安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)皖07民终756号上诉人（原审被告）：铜陵北斗星城文化创意有限公司，住所地安徽省铜陵市北斗星城1-A1栋1层28号。法定代表人：乔磊，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈怀国，该公司法务。被上诉人（原审原告）：邢万好，男，1961年4月22日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：章帆，安徽中山法律援助维权中心指派律师。上诉人铜陵北斗星城文化创意有限公司（以下简称“文化创意公司”）因与被上诉人邢万好劳动争议纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院(2020)皖0705民初2661号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月24日立案后，依法组成合议庭，因经过阅卷、调查和询问当事人，当事人没有提出新的事实、证据或理由，本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。铜陵北斗星城文化创意有限公司上诉请求：1.撤销原审判决；2.驳回被上诉人邢万好的诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费由被上诉人邢万好承担。事实与理由：一、上诉人不存在违法解除劳动合同。《劳动合同法》中所规定的解除劳动合同是指使职工失去原来的工作机会,其结果必然是失去原来工作岗位,而违法解除劳动合同则是更为突出地体现用人单位损害职工劳动权利,使职工失去工作岗位、经济利益受损,即核心体现在经济利益方面。本案中,由于经营管理的原因,在不变动被上诉人工作岗位和不降低被上诉人工资报酬的情形下，上诉人只是将被上诉人所在的水电班组整体劳动关系移交给环球港公司,职工的工资待遇并没有受到任何影响,没有对被上诉人的就业机会或经济利益造成任何损害,这一过程是预先设定的,结果也是可预知的,所以实质上是后一用工主体就前一用工主体对职工劳动关系的继受,这在实践中普遍存在,并不损害职工的利益。《劳动合同法》之所以规定经济补偿金或赔偿金,其立法本意是为了维护劳动关系的稳定和防止用工单位随意解除劳动关系致使职工经济利益受损,本案中显然不存在此类情形。当然,如果职工对后一用工主体不满意,也可以提出不愿与后一用工主体延续劳动关系而可以向前一用工主体提出经济补偿金的要求,但本案中不存在此类情形,被上诉人对劳动关系继受是明知且同意的,在庭审中,被上诉人已明确承认就用工主体变更为环球港公司没有异议,其重新与环球港公司签订劳动合同也正印证了明知且同意的事实。所以一审判决援引《劳动合同法》第四十条“致使劳动合同无法履行”、“经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的”的规定错误,本案中并不存在劳动合同无法履行的情形,也不存在双方未能就变更劳动合同内容达成协议。二、对职工年休假,一审判决对举证义务的分配和仲裁时效的法律适用错误。1.对年体假的举证,上诉人已经提供了双方签订的劳动合同,被上诉人的实际工资远高于基本工资,超出部分包括年休假补贴,这与用人单位财务室提供的工资表构成相印证,上诉人已经尽到举证的义务,根据证据适用规则,此类情形举证的义务应转移由被上诉人承担,而被上诉人不能提供相应的反证,应当承担举证不能的不利后果。而一审判决称“因被告未能提供其已休假的证据”显然理解错误,上诉人并未辩称被上诉人已休假,而是称被上诉人未休假而已由上诉人发放了年休假补贴2.一审判决对年休假问题错误地回避了仲裁时效的规定。《劳动争议仲裁调解法》第二十六条明确规定：“本规则第二条第(一)(三)(四)(五)项规定的争议,申请仲裁的时效期间为一年,仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”该法第二条第(四)项的范围即涵盖本案所争议的年休假(因工作时间、息体假、社会保险、福利、培训及劳动保护发生的争议),所以退一步说,即使存在解除劳动关系(但不可能存在非法解除劳动关系),申请人也仅可以依法主张申请之日此前一年期间的年休假权利,而本案劳动合同内容不存在年假集中休假的必要,所以被上诉人至多只可以主张一年工作期间年休假(即5天)的权利。邢万好未作答辩。邢万好向一审法院起诉请求：一、请求判令撤销铜劳仲案[2020]18号裁决，并判令支持邢万好全部仲裁请求。1.判令文化创意公司支付违法解除劳动合同赔偿金16558.02元；2.判令文化创意公司支付年休假工资3298.92元。二、本案诉讼费用由文化创意公司承担。一审法院认定事实：2016年9月28日邢万好与文化创意公司签订书面《劳动合同书》一份，合同约定合同期限为2016年9月28日至2019年12月30日，邢万好从事物业服务岗位；工作时间实行综合计算工时工作制。邢万好在文化创意公司处实际从事水电工工作。邢万好2018年7月至2019年6月每月工资分别为2360元、2440元、2982元、2660元、2840元、2660元、2879元、2789元、2710元、2972元、2996元、2828元，月平均工资为2759.67元（33116月÷12月）。因企业管理问题，根据规定文化创意公司于2019年7月1日将包括邢万好在内的水电工班组交给铜陵皖江环球商业管理有限公司管理，铜陵皖江环球商业管理有限公司与邢万好之间重新签订了劳动合同，邢万好此后的工资由铜陵皖江环球商业管理有限公司支付。2020年4月13日邢万好以申请人的身份向铜陵市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被申请人铜陵北斗星城文化创意有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金16558.02元及年休假工资3298.92元。同年5月15日该委裁决驳回了申请人邢万好的仲裁申请。因邢万好不服该裁决，遂诉至法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。邢万好作为文化创意公司职工，双方签订的劳动合同期限为2016年9月28日至2019年12月30日，由于客观原因导致双方签订的劳动合同期限未能履行完毕，依据法律规定“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”，其前提条件是“用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同”，由于文化创意公司未能在提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资的情况下，将邢万好劳动关系移交给其他单位，其用实际行为表明终止了双方之间的劳动关系，故文化创意公司的行为违反法律规定，邢万好主张赔偿金的诉讼请求符合法律规定，予以支持。该经济赔偿金应为16558.02元（2759.67元/月×3月×2倍）。邢万好主张年休假工资，文化创意公司对此负有举证责任，因文化创意公司未能提供其已休假的证据，故邢万好在双方终止劳动关系一年内主张年休假工资符合法律规定，结合邢万好原有的工作年限，现邢万好主张年休假天数按13天计算，予以认定，邢万好年休假工资应当为3298.92元【13天×（2759.67元/月÷21.75天）×2倍】。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第四十条第三项、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决：一、被告铜陵北斗星城文化创意有限公司支付原告邢万好赔偿金16558.02元；二、被告铜陵北斗星城文化创意有限公司支付原告邢万好年休假工资3298.92元。上述两项合计19856.94元，被告铜陵北斗星城文化创意有限公司于本判决生效后三日内一次性付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告铜陵北斗星城文化创意有限公司负担。本院二审期间，双方均未提交新的证据。本院对一审判决查明的事实予以确认。本院认为，根据上诉人文化创意公司的上诉请求和双方陈述，本案争议焦点为：1.上诉人文化创意公司是否存在违法解除劳动合同；2.文化创意公司是否应当向邢万好年支付休假工资。关于上诉人文化创意公司是否存在违法解除劳动合同的问题。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中，上诉人文化创意公司于2019年7月1日将包括邢万好在内的水电工班组交给铜陵皖江环球商业管理有限公司管理，既未提前三十日以书面形式通知邢万好，也未额外支付邢万好一个月工资，劳动合同的解除不符合法律规定，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原审支持邢万好主张赔偿金的诉讼请求与法有据，本院予以维持。关于文化创意公司是否应当向邢万好年支付休假工资的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。从原审双方诉辩意见看，对邢万好未休年休假之事实并无争议。年休假系国家赋予劳动者的权利，在劳动者未实际休年休假之情形下，用人单位应依法支付劳动者未休年休假工资。原审确定的年休假工资标准及未休年休假天数并无不当，本院予以维持。综上所述，铜陵北斗星城文化创意有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一条第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人铜陵北斗星城文化创意有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈浩林审判员  朱小文审判员  尹雪茗二〇二〇年九月十六日法官助理盛华铭书记员张宁附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……