辽宁省大连市中级人民法院执 行 裁 定 书（2020）辽02执异688号异议人（申请执行人）：大连凯洋食品有限公司，住所地：辽宁省大连市甘井子区大连湾北街627号。法定代表人：魏世凯，该公司董事长。委托诉讼代理人：倪明月，北京莫少平律师事务所大连分所律师。被执行人：大连雁山渔业有限公司，住所地：辽宁省大连市甘井子区大连湾北街627号。法定代表人：焦希山，系公司总经理。本院在执行申请执行人大连凯洋食品有限公司(以下筒称凯洋公司)与被执行人大连雁山渔业有限公司（以下简称雁山公司）借款合同纠纷一案中，凯洋公司向本院提出书面异议，请求依法撤销(2019)辽02执891号之一执行裁定书。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。凯洋公司称，(2006)大民合初字第324号民事调解书在执行中，因凯洋公司对雁山公司所有的大连市××区××镇李家村的土地使用权(权证号：甘集用(2002)字第04105号)和地上的二期冷库及冷冻加工厂的房屋（大房执甘村字第××号)享有抵押权，为此凯洋公司向贵院递交了评估和拍卖申请，贵院于2019年10月23日裁定拍卖上述财产，并于2019年11月26日在京东网络司法平台上以42，224，000元为保留价进行公开拍卖，因无人竞买而流拍。鉴于雁山公司没有其他财产，凯洋公司只能申请以物抵债，为此，贵院下发了(2017)辽02执恢73号执行裁定书，将案涉的财产抵偿凯洋公司(2006)大民合初字第324号民事调解书项下的全部债务。后发现案涉的土地上还有其他两栋建筑物，即该两栋建筑物也登记在雁山公司名下，但贵院未能在拍卖及裁定上提及上述两栋建筑物的存在以及如何处置的问题，经凯洋公司提出异议，贵院作出（2020）辽02执异113号执行裁定，撤销了（2017）辽02执恢73号执行裁定书及对位于大连市××区××镇李家村，权证号为甘集用(2002)字第04105号土地使用权及其上产权证号为大房执甘村字第××号建筑物的拍卖行为。本案系执行凯洋公司和雁山公司(2006)大民合初字第324号民事判决，本案执行中作出的（2019）辽02执891号之一执行裁定书作出的基础系案涉的房屋在(2017)辽02执恢73号案件中委托评估和拍卖流拍后的以物抵债行为，即2019年12月6日裁定作价42224000元以物抵债给申请人执行人，以抵偿全部债务26126742.64元，剩余款项16097257.36元由申请执行人返给被执行人，并扣除本案执行费后余16003731.36元，抵顶本案执行款项。因此，以物抵债行为被撤销后，本案的执行裁定没有了事实依据，也应当依法被撤销。本院查明，中国农业银行大连中山支行诉雁山公司借款合同纠纷一案，本院于2006年11月1日作出（2006）大民合初字第323号民事判决，判令雁山公司于判决发生法律效力之日起向中国农业银行大连中山支行偿还贷款本金1800万元及利息，偿还律师代理费103810元；中国农业银行大连中山支行对抵押物享有优先受偿权。案件受理费103826元，由雁山公司负担。该判决发生法律效力后，中国农业银行大连中山支行曾申请执行，2016年11月24日，大连市西岗区人民法院作出（2009）西执字第1095号执行裁定，终结本次执行程序。期间，中国农业银行大连中山支行对雁山公司的贷款债权及项下抵押权转让给凯洋公司。2019年6月6日，本院作出（2019）辽02执监29号执行裁定，（2006）大民合初字第323号民事判决由本院执行。2019年12月10日，本院作出(2019)辽02执891号之一执行裁定，认为：执行案件自立案后，已向被执行人发出执行通知书和报告财产令，约谈了被执行人法定代表人，向被执行人发出限制消费令；已穷尽了财产调查措施，对查封的被执行人房产和土地使用权，由于在本院另案中处置，本案不能再行处分，但对申请执行人提出的要求将另案中以物抵债后应返给被执行人的款项，扣除执行费后的余款16003731.36元，抵顶本案部分执行款项，本院应予准许，但按照规定应当先清偿生效法律文书确定的金钱义务。现申请执行人明确表示提供不出被执行人有其他可供执行的财产线索，同意终结本次执行程序，本案符合终结本次执行程序的条件。依照《最高人民法院关于适用的解释》第五百一十九条和《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》第一条规定，裁定如下：终结本次执行程序。另查，中国农业银行大连中山支行诉雁山公司借款合同纠纷的另案，本院于2006年10月9日作出（2006）大民合初字第324号民事调解书，调解内容如下：一、雁山公司于2006年11月5日前向中国农业银行大连中山支行偿还借款本金40万美元、2006年12月5日前再偿付5O万美元，剩余的本金455，440.17美元及全部利息(以455，832美元为基数，从2006年6月2日起至款项还清之日止按日万分之2.75计息；以478，820.16美元为基数，从2006年6月5日起至款项付清之日止按日万分之2.75计息；以43545.74美元为基数，从2006年7月10日起至款项还清之日止按日万分之2.75计息；以108，864.36美元为基数从06年7月17日起至款项还清之日止按日万分之2.75计息，以290，150.78美元为基数从06年7月24日起至款项还清之日止按日万分之2.75计息)于2006年12月30日前一次性全部偿付完毕(包括10万元人民币律师费及诉讼费)。如上述款项中有任何一笔未按期足额支付，原告有权立即对所有的借款本金、利息、律师费10万元人民币、诉讼费全部申请强制执行；二、原告中国农业银行大连中山支行对抵押物享有优先受偿权。本案案件受理费66，140元，由被告雁山公司承担，按上述规定的付款时间直接给付原告。该调解书发生法律效力后，本案进入执行程序。后，本案申请执行人变更为凯洋公司。本案凯洋公司对雁山公司所有的二期冷库及冷冻加工厂的房屋(产权证号：大房执甘村字第××号)和位于大连市××区××镇李家村的土地使用权(权证号：甘集用(2002)字第04105号)享有抵押权。本院在执行过程中，于2017年5月9日查封(轮候)了被执行人雁山公司所有的二期冷库及冷冻加工厂的房屋(产权证号：大房执甘村字第××号)和位于大连市××区××镇李家村的土地使用权(权证号：甘集用(2002)字第04105号)。以上房屋、土地的首封法院大连市甘井子区人民法院已将处置权移送本院。本院于2019年1O月23日裁定拍卖被执行人雁山公司所有的上述土地及房屋。2019年11月26日，本院依法在京东网络司法拍卖平台上以42，224，000元为保留价进行公开拍卖，因无人竞买而流拍。本院于2019年12月6日作出（2017）辽02执恢73号执行裁定书，裁定：一、将被执行人雁山公司所有的二期冷库及冷冻加工厂的房屋(产权证号：大房执甘村字第××号)和位于大连市××井予区××镇李家村的土地使用权(权证号：甘集用(2002)字第04105号)作价42，224，000元交付申请执行人凯洋公司抵偿本院(2006)大民合初字第324号民事调解书项下全部债务26，l26，742.64元。以上财产所有权自本裁定送达申请执行人凯洋公司时起转移。抵债后剩余款项16，097，257.36元由凯洋公司返还给被执行人雁山公司。二、申请执行人凯洋公司可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。后，因权证号为甘集用(2002)字第04105号，位于大连市××井予区××镇李家村的土地使用权上除存在产权证号为大房执甘村字第××号的建筑物外，还存在其他两处建筑物，本案并未一并处理，凯洋公司异议，本院于2020年4月3日作出（2020）辽02执异113号执行裁定，撤销了（2017）辽02执恢73号执行裁定书及对位于大连市××区××镇李家村，权证号为甘集用(2002)字第04105号土地使用权及其上产权证号为大房执甘村字第××号建筑物的拍卖行为。本院认为，本案凯洋公司异议请求是撤销(2019)辽02执891号之一执行裁定，该裁定系终结本次执行程序的裁定，是否撤销该裁定应当依据《最高人民法院关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》审查。该规定第一条规定：“人民法院终结本次执行程序，应当同时符合下列条件：（一）已向被执行人发出执行通知、责令被执行人报告财产；（二）已向被执行人发出限制消费令，并将符合条件的被执行人纳入失信被执行人名单;（三）已穷尽财产调查措施,未发现被执行人有可供执行的财产或者发现的财产不能处置;（四）自执行案件立案之日起已超过三个月；（五）被执行人下落不明的，已依法予以查找；被执行人或者其他人妨害执行的，已依法采取罚款、拘留等强制措施，构成犯罪的，已依法启动刑事责任追究程序。”本案执行中，执行法院已向被执行人发出执行通知书和报告财产令，约谈了被执行人法定代表人，向被执行人发出限制消费令；已穷尽了财产调查措施，对查封的被执行人房产和土地使用权，由于在本院执行（2006）大民合初字第324号民事调解书一案中处置，本案不能再行处分，且申请执行人明确表示提供不出被执行人有其他可供执行的财产线索，同意终结本次执行程序，故本院作出终结本次执行的执行裁定符合上述法律规定，凯洋公司主张撤销(2019)辽02执891号之一执行裁定的请求，本院不予支持。至于凯洋公司主张(2019)辽02执891号之一执行裁定作出的基础（2017）辽02执恢73号执行裁定书已经被撤销，故(2019)辽02执891号之一执行裁定也应被撤销一节，如前所述(2019)辽02执891号之一执行裁定系终结本次执行程序的裁定，是否应予撤销应依照是否符合终结本次执行程序的条件予以判断，该裁定中本院认为中虽表述“对申请执行人提出的要求将另案中以物抵债后应返给被执行人的款项，扣除执行费后的余款16003731.36元，抵顶本案部分执行款项，本院应予准许”，但该内容并非终结本次执行程序的依据，不能据此撤销终结本次执行程序的裁定。至于上述含有抵顶金额的内容，因另案的（2017）辽02执恢73号执行裁定及拍卖行为已经被撤销，案涉土地及房产的评估拍卖将在后续执行中重新进行，本案应抵顶的执行款数额应在另案对案涉土地及房产重新进行评估拍卖后由本案执行实施部门确定，若对此当事人不予认可，可以另行提出异议。综上，依据《中华人民共和国物权法》第一百四十六条、《最高人民法院民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议若干问题的规定》第十七条第一项规定，裁定如下：驳回大连凯洋食品有限公司的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内向辽宁省高级人民法院申请复议。审判长  卢宏翔审判员  吕 颖审判员  金秀丽二〇二〇年九月十四日书记员  杨 宁