浙江省德清县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）浙0521刑初69号 公诉机关浙江省德清县人民检察院。 被告人佘文，男，1987年6月8日出生，汉族，初中文化程度，云南省镇雄县人，家住云南省镇雄县。2011年9月28日因犯寻衅滋事罪被临安市人民法院判处有期徒刑十个月，2012年2月21日刑满释放；2014年1月24日因犯赌博罪被临安市人民法院判处有期徒刑七个月，同年4月2日刑满释放。因本案于2019年11月29日被德清县公安局刑事拘留，2020年1月2日被逮捕。现羁押于德清县看守所。 辩护人**，浙江浙临律师事务所律师。 辩护人黄桔利，浙江浙临律师事务所律师。 被告人**红，男，1973年2月13日出生，汉族，小学文化程度，安徽省望江县人，家住安徽省望江县。2018年3月10日因犯赌博罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2019年11月29日被德清县公安局刑事拘留，2020年1月2日被逮捕。现羁押于德清县看守所。 辩护人杨永珊，浙江清溪律师事务所律师。 被告人潘荣火，男，1974年10月25日出生，汉族，小学文化程度，浙江省德清县人，家住浙江省德清县。2012年11月20日因犯赌博罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月；2017年3月9日因赌博行为被德清县公安局决定行政拘留三日。因本案于2019年11月29日被德清县公安局刑事拘留，2020年1月2日被逮捕。现羁押于德清县看守所。 辩护人叶旭弘，浙江清溪律师事务所律师。 被告人冯有平，男，1968年4月22日出生，汉族，初中文化程度，安徽省怀宁县人，家住安徽省怀宁县。2013年12月31日因犯赌博罪被安徽省怀宁县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年十个月；2015年12月8日因犯赌博罪被安徽省望江县人民法院判处有期徒刑一年，与前一判决判处的有期徒刑十个月并罚，合并执行有期徒刑一年六个月，2016年12月3日刑满释放；2018年6月22日因寻衅滋事行为被德清县公安局决定行政拘留十五日；2018年10月17日因犯妨碍公务罪被本院判处有期徒刑一年，2019年6月21日刑满释放。因本案于2019年11月29日被德清县公安局刑事拘留，2020年1月2日被逮捕。现羁押于德清县看守所。 指定辩护人杜学新，浙江宪道律师事务所律师。 被告人何寄民，男，1964年6月29日出生，汉族，小学文化程度，浙江省德清县人，家住浙江省德清县。因本案于2019年11月29日被德清县公安局刑事拘留，2020年1月2日被逮捕。现羁押于德清县看守所。 指定辩护人盛树明，浙江莫干山律师事务所律师。 被告人姜伟强，男，1979年1月5日出生，汉族，小学文化程度，浙江省德清县人，家住浙江省德清县。因本案于2019年12月20日被德清县公安局刑事拘留，2020年1月2日被逮捕。现羁押于德清县看守所。 辩护人孙垚杰，浙江宝象律师事务所律师。 德清县人民检察院以德检刑诉[2020]346号起诉书指控被告人佘文、**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强犯开设赌场罪，于2020年3月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间经上级法院批准，本案延长审限三个月。德清县人民检察院指派检察员詹玲玲出庭支持公诉，被告人佘文及辩护人**、黄桔利、被告人**红及辩护人杨永珊、被告人潘荣火及辩护人叶旭弘、被告人冯有平及指定辩护人杜学新、被告人何寄民及指定辩护人盛树明、被告人姜伟强及辩护人孙垚杰均到庭参加诉讼。现已审理终结。 德清县人民检察院指控： 2019年8月至10月期间，被告人佘文及周成凯（已判决）结伙被告人**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强分别在德清县××街道××村沈园东侧毛竹山上以“筒子豹”的方式开设赌场，该赌场分别以被告人佘文及周成凯为老板并负责抽头。被告人**红将被告人潘荣火分别介绍给被告人佘文及周成凯，让其负责安排赌场工作人员、场地等，并介绍被告人冯有平负责望风。被告人潘荣火安排了被告人何寄民、姜伟强负责接送赌客。其中，被告人佘文共开设赌场10场，抽头获利共计人民币5万元；被告人**红、潘荣火、冯有平、何寄民共开设赌场20场，抽头获利共计人民币10万元；被告人姜伟强共开设赌场15场，抽头获利共计人民币7.5万元。 针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关的书证、证人证言、被告人的供述与辩解、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据。据此认定被告人佘文、**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强的行为均已构成开设赌场罪，且被告人佘文系主犯，被告人**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强系从犯，被告人冯有平系累犯，被告人潘荣火、何寄民、姜伟强系坦白，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，依法判处。同时，公诉机关认为被告人潘荣火、姜伟强在侦查阶段及审查起诉阶段均自愿认罪认罚，结合其情节表现，建议对被告人潘荣火判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三万元；对被告人姜伟强判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。本案经开庭审理后，公诉机关调整量刑，建议对被告人潘荣火判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元；对被告人姜伟强判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。 被告人佘文对公诉机关起诉书指控其犯开设赌场罪的罪名及场次无异议，但辩称其抽头获利没有那么多，其抽头获利共计人民币2.5万元。 被告人佘文的辩护人提出本案不应定性为开设赌场罪，应为赌博罪，且被告人佘文抽头获利应为人民币2.5万元。 被告人**红、潘荣火、被告人冯有平及其指定辩护人、被告人何寄民、被告人姜伟强及其辩护人对公诉机关起诉书指控犯开设赌场罪的犯罪事实、罪名及当庭质证的证据均无异议。 被告人**红、潘荣火的辩护人提出被告人**红、潘荣火参与被告人佘文的赌场抽头获利应为人民币2.5万元，参与周成凯的赌场抽头获利应为人民币1万元，被告人何寄民的指定辩护人提出被告人何寄民参与周成凯的赌场抽头获利应为人民币1万元。 经审理查明： 2019年8月至10月期间，被告人佘文及周成凯结伙被告人**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强分别在德清县××街道××村沈园东侧毛竹山上以“筒子豹”的方式开设赌场，该赌场分别以被告人佘文及周成凯为老板并负责抽头。被告人**红将被告人潘荣火分别介绍给被告人佘文及周成凯，让其负责安排赌场工作人员、场地等，并介绍被告人冯有平负责望风。被告人潘荣火安排了被告人何寄民、姜伟强负责接送赌客。其中，被告人佘文开设赌场抽头获利共计人民币2.5万元；被告人**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强开设赌场抽头获利共计人民币3.5万元。 案发后，被告人**红退出违法所得人民币6000元，被告人姜伟强退出违法所得人民币7000元。公安机关从被告人佘文处扣押扑克牌33副、麻将牌5副、骰子5颗。 以上事实，由公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、人口信息、刑事判决书、刑满释放证明、行政处罚决定书、犯罪记录查询，证实被告人佘文、**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强的身份信息及前科劣迹等情况。 2、搜查笔录、搜查照片、扣押清单，证实公安机关对被告人佘文的租房进行搜查并扣押扑克牌33副、麻将牌5副、骰子5颗等事实。 3、证人吴某1、吴某2、甘某、朱某1、朱某2、胡某、田某、潘某、罗某、郭某的证言，证实2019年9、10月的样子，其均在德清县××街道××村沈园边上毛竹山上的赌场里赌博过或者去过，赌客有面包车接送，有人在赌场里抽头等事实，并由辨认笔录予以佐证。 4、证人魏某的证言，证实2019年10月某日，潘荣火让其从沈园停车场接过赌客30多个送至山边，后其又去接送过2天等事实，并由辨认笔录予以佐证。 5、被告人佘文、**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强及同案犯周成凯的供述与辩解，证实2019年8月至10月期间，在德清县××街道××村沈园东侧毛竹山上，被告人佘文及周成凯作为老板分别以“筒子豹”的方式开设赌场，并负责抽头。被告人**红将被告人潘荣火分别介绍给被告人佘文及周成凯，让其负责安排赌场工作人员、场地等，并介绍被告人冯有平负责望风。被告人潘荣火安排了被告人何寄民、姜伟强接送赌客。其中，被告人佘文供述其开设赌场抽头获利共计人民币2.5万元，周成凯供述其在德清这边开设赌场抽头获利共计人民币1万元，被告人**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强对赌场的抽头获利情况均不清楚等事实，并由辨认笔录予以佐证。 6、辨认笔录、辨认现场照片，证实被告人佘文、潘荣火、冯有平、何寄民辨认开设赌场的地点的事实。 7、退赃发票、退赃书，证实案发后，被告人**红退出违法所得人民币6000元，被告人姜伟强退出违法所得人民币7000元的事实。 8、刑事判决书，证实周成凯因在杭州市余杭区、湖州市德清县××赌博8场，抽头获利共计人民币16000余元并被杭州市临安区人民法院判处有期徒刑七个月等事实。 9、到案经过，证实被告人佘文、**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强的到案情况。 以上各组证据能相互印证，已形成完整的证据锁链，能证实本案事实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 对于被告人佘文及其辩护人、被告人**红、潘荣火的辩护人提出被告人佘文的赌场抽头获利应为人民币2.5万元及被告人**红、潘荣火、何寄民的辩护人提出被告人**红、潘荣火、何寄民参与周成凯的赌场抽头获利应为人民币1万元的意见，经查，被告人佘文及周成凯的赌场系分开穿插开的，并不重合，佘文的赌场老板只有佘文一个，并负责抽头，周成凯的赌场老板也只有周成凯一个，并负责抽头，其余赌场工作人员及赌客均不清楚赌场具体的抽头获利情况，且佘文及周成凯也未将赌场的抽头获利情况告知他们，本着有利于被告人的原则，被告人佘文的赌场抽头获利就低认定为人民币2.5万元，周成凯的赌场抽头获利就低认定为人民币1万元，故以上意见与本案查明的事实相符，予以采纳。 对于被告人佘文的辩护人提出本案不应定性为开设赌场罪，应为赌博罪的辩护意见，经查，被告人佘文系赌场老板，从中抽头获利，赌场开设的时间具有持续性，参赌人员由赌徒介绍或熟人带路通过车辆接送到达赌场，赌场具有半公开性，且存在抽头、放哨、接送赌客等较为明确的分工，除了老板以外的工作人员均按劳索酬，构成开设赌场罪的构成要件，故以上辩护意见与本案查明的事实不符，不予采纳。 本院认为，被告人佘文、**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强结伙他人，以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控的数额有误，予以纠正。被告人佘文在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强在共同犯罪中起次要作用，系从犯，均予以从轻处罚。被告人冯有平在有期徒刑刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚。被告人佘文、**红、潘荣火、冯有平、何寄民、姜伟强虽不具有自首情节，但在归案后能如实供述自己的罪行，且被告人**红、姜伟强退出部分违法所得，被告人潘荣火、姜伟强认罪认罚，均予以从轻处罚。辩护人及指定辩护人据此提出要求对各自被告人从宽处罚的辩护意见，予以采纳。为维护国家对社会的正常管理秩序，保护良好的社会风气，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人佘文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币二万五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年11月29日起至2021年6月28日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人**红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年11月29日起至2021年2月28日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 三、被告人潘荣火犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年11月29日起至2021年2月28日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 四、被告人冯有平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日;即自2019年11月29日起至2020年12月28日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 五、被告人何寄民犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年11月29日起至2020年10月28日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 六、被告人姜伟强犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2019年12月20日起至2020年10月19日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 七、已退违法所得人民币13000元，予以没收并上缴国库。剩余违法所得人民币22000元，继续向各被告人予以追缴。扣押的扑克牌33副、麻将牌5副、骰子5颗均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 王 丹 人民陪审员 杨 阳 人民陪审员 邱莺凤 二〇二〇年九月九日 书 记 员 林芳琴