文书内容江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏11民终1777号上诉人（原审第三人）：江苏彤明高科汽车电器有限公司，住所地丹阳市开发区高楼村。法定代表人：姚纪荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：符涛，该公司员工。委托诉讼代理人：尤德模，该公司员工。被上诉人（原审被告）：周新国，男，1962年2月15日生，汉族，住镇江。委托诉讼代理人：陈冰，江苏甘露律师事务所律师。原审原告：江苏彤明高科汽车电器有限公司新区分公司，住所地镇江新区五峰山路86号2幢。负责人：何中英，该公司总经理。委托诉讼代理人：符涛，该公司员工。委托诉讼代理人：尤德模，该公司员工。上诉人江苏彤明高科汽车电器有限公司（以下简称彤明高科公司）因与被上诉人周新国、原审原告江苏彤明高科汽车电器有限公司新区分公司（以下简称彤明高科公司新区分公司）劳动争议一案，不服镇江经济开发区人民法院（2019）苏1191民初3644号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。彤明高科公司上诉请求：撤销（2019）苏1191民初3644号民事判决，发回重审或依法改判。事实与理由：1.周新国在收到彤明高科公司自离（缺勤）催告函后未在规定时间内返岗，即视为周新国单方与彤明高科公司解除劳动关系，一审认定双方协商一致解除劳动关系系认定事实错误；2.彤明高科公司与周新国建立劳动关系的时间不足一个月，一审认定双方劳动关系期间为4.5年无事实依据；3.彤明高科公司新区分公司诉讼请求为彤明高科公司新区分公司无需向周新国支付经济补偿金，而一审却判令彤明高科公司支付周新国经济补偿金18621元，属判非所请，于法无据；4.彤明高科公司、彤明高科公司新区分公司已经支付周新国全额工资（含加班工资），一审判令上述两公司支付加班工资共计8916元，无事实和法律依据。周新国辩称，1.其曾去往工作场所但均被阻拦，系因公司原因导致其无法正常工作，其并未单方解除与彤明高科公司劳动关系；2.周新国于2014年11月份进入彤明高科公司的关联企业江苏立德精密模具有限公司工作，后被调至彤明高科公司新区分公司工作，根据法律规定，工龄应连续计算；3.周新国于仲裁时提出要求彤明高科公司支付经济补偿金，一审法院据此判决并无不当，符合法律规定；4.关于加班工资的问题，彤明高科公司以及彤明高科公司新区分公司向周新国每月支付的工资里未包含休息日工资，彤明高科公司以及彤明高科公司新区分公司应当向周新国支付该部分工资。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉。彤明高科公司新区分公司向一审法院起诉请求：1.判令彤明高科公司新区分公司无需支付周新国经济补偿金;2.判令彤明高科公司新区分公司无需支付周新国2017年3月起至2019年3月期间加班工资63730元;3.判令彤明高科公司新区分公司无需为周新国补缴2014年12月至2015年期间的各项社会保险;4.判令一审诉讼费用由周新国承担。一审法院认定事实：周新国于2014年11月进入彤明高科公司独资的江苏立德精密模具有限公司工作，后因该企业搬迁，周新国被调至彤明高科公司新区分公司工作。彤明高科公司新区分公司与周新国于2018年8月13日签订劳动合同，合同约定：周新国从事厨师工作，合同期限自2018年8月13日至2020年11月7日，彤明高科公司新区分公司向周新国支付的工资不得低于当地最低工资标准，加班工资以当地最低工资标准为计算基数。合同中载明周新国的工资为每月＿元（包含基本工资＿元+岗位工资＿元+加班工资＿元+考核工资＿元），具体数额均未填写。周新国在彤明高科公司新区分公司处每月实际工作28天。彤明高科公司新区分公司提交的工资表显示，2018年8月至2019年3月周新国应发工资分别为3300元、4170元、5218元、4348元、4214元、4121元、4721元、3010元，据此测算周新国月平均工资4138元。该工资表未载明加班工资支付情况。2019年3月11日，彤明高科公司新区分公司与周新国及彤明高科公司签订员工岗位异动审批表一份，三方经协商一致，将周新国从彤明高科公司新区分公司调至彤明高科公司工作，周新国继续从事厨师工作，工资按原工资计发。2019年3月12日至3月20日，周新国在彤明高科公司处正常出勤。2019年3月26日，彤明高科公司向周新国邮寄送达自离（缺勤）催告函一份，该函载明，因周新国自2019年3月21日起无正常考勤记录，催促周新国收到该函两日内到公司正常工作并说明缺勤事由，逾期未到岗视为单方解除劳动合同，周新国于2019年3月27日收到该函。周新国分别于2019年3月23日、2019年4月23日向镇江市公安局新区分局大港派出所报警，称自己因门禁被取消无法至单位上班，要求民警登记备查。周新国两次报警地址均为镇江新区三明航空门口（彤明高科公司新区分公司的经营地）。2019年8月22日，周新国以彤明高科公司和彤明高科公司新区分公司为被申请人向新区劳动仲裁委申请仲裁，仲裁请求为：1.裁决彤明高科公司和彤明高科公司新区分公司支付赔偿金43317元；2.彤明高科公司和彤明高科公司新区分公司支付2017年3月至2019年3月期间休息日加班工资63730元；3.彤明高科公司和彤明高科公司新区分公司补缴2014年12月至2015年5月期间社会保险费。新区劳动仲裁委作出镇新劳人仲案字（2019）第156号仲裁裁决书，裁决:1.彤明高科公司支付周新国经济补偿金18621元；2.彤明高科公司新区分公司支付周新国休息日加班工资7991元。庭审中，彤明高科公司申请王升俊作为证人出庭作证。王升俊陈述，虽然其担任彤明高科公司的人事行政部长，但是彤明高科公司新区分公司与彤明高科公司的人事管理是相互独立的，如果将彤明高科公司新区分公司的员工调入彤明高科公司，需要彤明高科公司新区分公司人事主管、彤明高科公司人事主管、被调员工三方一起办理调动手续。按照上述流程周新国从彤明高科公司新区分公司调入彤明高科公司工作，周新国仅工作一周就有员工反映周新国厨艺较差，菜肴不合员工口味。彤明高科公司将员工投诉的情况告知周新国，周新国当场表示不愿意继续工作，于2019年3月21日起未到彤明高科公司工作。彤明高科公司发函催促后，周新国仍未到岗亦未办理离职手续。周新国对证言提出异议，称其在彤明高科公司工作了几天时间，彤明高科公司又出具调令将其调至彤明高科公司新区分公司，周新国持调令到彤明高科公司新区分公司报到，彤明高科公司新区分公司接收了调令,但2019年3月23日周新国发现门禁被取消无法进入彤明高科公司新区分公司工作，于是向镇江新区公安机关报警。王升俊称，其对周新国因无法上班而报警一事并不知晓，彤明高科公司并未出具将周新国调回彤明高科公司新区分公司的调令，也未取消周新国的门禁。彤明高科公司新区分公司与彤明高科公司对证人证言无异议。上述事实有劳动合同、工资表、考勤表、岗位异动审批表、催告函、接处警登记表、仲裁裁决书及当事人当庭陈述等证据予以证实。一审法院认为，用人单位终止或解除劳动关系，应符合法定的程序，并依法支付经济补偿金，劳动关系存续期间安排员工加班的，应依法支付加班费。关于赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。彤明高科公司主张，周新国于2019年3月21日起未在彤明高科公司上班，彤明高科公司于2019年3月26日发出自离（缺勤）催告函，周新国收函后未返岗亦未办理离职手续，视为周新国单方解除劳动合同。周新国辩称，其自2019年3月21日未去彤明高科公司工作是因为彤明高科公司又将其调回彤明高科公司新区分公司，其去彤明高科公司新区分公司报到后发现无法进入彤明高科公司新区分公司厂区工作，周新国于2019年3月23日向镇江新区大港派出所报警。周新国因无法进入彤明高科公司新区分公司工作而报警，一审法院认定周新国是愿意继续提供劳动。周新国报警后，彤明高科公司新区分公司作为彤明高科公司的分公司应及时将情况反馈给彤明高科公司，彤明高科公司应该核实周新国未能来彤明高科公司工作的原因，而不是仅仅向周新国发出一份自离（缺勤）催告函，彤明高科公司的处理欠妥。周新国收到催告函后，应及时与彤明高科公司联系，说明未能到岗工作的原因。周新国未及时沟通说明情况，周新国的做法亦存在不当之处。对于劳动合同未能继续履行，周新国和彤明高科公司均有责任，基于在劳动关系中用人单位与劳动者存在管理与被管理的关系，一审法院认定周新国与彤明高科公司的劳动关系由用人单位提出，经双方协商一致于2019年3月27日解除。彤明高科公司未违法解除劳动合同，无需支付赔偿金，但依法应向周新国支付经济补偿金。周新国自2014年11月进入江苏立德精密模具有限公司工作，非因本人原因从原用人单位被安排到彤明高科公司新区分公司、彤明高科公司工作，原用人单位未支付经济补偿，在计算支付经济补偿的工作年限时，应将在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，故彤明高科公司应支付周新国经济补偿金18621元（4138元/月×4.5个月）。关于休息日加班工资。彤明高科公司新区分公司与周新国均认可周新国每月工作28天，根据彤明高科公司新区分公司提供的考勤表，周新国存在休息日加班情形。彤明高科公司新区分公司与周新国的劳动合同中约定工资组成包含加班工资，视为周新国正常出勤情况下彤明高科公司新区分公司已支付平时延时加班工资。由于休息日是不计薪的，故合同约定的工资组成不包括休息日加班工资，工资表上未载明加班工资支付情况，彤明高科公司新区分公司和彤明高科公司也无证据证明已向周新国足额发放休息日加班工资，彤明高科公司新区分公司和彤明高科公司均应支付周新国休息日二倍加班工资。根据考勤表以及劳动合同的约定，一审法院以最低工资标准作为计发基数，认定彤明高科公司新区分公司应支付周新国2018年8月13日至2019年3月10日期间休息日加班工资8730元（2020元/月÷21.75天/月×47天×2），彤明高科公司应支付周新国2019年3月11日至2019年3月20日期间休息日加班工资186元（2020元/月÷21.75天/月×1天×2）。彤明高科公司新区分公司是彤明高科公司的分公司，彤明高科公司新区分公司应支付周新国加班工资的义务，彤明高科公司应该承担。2017年3月至2018年8月12日期间，周新国在江苏立德精密模具有限公司工作，周新国向彤明高科公司新区分公司、彤明高科公司主张此期间休息日加班工资无事实和法律依据，一审法院不予支持。关于社会保险。补缴社会保险争议不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，周新国要求补缴2014年12月至2015年间各项社会保险，一审法院不予处理。综上，判决：一、彤明高科公司于判决生效后十日内支付周新国经济补偿金18621元；二、彤明高科公司新区分公司、彤明高科公司于判决生效后十日内共同支付周新国休息日加班工资8730元；三、彤明高科公司于判决生效后十日内支付周新国休息日加班工资186元；四、驳回彤明高科公司新区分公司的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由彤明高科公司新区分公司负担。本院二审期间，彤明高科公司围绕上诉请求依法提交了丹阳市人力资源和社会保障局出具的《关于同意江苏彤明高科汽车电器有限公司部分工种（岗位）实行综合计算工时工作制和不定时工作制的批复》复印件一份，证明彤明高科公司部分岗位实行的是综合工时制，公司可以在季度周期内对相关工种的工作时间另作调整。周新国对上述证据进行了质证：对该份证据的真实性有异议。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：该份证据虽为复印件，但系公文类证据，本院对其真实性予以认定，批复载明彤明高科公司的普工、技工工种（岗位）因生产经营需要，可实行以季为周期的综合计算工时工作制。周新国系厨师岗，根据批复内容可以对其实行综合计算工时工作制，但其与彤明高科公司新区分公司的劳动合同中并未约定采取综合计算工时工作制，不能认定对周新国实行了综合计算工时工作制。因此，该份证据不能达到其证明目的。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，合法的劳动关系受法律保护，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金。本案中，彤明高科公司主张，其与周新国并非协商一致解除合同，而是周新国单方解除合同，彤明高科公司不应向周新国支付经济补偿金。对此，本院认为，本案并无充分证据证明周新国主张单方解除合同，相反，从两份接处警工作登记表可以表明周新国有继续工作的意愿，但周新国在收到彤明高科公司催告函后，未及时与公司联系以及说明未到岗原因，确有处理不当之处。彤明高科公司新区分公司作为彤明高科公司的分公司，应及时将周新国的相关情况反馈至彤明高科公司，彤明高科公司作为总公司也应就其及分公司的人事情况进行处理，而并非仅发送一份自离（缺勤）催告函，彤明高科公司亦有不当之处。一审法院综合案件事实情况以及双方当事人的行为性质，认定双方协商一致解除合同并无不当，本院予以支持，彤明高科公司应向周新国支付经济补偿金。关于经济补偿金支付标准问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。周新国于2014年入职的江苏立德精密模具有限公司系彤明高科公司的独资企业，后因非本人原因被安排到彤明高科公司新区分公司以及彤明高科公司工作，工作年限应合并计算，一审法院合并计算周新国的工作年限为4.5年，符合上述规定，本院予以支持。关于加班工资的问题。劳动合同法明确规定，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。彤明高科公司主张，其与彤明高科公司新区分公司向周新国支付的月工资里已包含休息日的加班工资。休息日为法定假日，不计薪酬，但周新国存在休息日加班情形，依法应向其支付加班工资，案涉劳动合同中并无关于休息日加班时间及工资标准的明确约定，亦无证据证明彤明高科公司以及彤明高科公司新区分公司已向周新国支付了休息日的加班工资，故对于彤明高科公司的该项上诉理由，本院不予采信。综上所述，彤明高科公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏彤明高科汽车电器有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 殷建平审 判 员 张伍龙审 判 员 贾黛舒二〇二〇年九月二日法官助理 赵夏艳书 记 员 范雨佳