天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终3041号上诉人(原审原告)：安徽立顺志建筑劳务有限公司，住所地安徽省芜湖市无为县无城镇中央花园39-403。法定代表人：胡志，经理。委托诉讼代理人：吴林，天津融汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：栾志强，天津融汇律师事务所律师。上诉人（原审被告）：朱洪英，女，1974年7月24日出生，汉族，住吉林省德惠市。法定代理人：杨丽珠（朱洪英之女），1994年8月25日出生，汉族，住吉林省德惠市。委托诉讼代理人：陈彩静，天津益清法律援助工作站律师。上诉人安徽立顺志建筑劳务有限公司因与上诉人朱洪英劳动争议纠纷一案，不服天津市北辰区人民法院（2019）津0113民初7707号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。安徽立顺志建筑劳务有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或支持上诉人全部一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由朱洪英承担。事实和理由：一审法院认定双方之间存在劳动关系应属事实认定错误，并导致适用法律错误。朱洪英并非有其公司雇佣，而是由案外人高冠永带领的施工队人员，高冠永实系挂靠上诉人公司进行施工，朱洪英因工作受伤，应属于雇主责任范畴，并非劳动争议案件。故上诉，望支持上诉人上诉请求。朱洪英辩称，不同意安徽立顺志建筑劳务有限公司的上诉请求，请求予以驳回，并支持朱洪英的上诉请求。朱洪英上诉请求：1、维持一审判决的第一项至第六项，改判第七项及第八项的赔偿计算时间至二审判决之日；2、本案一、二审诉讼费用由安徽立顺志建筑劳务有限公司承担。事实和理由：一审法院对于伤残津贴及生活护理费的赔偿计算时间有误，应按照已经发生的数额进行计算。故上诉，望支持上诉人上诉请求。安徽立顺志建筑劳务有限公司辩称，不同意朱洪英的上诉请求，请求予以驳回，并支持安徽立顺志建筑劳务有限公司的上诉请求。安徽立顺志建筑劳务有限公司向一审法院起诉请求：1.请求法院判决原告不支付被告2016年12月10日至2017年7月1日期间的工资44220元；2.请求法院判决原告不支付被告工伤医疗费差额150101元；3.请求法院判决原告不支付被告2017年7月2日至2018年9月5日期间住院伙食补助费12900元；4.请求法院判决原告不支付被告住院期间护理费110880元；5.请求法院判决原告不支付被告2017年12月19日至2018年5月18日期间停工留薪期间的工资66000元；6.请求法院判决原告不支付被告一次性伤残补助金178200元；7.请求法院判决原告不支付被告15年的伤残津贴427680元；8.请求法院判决原告不支付被告2018年08月至2018年10月期间的生活护理费共计8410.5元；9.本案的诉讼费用由对方承担。一审法院认定事实：原告为企业法人；原被告双方于2016年12月签订劳动合同，2016年12月10日被告到荣诚园工地工作，2017年7月2日被告在工地发生事故，花费医疗费401673.27元。2018年7月13日被告经天津市北辰区人力资源和社会保障局认定为工伤，同日经区劳动能力鉴定委员会确定自2017年7月2日至2018年5月1日为停工留薪期，计10个月。2018年8月10日，经天津市北辰区劳动能力鉴定委员会鉴定，被告为伤残一级，完全生活自理障碍。2018年10月15日，被告作为申请人，以原告为被申请人，向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求1.依法裁决被申请人向申请人支付2016年12月10日至2017年7月2日的工资44880元；2.依法裁决被申请人向申请人支付住院期间医药费401944元、住院伙食补助费21500元、交通住宿费5564元、住院期间护理费110880元、营养费21500元、药费9374.9元（自2017年7月2日至2018年9月5日）；3.依法裁决被申请人向申请人支付停工留薪期工资66000元，2017年7月2日至2018年5月1日；4.依法裁决被申请人向申请人支付一次性伤残补助金151389元、15年的伤残津贴1069200元、出院后生活护理费756000元、工伤认定调查费5000元、辅助器具配置费1713元、尿垫费6827元；5.依法裁决被申请人向申请人支付康复性治疗费100000元、被抚养人生活费27192.5元。2019年8月23日，天津市北辰区劳动争议仲裁委员会做出津北辰劳人仲字（2019）第589号裁决书，裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人2016年12月10日和2017年7月1日期间的工资共计44220元。二、被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人工伤医疗费差额共计150101元。三、被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人2017年7月2日至2018年9月5日期间的住院伙食补助费共计12900元。四、被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人住院期间护理费110880元。五、被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人2017年12月19日至2018年5月18日停工留薪期期间的工资共计66000元。六、被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人一次性伤残补助金共计178200元。七、被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人15年的伤残津贴共计427680元。八、被申请人自本裁决书生效之日起，立即支付申请人2018年8月至2018年10月（申请人申请本次劳动争议仲裁）期间的生活护理费共计8410.5元。九、驳回申请人其他仲裁请求。原告对仲裁裁决不服，起诉来院。一审法院认为，本案中争议焦点为：1.原告是否应支付被告2016年12月10日至2017年7月2日期间的工资；2.原告是否应支付被告工伤医疗费差额、住院伙食补助、住院期间护理费、停工留薪期的工资、一次性伤残补助金、十五年伤残津贴、2018年8月至10月生活护理费。关于争议焦点1，根据被告提交的劳动合同、工伤认定决定书，一审法院认定原被告存在劳动关系，原告认可未发放被告2016年12月10日至2017年7月2日期间的工资，故原告应支付被告2016年12月10日至2017年7月2日期间的工资。关于工资的具体数额，因原告未按相关规定提交两年考勤记录及工资台账，故一审法院认定被告主张每月工资6600元成立，原告应支付被告2016年12月10日至2017年7月2日期间的工资44220元。关于争议焦点2，上述争议事项均为工伤保险待遇。《工伤保险条例》第十条规定，用人单位应当按时缴纳工伤保险费。第六十二条第二款规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据原告提交的认定工伤决定书，被告于2018年7月13日被认定为工伤，原告认可未为被告缴纳工伤保险费，故应按上述规定支付被告相应的工伤保险待遇。医疗费差额部分：原被告均认可被告花费医疗费401673.27元（住院、门诊费用，不含外购药），原告主张为被告支付其中286500元医疗费，但其提供的证据不足以证明该主张，被告认可原告支付其中247000元医疗费，予以扣除，故原告应支付被告医疗费差额154673.27元，因仲裁数额低于该数额，一审法院对仲裁数额150101元予以确认。住院伙食补助部分：根据被告提交的病案，可证实被告2017年7月2日至2018年9月5日期间住院430天，故被告应支付原告住院伙食补助费12900元。住院期间护理费部分：《工伤保险条例》第三十三条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告认可期间未安排人员护理被告，故原告应承担被告住院期间的护理费。根据被告提交的证据10，可证实被告住院期间花费护理费110880元，故原告应支付被告住院期间护理费110880元。停工留薪期工资部分：《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据被告提交的停工留薪期通知，被告停工留薪期为10个月，故原告应支付被告停工留薪期工资66000元。一次性伤残补助金部分：《工伤保险条例》第三十五条规定：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；故原告应支付被告一次性伤残补助金178200元。伤残津贴部分：《工伤保险条例》第三十五条规定职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；《天津市工伤保险若干规定》第三十一条规定：由工伤保险基金支付的伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费等长期待遇按规定发放，不得一次性支付。原告于2018年8月10日被定为伤残一级，故原告应支付被告2018年8月10日至申请仲裁之日2018年10月15日的伤残津贴12870元，其余部分伤残津贴，原告可待实际发生后另行主张权利。出院后护理费部分：《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。因一审法院已支持原告住院期间护理费，故原告应支付被告2018年9月、10月期间的生活护理费5607元。依据《工伤保险条例》第十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款的规定判决：“一、原告支付被告2016年12月10日和2017年7月1日期间的工资共计44220元；二、原告支付被告工伤医疗费差额共计150101元；三、被原告支付被告2017年7月2日至2018年9月5日期间的住院伙食补助费共计12900元；四、原告支付被告住院期间护理费110880元；五、原告支付被告停工留薪期期间的工资共计66000元；六、原告支付被告一次性伤残补助金共计178200元；七、原告支付被告2018年8月10日至2018年10月15日的伤残津贴12870元；八、原告支付被告2018年9月至2018年10月期间的生活护理费共计5607元；九、驳回原告其他诉讼请求。上述给付款项在本判决书生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。”二审中，当事人均未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1、二上诉人之间是否系劳动合同关系；2、安徽立顺志建筑劳务有限公司应否支付朱洪英2016年12月10日至2017年7月2日期间的工资、工伤医疗费差额、住院伙食补助、住院期间护理费、停工留薪期的工资、一次性伤残补助金；3、伤残津贴及生活护理费应否计算至二审判决之日，安徽立顺志建筑劳务有限公司应否给付朱洪英前述款项。安徽立顺志建筑劳务有限公司主张其与朱洪英之间并无劳动合同关系，但仲裁期间以及本案一审中朱洪英提交其与安徽立顺志建筑劳务有限公司之间签订的劳动合同，并有天津市北辰区人力资源和社会保障局出具的《认定工伤决定书》认定了双方之间的劳动关系，用人单位亦为安徽立顺志建筑劳务有限公司，安徽立顺志建筑劳务有限公司并未提交充分证据证明朱洪英系他人雇佣，故对其该项主张，本院不予支持。安徽立顺志建筑劳务有限公司亦表示从未向朱洪英给付工资，且对于仲裁及一审法院认定的工资计算标准并无异议，故应给付朱洪英2016年12月10日至2017年7月2日期间的工资共计44220元，对此一审法院认定并无不妥，本院予以维持。安徽立顺志建筑劳务有限公司亦认可并未为朱洪英缴纳工伤保险，按照相关法律规定应支付朱洪英相应的工伤保险待遇。鉴于双方对于一审法院认定的工伤医疗费差额、住院伙食补助、住院期间护理费、停工留薪期的工资、一次性伤残补助金的数额及计算方式均无异议，本院予以确认。关于朱洪英主张的伤残津贴应计算至二审判决之时一节，朱洪英在仲裁阶段要求的是15年的伤残津贴，安徽立顺志建筑劳务有限公司在本案中诉请的标的亦是该15年的伤残津贴，一审法院仅支持至朱洪英提起仲裁之日的伤残津贴，确有不妥，本院予以调整，自2018年8月11日至2020年9月10日的伤残津贴应为148500元。关于朱洪英主张的生活护理费应计算至二审判决之时一节，鉴于朱洪英在一审阶段明确表示认可仲裁裁决结果，而仲裁裁决为支持2018年8月至10月期间的生活护理费，一审法院考虑已经支持朱洪英住院期间护理费，故仅支持2018年9月、10月的生活护理费并无不妥，本院予以维持。后续伤残津贴及生活护理费可另行主张。综上，上诉人安徽立顺志建筑劳务有限公司的上诉请求不能成立，上诉人朱洪英的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持天津市北辰区人民法院（2019）津0113民初7707号民事判决第一项至第六项、第八项；二、撤销天津市北辰区人民法院（2019）津0113民初7707号民事判决第七项、第九项；三、上诉人安徽立顺志建筑劳务有限公司向上诉人朱洪英支付2018年8月11日至2020年9月10日的伤残津贴148500元；四、驳回上诉人安徽立顺志建筑劳务有限公司的上诉请求及其他一审诉讼请求；五、驳回上诉人朱洪英的其他上诉请求。上述给付款项于本判决生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由上诉人安徽立顺志建筑劳务有限公司负担；二审案件受理费20元，由上诉人安徽立顺志建筑劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴文琦审判员  曹 静审判员  庞 艺二〇二〇年九月十日书记员  朱晓茜