江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0324民初3117号原告：睢宁县泰宁建材有限公司，统一社会信用代码913203245884595165，住所地江苏省睢宁县宁江工业园北外环南侧、西渭河西500米。法定代表人：王道玲，该公司经理。委托诉讼代理人：胡杨，该公司会计。委托诉讼代理人：朱洪刚，江苏楚地律师事务所律师。被告：王腾飞，男，1989年5月30日生，汉族，住贵州省息烽县小寨坝镇重钙厂宿舍3号楼，现住上海市嘉定区。委托诉讼代理人：薛嘉暕，睢宁县飞龙法律服务所法律工作者。被告：谢光，男，1972年1月4日生，汉族，住睢宁县。被告：王秀祥，男，1968年8月18日生，汉族，户籍住址安徽省定远县，现住上海市。委托诉讼代理人：史德生，睢宁县城关法律服务法律工作者。原告睢宁县泰宁建材有限公司（以下简称泰宁公司）与被告王腾飞、谢光、王秀祥、安成建买卖合同纠纷一案，本院2020年6月1日立案受理后，依法适用简易程序，于同年7月1日公开开庭进行了审理。审理过程中，原告泰宁公司申请撤回对被告安成建的起诉，本院予以准许。原告泰宁公司的委托诉讼代理人胡杨、朱洪刚，被告王腾飞及其委托诉讼代理人薛嘉暕,被告王秀祥及其委托诉讼代理人史德生到庭参加诉讼。被告谢光经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泰宁公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告货款1984675元及违约金595402.5元（按欠款总额的30%计算）；2.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2019年10月，被告就所承建2007-1北地块桃李天下项目工程向原告购买商砼并签订混凝土买卖合同，截止至2019年10月24日，原、被告双方经结算，被告共计欠泰宁公司商砼款1948675元。经原告多次催要，被告拒不履行付款义务，根据合同第二条及第七条约定，被告已经严重违约并应承担迟延付款的违约责任，为此原告提起本案诉讼。被告王腾飞辩称，因被告王秀祥在2019年度有枣庄市台儿庄及睢宁县桃李天下等较多工程需要召集管理人员，就答应给被告王腾飞每月12000元的工资，达成口头用工合同，然后王腾飞就到睢宁县桃李天下工地给王秀祥做管理工作，王腾飞在本案中履行的是职务行为，有工资表为证。王腾飞曾到劳动局监察大队要工资，劳动监察大队强行指令书等证据能证明王腾飞是受雇打工身份，在涉案合同上签字是职务行为，且按照合同第二条约定，欠款人王秀祥已经出具欠据，故涉案合同已经无效。综上，王腾飞是职务行为，不应承担给付的义务。被告王秀祥辩称，1.被告王秀祥并非涉案桃李天下项目工程的承包方，具体承包方是案外人田海林，其也未向原告购买建筑材料；2.涉案协议是原告与被告王腾飞签订，依据合同相对性，王秀祥不是本案适格被告；3.涉案欠条系王秀祥受原告公司员工及法定代表人胁迫出具，并非其真实意思表示，按照相关法律规定，该欠条应认定无效，不受法律保护，对其不产生法律约束力；4.关于原告诉请的违约金，因涉案合同无效，按照相关法律规定，违约金约定应属于无效条款，即使合同有效，原告诉请的违约金明显过高，违约金应以原告实际损失计算，根据相关司法解释的规定，应该以同期贷款利率的罚息计算。被告谢光未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见及证据材料。本院经审理认定事实如下：2019年10月10日，被告王腾飞（甲方）与泰宁公司（乙方）签订一份《商品混凝土协议书》，合同约定：工程名称为2007-1北地块桃李天下项目；付款方式为泰宁公司供应混凝土至2019年10月25日，如后续未签订正式合同，则甲方于2019年10月30日之前一次性付清所有使用商砼款。如2019年10月25日双方签订正式合同，则本协议作废，甲方使用混凝土付款方式等参照正式合同执行；收料单由甲方指定安成建签字；如甲方违约付款另付30%违约金给乙方作为违约赔偿。王腾飞在合同甲方处签字，被告谢光在甲方担保人处签名并书写手机号码。2019年10月24日，泰宁公司就涉案项目供应混凝土整理一份送货对账单，载明自2017年10月6日至10月22日，涉案项目小区共供应混凝土3635m³，价款1984675元。安成建在该对账单上签字确认。2019年11月27日，王秀祥对上述混凝土款向泰宁公司出具一份欠条，载明：“今欠到睢宁县泰宁建材有限公司混凝土款壹佰玖拾捌万肆仟陆佰伍拾元（1984675￥），款付清后，欠条作废，此材料用于博睿桃李天下项目施工用。欠款人：王秀祥2019.11.27账号3203240101010000025976”。庭审中，王腾飞称其为王秀祥聘用的管理人员，其签订合同系履行职务行为，并提供了工资发放表一份，该工资发放表共载明14名不同岗位人员的到职日期、工资标准、应得工资等信息，其中王腾飞的岗位系“执行经理”，安诚建的岗位系“材料员”，被告王秀祥在该工资发放表上签名并书写“此款周二之前付清”、“以上人员工资与开发公司无关”。被告王秀祥否认系王腾飞的老板，其表示未指使王腾飞签订涉案合同，称工资事宜系代项目部处理。原告泰宁公司陈述，在合同履行完毕并结算的时候，王腾飞披露王秀祥是实际购买方，故由王秀祥向原告出具欠条。另查明，原告泰宁公司的业务员蒋海洋多次电话联系被告谢光催要货款，并表泰宁公司即将提起诉讼。上述事实，有原被告的当庭陈述、商品混凝土协议书、对账明细、欠条、劳动保障监察限期改正指令书、工资发放表、证明、证人证言、通话录音等证据在卷证实，本院依法予以确认。本院认为，涉案《商品混凝土协议书》虽然是由被告王腾飞与原告泰宁公司签订，但是从被告王腾飞提供的工资发放表可以看出，王腾飞的身份系“项目经理”，并由王秀祥实际发放其工资，被告泰宁公司亦认可王腾飞后期向其披露了王秀祥的实际购买方身份，且王秀祥向泰宁公司出具了欠条，故应认定，被告王秀祥系原告泰宁公司买卖合同的相对人，被告王秀祥应当承担合同责任。《中华人民共和国合同法》第四百零三条第二款规定，受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择委托人或者受托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。因被告王腾飞已经向泰宁公司披露了王秀祥的委托人身份，原告泰宁公司以要求王秀祥出具欠条的行为选择了王秀祥主张了权利，故被告王腾飞不应承担合同责任。被告王秀祥出具的欠条明确载明其欠泰宁公司混凝土款1984675元，其辩称欠条系其被他人胁迫所出具，但未提供证据证明，应当承担举证不能的不利后果。根据合同约定，被告王秀祥应于2019年10月30日前付清所有商砼款，其久拖不付，应承担相应的违约责任。原告依据合同约定要求被告支付总货款30%的违约金，被告王秀祥抗辩违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，本院根据合同履行情况、被告的过错程度及原告的实际损失等因素，将违约金调整为以未付货款为基数，从2019年10月31日起，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍计算至实际还款之日。被告谢光在涉案合同担保人处签字，与原告泰宁公司形成保证合同关系，因双方未约定担保范围及担保方式、保证期间，根据担保法第十九条、第二十一条、第二十六条及第三十一条规定，被告谢光应对全部范围内的债务承担连带保证责任，被告谢光承担保证责任后，有权向被告王秀祥追偿。被告谢光经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对其抗辩权利的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第四百零三条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告王秀祥于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告睢宁县泰宁建材有限公司货款1984675元及违约金（以1984675元为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍，自2019年10月31日起计算至实际给付之日止）；被告谢光对上述债务承担连带清偿责任，被告谢光承担保证责任后，有权向被告王秀祥追偿；驳回原告睢宁县泰宁建材有限公司对被告王腾飞的诉讼请求；驳回原告睢宁县泰宁建材有限公司的其他诉讼请求。义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取13720元，由被告王秀祥、谢光负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 员 张园园二〇二〇年九月二日法官助理 吴皓月书 记 员 李雪子附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。