陕西省安康市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕09民终767号 上诉人（原审被告）：安康腾豪建筑工程有限公司，住所地陕西省汉阴县。 法定代表人：何茂付，系公司总经理。 被上诉人（原审原告）：白万平，男，1973年3月出生，汉族，住陕西省汉阴县。 委托诉讼代理人：赵和洲，陕西省汉阴县“148”法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：王良雄，男，1990年12月出生，汉族，住陕西省汉阴县。 上诉人安康腾豪建筑工程有限公司(以下简称“腾豪公司”)因与被上诉人白万平、王良雄提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省汉阴县人民法院(2020)陕0921民初385号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人腾豪公司的法定代表人何茂付、被上诉人白万平及委托诉讼代理人赵和洲到庭参加诉讼。被上诉人王良雄经传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 腾豪公司上诉请求:撤销一审判决，改判由被上诉人白万平、王良雄各负担实际经济损失的30%，其余经济损失由腾豪公司负担；一审案件受理费691元，由白万平负担200元，王良雄负担200元，腾豪公司负担291元。事实与理由:1.一审判决认定事实部分错误，应由王良雄与腾豪公司连带赔偿白万平经济损失，而且王良雄已经在一审宣判前自愿支付了白万平部分经济损失，但一审并未认定；2.陕西安康秦巴司法鉴定所鉴定白万平为八级伤残过高，请求重新鉴定；3.一审认定白万平误工费标准为220元/天与事实不符，且按160天计算误工费无依据，白万平实际误工没有160天；4.后续医疗费14000元非实际产生的费用，不应予以支持。 白万平辩称：腾豪公司在一审对各项赔偿标准和数额未提出异议，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。 王良雄未作答辩。 白万平向一审法院起诉请求：一、判令王良雄、腾豪公司依法连带赔偿其经济损失176322.46元（已付6500元），包括：1.医疗费31743.46元；2.住院伙食补助费720元；3.护理费9600元（80天×120元/天）；4.营养费2400元（80天×30元/天）；5.误工费35200元（160天×220元/天）；6.伤残赔偿金73956元；7.后续治疗费14000元；8.鉴定费2280元；9.交通费423元；10.精神损害抚慰金6000元。二、诉讼费用由王良雄、腾豪公司承担。 一审法院认定事实：中国水电建设集团十五工程局有限公司承建了汉阴洞河水库枢纽工程,腾豪公司承包了该工程的部分劳务。王良雄系腾豪公司带班的工人，因施工需要，王良雄喊白万平来工地干活。2019年11月17日，白万平在该工地粉刷柱子时因钢管架子倒塌受伤，同日送汉阴县中医医院入院治疗，被诊断为：1、腰Ⅰ椎体压缩性骨折；2、胸口椎体棘实骨折；3、腰椎退行性变。出院医嘱：1.急需门诊治疗；2.定期门诊复查1周1次；3.加强腰背部功能锻炼，促进功能恢复防止功能障碍；4.术后卧床休息2-3个月，来院复查根据骨折愈合情况经本院骨科医师同意后以考虑是否腰部负重行走；5.来院复查表示骨折达骨性愈合后考提出内固定；6.如有不适立即来院就诊。白万平共住院治疗18日，产生医疗费31743.46元，其中白万平认可王良雄垫付医疗费6500元。2020年3月12日，白万平的伤情经陕西安康秦巴司法鉴定所鉴定为八级伤残，后续治疗费14000元，误工期160日，护理期80日，营养期80日。另白万平长期居住在汉阴县XX镇XX村XX组，农村户口，此次受伤前长期打零工，主要从事水泥工工作。 一审法院认为，焦点一：白万平的各项损失应当如何认定？白万平主张的医疗费31743.46元，其中王良雄垫付6500元；后续治疗费14000元；误工费，误工期160天每天按220元计算，合计35200元；护理费，护理期80天每天按120元计算，合计9600元；营养费，营养期80天每天按30元计算，合计2400元；住院伙食补助费，住院18天每天按40元计算，合计720元；伤残赔偿金，白万平现年47周岁为农村户口，八级伤残，即伤残赔偿金为12326元×20年×30%=73956元；精神损害抚慰金6000元；交通费423元；鉴定费2280元，共计176322.46元，腾豪公司、王良雄对上述赔偿项目及标准均无异议，予以确认。焦点二：各方当事人之间形成了何种法律关系？应当如何承担赔偿责任？本案中虽然是王良雄喊白万平来工地干活，但王良雄、白万平均是为腾豪公司提供劳务。白万平受雇于腾豪公司，腾豪公司对于提供劳务的过程有监管责任和安全注意义务，对有关风险应该能够预见和防范，白万平在脚手架上从事粉刷工作时，该劳务具有一定的危险性，但其没有采取有效措施对白万平人身安全进行防护，对损害后果的发生有一定过错，故腾豪公司应当承担主要责任，即70%的赔偿责任。白万平在从事劳务过程中，对周围的环境及自身的安全应有足够的注意义务，但其未对施工现场进行安全检查导致事故发生，自身存在一定的过失，依法应减轻侵权人的赔偿责任，故其自行承担30%的责任。腾豪公司、王良雄均辩称在白万平施工时对其存在的安全隐患进行了口头提醒，但并没采取实质的安全措施防止事故的发生，要求白万平承担一半的责任不符合法律的相关规定，依法不予采纳。白万平要求王良雄、腾豪公司连带赔偿其损失，不符合法律规定，不予支持。王良雄辩称给白万平垫付各项费用8000余元，因白万平只认可6500元，其他垫付费用王良雄未提供证据，无法确认，故只认可白万平承认的6500元。综上，对白万平的各项损失176322.46元，由腾豪公司承担70%的赔偿责任，即123425.72元，由白万平自行承担30%的责任，即52896.74元。王良雄给白万平垫付的医疗费6500元，白万平应返还给王良雄。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决：一、由腾豪公司在判决生效后三十日内赔偿白万平医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项损失合计123425.72元；二、驳回白万平的其他诉讼请求。案件受理费减半收取691元，由白万平负担200元，腾豪公司负担491元。 二审中，各方当事人均没有提交新证据。经二审审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。 本院认为，本案争议的焦点为：一、王良雄在本案中应否承担责任？二、白万平的赔偿项目及标准是否合理？ 关于焦点一，本案中腾豪公司承包了汉阴洞河水库枢纽工程的部分劳务，王良雄系腾豪公司带班的工人，因施工需要王良雄喊白万平来工地干活，二审中上诉人腾豪公司对上述事实未提出异议。腾豪公司虽在庭审中称其是将砌墙和粉刷工程承包给了王良雄，但对该事实未提供充足证据予以证实。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。因此，一审根据本案提供劳务方白万平和接受劳务方腾豪公司的过错程度，判令腾豪公司承担70%责任、白万平自负30%责任，其判决结果并无不当。腾豪公司上诉提出应由王良雄和白万平各承担30%责任，腾豪公司只承担40%责任，其认为王良雄承担30%责任的理由无事实和法律依据，本院依法不予采信。 关于焦点二，腾豪公司上诉认为一审认定白万平误工费标准为220元/天、误工期为160天与事实不符，伤残程度为八级过高，另后续医疗费14000元不应支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条第一款规定：“在诉讼过程中，一方当事人陈述的于己不利的事实，或者对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。”本案一审庭审中，白万平主张其误工费标准为220元/天，并依据陕西安康秦巴司法鉴定所的《司法鉴定意见书》主张其伤残程度为八级、后续治疗费为14000元、误工期160日、护理期80日、营养期80日，对白万平的上述主张，腾豪公司在一审中没有提出异议，二审中虽有异议但亦未提供充足证据予以否定，故其上诉主张不能成立，依法应予驳回。另腾豪公司二审中还提出申请对白万平的伤残程度重新鉴定，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条第一款规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。”本案腾豪公司没有提供证据证明陕西安康秦巴司法鉴定所对于白万平伤残程度所做的《司法鉴定意见书》存在上述情形，且其在一审庭审中当庭表示对于该鉴定意见无异议，故对腾豪公司申请重新鉴定的请求，本院依法不予支持。 综上，腾豪公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1382元，由上诉人安康腾豪建筑工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘新建 审 判 员 帅文婷 审 判 员 黄 侠 二〇二〇年九月四日 法官助理 贾 典 书 记 员 冉纯丹 1