青海省海东市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）青02民终381号 上诉人（原审原告）：冶某1，住青海省化隆回族自治县。 委托诉讼代理人：拜某，青海龙启律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：冶某2，住青海省化隆回族自治县。 上诉人冶某1因与被上诉人冶某2民间借贷纠纷一案，不服青海省化隆回族自治县人民法院（2020）青0224民初441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人冶某1及其委托诉讼代理人拜某，被上诉人冶某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 冶某1上诉请求：1.依法撤销青海省化隆县人民法院（2020）青0224民初441号民事判决书，依法改判支持上诉人一审的全部诉讼请求；2.由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一审法院的判决偏袒被上诉人，对上诉人极不公平，被上诉人从上诉人处借走12万元，这一事实一审法院已经查清，被上诉人也承认拿了钱，被上诉人为了抵赖不还借款，却以该钱是上诉人借被上诉人的还款为由拒绝承认该借款，法庭上被上诉人既没有反诉，又没有出示任何证据来证明该借款属于还款，一审仅以被上诉人口头辩称的是还款为由对上诉人的诉求不予支持，毫无事实依据和法律依据。 冶某2辩称，上诉人所述都不对。第一，3.6万元、7万元共计10.6万元是上诉人从我这里借的钱，我当时和我媳妇也就是上诉人的妹妹商量后，决定借钱给上诉人的，10.6万元是上诉人还我的借款，因为是亲戚间的借钱，所以没有打借条。对于我和上诉人的妹妹之间的婚姻问题他人调解处理过，但没有处理和上诉人之间钱的问题，在处理婚姻问题时上诉人的妹妹要7万元，我答应给3万元，她没同意，之后就离开了。 冶某1向一审法院起诉请求：1.依法判令被告偿还原告的借款12万元，并按银行同期贷款利率标准支付上述借款自2011年2月14日起至实际清偿之日止的利息；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告冶某2收取过原告给付的7万元和3.6万元的款项，在二塘拱北园内被告借过原告的现金，但数额不详。 一审法院认为，原告诉称借款事由，即2010年时，被告夫妇及被告的妹妹冶某土买、被告的哥哥冶某卜拉三人在江苏省南通市合伙经营一家兰州牛肉拉面馆。冶某卜拉要求分出去另外经营，冶某卜拉临走时从被告手中带走33万元股金，由此原、被告之间产生债权债务关系，被告对此事由予以否认，原告又未提供三人共同经营饭馆的相关证据（如房屋租赁合同等），故原、被告没有产生债权债务的事实基础；其次,原告提供的书证、证人证言证明了被告收取了原告方的10.6万元款项，但未能证明是原告借给被告的借款的事实，在二塘拱北园内被告借过原告的现金，但数额不详；综上，原告主张的债权证据不足，债权不能成立，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回原告冶某1的诉讼请求。案件受理费2700元，由冶某1负担。 二审期间，上诉人提供了两份对冶某奴、苗某的调查笔录，欲证明12万元是上诉人向被上诉人的借款，不是还款，上诉人的妹妹和被上诉人之间的婚姻存在问题后，上诉人向被上诉人索要借款。上诉人申请证人马某1出庭作证，证言：我和本案被上诉人是亲戚关系，他在南通开饭馆，我在民和开饭馆。当时被上诉人向我打电话向我借7-8万元钱，当时我没钱，我告诉他向冶某1借了3.6万，准备还钱，被上诉人说是先给他借钱，我又向冶某1打电话问她，是否向被上诉人借钱，冶某1说是借给，我就让我的丫头向被上诉人的卡里打钱了，之后还打电话询问冶某2是否收到了，冶某2说是收到了。经上诉人申请，本院通知证人冶某奴到本院接受了询问，冶某奴陈述：我当时在解决冶某2婚姻问题的时候，冶某1提出了冶某2向其借款的事情，当时冶某2也承认向冶某1借钱12万元没还的事情，当时包括我在内有11-12个中间人在场。 对上述调查笔录、询问笔录及证人证言，被上诉人冶某2质证意见如下：当时处理的事情主要是上诉人妹妹和我之间离婚的事情，但不是处理与上诉人之间的钱的问题，在处理过程中上诉人的妹妹要7万元，我答应给3万元，他们没同意，之后上诉人的妹妹就离开了；证人所述的事实不对，调解的事情是我们婚姻的事情，其余的事情是编造的。 对于上诉人在二审中提供的证据，本院认定如下：上诉人代理人对冶某奴、苗某的调查笔录及本院对证人冶某奴的询问笔录，证人马某1的证言，并结合一审中冶某兰、马某米乃、马某土买、马某2、马某3、马某4、冶某四么乃的证言，以及被上诉人陈述收到上诉人10.6万元钱的事实，能够证明被上诉人向上诉人借款12万元的事实。 经本院审理查明：被上诉人曾是上诉人的妹夫。2011年2月14日上诉人通过银行向被上诉人转款7万元，2011年3月上诉人姐姐马某米乃及其女儿马某土买通过银行将3.6万元转账给被上诉人；2010年10月，在化隆县二塘拱北园内上诉人将一沓子现金交付给了被上诉人。上述事实有上诉人提供的书证、8名证人的证言、上诉人委托诉讼代理人调查笔录、本院对证人冶某奴的询问笔录以及被上诉人陈述予以证实。 本院认为，民事主体应当按照法律规定或者当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。首先，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定，“原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或者其他债务的，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证责任”。本案中，被上诉人认可曾在2011年2月14日、2011年3月收到10.6万元的事实，虽然其抗辩称，该10.6万元是上诉人归还的借款，但其未提供证据证明自己的主张，也未作出合理说明，根据上述法律规定，被上诉人应当承担举证不能的法律后果，上诉人主张该10.6万元系借款的主张成立，被上诉人应当归还。其次，关于上诉人主张被上诉人的借款1.4万元，被上诉人虽否认，但根据证人的证言，2010年10月在化隆县二塘拱北园内上诉人从一个黑包里取出一沓子现金交付给了被上诉人，且证人冶某四么乃、冶某奴及上诉人代理人对苗某的调查笔录能够证实2011年5月，在冶某四么乃、冶某奴、苗某等十余人参与调解被上诉人与上诉人的妹妹婚姻问题时，被上诉人承认借上诉人12万元未归还的事实，因此，该1.4万元应当认定为被上诉人向上诉人的借款。综上所述，上诉人关于被上诉人向其借款12万元的主张成立，被上诉人应当返还。一审对被上诉人向上诉人借款12万元的事实未予认定错误，本院予以纠正。第三，关于上诉人主张的利息问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题的若干规定》第二十五条关于“借贷双方没有约定利息，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场报价利率等因素确定利息”的规定，本案中，上诉人未举证证明在向被上诉人出借12万元时约定支付利息的事实，因此，本院不予支持。 综上，上诉人上诉请求部分成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条，《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第二百零六条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题的若干规定》第十七条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、撤销青海省化隆回族自治县人民法院（2020）青0224民初441号民事判决； 二、被上诉人冶某2向上诉人冶某1给付借款本金120000元，于本判决生效后十五日内履行； 三、驳回上诉人的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2700元，由被上诉人冶某2负担。二审案件受理费2700元，由被上诉人冶某2负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 霍成伯 审 判 员 徐玲玲 审 判 员 张银生 二〇二〇年九月九日 法官助理 朱万菊 书 记 员 刘 燕