天津市南开区人民法院刑 事 判 决 书（2020）津0104刑初416号公诉机关天津市南开区人民检察院。被告人张立超,男,1991年2月19日出生于黑龙江省哈尔滨市,汉族,小学文化,无业,户籍地黑龙江省哈尔滨市松北区,现住地天津市南开区。2019年7月26日因涉嫌非法经营罪被天津市公安局南开分局取保候审,2019年12月19日被天津市南开区人民检察院取保候审。现在居住地公安机关管控中。辩护人黄金松，天津则立律师事务所律师。天津市南开区人民检察院以津南检三部刑诉〔2020〕429号起诉书指控被告人张立超犯非法经营罪，于2020年6月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市南开区人民检察院指派检察员刘晖出庭支持公诉，被告人张立超及其辩护人黄金松到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年7月26日13时50分许,山西省运城盐湖分局民警在南开区保盈里4号楼3门102号抓捕同案犯李某（另案处理）时,发现该地存放金水宝、肺力咳等大量药品,后通知王顶堤派出所民警前往处置,后民警将被告人张立超传唤至王顶堤派出所讯问。被告人张立超与妻子李某自2019年6月初开始以插牌摆摊、收药的方式在天津市河北区××公交车站附近低价收购药品,后其妻子李某通过德邦物流等快递把药高价卖给同案犯王森林赚取利润,以买卖药品的方式从事非法经营。后民警将该存放点的金水宝、肺力咳等大量药品予以扣押。经天津市南开区市场监督管理局认定上述扣押的药品为《中华人民共和国药品管理法》定义的药品。经天津市南开区价格认证中心认定,上述扣押药品认定价格为482001元人民币。被告人张立超到案后向天津市公安局南开分局揭发他人犯罪行为,经查证属实后天津市公安局南开分局立案侦查。被告人张立超经依法传唤归案。针对指控的事实，公诉机关当庭讯问了被告人张立超，并当庭出示宣读书证、物证、鉴定意见及被告人供述等证据。公诉机关认为,被告人张立超违反国家药品管理法律法规,在未取得药品经营许可证的情况下,非法经营药品,扰乱市场秩序,情节严重,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张立超认罪认罚,依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定,可以从宽处理。被告人张立超到案后如实供述自己的罪行,依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定,系坦白,可以从轻处罚。被告人张立超揭发他人犯罪行为并经查证属实,依据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定,系立功,可以从轻或者减轻处罚。建议判处被告人张立超三年以下有期徒刑，可以适用缓刑。提请本院依法判处。被告人张立超对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人对起诉书指控的事实和罪名无异议，对量刑发表如下意见：1.被告人张立超自愿认罪认罚，系初犯、偶犯，无犯罪前科，有立功行为，查处的药品未流入市场，社会危害较低等从轻处罚情节；2.被告人张立超之子刚满9岁，母亲李某已被判处10年有期徒刑，请法院从人文关怀的角度处罚，对张立超判处缓刑。经审理查明，2019年7月26日13时50分许,山西省运城盐湖分局民警在南开区保盈里4号楼3门102号抓捕同案犯李某（已判刑）时,发现该地存放金水宝、肺力咳等大量药品,后通知王顶堤派出所民警前往处置,后民警将被告人张立超传唤至王顶堤派出所讯问。被告人张立超供述了与其妻子李某通过低价收购药品后高价转卖的方式从事非法经营的犯罪事实。后民警将该存放点的金水宝、肺力咳等大量药品予以扣押。经天津市南开区市场监督管理局认定上述扣押的药品为《中华人民共和国药品管理法》定义的药品。经天津市南开区价格认证中心认定,上述扣押药品认定价格为482001元人民币。被告人张立超经依法传唤归案。另查，2020年3月24日山西省运城市盐湖区人民法院作出（2020）晋0802刑初9号刑事判决书，判决李某犯非法经营罪，判处有期徒刑十年，并处罚金二百万元。李某不服上诉至山西省运城市中级人民法院，该院于2020年5月25日作出（2020）晋08刑终290号刑事裁定书，驳回上诉，维持原判。再查，被告人张立超到案后向天津市公安局南开分局揭发他人犯罪行为,经查证属实后天津市公安局南开分局立案侦查。上述事实，被告人张立超在开庭审理过程中均无异议，并有公安机关出具的案件来源、抓获经过、情况说明，搜查笔录、现场照片、扣押清单、扣押物品照片，微信聊天记录，李某、王森林讯问笔录，涉案人员身份户籍证明材料，被告人供述与辩解，天津市南开区市场监督管理局《关于对涉案物品重新进行药品属性认定的函的回函》、《关于对涉案物品进行药品属性认定的函的复函》，天津市南开区价格认证中心《价格认定结论书》，立功材料，认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张立超违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，非法经营药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪，应判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。公诉机关指控被告人张立超犯非法经营罪，事实清楚，证据确实，指控罪名成立，并对所提量刑建议予以采纳。关于辩护人所提被告人所收购药品尚未流入社会，尚未造成实质影响，可对其从轻处罚的辩护意见，缺乏事实依据，本院不予采纳；辩护人所提其他辩护意见，本院酌情采纳。被告人张立超归案后如实供述主要犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；其揭发他人犯罪行为并经查证属实，系立功，依法可以从轻处罚；其自愿认罪认罚并签字具结，可以依法从宽处理。本院综合上述量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条三款，《最高人民法院、最高人民检察院》第七条第一款和第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：一、被告人张立超犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）二、本案扣押的涉案药品，依法予以没收。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  傅美兰人民陪审员  李东泽人民陪审员  张国娟二〇二〇年九月十日书 记 员  杨 倩附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院》第七条第一款违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。第三款实施前两款行为，非法经营数额为十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。