河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫03民终6624号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司，住所地河南省洛阳市洛龙区开元大道260号龙泉大厦1层北侧、5层东侧。负责人:高博，该支公司总经理。委托诉讼代理人：张校铭，该公司员工。委托诉讼代理人：孙强强，河南广文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郭海棠，女，1945年11月28日出生，汉族，住河南省洛阳市老城区。委托诉讼代理人：董树军，男，汉族，1970年5月25日出生，住河南省洛阳市老城区。系郭海棠儿子。被上诉人（原审被告）:韩海飞，男，1977年6月7日出生，汉族，住河南省洛阳市洛龙区。被上诉人（原审被告）:洛阳金牡丹出租汽车有限公司，住所地河南省洛阳市涧西区临潼路南侧。法定代表人:刘二跃，该公司执行董事。上诉人中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称联合财保洛阳公司）因与被上诉人郭海棠、被上诉人韩海飞、被上诉人洛阳金牡丹出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市老城区人民法院（2020）豫0302民初492号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法适用独任制，对本案进行了审理。上诉人联合财保洛阳公司的委托代理人张校铭、孙强强，被上诉人郭海棠及其委托诉讼代理人董树军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。联合财保洛阳公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，依法改判赔偿被上诉人10万元，不服金额为48681.51元；2、对郭海棠的伤残进行鉴定；3、本案鉴定费由由被上诉人负担。事实与理由：郭海棠的伤残系单方鉴定，鉴定材料没有进行质证，鉴定报告中的八级伤残不能从病历中体现，该结论没有客观证据证实，郭海棠的功能度丧失有较大主观因素，故对该八级伤残不予认可。郭海棠答辩称，郭海棠的司法鉴定虽然是单方委托，但是鉴定单位也是合法的法医临床司法鉴定机构，鉴定意见合法有效，委托鉴定材料真实有效。联合财保洛阳公司在一审中未提交任何证据证明鉴定意见不合法。郭海棠的左胳膊现在基本丧失了功能，由于左臂的神经被撞坏，左臂因重力下垂，导致脊柱向左侧拉弯，全身失去平衡，受伤严重。请求驳回上诉，维持原判。韩海飞、洛阳金牡丹出租汽车有限公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。郭海棠向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿医疗费等各项损失174669.35元；2.被告联合财保洛阳公司在保险范围内承担赔偿责任，被告韩海飞、被告洛阳金牡丹出租汽车有限公司互负连带责任；3.诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2018年7月6日12时10分，韩海飞驾驶豫Ｃ×××××号轿车沿中州路北侧机动车道由东向西行驶至中州路××西何××牛××总店门口处，从左侧超越同向董登殿（后载乘客郭海棠）驾驶的艾美达牌电动三轮车时，由于韩海飞驾驶机动车上道路行驶未确保行车安全，加之董登殿驾驶非机动车未在非机动车道内行驶，豫Ｃ×××××号轿车右侧倒车镜与董登殿肢体相接触，致使艾美达牌电动三轮车侧翻，造成董登殿、郭海棠受伤的交通事故。2018年7月19日，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队出具《道路交通事故认定书》认定，韩海飞负事故主要责任，董登殿负事故次要责任，乘客郭海棠不负事故责任。事故发生时董登殿满75周岁，乘客郭海棠满72周岁。2018年7月6日事故发生当天至同年7月31日，郭海棠到河南省××医院（河南省骨科医院）住院25天，支出医疗费60387.98元。病例载明出院西医诊断：主要诊断为肱骨上端骨折，××、高血压、陈旧性脑梗死。诊疗经过：2018年7月13日行“左肱骨上端骨折切开复位内固定术”，术后患肢贴胸吊带固定，同时药物对症治疗，术后切口适时换药，指导患者相应功能锻炼。出院情况：患者神志清，精神好，饮食睡眠好，二便正常。自诉左肩部手术刀口疼痛不明显，左手第4、5指麻木感较前减轻。查体见患肢手术刀口敷料清洁干燥无渗出，左手部青紫大部分消退。患者及家属要求出院……出院医嘱为：患肢肩部钟摆锻炼，肘及腕屈伸功能锻炼……保持手术刀口清活干燥，患肢贴胸吊带悬吊固定6-8周(具体视复查情况决定)；继续药物对症治疗，适度患肢功能锻炼；3个月内避免患肢用力，半年内避免剧烈活动；骨折愈合后行二次手术取出内固定物，术后1月、2月、3月、6月门诊复査，不适随诊。长期医嘱留陪护1人。2018年8月16日、同年9月28日、同年11月19日、2019年1月30日、同年3月6日郭海棠先后到河南省××医院（河南省骨科医院）门诊复查，并作了辅助检查。前三次复查结论为左肱骨上端骨折术后、处理意见为药物对症治疗，后两次复查结论为左肱骨上端骨折术后和左臂丛神经损伤、处理意见为药物治疗和适宜功能锻炼。均未达到住院治疗的程度。郭海棠在门诊检查、治疗共支出4988.86元，韩海飞与联合财保洛阳公司对此均无异议。2018年9月7日至同年9月28日，郭海棠到科大二附院住院21天，支出医疗费6583.92元。病历载明出院诊断：××变，其他诊断急性脑梗死、高血压3级很高危、××心房纤颤、左上肢肱骨骨折内固定术后。××变的诊断依据是2018年9月26日的肌电图检查。出院情况：患者诉左上肢麻木较前明显好转，左上肢水肿较前明显好转；仍有左侧上肢活动稍受限；精神一般、饮食一般、睡眠一般。出院医嘱：继续院外治疗；康复训练；定期复查，不适随诊。陪护证明载明住院期间需陪护1人。2018年11月30日至同年12月13日，郭海棠到科大二附院住院13天，支出医疗费6059.97元，其中医保统筹支付3796.10元、个人支付2263.87元。病历载明出院诊断：主要诊断急性脑梗死，××、不稳定型心绞痛心房纤颤、高血压3级很高危、脂代谢紊乱、脑动脉狭窄、左上肢肱骨骨折术后，左上肢周围神经损害。陪护证明载明住院期间需陪护1人。2019年2月22日至同年3月7日，郭海棠到科大二附院住院13天，支出医疗费5616.01元，其中医保统筹支付3805.65元、个人支付1810.36元。郭海棠未提交住院病例。出院证载明：急性多发性脑梗死；××3级（很高危）；××，心房纤颤；××；左上肢肱骨骨折内固定术后；高脂血症。2019年5月23日诊断证明载明：治疗期间留陪护1人。2019年7月31日至同年8月14日，郭海棠到科大二附院住院14天，支出医疗费5797.19元，其中医保统筹支付3839.83元、个人支付1957.36。郭海棠未提交住院病例。出院证载明：急性多发性脑梗死；××3级（极高危）；××、不稳定型心绞痛；心律不齐，心房纤颤；××变。外诊情况：2018年10月12日、同年10月30日郭海棠在洛阳市老城区中州人民医院门诊作牵引治疗共支出825.72元。外购药情况:2018年7月30日、同年10月12日、2019年5月21日、同年年5月27郭海棠外购药共计支出1212.5元。2018年8月1日郭海棠购买飞利浦照明产品支出179元。郭海棠起诉前，委托河南绿洲律师事务所进行诉前鉴定。该律师事务所于2019年3月14日委托洛阳济仁法医临床司法鉴定所对郭海棠伤残等级、出院后护理期限及营养期限进行法医临床鉴定。该鉴定机构于2019年4月25日作出洛济仁司鉴所（2019）临鉴字第10号司法鉴定意见书，鉴定意见为：郭海棠上肢损伤评定为八级伤残；护理期限120日；营养期限120日。郭海棠为此支出鉴定费1300元、鉴定费检查费308元。诉讼过程中，联合财保洛阳公司申请对郭海棠的伤残等级作重新鉴定，经该院审查，因其申请重新鉴定的理由不成立，该院未予准许。韩海飞购买豫Ｃ×××××号轿车后，与洛阳金牡丹出租汽车有限公司签订了《合作经营合同》，将该车纳入洛阳金牡丹出租汽车有限公司从事出租车客运经营活动。本案交通事故发生在合同期限内。豫Ｃ×××××号轿车在联合财保洛阳公司投保了交强险，和50万元的商业三者险（含不计免赔），本案交通事故发生在交强险和商业三者险的保险期内。另查明，本案交通事故中另案起诉的被侵权人董登殿的损失为84386.38元。一审法院认为：被告韩海飞驾驶豫Ｃ×××××号轿车与驾驶员董登殿骑电动三轮车载原告郭海棠发生交通事故，致董登殿、原告郭海棠受伤，交警部门认定被告韩海飞负事故主要责任、电动三轮车驾驶员董登殿负事故次要责任、原告郭海棠不负事故责任，认定事实清楚，划分责任合理，该院予以确认。被告韩海飞作为豫Ｃ×××××号轿车的实际所有人，将该车挂靠在被告洛阳金牡丹出租汽车有限公司从事营运活动期间与非机动车之间发生交通事故，且负事故主要责任，依据《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，认定被告韩海飞应承担80%的赔偿责任，被告洛阳金牡丹出租汽车有限公司承担连带责任。豫Ｃ×××××号轿车投保有交强险和商业三者险，故原告董登殿因交通事故承受的损失，应先由被告联合财保洛阳公司在交强险责任限额内赔偿；因本案交通事故的另一被侵权董登殿已同时起诉，应按董登殿和郭海棠的损失比例，确认原告郭海棠交强险的赔偿数额；交强险不足部分，在商业三者险责任限额内按80%的比例赔偿；超出保险范围的损失，由被告韩海飞和被告洛阳金牡丹出租汽车有限公司连带承担80%的赔偿责任。关于原告郭海棠的损失：1.医疗费：原告郭海棠因交通事故受伤，在河南省××医院（河南省骨科医院）住院治疗支出医疗费60387.98元的事实清楚、证据充分，其承受损失与本案交通事故间具有因果关系，该院予以确认；原告郭海棠出院后遵医嘱到该医院门诊复查，支出检查、治疗费共计4988.86元，各被告均无异议，且该损失与本案交通事故间具有因果关系，该院予以确认；以上两项合计65376.84元。原告郭海棠经门诊复查，河南省××医院（河南省骨科医院）作出的治疗方案均为对症药物治疗，未达到住院治疗的程度，而原告郭海棠无充分证据证实其自行到科大二附院四次住院治疗、在洛阳市老城区中州人民医院门诊治疗承受的损失与本案交通事故间存在因果关系，故相应损失该院不予支持。原告郭海棠外购药支出的费用，因没有提交病历或诊断证明印证与交通事故间的关联性，故该院不予支持。2.护理费：原告郭海棠进行诉前鉴定时，仅向洛阳济仁法医临床司法鉴定所提交了在河南省××医院（河南省骨科医院）住院期间的鉴定材料，故认定洛济仁司鉴所（2019）临鉴字第10号司法鉴定意见书关于出院后护理期限及营养期限均为120天，系指在河南省××医院（河南省骨科医院）出院后的期限。根据原告郭海棠在河南省××医院（河南省骨科医院）的住院时间、医嘱、鉴定意见，认定其护理时间、人数分别为145天（25天+120天）天1人陪护，按原告郭海棠主张的居民服务年平均工资标准计算护理费为18145.3元（45677元/年÷365天×145天×1人）。3.住院伙食补助费、营养费、交通费：根据原告郭海棠的伤情，结合病历资料和鉴定意见，认定其因交通事故受伤住院治疗25天，营养费按145天（25天+120天）计算。参照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的规定，计算其住院伙食补助费为1250元（50元/天×25天）；营养费为2900元（20元/天×145天）；原告郭海棠主张交通费损失210元，不超出上述规定标准，该院予以确认。4.伤残赔偿金：原告郭海棠因交通事故受伤，被鉴定为八级伤残，受伤时年满72周岁，原告郭海棠主张其伤残赔偿金按河南省城镇居民人均可支配年收入34200.97元、计算6年为61561.75元（34200.97元/年×6年×30%），不违背法律规定，该院予以确认。5.精神抚慰金：根据原告郭海棠的伤残程度，结合本案实际情况，酌定精神抚慰金为15000元。6.鉴定及鉴定检查费：原告郭海棠因交通事故受伤，为确定伤残程度支出1608元（鉴定费1300元+检查费308元），该项损失该院予以确认。7.复印费：复印费不在《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定的赔偿范围，故该项损失该院不予支持。综上，原告郭海棠的损失为：医疗费65376.84元、护理费18145.3元、住院伙食补助费1250元、营养费2900元、交通费210元、残疾赔偿金61561.75元、精神损害抚慰金15000元、鉴定及鉴定检查费1608元，合计166051.89元，占本案交通事故造成原告郭海棠和另案起诉被侵权人董登殿总损失的66%。被告联合财保洛阳公司应在交强险责任限额内先赔偿原告郭海棠损失的66%，即79200元（12万元×66%），超出部分在商业三者险责任限额内赔偿80%，即69481.51元［（166051.89元-79200元）×80%］，共计赔偿148681.51元（79200元+69481.51元）。原告董登殿主张各项损失超出部分，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条第一款、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条第一款、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告郭海棠148681.51元；二、驳回原告郭海棠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1897（已减半收取），原告郭海棠负担277元，被告韩海飞、洛阳金牡丹出租汽车有限公司负担1620元。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，本次交通事故经公安机关出具的道路交通事故认定书认定韩海飞负事故主要责任，董登殿负事故次要责任，本院对此予以确认。关于联合财保洛阳公司上诉提出郭海棠的伤残等级认定问题，关于郭海棠的伤残等级问题，联合财保洛阳公司对伤残等级提出异议，认为该鉴定为郭海棠的单方委托以及评定的八级伤残有误，要求重新鉴定，本院认为鉴定机构根据郭海棠的病历资料及检查情况，以及《人体损伤致残程度分级》适用指南规定的标砖，认定郭海棠的左肩部损伤符合八级伤残规定程度并无不妥，联合财保洛阳公司虽有异议，但并未能提供充分的证据予以反驳,且其是否在场并不足以影响推翻该鉴定结论,本院认为洛阳济仁法医临床司法鉴定所作出的鉴定结论合法有效,对该鉴定结论予以确认,故对联合财保洛阳公司提出的上诉主张不予支持。综上所述，联合财保洛阳公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理1017元，由中华联合财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判员  李慧二〇二〇年九月十四日法官助理南志丹书记员侯少祎