新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新32民终263号   上诉人（原审被告）：新疆金达鑫工程建设有限公司，住所地新疆巴州库尔勒市萨依巴格辖区梨乡路华景滨河公寓1幢1401号。   法定代表人：王洪旭，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：刘洪飞，新疆玉带律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：新疆金达鑫工程建设有限公司和田分公司，住所地新疆和田地区和田市和墨路（军分区农场2号院）。   负责人：杨兵，该公司经理。   被上诉人（原审原告）：策勒县腾飞建材厂，住所地新疆和田地区策勒县策勒镇二闸口。   经营者：王展鹏。   委托诉讼代理人：罗秀钧，新疆耀光律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：王金龙，男，1969年9月15日出生，汉族，个体从业人员，住新疆维吾尔自治区阿克苏市。   委托诉讼代理人：刘玉霞，新疆专才律师事务所律师。   原审第三人：策勒县水利局，住所地策勒县玛合马勒南路51号。   负责人：祁振东，该局局长   委托诉讼代理人：李传军，男，该单位会计。   上诉人新疆金达鑫工程建设有限公司（以下简称金达鑫公司）、新疆金达鑫工程建设有限公司和田分公司（以下简称金达鑫和田分公司）因与被上诉人策勒县腾飞建材厂（以下简称腾飞建材厂）、王金龙、原审第三人策勒县水利局买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区策勒县人民法院（2019）新3225民初463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金达鑫公司的委托诉讼代理人刘洪飞，上诉人金达鑫和田分公司的负责人杨兵，被上诉人腾飞建材厂的经营者王展鹏及其委托诉讼代理人罗秀钧，被上诉人王金龙的委托诉讼代理人刘玉霞，原审第三人策勒县水利局的委托诉讼代理人李传军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   金达鑫公司、金达鑫和田分公司上诉请求：1.依法撤销新疆维吾尔自治区策勒县人民法院（2019）新3225民初463号民事判决；2.依法改判王金龙承担给付义务或发回重审。事实和理由：1.一审认定王金龙为金达鑫和田分公司项目经理，这一事实认定纯属主观臆断。实际情况是2011年11月21日王金龙借用金达鑫和田分公司的资质，招标了策勒县恰哈河安巴村，安迪尔村，恰哈达队及兰贵村防洪工程，（第二标段）并中标。金达鑫和田分公司与王金龙签订了《承包协议书》，名为承包实为借用建筑施工企业资质承揽工程。王金龙是涉案工程的实际施工人，腾飞建材厂与王金龙签订的《购买砂石料合同》结算单也是王金龙个人签名，欠条也是王金龙个人名义出具，均无公司公章和负责人签字，根据合同相对性原则，应当是王金龙个人承担责任。2.一审法院在没有证据的情况下主观的认为王金龙购买砂石料的行为属于职务行为。王金龙在金达鑫和田分公司并不领取工资报酬，公司也并未其缴纳过“五险一金”，王金龙是借用公司资质承揽工程或者说是该工程公司已转包给王金龙，其只向公司缴纳管理费，故一审法院适用法律错误，实体处理不当。   腾飞建材厂辩称，一审法院判决正确并合法，应当驳回上诉人的上诉请求维持一审判决。金达鑫公司、金达鑫和田分公司、王金龙自认尚欠我方171000元买卖合同债务的事实，且对我方向法庭提交证据的三性均予以认可。我方与王金龙有砂石料买卖合同，且王金龙向我方出具欠条和证明，双方之间买卖合同成立。策勒县水利局已与金达鑫和田分公司进行工程款结算并全部支付。王金龙出具的证明约定欠款由金达鑫和田分公司向我方支付，且金达鑫和田分公司已向我方支付货款100000元，证明其对涉案欠款的认可。我方提交的证据可以证明王金龙是金达鑫和田分公司的项目经理，其代表的是金达鑫和田分公司，所签订的买卖合同对金达鑫和田分公司具有约束力，故171000元买卖合同的债务应由金达鑫和田分公司承担，本案将金达鑫公司及金达鑫和田分公司列为当事人合法有据。金达鑫和田分公司是金达鑫公司的分公司，不具有独立法人资格，应由金达鑫公司承担171000元的买卖合同债务。本案起诉时尚在法定诉效时效之内，诉讼时效抗辩不能成立。   王金龙辩称，一审中金达鑫公司及金达鑫公司和田分公司对腾飞建材厂提供的证据均未提出异议，该证据均能证明王金龙系金达鑫和田分公司项目经理，且金达鑫和田分公司向腾飞建材厂支付10万元货款的行为，证明其认可王金龙对外代表金达鑫和田分公司；且我方认为与金达鑫和田分公司之间属于内部承包法律关系，而本案处理的是腾飞建材厂与上诉人及我方的外部法律关系，虽然我方与金达鑫和田分公司之间的内部法律关系不受法律保护，但我方购买的材料全部用于涉案工地，且金达鑫和田分公司已从策勒县水利局处领取了全部工程款，是涉案材料的最终受益人，应由金达鑫公司及金达鑫公司和田分公司支付剩余的材料款。   策勒县水利局述称，本案与策勒县水利局无关，策勒县水利局已向金达鑫公司支付了全部涉案工程的工程款。   腾飞建材厂向一审法院起诉请求：1.依法判令金达鑫公司、金达鑫和田分公司、王金龙连带向腾飞建材厂支付171000元的货款；2.依法判令金达鑫公司、金达鑫和田分公司、王金龙连带向腾飞建材厂支付利息51300元（以171000元为本金，以6%为年利率，自2013年12月13日起至2018年12月12日止，共计5年,2018年12月13日以后的利息按照以上标准计算至实际履行完毕之日止），以上本息合计222300元；3、判令金达鑫公司、金达鑫和田分公司、王金龙承担本案的所有诉讼费用和相关费用。   一审法院认定事实：2011年11月21日，金达鑫公司中标了由第三人策勒县水利局（业主方）发包的“策勒县恰哈河安巴村，安迪尔村，恰哈达队及兰贵村防洪工程（第二标段）”，该工程由金达鑫和田分公司负责承建，该工程在修建过程中，由金达鑫和田分公司的项目经理王金龙向腾飞建材厂购买了271000元的砂石料用于该工程。2013年11月21日，金达鑫和田分公司的项目经理王金龙向腾飞建材厂出具金额为271000元的书面欠条，该欠条中载明“同意水利局从恰哈防范堤坝（二标）工程款中代付”，2013年11月12日由本案第三人策勒县水利局向金达鑫公司支付全部工程款。2013年12月2日并由王金龙出具证明材料，金达鑫和田分公司认可后，通过其公司账户向腾飞建材厂的账户支付了100000元砂石料款，其余171000元的砂石料款至今均未支付给腾飞建材厂。   一审法院认为，腾飞建材厂与王金龙之间具有砂石料买卖合同关系。腾飞建材厂向王金龙提供了砂石料，王金龙应向腾飞建材厂支付货款，王金龙向腾飞建材厂出具了书面的欠条。关于本案的诉讼时效问题，腾飞建材厂就本纠纷于2016年10月17日向策勒县人民法院起诉并申请撤诉，策勒县人民法院2016年10月17日依法作出裁定，腾飞建材厂又于2019年10月4日向策勒县人民法院提起诉讼，故该纠纷仍在法定的诉讼时效之内。本案涉及的策勒县恰哈河安巴村，安迪尔村，恰哈达队及兰贵村防洪工程（第二标段）的发包方是策勒县水利局，中标单位（实际施工单位）是金达鑫和田分公司，腾飞建材厂向法庭提交的证据和第三人向法庭提交的证据均证明王金龙是金达鑫和田分公司的项目经理，王金龙就本案涉及的货款向腾飞建材厂出具了书面的《证明》，约定该货款由金达鑫和田分公司支付，并且金达鑫和田分公司向腾飞建材厂支付100000元货款，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：企业法人对它的法定代表人和其他事工作人员的经营活动，承担民事责任。因此本案当中金达鑫公司对自己项目经理的民事活动应当承担责任，另外《中华人民共和国公司法》第十四条规定：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担，按照这个规定金达鑫和田分公司是金达鑫工程公司的分公司，不具有法人资格，应分公司承担的责任由公司来承担。腾飞建材厂主张的利息51300元（以171000元为本金，以6%为年利率，自2013年12月13日日起至2018年12月12日止，共计5年,2018年12月13日以后的利息按照以上标准计算至实际履行完毕之日止，经审查腾飞建材厂主张的利息也符合法律规定，予以支持。本案王金龙作为金达鑫和田分公司的项目经理与腾飞建材厂形成事实的买卖合同关系，购买腾飞建材厂处的砂石料，应用于本案的涉案工程，其出具所欠货款的欠条上未盖公司公章，亦未向公司积极结算，存在一定过错，故其应对上述款项承担连带责任。本案第三人在法庭提交的证据证明该工程款已向金达鑫和田分公司支付完毕，金达鑫和田分公司对于该证据也认可，故策勒县水利局不承担任何支付责任。遂判决:一、被告新疆金达鑫工程建设有限公司，新疆金达鑫工程建设有限公司和田分公司于本判决生效之日起三十日内向原告策勒县腾飞建材厂支付欠款171000元，并支付自2013年12月13日日起至2018年12月12日止，共计5年53000元,2018年12月13日以后的利息按照以上标准计算至被告实际履行完毕之日止）；二、被告王金龙上述款项承担连带责任；三、第三人策勒县水利局在本案中不承担责任。案件受理费4635.50元，由被告新疆金达鑫工程建设有限公司，新疆金达鑫工程建设有限公司和田分公司及王金龙负担。   本院二审期间，上诉人金达鑫公司围绕上诉请求依法提交了一份证据。   证据名称：《项目承包合同》原件一份，证明王金龙与金达鑫和田分公司之间系转包关系，且合同中明确约定王金龙欠款由其自己承担，金达鑫和田分公司不承担任何责任。   腾飞建材厂质证称，对证据的三性均予以认可，但合同中的约定属于王金龙与金达鑫和田分公司的内部约定，不得对抗不知情的第三人，且落款处签字表述为项目经理王金龙，证明一审认定王金龙为和田分公司项目经理的事实无误。   王金龙质证称，真实性无异议，关联性、合法性不予认可；内部承包关系不受法律保护，本案处理的是对外法律关系，其提交的证据反而证明王金龙是金达鑫和田分公司的项目经理。   策勒县水利局质证称，与策勒县水利局无关，不发表质证意见。   本院认证认为，对证据的三性均予以认可，予以采信。   二审对当事人在一审时没有争议的事实本院予以确认，对当事人争议的事实，本院认定如下：王金龙借用金达鑫公司资质中标“策勒县恰哈河安巴村，安迪尔村，恰哈达队及兰贵村防洪工程（第二标段）”后，金达鑫和田分公司与王金龙签订《项目承包合同》。   本院二审的争议焦点为：涉案砂石料款及利息是否应由金达鑫公司及金达鑫和田分公司承担。   本院认为，金达鑫和田分公司与王金龙签订《项目承包合同》，将工程转包给王金龙，王金龙为工程的实际施工人。二审庭审中，双方当事人均认可王金龙并非金达鑫和田分公司的员工，涉案工程为王金龙借用金达鑫公司资质中标取得，王金龙仅是在承包工程后向金达鑫和田分公司交纳管理费，双方之间并非内部承包关系而是挂靠关系。王金龙在腾飞建材厂购买砂石料用于所承包工程，并以个人名义出具欠条，可以认定腾飞建材厂与王金龙之间存在事实上的买卖合同，根据《中华人民共和国合同法》第一百三十条之规定，买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案处理的是买卖合同纠纷并非建设工程施工合同纠纷，根据合同的相对性，本案中腾飞建材厂向王金龙提供砂石料，作为工程的实际施工人，购买施工材料用于工程，王金龙应当支付相应的货款。王金龙与金达鑫和田分公司之间如有建设工程施工合同纠纷可另案起诉。   综上所述，金达鑫公司、金达鑫和田分公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、撤销新疆维吾尔自治区策勒县人民法院（2019）新3225民初463号民事判决；   二、被上诉人王金龙于本判决生效之日起三十日内向被上诉人策勒县腾飞建材厂支付剩余货款171000元，并支付自2013年12月13日起至2018年12月12日止，共计5年51300元利息,2018年12月13日以后的利息按照以上标准计算至王金龙实际履行完毕之日止；   三、驳回原审原告策勒县腾飞建材厂的其他诉讼请求。   如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费4635.50元，由王金龙承担。二审案件受理费4660元，由王金龙负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   常   喜   盈   审  判  员   热依汗古力·吐尔洪   审  判  员   王       婧   二 〇 二 〇 年 九 月 十 八 日   书  记  员   王   华   娟