建昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽1422民初1245号 原告（反诉被告）：闫某军，男。 委托诉讼代理人：李某新，系某市某县某法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：杨某强，系某市某县某法律服务所法律工作者。 被告（反诉原告）：牛某东，男。 委托诉讼代理人：李某星，系辽宁某律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张某，系某律师事务所律师。 被告：牛某军，男。 原告（反诉被告）闫某军诉被告（反诉原告）牛某东、被告牛某军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年6月3日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼中被告牛某东依法提起反诉，本院依法合并审理。原告（反诉被告）闫某军及委托诉讼代理人李某新、杨某强，被告牛某军，被告（反诉原告）牛某东及委托诉讼代理人李某星、张政到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、请求判令二被告赔偿原告医疗费等各项损失344385元并承担连带赔偿责任。二、诉讼费用由二被告承担。事实和理由：原告经被告牛某东组织招工给被告牛某军家拆墙，2019年8月28日早7时左右，在拆墙过程中原告受伤，经建昌县人民医院简单包扎后入住沈阳市骨科医院，住院75天，未愈出院。诊断:1、右胫腓骨开放粉碎骨折；2、左胫腓骨开放粉碎骨折；3、右足多发开放骨折；4左足脱套伤；5、左小腿碾挫伤；6、代谢性酸中毒；7、高乳酸血症。2019年8月29日，被告牛某东只给付了4万元医疗费。原告出院后曾多次找二被告主张权利要求赔偿，被告以种种借口推脱，相互推脱责任，二被告认为责任应由法院来定，均同意原告到法院起诉，原告无奈诉至贵院，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告牛某东辩称：我与被告牛某军系家族叔侄关系。2019年8月份，被告牛某军找到牛某东，说要拆小房子让牛某东联系几个人，和牛某东一起过来干活，大工（包括牛某东）200元，力工100元。之后牛某东找到原告闫某军，告诉闫某军牛某军找人干活，一天100元，问他去不去。牛某东又另外给牛某军找了几个人。2019年8月28日，原告与牛某东就和大伙一起到牛某军家干活。闫某军在用电镐拆墙过程中，房墙倒塌，砸伤了闫某军。闫某军受伤住院治疗，因当时情况紧急，所以牛某东为原告先行垫付了3833.53元费用，用于对原告闫某军进行抢救。由于原告手术急需用钱，经原告多次电话请求，牛某东又于2019年8月29日借给原告40000元应急，该40000元属于牛某东对原告的借款。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本案中，实际接受劳务的是被告牛某军，所有工人包括牛某东干活钱都是雇主牛某军所支付。而原告作为提供劳务者，与牛某军形成事实上的劳务关系，因此被告牛某军作为雇主应依法承担赔偿责任。另原告闫某军属于是在劳务的过程中造成自己损害的，闫某军对此也没有尽到注意义务，存在重大过失，具有重大责任。在本案中，牛某东也系给被告牛某军提供劳务的，牛某东与牛某军之间形成的也是劳务关系，牛某东也是提供劳务的一方并非接受劳务一方。因此本案承担责任的主体应为牛某军，原告要求牛某东承担责任没有法律依据。综上，请驳回原告对牛某东的诉讼请求。 被告牛某军辩称：我的拆房活儿承包给牛某东了，人是牛某东找的，我与原告也不认识。原告干活施工不当得承担主要责任，承包方牛某东也得承担责任，因为检查不当，施工时造成伤害。 反诉原告牛某东向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告闫某军返还原告牛某东垫付的医疗费用共计人民币43833.53元。二、请求判令本案诉讼费由被告闫某军承担。事实和理由：2019年8月28日，闫某军在牛某军家干活的过程中，不听其他工友劝阻，执意拆除已被掏空的危墙，导致墙体坍塌，闫某军被砸伤。事发当日，牛某东也在牛某军家干活，并负责开车运送拆墙废料。闫某军受伤后，牛某东出于善意驾驶车辆将闫某军送医救治，抵达医院后，由于闫某军现金不足且其家属均不在场，牛某东为其先行垫付了医疗费用人民币3833.53元。当晚，闫某军手术治疗急需用钱，在闫某军一再请求下，牛某东又为闫某军垫付医疗费用人民币40000元。反诉原告认为，牛某东与闫某军仅为普通工友，双方不存在雇佣关系，牛某东没有义务承担闫某军的任何医疗费用等经济损失。因此，闫某军依法应返还牛某东垫付的医疗费用。 反诉被告闫某军辩称：牛某东反诉请求不能成立，事实和理由均属编造。闫某军是经牛某东组织给牛某军家拆墙，每天100元工资也是由牛某东来给付，具体牛某东是如何承包牛某军家拆墙活的，闫某军不知道。牛某东给闫某军支付医疗费是理所当然的，也印证了原告在起诉状中所述的事实和理由，闫某军在施工过程中不存在故意被砸伤，是一种意外。结合本案，牛某东的请求依法不能支持。 本院经审理认定事实如下：被告牛某东与牛某军系家族叔侄关系，原告闫某军常年从事建筑工作。2019年8月，被告牛某军家需要拆房子、打地面，牛某军遂找到牛某东，让牛某东联系干活工人，与牛某东一起施工。技术工每人每天200元工资，力工每人每天100元工资。之后牛某东找到原告闫某军及刘兆军、顾立安、马副余、陈振顺、顾立书等工人，并告知了雇工人、施工项目、劳务费用等情况。2019年8月28日7时许，牛某东、闫某军和其他工人开始施工，在拆除耳房山墙时将山墙底部掏空，山墙由于与后墙互相牵拉不倒，闫某军用电镐钻墙，由于振动导致山墙与后墙一起倒塌，将闫某军砸伤。原告当即被送往建昌县人民医院包扎处置，并于当日转入沈阳市骨科医院治疗，诊断为:1、双下肢多发性开放性骨折；2、足部开放性损伤伴骨折；3、右足部脱套伤。住院75天，二级护理。事发当日，牛某东为原告垫付了建昌县人民医院救护车及处置费合计3833.53元。事发次日，牛某东又通过银行转账支付给原告4万元医疗费。 此纠纷经原、被告双方协商未果，原告于2020年6月3日诉至本院。诉讼中原告申请法院委托对身体致残程度进行鉴定。经葫芦岛市中级人民法院委托，大连科华司法鉴定中心接受委托后于2020年8月5日作出（2020）大科司临鉴字第531号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人闫某军，已构成一处十级伤残。2、误工期限为自受伤之日起至本次鉴定前一日止，护理期限为自受伤之日起至本次鉴定前一日止，营养时限为90天。3、双侧胫腓骨骨折，内外固定物尚未取出，需一次性给予手术取固定物费用15000元，或按实际发生费用支付。原告支付鉴定费2440元，检查费150元。 综上，原告因此次损伤发生各项损失如下：医疗费183305.93元（包括沈阳骨科医院医疗费179091.4元，建昌县人民医院医疗费4214.53元），误工费16121元（误工343天×2020年辽宁省农业人口日均工资47元/天），护理费16121元（护理343天×2020年辽宁省农业人口日均工资47元/天），住院伙食补助费7500元（住院75天×100元/天），营养费4500元（90天×50元/天），交通费750元（75天×10元/天），残疾赔偿金50912元（2020年辽宁省全体居民人均可支配收入31820元×20年×10%），精神损害抚慰金5000元。以上合计：284209.93元。 诉讼中当事人向法庭提交了身份证明、家庭户籍证明、诊断书、病志、医疗费收据、用药清单、护理费证明、垫付费用证明、证人证言等证据材料，经法院委托鉴定形成（2020）大科司临鉴字第531号司法鉴定意见书。本院组织当事人对上述证据进行了质证，并结合当事人陈述依法认定上述事实。 本院认为：原告闫某军作为农民工在外出从事雇佣活动时受害，对外形成雇佣关系，本院应依据中华人民共和国侵权责任法的相关规定确定赔偿责任。本案双方争议的焦点问题是二被告谁是原告的雇主，对此依据现有证据可认定如下事实：1、被告牛某军家系原告从事雇佣活动的地点，拆除牛某军家房山墙是雇佣工作的一项内容；2、雇佣劳动报酬由被告牛某军支付；3、被告牛某东并未组织固定的工程队，虽召集工人从事雇佣活动，但自己也从事雇佣活动，同工同酬；4、被告牛某军辩称将拆墙工程承包给被告牛某东，未能提供承包合同等证据，该辩解意见也与其他工人的证言相悖；5、鉴于二被告之间的亲属关系，被告牛某东辩称出于家族关系帮忙召集工人松散务工的事实与常理相符。综合以上事实本院依法认定原告闫某军在被告牛某军家从事雇佣劳动，双方之间形成雇佣关系，原告在从事雇佣活动中受害，要求被告牛某军承担赔偿责任，符合法律规定，依法应予支持。原告要求被告牛某东承担雇佣赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据本案相关证据可以认定，原告闫某军在山墙墙体已被掏空的情况下，无视自身安全，使用电动工具危险作业，振动墙体导致垮塌，伤及自身，行为具有重大过错。被告牛某军作为雇主，在工人工作时不在现场监工，对错误危险操作未能制止，行为具有过错。被告牛某军作为雇主应承担主要赔偿责任，原告闫某军也应根据其过错程度自负部分责任。关于原告的二次手术费用，根据鉴定报告的意见和公平原则，原告可待手术费用实际发生后另行主张权利。关于被告牛某东提起的反诉请求，本院审查认为，反诉原告牛某东不是反诉被告闫某军的雇主，其没有赔偿义务，为救助闫某军所垫付的医疗费用，反诉被告没有继续占有的法律依据，依法应予返还。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、第一百零六条、第一百三十四条（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第二十二条、第二十六条、第三十五条及相关司法解释之规定，判决如下： 一、被告牛某军赔偿原告闫某军医疗费183305.93元、误工费16121元、护理费16121元、住院伙食补助费7500元、营养费4500元、交通费750元、残疾赔偿金50912元、精神损害抚慰金5000元、鉴定及检查费费2590元，合计286799.93元的60%，即172080元。 二、驳回原告闫某军要求被告牛某东赔偿损失的诉讼请求。 三、原告（反诉被告）闫某军返还被告（反诉原告）牛某东垫付的医疗费用43833.53元。 上述款项于本判决生效后十日内付清或返还。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1250元，由被告牛某军承担750元，由原告闫某军承担500元；反诉费250元，由原告（反诉被告）闫某军承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。 审 判 长  姜宏涛 人民陪审员  纪洪丽 人民陪审员  李海彬 二〇二〇年九月十四日 书 记 员  王楚涵