辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终5700号上诉人（原审原告）：范秀荣，女，1970年3月28日出生，汉族，住大连市普兰店区。委托诉讼代理人：孙杰，大连市普兰店区新海法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：大连朝阳艇业有限公司，住所地大连市普兰店区太平街道办事处矿洞社区，统一社会信用代码912102827288648210。法定代表人：千东奎，系该公司董事长。委托诉讼代理人：金云荣，男，该公司员工。委托诉讼代理人：卢丽艳，女，该公司员工。上诉人范秀荣因与被上诉人大连朝阳艇业有限公司劳动争议一案，不服大连市普兰店区人民法院（2020）辽0214民初3209号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。范秀荣上诉请求：1.被上诉人支付解除合同赔偿金132,958元；2.被上诉人承担诉讼费；3.或将本案发回重审。事实与理由：《劳动合同法》第四十四条规定劳动者开始享有基本养老保险待遇作为劳动合同终止条件。以上位法和经2013年7日1日修订后的《劳动合同法实施条例》第二十一条已经有明确释义。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，五级至十级伤残职工达到法定退休年龄并办理推退休手续的，不享受医补助补金和就业补助金。可见，立法本义是达到退休年龄享受基本养老保险待遇才不再享有包括终止劳动合同补偿金等待遇。本案中政策调整已将上诉人法定退休年龄改至55周岁。单位终止劳动合同理应依法补偿，同时发给解除终止劳动合同证明书。单位拒不发给解除终止劳动合同证明书，程序违法，构成非法终止合同，应支付赔偿金。大连朝阳艇业有限公司辩称,不同意上诉人的上诉请求。1.法定退休年龄是国家法律、行政法规规定的正常退休年龄。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。“劳动者开始享受基本养老保险待遇”的基本前提是“达到了法定退休年龄”，但达到法定退休年龄的并不是都能享受养老保险待遇。2.根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》的规定：”女工人年满五十周岁，可以退休”。《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》亦明确规定，国家法定的企业职工退休年龄是：“女工人年满50周岁。”本案中上诉人系单位的缝纫操作工，其达到了50周岁的法定退休年龄，劳动合同自然终止。因劳动者达到退休年龄而劳动合同终止，用人单位不应当再负担支付经济补偿金的额外责任。范秀荣向一审法院起诉请求：1、被告支付终止合同赔偿金132,958元。2、被告承担诉讼费。一审法院认定事实：原告于2003年12月1日到被告处从事缝纫操作工的工作，被告自2006年4月开始为原告交纳社会保险至2020年3月止。2015年10月14日，原告自行在劳动保险部门以灵活就业人员的身份补缴了2001年1月至2006年3月止的社会保险。2020年3月，原告达到法定退休年龄，被告以此为由终止与其签订的劳动合同。但原告在办理退休手续时被拒，并告知原告因大连市人力资源和社会保障局于2016年2月5日的大人社发（2016）19号文件第二条规定：“2005年1月1日以后，首次以企业职工身份参加基本养老保险的女职工，后来以灵活就业人员身份补缴首次参保以前年度基本养老保险费的，退休年龄需按照年满55周岁执行。”，因此原告无法办理退休手续，被告为其办理了失业保险，原告已经开始领取了失业保险金。故原告于2020年6月3日以被告非法解除劳动合同，要求被告支付非法解除劳动合同赔偿金，大连市普兰店区劳动人事争议仲裁委员会作出大普劳人仲不【2020】56号不予受理案件通知书，主要理由为原告已到法定退休年龄。原告不服该决定，于2020年6月11日向本院提起诉讼，要求被告支付原告终止合同赔偿金132958元。一审庭审后，被告向法院提交了被告于2020年4月1日出具的《终止劳动合同证明书》。原告在一审庭审中陈述，原告未收到上述证明书，但同时原告称办理失业保险时应提供该证明书。原告于2020年5月9日向一审法院起诉被告，要求被告赔偿原告退休待遇损失及社保费用。法院认为原告的诉请不属于人民法院受理民事诉讼的范围，驳回了原告的起诉。一审法院认为：按照《国务院关于工人退休、退职的暂行办法（国发[1978]104号）》第一条规定了女职工退休年龄为年满50周岁，因原告于2020年3月28日已年满50周岁。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。本案中，被告与原告终止合同不属于应当向劳动者支付经济补偿的情形。关于原告诉称按照大连市人力资源和社会保障局大人社发（2016）19号文件规定，原告的退休年龄应为55周岁，被告与其终止劳动合同，属于违法，应当支付赔偿金。一审法院认为，因原告在大连劳动保险部门补缴的2001年1月至2006年3月止的社会保险，是原告以灵活就业人员的身份自行补交的，与被告无关。被告按照原告工人年满50周岁办理退休手续，符合法律规定。关于原告陈述并没有收到被告出具的《终止劳动合同证明书》，因原告在庭审中称在办理失业保险时应提供该证明书，而原告自认已经开始领取了失业保险金。故被告终止与原告的劳动合同没有违反法律规定，被告无需再支付原告因达到法定退休年龄而终止劳动合同的经济补偿金。一审法院据此判决：驳回原告范秀荣的诉讼请求。一审案件受理费5元（原告已预交），由原告范秀荣负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定的事实属实。本院认为，上诉人的诉讼请求为要求被上诉人支付终止劳动合同赔偿金132958元。其主张的理由为按政策规定其应当于55周岁退休，应当允许其与被上诉人之间的劳动关系延续，故被上诉人属于违法解除劳动合同。本案争议焦点为上诉人的法定退休年龄及被上诉人是否应当支付违法解除劳动合同赔偿金。关于我国劳动者的法定退休年龄，1978年6月2日颁发的《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条规定，全民所有制企业、事业单位和国家机关、人民团体的工人，男年满六十周岁，女年满五十周岁，连续工龄满十年的，应该退休。同日颁发的《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》第四条规定，党政机关、群众团体、企业、事业单位的干部，男年满六十周岁，女年满五十五周岁，参加革命工作年限满十年的，可以退休。因此，我国劳动者的法定退休年龄为：男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。上诉人主张根据大连市人力资源和社会保障局于2016年2月5日发布的《转发辽宁省人力资源和社会保障厅关于规范办理企业职工基本养老保险参保人员退休的通知》（大人社发[2016]19号）第二条的规定，2005年1月1日以后，首次以企业职工身份参加基本养老保险的女职工，后来以灵活就业人员身份补缴首次参保以前年度基本养老保险费的，退休年龄需按照年满55周岁执行。上诉人据此认为政策调整已将其法定退休年龄改至55周岁。对此，本院认为，上述规范性文件中关于首次以企业职工身份参加基本养老保险，后来以灵活就业人员身份补缴首次参保以前的年度基本养老保险费的女职工退休年龄的规定，实际上是为了落实辽宁省人力资源和社会保障厅《关于规范办理企业职工基本养老保险参保人员退休的通知》中第二条关于严格按照国家规定年龄办理个体工商户和灵活就业人员退休的具体措施。该条文规定：“以个体工商户或灵活就业人员身份参加企业职工基本养老保险的人员，退休年龄按照《关于完善城镇职工基本养老保险政策有关问题的通知》（劳社部发[2001]20号）第三条及《关于城镇企业职工基本养老保险有关问题的通知》（辽劳社发[2004]50号文件）有关规定执行。各地要对以个体工商户或灵活就业人员身份参保的人员首次参保时间进行清理和核实，对国家和省规定在本地实施后首次以个体工商户或灵活就业人员身份参保的，退休年龄必须按照男年满60周岁、女年满55周岁执行。”劳社部发[2001]20号文件第三条规定：“城镇个体工商户等自谋职业者以及采取各种灵活方式就业的人员，在其参加养老保险后，按照省级政府规定的缴费基数和比例，一般应按月缴纳养老保险费，也可按季、半年、年度合并缴纳养老保险费；缴费时间可累计折算。上述人员在男年满60周岁、女年满55周岁时，累计缴费年限满15年的，可按规定领取基本养老金。累计缴费年限不满15年的，其个人帐户储存额一次性支付给本人，同时终止养老保险关系，不得以事后追补缴费的方式增加缴费年限。”上诉人2001年入职被上诉人处，其作为企业工人的法定退休年龄应为50周岁。但由于其以灵活就业人员身份补缴了首次参保以前的基本养老保险费，根据大人社发[2016]19号文件规定，退休年龄需按照年满55周岁执行。此处“退休年龄”是指享受退休待遇的年龄，并非法定退休年龄。其法定退休年龄不因其曾以灵活就业人员身份补缴了首次参保前的保险费而发生变化。因此，根据《劳动合同法实施条例》的规定，上诉人年满50周岁，劳动合同终止。上诉人主张被上诉人违法解除劳动合同的诉求，本院不予支持。综上所述，范秀荣的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由范秀荣负担。本判决为终审判决。审判长  吕风波审判长  曾国救审判长  苏 娓二〇二〇年九月九日书记员  葛美玲