陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）陕08民终3088号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司，住所地：陕西省榆林市绥德县北门街30号。统一社会信用代码：91610826224151465F。负责人：王凤舞，系该公司经理。委托诉讼代理人：王佩，陕西富能律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘亚琴，女，汉族，1976年09月15日出生，农民，住陕西省绥德县。委托诉讼代理人：马瑾，女，1987年01月12日出生，汉族，居民，住陕西省绥德县。原审被告：梁桥桥，男，1992年07月29日出生,汉族，住陕西省绥德县。系陕K*****号车驾驶人。原审被告：绥德县亨通出租旅游公司，住所地：陕西省榆林市绥德县名州镇文化路。负责人:朱建武，系该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司因与被上诉人刘亚琴、原审被告梁桥桥、绥德县亨通出租旅游公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初423号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司上诉请求：1、依法撤销陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初423号民事判决第一项改判上诉人赔偿被上诉人保险金123566.24元（与一审差额23879.23元）。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人没有参与鉴定，一审未准许上诉人重新鉴定剥夺了当事人的合法权利。2、营养费无医嘱不应支持；精神损害抚慰金、鉴定费属于间接损失不属于理赔范围；护理费出院应按50元/天计算；误工费应按上一年度农林牧渔业标准计算；摩托车损失应经鉴定确定损失。刘亚琴辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。梁桥桥、绥德县亨通出租旅游公司均未作答辩。刘亚琴向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告因交通事故造成的医疗费、护理费、营养费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、被扶养人生活费、鉴定费、电动车修理费及精神损害抚慰金等损失共计149390.15元，并承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：2019年11月06日11时30分许，被告梁桥桥驾驶陕K*****号小型轿车（车辆登记在被告绥德县亨通出租旅游公司名下，李欠欠为实际所有人，梁桥桥为承包使用人）沿绥德县城区由东向西行驶，行驶至城区联丰广场门前路段时，因违法停车，观察不周，车辆与右侧后方原告驾驶的二轮电动车相撞，致原告受伤，电动车受损的交通事故。后原告被紧急送往榆林市第一医院治疗，诊断为：左膝部外伤，左髌骨骨折，经门诊治疗，曾行左下肢支具外固定术，支出医疗费2899.54元。原告刘亚琴的电动车经修理，支修理费205元。被告梁桥桥驾驶的陕K*****号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司投保了交强险和限额为100万元的商业第三者责任险，事故发生在保险期内。绥德县公安局交通警察大队认定被告梁桥桥负事故的全部责任，原告无责任。原告刘亚琴经绥德县公安局交通警察大队委托，陕西榆林正大法医司法鉴定所于2020年2月21日作出的鉴定意见，意见为：刘亚琴左下肢外伤，评定为十级伤残，后续治疗费需6000元，误工期120日，护理期90日，营养期60日。原告支鉴定费3600元。另查明，原告刘亚琴与丈夫薛虎虎生育三个子女，儿子薛凯星，女儿薛凯月均出生于2007年3月2日。原告刘亚琴的父亲刘建丁出生于1951年1月26日，母亲刘子英出生于1954年1月22日，刘亚琴共姐妹六人。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”，第四十九条规定“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任范围内予以赔偿，不足部分由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损失的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错一方承担责任，双方均有过错的，按照各自的比例分担责任……”。依照上述规定，被告梁桥桥驾驶的车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司投保了交强险和限额为100万元的商业第三者责任险，保险限额足以赔偿原告的损失，故原告的损失应由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司给予赔偿，被告梁桥桥作为车辆使用人不再承担赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》确定原告的合理损失为：医疗费2899.54元，护理费9000元（护理期90天，根据原告左髌骨骨折的伤情情况，按完全护理依赖每天100元计算），营养费1200元（营养期60天，每天20元），误工费24655.23元（误工期120天，74993元÷365天×120天），后续治疗费6000元，残疾赔偿金72196元（根据原告的伤残等级按上一年度陕西省城镇居民人均可支配收入标准计算20年，乘以残疾赔偿指数，36098元×20年×10%），被抚养人刘亚琴的父亲刘建丁生活费4702.8元（事故发生时刘建丁68岁，无劳动能力又无其他生活来源的按20年计算，60周岁以上的，每增加一岁减少一年，即应按12年计算，根据抚养人丧失劳动能力程度，按上一年度城镇居民人均生活消费支出标准计算，被扶养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应负担的部分，即：23514元×12年×10%÷6人），被抚养人刘亚琴的母亲刘子英生活费5878.5元（事故发生时刘子英65岁，无劳动能力又无其他生活来源的按20年计算，60周岁以上的，每增加一岁减少一年，即应按15年计算，根据抚养人丧失劳动能力程度，按上一年度城镇居民人均生活消费支出标准计算，被扶养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应负担的部分，即：23514元×15年×10%÷6人），被扶养人刘亚琴的儿子薛凯星生活费7054.2元（事故发生时薛凯星12周岁，计算6年，按上一年度城镇居民人均消费支出标准计算，被扶养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应负担的部分，即23514元×6年×10%÷2人），被扶养人刘亚琴的女儿薛凯月生活费7054.2元（事故发生时薛凯月12周岁，计算6年，按上一年度城镇居民人均消费支出标准计算，被扶养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应负担的部分，即23514元×6年×10%÷2人），以上被扶养人生活费共计24689.7元。鉴定费3600元，电动车修理费205元，精神损害抚慰金3000元（每级伤残1000元至5000元，认定3000元），以上共计147445.47元。应由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司给予赔偿，其中在交强险限额内赔偿120205元，剩余27240.47元应在商业第三者责任险限额内给予赔偿。被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司辩称，司法鉴定意见书是原告单方委托作出的，对鉴定意见不予认可，因未提交证据否定鉴定意见，辩称理由不予采纳。另辩称鉴定费属间接损失，不予认可，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中原告为确定保险标的损失程度而支付的鉴定费应当由被告承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在陕K*****号小型轿车保险限额内赔偿原告刘亚琴医疗费、护理费、营养费、误工费、后续治疗费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、电动车修理费、精神损害抚慰金共计147445.47元，（其中在交强险限额范围内赔偿120205元，在商业第三者责任险限额内赔偿27240.47元）。判决生效后一个月内履行完毕。二、驳回原告刘亚琴的其他诉讼请求。如果未按判决书规定的期间内履行其给付义务，应当依照《中华人民共和国民诉法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间内的债务利息。案件受理费1560元，由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，梁桥桥驾驶陕K*****号车将刘亚琴撞伤，交警队认定梁桥桥负事故全部责任、刘亚琴无责任。梁桥桥驾驶的陕K*****号车在中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司投保一份交强险、100万元商业险。保险限额足以赔偿所受损失故梁桥桥、绥德县亨通出租旅游公司不再承担赔偿责任。上诉人称其没有参与鉴定，一审未准许其重新鉴定剥夺了当事人的合法权利。经查，上诉人在一审庭审时对鉴定意见质证时对其真实性无异议，且其后并未向一审法庭提交书面重新鉴定申请，在二审期间亦未能提出有效证据支持其诉讼主张，同时又未能举证证明存在应予重新鉴定的法定情形，故其要求重新鉴定的上诉理由不能成立。上诉人提出营养费、精神损害抚慰金、鉴定费不应支持，护理费、误工费计算错误。经查，营养费根据鉴定意见营养期60日计算得出；精神损害抚慰金，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。刘亚琴身受十级伤残，一审判决的精神损害抚慰金符合法律精神；鉴定费，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。其中诉讼费、鉴定费即是必要合理的费用，应由保险人承担。对于护理费，刘亚琴受伤后经门诊治疗其护理费应为4500元（90天×50元/天）；对于误工费，刘亚琴系无固定收入的农村居民，按照陕西省城镇私营单位从事农林牧渔业生产上一年度平均工资计算至定残前一日，误工费为9202元（31325元/年÷365天=86元/天×107天）。上诉人称摩托车损失应经鉴定确定损失。刘亚琴骑行的电动摩托因交通事故导致受损的事实客观存在，一审庭审时刘亚琴提交电动车修理票，上诉人对该票据真实性并无异议。因此一审判决205元财产损失赔偿并无不当。刘亚琴的各项合法损失为：医疗费2899.54元、护理费4500元、营养费1200元、误工费9202元、后续治疗费6000元，残疾赔偿金72196元、四被扶养人生活费24689.7元、鉴定费3600元，电动车修理费205元，精神损害抚慰金3000元，共计127492.24元。由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在交强险内赔偿医疗费2899.54元、营养费1200元、后续治疗费5900.46元、误工费5614.30元、护理费4500元、残疾赔偿金72196元、四被扶养人生活费24689.7元、精神损害抚慰金3000元、电动车修理费205元，计120205元；在商业险内赔偿后续治疗费99.54元、误工费3587.70元、鉴定费3600元，计7287.24元。共计127492.24元。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司对于护理费、误工费合法部分的上诉理由应由支持；其余上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯护理费、误工费计算不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初423号民事判决第二项及迟延履行告知条款、一审案件受理费；二、变更陕西省绥德县人民法院（2020）陕0826民初423号民事判决第一项为：由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司于本判决生效后十日内在交强险限额范围内赔偿刘亚琴120205元，在商业第三者责任险限额内赔偿7287.24元，共计127492.24元。二审案件受理费390元，由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担350元，由梁桥桥负担40元。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇二〇年九月二十三日书记员  段欣兵