杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0109民初11663号 原告：翁利英，1955年3月1日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。 委托诉讼代理人：田杭苹，女，1982年10月22日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区，系原告翁利英女儿。 委托诉讼代理人：字添国，浙江多力律师事务所律师。 被告：姚梅，1979年6月14日出生，汉族，住浙江省诸暨市。 委托诉讼代理人：杨永生、鲍琼英，浙江龙剑律师事务所律师。 原告翁利英诉被告姚梅健康权纠纷一案，本院于2020年9月2日立案受理后，依法由审判员崔白洁适用简易程序于同年9月10日公开开庭进行了审理。原告翁利英的委托诉讼代理人田杭苹、字添国，被告姚梅的委托诉讼代理人杨永生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告翁利英诉称：2019年5月29日上午，在杭州市萧山区××镇××村兰头角龙业管业厂区内，原、被告因琐事发生口角，被告徒手殴打原告，并将原告推倒在地，原告因此住院接受治疗。萧山区第一人民医院诊断显示被告的行为造成原告腰部损伤、腰椎骨折。原告年事已高，辗转各家医院治疗，产生各项费用损失，并造成残疾，但被告始终未支付任何费用。故原告起诉来院，请求判令：被告赔偿原告各项损失220010.59元，其中医疗费81112.59元、误工费20002元（48672元÷365天×150天）、护理费15995元（72078元÷365元×81天）、营养费4050元（81天×50元）、交通费3000元、住院伙食补助费3400元（34天×100元）、残疾赔偿金90273元（60182元×15年×10%）、残疾辅助器具费278元、鉴定费1900元。 被告姚梅辩称：被告造成原告受伤属实，但应根据各方过错来分担责任，被告愿意支付合理合法的赔偿费用。关于原告主张的各项损失，对医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费无异议；对误工费，因原告已超过60周岁，故需提供原告的工作及收入证明；护理费、营养费的计算，应按照鉴定意见60日计算；对于交通费，因交通费必然产生，故由法院酌情认定。 原告翁利英为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料： 1.住院病案、诊断证明一组，欲证明原告所需合理的护理期、营养期为81天的事实； 2.门诊病历、加油凭证一组，欲证明原告因医疗产生交通费的事实。 经质证，被告姚梅认为：对上述证据的真实性均无异议，但鉴定机构对原告提出异议的回复并未推翻鉴定意见，故仍应以鉴定意见认定的期间作为计算护理费、营养费的依据；加油费由法院酌情认定。 本院审查后对上述证据的真实性均予以确认。 被告姚梅为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：萧公（进化）行罚决字【2019】53204号行政处罚决定书、杭州市公安局萧山区分局证据制作说明各一份，欲证明原告对本案纠纷的发生存在过错的事实。 经质证，原告翁利英认为：对上述证据的三性无异议，但对证明目的有异议，原告只存在一般性过失，发生殴打是有原因的，而且系被告先动手，原告出于防卫以及保护孩子才出手。 本院审查后认为：该组证据客观、真实，与本案事实具有关联，本院对上述证据的证明效力予以确认。 本院依职权调取了杭州市公安局萧山区分局进化派出所对原、被告分别制作的询问笔录及（2020）浙0109刑初990号民事判决书。经质证，原告对该组证据的三性无异议，但认为谁先动手，双方各有陈述，原告当时抱着孩子、推着自行车，根据一般常理，原告认为是被告先动手。虽然后面原告先扔了手表，但被告也不必然要将原告推倒。经质证，被告对该组证据的三性无异议，至于谁先动手还应结合其他证据来认定，从被告提供的“证据制作说明”可以看出是原告先打被告，后续扔了被告的手表，被告才推了原告，原告也有过错。本院审查后认为，上述证据能够证明原告将被告的手表扔掉后，被告才将原告推倒在地的事实。 根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：2019年5月29日上午，原告来到杭州市萧山区××镇××村兰头角龙业管业厂区，因土地问题与龙业管业的实际经营人即被告发生口角，继而双方发生肢体冲突。原告将被告的手表扔到墙外，被告将原告推倒，致原告受伤。2019年6月15日原告进入杭州市萧山区第一人民医院住院治疗，经诊断为腰部损伤、腰椎骨折、骨质疏松，行“腰1椎体骨折切复椎弓根钉内固定＋腰1椎体成形术”，共住院34天。原告因医疗共支出医疗费81112.59元。根据原告的申请，本院委托杭州明皓司法鉴定所萧山分所对原告进行伤残等级、护理期、营养期、误工期鉴定。2020年7月17日该鉴定分所出具了《司法鉴定意见书》，原告的伤情评定为伤残十级，误工期150日左右，护理期60日左右，营养期60日左右。原告对该鉴定意见中认定的营养期、护理期提出异议，认为应认定为81天，为此杭州明皓司法鉴定所萧山分所出具补充说明一份，认为鉴定结论系基于原告一次住院及一次手术的事实基础酌情予以评定。 另查明：杭州市公安局萧山区分局在制作的《证据制作说明》中记载，2019年5月29日从龙业管业调取的监控显示，2019年5月29日10时15分为原告殴打被告胸部三下，2019年5月29日10时23分为原告与被告胸部互相殴打等行为，2019年5月29日10时30分为被告追上原告，两人发生互相殴打的行为。2019年5月30日原告因动手殴打被告胸部、肩膀等部位，并用脚踢被告腿部，被杭州市公安局萧山区分局处以行政拘留七日并处罚款二百元的行政处罚。同日，被告因殴打原告，扰乱派出所办公秩序，被杭州市萧山区公安局处以拘留十七日并处罚款五百元的处罚。后被告因涉嫌故意伤害罪于2020年7月17日被杭州市萧山区人民检察院提起公诉，本院经审理于同年8月31日作出刑事判决，判决被告犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月。被告在刑事诉讼中表示愿意赔偿被告的经济损失，并已预交20万元至法院账户。 本院认为：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原、被告因土地事宜发生口角直至打斗，在冲突过程中被告将原告推倒在地，导致原告受伤并构成伤残十级，被告对原告因受伤所产生的合理损失应承担相应赔偿责任。但被告将原告推倒在地的起因系原告扔掉了被告的手表所引发，故原告自身也具有较大过错。综上，本院酌情确定被告承担70%的赔偿责任。关于原告主张的损失，其中医疗费81112.59元、住院伙食补助费3400元、残疾赔偿金90273元、残疾辅助器具费278元、鉴定费1900元，被告无异议，故本院对原告的上述诉请均予以支持。关于原告主张的误工费20002元，本院审理后认为，侵权行为发生之时原告已年满64周岁，原告亦未能提供证明其有工作，且存在误工损失的相关证据，故本院对原告主张的误工费不予支持。关于原告主张的护理费及营养费，原告主张按护理期、营养期均按81天计算，本院审理后认为杭州明皓司法鉴定所萧山分所出具的鉴定意见及补充说明，均认为护理、营养的合理期间为60日左右，故本院采纳上述鉴定意见确定护理期、营养期为60天，故护理费为11848元（72078元÷365元×60天）、营养费为3000元（60天×50元）。关于原告主张的交通费3000元，原告为此提供了加油费凭证，但尚不能证明上述费用均与原告进行医疗相关，故本院酌情确定交通费为1500元。综上，原告的合理损失为，医疗费81112.59元、护理费11848元、营养费3000元、住院伙食补助费3400元、残疾赔偿金90273元、残疾辅助器具费278元、交通费1500元、鉴定费1900元，合计193311.59元，被告承担70%的赔偿责任即135318元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条之规定，判决如下: 一、姚梅在本判决生效后十日内赔偿翁利英合理损失193311.59元的70%即135318元； 二、驳回翁利英的其余诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4600元，减半收取2300元，由翁利英负担797元，姚梅负担1503元。 原告翁利英于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告姚梅于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  崔白洁 二〇二〇年九月十四日 书记员  钱淑敏