浙江省诸暨市人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0681民初13722号 原告：章国良，男，1954年3月7日出生，汉族，住诸暨市。 委托诉讼代理人：杨尔丰，浙江浣纱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘金龙，浙江浣纱律师事务所律师。 被告：浙江建盛市政园林有限公司，住所地诸暨市陶朱街道友谊路139号。 法定代表人：楼建根。 委托诉讼代理人：王明栋，诸暨市暨阳法律服务所法律工作者。 原告章国良与被告浙江建盛市政园林有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依被告的申请委托鉴定机构对原告受伤与案涉事故的因果关系及原告的误工期、护理期、营养期进行了重新鉴定。本院适用简易程序，于2020年8月20日、9月10日两次公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人潘金龙、被告的委托诉讼代理人王明栋到庭参加诉讼。现本案已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿医疗费6193.79元、营养费1800元、误工费19800元、护理费10920元、交通费500元、鉴定费700元等损失共计39913.79元。庭审中，原告将诉讼请求中的营养费变更为900元、护理费变更为5880元，损失总金额变更为33973.79元。事实和理由：原告自2016年9月起，一直受被告的雇佣，从事绿化种植工作，双方约定工资为220元/日，每年9月支付10000元，余款在农历年底时结清。2018年10月31日，原告受被告指示，在参与店口镇中央河道绿化工地作业时，由于挖掘机操作不慎导致树木倾倒落地，致左腿压伤。原告随即被同事送到医院就医，至今已花去医疗费6193.79元。事后，原告多次要求被告赔付医疗费用及相关损失，也通过诸暨市山下湖镇劳动管理站积极与被告协商，但因双方在赔偿金额上差距过大而无法达成协议。综上，原告受被告雇佣，在履行职务期间遭受人身损害，被告应当承担赔偿责任。现原告为维护合法权益，特起诉，请求法院依法支持诉讼请求。 被告答辩称：1.原告并非被告的雇佣人员，被告在中标工程后，将辅助工程分包给**杭（音），原告是**杭叫来工作的。被告与**杭是按照承包工程进行结算，**杭结算原告的工资不清楚。2.原告受伤不是被告造成，而是挖机所有人郦大伟（音）造成的。3.原告在实际工作中自身存在过错。4.交通费没有证据印证，误工费过高，应以196元每天计算。 原告为证实其主张，提交的证据及被告的质证意见如下： 1.调解情况说明一份，证明原告系被告的雇员，在履行职务行为时受伤的事实。被告质证认为，对真实性和合法性无异议，对关联性有异议，陈建斌（音）去调解是因原告在被告工地受伤，并没有主观表示原告是被告公司的员工。 2.视频资料一份，证明原告受伤及雇主的情况。被告质证认为，该视频仅能反映**杭和被告之间存在承包关系，但不能认定原、被告之间存在雇佣关系。 3.门诊病历、检查报告单、医疗费票据等一组，证明原告的治疗情况。被告质证认为，对三性无异议。 4.绍兴明鸿司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份，证明原告的三期及支出鉴定费的情况。被告质证认为，以重新鉴定结论为准，对鉴定费发票无异议。 5.诸暨市山下湖镇赐绯庙村民委员会出具的证明一份，证明原告从事花木种植业，年收入10万元的事实。被告质证认为，是原告村单方出具，并没有涉及是给被告从事花木种植。 被告为证实其辩称，提交的证据及原告的质证意见如下： 6.机械设备租赁合同、诸暨市郦大伟工程机械租赁服务部的工商信息复印件各一份，证明案涉挖掘机部分工程由郦大伟承包，实际侵权人是郦大伟的事实。原告质证认为，对三性有异议，原告选择提供劳务者受害责任的法律关系主张权利。 7.民事起诉状复印件两份，证明郦大伟知道原告受伤的事实。原告质证认为，对真实性和合法性无异议，对关联性和证明目的有异议，与本案无关。 8.收条一份，证明原告的雇佣方系**杭的事实。原告质证认为，被告主张是通过面积计算报酬，与收条上的内容不符，**杭是为被告代付工资，且没有获利；即使**杭是分包人，其不具有用工资质，发生的事故应该有用人单位承担连带责任。 本院为查明事实，依法出示证据9.绍兴文理学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份。原告质证认为，对三性无异议，鉴定费用由被告承担。被告质证认为，无异议。 上述证据，本院分析认证如下：证据1，对真实性予以确认，劳动管理站是用工管理职能单位，可以证明被告在劳动管理站主持的调解中已认可其雇佣原告的事实。证据2、证据8，其中证据8中**杭出具的收条上已载明系根据日工资220元计算报酬，与被告主张的其根据面积计付价款给**杭的陈述不一致，相反，与原告的陈述相符，更能说明原告系受雇于被告，由被告按日计付报酬，且证据2中**杭也陈述原告系被告雇佣，可以相互印证。证据3，予以确认，经核算医疗费金额为6193.79元。证据4、9，对真实性予以确认，相关鉴定结论应以重新鉴定为准。证据5，村委会没有证明村民收入的职能，不予确认。证据6、7，因涉及案外人权益，且即使实际侵权人系郦大伟，鉴于原告系根据雇佣法律关系向被告主张权利，故该证据与本案缺乏关联性，不予确认。 经审理，本院查明： 原告受雇于被告，从事绿化种植工作。2018年10月31日，原告在参与诸暨市店口镇中央河道绿化作业时，被挖机操作时倾倒的树木压伤左腿。原告受伤后，多次至医院治疗，共花去医疗费6193.79元。起诉前，原告自行委托绍兴明鸿司法鉴定所，对其三期进行了鉴定，该鉴定所出具鉴定意见：建议给予被鉴定人章国良误工期为90日、护理期为60日、营养期为60日。原告支出鉴定费700元。审理中，本院依被告的申请，委托绍兴文理学院司法鉴定所对原告的三期进行了重新鉴定，该鉴定所出具鉴定意见：被鉴定人章国良2018年10月31日因故致左踝部受伤，其“左腓骨中下段骨折”与本次外伤存在直接因果关系；被鉴定人章国良本次损伤后所需的误工期拟为90日、护理期拟为30日、营养期拟为30日。被告预付鉴定费2795元。 诸暨市山下湖镇劳动管理站曾组织原、被告对赔偿事宜进行协商、调解，均未果。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护。原告在为被告提供劳务过程中受伤，被告作为雇主应对其损失承担赔偿责任。但原告在提供劳务时，未注意安全义务，未关注周边情况，导致事故发生，存在一定过错，可以减轻被告的责任。本院酌情确定被告承担90%的民事赔偿责任。本院对原告请求的合理损失认定如下：1.医疗费6193.79元；2.营养费900元；4.误工费，原告已年逾60周岁，根据被告认可的每天196元及鉴定确定的误工期限计算为17640元；5.护理费5880元；6.交通费必然产生，酌定200元；8.鉴定费，考虑重新鉴定后三期有变更，酌定400元。上述损失合计31213.79元，由被告赔偿其中90%即28092.41元。综上所述，本院对原告请求中的合理部分予以支持，其余部分予以驳回。被告申请追加郦大伟为本案被告，因原告系以雇佣关系向被告主张权利，郦大伟并非本案必须共同进行诉讼的当事人，故本院不予准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决如下： 一、被告浙江建盛市政园林有限公司赔偿原告章国良医疗费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费等损失28092.41元，款限本判决生效之日起十五日内付清； 二、驳回原告章国良的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费650元（按变更后的诉讼请求计算），减半收取计325元，由原告章国良负担57元，被告浙江建盛市政园林有限公司负担268元；重新鉴定费2795元，原告章国良负担300元，被告浙江建盛市政园林有限公司负担2495元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审 判 员  韩 华 二〇二〇年九月十日 法官助理  郭芳琼 书 记 员  陈 兰