河南省安阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）豫05刑终364号原公诉机关河南省内黄县人民检察院。上诉人（原审被告人）苏艳林，曾用名苏肖南，男，1988年2月15日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省内黄县；因涉嫌犯诈骗罪，于2019年5月7日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。辩护人王新堂，河南秉正律师事务所律师。河南省内黄县人民法院审理河南省内黄县人民检察院指控原审被告人苏艳林犯诈骗罪、敲诈勒索罪一案，于2020年6月28日作出（2020）豫0527刑初45号刑事判决。原审被告人苏艳林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、诈骗罪2018年来，被告人苏艳林为骗取他人信任，在百度贴吧发布自己贷款成功的虚假信息，并通过贴吧与需要贷款的人私聊，将自己的QQ号码推荐给需要贷款的人员，等需要贷款的人加上苏艳林QQ好友以后，向贷款人索要身份证件照片、个人自拍照、个人联系方式及家属联系方式，营造即将放款的假象。在取得需要贷款人的信任以后，苏艳林以需要交纳贷款保证金或者押金为由，让需要贷款的人先通过QQ、微信红包或转账、支付宝转账等方式向其转款，之后将需要贷款人名单拉黑或者删除。2017年10月13日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人卢某2000元。2017年12月14日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人张某2110元。2018年1月13日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人卢某12000元。2018年1月27日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人雷某1300元。2018年1月29日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人徐某2100元。2018年3月24日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人卢某21500元。2018年6月10日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人傅某2000元。2018年6月22日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人白某2310元。2018年6月13日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人杨某500元。2019年2月3日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人曾某3500元。2019年3月12日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人黄某19000元。2019年3月16日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人喻某2200元。2019年3月16日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗QQ昵称为“宝贝琪”的被害人2000元。2019年3月22日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人鲁某500元。2019年3月22日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人黄某21800元。2019年3月31日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗微信昵称为“简简单单就好？？？”的被害人3000元。2019年4月10日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人古某500元。2019年4月17日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人赵某13000元。2019年4月22日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人陈某2500元。2019年4月23日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人魏某500元。2019年4月29日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人沈某2050元。2019年4月30日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人李某900元。2019年5月2日，被告人苏艳林通过上述方式诈骗被害人赵某21000元。综上，被告人苏艳林诈骗23名被害人共计45570元。二、敲诈勒索罪2019年3月12日至3月28日，被告人苏艳林在采取欺骗、虚构事实的方式诈骗被害人黄某19000元后，以向黄某1的家属发送PS的被害人裸照为威胁，敲诈勒索黄某119850元。2019年4月18日至4月30日，被告人苏艳林在采取欺骗、虚构事实的方式诈骗被害人赵某13000元后，以向赵某1通讯录好友和网络上发送PS的被害人裸照为威胁，敲诈勒索赵某183490元。2019年5月2日，被告人苏艳林采取欺骗、虚构事实的方式诈骗被害人赵某2后，以向被害人赵某2的父母打电话为威胁，敲诈勒索赵某21000元。综上，被告人苏艳林共计敲诈勒索3名被害人104340元人民币。原判认定上述事实的证据有：1、被告人苏艳林的供述；2、被害人喻某、黄某1、赵某1等人的陈述及向被告人苏艳林转账截图或记录；3、被告人苏艳林诈骗所用QQ、微信账号注册信息、绑定手机号、银行卡等相关的电子数据、光盘；4、被告人苏艳林的户籍证明、到案证明等书证。原判认为，被告人苏艳林以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒事实真相，骗取他人财物共计45570元，数额较大；后又以给被害人的家人发裸照等方法恐吓、威胁被害人，敲诈勒索他人财物共计104340元，数额巨大，其行为已分别构成诈骗罪和敲诈勒索罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十四条、第六十九条第一款、第二款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七之第三款之规定，作出判决：一、被告人苏艳林犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币三万元；二、扣押机关所扣押的作案用的手机、电脑主机、电脑显示器，由扣押机关依法处理；三、被告人苏艳林诈骗所得赃款人民币45570元，敲诈勒索所得赃款人民币104340元，责令其予以退赔被害人。上诉人苏艳林的上诉理由及其辩护人的辩护意见：1、原判认定苏艳林诈骗的数额和敲诈勒索的数额均不清，其中诈骗数额应减去网络名为“宝贝琪”被害人的2000元和网络名为“简简单单就好？？？”被害人的3000元，因未核实、找到该两名被害人；敲诈勒索数额不实，苏艳林未收到被害人赵某1的83490元。2、原判量刑过重。经审理，二审查明的事实及证据与一审相同，且证据均经一审当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于上诉人苏艳林及其辩护人提出“原判认定苏艳林诈骗的数额和敲诈勒索的数额不清”的意见，经查，苏艳林通过在百度贴吧发布自己贷款成功的虚假信息，骗取不特定的被害人的信任，进而诈骗23名被害人先行交纳的贷款保证金或押金的行为，应属电信网络诈骗。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第六条第（一）款之规定，办理电信网络诈骗案件，确因被害人人数众多等客观条件的限制，无法逐一收集被害人陈述的，可以结合已收集的被害人陈述，以及经查证属实的银行账户交易记录、第三方支付结算账户交易记录、通话记录、电子数据等证据，综合认定被害人人数及诈骗资金数额等犯罪事实。原判认定网络名为“宝贝琪”被害人被诈骗的2000元，有苏艳林QQ（昵称：独特）收入记录、被害人“宝贝琪”的QQ交易记录截屏、内黄县公安局刑事侦查大队出具的情况说明等证据予以证明，证实苏艳林诈骗被害人“宝贝琪”2000元；原判认定网络名为“简简单单就好？？？”被害人被诈骗的3000元，有被害人的账单及详情、内黄县公安局刑事侦查大队干警记载的证据来源等证据予以证明，证实苏艳林诈骗被害人“简简单单就好？？？”3000元。关于苏艳林敲诈勒索被害人赵某1具体数额问题，有原判查证属实的被害人赵某1的陈述、赵某1微信支付交易明细表及其提供的部分微信转账账单详情截屏图片等证据予以证明，证实苏艳林敲诈勒索赵某183490元。故上诉人苏艳林及其辩护人的该意见，本院不予采纳。关于上诉人苏艳林及其辩护人提出“原判量刑重”的意见，经查，针对苏艳林犯诈骗罪的量刑问题，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第（一）款之规定，利用电信网络技术手段实施诈骗，诈骗公私财物价值三千元以上、三万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。苏艳林以非法占有为目的，利用电信网络技术手段诈骗他人人民币45570元，属于数额巨大，原判应在三年以上十年以下有期徒刑的量刑幅度内判处刑罚，但原判判处其二年六个月有期徒刑，属于适用法律错误，量刑畸轻。针对苏艳林犯敲诈勒索罪的量刑问题，苏艳林敲诈勒索他人人民币104340元，属于数额巨大，原判在三年以上十年以下有期徒刑的量刑幅度内判处其四年六个月有期徒刑，并处罚金人民币二万元，量刑适当。故上诉人苏艳林及其辩护人的该意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人苏艳林以非法占有为目的，利用电信网络技术手段，诈骗他人人民币45570元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；苏艳林以非法占有为目的，敲诈勒索他人人民币104340元，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人苏艳林的上诉理由及其辩护人的辩护意见，均不予采纳。但原判未认定该案系电信网络诈骗，导致量刑畸轻，属于适用法律错误。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条和《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十五条第一款第（七）项之规定，对于被告人上诉但检察院未提出抗诉的案件，第二审人民法院不得加重被告人的刑罚。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序重新审判。故本院裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  廖奇志审判员  杨彩芳审判员  杨如意二〇二〇年九月一日法官助理康鹏飞书记员贾芳芳