浙江省绍兴市越城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0602刑初384号 公诉机关绍兴市越城区人民检察院。 被告人宋伟琴，女，1969年12月5日出生于浙江省绍兴市，汉族，初中文化，个体经营，住绍兴市越城区。2012年11月29日因犯销售假药罪被本院判处拘役五个月十五天，并处罚金人民币二万元。因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪于2019年12月30日被绍兴市公安局越城区分局取保候审。现取保候审于居住地。 辩护人沈健翔，浙江越光律师事务所律师。 绍兴市越城区人民检察院以越检二部刑诉〔2020〕320号起诉书指控被告人宋伟琴犯销售有毒、有害食品罪，于2020年5月14日向本院提起公诉，本院于次日立案受理，并依法适用简易程序，实行独任审判，因在审理中发现本案有不宜适用简易程序的情形,遂转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派检察员王会保、郝永出庭支持公诉，被告人宋伟琴及其辩护人沈健翔均到庭参加诉讼。现已审理终结。 绍兴市越城区人民检察院指控： 2019年8月开始，被告人宋伟琴从他人处低价购进无保健食品批准文号、无药品批准文号等证明文件的“鹿茸虫草片”、“美国金虎鞭”、“美国植物伟哥”、“Ｖ9”、“牛蒡”、“藏龙”、“本能”、“金枪不倒”、“龟鹿胶囊”等9种性保健品，在其开设的位于绍兴市越城区××路××号“雄风保健”店内予以加价出售。2019年11月28日，被绍兴市越城区市场监督管理局当场查获，并扣押上述“鹿茸虫草片”等9种性保健品共700粒。经查，被告人宋伟琴累计销售金额人民币240元。经绍兴市食品药品检验研究院检测，上述性保健品中均含有“西地那非”，属于国家食品药品监督管理总局《保健食品中可能非法添加物质名单（第一批）》所列物质。 2019年12月30日14时许，被告人宋伟琴在绍兴市越城区××路××号“雄风保健”店内被抓获。 为证实上述指控，公诉人当庭宣读、出示了相关证据。 公诉机关认为，被告人宋伟琴销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，应当以销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。被告人宋伟琴认罪认罚，可以依法从宽处理。遂根据《中华人民共和国刑法》第三十七条之一及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，建议判处被告人宋伟琴有期徒刑七个月，适用缓刑，并处罚金人民币二千元，适用职业禁止。后公诉机关调整量刑为有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，适用职业禁止。 被告人宋伟琴对指控事实、罪名及调整后的量刑建议均没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人对公诉机关起诉指控被告人宋伟琴犯销售有毒、有害食品罪的罪名无异议，并提出以下辩护意见：1.被告人宋伟琴犯罪情节轻微，主观恶性较小。①被告人宋伟琴持有的违规保健品数量较少；②销售时间较短；③销售行为并未造成严重后果，社会影响不大；④宋伟琴并非主动寻找违规保健品的销售渠道，是在他人上门推销后，才进行后续的销售行为。2.被告人宋伟琴如实供述自己的全部犯罪事实，认罪悔罪态度良好。3.被告人宋伟琴患有疾病，已完全丧失劳动能力，需要定期检查身体。综上，请求对被告人宋伟琴从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。 本案审理期间，被告人宋伟琴向本院清退赃款人民币240元。 上述事实，有经庭审质证、确认的被告人宋伟琴的供述，证人鲜某、沈某的证言，交易记录截图，举报信，视频，照片，个体工商户营业执照复印件，案件调查终结报告，涉嫌犯罪案件移送审批表，检验报告，扣押决定书，扣押清单及照片，本院（2012）绍越刑初字第672号刑事判决书，房屋租赁合同，浙江省罚没财物专用票据，到案经过，常住人口基本信息等证据证实，足以认定。 辩护人提交门诊医疗卡、疾病诊断书、劳动能力鉴定书，欲证实被告人宋伟琴患有疾病，本院予以确认。 本院认为，被告人宋伟琴销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人宋伟琴到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，依法对其从轻处罚。被告人宋伟琴有销售假药犯罪前科，酌情予以从重处罚；能积极退赃，酌情予以从轻处罚。辩护人基于上述法定、酌定情节，请求对被告人宋伟琴从轻处罚的意见，本院予以采纳。但根据被告人宋伟琴的一贯表现，不宜对其适用缓刑。辩护人提出对被告人宋伟琴适用缓刑的意见，本院不予采纳。公诉机关调整后的量刑建议基本适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第六十七条第三款、第三十七条之一、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人宋伟琴犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限在本判决生效后即时缴纳）； 二、禁止被告人宋伟琴在刑罚执行完毕之日或假释之日起三年内从事食品生产、销售及相关活动； 三、公诉机关移送本院扣押在案的“鹿龟胶囊”25粒、“V9”106粒、“美国植物伟哥”76粒、“牛蒡”86粒、“金枪不倒”26粒、“藏龙”36粒、“鹿茸虫草片”136粒、“美国金虎鞭”16粒、“本能”66粒（均暂存于绍兴市涉案物证保管中心）及本院扣押被告人宋伟琴人民币240元，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  魏兴君 人民陪审员  周红英 人民陪审员  章定安 二〇二〇年九月八日 法官 助理  黄 烨 书 记 员  洪 欢 ? 附录：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三十七条之一因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。 被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。 其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的，从其规定。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； （二）被告人违背意愿认罪认罚的； （三）被告人否认指控的犯罪事实的； （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； （五）其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。