辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终8907号上诉人（原审原告）：辽宁中维物业管理有限公司新民分公司，住所地新民市民族街1号。负责人：邢延兵，该公司总经理。委托诉讼代理人：闫寒、杨润锋，北京盈科（沈阳）律师事务所律师被上诉人（原审被告）：杨昕，男，1968年1月12日出生，汉族，住新民市。委托诉讼代理人：李志民，辽宁盛恒（呼和浩特）律师事务所律师。上诉人辽宁中维物业管理有限公司新民分公司与被上诉人杨昕劳动争议纠纷一案，不服新民市人民法院（2020）辽0181民初575号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁中维物业管理有限公司新民分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.停工留薪期工资已支付给杨昕。2.杨昕不当得利，属于严重违反劳动纪律，根据单位员工手册，我公司解除与杨昕的劳动合同，故不应支付其解除劳动合同经济补偿金。杨昕辩称，一审法院判决正确，请求维持原判。杨昕向一审法院起诉请求：1.请求辽宁中维物业管理有限公司新民分公司赔偿的医疗费2,000元、伙食补助费900元、停工留薪工资25,250元、护理费1,299.6元、一次伤残补助金45,450元、一次伤残就业补助金60,600元、一次工伤医疗补助金51,819.75元、经济补偿金20,200元，经济赔偿金40,400元，以上合计247,919.35元。2.由辽宁中维物业管理有限公司新民分公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实:有关杨昕与辽宁中维物业管理有限公司新民分公司劳动争议纠纷一案，2018年2月12日，新民市劳动人事争议仲裁委员会下发沈新劳人仲字［2018］16号仲裁裁决书，申请人杨昕，被申请人辽宁中维物业管理有限公司新民分公司，裁决如下：申请人与被申请人自2014年4月10日至2018年1月18日期间存在劳动关系。2018年8月23日，沈阳市中级人民法院下发（2018）辽01民终8211号民事判决书，判决如下：驳回上诉，维持原判。原判即新民市人民法院（2018）辽0181民初962号民事判决书，判决中维物业新民分公司与杨昕之间（自2014年4月10日起至2018年1月18日止）存在劳动关系。2019年6月18日，沈阳高新技术产业开发区人民法院下发（2019）辽0192行初318号行政判决书，判决认定新民人社局作出的新人社工认字［2018］189号《认定工伤决定书》具有合理性，作出日期2018年9月22日，送达日期为2018年10月25日。判决:驳回辽宁中维物业管理有限公司新民分公司的诉讼请求。2019年9月24日，沈阳市中级人民法院下发（2019）辽01行终861号行政判决书，上诉人（原审原告）辽宁中维物业管理有限公司新民分公司，被上诉人（原审被告）新民市人力资源和社会保障局，原审第三人杨昕。判决：驳回上诉，维持原判。2018年8月22日，新民市人力资源和社会保障局认定工伤决定书新人工认字［2018］189号，对杨昕认定为工伤。2019年11月21日，沈阳市劳动能力鉴定委员会下发鉴定结论通知单，杨昕同志因工伤申请伤残程度鉴定，经医疗专家组鉴定，其残情评定为伤残九级。无生活自理障碍。杨昕受伤后于2017年8月9日至2017年8月18日在新民市人民医院住院治疗，实际住院9天。住院期间为二级护理。杨昕提交的恢复工作申请，2017年12月20日，提交至分公司领导。2018年1月18日，辽宁中维物业管理有限公司下发解除劳动关系通知书，按照《劳动法》第三十九条，劳动者严重违反用人单位的规章制度与劳动者杨昕解除劳动关系。2016年10月到2017年12月，盛京银行客户对帐单。杨昕的工资情况如下：2016年11月8日，工资收入4,550元。2016年12月7日，工资收入4,550元。2017年1月9日，工资收入4,550元。2017年2月8日，工资收入4,550元。2017年3月8日，工资收入4,550元。2017年4月6日，工资收入5,050元。2017年5月8日，工资收入5,050元。2017年6月8日，工资收入5,050元。2017年7月7日，工资收入5,050元。2017年8月7日，工资收入5,250元。2017年9月8日，工资收入5,050元。2017年10月10日，工资收入5,050元。2017年11月8日，工资收入5,050元。2017年12月8日，工资收入5,050元。一审法院认为，用人单位为职工缴纳工伤保险是法定的义务，该法定义务不得通过任何形式予以变相的免除。本案中，辽宁中维物业管理有限公司新民分公司没有为其员工杨昕投保工伤保险，致其因工受伤后不能享受工伤保险待遇，应当由辽宁中维物业管理有限公司新民分公司承担相应的法律责任。杨昕所受伤害经新民市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经沈阳市劳动能力鉴定委员鉴定为九级伤残。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。即应由辽宁中维物业管理有限公司新民分公司承担工伤保险待遇的支付责任。关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条，职工因致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月本人工资，……；第六十四条第二款，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。杨昕受伤时间为2017年8月9日，其受伤前12个月平均工资为4,017元/月［（5,250元+5,050元/月×4个月+4,550元/月×5个月）÷12］，所以杨昕应得一次性伤残补助金36,153元（4,017元/月×9个月）。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条，职工因致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条，五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或终止劳动关系，以及七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，按照下列标准由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，同时终止工伤关系；（一）、一次性工伤医疗补助金，以统筹地区上年度职工月平均工资为计发基数。其中，……九级为9个月，……；（二）一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人月平均工资计发基数。其中，……九级为12个月……。所以，杨昕的一次性工伤医疗补助金应为36,153元（4,017元/月×9个月）。杨昕的一次性伤残就业补助金应为48,204元（4,017元/月×12个月）。关于劳动关系解除，劳动者提前三十天书面通知用人单位，可以与用人单位解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十七条，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。按杨昕与辽宁中维物业管理有限公司新民分公司之间存在劳动关系期间计算经济赔偿金（2014年4月至2018年1月），32,136元（4,017元/月×4个月×2倍）。关于杨昕诉请的医疗费，因杨昕未提供相关医疗票据，一审法院不予以支持。关于杨昕诉请的伙食补助费，按住院病案确定的护理级别以上一年度一般公务人员出差标准确定。关于杨昕诉请的停工留薪工资，依据《工伤保险条例》第三十三条，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，杨昕工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。……所以杨昕停工留薪期的工资一审法院酌定5个月，即20,085元（4,017元/月×5个月）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，第四十七条，第八十七条，《工伤保险条例》第二条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《辽宁省工伤保险条例》第三十九条之规定，判决：一、辽宁中维物业管理有限公司新民分公司于本判决生效后十日内支付杨昕伙食补助费900元（100元/天×9天）；二、辽宁中维物业管理有限公司新民分公司于本判决生效后十日内支付杨昕护理费1,299.6元（144.4元/天×9天）；三、辽宁中维物业管理有限公司新民分公司于本判决生效后十日内支付杨昕一次性伤残补助金36,153元，一次性工伤医疗补助金36,153元，一次性伤残就业补助金48,204元；四、辽宁中维物业管理有限公司新民分公司于本判决生效后十日内支付杨昕停工留薪期工资20,085元；五、辽宁中维物业管理有限公司新民分公司于本判决生效后十日内支付杨昕解除合同经济赔偿金32,136元。案件受理费10元，由辽宁中维物业管理有限公司新民分公司承担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,关于辽宁中维物业管理有限公司新民分公司与杨昕解除劳动关系是否违法的问题。辽宁中维物业管理有限公司新民分公司主张杨昕不当得利，违反了单位的员工手册，但辽宁中维物业管理有限公司新民分公司提供的2017年版员工手册，杨昕表示不认可，而且没有收到。辽宁中维物业管理有限公司新民分公司没有提供充分有效的证据证明其将2017年版员工手册送达给杨昕，故辽宁中维物业管理有限公司新民分公司主张杨昕违反单位规章制度没有事实依据，本院不予支持。关于停工留薪期工资的问题。杨昕没有提供充分有效的证据证明其停工留薪期到2018年4月，故应认定杨昕的停工留薪期到2017年12月。且此期间，辽宁中维物业管理有限公司新民分公司已向杨昕发放工资，故一审法院判决停工留薪期到2018年4月不当，应予纠正。综上所述，辽宁中维物业管理有限公司新民分公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持新民市人民法院（2020）辽0181民初575号民事判决第一、二、三、五项；二、撤销新民市人民法院（2020）辽0181民初575号民事判决第四项；三、驳回各方当事人其他诉讼请求。一、二审案件受理费共计20元，由辽宁中维物业管理有限公司新民分公司承担。本判决为终审判决。审判长 孙 卓审判员 李 娜审判员 孙晓芳二〇二〇年九月十日法官助理黄琳书记员刘伟娜