四川省兴文县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川1528民初1515号 原告：余亚利，女，汉族，1980年4月11日出生，住四川省兴文县。 委托诉讼代理人：万云华，宜宾市兴文县晏阳法律服务所法律服务工作者。 委托诉讼代理人：瞿杰，宜宾市兴文县晏阳法律服务所法律服务工作者。 被告：张霞，女，汉族，1981年7月7日出生，住四川省江安县。 被告：白勇，男，汉族，1970年3月21日出生，住四川省兴文县。 原告余亚利与被告张霞、白勇民间借贷纠纷一案，本院于2020年8月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告余亚利及其委托诉讼代理人瞿杰、被告白勇到庭参加诉讼。被告张霞经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告余亚利向本院提出诉讼请求：判令俩被告承担连带责任，立即归还原告借款8万元整，并承担口头约定2%月息，利随本清，并承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年5月10日，被告张霞为开办阿沙凉茶馆向原告借款8万元，用于支付房租、原料、仪器等。结算后不能立即归还现金便向原告出具借条，约定2018年12月10日归还，白勇自愿加其担保，愿意承担连带责任，并签名捺印。到期后，原告多次催促无果，担保人也不明确自己责任，最近被告连电话也不接，拒绝归还。为依法维护原告合法权益，特据《民法总则》等法条规定，提起诉讼，望法院支持原告诉讼请求。 被告白勇辩称，本案主债权未生效，答辩人无担保义务。2017年5月10日，被答辩人余亚利、被答辩人张霞及案外人李旭达成口头股权转让协议：被答辩人余亚利及案外人李旭将阿沙凉各占30%的股权作价8万元转让给被答辩人张霞。此协议经各方口头承诺后成立并生效，被答辩人余亚利及案外人李旭作为股权出让方，为拿到所谓的股权出让款故让被答辩人张霞出具借条一份，余亚利与张霞系借款的客观事实不存在。借款合同系实践合同，本案中余亚利并没有实际交付8万元给张霞，故双方的借款合同成立并不生效。主债权未生效，那么从权利担保权亦没有生效。所以答辩人无担保义务。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，借条中载明归还日期为2018年12月10日，即保证期间为2018年12月11日至2019年6月10日，在此期间债权人并未要求保证人（答辩人）承担保证责任，故答辩人没有担保义务。综上所述，请求法院查明事实，驳回余亚利的诉讼请求。 被告张霞未到庭参加诉讼，但其向本院提交了答辩状和还款明细、微信还款记录等证据。辩称，答辩人与被答辩人之间借款合同不成立，故双方不存在借贷关系。2017年4月底左右，答辩人张霞与被答辩人余亚利及案外人李旭达成口头协议共同投资成立“阿凉茶馆兴文大酒店分店”。其中由答辩人出具营业执照及相关手续和技术占股40%的股份、余亚利与案外人各出资金分别占30%的股份，在达成口头协议后，“阿凉茶馆兴文大酒店分店”开始正式营业，营业至2017年5月10日，余亚利及案外人见经营收入大大超出预期故想扩大“阿凉茶馆兴文大酒店分店”的经营规模，但答辩人认为时机尚不成熟，三人经营理念产生严重分歧，此时余亚利和案外人提出将凉茶店各自30%的股份一共作价8万元转让给答辩人，由于答辩人不忍心见到自己辛苦经营的凉茶店才开业几天就关门，所以就答应了下来，后余亚利和案外人要求向其出具借条一张，并载明借款为现金8万元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第一项借款合同的成立：以现金支付的，自借款人收到借款时成立。本案中，答辩人作为借款人并未收到所谓的“借款”，只是余亚利和案外人将其股权作介8万元转让给了余亚利。故答辩人和余亚利之间的借款合同不成立，双方亦不存在借贷关系。《借条》中并未约定利息，故余亚利关于利息的主张于法无据。答辩人已经向余亚利支付了29145元的股价转让款，加上未分割的利润8000元，合计已支付37145元的股份转让款。2019年6月21日至2020年1月17日，答辩人应余亚利要求，多次向余亚利的配偶通过微信转款合计29145元。由微信转款凭证为佐证。自“阿凉茶馆兴文大酒店分店”开业至2017年5月10日期间2万元的利润，余亚利并没按照约定向答辩人支付8000元的股权分红。余亚利指使其配偶到“阿凉茶馆兴文大酒店分店”进行骚扰，导致无法凉茶店正常经营，剩余未支付的股份转让款因此作为赔偿不再另行支付。2020年1月24日，因“新冠疫情”影响，凉茶店经营受到重创，疫情结束凉茶让贤恢复经营后更是举步维艰，余亚利指使共配偶经常以“还钱”为由在凉茶店肆意骚扰，导致凉茶无法正常经营，答辩人不得不关闭凉茶店，并外出打工维持生计。答辩人认为由于余亚利的恶意骚扰导致凉茶店关闭，剩余的股权转让应当转为对答辩人所遭受损失的赔偿款后进行抵消。综上所述，请求法院查明事实，驳回余亚利的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2017年4月，原告余亚利投资与被告张霞、案外人李旭合伙经营“阿凉茶馆兴文大酒店分店”，后余亚利、李旭退出经营，由张霞独自经营。2017年5月10日，张霞向余亚利出具《借条》一张，《借条》载明：“今借到余亚利现金人民币80000.00元大写（捌万圆整）定于2018年12月10号归还。借款人：张霞担保人：白勇”。白勇在担保人处签名捺印。2019年6月至2020年1月期间，张霞通过微信向刘小红转账29415元。 刘小红与余亚利系夫妻关系。 以上事实，有《借条》《转款明细》《微信转账记录》及当事人陈述在卷佐证。 本院认为，原告余亚利投资与被告张霞、案外人李旭合伙经营“阿凉茶馆兴文大酒店分店”，后原告、李旭退出经营，由张霞独自经营，张霞向原告出具《借条》，系原告、张霞、李旭对合伙事宜的结算，终结了合伙关系，达成了债权债务协议。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。”的规定，原告与张霞之间民间借贷关系成立，《借条》合法有效，张霞向原告借款80000元，本院予以确认。 《借条》约定还款期限为2018年12月10日、未约定利息，2019年6月至2020年1月期间张霞向原告支付了29415元。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。”第二百一十一条第一款“自然人之间的借款合同对利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。”的规定，张霞所支付的29415元应为偿还借款本金，故张霞应偿还原告借款50585元；原告主张按月利率2%支付利息的诉讼请求，本院不予支持。 《借条》约定还款期限为2018年12月10日，张霞逾期未偿还借款50585元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项“未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；”的规定，张霞应向原告支付逾期还款的资金占用利息（利息的计算方法：自2018年12月11日起以借款50585元为基数按年利率6%标准计算）。 白勇在《借条》担保人处签名捺印，《借条》未约定保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”的规定，白勇应承担连带保证责任。《借条》未约定保证期间，《借条》约定的还款期限为2018年12月10日，原告在借款还款期限届满之日起六个月内未要求白勇承担保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”的规定，白勇的保证责任应予免除，故原告主张白勇承担保证责任偿还借款的诉讼请求，本院不予支持。 张霞经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自行放弃相关民事诉讼权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，本院依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第二十九第二款第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告张霞于本判决生效之日起十日内，向原告余亚利偿还借款50585元及支付利息（利息的计算方法：以借款50585元为基数，自2018年12月11日开始计算至本判决确定的借款给付之日止，以年利率6%标准计算），若未按本判决确定的给付之日给付借款，前述利息计算至借款付清之日止； 二、驳回原告余亚利的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。 案件受理费900元，由原告负担350元，被告张霞负担550元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。 审判员  张明龙 二〇二〇年九月十日 书记员  吴 浪