四川省达州市通川区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1702刑初63号 公诉机关四川省达州市通川区人民检察院。 被告人蒋涛，男，生于2000年2月9日，汉族，初中文化，务工，出生地四川省达州市达川区，户籍所在地四川省达州市达川区，住四川省达州市通川区。因涉嫌犯盗窃罪于2019年11月21日被达州市公安局通川区分局刑事拘留；2019年12月27日被执行逮捕。现羁押于四川省达州市看守所。 指定辩护人蒋信斌，四川法之缘律师事务所律师。 四川省达州市通川区人民检察院以通川检一部刑诉〔2020〕46号起诉书指控被告人蒋涛犯盗窃罪，于2020年3月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省达州市通川区人民检察院指派检察员鲁丽师出庭支持公诉，被告人蒋涛及辩护人蒋信斌到庭参加诉讼。因不能抗拒的原因致使案件在较长时间内无法继续审理，本院于2020年4月8日裁定中止审理本案，2020年7月23日，因原中止审理的原因已经消失，本院裁定恢复审理本案。现已审理终结。 四川省达州市通川区人民检察院指控，2019年5月，被告人蒋涛应聘至达州市通川区正大烧烤店工作。6月初开始从事收银员工作，负责收取客人支付的消费款项，于每日店铺歇业后将收到的款项全部交由店铺负责人。2019年6月至8月，被告人蒋涛在达州市通川区正大烧烤店从事收银员工作期间，通过调换收银单据做假账的方式分多次共盗得该店营业款共计95000余元。被告人蒋涛到案后自愿如实供述自己的罪行。为证实上述指控事实，公诉机关当庭出示了相关证据。据此认为，被告人蒋涛的行为已构成盗窃罪。提请本院依法判处。 被告人蒋涛在庭审中对公诉机关指控的事实无异议,辩称自己不构成盗窃罪。其辩护人的辩护意见是：1.蒋涛不构成盗窃罪，构成职务侵占罪；2.蒋涛有坦白情节，又认罪认罚，可以从轻、从宽处理；3.蒋涛愿意退赃。 经审理查明，达州市通川区方氏烧烤店位于四川省达州市通川区，挂牌名称为正大烧烤，系个体工商户，经营者为被害人罗某。2019年5月，被告人蒋涛应聘至正大烧烤店工作。2019年6月初，罗某安排蒋涛从事收银员工作，负责收取客人支付的消费款项，并于每日店铺歇业后将收到的款项全部交由罗某或者其指定的人。蒋涛在从事收银员工作期间，在收取客人消费款项后，把消费较多的客人的账单换为消费较少的客人的账单，将其中的差价据为己有。2019年6月至8月，蒋涛通过以上方式盗窃该店营业款95000元。2019年8月底，罗某发现营业额异常，通过查看监控发现蒋涛有拿钱的行为，遂要求蒋涛还钱。蒋涛一直推脱，拒不还款。罗某于2019年11月19日报警，蒋涛于2019年11月21日被抓获归案。同日，公安机关扣押了蒋涛手机一部、银行卡一张。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实2019年11月19日，罗某报警称，其经营的烧烤店内员工蒋涛盗窃了十余万元。 2.户籍证明，证实蒋涛是完全刑事责任能力人。 3.抓获经过，证实蒋涛于2019年11月21日被抓获归案。 4.调取证据通知书、个体工商户登记基本信息，证实罗某是达州市通川区方氏烧烤店的经营者。 5.扣押决定书、扣押清单、调取证据通知书、蒋涛的银行卡流水信息，证实公安机关扣押了蒋涛手机一部、银行卡一张，卡号为62×××99，该卡号交易流水显示，从2019年6月2日至2019年9月1日，蒋涛多次在自动存取款机上向上述银行卡存钱,共计64600元。 6.接受证件材料清单、视听资料，证实蒋涛在正大烧烤店从收银台拿钱的事实。 7.接受证据清单、电脑收银系统收款对比单、正大烧烤收支明细表，证实从2019年6月1日至6月18日，吧员交单营业额为287610.50元，无电脑收银系统收款金额；2019年6月19日至2019年6月30日，吧员交单营业额为158784元，电脑收银系统收款金额166041元，相差7257元；2019年7月1日至2019年7月31日，吧员交单营业额为431274元，电脑收银系统收款金额481198元，相差49924元；2019年8月1日至2019年8月31日，吧员交单营业额为420986元，电脑收银系统收款金额479515元，相差58529元。以上共计相差115710元。 8.证人王某的证言，证实她是二号公馆楼下正大烧烤店的服务员，蒋涛是吧员。2019年4月左右，蒋涛来他们店上班，主要做凉菜。2019年5月底左右老板让蒋涛从后厨到吧台当收银员，主要工作是收银，晚上下班的时候老板就来找他把当天营业的收入拿走。从2019年6月至8月，他发现收的碗越来越多，生意一天比一天好，但是晚上加班的时候，老板来收钱，有时候看到账本和老板收的钱还没有以前多。 9.被害人罗某的陈述，证实正大烧烤店是她开的，工商局注册名字叫方式烧烤店，地址在通川区。蒋涛是正大烧烤店的收银员。2019年8月底，她查账的时候，感觉营业款不对劲，按照平时的生意情况，比预计差十多万。6、7、8三个月是店内生意最好的时候，生意反而下降了，她卡内的营业额不够给货款，在几个月中不会出现该情况，她调看监控，发现店内吧员收银员基本上天天都会从每天的营业额里面拿钱。8月30日左右晚上她找到收银员，问了这些情况，蒋涛也承认在收银期间，盗窃店内的收银款，从6月26日开始，他每天都会偷钱，几百上千不等，一直持续到8月30日。因觉得蒋涛还年轻，就没有报案，让蒋涛写了一个条子，把钱还了就行了。但是蒋涛一直推拖，到后面连电话都不回信息了。蒋涛自己承认偷了95000元，她感觉应该是10万多元。被盗窃的时间为2019年6月26日至8月30日。她们每天的营业款，都是放在吧台收银柜里面，蒋涛是负责收银的，所以在上班期间直接拿走了部分收银款。 10.被告人蒋涛的供述与辩解，证实2019年6月左右，他通过同城招聘进入到正大烧烤店工作，正大烧烤店在公馆楼下。做了三天后，老板就让他做凉菜。做了二十来天的凉菜，老板就让他到吧台工作，负责收银。收银的主要职责是结算客人的账单，客人消费后，他给客人算账，收取客人现金后，他就将收到的钱放在吧台收银柜，老板每天晚上根据客人消费的菜单算总金额，他再将收银台内的现金交给老板，老板每天都会将钱收走，他不负责保管现金。老板基本每天都在店内。做了收银员大概十来天，店内一个叫唐浩（音）的服务员告诉他，在其它店也当过服务员，有时候可以做点假账，拿点营业款。他当时听了没有打算做。过了几天，他骑电瓶车刮花了别人的车，要赔偿1000元，他没有钱，就想到了上班时做假账可以盗窃钱。6月底的一天晚上在店内上班时，他趁吧台周围没有人时，做了一个假账，他将付款少的客人清单从电脑里打一份出来，然后放在付款多的客人单子上，将原本付款多的客人清单扔掉，两张单子产生了差价，他就从店内营业款内拿出这份差价。他拿走了500元营业款，凌晨2时，店内基本不营业了，他就将当天的营业款交给老板，老板通过清单对账，没有发现什么问题，他就觉得老板发现不了他做假账。从此，他每天都做假账，然后拿取店内的营业款，金额不等，一般都是一千元左右，有时二千多元。客人少的时候，营业款也相对较少，他就不会做假账。这样持续到8月底的一天，因客人较少，他也没有做假账。下班时，老板问他拿钱没有，还给他看了监控，他承认了拿钱，记不清楚，大概十多万。老板看他年轻，没有报警，让他偿还95000元，并写了份字据，钱还完了就算了。后面他就一直没有还老板钱，直至被抓获。他盗窃的时间是2019年6月底至8月底，几乎每天都会盗窃，一般趁着吧台没人时或者店内比较忙时盗窃。盗窃钱的来源是放在吧台收银柜里的营业额，收银柜不会锁。客人结账后，他将假菜单做好，然后将多出的现金折叠，要么放在收银台的缝隙内，要么用纸张类的物品将钱遮住，然后迅速放入自己的包内。比如客人Ａ和Ｂ到店内消费，Ａ消费了1000元，Ｂ消费了500元，当Ｂ消费完毕结账后，他就将Ｂ的账单打印出来，然后在电脑系统里用“补银”模式再打一份账单，作为Ａ桌的消费账单，这样“补银”账单还是500元，比Ａ桌的1000元少500元，他就可以盗窃500元的差价，然后把Ａ桌的原始账单销毁，老板就没有发现。他每次都是这样做的。老板每日与他结算金额时，都是以账单为准，他每日将账单上的金额和实际收钱的金额斗好后（账单金额和现金一致）就交给老板，老板检查账单与现金无误差后，就会将钱收走。其实原始账单的桌号是无法更改的，如果对了账，他就被发现了，因为“补银”系统的桌号也无法更改。一晚上两桌消费同一个桌号很容易被发现。盗窃的钱都是下班后存入自己的银行卡内，然后通过微信绑定银行卡直接消费。也有少部分他没有存入银行。消费主要是用于平时生活开销，包括酒吧、ＫＴＶ消费娱乐。他除了工资和盗窃的钱没有其它收入。从2019年6月2日至9月1日，他共计通过自动存取款机存款64600元。另外有30000余元现金没有存，总共是95000元左右。6月大概有2000多元没有存，7月有12000元没有存，8月有16000元没有存。这三个月他有十多天休息和请假，他不是天天在收银。 上列证据，本院予以确认。 本院认为，被告人蒋涛以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员利用职务上的便利，将本单位的财物占为己有的行为，本案中的方氏烧烤店系个体工商户，不属于刑法第二百七十一条规定的公司、企业或者其他单位，对被告人蒋涛及其辩护人提出被告人蒋涛不构成盗窃罪，构成职务侵占罪的辩解和辩护意见，本院不予采纳。被告人蒋涛归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立，本院予以采纳。被告人蒋涛在短时间内多次盗窃，可以酌定从重处罚。根据被告人蒋涛犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下： 一、被告人蒋涛犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年11月21日起至2023年11月20日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。） 二、责令被告人蒋涛退赔被害人罗某人民币95000元。扣押在案的物品，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  苟坤 审判员  楚淞 审判员  任蛟 二〇二〇年九月四日 书记员  闫刚 附：相关法条：《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金的缴纳，罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。