贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)黔03民终5112号上诉人（原审被告）：遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司。住所地:贵州省遵义市汇川区温州路与汕头路交叉口奥特莱斯办公楼一楼，统一社会信用代码915203033374510696。法定代表人：程晨，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：杜正年，男，汉族，1970年2月18日出生，住贵州省遵义市汇川区。被上诉人（原审原告）：杨生仙，女，汉族，1969年10月27日出生，住贵州省遵义市汇川区。原审被告：贵州聚银投资置业有限公司，住所贵州省遵义市汇川区人民路国投综合大厦16楼12、13号，统一社会信用代码：915203030856559886。法定代表人：于国强，系该公司总经理。上诉人遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司（以下简称信本奥特莱斯公司）因与被上诉人杜正年、杨生仙及原审贵州聚银投资置业有限公司（以下简称聚银公司）租赁合同纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2020）黔0303民初1356号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人信本奥特莱斯公司的上诉请求：1.撤销原审判决主文第一项，即上诉人不应当向被上诉人支付违约金584.33元和收益金付清之日止的违约金；2.由被上诉人负担二审案件受理费。事实及理由：一审法院在审理过程中并没有完全按照实际情况来作出判决,上诉人在实际经营中,由于多方面的因素,导致经营已陷入困境,出现了收不抵支的情况,为了不给社会增加失业负担，上诉人竭尽全力地维持经营运转,尽量不裁减一个员工。现因出现很多上诉人不可控的市场因素,再按照双方所签订的合同内容去履行,已经不符合客观事实。以上诉人现在的情况,要支付21201.60元的收益金都已经是非常吃力了。类似的案件对上诉人而言有很多,如果每一个都要支付违约金的话,上诉人将无力承担。上诉人认为,法院应该从上诉人的实际情况出发，作出有利于双方履行的判决,这样才有利于双方问题的解决。据此，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。杜正年、杨生仙二审未向本院提交书面答辩意见。原审被告聚银公司二审未向本院提交书面陈述意见。杜正年、杨生仙向一审法院起诉请求：1.请求判令解除杜正年、杨生仙与信本奥特莱斯公司签订的《奥特莱斯购物广场商铺委托经营管理合同》；2.请求判决信本奥特莱斯公司向杜正年、杨生仙支付：①2019年4月1日起至2019年6月30日止的收益金5171元的60%计3103.60元，并按每日1‰承担以3103.60元为基数自2019年5月1日至2020年3月31日止的违约金1039.70元；②2019年7月1日起至2019年9月30日止的收益金5171元，并按每日1‰承担以5171元为基数自2019年8月1日至2020年3月31日止的违约金1256.55元；③2019年10月1日起至2019年12月31日止的收益金5171元，并按每日1‰承担以5171元为基数自2019年11月1日至2020年3月31日止的违约金780.82元；④2020年1月1日起至2020年3月31日止的收益金7757元，并按每日1‰承担以7757元为基数自2020年2月1日至2020年3月31日止的违约金457.66元及以21202.60元为基数按每日1‰计算至款项清偿之日止的违约金3534.73元；3.判令信本奥特莱斯公司向杜正年、杨生仙提供2019年1月至12月已支付收益金的相关税票；4.聚银公司对第二项诉讼请求承担连带清偿责任；5.案件受理费由信本奥特莱斯公司、聚银公司承担。一审法院认定事实：遵义奥特莱斯城市广场系聚银公司开发建设，聚银公司为销售奥特莱斯城市广场商铺，进行了相应宣传，2016年7月23日，杜正年、杨生仙与聚银公司签订《商品房买卖合同》，购买遵义市奥特莱斯城市商业用房，该房建筑面积33平方米、房屋价款按照套（单元）计算为286374元，聚银公司应当在2016年12月30日前向杜正年、杨生仙交付房屋。同日，杜正年、杨生仙（甲方、委托方）与信本奥特莱斯公司（乙方、受托方）、聚银公司（丙方、担保方）签订了《奥特莱斯城市广场商铺委托经营管理合同》，合同约定杜正年、杨生仙将前述商业用房委托信本奥特莱斯公司经营管理，合同签订生效之日起，双方的委托管理关系即确立，合同的终止时间为2026年12月30日止，在合同履行期间，杜正年、杨生仙（甲方）自愿将所购商铺之经营管理的一切事项及相应的权利义务全权委托信本奥特莱斯公司（乙方）统一行使，由乙方自主选择出租（转租）、委托经营、委托管理、自行使用等模式使用和管理该商铺，托管收益结算期限自2016年12月31日开始至2026年12月30日止，共计壹拾年，甲方同意自2016年12月31日至2018年12月30日止的期限内将该商铺无偿委托给乙方培育商场，不收取任何收益，约定2018年12月31日至2019年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币6818元、2019年12月31日至2022年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币7671元、2022年12月31日至2025年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币8523元、2025年12月31日至2026年12月30日止的托管收益结算标准为每季度人民币9375元；甲方符合下列条件可获得委托管理期间的托管收益：采用一次性付款和分期付款购置商铺的，必须已按《商品房买卖合同》之约定付清全部购房款和其他相关款项，甲方采用银行按揭付款方式购置商铺的，必须已办妥合法有效的按揭贷款手续且银行按揭款发放到位，同时甲方须已付清其他相关款项并如期足额偿还银行按揭贷款；乙方分四期向甲方支付每一年度的托管收益，分别于每期首月支付（最终以甲乙双方签字确认的《托管收益确认单》为准支付）；乙方应将每期托管收益汇入甲方指定账户，如乙方托管该商铺的实际经营收益不足以支付托管收益的，则不足部分由乙方予以补足；乙方承诺，如甲方要求乙方在本合同约定的委托管理期限届满后购买该商铺的，乙方应按《商品房买卖合同》约定的购房款总额的150%购买该商铺；甲方保证其拥有该商铺的合法所有权，在具备取得托管收益的条件下，有权要求乙方按期支付托管收益；在合同履行期间，甲方将该商铺的使用权和管理权移交给乙方，甲方不向乙方移交的，乙方有权不向甲方支付托管收益，同时甲方须承担赔偿乙方相应损失的法律责任，甲方承诺并保证，在合同履行期间不得变更合同约定的托管事项，不得单方面解除合同或要求撤销合同；乙方如无正当理由未按时足额向甲方支付托管收益，则每延迟一日，按当期应付款项的1‰向甲方支付违约金；丙方聚银公司同意为合同乙方的履约提供担保，如乙方不兑现委托管理需支付的托管收益，则甲方可要求丙方按照本协议中的相关约定，承担应由乙方承担的各项违约责任和法律义务，续约期间丙方担保责任顺延；合同还约定了其他事项。合同签订后，因房屋建筑面积发生了变化，杜正年、杨生仙实际足额支付了购房款289585元。后杜正年、杨生仙与信本奥特莱斯公司对涉案商铺根据实测面积（33.37平方米）等对托管收益进行了变更，变更后的托管收益结算标准为：2016年12月31日至2018年12月30日止（即市场培育期），托管收益结算标准为每季度人民币862元（市场培育期的托管收益在市场培育期满后第一个季度内一次性支付）；2018年12月31日至2019年12月30日止，托管收益结算标准为每季度人民币5171元；2019年12月31日至2022年12月30日止，托管收益结算标准为每季度人民币7757元；2022年12月31日至2025年12月30日止，托管收益结算标准为每季度人民币8619元；2025年12月31日至2026年12月30日止，托管收益结算标准为每季度人民币9480元。审理中，信本奥特莱斯公司陈述2019年4月1日以前的收益金已支付完毕，2019年4月至6月（即第二季度）未支付的60%即3102.60元，对杜正年、杨生仙主张违约金认为过高，要求予以调整，同意按年利率6%支付。双方认可信本奥特莱斯公司尚欠杜正年、杨生仙2019年4月1日至2020年3月31日期间的收益金21201.60元及违约金584.33元。一审法院认为，杜正年、杨生仙在与聚银公司签订《商品房买卖合同》购买商铺的同时，信本奥特莱斯公司作为受托方、聚银公司作为担保方即与杜正年、杨生仙签订了《奥特莱斯城市广场商铺委托经营管理合同》，该管理合同虽名为委托经营管理合同,但合同主要内容为信本奥特莱斯公司向杜正年、杨生仙分期缴纳收益金及明确有收益金标准，并允许信本奥特莱斯公司有权转租该商铺,合同内容并非信本奥特莱斯公司受托处理杜正年、杨生仙的出租事宜,实质是杜正年、杨生仙将商铺交付信本奥特莱斯公司使用、收益，信本奥特莱斯公司支付收益金的合同，根据《中华人民共和国合同法》第二百一十二条“租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。”之规定，该合同应为房屋租赁合同，所涉收益金应为租金，本案应为租赁合同纠纷。双方为此签订了商品房交付协议，关于杜正年、杨生仙主张的收益金及逾期支付收益金的违约金，根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务…”之规定，信本奥特莱斯公司应当按照双方确认的金额予以支付2019年4月1日至2020年3月31日期间的收益金21201.60元。关于违约金，信本奥特莱斯公司从2019年4月1日起未再足额支付收益金，其行为已构成违约，应支付违约金，结合双方签订的委托经营管理合同约定，每一年度的托管收益，分四期分别于每期首月支付，说明信本奥特莱斯公司每期有一个月的支付期限，如未能在期限内支付，则应从每期逾期的次月1日起分段支付违约金。杜正年、杨生仙主张按1‰计算，信本奥特莱斯公司提出进行调整，要求按年利率6%进行计算，因双方合同约定的支付标准为日1‰相当于年利率36%，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”及第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”之规定，结合双方约定的计算标准、本案实际情况及信本奥特莱斯公司的违约情节等，酌情调整违约金按年利率6%进行计算，对杜正年、杨生仙主张按日1‰计算，不予支持。故信本奥特莱斯公司应按双方确认的2019年4月1日至2020年3月31日期间的违约金584.33元予以支付，2020年4月1日起的违约金，信本奥特莱斯公司仍应支付，应以杜正年、杨生仙应得的收益金21201.60元为基数按年利率6%计算至该收益金付清之日止，前述违约金之和以3534.73元为限。关于杜正年、杨生仙主张要求聚银公司承担连带清偿责任，双方合同已约定由聚银公司为信本奥特莱斯公司履约提供担保，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”之规定，聚银公司应对信本奥特莱斯公司在本案中承担的所有债务承担连带清偿责任。杜正年、杨生仙自愿撤回第一、三项诉讼请求，系对自己权利的处分，予以准许。聚银公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，本案依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百一十二条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杜正年、杨生仙（2019年4月1日至2020年3月31日期间）收益金21201.60元及（2019年4月1日至2020年3月31日期间）违约金为584.33元，2020年4月1日起的违约金，以收益金21201.60元为基数按照年利率6%计算至该收益金付清之日止（前述违约金以3534.73元为限）；二、贵州聚银投资置业有限公司对上述第一判项承担连带清偿责任；三、驳回杜正年、杨生仙的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费210元（已依法减半收取），由遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司、贵州聚银投资置业有限公司承担。二审中，各方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人信本奥特莱斯公司未按合同约定按时足额支付收益金，其行为已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”之规定，双方已约定违约金计算标准，上诉人未举证证明该违约金约定过高，对其上诉主张，本院不予支持。综上，上诉人信本奥特莱斯公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人遵义信本奥特莱斯购物广场有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张启飞审判员  贺灿灿审判员  娄 强二〇二〇年九月三日法官助理杨恩高书记员向珣