山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终9197号上诉人（原审被告）：章丘双语学校，住所地济南市。法定代表人：李宝刚，董事长。委托诉讼代理人：张怀国，山东国鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：张越，山东国鲁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：叶翠芹，女，1972年1月4日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：陈增栋，章丘高扬法律服务所法律工作者。上诉人章丘双语学校因与被上诉人叶翠芹劳动争议一案，不服济南市章丘区人民法院（2020）鲁0181民初1706号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月10日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》、《最高人民法院民事诉讼程序繁简分流改革试点实施办法》第十八条、第二十条的规定，由审判员高新江独任审理，本案现已审理终结。章丘双语学校上诉请求：1.依法撤销一审判决,发回重审或在查清事实后依法改判;2.案件受理费由叶翠芹承担。事实与理由：一、叶翠芹自认自己旷工的事实，且自认是因旷工被辞退。二、事实上，《病假管理制度》、《教职工请假制度》并非是独立存在的规章制度，已被编在一本书“员工手册”内。一审认定劳动合同中所指的规章制度并未明确包含《病假管理制度》、《教职工请假制度》，属于认定事实错误，没有依据。三、仲裁裁决书没有支持违法辞退经济赔偿金是正确的。叶翠芹辩称，其已经履行了请假手续，不存在旷工问题，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。叶翠芹向一审法院起诉请求：1.章丘双语学校支付违法辞退经济赔偿金11324元；2.章丘双语学校返还违法收取的社保费7730元；3.章丘双语学校支付2019年11月份工资2831元（庭审中明确为差额工资978.5元）；4.章丘双语学校支付加班费24698.09元；5.章丘双语学校为叶翠芹办理失业保险（庭审中叶翠芹陈述已经办理，不再主张）。一审法院认定事实：叶翠芹系章丘双语学校职工，担任面点岗位工作，双方签订了书面劳动合同，劳动合同第四十三条约定“甲方依法制定的规章制度（包括员工手册）作为本合同附件一并执行，乙方确认已充分阅读甲方规章制度并愿意遵照执行。”章丘双语学校为叶翠芹缴纳了2018年1月至2019年12月期间的社会保险费。2019年11月13日，章丘双语学校面点组长通过微信与叶翠芹联系，将其欠缴社保费用“2018年1-6月每月323，计1938元；2018年7-2019年10月每月362，计5792元。共计7730元”告知了叶翠芹，叶翠芹于次日回复“好的收到”。2019年11月25日，叶翠芹向章丘双语学校支付了上述款项7730元。2019年11月10日，叶翠芹通过微信向章丘双语学校餐厅副主任王某某请病假，提交了门诊病历及病假单，王某某回复“收到”；2019年11月18日叶翠芹再次通过微信向王某某请假，提交了病理报告单，王某某未回复。2019年11月25日，章丘双语学校收取叶翠芹社保费7730元。2019年11月26日，章丘双语学校解除与叶翠芹之间的劳动合同关系。章丘双语学校为叶翠芹发放2019年11月份工资1763.5元和89元。章丘双语学校为叶翠芹出具了“解除、终止劳动合同证明书”，注明在本单位工作年限1年11个月、解除劳动合同原因为旷工被辞退、解除劳动合同时间为2019年11月26日。叶翠芹向济南市章丘区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.被申请人（章丘双语学校）支付违法辞退经济赔偿金11324元；2.被申请人返还违法收取的社保费7730元；3.被申请人支付2019年11月份工资2831元；4.被申请人支付加班费24698.09元；5.被申请人为申请人（叶翠芹）办理失业保险。该委员会于2020年2月18日作出章劳人仲案字[2020]第13号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人2019年11月工资89元；二、被申请人依法为申请人办理申领失业保险有关手续；三、驳回申请人的其他仲裁请求。叶翠芹对该仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼。另查明，章丘双语学校已经为叶翠芹办理了申领失业保险有关手续。一审法院认为，关于违法辞退赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；……。”本案中，章丘双语学校以叶翠芹旷工为由，严重违反《病假管理制度》及《教职工请假制度》单方与叶翠芹解除劳动合同。叶翠芹主张其所依据的《病假管理制度》及《教职工请假制度》未向其公示告知，且其因病请假，不属于旷工。经审查，虽然双方所签订的劳动合同第四十三条约定“甲方依法制定的规章制度（包括员工手册）作为本合同附件一并执行，乙方确认已充分阅读甲方规章制度并愿意遵照执行。”但该条款并未明确所称规章制度包含《病假管理制度》及《教职工请假制度》，章丘双语学校也未提交证据证实经民主程序制定并告知叶翠芹上述规章制度。故章丘双语学校依据上述规章制度与叶翠芹解除劳动合同不符合法律规定，属于违法解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》相关规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，章丘双语学校提交的工资发放记录与叶翠芹提交的工资银行流水相一致，叶翠芹主张双方解除劳动合同前12个月平均工资按2831元计算并无不当。故叶翠芹主张章丘双语学校应支付其违法解除劳动合同赔偿金11324元（2831元/月×2个月×2倍），符合法律规定，一审法院予以支持。关于社会保险费问题。《中华人民共和国社会保险法》第六十条规定:“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”章丘双语学校提供的工资发放记录中显示2018年1月至2019年10月期间并未代扣叶翠芹社会保险个人应缴纳部分。章丘双语学校据此向叶翠芹收取其社会保险个人应缴纳部分并无不当，且叶翠芹并未提交证据证明系被迫缴纳，故叶翠芹主张返还该社保费无依据，一审法院不予支持。关于2019年11月份工资差额问题。叶翠芹主张2019年11月份工资应发放2831元。已经支付1763.5元和89元，还应支付978.5元。一审法院认为，双方均认可2019年11月26日解除劳动关系及叶翠芹2019年11月份存在休病假情形，扣除2019年11月26日至11月30日期间工资及病假期间工资后，章丘双语学校已经足额支付叶翠芹2019年11月份工资，叶翠芹主张补发2019年11月份工资978.5元，无依据，一审法院不予支持。关于加班费问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，叶翠芹主张每天工作12小时，每周休班一天半，章丘双语学校应支付加班费。但叶翠芹并未提交章丘双语学校安排其加班的相关证据，应承担举证不能的责任。故对其要求章丘双语学校支付加班费的主张不能支持。关于失业保险问题。章丘双语学校已经为叶翠芹办理了申领失业保险有关手续，叶翠芹关于该项请求不再主张，予以准许。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第六十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告章丘双语学校于判决生效之日起10日内支付原告叶翠芹赔偿金11324元；二、被告章丘双语学校不负有向原告叶翠芹支付社保费7730元、2019年11月份工资差额978.5元、加班费24698.09元的义务。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告章丘双语学校负担。二审中，双方当事人未提交新证据。对一审判决认定的事实，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：章丘双语学校是否应向叶翠芹支付违法解除劳动合同赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，叶翠芹与章丘双语学校双方签订的劳动合同第四十三条约定“甲方依法制定的规章制度（包括员工手册）作为本合同附件一并执行，乙方确认已充分阅读甲方规章制度并愿意遵照执行。”章丘双语学校《病假管理制度》第三条第一款规定，“教职员工须凭医生诊断出具的医院证明申请病假休息，需要申请病假的，一般应当在病假开始前申请。”《教职工请假制度》第三条第一款规定，“（一）教职工有下列情况之一者，属于旷工：（1）未办理请假手续或手续不全，无故不到岗者；（2）本人虽提出请假、续假，但未经批准不到岗到位者的；（3）请假到期，既不按时销假、续假，又不到岗到位者的。”第二款规定，“（二）旷工处罚：（2）一学期旷工连续在3天以上，或累计旷工达5天（含5天）以上者，视为自动离职，学校立即与当事人解除劳动合同关系，不给予经济补偿。”叶翠芹系章丘双语学校的员工，双方存在管理与被管理的关系，叶翠芹请假需要经章丘双语学校批准。根据一审中双方提交的证据显示，2019年11月10日，叶翠芹第一次通过微信向章丘双语学校餐厅副主任王某某请病假，提交了章丘中医医院门诊病历及建议休养7天的病假单，王某某回复“收到”。2019年11月18日，叶翠芹称因身体未恢复通过微信第二次向王某某请假，但未提交医生诊断出具的医院证明及病假单，且请假未获批准。叶翠芹依据一审提交的章丘中医医院2019年12月7日开具的建议休养7天的病假单，主张在2019年12月7日前身体仍未康复需要休假，因叶翠芹与章丘双语学校已于2019年11月26日解除劳动关系，对于叶翠芹的该主张，本院不予采信。因此，鉴于叶翠芹第一次请假提前向领导申请且提供了相应的医院证明，应视为其知悉请假的流程及需要提供的材料，叶翠芹第二次请假也应当按照章丘双语学校的要求办理请假手续。叶翠芹未按要求提交医院休养证明，且未获得续假批准直接未到岗上班，违反了章丘双语学校对员工的正常管理制度，章丘双语学校依据《病假管理制度》及《教职工请假制度》与叶翠芹解除劳动关系符合法律规定。《中华人民共和国劳动法》第三条第二款规定，劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。根据该规定，劳动者有遵守劳动纪律的义务。在章丘双语学校没有批准的情况下叶翠芹自2019年11月18日起止2019年11月24日未到岗上班，属于违反劳动纪律，章丘双语学校与叶翠芹解除劳动关系属于合法解除，章丘双语学校无须支付违法解除劳动关系赔偿金。综上所述，章丘双语学校的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持济南市章丘区人民法院（2020）鲁0181民初1706号民事判决第二项及案件受理费负担；二、撤销济南市章丘区人民法院（2020）鲁0181民初1706号民事判决第一项;三、驳回被上诉人叶翠芹的诉讼请求。二审案件受理费10元，由被上诉人叶翠芹负担。本判决为终审判决。审判员  高新江二〇二〇年九月八日书记员  张 强