河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终11362号上诉人(原审原告)：郑州市爱派购电子商务有限公司，住所地郑州市二七区。法定代表人：梁启林。委托诉讼代理人：孙丽，郑州市解放路法律服务所法律工作者。上诉人(原审被告)：河南景舰源电子商务有限公司，住所地郑州市二七区。法定代表人：闫海英，执行董事。委托诉讼代理人：王静琦，上海段（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张世华，上海段（郑州）律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王惠民（曾用名王振兴），男，1950年12月8日出生，汉族，住郑州市。上诉人郑州市爱派购电子商务有限公司（以下简称爱派购公司）、河南景舰源电子商务有限公司（以下简称景舰源公司）因与被上诉人王惠民合伙协议纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2020）豫0184民初4141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法独任审理了本案。上诉人郑州市爱派购电子商务有限公司的法定代表人梁启林及其委托诉讼代理人孙丽，上诉人河南景舰源电子商务有限公司的委托诉讼代理人王静琦到庭参加诉讼。王惠民经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑州市爱派购电子商务有限公司上诉请求：1、依法撤销原审民事判决书第一项，依法改判，判令支付违约金108000元。2、判令本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院判决认定事实清楚，证据充分。二、一审法院判决主文第一项违约金计算错误。根据双方在2019年11月13日签订的“华南城合作项目解除协议”一审法院在审理该案件过程中，错把该解除协议第一页第七行“如有逾期甲方日支付乙方千分之一违约金”看错成共支付千分之一违约金。当我公司接到判决书时向一审法院提出时，一审法院说看错了并让我公司进行上诉。河南景舰源电子商务有限公司辩称，爱派购公司没有对景舰源公司进行投资，其与景舰源公司签订的《华南城洗化美妆城招商项目合作协议》与解除协议均为无效合同。且在双方签订的合作协议中关于违约金部分约定为总投资额的1‰。若如梁启林称，其为我公司的股东，那么本协议涉及股东之间利用股东身份恶意串通签订协议，侵害了其他人的合法权益。故请求二审法院依法撤销一审判决，发回重审或者改判我公司不向爱派购公司支付60万元款项。河南景舰源电子商务有限公司上诉请求：1、撤销原审民事判决书，并依法发回重审或者改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、梁启林与龚利利签订的《补充协议》没有我公司盖章，对我公司不发生法律效力。未经我公司授权任何人不能代表公司签订书面协议，龚利利所签的协议不能代表我公司的行为。该协议中120万元的处分，如果是我公司缴纳，应当由我公司进行处分，龚利利无权处分。如为其二人股权款，与我公司无关，我公司的股份只能以工商局登记备案为准。二、爱派购公司不是签订《合作协议》的主体，其没有向我公司投资，不存在合作的前提。根据爱派购公司一审提供的《华南城洗化美妆城招商项目合作协议》第三条第3.3款显示，爱派购公司以法定代表人梁启林在我公司120万元股份作为出资。经查爱派购公司的法人及爱派购公司均没有持有我公司的股份，另其也不能将持有我公司的股份对我公司进行投资。其对我公司没有投资的前提。郑州市爱派购电子商务有限公司辩称，1、我公司认为原一审法院作出的判决书认定事实比较清楚。景舰源公司声称梁启林与龚利利签订的补充协议没有加盖公司的公章不予认可且不发生法律效力是强词夺理。该补充协议发生在2019年7月11日，2019年7月17日工商登记中法人由龚利利变成现在的法人。其次，我公司和对方所签订的合作协议均具有法律效力。在此之前，一审法院已经查明景舰源公司转让给梁启林之前交给华南城保证金的120万元中，含有梁启林的60万元，加上之前龚利利的其他费用共计是120万元。景舰源公司一直纠结梁启林不是该公司的股东，不能代表梁启林在前期没有出资这一事实。郑州市爱派购电子商务有限公司向一审法院起诉请求：1．判令景舰源公司、王惠民按照“解除协议”约定支付60万元补偿费及违约金10.8万元，共计70.8万元；2．本案诉讼费用及其他费用由景舰源公司、王惠民承担。一审法院认定事实：2019年6月17日，景舰源公司（甲方）与梁启林（乙方）签订《华南城洗化美妆城招商项目转让框架协议》主要约定，鉴于甲方与郑州华南城合作，共同打造国际洗化美妆城项目。该项目位于郑州华南城11区首二层，租赁面积共259套518间。甲方与郑州华南城合作，并作为上述区域的独家招商（租赁）代理，享有代理招商和获得报酬的权利。经平等协商，甲方愿意将上述招商权（独家代理权）转让给乙方，乙方同意接受转让，并支付转让费用。转让方式：1．甲方向乙方披露项目的当前整体运营情况和具体招商代理政策；2．乙方根据甲方披露的政策，决定是否接受甲方转让。双方根据具体项目商讨出转让价格120万。3．现景舰源公司转让给梁启林之前交给华南城保证金120万其中含梁启林60万，加上日前龚利利的其他费用补贴60万，合计120万。一次性退给景舰源公司龚利利，投资自今日起之前的一切债务属于龚利利承担，和梁启林无关，华南城11区首二层项目和龚利利无关。4．乙方与华南城签订招商代理合同并接收甲方的招商成果，享受招商权利，承担运营义务。协议还约定甲乙双方的其他权利义务内容。景舰源公司法定代表人龚利利在协议落款甲方处加盖公司印章并签名，梁启林在乙方处签名。2019年7月11日，龚利利（甲方）和梁启林（乙方）签订《补充协议》约定：甲方和乙方承包华南城首二层B区甲方退出补充协议。以景舰源公司名义甲方和乙方共同出资120万交给华南城作为5年承包保证金，甲方以景舰源公司承包华南城首二层名义自愿退出，乙方支付给甲方49.5万元，甲方不再参与此项目运营与管理盈亏，把景舰源公司无条件转让给乙方指定公司与个人，并且把交给华南城120万保证金归属乙方所有，以及甲方收取商户预付金所有收据交给乙方。由乙方承担景舰源公司收取商户预付金（预付金及定出房源由甲乙双方确认签字明细）。此项目如果运营成功，乙方再补贴给甲方60万元（中途失败终止补贴甲方，甲方和乙方此项目到此结束互不相欠）。2019年7月22日，景舰源公司（甲方）与爱派购公司（乙方）签订《华南城日用品百文洗化经营项目合作协议》约定，甲乙双方共同出资打造国际洗化美妆城项目，乙方已与郑州华南城有限公司就郑州华南城11区首二层招商（租赁）、销售事宜充分磋商，以甲方名义与郑州华南城有限公司签订合同，甲、乙双方平等合作，共同出资，共负盈亏，共同经营华南城11区首二层（共259间商铺）洗化美妆城招商项目；合作期限：自2019年7月22日起至2024年7月22日止；具体合作方案：甲乙双方根据投资额分别占项目51％和49％的份额，甲乙双方前期各投资2530881.6元，用于向郑州华南城有限公司缴纳合作押金，在项目运营过程中所需要的招商运营费用由甲乙双方根据项目情况按照1：1比例共同筹集；甲方公司在变更工商登记之前是乙方法定代表人梁启林与第三人龚利利共同出资经营，经协商，闫海霞收购龚利利股份并由闫海霞、乙方按比例出资补贴龚利利69.5万元，其中甲方偿还龚利利30万元，乙方偿还39.5万元，乙方偿还的款项从乙方应得的项目利润中予以扣除。将甲方公司无偿登记过户给共同投资人闫海霞的姐姐闫海英，乙方以其法定代表人梁启林在原甲方公司股份作为120万元投资出资，投资人闫海霞以甲方名义向郑州华南城有限公司缴纳1330881.6元保证金，现甲乙双方已共同完成前期投资，双方共同以甲方名义对外开展项目合作。协议还约定了利润分享和亏损分担、合作事务执行、违约责任等事项。景舰源公司法定代表人闫海英在协议落款甲方处加盖公司印章并签名，闫海霞亦在其签名下方签名，爱派购公司法定代表人梁启林在协议落款乙方处加盖公司印章并签名。景舰源公司提供的华南城商业管理（郑州）有限公司出具的收据显示已收到景舰源公司银行转账支付的11B首二层包租保证金1330881.6元。2019年11月13日，景舰源公司（甲方）与爱派购公司（乙方）又签订《华南城合作项目解除协议》约定，鉴于甲乙双方合作无法同意，本着项目能持续经营下去的原则，双方决定2019年7月22日签订的华南城日用品百文洗化经营项目合作协议解除，解除协议有关事项如下：第一条2019年11月13日，景舰源公司与爱派购公司（法定代表人：梁启林）合作协议解除；第二条甲方支付乙方60万元，至2020年1月20日付清，以收据为证。如有逾期，甲方支付乙方千分之一违约金。合同解除之日起华南城前期一切事务（包括华南城押金120万）与乙方无关，乙方不再承担华南城项目的任何义务，不再享有华南城项目的任何权利；第三条乙方前期收商户押金收据凭证原件交于甲方，前期69.5万元收据凭证原件交于甲方，以及所有前期与华南城项目有关的凭证原件及事务交接给甲方，如有遗漏甲方有权追究其法律责任；第四条合同解除之日起由甲方全面运作，乙方不得干预，在甲方后期运作过程中如需乙方配合，乙方应积极配合。本协议经双方签字盖章后生效，如有争议，由合同履行地人民法院管辖；本协议一式两份，甲乙双方各持一份，具有同等法律效力。闫海英在协议落款甲方法定代表人处签名并加盖景舰源公司印章。梁启林在乙方法定代表人处签名并加盖爱派购公司印章。闫海霞的公公王惠民在协议上书写“担保人王振兴”并注明日期。2019年11月15日，景舰源公司向爱派购公司出具《证明》内容载明：“已收到华南城11区原订房客户定金存根695000、明细、以及华南城租房保证金120万收据。”现爱派购公司以景舰源公司和王惠民至今未履行上述解除协议给付义务为由诉至原审法院，请求处理。另查明，1．景舰源公司法定代表人在2019年7月17日由龚利利变更为闫海英，股东由龚利利、王景波变更为闫海英、方一帆。2．2019年5月28日，龚利利向华南城商业管理（郑州）有限公司转账120万元。之后，华南城商业管理（郑州）有限公司开具收据表明收到景舰源公司支付11B二层整租履约保证金120万元。一审法院认为，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利；王惠民经原审法院传票传唤无正当理由拒不到庭，怠于行使法律赋予的权利，应视为对其答辩、举证、质证、辩论等权利的放弃。爱派购公司与景舰源公司、王惠民于2019年11月13日经过充分协商签订的《华南城合作项目解除协议》是双方的真实意思表示，不违反法律规定，合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。景舰源公司应当按照协议的约定及时向爱派购公司支付60万元。由于景舰源公司至今未向爱派购公司支付该款项，爱派购公司主张景舰源公司支付违约金符合合同约定，且不违反法律规定，但根据协议约定的“如有逾期，甲方支付乙方千分之一违约金”，该违约金数额应为600元（60万元×1‰）。景舰源公司辩称其并不是合作适格主体，与双方签订的协议不符，该辩解原审法院不予采纳。景舰源公司辩称双方签订的合作协议和解除协议属于恶意欺骗或串通，证据不足，该辩解原审法院亦不予采纳。王惠民作为担保人在解除协议上签名，未约定保证方式和范围，应当对上述全部债务承担连带保证责任。综上所述，爱派购公司诉讼请求的合理部分，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南景舰源电子商务有限公司应于判决生效后十日内支付原告郑州市爱派购电子商务有限公司60万元并支付违约金600元。二、被告王惠民对判决上述第一项内容承担连带保证责任。三、驳回原告郑州市爱派购电子商务有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10880元，减半收取计5440元，由河南景舰源电子商务有限公司、王惠民负担4615元，由郑州市爱派购电子商务有限公司负担825元。二审另查明，2019年11月13日签订的《华南城合作项目解除协议》约定，如有逾期，景舰源公司支付爱派购公司日千分之一违约金。其他查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，爱派购公司与景舰源公司于2019年11月13日签订的《华南城合作项目解除协议》合法有效，景舰源公司应当按照协议的约定及时向爱派购公司支付60万元及违约金。违约金约定为日千分之一，约定过高，本院酌定按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日。综上所述，郑州市爱派购电子商务有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。河南景舰源电子商务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实部分错误，适用法律正确，应予部分改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、将原审判决第一项“被告河南景舰源电子商务有限公司应于本判决生效后十日内支付原告郑州市爱派购电子商务有限公司60万元并支付违约金600元。”变更为“河南景舰源电子商务有限公司应于本判决生效后十日内支付郑州市爱派购电子商务有限公司60万元并支付违约金（违约金以60万元为基数，自2020年1月21日按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算至实际清偿之日）”。二、维持原审判决第二、第三项即“二、被告王惠民对本判决上述第一项内容承担连带保证责任。三、驳回原告郑州市爱派购电子商务有限公司的其他诉讼请求”。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10880元，减半收取计5440元，由河南景舰源电子商务有限公司、王惠民负担。二审郑州市爱派购电子商务有限公司预交的案件受理费10880元，由河南景舰源电子商务有限公司负担；二审河南景舰源电子商务有限公司预交的案件受理费10880元，由河南景舰源电子商务有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  陈启辉二〇二〇年九月十日书记员  于建飞