陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民 事 判决 书     （2020）陕01民终9900号     上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司，住所地：西安市东木头市111号。   负责人：桂文东，该公司总经理。   委托诉讼代理人：刘云芳，北京市康达（西安）律师事务所律师   被上诉人（原审原告）：靳雪峰，女，1958年10月23日出生，汉族，西安市临潼区村民，住西安市阎良区。   委托诉讼代理人：贺文平，男，1989年11月3日出生，汉族，中国平安财产保险股份有限公司阎良支公司员工，住西安市阎良区，系靳雪峰之子。   委托诉讼代理人：程艳，西安市阎良区148法律服务所法律工作者。   原审被告：边小英，女，1984年1月14日出生，汉族，西安市阎良区村民，住该村组   上诉人中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司（以下简称人保西安分公司）因与被上诉人靳雪峰，原审被告边小英机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初110号民事判决，向本院提起上诉。依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，本案适用普通程序，由审判员辛娟独任审理。本案现已审理终结。   一审法院经审理查明，2019年5月19日15时许，边小英驾驶车牌号为陕AXXXXX号的小型客车，沿迎宾大道由南向北行驶至迎宾大道与人民路十字向西转弯时，适遇靳雪峰骑二轮电动车由南向北行驶至此，避让中，两车相撞，致使靳雪峰受伤，双方车辆受损，造成交通事故。2019年5月19日，经西安市公安局阎良分局交通警察大队认定，边小英负事故全部责任，靳雪峰无责任。靳雪峰在西安一四一医院治疗，经诊断为：左侧骨盆骨折，胸11椎体压缩性骨折，髋5椎体骨折，双侧创伤性湿肺，双侧少量胸腔积液，在该院靳雪峰共计住院52天。2019年9月6日，经靳雪峰申请，陕西平安法医司法鉴定所鉴定，靳雪峰伤残等级属十级；误工期为150天、护理期为60天、营养期为60天。2020年1月7日，靳雪峰诉至一审法院，要求边小英、人保西安分公司赔偿损失。陕AXXXXX号小型客车登记在边小英名下，并在人保西安分公司投保交强险及第三者责任商业保险，事故发生在保险期限内。   靳雪峰起诉至西安市阎良区人民法院提出诉讼请求：1、依法判令原审被告赔偿靳雪峰医疗费31324.15元、误工费17500元、护理费12120元、住院伙食补助费4160元、营养费1200元，伤残补偿金68586.2元、鉴定费2172元、交通费500元、精神抚慰金1000元，合计138562.35元；2、本案诉讼费由原审被告承担。事实及理由：2019年5月19日15时许，边小英驾驶车牌号为陕AXXXXX的小型客车，沿迎宾大道由南向北行驶至迎宾大道与人民路十字向西转弯时，适遇靳雪峰骑二轮电动车由南向北行驶至此，避让中，两车相撞，致使靳雪峰受伤，靳雪峰受伤后在西安一四一医院治疗，经诊断为：左侧骨盆骨折，胸11椎体压缩性骨折，髋5椎体骨折，双侧创伤性湿肺，双侧少量胸腔积液，在该院靳雪峰共计住院52天。边小英在中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司投有交强险和商业险。边小英事故发生后支付靳雪峰医疗费23000元，人保西安分公司支付医疗费10000元，靳雪峰与原审被告因其他费用无法达成共识，为维护靳雪峰合法权益，特提起诉讼，请求支持。    边小英辩称，事故属实，已垫付部分费用，在一四一医院垫付医疗费23073元，在人民医院垫付施救费、医疗费等993元，在出院后，靳雪峰吃中药900元，给靳雪峰通过支付宝转账1000元生活费，以上花费由保险公司承担。   人保西安分公司辩称，对事故事实及责任认定无异议，靳雪峰的部分赔偿金额不合理，医疗费应扣除20%的非医保用药，事故车辆在我公司投保有交强险和100万的商业三责险（不计免赔），事故发生在保险期内，我公司同意在保险限额内赔偿。诉讼费、鉴定费不属于保险承保范围，我公司不予承担。   一审法院认为，公民的健康权、身体权依法应当受到法律的保护。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案中，边小英驾驶车辆发生交通事故，致靳雪峰受伤，由于边小英负事故的全部责任，故其依法对本起交通事故造成靳雪峰的损失承担全部赔偿责任。经查，陕AXXXXX号小型客车在人保西安分公司处投保有保险，据此人保西安分公司应在保险限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由边小英进行赔偿。靳雪峰因本次交通事故所造成的损害包括：1.医疗费，经一审法院核对票据为医疗费62558.15元，其中靳雪峰付28492.15元，边小英垫付24066元，人保西安分公司垫付10000元；2. 误工费，结合靳雪峰年龄以及人保西安分公司的质证意见，酌情按照本地最低工资标准每月1800元，5个月为9000元；3.护理费，一审法院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准认定为100元每天，并计算60天，为6000元；4.住院伙食补助费，因靳雪峰共住院52天，酌情按照80元每天的标准计算，为4160元； 5. 营养费，酌情按照20元每天的标准计算60天，为1200元；6.残疾赔偿金，应按照上一年度城镇居民人均可支配收入36098元的标准计算19年，结合靳雪峰的伤残等级，为68586.2元；7.鉴定费，经一审法院核对票据后，为2172元；8. 交通费，因靳雪峰就医治疗必然实际产生相关交通费用，一审法院酌情支持500元；9.精神损害抚慰金，结合靳雪峰伤情，一审法院酌情认定1000元。另，边小英已付部分，人保西安分公司应在保险限额内予以返还。人保西安分公司已付部分，应在本案中扣减。综上，为维护当事人的合法权益，兹依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院》第十六条,《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险及商业保险限额内一次性赔偿靳雪峰医疗费28492.15元、误工费9000元、护理费6000元、住院伙食补助费4160元、营养费1200元，残疾赔偿金68586.2元、交通费500元、精神损害抚慰金1000元，以上合计118938.35元；二、中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故商业保险限额内一次性返还边小英垫付24066元；三、边小英于本判决生效后10日内一次性赔偿靳雪峰鉴定费2172元；四、驳回靳雪峰其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3071元，减半收取1535.5元，由边小英负担。（因案件受理费靳雪峰已预交，边小英于本判决生效后十日内给付靳雪峰）。   宣判后，人保西安分公司不服，向本院提起上诉，上诉请求：1、改判人保西安分公司不支付靳雪峰误工费9000元；2、上诉费由靳雪峰承担。事实和理由：误工费是受害人从某某受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常工作或劳动而失去或减少的工作、劳动收入的赔偿费用。靳雪峰系1958年生人，女性，已年满62周岁，不存在误工费。且根据人损解释第20条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。靳雪峰受伤时间为2019年5月19日，定残之日为2019年9月6日，共计109天。一审判决按照150天计算误工时间，没有依据。   靳雪峰辩称，其虽已经62岁，但退休之后一直在私人企业里工作，因此应当支持误工费。   边小英述称，与人保西安分公司意见一致。   本院经审理查明，2019年9月25日，陕西平安法医司法鉴定所出具陕平安司鉴[2019]临鉴字第258号司法鉴定意见书。靳雪峰为证明其因本次事故产生误工损失，在一审提交了与现凯盛文化用品有限公司签订的劳动合同及工资发放表。一审判决认定事实属实。   本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”。本案中，靳雪峰提供了劳动合同和工资发放记录，足以证明其因本次交通事故产生了误工损失，故对其误工费应予支持。人保西安分公司认为靳雪峰已满62周岁，不应支持误工费的上诉理由不成立，不予采信。从2019年5月19日本案交通事故发生，至2019年9月25日陕西平安法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书认定靳雪峰构成伤残前一日，共计127天，故靳雪峰的误工时间应为127天。一审判决按照5个月计算误工时间不妥，应予变更。因此，靳雪峰的误工费应为7620元（1800元/月÷30天×127天）。   综上，人保西安分公司关于误工时间的上诉理由成立。据此，一审判决应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：   一、维持西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初110号民事判决第二项、第三项；   二、撤销西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初110号民事判决第四项；   三、变更西安市阎良区人民法院（2020）陕0114民初110号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险及商业保险限额内一次性赔偿靳雪峰医疗费28492.15元、误工费7620元、护理费6000元、住院伙食补助费4160元、营养费1200元，残疾赔偿金68586.2元、交通费500元、精神损害抚慰金1000元，以上合计117558.35元；   四、驳回靳雪峰其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费3071元，减半收取1535.5元，由靳雪峰负担208.5元，边小英负担1327元。因靳雪峰已预交，边小英于本判决生效后10日内支付靳雪峰。   二审案件受理费3071元，中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司已预交，由中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司负担43元，靳雪峰负担7元。靳雪峰于本判决生效后10日内支付中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司。剩余3021元由西安市中级人民法院退付中国人民财产保险股份有限公司西安市分公司。   本判决为终审判决。     审判员  辛   娟     二○二○年八月三十一日      书 记 员  刘 燕 子            1