海南省第二中级人民法院   民事判决书   （2020）琼97民终1261号   1   海南省第二中级人民法院   民事判决书   （2020）琼97民终1261号   上诉人（原审被告）：符某1，男，1965年3月3日出生，汉族，现住海南省儋州市。   上诉人（原审被告）：符某2，女，1971年8月8日，汉族，现住海南省儋州市。   被上诉人（原审原告）：黄某，男，1986年9月13日出生，汉族，现住海南省儋州市。   委托诉讼代理人：封某，男，1969年6月4日出生，汉族，现住海南省儋州市。   原审被告：儋某，住所地海南省儋州市那大镇美扶村委会兰优村215号。   法定代表人：符某1。   上诉人符某1、符某2因与被上诉人黄某及原审被告儋某民间借贷纠纷一案，不服海南省儋州市人民法院（2020）琼9003民初173号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   符某1、符某2上诉请求：1.撤销海南省儋州市人民法院（2020）琼9003民初173号民事判决，并据实改判；2.诉讼费用由黄某承担。事实和理由：一、一审判决认定的借款本金错误，导致计算本金、借款余额和利息错误。黄某实际借给符某1、符某2的款项为96500元，并非一审判决认定的100000元。借款当时，黄某自行扣掉利息3500元，所以，实际上，黄某借给符某1、符某2的款项只有96500元，该事实，符某1、符某2提交的相关证据足以证实。故本案借款的本金应当按96500元计算，利息应以96500元为本金进行计息。二、双方约定的月利率高达3.5%，明显违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效”的法律规定。符某1、符某2已向黄某支付利息的利率过高，依法应当返还或抵消，一审判决没有判决返还或抵销，适用法律错误。   黄某辩称，关于本金，符某1、符某2称只向黄某借款96500元不属实，黄某实际借款100000元给符某1、符某2，且符云出具了100000元的借条，双方并签订了借款协议。根据法律规定，双方借款协议有约定的按约定履行，关于已给付的利息没有超过法律规定的年利率36%。   儋某述称，对一审判决有意见，并认为符某1、符某2的上诉意见是合理的，但合作社对一审判决其承担连带责任有意见，钱是符某1、符某2借的，应当由符某1、符某2承担。   黄某一审起诉请求：1.判令符某1、符某2偿还黄某本金65000元及利息10500元(2019年10月至12月止），之后的利息计算至本判决生效之日止；2.本案诉讼费由符某1、符某2承担。   一审法院认定事实：黄某与符某1是朋友关系，符某1由于资金紧张需要周转，于2018年10月25日向黄某借款100000元，双方签了借款协议，还约定了还款时间为2019年10月25日，利息为每月利率三点五计算，儋某作为借款担保人，符某1自借款之月起每月向黄某支付利息至2019年9月，2019年10月利息未支付，到了双方约定还款时间，因黄某建房结婚需要用钱，就多次上门找符某1还钱，符某1只还了35000元，就不再接黄某电话，也没有再继续履行偿还余下的借款，符某2与符某1是夫妻关系，符某2也在借款协议上借款人栏签名。符某1于2019年9月还了2000元利息，同年10月份转了3500元是抵8月份的利息，符某1从借款之日2018年10月25日开始还到了2019年9月份的利息，每月3500元还了11个月的利息，因为2019年9月份符某1只还了2000元，符某1共还利息42000元。   一审法院认为，合法的借贷关系应受法律保护。本案中，关于黄某请求判令符某1、符某2偿还借款本金65000元是否应支持的问题。诉讼中，黄某主张符某1、符某2向其借款100000元，黄某有符某1、符某2于2018年10月25日向黄某出具的借款协议及庭审笔录为凭，可见，双方的借贷关系成立，符某1在还款35000元后，未如约偿还剩余借款,符某1的行为已构成违约，应承担偿还剩余借款65000元本金的义务。关于利息的计算问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”，双方约定有借款利率为月利率3.5%,明显超出《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律规定》第二十六条第一款规定的“借贷双方约定的利率未超过年利率24%的规定，故黄某主张利息应按年利率24%计算。根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”，儋某作为借款担保人在借款协议上签字及盖章，故对黄某提出儋某承担本案借款连带责任的主张，有事实根据和法律有据，应予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条及第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款及《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决：一、符某1、符某2应于判决生效之日起三十日内偿还黄某借款本金65000元及利息（利息以本金65000元为基数，按年利率24%，自2019年10月25日起计算利息至债务清偿之日止）；二、儋某对上述符某1、符某2偿还的借款本金及利息承担连带偿还责任。案件受理费844元（黄某已预交），由符某1、符某2、儋某负担。   各方当事人在二审期间均未提交新证据。   二审查明，2018年10月24日，黄某向符某1转账支付96500元。双方一致确认符某1、符某2已支付利息42000元，每月3500元，已偿还12个月的利息，故对一审法院认定还了11个月的利息予以纠正。二审查明的其他事实与一审认定的事实基本一致，本院予以确认。   本院认为，对一审查明符某1、符某2已支付利息42000元及本金35000元的事实，黄某无异议，故本案二审的争议焦点：1.本案借款本金如何确定；2.符某1、符某2主张已支付利息超过年利率36%的部分应否从借款本金中予以扣除。   关于争议焦点一,民间借贷合同系实践合同，只有出借人已向借款人实际交付了借款，合同才能成立。同时，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第二十七条“预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，本案中，虽然涉案《借款协议》和《收据》记载借款为100000元，但黄某向符某1实际转账支付的金额为96500元，对另外3500元因余额不足现金给付的抗辩意见未提交证据证明，本院不予采信。故符某1实际收到的96500元为本案借款本金，一审法院认定其借款本金为100000元错误，本院予以纠正。   关于争议焦点二，本案实际出借的借款本金为96500元，约定利息为月利率3.5%。符某1、符某2上诉主张已还利息超过年利率36%的部分依法冲抵，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号）第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，根据查明的事实，符某1、符某2按每月3500元共支付12个月的利息共42000元，已支付的超过年利率36%部分的利息为7260元（42000元-96500元×0.03×12个月），超出部分的利息应从借款本金中予以扣除。因此，符某1、符某2剩余未还借款本金为54240元（96500元-35000元-7260元），并应以本金54240元为基数，从2019年10月25日起至债务清偿之日止按照年利率24%计付利息。   关于儋某述称其不应当承担连带偿还责任的主张，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。”的规定，对于一审判决儋某承担连带偿还责任，儋某并未上诉，该主张不属于本案二审的审理范围。   综上所述，符某1、符某2的上诉请求成立，应予支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：   一、维持海南省儋州市人民法院（2020）琼9003民初173号民事判决第二项；   二、变更海南省儋州市人民法院（2020）琼9003民初173号民事判决第一项为：符某1、符某2应于本判决生效之日起三十日内偿还黄某借款本金54240元及利息（利息计算方法：以本金54240元为基数，从2019年10月25日起至债务清偿之日止按照年利率24%计付）；   三、驳回黄某的其他诉讼请求。   如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费844元，由符某1、符某2、儋某负担608元，黄某负担236元；二审案件受理费1688元，由符某1、符某2、儋某负担1216元，黄某负担472元。   本判决为终审判决。   审判长 廖长荣   审判员 万晓霞   审判员 叶玉华      二○二○年九月一日   书记员 王慧琳   附：本案适用的相关法律条文   《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律   若干问题的规定》   第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。   借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。   第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。