陕西省榆林市横山区人民法院民 事 判 决 书                             （2020）陕0803民初303号原告：榆林市横山区XX有限公司 委托诉讼代理人：吴某某 委托诉讼代理人：贺加忠，榆林市横山区148法律服务所法律工作者。被告: 叶某某 委托诉讼代理人：王喜平，陕西飞耀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李性风，陕西飞耀律师事务所律师。 原告榆林市横山区XX有限公司（以下简称财源公司）与被告叶某某劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告财源公司的委托诉讼代理人吴某某、贺加忠，被告叶某某及委托代理人王喜平、李性风到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求：1.判令原、被告不存在劳动关系；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、横山区劳动仲裁委认定事实不清，与事实不符。2018年10月，被告未在原告处提供正常劳动，也不受原告管理，原告不支付被告任何劳动报酬，也未给被告办理任何社会保险参保手续，原告也未要求被告在矿等待复工，双方之间不存在任何劳动关系，而横山劳动仲裁委却在无事实依据和法律依据的情况下裁定双方存在事实劳动关系，系无凭推断，事实是2018年10月双方之间不存在劳动关系。二、横山区劳动仲裁委办案适用法律错误，裁决结果有误。 被告叶某某为外省籍农民工，其在原告处一直是短暂性、间断性务工，其他单位有好的活时，被告就不打招呼的自行离开原告处，去别处工作。最近的2018年被告间断的只在原告处干了6个月，最明显的是2018年2、3、4、5月被告均不再原告处务工。双方之间不存在劳动关系。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时限期间为一年，被告2018年2月至5月与原告不存在劳动关系，现又申请确认此前双方存在劳动关系，完全超出仲裁时限，横山劳动仲裁委应不予受理，即使受理也不应支持被告的请求，理应驳回。被告叶某某辩称：原告诉称与案件客观事实不符。被告与原告自 2016年7月起至今仍然存在事实上的劳动关系，包括2018年10 月在内。理由如下: 1、被告自2016年7月开始在原告财源煤业公司处从事井下司机工作，工资为效益工资制，即根据出煤吨数计算被告的劳动报酬。根据社保缴纳的情况来看，原告作为用人单位从2016年7月至2018年12月以及根据自身生产经营的特殊性为被告缴纳工伤保险，足以证实被告与原告之间存在事实事实上的劳动关系；2、原告之前在仲裁中也自认过横山财源煤业有限公司系矿山企业，生产经营具有特殊性，一年当中不可能12个月连续生产，属于不连续性、间断性，同时根据生产特性通知劳动者上班。故不能仅仅根据原告财源煤业有限公司自身生产的间断性、不连续性来否认双方之间存在着连续性的劳动关系；3、依据相关法律规定，用人单位在停产停业期间，在没有书面通知劳动者解除劳动关系的情况下，依法应当继续支付劳动者由于用人单位自身原因导致停业期间的劳动报酬及为劳动者缴纳社保。故不能因为用人单位自身原因否定劳动者的工作期限；4、从被告的工资花名册、结合原告自身生产经营的特殊性，以及根据法律之规定，原告从未没有书面通知与被告解除劳动关系，故被告自2016年7月包含2018年10月在内至今与原告之间仍然存在着法律上的劳动关系，被告有权保留原告继续向被告支付工资的要求；5、从原告为被告参保信息可以看出，原告作为用人单位因自身生产的间断性、不连续性，没有连续的为被告缴纳停产停业期间的社保是违反法律的规定，被告有权要求原告补缴停产停业期间的社保。综上所述，被告和原告符合劳动法规定的主体资格，双方虽然未签订书面的劳动合同，但已经实际履行了劳动权利，被告也为原告提供了劳动，接受其管理，遵守其劳动纪律，获得其支付的劳动报酬，依据《劳动合同法》第七条，劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》 (劳社部发【2005】12号)第一条、第二条之规定，被告与原告属于事实上的劳动关系。故请求人民法院依法裁判，维护动者的合法权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当当事人双方无异议的证据，本院确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据认定如下：横劳人仲案字[2019]62号裁决书、横山区XX中心2018年10月参保证明的真实性，经本院审查上述证据内容真实、来源合法与本案具有关联性，且对方均对证据的真实性无异议，本院对该证据予以确认并在卷佐证。原告提供的2018年10月参保证明只是证明2018年10月原告公司为部分职工购买工伤保险的事实，并不能证明被告与原告不存在劳动关系，对其真实性予以认可，对于证明目的不予认可。 被告所举证据财源煤矿小榜计量表，工资表、参保证明、证人证言之间可以相互印证，与本案具有关联性，可以作为认定案件事实的依据，予以采信。被告所举十堰市人民医院影像检查报告书、肺功能测试报告书、兴山市疾控中心DR诊断报告单与本案无关联性，不予采信。被告所举劳动争议仲裁申请书，本案具有关联性，可以作为认定案件事实的依据，予以采信。根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：叶某某于2016年7月份至2019年1月份间断性在财源公司务工，主要从事井下运输工作，双方一直未签订书面劳动合同。由于煤矿运营情况，导致存在间断性务工。根据榆林市横山区XX中心出具的证明记载：“叶某某于2016年7月-9月；2017年8月-12月；2018年1月-2月、4月-6月、7月-9月”。原告诉称，被告受雇于案外人何明才，原告只是将部分工程转包给案外人冯祖平，被告予以否认且原告未向法庭提交证据证明被告受雇于其他自然人或者组织，对于此事实本院不予认可。双方因劳动争议经榆林市横山区劳动人事争议仲裁裁决双方在2016年7月-9月；2017年8月-12月；2018年1月-2月、4月-12月之间存在事实劳动关系。原告不服横劳人仲案字[2019]62号裁决书，在法定期限内向本院提起确认不存在事实劳动关系之诉。本院认为：本案的争议焦点为，原、被告双方是否存在事实劳动关系。原、被告之间未签订书面劳动合同，所谓劳动关系是指用人单位与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。用人单位与劳动者之间存在管理与被管理、支配与被支配的关系。劳动者必须亲自履行劳动义务，遵守用人单位的劳动纪律和规章制度。本案中，财源公司系矿山企业，在实际生产过程中会有将生产外包的情况，根据现有证据并不能证明叶某某在工作过程中，受冯祖平的管理与支配。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未提供证据或者证据不足以证明事实主张的，由负有举证证明责任当事人承担不利的后果。原告诉称叶某某与财源公司之间不存在劳动关系因举证不能，承担对其不利的法律后果。叶某某辩称财源公司为其缴纳部分工伤保险，其与财源公司之间存在劳动关系，提交了工伤经办中心出具的证明，本院予以采纳。原告公司作为用工单位，本应负主要举证责任，然原告并未向法庭提交工资支付凭证及名册、考勤记录、招工登记表、报名表等招用记录，仅仅提供了2018年10月参保证明并不能证明原被告之间是否存在劳动关系。综上所述，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告榆林市横山区XX有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由被告榆林市横山区XX有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。                                       审  判  长  常  静           人民陪审员  付  燕           人民陪审员  贺春梅   二0二0年七月二十四日 书  记  员  李树云1