陕西省西安市中级人民法院陕西省西安市中级人民法院 民  事  判  决  书 （2020）陕01民终10365号 上诉人（原审被告）：西安市雁塔区XX店，经营场所：陕西省西安市雁塔区XX路XX路XX庄XX楼XX路XX层门面房。经营者：孙冰，男，1986年XX月XX日出生，汉族，住河南省郸城县XX镇XX街XX胡同XX号。上诉人（原审被告）：张宏刚，男，1978年11月28日出生，汉族，住陕西省扶风县。委托诉讼代理人：李朝阳，陕西伟龙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王安定，男，1976年10月14日出生，汉族，住陕西省彬县，。委托诉讼代理人：张海军，陕西大瑞律师事务所律师。上诉人张宏刚、西安市雁塔区XX店（以下简称：岐鑫面店）因与被上诉人王安定合伙协议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初12657号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月23日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人张宏刚之委托诉讼代理人李朝阳，被上诉人王安定之委托诉讼代理人张海军到庭参加了诉讼。上诉人岐鑫面店经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。岐鑫面店上诉请求：1.撤销一审判决，改判岐鑫面店向王安定返还投资款33000元。2.本案一、二审案件受理费由王安定负担。事实及理由：1.一审法院认定依据双方所签协议，岐鑫面店应自2019年3月开始每月支付王安定15000元直至将王安定的投资款250000元全部返还，该事实认定错误，且无证据支持。根据双方所签协议第一条之约定，并不能得出应当退还王安定的投资款为250000元。依照该协议，给王安定退还的投资金额应会同孙冰确认，故退还王安定的投资款的依据是孙冰的账目而非协议。一审中孙冰已提交岐鑫面店的经营账目，显示在王安定参与经营期间岐鑫面店亏损425000元。按照王安定占有的股份，王安定应承担亏损的40%即170000元。岐鑫面店已向王安定退还47000元，剩余应退还的投资款为33000元。2.岐鑫面店属于王安定与张宏刚合伙经营，在岐鑫面店一直亏损的情况下，王安定选择退伙。按照合作经营“共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险”的基本原则，2019年2月14日协议书中给王安定退还的投资款必须“会同财务孙冰确认”，是指等待孙冰将亏损统计出并扣除亏损后，再确认具体退还金额。王安定的投资款全部用于岐鑫面店经营，岐鑫面店应退还王安定扣除承担亏损后的投资款。张宏刚上诉请求：1.撤销一审判决，改判为张宏刚仅在岐鑫面店向王安定返还投资款33000元承担连带责任。2.本案一、二审案件受理费由王安定负担。事实及理由：本案三方在2019年2月14日签订的协议书实质是关于王安定退伙协议的约定，该协议中对退还王安定前期投入的投资款约定具体金额有待会同财务孙冰确认，不但应确定王安定的投入金额，还应确定岐鑫面店的亏损金额。根据孙冰一审提供的账务情况，面店账务亏损425000元，王安定应按照40%承担亏损额170000元。王安定的投资款25万元，王安定确认已返还47000元，再扣减其应承担的亏损170000元后，岐鑫面店应返还王安定投资款33000元，张宏刚仅应对该33000元向王安定承担连带责任。王安定答辩称：1.王安定与张宏刚、案外人张伟签订《合作协议》进行餐饮经营，三人均有合作分工，王安定实际向岐鑫面店投入资金250000元。后因王安定无奈退伙，双方自愿签订《协议书》约定王安定退出经营，岐鑫面店自2019年3月份开始，每月25号支付王安定15000元，直至支付完王安定前期投入的资金，且同时按照王安定前期投入资金每月一分利息予以补偿，张宏刚作为孙冰的担保人，负连带责任。2.《合作协议》只是框架协议，对合伙协议中必要的条款如投资金额、盈亏占比等重要条款未作记载。同时岐鑫面店单方制作的经营账目和亏损金额，无王安定退伙时签字确认，没有事实依据，也不符合我国《合伙企业法》中有关合伙退伙的规定。3.2019年2月14日的协议书中第一条记载的有待会同财务孙冰确认的具体金额是指王安定前期投入资金的事实，同时该协议第二款约定岐鑫面店补偿王安定投入资金的利息，且未就合伙经营间的盈亏进行约定。4.本案张宏刚与岐鑫面店不是必要共同诉讼参加人。上诉状中没有张宏刚的上诉请求，应视为张宏刚没有上诉。综上，原审判决认定事实清楚，证据确凿充分，判决公正合法，请求驳回上诉，维持原判。王安定向一审法院起诉请求：1.张宏刚、岐鑫面店共同偿还王安定借款本金250000元，利息20000元（按月利率1%计算至实际清偿时止，本次诉讼暂计算自2018年9月3日至本2019年5月2日期间8个月利息合计20000元）；2.本案诉讼费用由张宏刚、岐鑫面店承担。一审法院查明的事实:2018年8月10日，王安定与张宏刚、案外人赵某某签订《合作协议》，协议约定三方合作共同进行餐饮经营。张宏刚负责整体经营管理、运营，王安定负责后勤采购、赵某某负责技术及具体制作。王安定实际投资25万元，张宏刚，岐鑫面店均予以认可。后因王安定退伙，2019年2月14日，王安定与岐鑫面店、张宏刚（担保人）签订《协议书》，约定岐鑫面店自2019年3月份开始，每月25号支付王安定人民币现金15000元整，直至支付完王安定前期投入的资金（具体金额有待会同财务孙冰确认）。岐鑫面店承诺在支付王安定最后一笔款项时，同时补偿王安定前期投入资金壹分利息。如若岐鑫面店不能按照以上条款按时支付王安定款项，因此给王安定造成的一切损失，由岐鑫面店赔偿。从此协议签定之日起，王安定不再参与岐鑫面店经营的事宜。王安定与岐鑫面店所经营的岐鑫面店事宜再无任何关系。自本协议签定之日起，王安定不得以任何理由和借口干扰影响岐鑫面店的正常经营，否则由此而给岐鑫面店造成的任何损失，均由王安定赔偿。此协议由张宏刚为孙冰作为担保，并因此付连带法律经济责任。张宏刚、岐鑫面店主张已向王安定支付47000元，其中孙冰支付王安定37000元，张宏刚支付10000元，王安定对该事实予以认可。一审法院认为：王安定与张宏刚及案外人赵某某之间的合伙关系系双方真实意思表示，该合伙关系成立并生效。现王安定及张宏刚、岐鑫面店已就王安定退出合伙及后续返还投资款的事宜达成合意并签订书面协议，该协议系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，张宏刚、岐鑫面店已向王安定返还投资款47000元，已实际履行该协议，双方均应按照该协议继续履行各自义务。依据双方所签协议，岐鑫面店应自2019年3月开始每月支付王安定15000元直至将王安定投资款250000元全部退还，截止庭审之日（2020年4月27日），岐鑫面店应向王安定返还投资款210000元，扣减张宏刚、岐鑫面店已返还的47000元，张宏刚、岐鑫面店还应向王安定返还投资款163000元。因2020年5月之后的投资款及王安定主张的投资款的资金利息未到返还期限，故对王安定主张张宏刚、岐鑫面店返还投资款的诉请，部分予以支持。张宏刚自愿对岐鑫面店返还投资款的义务承担连带担保责任，现王安定在保证期内主张张宏刚承担保证责任，符合法律规定，予以支持。张宏刚主张王安定应承担经营损失后再返还投资款一节，因双方在退伙协议中明确约定退还王安定前期投入的资金，并未就合伙经营期间的亏损由王安定承担进行约定，张宏刚、岐鑫面店该辩解与事实不符，依法不予采信。综上所述，一审法院遂依照《中华人民共和国民法总则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：一、被告西安市雁塔区XX店应于本判决生效之日起十日内向原告王安定返还截止2020年4月30日的投资款163000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告张宏刚就被告西安市雁塔区XX店上诉第一项债务承担连带清偿责任，被告张宏刚承担保证责任后有权向被告西安市雁塔区XX店追偿；三、驳回原告其余诉讼请求。本案案件受理费5350元，由王安定承担2140元，由岐鑫面店承担3210元。因王安定已预交，岐鑫面店在偿付上述款项时一并向王安定支付。二审中，双方当事人均未提供新证据。一审法院查明的事实属实。本院认为，本院审理过程中，上诉人岐鑫面店经传票传唤，无正当理由拒不出庭。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十四条之规定，对于上诉人岐鑫面店的上诉，应当按上诉人岐鑫面店撤回上诉处理。关于张宏刚认为向王安定退还的投资款中应扣除岐鑫面店亏损170000元、其仅应对返还投资款33000元承担连带清偿责任之上诉主张，本案中，根据2019年2月14日签订的协议书第一条约定，岐鑫面店自2019年3月份开始，每月25号支付王安定人民币现金15000元整，直至支付完王安定前期投入的资金（具体金额有待会同财务孙冰确认）。按照语法语义，括号中的内容“具体金额有待会同财务孙冰确认”，是对括号前述内容即王安定前期投入资金的进一步解释说明，并未包括店面亏损情况。双方在2019年2月14日的协议书中明确约定退还王安定前期投入的资金，并未就合伙经营期间的亏损由王安定承担进行约定。一审法院根据双方的举证情况以及查明的事实，认定岐鑫面店向王安定返还截止2020年4月30日的投资款163000元，张宏刚对岐鑫面店该债务承担连带清偿责任，并无不妥。综上所述，上诉人张宏刚的上诉请求不能成立，应予驳回。岐鑫面店的上诉，应按上诉人岐鑫面店撤回上诉处理。本院在本判决中一并予以处理，不再另行制作裁定书。一审判决认定事实清楚，判处正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5350元，由上诉人张宏刚负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 雪 晴审 判 员  姬   钊审 判 员  蒋   瑜 二〇二〇年八月十九日  书 记 员  潘 丽 娜 1