湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘12刑终283号原公诉机关湖南省会同县人民检察院。上诉人（原审被告人）梁其胜，男，1967年11月11日出生于湖南省会同县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省会同县，住湖南省会同县。曾因犯贩卖毒品罪于2008年4月23日被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑一年；因犯非法持有毒品罪于2011年10月19日被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑二年；因犯贩卖毒品罪于2018年5月18日被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元，同年12月25日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2020年1月15日被刑事拘留，同年1月22日被逮捕。现押会同县看守所。辩护人罗宜燕，湖南怀天律师事务所律师。湖南省会同县人民法院审理湖南省会同县人民检察院指控原审被告人梁其胜犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年七月十五日作出（2020）湘1225刑初44号刑事判决。原审被告人梁其胜不服，提出上诉。根据刑事案件律师辩护全覆盖的相关规定，经本院通知，怀化市法律援助中心指派湖南怀天律师事务所律师罗宜燕为原审被告人梁其胜提供辩护。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省会同县人民法院判决认定：1.2019年9月20日20时许，被告人梁其胜在会同县林城镇西区其住所楼下贩卖了一个净重约0.4克的甲基苯丙胺（冰毒）“包子”给杨某1，杨某1微信支付梁其胜300元。2.2019年10月6日16时许，梁其胜在会同县林城镇西区其住所楼下贩卖了一个净重约0.2克的甲基苯丙胺“包子”给杨某1，杨某1微信支付梁其胜150元。3.2019年10月6日22时许，梁其胜在会同县林城镇西区其住所楼下贩卖了一个净重约0.2克的甲基苯丙胺“包子”给杨某1，杨某1微信支付梁其胜300元。4.2019年10月9日21时许，梁其胜在会同县林城镇西区其住所楼下贩卖了一个净重约0.2克的甲基苯丙胺“包子”给杨某1，杨某1微信支付梁其胜200元。5.2019年10月22日20时许，梁其胜在会同县林城镇西区其住所楼下贩卖了一个净重约0.2克的甲基苯丙胺“包子”给杨某1，杨某1微信支付梁其胜180元。6.2019年12月14日21时许，梁其胜在会同县林城镇西区其住所楼下贩卖了一个净重约0.2克的甲基苯丙胺“包子”给陈某，陈某微信支付梁其胜190元。7.2019年12月15日13时许，梁其胜在会同县林城镇西区其住所楼下贩卖了一个甲基苯丙胺“包子”给陈某，陈某微信支付梁其胜280元。8.2019年12月16日23时许，梁其胜在会同县林城镇西区其住所楼下贩卖了一个净重约0.3克的甲基苯丙胺“包子”给陈某，陈某微信支付梁其胜280元。2020年1月14日，梁其胜被公安机关抓获，民警从梁其胜上衣右边内侧口袋搜出毒品疑似物0.17克。经鉴定，0.17克毒品疑似物检出海洛因成分。原判认定上述事实有到案经过、微信截图及提取笔录、指认笔录及照片、辨认笔录、户籍资料、证人杨某1、罗某、杨某2、陈某、王某、林某的证言、被告人梁其胜的供述等证据在卷予以证实。该院认为，被告人梁其胜违反国家对毒品管理的法律法规，明知是毒品而多次向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。梁其胜系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。梁其胜系贩毒人员，对于从其身上查获的0.17克海洛因，应认定为其贩卖的毒品。据此，判决：1.被告人梁其胜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元；2.案涉扣押的物品予以没收，由会同县公安局依法处理。上诉人梁其胜上诉提出及辩护人罗宜燕辩护提出：1.除第六笔贩卖毒品事实外，原判认定的其他七笔贩卖毒品事实不清、证据不足，应当不予认定；2.原判量刑过重。经审理查明，二审查明的上诉人梁其胜贩卖毒品的犯罪事实与一审查明的事实一致，情节没有出入，本院予以确认。上述事实，有下列经原审庭审质证并查证属实的证据予以证明：1.接报案登记表、立案决定书，证明2019年11月26日，会同县公安局决定对梁其胜贩卖毒品一案立案侦查。2.湖南省会同县公安局禁毒大队出具的到案经过，证明2020年1月14日上诉人梁其胜在其位于湖南省会同县林城镇西区农贸市场附近的住所中被会同县公安局民警抓获的事实及经过。3.搜查笔录、人身检查笔录及照片、扣押决定书、扣押物品文件清单，证明2020年1月14日，公安民警在抓获上诉人梁其胜时对其住所进行搜查并对梁其胜进行人身检查，从梁其胜房间的床头柜抽屉里查获1台电子秤，从梁其胜上衣右边内侧口袋内查获1包海洛因疑似物及2根吸管，公安民警将上述物品及梁其胜持有的银白色OPPO手机依法予以扣押的事实。4.称量笔录及称量照片，证明公安民警对依法扣押的1包海洛因疑似物进行称量，该海洛因疑似物经称量后净重为0.17克。5.怀化市公安局刑事科学技术研究所出具的怀公物鉴（理化）字[2020]0011号检验报告，证明被送检的海洛因疑似物中经检测含有海洛因成分。6.提取笔录及微信红包、微信转账、微信交易明细，证明：（1）2019年9月20日20时04分杨某1收取杨某2微信红包100元，20时08分、09分收取罗某微信转账100元、30元，20时11分杨某1通过微信转账支付梁其胜300元，20时15分梁其胜收取杨某1购买毒品的的微信转账300元；（2）2019年10月6日16时34分杨某1收取杨某2微信红包150元，16时35分通过微信转账支付梁其胜150元，16时37分梁其胜收取杨某1购买毒品的微信转账150元；（3）2019年10月6日22时58分杨某1收取杨某2的微信转账200元，22时59分通过微信转账支付梁其胜300元，23时02分梁其胜收取杨某1购买毒品的微信转账300元；（4）2019年10月9日21时40分杨某1收取杨某2的微信红包100元，21时50分收取罗某的微信转账100元，21时53分通过微信转账支付梁其胜200元，22时11分梁其胜收取杨某1购买毒品的微信转账200元；（5）2019年10月22日20时40分杨某1收取杨某2微信红包200元，20时45分通过微信转账支付梁其胜180元，20时45分梁其胜收取杨某1购买毒品的微信转账人民币180元；（6）2019年12月14日21时29分陈某收取王某的微信红包200元，21时29分支付梁其胜微信红包190元，21时31分梁其胜收取陈某购买毒品的微信红包190元；（7）2019年12月15日13时33分陈某收取王某的微信转账300元，13时34分通过微信转账支付梁其胜280元，13时34分梁其胜收取陈某购买毒品的微信转账280元；（8）2019年12月16日23时03分陈某收取王某的微信转账325元，23时03分通过微信转账支付梁其胜280元，23时07分梁其胜收取陈某购买毒品的微信转账280元。7.指认笔录及照片，证明：（1）公安机关调取会同县林城镇西区红酒坊附近的监控视频，证人杨某2指认2019年10月6日他和杨某1、罗某一起去会同县林城镇西区红酒坊附近找梁其胜购买甲基苯丙胺的经过；（2）梁其胜指认2019年12月14日他与陈某交易毒品的现场位置，位于会同县林城镇西区其住所楼下。8.辨认笔录及照片，证明：（1）证人杨某1辨认出梁其胜就是2019年9月20日、10月6日、10月9日、10月22日在会同县林城镇西区将甲基苯丙胺卖给他的人；（2）证人罗某辨认出梁其胜就是2019年9月20日、10月9日在会同县林城镇西区将甲基苯丙胺卖给杨某1的人；（3）上诉人梁其胜辨认出陈某就是2019年12月14日在会同县林城镇西区向他购买甲基苯丙胺的人。9.中国移动湖南公司怀化市会同县分公司出具的通话详单，证明梁其胜所持手机与杨某1所持手机在2019年10月22日的通话记录情况；与陈某所持手机在2019年12月15日、12月16日的通话记录情况。10.湖南省会同县人民法院（2018）湘1225刑初81号刑事判决书、刑满释放证明书，证明梁其胜因犯贩卖毒品罪于2008年4月23日被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑一年；因犯非法持有毒品罪于2011年10月19日被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑二年；因犯贩卖毒品罪于2018年5月18日被湖南省会同县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元，同年12月25日刑满释放。11.证人杨某1、罗某、杨某2的证言，证明：（1）2019年9月20日20时许，杨某1、罗某、杨某2三人商议凑钱购买甲基苯丙胺，杨某2微信转账给杨某1100元，罗某先后微信转账给杨某1100元、30元。杨某1联系梁其胜购买甲基苯丙胺，并微信转账给梁其胜300元。后三人一起去会同县林城镇西区红酒坊附近取毒品，杨某2和罗某在红酒坊路口处等，杨某1去梁其胜住所楼下取得0.4克甲基苯丙胺，三人回到杨某1家中将该甲基苯丙胺吸食；（2）2019年10月6日16时许，杨某2微信转账给杨某1150元，杨某1联系梁其胜购买甲基苯丙胺，并微信转账给梁其胜150元。后杨某1、罗某、杨某2三人一起去会同县林城镇西区红酒坊附近取毒品，杨某2和罗某在红酒坊路口处等，杨某1去梁其胜住所楼下取得0.2克甲基苯丙胺，三人回到杨某1家中将该甲基苯丙胺吸食；（3）2019年10月6日22时许，杨某2微信转账给杨某1200元，杨某1联系梁其胜购买甲基苯丙胺，并微信转账给梁其胜300元。后杨某1和罗某去会同县林城镇西区红酒坊附近取毒品，罗某在红酒坊路口处等，杨某1去梁其胜住所楼下取得0.2克甲基苯丙胺，两人回到杨某1家中与杨某2一起将该甲基苯丙胺吸食；（4）2019年10月9日21时许，杨某2微信转账给杨某1100元，罗某微信转账给杨某1100元。杨某1联系梁其胜购买甲基苯丙胺，并微信转账给梁其胜200元。后杨某1和罗某去会同县林城镇西区红酒坊附近取毒品，罗某在红酒坊路口处等，杨某1去梁其胜住所楼下取得0.2克甲基苯丙胺，两人到宾馆与杨某2一起将该甲基苯丙胺吸食；（5）2019年10月22日20时许，杨某2微信转账给杨某1200元，杨某1联系梁其胜购买甲基苯丙胺，并微信转账给梁其胜180元。后杨某1和杨某2去会同县林城镇西区红酒坊附近取毒品，杨某2在红酒坊路口处等，杨某1去梁其胜住所楼下取得0.2克甲基苯丙胺，两人回到杨某1家中将该甲基苯丙胺吸食。12.证人陈某、王某、林某的证言，证明：（1）2019年12月14日晚，林某微信转账给王某200元，王某支付陈某微信红包200元，让其去购买毒品。陈某在会同县下以人民币190元的价格向梁其胜购买了约0.2克甲基苯丙胺，并微信转账给梁其胜190元。后陈某将甲基苯丙胺送至林某家中，林某、王某将该甲基苯丙胺吸食；（2）2019年12月15日中午，王某微信转账给陈某300元，让其去购买毒品。陈某在会同县下以人民币280元的价格向梁其胜购买了一个甲基苯丙胺包子，并微信转账给梁其胜280元。后陈某将甲基苯丙胺送至林某家中，与林某、王某一起将该甲基苯丙胺吸食；（3）2019年12月16日晚，林某支付王某微信红包100元，石海山支付王某微信红包115元，王某微信转账给陈某325元，让其去购买毒品。陈某在会同县下以人民币280元的价格向梁其胜购买了约0.3克甲基苯丙胺，并微信转账给梁其胜280元。后陈某将甲基苯丙胺送至林某家中，林某、王某、石海山、陈某四人将该甲基苯丙胺吸食。13.户籍资料，证明上诉人梁其胜的身份信息情况及其犯罪时已达到刑事责任年龄。14.上诉人梁其胜的供述：2019年12月14日21时许，梁其胜在会同县林城镇西区其住所楼下以人民币190元的价格贩卖0.2克甲基苯丙胺给陈某，陈某通过微信转账给他190元。本院认为，上诉人梁其胜违反国家对毒品管理的法律法规，多次非法贩卖毒品甲基苯丙胺给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。梁其胜曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。梁其胜系贩毒人员，对于从其身上查获的0.17克海洛因，应认定为其贩卖的毒品。梁其胜上诉提出及辩护人罗宜燕辩护提出“1.除第六笔贩卖毒品事实外，原判认定的其他七笔贩卖毒品事实不清、证据不足，应当不予认定；2.原判量刑过重”的上诉理由及辩护意见，经查，证人杨某1、陈某的证言证明梁其胜先后八次贩卖毒品甲基苯丙胺给杨某1、陈某，与证人杨某2、罗某、王某、林某的证言、微信收款记录、通话详单等证据相印证，形成完整的证据锁链，足以认定梁其胜贩卖毒品的事实；原判在量刑时已充分考虑到梁其胜的犯罪性质、情节、犯罪前科、认罪态度及社会危害性，对其量刑并无不当，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十六条、第六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  龚俊利审判员  陈燕琳审判员  龚 琰二〇二〇年九月十七日法官助理向杉杉书记员王柯入附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：(一)向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的;(二)在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的;(三)向在校学生贩卖毒品的;(四)组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的;(五)国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的;(六)其他情节严重的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。