湖北省武汉市江岸区人民法院 执 行 裁 定 书 （2020）鄂0102执异122号 申请人（申请执行人）：武汉方圆工贸有限公司，住所地：武汉市江岸区解放大道1972号。 法定代表人：彭安禄，总经理。 委托诉讼代理人：尹齐平、滕月（一般授权代理），湖北正康律师事务所律师。 被执行人：武汉常泰品建材有限公司，住所地：武汉市新洲区邾城街龙腾大道68号。 法定代表人：刘金莲，总经理。 被执行人：刘金莲，女，1968年6月17日出生，汉族，住武汉市新洲区。 第三人：湖北祥和建设集团有限公司，住所地：武汉市新洲区邾城街龙腾大街48号。 法定代表人：吴凡，总经理。 第三人：江正金，男，1948年2月24日出生，汉族，住武汉市新洲区。 委托诉讼代理人：李家辉（特别授权代理），湖北楚德律师事务所律师。 本院在执行申请执行人武汉方圆工贸有限公司（以下简称方圆公司）与被执行人武汉常泰品建材有限公司（以下简称常态品公司）、刘金莲买卖合同纠纷一案中，申请人方圆公司向本院申请追加第三人湖北祥和建设集团有限公司（以下简称湖北祥和公司）、江正金为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查完毕。 申请人方圆公司称，请求追加湖北祥和公司、江正金为（2017）鄂0102民初5999号民事判决执行一案的被执行人，由湖北祥和公司在虚假出资311万元本息范围内（以311万元为基数，按照人民银行同期贷款利率标准，自2003年10月20日起至实际清偿之日止），由江正金在虚假出资289万元本息的范围内（以289万元为基数，按照人民银行同期贷款利率标准，自2003年10月20日起至实际清偿之日止）承担还款责任。常泰品公司由湖北祥和公司、江正金2003年10月22日投资成立。注册时验资报告显示湖北祥和公司以制砖机、运输公司、铲车、小轿车等实物出资共计311万元，江正金以运输汽车、小型设备、厂房等实物出资共计289万元。经我公司查询，未查询到常泰品公司名下有过任何房产及车辆登记或交易信息，法院在执行中对常泰品公司进行调查，也没有发现公司有厂房、车辆、设备等固定资产。据此，可以认定湖北祥和公司和江正金未缴纳出资，应当在未缴纳出资的范围内对公司的经营债务承担连带清偿责任。请求法院追加湖北祥和公司、江正金为本案被执行人。 第三人湖北祥和公司称，一、我公司不是本案的被执行人。二、未经审判，在执行期间直接追加没有利害关系的人，违反法律程序。三、我公司的成立和变更是合法有效的。2013年3月8日，湖北祥和建设集团有限公司董事会决议，将经营不善的武汉祥和建设集团建材有限公司转让给刘金莲，成立了常泰品公司，刘金莲为法定代表人，并独立经营。刘金莲是常泰品公司的实际控股人和受益人。四、我公司虚假出资不成立。验资报告显示我公司出资到位。311万元的出资经过多年的损耗，其价值是负数，常泰品公司的财务账上没有实物登记很正常。五、方圆公司对本案的法律关系认识错误。（2017）鄂0102民初5999号民事判决是买卖合同纠纷，方圆公司的追加申请是股东出资纠纷，这是不同的法律关系，须经审理才能确认我公司是否应当在买卖合同纠纷案件中承担责任。 第三人江正金称，一、我在常泰品公司设立时已经足额出资，并且经过合法的会计师事务所核实，我的出资行为已经得到工商局的认可，因此方圆公司认为我虚假出资根本是不可能的，方圆公司申请追加我为被执行人，不符合法律规定。二、由于常泰品公司于2003年设立，至今已经16年，我的出资有损耗很正常，查不到出资也是正常的，方圆公司不能因此反推我没有出资到位。三、我的出资有合法的会计师事务所的验资报告。方圆公司认为我出资不实，应当首先否定出资报告的真实性、合法性。 本院查明，方圆公司与常态品公司买卖合同纠纷一案，本院作出（2017）鄂0102民初5999号民事判决，判令：一、解除方圆公司与常泰品公司于2016年9月12日签订的《钢材供销合同》；二、常泰品公司于本判决生效之日起五日内向方圆公司支付货款本金9,953,451.28元；三、常泰品公司于本判决生效之日起五日内向方圆公司支付货款资金占用费（从2016年10月1日起至2017年6月1日为403,916.84元，从2017年6月2日起至货款本金清偿之日止，以9,953,451.28元为基数，按月息2%计算）；四、常泰品公司于本判决生效之日起五日内向方圆公司支付律师费损失105,560元；五、驳回方圆公司其他诉讼请求。案件受理费88,980元、保全费5,000元、邮寄费20元，共计94,000元由常泰品公司负担。判决生效后，因义务人未履行生效法律文书确定的义务，权利人方圆公司向本院申请强制执行，2018年1月12日本院依法立为（2018）鄂0102执105号案件强制执行。 执行中，依方圆公司的申请，本院作出（2018）鄂0102执异43号执行裁定，追加刘金莲为本案的被执行人，刘金莲应在10,556,928.10元范围内对方圆公司承担责任。上述裁定已生效。2018年12月26日，因被执行人无可供执行财产，本院依法终结本案的本次执行程序。 另查明，常泰品公司2003年10月28日成立，成立时名称为武汉市新洲区祥和建材有限公司，2003年11月25日变更为武汉祥和建筑集团有限公司。2009年4月20日变更为湖北祥和建设集团建材有限公司。2017年3月17日变更为常泰品公司。 常泰品公司2003年成立时注册资本600万元，股东为武汉市新洲区祥和建筑工程有限公司、江正金，分别出资311万元、289万元，占比为52%、48%。2003年10月27日，武汉新阳会计师事务所有限公司出具武新阳事财验字（2003）241号验资报告，截至2003年10月20日止，公司已收到缴纳的注册资本600万元，其中实物资产600万元。股东武汉市新洲区祥和建筑工程有限公司投股资产清单如下：制砖机2台、金额242万元，运输汽车2台、金额21万元，发电机组1台、金额26万元，铲车2台、金额12万元，小轿车1台、金额10万元；以上共计311万元。股东江正金投股财产清单如下：运输汽车5台、金额87万元，搅拌机3台、金额8.5万元，运输带3台、金额7.8万元，小型设备14台、金额14.2万元，小轿车1台、金额36.5万元，厂房一处，金额135万元；以上共计289万元。 常泰品公司股东武汉市新洲区祥和建筑工程有限公司的名称历经变更，2003年11月19日由变更为武汉祥和建筑集团有限公司，2009年4月2日变更为湖北祥和公司。 2017年3月17日，常泰品公司召开股东会议，变更股权，公司股东湖北祥和建设集团有限公司将其51.83%股权311万元出资转让给刘金莲，变更后股东刘金莲出资额311万元，股东江正金出资289万元。此后，常泰品公司未进行股权变更。 再查明，执行中，经本院询问常泰品公司法定代表人刘金莲向本院陈述：我2017年接手后，公司当时在外租的房子办公，没有任何固定资产，厂房、设备、车辆、资金都没有。 以上事实有常泰品企业信用信息公示报告、工商档案信息、湖北祥和公司企业信用信息公示报告、执行笔录等证据予以证实。 本院认为，本案执行中，本院已终结本次执行程序，被执行人常泰品公司的财产不足以清偿生效法律文书确定的债务。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。本案中，根据公司章程，股东湖北祥和公司应以实物制砖机2台、运输汽车2台、发电机组1台、铲车2台、小轿车1台，共计311万元出资。股东江正金应以实物运输汽车5台、搅拌机3台、运输带3台、小型设备14台、小轿车1台、厂房一处，共计289万元出资。但常泰品公司工商档案资料中，未见湖北祥和公司、江正金就上述实物进行了财产转移登记，常泰品公司名下未见登记过上述任何实物。刘金莲在受让湖北祥和公司股权时，亦未收到厂房、设备、车辆、资金。武新阳事财验字（2003）241号验资报告确认常泰品公司收到湖北祥和公司、江正金的出资，无事实依据。湖北祥和公司、江正金无证据证明其向公司履行了出资义务，且湖北祥和公司未依法履行出资义务即转让股权，湖北祥和公司、江正金应当在未履行出资的范围内承担责任。故对常泰品公司申请追加湖北祥和公司、江正金为本案被执行人，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条和《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条之规定，裁定如下： 一、追加第三人湖北祥和建设集团有限公司为（2018）鄂0102执105号执行一案的被执行人，在未缴纳出资311万元的范围内承担责任； 二、追加第三人江正金为（2018）鄂0102执105号执行一案的被执行人，在未缴纳出资289万元的范围内承担责任。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十五日内向执行法院提起执行异议之诉。 审判长 曹 辉 审判员 王晓峰 审判员 闸 浩 二〇二〇年九月一日 法官助理文娟 书记员丁雯雯