湖南省张家界市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）湘08刑终79号原公诉机关湖南省慈利县人民检察院。上诉人（原审被告人）马国平，曾用名马九林，绰号“马哥”，男，1969年9月19日出生，汉族，高中文化，住慈利县。因犯开设赌场罪于2017年9月25日被慈利县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；违法所得人民币十八万元，予以追缴上缴国库。因涉嫌犯开设赌场罪,于2019年4月3日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月9日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。辩护人陈蛟，湖南融邦律师事务所律师。上诉人（原审被告人）田小飞，曾用名邹小辉，绰号“小飞”，男，1993年4月25日出生，土家族，小学文化，户籍地慈利县，住慈利县。因犯寻衅滋事罪于2018年3月27日被慈利县人民法院判处有期徒刑六个月，2018年8月15日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月7日被慈利县公安局刑事拘留。2019年6月25日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。上诉人（原审被告人）王猛，绰号“猛子”，男，1992年9月19日出生，汉族，小学文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月19日被抓获，2019年6月23日被慈利县公安局刑事拘留。2019年7月24日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。上诉人（原审被告人）褚何，绰号“亮吧儿”、“何亮吧儿”、“何生亮”，男，1991年8月11日出生，汉族，小学文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月7日被慈利县公安局刑事拘留。2019年6月25日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。上诉人（原审被告人）张池，曾用名张本义，绰号“二子”、“耳子”，男，1987年1月17日出生，汉族，中专文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月5日、2019年9月19日、2020年2月27日先后被慈利县公安局、慈利县人民检察院、慈利县人民法院取保候审。2020年5月15日经慈利县人民法院决定逮捕，2020年5月18日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。上诉人（原审被告人）雷万军，绰号“雷总管”、“八哥”，男，1972年5月10日出生，土家族，初中文化，住张家界市永定区。2017年12月8日因为赌博提供条件被张家界市公安局永定分局决定行政拘留十二日，合并执行罚款贰仟元整。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月5日、2019年9月19日、2020年2月28日先后被慈利县公安局、慈利县人民检察院、慈利县人民法院监视居住。2020年7月19日经慈利县人民法院决定逮捕,次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人褚志辉，曾用名褚伯柏，绰号“褚褚儿”、“楚楚”，男，1994年4月23日出生，汉族，小学文化，住湖南省慈利县。因犯故意伤害罪于2017年11月1日被慈利县人民法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月4日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月9日，经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。原审被告人王海波，绰号“王军儿”、“军吧儿”，男，1988年1月1日出生，汉族，小学文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月3日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月9日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人戴必银，男，1995年2月6日出生，土家族，初中文化，住慈利县。因犯故意伤害罪于2017年12月26日被慈利县人民法院判处有期徒刑十一个月。因涉嫌犯开设赌场罪,于2019年4月25日被抓获,2019年4月29日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月24日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人李錡，曾用名李奇，绰号“其吧儿”，男，1995年8月22日出生，土家族，初中文化，住慈利县。因犯故意伤害罪于2018年4月17日被慈利县人民法院判处有期徒刑十个月，2019年1月24日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月21日被慈利县公安局刑事拘留。2019年7月24日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人欧文思，绰号“骚蚊”，男，1995年11月7日出生，汉族，初中文化，住慈利县。因犯寻衅滋事罪于2017年4月26日被慈利县人民法院判处有期徒刑一年，2017年12月2日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2019年4月22日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月9日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。2020年8月21日，被本院取保候审。原审被告人向培付，绰号“向宝”，男，1968年10月8日出生，汉族，小学文化，住湖南省洪江市。因犯开设赌场罪于2012年12月10日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。因犯开设赌场罪于2015年1月5日被洪江市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元，2015年3月1日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月21日被抓获，2019年5月23日被慈利县公安局刑事拘留。2019年6月25日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。原审被告人潘伯金，绰号“老北京”、“北京”，男，1975年11月26日出生，汉族，小学文化，住湖南省中方县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月5日被抓获，2019年5月9日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月24日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。2020年8月4日，被慈利县人民法院取保候审。原审被告人唐经东，绰号“小冬瓜”，男，1977年10月28日出生，土家族，初中文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月3日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月9日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。2020年8月2日，被慈利县人民法院取保候审。原审被告人李小龙，绰号“小龙儿”、“龙吧儿”，男，1989年2月1日出生，土家族，初中文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月4日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月9日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。2020年7月3日，慈利县人民法院决定对其取保候审。原审被告人全可，曾用名全令，绰号“可可”，男，1992年12月18日出生，土家族，中专文化，住湖南省张家界市永定区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月29日被慈利县公安局刑事拘留。2019年9月12日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人朱年正，绰号“朱正儿”，男，1989年10月19日出生，汉族，小学文化，住慈利县。2019年6月10日因吸食毒品被慈利县公安局决定行政拘留十五日，决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年7月5日被慈利县公安局刑事拘留。2019年7月24日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人唐祖堡，绰号“小宝”，男，1996年5月16日出生，土家族，初中文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年9月3日被慈利县公安局刑事拘留。2019年9月12日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。2020年8月2日，被慈利县人民法院取保候审。原审被告人**，绰号“**儿”，男，1988年11月7日出生，汉族，初中文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年5月28日被慈利县公安局刑事拘留。2019年6月25日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。2020年8月27日，被本院取保候审。原审被告人杨松喜，绰号“喜哥”，男，1974年1月9日出生，汉族，专科文化，住湖南省中方县。因犯赌博罪于2010年10月11日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金一万元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月21日被抓获，2019年4月25日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月24日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。2020年7月20日，被慈利县人民法院取保候审。原审被告人满超，男，1988年10月8日出生，土家族，初中文化，户籍地慈利县，住慈利县。因犯故意伤害罪于2018年5月4日被慈利县人民法院判处有期徒刑一年二个月，2018年7月26日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月21日被慈利县公安局刑事拘留。2019年9月12日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。2020年8月20日，被本院取保候审。原审被告人康元，曾用名李元元，男，1986年7月25日出生，汉族，初中文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年8月13日被慈利县公安局刑事拘留。2019年8月19日、2019年9月19日、2020年2月27日先后被慈利县公安局、慈利县人民检察院、慈利县人民法院决定取保候审。2020年7月19日经慈利县人民法院决定逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人卓越，男，1976年2月16日出生，土家族，初中文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月3日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月9日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。2020年6月2日，被慈利县人民法院取保候审。原审被告人谢友风，曾用名谢有风，绰号“强姐”、“巧姐”，女，1971年1月21日出生，苗族，初中文化，住湖南省麻阳苗族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月3日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月10日、2019年9月19日、2020年2月27日先后被慈利县公安局、慈利县人民检察院、慈利县人民法院取保候审。2020年7月19日经慈利县人民法院决定逮捕，同年7月21日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。原审被告人王平江，绰号“王二佬”、“王二哥”，男，1974年7月22日出生，土家族，小学文化，住湖南省永顺县。因犯开设赌场罪于2010年9月30日被永顺县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元，2011年1月1日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年4月23日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月24日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。2020年6月22日，被慈利县人民法院取保候审。原审被告人文学华，绰号“文总”，男，1979年9月5日出生，汉族，初中文化，住湖南省桃源县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年6月29日、2019年9月19日、2020年2月28日先后被慈利县公安局、慈利县人民检察院、慈利县人民法院取保候审。2020年7月19日经慈利县人民法院决定逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人罗文志，绰号“立志”，男，1989年8月16日出生，土家族，初中文化，住张家界市永定区。因涉嫌犯开设赌场罪,于2019年4月24日被慈利县公安局刑事拘留。2019年5月24日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。2020年6月23日，被慈利县人民法院取保候审。原审被告人陈中雷，绰号“雷公”，男，1990年9月1日出生，汉族，初中文化，住慈利县。因犯聚众斗殴罪于2013年4月24日被湖北省宜昌市中级人民法院判处有期徒刑二年。因犯故意伤害罪于2017年4月19日被慈利县人民法院判处有期徒刑六个月。因犯寻衅滋事罪于2018年3月27日被慈利县人民法院判处有期徒刑十个月，2018年9月17日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月5日、2019年9月19日、2020年2月28日先后被慈利县公安局、慈利县人民检察院、慈利县人民法院监视居住。2020年5月15日经慈利县人民法院决定逮捕，2020年5月18日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人卓崇象，绰号“卓象吧”，男，1988年8月28日出生，土家族，初中文化，住慈利县。因犯敲诈勒索罪于2012年4月26日被慈利县人民法院判处有期徒刑七个月，2013年4月26日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月4日、2019年9月19日、2020年2月28日先后被慈利县公安局、慈利县人民检察院、慈利县人民法院监视居住。2020年5月15日经慈利县人民法院决定逮捕，2020年5月18日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人刘淑华，绰号“刘三姐”、“三姐”，女，1977年9月6日出生，土家族，初中文化，户籍地北京市海淀区，住慈利县。因犯开设赌场罪于2016年4月5日被慈利县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月18日、2019年11月13日、2020年2月27日先后被慈利县公安局、慈利县人民检察院、慈利县人民法院监视居住。2020年7月19日经慈利县人民法院决定逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。原审被告人冉天斌，绰号“冉兵儿”，男，1976年12月11日出生，土家族，初中文化，住张家界市永定区。因犯开设赌场罪于2016年4月26日被慈利县人民法院判处拘役三个月。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年9月5日、2019年9月19日、2020年2月27日先后被慈利县公安局、慈利县人民检察院、慈利县人民法院监视居住。2020年7月19日经慈利县人民法院决定逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人丁浩，男，1988年2月18日出生，土家族，职高文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年8月21日、2019年9月19日、2020年2月28日先后被慈利县公安局、慈利县人民检察院、慈利县人民法院取保候审。2020年7月19日经慈利县人民法院决定逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人任光辉，曾用名屈光辉，绰号“光辉儿”，男，1988年8月26日出生，汉族，初中文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年8月9日、2019年9月19日、2020年2月28日先后被慈利县公安局、慈利县人民检察院、慈利县人民法院取保候审。2020年7月19日经慈利县人民法院决定逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于慈利县看守所。原审被告人杨学菊，绰号“杨姐”，女，1973年2月15日出生，土家族，初中文化，住慈利县。因涉嫌犯开设赌场罪，2019年8月17日、2019年9月19日、2020年2月27日先后被慈利县公安局、慈利县人民检察院、慈利县人民法院取保候审。2020年7月19日经慈利县人民法院决定逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。湖南省慈利县人民法院审理湖南省慈利县人民检察院指控原审被告人马国平、褚志辉、王海波、唐经东、李小龙、卓越、谢友风、潘伯金、杨松喜、王平江、罗文志、戴必银、褚何、**、向培付、田小飞、王猛、李錡、朱年正、满超、全可、唐祖堡、卓崇象、陈中雷、张池、冉天斌、雷万军、文学华、丁浩、任光辉、康元、杨学菊、刘淑华涉嫌犯开设赌场罪，原审被告人马国平、褚志辉、王猛、张池、欧文思犯寻衅滋事罪，原审被告人马国平犯故意伤害罪，原审被告人田小飞犯容留他人吸毒罪一案，于2020年7月23日作出（2020）湘0821刑初54号刑事判决。原审被告人马国平、田小飞、褚何、王猛、张池、雷万军提起上诉。田小飞、褚何在上诉期内又自愿撤回上诉。慈利县人民法院于2020年8月10日向本院移送案卷，本院于同日受理后依法组成合议庭审理。经过阅卷，讯问上诉人和原审被告人,听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。慈利县人民法院认定：2017年12月至2019年4月期间，被告人马国平纠集被告人褚志辉、卓崇象、王海波、褚何、王猛、张池、田小飞、全可在慈利县理公港镇、杜坪乡一带开设赌场，赌场配备砍刀，用以暴力护赌。被告人马国平、褚志辉等人在赌场上随意殴打他人，共同故意实施开设赌场、寻衅滋事等违法犯罪活动，形成了以马国平为首要分子，被告人褚志辉、卓崇象、王海波、褚何、王猛、张池、田小飞、全可为成员的恶势力犯罪集团。具体犯罪事实如下：一、开设赌场罪2017年12月至2019年4月间，被告人马国平组织他人在慈利县理公港镇、杜坪乡一带开设赌场，召集赌徒以扑克牌“Ａ89”方式进行聚众赌博，参赌人数每天少则十几人，多则上百人，每天抽水少则人民币三四万元，多则人民币六七万元。参与赌场开设的被告人相对固定，分工明确，分别从事赌资管理、赌局操作、赌场守护、赌徒管理、赌资借贷、赌徒运输等活动。被告人马国平为赌场的组织、领导者；被告人褚志辉管理“水钱”收支、记录车辆和参赌人员、“看场子”；被告人王海波安排参赌人员住宿、发放“门子费”；被告人康元“看场子”、“掌档”、协助“开水箱”、帮助马国平借贷赌资；被告人卓崇象担任“荷官”、帮助马国平借贷赌资；被告人潘伯金、向培付、冉天斌担任赌场的“荷官”；被告人满超“掌档”、提供赌资；被告人雷万军发放“门子费”；被告人丁浩负责“看场子”、“掌档”；被告人任光辉负责“掌档”；被告人褚何负责放哨、搭建赌场、联系车辆；被告人戴必银、李錡负责放哨、搭建赌场；被告人田小飞负责放哨、发放工资；被告人王猛“看场子”、当“荷官”；被告人全可放哨、提供车辆、保管“看场子”的砍刀、对讲机；被告人朱年正放哨；被告人李小龙“看场子”；被告人张池负责放哨、“记名字”；被告人唐经东安排参赌人员住宿、负责马国平的资金收付；被告人唐祖堡提供赌资、提供车辆运输、安排参赌人员住宿；被告人罗文志“带队”、“放账”；被告人卓越、谢友风、王平江“带队”；被告人刘淑华提供赌资；被告人杨松喜协助安排部分怀化籍参赌人员住宿、“记名字”；被告人**负责“记名字”；被告人杨学菊在2018年12月份明知被告人马国平开设赌场需要资金的情形下，仍借给其人民币10万元；被告人文学华处理公安关系；被告人陈中雷于2019年2月中旬到赌场，从事“掌档”、管“水钱”、“看场子”；满某、黎某2、滕菲、滕某1从事赌场放账；黎某1、曾某1、吴某每天将外地的赌徒接送至慈利宾馆、栀子花酒店、琵琶州酒店吃住，从事赌徒运输（以上七人均另案处理）。2019年4月2日赌场被查获。另查明，慈利县公安局已扣押马国平违法所得人民币94300元，违法所得购买的车牌为渝Ｈ×××××的路虎牌小汽车一辆；扣押褚志辉违法所得人民币9500元、扣押王海波违法所得人民币2900元、扣押唐经东违法所得人民币13800元、扣押卓越违法所得人民币3200元、扣押谢友风违法所得人民币1900元、扣押文学华违法所得人民币20000元。扣押赌场“看场子”所用的砍刀5把、对讲机5部。慈利县人民法院依法扣押了被告人满超保管的赌场违法所得人民币50801.24元。案发后，被告人杨学菊退缴违法所得人民币95100元。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证和认证的下列证据证明：1.5部对讲机、5把砍刀的扣押决定书、扣押物品清单、提取笔录、物证照片；2.褚志辉记录赌场车牌的自书记录单9张；3.马国平向被告人刘淑华、杨学菊借款、还款的取款凭证、银行交易明细清单;4.各被告人的户籍资料；5.证人黎某1、曾某1、吴某、滕某1、满某、黎某2、杨某1、代某、袁某、马某、李某2、于某、邱某2、滕某2、欧某、龙某、黄某、赵某、朱某、李某3、邓某、李某4、付瀚杰、倪某、田某的证言；6.被告人马国平、褚志辉、王海波、唐经东、李小龙、卓越、潘伯金、杨松喜、王平江、罗文志、戴必银、褚何、**、向培付、田小飞、李錡、朱年正、王猛、满超、全可、唐祖堡、谢友风、任光辉、丁浩、冉天斌、张池、文学华、卓崇象、雷万军、陈中雷、康元、杨学菊、刘淑华的供述和辩解;7.现场指认笔录附照片、现场勘验笔录附照片；8.现场检测报告；9.辨认笔录；10.被告人唐经东的短信记录、微信聊天记录、微信转账记录；11.被告人杨松喜的微信、短信聊天记录；12.吴某的微信转账记录；13.滕某1提取笔录、微信转账记录截屏。二、寻衅滋事罪（一）2017年12月至2019年4月，在被告人马国平开设赌场期间，被告人马国平、褚志辉、王猛、张池等人在赌场内因借钱、赌博费用发放等琐事，先后对受害人付瀚杰、倪某、田某等人随意殴打。具体事实分述如下：2018年12月的一天，被害人付瀚杰送朋友代某到被告人马国平开设在桃源县黄石水库附近的赌场上去玩，到赌场后，代某将一万元钱交给付瀚杰保管。随后，褚志辉找到付瀚杰要借一万元钱给被告人马国平周转，征得代某同意后，付瀚杰将钱借给褚志辉。不久，被告人马国平的赌场开水箱，褚志辉将钱还给了付瀚杰。当天下午，褚志辉再一次找到付瀚杰，要求将一万元借给被告人马国平周转，付瀚杰因钱已给别人套现，便说钱不够。褚志辉认为付瀚杰故意不借，便一把掐住付瀚杰的脖子抵在防盗网上，并动手打了他。双方被他人扯开。随后，付瀚杰在慈利县人民医院检查后住院观察，在院期间被告人马国平委托代某给付瀚杰3000元，委托于某给付瀚杰1500元，后褚志辉给付瀚杰2000元并赔礼道歉。2018年12月的一天下午3时许，被害人倪某来到被告人马国平开设在桃源县杜坪岩场附近的赌场上，赌场散场后，倪某要“门子费”和车费，与褚志辉产生口角，褚志辉将倪某打了一拳，王猛看到后挤进人群将倪某踹了两脚，张池将倪某推了一掌，随后双方被众人拉开。当晚，被告人马国平给倪某赔偿了1000元。2019年3月份的一天，被害人田某在被告人马国平开设的赌场上帮朋友讨账，被告人马国平认为田某影响到赌徒玩牌，便骂田某，田某回了几句嘴，被告人马国平便将田某的脸部打了一下，随后田某哭着离开赌场。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证和认证的证据证明：1.慈利县人民医院急诊留观病历证明：2018年12月24日，付瀚杰因被打伤致耳后疼痛入院检查，被诊断为软组织损伤、泌尿系统感染。2.被害人付瀚杰的陈述证明：2018年12月底的一天，代某要付瀚杰将其送到常德市桃源县黄石水库附近的赌场上去收账。到赌场上后，代某将一万元交给付瀚杰保管。不久，康银带着褚志辉来找付瀚杰借钱，付瀚杰称钱不是自己的，褚志辉说，不借就不要到赌场上来了，小心挨打。后经过代某同意，付瀚杰将钱借给了褚志辉。等到赌场开水箱后，康银将一万元钱拿给了付瀚杰。后褚志辉又找到付瀚杰，要再借一万元给马国平赌博周转。付瀚杰又说钱不是自己的，褚志辉便要付瀚杰找钱来，就是抢也要抢来，不搞来就弄死他。说完褚志辉离开，不久褚志辉又找到付瀚杰，要付瀚杰拿钱，付瀚杰说没有，褚志辉抓住付瀚杰左上臂上的衣服，要动手打付瀚杰，旁边两个年轻人也围过来动手打付瀚杰，头部左耳边被打了两拳。被打后付瀚杰在慈利县。后马国平通过代某给了付瀚杰3000元钱，四天后马国平又通过于某微信转账1500元钱。褚志辉找到医院给了2000元医药费，并赔礼道歉。3.被害人倪某的陈述证明：2018年12月的一天，我租车去马国平赌场玩，大约下午3点左右，在杜坪一个岩场附近下了车，然后步行到马国平开设的赌场。当天大约18点左右，赌场散场了，我找马国平要门子费和车费，马国平那天可能输了钱心情不好，讲今天就不发门子费了，只发点车费，我看场子效益不好，就没说什么。大约过了半小时左右，马国平就开始发车费，我又找到马国平，要他给我发车费。马国平就说，刚刚给你你不要，现在又找我要。站在马国平旁边的褚褚也做出一副很凶的样子对我吼了一句。后来马国平给了我300元车费，我就转身准备离开了，刚走几步褚褚就冲过来从我背后打了我后脑勺一拳，我还没搞清楚怎么回事，马国平的另外几个马仔就冲过来将我围住，其中一个叫二子的人也冲我的后脑勺打了一拳，他们没有继续动手，就散开了。我只记得褚褚、二子及另外一个不认识的马仔动手殴打过我。当天晚上，马国平把我喊到黄石镇一个餐馆里，跟我说好话，还给我塞了1000元钱，说是医疗费。我觉得我的伤没有多大事，不想找麻烦，就没有报警。动手打我的有褚褚、二子、猛子、还有一个马仔不认识。4.被害人田某的陈述证明：2019年3月份田某在赌场上向他人要账，与马国平产生争吵后，马国平对田某面部打了一拳。还证明慈利一个叫“阿杰”的人在马国平赌场上因不愿意给马国平借钱被赌场上的工作人员打了。5.被告人马国平的供述和辩解证明：赌场上发生过打架行为，一次是褚志辉帮马国平找人借钱，对方没答应，褚志辉生气，将对方推了几掌。还有一次是马国平在赌博的时候，田某在赌场上啰嗦，马国平吼了田某，田某就离开了赌场。还有一次桃源县的一个赌徒以收账为名到赌场混工资，因为工资的问题褚志辉上前将对方推了一把。6.被告人褚志辉的供述和辩解证明：第一次是在杜坪岩场的赌场上，褚志辉和倪某因为车费发放的事产生争吵，褚志辉将倪某的脸上打了一拳，在旁边的张池、王猛、田小飞赶来帮忙。第二次是2018年在常德桃源县黄石赌场上的一个农户家中，褚志辉当时负责为马国平提包。褚志辉因为给马国平借钱周转的事与付瀚杰产生争执，褚志辉用手掐住付瀚杰的脖子将其摁在墙上让他动弹不得，旁边的张池、王猛、田小飞也冲上来准备打付瀚杰。后面褚志辉给代某5000元钱用以支付付瀚杰的医药费，又到医院向付瀚杰赔礼道歉，通过微信转账给了2000元钱。7.被告人王猛的供述和辩解证明：2018年在杜坪赌场上，王猛听到赌场上有人和褚志辉起了争执了，王猛踹了倪某两脚。动手的有王猛、褚志辉、褚何、田小飞。2019年3月底，王猛在赌场上听到马国平骂田某,说看到她一次打一次。出来看时，看到田某哭着离开了赌场。听说马国平打了田某几耳光。8.被告人张池的供述和辩解证明：2018年年底的一天，褚志辉和倪某发生了冲突，张池跑过去把倪某推了一掌。9.证人代某的证言证明：2018年冬月的一天，代某叫付瀚杰将其送到马国平的赌场，代某怕别人向其借钱，便将钱交给付瀚杰保管，康银带着褚志辉来找付瀚杰借钱，付瀚杰说钱不是自己的，最后经过代某同意，付瀚杰将钱借给褚志辉，不久赌场上开水箱后，付瀚杰拿回了钱。不久褚志辉又找到付瀚杰借钱，付瀚杰说没有一万元钱了，褚志辉要付瀚杰找钱，返回赌场上褚志辉被马国平骂了一顿。褚志辉再次找到付瀚杰要借钱，付瀚杰说没有那么多，说完褚志辉就一把掐住付瀚杰的脖子，把付瀚杰撞到旁边的防盗窗上。小宝冲上来朝付瀚杰头部耳根处打了一拳，还有赌场上的亮吧和二子也围了上去，经众人扯劝分开。代某送付瀚杰到慈利县人民医院住院观察，期间马国平给了代某2000元钱用以支付医药费，又通过于某给了付瀚杰1500元钱。10.证人邱某2的证言证明：第一次是2018年底，付瀚杰跟着代某到马国平赌场玩，当时在一间民房里，马国平输钱了，马国平要褚志辉找钱，褚志辉找到付瀚杰借钱，第一次借了一万，开水箱后还给了付瀚杰，后褚志辉又找付瀚杰借钱，付瀚杰称钱不够，于是褚志辉带着一群人围住了付瀚杰，将付瀚杰打了几拳。我看到褚志辉动手了的。第二次是2018年底，常德的倪某因为参赌费用的事和马国平发生口角，褚志辉听到倪某回嘴就上去就打了倪某一巴掌，后又打了一下，其他赌场工作人员就围过来打倪某，动手的有褚志辉、卓崇象、二子、亮吧。第三次是听说田某在赌场上被马国平打了。11.证人杨某2、唐经东、卓越、陈中雷的证言证明：2019年3月份,当时田某和马国平吵得比较厉害，杨某2看见马国平用右手打了田某左脸几个耳光，然后要田某从赌场上消失。12.证人潘伯金的证言证明：一次马国平在赌场上和付瀚杰起了争执，马国平对他的马仔看了一下，他的马仔就动手打了付瀚杰几个耳光。还有一个姓田的女的和马国平争吵，马国平就要他滚，吼了那个姓田的女的，要她以后永远不要来自己的赌场，之后再就没看到那个女的出现了。13.证人褚何的证言证明：2018年底的一天，褚何在赌场看见褚褚、庹伟、王军吧、二子等人正跟常德一个叫阿旭的赌徒争吵，听说那天阿旭是被褚褚、庹伟、王军吧、二子等人打了一顿。褚何还听庹伟说在2018年底的时候，褚褚曾经因为钱的事情打过一个叫阿杰的人。14.证人田小飞的证言证明：2019年3月中旬，在杜坪岩场的赌场上，田小飞放哨时看到田某哭着从赌场里走出来。听说是马国平扇了田某几个耳光，并且要田某不要再出现在赌场上。2019年2月份的时候，赌场开在新铺一个农户家里，田小飞看到褚志辉和唐祖堡当时正在殴打付瀚杰，原因是因为马国平喊褚志辉借钱来继续坐庄，褚志辉找到付瀚杰借钱，付瀚杰讲没得钱，褚志辉以为付瀚杰故意不给他借钱，褚志辉就喊人把付瀚杰打了一顿。2018年底的一天，赌场是开在一个岩场里，田小飞、褚何、唐祖堡三人在赌场上，看见马国平在骂褚志辉。听说是因为门子费和车费的问题褚志辉和倪某吵起来了，褚志辉带人把倪某围着打了几耳巴，踢了几脚，听说打倪某的有褚志辉、猛子、二子、庹伟四个人。15.证人满超的证言证明：听说田某在赌场上被马国平打过一耳巴。16.证人唐祖堡的证言证明：2018年下半年，赌场开在一农户家中，唐祖堡听到赌场里吵起来，看到褚志辉和付瀚杰推搡了起来，褚志辉用手将付瀚杰按在墙上。（二）2018年3月9日晚，被告人褚志辉、欧文思等人来到慈利县零阳镇“你是歌手”ＫＴＶ准备唱歌，在等候的过程中，被告人褚志辉看了一下从包厢走出的周某1和李某1，李某1认为褚志辉用眼横了他，随后双方发生争吵，并升级为肢体冲突，被告人褚志辉、欧文思与李某1、周某1及同行的邱某1、周某2扭打在一起，在扭打过程中，褚志辉拿出随身携带的匕首乱舞，将周某2腹部、手臂划伤，邱某1手臂划伤。周某1从其驾驶的车中取出一把柴刀，返回现场持刀将褚志辉头部砍了一刀。双方继续打斗，周某1的刀被欧文思抢得，欧文思持柴刀将周某1头部和手指砍伤。后周某1报警，被告人褚志辉、欧文思逃跑，并在逃跑的过程中将柴刀丢弃。经鉴定，周某1伤情构成轻伤二级一处、轻微伤一处，周某2伤情构成轻微伤。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证何认证的证据证明：1．被告人褚志辉、欧文思的供述和辩解；2.被害人周某1、周某2、邱某1、李某1的陈述；3.证人滕某3的证言；4.慈利县公安局慈公物鉴（临床）字〔2019〕23号人体损伤程度鉴定书、张家界市正大司法鉴定所张正大司鉴所［2018］临鉴字第57号司法鉴定意见书；5.慈利县公安局现场勘验笔录及照片；6.辨认笔录；7.户籍资料。三、容留他人吸毒罪2019年4月初的一天，被告人田小飞与唐祖堡一起来到田小飞位于慈利县的家里。随后，田小飞取出一小包毒品，与唐祖堡在二楼的卧室里用烧烤的方式将毒品吸食。2019年6月5日，由周某3出资300元，被告人田小飞购买毒品，随后被告人田小飞将周某3带至慈利县的租房内共同吸食。2019年6月6日，在被告人田小飞位于慈利县的租房内，被告人田小飞与褚何、周某3商议由周某3出资，被告人田小飞购买毒品后，三人在被告人田小飞的租房内将购买的毒品共同吸食。上述事实，被告人田小飞及其辩护人在原庭审过程中均无异议，且有户籍资料、抓获材料、慈利县公安局现场检测报告、行政处罚决定书、吸毒成瘾认定书等书证；证人褚何、唐祖堡、周某3的证言；被告人田小飞的供述和辩解；辨认笔录；微信资料及微信转账记录等证据证实，足以认定。四、故意伤害罪2001年左右，被告人马国平在原慈利县所开的茶馆内，以陈彪怀疑被告人马国平偷摩托车向公安机关报案为由与陈彪发生争执，被告人马国平将陈彪的嘴巴打了一拳致其三颗牙齿脱落并当场出血。后经人调解，被告人马国平给陈彪赔偿了部分医疗费。2006年6月16日，陈彪的伤情经慈利县公安局法医鉴定为轻伤。案发后，被害人陈彪一直控告。2019年4月24日，慈利县公安局对此案立案侦查。认定上述事实，有经原审庭审举证、质证和认证的下列证据证明：1.被害人陈彪的陈述证明：1997年4月的一天，马国平和他兄弟马海林将我2万元购买的本田125摩托车借走，不久他们将摩托车还了回来，我当时把车锁在了院子里，只隔几分钟，我就发现摩托车不见了，当时我怀疑马国平借我的摩托车时，配了车钥匙，将我摩托车偷走了，所以就到慈利县公安局刑侦大队报案，当时是吴铁红具体办理此案，我就把我怀疑马国平他们偷我摩托车的事给办案民警讲了，但是这个案件一直未破。之后一段时间内，马国平经常就以我到公安局讲怀疑他偷我摩托车为由，找我赔偿。到了1999年左右，我迫于无奈就找当时的蒋家坪信用社给马国平担保借了2万元贷款，我作为担保人签的字。2001年左右，蒋家坪信用社找马国平催收贷款，马国平不愿意偿还这笔贷款，便再次以我到公安局讲怀疑他偷我摩托车为由，要我帮他偿还贷款。马国平是混社会的，带有很多马仔，和公安局一些人关系好，所以我怕他，我被迫给马国平打了一个2万元的欠条，当时邢某、李大弟儿在场。但是欠条被李大弟儿悄悄拿了给我，然后我把它毁了。第二天，马国平找不到欠条，打电话将我约到他当时开在老织布厂六楼的茶馆里，要求我再次打欠条，我当时不同意，马国平突然朝我脸部打了一重拳，当时就把我牙齿上部的三颗门牙打掉，我满嘴都是血。我记得在场的有邢某、李大弟儿，之后曾某2也来到茶楼看到我被打的情况。后来我前妻陈某3陪我去医院治疗也知道这件事。当时马国平就给我甩了1200元医疗费，还威胁我不准报案不然要喊人砍死我。但是我还是到慈利县公安局刑侦大队报案了，不过当时刑侦大队没有找我录材料，也没有受理，之后我就一直为此事上访，到了2006年的时候，我经过慈利县公安局法医室的伤情鉴定，结果为轻伤，在后来这件事就这么不了了之，一直也没有给我作出处理结果，这些年我也一直因此事在上访。2.证人曾某2的证言证明：大概十多年前（具体时间我不记得了），当时马国平在慈利后街附近开了一家茶馆，当时我正在马国平的茶馆里玩，马国平和陈彪都在，当时不知道是什么原因他们两个人就在茶馆里吵起来了，马国平就反手朝陈彪的嘴巴打了一拳，牙齿都打掉了。3.证人陈某2的证言证明：2001年左右，一天我和我妈妈陈某3听说我父亲陈彪被马国平打了，于是我们来到慈利县那里找我父亲，后看到我父亲用手捧着嘴巴，嘴巴上都是血，正在那里和马国平吵架，我们问怎么回事，我父亲讲被马国平打了，牙齿都打掉了，我们也就和马国平吵了几句就离开了，我父亲就到医院治疗去了。具体伤情我不清楚。后来在平时生活中，我看到我父亲上面的两颗门牙是缺着的，至少被打掉了2颗牙齿。4．证人陈某3证言证明：那是2000年前后，具体时间我记不清楚了，陈彪怀疑马国平偷了他的摩托车，陈彪到公安局报了警。一天早上，马国平就给陈彪打电话，约他见面，陈彪出去没过一会儿就回家了，回家时我就看到他满脸是血，上门牙一排一颗都没看见了，我就问他是怎么回事，陈彪告诉我是马国平打的，然后我就带陈彪去医院治疗了。事过了几天，马国平就接我和陈彪到现在的人民广场旁的老净园酒家吃饭，当时吃饭的还有几个朋友，现在记不得人了。吃饭的意思就是马国平叫陈彪不要报案，他愿意承担陈彪的医疗费用，饭后马国平就给陈彪赔了2000元医疗费，至于陈彪是否报案我不清楚。5.证人李某5的证言证明：绰号“李大弟儿”，2001年左右马国平曾把陈彪打掉过两三颗牙齿。这件事发生的时候我不在现场，我是事情过了几天后在二斗岗场上听陈某3的大姐说的，说“马国平不是人，和陈彪还是亲戚，都把陈彪儿都打成那样子了，当门牙都打掉了两三颗”。另证明2000年左右一天，马国平要陈彪打了一万元欠条，之后陈彪找到欠条，然后撕毁了。不久就听说陈彪被马国平打掉牙齿的事。6.证人陈某4的证言证明：2001年左右的一天，具体时间记不清楚了，有次我看见陈彪的当门牙掉了两三颗，当时我们都还是亲戚，我就问他牙齿是怎么掉的，他讲是马国平打掉的。7.证人邢某的证言证明：那是在2001年的时候，我只记得是在原来郭道进开的一个餐馆里面，就是现在慈利县大操坪旁修的停车棚的位置，我不记得是谁叫我去的，只晓得是喊我去吃饭。我到那里后就和马国平、陈彪等人一起吃饭，在吃饭时，马国平和陈彪两人就在桌子上讲这个事，具体情况我不记得了，只晓得是马国平因为莫子事把陈彪的牙齿打掉了两颗，陈彪这次和马国平专门扯这个事来的，后面好像是马国平给陈彪赔礼道歉还是赔钱了的，反正我就是晓得有这么回事，具体情况我也不清楚。马国平打陈彪时我不在现场。8．证人高某证言证明：大概一二十年前（具体时间不记得了），马国平和陈彪不晓得是什么事发生了矛盾，因为陈彪到处告状，马国平就找到当时公安局的法制向股长（已过世）和我，想约陈彪一起吃饭协商一下，这样我们就约在慈利县的华昌酒家吃饭。我记得主要讲马国平把陈彪的牙齿打伤的事，最后我记得马国平赔偿陈彪1000元或者2000元医疗费达成协议，当时在酒桌上没有给钱，事后给没给钱我不清楚。我记得陈彪讲被马国平打掉的门牙，好像是2颗还是3颗我就不记得了。9.慈利县公安局慈公法鉴字（2006）第105号法医学鉴定书（复印件）证明：2006年6月16日慈利县公安局刑事科学技术室鉴定：受伤经过陈彪自述“农历2001年腊月十八，在慈利县零阳镇环城南路被打伤头面部，致多枚牙齿脱落”；分析说明：根据检验所见，陈彪2.1/1.2缺失，钝器打击可以形成；根据《人体轻伤鉴定标准（试行）》第十二条第二款的规定构成轻伤。10.慈利县公安局物证鉴定室对陈彪伤情鉴定情况说明：2006年6月16日陈彪在我处鉴定为轻伤，仅只对牙齿脱落情况进行鉴定，对造成脱落的原因我处仅考虑为钝性外力引起，与打击有无直接关系无法认定。11.控告材料三份证明：被害人陈彪被打伤后多次向有关部门控告的事实。另查明：被告人马国平、褚志辉、田小飞、陈中雷、戴必银、李錡、满超、欧文思、向培付在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪。被告人满超、任光辉、丁浩、冉天斌、张池、卓崇象、雷万军、陈中雷、康元、杨学菊、刘淑华、唐祖堡在犯罪后均主动投案，并如实供述了自己的罪行。2020年3月12日被告人任光辉规劝涉嫌犯故意伤害罪的网上逃犯张振华自动到公安机关投案，张振华的犯罪行为经公安机关查证属实。上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证的刑事判决书、刑满释放证明、抓获材料、被告人唐祖堡、张池的供述、证人李某6的证言等证据证实，被告人对此均无异议，足以认定。据此，慈利县人民法院根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第三百零三条第二款、第三百五十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条、第六十八条、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第（三）项、第八条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第（二）项的规定，判决：一、被告人马国平犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币二十万元。二、被告人褚志辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人田小飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万五千元。四、被告人王猛犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。五、被告人王海波犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。六、被告人褚何犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。七、被告人全可犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万五千元。八、被告人向培付犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。九、被告人戴必银犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。十、被告人李錡犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。十一、被告人张池犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。十二、被告人卓崇象犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。十三、被告人唐经东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币一万元。十四、被告人欧文思犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月。十五、被告人潘伯金犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。十六、被告人朱年正犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。十七、被告人**犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。十八、被告人杨松喜犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元。十九、被告人李小龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币六千元。二十、被告人王平江犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元。二十一、被告人罗文志犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元。二十二、被告人卓越犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。二十三、被告人满超犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。二十四、被告人陈中雷犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。二十五、被告人唐祖堡犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。二十六、被告人康元犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。二十七、被告人雷万军犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。二十八、被告人文学华犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元。二十九、被告人冉天斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。三十、被告人丁浩犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。三十一、被告人刘淑华犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币五千元。三十二、被告人谢友风犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五千元。三十三、被告人杨学菊犯开设赌场罪，判处拘役二个月，没收供犯罪所用的本人财物人民币十万元，并处罚金人民币五千元。三十四、被告人任光辉犯开设赌场罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币五千元。三十五、被告人马国平违法所得人民币94300元，用违法所得购买的车牌为渝Ｈ×××××的路虎牌小汽车一辆，被告人褚志辉违法所得人民币9500元、被告人王海波违法所得人民币2900元、被告人唐经东违法所得人民币13800元、被告人卓越违法所得人民币3200元、被告人谢友风违法所得人民币1900元、被告人文学华违法所得人民币20000元、被告人满超保管的违法所得人民币60000元、杨学菊违法所得人民币95100元，予以追缴，上缴国库。三十六、作案工具砍刀五把，对讲机五个，予以没收。宣判后，原审被告人马国平、田小飞、王猛、褚何、张池、雷万军不服，提出上诉。上诉人马国平及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见：1.原判决认定本案开设赌场“情节严重”，证据不足，缺乏法律依据；2.付瀚杰、倪某、田某被殴打事件虽发生在赌场，均因特定原因引发，并非无事生非随意殴打，且无证据证明由马国平指使、组织实施，马国平对褚志辉殴打付瀚杰、倪某不知情，原判认定马国平犯寻衅滋事罪，缺乏事实依据；3.马国平与同案人纠集一起开设赌场仅为谋取非法经济利益，不具备以暴力、威胁等手段为非作恶欺压百姓，严重影响社会公共秩序的行为，马国平对本案寻衅滋事和涉毒犯罪行为不具支配地位，亦未参与，本案不应认定为恶势力犯罪集团，马国平不能认定为恶势力犯罪集团首要分子；4.涉案渝Ｈ×××××路虎牌汽车所有权人不明，无证据证明系马国平用违法所得购买，原审判决将该车追缴没收，无事实依据；5.原判决认定马国平犯故意伤害罪，证据不足，事实不清，且已过追诉时效。上诉人田小飞上诉提出，原判决对其犯开设赌场罪量刑过重；其未在同一地点容留三人或三人以上吸食毒品，不构成容留他人吸毒罪。上诉人王猛上诉提出，对原判决认定其犯开设赌场罪的事实和罪名无异议，但其不属于恶势力成员，在开设赌场犯罪中系从犯，且认罪认罚，请求二审从轻改判。上诉人褚何上诉提出，对原判决认定本案系恶势力犯罪集团和量刑提出异议。上诉人张池上诉提出，其规劝同案人唐祖堡投案自首，属于立功，请求二审从轻改判。上诉人雷万军上诉提出，原判量刑过重，请求改判缓刑或者免于刑事处罚。上诉人田小飞、褚何提出上诉后，在上诉期内又自愿撤回了上诉。经审理查明，原判决认定上诉人马国平、田小飞、王猛、褚何、张池、雷万军及原审被告人褚志辉、王海波、戴必银、李錡、向培付、潘伯金、唐经东、李小龙、全可、朱年正、唐祖堡、**、杨松喜、满超、康元、卓越、谢友风、王平江、文学华、罗文志、陈中雷、卓崇象、刘淑华、冉天斌、丁浩、任光辉、杨学菊犯开设赌场罪，上诉人马国平及原审被告人褚志辉、欧文思犯寻衅滋事罪,上诉人田小飞犯容留他人吸毒罪的事实，有经原审庭审举证、质证和认证，并在原审判决书上列明的证据证明,事实清楚，证据确实、充分,本院予以确认。关于上诉人马国平犯故意伤害罪的事实，根据原判决书列明的证据,本院认定上诉人马国平故意殴打陈彪致陈彪牙齿脱落两颗。针对撤回上诉问题和上诉人及辩护人的上诉理由和辩护意见，本院综合评判如下：关于上诉人田小飞、褚何撤回上诉的问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百零四条规定：上诉人在上诉期内要求撤回上诉的，人民法院应当准许。上诉人田小飞、褚何在上诉期内提出上诉后又撤回上诉，本院依法予以准许。关于上诉人马国平及辩护人提出原判决认定本案开设赌场“情节严重”，证据不足，缺乏法律依据的问题。经查，为牟取非法利益，马国平纠集、组织褚志辉、田小飞、卓崇象、王猛、王海波、褚何、张池、全可为较为固定成员，在慈利县与桃源县交界一带流窜式开设赌场，成员分工明确，赌场配备砍刀,暴力护赌，开设赌场持续时间长，涉案人员多，参赌人员多，范围广，抽水渔利大，社会影响大，依法应认定为《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款情节严重情形。上诉人马国平及辩护人该上诉理由和辩护意见，不能成立，本院不予支持。关于上诉人马国平及辩护人提出原判决认定马国平犯寻衅滋事罪，缺乏事实依据的问题。经查，第一，褚志辉等人殴打付瀚杰、倪某及马国平殴打田某均发生在赌场，褚志辉殴打付瀚杰系因受马国平指使借钱用以赌场坐庄引发，殴打倪某因赌场发放“门子费”引发，马国平殴打田某是因为马国平认为田某干扰了赌场秩序，三起殴打事件均是为了赌场利益；第二，马国平在被害人付瀚杰、倪某被殴打后，为防止被害人报警，出面拿钱善后；第三，马国平纠集、组织褚志辉等人开设赌场，不仅分工明确，而且在赌场上都要负责“看场子”，赌场配有砍刀，用以暴力护赌维护赌场秩序，由此可见，马国平作为赌场组织者和控制人，对其纠集、组织的成员在赌场中为赌场利益实施的暴力违法犯罪行为具有概括的故意，马国平对此依法应承担责任。上诉人马国平及辩护人提出的该上诉理由和辩护意见，不能成立，本院不予支持。关于上诉人马国平及辩护人提出的马国平与同案人纠集一起开设赌场仅为谋取非法经济利益，不具备以暴力、威胁等手段为非作恶欺压百姓，严重影响社会公共秩序的行为，马国平对本案寻衅滋事和涉毒犯罪行为不具支配地位，亦未参与，本案不应认定为恶势力犯罪集团，马国平不能认定为恶势力犯罪集团首要分子的问题。经查，如前所述，本案中，为牟取非法利益，以马国平为首，纠集、组织褚志辉、卓崇象、王海波、褚何、王猛、张池、田小飞、全可为较为固定成员，在慈利县与桃源县交界一带流窜式开设赌场，分工明确，赌场配备砍刀，暴力护赌，开设赌场持续时间长，涉案人员多，参赌人员多，范围广，抽水渔利大，社会影响大，情节严重，马国平、褚志辉等人在赌场上无理借故生非，寻衅滋事，多次随意殴打他人，严重扰乱社会秩序，造成恶劣的社会影响，符合最高人民法院最高人民检察院公安部司法部联合下发的《关于办理恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》第十五条规定关于恶势力犯罪集团的规定，依法应认定以马国平为首要分子，褚志辉、卓崇象、王海波、褚何、王猛、张池、田小飞、全可为成员的恶势力犯罪集团。上诉人马国平及辩护人提出的上诉理由和辩护意见，以及上诉人王猛提出的其不是恶势力犯罪集团成员的上诉理由，不能成立，本院不予支持。关于上诉人马国平及辩护人提出的原判决认定马国平犯故意伤害罪，证据不足，事实不清，且已过追诉时效的问题。经查，第一，马国平殴打被害人陈彪致牙齿脱落成轻伤的事实，有直接证据被害人陈彪的陈述和目击证人曾某2的证言证明，还有证人陈某2、陈某3、李某5、陈某4、邢某、高某等人的证言以及慈利县公安局伤情鉴定意见证明，证据确实充分，足以认定；第二，关于陈彪被打牙齿脱落颗数，被害人陈彪虽陈述称其被马国平殴打致牙齿脱落三颗，但证人陈某2、陈某3、李某5、陈某4、高某等证言均未确定陈彪被打牙齿脱落精确颗数，且证人邢某的证言明确指出陈彪被殴打脱落两颗牙齿，慈利县公安局伤情鉴定意见亦明确记载陈彪“2.1／1.2”两颗牙齿缺失，故应认定马国平殴打陈彪致陈彪牙齿脱落颗数为两颗，原判决认定马国平殴打陈彪致陈彪牙齿脱落三颗不当，本院予以纠正；第三，被害人陈彪被殴打后，其本人主张在追诉期内已向公安机关提出控告，慈利县公安局伤情鉴定意见亦能印证被害人陈彪主张其在追诉期内进行控告的事实，故本案不受追诉期限的限制。上诉人马国平及辩护人提出的该上诉理由和辩护意见不能成立，不予支持。关于上诉人马国平及辩护人提出的原判决认定涉案渝Ｈ×××××路虎牌汽车系马国平用违法所得购买，将该车追缴没收，无事实依据的问题。经查，该案涉路虎牌汽车系马国平在开设赌场期间用违法所得购买的事实，有同案人卓崇象、刘淑华的供述和相应银行交易明细证明，足以认定，依法应予追缴。上诉人马国平及辩护人提出的该上诉理由和辩护人意见，不能成立，本院不予支持。关于上诉人张池提出的其规劝同案人唐祖堡投案自首，属于立功，请求二审从轻改判的问题。经查，原审被告人唐祖堡归案后供述称系经其父亲规劝后，当晚乘车回到慈利县城，欲于次日前往公安机关投案自首，次日早上在宾馆被公安人员抓捕到案，由此可见，唐祖堡的归案过程与张池无关联。故上诉人张池提出的该上诉理由，缺乏事实根据，不能成立。本院认为，上诉人马国平组织上诉人田小飞、王猛、张池、褚何、雷万军及原审被告人褚志辉、王海波、戴必银、李錡、向培付、潘伯金、唐经东、李小龙、全可、朱年正、唐祖堡、**、杨松喜、满超、康元、卓越、谢友风、王平江、文学华、罗文志、陈中雷、卓崇象、刘淑华、冉天斌、丁浩、任光辉、杨学菊以营利为目的，长时间多次开设赌场，组织他人赌博，均已构成开设赌场罪，且情节严重。上诉人马国平及原审被告人褚志辉、欧文思随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人马国平故意殴打他人，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人田小飞违反国家对毒品的管理制度，二年内多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。为牟取非法利益，上诉人马国平纠集、组织褚志辉、卓崇象、王海波、褚何、王猛、张池、田小飞、全可为较为固定成员，以在慈利县与桃源县交界一带流窜式开设赌场，分工明确，赌场配备砍刀，暴力护赌，开设赌场持续时间长，涉案人员多，参赌人员多，范围广，抽水渔利大，社会影响大，情节严重，马国平、褚志辉等人在赌场上无理借故生非，寻衅滋事，多次随意殴打他人，严重扰乱社会秩序，造成恶劣的社会影响，符合最高人民法院最高人民检察院公安部司法部联合下发的《关于办理恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》第十五条规定关于恶势力犯罪集团的规定，依法应认定以马国平为首要分子，褚志辉、卓崇象、王海波、褚何、王猛、张池、田小飞、全可为成员的恶势力犯罪集团。在开设赌场的共同犯罪中，上诉人马国平起领导组织作用，系主犯，应当按照其所组织的全部犯罪处罚；上诉人田小飞、王猛、褚何、张池、雷万军及原审被告人褚志辉、王海波、戴必银、李錡、向培付、潘伯金、唐经东、李小龙、全可、朱年正、唐祖堡、**、杨松喜、满超、康元、卓越、谢友风、王平江、文学华、罗文志、陈中雷、卓崇象、刘淑华、冉天斌、丁浩、任光辉、杨学菊起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。在歌厅寻衅滋事共同犯罪中，原审被告人褚志辉、欧文思起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人张池、雷万军及原审被告人卓崇象、陈中雷、唐祖堡、满超、康元、丁浩、冉天斌、刘淑华、杨学菊、任光辉犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。原审被告人任光辉在监视居住期间规劝其他案犯投案，属立功，可以从轻处罚。上诉人田小飞、王猛、褚何及原审被告人褚志辉、王海波、戴必银、李錡、向培付、潘伯金、唐经东、李小龙、全可、朱年正、**、杨松喜、卓越、谢友风、王平江、文学华、罗文志、欧文思到案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。上诉人田小飞、王猛、褚何、雷万军、张池及原审被告人褚志辉、王海波、戴必银、李錡、向培付、潘伯金、唐经东、李小龙、全可、朱年正、唐祖堡、**、杨松喜、满超、康元、卓越、谢友风、王平江、文学华、罗文志、陈中雷、卓崇象、刘淑华、冉天斌、丁浩、任光辉、杨学菊、欧文思自愿认罪认罚，依法从宽处理。上诉人马国平、田小飞及原审被告人褚志辉、陈中雷、戴必银、李錡、满超、向培付、欧文思曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人马国平、田小飞和原审被告人褚志辉均一人犯数罪，应当数罪并罚。原审被告人杨学菊积极退缴违法所得，可酌情从轻处罚。上诉人马国平赔偿被害人的损失，可酌情从轻处罚。原判根据上诉人和原审被告人各自的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度和认罪态度，原判决量刑并无不当。上诉人张池、雷万军认为原判量刑偏重，请求从轻改判的上诉理由，不能成立，本院不予支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零四条规定：上诉人在上诉期内要求撤回上诉的，人民法院应当准许。上诉人田小飞、褚何在上诉期内提出上诉后又撤回上诉，应予准许二人撤回上诉。综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百零四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：一、准许上诉人田小飞、褚何撤回上诉；二、驳回上诉人马国平、王猛、张池、雷万军的上诉，维持原判。湖南省慈利县人民法院（2020）湘0821刑初54号刑事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。本裁定为终审裁定。审判长 陈 明审判员 涂明珠审判员 张 晓二〇二〇年九月十日法官助理陈劲兵书记员龚姣英附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百零四条上诉人在上诉期内要求撤回上诉的，人民法院应当准许。