江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）苏03民终3586号上诉人（原审被告）：王海洋,男,1979年12月15日出生,汉族,住徐州市经济技术开发区。被上诉人（原审原告）：刘骐睿,男,2003年11月19日出生,汉族,住徐州市徐州经济开发区。法定代理人：刘某，刘骐睿父亲，1971年10月8日出生，汉族，住徐州市徐州经济开发区。委托诉讼代理人：骆永亮，江苏非园律师事务所律师。委托诉讼代理人：于悦，江苏非园律师事务所实习律师。原审被告：王俊威,男,2005年2月7日出生,汉族,住徐州市经济技术开发区。上诉人王海洋因与被上诉人刘骐睿、原审被告王俊威生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服徐州市经济技术开发区人民法院（2018）苏0391民初2592号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人王海洋、被上诉人刘骐睿的法定代理人刘某、委托诉讼代理人骆永亮、于悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王海洋的上诉请求为：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审判决上诉人承担赔偿责任于法无据，主体不适格，上诉人没有实施侵权行为，故不应承担责任。2.根据现有证据无法认定王俊威实施了侵权行为，被上诉人虽然骨折，但是其本人用腿别王俊威的腿部造成，与王俊威无关。3.假设王俊威有侵权行为，也不应承担三分之一的过错责任，正如一审判决认定，事故发生起因系被上诉人带领三名同学在下课期间找王俊威打架，从人数对比、动手前后经过、年龄体重等看，刘骐睿的责任均超过王俊威，根据上述表述判决王海洋承担三分之一赔偿责任过高。被上诉人刘骐睿辩称，刘骐睿的伤系王俊威主动攻击后压在刘骐睿的右腿上造成的。根据现有证据，一审法院查明事实清楚、适用法律正确，认定上诉人承担三分之一的责任，应当予以维持。刘骐睿向一审法院起诉的请求为：判令王俊威、王海洋赔偿刘骐睿医疗费33901.75元、护理费9760元、住院伙食补助费1600元、营养费5490元、交通费2000元、鉴定费1750元、诊查费12元，共计54513.75元；2.诉讼费由王俊威、王海洋承担。一审法院认定事实：刘骐睿、王俊威均为大黄山镇湖庄中学学生，事故发生时，刘骐睿为初二学生，王俊威为初一学生。刘某系刘骐睿的父亲，王海洋系王俊威的父亲。刘骐睿认为王俊威曾骂过自己，于2017年9月22日下午课间休息时，带着三名同学找到王俊威。根据刘骐睿自述，刘骐睿首先动手打了王俊威。后二人在打架过程中，跌倒在一起，刘骐睿受伤住院。刘骐睿受伤后于当日入住徐州仁慈医院，经诊断伤情为：颈骨闭合性骨折（右），于2017年10月2日，实施右胫骨骨折切开复位内固定术，2017年10月16日出院。2018年7月24日，刘骐睿入住徐州仁慈医院，实施右胫骨内固定取出术，于2018年8月1日出院。刘骐睿因事故受伤共花费医疗费33901.75元。经鉴定，刘骐睿此次伤情不构成伤残，护理期90日、营养期90日为宜。鉴定诊查费12元，鉴定费1750元（其中伤残程度评定1000元、三期评定750元）。刘骐睿认为此次受伤系王俊威主动攻击后压在刘骐睿的右腿上造成。王俊威认为此次受伤系刘骐睿用腿顶住王俊威腿部，将王俊威别倒造成。经分别向二人班主任核实，刘骐睿班主任证实事发后即组织刘骐睿班上在场同学留存谈话笔录，当时两边说法不一致。王俊威班主任证实刘骐睿、王俊威在操场打架时跌倒在一起。另查明，事故发生时刘骐睿约14岁，身高不到160公分，体重约80斤，王俊威约12岁，身高约151公分，体重约70斤。一审法院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷，关于双方的过错责任，本案中事故发生起因系刘骐睿带领三名同学在下课期间找王俊威打架，在打架过程中，双方跌倒在一起，刘骐睿受伤。从人数对比来看，为4:1，刘骐睿方人数众多；从动手先后来看，刘骐睿方先动手，系挑起方；从年龄、体重来看，刘骐睿均超过王俊威；综合上述因素，结合刘骐睿、王俊威过错程度、刘骐睿骨骼发育程度、伤情形成原因，酌定王俊威方需要承担责任的比例为三分之一。对于刘骐睿人身损害的认定，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿范围、项目和标准，结合刘骐睿伤情、居住地，参照鉴定结论，对刘骐睿因此次事故所受人身损失作如下认定：医疗费33913.75元（含鉴定诊查费12元）、护理费7200元（80元/天×90天）、住院伙食补助费1600元（50元/天×32天）、营养费4050元（45元/天×90天）；对于交通费，结合刘骐睿居住地与医院的距离、刘骐睿交通方式，酌情认定500元，共计47263.75元，结合王俊威方需要承担的责任比例，由王俊威方支付15754.6元，超出部分不予支持。另因王俊威为限制民事行为能力人，其父王海洋为法定监护人，应当对上述损害承担赔偿责任。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第七条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、王海洋于本判决生效后十日内赔偿刘骐睿各项损失共计人民币15754.6元；二、驳回刘骐睿其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费405元，由刘骐睿承担270元、王海洋承担135元；鉴定费1750元，由刘骐睿承担1000元、王海洋承担750元。二审中，各方当事人均未提交新的证据。本院二审对一审法院查明事实予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。”本案中，刘骐睿和王俊威发生肢体接触后腿部受伤，刘骐睿主张是王俊威在反击时所致，要求王俊威及其监护人承担赔偿责任；王俊威称没有反击，是刘骐睿自己用腿别王俊威弄伤的。刘骐睿在一审庭审中提供了学校组织调解时五个在场学生书写的事故发生时的情况，多个在场人均陈述是王俊威把刘骐睿压倒在地，刘骐睿腿部受伤。王海洋在一审时对该书面材料的真实性不予认可，认为刘骐睿是带了三个人打王俊威，张明伟和李梦龙的证言有统一抄写的嫌疑，但其并未提供相反证据。王海洋关于王俊威无反击行为、刘骐睿腿伤系自己造成的主张，亦未提供任何证据证明。为进一步查明案件事实，一审法院对刘骐睿、王俊威所在班班主任进行核实。经核实，事件发生后，班主任组织在场同学进行调查并留存了谈话笔录，据现场同学陈述，刘骐睿和王俊威在操场打架时，跌倒在一起，刘骐睿受伤。二审中，法庭询问王海洋对哪几个人的证词不认可，王海洋陈述“第一次开庭我认同，第二次开庭我不认同，有很多东西没有了”。经核实一审卷宗及开庭笔录，两次开庭提供材料一致。王海洋上诉称刘骐睿带着三个人打王俊威，但其并未提供证据证明其他三人参与打架，庭审中其亦陈述，王俊威不知道这三个孩子有没有打。根据各方当事人陈述及所举证据、刘骐睿的受伤部位及伤情、一审法院的调查核实，结合民事诉讼证据高度盖然性的证明标准，一审法院认定王俊威对刘骐睿受伤存在过错，并根据事情的起因、经过、过错程度等各种因素，判令王俊威承担三分之一的赔偿责任，并无不当。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护职责的，可以减轻其侵权责任”之规定，王俊威应该承担的侵权责任应由其监护人王海洋承担，王海洋关于其不是侵权人不应承担赔偿责任的主张不能成立。综上所述，上诉人王海洋的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费405元，由上诉人王海洋负担。本判决为终审判决。审判长 陆 红审判员 赵淑霞审判员 石镜霞二〇二〇年九月十七日书记员 牟天琦