吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终4524号上诉人（原审被告）刘畅，女，1986年6月24日出生，汉族，住吉林省德惠市建设街。委托诉讼代理人王志强，吉林天光律师事务所律师。被上诉人（原审原告）德惠市民心医院,住所地德惠市新华街1000号。法定代表人李日成，该院院长。委托诉讼代理人王永清，该医院监察科长。委托诉讼代理人程显峰，吉林新锐律师事务所律师。上诉人刘畅因与被上诉人德惠市民心医院劳动争议一案，不服吉林省德惠市人民法院（2020）吉0183民初1662号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。德惠市民心医院向法院提出诉讼请求：1.请求依法撤销德劳人仲（2020）14号仲裁裁决书，判决刘畅继续履行劳动合同；2.本案诉讼费及相关费用由刘畅承担。事实和理由：2017年1月8日德惠市民心医院与刘畅签订了书面劳动合同，约定合同期限自2017年1月8日至2022年1月8日止。刘畅的工作岗位为彩超室医生。同时劳动合同书补充协议就乙方的服务期限、敬业限制等作了约定。2018年8月刘畅因要求照顾孩子而请假，目前仍然处于请假状态，一直没有上班。在此期间刘畅于2020年3月16日向德惠市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动合同，支付经济补偿金，而德劳人仲（2020）14号仲裁裁决书支持了刘畅的仲裁请求。德惠市民心医院认为该仲裁裁决书认定事实是错误的，理由如下：1.德惠市民心医院认为，德惠市民心医院与刘畅之前签订的劳动合同是合法有效的，应当维护合同的严肃性、合法性。刘畅延长产假照顾孩子向医院请假，院方给予了照顾并准假。刘畅请假后再没有上班，一直处于请假状态，然而刘畅在休假状态下，突然找借口请求解除合同，对此仲裁机构不应支持。2.德惠市民心医院认为，仲裁裁决解除劳动合同的依据不成立。裁决书认定：“本案中，被申请人与申请人建立劳动关系，未给申请人缴纳社会保险行为系违反上述规定”。这是错误的，德惠市民心医院一直在给刘畅缴纳社会保险费，已经持续多年，而2019年未给刘畅缴纳社会保险，是因为刘畅的个人原因，刘畅于2018年8月就一直请假到现在，缴纳社会保险费要由用人单位和劳动者共同缴纳，刘畅没有上班，没有工资，又没有向院里缴纳本人应承担的部分，因此2019年没有缴纳，这不是德惠市民心医院的过错，这是刘畅本人的原因，不是德惠市民心医院不给缴纳。而是其上班后可以补缴，以此为由解除劳动合同是强词夺理，颠倒了是非。3.德惠市民心医院认为，仲裁裁决把一年未交社保费的责任强加给德惠市民心医院是错误的，进而以此为由认为德惠市民心医院未给刘畅提供劳动保护，又裁决由德惠市民心医院支付刘畅经济补偿金52080.6元更是错误的（且此笔补偿金没有合理依据，没有时间和计算方法）。综上，德惠市民心医院认为，仲裁裁决认定事实错误，证据不足，应该撤销，应当判决刘畅继续履行合同，以维护合同的合法性、严肃性、有效性。刘畅原审辩称，德惠市民心医院的诉讼请求没有任何的事实及法律依据，请求法院驳回德惠市民心医院的全部诉讼请求。1.德惠市劳动人事争议仲裁委员会做出的德劳人仲（2020）14号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，是正确的，应当判决解除德惠市民心医院、刘畅之间签订的劳动合同，德惠市民心医院支付给刘畅经济补偿金52080.6元（12年×4340.05元/月）。德惠市民心医院未按照劳动合同法的相关规定为刘畅提供劳动保护及劳动条件，在刘畅哺乳期内，德惠市民心医院要求刘畅值夜班；德惠市民心医院未及时足额支付刘畅劳动报酬，非法扣刘畅一个月的工资；德惠市民心医院没有为刘畅缴纳社会保险费，2018年之前德惠市民心医院违法要求刘畅自行缴纳社会保险费的50%，德惠市民心医院自行承担社会保险费的50%，2019年德惠市民心医院没有为刘畅交纳社会保险费，是刘畅自己交纳的社会保险费，德惠市民心医院的上述行为，严重的违反了劳动合同法及相关规定，根据劳动合同法第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，刘畅提出解除与德惠市民心医院之间签订的劳动合同，并要求给付经济补偿金52080.6元（12年×4340.05元/月）符合法律规定，应当予以支持。2.刘畅主张的经济补偿金按照4340.05元/月计算符合法律规定，在劳动仲裁开庭审理本案时，刘畅提交的中国建设银行个人活期账户交易明细，用以证明刘畅2018年的月平均工资为4340.05元，经济补偿金应当按照每月4340.05元计算，德惠市民心医院对该证据的质证意见为：对该证据的真实性及证明的内容均无异议，故劳动仲裁保护刘畅经济补偿金52080.6元（4340.05元/月×12个月）是正确的。3.其它意见待质证时发表。原审法院经审理查明，对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。2017年1月8日刘畅（乙方）与德惠市民心医院（甲方）签订书面劳动合同，约定合同期限自2017年1月8日起至2022年1月8日止，刘畅的工作岗位为彩超室医生。劳动合同书补充协议就乙方的服务期限、竟业限制等进行约定。2018年8月至今，刘畅请假一直未到德惠市民心医院上班。刘畅请假期间德惠市民心医院没有给刘畅发放工资。刘畅（申请人）向仲裁部门提出如下仲裁请求：1.解除申请人与被申请人（德惠市民心医院）之间签订的劳动合同并为申请人出具解除或终止劳动合同证明，解除时间为2019年11月6日。2.被申请人（德惠市民心医院）向申请人支付经济补偿金52080.6元；3.被申请人（德惠市民心医院）向申请人支付扣押的一个月工资800元。德惠市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月17日作出德劳人仲（2020）14号仲裁裁决书，经审理查明，2018年8月至2019年11月，申请人请假未到被申请人处工作。被申请人未给申请人缴纳2019年的社会保险。认为《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。被申请人与申请人建立劳动关系，未给申请人缴纳社会保险的行为系属违反上述规定。申请人关于被申请人支付扣押800元工资的主张，未提交有效证据予以证明，对申请人关于被申请人支付扣押800元工资的请求，不予支持。裁决如下：一、同意申请人刘畅关于解除与被申请人德惠市民心医院劳动合同的请求；二、被申请人德惠市民心医院自本裁决生效之日起15日内向申请人刘畅支付解除劳动合同经济补偿52080.60元；三、对申请人刘畅的其他仲裁请求不予支持。德惠市民心医院主张：仲裁裁决解除双方劳动合同是错误的，不符合法律规定。2017年1月8日刘畅与德惠市民心医院签订书面劳动合同，约定期限是五年，从2017年1月8日至2022年1月8日止。该合同履行一年多后，刘畅于2018年8月为了照顾孩子向医院请假，之后一直处于请假状态未上班。2020年3月16日刘畅向德惠市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动合同，支付经济补偿金，德惠市民心医院认为刘畅以2019年德惠市民心医院没有给交社会保险为由要求解除劳动合同，而仲裁机构支持了刘畅的申请是错误的。理由是，缴纳社会保险院方承担一部分，刘畅自行承担一部分，而2019年事实上刘畅没有上班没有工资也没有向院方缴纳个人应承担部分，因此院方暂停了2019年缴纳社会保险的行为，并不违法，且未交社会保险有刘畅的因素，因此仲裁裁决以此为由解除劳动合同是错误的。提供如下证据并阐明证明的问题：1.劳动合同复印件一份。关于经济补偿金的支付数额，仲裁裁决是错误的。根据劳动合同法第四十六条第五项的规定，刘畅在2017年以前的劳动合同到期后已经与德惠市民心医院续签了劳动合同，根据上述规定已经履行完毕了合同不应再支付经济补偿金。刘畅在2006年就与我单位签订劳动合同。2.吉林省高院的司法文件。关于数额也不是每月4340.05元，吉林省高院有司法文件第十四条第三项规定劳动者连续12个月以上没有工资的，经济补偿金按当地最低工资标准给付，长春地区外县市最低工资标准每月是1280元。因此上述给付标准裁决是错误的。3.2008年10月份工资表一份，证明2008年10月份刘畅每月工资700元。4.德惠市民心医院2019年交社会保险的凭证、2006年8月份工资表。2019年德惠市民心医院分四次为职工交纳社会保险共计1492169.86元。证明在这其中包括为刘畅交纳了社保，虽然社保费是刘畅本人一次性交到院里，但是在法律上讲，交社保的行为是德惠市民心医院为其办理的，而且院里的其他请假人员也是由本人将社保费交到院里，由院里统一办理社保手续。说明刘畅2019年社保已经缴纳，也是通过德惠市民心医院交的社保，在法律上并不是德惠市民心医院没给交社保，只不过是交社保的钱是刘畅本人出的，这是刘畅与德惠市民心医院自行协商这样做的，待刘畅上班后再行结算，该扣的扣该交的交，该谁承担的部分谁承担，并不是刘畅交钱就意味着德惠市民心医院没给交社保，交社保和交钱是两回事，没有法律规定说职工在请假期间交社保的钱必须由用人单位承担。因此刘畅以德惠市民心医院没给交社保为由要求解除劳动合同的理由不成立，我方要求判决继续履行合同，撤销仲裁裁决。刘畅到德惠市民心医院上班的时间是2006年8月份，中间有一段空档，据了解这中间不知道是什么时间刘畅到阜阳医院工作一段时间。刘畅质证意见如下：对德惠市民心医院的陈述有异议不予认可。1.对劳动合同约定合同期限为五年，基础工资为3909元每月无异议，对证明问题有异议，对合同中补充协议有异议，第二页手写内容2020年1月8日至2022年1月8日基础工资按第三个五年执行是后添加上去的，刘畅并不知情也不知道是谁添加的，德惠市民心医院没有给刘畅劳动合同书原件，另外此劳动合同书是德惠市民心医院单方制作的格式条款，刘畅对补充协议内容也不予认可。2.对德惠市民心医院提交的省法院文件有异议，该文件并没有加盖省法院的公章，出处不明，该文件系德惠市民心医院从网上打印的，不予认可，另外在仲裁审理本案时，刘畅提交的中国建设银行个人活期交易账户明细用以证明2018年申请人的月平均工资为4340.05元，经济补偿金应当按照每月4340.05元计算，德惠市民心医院的质证意见为对该证据真实性及证明内容均无异议，因此刘畅的经济补偿金应按照每月4340.05元计算。3.有异议，奖金另外单发，该份只是工资，奖金并未记录在上，大约每月300元左右。4.对德惠市民心医院两份证据真实性及证明问题均有异议。提供证据均为复印件，无法证明其真实性。证据不能证明德惠市民心医院的主张，另外刘畅与德惠市民心医院于长玉的录音中，于长玉明确告知刘畅交纳社会保险费的钱不给返了，德惠市民心医院的行为严重违反劳动合同法相关规定。刘畅陈述：仲裁裁决解除双方劳动合同及支付经济补偿金52080.6元是正确的，符合法律规定。德惠市民心医院未按照劳动合同法相关规定为刘畅提供劳动保护及劳动条件，2018年8月份在刘畅哺乳期内德惠市民心医院强行要求刘畅值夜班，刘畅哺乳期无法值夜班被迫请假，德惠市民心医院未及时足额支付劳动报酬，非法扣刘畅2007年8月份工资800元左右。德惠市民心医院没有为刘畅交纳社会保险费，2018年之前德惠市民心医院违法要求刘畅交纳社会保险的50%，刘畅自行承担社会保险的50%，2019年德惠市民心医院没有为刘畅交纳社会保险，是刘畅自己缴纳的，德惠市民心医院上述行为严重违反劳动合同法相关规定，根据劳动合同法相关规定刘畅提出解除与德惠市民心医院之间的劳动合同并要求给付经济补偿金52080.6元符合法律规定，是正确的。提供如下证据并阐明证明的问题：1.微信截图两张（是刘畅与德惠市民心医院单位社保人员的转账记录，转账了2019年的社保费用），录音光盘一份（记载2019年社保是刘畅自己交的，包括个人部分和单位部分），刘畅之子李和夏出生证明（2017年10月19日至2018年10月19日期间刘畅处于哺乳期），仲裁庭审笔录，证明上述陈述。2.中国建设银行2018年的个人活期交易账户明细及仲裁庭审笔录，证明刘畅2018年月平均工资为4340.05元，经济补偿金应当按照每月4340.05元计算，德惠市民心医院在仲裁庭审时无异议。3.仲裁裁决书。证明该裁决书的裁决是正确的。4.个人参保证明一份，证明2007年7月份至2007年12月份德惠市民心医院没有为刘畅交纳社会保险费，刘畅提出解除与德惠市民心医院之间签订的劳动合同及要求德惠市民心医院给付刘畅解除劳动合同经济补偿金符合法律规定。5.刘畅与德惠市民心医院李院长于2019年11月6日的通话录音文字版。证明刘畅处在哺乳期间，德惠市民心医院强迫刘畅加夜班，因德惠市民心医院违反劳动法相关规定，刘畅向德惠市民心医院院长提出辞职。德惠市民心医院质证意见如下：1.对光盘和建行的交易明细中反映的2018年刘畅工资每月是4340.05元，对该事实无异议。但是并不认可给付经济补偿金按该标准计算，因为支付经济补偿金有法律规定，应按法律规定处理。而且在仲裁庭时也不是德惠市民心医院同意按2018年工资标准支付经济补偿。2.对光盘和微信截图的证明问题，认为恰恰证明了2019年社保费应由刘畅自行缴纳，因为刘畅没有在单位上班没有工资，如果刘畅上班后有工资收入单位可以将应由单位承担的部分给予返还，而且当时如果刘畅上班有工资，单位承担的部分应由单位缴纳。3.对出生证明本身无异议，对证明问题有异议，李和夏是2017年10月19日出生，按照正常的劳保待遇德惠市民心医院已经正常给刘畅休假时间，而且是刘畅休产假后于2018年上班后又请假，我们说的请假连续超过12个月是从2018年8月份开始计算。补充一点，刘畅所述2007年扣押一个月工资不是事实，实际情况是每个人入职的时候因为时间不一致，开支是按每月20号开支，入职时有的职工不足一个月的零头部分在离职时一并结算，离职时每个人时间也不一致，所以在离职时一并结算是对的，具体数额以财务记载为准。4.2007年这个期间也许是没签劳动合同，也许是之前的劳动合同，不涉及本案正在履行的劳动合同，即2017年至2020年的劳动合同。5.对真实性无异议，对证明问题有异议，该录音只能证明李院长不同意刘畅辞职，李院长不同意是正常的，因为培养刘畅十几年，要求刘畅按照劳动合同履行义务，不同意解除劳动合同是正常的。医院这个地方工作岗位有特殊性，所有医院都有值夜班，医疗行业就是一个值夜班的行业，轮流值班是正当的岗位要求，并不存在违反劳动法，以值夜班为由提出解除劳动合同不符合法律规定。原审法院认为，本案争议的焦点是德劳人仲（2020）14号仲裁裁决书，裁决解除双方劳动合同的合法性问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未依照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的。（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。刘畅提供的其与德惠市民心医院工作人员于长玉的微信截图、录音及德惠市民心医院提供的德惠市民心医院2019年交社会保险的凭证，能够认定刘畅将2019年应缴纳社会保险的钱款交给德惠市民心医院的于长玉，经由德惠市民心医院为刘畅办理缴纳完毕。德惠市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月17日作出德劳人仲（2020）14号仲裁裁决书，裁决同意申请人刘畅关于解除与被申请人德惠市民心医院劳动合同的请求的裁决，依据德惠市民心医院2019年未给刘畅缴纳社会保险的理由不充分，事实上是2019年刘畅的应缴社会保险款由刘畅交付给于长玉，由德惠市民心医院为刘畅缴纳完毕；至于2019年在刘畅请假没有上班的期间，刘畅的应缴纳社保款，刘畅与德惠市民心医院各方如何承担问题，可依相关规定确定。在刘畅请假没有上班、没有工资期间，德惠市民心医院自身没有承担刘畅的社会保险缴纳款，不能认定德惠市民心医院存在主观恶意；因刘畅请假没有上班，没有工资的情形下，刘畅自行交付2019年的应缴社会保险款，而解除刘畅与德惠市民心医院的劳动关系，支付解除劳动合同经济补偿52080.6元，依据不足，也不利于维护劳动合同的稳定。故对德惠市劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月17日作出德劳人仲（2020）14号仲裁裁决书，应依法予以撤销，德惠市民心医院与刘畅2017年1月8日所签订的劳动合同应继续履行。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条的规定，原审判决：一、撤销德惠市劳动人事争议仲裁委员会德劳人仲（2020）14号仲裁裁决书；二、德惠市民心医院与刘畅2017年1月8日签订的劳动合同继续履行。案件受理费10元，由刘畅负担。宣判后，刘畅不服，向本院提起上诉。请求二审法院依法撤销原审民事判决，依法改判：1.驳回德惠市民心医院的诉讼请求；2.解除刘畅与德惠市民心医院2017年1月8日签订的劳动合同；3.德惠市民心医院给付刘畅经济补偿金52080.6元；4.本案一、二审诉讼费由德惠市民心医院承担。主要事实及理由是原审判决认定事实不清，适用法律错误。一、刘畅要求解除刘畅与德惠市民心医院之间2017年1月8日签订的劳动合同符合法律规定，应当予以支持。缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，2007年7月份至2017年12月份，德惠市民心医院没有为刘畅缴纳社会保险费，2008年1月1日至2018年12月31日，德惠市民心医院未足额为刘畅缴纳社会保险费，德惠市民心医院违法要求刘畅自行承担社会保险费总额的50%，德惠市民心医院自行承担社会保险费总额的50%。2019年，德惠市民心医院没有为刘畅缴纳社会保险费，是刘畅自己全额缴纳的社会保险费，并且，德惠市民心医院单位于长玉明确告知刘畅全额缴纳的社会保险费不予返还。德惠市民心医院未按照劳动合同法的相关规定为刘畅提供劳动保护及劳动条件，在刘畅哺乳期内，德惠市民心医院要求刘畅值夜班。德惠市民心医院未及时足额支付刘畅劳动报酬，非法扣刘畅一个月的工资，德惠市民心医院的上述行为，严重的违反了劳动合同法及相关规定，刘畅提出解除与德惠市民心医院之间签订的劳动合同有事实及法律依据。二、德惠市民心医院应当给付刘畅解除劳动合同经济补偿金52080.6元。在劳动仲裁开庭审理本案时，刘畅提交的中国建设银行个人活期账户交易明细，用以证明刘畅2018年的月平均工资为4340.05元，经济补偿金应当按照每月4340.05元计算，德惠市民心医院对该证据的质证意见为：对该证据的真实性及证明的内容均无异议，德惠市民心医院应当给付刘畅解除劳动合同经济补偿金52080.6元（4340.05元/月×12个月）。被上诉人德惠市民心医院二审辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。二审审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。另查明，德惠市民心医院没有为刘畅缴纳工伤保险和生育保险。本院认为，2018年8月刘畅向德惠市民心医院请假，德惠市民心医院同意了刘畅的请假申请，此后，双方之间仍存在劳动关系，作为用人单位的德惠市民心医院仍负有为刘畅缴纳社会保险费用的法定义务，德惠市民心医院没有支付单位应负担的社保费用属于未缴纳社保费用。此外，德惠市民心医院未给刘畅缴纳工伤、生育保险，刘畅依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定向仲裁委提出2019年11月6日解除双方劳动合同的诉讼请求，本院予以认定。德惠市民心医院应该支付刘畅经济补偿金52080.6元（4340.05元×12月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销吉林省德惠市人民法院（2020）吉0183民初1662号民事判决；二、上诉人刘畅与被上诉人德惠市民心医院于2019年11月6日解除劳动合同；三、被上诉人德惠市民心医院于本判决生效后十日内支付上诉人刘畅解除劳动合同的经济补偿金52080.6元；四、驳回上诉人刘畅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由被上诉人德惠市民心医院负担。本判决为终审判决。审判长  邵明福审判员  聂 莹审判员  高婧明二〇二〇年九月十一日书记员  白雨函