宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民事判决书（2019）宁0104民初10640号原告：邵宝琪，男，1963年7月1日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：王为之，宁夏国信嘉华律师事务所律师。被告：宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区民族北街195号。负责人：龚焕新，该公司总经理。委托诉讼代理人：马金云，男，宁夏第一建筑有限公司员工。被告：宁夏第一建筑有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区民族北街195号。法定代表人：苏克宁，该公司总经理。委托诉讼代理人：马金云，男，该公司员工。被告：银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区北京东路471号。法定代表人：杨银生，该公司总经理。委托诉讼代理人：纪永忠，男，该公司资产运营部部长。第三人：银川市兴庆区住房和城乡建设局，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区祁福巷内。负责人：马伟，该局局长。委托诉讼代理人：陈子宇，宁夏天器律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵怡智，宁夏仁衡律师事务所律师。原告邵宝琪与被告宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司、宁夏第一建筑有限公司、银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，因原承办人马云工作调整变更承办人为高晓青，后依职权追加银川市兴庆区住房和城乡建设局为本案第三人，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邵宝琪的委托诉讼代理人王为之，被告宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司、宁夏第一建筑有限公司的委托诉讼代理人马金云，银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司的委托诉讼代理人纪永忠，第三人银川市兴庆区住房和城乡建设局的委托诉讼代理人陈子宇、赵怡智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邵宝琪向本院提出诉讼请求：1、被告宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司、宁夏第一建筑有限公司支付原告工程款6910545.75元、利息1598324.03元（按年利率6%，自2015年8月10日计算至2019年6月17日）、利息继续主张至实际付清之日；2.被告银川市兴庆区国有资产控股有限公司、第三人银川市兴庆区住房和城乡建设局在未付工程款范围内承担连带责任；3.本案诉讼费被告承担。事实和理由：2014年12月2日，被告银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司与宁夏第一建筑有限公司就银川市兴庆区掌政镇安置区三期新建项目附属配套工程签订建设工程施工合同，宁夏第一建筑有限公司将全部工程交由原告实际施工，原告依约进行了施工。涉案工程于2015年8月10日竣工验收备案，并已实际投入使用。经结算该工程造价为9254545.75元，被告宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司支付工程款2044000元，原告向宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司借款300000元冲抵工程款,但至2018年7月16日，被告仍下欠6910545.75元未付，原告索要未果诉至法院。宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司、宁夏第一建筑有限公司辩称，涉案工程是由被告宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司发包给龚焕先的，原告与被告宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司、宁夏第一建筑有限公司之间不存在合同关系。剩余工程款应按宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司与龚焕先签订的协议扣除6%管理费，并按《建筑工程施工合同》有关条款扣除3.53%税金、3%劳保基金以及362100元水泥款、300000元左右商砼款，另因原告至今未提供成本发票，还需扣除25%所得税。银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司辩称，2014年7月银川市兴庆区人民政府将银川市兴庆区掌政镇安置区三期新建项目交由银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司组织实施，但在2014年9月银川市兴庆区人民政府又决定将该工程交由原银川市兴庆区康居工程建设领导小组办公室（后更名为银川市兴庆区住房和城乡建设局）进行管理。2014年12月26日，银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司、宁夏第一建筑有限公司、原银川市兴庆区康居工程建设领导小组办公室签订《三方协议》，涉案工程的建设管理权移交给原银川市兴庆区康居工程建设领导小组办公室，故涉案工程与银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司没有任何关系，原告起诉主体错误。银川市兴庆区住房和城乡建设局述称，原告作为本案的实际施工人向发包人主张权利，发包人仅在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，故原告主张第三人支付原告工程款利息没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：宁夏第一建筑有限公司经招投标程序于2014年12月2日与银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司就银川市兴庆区掌政镇安置区三期新建项目附属配套工程签订《建设工程施工合同示范文本》，约定工程范围包括排水工程、道路硬化铺装工程及相关附属工程，详见技术要求及施工图纸；合同价款7750000元，最终以实际完成工程量审核结算为准。宁夏第一建筑有限公司在投标过程中交纳了200000元的投标保证金，宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司交纳了1000000元的履约保证金。宁夏第一建筑有限公司后将该工程交由宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司经营管理。宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司提交了一份2014年12月16日与龚焕先签订《建筑工程承包协议》，约定宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司将银川市兴庆区掌政镇安置区三期新建项目附属配套工程分包给龚焕先。邵宝琪对此不予认可，为证明其与宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司直接建立合同关系，提交了一份2014年11月26日招商银行转账汇款对账单，显示邵宝琪向宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司支付了掌政三期投标保证金及履约保证金1400000元，并称后续工程款均是由宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司在扣除2%的管理费和3.14%的税金后支付给邵宝琪个人。2014年12月26日，银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司、宁夏第一建筑有限公司、银川市兴庆区康居工程建设领导小组办公室签订《三方协议》，约定涉案工程的建设管理权限转移给银川市兴庆区康居工程建设领导小组办公室。银川市兴庆区康居工程建设领导小组办公室后并入银川市兴庆区住房和城乡建设局。银川市兴庆区住房和城乡建设局向宁夏第一建筑有限公司已支付5790000元。施工过程中工程发生变更，邵宝琪提供了8张签证单，建设单位处均加盖了银川市兴庆区康居工程建设领导小组办公室印章，施工单位处均加盖了宁夏第一建筑有限公司印章。2015年8月12日，涉案工程通过竣工，宁夏第一建筑有限公司在施工单位处盖章。因各方对工程造价争议较大，邵宝琪申请司法鉴定，本院委托宁夏斯奥建设工程造价咨询有限公司对涉案工程造价进行鉴定，在鉴定过程中，邵宝琪提交了涉案工程的投标文件等资料，经鉴定涉案工程总造价为8958712.92元，原告为此支付了司法鉴定费66633元。宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司向邵宝琪共计支付了2044000元。2014年10月21日，宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司向邵宝琪转账300000元，邵宝琪在诉状中认可该款为借款并同意冲抵工程款，在诉讼过程中又称该款为宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司在公交公司工程中扣除的本案工程款应予以返还。在施工过程中，宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司提供了部分水泥、商砼，邵宝琪对牛建华签字的76吨水泥、1134立方米商砼的票据予以认可，宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司主张水泥每吨300元、商砼每立方米300元，邵宝琪认可水泥每吨260元、商砼每立方米280元。本案审理中，本院对龚焕先进行询问，龚焕先对涉案工程的具体情况均无法回答，仅称其在宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司设立项目部，邵宝琪向其支付3%的管理费，双方没有书面约定。本院认为，涉案工程的发包人由银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司变更为银川市兴庆区住房和城乡建设局，宁夏第一建筑有限公司系承包人，宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司作为宁夏第一建筑有限公司的分支机构对涉案工程进行管理。关于邵宝琪在涉案工程中的合同相对方的认定，宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司称其将涉案工程转包给龚焕先，但邵宝琪称是直接从宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司处承包的涉案工程，结合邵宝琪交付涉案工程投标保证金1400000元，并提交了相应的投标文件及宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司给邵宝琪直接付款的事实，本院认定邵宝琪与宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司之间存在建设工程施工合同关系。因邵宝琪个人并不具有施工资质，故其与宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司建立的建设工程施工合同关系无效。但邵宝琪已完成了施工，且涉案工程于2015年8月12日竣工，故宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司应支付邵宝琪相应的工程款。关于宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司已付款的认定，邵宝琪在诉状中对2014年10月21日宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司向邵宝琪转账的300000元已自认为借款并同意在本案工程款中冲抵，后虽主张该款项性质发生变化，但并未提交足以推翻自认的相应证据予以证明，故本院认定宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司向邵宝琪已支付了2344000元；另宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司还提供了部分水泥、商砼，但双方对单价有争议，本院酌情认定水泥单价为280元/吨，商砼为290元/立方米，故水泥款21280元（76吨×280元/吨）、商砼328860元（1134立方米×290元/立方米）应从工程款中予以扣除。涉案工程经鉴定造价为8958712.92元，宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司未支付邵宝琪剩余工程款为6264572.92元（8958712.92元-2344000元-21280元-328860元）。对于宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司主张的6%管理费、3.53%税金、3%劳保基金、25%所得税，除邵宝琪认可的管理费2%、税金3.14%外，其他项均无证据予以证明，本院不予采信，故宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司还应支付邵宝琪5942573.87元【6264572.92元-6264572.92元×（2%+3.14%）】。宁夏第一建筑有限公司作为承包人，将涉案工程交由分支机构宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司经营管理，故应与宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司承担共同付款责任。涉案工程发包人已由银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司变更为银川市兴庆区住房和城乡建设局，银川市兴庆区住房和城乡建设局尚未向宁夏第一建筑有限公司付清工程款，故应在欠付宁夏第一建筑有限公司工程款范围内对邵宝琪主张的工程款承担清偿责任，银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司不再承担责任。对原告主张的利息，本院按照中国人民银行同期同类贷款年利率5.25%支持5942573.87元自2015年8月13日至2019年8月19日的利息为1254778.49元、按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支持5942573.87元自2019年8月20日至本判决确定的付款之日的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条规定，判决如下：一、被告宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司、宁夏第一建筑有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告邵宝琪工程款5942573.87元、利息1254778.49元，并按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率支付5942573.87元自2019年8月20日至本判决确定的付款之日的利息；二、第三人银川市兴庆区住房和城乡建设局在欠付被告宁夏第一建筑有限公司工程款范围内对原告邵宝琪主张的工程款5942573.87元承担清偿责任；三、驳回原告邵宝琪对被告银川市兴庆区国有资产投资控股有限公司的诉讼请求。如果被告宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司、宁夏第一建筑有限公司，第三人银川市兴庆区住房和城乡建设局未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费71362元，由被告宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司、宁夏第一建筑有限公司、第三人银川市兴庆区住房和城乡建设局负担52456，由原告邵宝琪负担18906元；鉴定费66633元，由原告邵宝琪负担25000元，由被告宁夏第一建筑有限公司惠宁分公司、宁夏第一建筑有限公司、第三人银川市兴庆区住房和城乡建设局负担41633元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长 高晓青人民陪审员 毛珍兰人民陪审员 李娟霞 二○二○年八月三十日法官助理 杨 媛书记员 杨曙英附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。