江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终4595号上诉人（原审被告）：秦领，男，1986年10月10日生，汉族，住江苏省新沂市。委托诉讼代理人：王画，江苏王军律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐州斗山工程机械有限公司，住所地江苏省徐州市鼓楼区中山北路222号风尚米兰loft6-302室。法定代表人：刘新，该公司总经理。委托诉讼代理人：王淳，上海市协力（徐州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张锋，男，1985年8月15日生，汉族，住江苏省新沂市。被上诉人（原审被告）：乔锦，女，1985年2月16日生，汉族，住江苏省新沂市。上诉人秦领因与被上诉人徐州斗山工程机械有限公司（以下简称斗山公司）、张锋、乔锦追偿权纠纷一案，不服江苏省徐州市鼓楼区人民法院(2020)苏0302民初371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。秦领上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回斗山公司对上诉人的诉讼请求或发回重审，并由被上诉人负担一、二审诉讼费。事实和理由：一、本案已经超过担保期限，应当免除上诉人的担保责任。担保法第二十六条规定，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案担保期限应当计算至2018年9月，且在2018年9月之前，斗山公司从来也没有向上诉人主张担保责任。根据该法律规定和事实，应当免除上诉人的担保责任。原审对担保期限审查不清，证据不足，认定事实错误。二、原审诉讼程序违法，剥夺了上诉人出庭申辩权利。上诉人没有收到原审开庭传票和诉讼材料，也没有授权任何其他人代领开庭传票和诉讼材料，因此没有参加原审庭审。三、直到2020年6月19日，张锋才将原审判决书和涉案合同复印件和开庭传票交给上诉人，上诉人才知道原审诉讼的事情，并且上诉期快要过了，上诉人才马上提起上诉。四、涉案购车事实以及给张锋担保事情，上诉人并不知情。2013年9月30日，上诉人在张锋的卖沙码头上干活，张锋和卖车的销售人员仅仅让上诉人在合同上签字，没有给看合同内容，也未告知风险，但销售人员告诉上诉人与上诉人没有多大的关系，有车辆抵押的。在2013年年底张锋的沙场停业，过完年上诉人就不在张锋处干活，从2014年年初至今在外上班。在此期间斗山公司从未与上诉人联系关于涉案担保一事。请求二审法院撤销原判，支持上诉人的上诉请求。斗山公司辩称：上诉人作为购机人张锋的担保人，其担保期限根据合同约定计算到贷款履行期届满之日起两年，即2018年11月20日。由于购机人张锋逾期还款，斗山公司已经向张锋及上诉人邮寄了催款通知，保证期间已转化为诉讼时效，因此斗山公司有权向上诉人主张权利。原审法院在开庭之前经过了诉前调解程序，一审法院按照法律规定向上诉人多次邮寄了传票、起诉状等法律文书，上诉人也已经签收，因此不存在任何程序违法问题。张锋对秦领的上诉意见无异议。乔锦未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。斗山公司向一审法院诉请判令:1.张锋、乔锦立即支付欠款共162881.26元（其中本金96354.55元，利息、违约金合计按日万分之六暂计算至2019年11月30日为66526.71元，并继续计算至实际给付之日）；2.张锋、乔锦赔偿律师费2500元；3.秦领对张锋、乔锦的上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费等实现债权的费用由张锋、乔锦、秦领承担。一审法院查明：2013年9月30日，斗山公司（甲方、经销商）与张锋和乔锦（乙方、购机人）、秦领（丙方、担保人）签订《工程机械购销合同》和《工程机械贷款担保合同》各一份，约定：甲方根据乙方确认将斗山DL303装载机一台以22.5万元销售给乙方，乙方支付45000元首付款后不足部分向中国光大银行南京和燕路支行贷款18万元。甲方同意为乙方的银行贷款提供保证担保，丙方自愿为乙方向甲方提供反担保，对乙方应付款项及相关费用向甲方承担连带担保责任。反担保期限为贷款履行期限届满之日起两年止。乙方应向保险公司投保，保险合同第一受益人为贷款银行，第二受益人应为甲方，保险费6696元人民币由乙方承担。在签订担保合同时，乙方应向甲方一次性支付担保服务费6480元。乙方自愿向甲方交纳履约保证金9000元，乙方如能按合同约定向银行按期足额还清贷款本息后，该履约保证金予以无息退还。否则，乙方无权要求甲方退还该保证金，且甲方在承担保证责任后有权向乙方及其担保人丙方追偿，由此产生的一切费用（包括但不限于诉讼费、执行费、律师费）亦由乙方及丙方承担。合同中还约定，如乙方未能按时足额偿还银行贷款本息和其他应付款项，导致甲方代为偿付的，则甲方代偿款转为乙方向甲方的借款，乙方应及时偿还该代偿款及利息（利息自代偿之日起，按同期银行贷款利率的四倍计算）。甲方向银行承担担保责任后，有权向乙方和丙方追偿甲方代偿的贷款本金、同期银行贷款利率四倍的利息，及自乙方逾期之日按逾期总额的万分之五按日计算的违约金等。2013年9月30日，张锋和乔锦作为借款人，斗山公司作为保证人，与中国光大银行南京和燕路支行签订了《个人贷款合同》，约定张锋和乔锦向银行贷款180000元，斗山公司提供保证。约定的贷款期限为2013年11月20日至2016年11月20日，贷款利率按照银行同期基准利率上浮20%执行，还款方式为等额还本付息。上述合同签订后，张锋在2013年9月支付了首付款及保险费和担保服务费50000元，2013年10月支付了9000元保证金，偿还银行贷款本息合计106272.59元，余款未还。斗山公司为张锋垫款代偿贷款本息96354.55元。中国光大银行股份有限公司南京和燕路支行出具的证明显示，斗山公司代为偿付的逾期贷款具体情况为：2014年12月30日代偿5675.43元，2015年1月30日代偿5601.13元，2015年2月28日代偿5591.04元，2015年5月29日代偿5550.07元，2016年1月28日代偿327.69元，2016年2月26日代偿5705.67元，2016年3月28日代偿5697.66元，2016年4月26日代偿5679.88元，2016年5月30日代偿5653.18元，2016年6月29日代偿5654.31元,2016年7月27日代偿5650.84元，2016年8月30日代偿5655.50元,2016年9月27日代偿5652.02元，2016年10月27日代偿5652.01元，2016年11月29日代偿5654.35元，2016年12月27日代偿5650.84元,2017年1月25日代偿5649.71元，2017年2月28日代偿5653.22元。后斗山公司于2018年1月向张锋、秦领催款未果，委托上海市协力（徐州）律师事务所代理追偿该款项，并支付代理费2500元。另斗山公司自认其于2015年收到涉案机械的保险理赔款11335.5元，该款项用于冲抵张峰拖欠的保险费和担保服务费及该部分欠款对应的利息（依合同约定应为同期银行贷款利率的四倍），尚有不足。除斗山公司自认的5000元（50000元减去首付款45000元）费用外，张峰未主张亦未能提供证据证明其已交纳了其余部分保险费和担保服务费，也未主张并提供证据证明保险理赔款高于斗山公司自认的数额，故对于斗山公司自认的上述事实予以确认。一审法院认为：斗山公司与张锋、乔锦、秦领签订的工程机械购销合同、工程机械贷款担保合同，斗山公司与张锋、乔锦及中国光大银行和燕路支行签订的个人贷款合同，均是当事人真实意思表示，且其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照约定履行，否则即应承担相应的法律责任。关于斗山公司要张锋、乔锦偿还垫付款的诉请。斗山公司作为保证人为张锋、乔锦的银行贷款提供担保，并实际承担了担保责任。依照双方合同约定及担保法的相关规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。因此，斗山公司起诉要求张锋、乔锦承担偿还垫付款的请求，有事实和法律依据，应予支持。经计算，斗山公司共垫付银行贷款本息96354.55元，扣除履约保证金9000元，剩余87354.55元，对于该款项，张峰、乔锦应当承担偿还责任。关于利息及违约金计算标准应否调减的问题。斗山公司主张按逾期总额的日万分之六的比例向其支付利息及违约金，张峰、乔锦主张过高，要求调减。该院认为，双方对于违约金的约定具有督促守约、填补违约损失和惩罚违约的功能。斗山公司未对违约所造成的损失提供相应的证据，张峰、乔锦也未对其主张的违约金过高提供相应的证据，根据诚实信用原则和公平原则，对本案合同性质、担保是否有偿、合同履行情况、当事人的过错、预期利益、当事人缔约地位强弱、是否适用格式合同或条款、逾期期间市场融资成本等多项因素进行综合考量，决定对利息及违约金标准进行调减，按照同期贷款利率标准的1.95倍进行合并计算利息及违约金。关于斗山公司要求张峰、乔锦赔偿律师费2500元的诉请，该部分费用斗山公司已实际支出，且双方在合同中已明确约定该费用由张峰、乔锦负担，故对该部分诉讼请求予以支持。秦领为张锋、乔锦的债务向斗山公司提供了反担保，斗山公司在保证期间内向秦领主张了担保责任，秦领应当承担保证责任。故斗山公司要求秦领承担连带清偿责任的诉请，符合法律规定，予以支持。秦领在承担保证责任后，有权向张锋、乔锦追偿。综上，遂判决：一、判决生效后十日内，张锋、乔锦一次性给付斗山公司垫付款87354.55元及利息、违约金（1.以2276.56元为本金自2015年1月31日起计算；2.以5591.04元为本金自2015年3月1日起计算；3.以5550.07元为本金自2015年5月30日起计算；4.以327.69元为本金自2016年1月29日起计算；5.以5705.67元为本金自2016年2月27日起计算；6.以5697.66元为本金自2016年3月29日起计算；7.以5679.88元为本金自2016年4月27日起计算；8.以5653.18元为本金自2016年5月31日起计算；9.以5654.31元为本金自2016年6月30日起计算；10.以5650.84元为本金自2016年7月28日起计算；11.以5655.50元为本金自2016年8月31日起计算；12.以5652.02元为本金自2016年9月28日起计算；13.以5652.01元为本金自2016年10月28日起计算；14.以5654.35元为本金自2016年11月30日起计算；15.以5650.84元为本金自2016年12月28日起计算；16.以5649.71元为本金自2017年1月26日起计算；17.以5653.22元为本金自2017年3月1日起计算。以上各项，均按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率1.95倍的标准计算至2019年8月19日；从2019年8月20日起按同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率1.95倍的标准计算至实际给付之日止）。二、判决生效后十日内，张锋、乔锦赔偿斗山公司律师费2500元。三、秦领对本判决第一、二项付款义务承担连带清偿责任，并有权在承担责任后向张锋、乔锦追偿。四、驳回斗山公司的其他诉讼请求。案件受理费3608元，由张锋、乔锦、秦领负担。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二查明的事实与一审法院一致。本院认为：一、秦领二审期间对于本案工程机械购销合同、工程机械贷款担保合同上其签字捺印的真实性予以认可，应视为其真实意思表示，故上述合同不违反法律法规的强制性规定，合法有效，应当作为确定本案各方当事人权利义务的依据。根据合同约定，秦领作为反担保人其担保期限为自本合同签订之日起至《个人贷款合同》项下贷款履行期届满之日起二年止。本案所涉《个人贷款合同》项下贷款期限为2013年11月20日至2016年11月20日，故秦领的反担保期间为2016年11月20日至2018年11月20日。根据斗山公司一审期间提交的证据材料，该公司已经于2018年1月12日通过申通快递向秦领催收本案债权，相应的快递查询回执显示该催收邮件于2018年1月13日由代理点代签收。斗山公司虽然将催款通知和快递单收件人笔误写成“秦岭”，但在催款通知内容及收件人地址均无误的情况下，上述笔误并未形成歧义，可以确认所指向的是秦领。秦领虽否认收到上述催收邮件，但在相关查询单据显示“代理点代签-已签收”的情况下，其无相反证据予以推翻，应当认定斗山公司已在保证期间内向秦领主张权利，本案并未超过保证期间。二、一审法院于2020年4月21日向秦领邮寄送达开庭传票等诉讼材料，该邮件载明的地址与秦领二审期间确认的住址一致，且该邮件经查询已经于2020年4月23日签收妥投。故一审法院2020年5月12日在秦领未到庭的情况下缺席开庭审理本案，程序并无不当。综上，秦领的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3608元，由秦领负担。本判决为终审判决。审 判 长 秦国渠审 判 员 汤孙宁审 判 员 汪佩建二〇二〇年九月十四日法官助理 张 洁书 记 员 张 扬