浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2020）浙0602民初4224号原告：绍兴市越城区盛豪文化娱乐有限公司，住所地绍兴市越城区越发大厦302室、409室。法定代表人：唐艳文，执行董事。委托诉讼代理人：蒋凌超，浙江泽大（绍兴）律师事务所律师。被告：孙远航，男，1996年1月12日出生，汉族，户籍地江苏省淮安市淮安区，现住绍兴市越城区。被告：张明建，男，1990年5月9日出生，汉族，户籍地江苏省泗洪县，现住绍兴市越城区。原告绍兴市越城区盛豪文化娱乐有限公司（以下简称盛豪公司）与被告孙远航、张明建劳务合同纠纷一案，本院于2020年6月8日受理后，依法适用简易程序审理，于2020年7月9日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人蒋凌超、被告孙远航、张明建到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告盛豪公司向本院提出诉讼请求：一、判令两被告返还人民币180000元；二、判令两被告向原告支付违约金50000元；三、判令两被告支付原告因诉讼支付的律师费5000元；四、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告增加一项诉讼请求：判令解除原、被告签订的《营销经理聘用合同》。事实和理由：2019年7月21日，原告与被告订立《营销经理聘用合同》，约定被告为原告提供“介绍客户消费”的服务，被告按每月订房业绩40%抽取提成；若被告在合同期限内完成工作业绩达150万元，原告另外支付被告18万元进场费；若被告未征得原告书面同意单方违约，原告有权扣除被告所有业绩提成和奖金，并要求被告支付违约金50000元。同日，为确保被告未履行合同义务后能返还进场费，被告向原告提前支取进场费180000元并出具借条1份，并承诺出借人因此诉讼花费的律师费等费用，被告二承诺对上述借款、违约金、律师费、诉讼费承担连带保证责任。2019年7月20日，原告法定代表人提前通过银行转账的方式向被告支付上述180000元。被告共计完成100640元的业绩，被告目前已不再与原告合作，以其实际行为表示不再履行合同，被告构成根本违约。据此，原告要求被告归还人民币180000元，支付因诉讼产生的律师费，按合同约定赔付违约金50000元。补充事实与理由，被告以其实际行为表示不再履行合同，被告构成根本违约，且合同的根本目的也不能达成，故原告要求解除合同。被告孙远航辩称：纠纷就在于判令被告自行解除合约，其实矛盾就在于原告公司有长久关门的情况，是原告先提出解除合约，是原告先不履行合同。原、被告是聘用的关系，原告因为经营不善场所关门，然后被告才不去上班。前期费用是资源费用，当中包含补贴，还有老板当时口头承诺的额外补贴也没有发放过，到最后工资也没发放过。场所开业期间关门两次，老板换了三个。目前场所已经倒闭状态了，目前是更名状态。基本情况是：一是工资没有按时发放，二是前期180000元中有资源补贴，当时被告聘用之后费用是用在这里面去的。被告张明建辩称：1、原告称被告合同违约，是它的场所在营业期间可能因营运的问题，包括农民工索要工资，导致公司无法正常运营。原告公司在运营期间停业两三次，中途停业时间很长，都是一个月，至2019年12月20日最终无法运营。前面三个老总都不在了，被告都一直在上班，然后后期没人了，被告已经无法在公司好好去上班了。2、原告公司违约在先，目前举证没有什么书面材料，之前在公司任职的所有员工都可以作证。3、该被告应得的工资老板没有及时发放，包括奖金和个人工资都没有发放。4、之前被告个人出任公司资源总监，原告公司承诺给被告5万元/月工资，后期的工资都没有发放过。经审理查明：2019年7月21日，原告盛豪公司（甲方）与被告孙远航、张明建（乙方）签订《营销经理聘用合同》1份，约定：甲方聘请乙方担任营销经理一职，自2019年7月21日至2020年7月22日止。乙方每月订房业绩按实数的40%提成领取，台票返还50/40元一张。乙方保证在合同期限内总销售业绩达到150万元，甲方另给予18万元的进场费，合同到期后乙方需完成甲方所订总业绩方可终止合同。在合同期内乙方单方面解除合同需提前2个月告知甲方，并征得甲方书面同意方可终止本合同。如乙方未征得甲方书面同意而单方违约，甲方有权扣除乙方所有业绩提成和奖金。乙，乙方并支付给甲方5万元违约金。双方对其他权利义务亦进行了约定。2019年7月20日，原告向二被告支付进场费18万元。次日，二被告出具借条1份，载明：今借到人民币现金拾捌万元整。若诉至法院，借款人必须承担出借人所花费的律师费，诉讼费等一切费用。上述合同签订之后，被告孙远航在原告处担任营销经理，被告张明建在原告处担任资源总监。至2019年12月下旬，由于原告经营不善发生停业，二被告遂离开原告处。以上事实由原告提供的营销经理聘用合同1份、借条1份、转账凭证打印件1份、委托合1份、发票1份，二被告申请证人孙某、赵某、刘某、潘某到庭所作证人证言各1份，以及原、被告庭审陈述予以证实。本院对上述证据及证人证言内容予以认定予以认定。本院认为，原告盛豪公司与被告孙远航、张明建之间签订的《营销经理聘用合同》双方主体适格，意思表示真实，内容未违反法律及行政法规的强制性规定，应当认定合法有效，原、被告应按约履行合同义务。对双方之间存在劳务合同关系的事实，原、被告双方均无异议，本院予以确认。关于原告要求解除上述合同的诉讼请求，因原告经营不善导致停业，二被告离开原告单位，此后原告未通知二被告继续工作，二被告在诉讼中亦表示不再回原告处工作，故原告要求解除双方之间的合同，二被告亦同意解除，本院予以支持。关于合同解除时间，因原告未提供证据证明其通知二被告解除合同的时间，故诉状副本于2020年6月22日送达被告时，可认定原告解除合同的意思表示已到达二被告，故本院确认涉案合同于2020年6月22日日解除。关于原告要求被告返还进场费18万元的诉讼请求，根据《合同法》第九十七条之规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原、被告合同约定，二被告在合同期限内总销售业绩到达150万元，则原告向二被告支付进场费18万元。原告提前预付了该18万元进场费，案涉合同解除时二被告并未完成合同约定的总销售业绩，故原告有权要求二被告退还进场费。同时，二被告已在原告处工作至2019年12月下旬，因原、被告双方均无法提供证据证明二被告已完成的业绩量，故根据二被告在原告处工作的时间，本院酌情确定二被告退还原告进场费12万元。对原告主张合理部分，本院予以支持。被告关于该款已用于前期公司资源引进推广和引进客人的抗辩，未提供相应的证据证明，本院不予采纳。关于原告主张的违约金，如前所述，二被告离开原告处系由于原告经营不善导致停业在先，非二被告原因导致合同未能继续履行，故不应认定二被告构成违约，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张的律师费，二被告出具给原告的借条载明为“借款人必须承担出借人所花费的律师费，诉讼费等一切费用”，由于原、被告之间非借贷关系，故原告以该条款主张律师费用与事实不符，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告绍兴市越城区盛豪文化娱乐有限公司与被告孙远航、张明建于2019年7月21日签订的《营销经理聘用合同》于2020年6月22日解除；二、被告孙远航、张明建应于本判决生效之日起十日内向原告绍兴市越城区盛豪文化娱乐有限公司返还进场费120000元；三、驳回原告绍兴市越城区盛豪文化娱乐有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2413元，由原告绍兴市越城区盛豪文化娱乐有限公司负担1181元，由被告孙远航、张明建负担1232元，应由被告负担部分，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员 赵 钦二〇二〇年九月七日书记员 黄美娟?本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。