北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京03民终3039号上诉人（原审被告、反诉原告）：赵爱红，女，1965年4月10日出生，住北京市顺义区。被上诉人（原审原告、反诉被告）：北京大诚基业装饰工程有限公司，住所地北京市朝阳区小营路十七号一幢2层233室。法定代表人：余双杰，总经理。上诉人赵爱红因与被上诉人北京大诚基业装饰工程有限公司（以下简称大诚公司）装饰装修合同纠纷一案，不服北京市顺义区人民法院（2019）京0113民初12856号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年2月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。赵爱红上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判驳回支持我一审全部反诉请求并将对方给我造成的损失从一审确定的工程款数额中加以扣除。事实和理由：（上诉理由）大诚公司辩称，不同意对方上诉请求，我认为一审没有支持我的违约金也不对，不过我没有上诉。第一，装修押金不存在，这是由物业收取由对方负担；第二，施工中也不存在建材丢失、错贴的情况；第三，关于油漆粉刷问题，系对方提供的油漆数量不够，最后的时候让我往油漆里面多兑水才产生了色差，另外对方当时提出有一面不刷油漆贴壁纸，对方当时提供油漆也是一桶一桶的提供，导致我的工人工期延误两天。大诚公司向一审法院起诉请求：1．赵爱红支付房屋装修费用10000元及违约金7200元；2．案件受理费由赵爱红负担。一审法院认定事实：一审法院经审理认定事实如下：2018年1月25日，发包方（甲方）赵爱红与承包方（乙方）大诚公司签订《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》，该合同约定：第一条工程概况：1．1工程地点为北京市顺义区枫泉花园×号。1．5工程承包采用乙方包工、包部分材料，甲方提供其余部分材料。1．6工程期限60日（以实际工作日计算）：开工日期2018年2月1日，竣工日期2018年4月1日。1．7工程款和报价单：（1）工程款20000元。第八条工期延误：8．2对以下原因造成竣工的日期延误的，工期应当顺延：（1）甲方未按合同约定完成其应当负责的工作而影响工期的；（2）甲方未按合同约定支付工程款影响正常施工的；（3）因甲方责任造成工期延误的其他情况。8．3因乙方责任不能按期完工的，工期不顺延；因乙方原因造成工程质量存在问题的返工费用由乙方承担，工期不顺延。8．4判断造成工期延误以“双方认定的文字协议”为确定双方责任的依据。第十条工程验收：10．4双方未办理验收手续，甲方不得入住，如甲方擅自入住视同验收合格，由此造成的损失由甲方承担。第十条工程款支付方式：11．1合同签字生效后，甲方按以下方式向乙方支付工程款：第一次为开工前三日，工程款支付比率为55％，应付金额为10000元；第二次支付时间为工程进度过半，工程款支付比率为40％，应付金额为9000元、第三次支付时间为竣工验收合格，工程款支付比率为5％，应支付金额为1000元。11．2工程进度过半，指工程中水、电管线全部铺设完成，墙面、顶面基层按工序要求全部完成，门、窗及细木白茬制品基本制安完成为界定工程过半的标准。第十二条违约责任：12．1一方当事人未按约定履行合同义务给对方造成损失的，应当承担赔偿责任；因违反有关法律规定受到处罚的，最终责任由责任方承担。12．3甲方无正当理由未按合同约定期限支付第二、三次工程款，每延误一日，应当向乙方支付迟延部分工程款千分之二的违约金。12．4由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方支付给甲方本合同工程造价金额千分之二的违约金。2018年1月25日，双方签订《北京大诚基业装饰工程有限公司项目预算表》，其上载明诉争工程总价为20152元。一审法院认为，大诚公司与赵爱红签订的《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人应当按照合同约定履行各自的义务。本案的争议焦点之一为赵爱红是否应给付大诚公司工程款10000元。双方于诉争合同约定：“双方未办理验收手续，甲方不得入住，如甲方擅自入住视同验收合格，由此造成的损失由甲方承担。”因赵爱红已实际入住，据合同约定其应给付大诚公司全部工程款。就工程款金额，因双方确认收尾工程600元大诚公司未施工，故一审法院确定赵爱红应付工程款总额为9400元。审查赵爱红提交的证据，因大诚公司施工质量存在问题，赵爱红并非恶意拖欠工程款。就大诚公司要求赵爱红给付违约金的诉讼请求，一审法院不予支持。就工程质量一节，如双方协商无法达成一致意见，赵爱红有权另行提起诉讼。本案的争议焦点之二为大诚公司是否应给付赵爱红违约金。双方约定竣工日期为2018年4月1日，而审查双方提交的证据能够确定大诚公司于2018年6月1日仍在涉诉场地进行施工。考虑到有客观原因造成大诚公司施工不能，但大诚公司实际竣工时间远超合同约定的竣工时间。故，一审法院确定大诚公司应给付赵爱红违约金。就违约金数额，一审法院综合考虑相关情况后，确定为1680元。判决：一、赵爱红于判决生效之日起七日内给付北京大诚基业装饰工程有限公司工程款九千四百元；二、北京大诚基业装饰工程有限公司于判决生效之日起七日内给付赵爱红违约金一千六百八十元；三、驳回北京大诚基业装饰工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回赵爱红的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费二百三十元，由北京大诚基业装饰工程有限公司负担一百八十元（已交纳）。由赵爱红负担五十元，于判决生效之日起七日内交纳。一审反诉案件受理费五十元，由北京大诚基业装饰工程有限公司负担，于判决生效之日起七日内交纳。本院二审期间，赵爱红提出大诚公司的瓦工于2018年3月16日向其发放的微信聊天记录，内容为“这单元又没电了，已经三次了，等来电又要三个多小时了！”以此证明并非大诚公司所述小区整体停电，而系单元停电。大诚公司对上述证据的真实性认可，提出单元停电同样会造成工人无法施工，因工人为记件施工，故在停电时只能安排至他处施工，客观上造成了工期迟延。审理中，赵爱红提出大诚公司未完成第二遍顶漆及部分墙面粉刷，大诚公司表示第二遍顶漆粉刷完毕，部分墙面因赵爱红购置油漆不够，且赵爱红想贴壁纸故要求不再粉刷。经询问，赵爱红认可自己所购置的油漆全部使用完毕。本院认为，本案二审争议焦点在于：一、赵爱红所主张的四项相应款项应否自工程款中扣除；二、大诚公司逾期完工的违约金如何确定。对于焦点一，关于赵爱红所主张未粉刷部分工程款，一审庭审中赵爱红曾明确表示除600元收尾工程以及违约问题外尚欠9400元工程款未付，即其认可大诚公司完成了除收尾工程外的其他施工项目，再结合双方就粉刷、油漆购置及使用等与本争议相关问题的陈述等本案现有证据，本院认为大诚公司的主张具有高度可能性，进而对此予以认定，并据此对于赵爱红要求扣除该部分工程款的上诉请求不予支持。关于赵爱红所主张大诚公司丢失建材、油漆及贴错花片的赔偿，以及自行补救墙面粉刷所产生的损失赔偿，其均未在一审提出反诉，本院二审不予直接处理，其可另行主张。关于装修押金、许可证押金及工本费、续办许可证工本费等款项，赵爱红并未提证上述全部费用的完整支付凭证，即便上述款项属实，亦属其为办理装修事宜的支出，现有证据不能证实上述费用应由大诚公司负担，赵爱红要求自工程款中扣除上述费用，缺乏依据，本院不予支持。对于焦点二，赵爱红主张因大诚公司竣工迟延导致其装修押金未能退回，但就装修押金的交纳以及系因大诚公司原因导致未能退回的相关事实均未提交证据佐证，本院不予采信。结合双方合同约定工期、实际开工及完工时间、施工期间存在春节假期的情况、涉案房屋在装修过程中存在停电的情况，以及施工过程中双方因施工材料的购置及工程款的给付产生争议的情形等本案具体情况，一审酌定大诚公司给付赵爱红违约金1680元，属合理裁量范畴，本院予以维持。综上所述，赵爱红的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由赵爱红负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 林存义审 判 员 薛 妍审 判 员 赵 霞二〇二〇年九月十一日法官助理 杨俊逸书 记 员 王 艳