吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）吉01民终4527号上诉人（原审原告）张芙蓉，女，1971年6月16日出生，汉族，现住长春净月高新技术产业开发区。委托诉讼代理人**，吉林张成彦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）长春蜜月健康管理有限公司，住所地长春净月高新技术产业开发区净月大街4775号中信城18幢106号房。法定代表人金冬梅，总经理。上诉人张芙蓉因与被上诉人长春蜜月健康管理有限公司（以下简称蜜月健康公司）劳动争议一案，不服长春净月高新技术产业开发区人民法院（2020）吉0194民初581号民事判决，上诉至本院，本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张芙蓉原审诉称，2018年12月15日至2019年12月25日，张芙蓉在蜜月健康公司上班，担任会计主管工作，月工资6000元。离职前12个月平均工资5197.60元。2019年12月25日，因蜜月健康公司拖欠工资、未给张芙蓉依法缴纳社会保险，张芙蓉向蜜月健康公司提出辞职。张芙蓉至今未收到蜜月健康公司拖欠的加班费、工资和经济补偿金。张芙蓉诉至法院，请求判令：1.蜜月健康公司结清拖欠的2019年8月至2019年12月的加班费25235.63元，2019年10月至2019年12月的工资18000元，两项合计43235.63元；2.蜜月健康公司支付张芙蓉经济补偿金7796.40元；3.蜜月健康公司支付张芙蓉未签订书面劳动合同的二倍工资差额57831.80元；4.依法补缴社会保险费；5.诉讼费等一切费用由蜜月健康公司承担。蜜月健康公司原审辩称，张芙蓉诉蜜月健康公司主体不适格,张芙蓉要求缴纳社会保险不属于法院受理范围,张芙蓉要求支付加班费等无证据支持。请求法院予以驳回。原审法院经审理查明，2018年12月15日，张芙蓉到蜜月健康公司处工作，任会计主管一职。张芙蓉、蜜月健康公司双方未签订书面劳动合同，蜜月健康公司未为张芙蓉缴纳社会保险。2019年5月23日，长春真爱蜜月健康管理有限公司（以下简称“真爱蜜月公司”）与吉林省百思特人力资源有限公司（以下简称“百思特公司”）签订《劳务派遣协议书》，约定由百思特公司派劳务派遣人员到真爱蜜月公司处工作，合同期限为2019年5月23日至2020年5月22日。张芙蓉2018年12月至2019年4月工资分别为1503.88元、3229.03元、3500元、3235.48元、4916.67元，2019年3至4月份工资由真爱蜜月公司的法定代表人张立华转账至张芙蓉银行账户。2019年5月至2019年9月工资分别为6000元、6000元、5990元、5500元、6000元，上述工资由百思特公司员工转账至张芙蓉银行账户，其中5月份工资转账时间为2019年6月26日。另查，真爱蜜月公司的法定代表人为张立华，蜜月健康公司法定代表人为金冬梅，蜜月健康公司是真爱蜜月公司的股东，持股比例100%。2019年7月11日，百思特公司向真爱蜜月公司提交付款申请单，向真爱蜜月公司申请6月份主管级及以下员工工资、6月份保险、第三方服务费，张芙蓉在付款申请单财务负责人处签字确认。2019年8月14日，百思特公司向真爱蜜月公司提交7月份员工、主管工资、服务费付款申请单，所附（蜜月）工资表中有张芙蓉工资5990元，真爱蜜月公司于2019年8月15日向百思特公司付款。2020年3月24日，张芙蓉向长春市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，长春市劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月24日作出不予受理案件通知书，决定不予受理。张芙蓉对裁决结果不服，故向法院提起诉讼。原审法院认为，合法的劳动关系受法律保护，当事人应全面履行劳动法律法规规定的各项义务。2018年12月15日至2019年5月22日，张芙蓉于蜜月健康公司处工作，考勤记录由蜜月健康公司盖章，蜜月健康公司在庭审中未提出证据予以反驳或申请对印章真实性进行鉴定，证明张芙蓉在此期间接受蜜月健康公司相关管理，双方存在一定人身依附特征，故依法认定2018年12月15日至2019年5月22日期间张芙蓉与蜜月健康公司存在劳动关系。蜜月健康公司未按照法律规定与张芙蓉签订书面合同，蜜月健康公司应支付张芙蓉双倍工资差额16280.04元（4070.01元/月×4个月）。关于张芙蓉主张的经济补偿金，按照蜜月健康公司在庭审中认可的5197.6元保护。真爱蜜月公司（乙方）与百思特公司（甲方）签订的《合作协议书》系双方的真实意思表示，协议书中约定：“乙方根据本协议提供的服务人员仅为乙方为甲方提供相应服务的方式之一，该人员与甲方没有任何劳动关系，相应的社保、医保、待遇等与甲方无关，如由此产生的劳动纠纷由乙方自行处理。”真爱蜜月公司在规定时间内足额向百思特公司支付相关费用。张芙蓉曾在百思特公司付款申请单上以财务负责人身份签字确认，证明张芙蓉对此事实知晓，自2019年5月份起至离职，张芙蓉工资也是由百思特公司支付，故在此期间张芙蓉作为劳务派遣人员与蜜月健康公司不存在劳动关系。因此，张芙蓉向蜜月健康公司主张的2019年10月至2019年12月的工资及2019年8月至12月加班费，不予支持。关于张芙蓉主张补缴社会保险费，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足。用人单位为劳动者缴纳其应缴部分的社会保险费是一种强制性行政义务，反映的是社会保险费征缴部门与缴费义务主体之间的一种管理与被管理的行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系，故不属于人民法院受理民事诉讼案件的范畴，故对张芙蓉要求蜜月健康公司依法补缴社会保险费的诉讼请求，在本案中不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，原审判决：一、蜜月健康公司于判决生效后十日内给付张芙蓉未签订劳动合同二倍工资差额16280.04元；二、蜜月健康公司于判决生效后十日内给付张芙蓉经济补偿金5197.6元；三、驳回张芙蓉其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由蜜月健康公司负担。宣判后，张芙蓉不服，向本院提起上诉。请求二审法院撤销原审民事判决，依法改判：1.蜜月健康公司支付张芙蓉加班费43235.63元；2.蜜月健康公司支付张芙蓉经济补偿金7796.4元；3.蜜月健康公司支付张芙蓉未签书面劳动合同二倍工资57831.8元；4.元本案一、二审诉讼费由蜜月健康公司承担。主要事实及理由是原审判决认定事实不清，适用法律错误。蜜月健康公司未与张芙蓉签订书面劳动合同，应支付二倍工资差额。张芙蓉与蜜月健康公司存在劳动关系2018年12月15日起，张芙蓉于蜜月健康公司工作，任会计主管一职，张芙蓉受蜜月健康公司管理，蜜月健康公司向张芙蓉支付工资。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（2005年5月25日劳社部发[2005]12号）一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。据此，张芙蓉受蜜月健康公司管理，相应的工资亦由蜜月健康公司发放，张芙蓉与蜜月健康公司劳动关系自2018年12月15日起开始已经建立。蜜月健康公司未与张芙蓉签订劳动合同，应支付二倍工资差额。蜜月健康公司于用工次月前应与张芙蓉签订书面的劳动合同。现蜜月健康公司未在2019年1月15日前与张芙蓉签订书面的劳动合同，故张芙蓉要求蜜月健康公司支付未签订书面的劳动合同二倍工资差额的理由成立。张芙蓉从未为百思特公司工作，与百思特公司不存在劳动合同关系，不应免蜜月健康公司与劳动者签订书面劳动合同的法定责任。张芙蓉未与百思特公司签订《劳动合同》，未受百思特公司管理，相应的工资亦非百思特公司发放，张芙蓉未与百思特公司建立劳动关系。原审法院仅凭付款申请单上以财务负责人身份签字及认定上诉人与百思特建立劳动关系与《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定不符。张芙蓉自2018年12月15日起与蜜月健康公司建立劳动关系后未变更工作岗位、工作场所，也未解除劳动关系。原审法院认定张芙蓉与百思特建立劳动关系的事实错误。二、张芙蓉与蜜月健康公司存在劳动关系，与百思特公司不存在劳动关系，蜜月健康公司应向张芙蓉支付拖欠的工资。根据《劳动合同法》的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原审法院认定张芙蓉与百思特公司建立劳动关系的事实错误，张芙蓉自2018年起与蜜月健康公司建立劳动关系，蜜月健康公司庭审时已承认拖欠工资的事实，应由蜜月健康公司支付拖欠的工资。张芙蓉主张加班费，张芙蓉有证据证明蜜月健康公司掌握加班事实存在的证据，蜜月健康公司未提供，应由蜜月健康公司承担不利后果，支付加班费。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。张芙蓉已就加班的事实提供了部分上下班打卡记录，其余打卡记录由蜜月健康公司掌握。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。现蜜月健康公司在法院限定期限内未提供全部打卡记录，应承担举证不能的法律后果。蜜月健康公司作为用人单位应向张芙蓉支付工资及加班费。即使按照原审法院认定的事实来适用法律，根据《劳动合同法》第六十二条规定的用工单位的义务，《最高人民法院司法观点集成》第三版民事卷317.因拖欠劳动报酬而引起的劳务派遣争议，派遣单位和用工单位对劳动报酬的支付承担连带责任以及《劳动合同法》第九十二条用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任的规定。蜜月健康公司应需向张芙蓉支付工资以及加班费。蜜月健康公司应向张芙蓉支付经济补偿金根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位存在未及时足额支付劳动报酬州的，用人单位需向劳动者支付经济补偿金。现蜜月健康公司存在未及时足额支付劳动报酬、未依法交纳社会保险的情形，张芙蓉以此为由提出解除劳动合同，蜜月健康公司需支付经济补偿金。被上诉人蜜月健康公司二审未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。二审审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，2019年7月11日百思特公司的付款申请单上载明6月份主管级及以下员工15日工资、6月份保险，张芙蓉在付款申请单上签字，表明其知晓百思特公司为其支付工资、缴纳保险的事宜，且实际上百思特公司的员工从2019年5月开始为张芙蓉支付工资，再结合百思特公司与蜜月健康公司的关联公司真爱蜜月公司签订了劳务派遣协议，派遣期间开始于2019年5月，原审判决认定百思特公司从2019年5月开始与张芙蓉之间存在劳动关系并无不当。张芙蓉未提供充分证据证实其在蜜月健康公司工作期间存在加班的基本事实，也未提供证据证实蜜月健康公司掌握、持有张芙蓉加班的证据拒不提供，原审判决未保护张芙蓉的加班费符合法律规定。张芙蓉的上诉理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张芙蓉负担。本判决为终审判决。审判长  邵明福审判员  聂 莹审判员  高婧明二〇二〇年九月十四日书记员  白雨函