本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0502民初1378号原告：杜民生，男，1963年2月20日出生，汉族，辽宁省本溪市人，本溪市节能办职工，住本溪市明山区。委托诉讼代理人：衡晓慧（单位推荐），女，1958年7月29日出生，汉族，辽宁省本溪市人，本溪市明山区残联残疾人协会秘书长，住本溪市明山区。被告：本溪市中医院，住所地：本溪市平山区市府北街9号。法定代表人：张霄峰，该院院长。委托诉讼代理人：张益森，该医院工作人员。委托诉讼代理人：赵庆敏，辽宁晓云律师事务所律师。原告杜民生与被告本溪市中医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杜民生及其委托诉讼代理人衡晓慧，被告本溪市中医院的委托诉讼代理人张益森、赵庆敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜民生向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费加辅助器具费用：30289.77元；住院伙食补助费：23天*50元=1150元；住院护理费：23天*150元=3450元；交通费2235.5元；误工费：63820元（术前误工费1800元*24个月=43200元，术后休息误工费：206.2元*100天=20620元），共计100945.27元。按医疗事故主要责任、司法鉴定轻微因果关系计算：100945.27元*70%=70662元；2、由被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2006年3月25日，原告因右脚砸伤到被告处就诊，经诊断为“右足外伤，未见骨折’，医生告知原告回家休养两个月即可恢复，两个月后，原告右脚并未恢复，又到被告处复查，经拍片显示为骨折。2007年2月15日，原告又到本钢总医院就诊，被确诊为跗骨陈旧性骨折。2007年7月18日，经本溪市医学会鉴定，被告本溪市中医院对原告的诊疗行为被确定为“四级医疗事故”承担主要责任。本溪市平山区法院（2007)本平民初字第1679号民事调解书载明：原告的二次治疗费待实际发生时另行解决。但由于原告受伤后不能上班，没有收入自然就没有经济能力进行二次手术，再加上当时原告之子突患骨癌，原告变卖房产送子到北京治疗，根本没有能力和精力进行二次治疗。现在原告之子经过10年的治疗，其骨癌已基本得到了控制，原告才得以到沈阳医大附属一院进行手术治疗。现原告的二次治疗终结，故诉至法院，请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告本溪市中医院辩称：被答辩人杜民生的诉讼请求没有任何事实基础及法律依据，依法应予以驳回，具体答辩意见如下：杜民生诉讼请求的医疗费、辅助器具费、住院伙食补助费、住院护理费、误工费及交通费与2006年答辩人误诊行为无关联性。杜民生本次诉讼请求的医疗费是：2018年2月28日在中国医科大学附属第一医院住院做的先天性马蹄内翻足（俗称：小二麻痹后遗症）矫正手术发生的治疗费在本溪市城镇居民基本医疗保险管理中心未报销的部分（居民自行承担的部分）。住院手术前杜民生向本溪市城镇居民基本医疗保险管理中心申请转院治疗，并得到同意。杜民生向法院提交的2018年2月28日就诊中国医科大学附属第一医院住院病历，入院诊断：马蹄内翻足、右侧距下关节炎、距腓前韧带损伤、舟骨陈旧性骨折、踝关节陈旧骨折、高血压3级（很高危）。手术记录记载手术名称：右侧足三关节融合术。住院病案首页中的出院诊断：主要诊断右（侧）先天性马蹄内翻足，次要诊断右（侧）距腓前韧带损伤、右（侧）舟骨陈旧性骨折、右（侧）踝关节陈旧骨折、高血压3级很高危。而2006年3月25日杜民生因右脚受伤就诊答辩人门诊，答辩人误诊部位是附骨骨折【见本溪市医学会医疗事故技术鉴定书鉴2007-011号及平山区人民法院（2007）本民初字第1679号调解书】。2006年答辩人误诊行为经平山区人民法院审理双方达成调解，一、答辩人支付杜民生医疗费2697.5元；2、二次治疗费待实际发生时另行解决。2018年2月28日杜民生在中国医科大附属第一医院住院所做的手术不是答辩人误诊部位附骨骨折的二次治疗。如果是因为附骨骨折需住院治疗，杜民生应依据调解书约定与答辩人协商或告知，答辩人是收到起诉状后才知道杜民生在中国医科大学附属第一医院做了手术。综上所述，被答辩人杜民生的诉讼请求及事实与理由没有任何事实基础和法律依据，故恳请贵院依法裁定驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月12日，原告到本溪市第一人民医院检查，医生建议去医大会诊。2018年2月28日，原告到中国医科大学附属第一医院住院治疗23天，期中一级护理1天，二级护理22天，出院诊断为：马蹄内翻足、右侧距下关节炎、距腓前韧带损伤、舟骨陈旧骨折、踝关节陈旧骨折、高血压Ⅲ级高危（很高危），行右侧足三关节融合手术。出院医嘱：1.注意休息，每2-3天换药。2.定期门诊复查。3.病情变化随诊。原告住院花费医疗费46355.19元，本溪市城镇居民基本医疗保险医疗费报销16756.26元，原告自付29598.93元。原告在中国医科大学附属第一医院检查医疗费用为199.02元。原告在本溪市第一人民医院检查花费医疗费142元。2018年3月10日，原告购买拐杖花费100元。2018年4月2日，原告购买镊子花费14.4元。2017年7月12日，原告在成大方圆本溪新立分店购买云南白药膏花费25.5元，沈阳红药片花费15元。2018年4月3日，原告在辽宁德佰行大药房旗舰店购买碘伏花费4.3元。2018年4月17日，原告在辽宁德佰行大药房旗舰店购买碘伏花费9元，医用纱布块9元。另查，2009年5月26日，本溪市防火防盗门实业公司出具证明一份，主要内容为：杜民生系我单位职工，从事销售工作，月基本工资1800元，销售提成另行结算，该职工于2006年3月26日起至今未上班，按本单位规定，预以停发工资，特此证明。经天眼查查询，本溪市防火防盗门实业公司成立于1993年3月1日，个人独资企业，经营范围为防火防盗门、机械加工、铆焊，营业限期至2002年11月1日。目前，该企业已经被注销。再查，中国残疾人联合会为原告发证，原告系肢体残疾人。2007年11月13日，本溪市平山区人民法院出具（2007)本平民初字第1679号民事调解书一份，经审理查明：2006年3月25日，原告因为右脚受伤到本溪市中医院就诊，经诊断为“右足外伤、未见骨折”，医生告知回家休养两个月即可恢复，经两个月的休养，原告右脚并未恢复。2006年5月25日，原告到被告处复查，拍片诊断为骨折。2007年2月15日，原告到本钢总医院诊断被确诊为附骨陈旧性骨折。2007年7月18日，经本溪市医学会鉴定，被告本溪市中医院对原告的诊治行为被确定为“四级医疗”事故。双方达成调解意见：一、被告本溪市中医院给付原告杜民生医疗费2697.5元；二、原告的二次治疗费待实际发生时另行解决。本案审理过程中，原告、被告同时申请鉴定，经原告、被告协商一致，本院经由本溪市中级人民法院委托吉林津科司法鉴定中心进行鉴定。原告申请对左桡骨小头骨折进行伤残等级鉴定，本溪市中级人民法院曾委托沈阳佳实法医司法鉴定所、辽宁大学司法鉴定中心、北京民生物证司法鉴定所对原告提出的申请进行伤残等级鉴定，以上四家鉴定机构对原告的申请均不予鉴定。在庭审过程中，原告不申请继续鉴定。被告申请原告在2018年3月7日在中国医科大学附属第一医院进行的三关节融合术手术与被告的误诊行为是否存在因果关系；2.确定责任与参与度是多少进行鉴定。2020年1月16日，该鉴定机构作出鉴定意见，结论为：“本溪市中医院对杜民生在2018年3月7日在中国医科大学附属第一医院进行的三关节融合术手术与本溪市中医院的误诊行为存在一定因果关系；参与度应为轻微原因”。此次鉴定的鉴定费用由被告支付。在法定异议期限内，原告提出书面异议申请，不服吉林津科司法鉴定中心的鉴定，认为对参与度认定不准确，被告应负主要责任，其参与度应为主要原因，希望予以纠正。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护，行为人因过错侵害他人生命健康的，应当承担侵权责任。本案系医疗纠纷，在医疗纠纷中患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案经吉林津科司法鉴定中心鉴定认为，本溪市中医院对杜民生在中国医科大学附属第一医院进行的三关节融合术手术与本溪市中医院的误诊行为存在一定因果关系，参与度应为轻微原因。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。综合本案事实，本院依法确定由被告承担20%的责任，原告承担80%的责任。关于赔偿项目和数额的认定：1．医疗费：被告辩称对购药小票、医疗辅助器具费真实性、合法性有异议，没有对方的章，不能作为证据用。而且这个药与我们中医院对原告造成误诊并不需要这个药，这个药是2018年发生的，我们的误诊是2006年，时隔十二年，伤口已经愈合不需要这个药，不同意给付。拐杖不同意给付，原告本身就是小儿麻痹残疾后遗症，我们当时2006年误诊不需要拐杖。这些用药没有医生指导和签字，是原告私下用药，和原告2018年手术也没有关系。虽然原告没有提供购药小票、拐杖、镊子等辅助器具的医嘱，但这些用药及辅助器具符合客观实际，本院予以支持。数额为30117.15元；2．住院伙食补助费：原告主张每天按照50元计算，住院23天，共计1150元，符合法律规定，本院予以支持；3．护理费：原告主张住院23天，每天按照150元计算，共计3450元，符合法律规定，本院予以支持；4．交通费：被告辩称对交通费票据真实性、合法性有异议，大部分都不是原告本人坐的车，不能证明和治病有关系。2019年去长春鉴定费用也不应该由被告承担，这是原告应尽的义务，原告也是同意司法鉴定。对于出租车发票有异议，从2018年、2019年起始地点去的地点都不知道，和去沈阳看病的时间也对不上，不是同一天发生的，和本案没有关联性，不同意给付。本院综合考虑原告住院情况及受伤情况，交通费酌定为2000元；5．误工费：原告主张术前误工费1800元×24个月=43200元，术后休息误工费206.2元×100天=20620元，共计100945.27元。被告辩称对误工证明的真实性、合法性均有异议，按法律规定如果发生误工没有开工资应提交本单位工资明细表（有其他人员存在，不能单独对一个人进行证明，而且在庭审陈述当中，原告说在本溪市节能办，此份证明是防火防盗门有限公司，证明需要现场证实），请求法院核实本溪市防火防盗门实业公司是否存在停产状态。这份证明是2009年5月出具的，和2018年做的马蹄内翻足手术没有关联性。被告的辩称意见本院予以采信，原告的此项诉讼请求，本院不予支持。关于被告的赔偿责任及赔偿数额。被告应按照20%的责任比例赔偿原告各项经济损失合计7343.43元（医疗费30117.15元、住院伙食补助费1150元、护理费3450元、交通费2000元，合计：36717.15元×20%=7343.43元）。据此，依照《中华人民共国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、被告本溪市中医院于本判决生效后10日内赔偿原告杜民生各项经济损失合计7343.43元；二、驳回原告杜民生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1566元（原告已预交），由原告负担1253元，由被告负担313元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审 判 长  汤小丰人民陪审员  应 勇人民陪审员  李 鹏二〇二〇年九月二日书 记 员  林 鑫附1：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。附2：执行须知《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。