河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫04民终2538号上诉人（原审原告）：代晓霞，女，1975年8月1日出生，汉族，住平顶山市新华区。委托诉讼代理人：张长春，河南倚天剑（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：平顶山日报社，住所地平顶山市新华区建设路西段268号。法定代表人：可运领，社长。被上诉人（原审被告）：平顶山日报社发行部，住所地平顶山市新华区建设路西段268号。法定代表人：聂世锋，主任。上诉人代晓霞因与被上诉人平顶山日报社、平顶山日报社发行部劳动争议一案，不服平顶山市新华区人民法院（2019）豫0402民初5131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人代晓霞及其委托诉讼代理人张长春到庭参加诉讼。被上诉人平顶山日报社、平顶山日报社发行部经本院依法传票通知，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。代晓霞上诉请求：一、撤销平顶山市新华区人民法院(2019)豫0402民初5131号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求或发回重审；二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院事实认定严重失实且适用法律错误，依法应当予以撤销,理由如下：1、一审法院认定被上诉人为上诉人缴纳了养老保险完全是无根据的推定，被上诉人仅是提供其内部所谓的没有职工签名的工资单，以此认定被上诉人为上诉人缴纳了养老保险，这明显是偏向强势的用人单位，偏信被上诉人的一面之词。且违反法律规定。事实上，被上诉人从来没有为上诉人缴纳任何社会保险。根据《社会保裣法》第四条规定，中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。也就说，被上诉人应当为上诉人在社保机关为其缴纳社会保险，且包括养老、医疗、工伤、失业、生育保险及住房公积金的保险事项。一审中，对被上诉人明显的没有为上诉人缴纳任何社会保险的违法行为没有任何的评价，明显的是认定事实不清。依据上述被上诉人的违法事实，上诉人依据《劳动合同法》第三十八条第三项【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；之规定，上诉人完全可以单方面解除劳动合同，且依据《劳动合同法》第四十六条第一款第一项【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的：之规定可以要求经济补偿，故一审法院以上诉人提交的辞职申请掩盖被上诉人的违法行为驳回上诉人要求经济补偿及要求返还上诉人自交的养老保险费用的诉求，完全是违背事实且违反法律规定的。三、一审法院认定了被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同及无固定期限劳动合同的事实，但以诉讼时效为由驳回上诉人的诉求，这明显的也是违背了法律规定。依据法律规定，被上诉人一直未给上诉人缴纳社会保险，并没有签订书面劳动合同，且上诉人在被上诉人处工作满十年后也没有签订无固定期限劳动合同，也就是说被上诉人的违法行为一直存在，是一种持续状态，且上诉人要求的工资赔偿属于工资报酬的范围，诉讼时效应当从解除劳动关系之日起计算一年，且被上诉人并没有任何书面的与上诉人解除劳动关系的证明，故从此事实及法律规定来看，上诉人要求双倍工资差额的诉求并没有超过诉讼时效。平顶山日报社、平顶山日报社发行部未到庭,庭后提交书面答辩状辩称，1、单位已经按照应当缴纳社保比例，向代晓霞按月发放了社保补助，代晓霞以灵活就业的形式办理社保。2、代晓霞要求支付经济补偿金的情形不属于法定情形。3、代晓霞要求支付未签订劳动合同及无固定期限劳动合同的双倍工资已经超过仲裁时效。请求维持原判。代晓霞向一审法院起诉请求：1、判决平顶山市日报社发行部、平顶山市日报社赔偿支付代晓霞解除劳动合同经济补偿金62154元；2、请求判令平顶山市日报社发行部、平顶山市日报社补偿未与代晓霞订立书面劳动合同的双倍工资赔差6413元；3、请求判令平顶山市日报社发行部、平顶山市日报社补偿未与代晓霞订立无固定期限书面劳动合同的双倍工资差额67959元；4、请求判令平顶山市日报社发行部、平顶山市日报社返还代晓霞为其垫付的社会保险费用26347.68元，以上共计162873.68元；5、本案诉讼费用由平顶山市日报社发行部、平顶山市日报社承担。一审法院认定事实：代晓霞于2007年5月份入职平顶山日报社发行部工作，陆续担任平顶山日报社发行部处职员、副站长、经理一职。2018年8月29日，代晓霞以家中老父亲的身体原因需要长期照顾为由向平顶山日报社发行部提出辞职，平顶山日报社发行部同意了代晓霞的辞职申请。双方劳动关系存续期间，平顶山日报社发行部未与代晓霞签订书面劳动合同，自2009年5月份开始，平顶山日报社发行部每月以工资的形式给代晓霞发放有245元的社会补贴，一直发放至2018年9月，共计发放27685元。自2009年7月份起，代晓霞开始以灵活就业人员身份参加城镇职工企业养老。根据河南省个人历年缴费基数及代晓霞上班年限，平顶山日报社发行部应负担的代晓霞12%的社保缴费部分2009年为900元、2010年为2047.68元、2011年为2299.68元、2012年为2645.28元、2013年为2944.8元、2014年为3060元、2015年为3178.08元、2016年为3244.32元、2017年为3366.72元、2018年为2661.12元，共计26347.68元。代晓霞辞职后与平顶山日报社发行部协商经济补偿等事宜未果，向平顶山市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，平顶山市劳动人事仲裁委员会作出平劳人仲案字（2019）115号裁决书，裁决：平顶山日报社发行部返还代晓霞垫付的养老保险费用1236.8元并驳回代晓霞其他仲裁请求。代晓霞不服仲裁裁决，引起诉讼。一审法院认为，2018年8月29日，代晓霞因个人原因向平顶山日报社发行部提出辞职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，不符合领取解除劳动合同经济补偿金的法定条件，故对代晓霞提出的支付解除劳动合同经济补偿金的请求不予支持；根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，代晓霞虽可主张2008年11个月的双倍工资，但该请求已经超过劳动仲裁一年的诉讼时效，故对代晓霞要求平顶山日报社发行部支付未与其签订书面劳动合同双倍工资赔偿的诉求，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，自用工之日起满一年的当日，双方视为已经订立无固定期限劳动合同，故对代晓霞要求平顶山日报社发行部支付未与其签订固定期限书面劳动合同双倍工资差额的诉求，不予支持；关于代晓霞要求平顶山日报社发行部返还垫付社会保险费的诉讼请求，根据灵活从业人员社保缴费的相关规定，养老保险费20%的数费比例中单位承担比例为12%，个人承担比例为8%，故代晓霞仅能要求返还其垫付的平顶山日报社发行部应负担的12%的社保缴费部分为26347.68元，该金额未超出2009年5月份至2018年9月平顶山日报社发行部向代晓霞发放的共计27685元的社保补助。故平顶山日报社发行部无须向代晓霞报销返还其垫付的养老保险费用；因平顶山日报社发行部系独立法人，能够独立承担民事责任，代晓霞要求平顶山日报社承担民事责任，于法无据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决：驳回代晓霞的诉讼请求。本院审理查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，本案中代晓霞于2007年5月份入职平顶山日报社发行部工作，2018年8月29日，代晓霞以家中老父亲的身体原因需要长期照顾为由辞职。代晓霞的辞职行为系其个人原因自愿辞职，其行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，不符合领取解除劳动合同经济补偿金的法定条件，故一审对代晓霞提出的支付解除劳动合同经济补偿金的请求，不予支持，并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，自用工之日起满一年的当日，双方视为已经订立无固定期限劳动合同。因此，代晓霞只能主张2018年的双倍工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。代晓霞的该请求已经超过劳动仲裁一年的诉讼时效，一审对代晓霞要求平顶山日报社发行部支付未与其签订书面劳动合同双倍工资赔偿的诉求，不予支持，并无不当。自2009年5月份开始，平顶山日报社发行部每月以工资的形式给代晓霞发放有245元的社会补贴，一直发放至2018年9月，共计发放27685元。根据灵活从业人员社保缴费的相关规定，养老保险费20%的数费比例中单位承担比例为12%，个人承担比例为8%，平顶山日报社发行部应负担的12%的社保缴费部分为26347.68元，该金额未超出2009年5月份至2018年9月平顶山日报社发行部向代晓霞发放的共计27685元的社保补助。故一审据此认定平顶山日报社发行部无须向代晓霞报销返还其垫付的养老保险费用，并无不当。综上所述，代晓霞的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  张小青审判员  尚少辉审判员  王光辉二〇二〇年九月十七日书记员  董雨彤附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；