营口市鲅鱼圈区人民法院民 事 判 决 书(2020)辽0804民初2438号原告：辽宁翰鸿建设工程有限公司，住所地营口市西市区胜利办事处利民里18号。法定代表人：张晓东。委托诉讼代理人：张磊、吴凤君，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被告：张国柱，男，1980年2月25日出生，汉族，现住营口市鲅鱼圈区。原告辽宁翰鸿建设工程有限公司与被告张国柱劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张磊与吴凤君、被告张国柱均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院对仲裁决第二项错误裁决予以纠正，依法判定原告无须承担支付延时加班费；2、被告承担本案全部诉讼费。事实和理由：一、裁决书认定的事实有误，裁决缺乏充足事实依据。裁决书认为“据被申请人提供的考勤表以及申请的休息休假方式，可以确认申请人于2018年3月15日至2019年3月14日上班共计3597小时，超过标准工时共计1597小时”。该裁决的基本逻辑是：考勤表上显示的被申请人在单位的时间就是工作时间，只要被申请人考勤打卡了就视为在单位工作了。这种简单对被申请人打卡记录的理解，显失恰当。仲裁委罔顾基本事实得出错误结论，作为仲裁委必须要考虑如下事实：1、原告作为一家营口当地建筑公司，施工是有季节性限制的，每年只有半年多的施工期。2被告的工作性质和岗位具有特殊性，负责公司的水电技术维修看护管理工作，其在原告单位吃住，办公区域与宿舍区域不分，被告不管是否工作时间均到工作区域打卡，而主动打卡与加班两个事项概念不能等同。3、被告主动去到工作单位干自己正常工作时间没有完成的工作，自己主动加班。4、原告企业是季节性工作，冬季停工期间给员工补休。5、被告没有提供原告安排加班的充足证据。6、简单的将非施工时间加极少的部分好似加班的证据就筒单认定全部加班事实犹显武断。7、被告通过非正常手段从公司窃取打卡考勤记录，具有一定的事先目的性，其之前就有通过类似于本案仲裁、诉讼方式获取非正当加班工资利益的前科。二、裁决书适用法律有误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若千问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”由该规定可知，证明加班事实的存在劳动者负有举证责任，劳动者应当提交证据证实存在加班事实，该证据既包括考勤表也包括单位通知加班的信息，如电话、通知、邮件、短信等，否则不能排除申请人主动加班骗取申请人加班费的可能，仲裁裁决不能仅仅从极少的部分好似加班的证据就简单认定全部加班事实。裁决书简单用《工资支付暂行规定》第13条，不顾最高院对加班费司法解释的规定，是明显的适用法律错误。综上，仲裁裁决认定事实不清，适用法律有误，原告作为营口合法注册的企业，始终遵守各项劳动法律法规规定，被告不存在超时工作情形，其未提供原告安排其加班任务的相关证据，不能仅凭打卡记录计算工作时间。请求判令驳回被告仲裁请求，维护原告用人单位的合法权益。被告辩称，1、营口市鱼圈区劳动仲裁对营开仲字【2019】第705号仲裁是依据劳动法依法审理，对双方举证的内容公平审理，对事实和理由充分解读，给劳动者合理的公判，对“营开劳人仲字【2019】第705号文件”裁决一案，公平、公正、依法审理无异议。2、劳动仲裁中营开仲字【2019】第705号仲裁结论是判定2018年3月15日至2019年3月14日支付延时加班费，但本人是提出支付期是2016年10月至2019年10月的延时加班费的请求，请法院对2016年10月至2019年10月的延时加班费重新核算。3、本人与辽宁翰鸿建设工程有限公司是签署正规劳务合同，合同中已确定本人是电气工程师，职务属于项目管理层“正式员工”，按8小时工作制度考核出勤，月薪10000元，不产生季节性工作限限制。4、在工作期间上班及下班时间是严格按照辽宁翰鸿建设工程有限公司项目部上下班考核制度进行出勤（在营开仲字【2019】第705号文件案中有相关证据及依据），没有出勤时间随意性（有考勤表为证）。5、原告企业从未对本人冬季停工放假给予补休，均在工作期间内正常出勤上班，因本人属于管理层正式员工，没有冬季停工放假。6、在营开仲字【2019】第705号案中本人已提供考核出勤相关证据及依据，为考勤表、项目发布的上下班出勤时间通知（微信工作群截图），在营开仲字【2019】第76号案中辽宁鸿工程有限司所提供证据中考勤表中所有员工均按同一时间上下班出勤以体现。7、对辽宁翰鸿建设工程有限公司强行终止本人劳务关系，本人依据劳动法讨要，本属于本人的延时加班费合理合法正当诉求。8、请求法院对营开仲字【2019】第705号案延时加班费计算重新审理，应按三年的延时加班费考核，给予本人公平、公正及合理的判决，对尚未支付给本人的工资及延时加班费应立即支付。9、对强行终止本人劳务关系的经济补偿重新核定，给本人予公道。10、判决撤销本案原告的诉讼请求，应立即支付拖欠本人的工资及延时加班费。11、判决本案诉讼费由原告全部支付。经审理查明：被告与原告于2016年10月12日签订劳动合同，建立劳动关系，2017年6月5日，原、被告续签劳动合同，合同期限至2020年6月30日。被告在原告处安排电气工程师岗位，从事电气工作，工作地点根据原告工作需要安排。双方签订的劳动合同书中约定以年为周期综合计算公式工作制，平均日和平均周工作时间不超过法定标准工作时间。因特殊原告需要延长工作时间的，在保证被告方身体健康的条件下延长工作时间，每日不超过三小时每月不超过36小时。被告在原告工作期间，因被告的岗位特点，无法按标准工作时间衡量，原告决定对被告在内的6人，综合以每年为周期，每年3月15日至10月31日上班，每天工作10小时，每月休息4天（调休），11月1日至次年3月14日休息。营口经济技术开发区人力资源和社会保障局于2015年4月28日和2017年4月5日向原告出具企业申请特殊工时工作制准予行政许可决定书，有效的最后期限为2019年4月30日，同意原告单位6人实行综合计算工时工作制、28人实行不定时工作制；实行特殊工时制度后，在生产经营旺季增加的工作时间在淡季应安排员工补休，日延长工作时间必须控制在3小时以内，确保员工的平均日工作时间和平均周工作时间与法定标准时间基本相同。被告刚开始的工作地点在瓦房店太平湾，住在工地现场；2017年1月到鲅鱼圈区山海广场大白鲸海阳世界项目，住宿舍；以后住金地温泉假日酒店。另查明，被告其有权限登录公司内部的电脑考勤系统。被告提供的考勤记录是被告自己从原告处调取的。又查明，2018年3月8日，被告与原告签订了OA办公系统使用承诺书。承诺由本人OA账户所发其的一切操作，均确认和视为此行为是由本人发起，并承担一切后果。2019年10月10日，被告以身体不适、急需调养为由，向公司内部出具呈请批示单，提出辞职申请。当日，原告同意了被告的离职请求。再查明，2018年3月份开始至被告离职时每月工资为9000元。被告离职后，原告尚欠原告工资3717.49元。2019年10月31日，被告向营口市鱼圈区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请书。2020年1月9日，营口市鱼圈区劳动人事仲裁委员会作出营开仲字【2019】第705号裁决书，裁决：1、本案原告向被告支付2019年9月26日至2019年10月10日拖欠的工资3717.49元；2、本案原告向被告支付2018年3月15日至2019年3月14日的延时加班费123895.26元；3、驳回本案被告的其他仲裁请求。本院所确认的上述事实，劳动合同、呈请批示单、OA办公系统使用承诺书、营口银行流水、养老保险账户核对表、营口经济技术开发区人力资源和社会保障局企业申请人特殊工时工作制准予行政许可决定书、实行不定时工作制和综合计算公式工作制岗位说明、工资表等及当事人陈述在卷为凭，经本院组织当事人开庭质证及本院的审查，可以采信。本院认为，被告主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告虽然提供了考勤表，但被告有时在原告单位吃住，办公区域与宿舍区域不分，被告不管是否工作时间均可以到工作区域打卡，且被告有权限登录公司内部的电脑考勤系统。故被告提供的考勤表，不能证明其主张的事实，被告应承担举证不能的法律后果。至于原告拖欠被告的工资应当予以支付。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若千问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、原告辽宁翰鸿建设工程有限公司于本判决生效后10日内日支付被告张国柱工资3717.49元。二、原告辽宁翰鸿建设工程有限公司无须支付被告张国柱加班费。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省营口市中级人民法院。审判员  尹文成二〇二〇年九月十三日法官助理刘大赫书记员唐嘉宾附：本判决所依据的相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若千问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。