辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民终1661号上诉人（原审被告）王宝生，男，1964年11月3日出生，汉族，农民，住凌源市。委托诉讼代理人：张文，凌源市万元店镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）赵素华，女，1966年1月11日出生，汉族，农民，住凌源市。委托诉讼代理人：任怀文，男，1966年4月15日出生，汉族，农民，住址同上。委托诉讼代理人：陈杰，凌源市法律援助中心律师。原审被告中国人寿财产保险股份有限公司凌源支公司，住所地凌源市红山路西段。负责人：魏宏宇，经理。上诉人王宝生因机动车交通事故责任纠纷一案，不服凌源市人民法院（2019）辽1382民初3318号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王宝生的委托诉讼代理人张文，被上诉人赵素华的委托诉讼代理人任怀文、陈杰到庭参加了诉讼。原审被告中国人寿财产保险股份有限公司凌源支公司经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原审判决认定：2018年10月16日16时05分许，被告王宝生驾驶辽Ｎ×××××号小型轿车沿306国道由东向西行驶至凌源市辖区178公里+100米路段时，与原告赵素华驾驶的二轮轻便摩托车相撞，致赵素华受伤，两车不同程度损坏之事故。本次事故经凌源市公安局交通警察大队做出了责任认定书，认定被告王宝生驾驶机动车在道路上行驶未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，采取措施不当，未按操作规范安全、文明驾驶的行为，是造成事故的原因，负事故的主要责任，原告赵素华无驾驶证未佩戴安全头盔驾驶二轮轻便摩托车在道路上行驶的行为，负事故的次要责任。事故发生后，原告赵素华被送往凌源市中心医院住院治疗90天，期间重症监护8天，一级护理16天，三级护理4天，其余为二级护理，禁食水2天，其余为普通饮食，支付医疗费48,522.91元，诊断为：左侧额颞顶部硬膜下出血、创伤性蛛网膜下腔出血、右侧蝶骨、颞骨骨折、右侧第4、5肋骨骨折等。原告出院后，在朝阳市中心医院门诊复查共支付医疗费700元，共计支付外购药费用6,619.1元，其中6112.5元用于治疗脑神经。经凌源市道路交通事故调解委员会委托由朝阳燕都法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行了鉴定，认定原告赵素华构成一处十级伤残、一处八级伤残和一处五级伤残，支付鉴定费1,000元。被告王宝生对原告的伤残等级不予认定，申请了对其伤残等级、与交通事故因果关系及参与度的鉴定，本院依法委托北京华夏物证鉴定中心对上述申请事项进行鉴定，但申请人被告王宝生未在给定期限内缴纳鉴定费用，由此终结了本次鉴定程序。另查，被告王宝生驾驶的事故车辆在被告人寿保险公司处投保了交强险，事故发生在保险期间内。被告王宝生已支付原告医疗费7,000元。被告人寿保险公司为原告的事故车辆定损400元，原告予以认可。原告赵素华的父亲赵明元（生于1932年）与妻子共育有五子女。原审法院认为：被告王宝生与原告赵素华发生交通事故致原告受伤，交警部门依职权进行现场勘查后，认定被告王宝生负事故的主要责任，原告赵素华负次要责任，本院对此予以确认。根据案件事实，本院确定主次责任比例为7:3。因被告王宝生驾驶的事故车辆在被告人寿保险公司处投保了交强险，原告的损失应由被告人寿保险公司在交强险限额内先行赔偿，超过交强险限额部分，由被告王宝生按责任比例70%进行赔偿。依据本院确定的事实及相关规定并参照辽宁省2019年度道路交通事故赔偿标准有关数据，原告的合理损失为：1、医疗费54,635.41元（48,522.91元+6,112.5元），外购药费中6,112.5元用于治疗脑神经，本院予以认定；2、伙食补助费4,500元；3、护理费15,884元；4、交通费450元；5、伤残赔偿金120,179.2元（14,656元*20年*41%），原告的伤残等级虽经朝阳燕都法医司法鉴定所鉴定，构成一处五级、一处八级和一处十级伤残，其中五级和八级伤残均为耳部听力伤残，但该鉴定结论中已明确载明原告存在原有听力障碍伤残，且未说明原有听力障碍对本次事故中造成伤残的影响程度，根据本院调取的由辽宁省残疾人联合会统制的残疾评定表以及伤残鉴定意见书，参考伤残评定标准以及结合原告受伤的实际情况，本院依据公平原则酌定原告赵素华的伤残赔偿金按一处七级伤残和一处十级伤残等级计算，被告对原告五级伤残不予认可，虽申请了伤残因果关系及参与度的鉴定，但因其未缴纳鉴定费而不能鉴定其对自己的主张应付相应的举证责任；6、营养费100元；7、误工费9,447.2元，按农业标准计算至定残前一日；8、车辆损失400元，原告认可保险公司定损数额；9、精神损害抚慰金25,000元；10、被扶养人生活费5,040.2元，原告赵素华父亲11,455元*5年*44%/5子女。原告的损失合计为235,636.01元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司凌源支公司赔偿原告赵素华医疗费、伤残赔偿金（含扶养人生活费）、精神损害抚慰金、车辆损失，合计120,400元；二、被告王宝生赔偿原告赵素华医疗费、伙食补助费、伤残赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、营养费，合计115,236.01元中的70%即80,665.2元（已付7,000元）；上述款项于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取850元，鉴定费1,000元，合计1,850元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司凌源支公司承担1,000元，由被告王宝生承担850元。一审宣判后，原审被告王宝生不服，向本院提起上诉。上诉人的主要上诉理由：1、被上诉人未能提供原耳部伤残等级与现伤残等级，以及因该事故造成伤残有因果关系、参与度的鉴定结论，属于举证不能，故关于伤残的损失不应支持。2、原审法院认定被上诉人构成七级伤残和十级伤残没有依据。3、被上诉人外购药6,619.1元没有医嘱及诊断依据，不应得到支持。请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。被上诉人赵素华答辩：被上诉人伤残等级鉴定并非自行委托鉴定，而是由凌源市道路交通事故民事损害赔偿人民调解委员会委托鉴定。且朝阳燕都法医司法鉴定所鉴定意见明确。被上诉人外购药品系根据医生要求购买，并用于治疗被上诉人伤情。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法维持原审判决。原审被告中国人寿财产保险股份有限公司凌源支公司未答辩。本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。本院所确认的上述事实，有双方当事人陈述笔录、道路交通事故责任认定书、病志、医疗费收据、费用清单、诊断书、伤残等级鉴定意见书、鉴定费收据、护理人身份证复印件、被扶养人身份证、户口本、村委会、电瓶车修车票据、交通费票据、复印费票据、住院期间主治大夫的证人证言、行驶证、驾驶证、保险单复印件、住院押金票、原审法院调取的赵素华的残疾评定表等证据材料载卷佐证，并经一、二审庭审质证及本院审查，可以采信。本院认为：各方当事人对交通事故发生的时间、地点及事故责任均无异议，本院对上述事实予以确认。本案争议的焦点是被上诉人赵素华伤残等级问题及外购药问题。被上诉人赵素华伤残等级经朝阳燕都法医司法鉴定所鉴定。鉴定报告中明确写明“被鉴定人右耳听力丧失与本次外伤具备因果关系。目前，被鉴定人双耳听力障碍情况为：右耳听力100dB，左耳听力67.5dB。依据《人体损伤致残程度分级》5.5八级伤残5.8.211；5.5五级伤残5.52.7条款之规定，被鉴定人左耳外伤前的伤残等级为八级，本次外伤后，在原有听力障碍伤残的基础上，现双耳听力下降的伤残等级为五级。”根据上述内容可知，被上诉人赵素华左耳伤残与本次交通事故无关。根据《人体损伤致残程度分级》八级伤残5.8.2.11之规定，一耳听力障碍大于等于91dBHL。被上诉人赵素华右耳听力丧失构成八级伤残。因被上诉人赵素华左耳伤残与交通事故无关，故不能依据双耳听力下降的伤残等级为五级确定耳部伤残等级，应根据右耳伤残等级认定耳部伤残等级。故被上诉人赵素华耳部伤残等级应为八级，原审法院认定耳部构成七级伤残错误，本院依法予以纠正。被上诉人赵素华耳部虽原有耳疾，但在原审法院向上诉人王宝生释明的情况下，其放弃了对参与度的鉴定。二审期间也未申请参与度鉴定。故上诉人王宝生应承担举证不能的法律后果。被上诉人赵素华因交通事故构成一处八级伤残和十级伤残，伤残赔偿系数为31%。伤残赔偿金数额为90,867.2元（14,656元×20年×31%）。被扶养人生活费因伤残等级变动数额为3,551.05元（11,455元×5年×31%÷5）。被上诉人赵素华外购药品根据凌源市中心医院住院病历第七页记载该药品已用于治疗，且主治医师邢健出庭证实该外购药品系根据治疗需要购买。故外购药费用上诉人王宝生应予赔偿。综上所述，上诉人王宝生的部分上诉理由成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，适用法律不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下:一、撤销凌源市人民法院（2019）辽1382民初3318号民事判决；二、原审被告中国人寿财产保险股份有限公司凌源支公司赔偿被上诉人赵素华医疗费、伤残赔偿金（含扶养人生活费）、精神损害抚慰金、车辆损失，合计120,400元；三、上诉人王宝生赔偿被上诉人赵素华医疗费、伙食补助费、伤残赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、营养费，合计84,434.86元中的70%即59,104.40元（已付7,000元）；上述款项于本判决生效后十日内给付。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回被上诉人赵素华的其他诉讼请求。一审案件受理费850元，鉴定费1,000元，二审案件受理费1,817元，合计3,667元。由上诉人王宝生负担2,000元，被上诉人赵素华负担667元，原审被告中国人寿财产保险股份有限公司凌源支公司负担1,000元本判决为终审判决。审判长 姜 锋审判员 韩智伟审判员 任庆盛二〇二〇年九月十四日书记员 刘雨竺