辽宁省盘锦市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽11民终1010号 上诉人（原审原告、执行案外人）：徐友志，男，1984年10月12日出生，汉族，无职业，住盘锦市大洼区。 委托诉讼代理人：杨玉华，盘锦市兴隆台区辅仁法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告、申请执行人）：张利，男，1970年5月9日出生，汉族，无职业，住盘锦市大洼区。 委托诉讼代理人：齐月苹，辽宁仁同律师事务所律师。 原审第三人（原审被告、被申请执行人）：张建伟，男，1969年10月25日出生，汉族，无职业，住盘锦市大洼区。 上诉人徐友志因与被上诉人张利、原审第三人张建伟执行异议之诉纠纷一案，不服盘锦市大洼区人民法院（2019）辽1104民初5581号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人徐友志的委托诉讼代理人杨玉华、被上诉人张利及其委托诉讼代理人齐月苹到庭参加诉讼。原审第三人张建伟经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院按缺席审理。本案现已审理终结。 徐友志上诉请求：1、依法撤销或改判大洼区人民法院（2019）辽1104民初5581号民事判决书。2、一、二审的涉诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、（2019）辽1104民初5581号民事判决书认定事实不清，存在错误认识。二、原审法院片面、错误适用法律。综上所述，大洼区人民法院（2019）辽1104民初5581号民事判决书，认定事实不清、适用法律错误。恳请上级人民法院依法支持上诉人的请求，改判立即停止对原告购买的位于大洼区田家街道良筑名邸小区5-4-602室的强制执行，并解除对上述住宅的查封。 被上诉人张利辩称：一审法院判决事实清楚，适用法律正确，应予维持，二审法院应驳回上诉人的上诉请求。一审庭审中，第三人能够正确表达真实意思，条理清晰，虽有疾病，但能正确表达意思，因此其答辩符合法律规定。房屋在采取保全措施后，上诉人与原审第三人在进行对案涉房屋的诉讼，根据法律规定，并不能排除执行异议，其调解书的内容，更不能适用本案证据使用，上诉人提供的购房买卖合同，有自行涂改、修改，经当庭与第三人合同核对，上述修改事实成立，其合同效力不能作为证据使用，因此，一审法院判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。 原审第三人张建伟未出庭亦未答辩。 徐友志向一审法院起诉请求：1．判决立即停止对原告购买的位于盘锦市大洼区（不动产单元号：211121102211GB00004F00050072、不动产权证号：辽［2018］大洼区不动产权第0006872）住宅的强制执行，并解除对上述住宅的查封；2、本案的涉诉费用由被告承担。 一审法院认定事实：被告张利以民间借贷纠纷对被告张建伟及夏晓东、王占军、王晓燕向本院提起诉讼，本院于2017年5月3日作出（2016）辽1121民初1068号民事判决，判决：一、被告王占军、王晓燕于本判决生效后十日内偿还原告张利借款30万元；二、被告张建伟、夏晓东对被告王占军、王晓燕上述给付义务承担一般保证责任。该判决生效后，张利作为申请执行人于2017年9月6日向本院申请执行。在执行过程中，查明张建伟名下有不动产房屋登记，本院于2018年11月1日作出（2017）辽1104执1317号之一执行裁定书，裁定查封张建伟名下的不动产（不动产权证号：辽（2018）大洼区不动产权第0006872号，不动产单元号：211121102211GB00004F00050072、坐落盘锦市大洼区，面积78.72平方米）。2019年6月15日，本院受理了案外人徐友志的执行异议，请求解除对徐友志购买的坐落盘锦市大洼区的查封，本院于2019年11月22日作出（2019）辽1104执异18号执行裁定书，裁定驳回案外人徐友志的异议请求。原告徐友志于2019年12月17日提起本案之诉。被告张建伟与原告徐友志曾于2013年达成房屋买卖协议，协议将张建伟所有的即本案案涉坐落盘锦市大洼区售与徐友志，之后于2015年7月19日再次签订一份《房屋买卖合同》，合同中约定房屋价款为245,000元，分期付款，最后一期付款时间为2018年7月5日，并同时办理房屋过户登记。本案原告徐友志未按合同约定如期给付购房款，张建伟称尚有50,000元付款未付。2019年4月25日，本案原告徐友志对张建伟提出房屋买卖合同纠纷的诉讼，要求与被告张建伟继续履行房屋买卖合同，并由被告张建伟协助原告徐友志办理房屋过户手续。案件在审理过程中，经调解本院于2019年5月7日作出（2019）辽1104民初1433号民事调解书，调解协议内容：一、原告徐友志与被告张建伟继续履行房屋买卖合同；二、被告张建伟于2019年6月7日前协助原告徐友志办理房屋产权过户（各自费用各自承担）；三、原告徐友志在被告张建伟协助办理完房屋产权过户后3日内给付被告张建伟购房款35,000元。 一审法院认为，案外人执行异议之诉是指案外人对于执行标的的全部或一部分主张实体权利，请求法院对该实体上的法律关系进行裁判，以阻却法院强制执行的救济方法。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定：“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将专剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”，本案中，原告徐友志与被告张建伟之间达成房屋买卖协议并签订了《房屋买卖合同》，原告徐友志也相继支付了大部分房款，但原告徐友志未按合同的约定如期（即2018年7月5日前）支付房款，且持续数月未履行义务，主观上怠于行使权力、履行义务，存在主观过错，而本院于2018年11月1日作出查封案涉房屋的执行裁定书，即（2017）辽1104执1317号之一执行裁定书，在此裁定作出之前，原告徐友志应属消极履行其与张建伟的《房屋买卖合同》，根据现有证据，不能确定徐友志非因其自身原因未办理过户登记，其主张权利的情形不完全符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，不能阻却法院的执行措施，为此，原告徐友志提出的“其已与张建伟签订的房屋买卖合同有效、已合法占有房屋、已支付大部分房屋价款、因法院查封而未能过户理由”异议理由，不能成立。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款规定：金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后做出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持”，本案的原告徐友志与被告张建伟虽因房屋买卖合同纠纷达成调解协议，并由大洼区人民法院做出（2019）辽1433号民事调解书，该调解书系于2019年5月7日作出，而作出查封涉案房屋的执行裁定书系于2018年11月1日，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款的规定，（2019）辽1433号民事调解书的效力不能排除（2017）辽1104执1317号之一执行裁定书的执行。综上所述，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、第二十六条第二款之规定，判决如下：驳回原告徐友志的诉讼请求。案件受理费4,975元（原告已预交），由原告徐友志负担100元（按立案时收费标准收取），退回原告徐友志4,875元。 围绕本案的争议焦点上诉人提供大洼区人民法院（2018）辽1104民初2771号民事裁定书，证明上诉人于2018年8月24日申请立案，在审理过程中，发现张建伟有债务，无法解除合同，要求退房款，申请撤诉，该证据证明上诉人并没有放弃过申请过户的权利，由于张建伟不配合，导致延误了过户期限，上诉人对该项延误时间不承担责任。被上诉人张利质证对证据的真实性无异议，对上诉人要证明的目的有异议，本裁定仅仅能证明上诉人与原审第三人之间在2018年8月24日时，对房屋的买卖合同纠纷提起诉讼，根据一审庭审中，双方的合同约定时间，2018年7月5日前支付全部房款，后办理过户，其产生诉讼的原因，系上诉人与第三人之间房款交付产生的纠纷，不能证明其对房屋的过户问题进行积极主张，本案的查封决定是2018年11月1日作出，查封前均是因为上诉人与第三人的个人原因导致的房屋没有进行过户，因此一审法院审理的事实正确，适用的法律正确。 围绕本案的争议焦点被上诉人未提供新证据。 本院认证：上诉人提供的民事裁定书与本案的争议焦点无关联性，故该份民事裁定书不能作为本案的定案依据。 二审理查明的事实与原审认定的事实一致。 本院认为，本案为申请人执行异议之诉，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百零一十三条规定，对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。关于上诉人的诉请是否能够阻止被上诉人的申请执行问题。上诉人向原审法院提供的证据，不能证明上诉人主张的事实成立，故原审法院判决驳回上诉人的诉讼请求正确。上诉人虽然称其能够阻止被上诉人的申请执行的事实和理由成立，但未提供相关证据支持其上诉主张，故本院对上诉人的上诉请求因依据不足不予支持；上诉人的上诉理由不成立。 综上所述，徐友志的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4,975元，由上诉人徐友志负担。 本判决为终审判决。 审判长  王金生 审判员  高玉波 审判员  王 丹 二〇二〇年九月八日 书记员  段 渴