江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终4623号上诉人（原审被告）：徐州润东汇通汽车销售服务有限公司，住所地江苏省徐州市云龙区迎宾大道和欣欣路交叉口。法定代表人：杨鹏，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：高鹤鹤，男，1988年10月3日生，汉族，住安徽省宿州市萧县。委托诉讼代理人：薛寒冰，北京市盈科（徐州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王珊珊，北京市盈科（徐州）律师事务所律师。原审被告：润东汽车集团有限公司，住所地江苏省徐州市云龙区两山口进口大众4S店二楼。法定代表人：杨鹏，该公司董事长。上诉人徐州润东汇通汽车销售服务有限公司（以下简称润东汇通公司）因与被上诉人高鹤鹤、原审被告润东汽车集团有限公司（以下简称润东公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院（2019）苏0303民初3232号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。润东汇通公司上诉请求：1、依法改判或发回重审；2、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审认定事实不清，被上诉人不符合法律规定的获得经济补偿金的情形。受国家整体汽车行业经济发展影响，上诉人作为汽车销售公司，在经营过程中也发生了严重困难，上诉人个别月份未及时支付被上诉人劳动报酬系客观上经营困难导致，非主观恶意拖欠，且在上诉人积极筹款后，第一时间足额及时支付了员工工资，不应适用劳动合同法第三十八条经济补偿金的情形。根据《徐州市中级人民法院徐州市人力资源和社会保障局关于审理劳动争议案件若干问题的解答(2019)》之相关规定：劳动者主张推定解雇经济补偿金应以用人单位存在主观过错为前提。劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由主张经济补偿金的，要结合单位不支付劳动报酬的原因、单位主观过错等综合考量。用人单位确因客观情况短期拖欠或拖欠数额较少的劳动报酬，主观上不存在恶意欠薪的故意，在此情况下，一般不予支持劳动者经济补偿金的请求。高鹤鹤辩称，1、一审判决认定事实证据充分，适用法律正确，请二审法院依法维持原判；2、上诉人提出的上诉理由与事实不符、于法无据，请二审法院依法驳回其上诉。事实与理由：一、被上诉人依据劳动合同法第三十八条的规定，因用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为被上诉人缴纳社会保险，提出解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金。被上诉人行使法定解除权符合法律规定。上诉人在上诉状中提到公司经营困难这一问题，首先，公司因经营策略转型，放弃部分中低端市场，公司仍继续存在，现仍有店面正常经营。其次，即使经营困难，上诉人首先需要证明自己的观点。在一审程序中，上诉人未提出任何证据证明。退一步讲，按照规定，公司即使存在经营困难，也需要向员工公示，并经工会或者职工代表同意，且经过徐州市人力资源和社会保障部门批准，最长不得超过30天。上诉人不仅未经过工会或职工代表同意，也没有征求、告知劳动者，更没有得到徐州市人力资源和社会保障部门批准，擅自拖延劳动者工资，从2018年6月起就存在严重拖延劳动报酬的事实，普遍存在拖欠两到三个月以上，既违反了劳动合同中的约定，也违反了法律的规定。因此，被上诉人要求经济补偿金有理有据。润东公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面意见。高鹤鹤向一审法院提出诉讼请求：1、判令润东汇通公司、润东公司支付解除劳动合同经济补偿金68168.52元；2、判令润东汇通公司、润东公司支付2019年5月拖欠工资2165.08元（半个月的平均工资2524.76元减去已收到的359.68元）。一审法院认定事实：高鹤鹤于2006年3月1日与润东汇通公司建立劳动关系。高鹤鹤（乙方）与润东汇通公司（甲方）于2016年7月1日签订《劳动合同》一份，约定合同期限自2016年7月1日至2019年6月30日。乙方在甲方的服务部门担任几点工作。甲方实行岗位基本工资和绩效工资相结合的分配制度，甲方根据不同岗位性质确定乙方的薪酬福利标准，具体见《薪资确认函》，不低于徐州市最低薪资标准。甲方实行先工作后付薪制度，于每月25日支付乙方月基本工资，如遇法定节假日或休假日，则月工资支付延期至假日结束后的第一个工作日。劳动合同履行过程中，润东汇通公司存在多次延迟发放高鹤鹤工资的情形。2019年5月15日，高鹤鹤分别向润东汇通公司、润东公司邮寄了《离职通知书》，润东汇通公司、润东公司于2019年5月16日签收。2019年5月16日，高鹤鹤在润东汇通公司办理了《离职会签单》。根据高鹤鹤提供的工资发放银行流水以及高鹤鹤、润东汇通公司在庭审中陈述，法院认定高鹤鹤在离职前12个月（2018年5月-2019年4月）应发月工资总额为56185.96元，据此计算高鹤鹤在解除劳动合同关系前的月平均应发为4682.16元。高鹤鹤于2019年5月20日向徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请进行劳动仲裁。5月28日，该委员会以高鹤鹤的申请请求事项，不具备《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十条第三项规定的受理条件为由，作出劳人仲不字[2019]第67号不予受理通知书。2019年5月，高鹤鹤实发工资359.68元。润东汇通公司辩称高鹤鹤的工资构成为基本工资加提成，基本工资为1500元，因公司效益问题导致5月提成数额较低。高鹤鹤2019年5月工资的构成为基本工资1500元+其他提成90.81元+补助130元-考勤扣款720元-社保、公积金扣款641.13元=359.68元。高鹤鹤虽认可工资构成为工资加提成，但对基本工资数额表示不知情。一审法院认为，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位向劳动者支付经济补偿。本案中，润东汇通公司未按劳动合同约定时间向高鹤鹤支付工资，高鹤鹤向润东汇通公司邮寄《离职通知书》，亦办理了离职手续，故法院认定高鹤鹤、润东汇通公司已经解除劳动合同关系。关于高鹤鹤主张的经济补偿金，根据法律规定，应按劳动者在用人单位工作的年限计算，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资，该月工资是指劳动者在劳动合同解除前12个月的平均工资。高鹤鹤自2006年3月1日到润东汇通公司处工作，后于2019年5月16日解除劳动合同关系，故高鹤鹤在润东汇通公司处工作累计13年2个月以上，根据高鹤鹤在劳动合同解除前12个月的应得平均工资，高鹤鹤主张的经济补偿金应计算为63209.16元（4682.16元/月×13.5个月）。关于高鹤鹤主张润东汇通公司欠付其2019年5月工资的主张，法院认为润东汇通公司已经提供了高鹤鹤2019年5月的工资构成明细，因高鹤鹤2019年5月工作时间不足半月，润东汇通公司据此计算半个月应发工资为1000.81元，并不低于徐州市最低工资标准。高鹤鹤虽对润东汇通公司支付的工资数额有异议，但未提交证据证明高鹤鹤该月有工作业绩提成，且双方都认可润东汇通公司此时已经不能正常经营，高鹤鹤的该项主张，法院不予支持。关于高鹤鹤要求润东公司承担责任的问题，因高鹤鹤解除劳动合同时，与高鹤鹤存在劳动关系的是润东汇通公司，各公司均系独立法人单位，权利义务各自独立，高鹤鹤要求润东公司承担责任的请求无事实及法律依据，法院依法不予支持。关于高鹤鹤主张保全保险费由润东汇通公司负担的诉讼请求，没有法律依据，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、判决生效之日起十日内，润东汇通公司支付高鹤鹤经济补偿金63209.16元；二、驳回高鹤鹤其他诉讼请求。二审中，当事人未提交新证据。一审查明的事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。工资作为劳动者的劳动报酬，是劳动者赖以生存的经济来源，劳动者的该项权益应当依法得到维护。在未经正当程序或存在法定事由的情况下，用人单位不应侵害劳动者依法或依劳动合同约定享有的获得劳动报酬的权利。根据《江苏省工资支付条例》第四十条第二款规定，用人单位确因生产经营困难，资金周转受到严重影响无法在约定的工资支付周期内支付劳动者工资的，应当以书面形式向劳动者说明情况，在征得工会或者职工代表大会（职工大会）的同意后，可以延期支付工资，但最长不得超过三十日。本案中，润东汇通公司未举证其经正当程序告知劳动者经营困难无法在约定工资支付周期内支付劳动者工资。因此，对上诉人抗辩其不应支付经济补偿金的上诉理由，本院不予采纳。综上，润东汇通公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  史善军审判员  王素芳审判员  汤孙宁二〇二〇年九月十七日书记员  魏天玥