四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）川0105民初6278号 原告：马治娟，女，1995年9月15日出生，汉族，住四川省开江县。 委托诉讼代理人：张昆，四川法也律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周政印，四川法也律师事务所律师。 被告：成都中港国际旅行社有限公司三十分社，住所地：成都市青羊区草市街123号1栋8层13号。 负责人：邓宇，职务：经理。 被告：成都中港国际旅行社有限公司，住所地：成都市青羊区草市街123号1栋8楼5号。 法定代表人：刘小君，职务：总经理。 共同委托诉讼代理人：曲长帅，四川闰则律师事务所律师。 原告马治娟诉被告成都中港国际旅行社有限公司三十分社（以下简称中港旅行三十分社）、被告成都中港国际旅行社有限公司（以下简称中港旅行社）劳动争议一案，本院于2020年6月2日受理后，依法适用普通程序由审判员李拥军独任审理，于2020年7月6日公开开庭进行了审理。原告马治娟及其委托诉讼代理人张昆、周政印，被告中港旅行社、中港旅行三十分社的共同委托诉讼代理人曲长帅，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马治娟向本院提起诉讼，请求判令：1.中港旅行三十分社向马治娟支付经济赔偿金20640元；2.中港旅行三十分社向马治娟支付未付加班工资4137.9元；3.中港旅行社向马治娟支付未签订劳动合同的二倍工资差额60883元；4.诉讼费由中港旅行社、中港旅行三十分社共同承担。事实与理由：2018年4月17日，马治娟到中港旅行社工作，从事网络推广员一职，底薪4500元，双方未签订书面劳动合同。2019年6月18日，中港旅行三十分社注册成立，随后马治娟被安排到该处工作，并于2019年6月27日与中港旅行三十分社签订书面劳动合同。2019年10月25日，中港旅行三十分社出具《关于马治娟的辞退通知》，以马治娟工作出现失误为由强行解除劳动关系，且未支付马治娟周末加班费。 为维护马治娟的合法权益，特诉至法院，望判如所请。 被告中港旅行社、中港旅行三十分社共同辩称，1.中港旅行社与马治娟之间不存在劳动关系，中港旅行社没有对其进行招录，未为其安排工作内容，未为其发放工资和购买社保，马治娟也不受中港旅行社的管理，中港旅行社没有与其签订劳动合同的义务。即使存在劳动关系，马治娟诉请的二倍工资差额也已过法定时效。2.中港旅行三十分社作为分支机构，依法取得营业执照，有权进行独立的人事任免，马治娟自2019年6月18日起与中港旅行三十分社建立劳动关系，与中港旅行社不存在劳动关系。3.中港旅行三十分社与马治娟解除劳动关系是因为马治娟违反中港旅行三十分社的规章制度，不存在违法解除劳动合同的情形，无需支付经济赔偿金，即使需要支付也应自2019年6月18日起计算。4.中港旅行三十分社与马治娟协商一致实行单双休，不存在周末加班，不应当支付加班工资，且马治娟加班工资的计算标准和基数有误。综上，请求驳回马治娟的诉讼请求。 本院经审理查明以下事实： 马治娟提供其与邓宇2018年4月-2019年10月的部分微信聊天记录，其中2018年4月10日邓宇说“实习期底薪4000元没有提成，转正4500元+社保+百分之二提成，8月会有一次调薪机会，调底薪、调提成”、“那就这么定了，你那边尽快，我就不招聘了”，马治娟回复“要的”。2018年4月17日，马治娟入职邓宇团队工作。中港旅行社认为是邓宇以个人名义招募马治娟，不能够认定其为中港旅行社员工，2018年中港旅行三十分社尚未成立。 中港旅行三十分社《营业执照》载明成立日期2019年6月18日，负责人邓宇，营业场所成都市青羊区草市街123号1栋8层13号。 2019年6月27日，甲方中港旅行三十分社与乙方马治娟签订《劳动合同书》主要载明：合同期限自2019年6月18日起至2020年6月17日止；乙方同意从事推广专员工作，工作地点在成都市青羊区草市街123号时代锋尚818；月工资2000元/月，每月10日前支付；甲方安排乙方实行标准工时工作制，每日工作时间不超过8小时，每周不超过40小时；甲方安排乙方延长日工作时间，应支付不低于乙方工资150%的工资报酬，安排乙方休息日工作又不能补休的，应支付不低于乙方工资200%的工资报酬，安排乙方在法定节假日工作的，应支付不低于乙方工资300%的工资报酬。 中港旅行三十分社提供人事部《劳动合同附件（推广部）》主要载明计调业务基本操作流程（销售岗）、公司休假制度、公司账务制度、公司奖惩制度、公司考勤制度及离职手续等内容。其中第四章第2条推广部工资构成载明“（1）基本工资：底薪2000元+住房补贴1500元+职位津贴500元+绩效500元。（2）提成：利润的百分之二”。第5.7条载明“如因推广个人原因工作失误导致公司产生损失，不分损失金额大小，即刻解除劳动合同（备注：例如在公司放假期间、下班以后等时间段公司网站广告产生了金钱消耗）。”第五章1.1.2条载明“推广部（1）正常上班时间9:30-18:00，午间休息时间为12:00-13:00。利用午休时间吃饭，休息。（2）实行单双休，同一自然月内两次单休，两次双休，若出现未满足上述条件，视为旷工处理”。马治娟主张在签订劳动合同时并没有该合同附件。 马治娟提供2018年4月-2019年10月《考勤卡式报表》载明：马治娟考勤打卡自2018年4月17日起至2019年10月25日止；并据此主张马治娟2019年4月26日、5月19日、6月2日、6月23日、7月7日、7月21日、8月4日、8月18日、9月1日、9月22日，周末加班共10天。中港旅行三十分社盖章。中港旅行三十分社陈述其成立日期是2019年6月18日，因马治娟多次到中港旅行三十分社哭闹被迫加盖公章，盖公章不能证明在2018年就存在劳动关系。 2018年5月-2018年10月《支付宝转账电子回单》、2018年11月-2019年10月《工资明细清单》及《中国工商银行借记账户历史明细（电子版）》载明“中港旅行三十分社股东兼财务李成”向马治娟发放工资情况：2018年4月2951元、5月5798元、6月7407元、7月5904元、8月7334元、9月6249元、10月4823元、11月4840元、12月4411元、2019年1月4626元、2月4340元、3月5151元、4月5913元、5月5656元、6月5303元、7月6511元、8月6071元、9月4500元、10月1353元。并提供自2018年6月-2019年10月马治娟与中港旅行三十分社股东兼财务李成的微信聊天记录。中港旅行三十分社陈述李成非中港旅行社员工，其系中港旅行三十分社负责人邓宇的合伙人，认可2019年6月至10月工资发放事实。 马治娟还提供《四川省ICP用户注销（删除）备案申请表》、《百度开户确认函》、网站备案查询详情、微信聊天记录等，主张邓宇是中港旅行社负责人，其委托马治娟处理注销域名相关事宜。 中港旅行三十分社提供2019年6月-10月工资发放记录载明：工资由底薪2000元+住房补贴1500元+职位津贴500元+绩效500元+提成构成；2019年6月5303元、7月6598元、8月6071元、9月5853元、10月4563元。马治娟认为该工资发放记录与其提供的工资明细不一致，是中港旅行三十分社单方面制作的，对此不予认可。 中港旅行三十分社提供情况说明及微信聊天记录、网络推广百度短信等，主张马治娟违规操作，未严格按照时间点来上下线，给公司造成损失。马治娟陈述推广时间是固定的，系统自动上下线，其在后台负责调整如何运营。 2019年10月25日，中港旅行三十分社作出《关于马治娟的辞退通知》载明：马治娟2018年4月17日入职，实习期一个月，同年5月17日转正。2019年9月30日公司节假日值班时间为早上十点至下午五点，广告推广时间应为早上十点至下午五点，实际马治娟操作为下午六点，公司认为这是推广部门方面的原则性不能犯错的问题，故公司对马治娟予以辞退方案处理。2019年10月25日正式开始执行。 2019年10月31日，马治娟向成都市青羊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.中港旅行三十分社支付未签订劳动合同的二倍工资差额60883元给马治娟；2.中港旅行三十分社支付经济赔偿金20640元给马治娟；3.中港旅行三十分社支付未付加班工资4137.9元给马治娟；4.中港旅行社对上述款项承担连带责任。2020年4月22日，该仲裁委员会作出成青劳人仲委裁字（2020）第00137号仲裁裁决书，裁决：一、中港旅行社在本裁决生效之日起十日内向马治娟支付违法解除劳动合同赔偿金5694元；二、中港旅行社在本裁决生效之日起十日内向马治娟支付休息日加班工资735.6元；三、驳回马治娟的其他请求。马治娟不服该裁决，起诉至本院。 中港旅行三十分社还提供李成、邓宇《成都市社会保险个人参保缴费证明》主要载明：李成、邓宇2018年9月-2019年6月缴费单位为成都爱客莱酒店管理有限公司、2019年7月-2020年3月缴费单位为中港旅行三十分社。中港旅行三十分社据此主张在2019年6月前邓宇与中港旅行社系合作关系，中港旅行三十分社成立后其为负责人；邓宇、李成并非中港旅行社员工，不能以中港旅行社的名义招聘员工，邓宇与李成系合作关系。马治娟主张是邓宇以中港旅行社的名义招聘其入职从事广告推广，工作地点为中港旅行社818号房屋，自2018年4月入职之日起至2019年10月止办公场所、办公人员、工作内容未变动，入职后一直由邓宇、李成管理。中港旅行三十分社提供李成2018年6月-2020年6月《租房协议》载明李成租赁位于成都市青羊区房屋办公使用，主张该办公场所是邓宇自己租的。 上述事实，有微信聊天记录、劳动合同书、劳动合同附件、考勤卡式报表、支付宝转账电子回单、营业执照、工资明细清单、中国工商银行借记账户历史明细、工资发放记录、关于马治娟的辞退通知、成都市社会保险个人参保缴费证明、租房协议及当事人陈述等在案佐证。 本院认为，因中港旅行三十分社为中港旅行社的分支机构，其权利义务应由具有企业法人资格的中港旅行社承担享有。根据马治娟2018年4月-2019年10月《考勤卡式报表》、《关于马治娟的辞退通知》、马治娟工资发放记录、工作内容等，应当认定马治娟2018年4月17日入职中港旅行社，双方建立劳动关系。2019年6月18日，中港旅行三十分社成立，是中港旅行社内部经营形式变化所需，与劳动者、单位之间的劳动关系不具有关联性。2019年10月25日，中港旅行三十分社辞退马治娟，2019年10月26日，马治娟与中港旅行社解除劳动关系。 一、关于未签订劳动合同的二倍工资差额。2018年4月17日，马治娟入职中港旅行社，基本工资2000元/月，双方建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。2019年10月31日，马治娟申请仲裁，对其2018年5月17日至2018年10月31日的二倍工资差额因已过仲裁时效，本院不予支持；对其2018年11月1日至2019年4月17日的二倍工资差额，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，中港旅行社应支付马治娟2018年11月1日至2019年4月17日未签订书面劳动合同的二倍工资差额为11103.45元（2000元/月×5个月+2000元/月÷21.75天/月×12天）。 二、关于解除劳动合同经济赔偿金。2019年10月25日，中港旅行三十分社以马治娟工作失误为由将其辞退，并提供《劳动合同附件（推广部）》主张辞退行为不属于违法解除劳动关系。但因该《劳动合同附件（推广部）》并没有马治娟签字和中港旅行三十分社盖章，且其所提供的证据未能充分证明马治娟严重失职违规，给公司造成重大损失，在马治娟不予认可的情况下，依据不足，对此本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，中港旅行社应依照经济补偿标准的二倍向马治娟支付经济赔偿金。马治娟离职前12个月平均工资为2018年10月至2019年9月期间的实发工资，经计算马治娟离职前12个月的月平均工资为5178.75元/月（62145元÷12个月）。结合马治娟工作年限及实发工资，中港旅行社应支付马治娟违法解除劳动合同的经济赔偿金为20715元（5178.75元/月×2个月×2倍）。马治娟主张支付经济赔偿金20640元，本院予以支持。 三、关于休息日加班工资。马治娟依据考勤表主张2019年4月26日、5月19日、6月2日、6月23日、7月7日、7月21日、8月4日、8月18日、9月1日、9月22日，周末加班共10天，未付加班工资4137.9元。结合实际2019年4月26日为工作日，其余上述时间均为周日休息日。中港旅行三十分社主张与马治娟协商一致实行单双休，不应支付加班工资。但根据中港旅行三十分社提供的工资条及劳动合同并未显示马治娟工资包含周末加班工资，故对其主张，本院不予认可。故中港旅行社应支付马治娟2019年5月19日、6月2日、6月23日、7月7日、7月21日、8月4日、8月18日、9月1日、9月22日加班工资共计1655.17元（2000元/月÷21.75天/月×9天×200%）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、成都中港国际旅行社有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向马治娟支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额11103.45元； 二、成都中港国际旅行社有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向马治娟支付违法解除劳动合同的经济赔偿金20640元； 三、成都中港国际旅行社有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向马治娟支付休息日加班工资1655.17元； 四、驳回马治娟其他诉讼请求； 若成都中港国际旅行社有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由成都中港国际旅行社有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李拥军 二〇二〇年九月四日 书记员  何韵琴