江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终4472号上诉人（原审被告）：蒋立军，男，1974年11月11日出生，汉族，住沛县。上诉人（原审被告）：许西存，男，1965年1月21日出生，汉族，住沛县。被上诉人（原审原告）：刁兰云，女，1967年1月21日出生，汉族，住沛县。委托诉讼代理人：宋玉华，沛县正大法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:徐州万国生物能源科技有限公司，住所地沛县工业园区苏福路1号。法定代表人：蒋立军，该公司总经理。上诉人蒋立军、许西存因与被上诉人刁兰云、徐州万国生物能源科技有限公司（以下简称万国公司）民间借贷纠纷一案，不服江苏省沛县人民法院（2020）苏0322民初691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人蒋立军、许西存上诉请求：1.撤销沛县人民法院(2020)苏0322民初691号民事判决书第二项；改判上诉人许西存对万国公司应偿还的借款705000元及利息不承担连带保证责任。2.撤销沛县人民法院(2020)苏0322民初691号民事判决书第一项；改判被上诉人万国公司应偿还刁兰云借款705000元及利息。3.被上诉人刁兰云、万国公司承担一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一、许西存不应承担担保责任。1.刁兰云从来没有向许西存主张过权利，刁兰云不知道许西存的电话号码，也没有给许西存打过电话。一审庭审中刁兰云也没有任何证据证明在保证责任期间向许西存主张过任何权利。2.一审法院错误的认为刁兰云向蒋立军主张债权是向许西存主张担保权利。因为许西存是涉案借款的介绍人和中间人，又是蒋立军公司的代账会计，刁兰云在联系不到蒋立军的情况下，想通过许西存联系蒋立军很正常，也符合生活常理。但是刁兰云当时确实没有向许西存主张担保权利，因为蒋立军当时资金紧张但是还没有到资不抵债。一审中刁兰云也没有举证证明向许西存主张过保证责任，让许西存代偿。况且是在许西存过了保证责任期间以后，刁兰云找不到蒋立军，才找许西存联系蒋立军。这个过程中，许西存充当的是会计角色或者是介绍人角色，而不是保证人。在一审庭审中，许西存对此多次强调，但一审法院均未采信。因涉案借款没有约定借款期限，从刁兰云第一次向借款人蒋立军或者公司主张权利的2015年7月30日为起算6个月，至2016年的1月30日为涉案债权的保证期间。在此保证期间内，刁兰云没有向许西存主张过权利。3.在刁兰云坚持许西存应承担连带保证责任而许西存抗辩保证期限已过的情况下，一审法院应该从按照“谁主张谁举证”的规则让刁兰云继续举证或者补强证据，用以支持其主张。但是庭审中刁兰云仅仅单方面陈述其依据来自于许西存的自认。但“2015年7月份就开始要”的陈述不是许西存对刁兰云主张债权的时点的自认，不能作为判断许西存是否承担连带保证责任的法律依据。一审法院的认定加重了保证人的责任，也是完全错误的。二、蒋立军不应承担还款责任。1.一审法院没有查明被上诉人万国公司的股权结构形式、权力机构和基本的经营范围等基本事实。一审中没有审查公司章程、资产负债及利润分配等情况，没有审查公司是否正常运营等等。万国公司不是一人独资公司，有其独立资产偿还债务，蒋立军不应该对公司债务承担共同还款或者连带保证责任。2.一审法院没有查明刁兰云出借巨额资金来源的合法性正当性及利息叠加本金的过程合法性，更没有具体查明万国公司的资金运用、资金用途。涉案资金是用于公司业务资金周转，不是蒋立军个人使用。蒋立军在刁兰云提交的收据上签名，是其作为法定代表人行使权力的职务行为。3.刁兰云在法庭辩论中依据《最高人民法院》第二十三条之规定，要求上诉人蒋立军承担共同还款的依据，一审法院采纳了刁兰云的意见。蒋立军认为，万国公司对外借款是以公司的名义，所借款项用于公司业务，并没有用于个人。涉案借款是公司正常的经营行为，上诉人蒋立军只是行使自己的职务权力。仅仅依据在“收据”上的签名就认定与公司共同承担还款责任，是错误的。被上诉人刁兰云辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。理由如下：一、许西存的上诉理由不能成立。在一审中，上诉人许西存自认从2015年7月就开始向上诉人主张权利，找不到蒋立军就电联许西存要其承担还款而且已偿还款项一事，通过上许西存交付并且在2015年7月也偿还了借款5万元，足以确认刁兰云向保证人主张过权利，根据法律规定，一审法院判决许西存承担保证责任是有事实和法律依据的，许西存上诉称刁兰云没有要求其承担还款承担明显不符合常理。二、蒋立军的上诉理由不能成立。一审法院依据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题规定第23条，判决蒋立军和万国公司承担还款责任，认定事实清楚，适用法律正确。综上请求二审法院驳回上诉，维持原判。刁兰云一审诉请：1.判决蒋立军、许西存、万国公司偿还刁兰云借款1050000元；自起诉之日以1050000元为本金，按照年利率6%，计算资金占用期间的利息；2.本案诉讼费由被蒋立军、许西存、万国公司担。事实和理由：蒋立军、万国公司因做生意需要资金周转为由向刁兰云借款1050000元并向刁兰云出具收据一张，许西存提供担保。现刁兰云急需用钱，经多次催要，蒋立军、许西存、万国公司未还。一审法院审理查明：2015年5月4日，万国公司、蒋立军、许西存向刁兰云出具收据一张，内容：“收据入账日期2015年5月4日交款单位：刁兰云收款方式：现金人民币（大写）壹佰零伍万元整￥1050000万国公司财务专用章蒋立军担保人：许西存2015.5.4”；庭审中，刁兰云自认借款本金900000元，利息150000元。双方自认收据出具后已偿还345000元。一审法院认为，刁兰云与万国公司、蒋立军的借款合同系双方当事人的真实意思表示，内容合法有效。刁兰云履行了出借借款的义务，作为借款人的万国公司、蒋立军应履行偿还借款的义务。根据刁兰云与蒋立军、许西存、万国公司的庭审陈述，结合刁兰云所提供的收据及录音证据，可以证实截至2015年5月4日，蒋立军、许西存、万国公司尚欠刁兰云借款1050000元。因借款凭证出具后，蒋立军已偿还345000元，故，对刁兰云要求蒋立军、许西存、万国公司偿还借款705000元的诉讼请求，该院予以支持。对刁兰云主张超出部分，该院不予支持。对于刁兰云所主张的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，之后利息应以705000元为基数，按年利率6%，自2020年3月5日起计算至实际付清之日。对刁兰云主张的超出部分，该院不予支持。庭审中，许西存抗辩保证期间已届满不应承担保证责任，因借款未约定还款期限，许西存庭审中自认刁兰云于2015年7月便主张权利，找不到蒋立军遂电联许西存，让其催促蒋立军还款，已还部分款项亦通过许西存交付，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条之规定，故，对刁兰云要求许西存承担保证责任，该院予以支持。许西存承担保证责任后，有权向借款人万国公司、蒋立军追偿。一审法院遂判决：一、徐州万国生物能源科技有限公司、蒋立军于本判决生效后十日内偿还刁兰云借款705000元及利息（以705000元为基数，按年利率6%，自2020年3月5日起计算至实际付清之日）；二、许西存对上述债务承担连带保证责任。许西存承担保证责任后，有权向徐州万国生物能源科技有限公司、蒋立军追偿；三、驳回刁兰云的其他诉讼请求。案件受理费14250元，减半收取为7125元，保全费5000元，合计12125元，由刁兰云负担3984元，万国公司、蒋立军、许西存负担8141元。二审中，双方当事人均没有提交新证据。本院经审理查明事实与一审法院查明事实一致。本案二审期间的争议焦点为：一、蒋立军是否应对涉案借款承担还款责任；二、许西存是否应承担涉案借款担保责任。本院认为，一、蒋立军应对涉案借款承担还款责任。蒋立军认可涉案105万元系公司借款，但否认其个人系借款人。但向刁兰云出具的凭据上不仅加盖了万国公司的财务专用章，蒋立军亦在该凭据上签字确认，且并未注明系作为公司法定代表人签字。蒋立军虽抗辩其在凭据上签字系代表公司履行职务行为，且款项用于公司经营支出。但其未提交相关证据证明上述借款记入公司的财务账目。涉案借款亦未直接打入公司账户，而是根据蒋立军指示分批转入公司会计、借款担保人许西存的账户，且许西存在庭审中虽陈述上述款项系用于公司经营支出，但亦认可支出时并无相关财务审批手续。因此，上诉人蒋立军不能举证证明上述款项的实际用途，亦不能证明在凭据上签字系履行职务行为，其应当作为借款人与万国公司共同承担还款责任。二、许西存应承担涉案借款的担保责任。许西存认可涉案凭据“担保人许西存2015.5.4”系其亲笔书写，明确表明其借款担保人的身份。许西存主张刁兰云在担保期间并未要求其承担担保责任，刁兰云起诉时已经超过担保期间，许西存不应承担涉案借款的保证责任。但许西存在一审庭审中认可刁云兰自2015年7月起通过自己向蒋立军催款，后蒋立军亦通过许西存向刁兰云转账部分还款，许西存抗辩上述行为均系履行公司会计的职务行为，刁兰云并未要求其承担担保责任。但许西存作为涉案借款的担保人，其上述催款和还款的行为不能与其担保人的身份割裂和剥离，刁云兰与许西存联系并通过其收取还款的行为可以确认已在担保期限内向担保人许西存主张了权利，担保人许西存应当承担担保责任。综上，上诉人的上诉请求缺乏充分的事实及法律依据，本院依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14250元，由上诉人蒋立军、许西存负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭 宏审 判 员  冯昭玖审 判 员  徐海青二〇二〇年九月十七日法官助理  朱文茜书 记 员  李 婕