河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2020)豫0191民初13560号原告：河南枫之杨企业管理咨询有限公司,住所地郑州市郑东新区商务内环路25号楼2单元12层01号。法定代表人：王庆丰。委托诉讼代理人：尹俊岭，河南悦盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙伶伶，河南悦盛律师事务所实习律师。被告：四川纵茂企业管理有限公司，住所地四川省成都市金牛区金府路555号25栋1单元13层04号。法定代表人：代小龙。原告河南枫之杨企业管理咨询有限公司（以下简称枫之杨公司）与被告四川纵茂企业管理有限公司（以下简称四川纵茂公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的法定代表人王庆丰及委托诉讼代理人尹俊岭、孙伶伶，被告四川纵茂公司的法定代表人代小龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告枫之杨公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除双方签订《资质分立与股权转让咨询服务合同书》，被告返还原告已付合同款32万元、违约金（违约金按合同金额万分之五每天计算，自2019年8月3日起计算至被告实际清偿之日，利息暂计至2020年7与饿4日为284800元），上述共计604800元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年4月8日原告与被告签订了《资质分立与股权转让咨询服务合同书》约定目标资质分立和目标公司股权转让事宜。被告需要通过合法途径取得目标资质“分立函”，且资质的迁出手续由其负责。2019年4月9日按合同约定支付32万元合同款项，后被告一直未履行合同约定义务“通过合法方式取得目标资质分立函”。自合同成立至今，原告多次催促被告履行合同义务，其拒不履行，也不退还已收合同款。被告的行为构成违约，导致合同目的无法实现，严重损害了原告的合法权益。依据《中华人民共和国合同法》第六十二条、第一百零七条、第一百零八条规定，特向贵院提起诉讼，望判如诉请。被告四川纵茂公司答辩称：1、因原告购买的房建资质二级（全名建筑施工总承包二级）系九寨沟九鼎建筑工程有限公司所有。我司提供中介及资质分立手续服务机构较多，免于合同多方的麻烦，遂我司与原告签订甲乙方买卖合同（原告支付定金32万元整与我司）。我司与四川天成华瑞企业管理咨询有限公司（九寨沟九鼎建筑工程有限公司代理公司）签订甲乙方买卖合同（我司支付定金29万元整与天成华瑞企业管理咨询有限公司）。我司在收到九寨沟九鼎建筑工程有限公司资料后提供给原告设立子公司（河南坤宁建筑工程有限公司）用于接收资质。在进行分立手续过程中由于四川住建部对于资质改革导致分立失败（合同约定如遇政策原因导致分立失败双方均不追究违约责任）。分立失败后我司与原告商议终止分立退还定金。我司积极向四川天成华瑞企业管理咨询有限公司讨还已支付定金，但四川天成华瑞由于九鼎公司不退还定金为由拒不退还我司，我司已向四川省成都市金牛区人民法院提起诉讼，请求法院为我司讨回已支付定金还于原告，但原告要求我司垫付32万元还于原告，因我司目前无力垫资退还原告，导致原告起诉我司；2、合同已经履行，我方业已履行合同先期约定义务，设立公司并提交资质分立材料，但由于政策变动导致分立失败（合同约定因政策变动导致分立失败双方不承担违约责任）；3、违约金约定过高，即使法院综合证据认定我方存在违约行为，但违约金数额已远超原告实际损失，请求人民法院以原告实际损失为基础，客观评估合同履行情况、兼顾双方当事人履行合同情况和过错，适当减少违约金数额。我司并继续追讨已支付定金还于原告。经审理查明：2019年4月8日原告（乙方、受让方）与被告（甲方、转让代理方）签订《资质分立与股权转让咨询服务合同书》，主要内容为：甲方同意于河南设立全资控股子公司（以下简称目标公司）用于接收由母公司分立的建筑工程施工总承包二级资质（以下简称目标资质）。甲方同意通过分立等合法方式取得目标资质“分立函”，并将母公司持有的目标公司的100%股权转让给乙方指定目标人，本次目标资质的前述手续由甲方负责，目标公司在河南当地的落户手续由乙方负责。乙方同意以本合同约定方式受让目标公司100%股权，并以本合同约定的支付方式足额支付至甲方指定账户。目标公司由母公司100%持股，仅用于接收母公司分立的目标资质，不跟第三方签订任何协议合同，包含但不限于任何工程合同、经济合同、向第三方借贷合同、融资等，不对外经营，不从事违法违纪活动。经甲乙双方同意，本次目标公司的全部股权转让价款为不含税价合计160万元，签订合同当日内乙方向甲方支付32万元。若因国家法律、法规问题、政府政策原因、资质分立重组政策变动或不可抗力因素导致未能取得四川省住房和城乡建设厅出具的“分立函”，甲乙双方可商议本协议终止，甲方需退还乙方所有已收合同款，各自发生的费用各自承担，并互不追究违约责任。2019年4月8日原告向被告指定账户转款22万元、10万元，被告向原告出具收据，载明收到原告银行转账32万元，经办人为代小龙。庭审中原被告均认可合同履行的具体流程为：双方签订《资质分立与股权转让咨询服务合同书》，原告向被告支付合同款32万元，原、被告共同配合在河南成立目标公司即已成立的河南坤宁建筑工程有限公司，河南坤宁建筑工程有限公司的股东为卖资质的公司即九寨沟县九鼎建筑工程有限公司，被告拿着河南坤宁建筑工程有限公司的相关手续到四川省住建厅开具“分立函”，开出“分立函”的当天原告向被告支付96万元的合同价款，原、被告双方配合变更河南坤宁建筑工程有限公司股权，变更为买资质的公司，股权变更资料经工商部门检查无误时，原告向被告支付剩余的32万元。合同现已履行至被告拿着河南坤宁建筑工程有限公司的相关手续到四川省住建厅开具分立函。被告主张因不可控的政策变更因素未能开具“分立函”，且被告明确表示已无法开具“分立函”。被告提交其财务工作人员与原告法定代表人的微信聊天记录，证明被告告知原告要及时处理退款流程。该微信聊天记录显示最后时间为2019年11月25日。以上事实由原告《资质分立与股权转让咨询服务合同书》、银行转账凭证及收据等证据，被告四川省住建厅的审批流程截图、被告与四川天成华瑞有限公司签订的资质分立股权转让协议书及委托打款证明、银行电子回单及开庭笔录在案佐证。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：有下列情形之一的，合同无效：……（三）以合法形式掩盖非法目的；……。本案中，根据原、被告所签订《资质分立与股权转让咨询服务合同书》的内容，合同的目的是为了非法获取九寨沟县九鼎建筑工程有限公司的建筑工程施工总承包二级资质的使用资格，属于以合法形式掩盖非法目的，系无效合同。原告向被告支付32万元合同款项，被告应当予以返还。关于原告诉请被告承担违约责任，因涉案合同系无效合同，双方对此存在过错，故应当各自承担相应的损失，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、被告四川纵茂企业管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告河南枫之杨企业管理咨询有限公司退还32万元；二、驳回原告河南枫之杨企业管理咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9848元，减半收取4924元，由被告四川纵茂企业管理有限公司负担2605元，由原告河南枫之杨企业管理咨询有限公司负担2319元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李俊辉二〇二〇年九月十四日书记员  郭鹏飞