贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终6757号上诉人（原审被告）：伍瑞全，男，1985年10月4日生，汉族，住贵州省开阳县。被上诉人（原审原告）：佟兴，男，1991年9月1日生，汉族，户籍地贵州省开阳县，现住贵州省开阳县。上诉人伍瑞全因与被上诉人佟兴提供劳务受害者责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2020）黔0121民初1569号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。伍瑞全上诉请求：一、请求撤销原判，驳回被上诉人全部诉讼请求；二、本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间不存在劳务关系，上诉人也没有指派被上诉人至石关村工地提供劳务，而是基于石关村之间的叉车租赁关系，将被上诉人推荐至了石关村工地上班，被上诉人提供劳务的对象应为石关村项目的施工单位而非上诉人。二、被上诉人无证驾驶，未系安全带对于自身损害行为的发生应该承担相应的责任，一审认定上诉人应承担100%的责任，对上诉人来说显失公平。综上，请求二审支持上诉人的请求依法改判。被上诉人佟兴答辩称，我不应该承担任何责任，我只是一个帮上诉人开车的人，也是受雇于上诉人。请求驳回上诉，维持原判。佟兴向一审法院起诉请求：判决被告赔偿原告伤残赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、被扶养人生活费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计201032元，诉讼费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：2019年10月11日，原、被告就提供劳务达成一致意见，原告按照被告提供的地址到达工作地点，自2019年10月12日起，原告按照被告提供的地点，驾驶原告的叉车从事叉货工作。2019年10月21日，原告在石关村（贵阳市清镇市）一工地叉货时，因叉车侧翻导致原告受伤。事故发生后原告在贵州省骨科医院住院治疗两次共46天。原告所受伤害，经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，出具鉴定意见为：1、佟兴因外伤致左股骨远端、胫骨平台骨折用左髌骨脱位并撕脱性骨折遗留左膝关节活动功能丧失25%以上属十经受伤残。2、佟兴因外伤致左股骨远端、左胫骨平台骨折用左髌骨脱位并撕脱性骨折行内固定术后左膝内侧副韧带损伤等，其误工期评定为270日，护理期评定为120日，营养期评定为90日。3、佟兴后期行“左股骨远端、髌骨及胫骨平台骨折内固定取除术”，所需费用约城人民币壹万叁仟圆至壹万伍仟圆（13000.00-15000.00元）。同时产生鉴定费用1900元。双方因就赔偿无法达成一致意见，原告诉至一审法院，提出前述诉讼请求。同时查明，事故发生后，被告通过微信支付到贵州省骨科医院30000元，通过微信支付佟兴41900元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，原、被告虽未签订劳务合同，但通过原、被告均认可的微信聊天记录，原告陈述其是按照被告提供的地址驾驶原告叉车从事叉货工作、由被告支付报酬的陈述更符合本案的事实，原告在工作中受伤，被告作为雇主，被告未举证证明原告的此次受伤中存在过错，故对原告的损失，被告应当承担全部赔偿责任。原、被告双方有亲戚关系，原告从开始从事叉货工作到发生事故仅九天，被告未支付原告工资，对原告陈述的工资被告不予认可，无法查实双方协商的工资标准，酌情按照农、林、牧、渔业标准计算其误工费。本案中，原告未主张医疗费，且庭审查明，被告支付了30000元医疗费，对发生的医疗费无法查实，故对医疗费不予处理，双方可协商解决或另案进行诉讼。对被告通过微信转账支付给原告的41900元，在被告应承担的费用中予以扣除。被告申请追加昆明荣成天宇控制系统工程有限公司及杨科作为被告参加诉讼，但未提供被申请人详细信息，且在庭审时也未提交相应证据证明原告受伤与被申请人有关，故对被告的申请，不予准许，如被告有新证据后可另案进行诉讼。本案中原告的损失应为：残疾赔偿金：34404元/年×20年×10%=68808元；误工费：52067元/年÷365天×270天=38515.32元；护理费以2019年居民服务业标准计算为43654元/年÷365天×120天=14352元；营养费以50元/天计算为宜，50元/天×90天=4500元；住院伙食补助费，以100元/天计算，100元/天×46天=4600元；后续治疗费，取鉴定意见中间值，为（13000+15000）÷2=14000元；鉴定费1900元，系实际发生，予以确认；交通费，原告虽未提交票据，但系实际发生，酌情支持1000元；此次事故导致原告伤残，原告要求精神抚慰金，未违反法律规定，但其诉讼请求偏高，酌情认定5000元；被扶养人生活费，原告因伤致残，其诉讼要求按2019年贵州省城镇居民人均消费支出标准计算，未违反法律规定，予以认定，但对计算年限应为长子13年、次子15年。故被扶养人生活费应为21402元/年×13年×10%÷2=13911.3元、21402元/年×15年×10%÷2=16051.5元。综上，此次事故导致原告的损失共计182638.12元，扣除已支付的41900元，尚有140738.12元未支付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告伍瑞全自本判决生效之日起十日内赔偿原告佟兴残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费共计140738.12元；二、驳回原告佟兴的其他诉讼请求。案件受理费653元，由被告伍瑞全负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人伍瑞全提交了：事故发生地照片4张，证明地上的刹车印可以看出被上诉人驾驶的叉车是有刹车的，且事发现场的地下室周围是有围墙的，不可能向上诉人主张的会冲下去。被上诉人佟兴质证认为，地上的印子是我从楼上冲下来甩方向盘导致轮胎与地面摩擦产生阻力后的印子，并不是踩刹车出现的印子。本院认为，关于上诉人提交的事发地照片，因为该照片并不是事发当时拍摄，而是事发之后进行拍摄，且无法反映事发当时的状况，因此，对于该证据本院不予采信。二审查明的事实与原判认定的事实一致。上述事实有当事人庭审陈述及相关证据在卷佐证，且经质证，本院依法予以确认。本院认为，关于上诉人主张与被上诉人之间不存在劳务关系的问题，二审中，上诉人认可被上诉人系自己喊去本案事发工地开的叉车，且被上诉人也是认可是上诉人喊自己去开的叉车，虽然双方之间无签订书面劳务合同，但是从双方在二审中的陈述来看，双方实际上已经构成劳务关系，因此，对于上诉人认为双方无劳务关系的主张，本院不予认可。关于上诉人主张被上诉人应该承担相应责任的问题，本案中，双方均认可驾驶叉车是需要驾驶资质的，且被上诉人也认可自己在驾驶涉案叉车时没有叉车操作证，因此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，被上诉人在明知驾驶叉车需要资质而自己却没有资质的情况，仍然驾驶叉车，被上诉人应该承担本次事故30%的责任，因上诉人作为叉车所有人，在雇佣被上诉人时，并未尽到资质的审核义务，作为雇主，上诉人应该承担本次事故70%的责任。因双方当事人对一审认定的赔偿金额共计140738.12元并未提出异议，因此，上诉人应承担140738.12元×70%=98516.68元，被上诉人应承担140738.12元×30%=42221.44元。综上，上诉人应该赔偿被上诉人各项损失共计98516.68元。综上所述，上诉人伍瑞全的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，判决如下：一、撤销贵州省开阳县人民法院（2020）黔0121民初1569号民事判决书第二项；二、变更贵州省开阳县人民法院（2020）黔0121民初1569号民事判决书第一项为：伍瑞全自本判决生效之日起十日内赔偿佟兴残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费共计98516.68元；三、驳回佟兴的其余诉讼请求。一审案件受理费按照一审判决执行。二审案件受理费1306元，由伍瑞全负担914.2元，由佟兴负担391.8元。本判决为终审判决。审判长  龚国智审判员  汪 静审判员  喻 兰二〇二〇年九月三日法官助理陶海峰书记员黄子怡