辽宁省鞍山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽03民终2289号上诉人（原审被告）：*华丽，女，1982年8月20日出生，汉族。住所地：鞍山市铁东区。委托诉讼代理人：郭荣珍，北京名帅律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾永珍，北京汉威律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：*一岚，女，1985年4月24日出生，汉族。住所地：鞍山市铁东区。委托诉讼代理人：刘建平，辽宁仁源律师事务所律师。上诉人*华丽因与被上诉人*一岚合伙协议纠纷一案，不服鞍山市铁东区人民法院（2018）辽0302民初5498号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人*华丽的委托诉讼代理人郭荣珍、贾永珍、被上诉人*一岚的委托诉讼代理人刘建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人*华丽的上诉请求：撤销一审判决，一、请求依法撤销原审判决，并依法改判；二、依法判令*一岚补足出资2万元；三、请求依法判令*一岚承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、原判决认定事实错误。（一）原判决（第4页）对*华丽提供的证据（商铺转租协议、转租协议、证明材料、商铺照片、商铺装修票据、机票、员工工资证明、进货票据等）均不予采信，但在庭审中*一岚认可：为开店进行了商铺租赁，*华丽去韩国购货，雇员工赵琳，故原审对*华丽提供的证据全部不予采信是错误的。（二）原判决（第4页）认定：上述合伙协议签订后，*一岚出资4万元人民币，由*华丽前往韩国购买相应货物。原判决（第5页、第6页）关于*华丽的出资方式（商铺租赁、装修、购货、交通费、工人工资）全部不予认定，同时对*华丽至韩国的购货行为、库存等亦不予认定。原判决既已认定由*华丽前往韩国购买相应货物，故在*华丽提供了机票单据、购货单据等，*一岚在未至韩国进货，且认可*华丽去韩国购货，认可曾雇员工在商铺售货这一事实的情况下（即*华丽、*一岚均认可存在购货并雇他人经营商铺的事实），原判决对*华丽的出资方式及购货行为等全部不予认定不但错误且自相矛盾。（三）《两人开店合作协议书》（以下简称合伙协议）第一条：甲乙自愿合作经营饰品店…第四条：自合同签订日起，甲乙共同管理饰品店日常经营。由此可知，二人经营的是实体店，该实体店主要经营饰品。在本案中，*华丽所提供的商铺转租协议、转租协议、证明材料、商铺照片、商铺装修票据可证明实体店实际存在；*华丽提供的机票、进货票据、员工工资证明，且进货单据大部分为饰品，基本为发圈、发夹等可知，为经营该实体店，*华丽考察进货，所购货物系为该饰品店所购，该饰品店确已实际经营。综上，原判决以*华丽提供的证据无法确定与本案的关联性为由而全部不予采信，以*华丽的出资方式无法与“合作协议”相对应而全部不予认定是错误的，该认定不符合常理及事情逻辑、超出常人理解，原判决不但否定了本案的基本事实（即*华丽与*一岚二人已合伙开店，该商铺已进货并雇人售货这一事实），且损害了当事人对法律的信仰。二、原判决适用法律错误。（一）*一岚与*华丽系合伙关系，且合伙关系持续有效，*华丽、*一岚均未请求法院对合伙关系予以解除，原判决对双方合伙关系的解除认定错误，应依法驳回*一岚所有诉讼请求。同时，*一岚应当按照约定的出资方式、数额等来履行出资义务，即*一岚应补足尚未出资的2万元。（二）因二人系合伙关系，故二人应共同承担风险及亏损。在本案中，*一岚的4万元系合伙出资，该出资是否返还，返还多少，应在厘清合伙财产后方能确定，而原审在未厘清合伙财产的情况下，即判令*华丽返还*一岚的4万元出资，故该判决是错误的。（三）合伙协议第四条约定：自合同签订日起，甲乙共同管理饰品店日常经营。在本案中，双方均认可，由*华丽对外经营，既如此，*一岚管理经营商铺的哪些事宜，若系*一岚所言，其未实际参与经营，则*来合伙协议的共同管理经营，故本案中合伙账目的举证责任应由*一岚承担，只有在其提供账目后，本案方能厘清合伙财产，并最终公正判决。（四）本案的违约方系*一岚，*一岚应承担违约责任。1、通过*一岚提供的微信可知，双方合伙失败的原因、责任在*一岚方：（1）*一岚自身不能承受压力（如*一岚母亲所言：承受力差、胆小怕事、紧张、没有安全感、遇事就害怕等）；（2）*一岚母亲只希望其做好本职工作，不希望其压力太大；（3）因商铺日日亏损，*一岚不愿承担责任而愿早日退出…根据2016年1月26日之前语音内容（双方关系很好）可知。2、通过*一岚母亲在微信中反复请*华丽原谅，并称来日方长等亦可知系*一岚方违约。被上诉人*一岚辩称，同意一审法院判决。*一岚向一审法院起诉请求：请求法院判令*一岚给付4万元和利息，利息自2016年1月26日至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算，并承担诉讼费。事实与理由：2015年11月7日，我和*华丽达成合作协议，各出资6万元去韩国购货来合伙经营，同日我兑换了价值4万元人民币的韩币718万元交给*华丽，其去韩国购货回鞍山销售，我发现其未按约定购货、经营，于是我于2016年1月26日提出解除合作，*华丽同意并承诺过完春节把钱退给我并打入我指定的银行账户内。但其未兑现承诺，几经交涉其仍拒绝履行承诺，无奈诉至贵院，请求维护我方合法权益。一审法院认定事实：2015年11月7日，*华丽（甲方）、*一岚（乙方）形成“两人开店合作协议书”一份，双方约定：第一条、甲乙自愿合作经营饰品店，总投资12万元，甲出资6万元，乙出资6万元。第二条、本合伙依法组成合伙企业，在合伙期间合伙人出资的为共有财产，不得随意分配。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还。第三条、销售利润分配，每月结算。第四条，自合同签订日起，甲乙共同管理饰品店日常经营。第五条，争议处理双方本着友好协商共同处理。上述合伙协议签订后，*一岚出资4万元人民币，由*华丽前往韩国购买相应货物。对于合伙的经营管理，*一岚表示合伙期间其未参与实际经营管理，*华丽表示因*一岚特殊身份，故由*华丽对外经营，但所有经营决策均为双方协商后的结果，对合伙账目双方均表示由对方保管。经庭审查明，*华丽表示原审第一次庭审之前的库存、甩货情况、现库存情况均无法与其购货单据对应；2016年1月26日后，*华丽表示库存大部分没有卖出去，之后*一岚未到店内参与经营管理，后期甩货行为均为*华丽完成，目前尚有部分库存货物；双方均表示合伙期间无利润分配。*华丽于庭审中提供销货清单作为证据出示，庭后表示因无法进行清算，故该销货清单不作为证据提供。另，*一岚于2016年4月5日向该院提出诉讼财产保全申请，该院于同日作出（2016）辽0302民初01682-1号民事裁定，冻结*华丽名下账号尾号9265内存款42000元或相应数额的财产，*一岚提供其名下账号尾号1162内存款42000元作为担保。*一岚交纳保全费440元。一审法院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动，本案中，*一岚、*华丽于2015年11月7日形成合伙合同，系双方当事人的真实意思表示，依法予以确认。同时根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案经审理，关于*华丽的出资方式按其主张为商铺租赁、装修、购货、交通费、工人工资的方式，*一岚予以否认，且无法与“合作协议”相互对应；关于合伙账目，双方均未提供证据证明由谁持有；关于合伙事务的管理，*一岚表示未参与，*华丽表示由其对外经营；同时于韩国购货行为、自2016年1月26日后（*华丽表示库存大部分没有卖出去）合伙货物的“甩货”、“库存”处理行为均为*华丽自行完成，但却无法明确相应货物的对应关系；另*华丽虽于案件二审期间通过销货清单，欲证明双方合伙经营存在亏损的事实，但本次诉讼其不作为证据提供。因此无法达到厘清合伙财产的目的，同时结合双方均未进行过利润分配，根据*一岚的出资情况，故现*一岚要求*华丽返还出资应予支持，即由*华丽返还*一岚4万元。关于*一岚主张的利息部分，因其未举证证明*华丽具体违约和其损失情况，故不予支持。关于*华丽反诉主张的*一岚补充出资的意见，因*一岚明确提出解除合伙，且经查，合伙目的已无法实现，故*华丽的请求无法律依据，故不予支持。据此判决：一、*华丽于本判决生效之日起10日内返还*一岚出资款40000元；驳回*一岚的其他诉讼请求；驳回*华丽的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费800元（*一岚预交），由*华丽负担，保全费440元，由*一岚负担20元，由*华丽负担420元。反诉案件受理费150元（*华丽预交），由*华丽负担（反诉原告*华丽将诉讼请求由6万元减少至2万元，故退还500元）。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，当事人的合法权益受法律保护。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。2015年11月7日，本案双方当事人签订“两人开店合作协议书”，该协议为本案双方当事人关于合伙约定的书面协议内容。但该协议约定的内容相对简单。二审期间，上诉人主张原判决对双方合伙关系的解除认定错误，应依法驳回*一岚所有诉讼请求。同时，*一岚应当按照约定的出资方式、数额等履行出资义务，即*一岚应补足尚未出资的2万元。本院认为，本案被上诉人是因解除与上诉人的合伙关系中发生矛盾诉至法院，在被上诉人已明确要求解除合伙关系的情况下，上诉人二审主张被上诉人继续按约定履行出资义务并驳回被上诉人的所有诉讼请求，本院认为，双方当事人就此未予以明确约定解除合伙关系的条件，在一方当事人提出解除合伙关系的情形下，在该合伙已无可能继续存续的情形下，一审法院对上诉人该项主张不予支持并无不当，本院予以维持。上诉人因被上诉人提出解除合伙关系要求其承担违约责任一节，因合伙协议无明确约定，本院不予支持。关于上诉人主张因二人系合伙关系，故二人应共同承担风险及亏损一节，本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”上诉人对其二审上诉主张负有举证责任，上诉人未提供充分证据证明二人经营过程中存在亏损，一审法院根据*一岚的出资情况，判令上诉人返还被上诉人出资并无不当，本院予以维持。上诉人主张被上诉人的出资返还应在厘清合伙财产后方能确定，但上诉人未提供充分证据证明合伙经营的全部情况，故法院无法厘清合伙财产，本院对上诉人该项主张不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人*华丽负担。本判决为终审判决。审判长 王 岩审判员 程义明审判员 王宇明二〇二〇年九月十日书记员 赵紫薇