贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黔01民终6242号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司，住所地贵州省贵阳市云岩区瑞金北路136号中国华融大厦1层。负责人：王益锟，该支公司总经理。委托诉讼代理人：邵正飞，男，1994年5月5日出生，汉族。被上诉人（原审原告）：刘先先，女，1991年12月17日出生，汉族，住贵州省。委托诉讼代理人：陈留，贵州教学律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王海，男，1993年2月15日出生，汉族，住贵州省。被上诉人（原审被告）：申时菊，女，1968年1月17日出生，汉族，住贵州省，系王海之母。上诉人中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司（以下简称平安财保贵阳支公司）因与被上诉人刘先先、王海、申时菊机动车交通事故中责任纠纷一案，不服贵州省清镇市人民法院（2020）黔0181民初750号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保贵阳支公司上诉请求：1．依法改判误工费及残疾赔偿金，上诉争议金额为64,434元；2．由被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：1．刘先先在其受伤部位内固定尚未取出情况下鉴定，会影响其关节活动度，其伤情鉴定为十级伤残不合理，且鉴定系刘先先单方委托，鉴定有违公开性、公平性，原判支持刘先先残疾赔偿金错误。请求二审依法重新鉴定。2．刘先先在一审法院提交了工作证明，但无劳动合同、银行流水、完税证明等相关证据佐证，一审法院以其工作证明认定按照4,000元/月计算误工费依据不足。3．上诉人并非直接侵权人，仅承担保险合同理赔义务，且对本次事故已尽到垫付义务，上诉人不应承担一审诉讼费。刘先先辩称，我方系向贵州医科大学申请的鉴定，鉴定机构有鉴定资质，鉴定人员有从业资格，且鉴定过程未违反程序，法律并未规定伤者不能单方面申请鉴定，上诉人的第一个上诉理由不成立。我方提交了工作证明，虽未提交劳动合同和银行流水，但根据伤者受伤的事实，该起事故势必会造成误工损失，即使不采纳工作证明，也应当以居民服务行业标准认定误工损失。法律规定诉讼费的承担由法院裁定。一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。王海、申时菊未到庭陈述答辩意见。刘先先向一审法院起诉请求：1．判令被告王海赔偿原告各项损失合计112,417元；2．判令被告平安财保贵阳支公司在保险责任范围内向原告直接承担保险赔偿责任；3．由被告负担全部案件受理费。一审法院认定事实：2019年9月9日2时，王海驾驶贵Ａ×××××小型客车沿百花路行驶至西城大院路段时，与正在过人行横道的行人刘先先发生碰撞，致贵Ａ×××××小型客车受损、刘先先受伤的交通事故。王海负本次交通事故全部责任，刘先先无责任。刘先先受伤后在清镇市中医医院住院治疗21天。申时菊支付刘先先住院期间生活费共计8600元。2019年12月23日，贵州医科大学法医鉴定中心鉴定意见为：刘先先因交通事故致左锁骨骨折内固定术遗留肩关节活动部分受限属十级伤残，左锁骨骨折内固定取出相关费用合计约10000-12000元，误工期为90-120日，护理期为30-60日，营养期为60-90日。刘先先支付鉴定费1900元。申时菊系贵Ａ×××××车辆所有人，该车已在平安财保贵阳支公司投保122000元的机动车交通事故责任强制保险和1000000元的机动车第三者责任商业保险。案涉交通事故发生在保险期间。2019年10月15日，贵州兴联众力建筑机械租赁有限公司证明刘先先在其公司工作，因交通事故至今未上班，每月工资4,000元。刘先先庭审时陈述其诉请金额未含医疗费，认可从诉请金额中扣减申时菊已支付的住院期间生活费8,600元。平安财保贵阳支公司庭审中口头要求重新鉴定，但庭后未在规定期限内提交鉴定申请。一审法院认为，本次交通事故刘先先损失：1、住院21天伙食补助费参照贵州省国家机关工作人员出差伙食补助费每日100元计2100元。2、营养费3750元（以鉴定意见营养期折中计75日，每日酌情50元计算）。3、护理费5382元（按居民服务、修理和其他服务业每人每年职工平均工资43654元除以365天再乘以鉴定意见折中的护理期天数45日）。4、误工费13808元（按其证明月工资4000元计年平均工资为48000元除以365天再乘以鉴定意见折中的误工期105日）。5、鉴定费1900元。6、残疾赔偿金63184元（按贵州省城镇居民每人每年人均可支配收入31592元乘以20年再乘以10﹪）。7、精神抚慰金酌情支持5000元。8、交通费及住宿费酌情支持600元。9、后续治疗费折中计11000元。上述9项刘先先本次交通事故损失合计106724元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”之规定，本案中，贵Ａ×××××车已在平安财保贵阳支公司投保122000元的机动车交通事故责任强制保险和1000000元的机动车第三者责任商业保险，王海负此次道路交通事故全部责任，本次事故损失106724元，扣减申时菊已支付刘先先8600元计98124元。本次交通事故发生在上述保险责任限额及期间内，平安财保贵阳支公司依法应在贵Ａ×××××机动车上述保险责任限额内支付刘先先98124元。据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起10日内在贵Ａ×××××机动车保险限额内支付原告刘先先98124元；二、驳回原告刘先先的其他诉讼请求。案件受理费2548元，减半收取1274元，由被告中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：1．刘先先一审提交的鉴定意见书应否采信，本案是否应重新鉴定；2．刘先先的误工费应如何计算；3．上诉人应否承担一审案件受理费。关于焦点一：刘先先一审提交的贵州医科大学法医司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书虽系刘先先单方申请，本院认为根据《人体损伤致残程度分级》4.2鉴定时机“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定”之规定，刘先先2019年9月9日受伤，2019年9月30日出院，委托司法鉴定为2019年12月16日，虽然其内固定尚未取出，但其是在临床治疗效果稳定的情况下进行的鉴定，且鉴定机构具有相应的鉴定资质，一审审理中上诉人虽对该鉴定意见提出异议，但未在法院限定的期限内提出重新鉴定的书面申请，故本院对上诉人关于应重新鉴定的请求不予准许，对刘先先提交的鉴定意见书予以采信，对原判据此计算的残疾赔偿金予以维持。关于焦点二，刘先先虽然提交了贵州兴联众力建筑机械租赁有限公司出具的工作证明，拟证明其每月工资为4,000元，但并未提交劳动合同、缴纳社保凭证、发放工资银行流水、工资发放清册等证据证明其工作及收入状况，故对原判按照前述工作证明以每月4,000元计算的误工费本院予以纠正。参照上一年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资43,654元计算，刘先先的误工费应为43,654元/年÷365日×105日=12,558元。因各方当事人对原判计算的其余各项费用并未提出异议，本院一并予以维持。据此，刘先先因本次交通事故受到的损失为：住院伙食补助费2,100元、营养费3,750元、护理费5,382元、误工费12,558元、鉴定费1,900元、残疾赔偿金63,184元、精神抚慰金5,000元、交通费及住宿费600元、后续治疗费11,000元，合计105,474元，扣除申时菊已支付的8,600元，上诉人还应在保险限额内赔偿刘先先96,874元。关于第三个焦点，事故发生后上诉人未及时足额进行理赔，才导致刘先先诉至法院，原判判令由上诉人承担案件受理费并无不当，但因刘先先的诉讼请求未全部得到支持，故一、二审案件受理费应按胜败诉比例负担。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省清镇市人民法院（2020）黔0181民初750号民事判决第二项，即“驳回原告刘先先的其他诉讼请求”；二、变更贵州省清镇市人民法院（2020）黔0181民初750号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起10日内在贵Ａ×××××机动车保险限额内支付刘先先96874元；三、驳回刘先先的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,274元，由刘先先负担162元，中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担1,112元。二审案件受理费1,411元，由刘先先负担27元，中国平安财产保险股份有限公司贵阳中心支公司负担1,384元。本判决为终审判决。审判长 韦 娟审判员 黄智静审判员 喻 兰二〇二〇年九月二日法官助理钟钦书记员王健均