文书内容湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)湘04民终1809号上诉人(原审原告)：广州市市政工程机械施工有限公司。住所地广东省广州市越秀区环市东路336号16、17楼。法定代表人：欧阳静达，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘鹏，湖南天戈律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘雪银，湖南天戈律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：耒阳市自来水公司。住所地：湖南省耒阳市蔡池路63号。法定代表人：孙平修，该公司经理。委托诉讼代理人：谢金成，湖南惠湘律师事务所律师。上诉人广州市市政工程机械施工有限公司(广州市政施工公司)因与被上诉人耒阳市自来水公司建设工程施工合同纠纷一案，不服湖南省耒阳市人民法院（2020）湘0481民初335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。广州市政施工公司上诉请求：撤销一审判决，判决耒阳市自来水公司支付广州市政施工公司劳保基金2106796元及利息(自2014年12月25日起按年利率5.25%计算至付清之日止)事实与理由：根据《关于严格执行建筑企业劳动保险基金汲取标准的通知》的规定，建设工程项目均按工程造价3.5%的标准计取代收建筑企业劳保基金，一审法院以耒阳市政府相关会议决定的1%计算劳保基金违反上述规定，请求改判按工程造价3.5%计算劳保基金。耒阳市自来水公司辩称，案涉工程是政府项目，劳保基金也是按照耒阳市政府会议确定的1%标准执行，广州市政施工公司对政府会议的决议是同意的。对案涉工程款的审计不包括劳保基金，广州市政施工公司诉请劳保基金无事实和法律依据，且工程款审计2016年完成，广州市政施工公司要求支付劳保基金的主张已超诉讼时效，请求驳回上诉，维持原判。广州市政施工公司向一审法院起诉请求：1、耒阳市自来水公司支付广州市政施工公司劳保基金2112046.47元，法庭辩论终结前，广州市政施工公司变更请求为支付劳保基金2106796元；利息自2014年12月25日起按年利率5.25%计算至付清之日止，止于2020年1月17日为563600元利息。2、耒阳市自来水公司承担诉讼费用。一审法院认定事实：耒阳市自来水公司发包的第二水厂工程施工项目，广州市政施工公司经公开招投标，被确认中标。2010年4月16日，耒阳市自来水公司为发包人与广州市政施工公司为承包人签订了《耒阳市第二自来水厂工程建设工程施工合同》(以下简称《建设工程施工合同》)，合同明确了双方的权利义务、违约责任、工程款支付方式等，其中包含3.5%劳保基金的合同价款为42922188.93元，该合同价款为承包人中标价，最终以实际工程量结算；劳保基金的结算以承包人有效凭证据实结算。合同签订后，广州市政施工公司按照合同约定的期限和质量标准完成了该工程，2014年12月25日，该项工程经竣工验收合格且作备案登记。2016年6月2日，耒阳市审计局对该项目作出耒投审报【2016】13号、14号、15号审计报告，审定金额分别为：42777677.01元、14692600.84元、2723907.19元，共计60194185.04元，加上2015年7月21日二水厂指挥长《会议纪要》决定补偿一标段（即广州市政施工公司施工标段）电费15万元，共计广州市政施工公司应得工程款60344185.04元。该工程造价中不包括劳保基金或社会保险费用。2012年3月31日，耒阳市第二水厂建设协调服务领导小组组织耒阳市相关职能部门召开办公会议，形成一致决定，并作出会议纪要，其中对劳保基金考虑按1%操作。但耒阳市自来水公司未按该决定向劳动保险基金管理机构缴纳劳保基金。另查明，广州市政施工公司与耒阳市自来水公司建设工程施工合同纠纷一案，曾于2017年12月5日向该院提起诉讼。广州市政施工公司在该案中撤回了要求耒阳市自来水公司支付劳保基金的诉讼请求。该院于2018年10月29日作出（2017）湘0481民初3009号民事判决：一、耒阳市自来水公司在本判决生效后20日内向广州市政施工公司支付欠付的工程款5971185.04元，并支付2016年6月2日至2017年12月5日期间的利息470230元，之后的利息按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算至实际清偿之日止；二、驳回广州市政施工公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告耒阳市自来水公司的反诉请求。该判决已经生效并执行完毕。2016年7月28日，湖南省住房城乡建设厅发布《关于取消建筑行业劳保基金与增加社会保险费有关事项的通知》【湘建价（2016）134号】，其中第三条规定：“按照《湖南省人民政府办公厅关于废止建筑行业劳保基金统筹管理制度的通知》【湘政办发〔2016〕51号】规定：2016年7月1日前已开工项目欠缴的劳保基金，由项目建设单位直接拨付给施工企业，用于缴纳社会保险费”。一审法院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。债权人转让权利的，应当通知债务人。本案中，广州市政施工公司、耒阳市自来水公司合同约定了涉案工程中标价款中包含了3.5%的劳保基金，合同价款以最终的实际工程量结算工程价款，合同约定劳保基金的结算以承包人有效凭证据实结算。依照当时的相关规定，养老保险费（劳动保险基金）系建筑安装工程费的组成部分，属于社会基本养老保险范围，应由建设方向劳动保险基金管理机构缴纳，而不是向施工单位缴纳，劳动保险基金的收取、拨付及监管均是劳动保险基金管理机构的职权，因此，政府相关职能部门有权调整建设方的缴费费率。涉案合同在履行过程中，经耒阳市第二水厂建设协调服务领导小组组织耒阳市相关职能部门召开办公会议，形成一致决定，并作出会议纪要，其中对劳保基金考虑按1%操作，因此，耒阳市自来水公司可按1%向劳动保险基金管理机构缴纳劳保基金，耒阳市自来水公司虽然没有缴纳，也应按该调整后的费率确定耒阳市自来水公司的欠交金额。涉案工程竣工后，工程量清单计价中应计列劳保基金或社会保险费，但涉案工程经审计认定总工程造价为60194185.04元,未包含劳保基金，耒阳市自来水公司也认可该审计的工程造价中不包括劳保基金或社会保险费。《湖南省住房城乡建设厅关于取消建筑行业劳保基金与增加社会保险费有关事项的通知》【湘建价（2016）134号】第三条规定：“按照《湖南省人民政府办公厅关于废止建筑行业劳保基金统筹管理制度的通知》【湘政办发〔2016〕51号】规定：2016年7月1日前已开工项目欠缴的劳保基金，由项目建设单位直接拨付给施工企业，用于缴纳社会保险费”,故耒阳市自来水公司应向劳动保险基金管理机构缴纳涉案工程的劳保基金601941.85元(60194185.04元×1%）因未缴纳，应直接支付给广州市政施工公司。广州市政施工公司要求耒阳市自来水公司支付劳保基金2106796.47元中的601941.85元，符合法律规定，予以支持。关于广州市政施工公司请求的逾期利息，因该项费用是广州市政施工公司依照政策受让了征收机构转让的债权，但征收机构对征收对象逾期不交纳劳保基金的行为未作出加收滞纳金的决定，且只决定将2016年7月1日前已开工项目欠缴的劳保基金，由项目建设单位直接拨付给施工企业，并未要求建设单位支付逾期利息，故广州市政施工公司的该项请求不符合法律规定，不予支持。关于诉讼时效。诉讼时效因权利人向债务人主张权利，诉讼时效中断。本案中，广州市政施工公司在2017年12月向该院起诉请求耒阳市自来水公司支付劳保基金，在耒阳市自来水公司应诉后，又对其中劳保基金的请求撤回，应视为广州市政施工公司在2017年12月向耒阳市自来水公司基于劳保基金主张了自己的权利，诉讼时效自2017年12月中断，故广州市政施工公司基于劳保基金再次在2020年1月17日起诉耒阳市自来水公司，未超过诉讼时效。耒阳市自来水公司反驳广州市政施工公司超过了诉讼时效的意见，与查明的事实不符，不予支持。耒阳市自来水公司关于涉案劳保基金属行政缴费的反驳主张，没有法律依据，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第一百零七条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、耒阳市自来水公司在本判决生效后20日内向广州市政施工公司支付劳保基金601941.85元；二、驳回广州市政施工公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（自觉履行的，可将标的款付至耒阳市人民法院标的款账户，户名：耒阳市人民法院执行案款专户；账号：83350311000001366；开户行：华融湘江银行耒阳支行。付款时需注明案号）本案案件受理费28205元，减半收取14102.5元，由广州市政施工公司负担9192.5元，耒阳市自来水公司负担4910元。广州市政施工公司已垫付4910元,耒阳市自来水公司应在执行中清偿。广州市政施工公司已预交的另14102.5元，予以退还。本院二审中，当事人没有提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，从本案双方当事人签订的《建设工程施工公司》载明的“六、劳保基金合同价款包含3.5%的劳保专项基金”的内容可知，双方约定的劳保基金是以工程款的3.5%计算。湖南省建设厅、湖南省财政厅于2016年6月28日作出《关于严格执行建筑企业劳动保险基金计取标准的通知》(湘建[2006]213号)载明：“劳动保险基金是建筑企业交纳社会基本养老金的主要来源，是建筑企业的合法权益……各市州、县市区必须严格按照省政府规定，向业主(建设单位)按建安工程造价3.5%的标准计取代收建筑企业劳动保险基金。”湖南省住房和城乡建设厅于2016年7月28日作出的《湖南省住房城乡建设厅关于取消建筑行业劳保基金与增加社会保险费有关事项的通知》载明：“2016年7月1日前已开工项目欠缴的劳保基金，由项目建设单位直接拨付给施工企业，用于缴纳社会保险费。”根据本案双方当事人合同的约定以及湖南省相关行政机关的规定，案涉劳保基金应按工程款3.5%的比例收取，并由耒阳市自来水公司直接拨付给广州市政施工公司。一审法院以县级市政府职能部门的会议纪要将合同约定的3.5%的劳保基金变更为1%，缺乏事实和法律依据，对广州市政施工公司主张按工程款3.5%收取社保基金的主张本院予以支持。耒阳市自来水公司应向广州市政施工公司支付劳保基金2106796.48元(60194185.04元×3.5%)。劳保基金是施工单位工程款的一部分，是建筑企业交纳社会基本养老金的主要来源，广州市政施工公司主张耒阳市自来水公司应支付欠付劳保基金的利息，符合法律规定，本院予以支持。关于利息起算的时间，因双方签订的《建设工程施工合同》约定发包人耒阳市自来水公司应在承包人广州市政施工公司递交竣工结算报告28天后支付拖欠工程价款及利息，但广州市政施工公司在竣工验收时未提交竣工结算报告，在未见双方举证存在结算报告的情况下，双方对2016年6月2日耒阳市审计局作出的审计报告均表示认可，可视为双方对合同约定的工程款结算及利息起算日期予以变更，故案涉劳保基金作为工程款的一部分，应自2016年6月3日始计算利息。综上所述，广州市政施工公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省耒阳市人民法院（2020）湘0481民初335号民事判决；二、耒阳市自来水公司于本判决生效后二十日内向广州市市政工程机械施工有限公司支付劳保基金2106796.48元。利息以2106796.48元为基数，自2016年6月3日起至2019年8月19日按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2019年8月20日起至实际付清之日止按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算；三、驳回广州市市政工程机械施工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费28205元，减半收取14102.5元，由广州市市政工程机械施工有限公司负担1410元，由耒阳市自来水公司负担12692.5元,二审案件受理费22820元，由广州市市政工程机械施工有限公司负担2282元，由耒阳市自来水公司负担20538元。本判决为终审判决。审 判 长  周 宏审 判 员  刘丽娅审 判 员  张 健二〇二〇年九月三日法官助理  许晓华书 记 员  陈 浅