山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁01民终9645号上诉人（原审被告）：中国邮政集团有限公司山东省平阴县分公司，住所地山东省平阴县。负责人：李立国，经理。委托诉讼代理人：孙法明，男，该公司员工。委托诉讼代理人：赵家博，山东碧晨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张麦兰，女，1950年8月29日出生，汉族，住山东省平阴县。原审被告：李平，女，1989年12月6日出生，汉族，住山东省平阴县。上诉人中国邮政集团有限公司山东省平阴县分公司（以下简称邮政平阴县分公司）因与被上诉人张麦兰、原审被告李平民间借贷纠纷一案，不服平阴县人民法院（2019）鲁0124民初3153号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月18日立案后，依法对本案进行了审理。本案现已审理终结。邮政平阴县分公司上诉请求：1.依法撤销一审判决第一项，发回重审或依法改判邮政平阴县分公司不承担或少承担赔偿责任；2.一、二审的诉讼费由张麦兰承担。事实和理由:一、一审认定事实错误，邮政平阴县分公司是否存在监督管理和业务操作问题，与张麦兰的损失之间没有因果关系。曹鑫以个人顶任务的名义向张麦兰借款，出具的借条由曹鑫个人签名，并非执行邮政平阴县分公司的工作任务，曹鑫的借款行为不是职务行为，张麦兰也没有理由相信曹鑫借款的行为代表邮政平阴县分公司，张麦兰系出于高息诱惑和对曹鑫职务对应经济收入的信任被曹鑫诈骗，邮政平阴县分公司是否存在监督管理和业务操作问题，与张麦兰主张的损失之间没有因果关系。二、一审适用法律错误。该案案由为民间借贷纠纷，系合同纠纷，邮政平阴县分公司在合同纠纷中不应承担侵权责任。一审依据《中华人民共和国侵权责任法》判决邮政平阴县分公司承担赔偿责任，适用法律不当。张麦兰在邮政平阴县分公司营业场所办理业务时，转账汇款单上的转账账户由张麦兰本人签字确认，邮政平阴县分公司系按张麦兰的指示将张麦兰资金转到张麦兰指定的账户，并未私自处分或错误处分张麦兰账户资金，转账汇款行为本身并无过错，一审依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条关于公共场所管理人安全保障义务的规定判决邮政平阴县分公司承担侵权责任错误。张麦兰在被曹鑫借款诈骗过程中，既未核实曹鑫借款时经济状况，也未要求曹鑫对借款提供担保，为追求高额利息轻信曹鑫谎言，警惕性不高，放任自己损害事实发生，自身存在过错，应承担相应责任。一审认定张麦兰的损失根源在于曹鑫诈骗行为所致，故应由曹鑫承担责任。即便一审认为邮政平阴县分公司未尽到公共场所管理人安全保障义务，在邮政平阴县分公司已经对曹鑫履行了必要的教育监督管理责任的情况下，要求邮政平阴县分公司承担40%补充责任过高。张麦兰未作答辩。李平未作陈述。张麦兰向一审法院起诉请求：（1）判令邮政平阴县分公司赔偿张麦兰本金260000元及利息（以260000元为基数，自2018年7月21日起按照同期贷款利率计算至实际付清为止）；（2）判令李平在其过错程度范围承担赔偿责任；（3）判令邮政平阴县分公司、李平承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年7月4日，曹鑫以顶任务为由前往张麦兰家中向其借款210000元，并与张麦兰前往邮政平阴县分公司栾湾支局办理转账业务。张麦兰根据曹鑫的指示，在栾湾支局柜台将上述款项转账至李平的账户，曹鑫向张麦兰出具借条一份。2018年7月21日，曹鑫再次向张麦兰借款，借款数额为60000元。张麦兰根据曹鑫指示，在栾湾支局柜台将60000元转至李平的账户，曹鑫向张麦兰出具借条一份，内容为：“借条今借到张麦兰现金陆万元整（60000.00）使用期一个月利息共计：壹仟贰佰元整（1200.00）3701241983XXXXXXXX185600XXXXX借款人：曹鑫2018.7.21”。曹鑫在上述借条中按手印，并加盖邮政平阴县分公司栾湾支局的邮戳日志章。2018年8月7日曹鑫向张麦兰偿还借款16500元，并将2018年7月4日的借条收回，向张麦兰重新出具借条，内容为：“借条今借到张麦兰现金贰拾万元整（200000.00）使用期一个月利息共计：贰仟元整（2000.00）借款人：曹鑫2018.7.210”。曹鑫在上述借条中按手印。2019年11月11日，一审法院就曹鑫涉嫌诈骗一案作出（2019）鲁0124刑初59号刑事判决书，认定曹鑫担任邮政平阴县分公司栾湾支局局长期间，未归还个人欠款，自2018年4月份以来，隐瞒自己身负高额债务的事实，虚构“完成上级任务”的理由，向张麦兰等平阴县安城镇群众借款，并向群众出具“借条”，收到款项后用于归还个人高利息贷款。截止2018年8月9日，曹鑫向44名不特定人员诈骗共计4292985.17元，判决曹鑫犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年。该刑事判决书同时认定张麦兰因曹鑫的诈骗行为损失金额为253500元。另查明，2018年7月29日，案外人张泉生曾将曹鑫对外大肆揽储的行为向邮政平阴分公司进行了反映。一审法院认为，曹鑫在担任邮政平阴县分公司栾湾支局负责人期间，违反禁业规定，利用职务便利以高息回报，在营业场所实施系列诈骗行为，主观上在于曹鑫无视法律法规和内部监督管理制度约束，客观上由于所在单位监督管理不到位、业务流程操作不规范，使曹鑫利用职务便利获悉的储户信息，实施诈骗行为有了可乘之机，故邮政平阴县分公司对张麦兰受骗存在一定过错。李平将自己的银行账户和手机银行提供给曹鑫使用，规避了邮政平阴县分公司对曹鑫的监管，对与自己没有业务往来的大量资金流入，没有尽到谨慎注意提示义务，对张麦兰被骗亦存在一定过错。张麦兰为追求高额的利息轻信曹鑫的谎言，对持有的借条和汇款业务单未尽到谨慎的注意审查义务，警惕性不高，对涉案款项被骗也存在一定过错。曹鑫针对张麦兰的诈骗行为发生并完成于2018年7月28日之前，即案外人张泉生向邮政公司平阴分公司反映曹鑫大肆揽储的行为之前。案外人张泉生向邮政平阴县分公司反映曹鑫大肆揽储的行为及后续邮政公司平阴分公司管理行为不足以构成邮政平阴县分公司赔偿责任的扩大。综上，考虑到张麦兰的损失根源在于曹鑫的诈骗行为所致，张麦兰与邮政平阴县分公司、李平对造成的损失均有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条，一审法院酌情确定邮政平阴县分公司对张麦兰的损失承担40%的赔偿责任；根据最高人民法院《关于出借银行账户的当事人是否承担民事责任问题的批复》规定，出借银行账号是违反金融管理法规的违法行为，人民法院应当区别不同情况追究出借人相应民事责任，一审法院酌情确定李平对张麦兰的损失承担5%的赔偿责任。关于张麦兰主张邮政平阴县分公司承担赔偿责任。一审法院认为，《最高人民法院关于在审理经济案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占位己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。”从查明的案件事实看，张麦兰持有的借条只有曹鑫个人的签名，所加盖的邮戳日志章不能产生公章效力，无法认定曹鑫代表邮政平阴县分公司实施借款行为。根据《中华人民共和国民法总则》第178条和《中华人民共和国侵权责任法》第13条的规定，连带责任由法律规定或者当事人约定，张麦兰未能提交证据证明该事实，依法应当承担举证不能的不利后果，一审法院不予支持。关于李平主张出借银行账号和手机银行不存在过错，没有损害张麦兰权益的事实和法律依据。一审法院认为，李平的主张与查明的曹鑫利用其手机下载并利用手机银行和账户频繁过渡受害人资金的事实不符，不予支持。为避免裁判重复和冲突，对张麦兰的损失，邮政平阴县分公司应在101400元范围内对曹鑫不能退赔部分向张麦兰承担赔偿责任；李平应在12675元范围内对曹鑫不能退赔部分向张麦兰承担赔偿责任。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十七条、第一百七十九条第一款第（八）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第二十六条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、中国邮政集团有限公司山东省平阴县分公司于判决生效后十日内在101400元范围内对曹鑫不能退赔部分向张麦兰承担赔偿责任。二、李平于判决生效后十日内在12675元范围内对曹鑫不能退赔部分向张麦兰承担赔偿责任。三、中国邮政集团有限公司山东省平阴县分公司、李平承担相应责任后，按各自承担责任的比例，享有从追回的本案赃款、赃物中得到补偿的权利。四、驳回张麦兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5200元减半收取2600元，由张麦兰负担1430元，中国邮政集团有限公司山东省平阴县分公司负担1040元，李平负担130元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是邮政平阴县分公司是否应承担赔偿责任。本案中，曹鑫在担任邮政平阴县分公司栾湾支局负责人期间利用自己的职务便利，以虚构“完成上级任务”为理由，承诺高息回报的借贷行为为方式，在营业场所实施诈骗行为，给受害人造成损失。邮政平阴县分公司作为曹鑫所在单位，对曹鑫的内部监督管理不到位，致使曹鑫以借款的形式向张麦兰实施诈骗行为，造成损失253500元，邮政平阴县分公司对张麦兰受骗存在一定过错，应向张麦兰承担相应的民事责任。另，邮政平阴县分公司主张一审法院不应适用侵权责任法相关规定处理本案，本案虽为民间借贷纠纷，但侵权责任法系调整因侵害民事权益产生的民事关系，故一审法院适用侵权责任法相关规定认定邮政平阴县分公司对张麦兰受骗存在一定过错并酌情确定其对张麦兰的损失承担40%的赔偿责任并无不当。综上所述，邮政平阴县分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2080元，由上诉人中国邮政集团有限公司山东省平阴县分公司负担。本判决为终审判决。审 判 员 闫振华二〇二〇年九月九日法官助理 王金鹏书 记 员 杨 娟