湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘04民终1471号上诉人(原审原告)：陈铁牛，男，1982年5月16日出生，汉族。被上诉人(原审被告)：湖南省富生钢结构有限公司。法定代表人：胡文涛，系公司经理。上诉人陈铁牛因与被上诉人湖南省富生钢结构有限公司（以下简称富生公司）劳动争议一案，不服湖南省祁东县人民法院（2020）湘0426民初192号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈铁牛上诉请求：依法改判被上诉人向上诉人支付2019年4月23日至2019年5月2日因工伤停工留薪期间的工资1575元；改判被上诉人向上诉人支付2018年2月27日至2019年8月30日的加班工资差额35479.21元；依法改判被上诉人向上诉人支付2018年2月27日至2019年8月30日国家法定节假日工资2100元；改判被上诉人向上诉人支付2018年、2019年高温防暑津贴900元；改判被上诉人向上诉人支付未签订劳动合同双倍工资差额81991.23元；改判被上诉人向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金16537.05元；改判被上诉人向上诉人支付2018年2月27日至2019年10月8日带薪年休假工资1050元；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实错误，上诉人自2019年4月23日受伤后，公司陪同医院就诊，被上诉人未对上诉人因工伤无法工作的休息时间支付补偿，且其在考勤表上有上诉人因工伤请假的考勤记录，这是被上诉人对上诉人工伤事实的认定，则被上诉人应对上诉人的工伤赔偿负责，向上诉人支付工伤期间停工留薪期工资。从上诉人与被上诉人仲裁时提供的工资条、考勤表等证据可知，被上诉人支付上诉人的工资并没有包括加班工资，上诉人作为公司的切割机操作工，经常加班，被上诉人向上诉人提供的工资条也未清晰的载明工资构成细节。被上诉人在庭审中也并未解释，上诉人的工资条仅仅只有每天标准工时计算出来的月工资，多出来的工时并未进行结算支付。故上诉人要求被上诉人支付加班工资差额、法定节假日工资差额等是有事实依据的。根据相关规定，高温补贴属于法定支付项目，被上诉人应当按照规定月份向上诉人支付。上诉人2018年2月27日入职，但被上诉人于2019年7月20日才与上诉人签订劳动合同，依照相关法律规定，视为用人单位与劳动者已经订立无固定期限劳动合同，且应当自订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。上诉人以未缴纳社会保险为由解除劳动合同，早于被上诉人以“以上诉人连续三天旷工，违反公司管理制度”为由与上诉人解除劳动合同，故被上诉人应当按照合同法第三十八条、第四十六条向上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金。富生公司辩称，上诉人并未被认定为工伤，且并无医嘱建议需要休养，故其要求支付工伤停工留薪期工资并无依据；上诉人在2019年7月17日之前并不是富生公司的员工，而是劳务派遣人员，其要求富生公司承担相关赔偿事宜无依据；富生公司与上诉人签订劳动合同后，所支付的工资已经包括加班工资；本案上诉人于2018年2月27日开始工作，其提出仲裁的最后时间应当在2019年3月27日之前，故上诉人提出未签订劳动合同的双倍工资赔偿已经超过诉讼时效；上诉人离职是因为其违反公司管理规定，在富生公司合理要求上诉人调换工作岗位时，上诉人予以拒绝，且无故旷工，其行为已经视为自动离职，依照相关法律规定，用人单位可以解除劳动合同并不需要支付经济补偿金。陈铁牛向一审法院起诉请求：1、请求依法判决富生公司支付陈铁牛2019年4月23日至2019年5月2日因工伤停工留薪期间的工资1,575元；2、请求依法判决富生公司支付陈铁牛2018年2月27日至2019年8月30日的加班工资差额35,479.21元；3、请求依法判决富生公司支付陈铁牛2018年2月27日至2019年8月30日国家法定假日工资2,100元；4、请求法院依法判决富生公司支付陈铁牛停假工资差额2,226元；5、请求法院依法判决富生公司支付陈铁牛2018年、2019年高温防暑津贴900元；6、请求法院依法判决富生公司支付陈铁牛因未签订劳动合同和未购买社会保险，被迫解除劳动合同的经济补偿金16,537.05元；7、请求法院依法判决富生公司支付陈铁牛未签订劳动合同双倍工资差额81,991.23元；8、请求法院依法判决富生公司支付陈铁牛，富生公司故意拖欠的2019年9月、10月工资及未足额支付的加班费46,590.61元；9、请求法院依法判决富生公司依法支付陈铁牛自2018年2月27日入职至2019年10月8日带薪年休假工资1,050元；10、请求法院依法判决富生公司依法支付陈铁牛应签而未签无限期劳动合同双倍工资差额61,195.07元；11、本案诉讼费由富生公司承担。一审法院认定事实：2018年2月27日，陈铁牛经富生公司生产部厂长唐光明介绍，入职富生公司担任该公司CNC数控切割机操作工。入职时陈铁牛填写了一份入职申请表，但并未与富生公司签订书面劳动合同，也没有参加社会养老保险。陈铁牛入职时与富生公司口头约定工资为每天210元，正常工作时间为每天9小时，加班费另外计算，工资压一个月发放，工资由富生公司每月打入陈铁牛的中国农业银行卡。2019年4月23日，陈铁牛在工作时因脚背被钢板砸伤，回家休息七天半，期间没有向富生公司履行报告义务，亦没有医生建议或相关部门鉴定需休养的材料。2019年7月20日，富生公司与陈铁牛签订了一份半年期的书面劳动合同。合同期限为2019年7月17日至2020年1月16日，合同主要内容为：1、工资标准为210元每天，加班另算；2、工作纪律要求特殊情况不上班需事先请假；3、乙方陈铁牛违反劳动合同规定的相关事项，甲方富生公司可以解除劳动合同；4、乙方陈铁牛自行购买社保。2019年8月24日，富生公司调换陈铁牛工作岗位，但陈铁牛未服从公司安排，拒绝去新岗位上班，仍然在原岗位工作直至2019年10月6日。在2018年12月至2019年10月期间，陈铁牛多次因事休假或者旷工，共计31天，没有依公司规章履行向富生公司申请批假义务，违反了富生公司劳动纪律相关的规章制度。其中，陈铁牛于2019年10月8日旷工一天，于2019年10月10日至2019年10月12日连续旷工3天。2019年10月13日，富生公司以陈铁牛连续旷工三天为由，依其管理制度第四条之规定，经征求其工会同意后，决定解除与陈铁牛的劳动合同。富生公司对此予以书面通告并向陈铁牛电话、邮件通知。陈铁牛自此再未到富生公司工作。陈铁牛于2019年10月28日向祁东县劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，要求富生公司支付其工伤期间的工资、经济补偿金、加班工资，以及2019年9月份、10月工资等，祁东县劳动人事争议仲裁委员会作出了祁劳人仲字［2019］第112号仲裁裁决：一、解除双方劳动关系，自本裁决书生效后十日内履行；二、富生公司自本裁决书生效之日起10日内支付陈铁牛2019年9、10月份的工资，共计11，111.4元；三、富生公司为陈铁牛缴纳2019年7月20日至2019年10月28日期间的社会保险费，双方需要缴纳的金额由经办机构予以核算认定后缴纳至社会保险基金账户；四、驳回陈铁牛的其他仲裁请求。经劳动仲裁裁决后，富生公司已于2020年2月将陈铁牛的2019年9月、10月工资共计11，111.4元发放给陈铁牛。陈铁牛因不服劳动仲裁裁决，遂向法院提起诉讼。一审法院认为，陈铁牛于2018年2月27日到富生公司处工作，双方虽未签订劳动合同，但陈铁牛从事的工作属于富生公司的业务组成部门，陈铁牛接受富生公司的管理，富生公司向陈铁牛按月支付工资报酬，双方的用工形式符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部法［2005］12号）第一条规定的三个要件，双方之间自用工之日起建立起事实劳动关系。富生公司辩称富生公司原来实行厂长承包制，陈铁牛系本公司委托生产部厂长唐光明招录和管理，其与本公司在2019年7月20日前没有建立劳动关系；富生公司实行厂长承包制管理模式还是其他管理模式均不影响原告在富生公司工作的事实，公司内部的管理模式对外不具有抗辩效力。且双方已于2019年7月20日签订了劳动合同，可以认定劳动关系。陈铁牛因严重违反劳动纪律而于2019年10月13日富生公司解除双方的劳动合同，一审法院依法予以认定。陈铁牛要求富生公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额以及应签而未签无限期劳动合同双倍工资差额，一审法院已经查明，双方于2019年7月20日签订了劳动合同，故对陈铁牛请求富生公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额以及应签而未签无限期劳动合同双倍工资差额，一审法院均不予支持。陈铁牛要求富生公司支付因工伤停工留薪期间的工资的诉讼请求，因陈铁牛并未认定为工伤，且也无医嘱建议需要休养，故此项请求，一审法院不予支持。陈铁牛要求富生公司支付加班工资差额、国家法定节假日工资、停工放假工资差额、高温防暑津贴、带薪年休假工资，陈铁牛并未对此提供相关的证据来证明这几项待遇应享受而未享受，对此，一审法院均不予支持。陈铁牛要求富生公司支付解除劳动合同的经济补偿金，由于陈铁牛严重违反了富生公司的规章制度，富生公司依约解除与陈铁牛的劳动合同关系。故对陈铁牛的此项请求，一审法院不予支持。陈铁牛请求富生公司依法支付2019年9月、10月工资，及未足额支付的加班费用。经审理查明，富生公司所支付的工资，已经包含相关加班费用在内，且在劳动仲裁做出后，富生公司已于2020年2月将2019年9月、10月工资共计11，111.4元发放给陈铁牛。故对陈铁牛的此项请求，一审法院不予支持。关于富生公司未为陈铁牛缴纳社会保险的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》相关规定，社会保险费实行统一征缴，用人单位有为劳动者申报社会保险登记、按规定缴纳社会保险费和代扣劳动者应当缴纳的社会保险费之义务；用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险征收机构责令其限期缴纳或者补足。因此，社会保险费的征收，属于征收机构依据相关行政程序行使的行政行为，不属于民法调整范畴，由劳动者另行向社会保险征收机构申请处理。富生公司关于其公司是否缴纳社会保险不属于人民法院的民事案件审理范围之诉讼主张，一审法院依法予以采纳。综上，陈铁牛诉请要求富生公司支付其工伤期间的工资、经济补偿金、加班工资等，除陈铁牛2019年9月、10月的工资11，111.40元之外，于法无据。案经调解不成，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第五十九条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、湖南省富生钢结构有限公司支付陈铁牛2019年9月、10月的工资11，111.40元（已自动履行）；二、陈铁牛与湖南省富生钢结构有限公司的劳动关系自2109年10月13日终止；三、驳回陈铁牛的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由陈铁牛负担。本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院经审理查明，2019年10月9日，陈铁牛通过特快专递向富生公司法定代表人胡文涛邮寄一封信函，内容为，富生公司未与陈铁牛签订书面劳动合同、未为其缴纳社会保险及申请工伤待遇的事由，陈铁牛提出解除与富生公司的劳动合同。胡文涛于2019年10月10日收到该信函，富生公司未为陈铁牛缴纳在职期间的养老保险。另查明，陈铁牛离职前，富生公司向陈铁牛支付的十二月工资分别为：2019年8月5144.8元，7月5708.5元，6月5185元，5月5528元，4月5352元，3月7127元、2月3070元，1月4896元，2018年12月5509元，11月6446元，10月5471元，9月5252元，月平均工资为5390.7元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定:“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的,不予审理,但一审判决违反法律禁止性规定,或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”本案二审双方争执的焦点为，一、富生公司应否支付陈铁牛停工留薪期的工资1575元。陈铁牛主张其因工受伤要暂停工作，但未提交医疗部门的证明或工伤认定等证据证明其需要休息的事实，故陈铁牛主张富生公司支付其停工留薪期工资1575元的上诉请求，无事实依据，本院不予支持。二、关于加班工资的问题。双方在劳动合同中约定陈铁牛的劳动报酬为210元一天，加班费另计。富生公司按日计酬，按月向陈铁牛发放了劳动报酬。双方均认可富生公司支付的劳动报酬中包含加班工资，陈铁牛提供的证据不足以证明富生公司少支付加班费的事实，对上诉人要求加班工资差额与节假日工资的上诉请求，本院不予支持。三、关于带薪年休假工资问题。陈铁牛在富生公司工作已满一年，依法应享受5天带薪年休假，富生公司未提交证据证明已安排陈铁牛休假，其应承担举证不能的法律后果。故富生公司应支付陈铁牛未休年休假工资报酬为1050元（210元/天×5天）。四、关于高温防暑津贴问题。湖南省劳动和社会保障厅《关于做好夏季高温劳动保护工作的紧急通知》规定,夏季高温期间(7月1日至9月30日),对气温和工作场所温度在35度至37度之间的,需要配备相应的防暑降温防护设备和用品,采取有效措施,预防中暑,同时支付防暑津贴;防暑津贴标准原则上应不低于150元/人/月。本案中,陈铁牛的具体工作为CNC数控切割操作工。富生公司提交的证据不足以证明陈铁牛的工作岗位为非高温岗位或者其已支付陈铁牛高温补贴,故陈铁牛主张2018年7、8、9月与2019年7、8、9月的高温津贴900元，有事实与法律依据，本院予以支持。五、关于未签订劳动合同双倍工资差额问题。富生公司与陈铁牛已于2019年7月20日签订了劳动合同，故一审驳回陈铁牛要求未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求并无不妥，本院予以支持。六、关于解除劳动合同的经济补偿问题。用人单位为劳动者办理社会保险和缴纳社会保险费是其法定的义务。陈铁牛工作期间，富生公司未为其缴纳社会保险费用。陈铁牛虽然与富生公司在劳动合同中约定由陈铁牛自负社会保险费，但富生公司的上述行为违反了《中华人民共和国社会保险法》的强制性规定，属无效约定。陈铁牛在富生公司未为其缴纳社会保险的情况下，提出要求与富生公司解除劳动合同，并请求富生公司支付经济补偿金于法有据。陈铁牛于2019年10月9日向富生公司寄送了解除劳动关系通知,故已不存在2019年10月10日至12日连续旷工三日的事实，一审认定陈铁牛旷工严重违反富生公司劳动纪律，适用法律错误，本院予以纠正。富生公司应支付陈铁牛经济补偿金为10781.4元（5390.7元×2）综上所述，陈铁牛的上诉请求部分成立。参照湖南省劳动和社会保障厅《关于做好夏季高温劳动保护工作的紧急通知》第一条，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条第一款第六项，《中华人民共和国保险法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项、第三百二十三条之规定，判决如下：一、撤销湖南省祁东县人民法院（2020）湘0426民初192号民事判决；二、解除湖南省富生钢结构有限公司与陈铁牛的劳动合同；三、湖南省富生钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈铁牛未休年休假工资报酬1050元；四、湖南省富生钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈铁牛高温津贴900元；五、湖南省富生钢结构有限公司于本判决生效之日起十日内支付陈铁牛经济补偿金10781元；六、驳回陈铁牛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取5元，由湖南省富生钢结构有限公司负担，二审案件受理费予以免收。本判决为终审判决。审 判 长 姚贤辅审 判 员 廖鸣平审 判 员 刘文斌二〇二〇年九月一日法官助理 陈彩蝶书 记 员 常家荣