新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新22民终607号   上诉人（原审原告）：孙玉兰，女，1956年2月28日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   委托诉讼代理人：卫元颖，新疆君始律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司，住所地新疆维吾尔自治区哈密市伊州区建国南路1号。   负责人：张进，总经理。   委托诉讼代理人：李璐，中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司职工。   被上诉人（原审被告）：刘婷，女，1986年6月14日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   委托诉讼代理人：王健（系刘婷丈夫），男，住新疆维吾尔自治区哈密市伊州区。   上诉人孙玉兰、中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司（以下简称人保哈密分公司）因与被上诉人刘婷机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2020）新2201民初1399号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月17日立案后，依法组成合议庭，于2020年9月7日公开开庭进行了审理。上诉人孙玉兰的诉讼代理人卫元颖，上诉人人保哈密分公司的委托诉讼代理人李璐，被上诉人刘婷的委托诉讼代理人王健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   孙玉兰上诉请求：撤销一审判决，改判人保哈密分公司、刘婷赔偿孙玉兰护理费10800元、误工费18000元。事实和理由：1．本次交通事故造成孙玉兰九级伤残的客观事实，孙玉兰在住院期间做了股骨头更换手术，出院后一定时间内必然生活无法自理，需要陪护人员继续护理。而一审法院仅仅支持住院期间的护理费用。明显不合理。造成了孙玉兰护理费用损失，护理期间应当按照实际陪护时间酌定为60天，合理费用按照计算为10800元。2．虽然事发时孙玉兰年龄为63岁，已经超过退休年龄，但是孙玉兰在交通事故发生之前一直从事有第二职业，并且有用工单位出具的误工证明和工资发放记录。一审法院仅仅依据孙玉兰已经达到退休年龄，而置孙玉兰一直从事有第二职业的事实于不顾不予支持误工费，属于事实认定不清。孙玉兰请求的误工费赔偿18000元，合情合理合法，应当被支持。   人保哈密分公司辩称，住院期间护理费一审判决认定合理，我方也了解孙玉兰没有工作，对一审判决护理费和误工费没有异议。   刘婷辩称，对一审判决没有意见。保险公司已经合理赔付，后期出院护理费不合理，对孙玉兰上诉意见不同意。   人保哈密分公司上诉请求：撤销一审判决书，发回重审或改判。事实和理由：一、对于责任比例，根据保险合同的约定，主次责任应当按照三七责任比例来计算。二、一审法院认定营养费为450元是没有事实依据的，医院并未开具加强营养的诊断证明，所以不应当计算营养费，精神抚慰金也过高，本案中是主次责任，我公司认为4000元较为合理。   孙玉兰辩称，对于一审法院认定商业险按照80%的责任比例是正确的，因为在本案中事故发生的地点是属于伊州区建设东路110报警点前路段处，当时事故发生时孙玉兰仅是一个骑行的两轮自行车驾驶，并非电动车驾驶或者机动车驾驶，他的身份属于一个行人或非机动车辆的驾驶。第二点，对于当时事故发生的情况，由于孙玉兰骑行的路段处旁边根据监控可以看出，旁边当时是有车辆进行停靠的，所以无法在最右边进行骑行，所以一审法院根据事故发生原因，以及孙玉兰的实际驾驶的自行车的情况，酌定按照划分责任比例是认定事实正确。第三点，对于营养费，事故发生之后造成了孙玉兰一个股骨头进行置换手术，一审法院认定的450元营养费是一个必然产生的一个费用，我们认为也是合理合法的。第四点，对于精神抚慰金，本次事故造成了孙玉兰经过伤残鉴定是九级伤残，并且在此次事故中承担的也仅是一个次要责任，根据法院判决也是20%的责任比例，我们认为精神抚慰金5000元合理合法。   刘婷辩称，对一审判决没有意见。   孙玉兰向一审法院起诉请求：判令刘婷、人保哈密分公司赔偿各项损失212561元。   一审法院认定事实：2019年7月5日18时许，在哈密市××区段处，刘婷驾驶的×××号小型轿车由南向北行驶时，与由南向北孙玉兰骑行的两轮自行车发生碰撞，造成孙玉兰一人受伤、双方车辆受损的道路交通事故。经哈密市公安局交通警察大队认定，孙玉兰在事故中承担次要责任，刘婷承担主要责任，×××号小型轿车在人保哈密分公司投有交强险及商业险。孙玉兰经诊断为“左侧股骨颈骨折”，孙玉兰住院18天，后经新疆众鑫司法鉴定所鉴定为伤残九级。人保哈密分公司垫付10000元医疗费。本案经过调解，双方当事人意见分歧较大，未达成一致意见。一审法院认为，刘婷驾驶×××号小型轿车与孙玉兰骑行两轮自行车发生碰撞，造成孙玉兰受伤的道路交通事故事实清楚，原审法院予以确认。哈密市公安局交警大队对此次事故的责任认定并无不当，原审法院依法予以采信。刘婷驾驶车辆操作失误应承担80％的责任，孙玉兰应承担20％的责任。因人保哈密分公司是×××号小型轿车的交强险和商业险的保险人，故应当在交强险保险责任赔偿限额内予以赔偿，不足部分应当在商业险保险责任赔偿限额内按责任比例赔偿。若有剩余部分由刘婷承担赔偿责任。孙玉兰主张的经济损失有：1．医疗费64305元，有医院门诊票据、诊断证明书、病历等互为印证，原审法院予以确认；2．主张伙食补助费2160元（120元／天×18天），符合计算标准，原审法院予以确认；3．孙玉兰因交通事故导致其身体受伤的事实客观存在，治疗伤情期间加强营养是必要的，现其要求赔偿营养费并无不当，主张450元（25元／天×18天），原审法院予以确认；4．孙玉兰在事故发生时年满63岁，且其提供的证据不能充分证明实际损失情况，故对其主张的误工损失原审法院不予支持；5．孙玉兰主张护理费的赔偿请求中提供的证据不能充分证明护理人员的实际损失，但结合孙玉兰受伤住院必然需要他人照顾的具体情况，原审法院酌定护理费为5760元（180元／天×32天×1人）；6．孙玉兰主张的伤残赔偿金117857.6元（34664元×17年×20％），计算标准符合规定，原审法院予以确认；7．孙玉兰因就医、处理交通事故、鉴定产生了交通费的事实客观存在，故对其主张的交通费800元，原审法院酌情支持500元；8．对于孙玉兰因此次事故给其带来精神创伤，其主张的精神损失费5000元，原审法院予以支持；9．孙玉兰花费的残疾辅助器具93元，原审法院予以支持；10．孙玉兰支付的司法鉴定费1580元，系为进行伤残鉴定发生的相关费用，且均有票据为凭，原审法院予以确认。以上1-9项原告孙玉兰的损失共计196125.6元，由人保哈密分公司在交强险项下赔偿120000元，剩余部分由人保哈密分公司在商业险项下赔偿60900.48元（76125.6×0.8）。鉴定费1580元由刘婷承担1264元。遂判决如下：一、人保险哈密分公司于判决生效之日起五日内在机动车交强险限额内一次赔偿孙玉兰120000元（已垫付10000元）；二、人保哈密分公司于判决生效之日起五日内在机动车商业险限额内一次赔偿孙玉兰60900.48元；三、刘婷于判决生效之日起五日内一次性赔偿孙玉兰司法鉴定费1264元。   本院二审期间，孙玉兰提交了2019年哈密市友谊路国宇通信手机城1月至6月份工资发放表，其证明孙玉兰退休后在哈密市友谊路国宇通信手机城从事保洁工作和工资发放记录的事实。经质证，人保哈密分公司对该证据的真实性和证明的问题都不认可，称应当提供银行的打款明细。刘婷对该证据发表质证意见称，证据上面有公章，对其真实性认可。本院对以上证据结合其他证据综合评议，本院对该证据的真实性予以支持。二审中，人保哈密分公司、刘婷均未提交新证据。一审法院审理查明的事实属实，本院予以确认。   本院认为，本案主要争议的焦点是：一、关于责任比例划分问题。根据交通警察大队出具的道路交通事故认定书载明，刘婷应承担本案道路交通事故的主要责任，结合上述证据及一审诉讼请求，一审法院考虑过错程度及造成损害结果原因力大小等判定本案责任划分并无不当，在此基础上责任比例的确定系一审法院自由裁量范围，亦无明显不当，本院予以确认。人保哈密分公司的上诉请求及理由不能成立，本院不予支持。   二、关于误工费、护理费、营养费、精神抚慰金的计算问题。孙玉兰向一审提供的《司法鉴定意见书》认定误工期、护理期、营养期需要酌情延长的理由不充分，应以病历、疾病证明所认定的期间为准。从事劳动，并以劳动获得相应的收入是我国宪法赋予公民的一项法定权利。孙玉兰虽已退休，但在交通事故发生之前一直从事第二职业，其交通事故受伤住院医疗期间，必然造成相应的误工损失。孙玉兰向一审、二审提供了哈密市友谊路国宇通信手机城出具的证据及工资发放记录证明误工损失，原审法院以其事故发生时年满63岁为由，认定其未产生误工损失不当，本院予以纠正。其误工费应按孙玉兰的伤残程度及工资标准支持，酌定为10000元（100元／天×100天）。本院对孙玉兰上诉要求误工费的请求部分支持。   护理费，根据孙玉兰向一审提供的疾病证明书、住院记录，以住院期间18天、出院陪护两周，一审核算为5760元（180元／天×32天×1人）合理。孙玉兰要求护理费的上诉理由，本院不予支持。   营养费，此次事故中，孙玉兰左下肢损伤致股骨颈骨折行人工髋关节置换术，伤残等级为9级。虽医嘱未注明加强营养，但根据住院证明及孙玉兰的伤残情况，一审支持营养费450元并无不当，本院予以支持。人保哈密分公司的上诉请求，本院不予支持。   精神抚慰金。原审法院根据孙玉兰的伤残情况及事故责任酌定的精神抚慰金数额具有合理性，人保哈密分公司要求调整没有依据。   综上，孙玉兰的合理损失：1．医疗费64305元，2．住院伙食补助费2160元，3．营养费450元，4．误工费10000元，5．护理费5760元，6．伤残赔偿金117857.6元，7．交通费500元，8．精神损失费5000元，9．残疾辅助器具93元，10．司法鉴定费1580元。以上1-9项的损失共计206125.6元，由人保哈密分公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿120000元，剩余86125.6元的80％即68900.48元，应由人保哈密分公司在商业第三者责任赔偿限额内予以赔偿。鉴定费1580元由刘婷承担。一审认定事实清楚，程序合法，但误工费的计算认定有误，予以纠正。   综上所述，孙玉兰的上诉请求部分成立，应予支持；人保哈密分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2020）新2201民初1399号民事判决第一、第三项，即“一、中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司于本判决生效之日起五日内在机动车交强险限额内一次赔偿孙玉兰120000元（已垫付10000元）；三、刘婷于本判决生效之日起五日内一次性赔偿孙玉兰司法鉴定费1264元。”   二、撤销新疆维吾尔自治区哈密市伊州区人民法院（2020）新2201民初1399号民事判决第二项，即“二、中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司于本判决生效之日起五日内在机动车商业险限额内一次赔偿孙玉兰60900.48元。”   三、中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司于本判决生效之日起五日内在机动车商业险限额内一次赔偿孙玉兰68900.48元。   四、驳回孙玉兰的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费4488元，已减半收取2244元，由孙玉兰负担200元，由刘婷负担2044元。二审案件受理费376元，由孙玉兰负担150元，由中国人民财产保险股份有限公司哈密市分公司负担50元，由刘婷负担176元。   本判决为终审判决。   审  判  长   刘        刚   审  判  员   古 丽 合 尼 木 尼 牙 孜   审  判  员   阿不都如苏力达尔古西   二 〇 二 〇 年 九 月 九 日   书  记  员   热海 曼 阿 扎 提