山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终9548号上诉人（原审被告）：山东绿苑农业科技有限公司，住所地济南市。诉讼代表人：山东绿苑农业科技有限公司破产管理人。负责人：任鸿，山东北方永丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐卫东，原山东绿苑农业科技有限公司董事长。被上诉人（原审原告）：王志瑞，男，1952年11月25日出生，汉族，住济南市委托诉讼代理人：房爱静，山东德康律师事务所律师。委托诉讼代理人：亓爱民，山东德康律师事务所律师。上诉人山东绿苑农业科技有限公司（以下简称绿苑农业公司）因与被上诉人王志瑞劳动争议一案，不服济南市历城区人民法院（2020）鲁0112民初3128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月17日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，由审判员高新江独任审理，本案现已审理终结。绿苑农业公司上诉请求：1.依法改判王志瑞与绿苑农业公司自2020年7月9日解除劳务关系，重新判定绿苑农业公司支付王志瑞经济补偿金的金额；2.一审、二审诉讼费用均由王志瑞承担。事实与理由：一、一审认定王志瑞与绿苑农业公司自2020年7月9日解除劳动关系，属认定事实错误。《劳动合同法》第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止；《劳动合同实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依享受养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人员应当按劳务关系处理。王志瑞于2012年11月已年满60周岁，达到法定退休年龄，且经调查了解王志瑞自2012年12月起依法享受基本养老保险待遇，故自2012年12月始绿苑农业公司与王志瑞不再是劳动关系而是劳务关系，应依法解除劳务关系。二、判决绿苑农业公司支付王志瑞经济补偿金22000元，法律依据不足。王志瑞辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。王志瑞向一审法院起诉请求：1.依法判令解除王志瑞与绿苑农业公司之间的劳动关系；2.依法判令绿苑农业公司支付王志瑞自2019年6月至2020年1月的工资18222.64元；3.依法判令绿苑农业公司支付王志瑞加班费7288.32元(暂定每月4天，每天按75.92元计算两年)；4.依法判令绿苑农业公司支付王志瑞经济补偿金22778元；5.诉讼费用由绿苑农业公司承担。一审法院认定事实：1.2010年7月28日王志瑞通过济南市历城区蓝天鲁西黄牛养殖专业合作社负责人王某鹏介绍进入绿苑农业公司从事门卫工作，双方未签订劳动合同，绿苑农业公司未为王志瑞缴纳社会保险费。王志瑞提交2013年1月至2017年12月期间公司打印的工资条及本人手写的2018年1月至2019年5月期间的工资发放条，主张其2016年之后每月工资调整为2373.33元，绿苑农业公司对王志瑞打印的工资条真实性没有异议，但对王志瑞手写的工资条真实性有异议，认可王志瑞每月工资为2200元。一审法院认定王志瑞2016年之后工资为每月2200元。2019年6月之后绿苑农业公司未再向王志瑞支付过工资。王志瑞2020年7月9日当庭以绿苑农业公司拖欠其工资及未缴纳社会保险等理出提出与绿苑农业公司解除劳动关系。2.2020年3月20日，山东蓝天农产品专业合作社（曾用名济南市历城区蓝天鲁西黄牛养殖专业合作社）出具证明一份，内容为：济南市历城区蓝天鲁西黄牛养殖专业合作社与山东绿苑农业科技有限公司于2010年4月30日签订了《农村土地承包经营权流转合同书》，签订合同后，因绿苑公司需几名看守大门的工作人员，因我合作社与当地村民熟悉，所以让我合作社给绿苑公司找几名门卫工作人员，我合作社为绿苑公司找了四名门卫，有王某玉、贾某某、王志瑞、王某群四个人，其中王某玉两年后辞职，2017年贾某某被辞退，王志瑞、王某群自2010年7月28日至今一直在绿苑公司工作。绿苑农业公司对上述证明没有异议，并提交该公司与山东汉森警融安防设备有限公司于2019年6月12日签订的经营合作协议书一份，证明2019年6月至2025年5月31日六年期间内，绿苑农业公司将承包的位于济南市历城区董家镇柿子园村北166.6亩土地提供给山东汉森公司从事种植生产经营，由山东汉森公司自行组织人员进行经营管理和销售，工作人员的招聘和工资均由山东汉森公司自行决定和承担。绿苑农业公司称2019年6月14日召开了会议，通知绿苑农业公司的所有员工到会，并告知2019年6月之后由山东汉森公司对绿苑农业公司原有8名员工（包括王志瑞）进行管理，工资由山东汉森公司发放。对上述辩称意见绿苑农业公司没有提交会议纪要等证据予以证明，王志瑞否认参加了上述会议，不认可2019年6月变更用工方为山东汉森公司并由山东汉森公司支付工资的事实。3.2020年1月21日，王志瑞以绿苑农业公司为被申请人，向济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求1.裁决被申请人与申请人解除劳动关系；2.被申请人支付申请人2019年6月至2020年1月工资18222.64元；3.被申请人支付申请人加班费7288.32元(暂定每月4天，每天按75.92元计算两年)；4.被申请人支付申请人经济补偿金22778元。济南市历城区劳动人事争议仲裁委员会经审查，作出济历城劳人仲案字[2020]第97号仲裁决定书，以王志瑞已超过法定退休年龄，不属于劳动争议受案范围，决定不予受理。一审法院认为，2010年7月28日至2020年7月9日期间，王志瑞与绿苑农业公司之间存在事实劳动关系，双方应按《劳动合同法》等有关法律法规履行各自权利义务。绿苑农业公司抗辩2019年6月之后王志瑞用人单位变更为山东汉森公司的主张，证据不足，一审法院认为劳动者用人单位的变更属重大事项的变更，应与劳动者协商一致，绿苑农业公司没有提交证据证明王志瑞同意用人单位变更为山东汉森公司，因此对绿苑农业公司的上述主张，一审法院不予采信。王志瑞2012年11月虽已年满60周岁，达到法定退休年龄，但绿苑农业公司没有与其办理劳动合同终止手续，故双方劳动关系延续至2020年7月9日。王志瑞以绿苑农业公司拖欠其工资及不为其缴纳社会保险等为由要求与绿苑农业公司解除劳动关系的请求，符合法律规定，一审法院予以支持。双方此种解除劳动关系的情形，绿苑农业公司应支付王志瑞经济补偿金22000元（2200元×10个月）。2019年6月至2020年1月期间王志瑞为绿苑农业公司提供了劳动，绿苑农业公司应支付王志瑞上述期间的工资17600元（2200元×8个月）。王志瑞要求绿苑农业公司支付加班费的请求，证据不足，一审法院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、王志瑞与山东绿苑农业科技有限公司自2020年7月9日解除劳动关系；二、山东绿苑农业科技有限公司支付王志瑞经济补偿金22000元；三、山东绿苑农业科技有限公司支付王志瑞2019年6月至2020年1月期间的工资17600元；上述第二至三项所判款项共计39600元，限山东绿苑农业科技有限公司于判决生效之日起10日内付清。四、驳回王志瑞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由山东绿苑农业科技有限公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据。对一审判决认定的事实，本院予以确认。另查明，济南市历城区人民法院于2020年8月12日作出（2020）鲁0112破2号民事裁定，受理绿苑农业公司的破产清算申请。本院认为，本案的争议焦点为：绿苑农业公司是否应向王志瑞支付经济补偿金。本案中，2010年7月28日王志瑞通过济南市历城区蓝天鲁西黄牛养殖专业合作社负责人王某鹏介绍进入绿苑农业公司从事门卫工作，其入职时尚未达到法定退休年龄。2012年11月25日王志瑞年满60周岁后仍在绿苑农业公司工作，且未享受养老保险待遇，绿苑农业公司主张在王志瑞达到法定退休年龄后双方存在劳务关系而非劳动关系的上诉意见，不能成立,本院不予采纳。因绿苑农业公司拖欠王志瑞工资且未给王志瑞缴纳社会保险，王志瑞以绿苑农业公司拖欠其工资及不为其缴纳社会保险等为由要求与绿苑农业公司解除劳动关系并支付经济补偿金的请求，一审予以支持正确。综上所述，绿苑农业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人山东绿苑农业科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  高新江二〇二〇年九月二日书记员  张 强