湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂11民终1329号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司湖北省分公司，住所地：湖北省武汉市武昌区徐东大街120号福星惠誉国际城三期K3办公楼第30、31层。负责人：于葳，该分公司总经理。被上诉人（原审原告）：祝先支，女，1939年2月5日出生，汉族，住湖北省黄梅县。被上诉人（原审被告）：倪志胜，男，1968年12月26日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司，住所地：北京市西城区金融大街17号中国人寿中心15-16层。法定代表人：袁长清，该公司董事长。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司湖北省分公司（简称中国人寿财保湖北分公司）因与被上诉人祝先支、倪志胜、中国人寿财产保险股份有限公司（简称中国人寿财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省黄梅县人民法院（2019）鄂1127民初2559号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人寿财保湖北分公司上诉请求:1.撤销原判，改判中国人寿财保湖北分公司在保险责任范围内承担护理费9591元。2.本案诉讼费由祝先支、倪志胜承担。事实与理由：本案中祝先支提供了其委托的有鉴定资质的鉴定机构湖北中真司法鉴定所出据的协和法医司法鉴定室鉴定意见书，依据由最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的规定作出了护理时间为伤后90日的鉴定结果。但是一审法院在判决时无视具有专业鉴定资质的鉴定所出据的结果，而要按照没有鉴定资质的医院出院医嘱作为判决依据，明显认定错误，有失公正，侵害了中国人寿财保湖北分公司的合法权益。综上，请求二审法院依法撤销一审中要求中国人寿财保湖北分公司承担29199.39元护理费的判决，改判中国人寿财保湖北分公司承担9591元护理费。祝先支、倪志胜、中国人寿财保公司均未作答辩。祝先支向一审法院起诉请求：1.判令倪志胜、中国人寿财保公司、中国人寿财保湖北分公司赔偿医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、后期治疗费等共计198427.50元；2.诉讼费、鉴定费、保全费等相关费用由倪志胜、中国人寿财保湖北分公司承担。一审法院认定事实：2019年1月1日12时44分，倪志胜驾驶鄂Ｇ×××××号小型普通客车由黄梅县大河镇永安村往大河镇大河街方向行驶，至大河镇永安村七组因操作不当翻至路边水沟内，砸伤祝先支。经黄梅县公安局交警大队认定，倪志胜负本次事故的全部责任。祝先支随即送到黄梅县人民医院治疗至2019年6月1日出院，住院治疗152天，医疗费用93615元。出院后于2019年6月18日，经湖北中真司法鉴定所鉴定，祝先支被评定为九级伤残、十级伤残，伤残赔偿指数为0.22。后期治疗费为15000元，用于取出内固定和复查费用。出院医嘱有全休四个月，加强营养、定期复查、不适随诊等。护理时间及营养时间以住院天数为准，鉴定费为2200元。该事故责任经黄梅县公安局交警大队认定，倪志胜负事故的全部责任。倪志胜所驾驶的鄂Ｇ×××××号小型普通客车，已在中国人寿财保湖北分公司投保了交强险和第三者责任险（保险期间为自2018年1月24日零时起至2019年1月23日二十四时止）及第三者责任险（保险期间同上，保险限额为50万元，不计免赔）。另查明，倪志胜在祝先支受伤住院期间通过微信转账36300元、现金3500元，共计垫付39800元。中国人寿财保湖北分公司垫付10000元。还查明，祝先支生于1939年2月5日，住湖北省××大河镇××组，系农村居民。上述事实有祝先支提交的身份证、交通事故认定书，住院病历、住院出院记录、医药费发票、司法鉴定书及鉴定发票、保险单和当事人的陈述证实。一审法院认为，倪志胜驾驶机动车时，因操作不当翻车，将祝先支砸伤，该起事故的责任经公安交警部门认定，由倪志胜负事故的全部责任。对此责任认定，当事人各方均无异议，亦予认定；中国人寿财保湖北分公司作为肇事车辆承保单位，依法应在交强险及第三者责任险限额内向祝先支作出保险赔付，不属保险赔偿项目，由倪志胜赔偿。倪志胜诉前为祝先支垫付的医疗费，在祝先支获得保险赔款后，扣除其应承担的赔偿费用，剩余的由祝先支予以返还。祝先支系农业户口，应按农村居民标准计算其各项损失。祝先支要求按城镇居民标准计算赔偿损失的诉请，没有事实和法律依据，不予支持；关于医疗费商业险赔付是否扣除非医保用药的争议。非医疗保险用药系医疗机构根据病情需要所决定，患者对此没有选择权。同时，非医疗保险用药的作用仍是治疗患者伤情，故非医疗保险用药不应在医药费中扣除。故对中国人寿财保湖北分公司该部分的答辨意见不予采纳；对祝先支要求赔偿汽垫床、轮椅和其他杂项开支共计1274元的诉请，因未提交正规发票，该诉请不予支持；祝先支因交通事故而受到的损失，依据《湖北省道路交通事故赔偿标准》（2019年度）之规定，计算如下：医疗费97302.30元、后期医疗费15000元、住院伙食补助费7600元（50元/天×152天）、营养费2000元、护理费29199.39元[38897元/365天×(152+122）]、交通费酌定为500元（因在本县住院治疗）、鉴定费2200元、伤残赔偿金16475.80元（14978元/年×0.22×5年）、精神抚慰金5000元，以上合计175277.49元，减去中国人寿财保湖北分公司垫付10000元，尚有165277.49元需赔付。因中国人寿财保湖北分公司不是直接侵权人，不应承担鉴定费、诉讼费，故对中国人寿财保湖北分公司该部分的答辩意见予以采纳。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、祝先支因交通事故而受到的损失共计175277.49元，扣减中国人寿财保湖北分公司垫付10000元，余款165277.49元，由中国人寿财保湖北分公司在交强险及第三者责任险限额内赔偿163077.49元（165277.49元-2200元鉴定费），由倪志胜赔偿2200元（鉴定费）。二、倪志胜诉前为祝先支垫付39800元，扣除其应承担的2200元，下余37600元在祝先支获得保险赔偿后予以返还。上述应履行义务，均限义务人于判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回祝先支的其他诉讼请求。案件受理费4269元，由祝先支承担713元，由倪志胜承担3556元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审查明的事实属实。另查，祝先支在黄梅县人民医院出院医嘱：1.注意休息，全休四个月，加强营养及护理，加强四肢功能锻炼，加强咳嗽，咳痰防止肺部感染。2.定期复查，复查后决定下地时间，一年后来院取出内固定物，需要人民币约12000元。本院认为，本案的争议焦点为：关于祝先支护理时间的认定问题。中国人寿财保湖北分公司上诉主张祝先支应按鉴定意见护理时间为伤后90日认定其护理时间。对此本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”祝先支在黄梅县人民医院治疗后出院医嘱“注意休息，全休四个月，加强营养及护理，加强四肢功能锻炼……”，一审结合祝先支住院152天据此认定祝先支护理期限为274天并无不当，本院予以维持。中国人寿财保湖北分公司该项上诉主张理由不成立，本院不予支持。综上所述，中国人寿财保湖北分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1115元，由中国人寿财产保险股份有限公司湖北省分公司负担。本判决为终审判决。审判长  周扬洲审判员  易树龙审判员  姚 彬二〇二〇年九月三日书记员  严锦霞