湖南省湘潭市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘03民终1014号上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湘乡支公司，住所地湘乡市东山办事处滨湖路燕兴华城三期9栋1楼107号。负责人：陈棋，经理。委托诉讼代理人：欧阳思华，湖南湘晋律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：刘利煌，女，1942年1月30日出生，汉族，湘乡市人，住湘乡市。委托诉讼代理人：陈新，女，1962年2月4日出生，汉族，湘乡市人，住湘乡市。系刘利煌女儿。一审被告：王乾荣，男，1969年8月10日出生，湘乡市人，住湘乡市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湘乡支公司（以下简称平安财保湘乡公司）因与被上诉人刘利煌、一审被告王乾荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘乡市人民法院（2020）湘0381民初643号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人平安财保湘乡公司上诉请求：1.撤销原判，并依法改判驳回被上诉人后续治疗费、护理费30020元的请求；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定后续治疗费明显过高，且被上诉人年近80岁，其自身有很多基础性疾病，后续进行取内固定手术可能性低，综合其自身身体状况，应待行取内固定术后就实际产生的费用再行主张。另被上诉人主张住院期间有60天2人护理没有事实和法律依据，其自行提供的司法鉴定意见亦未确认需2人护理。被上诉人刘利煌辩称，1.取内固定手术是考虑其年龄因素，需二次手术取出，不能一次性完成；2.被上诉人住院期间的二人护理，有诊断医院的证明，有据可依。上诉人在一审阶段对被上诉人受伤在医院前期需二人护理并未提出质疑；3.司法鉴定不是被上诉人自行提供的，而是处理该交通事故的交警大队委托的具有司法鉴定资质的湘潭市潭州司法鉴定所给出的鉴定意见，其中明确后续治疗费为20000元；4.司法鉴定一审法院认定为1500元，而实际发票显示为2200元系笔误所致，应予改判为2200元。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审被告王乾荣未发表答辩意见。刘利煌向一审法院提出诉讼请求：判令平安财保湘乡公司、王乾荣共同赔偿因交通事故所发生的各项损失共计148,514元。一审法院查明如下事实：刘利煌在街上步行，遭王乾荣驾驶的湘C×××××客车撞击而受伤住院治疗。本次交通事故，经湘乡交警大队认定，由王乾荣承担全部责任。刘利煌之伤，为右股骨干粉碎性骨折、左侧胫腓骨多段粉碎性骨折、颅底骨折、失血性休克和全身多处软组织挫裂伤，并由经治医生对右股骨、左胫腓骨行切开复位内固定术。其中，右股骨干粉碎性骨折并发后遗症，致右膝关节活动受限，丧失功能25%以上，被法医鉴定为十级伤残。二期评定为护理期200天、营养期184天。后续治疗费需要20,000元左右。平安财保湘乡公司认为刘利煌之伤没有发生后遗症便申请重新鉴定，这与受害人临床症状不符。2019年12月19日湘乡市人民医院DX报告记载，患者右膝关节各骨关节缘见大量骨质增生，周围软组织见部分结节状钙化影，右膝关节间隙变窄，右膝关节周围软组织见结节状稍高密度灶。显然，刘利煌右股骨下段粉碎骨折术后改变遗留下后遗症。经鉴定人当庭解释与说明，平安财保湘乡公司申请重新鉴定的理由不成立，一审法院决定不启动重新鉴定程序。平安财保湘乡公司对湘C×××××客车承保了交强险和一百万元的商业三者险，附加不计免赔险。王乾荣垫付费用20,000元，平安财保湘乡公司垫付费用60,000元。当事人双方协商，非医保用药按15%予以扣除，对垫付费用并案处理。刘利煌损失如下：1.住院医疗费102,301.83元。2.后续治疗费，共计20,000元，包含门诊巩固治疗费用和两期取内固定费用。出院后所发生的门诊治疗费用1,069.69元，属于后续治疗费用，不应重复计算。3.住院伙食补助费，包括治伤住院184天和两期取内固定住院56天，共计12,000元。4.营养费5,520元。5.护理费，护理期为200天，前期护理60天按两人护理计算，后期护理140天按一人护理计算，上年度社会服务日均工资167元/天，共计43,420元。6.交通费，治伤住院和两期取内固定住院240天，按5元/天计算为1,200元。7.残疾赔偿金，按城镇居民上年度人均可支配纯收入计算18,349元。8.精神抚慰金5,000元。9.残疾辅助用具费383元。10.鉴定费1,500元。一审法院认为，机动车与行人发生交通事故由机动车负全部责任的，在保险责任范围内保险人能够足额赔付的情况下，非医保用药不属于商业三者险赔付范围，由机动车负担，其他损失由保险人负担。本案行人人身损害损失共计209673.83元，非医保用药为（102301.83-10000）×15%，即13845.27元，非医保用药外的其他损失合计195828.56元。王乾荣垫付20000元、保险人垫付60000元，为了减少累讼，一审法院建议保险人履行付款义务时，对全案收付款进行结算后再作最终支付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项之规定，一审法院判决：一、由被告王乾荣赔偿原告刘利煌非医保用药13845.27元。从王乾荣垫付款20000元中予以抵扣该非医保用药，对该项赔付已实际履行完毕；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司湘乡支公司赔偿原告刘利煌各项人身损失共计195828.56元。扣除中国平安财产保险股份有限公司湘乡支公司垫付费用60000元、王乾荣剩余垫付款6154.73元，中国平安财产保险股份有限公司湘乡支公司实际赔付129673.83元，并代刘利煌返还王乾荣垫付款6154.73元；三、驳回原告刘利煌的其他诉讼请求。上述赔偿款汇入湘乡市人民法院代管费专户（开户行：湖南湘乡农村商业银行股份有限公司，户名：湘乡市人民法院，账号：82×××43）中，限本判决生效后十日内给付完毕，如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1635.14元，鉴定人出庭费用800元，由原告刘利煌负担335.14元，被告刘利煌负担2100元。二审期间，上诉人平安财保湘乡公司及一审被告王乾荣未提交新的证据。被上诉人刘利煌提交医药费发票四张，拟证明产生了后续治疗费651.32元。上诉人平安财保湘乡公司及一审被告王乾荣对该证据没有异议，本院予以采信。经二审审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。本院认为，本案的焦点问题为，刘利煌的后期治疗费是否应当计入本案损失，以及其住院前期是否应当按两人护理计算护理费。具体分析如下：一、刘利煌的后期治疗费是否应当计入本案损失。刘利煌因本案事故致残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定“受害人因伤致残的，其因增加生活费上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾人赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当赔偿。”鉴定机构出具的鉴定意见认定了刘利煌的后期治疗费，刘利煌有权请求赔偿义务人支付后续治疗费。同时，刘利煌年迈且因本案事故致残，依其主张一次性支付既有利于抚慰，更有利于康复治疗和减少诉累，一审法院一并处理并无不当，本院对上诉人提出的待实际发生后另行主张的上诉请求不予支持。二、住院前期是否应当按两人护理计算护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”湘乡市人民医院出具证明证实刘利煌住院前期有60天需要两人护理，且刘利煌年近八旬，在因本案事故导致右股骨干粉碎性骨折、左侧胫腓骨多段粉碎性骨折、颅底骨折、失血性休克和全身多处软组织挫裂伤的情况下，住院前期由两人护理，并不违反一般常理，一审判决按两人护理计算护理费，并无不当。综上所述，平安财保湘乡公司的上诉请求均不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湘乡支公司负担。本判决为终审判决。审判长  颜文军审判员  肖瑞芬审判员  唐 逊二〇二〇年九月二日书记员  贺 曦附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。