河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终1546号 上诉人（原审原告）：梅生飞，男，1975年10月11日出生，汉族，现住张家口经济开发区。 委托诉讼代理人：张大鹏，河北京张律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王子阳，男，1981年8月22日出生，汉族，现住张家口市桥西区。 被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司张家口市中心支公司，住所地张家口经济开发区长城西大街凤凰城北区27号号写字楼。 负责人：周宏光，系该支公司经理。 委托诉讼代理人：张晓博，公司员工。 被上诉人（原审被告）：中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司，住所地河北省邯郸市肥乡区肥乡镇长安路（邑城佳苑9号商铺）。 负责人：宋爱静，系该公司经理。 委托诉讼代理人：安宇豪，公司员工。 上诉人梅生飞与被上诉人王子阳、中国人寿财产保险股份有限公司张家口市中心支公司（以下简称人寿保险公司）、中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司（以下简称中煤保险公司）身体权纠纷一案，不服张家口经济开发区人民法院（2020）冀0791民初304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人梅生飞的委托诉讼代理人张大鹏、被上诉人人寿保险公司的委托诉讼代理人张晓博、被上诉人中煤保险公司的委托诉讼代理人安宇豪到庭参加诉讼。被上诉人王子阳经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。 梅生飞上诉请求：1、请求撤销原审判决，依法改判支持上诉人原审诉讼请求或发回重审。2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院适用法律错误。通过一审判决的描述，已经可以明确此次侵权事故是一起发生在道路上的机动车与行人之间的交通事故，同时也明确被上诉人王子阳故意实施侵权行为的主观心态。但是一审法院却片面的对交通事故进行了一个必须“过失”的主观限制。根据道路交通安全法的规定，道路交通事故，是指车辆在道路上的行驶途中因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。所以并没有对肇事者的主观予以限定。那么，本案就应当适用《道路交通损害赔偿解释》第十八条的规定，驾驶人故意造成交通事故的，保险公司在交强险的赔偿范围内可向侵权人追偿。一审法院以本案不是交通事故为由，拒绝适用上述法律，是错误的，严重的损害了上诉人的合法权益。二、一审法院罔顾事实，仅凭主观臆断划分责任。此次事故的发生，是因为被上诉人王子阳突然加速开车所致。通过视频监控可以清楚看到，事发时，上诉人根本没有反应时间，便被拖拽了7、8米。通过常识判断，人在那种情况下是根本无法主动脱离的，也就是说上诉人在此次事故中没有任何过错。一审法院并没有尊重事实与常识，错误的归责40%于上诉人，再次损害了上诉人的合法权益。综上，一审法院适用法律错误，事实调查不清，枉法裁判，严重损害上诉人利益。特请二审法院支持上诉人上诉请求。 人寿保险公司辩称，一审判决正确，应维持原判。 中煤保险公司辩称，一审判决正确，应维持原判。 王子阳未答辩。 梅生飞向一审法院起诉请求：1.请求法院判令被告王子阳赔偿原告医药费29444.48元，二次手术费8000元，住院伙食补助费30元/天×19天=570元，营养费30元/天×60天=1800元，护理费120元/天×30天=3600元，残疾赔偿金32997元/年×20年×10%=65994元，误工费3500元/月÷30天×120天=14000元，交通费500元，鉴定费2800元，精神抚慰金3000元，住院必需物品费56元，被抚养人生活费，大儿子梅福卓22127元/年×6年×10%÷2=6638.1元，二女儿梅富蕊22127元/年×14年×10%÷2=15488.9元，父亲梅全发22127元/年×12年×10%÷3=8850.8元，母亲王秀兰22127元/年×10年×10%÷3=7376元，以上共计168118.28元；2.判令被告中国人寿财产保险股份有限公司张家口市中心支公司、中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年7月18日21时许，喝酒后的梅生飞乘坐被告王子阳驾驶的冀Ｇ×××××号出租车行驶至纬一路国土资源局对面路段，梅生飞下车后听到王子阳辱骂自己，遂和王子阳发生口角，梅生飞扒住车，王子阳启动车辆，梅生飞没有松手被车辆拖行数米后摔到受伤。事发后，梅生飞的朋友孙宝佳遂打电话报警，称在张家口市中间公厕对面，其朋友（梅生飞）被出租车碰倒，车逃逸。接警人根据报警情况派警给交警支队直属五大队处理。次日，交警五大队对王子阳作了询问笔录，但就该事件是否属于交通事故未作认定。梅生飞受伤后，到解放军第二五一医院救治，被诊断为：右肩胛骨骨折，肩袖韧带撕裂伤，住院19天，花费医疗费29444.48元。原告梅生飞的伤情经张家口正浩法医鉴定所鉴定为：1.十级伤残；2.医疗终结期一百二十天；3.一人护理三十天；4.营养期六十天；5.择期手术取出内固定（费用约8000元）。另，梅生飞出生于1975年10月11出生，妻子为马桂梅，双方育有两个子女，长子梅富卓，生于2007年5月3日，长女梅富蕊，生于2014年8月3日。其父梅发全，生于1951年4月16日，母亲王秀兰，生于1949年5月26日，共育有梅生飞、梅生帅、梅生燕三个子女。梅生飞及上述被抚养人均为老鸦庄镇柳树屯村人。另查明，被告王子阳所驾驶的冀Ｇ×××××号出租车在被告中国人寿财产保险股份有限公司张家口市中心支公司投有交强险，在被告中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司投有商业三者险。 一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民生命健康权的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中王子阳作为出租车司机先行开口辱骂乘客梅生飞，并且在双方发生口角，梅生飞扒住车时，启动车辆将梅生飞拖行数米，造成梅生飞摔倒受伤，其对梅生飞的受伤存在主要过错，应承担赔偿责任。梅生飞作为乘客，酒后不能冷静地处理事态，在王子阳启动车辆后，依然扒着车辆，不肯松手，最后导致其摔倒受伤，其对损害的发生也有过错，对自身的损失应自行承担40%。原告梅生飞因此次受伤造成的损失，本院确认如下：1、医疗费29444.48元；2、住院伙食补助费30元/天×19天=570元；3、营养费应为30元/天×60天=1800元；4、护理费120元/天×30天=3600元；5、误工费，原告未能提供有力的证据证明其收入，且未举证证明其最近三年的平均收入状况，故参照河北省2019年度居民服务和其他服务业职工的平均工资计算39947元÷365天×120天=13080元；6、残疾赔偿金，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算为32997元/年×20年×10%=65994元；7、鉴定、检查费2800元；8、精神损害抚慰金3000元；9、二次手术费8000元；10、交通费酌定为500元；11、被抚养人生活费：儿子梅福卓22127元/年×6年×10%÷2=6638.1元；女儿梅富蕊22127元/年×14年×10%÷2=15488.9元；父亲梅全发22127元/年×12年×10%÷3=8850.9元；母亲王秀兰22127元/年×10年×10%÷3=7376元，以上共计167142元。原告梅生飞自行承担除精神抚慰金外的40%，被告王子阳承担另外的60%及精神抚慰金3000元，故王子阳应赔偿梅生飞的数额计算为（167142元-3000元）×60%+3000元=101485元。至于原告梅生飞诉请被告中国人寿财产保险股份有限公司张家口市中心支公司、中煤财产保险股份有限公司肥乡支公司在保险责任限额内承担赔偿责任，本院认为，原告的此项主张与本案不属于同一法律关系，不是本案的审理范围。综上，依照《中国人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告王子阳于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告梅生飞因受伤造成的各项损失101485元。二、驳回原告梅生飞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3662元，减半收取1831元，由原告梅生飞承担732元，被告王子阳承担1099元。 二审中，当事人未提供新证据，本院查明的事实与一审法院一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，上诉人梅生飞主张一审认定事实错误，适用法律错误，梅生飞认为本案是交通事故纠纷，但梅生飞在一审时提供的证据不足以证明其事实主张，二审未提供新证据，根据法律规定，梅生飞应承担不利后果。原审根据当事人提供的证据结合本案实际情况，依法认定本案是身体权纠纷，并依法认定梅生飞应承担40%的责任，该认定正确。因此，上诉人梅生飞的上诉请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予支持。依照《中华人民共和民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3662元，由梅生飞负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  薛   团   梅 审 判 员  马   文   辉 审 判 员  谷   海   豹 二〇二〇年九月十七日 法官助理  王文武书记员王娟