辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终6337号上诉人（原审原告）：黄延明，男，1966年9月21日出生，汉族，住辽宁省昌图县。委托诉讼代理人：王丽华（黄延明妻子），住辽宁省昌图县。上诉人（原审被告）：沈阳其乐家物业有限责任公司，住所地沈阳市。法定代表人：王丹丹，该公司总经理。委托诉讼代理人：张姝，女，该公司员工。委托诉讼代理人：徐晓峰,辽宁凯临律师事务所律师。上诉人黄延明因与上诉人沈阳其乐家物业有限责任公司劳动争议一案，均不服沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民初12579号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。黄延明上诉请求：改判沈阳其乐家物业有限责任公司支付黄延明未休年休假工资6620.6元、加班费425118.6元、2018年10月至2019年3月养老保险费统筹部分1677.88元。诉讼费用由沈阳其乐家物业有限责任公司承担。事实和理由：对一审判决第一项无异议，黄延明原工作单位昌图县马仲河粮库，连续工龄17年，入职沈阳其乐家物业有限责任公司后连续工龄近10年，对一审判决年休假天数有异议；对一审判决计算2010年8月至2018年9月加班费的基数错误，加班费全部按照150%的比例错误，沈阳其乐家物业有限责任公司应支付保洁工作的加班费。沈阳其乐家物业有限责任公司辩称，同我公司上诉意见，另黄延明主张的是2018年10月至2019年3月的养老保险统筹部分系二审中增加的上诉请求，我公司不同意二审法院审理；黄延明主张的加班费因保安工作引发，与保洁工作无关，且一审诉讼请求主张的是延时加班费；黄延明自述2009年10月入职，2019年1月离职，不满十年，年休假天数应为5天/年。沈阳其乐家物业有限责任公司上诉请求：撤销一审判决，诉讼费用由黄延明承担。事实和理由：黄延明未提交缴纳养老保险诶的原件凭证，不足以证明其自行缴纳了养老保险费；我公司以补助的形式按月发放了黄延明加班费，增加保洁工作后另行发放了保洁工资，黄延明入职时我公司已明确告知其工作内容、工作时间和工资金额，双方已经达成口头约定，工资中包含全部节假日工资、延时工资、年假工资等，黄延明在职期间也未提出任何异议，用行为表明其认可工资数额。黄延明系小区地下车库保安，劳动强度较小，还有休息床铺，用餐时间均应从加班时间中扣除。黄延明辩称，沈阳其乐家物业有限责任公司应支付黄延明15天年休假，保安和保洁工作都应支付加班费，养老保险统筹部分应由用人单位承担，其余答辩意见同我上诉意见。黄延明向一审法院起诉请求：1、判决沈阳其乐家物业有限责任公司支付黄延明2009年10月5日至2018年9月30日期间养老保险企业应承担部分38803.64元和医保企业应承担部分35373.12元；2、判决沈阳其乐家物业有限责任公司支付黄延明2010年5月起至2018年9月30日未签订劳动合同二倍工资的补偿201700元；3、判决沈阳其乐家物业有限责任公司支付黄延明2010年10月5日起至2018年9月30日期间应休而未休带薪年假三倍工资的补偿21607元；4、判决沈阳其乐家物业有限责任公司支付黄延明2010年8月1日至2018年9月30日期间延长劳动时间加班费的补偿416918.59元；5、判决沈阳其乐家物业有限责任公司承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：黄延明于2009年10月入职沈阳其乐家物业有限责任公司，2010年8月起沈阳其乐家物业有限责任公司负责地下车库保安和保洁工作，工作时间为上24小时休24小时。双方未签订劳动合同，沈阳其乐家物业有限责任公司未给黄延明缴纳各项社会保险。黄延明在昌图按灵活就业人员将2018年12月末前个人养老保险补齐。医疗保险未缴纳。黄延明以要求沈阳其乐家物业有限责任公司支付未缴保险补偿、支付未签合同工资二倍补偿、支付应休而未休的带薪年假三倍工资补偿、支付加班费补偿为由，向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委以不属于劳动人事争议处理范围为由，作出沈西劳人仲不字（2018）896号不予受理通知书，黄延明不服，起诉至一审法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。黄延明在沈阳其乐家物业有限责任公司工作，按月发放工资，接受沈阳其乐家物业有限责任公司领导，虽未签订劳动合同，但双方建立了事实劳动关系。关于黄延明主张的养老保险，因沈阳其乐家物业有限责任公司未给黄延明缴纳，导致黄延明自行缴纳，对于应由单位承担的社会统筹部分，沈阳其乐家物业有限责任公司应当返还黄延明。对于养老保险，沈阳其乐家物业有限责任公司应按12%缴纳社会统筹部分，8%的个人部分由黄延明自行承担。一审法院至昌图县社会保险及辽宁省农村信用社相关部门调取，因存档问题无法调取黄延明缴纳社会保险的具体明细信息，且因黄延明于2018年补交的是其2008年至2018年期间的养老保险金额，故一审法院现依据黄延明提供的自然年度账户信息计算得出沈阳其乐家物业有限责任公司应承担的养老保险统筹部分。故沈阳其乐家物业有限责任公司应当返还黄延明单位统筹部分养老保险金额为22461.2元[（12110.10×0.2-968.82元）÷12个月×3个月+（12712.20×0.2-1017元）+（14743.80×0.2-1179.54元）+（18179.70×0.2-1454.4元）+（20736×0.2-1658.88元）+（22874.40×0.2-1829.94元）+（23872.8×0.2-1909.8元）+（24686.40×0.2-1974.9元）+（25822.80×0.2-2065.8元）+（27363.30×0.2-2189.4元）÷12个月×9个月）]。对于黄延明未缴纳的医疗保险，因不属人民法院受理范围，故一审法院不予处理。关于黄延明主张的未签劳动合同双倍工资，黄延明2009年10月入职沈阳其乐家物业有限责任公司，沈阳其乐家物业有限责任公司应在入职后一个月内与黄延明签订劳动合同，现黄延明主张该请求，沈阳其乐家物业有限责任公司抗辩已超过仲裁时效，故对黄延明这一主张，一审法院不予支持。关于黄延明主张的未休带薪年假三倍工资，沈阳其乐家物业有限责任公司抗辩已超过仲裁时效。因劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。故一审法院对黄延明2017年及2018年未休带薪年假三倍工资的主张，予以支持。黄延明入职沈阳其乐家物业有限责任公司不满十年，年休假为5天。2017年、2018年黄延明日平均工资均为110.34元（月工资2400/21.75天），因黄延明工作当时已正常领取100%的工资，则沈阳其乐家物业有限责任公司应向黄延明支付2017年和2018年未休年假工资2206.8元（110.34元×5天×200%×2年）。关于黄延明主张的2010年8月1日至2018年9月30日期间延长劳动时间的加班费，因庭审时，双方均认可黄延明工作时间为上24小时休24小时，结合黄延明的工作性质及工作时间、休息方式，适用综合工时制，也已超过总法定标准工作时间，且沈阳其乐家物业有限责任公司也未向法庭出示综合工时制度的审批材料。庭审中，沈阳其乐家物业有限责任公司抗辩黄延明加班工资已经以补助形式发放，黄延明称有补助但是黄延明共进行两项工作，包括地下车库保安及地下卫生保洁，补助工资实为负责地下保洁的工资，而不是加班工资。根据沈阳其乐家物业有限责任公司提供的工资表，确有补助工资一项，且有部分备注为地下卫生。根据黄延明工资的固定性及黄延明方自认，可以认定，黄延明的工资包含保安和保洁两部分，基本工资为保安工资、补助为保洁工资。而保洁工作不需要24小时轮休加班，故对黄延明主张加班费中，保安工作部分，一审法院予以支持。黄延明关于保安工作所得工资及沈阳其乐家物业有限责任公司相应应付加班费：2010年8月至12月，月平均工资为1100元；沈阳其乐家物业有限责任公司应支付加班费9150.86元（1100元÷21.75天÷8小时×193小时×5×150%）；2011年1月至12月，月平均工资为1200元；沈阳其乐家物业有限责任公司应支付加班费23958.62元（1200元÷21.75天÷8小时×193小时×12×150%）；2012年1月至8月，月平均工资为1300元；沈阳其乐家物业有限责任公司应支付加班费17303.45元（1300元÷21.75天÷8小时×193小时×8×150%）；2012年9月至12月，月平均工资为1400元；沈阳其乐家物业有限责任公司应支付加班费9317.24元（1400元÷21.75天÷8小时×193小时×4×150%）；2013年1月至12月，月平均工资为1400元；沈阳其乐家物业有限责任公司应支付加班费27951.72元（1400元÷21.75天÷8小时×193小时×12×150%）；2014年1月至10月，月平均工资为1400元；沈阳其乐家物业有限责任公司应支付加班费23293.10元（1400元÷21.75天÷8小时×193小时×10×150%）；2014年11月至12月，月平均工资为1500元；沈阳其乐家物业有限责任公司应支付加班费4991.38元（1500元÷21.75天÷8小时×193小时×2×150%）；2015年1月至4月，月平均工资为1500元；沈阳其乐家物业有限责任公司应支付加班费9982.76元（1500元÷21.75天÷8小时×193小时×4×150%）；2015年5月至2018年9月，月平均工资为1500元；沈阳其乐家物业有限责任公司应支付加班费102323.28元（1500元÷21.75天÷8小时×193小时×41×150%）；以上加班费总计228272.41元。一审法院判决：一、沈阳其乐家物业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付黄延明单位统筹部分养老保险22461.2元；二、沈阳其乐家物业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付黄延明未休年假工资2206.8元；三、沈阳其乐家物业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付黄延明加班费228272.41元；四、驳回双方当事人的其他诉讼请求。案件受理费10元，由沈阳其乐家物业有限责任公司承担。本院二审期间，沈阳其乐家物业有限责任公司未提供证据，黄延明提供了其与原工作单位解除劳动合同协议书复印件，以证明累计工作年限17年，应享受15天年休假，黄延明提供的证据足以证明其累计工作年限，本院予以采信；黄延明提供了个体从业人员缴纳养老保险申报单复印件一份、缴纳养老保险费业务凭证一份，证明2018年10月至2019年3月养老保险统筹部分已经自行缴纳，该证据所证明的事实发生在其申请劳动仲裁之后，且该诉讼请求不在一审诉讼请求范围内，沈阳其乐家物业有限责任公司不同意本院进行审理，故本院不予采信；黄延明提供了富海云天小区物业收费公示栏照片、富海云天小区网络查询信息打印件、岗位管理至照片、园区内停车场管理规程复印件、监控系统使用管理规定、巡逻岗工作规程，以证明黄延明存在加班事实，上述证据不足以证明其存在加班事实，本院不予采信。本院认为，关于双方当事人争议的黄延明未休年休假工资。沈阳其乐家物业有限责任公司主张双方已经达成口头约定，工资中包含年假工资，但未提供证据证明，应当承担不利后果。黄延明已经提供证据证明其累计工作时间超过20年，2017年、2018年黄延明应享受15天年休假，2017年、2018年黄延明日平均工资均为110.34元（月工资2400元/21.75天），因黄延明工作当时已正常领取工资，则沈阳其乐家物业有限责任公司应向黄延明支付2017年和2018年未休年假工资6620.4元（110.34元×15天×200%×2年），上诉人黄延明的该项上诉请求本院予以支持。沈阳其乐家物业有限责任公司的该该项上诉请求本院不予支持。关于双方当事人争议的黄延明延时加班费425118.6元。黄延明系小区地下车库保安，实行两班倒的倒班作业，故其工作特点符合综合工时工作制。结合黄延明的工作岗位、工作内容、工作条件、劳动强度等因素，认定其在岗时间可以休息，并非全部为工作时间，符合客观实际，且黄延明自认在职期间未向沈阳其乐家物业有限责任公司主张加班费，故黄延明主张的延时加班费，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。沈阳其乐家物业有限责任公司的该项上诉请求，本院予以支持。关于沈阳其乐家物业有限责任公司是否应支付2008年10月至2018年9月养老保险费统筹部分。依法缴纳社会保险是用人单位和劳动者的法定义务，沈阳其乐家物业有限责任公司未为黄延明缴纳社会保险，黄延明的提供的证据足以证明2018年其已经以灵活就业人员身份补缴了上述期间的养老保险费，故一审法院判决沈阳其乐家物业有限责任公司赔偿其养老保险费统筹部分并无不当，上诉人沈阳其乐家物业有限责任公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于黄延明主张的2018年10月至2019年3月养老保险费统筹部分1677.88元。2018年9月黄延明向一审法院提起诉讼时仅主张2009年10月5日至2018年9月30日期间的养老保险费统筹部分，其主张的2018年10月至2019年3月期间的养老保险费统筹部分并未发生，且并未经过仲裁前置，故一审法院不予审理并无不当，本院亦不予审理。综上所述，黄延明、沈阳其乐家物业有限责任公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民初12579号民事判决第一项；二、撤销沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民初12579号民事判决第三、四项；三、变更沈阳市铁西区人民法院(2019)辽0106民初12579号民事判决第二项为：沈阳其乐家物业有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付黄延明未休年假工资6620.4元；四、驳回黄延明其他诉讼请求；五、驳回沈阳其乐家物业有限责任公司其他上诉请求。一、二审案件受理费30元，均由沈阳其乐家物业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  郝梦思审判员  李晓颖二〇二〇年九月三日法官助理杨多多书记员谢媛