河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终6636号上诉人（原审被告）：许高祥，男，汉族，1991年10月9日出生，住河南省遂平县。委托诉讼代理人：李晖，河南永晖律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马娟娟，女，1975年6月10日出生，汉族，住河南省孟津县。委托诉讼代理人：谢会玲，女，汉族，1979年7月11日出生，住河南省孟津县。原审被告：阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市涧西区黄河路南段地久商务大厦。负责人：郑善芳，该支公司总经理。委托诉讼代理人：李清朝，该公司员工。原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市西工区凯旋路16号凯旋国际广场。负责人：赵松淼，该支公司总经理。委托诉讼代理人：孟涛，该公司员工。原审被告：洛阳市钏金物流有限公司，住所地河南省孟津县麻屯镇永发家园C楼一楼三间门面房。法定代表人：许高祥。上诉人许高祥因与被上诉人马娟娟及原审被告阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称阳光财险洛阳公司）、原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称太平洋财险洛阳公司）、原审被告洛阳市钏金物流有限公司（以下简称钏金物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省孟津县人民法院（2020）豫0322民初2866号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后依法适用独任制，对本案进行了审理。上诉人许高祥的委托诉讼代理人李晖，被上诉人马娟娟的委托诉讼代理人谢会玲，原审被告阳光财险洛阳公司的委托诉讼代理人李清朝，被上诉人太平洋财险洛阳公司的委托诉讼代理人孟涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。许高祥上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判许高祥不承担责任；2、本案一、二审诉讼费用由马娟娟承担。事实和理由：许高祥作为钏金物流公司的员工，在一审庭审时已经向法院举证证明本案事故发生时许高祥在送货过程中，驾驶车辆为钏金物流公司所有，是非常明确的职务行为导致的第三方损害，但一审法院却以运单载明时间、地点与事故发生的时间、地点不相符，对该职务行为不予认可，判决许高祥个人承担本案赔偿责任明显错误。综上，请求二审法院查明事实，支持许高祥的上诉请求。马娟娟答辩称：服从一审判决。阳光财险洛阳公司答辩称：许高祥的上诉理由与阳光财险洛阳公司无关，阳光财险洛阳公司已经按照一审判决履行完毕。太平洋财险洛阳公司答辩称：许高祥的上诉理由与太平洋财险洛阳公司无关，太平洋财险洛阳公司已经按照一审判决履行完毕。钏金物流公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。马娟娟向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿原告马娟娟的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、辅助器具费、假肢安装费、假肢定期更换费、假肢保养费、车损等损失共计962753.28元；2、本案的诉讼费及保全费由被告承担。一审法院认定事实：（1）钏金物流公司为豫Ｃ×××××号轻型普通货车所有人，2018年11月18日，其在阳光财险洛阳公司为豫Ｃ×××××号轻型普通货车投保机动车交通事故责任强制保险，保险期间为2018年11月18日16时至2019年11月18日24时止；2018年11月23日，在太平洋财险洛阳公司投保机动车商业保险，第三者责任保险限额50万元，保险期间为2018年11月24日0时至2019年11月23日24时止。（2）2019年9月25日17时20分左右，在孟津县城××大道东段南侧非机动车道，许高祥驾驶豫Ｃ×××××轻型普通货车，由西向东行驶，与交汇行驶马娟娟无证驾驶两轮轻便摩托车相撞，造成马娟娟受伤及双方车辆损坏。（3）2019年9月25日，马娟娟入住河南省洛阳正骨医院治疗，2019年1028日出院，住院天数33天。（4）2019年10月29日，孟津县交警大队作出孟公交认字（2019）第1479号道路交通事故认定书，认定许高祥负事故的全部责任，马娟娟不负事故责任。（5）本案立案后，马娟娟申请对伤残等级、误工期限、出院后护理期限及护理人数、出院后营养期限，假肢安装费用、维护费用、更换费用、使用年限及费用，安装假肢后的康复期限、护理人数、护理期限进行司法鉴定。洛阳景华法医临床司法鉴定所于2020年4月9日进行鉴定，4月27日作出洛景华司鉴所（2020）临鉴字第26号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见：马娟娟左下肢的伤情为VI（六）级伤残。该司法鉴定所于同日作出洛景华司鉴所（2020）医评字第25号法医临床司法鉴定意见书，评估意见：1、马娟娟出院后需1人护理，护理期限为57天；2、马娟娟出院后的营养期限为57天；3、马娟娟出院后的误工期限为117-147天。德林义肢矫形康复器材（武汉）有限公司江西分公司于2020年4月9日进行鉴定，4月13日作出德林鉴定中心【2020】肢鉴字第033号辅助器具评估鉴定书，鉴定意见：1、选配国产普及型左大腿假肢,价格为人民币贰万伍任元整(￥250000)，该产品使用肆年需更换壹次。2、假肢使用过程中须定期保养、维修,总费用按假肢装配款的20%计算(包含后期更换训练费、住宿费、差旅费)。3、被鉴定人装配假肢约需参拾天左右的装配及训练时间以便假肢适配及掌握使用要,装配期间,康复训练费用为每天200元(按30天计算):装配训练期间需陪护壹人。4、依据《2018年卫生健康事业发展统计公报》,中国现行人均预期寿命为77周岁。(装配不足一次的按一次计算,超出人均寿命的按一次计算)。5、被鉴定人马娟娟,女,1975年6月10日出生,诊断截肢时间2019年9月。配置年龄按照44周岁计算。6、残疾辅助器具费用的计算马娟娟装配假肢次数:(77-44)÷4=8.25(按9次计算)。马娟娟装配假肢费用:(25000.00×9)+(25000.00X20%X9)=2700000元；康复训练费用:200.00元×30天=6000.00元；合计费用:贰拾柒万陆仟元整(￥2760000元)。（6）孟津县公安局横水派出所户籍证明显示，谢占峰、马娟娟夫妇生育：谢迪，男，1998年11月2日出生；谢佳怡，女，2002年2月7日出生。新安县公安局五头派出所户籍证明显示，马娟娟的父亲马宣各，1947年1月26日出生；母亲刘玉珍，1947年6月29日出生；马娟娟兄弟姐妹3人。该院经审查核实证据，（一）对人身损害赔偿的各项费用及损失认定如下：（1）医疗费，原告主张医疗费81042.3元，被告均无异议，该院予以认定。（2）误工费，被告许高祥及钏金公司对原告主张的误工费计算不认可并要求以行业标准计算。原告的工资证据不能证明是其固定收入，也不是其最近三年平均收入，原告主张的工资标准，该院不予采信。该院依据河南省2019年居民服务业和其他服务业平均工资125.1元/天（45677元/年）计算误工费。评估意见，出院后误工期限117-147天，该院酌定为132天；原告的出院证显示住院时间为33天。误工费为20641.5元[125.1元/天×（33+132）天]。（3）护理费，被告许高祥及钏金公司对原告主张的护理费计算不认可并要求以行业标准计算。原告的出院证显示住院时间为33天。长期医嘱显示，9月25日-27日为手术及重症监护，9月28日-10月28日陪护2人，因此，2人陪护时间为31天。谢占峰的误工证明中，汇款明细记载的内容不能证明是其工资；谢迪的工资证据不能证明是其固定收入，也不是其最近三年平均收入。原告主张的谢占峰、谢迪的工资标准，该院不予采信。该院依据河南省2019年居民服务业和其他服务业平均工资125.1元/天（45677元/年）计算护理费。住院期间护理费为7756.2元（125.1元/天×31×2），出院后护理费为7130.7元（125.1元/天×57天），护理费共计14886.9元。（4）交通费，被告许高祥及钏金公司认为原告主张的交通费没有证据证明，根据住院及交通的实际，该院酌定为240元。（5）住院伙食补助费，原告主张1700元，被告均无异议，该院予以认定。（6）营养费，原告主张营养费2730元，被告均无异议，该院予以认定。（7）伤残赔偿金，原告主张伤残赔偿金342009.7元（34200.97元/年×20×50%），被告均无异议，该院予以认定。（8）被扶养人生活费，原告的兄弟姐妹3人，其父母有3名抚养人，父母均年满72岁，二人的被扶养人生活费均为29295.4元(21971.57元/年×8×50%÷3)，被告均无异议，该院予以认定。原告女儿谢佳怡已满17周岁、未满18周岁，被告许高祥及钏金公司要求以10个月计算被扶养人生活费的理由不成立，该院不予采信。原告主张谢佳怡的被扶养人生活费5492.9元(21971.57元/年×1×50%÷2)，符合司法解释的精神，该院予以认定。被扶养人生活费共计64083.7元（29295.4元×2+5492.9元）。（9）残疾辅助器具费，鉴定意见后期费用为276000元，本次出院后已装配假肢费用以发票为证，原告主张共计293800元，该院予以认定。原告主张购双拐费50元，该院予以认定。被告许高祥及钏金公司的单价21600元，以20年为年限的质证意见，该院不予采信。残疾辅助器具费为293850元（293800+50）。（10）精神损害抚慰金，原告主张8万元过高，该院根据本地实际，酌定为25000元。（11）鉴定费5900元，该院予以认定。（二）原告对其主张的车损没有提供证据。（三）被告钏金物流公司、许高祥提交的证据有钏金物流公司的营业执照、国家信息系统查询单、物流运单，证明方向为许高祥是公司员工，发生事故时是送货期间，属于职务行为。原告质证认为，运单不能证明许高祥驾车时是职务行为。该院审查证据认为，事故是2019年9月25日17时20分左右发生于孟津县城××大道东段，运单时间是2019年9月25日19时41分、19时47分，始发网店为洛阳市麻屯店，与事故发生的时间、地点不符。被告钏金物流公司、许高祥的证明方向，该院不予采信，不能证明许高祥为职务行为。一审法院认为：一、关于赔偿责任承担。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。孟津县交警队的道路交通事故认定书认定许高祥负事故全部责任、马娟娟不负事故责任，该院予以采信。被告钏金物流公司、许高祥的证据不能证明许高祥为职务行为，许高祥是侵权行为人，应当承担赔偿责任。原告要求被告钏金物流公司承担赔偿责任，没有事实和依据，该院不予支持。原告的赔偿金，由被告阳光财险洛阳公司在交强险责任限额内向原告赔付；超过交强险各分项赔偿限额以上的部分，由被告太平洋财险洛阳公司在第三者责任保险限额内赔偿。不足部分，由被告许高祥承担；鉴定费、诉讼费不属于保险范围的赔偿项目，由被告许高祥承担。许高祥对其辩称的垫付医疗费3000元没有提交证据，原告也不予认可，该院不予支持。原告对其主张的车损，没有提交证据，该院不予支持。二、关于赔偿数额的承担。医疗费共计81042.3元，阳光财险洛阳公司在交强险责任限额的医疗费赔偿限额项下已赔付原告1万元。剩余医疗费71042.3元，由太平洋财险洛阳公司在第三者责任保险限额内赔偿。精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费64083.7元其中的44801.6元，共计11万元，由阳光财险洛阳公司在交强险赔偿限额内的死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告11万元。剩余医疗费71042.3元、剩余的被扶养人生活费19282.1元（64083.7-44801.6）、伤残赔偿金342009.7元、残疾辅助器具费293850元，由阳光财险洛阳公司在第三者责任保险限额内赔偿50万元；剩余部分226184.1元（71042.3+19282.1+342009.7+293850-500000）由被告许高祥赔偿原告。鉴定费5900元，由被告许高祥赔偿原告。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司自本判决生效后30日内在交强险赔偿限额内的医疗费赔偿限额项下赔偿原告马娟娟医疗费1万元。二、被告阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司自本判决生效后30日内在交强险赔偿限额内的死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告马娟娟11万元。三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司洛阳中心支公司自本判决生效后30日内在第三者责任保险限额内赔偿原告马娟娟50万元。四、被告许高祥自本判决生效后30日内赔偿原告马娟娟226184.1元。五、被告许高祥自本判决生效后30日内赔偿原告马娟娟鉴定费5900元。六、驳回原告马娟娟的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2660元，保全费370元，由被告许高祥承担。本院二审期间，许高祥提交证据：截图一份，证明：许高祥向洛阳正骨医院为马娟娟缴纳费用共计2374.52元。马娟娟发表质证意见称：该证据上未显示马娟娟的名字，不能证明是替马娟娟缴纳的费用。阳光财险洛阳公司发表质证意见称：与阳光财险洛阳公司无关，不发表意见。太平洋财险洛阳公司答辩称：与太平洋财险洛阳公司无关，不发表意见。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，许高祥违规驾驶车辆致使马娟娟受伤，应当承担赔偿责任。许高祥上诉称事故发生时其是在履行职务，并于一审庭审中提交钏金物流公司的营业执照、国家信息系统查询单、物流运单等证据予以证明，但该证据内容不足以证明事发时许高祥系履行职务，本院对其上诉主张不予支持。综上，许高祥的上诉主张不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1660元，由许高祥负担。本判决为终审判决。审判员  李慧二〇二〇年九月十日法官助理南志丹书记员侯少祎