铜川市王益区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）陕0202民初226号 原告：刘万顺，男，1948年11月11日出生，汉族。 委托诉讼代理人：陈靖，陕西秦人律师事务所律师。 被告：史小民，男，1975年9月15日出生，汉族。 委托诉讼代理人：任小文，陕西司扬律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司王益营销服务部，住所地：陕西省铜川市王益区七一路洞仙阁一楼。 负责人：姚树鹏，经理。 委托诉讼代理人：藏翌昀，陕西迈盛律师事务所律师。 原告刘万顺与被告史小民、中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司王益营销服务部（以下简称平安财险铜川中心支公司王益营销部）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2020年5月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘万顺委托诉讼代理人陈靖、被告史小民及其委托诉讼代理人任小文、被告平安财险铜川中心支公司王益营销部委托诉讼代理人藏翌昀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘万顺向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告刘万顺医疗费145669.83元、住院伙食补助费4260元、护理费320400元、营养费4260元、交通费2000元、残疾赔偿金324882元、精神损害抚慰金18000元、鉴定费2000元，共计821471.83元。 事实与理由：2019年7月7日09时30分，被告史小民驾驶陕B3XXXX号小型面包车在铜川市王益区建工路川口村天然气编号XXX户门前道路由北向南倒车时，撞于车辆后方行走的行人刘万顺，造成交通事故。原告刘万顺被送往铜川矿医院救治，经诊断原告刘万顺“创伤性颅脑损伤（重型）、创伤性蛛网膜下腔出血、创伤性硬膜下血肿等”，住院治疗142天。2020年1月15日，陕西铜川市人民医院司法鉴定所作出陕铜法医司鉴所【2010】临鉴字第XX号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、依据《人体损伤致残程度分级》5致残程度分级5.2二级5.2.1.3之规定：被鉴定人刘万顺重型颅脑损伤、左侧多发性大脑挫裂伤、左侧蛛网膜下腔出血后遗右侧肢体偏瘫伤残等级为二级。2、参照《人身损害护理依赖程度》4.2.2.2之规定：被鉴定人刘万顺重型颅脑损伤后遗右侧肢体偏瘫为大部分护理依赖。2019年7月19日，铜川市公安局交通警察支队第一大队作出道路交通事故责任认定书，认定：史小民承担此事故全部责任，刘万顺无过错行为，不承担事故责任。为赔偿事宜，多次协商、调解，双方没有达成协议。 被告史小民辩称：不同意原告诉讼请求，承担原告的赔偿是应该的，但是我认为所有的费用应当按照60%承担。我当时在交警队，交警给我说都是邻居，让我认个全责。 被告称平安财险铜川中心支公司王益营销部辩称：不同意原告诉求，对事故经过和责任划分无异议。事故车辆在我公司投保交强险和商业险，商业险限额为50万，投保了不计免赔。我公司前期垫付医疗费49000元，诉讼费和鉴定费我公司不承担，其余的等原告举证后再发表意见。 原告为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据： 证据一：原告身份证和户口本、护理人员身份证复印件，证明原告的基本信息和护理人员的身份信息。 证据二：事故责任认定书，证明刘万顺不承担事故责任，史小民承担全部责任。 证据三：住院病历、诊断证明、费用清单，证明原告的伤情及住院天数，住院期间两人陪护，医疗费共计花费145669.83元。 证据四：铜川市人民医院司法鉴定所鉴定书一份、鉴定票据一张，证明原告的伤残等级为二级，护理依赖为大部分依赖，鉴定花费2000元。 对原告提供的证据，被告史小民质证：对证据一，刘万顺的身份信息无异议，对护理人员的身份信息不认可，只能说明刘永伟跟刘万顺是父子，不能证明刘永伟是护理人员。对证据二，真实性无异议，我对责任划分是有异议的，因为我和原告是邻居，关系也比较好，交警也说我有保险，我说按程序走，也没有同意认全责。对证据三，真实性无异议，证明目的有异议。但是事故发生当天原告第一次在矿医院住院病历上注明原告本身患有多种疾病，住院天数与原告本身疾病也有关系。两人护理有异议，事故发生在2019年7月7日，但是诊断证明是2020年4月9日开具的，真实性无法认可。中医院2份病历和孙思邈康复医院1份病历都载明原告是中风住院、住院票据也不能证明这些费用都是因本次事故造成的。对证据四，对原告二级伤残不认可，对护理依赖也不认可，因为这与原告本身疾病有关系。 对原告提供的证据，被告平安财险铜川中心支公司王益营销部质证：对证据一、二，与被告史小民的质证意见一致。对证据三，与被告史小民的质证意见一致。我公司再补充一点，诊断证明是2020年4月9日开具的，距离事故发生近一年时间，且矿医院2019年7月7日至2019年8月7日住院期间，并未明确表明原告需两人护理。鉴定报告中也没有对护理人数明确是两人护理。医疗费金额应当先扣除338.73元，且因原告自身疾病在本次事故中参与度为40%，故医疗费金额我公司仅承担60%。对证据四，真实性认可，证明目的不认可。鉴定费不属于保险责任。 被告史小民向本院提交了以下证据： 证据一：交强险保单抄件一份、商业保险单抄件一份，证明史小民在平安财险投保了交强险和商业险，商业险限额为50万，并投保了不计免赔。 证据二：事故认定书一份，和原告提供的事故认定书一致，证明事故发生的时间、地点和经过。 证据三：医疗费发票8张共计2005.40元，证明我给原告垫付了2005.40元的医疗费。 对被告史小民提供的证据，原告质证：对证据一、二无异议。对证据三真实性无异议，但我诉求里面不包含这2005.40元。 对被告史小民提供的证据，被告平安财险铜川中心支公司王益营销部质证：对证据一、二无异议。对证据三，经我公司核算，史小民实际垫付刘万顺医疗费1993.40元。 被告史小民对平安财险铜川中心支公司王益营销部核算其垫付刘万顺医疗费1993.40元无异议，当庭表示同意。 被告平安财险铜川中心支公司王益营销部向本院提交了以下证据： 证据一：垫付清单一张，证明我公司给原告一共垫付49000元，其中10000元直接转账给矿医院，剩余39000元转给了刘永伟。 证据二：陕西中金鉴定所鉴定意见书，证明1、原告伤残等级为二级，自身疾病在本次事故中的参与度为40%，2、剔除原告与本次事故无关费用338.73元。 对平安财险铜川中心支公司王益营销部提供的证据，原告质证：对证据一、二无异议。 对平安财险铜川中心支公司王益营销部提供的证据，被告史小民质证：对证据一无异议。对证据二，重新鉴定的伤残等级和参与度无异议，对剔除无关医疗费338.73元有异议，不符合案件事实，数字偏小，应该扣除更多。 经过以上原、被告围绕诉讼请求提交的证据，本院经过查证并组织证据质证，对证据认证如下：对原、被告提供证据的真实性本院予以认可。 经审理查明，2019年07月07日09时30分，史小民驾驶陕B3XXXX号小型面包车在铜川市王益区建工路川口村天然气编号XXX户门前道路由北向南倒车时，撞于车辆后方行走的行人刘万顺，致刘万顺受伤，造成交通事故。该事故经铜川市公安局交通警察支队第一大队作出道路交通事故认定书，认定：史小民驾驶机动车倒车时，未察明车后情况，未确认安全后倒车，根据其过错行为，承担此事故的全部责任，刘万顺不承担此事故的责任。事故发生后，刘万顺被送往铜川矿务局中心医院救治，实际住院31天。被诊断为：1、创伤性脑损伤（重型）；2、创伤性蛛网膜下腔出血；3、创伤性硬膜下血肿（左额颞顶枕部）；4、多发性大脑挫裂伤（左额叶、颞叶、顶部）；5、多发性脑梗死（陈旧）；6、顶骨骨折（双侧）；7、头皮血肿（枕顶部）；8、头皮挫伤（枕顶部）；9、肺气肿；10、胸腔积液（双侧、少量）；11、冠状动脉供血不足；12、主动脉钙化；13、尺骨鹰嘴骨折（右侧）；14、高血压（3级）；15、应激性消化道出血；16、脑梗死后遗症。建议：患者住院期间需两人陪护。出院后医嘱：注意休息，加强营养、加强呼吸道管理、继续康复锻炼，继续口服药物促进脑内血肿吸收，短期内复查颅脑CT，不适请及时就诊，门诊随诊；一年后骨外科就诊行内固定取出术。长期医嘱中载明为：Ⅰ级护理。2019年8月15日，刘万顺在铜川市中医院住院治疗，实际住院21天。被诊断为：1、创伤性蛛网膜下腔出血恢复期；2、高血压病2级（很高危）；3、左侧枕叶硬膜下积液；4、两肺下叶炎症；5、腔隙性脑梗塞；6、高同型半胱氨酸血症；7、高血脂症、高总胆固醇血症；8、轻度脂肪肝；9、白细胞减少症；10、双肾囊肿；11、脑萎缩；12、肝囊肿；13、右侧尺骨鹰嘴骨折内固定术后。长期医嘱中载明：留陪人。2019年9月5日，刘万顺在孙思邈老年康复医院住院治疗，实际住院69天，被诊断为：1、脑出血恢复期；2、脑梗塞后遗症；3、右肘关节尺骨鹰嘴骨折钢板内固定术后；3、高血压病3级。长期医嘱载明：Ⅱ级护理，留陪人。2019年11月12日，刘万顺在铜川市中医医院第二次住院治疗，实际住院21天，被诊断为：1、脑出血恢复期；2、癫痫；3、高血压病2级（很高危）；4、腔隙性脑梗塞；5、脑萎缩；6、肝囊肿；7、右侧尺骨鹰嘴骨折内固定术后。长期医嘱载明：留陪人。诉讼前，2020年2月20日陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，经鉴定：1、被鉴定人刘万顺重型颅脑损伤、左侧多发性大脑挫裂伤、左侧蛛网膜下腔出血后遗右侧肢体偏瘫伤残等级为二级；2、被鉴定人刘万顺重型颅脑损伤后遗右侧肢体偏瘫为大部分护理依赖。诉讼中，平安财险铜川中心支公司王益营销部向本院提交两份申请：一、申请对刘万顺的伤残等级进行重新鉴定；二、申请对刘万顺治疗产生的费用与交通事故是否存在因果关系，并剔除与本次事故无关的治疗费，以及刘万顺在本案交通事故中自身疾病的损伤参与程度进行鉴定。2020年8月25日，陕西中金司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，经鉴定：1、被鉴定人刘万顺目前遗留右侧肢体肌力为Ⅱ级，评定为二级伤残；自身疾病在本次交通事故中的参与度建议为40%；2、被鉴定人刘万顺治疗所产生的费用与2019年7月7日交通事故无关的费用共计人民币338.73元，其余治疗所产生的费用均与交通事故有关。刘万顺住院期间，被告史小民支付刘万顺在铜川矿务局中心医院急诊费用1993.40元，平安财险铜川中心支公司王益营销部垫付刘万顺医疗费49000元。庭审中，刘万顺委托诉讼代理人当庭变更其诉讼请求，主张精神损害抚慰金45000元。 另查，陕B3XXXX号小型面包车实际所有人为史小民，该车在平安财险铜川中心支公司王益营销部投保了一份交强险和一份商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为50万，并投保了不计免赔。 本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本次交通事故中，根据铜川市公安局交通警察支队第一大队作出事故责任认定：史小民承担此事故全部责任，刘万顺不承担此事故责任。对该事故责任划分，史小民当庭不予认可，但其未申请复议或提起诉讼，对该事故责任认定书予以采信，故史小民对刘万顺的损失应承担全部赔偿责任。陕西铜川市人民医院法医司法鉴定所作出刘万顺重型颅脑损伤后遗右侧肢体偏瘫为大部分护理依赖，被告均未申请重新鉴定，故对该鉴定意见予以采信。2020年8月25日陕西中金司法鉴定中心作出司法鉴定意见书：1、被鉴定人刘万顺目前遗留右侧肢体肌力为Ⅱ级，评定为二级伤残；自身疾病在本次交通事故中的参与度建议为40%；2、被鉴定人刘万顺治疗所产生的费用与2019年7月7日交通事故无关的费用共计人民币338.73元，其余治疗所产生的费用均与交通事故有关。对于该鉴定，鉴材经原、被告双方进行质证，原、被告对鉴材均无异议，平安财险铜川中心支公司王益营销部参与此鉴定过程，故对刘万顺评定为二级伤残的意见予以采信。在本次交通事故中，刘万顺作为交通事故的受害者不存在过错，其体质状况对损害后果不存在减轻或者免除史小民赔偿责任的法定情形，因此平安财险铜川中心支公司王益营销部作为保险公司应当在交强险和第三者商业险责任限额内赔偿刘万顺全部损失，故对该鉴定的第一项中自身疾病在本次交通事故中的参与度建议为40%的意见，不予采信。对该鉴定第二项刘万顺治疗所产生的费用与2019年7月7日交通事故无关的费用338.73元的意见予以采信，应予以扣除。刘万顺实际花费医疗费147324.50元（刘万顺花费145669.83元、史小民垫付1993.40元、扣除与本次交通事故无关的医疗费338.73元）。住院伙食补助费按30元/天×142天=4260计算较为合理。营养费按30元/天×142天=4260元计算较为合理。事故发生时刘万顺70岁，伤势较重，护理费按住院期间90元/天×142天×2人×100%+出院后365天×90元/天×1人×70%（大部分护理依赖）×3年=94545元计算较为合理,之后再产生护理费用，刘万顺可另行主张。残疾赔偿金按36098元/年×10年×90%=324882元计算。交通费，刘万顺未提供票据，酌情认定1000元。刘万顺伤残等级为二级，其主张精神损害抚慰金45000元合理予以支持。鉴定费2000元系刘万顺实际花费且有正规发票，本院予以支持。 综上，原告刘万顺医疗费147324.50元、营养费4260元、住院伙食补助费4260元、护理费94545元、残疾赔偿金324882元、损害抚慰金45000元、交通费1000元，上述费用合计621271.50元。该费用已超出平安财险铜川中心支公司王益营销部保险限额，故被告平安财险铜川中心支公司王益营销部在交强险和商业第三者责任险限额内替代被告史小民一次性赔偿原告刘万顺各项损失合计619278.10元，扣除已付医疗费49000元，实际赔偿原告刘万顺各项损失共计570278.10元；本应赔付被告史小民垫付原告刘万顺医疗费1993.40元，但因保险限额不够，仅支付被告史小民垫付刘万顺医疗费721.90元。被告史小民垫付原告刘万顺下余医疗费1271.50元，由被告史小民自行负担。被告史小民赔偿原告刘万顺鉴定费2000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释〉》第十七条、第十八条之规定，判决如下： 被告中国平安财产保险股份有限公司铜川中心支公司王益营销服务部在交强险和商业险第三者责任险限额内一次性赔偿原告刘万顺各项损失共计570278.10元；支付被告史小民垫付刘万顺医疗费721.90元。 被告史小民赔偿原告刘万顺鉴定费2000元。 上述赔偿款项于本判决生效后三十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12015元减半收取6007.50元，由被告史小民4996.39负担，原告刘万顺自负1011.11。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代理人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。 审判员  杨光红 二〇二〇年九月二十二日 书记员  常 怡