河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终11336号上诉人（原审被告）：李路伟，男，汉族，1984年3月28日出生，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：郑远威，河南铭树律师事务所律师。委托诉讼代理人：王鑫，河南铭树律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：郑州市玖号商贸有限公司，住所地：郑州市管城区南四环与京广南路交叉口百荣世贸商城C1-015A。法定代表人：潘合国，总经理。委托诉讼代理人：王治国，河南天坤律师事务所律师。委托诉讼代理人：左婷，河南天坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：**刚，男，汉族，1987年2月7日出生，住河南省获嘉县。委托诉讼代理人：王满行，河南千业律师事务所律师。上诉人李路伟因与被上诉人郑州市玖号商贸有限公司、被上诉人**刚买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2020）豫0104民初2768号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法采取独任审理方式，公开开庭进行了审理。上诉人李路伟的委托诉讼代理人郑远威、被上诉人郑州市玖号商贸有限公司的委托诉讼代理人王治国、被上诉人**刚及委托诉讼代理人王满行到庭参加诉讼，本案现已审理终结。李路伟上诉请求：1.请求撤销一审判决，并改判**刚向郑州市玖号商贸有限公司支付货款102140元及违约金20428元；2.诉讼费由被上诉人**刚承担。事实和理由：一、涉案合同相对人为花将会所与玖号商贸公司，上诉人李路伟是花将会所的员工，上诉人与郑州市玖号商贸有限公司签订《合作销售协议》系履行代理行为，涉案合同项下的货物均由花将会所经营使用，货款由花将会所支付，交易产生的收益、负担等均归结于花将会所，与上诉人个人无关。二、花将会所注销前后的经营者均为**刚，根据**刚提供的合伙协议，**刚为董事长并负责管理会所。三、花将会所注销后，上诉人并未以会所名义对外从事业务往来，**刚及玖号商贸公司也均未提供证据证明上诉人在花将会所注销后以会所名义对外从事业务往来并实际经营。四、**刚做完经营者，应对涉案合同项下的货款承担清偿责任。因**刚、李路伟、吴文生、李涛杰四人系合伙关系，**刚在承担责任后可以根据合伙协议约定要求其他合伙人承担相应责任。李路伟既不是董事长，不负责会所管理，也不是总经理，不负责会所日常运作，其作为员工代表会所与玖号商贸公司签订合同，双方在签订合同时明确载明李路伟代表公司签约，一审法院判决李路伟承担花将会所本应承担的责任，于法无据。郑州市玖号商贸有限公司辩称，一、一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。2016年5月份郑州市玖号商贸有限公司与李路伟签订销售协议，根据李路伟的指示将酒水送至花将国际KTV店，结账也系拿着供货单找李路伟签字后由其安排的财务给我公司予以结算。二、李路伟与**刚是否是合伙关系，不影响李路伟承担本案的法律责任。根据合同的相对性，郑州市玖号商贸有限公司与李路伟签订有销售供货协议，李路伟与**刚之间应根据合伙协议的纠纷，在其承担责任后，另行向**刚主张赔偿责任。**刚辩称，一、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回李路伟的上诉请求。李路伟与郑州市玖号商贸有限公司签订的《合作销售协议》系李路伟个人行为，未加盖郑州市管城区花将娱乐会所印章，**刚未签字，对此不知情。李路伟一审也承认花将会所注销后其仍在花将会所。花将会所于2016年10月26日注销后，郑州市玖号商贸有限公司在2016年11月、12月向李路伟供货，均系李路伟个人行为，与**刚无关。一审法院判决李路伟承担付款责任正确。二、一审法院作出判决后，郑州市玖号商贸有限公司并未上诉，李路伟的上诉请求即“改判**刚向郑州市玖号商贸有限公司支付货款及违约金”无法律依据，违反了“不告不理”的原则。郑州市玖号商贸有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付货款148081元及违约金29616.2元；2.判令本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告提交的《郑州市玖号商贸有限公司合作销售协议》载明：乙方友好确认甲方为其所经营系列酒水的销售合作伙伴。销售甲方所需的各类酒水，其销售区域仅限于其制定专门店。结款方式为每月五号之前结算，如到期不能按时结账即为违约。乙方负责将甲方所需货物运送到甲方所在地，由甲方制定人员负责接收货物、验收、签字、卸货。甲方负有义务守信并严格依照双方约定的结款方法结清货款，否则即为违约。违约:甲乙双方有义务遵守承诺，积极的履行本合同。如有违约将承担给对方造成的损失，并支付违约金20万元。合同还约定了诚信约定、酒水名称款式等、产品运作方式，交货地点、借款方式等内容。合同尾部甲方处书写花将国际，甲方代表人处有李龙昌签字。乙方处盖有郑州市玖号商贸有限公司印章，乙方代表人处有王廷签字。原告提交的2016年11月5日至2016年12月14日销售单8份，均为格式销售单，均显示单据日期，往来单位郑州花将国际，经手人王廷，商品信息、价格、数量等内容。其中四份有李立鹏签字，四份有王曙光的签字。另查明，郑州市管城区花将娱乐会所，经营者**刚，类型：个体工商户，2015年8月27日注册，2016年10月26日注销。2016年3月9日，**刚、李路伟、吴文生、李涛杰签订《郑州花将国际俱乐部娱乐有限公司股东协议书》载明：股东**刚出资600万元，占比40%；李路伟出资500万元，占比33.3%；吴文生出资300万元，占比20%；李涛杰出资100万元，占比6.7%。除董事长其他股东不能参与管理，如有扣除本人股份的10%。公司经股东大会第一次会议同意，决定任命李涛杰为公司总经理，任命**刚为董事长。经股东大会同意，工商注册用**刚名义注册。本协议2016年3月9日起生效。还查明，李路伟对外使用名字李龙昌。一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同，本案系买卖合同纠纷。结合原被告提供的证据及质证、庭审程序，本案的争议焦点为：李路伟和**刚是否应当承担责任。被告李路伟辩称，其是代表郑州市管城区花将娱乐会所签订的案涉合同，系职务行为。被告**刚辩称，公司注销后李路伟在经营，其不应承担责任。本院认为，《民法总则》第五十九条规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，从法人终止时消灭。《公司登记管理条例》第四十四条规定，经公司登记机关注销登记，公司终止。《最高人民法院关于适用的解释》第六十二条规定，下列情形，以行为人为当事人：（三）法人或者其他组织终止后，行为人仍以其名义进行民事活动的。本案中，《郑州市玖号商贸有限公司合作销售协议》仅有李路伟个人签名，虽然在合同尾部甲方处手写“花将国际”，但并未加盖郑州市管城区花将娱乐会所印章。《郑州花将国际俱乐部娱乐有限公司股东协议书》约定除董事长外其他股东不能参与管理，被告**刚担任董事长，李路伟声称与原告签订案涉协议系职务行为，但没有提供公司或**刚的授权文件，其辩称意见不能成立。郑州市管城区花将娱乐会所于2016年10月26日注销后，李路伟仍以会所名义对外从事业务往来，故李路伟应为合同当事人，相关的权利义务由李路伟享有和承担。而且，原告起诉主张供货行为在2016年11月5日至2016年12月14日期间，均是发生在郑州市管城区花将娱乐会所注销之后，与被告**刚无关。李路伟在承担本案民事责任后，如果有证据证明与其他股东有关，可另行主张权利。《郑州市玖号商贸有限公司合作销售协议》系李路伟与原告郑州玖号公司真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。原告将合同项下酒水送至李路伟要求的地址，并经其指定人员接收，李路伟应当支付货款。原告诉请判令被告李路伟向原告支付货款102140元及违约金20428元，符合合同约定，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第五十九条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十二条第（三）项及其他相关法律规定，判决如下：一、被告李路伟于本判决生效后十日内向原告郑州市玖号商贸有限公司支付货款102140元及违约金20428元；二、驳回原告郑州市玖号商贸有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3854元，减半计取1927元，由被告李路伟负担。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，关于李路伟上诉称其系履行代理行为，应由**刚承担还款责任的上诉理由，**刚不予认可，称郑州市管城区花将娱乐会所于2016年10月26日注销后系李路伟对外从事业务往来。《郑州市玖号商贸有限公司合作销售协议》仅有李路伟个人签名，并未加盖郑州市管城区花将娱乐会所印章，在卷证据亦不足以说明李路伟签订协议的行为系郑州市管城区花将娱乐会所授权。故李路伟上诉称其系履行代理行为，应由**刚承担还款责任的上诉理由，证据不足，不予采纳，一审法院判令李路伟承担还款责任并支付违约金，并无不当。综上所述，李路伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3854元，由上诉人李路伟负担。本判决为终审判决。审判员  石卫华二〇二〇年九月十日书记员  李丰汝