河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终10830号上诉人（原审原告）：郑州市泰源商砼有限公司，住所地郑州市中牟县姚家镇校庄村。法定代表人：宋学黎，总经理。委托诉讼代理人：聂阿星、高涯，河南钧道律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：泰宏建设发展有限公司，住所地郑州市金水区园田路北段泰宏集团办公室。法定代表人：秦羡胜，经理。委托诉讼代理人：杨军伟，男，汉族，1983年7月26日出生，住河南省巩义市。委托诉讼代理人：田永胜，男，汉族，1972年5月15日出生，住开封市顺河回族区。上诉人郑州市泰源商砼有限公司因与被上诉人泰宏建设发展有限公司买卖合同纠纷一案，不服郑州市金水区人民法院（2020）豫0105民初8541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法采取独任审理方式对本案进行了审理。本案现已审理终结。郑州市泰源商砼有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审请求或发回重审；2、一审诉讼费、保全费、诉讼财产保全责任险费及二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院未认可被上诉人的项目经理签订的调价协议，以合同约定暂定单价计算总价款，与市场差价太大，显失公平，认定基本事实错误。二、因被上诉人拖欠到期应付价款金额巨大，造成根本违约，上诉人要求支付全部供货价款符合法律规定，应当予以支持。三、原审法院判决支持的违约金标准过低，不足以弥补上诉人因被上诉人违约而遭受的经济损失。泰宏建设发展有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。郑州市泰源商砼有限公司向一审法院起诉请求：一、被告向原告支付所欠混凝土货款3337960元；二、被告向原告支付逾期付款的损失及违约金482891.55元（以欠付货款3337960元，按照月利率2％的标准自2019年10月17日起暂计算至2020年5月21日），并支付至全部债务履行完毕之日止，以上共计3820851.55元；三、被告承担本案诉讼费用、保全费用及诉讼财产保全责任险费用。一审法院认定事实：原、被告签订一份《商品砼供需合同》，主要约定：供方为原告，需方为被告，工程名称金叶嘉苑南苑b1#-b-10#、幼儿园、配套用房、南苑地下车库工程，结构层数10-21层，交货地点项目施工现场，工程工期720天，运输方式供方送达。商品砼品种规格为C15、C20、C25、C30、C35、C40、C45，价格均为400元／立方米，数量为20000立方米，总价800万元，以上单价为增值税专票价格。签订本合同时数量及单价均不确定，数量以实际签收量为准，单价以购货当期信息价垫资下浮9个点为准，合同总价最终据实调整。但是本合同送货期限自工地开工至2020年12月31日，本合同最大金额（含违约金、逾期付款利息，含税等所有费用）为800万元。运费由供方承担，细石10元／立方米，抗渗剂费用P6为0元／立方米，P8为10元／立方米，防冻剂费用10元／立方米。商品砼数量以需方电子衡计量，供方砼出厂后，供方可派专人到需方逐车监磅签字确认数量，每车砼运至施工现场时，由需方指定专人签收，需方指定以下人员为本合同收货人，仅负责确认本合同数量：收货人一，姓名王海军，收货人二，姓名阚敦洪。砼实际结算数量以需方指定收货人签收的供方发货单为准，以砼方量按2400kg／立方米容重折算砼方量。泵送砂浆以容重1500kg／立方米单价按相应标号混凝土单价结算。每月5号前双方指定专人对账核算，确认上一个月供应砼数量并填写砼结算单作为双方结算付款依据。付款方式为以供方供至出甲方±0.00地面1层后，需方付所供混凝土款的70％，6层完工后付2-6层工程材料混凝土款至70％，12层完成后付7-12层工程材料混凝土款至70％，17层完成后付13-17层工程材料混凝土款至70％，全部封顶后付至所有工程款的70％，剩余部分待工程经五大责任主体验收合格后六个月内付至工程款的100％。每批次商品砼供货完成并对账核算完毕后30日，甲方支付本批次商品砼结算总价的70％。本合同约定价格为含税价，在需方付款前，供方应向甲方出具加盖供方财务专用章的收据及增值税专用发票，否则甲方有权不予付款，由此产生的责任及损失由乙方承担。若需方资金困难，供方必须满足供应15日混凝土浇筑量。合同履行过程中，需方任何工作人员（包括但不限于施管人员、项目经理、库管员、结算经办人员等）无权超越本合同约定给予供方任何优惠，或者放弃需方利益。有关此类文件，以加盖需方公章为准，否则对需方无效，由签署此类文件的当事人自行承担。供方对此表示理解。供方明确地知道，除本合同约定外，需方任何人员任何时候以需方或需方相关项目部的名义向供方出具的欠据、收据、承诺及其他任何经济法律文书等，必须经需方加盖公章方为有效，否则对需方无效，由此产生一切后果由供方自行承担，需方不承担任何法律责任。任何无书面授权委托书（须加盖需方公章）的个人签订任何与本合同有关的文件，非需方的意思表示，对需方不产生任何法律约束力，由此产生的任何经济及法律问题与需方无关，相关责任由供方自负，供方无权就此向需方主张任何权利。需方在向供方支付任何一期款项前，供方均需要事先根据需方要求提交等额的税务发票，否则需方有权顺延支付而无须承担逾期付款的违约责任（不含税除外）。供方必须按照国家有关的标准供应，并向需方提供已供商品混凝土的相关合格证、检验证明等验收所需的所有资料，否则需方有权拒绝支付货款。必须严格按照需方约定的时间准时运送至施工现场，偏差不准超过一小时，超过一小时以上者，供方按现场施工人员总人数赔偿需方人工窝工费用150元／人次），机械窝工费按需方租赁费用承担，如超过三次超时送达，需方有权解除本购销合同。需方逾期付款的，逾期未付部分按银行同期存款利率向供方支付违约金等。原告提交五份《调价协议》，第一份载明：甲方为泰宏建设发展有限公司．金叶嘉苑南苑项目部，乙方为原告，因近期原材料产生浮动，从2018年10月20日起混凝土价格作出一些调整，C15为510元、C20为520元、C25为530元、C30为540元、C35为555元、C40为570元、C45为585元。其他条款仍执行原合同及协议，本协议单价至2018年10月20日开始执行，本协议从送达之日3日内给予答复，如无回复视同认可。甲方处**签名确认。第二份载明：从2018年11月15日起混凝土价格作出一些调整，C15为550元、C20为560元、C25为570元、C30为580元、C35为595元、C40为610元、C45为625元。本协议单价至2018年11月15日开始执行。其他内容同第一份内容。甲方处**签名确认。第三份载明：从2018年11月25日起混凝土价格作出一些调整，C15为570元、C20为580元、C25为590元、C30为600元、C35为615元、C40为630元、C45为645元。本协议单价至2018年11月25日开始执行。其他内容同第一份内容。甲方处**签名确认。第四份载明：从2019年4月12日起混凝土价格作出一些调整，C15为540元、C20为550元、C25为560元、C30为570元、C35为585元、C40为600元、C45为615元。本协议单价至2019年4月12日开始执行。其他内容同第一份内容。甲方处加盖了泰宏建设发展有限公司金叶嘉苑南苑b1#-b-10#、幼儿园、配套用房、南苑地下车库项目技术资料专用章（合同、证明、委托签约无效）。第五份载明：从2019年5月28日起混凝土价格作出一些调整，C15为560元、C20为570元、C25为580元、C30为590元、C35为605元、C40为620元、C45为635元。本协议单价至2019年5月28日开始执行。其他内容同第一份内容。甲方处**签字确认。原告提交结算单7张，分别主要载明：2018年10月30日，C15为8.91立方米，C30P6为760.11立方米，C35P6为35.28立方米，合计804.3立方米，需方朱林签字确认，并确认以上核对无误。2018年11月8日至2018年11月9日，C30P6为1491.59立方米，C35P6微膨20.44立方米（单价555元），C35微膨41.76立方米（单价555元）；2018年11月17日至2018年11月22日，C35为749.98立方米，C30P6为339.19立方米，合计2642.96平方米，需方朱林签字确认，并确认以上核对无误。2018年12月7日至2018年12月10日，C30P6为1174.38立方米，C35P6微膨20.14立方米（单价615元），C30P6防冻为688.79立方米，C35防冻为165.78立方米，C40P6防冻231.54立方米，合计2280.63立方米，需方朱林签字确认，并确认以上核对无误。2019年1月22日至2019年1月24日，C35防冻为481.27立方米，C40防冻为191.7立方米，C30防冻为18.42立方米，合计691.39立方米，朱林、阚敦洪共同签字确认，并确认核对数量无误。2019年3月17日至2019年3月25日，C30为176.68立方米，C30P6为2050.3立方米，C35为277.31立方米，C35P6为57.31立方米，合计2561.6立方米，2019年7月17日，需方朱林签字确认，并确认核对数量无误，原2019年3月份对账单作废。2019年6月3日至2019年6月17日，C35P6为45.65立方米，C15为128.6立方米，合计174.25立方米，2019年7月17日，需方朱林签字确认，并确认核对数量无误。2019年8月16日至8月23日，C15为63.11立方米，C30P6为624.33立方米，C35P6为20.87立方米，合计方量708.31立方米，合计金额2019年9月16日，需方朱林签字确认，并确认核对数量无误。合计为9863.44立方米。2019年8月5日、2020年1月20日、2019年2月1日、2019年2月1日，被告分别向原告付款50万元、50万元、50万元、100万元。合计250万元。庭审中，原告称结算单上朱林是被告的公司员工，调价协议上签字的**是被告的项目经理。被告认可**是公司的员工，但是没有授权他签订调价协议，并称朱林不是被告公司人员。关于供应的方量，被告认为原告多计算了2561.6方。原被告均认可涉案工程已经达到10层以上，被告又称但未封顶。一审法院认为，原、被告双方签订的《商品砼供需合同》系当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应当按照合同约定行使权利履行义务。合同中明确约定合同履行过程中，需方任何工作人员（包括但不限于施管人员、项目经理、库管员、结算经办人员等）无权超越本合同约定给予供方任何优惠，或者放弃需方利益。有关此类文件，以加盖需方公章为准，否则对需方无效，由签署此类文件的当事人自行承担。供方对此表示理解。供方明确地知道，除本合同约定外，需方任何人员任何时候以需方或需方相关项目部的名义向供方出具的欠据、收据、承诺及其他任何经济法律文书等，必须经需方加盖公章方为有效，否则对需方无效，由此产生一切后果由供方自行承担，需方不承担任何法律责任。任何无书面授权委托书（须加盖需方公章）的个人签订任何与本合同有关的文件，非需方的意思表示，对需方不产生任何法律约束力，由此产生的任何经济及法律问题与需方无关，相关责任由供方自负，供方无权就此向需方主张任何权利。原告主张的调价协议并不符合双方合同约定，原审法院不予采信。结合结算单供货量9978.47立方米及合同约定单价计算货款为3991388元，合同约定每批次商品砼供货完成并对账核算完毕后30日，甲方支付本批次商品砼结算总价的70％。需方逾期付款，则按照银行同期存款利率支付违约金。被告应于最后一次核算后30日内即2019年10月17日支付上述货款的70％即2793971.6元。双方均认可被告已付款为250万元。故原告有权主张被告支付货款293971.6元及违约金自2019年10月17日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日。原告诉请货款及违约金中过高部分，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告泰宏建设发展有限公司于判决生效后十日内支付原告郑州市泰源商砼有限公司货款293971.6元及违约金（以293971.6元为基数，自2019年10月17日起按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日）；二、驳回原告郑州市泰源商砼有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取18683元，由原告负担15750元，被告负担2933元。保全费5000元，由原告负担2958元，被告负担2042元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，双方《商品砼供需合同》明确约定合同履行过程中，需方任何工作人员（包括但不限于施管人员、项目经理、库管员、结算经办人员等）无权超越本合同约定给予供方任何优惠，或者放弃需方利益。有关此类文件，以加盖需方公章为准，否则对需方无效，由签署此类文件的当事人自行承担。供方对此表示理解。供方明确地知道，除本合同约定外，需方任何人员任何时候以需方或需方相关项目部的名义向供方出具的欠据、收据、承诺及其他任何经济法律文书等，必须经需方加盖公章方为有效，否则对需方无效，由此产生一切后果由供方自行承担，需方不承担任何法律责任。任何无书面授权委托书（须加盖需方公章）的个人签订任何与本合同有关的文件，非需方的意思表示，对需方不产生任何法律约束力，由此产生的任何经济及法律问题与需方无关，相关责任由供方自负，供方无权就此向需方主张任何权利。上诉人要求按调价协议中的价格支付货款，但调价协议并不符合双方合同约定，本院不予支持。关于违约金，一审法院按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际付清之日符合双方合同约定。综上所述，郑州市泰源商砼有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费37366元，由郑州市泰源商砼有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  蒋德军二〇二〇年九月十八日书记员  李苗苗