江苏省常州市新北区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0411民初3297号原告：常州龙城英才创业投资有限公司，住所地江苏省常州市武进区常武中路801号常州科教城创研港1号楼B101室，统一社会信用代码913204125822768311。法定代表人：景小云，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴中一，江苏常信律师事务所律师。委托诉讼代理人：王颖，江苏常信律师事务所律师。被告：孙琦，男，汉族，1981年1月24日生，住北京市朝阳区。被告：骄阳山水（江苏）油气工程技术有限公司，住所地常州市新北区太湖东路9-4号创意产业园D栋625室，统一社会信用代码91320411072798613B。法定代表人：孙琦，该公司董事长。两被告共同委托诉讼代理人：黄晓卉，江苏强森律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：万富强，江苏强森律师事务所律师。原告常州龙城英才创业投资有限公司诉被告孙琦、骄阳山水（江苏）油气工程技术有限公司（以下简称骄阳公司）股权转让纠纷一案，本院于2020年6月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人吴中一，被告孙琦及两被告的共同委托诉讼代理人黄晓卉、万富强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告孙琦收购原告持有的被告骄阳公司7.5%的股权，被告孙琦向原告支付股权收购款3000000元及该款自2013年11月5日起至股权收购款付清之日止按年利率15%计算的利息，以上暂算至2020年5月5日为5925000元；2、判令被告骄阳公司对被告孙琦的上述支付股权收购款的义务承担连带责任；3、判令被告骄阳公司在被告孙琦付清股权收购款后办理将原告持有的被告骄阳公司7.5%股权变更登记至被告孙琦名下的手续；4、判令被告孙琦向原告支付补偿款2651882.99元；5、判令两被告支付原告承担的律师费50000元；6、判令两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年9月原告作为投资方与标的企业（即被告骄阳公司）及其创始团队股东（即被告孙琦）等签订了《增资协议书》，该协议约定：原告向被告骄阳公司增资3000000元，其中500000元进入注册资本，其余2500000元进入资本公积，原告取得被告骄阳公司7.5%股权；投资方有权要求创始团队股东收购其持有的被告骄阳公司股权，收购价格为投资方该次认购总价加年15%单利；被告骄阳公司对创始团队股东向投资方支付股权收购款承担连带责任；如被告骄阳公司未能完成业绩承诺，被告孙琦须向原告和另一投资方常州产权交易所支付现金补偿，补偿总额为承诺净利润与经审计实际净利润之间的差额；违约方应承担对方针对违约行为采取措施费用(差旅费用、诉讼费用、律师费用等）；发生纠纷向被告骄阳公司所在地法院提起诉讼。《增资协议书》签订后，原告将3000000元投资款付至被告骄阳公司，亦办理了原告持有被告骄阳公司7.5%股权的工商登记手续。现已达到股权收购条件，也达到业绩补偿条件。原告要求被告孙琦收购原告所持股权，并支付股权收购款，要求被告骄阳公司就上述股权收购款支付义务承担连带责任，同时要求被告孙琦支付业绩补偿款，但两被告均未履行，故原告起诉来院。两被告辩称：1、原告要求两被告承担股权回购责任和业绩补偿责任，触发的条件相同，构成请求权竞合，该两项请求权基础也存在矛盾，只能选择一项主张，且股权回购利息和业务现金补偿都属于违约责任，不能同时主张。2、即使股权回购利息和业绩现金补偿可以同时主张，我方认为该两项请求的总金额过高，我方对业绩现金补偿的计算标准不认可，按照协议约定的标准，是根据当年利润与承诺利润的差额来计算，当公司出现亏损的时候，原告却可以因公司亏损从大股东处获得额外补偿，亏损越多原告获得的补偿数额越高，是违背公司法立法原则和精神，也与增资协议的目的相悖，应当以2015年承诺的净利润为限，根据原告的持股比例来计算，业绩补偿额应为991860*7.5%=74389.5元。不应当把负的利润作为差额计算进去。3、业绩不达标是由于出现了订立合同无法预见、不属于商业风险的重大变化，属于法定情势变更，由此按照协议约定履行明显不公平。经审理查明，2013年9月22日，原告、拉萨经济技术开发区厚石股权投资合伙企业（有限合伙）、常州产权交易所与被告孙琦、骄阳公司签订骄阳公司增资协议书（以下简称增资协议）一份，协议确定标的企业为被告骄阳公司，甲方为被告孙琦（以下简称“创始团队”或“创始团队股东”），乙方为拉萨经济技术开发区厚石股权投资合伙企业（有限合伙），丙方为原告，丁方为常州产权交易所。在增资协议第一页合同主体下有括号备注：（在本协议中，以上各方以下合称“各方”，单称“一方”；甲方称“创始团队”或“创始团队股东”；乙方、丙方、丁方合称“投资方”）。协议签订时,公司注册资本5000000元人民币,被告孙琦出资5000000元,出资比例100%，出资方式为货币30%、专利技术70%。创始团队股东共同确认，投资方投资前标的企业整体估值为人民币30000000元，投资后公司整体估值40000000元。丙方即原告出资人民币3000000元，增资入股公司，其中500000元进入注册资本，2500000元进入资本公积，获得公司7.5%股权。协议第六条约定创始团队股东对竞业禁止、知识产权等方面的承诺，以及约定:投资方根据本协议第六条、第八条中相关条款，要求创始团队股东收购投资方自身股权时，自投资方向创始团队股东发出要求收购函后90日内，创始团队股东应当全额支付收购款，公司对该收购款的支付承担连带责任。投资方收到全额收购款后，配合办理相关股权转让的过户手续。全体股东应作出同意股权转让的相关决议。协议第七条业绩考核约定：在投资方投资后的三个完整财年，公司业绩考核指标分别为2014年度销售收入5000000元，净利润-2704000元，2015年度销售收入15000000元，净利润991860元，2016年度销售收入30000000元，净利润3039820元。业绩考核核算依据为公司经审计后的合并报表。如目标公司届时未能完成2015年度的业绩承诺，甲方须向丙方、丁方支付现金补偿。补偿总额分别为2015年度承诺实现的净利润（人民币991860元）与2015年度经审计的实际净利润之间的差额。协议第八条退出条款约定：1、甲方确认并承诺，若公司进行清算，乙方、丙方、丁方在分配股东财产时享有获得原始投资总额的优先补偿权，公司剩余的按照法律规定可分配给股东的其他财产将根据持股比例分配给公司的其他股东。甲方同意将清算后分配所得的50%支付给投资方（投资方按各自持股比例享有），以对投资方投资时估值溢价的补偿；2、有下列情形之一的，投资方有权选择进行交易回购，要求公司、创始团队股东依本次交易中投资方认购总价加年15%的单利的价格，回购投资方持有公司的全部股权：（1）某一年度实际的净利润低于保证利润的80%；（2）创始团队股东违反本协议项下之义务、陈述、保证或承诺，且该投资方认为重大者。协议第十二条违约责任约定：任何一方违约，应承担协议其他各方或一方针对违约行为所采取的一系列措施而花费的合理费用（包括合理的差旅费用、诉讼费用、律师费用）。协议还对投资方权利、优先权利、公司治理结构等作了约定。同日，被告骄阳公司召开股东会，并形成股东会决议，决议主要内容为:同意公司注册资本由5000000元增加至6666600元,增资的1666600元分别由拉萨经济技术开发区厚石股权投资合伙企业（有限合伙）以货币形式认缴833300元，原告以货币形式认缴500000元,常州产权交易所以货币形式认缴333300元。2013年11月5日，原告向被告骄阳公司交付投资款3000000元。经常州新华瑞联合会计师事务所验资，截至2013年11月13日，被告骄阳公司已收到股东缴纳的新增注册资本（实收资本）合计人民币1666600元，股东以货币出资人民币1666600元。2013年11月18日，经工商部门变更登记，被告骄阳公司现注册资本为6666600元，实收资本为6666600元，原告为股东之一。2014年4月8日，被告骄阳公司再次召开股东会，并形成股东会决议，决议主要内容为：原公司注册资本为6666600元，变更为15000000元，增加的8333400元由被告孙琦以资本公积转增出资6250000元，拉萨经济技术开发区厚石股权投资合伙企业（有限合伙）以资本公积转增出资1041700元，原告以资本公积转增出资625000元，常州产权交易所以资本公积转增出资416700元。变更后，原告货币出资500000元，资本公积转增出资625000元，占注册资本7.5%。2014年4月17日，经工商部门变更登记，被告骄阳公司注册资本变更为15000000元人民币。2016年2月25日，被告骄阳公司经常州中正会计师事务所有限公司审计，2015年度的净利润为-3427944.99元。2018年4月11日，原告发函给两被告，要求被告孙琦收购原告持有的被告骄阳公司7.5%股权，并按投资本金3000000元加年15%单利（自增资款付至被告骄阳公司之日起算至股权收购款付清给原告之日止）的价格支付股权收购款，并要求被告骄阳公司对上述股权收购款支付义务承担连带保证责任，同时要求被告孙琦支付因被告骄阳公司未达到业绩考核指标的补偿款。两被告于2018年4月20日回函表示对补偿款的支付要求不予认可。另查明，被告孙琦系常州厚德胜言信息科技合伙企业（有限合伙）的执行事务合伙人，企业成立时间为2016年5月26日；系常州隆税信息科技合伙企业（有限合伙）的执行事务合伙人，企业成立时间为2016年5月26日；系青岛汇信智仁信息科技有限公司的法定代表人，企业成立时间为2015年1月5日。再查明，被告骄阳公司于2008年11月17日申请的“一种防堆积岩屑螺旋扶正器”的专利因未缴年费于2015年11月17日专利权终止，于2008年6月23日申请的“一种涡轮动力钻具转子定子”的专利因未缴年费于2016年6月23日专利权终止。还查明，原告委托江苏常信律师事务所代理本案诉讼，产生律师代理费50000元。以上事实有原告提供的增资协议书、电子转账凭证、验资报告、公司核准变更登记通知书、审计报告、企业信用信息公示系统信息、专利信息、函、EMS凭证、委托代理合同、发票等证据以及原、被告的当庭陈述予以证实。本院认为，增资协议书系各方真实意思表示，未违反法律强制性规定，应属合法有效，各方均应按照约定严格履行，被告骄阳公司未能达到2015年度承诺的净利润，且低于保证利润的80%，回购条件已经达成。关于回购价款，本案的增资协议系对赌模式，一旦回购条件达成，即应按照约定由公司、创始团队股东按照投资方认购总价加15%的单利进行回购，原告投资款为3000000元，本案中并无争议，对于单利，当回购条件达成时，投资方应能享有收回投资款的权利系增资协议条款的本意，而回购条款约定的单利并未锁定起始终止时间，对于投资方来说，这种约定意味着自款项交付之日起至回购款到达之日止较为妥当，且对赌协议往往对条件未达成时投资方享有的权利归结为是资本回收的性质，故应当考虑为借款性质的回收，而非自负盈亏的投资性质款项的回收，故本案回购价款应为投资款3000000元及自2013年11月5日起至实际付清之日止按年利率15%计算的单利。关于被告骄阳公司的责任承担，因增资协议书系经被告骄阳公司创始团队股东、投资人全体人员签字认可的，被告骄阳公司需要对收购款承担连带责任一事系全体人员知情并同意，完全符合由持有公司三分之二以上表决权的股东同意的对外担保程序，故原告要求被告骄阳公司对被告孙琦支付股权收购款义务承担连带责任的主张，本院予以支持。关于律师费，协议中对此有明确的约定，两被告未能按约履行支付收购款义务导致本案发生，故应当予以给付。关于现金补偿问题，原告作为增资后新加入的股东，与原股东签订业绩对赌协议的目的，是为了激励公司大股东及管理层努力经营公司，获取经营回报，当公司经营未达到预期时，其能够从原股东处获取相应的业绩补偿，而非从公司的亏损中获利，故被告骄阳公司的亏损数额不能作为计算业绩补偿的依据，原告所主张权利的补偿总额，应以承诺净利润991860元为上限，又因若回购条件未成就，公司存在营利，原告能获得的利润比例为其股权占比，即7.5%，故本案中的补偿应遵循受益对等原则，故按照持股比例应为74389.5元（991860元*7.5%）。综上，依照《中华人民共和国公司法》第二十条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：一、被告孙琦于本判决生效之日起十日内支付原告常州龙城英才创业投资有限公司回购款项本金3000000元及该款自2013年11月5日起至款项付清之日止按年利率15%计算的利息。二、被告孙琦于本判决生效之日起十日内支付原告常州龙城英才创业投资有限公司律师费50000元。三、被告骄阳山水（江苏）油气工程技术有限公司对被告孙琦应承担的上述两项付款义务负连带清偿责任。四、被告骄阳山水（江苏）油气工程技术有限公司于本判决生效之日起十日内协助原告常州龙城英才创业投资有限公司将其名下股权变更登记至被告孙琦名下。五、被告孙琦于本判决生效之日起十日内支付原告常州龙城英才创业投资有限公司补偿款74389.5元。六、驳回原告常州龙城英才创业投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费72189元，减半收取36094.5元，财产保全费5000元，合计41094.5元，由原告常州龙城英才创业投资有限公司负担12000元，由被告孙琦、骄阳山水（江苏）油气工程技术有限公司共同负担29094.5元（该款原告已预交，两被告应负担的款项于本判决生效之日起十日内直接支付给原告收取）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 员 傅璟琳二〇二〇年九月三日法官助理 黄雯茜书 记 员 洪 颖