浙江省丽水市莲都区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1102民初1950号 原告：蒋晓媚，女，1979年5月6日出生，汉族，住浙江省杭州市上城区。 委托诉讼代理人：王健，浙江博翔律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：叶南菲，浙江博翔律师事务所执业律师。 被告：义乌幸久商贸有限公司，住所地：浙江省义乌市稠江街道同和路A58号综合楼505室，统一社会信用代码：91330782MA28E0HJ8D。 法定代表人：张松宝。 委托诉讼代理人：邵小龙，北京德恒（深圳）律师事务所执业律师。 第三人：金璐，女，1987年4月19日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区。 委托诉讼代理人：谢昊廷，浙江万申佳律师事务所执业律师。 原告蒋晓媚与被告义乌幸久商贸有限公司、第三人金璐买卖合同纠纷一案，本院2020年5月8日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员邬勇独任审判，分别于2020年8月7日、9月3日公开开庭进行了审理。原告蒋晓媚的委托代理人王健、叶南菲、被告义乌幸久商贸有限公司的法定代表人张松宝及委托代理人邵小龙、第三人金璐的委托代理人谢昊廷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋晓媚诉称，蒋晓媚与金璐系朋友关系。2020年3月，两人经协商后决定共同出资购买一批测温仪进行转手买卖。2020年3月3日，经金璐联系，被告义乌幸久商贸有限公司声称可以按原告等要求供货，为此，原告委托金璐为代表与被告义乌幸久商贸有限公司（以下简称“幸久公司”）签订一份《购销合同》，合同约定：合同签订之日甲方支付50%货款作为定金，乙方于2020年3月7日24点前向甲方发出合计10000把测温仪，并约定如因乙方延迟发货，造成甲方的订单未能及时交付，乙方需在1个工作日内退还甲方所有款项，并赔付剩余货款5%的违约金。双方还就交货地点等事项进行了约定。该《合同》中明确原告为需方负责人，被告亦知晓原告系购买人之一，并通过微信群进行了多次交流。合同签订当日，原告即依约以王芬（系蒋晓媚公司财务）名义向幸久公司账户汇入人民币116万元，加上3月2日原告蒋晓媚已汇给张松宝账户的5万元（其中含金璐1万元，已退还给金璐）意向金，上述合计汇款121万元，金璐出资60万元则由其直接汇款至幸久公司。但幸久公司收取上述款项后，因其自身并无货源，向第三方工厂采购时又未及时到货，导致无法按《合同》要求交付全部货物。截止至2020年4月，仅金璐收到测温仪2080把，由于测温仪的价格波动具有极强的时效性，原《合同》已无继续履行的基础，幸久公司的行为业已构成违约，应当依法承担违约责任。事后，经原告多次催讨，幸久公司仅退还原告30万元和金璐部分货款，双方未能就违约赔偿达成一致，但明确原合同予以解除，不再继续履行，原告和金璐原支付的货款各自依法主张，同时就纠纷管辖地约定在莲都区人民法院处理。为此，原告诉请判令：1.被告义乌幸久商贸有限公司返还原告货款90万元；2.被告义乌幸久商贸有限公司向原告返还定金24万元；3.诉讼费用由被告承担。 被告义乌幸久商贸有限公司辩称，1.原告非涉案购销合同的主体，根据合同相对性原则，原告以该购销合同起诉被告，主体不适格。合同是由金璐本人签署，被告与金璐签署补充条款约定管辖，以上两份协议证明是被告与金璐形成买卖合同关系。同时，在群中的聊天记录也显示，由金璐负责对接货物和财物，金璐处于主导的地位。公安机关的笔录中也可以看出，原告与金璐双方想合伙做生意，是她们形成合伙关系或者是借贷关系。另，金璐单独决定并指示由被告将额温枪售卖给第三方。因此，金璐才是本案与被告形成的买卖合同关系的当事人。2.根据购销合同约定，需要提供合同金额50%即180万作为合同生效定金，因为额温枪的市场波动大，涉案价值较高，且当时额温枪在市场上很难购买到。被告并未收如数收到180万元，故合同不生效。3.被告已经按照合同的约定履行了相应的义务，金璐与被告单方面解除合同的行为构成违约。被告与金璐口头约定变更交货时间推迟至2020年3月10日之前，金璐在被告2020年3月8日已经弄到5000把额温枪、下午就可以弄到1万把额温枪的情况下，单方面以答辩人违约要求解除合同，并返还180万元款项，该做法属于故意违约，反诚实信用原则，系严重违约行为。根据购销合同规定，如甲方单方面取消合同的，被告有权不予退款。4.被告已经向金璐提供了相应的额温枪，并返还了剩余款项，被告已于2010年3月10日向原告支付了30万元，向金璐提供2080把额温枪，向金璐支付了462925元。综上，答辩人认为原告并非涉案合同签订主体，其作为原告起诉主体不适格；涉案合同因金璐交付了定金不符合合同约定未生效；金璐等人提前解除合同的行为，违反了合同的双方的约定，构成了违约行为；答辩人已向金璐以及原告返还了剩余款项。故原告要求答辩人支付90万元货款以及定金24万元，没有事实和法律依据，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。 第三人金璐陈述，原告与第三人于2020年3月协商一同出资购买测温仪，第三人经朋友阿斌介绍，被告可提供测温仪货源。为此，第三人前往深圳了解情况，与被告签订了购销合同，对交付货款、何时交货和违约事项都作了约定。第三人前后支付被告56.5万元的货款，原告支付了被告120万元的货款。2020年3月7日，被告只交付第三人不到2000把测温仪，称其无法如时按合同约定交付约定数量。在此情形下，通过微信聊天，原告主张退还货款，而第三人则与被告进行协商处理。在协商处理中，第三人让被告将测温仪售出来抵销退还给第三人的货款，被告将测温仪卖给他人200把，退还第三人货款73000元。2020年3月13日，第三人与原告协商如何处理手上的测温仪，原告明确表态拒绝接收，要求与第三人各自向被告主张退还货款，第三人只好将手上的测温仪运回丽水。2020年3月10日，被告退还第三人货款140800元。2020年3月14日，被告称其可出售791把测温仪，让第三人寄到指定地点出售后，被告将出售的款项249165元转入第三人账户。第三人自己出售676把，得款141680元。现第三人手上剩200把测温仪未处理。第三人通知被告将剩余的测温仪退还，被告未作回复。第三人认为，原告与被告之间买卖的纠纷事实存在，原告要求第三人各自向被告主张退还货款也属事实，第三人已与被告协商解决第三人所支付货款这部分的买卖纠纷，现尚存200把测温仪。本案涉及原、被告之间的纠纷，第三人不做评论。 经审理本院查明，2020年春节后突发疫情，市场对测温仪需求巨大。2020年3月初，原告蒋晓媚与第三人金璐协商一同出资购买测温仪进行转手获利。第三人金璐联系后其朋友称被告义乌幸久商贸有限公司法定代表人的张松宝有货源，几人并组建“四大金刚∽财务群”的微信群进行相互联系。因张松宝此时在深圳市，第三人金璐即前往深圳与张松宝面谈，于2020年3月3日第三人金璐作为合同甲方、被告义乌幸久商贸有限公司作为合同乙方签订《购销合同》。合同约定的主要内容：1.甲方向乙方订购10000把测温仪，单价360元，合计货款360万元；2.交货时间为甲方于2020年3月7日24时前向乙方发出10000把测温仪；甲方于签订合同当天支付50%货款（小写：180万元整，大号：壹佰捌拾万元整）作为定金；3.如因乙方延迟发货，造成甲方的订单未能及时交付，乙方1个工作日内退还甲方所有款项，并赔付剩余货款5%的违约金；4.双方确定合同交付钱款于3月10日内，因为甲方单方面取消合同，乙方不予退款；5.乙方按照约定时间供货，甲方在乙方开始第一批正常排期发货交付时，每交付一批货物，付清当时货物数量相应尾款；6.交货地点深圳；7.交货方式，乙方按照甲方要求快递发货到甲方指定地点或甲方自提，如需发送快递或物流由甲方支付相关费用。合同还就质量标准及质量条件、验收标准及异议期、合同争议解决方式、不可抗力等事项进行了约定。在《购销合同》“双方基本信息”处，原告蒋晓媚被列为“法定代表人”，第三人金璐既是“甲方（买方）”，也是“委托代理人”。 在2020年3月3日签订《购销合同》之前的2020年3月2日，原告蒋晓媚向被告义乌幸久商贸有限公司的法定代表人张松宝银行账户汇款5万，作为意向金。《购销合同》签订当天，原告蒋晓媚通过其雇员王芬向被告义乌幸久商贸有限公司银行账户汇款三笔共计116万元。根据被告共收到172.5万元货款的自认，及原告蒋晓媚自认其汇给被告的121万元中有1万元属第三人金璐，截止2020年3月3日，被告义乌幸久商贸有限公司收到原告货款120万元，第三人金璐货款52.5万元。 至2020年3月7日24时，因被告义乌幸久商贸有限公司不能按时如数向第三人金璐交货（第三人签订合同后一直在深圳等货），2020年3月8日早晨，原告蒋晓媚通知张松宝、第三人不要货了，要求被告退款。2020年3月7日，第三人金璐陆续接收了被告交付的部分测温仪。各方就合同是否继续履行、退款等事项协商未能达成一致意见，原告等向深圳的公安机关报案，但深圳的公安机关未作刑事案件受理，且第三人金璐让原告蒋晓媚自行向被告讨回货款。2020年3月10日，被告退还第三人货款14.08万元，退还原告货款30万元。张松宝在深圳帮第三人出售了200把测温仪，货款汇至第三人。第三人将剩余测温仪运回浙江，张松宝帮第三人联系买家，售出791把测温仪，货款汇至第三人。第三人还自行出售了部分剩余测温仪。 2020年3月17日，原告蒋晓媚向丽水市公安局莲都区分局紫金派出所报案，称其通过朋友介绍买额温枪（测温仪）被骗。紫金派出所受理后进行了调查，2020年3月20日莲都区分局作出《不予立案通知书》。2020年3月17日，第三人金璐与被告义乌幸久商贸有限公司签订《补充条款》，约定《购销合同》的诉讼管辖地为第三人的户籍所在地。 另查明，张松宝与第三人金璐口头约定，《购销合同》的测温仪实际按345元单价结算，差价作为介绍人阿斌、第三人的回扣。 第三人金璐自认其拿到案涉合同标的物1867把测温仪。 本院认定上述事实并据以采信的证据有：1.原告蒋晓媚提供的《购销合同》、汇款凭证、《补充条款》、公安调查笔录、微信聊天记录截屏；2、被告义乌幸久商贸有限公司提供的银行交易记录、微信消费记录、微信聊天记录截屏；3.到庭当事人庭审陈述。 本院认为，根据订立案涉《购销合同》的协商经过、《购销合同》“双方基本信息”处原告蒋晓媚被列为“法定代表人”的事实及原告的汇款情况，足以证明被告义乌幸久商贸有限公司系知晓《购销合同》的买方为原告蒋晓媚、第三人金璐，第三人金璐仅是合同的签订代表。故原告蒋晓媚系案涉《购销合同》的合同相对人，有权依据案涉《购销合同》起诉被告义乌幸久商贸有限公司，被告提出的蒋晓媚非合同相对人、原告诉讼主体不适格的抗辩，本院不予采纳。案涉《购销合同》的内容不违反国家法律、法规的强制性规定，系合同当事人的真实意思表示，合法有效。因被告与第三人金璐等人有每把15元差价回扣的约定，故原告蒋晓媚、第三人金璐在签订合同当日已支付172.5万元应认定为已全额履行支付50%货款的义务，原告蒋晓媚、第三人金璐不因此属违约。被告未提供证据证明其与第三人金璐将交货时间更改推迟至2020年3月9日，故其提出的原告蒋晓媚、第三人金璐在此之前解除合同、不要货物系根本性违约，应依据合同不予退还货款的抗辩，本院不予采纳。被告义乌幸久商贸有限公司在合同约定的2020年3月7日24时前，未能如数向原告蒋晓媚、第三人金璐交付合同标的物10000把测温仪，已构成违约，原告蒋晓媚、第三人金璐均有权向被告提出解除合同、退还货款。第三人金璐2020年3月7日陆续接收被告交付的部分测温仪，系合同履行的部分，且效力及于原告，故应认定被告已履行了部分交货义务。关于交货的数量，举证责任在被告，其称有2080把，但未提供证据予以证明，故根据第三人金璐的自认来确定，即1867把测温仪，折合货款为644115元（345元/把×1867把）。结合第三人金璐确认且被告无异议第三人已收到退还的14.08万元货款，原告蒋晓媚确认且被告无异议原告已收到退还的30万元货款，及第三人金璐、原告蒋晓媚实际已支付的货款172.5万元，被告尚有64.0085万元未退还原告蒋晓媚，对此款项被告义乌幸久商贸有限公司依法应向原告蒋晓媚返还。案涉定金罚则所针对的违约事项，根据案涉《购销合同》“如因乙方延迟发货，造成甲方的订单未能及时交付，乙方1个工作日内退还甲方所有款项，并赔付剩余货款5%的违约金”及“因为甲方单方面取消合同，乙方不予退款”的约定，该定金罚则系针对出现第三人金璐、原告蒋晓媚在被告可交货时拒收的违约情况。故被告义乌幸久商贸有限公司依法应承担不及时退还货款的违约责任，即支付原告违约金32004元（640085元×5%），原告蒋晓媚要求被告双倍返还定金24万元的诉请，无事实依据，本院不予支持。本院依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告义乌幸久商贸有限公司于本判决生效后十日内返还并支付原告蒋晓媚货款人民币640085元、违约金32004元，共计672089元； 二、驳回原告蒋晓媚的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币14441元，减半收取7220.50元，由原告蒋晓媚负担2220.50元，被告义乌幸久商贸有限公司负担5000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。 审 判 员  邬 勇 二〇二〇年九月十一日 代书记员  周淑慧