湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂0192民初696号原告：耿婷，女，1984年12月1日出生，汉族，住武汉市洪山区，被告：湖北省长江生态保护基金会，住所地湖北省武汉市洪山区鲁磨路369号，统一社会信用代码：53420000MJH245761T。法定代表人：伍新木，该基金会理事长。委托诉讼代理人：宋程洲，湖北维思德律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜薇，该基金会员工。原告耿婷诉被告湖北省长江生态保护基金会（以下简称长江基金会）劳动争议纠纷一案，本院于2020年1月19日立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告耿婷、被告长江基金会的委托诉讼代理人宋程洲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告耿婷向本院提出诉讼请求：1.判决执行仲裁庭已裁决的被告长江基金会2019年9月1日至2019年9月20日未签劳动合同的双倍工资差额3862.07元；2.判决被告长江基金会支付违法解除劳动关系赔偿金5600元；3.判决被告长江基金会支付原告耿婷2019年8月至2019年9月被拖欠的加班费差额共计6252.34元；4.判决被告长江基金会支付原告耿婷2019年8月至9月被拖欠的餐饮补贴差额150元；5.本案诉讼费由被告长江基金会负担。事实和理由：原告耿婷通过被告长江基金会的网络公开招聘，于2019年8月1日入职被告长江基金会担任品牌传播官员。99公益日结束不久，被告长江基金会领导以“不符合标准”为由口头辞退原告耿婷，并称工资结算到2019年9月20日。后经双方沟通，被告长江基金会领导拒绝原告耿婷继续到岗，并于2019年10月12日以“无故旷工”为由向原告耿婷开具辞退函。在此期间，原、被告一直没有签订劳动合同。原告耿婷多次向市长热线和劳动监察等部门咨询，后经东湖磨山风景区劳动监察部门出面协商，被告长江基金会于2019年10月22日发放了原告耿婷2019年9月的工资和部分员工福利，但2019年8月至9月的加班费、餐补费、中秋节福利等都未如数发放。被告长江基金会辩称：1.被告长江基金会愿意与耿婷签订合同，并履行全部劳动合同义务，被告长江基金会对双方没有签订书面劳动合同没有过错，相反原告耿婷不愿意配合签订劳动合同，由于原告耿婷自身原因未签订书面劳动合同，其主张双倍工资的诉讼请求不应被支持；2.由于原告耿婷不符合录用条件，不能完成正常的工作任务，并且严重违反规章制度，被告长江基金会解除劳动合同合法有效；3.钉钉考勤记录不等同于加班记录，考勤记录只是记录职工打卡时间而已，仅凭考勤记录不能证明存在加班；4.被告长江基金会已经为原告耿婷支付全部的餐饮补贴，原告耿婷主张150元餐补费没有依据。本案查明的主要事实：2019年8月1日，原告耿婷入职湖北省长江生态保护基金会担任品牌传播官员，负责品牌传播与推广工作。该岗位的要求为“文字功底扎实，沟通表达能力好，对公益行业心怀热情”；2019年主要工作指标为“组织协调媒体关系、新闻媒体发布，及时、深入地挖掘和传播内容，有效提升CCF曝光度和社会认可度”。2019年8月23日，被告长江基金会（甲方）向原告耿婷（乙方）发送电子版劳动合同，约定：甲乙双方选择合同类型为固定期限合同（自2019年8月1日起至2022年8月1日止，共36个月；其中试用期自2019年8月1日起至2019年11月1日止，共3个月）；乙方转正后的月基本工资收入为7000元/月（未包含岗位津贴、学历津贴、职称津贴、加班费等），试用期工资为5600元/月。但双方未签订书面劳动合同。2019年8月5日，原告耿婷向被告长江基金会员工微信发送《改期公告》，收到回复“电话号码错误、落款名称和时间不规范”。2019年8月30日，原告耿婷向该员工发送微信推文，收到回复“排版太差，格式和之前的行文格式、风格不一样；跟会员互动也不是流水账，不是把速记稿随便改一下；对外公众号不是内部会议纪要”。2019年9月15日至17日，被告长江基金会向其内部员工征询了对原告耿婷在试用期内工作表现、工作态度、团队协作等方面的意见。有的员工认为：原告耿婷作为资深编辑的工作经验和履历与其当前表现出来的文字撰写能力有差距，无法独立完成文章撰写工作，无法及时发布推文以保证新闻的时效性。有的员工认为：原告耿婷无法完成文案的收集与编写，无法完成江豚宣传相关的任务。有的员工认为：品牌传播官员一职需要能够独立撰稿，但原告耿婷需要其他同事花费很多时间精力来协助她，这使得同事在协作中很痛苦；原告耿婷在经过一个多月的训练后，排版编辑能力仍未达到岗位标准，有图文对齐、字体字号等问题；无法及时完成公益广告出稿上刊工作。有的员工认为：原告耿婷还需要一段时间适应和锻炼。有的员工认为：原告耿婷的文字基本功不够扎实，只能从事排版工作，无法独立撰写会议报导的传播要点。2019年9月20日，被告长江基金会以原告耿婷不符合录用标准为由将其辞退，后原告耿婷与被告基金会多次沟通无果。2019年10月12日，被告长江基金会向原告耿婷发出《解除劳动合同通知书》，该通知书载明“耿婷女士：您与我基金会签订合同期限为2019年8月1日至2022年8月1日，试用期3个月。由于在试用期间，您不符合我基金会录用标准，我基金会于2019年9月20日通知您不符合录用标准，未通过试用。2019年9月20日至今，您未到本机构办理离职手续。同时也未办理请假手续，截至到2019年10月12日，无故旷工12天。现根据《劳动法》第三十九条，在试用期期间不符合录用条件、严重违反用人单位的规章制度。现正式通知，自2019年9月20日起，您已与我基金会解除劳动合同”。另查明，被告长江基金会的考勤标准为“上班时间为上午9时30分至12时30分、下午14时至18时；上班时间之后5分钟以上、60分钟以内未能到岗的视为迟到；员工加班需提前以邮件知会秘书长，说明加班事由，并征得同意。加班以小时计算（不含0.5小时）。加班时间由行政人事专员记录、月度统计。”根据原、被告提供的“钉钉”打卡记录及日常生活经验，2019年8月1日至2019年9月20日期间，原告耿婷共加班4天，分别为2019年8月10日星期六加班10小时、2019年8月31日星期六加班8小时、2019年9月7日星期六加班14小时、2019年9月8日星期日加班8小时，共计40小时。被告长江基金会为员工发放的餐饮补贴标准为30元/天，节假日和出差除外。根据原、被告提供的“钉钉”打卡记录，2019年8月1日至2019年9月20日期间，原告耿婷出勤天数为34天（休息日除外），其中8月出勤天数为22天，9月出勤天数为12天。2019年9月5日，被告长江基金会向原告耿婷支付了工资及员工补贴4861元。2019年10月22日，被告长江基金会向原告耿婷支付了工资、加班费及员工补贴6860.31元，其中9月份工资3123.05元、加班费2059.76元、餐饮补贴1020元、话费补贴164.40元、交通补贴493.10元。2019年11月1日，原告耿婷向武汉市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年12月21日，武汉市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，裁决“被申请人应自本裁决书生效之日起15日内向申请人支付2019年9月1日至9月20日未签劳动合同二倍工资差额3862.07元。”2020年1月，被告长江基金会向原告耿婷支付扣除个人所得税后二倍工资差额3746.21元。本院认为，用人单位与劳动者建立劳动关系，应及时签订书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，被告长江基金会应当向原告耿婷提供书面劳动合同。被告长江基金会在向原告耿婷发送电子版劳动合同后，双方并未在劳动合同落款处签字或盖章，此后被告长江基金会没有积极与原告耿婷就签订书面劳动合同进行沟通，亦未举证证明是由原告耿婷的过错导致双方未签订书面劳动合同。本院认定，被告长江基金会主张其已经将《劳动合同》通过微信发送给原告耿婷，且按照劳动合同发放工资、办理社保和交纳公积金，因此其对于双方没有签订书面劳动合同没有过错的抗辩理由不能成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，被告长江基金会应当向原告支付2019年9月1日至2019年9月20日未签劳动合同二倍工资差额3862.06元（5600元/月÷21.75天×15天=3862.06元）。但被告长江基金会已于仲裁裁决作出后于2020年1月向原告耿婷支付3746.21元，此款应予抵扣，故被告长江基金会还应向原告耿婷支付未签劳动合同的二倍工资差额115.85元（3862.06元-3746.21元=115.85元）。对于原告耿婷主张115.85元二倍工资差额的诉讼请求，本院予以支持；对于其超出上述金额的诉讼请求，本院不予支持。关于被告长江基金会是否违法解除劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一项的规定，劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，根据原、被告提供的微信聊天记录、内部员工征询意见等证据可以证明原告耿婷不符合录用条件，被告长江基金会不存在违法解除劳动关系的情形。故本院对于原告耿婷主张被告长江基金会支付违法解除劳动关系赔偿金5600元的诉讼请求不予支持。关于原告耿婷在2019年8月1日至2019年9月20日期间的加班费差额。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零五条的规定，原告耿婷在休息日加班40小时，被告长江基金会应当向原告耿婷支付休息日加班费2574.71元（5600元/月÷21.75天÷8小时×40小时×200%=2574.71元）。但被告长江基金会已于2019年10月22日向原告耿婷支付2019年9月工资、加班费及各项补贴6860.31元，其中包含原告耿婷2019年8月1日至2019年9月20日间的加班费2059.77元，此款应予扣除。故被告长江基金会还应向原告耿婷支付2019年8月1日至2019年9月20日间的加班费差额514.94元。对于原告耿婷主张514.94元加班费的诉讼请求，本院予以支持；对于其超出上述金额的诉讼请求，本院不予支持。关于原告耿婷在2019年8月1日至2019年9月20日期间的餐饮补贴差额。原告耿婷出勤34天，被告长江基金会应当向原告耿婷支付餐饮补贴1020元（30元/天×34天=1020元）。但被告长江基金会已于2019年10月22日向原告耿婷支付2019年9月工资、加班费及各项补贴6860.31元，其中包含原告耿婷2019年8月1日至2019年9月20日间的餐饮补贴1020元，故对于原告耿婷的该项诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十一条、第三十九条第一项、第八十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第一百零五条、第一百零八条、《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》的规定，判决如下：一、被告湖北省长江生态保护基金会于本判决生效之日起十日内向原告耿婷支付未签劳动合同的双倍工资差额115.85元；二、被告湖北省长江生态保护基金会于本判决生效之日起十日内向原告耿婷支付2019年8月1日至2019年9月20日期间的加班费差额514.94元；三、驳回原告耿婷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费予以免交。本判决为终审判决。审判员  吴边二〇二〇年九月十五日书记员  黄田