湖北省武穴市人民法院刑 事 判 决 书（2020）鄂1182刑初271号公诉机关武穴市人民检察院。被告人向阳春，男，1974年10月11日出生于湖北省武穴市，汉族，大专文化，经商，住武穴市。因涉嫌犯职务侵占罪于2017年9月15日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕，2018年2月13日经武穴市公安局决定取保候审，2019年2月13日经武穴市人民检察院决定取保候审，2019年11月18日因涉嫌犯骗取贷款罪被刑事拘留，2019年12月25日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。现羁押于武穴市看守所。辩护人翟宝国，湖北法济律师事务所律师，执业证号14211199710173614。武穴市人民检察院以武检刑诉[2020]247号起诉书指控被告人向阳春犯职务侵占罪、故意伤害罪一案，于2020年7月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，武穴市人民检察院指派检察员刘鸣出庭支持公诉，被告人向阳春及其辩护人翟宝国到庭参加诉讼。现已审理终结。武穴市人民检察院指控：一、职务侵占罪1、1992年，原龙某办事处安排由向某任厂长的龙某建筑公司油脂加工厂（以下简称“龙某油厂”）兼并龙某饮料厂。1995年，原龙某办事处又决定将龙某饮料厂产权从龙某油厂划出，明确了龙某饮料厂产权归龙某办事处，龙某饮料厂大仓库可暂供龙某油厂使用。1997年10月，龙某油厂改制为武穴市龙某建安油脂加工股份有限公司时，根据龙某办事处、龙某办事处企业管理委员会和龙某建筑公司油脂加工厂意见，原龙某饮料厂场地不列入评估范围，按127870.95元列在“其它应收款”账户。1998年5月，向三国等28名自然人作为投资人在武穴市工商局注册登记成立武穴市龙某建安油脂加工有限公司，法定代表人向某。2000年5月更名为武穴市建安油脂有限公司。2000年9月，武穴市建安油脂有限公司选定向阳春为公司法定代表人。2001年5月，经龙某镇班子成员会议研究，决定从武穴市龙坪建安油脂加工股份有限公司退出龙坪镇政府所占的34%股份，股份价值43.2万元，用于抵偿龙某镇政府原建政府门楼、建学校等所欠的近60万元工程款。同年6月，武穴市建安油脂有限公司内部清算，将原龙某饮料厂场地按127870.95元列在“其他应收款”账目，调整为武穴市建安油脂有限公司“其他长期投资”账目。2003年4月，武穴市建安油脂有限公司解散注销。2003年6月，向某与江西省南昌市赣江纺织厂共同出资组建成立武穴市江隆棉业有限公司，该公司登记地址为原龙某饮料厂所占用土地。2009年10月，赣江纺织厂将其所占江隆棉业有限公司股份转让给向阳春。2009年11月，向某个人出资成立武穴市龙某油厂，登记地址为龙某正街（即原龙某建筑公司油脂加工厂地址）。2013年4月，武穴市江隆棉业有限公司以该公司系龙某建安油脂有限公司组建更名而来、且原龙某饮料厂于1992年被龙某建安油脂有限公司兼并为由，向武穴市国土资源局申请对原饮料厂所占用土地的使用权进行变更登记。2013年5月，武穴市国土资源局审批同意了武穴市江隆棉业有限公司的申请，为武穴市江隆棉业有限公司办理了划拔国有建设用地使用权登记（工业用途，登记使用权面积为8364平方米）。2013年5月，武穴市江隆棉业有限公司以公司发展需要为由，向武穴市国土资源局申请办理出让国有建设用地使用权50年，并缴纳了543660元土地出让金。2013年6月，武穴市国土资源局报经武穴市政府同意，为武穴市江隆棉业有限公司办理了国有建设用地使用权50年出让登记手续（工业用途，登记使用权面积为8364平方米，出让日期从2013年5月13日至2063年5月13日止，证号：武穴国用2013第041101806号）。2014年3月，向某、向阳春将自己所占武穴市江隆棉业有限公司100%股份转让给卞某1、卞某2二人；2014年4月，向三国、向阳春向武穴市工商局提出法定代表人变更登记申请并获批准。2014年3月，向某以武穴市龙某油厂（即2009年成立的向某个人独资公司）系武穴市江隆棉业有限公司更名而来和避免造成土地纠纷为由，以武穴市龙坪油厂的名义向武穴市国土资源局申请将土地使用权证证号为武穴国用2013第041101806号的土地使用权所有人变更为武穴市龙某油厂。2014年4月，武穴市国土资源局报经武穴市政府同意，为武穴市龙某油厂办理了土地使用权所有人变更登记。上述原龙某饮料厂所占用土地（面积8364平方米）使用权现为武穴市龙某油厂（即2009年成立的向某个人独资公司）所有。经鉴定，该宗土地总地价为179.86万元。2、2001年，龙某镇政府从龙某油厂撤股时，与武穴市建安油脂有限责任公司有一份协议书，其中第一款：原甲方（龙某镇政府）所占股份43.2万元转让给乙方（武穴市建安油脂有限责任公司），土地使用权不变，甲方免收土地使用费，甲方欠乙方57.71万元工程款相抵互不相欠。第四款：乙方向甲方上缴股息和土地使用费截止2001年6月30日，2001年7月1日以后不再缴纳，只缴纳国家有关法规和政策规定的税费。2009年，向某、向阳春父子将龙某油厂土地上原建筑物推平，盖上钢构仓储建筑及附属建筑物，并将所建房屋租给龚某2经营超市。2012年7月，向某、向阳春将该土地钢构建筑物及附属建筑物分别办理了房产证（龙办字第××号、龙办字第××号）。经鉴定，该宗土地总地价为82.43万元。武穴市人民检察院认为，被告人向阳春利用职务上的便利将本单位财物非法占为已有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。并提供情况汇报一份及附件证明二份、扣押清单、租赁合同、营业执照、补充协议、转账凭证、证明、龙坪镇向三国、向阳春侵占有关土地、房产情况、1995年11月10日关于龙坪饮料厂产权从龙坪油厂划出的决定、1997年武穴市乡镇企业管理局关于企业改制的相关文件、2001年龙坪镇政府从企业退股相关会议记录、龙坪办事处和龙坪镇人民政府历任领导谈话材料等书证；证人向某、郭某1、龚某1、舒某、蔡某、刘某、雷某、龚某2、郑某1、胡某、程某等人的证言；土地评估报告二份；被告人向阳春的供述和辩解等证据。被告人向阳春辩称，我的行为不构成职务侵占罪。1、两块地都不在我名下。两块地的名称是龙某油厂的名称，龙某油厂是独资公司，我既不是龙某油厂的员工也不是龙某油厂的股东，我侵占不了龙某油厂这块地；2、侵占要有收益，我没有这方面的收益，收益是江隆棉业公司整体获得的；3、起诉书指控我犯职务侵占罪，我不知道自己是用什么职务在哪个单位去侵占什么样的资产。起诉书上我没有看到这些；4、我没有侵占的动机和目的，92的兼并和97年改制，这两件事情发生时我并不在家。辩护人翟宝国的辩护意见是：向阳春的行为不构成职务侵占罪。一、关于龙某饮料厂土地使用权，该土地变更登记经过政府职能部门依法批准的，该宗土地变更的申请人是武穴市江隆棉业有限公司，非向阳春指使、安排或亲自办理。龙某镇政府盖章签字确认变更给江隆棉业公司，该公司也通过出让方式，向政府交纳土地出让金，取得该宗土地的50年使用权。二、对龙某油厂土地使用权。龙某油厂的使用权仍登记在该厂名下，江隆棉业在龙某油厂上建设建筑物是民事侵权行为，何况建设是经过龙某油厂原投资人同意的，向阳春未参与龙某油厂办理房产证。综上，向阳春未利用任何职务之便，侵占上述两地的土地使用权，指控不能成立。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实基本一致。本院认为，职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的行为，本案所涉及到的土地并非被告人向阳春所在单位的财产，其行为不符合职务侵占罪特征，公诉机关指控被告人向阳春职务侵占罪的罪名不成立。武穴市人民检察院指控：二、故意伤害罪2015年8月2日，被告人向阳春因纠纷持砍刀将吴某1的左手砍伤。经法医鉴定，吴某1的损伤程度为轻伤二级。案发后，向阳春主动到公安机关投案。2015年9月14日，向阳春赔偿被害人经济损失8万元且获谅解。向阳春故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。并提供相应证据。被告人向阳春对公诉机关指控其犯故意伤害罪的犯罪事实及证据均无异议。辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控向阳春犯故意伤害罪不持异议，且同意公诉机关对向阳春量刑情节的认定。经审理查明，2015年8月2日，郭某2骑摩托车带吴某1、吴某2经过武穴市城市新街螺丝旋巷内时将从一辆电瓶车上下来的小男孩（系向阳春儿子）碰倒，被告人向阳春得知此事后来到现场殴打吴某1、郭某2，后双方扭打在一起，向阳春手持砍刀将吴某1的左手砍伤。经法医鉴定，吴某1的损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人向阳春主动到公安机关投案，且赔偿被害人经济损失8万元并获得谅解。上述事实，被告人向阳春在法庭审理过程中亦无异议，且有检察机关提交并经法庭质证、认证的案件经济赔偿凭证、谅解书；证人潘某、郭某2、吴某2、郑某2证言；被害人吴某1陈述；武穴市公安司法鉴定中心（武）公（司）鉴（法）字[2020]018号文证审查意见书；向阳春户籍证明；被告人向阳春供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人向阳春故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人向阳春犯故意伤害罪的罪名成立。被告人向阳春犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法从轻处罚；被告人向阳春已赔偿被害人经济损失，且取得谅解，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：被告人向阳春犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年11月18日起至2020年9月17日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  钟 强人民陪审员  余凌燕人民陪审员  程晓祥二〇二〇年九月十日书 记 员  陈 媛