河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫01民终10839号上诉人（原审被告）：巩义瑶岭煤业有限公司，住所地河南省巩义市西村镇。法定代表人：王亮，该公司董事长。委托诉讼代理人：李绍锋，男，1984年11月13日出生，汉族，住河南省巩义市，系该公司职工。委托诉讼代理人：康闪闪，河南魁达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李麦对，男，1958年3月28日出生，汉族，住河南省巩义市。上诉人巩义市瑶岭煤业有限公司（以下简称瑶岭煤业公司）因与被上诉人李麦对劳动争议一案，不服河南省巩义市人民法院（2020）豫0181民初546号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。瑶岭煤业公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回李麦对一审诉讼请求；二、本案一审、二审诉讼费由李麦对承担。事实和理由：一、一审判决一次性伤残就业补助金适用法律依据错误。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，根据《河南省工伤保险条例》第二十七条第二款“工伤职工距正常退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十，距正常退休年龄不足一年的按百分之十支付”的规定，李麦对解除劳动关系时间为1995年11月6日，劳动能力结论出具时间为2019年4月19日，其正常退休年龄时间2018年3月28日。当李麦对被鉴定为七级伤残时已经逾正常退休年龄一年二个月，已经不具备享受一次性伤残就业补助金的条件，另外一次性伤残就业补助金计算基础应当为解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资。一审以李麦对被诊断为××时的巩义市社平工资为基础计算待遇错误。二、《工伤保险条例》第四十三条明确用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任。本案中原巩义市上庄煤矿（以下简称上庄煤矿）与瑶岭煤业公司并不存在分立、合并、转让的任一情形，由瑶岭煤业公司承担大量上庄煤矿除名职工的工伤保险责任无法律依据。另上庄煤矿除名职工的工伤待遇等问题已经巩义市人民政府会议纪要决议，与瑶岭煤业公司无关。政府主导改制并对改制产生的一系列问题(包括老工伤职工问题)，法院不应当受理。本案李麦对固然值得同情，但不能牺牲瑶岭煤业公司利益。目前，李XX、李XX、李麦对等人大肆宣扬及网上公开判决，上庄煤矿的大量老工伤职工通过诉讼、信访等方式主张工伤等待遇问题。一审未充分考虑政策、事实与法律，支持该群体的诉求，让处于经济转型的瑶岭煤业公司雪上加霜。李麦对已经在(2019)豫0181民初7236号生效判决中得到了四万多元伤残补助金，瑶岭煤业公司目前负债累累，面对多人诉讼，不堪重负。恳请严格适用法律，考虑法治与社会效果的统一，改判驳回李麦对一审诉讼请求，让每一个市场主体感受到法治的温暖。李麦对辩称，根据劳动合同法有关规定，企业单位没有给职工交各种养老保险，造成职工无法办理退休手续，企业单位应按照当地社评工资，给职工补偿金赔偿。请求驳回上诉，维持原判。李麦对向一审法院起诉请求：1.被告支付违法解除劳动合同赔偿金95,000元；2.被告为原告补缴拖欠的各项社会保险费119,751元；3.被告支付原告一次性工伤医疗补助金59,000元；4.被告支付原告停工留薪期工资59,684元；5.被告支付原告一次性伤残就业补助金80,000元；6.被告支付原告一次性生活补助费225,000元。以上共计638,435元。在诉讼过程中，原告将其诉讼请求变更为1.被告支付违法解除劳动合同赔偿金160,290元；2.被告为原告补缴拖欠的各项社会保险费，建立社保档案，办理退休手续，赔偿原告经济损失662,904元；3.被告支付原告一次性工伤医疗补助金83,397.6元；4.被告支付原告停工留薪期工资64,152元；5.被告支付原告一次性伤残就业补助金192,456元；6.被告支付原告一次性生活补助费540,120.42元。以上共计1,703,320.02元。一审法院认定事实：2000年11月，上庄煤矿整体移交给巩义市瑶岭煤矿，后更名为巩义瑶岭煤业有限公司。2018年7月19日，原告李麦对向一审法院提起诉讼，请求确认李麦对与上庄煤矿之间自1980年12月至1995年10月期间存在劳动关系。一审法院经审理后认定：李麦对自1980年12月至1995年10月在上庄煤矿工作。1995年11月6日，上庄煤矿作出决定，认定李麦对自1995年9月10日至10月22日旷工，予以除名。一审法院于2018年8月9日作出（2018）豫0181民初5072号民事判决，确认李麦对自1980年12月至1995年10月与上庄煤矿之间存在劳动关系。瑶岭煤业公司不服该判决提起上诉，一审法院作出（2018）豫01民终14423号民事判决，驳回上诉，维持原判，该判决已发生法律效力。2018年1月22日，××诊断证明书一份，对李麦对诊断结论为：职业性XX壹期。2018年12月18日，巩义市人力资源和社会保障局受理了李麦对提交的工伤认定申请，并于2019年2月14日作出豫（巩）工伤认字［2018］3060号巩义市工伤认定决定书，认定李麦对受到的事故伤害符合《工伤保险条例》第十四条第（四）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2019年4月9日，郑州市劳动能力鉴定委员会出具郑劳鉴［2019］年17024号郑州市劳动能力鉴定结论书（初次鉴定），鉴定结论为李麦对伤残等级：柒级伤残。2019年8月8日，李麦对向巩义市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告赔付其一次性伤残补助金、一次性医疗补偿金、住院费、医疗费、伙食费、营养费、交通费等费用200,000元。巩义市劳动人事争议仲裁委员会给其出具了不予受理通知书。李麦对不服，提起诉讼。一审法院于2019年8月12日立案受理，该案诉讼中，原告请求：被告赔偿医疗费、鉴定费及鉴定检查费、交通费、住院伙食补助费、营养费、护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、解除合同经济补偿金共计360,382.01元。一审法院在审理该案时，于2019年10月9日向巩义市统计局调取1994年巩义市职工月平均工资及2017年、2018年巩义市职工平均工资标准，经查询1994年巩义市职工月平均工资没有相关数据；对于2017年、2018年巩义市职工平均工资标准，巩义市统计局向一审法院出具证明一份，载明，2017年、2018年巩义市城镇非私营单位在岗职工（含劳务派遣）年平均工资分别为50,412元、59,198元。该案经一审法院审理认定，原告1995年11月被除名后，交待业所待业，巩义市待业职工审核接收表中审批单位意见一栏中，明确显示已按照当时有关规定，发给原告每月8元，共24个月的医疗补助费；按照《工伤保险条例》有关规定，一次性工伤医疗补助金以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，原告要求被告按照确定××时上年度即2018年统筹职工平均工资12个月的标准支付一次性医疗补助费的请求，无法律依据，未予以支持。原告要求停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、解除合同经济补偿金的请求，因未经前置仲裁程序，该案未予处理。2019年4月2日，原告因尘肺××被认定为工伤，按照《工伤保险条例》原告本人工资指的是××前12个月平均月缴费工资，原告1995年11月被除名后，一直在家务农，根据《工伤保险条例》本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算的规定，原告本人工资应按照2018年巩义市职工年平均工资的60%计算，为35,518.8元（59,198元×60%=35,518.8元）。李麦对经鉴定构成柒级伤残，一次性伤残补助金为本人13个月工资，应为38，478.7元（35,518.8元/年÷12月×13月=38，478.7元）。一审法院于2019年10月25日作出（2019）豫0181民初7236号民事判决，判令一、被告巩义瑶岭煤业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李麦对医疗费用、住院伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费共计41,350.71元；二、驳回原告李麦对的其他诉讼请求。被告不服该判决提出上诉，郑州市中级人民法院作出（2019）豫01民终23384号民事判决，驳回上诉，维持原判。2019年11月14日，李麦对再次向巩义市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告赔偿一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金以及解除合同经济补偿金、生活补助费等633,236元。2019年11月18日，该委员会作出巩劳人仲案字[2019]第2105号不予受理通知书，李麦对不服，提起诉讼。在本案重审期间，原告于2020年7月在巩义市人力资源和社会保障局办理了退休手续。一审法院认为，原告与上庄煤矿之间的劳动关系已经生效判决确认。后上庄煤矿整体移交给瑶岭煤业公司，故原告享有要求被告给予工伤保险待遇的权利。关于原告要求被告支付原告一次性伤残就业补助金192,456元的请求。从一次性伤残就业补助金的性质来看，它是工伤职工的工伤保险待遇的一部分，不因职工有过错就不予支付。《工伤保险条例》第四十二条规定，工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇：（1）丧失享受待遇条件的；（2）拒不接受劳动能力鉴定的；（3）拒绝治疗的。而开除不符合以上三种情形，所以，被告在与职工解除劳动关系后，应给予原告一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定本人工资，××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。2019年2月14日，原告被认定为工伤，因原告所患××形成时间跨度较长，在此之前原告一直在家务农，可以认定原告是在上庄煤矿工作时患病，原告本人工资应按照工伤认定上一年度，即2018年巩义市职工年平均工资的60%计算，为35,518.8元（59,198元×60%）。原告为七级伤残，一次性伤残就业补助金为36个月，总额应为106,556.4元（35,518.8元÷12×36）。对原告主张的超出部分，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金160,290元的请求。1995年11月6日，原告因旷工被上庄煤矿除名，原告未举证证明上庄煤矿存在违法解除劳动合同的情形，故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金160,290元的请求，一审法院不予支持。关于原告要求被告为其补缴各项社会保险费，建立社保档案，办理退休手续并赔偿经济损失的请求。一审法院认为原告主张的该事项系有关行政部门职权范围，且原告已经办理了退休手续，因而不属于人民法院民事诉讼调整范围，原告以此要求被告赔偿经济损失662,904元，缺乏依据，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金的请求。被告被除名后被上庄煤矿转交巩义市待业所，当时被告已按照相关规定领取了24个月的医疗补助金，同时原告已就一次性工伤医疗补助金在其他案件中起诉，已经被法院生效判决实体处理，故原告的该项请求，构成重复起诉，应予驳回。关于原告要求被告支付停工留薪期工资64,152元的请求。被告系因旷工被除名，故原告要求被告支付停工留薪期工资64,152元的请求，没有事实和法律依据，一审法院不予支持。关于原告要求被告支付一次性生活补助费540,120.42元的请求。原告主张的该项费用，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《中华人民共和国社会保险法》第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第四十三条、第六十四条第二款、第六十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条规定，判决：一、被告巩义瑶岭煤业有限公司于判决生效之日起十日内支付原告李麦对一次性伤残就业补助金106,556.4元；二、驳回原告李麦对的其他诉讼请求。如果被告巩义瑶岭煤业有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告巩义瑶岭煤业有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的相关事实予以确认。本院认为，关于瑶岭煤业公司是否应当支付李麦对一次性伤残就业补助金的问题。一次性伤残就业补助金从性质上看也是工伤职工工伤保险待遇的一部分，不因职工有过错即不予支付。本案亦不符合《工伤保险条例》第四十二条工伤职工停止享受工伤保险待遇的情形，在与李麦对解除劳动关系后，瑶岭煤业公司应给予李麦对一次性伤残就业补助金。李麦对达到正常退休年龄的时间为2018年3月28日，上庄煤矿整体移交给瑶岭煤业公司之前，与李麦对解除劳动关系的时间为1995年11月6日，属于距李麦对正常退休年龄五年以上，一次性伤残就业补助金全额支付的情形。因此，瑶岭煤业公司的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，瑶岭煤业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人巩义市瑶岭煤业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 袁斌审判员张建军审判员董忠智二〇二〇年九月十日书记员 李      明      玉