山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁06民终4987号上诉人（原审原告）：龙口市和义机械配件有限公司，住所地龙口市东莱街道东埠村。法定代表人：张积利，经理。委托诉讼代理人：薛琨田，山东乾渥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邢淑萍，女，汉族，1967年1月28日出生，住龙口市。委托诉讼代理人：林述刚，龙口正威法律服务所法律工作者。上诉人龙口市和义机械配件有限公司（以下简称和义机械公司）因与被上诉人邢淑萍劳动争议纠纷一案，不服龙口市人民法院（2019）鲁0681民初7668号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人和义机械公司上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判或发回重审。二、本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院确认上诉人与被上诉人之间存在劳动关系的期间为2011年4月至2019年9月12日是错误的。根据《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》和《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》中关于退休年龄的规定，被上诉人作为女职工的退休年龄为50周岁，而被上诉人的出生时间为1967年1月28日，即被上诉人于2017年1月27日就年满50周岁达到了退休年龄，达到退休年龄也就意味着双方之间就不存在劳动关系，而是一种雇佣关系，所以至2017年1月28日至2019年9月12日期间上诉人与被上诉人之间建立的是一种雇佣关系，不适用《劳动法》和《劳动合同法》的调整，也就不再适用经济补偿金的相关规定。2、一审法院认定上诉人与万通公司为关联公司没有事实和法律依据。是否为关联公司是一个复杂的问题，在审判实践中各地判例也各有不同，仅通过上诉人股东曾任万通公司的股东、监事等情形并不能代表双方之间便存在利害关系，属于关联公司，何况一审法院在一审中系法院查询二公司的登记信息，该登记信息未经双方质证，不应作为认定案件事实的证据。3、被上诉人系主动辞职，不符合支付经济补偿金的条件。被上诉人视法律和规章制度于不顾，在没有向上诉人提出辞职的前提下，无故离开公司，并直接以其他理由提出劳动仲裁，这种行为不仅于理无情，于法更是无情，这种行为如果得到法律的支持，形成恶性循环，长此已久，试问作为企业还如何正常生产和经营?综上，请贵院依法查明事实，判如所请。被上诉人辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。和义机械公司向一审法院起诉请求：1、依法改判和义机械公司不承担解除劳动合同经济补偿金27897元；2、本案诉讼费由被告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，一审法院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：邢淑萍系和义机械公司的职工，双方未签订劳动合同，和义机械公司未给邢淑萍缴纳社会保险费，邢淑萍的工资支付方式为银行打卡支付，发放时间不固定。2019年9月12日，邢淑萍离开和义机械公司，后再未提供劳动，离开时双方未办理解除劳动关系手续。和义机械公司解除劳动关系前12个月平均工资为3282元。2019年9月19日，邢淑萍以和义机械公司为被申请人申诉至龙口市劳动人事争议仲裁委员会，请求：1、与被申请人解除劳动关系；2、由被申请人支付自2011年6月至2012年4月期间未签订劳动合同的双倍工资36338元；3、由被申请人支付2011年4月至2019年8月解除劳动合同经济补偿金28800元；4、由被申请人支付2019年5月至2019年8月工资9000元（当庭变更为2019年6月25日至9月12日工资9000元）。2019年11月22日，龙口市劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字（2019）第615-2号裁决书，裁决：1、被申请人支付给申请人解除劳动合同经济补偿金27897元；2、驳回申请人的其他请求。和义机械公司不服，于2019年12月10日诉至一审法院。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、和义机械公司是否应当向邢淑萍支付解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项的规定，和义机械公司与邢淑萍形成劳动关系，但未依法为邢淑萍缴纳社会保险费，邢淑萍据此要求解除劳动合同，和义机械公司应当向邢淑萍支付经济补偿金。因此，邢淑萍的该项要求于法有据，一审法院予以支持。和义机械公司称邢淑萍因其配偶刘永庆给和义机械公司单位造成损失而主动辞职，并提交了《邢淑萍旷工处理决定》和《会议（签到）有效性评估表》。一审法院认为，上述证据系和义机械公司单方制作，无邢淑萍签名，且邢淑萍也不认可，一审法院不予采信。故和义机械公司主张不支付经济补偿金无事实和法律依据，一审法院不予支持。二、经济补偿金的计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，双方争议的焦点为经济补偿金的计算起始时间为2011年4月还是2015年1月，截止时间为2019年9月12日还是9月10日。和义机械公司主张邢淑萍2015年1月入职，邢淑萍主张其于2011年4月入职，开始在兰高四平村，2015年1月份被调到的厂址。和义机械公司未能提供邢淑萍入职申请表、履历表、职工花名册等证据。邢淑萍提交了山东龙口农商银行交易明细一份，主张明细中10190607120023000506000001账号为邢淑萍发放工资，该账号系和义机械公司账户，从2011年6月23日开始，和义机械公司给邢淑萍发放了第一笔4月份、5月份的工资3181元。和义机械公司对该交易明细真实性无异议，但主张与本案无关联性，无法证实该账户为和义机械公司所有，不能证明邢淑萍2011年4月开始在和义机械公司处工作。为此，一审法院到龙口农商银行芦头支行查询得知，10190607120023000506000001为银行代发工资账户，款项来源为龙口市万通机械有限公司（以下简称万通公司）发工资。经质证，和义机械公司称万通公司与和义机械公司无关，邢淑萍称万通公司与和义机械公司实际为一个公司，且在2015年7月16日同一天万通公司与和义机械公司均为邢淑萍发放工资。一审法院认为，通过查询二公司工商登记变更信息，和义机械公司的法定代表人张积利曾任万通公司的董事、监事，和义机械公司的大股东张琨善曾任万通公司的股东、董事、监事、法定代表人，且二公司经营范围相似，邢淑萍称其从四平村被安排到，具有可信性，再根据邢淑萍的建设银行卡交易明细，在2015年万通公司与和义机械公司公司均为邢淑萍发放工资，故应当认定邢淑萍的入职时间为2011年4月。关于邢淑萍的离职时间，和义机械公司主张为2019年9月10日，其提供的考勤表无邢淑萍签字，邢淑萍不认可，一审法院不予采信，故以邢淑萍陈述的离职时间为2019年9月12日为准。邢淑萍于2011年4月至和义机械公司处工作，2019年9月12日双方解除劳动关系，和义机械公司应以邢淑萍解除劳动关系前12个月平均工资3282元为基数，支付邢淑萍8.5个月的经济补偿金，邢淑萍主张和义机械公司支付经济补偿金27897元于法有据，和义机械公司请求不予支付27897元经济补偿金的诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。综上，一审法院作出判决：和义机械公司于本判决生效后十日内支付邢淑萍邢淑萍解除劳动合同经济补偿金27897元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由和义机械公司承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，被上诉人虽于2017年1月28日达到法定退休年龄，但被上诉人并未享受退休待遇。且其在达到法定退休年龄前即入职上诉人单位，在此时间之后亦从事与其之前相同的工作，双方之间的关系并未发生本质变化。因此在2017年1月28日之后上诉人与被上诉人之间仍是劳动关系而非雇佣关系，上诉人的该主张不成立，本院不予支持。上诉人主张系被上诉人主动辞职其不应该支付经济补偿金，对此上诉人没有提交证据证实，本院不予采信。根据被上诉人向仲裁部门提出的请求及陈述的事实能够认定被上诉人系因上诉人未与其签订书面合同及未缴纳社保为由提出解除双方之间的劳动关系，根据查明的事实能够确认上诉人确存在被上诉人主张的上述事实，因此仲裁部门依法裁决上诉人应向被上诉人支付经济补偿金并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人龙口市和义机械配件有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  慈勤哲审判员  刘 腾审判员  付景波二〇二〇年九月一日书记员  于 杨