院查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。综上，根据被告人何某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及宿松县司法局调查评估意见等，本院决定对其予以从轻处罚并依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一、二款、第六十一条、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人何某犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年五个月，并处罚金人民币二万一千元（已缴纳）。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）二、被告人何某退缴的非法所得人民币20000元，予以没收，由宿松县公安局上缴国库。宿松县公安局扣押何某的烟花爆竹由宿松县公安局处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判员  黄长春二〇二〇年九月十七日法官助理王松梅书记员蔡青青附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。