黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终323号上诉人（原审原告）：李秀云，女，1966年9月20日出生，汉族，无业，住黑龙江省哈尔滨市道里区。委托诉讼代理人：温泉，黑龙江五洲律师事务所律师。上诉人（原审被告）：郭微，女，1983年8月19日出生，汉族，无业，住黑龙江省哈尔滨市道里区。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区赣水路21号。负责人：黎明，总经理。委托诉讼代理人：王博英，男，该公司职员。上诉人李秀云、郭微因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初3218号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月15日受理后，依法组成合议庭，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。上诉人李秀云的委托诉讼代理人温泉、上诉人郭微、被上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人王博英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李秀云上诉请求：1.撤销（2019）黑0102民初3218号民事判决，改判郭微、平安保险公司共同赔偿其误工费29973.70元、案件受理费（鉴定费）1909元，共计31882.70元，或将案件发回重审；2.对其重新进行司法鉴定。事实和理由：1.一审判决未支持其误工费于法无据。即使其提供的主张误工费的证据有瑕疵，在其不能充分举证误工损失的前提下，也应按照城镇职工平均工资或者农村居民人均收入计算其误工费。2.其在本起交通事故中无责任，不需承担案件受理费，鉴定费是因郭微侵权而产生，无论是否构成伤残，都应由郭微、平安保险公司承担，一审判决由其承担伤残鉴定部分的费用，违反了公平原则。3.一审中作出的司法鉴定意见只是作为证据使用，其对司法鉴定意见未认定其伤残不认可，其至今仍活动严重受限。郭微辩称，李秀云一审中已经进行了伤残鉴定，但不构成伤残，李秀云要再鉴定伤残没有必要。关于误工费一审法院去调查过，其主张不成立。平安保险公司辩称，坚持一审判决。经过一审法院走访调查，李秀云不存在误工情况，一审判决对李秀云误工费的判决无误。对李秀云主张重新鉴定不认可，鉴定部门是由一审法院委托，程序双方当事人均认可。郭微上诉请求：撤销（2019）黑0102民初3218号民事判决，改判其无需赔偿李秀云第二次住院的医疗费7699.94元及相应的住院伙食补助费1400元。事实和理由：李秀云于2018年12月10日受伤后在哈尔滨市第五医院（以下简称市五院）住院15天，出院后又继续工作。李秀云于2019年7月26日又到哈尔滨市骨伤科医院（以下简称骨伤科医院）住院14天。两次住院间隔时间过长，无法排除在此期间内李秀云是否发生过导致伤情恶化的情况，对于自身伤情的扩大损失，郭微不能支付，第二次住院期间的伙食补助费也不予支付。李秀云辩称，请求驳回郭微的上诉请求。二次住院系李秀云的康复费用，理应获得支持。平安保险公司辩称，郭微在该公司仅投保了交强险，根据交强险条款医疗费上限为1万元，该公司在李秀云住院期间已经垫付，超出部分不在该公司赔偿范围之内。李秀云向一审法院起诉请求：要求郭微、平安保险公司赔偿其医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费共计75371.62元。一审法院认定事实：2018年12月9日，郭微驾驶黑Ａ×××××小型轿车行驶至哈尔滨市××与××街路口时，将行人李秀云脚部碾压，造成李秀云受伤的道路交通事故。2018年12月10日，李秀云到市五院住院治疗15天，经诊断：左胫前撕脱骨折、左踝软组织损伤伴关节腔积液、左跟骨骨挫伤。李秀云在市五院治疗期间，支付医疗费8134.97元。2018年12月11日，郭微驾驶车辆交强险承保公司平安保险公司向李秀云中国工商银行账户62×××84垫付10000元医疗费。2019年1月14日，经哈尔滨市公安局交通警察支队顾乡大队作出第230102420180004232号道路交通事故认定书（简易程序），认定郭微负事故全部责任，李秀云无责任。2019年7月26日，李秀云到骨伤科医院住院治疗14天，经诊断：左踝关节骨折后功能障碍。李秀云在骨伤科医院治疗期间，支付医疗费7699.94元。本案在审理过程中，李秀云向该院提出鉴定申请，要求对伤残等级、误工期、护理时间及人数、营养期进行鉴定。该院依法委托中国人民解放军第二一一医院司法鉴定中心（以下简称二一一医院鉴定中心）进行鉴定，该中心作出军二一一[2019]临司鉴字313号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.李秀云伤后不构成伤残；2.营养期为伤后90日；3.护理期为伤后需1人护理90日；4.误工期为180天。李秀云支付鉴定费2760元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，交通事故责任应按事故中的过错程度承担相应的民事赔偿责任。郭微在本次事故中负全部责任，其驾驶的肇事车辆在平安保险公司投保了交强险，故平安保险公司应在交强险理赔范围内先予赔偿，交强险赔偿不足部分由郭微予以赔偿。李秀云交强险医疗费用赔偿限额项下损失：李秀云住院治疗29天，结合鉴定意见，主张的医疗费15834.91元（8134.97元+7699.94元）、住院伙食补助费2900元（29天×100元）、营养费9000元（90天×100元）符合法律规定，该院予以支持。以上费用共计27734.91元，因交强险医疗费用赔偿限额为10000元，平安保险公司已垫付医疗费10000元，故对超出部分17734.91元，由郭微予以赔偿。李秀云交强险死亡伤残赔偿限额项下损失：结合鉴定意见，李秀云主张参照黑龙江省2018年居民服务和其他服务行业标准计算的护理费14816.71元（60090元÷365天×90天）、交通费87元（29天×3元）符合法律规定，该院予以支持。误工费因缺乏事实依据，该院不予支持。上述费用共计14903.71元，因交强险死亡赔偿限额为110000元，故由平安保险公司予以赔偿。因鉴定费不在平安保险公司赔偿范围内，鉴定费2760元包含的50元邮寄费属于因鉴定产生的必要合理费用，故该院对该项费用予以支持。因李秀云伤情未构成伤残，故伤残等级一项的鉴定费用910元，由李秀云自行承担，剩余鉴定费1850元由郭微承担。故判决：一、郭微于判决生效后十日内赔付李秀云17734.91元；二、平安保险公司于判决生效后十日内赔付李秀云14903.71元；三、驳回李秀云的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提出新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，一、关于应否支持李秀云的误工费问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，居民户口记载李秀云的职业为农民，户籍所在地为哈尔滨市道里区新农镇新农村后阎家屯。李秀云在发生交通事故时52周岁，并无证据表明李秀云已丧失了劳动能力。虽然李秀云一审中提交的“哈尔滨市道里区海新汽修养护中心”出具的工作证明经一审法院核实并不真实，但李秀云作为具有劳动能力的农民，因本案交通事故受伤，并经司法鉴定误工期为180日，其必然产生一定的误工损失，其未举证证明其最近三年的平均收入状况，故可参照2018年黑龙江省农林牧渔业就业人员年平均工资30926元/年的标准，支持其误工费为15251.18元（30926元/年÷365天×180天）。一审判决未支持李秀云的误工费不当，应予纠正。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……”。根据该条法律规定，李秀云的误工费损失15251.18元，应由平安保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿。二、一审判决李秀云承担部分一审案件受理费及鉴定费是否正确问题。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”本案中，李秀云在一审中申请对伤残等级、误工期、护理期限及护理人数、营养期进行司法鉴定。经鉴定，李秀云伤后不构成伤残，因此李秀云对其伤残等级鉴定部分的主张属于举证不能，故一审判决其自行承担伤残等级鉴定费910元并无不当。因李秀云在一审中的诉讼请求部分被支持、部分未被支持，故一审法院根据案件具体情况，确定其承担部分案件一审受理费并无不当。三、关于应否对李秀云的伤残等级重新鉴定问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定：“当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。……”。本案中，二一一医院鉴定中心及鉴定人具备鉴定资格、鉴定程序合法、鉴定意见依据充足，李秀云并未举证证明该《司法鉴定意见书》存在上述法律规定的应当重新鉴定的情形，且李秀云在一审中并未对《司法鉴定意见书》提出异议，并将《司法鉴定意见书》作出证据进行了举证，故对于李秀云提出重新鉴定的上诉主张，本院不予支持。四、关于一审判决支持李秀云第二次住院的医疗费及住院期间伙食补助费是否正确问题。《人身损害赔偿解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”第二十三条第一款规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”本案中，李秀云因本案交通事故受伤，在市五院住院并被诊断为：左胫前撕脱骨折、左踝软组织损伤伴关节腔积液、左跟骨骨挫伤。市五院的出院医嘱记载：“石膏固定4-6周，由此可能出现关节僵硬、活动受限、创伤性关节炎、踝关节松弛、反复脱位、下肢血栓形成、压疮、皮肤破溃、骨不连，必要时二期需再次手术治疗；出院后休息一个月，一个月后复查，每三个月拍片复查，功能练习，预防血栓形成，康复训练，应用接骨补钙药物，加强营养，避免出现高脂血症，骨折愈合前避免负重，如有不适，随诊。”李秀云于2019年7月26日至2019年8月9日在骨伤科医院住院时，被诊断为：踝痹症、气滞血瘀证、左踝关节骨折后功能障碍。在骨伤科医院的出院记录中记载，李秀云入院查体：左踝关节背伸10°，内旋及外旋功能消失。治疗经过记载：住院期间给予运动疗法、关节松弛训练、理疗、关节活动度训练等治疗。可见，李秀云在市五院出院后，损伤部位并未痊愈，市五院的出院医嘱亦记载李秀云可能出现关节僵硬、活动受限、创伤性关节炎、踝关节松弛、反复脱位等情况，必要时二期需手术治疗，出院需定期复查并进行康复训练。可见，李秀云在骨伤科医院所进行的治疗与本案交通事故造成的损伤具有因果关系，郭微关于李秀云在市五院出院后又继续工作、李秀云可能因自身原因导致伤情恶化的上诉主张，无证据支持，一审判决支持李秀云第二次在骨伤科住院的医疗费及住院期间伙食补助费并无不当。综上所述，李秀云的上诉请求部分成立、郭微的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初3218号民事判决第一、三项；二、变更黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初3218号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司于本判决生效后十日内赔付李秀云30154.89元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1615元、鉴定费2760元，由李秀云负担1499元，由郭微负担2876元。李秀云二审案件受理费1909元，由李秀云负担996元，由中国平安财产保险股份有限公司黑龙江分公司负担913元；郭微二审案件受理费50元，由郭微负担。本判决为终审判决。审判长  王英杰审判员  徐 东审判员  姜 艳二〇二〇年九月十一日法官助理王立娜书记员赵双