湖南省长沙市芙蓉区人民法院刑 事 判 决 书（2020）湘0102刑初465号公诉机关长沙市芙蓉区人民检察院。被告人余政春，男，1978年1月21日出生于湖南省南县，汉族，小学文化，无业，住长沙市芙蓉区。因本案于2020年4月24日被抓获，次日被刑事拘留，5月28日被逮捕，现羁押于长沙市第一看守所。指定辩护人张红英，湖南天恒健律师事务所律师。被告人杨粉华，女，1980年5月2日出生于湖南省平江县，汉族，小学文化，无业，户籍地：湖南省平江县，住长沙市芙蓉区。因本案于2020年4月24日被抓获，次日被刑事拘留，5月28日被逮捕，7月3日被取保候审。长沙市芙蓉区人民检察院以长芙检刑检刑诉［2020］435号起诉书指控被告人余政春犯开设赌场罪和贩卖毒品罪、被告人杨粉华犯开设赌场罪，于2020年7月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市芙蓉区人民检察院指派检察员陈艳出庭支持公诉，被告人余政春及其辩护人张红英，被告人杨粉华到庭参加诉讼，并告知了被告人认罪认罚可能导致的法律后果。现已审理终结。长沙市芙蓉区人民检察院指控：一、开设赌场的事实：2019年10月，被告人余政春将一台（两人座）具有退分赌博功能的打渔机放置在被告人杨粉华经营的长沙市芙蓉区一楼麻将馆内，供他人赌博。被告人余政春每月支付给杨粉华500元或1000元的场地管理费。截至案发，被告人余政春共获利3万余元，被告人杨粉华共计获利4000元。二、贩卖毒品的事实：2020年4月20日，吸毒人员彭某联系被告人余政春要求购买400元的毒品，并通过微信转账400元给被告人余政春。后被告人余政春从汪某（另案处理）处以400元的价格购买了一小包“冰毒”和一粒麻古。余政春将购得的毒品交给彭某，之后余政春与彭某、颜某在其居住的长沙市芙蓉区共同吸食了毒品。公诉机关认为被告人余政春的行为构成开设赌场罪和贩卖毒品罪、被告人杨粉华的行为构成开设赌场罪，并提交了相关证据，提请本院依法判处。被告人杨粉华对公诉机关指控的事实、证据及罪名均没有提出异议，并自愿认罪认罚。被告人余政春对公诉机关指控的犯罪事实没有提出异议，但辩称其开设赌场获利未达到3万余元，仅有1万余元，不属于情节严重。被告人余政春的辩护人辩称：被告人余政春涉嫌贩卖毒品被抓获后主动交代了开设赌场的事实，应当认定为自首，另外被告人余政春提供其伙同被告人杨粉华开设赌场的犯罪线索，有立功表现，请求对其从轻处罚。经审理查明：一、开设赌场的事实：2019年10月，被告人余政春将一台（两人座）具有退分赌博功能的打渔机放置在被告人杨粉华经营的长沙市芙蓉区一楼麻将馆内，并手机下载“乐xx”ＡＰＰ注册绑定该赌博机，赌博人员自行扫码充值，在ＡＰＰ上显示收益情况，该收益可提现。赌博人员退分后换取等价的香烟模型向杨粉华兑换现金，杨粉华垫付资金后再与余政春进行对账支付，被告人余政春每月支付给杨粉华500元或1000元的场地管理费。截至案发，被告人余政春共获利3万余元，被告人杨粉华共计获利4000元。2020年4月24日下午，公安机关在现场抓获两名参赌人员，当场查获打渔机并依法扣押。经长沙市公安局芙蓉分局认定上述机器为具有赌博功能电子游戏设施设备。二、贩卖毒品的事实：2020年4月20日，吸毒人员彭某联系被告人余政春要求购买400元的毒品，并通过微信转账400元给被告人余政春。后被告人余政春从汪某（另案处理）处以400元的价格购买了一小包“冰毒”和一粒麻古。余政春将购得的毒品交给彭某。当日晚20时左右，余政春与彭某、颜某在其居住的长沙市芙蓉区共同吸食了毒品。2020年4月24日，被告人余政春、杨粉华先后被民警抓获归案。上述事实，有下列由公诉机关提交，并经本院庭审质证、认证的证据证明：1、接报案登记表、立案决定书、线索来源及抓获经过证明：2020年4月24日，被告人余政春、杨粉华先后被民警抓获归案。2、证人何某、鲁某的证言证明：2020年4月24日，何某、鲁某在杨粉华经营的麻将馆内利用打渔机进行赌博，后被民警当场抓获。3、证人汪某的证言证明：2020年4月20日15时许，余政春通过微信转账400元毒资给汪某，从汪某处购买了一小包“冰毒”和一粒麻古。4、证人彭某的证言证明：2020年4月20日14时许，彭某联系余政春要求购买毒品，并通过微信转给余政春毒资400元。当日15时许，余政春给了一小包“冰毒”和一粒麻古给彭某。当晚20时左右，彭某及其朋友颜某一起在余政春居住的长沙市芙蓉区内共同吸食了毒品。5、辨认笔录证明：经过彭某的辨认，指出余政春系贩卖毒品给彭某的男子；经过杨粉华的辨认，指出余政春系在其经营的麻将馆内放置打渔机的男子；经过余政春的辨认，指出杨粉华系其放置打渔机的麻将馆老板。6、检查笔录、扣押经过、扣押决定书、扣押物品清单及现场查获的打渔机照片等证明：民警在长沙市芙蓉区被告人杨粉华经营的麻将馆内现场查获打渔机的情况。7、微信转账记录证明：被告人余政春通过微信转账收取了吸毒人员彭某毒资400元，后将收取的400元毒资转给汪某（微信名：x哥）用于购买毒品。8、具有赌博功能电子游戏设施设备认定书证明：民警扣押的打渔机后经鉴定为具有赌博功能电子游戏设施设备。9、民警提取的设备管理系统收益详情及余政春与杨粉华之间的微信转账手机截图证明：被告人余政春、杨粉华二人通过打渔机获利达3万余元的情况。10、被告人余政春、杨粉华的户籍证明材料及现实表现材料证明：被告人余政春、杨粉华均已达刑事责任年龄。11、被告人余政春、杨粉华的供述及其辩解，与本院查明的事实一致。本院认为：被告人余政春、杨粉华以营利为目的，违反国家管理规定，利用具有赌博功能的电子游戏设施设备开设赌场，获利3万元以上，其行为均已构成开设赌场罪，且情节严重；被告人余政春违反国家毒品管理规定，向他人贩卖少量毒品，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。在开设赌场共同犯罪中，被告人余政春起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚；被告人杨粉华起次要作用，系从犯，依法可减轻处罚。被告人余政春因涉嫌贩卖毒品被抓获后主动向公安机关交代其开设赌场的犯罪事实，可以认定为自首，依法可从轻处罚，被告人余政春的辩护人提出的被告人余政春有自首情节的辩护意见，本院予以采纳。被告人余政春提出的其开设赌场获利仅有1万余元，不属于情节严重的辩护意见，本院认为，证明被告人余政春开设赌场获利达3万元以上的证据有打渔机设备管理系统显示的收益详情统计、被告人余政春与被告人杨粉华之间微信转账记录以及被告人余政春和杨粉华的供述等证据证明，证据之间能相互印证，故对该辩称，本院不予采纳。被告人余政春的辩护人提出的被告人余政春有立功表现的辩护意见，本院认为，被告人余政春主动交代其伙同被告人杨粉华共同开设赌场的犯罪事实，属于如实供述不应当认定为有立功表现，故对该辩称，本院不予采纳。被告人杨粉华到案后，如实供述了自己的罪行，且在庭审中自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。被告人杨粉华系初犯，案发后已积极上缴了全部违法所得，可酌情从轻处罚。被告人杨粉华犯罪后有认罪悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会。被告人余政春一人犯二罪，应数罪并罚。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第三百四十七条第一、四款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十九条，第七十二条第一、三款，第七十三条，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人余政春犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。二、被告人杨粉华犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。三、追缴被告人余政春违法所得人民币三万元；公安机关扣押的赌博工具打渔机予以没收，由扣押机关负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谢绍平人民陪审员  周兴芝人民陪审员  柳满希二〇二〇年九月十一日书 记 员  谢玖鼎附本案适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。