河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）豫0191民初10782号原告：重庆新膳源餐饮管理有限责任公司，住所重庆市南岸区烟雨路9号1层商业，统一社会信用代码91500108096000733R。法定代表人：吕迎，任董事长。委托诉讼代理人：郝伟鹏，男，汉族，1989年5月2日出生，住河北省沙河市。系公司员工，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：刘显尧，男，汉族，1995年6月14日出生，住辽宁省本溪市溪湖区。系公司员工，代理权限：特别授权。被告：河南火食餐饮管理有限公司，住所郑州市郑东新区博学路东湖心路北1幢18层1804号，统一社会信用代码91410103395637355M。法定代表人：刘晓艳。委托诉讼代理人：王统，河南基策律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告重庆新膳源餐饮管理有限责任公司（以下简称“新膳源公司”）诉被告河南火食餐饮管理有限公司（以下简称“火食公司”）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告新膳源公司委托诉讼代理人郝伟鹏、刘显尧，被告火食公司委托诉讼代理人王统到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告新膳源公司向本院提出诉讼请求：一、请求判决被告退还合同款项600000元整（大写：陆拾万元整）及逾期利息79483.33元（自2017年9月1日起暂计至2020年6月1日），实际以银行同期贷款利率计算付至付清之日；二、请求被告承担原告主张权益产生的交通费、食宿费2000元；三、请求被告承担本案的诉讼费。事实与理由：原告于2017年7月13日与被告签订合作协议，双方约定共同合作，做强、做大团餐业务。由被告利用自身资源进行市场开发并以自身名义对外签订食堂保障合同，保证原告顺利进场经营；食堂保障合同签订后由原告负责食堂经营管理，基于各自职责分工和对被告的充分信任，原告不参与市场开发过程包括对合作对象的资格审查以及确定。在此基础上，被告与湖南省东安天成学校签订《学校食堂托管协议》，原告基于与被告之间的合作协议以及被告与东安天成学校签订的学校食堂托管协议，于2017年7月17日以银行转账方式支付款项陆拾万元整（小写：600000元），其中50万元作为《学校食堂托管协议》合同保证金，10万元为市场开发费用。后截止至2017年9月1日合同履行时间，东安天成学校仍未让原告进场经营；经查询得知，东安天成学校根本没有对外托管食堂的合作意向，系该校校长简成君××为非法侵占他人财产而签订的合同；同时，根据中国执行信息公开网查询，截止至2017年7月10日即被告与东安天成学校签订协议之日，东安天成学校和简成君共存在11件被执行案件，涉案被执行标的额达三千多万，暂不计尚未执行立案的，说明东安天成学校早已存在无法履约的可能性。被告在与东安天成学校签订合同前未尽到合理的审查义务，严重不负责任，致使原告与被告之间的合作目的无法实现，构成违约。造成原告重大财产损失，被告应予以赔偿。至今被告尚未退还我方任何费用，为维护公司利益，提起诉讼，请求贵院支持我方诉请。被告火食公司辩称：一、原告所诉主体错误，应向收款人东安天成学校主张退还合同款。根据《湖南省东安天成学校餐厅经营股权认购协议书》可知，原被告协商一致，共同合作承包经营天成学校餐厅项目，原告承担项目资金，并负责成立新公司经营该项目，其中，原告占项目公司85%股权，被告占15%股权，双方按照各自股权比例分红。于是，原被告依照约定履行该合同。1、原告50万元转款系原被告合作项目的餐厅承包质保押金，收款人为天成小学。（1）原告的45万元转款的收款人为天成小学，并非被告。根据原被告所签订的《湖南省东安天成学校餐厅经营股权认购协议书》第三条合同模式约定，原告以资金及公司平台和管理技术入股东安天成学校餐厅项目，那么，原告应负责投资的资金。于是，2017年7月18日，原告自愿向东安天成小学账户转款45万元，所汇款资金用途系《湖南省湖南东安天成学校食堂托管协议》中第五条第1款中的承包质保押金（该押金依照约定应为50万元），根据汇款凭证可知，收款方系东安天成小学，并非被告。（2）原告转款给被告的5万元系被告前期垫资的承包质保押金。在原告同意的前提下，被告于2017年7月10日与东安天成学校签订了餐厅托管协议，并垫付5万元合同订金，该5万元后转为承包质保押金，而依照《湖南省东安天成学校餐厅经营股权认购协议书》约定，原告承担项目的资金，故原告同意支付被告5万元，用于清偿被告前期5万元垫资。综上，上述50万元系《湖南省湖南东安天成学校食堂托管协议》中50万元的承包质保押金，而原告有义务出资，况且收款人为天成学校，并非被告。假设应当退还合同款，那么，原告应当以东安天成学校为被告主张返还合同价款，因此，原告诉讼主体错误。3，原告支付被告的10万元转款，为原告自愿支付被告，用于承担被告考察调研项目及接待项目人员的费用支出，原被告已达成共识，且既成事实，况且原告在3年内也从未向被告主张。因此，被告认为现原告诉求返还缺乏依据。二、被告没有违约行为与过错，不应承担违约责任。被告没有违约行为，原告诉求被告退还60万元、逾期利息缺乏合同与法律依据。在合同签订前，被告多次对东安县天成学校进行考察、走访。经查询，东安天成学校在社会组织信息公示网站上显示登记正常，异常活动名录和严重违法失信名单均为暂无相关数据。同时，该学校有正式办学资质，单位规范合法；在校师生6000余人，涉及小学、初中及高中，生源充足，餐厅经营收入有保障；学校名下有土地使用权及教学楼、餐厅、操场等学校资产，学校实力雄厚；校园内教学秩序井然有序，学校完全具备履约能力。因此，被告已充分尽到注意和审查义务。此外，被告还将所知学校情况及托管合同的洽谈、签订等情况如实、及时、全面的告知了原告，事实上，如果没有原告同意合作经营，被告也就不会与学校签订托管协议。尤其是，2017年7月10日，学校托管协议签订后，原告在东安县又多方实地考察调研了7天后才于2017年7月18日自愿向学校账户转账的。原被告合作是自愿平等的，被告并没有隐瞒与误导原告。原告作为完全民事行为能力人，投资转款是其自主决定的。况且，商业投资本身就有风险，原告身为经营餐饮行业多年的企业，应当具备识别、规避风险的能力，因此，其应当对自己的行为负责。另外，《湖南省湖南东安天成学校食堂托管协议》、《湖南省湖南东安天成学校食堂托管协议》两份合同依然有效，天成学校正常教学，仍有师生就餐，合同仍有继续履行的可能，而原告要求退还被告合同款明显缺乏事实和法律依据。三、在发现学校违约后，被告积极穷尽合法措施防止原告损失扩大，被告并无过错。在发现学校违约后，被告多次和学校沟通未果，后到东安县公安局报案、通过法院进行申报债权。2018年9月6日，东安县公安局决定对简成君等人团伙诈骗罪立案侦查。2019年，东安县法院通知被告东安县学校案件进入清算程序进行债权申报，被告积极予以债权申报。其实，学校违约，被告也是受害人。现东安县学校清算程序正在进行，而该学校名下的土地使用权、教学楼、车辆等重大资产应当足以实现原告的合同价款等，况且清算组现在没有将债权款支付给被告，那么，本案应以天成学校债权清偿结果作为依据。因此，被告认为，在清算程序终结前，本案不宜继续审理。四、原告要求被告支付逾期利息及交通费、食宿费没有证据和法律依据。综上理由，恳请贵院依法驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：2017年7月10日，被告河南火食餐饮管理有限公司与湖南省湖南东安天成学校签订《湖南省湖南东安天成学校食堂托管协议》，合同约定：自2017年9月1日至2022年8月27日，承包期限为五年；为保证学生的食品安全，乙方承包质保押金为250万元，签订协议后三个工作日内先交纳50万元；质保金汇入甲方指定的收款账户，收款人名称：东安天成小学，账号60×××21，开户行中国银行东安县舜皇路支行。2017年7月10日，被告火食公司委托刘晓坤向东安天成学校转账5万元作为前期垫资的承包质保押金，代收人蒋小三。2017年7月13日原告新膳源公司与被告火食公司签订《湖南省东安天成学校餐厅经营股权认购协议书》，第二条、双方自愿认购由发起人河南火食餐饮管理有限公司发起的关于河南省东安天成学校餐厅项目的合作经营股权认购。项目名称：湖南省东安天城学校餐厅；项目地址：湖南省东安县；甲方河南火食餐饮管理有限公司，占项目股份的15%，乙方重庆新膳源餐饮管理有限公司，占项目股份的85%；第三条、合作模式：甲方以资源平台入股，负责前期项目运营和投标等程序工作，负责项目的认定，乙方以资金及公司平台和管理技术入股，各方按照约定股份比例享受该项目同等股份的项目分红；甲方和校方签订合同后，合同复印件附于此合同，此合同生效。1．关于经营收入的约定办法：建立收入共管账户，公司财务采用的是项目单独核算机制，采取开放式后台管理系统，双方可随时查阅项目的收入，开支，利润等情况。3．餐厅押金和生产投资及营运产生的所有费用均纳入该项目费用中。5．合作期间股东方有共同的责任和义务，互助，全面配合使目标达成，建立有效和谐的运营机制，甲方主要负责资源关系的维护和发展，乙方主要负责营运和食品生产安全的保证。6．双方项目成本的确认：项目收取的固定费用，能源费用，项目管理人员费用，固定投资折旧费用，（确保投资金的尽快回收）前期市场费用，日常项目开支费用，根据财务成本核算办法核算结果后，双方确认签字，根据协议进行分红。7．协议执行时间为此项目合同签约生效，开始运营开始核算，按照约定的股份进行分红，直到项目合同到期为止。10．乙方负责成立新公司经营此项目，新公司成立15日内，甲方根据本协议股权约定认购新公司15%的股权，新公司作为该项目及甲乙双方今后共同合作项目的运营主体，新公司继续履行本协议内容。2017年7月17日，新膳源公司的财务常庆行通过中国农业银行重庆南岸支行向被告火食公司员工刘晓坤账户转账15万元，其中5万元用于支付火食公司垫付的保证金，另外10万元系支付给火食公司的市场开发费用；同日，新膳源公司的财务常庆行通过中国农业银行重庆南岸支行向东安天成小学转账45万元。根据被告提交的东安县天成学校清算组于2019年8月20日制作的《东安县天成学校第一次债权人会议会议资料》中的《东安县天成学校清算组执行职务的工作报告》和《债权申报及审查情况通报》显示，东安县人民法院于2019年5月15日作出（2019）湘1122破申3-1号民事裁定书，裁定受理东安县天成学校的破产清算，并于2019年6月6日作出（2019）湘1122破1-1号决定书，指定东安县天成学校清算组担任管理人，被告已向该清算组申报债权1031750元，其中本金50万元，利息531750元。另查明，东安天成学校法定代表人简成君因诈骗罪涉及刑事案件，湖南省永州市中级人民法院（2019）湘11邢初50号刑事判决书，判决内容：一、简成君犯合同诈骗罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收××全部财产；二、继续追缴被告人简成君的违法所得，返还给各被害单位（××）〔详见被害单位（××）名单及数额表〕。该列表第43项：河南火食餐饮管理有限公司（刘晓坤、林加亮）50万元。以上事实有原被告提交的《湖南省湖南东安天成学校食堂托管协议》、《湖南省东安天成学校餐厅经营股权认购协议书》、银行转账凭证、东安县天成学校第一次债权人会议资料、档案县公安局立案决定书、湖南省永州市中级人民法院（2019）湘11邢初50号刑事判决书、证人证言等证据及开庭笔录在案佐证。本院认为，原被告签订《湖南省东安天成学校餐厅经营股权认购协议书》，系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据双方合同第三条第3款的约定内容，原告方缴纳的保证金50万元属于应纳入双方合作项目费用予以核算的对外支出款项。双方之间合同因项目目标方的犯罪行为而无法继续履行，合同目的不能实现，在原被告之间，被告基于双方合同收取的10万元市场开发费用应予以退还，原告对该部分金额的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。被告支付给目标方的押金50万元，属于原被告作为一个整体的共同支出，因目标方的犯罪行为而尚未追回，但被告已申报权利，因该损失尚未最终确定，且非被告故意或重大过失造成，应待损失金额最终确定后双方依据合同约定予以核算承担，因此原告对该部分金额的诉讼请求，理由不能成立，本院不予支持。原告诉请的逾期利息和交通费、食宿费，无相应依据，本院不予支持。综上，原被告双方的合同合法有效，对双方具有约束力，现因第三方的犯罪行为而无继续履行可能，被告基于该合同从原告处收取的10万元费用应当予以退还。原告其他诉讼请求，理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第九十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告河南火食餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内返还原告重庆新膳源餐饮管理有限责任公司合同款项10万元。二、驳回原告重庆新膳源餐饮管理有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10615元，减半收取5308元，由原告重庆新膳源餐饮管理有限责任公司负担4529元，由被告河南火食餐饮管理有限公司负担779元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李俊辉二〇二〇年九月十四日书记员  张 婷