安徽省淮南市田家庵区人民法院民 事 判 决 书（2020）皖0403民初1843号原告：合肥雁飞建筑劳务有限公司，住所安徽省合肥市瑶海区铜陵北路凌花苑商住楼（凌花大厦）2-A号，统一社会信用代码91340100692800251Q(1-1)。法定代表人：李新学，系该公司总经理。委托诉讼代理人：郑秀军，北京德恒（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李婕，北京德恒（合肥）律师事务所实习律师。被告：安徽中厦建设集团有限公司，住所安徽省宿州市灵璧县灵城南环路8号，统一社会信用代码91341323786502220C（1-1）。法定代表人：程侠，系该公司董事长。委托诉讼代理人：万会昌，安徽昌淮律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏圣兵，安徽昌淮律师事务所律师。原告合肥雁飞建筑劳务有限公司与被告安徽中厦建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年5月15日立案后，依法适用普通程序，于2020年6月24日和2020年8月4日分别公开开庭进行了审理。原告合肥雁飞建筑劳务有限公司及委托诉讼代理人郑秀军、被告安徽中厦建设集团有限公司的委托诉讼代理人万会昌、夏圣兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告合肥雁飞建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付原告工程款4470937.4元及从2016年7月5日计算至2020年2月29日(暂按年利率4.75%)之间的利息，从2020年3月1日起按照LPR利率定价机制计算利息,计算至本金还清之时为止；2.诉讼费、保全费等诉讼费由被告承担。事实和理由：淮南市永安国际城是由淮南市华安盛置业有限公司开发的商贸综合体，该公司将项目中的D区1#-14#，E9#工程发包给被告中厦公司承建，张垚为该项目负责人。2014年5月4日，原、被告签订《建设工程劳务大清包合同》,张建军是原告公司的项目负责人。合同约定:被告把其承建的永安国际城D区1#-14#，E9#工程劳务部分分包给原告施工，包工不包料，承包范围包括：本工程所使用的机械设备（含小型工具）、文明施工、周转材料、临建搭拆的人工费、基础清土、基础回填土、钢筋制作、绑扎、方木、模板材料购进、模板制作安装、卸料平台搭设，混凝土的浇筑、混凝土的养护及所属范围场区的保洁清理，所需进场材料的装卸车、楼层上预留洞的安拆，预留件的安装，门窗过梁的预制及钢筋电渣压力焊，套丝，又包括小五金：铁丝、扎丝、钉子、粘胶带、切割片、隔离剂、安全帽等，全部施工中及建筑物外2米以内的全部工作内容。承包价格：安装建筑投影面积349/㎡不含税。同时，合同还对双方的责任、付款方式与结算等内容进行了约定。合同签订后，原告就分别安排沈宏怀钢筋班组、姚成中木工班组、陈胜瓦工班组等进场施工，同时，原告也按照合同的约定组织了很多设备进场。现在该工程已经全部验收合格，交付使用。因被告没有及时退还原告70万元的保证金，原告就该保证金已经起诉，并取得了胜诉。具体体现在安徽省淮南市田家庵区人民法院作出的（2016）皖0403民初3341号民事判决、安徽省淮南市中级人民法院作出的（2016）皖04民终1479号民事判决中。木工班组因与被告单独结算，也已经单独起诉被告了，也取得了胜诉的（2015）田民一初字第03701号判决。本次起诉不包含木工的费用。钢筋工班组沈宏怀在起诉后，淮南市中级人民法院作出的（2020）皖04民终108号民事判决把沈宏怀的工程款1982828元及利息判决由原告承担，而根据国家法律规定，农民工的工资应由总承包方先行垫付，按最终决算为准，也就是说实际上这些工程款是应该被告支付的。瓦工班组也单独和被告结算了，合同原件也被被告收回，本次起诉也不包含瓦工的工程价款。原告的施工面积为46808㎡，单价349元/㎡，原告的总工程价款为46808×349=16335992（元），合同签订后，一分钱的工程款被告都未主动支付，原告也仅仅是预支部分生活费。扣除原告借支1630000元、扣除沈宏怀钢筋班组借款、未完工程扣款、从政府领取的款项等合计1873498元、木工4581556.6元（判决数额4971556.6元-从原告处借支47万）、瓦工3780000元（合同数额减去从原告处借支39万），被告还应支付原告工程款4470937.4元。为保护原告的合法权益，特向法院起诉，望支持原告的诉讼请求。被告安徽中厦建设集团有限公司辩称，根据淮南市田家庵区人民法院（2016）皖0403民初3341号民事判决书和淮南市中级人民法院（2016）皖04民终1479号民事判决书中载明的事实，原告与张垚签订的《建筑工程劳务大清包合同》并未实际履行，原告在该案一审、二审中明确认可该合同并未实际履行，是张垚与各个施工班组直接结算，与原告无关，所以人民法院才支持原告要求被告支付保证金的诉讼请求，现淮南市中级人民法院（2020）皖04民终108号民事判决书判决由原告承担案外人沈宏怀的工程款，原告就要求被告支付工程款，还保全了被告所享有的工程款，这是恶意、虚假诉讼的行为；原告提供的《建筑工程劳务大清包合同》系实际施工人张垚利用伪造的印章签订的，被告曾在上述保证金返还案件中抗辩张垚私刻公章的违法行为，应该由张垚个人承担，但那时没有证据，现淮南市田家庵区人民法院（2019）皖0403刑初176号生效刑事判决书予以确认张垚伪造公章的犯罪行为，因而该合同非被告的真实意思表示，被告主体不适格；原告提供的所有证据不符合建设工程施工合同纠纷中欠付工程款的证明标准：本案中，原告提供一份与被告签订的、并未实际履行的《建筑工程劳务大清包合同》拟证明原告实际施工了涉案工程，并扣除木工、瓦工、钢筋工等工程款项，显然不能成立，根据被告提交的庭审笔录、民事判决书等证据，足以证明原告并未实际施工涉案工程，而是张垚直接与各个班组结算，所以原告仅凭其单方面制作的、没有被告盖章认可的《永安国际城项目钢筋工班组劳务费结算单》，也没有提交由被告认可的工程结算单，就认定原告实际完成的工程款为16335992元，明显依据不足，同时，原告在淮南市田家庵区人民法院（2019）皖0403民初2122号、淮南市中级人民法院（2020）皖04民终108号案件中，均认可其没有实际履行合同，故原告没有依据能够证明其实际产生的工程款；对于如此大额的工程款项，原告仅凭一些未经证实的书面证据来主张权利，而被告有证据能够证明原告并未实际施工工程，是张垚与各个班组直接计算，现原告却不告实际施工人张垚，也没有将涉案工程的发包方淮南市华安盛置业有限公司作为被告，而直接起诉被告显然依据不足。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的《建筑工程劳务大清包合同》、安徽省淮南市田家庵区人民法院（2016）皖0403民初3341号民事判决书复印件、安徽省淮南市中级人民法院（2016）皖04民终1479号民事判决书复印件，《钢筋工（单项）工程协议》复印件、授权委托书复印件，永安国际城项目钢筋工班组劳务费结算单复印件，未完工程扣减清单复印件，劳务费预支清单复印件，吴国富出具证明一份，信访材料及永安国际城项目农民工工资清欠发放表复印件，安徽省淮南市田家庵区人民法院（2015）田民一初字第03701号民事判决书复印件，原告与陈胜签订泥工劳务合同复印件，安徽省淮南市田家庵区人民法院（2019）皖0403民初2122号民事判决书复印件、安徽省淮南市中级人民法院（2020）皖04民终108号民事判决书复印件，房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表复印件15份、建设工程规划许可证复印件，安徽省人力资源和社会保障厅皖人社复决[2017]12号行政复议决定书，对被告提交的安徽省淮南市中级人民法院（2016）皖04民终1479号民事判决书复印件、淮南市中级人民法院法庭审理笔录复印件，2015年12月16日原告在安徽省淮南市田家庵区人民法院（2015）田民一初字第03701号案件中出具的情况说明等证据的真实性均予以确认，对证明观点及质证意见应结合全案证据予以综合评判。原告提交原告负责人张建军和被告签订的补充协议一份，证明双方按照劳务分包合同进行结算，并没有解除合同。被告质证意见：三性均有异议，因该补充协议仅仅是自然人签字，没有原被告单位公章盖章确认，无法达到原告的证明目的，且该协议书上也表明钢筋工程款不计算在内，原告现主张钢筋工工程款明显自相矛盾，不能自圆其说；该补充协议的时间是2015年6月2日，而原告于2015年12月16日向法院出具的情况说明表明否认该协议的存在。本院经审查对该证据的真实性、关联性不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月4日，原告合肥雁飞建筑劳务有限公司（乙方）与被告安徽中厦建设集团有限公司下设永安国际城项目部（甲方）签订《建设工程劳务大清包合同》，合同约定，由甲方将永安国际城D区1#～14#，E9#楼的劳务工程承包给乙方，承包方式为包工不包料，合同由被告下设永安国际城项目部盖印章，并由项目负责人张垚签名。合同签订后，原告将永安国际城项目工程木工项目承包给姚成中，并由被告对该木工班组结算，安徽省淮南市田家庵区人民法院（2015）田民一初字第03701号民事判决书判决被告给付姚成中木工工程款。在该案件中，原告于2015年12月16日出具一份《情况说明》，称安徽中厦建设集团有限公司与其解除了《建筑工程劳务大清包合同》，各班组的劳务款均由安徽中厦建设集团有限公司直接支付，与其没有任何关系，合肥雁飞建筑劳务有限公司不承担任何班组的劳务费用。安徽省淮南市田家庵区人民法院（2016）皖0403民初3341号民事判决书、安徽省淮南市中级人民法院（2016）皖04民终1479号民事判决书确认：涉案工程已经竣工，安徽中厦建设集团有限公司未与合肥雁飞建筑劳务有限公司进行结算，而是直接与各个班组进行结算；被告依照合同约定应当返还原告70万元保证金。原告将永安国际城项目工程钢筋制作与绑扎工程分包给沈宏怀后，原告对该钢筋班组进行结算并出具欠条，安徽省淮南市田家庵区人民法院（2019）皖0403民初2122号民事判决书复印件、安徽省淮南市中级人民法院（2020）皖04民终108号民事判决书判决原告给付沈宏怀工程款。现原告诉称涉案工程全部验收合格并交付使用，扣除原告借支费用、沈宏怀钢筋班组借款、未完工程扣款、从政府领取的款项、木工费、瓦工费，被告还应支付原告剩余工程款4470937.4元。被告对原告诉称欠款不予认可，故双方发生纠纷。另查明，原告于2020年5月26日向本院申请财产保全，本院经审查作出（2020）皖0403民初1843号之一民事裁定书，裁定：立即冻结被申请人安徽中厦建设集团有限公司在宿州市瑞盛置业有限公司开发的瑞盛新城商品房5、7、9三栋的工程款4500000元，期限为一年。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。原告合肥雁飞建筑劳务有限公司与被告安徽中厦建设集团有限公司签订了《建筑工程劳务大清包合同》，双方均具有相应资质，合同成立并生效。关于被告辩称涉案合同已解除，被告提供了原告于2015年12月16日在安徽省淮南市田家庵区人民法院（2015）田民一初字第03701号案件中出具的《情况说明》，以证明原告认可双方解除合同、合同已事实上解除，但同时，被告在（2015）田民一初字第03701号案件中抗辩双方并未解除合同，两公司之间没有办理相关解除合同事宜，合同仍然在履行。而在本案中，原告则相反地认为涉案合同未解除，被告提供以往案件证据中的《情况说明》欲证明合同已解除。故原被告之间从未就合同解除协商一致、达成合意，不符合合同的约定解除条件，被告亦无证据证明出现合同法定解除的情形，故依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条规定，对本案中被告辩称涉案合同解除，本院不予认可。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第十四条规定，当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。本案中，经法院向当事人释明后，原告未对工程量及工程价款申请鉴定，对向被告主张的工程款数额仅以总数额减去木工、瓦工等项目数额的计算的方式得出，同时，原告是否按照合同约定施工完毕、履行相关义务均无证据证明，且原告未能提交工程结算单，被告对原告主张亦不予认可，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，原告对自己提出的诉讼请求所依据的事实未能提供证据证明的，应当承担不利的后果。故对原告主张被告支付其工程款4470937.4元及利息，本案依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告合肥雁飞建筑劳务有限公司的诉讼请求。案件受理费42568元、保全费5000元，由原告合肥雁飞建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。审 判 长  茹文君人民陪审员  李海燕人民陪审员  宋道瑞二〇二〇年九月二日书 记 员  陈芙蓉附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果。一审诉讼中负有举证责任的当事人未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料，二审诉讼中申请鉴定，人民法院认为确有必要的，应当依照民事诉讼法第一百七十条第一款第三项的规定处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。