浙江省台州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2020）浙10刑终253号 原公诉机关浙江省临海市人民检察院。 上诉人（原审被告人）迟海龙，男，1989年10月10日出生于安徽省蚌埠市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地蚌埠市淮上区。2014年6月5日因犯寻衅滋事罪被临海市人民法院判处有期徒刑一年，犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年，并处罚金四万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金四万元，2015年5月26日刑满释放。2019年4月12日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年5月17日被依法逮捕。现羁押于临海市看守所。 上诉人（原审被告人）陈珍银，男，1982年2月11日出生于重庆市，汉族，小学文化，户籍所在地重庆市大足县。2014年5月20日因犯绑架罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金一万元，2017年3月17日刑满释放。2019年5月27日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年6月28日被依法逮捕。现羁押于临海市看守所。 原审被告人吴官彪，男，1979年6月29日出生于浙江省临海市，汉族，文盲，农民，住临海市。2019年4月12日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年5月17日被依法逮捕。现羁押于临海市看守所。 原审被告人李卫东，男，1980年4月11日出生于浙江省台州市，汉族，初中文化，农民，住台州市椒江区。2019年4月12日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年5月17日被依法逮捕。现羁押于临海市看守所。 原审被告人董官近，男，1967年5月20日出生于浙江省临海市，汉族，小学文化，农民，住临海市。2019年1月13日因本案被江苏省海安市公安局刑事拘留，同月23日被取保候审，同年4月12日被临海市公安局刑事拘留，同年5月17日被依法逮捕。现羁押于临海市看守所。 原审被告人董小友，男，1957年6月11日出生于浙江省临海市，汉族，文盲，农民，住临海市。2019年4月12日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年5月17日被依法逮捕。现羁押于临海市看守所。 原审被告人张东方，男，1978年7月10日出生于安徽省蚌埠市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地蚌埠市淮上区。2019年4月12日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年5月17日被依法逮捕。现羁押于临海市看守所。 原审被告人董卫星，男，1981年4月3日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，农民，住临海市。2009年10月27日因赌博被临海市公安局行政拘留四日。2019年4月12日因本案被临海市公安局刑事拘留，同年5月17日被依法逮捕。现羁押于临海市看守所。 浙江省临海市人民法院审理临海市人民检察院指控原审被告人吴官彪、李卫东、董官近、迟海龙、陈珍银、董小友、张东方、董卫星犯开设赌场罪一案，于2020年7月3日作出（2020）浙1082刑初38号刑事判决。原审被告人迟海龙、陈珍银不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人迟海龙、陈珍银，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，一、2018年5月份至2019年4月11日期间，被告人吴官彪纠集被告人迟海龙、陈珍银、董官近、董小友、张东方和陈富军（另案处理）等人，在临海市××镇××村××市场村××村××山上开设“捺六名”赌场。为扩大赌场规模，被告人李卫东、董卫星及周彩飞、董俊、董灵勇、王灵永、葛某某、徐元聪（均另案处理）等人为赌场“牵热线”。该开设赌场犯罪集团成员稳定、分工明确，由被告人吴官彪统筹组织、指挥。期间，赌场累计赌资人民币（下币同）上千万元，抽头渔利上百万元。各被告人具体参与情况如下： 被告人李卫东为赌场“牵热线”，创建微信群，召集赌博人员入群，将微信群内下注额转投至现场赌桌。期间，该微信赌博群累计赌资至少200万元，李卫东个人非法获利至少7万元。被告人陈珍银在赌场负责拍摄视频，记录每场赌博的押注、输赢情况，供赌博人员进行复盘核对，其参与期间，该赌场累计赌资上千万元，抽头渔利上百万元，其个人非法获利至少4.8万元。被告人迟海龙在赌场负责记账、筹码兑换、放倒款等，其参与期间，该赌场累计赌资上千万元，抽头渔利上百万元，其个人非法获利至少1.2万元。被告人董官近在赌场拍摄打图的图纸视频，供现场热线人员转发，其参与期间，该赌场累计赌资上千万元，抽头渔利上百万元，其个人非法获利至少4万元。被告人董小友在赌场负责打图，其参与期间，该赌场累计赌资上千万元，抽头渔利上百万元，其个人非法获利至少4.8万元。被告人张东方负责接送赌博人员，其参与期间，该赌场累计赌资上千万元，抽头渔利上百万元，其个人非法获利至少2.4万元。被告人董卫星受热线人员董灵勇雇佣，在赌场现场代理下注，其参与期间，董灵勇名下的微信赌博群累计赌资至少250万元，董卫星个人非法获利至少1万元。 审理期间，被告人董卫星退出违法所得人民币1万元。 原判以证人吴某1、李某1、赵某、李某2、金某1、董某、朱某1、朱某2、王某1、朱某3、李某3、李某4、李某5、吴某2的证言、辨认笔录、电子物证检验报告、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、微信截图、银行转账清单、情况说明、电子数据、行政处罚决定书、刑事判决书、罪犯档案资料、释放证明书、归案经过、人口信息、户籍证明以及被告人吴官彪、李卫东、董官近、董小友、迟海龙、陈珍银、张东方、董卫星的供述与辩解等证据证实该节事实。 二、2018年10月6日至10月12日，金崇龙（另案处理）雇佣被告人董官近及周加飞、周伟成、何帅、王国平（均已判）等工作人员，召集金晓斌、王珍玲、董兴兴、王爱顺（均已判）等“热线投手”，纠集王某2、包某某等坐庄人员，在江苏省淮安市清江浦区××路××路××号，禧徕乐国际商贸城三楼，以“捺六名”形式进行赌博。董官近负责在赌场打图，期间，该赌场非法获利9.21万元，董官近个人非法获利7500元。 2018年10月14日至10月16日，金崇龙雇佣被告人董官近及周加飞、周伟成、何帅、王国平等人，召集金晓斌、王珍玲、董兴兴、王爱顺等“热线投手”，纠集金某2等坐庄人员，在江苏省南京市建邺区××，应天大街天都芳庭805雅迪电动车店二楼茶楼，以“捺六名”形式进行赌博。董官近负责在赌场打图，期间，该赌场非法获利19.5万元，董官近个人非法获利3000元。 原判以证人金某2、包某某、王某2、谢某、杜某的证言、微信截图、辨认笔录、刑事判决书、归案经过、同案人员周伟成、葛林友、王珍玲、金晓斌、王爱顺、金会君、王国平、王灵永、金晓斌、董兴兴、周加飞的供述与辩解以及被告人董官近的供述等证据证实该节事实。 2019年4月11日，被告人吴官彪、李卫东、董官近、迟海龙、董小友、张东方、董卫星被公安机关传唤到案。2019年5月27日，被告人陈珍银被公安机关抓获归案。到案后，被告人董官近如实供述了主要犯罪事实。 原判根据上述事实和证据，依照相关法律规定，作出如下判决：一、被告人吴官彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币一百万元。二、被告人李卫东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币十万元。三、被告人董官近犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币六万元。四、被告人迟海龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万二千元。五、被告人陈珍银犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币五万元。六、被告人董小友犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五万元。七、被告人张东方犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二万四千元。八、被告人董卫星犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万元。九、被告人董卫星违法所得人民币一万元予以没收，上缴国库；继续追缴被告人吴官彪违法所得人民币一百万元、被告人李卫东违法所得人民币七万元、被告人董官近违法所得人民币五万零五百元、被告人迟海龙违法所得人民币一万二千元、被告人陈珍银违法所得人民币四万八千元、被告人董小友违法所得人民币四万八千元、被告人张东方违法所得人民币二万四千元；上述非法所得追缴后均予以上缴国库。 原审被告人迟海龙上诉称，其参与的时间有误，导致涉案金额不对，其个人违法所得是最少的，其是从犯，作用小，与同案犯的量刑相比，原判对其量刑过重，请求从轻处罚。 原审被告人陈珍银上诉称，其是庄家让其帮忙拍摄视频，其仅领取工资，起次要作用，2019年1月至2月间，因手受伤住院没有到赌场拍摄视频，故不应包含这部分开设赌场的赌资金额及抽头渔利，原判对其量刑过重，请求发回重审。 二审审理过程中，上诉人陈珍银家属提供其住院病历显示住院日期为2019年1月8日至13日。本院对一审庭审中经举证、质证的证据及认定的事实予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分。 关于上诉理由，经查：（1）关于迟海龙参与时间、金额问题。在案证据证实，迟海龙虽辩称其参与时间只有四十天，但同案犯吴官彪、董官近、陈富军的供述及证人朱某1、葛某某的证言能证实迟海龙于2018年11月至2019年4月均在吴官彪的赌场记账、核账、放倒款，同案人员李卫东、董小友供述其在现场“挂热线”时迟海龙已在赌场工作，且迟海龙参与期间的犯罪金额有银行流水、支付宝、微信转账记录、微信聊天截图能相互印证。故被告人迟海龙关于参与时间、金额有误等上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。（2）被告人何邦珍在赌场负责拍摄视频并将赌场的视频传到微信群，参赌者根据所传的视频下注赌资、结算输赢，供赌博人员进行复盘核对，其负责的赌资数额和抽头渔利额，应当按照其参与赌场时间计算。即使扣除其六天住院时间，其参与期间，该赌场累计赌资仍有上千万元，抽头渔利仍有上百万元。故被告人陈珍银的上诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）迟海龙、陈珍银、原审被告人吴官彪、李卫东、董官近、董小友、张东方、董卫星，为实施犯罪而组成较为固定的犯罪组织，系犯罪集团，其实施开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人吴官彪组织、领导犯罪集团，且系犯罪集团的首要分子，依法按照集团所犯的全部罪行处罚。被告人李卫东为犯罪集团成员，系集团主犯，依法按照其参与的全部犯罪处罚。被告人董官近、迟海龙、董小友、陈珍银、张东方、董卫星为犯罪集团成员，均系从犯，依法予以从轻、减轻处罚。被告人迟海龙、陈珍银系累犯，依法予以从重处罚，被告人董卫星有劣迹，酌情予以从重处罚。被告人吴官彪、李卫东、董官近、董小友、陈珍银、董卫星能自愿认罪认罚，依法予以从宽处罚。被告人董官近有坦白情节，依法予以从轻处罚。被告人迟海龙、张东方能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人董卫星已退出违法所得，酌情予以从轻处罚。原判定罪和适用法律准确，综合本案犯罪事实和上述量刑情节对各被告人所作出的量刑适当，审判程序合法，依法应予以维持。被告人迟海龙、陈珍银的上诉理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉人（原审被告人）迟海龙、陈珍银的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 程小国 审 判 员 金林桂 审 判 员 陈敏莉 二〇二〇年九月十日 代书记员 许雪征