河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）冀07民终1697号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司，住所地沧州市运河区北环中路运河桥西。 负责人：王可，总经理。 委托诉讼代理人：刘文君，河北海龙律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张仲林，男，1948年6月23日出生，汉族，住赤城县。 被上诉人（原审被告）：马军，男，1971年2月27日出生，汉族，司机，住张家口市张北县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司（以下简称中保财险沧州分公司）因与被上诉人张仲林、马军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口市赤城县人民法院（2020）冀0732民初277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月27日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人中保财险沧州分公司委托诉讼代理人刘文君，被上诉人张仲林到庭参加诉讼，被上诉人马军未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中保财险沧州分公司向本院提起上诉请求：1.依法撤销河北省张家口市赤城县人民法院（2020）冀0732民初277号民事判决，依法改判23000元或发还重审。2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决上诉人承担误工费18000元依据不足。张仲林事故发生时年逾70，远远超过法定的退休年龄，不应支持误工费，一审庭审张仲林仅提供满胜选矿厂营业执照、误工证明及工资表，未能提供备案的用工合同、工资卡、银行流水，无法证实事故发生后张仲林的误工情况，更不能证实因误工实际减少的收入具体数额，因此，判决上诉人承担18000元误工费依据不足。2.护理费没有相关依据，每天120元过高，不认可。综上，一审判决上诉人承担误工费23000元依据不足，请二审法院依法改判或发回重审。 张仲林答辩称，一审判决正确，应予维持。 张仲林向一审法院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿我医疗费及其他损失225733.57元；2、诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实如下：2019年5月22日21时30分许，马军驾驶冀Ｇ×××××号重型半挂牵引车牵引冀Ｇ×××××号重型罐式半挂车由东向西行驶至112国道赤城县田家窑镇西水泉村内时，与公路右侧路边由东向西行走的行人张仲林相撞，事故造成张仲林受伤。当日，张仲林被送往中国人民解放军陆军第八十一集团军医院进行门诊治疗，次日办理住院手续，诊断为：1、右胫腓骨开放性、粉碎性骨折；2、右踝关节粉碎性骨折；3、右足第1跖骨开放性骨折；4、右足第2、4跖骨骨折；5、右跟骨骨折；6、右足跟部皮肤脱套伤；7、左上臂皮肤撕裂伤；8、右足第5跖骨基底部骨折；9、右足拇短展肌断裂、坏死；10、右侧胫神经损伤。2019年7月22日出院。期间，张仲林支付医疗费197317.68元（其中马军垫付医疗费45000元）。2019年9月2日、11月15日，张仲林到中国人民解放军陆军第八十一集团军医院进行复查，张仲林支付检查费954.20元。另，张仲林购买短腿支具支付900元。受本院委托，张仲林到张家口市法医鉴定中心进行司法鉴定，被鉴定为：1、右胫腓骨及外踝粉碎性骨折内固定术后10级伤残；2、右足1、2、4、5跖骨及跟骨骨折内固定术后10级伤残；3、护理期90日（1人）；4、营养期90日；5、医疗终结期180日；6、二次手术取内固定钢板及髓内针费用约16000元。张仲林支付鉴定费2800元、检查费471元。张仲林系赤城县西水泉满胜选矿厂门卫，月薪3000元，自2019年5月22日发生交通事故，工资停发。本次事故赤城县公安交通警察大队以第13073212019000601Ｄ道路交通事故认定书认定：马军负事故的全部责任，张仲林不负事故责任。马军驾驶的肇事车辆在中保财险沧州分公司投保交强险、200万元商业三者险、不计免赔及追加1000万元的商业三者险。张仲林经济损失，经本院审核，确定为：1、医疗费198742.88元，2、二次手术费16000元；3、住院伙食补助费1800元（住院60日、每日30元）；4、营养费2700元（营养期90日、每日30元）；5、误工费18000元（医疗终结期180日、每日100元）；6、陪床护理费10800元（护理期90日、每日120元）；7、交通费1000元；8、残疾赔偿金13890.69元（14031元×11%×9年）；9、精神抚慰金3300元；10、残疾器具费900元；11、鉴定费2800元；合计269933.57元。 一审法院认为，马军驾驶机动车造成张仲林人身受伤，马军所驾车辆投保交强险的中保财险沧州分公司应在交强险分项限额内对张仲林的经济损失先行赔付，虽张仲林年逾70岁，但张仲林系赤城县西水泉满胜选矿厂门卫，因交通事故造成其收入实际减少，故对张仲林主张的误工费应予以支持。因马军负本次事故的全部责任，张仲林其余经济损失应由马军负责赔偿，马军应承担的赔偿责任，由中保财险沧州分公司在商业三者险理赔限额予以赔付。张仲林提交自张家口启明医疗器械销售有限公司购买的弹力足托，因此票据为非正规票据，其不符合证据的形式要件，本院对此证据不予采信。马军为张仲林垫付的医疗费，张仲林应予返还。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条的规定，鉴定费及诉讼费不在交强险理赔范围，但此属为确定张仲林经济损失所支付必要的、合理的费用，中保财险沧州分公司应在商业三者险理赔限额、范围内予以支付。综上所述。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三天、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司于本判决发生法律效力后20日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿张仲林医疗费用类赔偿金10000元、伤残类赔偿金47890.69元，合计57890.69元；二、中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司于本判决发生法律效力后20日内在商业第三者责任险理赔限额赔偿张仲林经济损失212042.88元；三、张仲林于本判决发生法律效力后20日内退还马军为其垫付的医疗费45000元；四、驳回张仲林在本案中的其他诉讼请求。案件受理费4686元，减半收取计2343元，由中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审法院一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”本案中中保财险沧州分公司不认可一审中张仲林误工费及护理费，但其未提供证据证明，一审中张仲林向法院提交赤城县西水泉满胜选矿厂出具的误工证明，证明事故发生前在该厂从事门卫工作，月工资3000元，张仲林虽在交通事故发生时已满70周岁，但能够证明自己发生交通事故前的收入情况，因交通事故导致收入减少是客观实际，一审法院认定18000元误工费并无不当；关于120元护理费，符合法律规定及本地司法实践，一审法院认定正确，本院予以维持。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费375元，由中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 海延林 审 判 员 吴义清 审 判 员 雷 鹏 二〇二〇年九月二日 法官助理 王文武 书 记 员 喇全新