辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民再159号二审上诉人（一审原告）：王玉林，男，1957年8月31日生，汉族，住大连市普兰店区。委托诉讼代理人：王天民，大连市普兰店区正胜法律服务所法律工作者。二审被上诉人（一审被告）：大连坤马燃气有限公司，住所地：大连市普兰店区丰荣街道办事处鑫和社区。法定代表人：李洪奎，该公司董事长。委托诉讼代理人：李立，女，该公司职员。二审被上诉人（一审第三人）：赵成军，男，1978年7月14日生，汉族，户籍地址黑龙江省北安市，现住址北京市朝阳区。委托诉讼代理人：李刚，辽宁昌信律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨财广，辽宁昌信律师事务所律师。一审被告：于克新，男，1969年12月25日生，汉族，住辽宁省瓦房店市。委托诉讼代理人：李桂珍（系于克新妻子），女，1969年8月20日生，汉族，住辽宁省瓦房店市。二审上诉人王玉林与二审被上诉人大连坤马燃气有限公司（以下简称坤马公司）、赵成军、一审被告于克新提供劳务者受害责任纠纷一案，大连市普兰店区人民法院于2018年8月31日作出（2018）辽0214民初702号民事判决。王玉林不服，上诉至本院。本院于2019年1月10日作出（2018）辽02民终10236号民事判决，已经发生法律效力。经本院院长提交审判委员会讨论决定，于2020年6月30日作出（2020）辽02民监28号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。二审上诉人王玉林及其委托诉讼代理人王天民、二审被上诉人坤马公司的委托诉讼代理人李立、二审被上诉人赵成军及其委托诉讼代理人李刚、杨财广到庭参加诉讼。一审被告于克新未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。王玉林再审时称，其原二审上诉请求为，撤销原审判决，改判赵成军赔偿各项损失46485元，坤马公司承担连带责任，一、二审诉讼费由二被上诉人承担。本案原二审判决生效后，王玉林与坤马公司达成协议，坤马公司向王玉林支付赔偿款35416元。后王玉林向坤马公司出具收条，载明收到坤马公司给付39791元。因此王玉林再审时认可其系受坤马公司雇佣在案涉工地上工作，并向本院提交撤回起诉及上诉申请书，申请撤回本案起诉及上诉。坤马公司辩称，不同意王玉林在原二审中的上诉请求及事实和理由，同意承担案涉赔偿责任，认为不应该由赵成军承担案涉赔偿责任。赵成军辩称，不同意王玉林原二审时的上诉请求，亦不同意王玉林的撤诉请求。本案与赵成军没有任何关联性，原二审时赵成军的代理人不是赵成军本人委托，本案与赵成军无关，赵成军不应当承担法律责任。于克新未出庭应诉，亦未提交书面答辩意见。王玉林向一审法院起诉请求：判令三被告连带给付原告各项损失50985元，三被告负担诉讼费。一审法院认定事实：2017年10月9日，第三人与被告坤马公司签订《劳务承包协议书》，承包了被告坤马公司位于雪苑小区、老店街、府前路等路段穿越工程的土石方、设备搬运等劳务。2017年10月26日，原告经被告于克新同意到府前路工地从事劳务。庭审中，原告和被告于克新、被告坤马公司及第三人均认可原告系第三人雇佣，日工资140元。2017年11月22日，原告在干活时受伤。伤后，原告到普兰店市泡正骨医院治疗，诊断为左脚背肿胀，可能左第二跖骨骨折，需拍片示。原告此次治疗花费医疗费282元。2017年12月5日，原告到大连市普兰店区中心医院住院治疗，术前和术后的诊断均为左第二跖骨骨折，花费医疗费10245元。原告的伤情经大连医科大学附属第一医院司法鉴定所鉴定为“1.被鉴定人王玉林外伤后总误工时间为壹佰伍拾日；外伤后需壹人护理肆拾伍日；外伤后共计陆拾日需要加强营养治疗；2.外伤后住院治疗期间的用药、检查费等医疗费用应认定属合理；3.目前被鉴定人左足第2跖骨骨折内固定物尚未取出，需要后续治疗，即行左足第2跖骨骨折内固定物取出术；比照大连医科大学附属第一医院骨外科常规行左足第2跖骨骨折内固定物取出术的住院治疗费用，后续治疗费用约需人民币壹万元左右或以届时实际发生的合理医疗费用额为准”。另查，被告于克新在被告坤马公司任经理。原告系居民家庭户口，职业为粮农，有承包地。一审法院判决：一、第三人赵成军于本判决生效之日起十日内赔偿原告王玉林各项经济损失24791元；二、驳回原告王玉林的其他诉讼请求。王玉林上诉，请求撤销原判，改判赵成军赔偿其各项损失46485元，坤马公司承担连带责任，一、二审诉讼费由二被上诉人承担。对当事人二审争议的事实，本院原二审认定如下：原判认定事实属实，予以确认。本院原二审认为：第一，本案系提供劳务者受害责任纠纷，上诉人自认其临时受雇于自然人赵成军，故原判适用《侵权责任法》第三十五条的规定，依据双方过错分担责任并无不当。且依据《侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。上诉人在实施劳务过程中，对于自身及他人的人身安全具有谨慎行为的注意义务，因未尽到该注意义务而造成自身伤害，具有一定过错，原判确定其承担一定责任正确。对上诉人认为其不应承担责任的意见，本院不予采纳。第二，本地区居民户籍已全部登记为“居民户口”，农村村民委会员亦变更为社区居民委员会，但本地区居民的收入及支出等数据仍按农村和城镇的不同类别，分别统计和公布。因上诉人居住在农村，户籍类型仍为粮农，在其不能提供证据证实其经常居住地在城镇，且主要收入来源于城镇时，原判按农村居民标准计算其相关赔偿数据符合法律规定，上诉人请求按城镇标准计算其赔偿数额，本院亦不予采纳。第三，根据被上诉人坤马公司与赵成军的协议，赵成军承包劳务的内容是“管道挖沟、开挖工作坑、设备设施搬运，施工场地恢复”，该劳务性质与建筑施工不同，并无法律、法规对其具有强制性的资质要求。上诉人主张坤马公司承担连带责任，应由其举证证实本案所涉劳务必须具有相应资质，其不能举证证明时，应承担不利后果。故对上诉人请求由坤马公司承担连带责任的意见，本院亦不予采纳。本院原二审判决如下：驳回上诉,维持原判。本案再审审理中，二审上诉人王玉林提交新证据如下：1、大连市普兰店区丰荣街道普东社区居民委员会出具的证明，证实王玉林系其社区居民，有承包地0.7亩（也称口粮田），拟证实王玉林生活来源不是依靠土地，而是依靠打工挣钱，应该按照城市标准进行赔偿；2、大连市普兰店区人民法院（2017）辽0214民初717号民事判决，拟证实该案件系按照城市人口标准进行赔偿，本案应参照该案标准处理。二审被上诉人坤马公司对上述证据的真实性没有异议，二审被上诉人赵成军对上述证据不予质证。二审被上诉人赵成军提交新证据如下：1、保安劳动合同书、乘坐火车的记录，拟证实案涉事实发生期间赵成军在北京工作，并没有参与案涉工程，也没有雇佣王玉林，更没有委托他人参加本案诉讼；2、中国执行信息公开网信息，拟证实赵成军被列为被执行人，限制消费，给赵成军造成了物质和精神损失；3、赵成军的身份证，拟证实一审卷宗中向法院提交的赵成军的身份信息与该身份信息不一致，法院未尽到审查义务。二审上诉人王玉林承认赵成军与案涉工程无关，因此对上述证据不予质证。坤马公司亦表示不发表质证意见。对于王玉林提交的新证据，本院认为，证据1能够证实王玉林有承包地，系粮农身份；证据2与本案没有关联性，本院不予采信。对于赵成军提交的新证据，本院认为，因本案中王玉林及坤马公司均认可赵成军与案涉事实没有关联性，故对赵成军提交的上述证据本院予以采信。本院再审经审理查明，王玉林经坤马公司人员于克新同意到府前路工地从事劳务。2017年11月22日，王玉林在干活时受伤。伤后，王玉林到普兰店市泡正骨医院治疗，诊断为左脚背肿胀，可能左第二跖骨骨折，需拍片示。王玉林此次治疗花费医疗费282元。2017年12月5日，王玉林到大连市普兰店区中心医院住院治疗，术前和术后的诊断均为左第二跖骨骨折，花费医疗费10245元。王玉林的伤情经大连医科大学附属第一医院司法鉴定所鉴定为“1.被鉴定人王玉林外伤后总误工时间为壹佰伍拾日；外伤后需壹人护理肆拾伍日；外伤后共计陆拾日需要加强营养治疗；2.外伤后住院治疗期间的用药、检查费等医疗费用应认定属合理；3.目前被鉴定人左足第2跖骨骨折内固定物尚未取出，需要后续治疗，即行左足第2跖骨骨折内固定物取出术；比照大连医科大学附属第一医院骨外科常规行左足第2跖骨骨折内固定物取出术的住院治疗费用，后续治疗费用约需人民币壹万元左右或以届时实际发生的合理医疗费用额为准”。另查，王玉林系居民家庭户口，职业为粮农，有承包地。本院再审认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，王玉林再审中自述系受雇于坤马公司，坤马公司对此亦予以认可，故本案中王玉林与坤马公司形成雇佣关系，原审认定王玉林与赵成军形成雇佣关系不当，本院予以纠正。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，王玉林在工作中，未尽到安全注意义务，造成自身伤害，本身存在一定的过错，应当承担相应的责任，原审判决认定其承担30%的责任并无不当，本院予以维持。关于案涉赔偿的项目，王玉林对误工费的计算标准有异议，认为应当以大连市城镇居民收入为标准计算，对此，本院认为，根据大连市普兰店区丰荣街道普东社区出具的证明，王玉林虽然系社区居民，但是有承包地，户籍类型仍为粮农，因此原审判决依据农村居民标准计算其误工费数额为6931元符合法律规定，本院对此予以维持。对于其他的赔偿项目，王玉林并未提出异议，因此原审认定王玉林各项损失合计35416元并无不当，坤马公司承担70%的责任，应为24791元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销本院（2018）辽02民终10236号民事判决及大连市普兰店区人民法院（2018）辽0214民初702号民事判决；二、大连坤马燃气有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王玉林各项经济损失24791元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回王玉林的其他诉讼请求。一审案件受理费1049元，由王玉林负担315元，由大连坤马燃气有限公司负担734元；二审案件受理费342元，由王玉林负担。本判决为终审判决。审判长  赵述云审判员  祝 贺审判员  张真洪二〇二〇年九月十日书记员  赵 芸附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。