新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）新42民终970号 上诉人（原审原告）：叶利兰，女，1975年5月11日出生，住新疆维吾尔自治区奎屯市。 委托诉讼代理人：王有政，新疆翰兴律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：樊战峰，男，1974年10月21日出生，住新疆维吾尔自治区乌苏市。 委托诉讼代理人：赵建明，北京大成律师事务所律师。 上诉人叶利兰因与被上诉人樊战峰土地承包经营权纠纷一案，不服乌苏市人民法院（2018）新4202民初1067号民事判决，向本院提起上诉，本院2020年7月10日立案受理后，依法组成合议庭于2020年9月1日公开开庭进行了审理，上诉人叶利兰的委托诉讼代理人王有政，被上诉人樊战峰的委托诉讼代理人赵建明到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 叶利兰上诉请求：一、上诉人在一审中已经完成举证任务，被上诉人占用上诉人资金造成上诉人资金占用损失是事实。1.上诉人与被上诉人之间的土地承包经营合同关系已被原审法院（2016）新4202民初1573号民事判决解除，合同解除前，上诉人给付了被上诉人土地承包经营权转让款2172000元，被上诉人向上诉人交付合同项下土地600亩，双方互相履行了合同的义务。原审法院（2016）新4202民初1573号民事判决能够证明，被上诉人占用上诉人资金至合同解除之日是真实；2.上诉人从未放弃向被上诉人主张资金占用损失的诉讼请求。原审法院（2016）新4202民初1573号案中，上诉人主张解除合同，要求返还已付转让款，虽在该案中没有主张资金占用损失，但也没有放弃资金占用损失的主张，原审法院认定“且在该诉讼中，原告已经放弃其他诉讼请求”，完全是子虚乌有的错误认定；3.如果双方之间的土地承包经营权流转合同并不违反法律规定，并非是无效合同，也没有违反国家法律强制性规定，原审判决解除合同就是错误的。本案土地承包经营权流转合同的解除，是由于被上诉人根本违约所致；二、被上诉人应当承担赔偿上诉人资金占用损失的法律责任。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，上诉人在（2016）新4202民初1573号一案中没有提出请求被上诉人承担资金占用损失的诉讼主张，是上诉人行使诉讼权利的意思自治，但绝不能以此推定上诉人放弃了此项权利，合同法第九十七条赋予了上诉人在“合同解除后”可以“根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并要求赔偿诉讼”的权利，所以，上诉人在本案中要求被上诉人赔偿资金占用损失，法律依据是明确的。综上，原审判决不当，请求判令被上诉人赔偿上诉人资金占用损失217200元。 樊战峰辩称，上诉人已经放弃其他诉讼请求，判决生效后再次起诉无依据，协议中没有对利息损失有约定，土地使用权转让无障碍，上诉人在上次起诉中的起诉书中没有提到资金占用期间的损失，原告已经放弃其占用期间资金的诉讼请求。乌苏市人民法院已经处理过，上诉人应当上诉或者再审，不应再次起诉，上诉人是重复诉讼，应当裁定驳回起诉。 叶利兰向一审法院起诉请求：被告赔偿原告经济损失243485元。 一审审理认定，原告与被告间因土地承包经营权转让合同纠纷一案，经乌苏市人民法院2017年8月10日作出（2016）新4202民初1573号民事判决，解除了原、被告之间的土地承包经营权流转关系并判令被告在判决生效后90日内返还原告土地承包经营权转让费用2172000元。该判决已经于2017年9月8日发生法律效力。2017年12月15日，被告向原告返还了2050000元，余款在近期付清。原告依据原、被告之间的《土地转让协议》于2015年6月5日至10月8日给付流转费用2172000元，合同解除后，被告对原告上述资金被占用期间的损失未予以赔偿，现向法院提起诉讼。一审审理认为，原告叶利兰诉被告樊战峰赔偿资金被占用期间的损失，在（2016）新4202民初1573号民事判决中法院认定，原告是因为流转被告的土地而交付的土地转让费2172000元，系履行合同的行为，非被告故意占用该资金，因该流转合同违反了相关法律规定被法院依法解除，原告与被告因合同解除而互相返还财产，故原告追索被告资金被占用期间的损失无法律依据。且在该诉讼中，原告已经放弃其他诉讼请求。被告的抗辩理由成立，予以确认。原告对其诉讼请求并未提供证据加以证明，故对其诉讼请求不予支持。判决驳回原告叶利兰的诉讼请求。案件受理费4950元，减半收取2475元，投递费104元，由原告负担。 二审中双方均未提交新的证据。二审查明的事实与原审认定一致。 本案争议的焦点：上诉人主张的资金占用期间的损失，应否得到支持？ 本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”依据本条规定，当事人在合同被解除后，向合同相对方主张赔偿损失，是法律赋予当事人的基本救济权利。上诉人在（2016）新4202民初1573号民事案件中只是主张解除合同，并未提出其他的诉请。所以，本次诉讼不属于重复起诉。 通过庭审听取双方当事人的陈述和对所出示的证据发表的意见。可以认定双方在签订《土地转让协议》后，上诉人按照协议的约定支付了对应的价款，获取了两年的承包费288800元。双方在合同签订后，前期双方积极准备过户，土地打坐标，缴纳费用等，但在后期的履行过程中，因该宗土地从被上诉人提交的《乌苏市国有土地租赁合同书》的第二十条“乙方不得将租赁的国有农用地使用权、国有建设用地使用权进行转让、转租、抵押或用于其他经济活动，如需经向甲方申请进行变更登记、抵押登记、其他登记后方可实施”，第四十条“乙方擅自改变土地用途随意将土地转租、买卖以及挪作他用，甲方有权终止合同---”可以看出，被上诉人在未经发包方许可是不能转让该宗土地的，（2016）新4202民初1573号民事案件中查明的事实也认定“因该土地涉及退耕还林政策”；被上诉人所提交的证据不能证实发包方同意其转让、转租、抵押等，并办理了土地使用权出让变更手续，所以，导致合同根本不能履行的主要原因在被上诉人，由此造成的损失应承担70%的责任 上诉人在合同签订履行中发现出现的问题采用消极行为未能积极配合解决，其也应承担合同不能履行的相应责任，应承担30%的责任。 上诉人取得土地后，2015年10月10日得到了2016年、2017年土地承包费。2016年6月16日乌苏市法院受理了上诉人要求解除双方2015年6月5日签订的《土地转让协议》，返还已支付的土地转让费2460000元，乌苏人民法院（2016）新4202民初1573号民事判决解除了2015年6月5日签订的《土地转让协议》，返还已支付的土地转让费2460000元，但扣减了上诉人已收取的承包费288000元，上诉人未获利。故对其主张的资金占用损失的时间应认定从2016年6月16日起诉法院，此时其认为已无法履行开始至（2019）新4202民初1573号民事判决2017年9月8日生效之日。资金占用期间的损失为2460000万元×4.75%×15个月=145755元。此损失由被上诉人承担102028.5元。综上，对上诉人的上诉请求部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销乌苏市人民法院（2018）新4202民初1067号民事判决； 二、被上诉人樊战峰于本判决生效后三十日内给付上诉人叶利兰资金占用损失102028.5元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费4950元，减半收取2475元，由上诉人负担，二审受理费4950元，由上诉人负担1485元，被上诉人负担3465元。 本判决为终审判决。 审 判 长  努斯拉提 审 判 员  茹 荷 娅 审 判 员  张 忠 峰 二 〇 二 〇 年 九 月 八 日 法官助理  潘  伟 书 记 员  朱 丽 萍