天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）津02民终3322号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市南开区东马路129号仁恒置地国际中心24-26层。主要负责人：李剑云，副总经理。委托诉讼代理人：孙艳艳，天津四恒律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐桂仁，男，1954年3月8日出生，汉族，住天津市静海区。委托诉讼代理人：王爱松，北京盈科（天津）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵金辉，男，1983年12月12日出生，汉族，住黑龙江省讷河市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司因与被上诉人徐桂仁、赵金辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市静海区人民法院（2020）津0118民初1512号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月2日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司天津分公司上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判（争议金额79350.4元）；2.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一审中的司法鉴定意见书存在重大问题，不应作为认定案件事实的依据。该意见书在程序上、内容上均不符合《司法鉴定程序通则》等相关要求，根据相关病历资料，相关伤情本身因徐桂仁自身其他疾病引起，本次事故不足以造成膝关节损伤达到伤残的程度。徐桂仁辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决定事实清楚，适用法正确，请求维持原判。赵金辉辩称，同意一审判决。徐桂仁向一审法院起诉请求：赔偿医疗费26628.14元、住院伙食补助费3100元、护理费21000元、营养费3000元、残疾赔偿金70910.40元、精神损害抚慰金5500元、交通费1000元、鉴定费2940元、残疾辅助器具费300元（拐杖）、财产损失860元。以上损失首先由被告保险公司在交强险责任限额内赔偿，不足部分在商业三者险限额内承担，仍有不足部分由其他被告承担，诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2019年5月24日7时50分,赵金辉驾驶鲁Ｇ×××××号小型汽车,在天津市静海区口与徐桂仁骑行的自行车发生交通事故，致徐桂仁受伤。该事故经天津市公安局静海分局交通警察支队城区大队道路交通事故认定书认定：赵金辉负事故的全部责任，徐桂仁无事故责任。事故后原告徐桂仁入天津市静海区医院住院治疗31天，支付医疗费26564.14元（包括被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司垫付10000元）。经原告申请，一审法院依法委托天津市中慧物证司法鉴定所进行伤残等级、误工期间、护理期限、营养期限评定，该鉴定所于2019年10月23日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为:徐桂仁外伤致左肩锁关节脱位，左肩锁韧带及喙锁韧带撕裂，左喙肩韧带损伤，左肩胛下肌肌腱Ｉ度损伤，遗留左肩功能丧失25%以上，为十级伤残；徐桂仁外伤致左胫骨上段骨折累及髁间嵴及外侧平台前部，伴左膝半月板和作息关节附属韧带损伤，遗留左膝关节功能丧失25%以上，为十级伤残；徐桂仁外伤后误工期评定为150天，其护理期评定为90天，其营养期评定为60天。原告共支付鉴定费2940元。另查，赵金辉驾驶的事故车辆登记所有人为其本人。该车在被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司投保交强险及1000000元的商业三者险，并投保不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，公民的人身健康权受法律保护，造成公民人身损害的依法应予赔偿。因赵金辉负事故的全部责任，其驾驶车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司投保交强险和商业三者险并投保不计免赔险，事故发生在保险期间内，故原告损失应首先在交强险责任限额内赔偿，不足部分在商业三者险责任限额内承担。因原告的损失已由被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司承担，故本案中被告赵金辉无赔偿数额。被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司为原告垫付10000元，在计算其赔偿金额时应予以扣除。鉴定意见系一审法院依法委托有资质的鉴定机构作出，鉴定程序合法，结论依据充分，故一审法院认可该鉴定结论，对其确定的伤残等级、护理期限、营养期限，一审法院予以确认。被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司虽不认可伤残等级，但未提交证据，故对其抗辩意见，一审法院不予支持。原告主张的住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费，计算标准正确，一审法院均予以支持。原告主张按每月7000元计算护理费，证据不足，一审法院不予支持；护理费标准按每天123.44元计算。原告主张的残疾辅助器具费，被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司无异议，一审法院予以确认。根据侵权人在本次事故中的过错程度及当地生活水平，一审法院酌情支持精神损害抚慰金5500元。根据原告伤情，营养费酌情支持每天35元。根据原告伤情、住院时间、复查次数，酌情支持交通费600元。原告徐桂仁提交的证据不足以证实其车损860元，被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司当庭认可400元，一审法院予以确认。关于非医保用药是否属于保险范围，因保险条款系格式条款，不应做扩大解释，而保险条款中并未直接载明医保外医疗费属于免赔范围，且怎样诊疗和用药是医疗机构根据伤者的伤情所决定的，故医保外医疗费应当赔偿。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，鉴定费是为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，应由承担商业险的保险公司在商业三者险限额内赔偿。原告损失依法认定如下：医疗费26564.14元，住院伙食补助费3100元（100元／天×住院31天），营养费2100元（35元／天×鉴定60天），护理费11109.60元（123.44元／天×鉴定90天），残疾赔偿金70910.40元（42976元／年×15年×11%），残疾辅助器具费300元，精神损害抚慰金5500元，鉴定费2940元，车损400元，交通费600元，以上共计123524.14元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在交强险责任限额内赔偿原告徐桂仁医疗费10000元、残疾赔偿金70910.40元、精神损害抚慰金5500元、残疾辅助器具费300元、护理费11109.60元、车损400元、交通费600元，扣除已经垫付的10000元，实际赔偿原告徐桂仁88820元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在商业三者险责任限额内赔偿原告徐桂仁医疗费16564.14元、住院伙食补助费3100元、营养费2100元、鉴定费2940元，以上共计24704.14元。以上执行事项于本判决生效后十日内执行（保险公司给付款直接打入原告徐桂仁在中国建设银行开设的银行卡中，卡号为62×××73）。如果未按本判决规定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费511元，已减半收取，由被告赵金辉负担。”二审中，当事人未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，公民的合法权益受法律保护。根据查明事实，徐桂仁与赵金辉发生交通事故，该事故经天津市公安局静海分局交通警察支队城区大队道路交通事故认定书认定，赵金辉负事故的全部责任。该事故发生在保险期间内，应由保险公司承担赔偿责任。一审法院委托天津市中慧物证司法鉴定所进行伤残等级、误工期间、护理期限、营养期限评定，天津市中慧物证司法鉴定所出具司法鉴定意见书。上诉人主张本案中《司法鉴定意见书》不符合《司法鉴定程序通则》等相关要求以及本次事故不足以造成徐桂仁膝关节损伤达到伤残的程度，就此未提供充分证据予以证实，本院不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司天津分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费594元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司负担。本判决为终审判决。审判长  翟均勇审判员  张 月审判员  刘建奇二〇二〇年九月十七日书记员  辛 璐