辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终1633号上诉人（原审原告）：谭善宽，男，1971年11月21日出生，汉族，住沈阳市于洪区。委托诉讼代理人：齐睿龙，辽宁同泽律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司，住所地沈阳市铁西区北一中路35甲号。法定代表人：沈徉，该公司总经理。委托诉讼代理人：王兵，辽宁相如律师事务所律师。上诉人谭善宽因与上诉人中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司（以下简称中盐沈阳公司）劳动争议一案，均不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初8167号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案已审理终结。谭善宽上诉请求：1.请求撤销一审判决，改判被上诉人支付经济补偿金人民币21,920元、一次性工伤医疗补助金80,366元、一次性伤残就业补助金43,840元、赔偿养老保险费100,132.63元、上诉人因工伤患骨髓炎而产生的截肢手术费、安装假肢及更换费用90,000元。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院认定上诉人的月工资数额有误，导致经济补偿金和一次性伤残就业补助金数额错误，请求二审法院予以纠正。上诉人月工资标准实际上超过2200元，根据诉讼双方当事人于2012年4月20日共同签署的《关于补发临时员工谭善宽受伤治疗期间的工资、护理和伙食补助等情况的简要说明》，上诉人月工资数额为2192元。2.一审认定的经济补偿金期限错误。一审认定的2009年10月至2019年4月，应为10个月的经济补偿。3.一审法院认定的社平工资标准有误。2018年7月至2019年6月沈阳社平工资6182元，工伤医疗补助金应按照此标准计算。4.上诉人因骨髓炎导致截肢的风险极大，后续面临大额医疗费用，因此，请求二审法院根据实际情况在判决中保留上诉人今后医疗费用的诉权。综上，上诉人的一审全部诉讼请求应予支持。中盐沈阳公司辩称，不同意谭善宽的上诉意见，坚持我方的上诉状。中盐沈阳公司上诉请求：撤销一审判决，驳回谭善宽诉讼请求。事实与理由：1.双方当事人不存在劳动关系。2.本案未经劳动行政部门的工伤认定书，不属于工伤，且已过工伤申请的时效。谭善宽辩称，详见上诉状。谭善宽向一审法院起诉请求：1.确认原、被告解除劳动关系，并裁决被告支付经济补偿金31,250元（自2007年起至2019年4月15日止，以月工资2500元计算）；2.确认双方未签订书面劳动合同，裁决被告支付经济赔偿金55,000元；3.依据原告伤残七级的事实，裁决被告给付工伤赔偿款人民币82,500元（一次性伤残赔偿就业补助金20个月、一次性工伤医疗补偿金13个月，即2500×33=82,500）；4.裁决被告承担原告的养老保险费162,233元；5.裁决原告因工伤患骨髓炎而产生的截肢手术费、安装假肢及更换费用，原告预先主张90,000元；6.诉讼费用由被告承担。被告中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司辩称，双方没有劳动关系，2009年10月到2010年9月原告通过沈阳欣鲁尔劳务有限公司到我公司从事装卸工工作。2010年10月到2012年9月转入沈阳佳昱劳务服务有限公司继续在我公司从事装卸工，原告与上述两个公司建立的劳动关系，我公司只是劳务用工方。原告发生工伤后，我方积极联系派遣公司为原告申请工伤，但派遣公司迟迟不承担责任。在此期间，被告基于人道原则，为原告垫付了治疗费用、生活费用等费用。原告受伤后并未在法定期限内申报工伤，造成申报工伤赔偿已经过时效，原告无权申请工伤。原告以扰乱公司工作秩序方式胁迫被告支付生活费，以欺骗的方式要求支付护理费、伙食补助费后，被告要求原告提供住院手续，但原告至今没有提供，故被告要求原告将此费用返还。一审法院经审理查明，原告自2009年10月在被告单位从事装卸工工作。2011年3月28日原告在被告院内装卸货物时受伤，造成左内外踝骨折、左内踝皮肤碾压伤、左踝下胫腓分离等伤情。后经鉴定，原告该伤情符合工伤情形，伤残等级为7级，后原告因伤无法继续工作。2019年4月15日原、被告签订《解除劳动合同协议书》，约定被告应当按照生效法律文书支付给原告工伤赔偿款；被告自协议签署之日每月给付原告4000元，该款项应在确认赔偿金中予以扣除；原告应自协议签订之日起30日内提起仲裁或诉讼；协议生效之日起，双方无劳动关系。另查明，原告受伤前12个月的平均工资为1966.17元。原告在被告处工作期间，被告并未依据法律规定为原告缴纳养老保险，原告以个体参保方式缴纳了2009年10月至2019年4月期间的养老保险。一审法院认为，劳动者的合法权利受法律保护。关于原告主张要求被告支付经济补偿金的请求，因原告自2009年10月起在被告处工作，直至2019年4月15日双方协议解除劳动关系，期间共计8年又7.5个月，故被告应当按照原告9个月的工资标准向原告支付经济补偿金，即17,695.53元（1966.17元×9个月）。关于原告主张的要求被告支付因未签订书面劳动合同的经济赔偿金55,000元，因劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算，原告自2009年10月起在被告处工作，应当在当年11月签订书面劳动合同，被告未依法律规定与原告签订书面劳动合同，则原告应当自此时起一年内申请劳动仲裁，但原告直至2019年才申请劳动仲裁，已超过时效规定，一审法院对原告的该项请求，不予支持。关于原告主张的要求被告支付工伤赔偿82,500元（一次性伤残赔偿就业补助金20个月、一次性工伤医疗补偿金13个月，即2500×33=82,500），因原告的工伤经鉴定伤残等级为7级，故被告应一次性支付原告13个月社平工资的工伤医疗补助金41,636.8元（38,434元÷12个月×13个月）以及20个月个人平均工资的伤残就业补助金39,323.4元（1966.17元×20个月），因此，对原告超出部分的诉讼请求，一审法院不予支持。关于原告主张的要求被告支付其应承担养老保险费用162,233元，因被告应自原告工作之日起为其缴纳养老保险费，但被告并未履行该义务，故被告应依据工资收入给付原告自2009年10月至2019年4月15日期间应承担的养老保险费用24,537.8元（1966.17元×20%÷20×12×104个月）。虽然原告提供的养老保险缴费凭证证明其个人补缴了养老保险162,233元，但该缴费数额系原告自2002年起依照社会平均工资计算缴纳，与原告在被告处的实际工资及工作年限不符，故对于原告多缴纳的部分，一审法院不予支持。关于原告主张被告预先给付因工伤治疗需要截肢、安装及更换假肢的费用，因原告主张的该事实尚未发生，故原告的该项主张无事实及法律依据，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：一、被告中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司于本判决生效后十日内向原告谭善宽支付经济补偿金17,695.53元；二、被告中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司于本判决生效后十日内向原告谭善宽支付工伤医疗补助金41,636.8元；三、被告中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司于本判决生效后十日内向原告谭善宽支付伤残就业补助金39,323.4元；四、被告中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司于本判决生效后十日内向原告谭善宽支付养老保险费用24,537.8元；如被告未按指定期间履行上述金钱给付义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定执行，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告谭善宽的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实，除谭善宽的月工资数额外，其余予以确认。另查明，《关于补发临时员工谭善宽受伤治疗期间的工资、护理费和伙食补助费等情况的简要说明》中载明谭善宽的住院前12个月平均工资为2192元。再查，谭善宽交纳2009年10月至2019年的养老保险费用为40,052.81元。该事实有《关于补发临时员工谭善宽受伤治疗期间的工资、护理费和伙食补助费等情况的简要说明》、《沈阳市城镇职工基本养老保险参保缴费证明》在一审卷宗为凭。本院认为，关于中盐沈阳公司上诉主张其与谭善宽之间不存在劳动关系，谭善宽未经工伤认定，其不应承担谭善宽工伤待遇责任的问题。沈阳市劳动能力鉴定委员会于2016年12月8日作出的《职工工伤、职业病伤残程度鉴定结论通知单》载明：谭善宽的用人单位为中盐沈阳公司，是经单位委托进行的鉴定，评定级别为伤残七级。对此，中盐沈阳公司未否认，故对其主张不应承担谭善宽的工伤待遇责任的上诉请求，因无事实及法律依据，本院不予支持。关于谭善宽的月工资金额的问题。因双方签订的《关于补发临时员工谭善宽受伤治疗期间的工资、护理费和伙食补助费等情况的简要说明》中载明谭善宽的住院前12个月平均工资为2192元，本案谭善宽以此主张为其月工资数额，本院予以支持。关于谭善宽主张的经济补偿金的问题。通过双方当事人于2019年4月15日签订的《合同协议书》载明的内容可见，双方是属于协商一致解除，中盐沈阳公司应支付谭善宽解除劳动关系经济补偿金21,920元（2192元/月×10个月）。关于谭善宽主张的工伤医疗补助金的问题。谭善宽在一审时请求的标准为2500元/月，一审法院判决认定的标准高于此标准，且中盐沈阳公司并无异议，故对一审判决的金额本院予以确认，关于谭善宽在二审中主张以6182元/月为标准计算的问题，因超过其一审的诉讼请求，本案不予审理。关于谭善宽主张的一次性伤残就业补助金的问题。根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条规定，中盐沈阳公司应支付谭善宽所主张的一次性伤残就业补助金43,840元（2192元/月×20）。关于谭善宽主张中盐沈阳公司返还垫付的养老保险费的问题。中盐沈阳公司应为谭善宽交纳2009年10月至2019年4月15日期间的养老保险，并未缴纳，谭善宽自行缴纳40,052.81元，中盐沈阳公司应支付谭善宽垫付的部分,即24,031.69元（40,052.81元÷20%×12%）。关于谭善宽主张的因工伤患骨髓炎而产生的截肢手术费、安装假肢及更换费用，预先主张90,000元的问题，无法律依据，本院不予支持。综上所述，中盐沈阳公司的上诉请求不能成立，谭善宽上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初8167号民事判决第二项；二、撤销沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初8167号民事判决第五项；三、变更沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初8167号民事判决第一项为中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司于本判决生效之日起十日内向谭善宽支付经济补偿金21,920元；四、变更沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初8167号民事判决第三项为中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司于本判决生效之日起十日内支付谭善宽一次性伤残就业补助金43,840元。五、变更沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初8167号民事判决第四项为中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司于本判决生效之日起十日内支付谭善宽垫付的养老保险费用24,031.69元；六、驳回双方当事人其他上诉请求及诉讼请求。如果中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，谭善宽与中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司各自交纳的二审案件受理费10元，共计25元，均由中盐（沈阳）盐业储备配送中心有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李晓颖审判员  刘风霞审判员  郝梦思二〇二〇年九月三日法官助理王斌书记员席红跃