安徽省淮南市田家庵区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）皖0403刑初74号 公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。 被告人宗涛，男，汉族，1980年出生于安徽省淮北市，高中文化，无业，户籍所在地安徽省淮北市，住址安徽省淮南市。2006年7月28日因犯诈骗罪被辽宁省普兰店市人民法院判处有期徒刑十五年，2017年7月20日刑满释放。2019年12月1日因涉嫌犯盗窃罪、诈骗罪被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，2019年12月23日经淮南市田家庵区人民检察院批准逮捕，淮南市公安局田家庵分局于次日执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。 辩护人刘静，田家庵区法律援助中心律师。 淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉[2020]28号起诉书指控被告人宗涛犯盗窃罪、诈骗罪，于2020年3月13日向本院提起公诉。本院审查后于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派检察官朱继双出庭支持公诉，被告人宗涛及田家庵区法律援助中心根据本院指定辩护通知指派的辩护人刘静到庭参加诉讼。案件审理期间因新冠肺炎疫情原因致使本案在较长时间内无法审理，本院于2020年5月7日对本案中止审理，于2020年8月13日恢复审理。现已审理终结。 淮南市田家庵区人民检察院指控：2019年8月，被告人宗涛与被害人谢某在网络上相识，后于同年9月确定男女朋友关系并在田家庵区鑫诚花园谢某的住处同居。在此期间被告人宗涛虚构需要前往宁波、大连办理自己的社保，需要补交社保款的事情向谢某进行借款，谢某相信后将21300元社保款和5000元路费转给宗涛后，宗涛将钱用于购买彩票、打赏主播等进行挥霍。同时被告人宗涛在谢某不知情的情况下偷偷将自己的手指指纹录入谢某的手机中，并趁谢某熟睡之际使用谢某的手机打开支付宝Ａｐｐ，利用提前录入的自己的指纹通过密码验证，用谢某的支付宝借呗、花呗、网商贷功能进行贷款、套现共计金额202750元，然后将其转入自己的支付宝账户内，并将钱用于购买彩票、在直播平台打赏主播等进行挥霍。 公诉机关认为：被告人宗涛以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，并且以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取数额较大公私财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条之规定，应当以盗窃罪、诈骗罪追究其刑事责任。被告人宗涛曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。提请本院对被告人依法判处，并建议对被告人宗涛盗窃罪判处有期徒刑五年至六年，并处罚金；对诈骗罪判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金，综上，数罪并罚建议判处被告人宗涛有期徒刑五年六个月至六年六个月，并处罚金。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了归案经过、户籍证明、欠条、借条、双方的微信和支付宝交易记录及截图、伪造的民事判决书、检查图片、刑事判决书、释放证明书、被害人谢某的陈述、被告人宗涛的供述与辩解、辨认笔录、检查笔录等证据。 被告人宗涛对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。 辩护人提出的辩护意见是被告人具体坦白情节，自愿认罪认罚，建议对被告人在公诉机关的量刑建议范围内从轻处罚。 经审理查明：2019年8月，被告人宗涛与被害人谢某在网络上相识，后于同年9月确定男女朋友关系并在淮南市田家庵区鑫诚花园小区谢某的住处同居。在此期间被告人宗涛虚构需要前往宁波、大连办理自己的社保，需要补交社保款事实，向谢某进行借款，谢某相信后将21300元社保款和5000元路费转给宗涛，后宗涛将钱用于购买彩票、打赏主播等进行挥霍。同时被告人宗涛在谢某不知情的情况下偷偷将自己的手指指纹录入谢某的手机中，并趁谢某熟睡之际使用谢某的手机打开支付宝Ａｐｐ，利用提前录入的自己的指纹通过密码验证，用谢某的支付宝借呗、花呗、网商贷功能进行贷款、套现共计金额202250元，然后将所得钱款转入自己的支付宝账户内，并将钱用于购买彩票、在直播平台打赏主播等进行挥霍。 上述事实有经庭审质证、确认的经过说明、户籍证明、欠条、借条、双方的微信和支付宝交易记录及截图、伪造的民事判决书、辽宁省普兰店市人民法院（2006）普刑初字第200号刑事判决书、释放证明书、被害人谢某的陈述、被告人宗涛的供述与辩解、对手机检查的笔录、提取的手机内容截图、辨认笔录等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人宗涛以非法占有为目的，在被害人不知情的情况下，使用被害人支付宝借呗、花呗、网商贷功能进行套现、贷款共计202250元，数额巨大，其行为构成盗窃罪；其以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人钱款26300元，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应当数罪并罚。淮南市田家庵区人民检察院指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以确认，但其指控盗窃数额计算有误，应为202250元,予以纠正。被告人宗涛曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑刑罚，其在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人宗涛归案后能如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，依法对其从轻处罚。公诉机关量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人宗涛犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元，犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币四万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年12月1日起至2026年5月31日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、对被告人宗涛的违法所得二十二万八千五百五十元依法予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  张 霞 人民陪审员  丁玖梅 人民陪审员  冯 玥 二〇二〇年九月四日 书 记 员  张 弦 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。