青海省民和回族土族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）青0222刑初190号 公诉机关青海省民和回族土族自治县人民检察院。 被告人王某1，公民身份号码×××，户籍所在地青海省民和回族土族自治县，住本县。2014年2月22日因为赌博提供条件被民和回族土族自治县公安局决定罚款500元的行政处罚；2015年10月17日，因推倒他人致人受伤给予王某1罚款400元的处罚。2019年5月28日因涉嫌开设赌场罪被民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，同年6月2日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人王某2，天津得安律师事务所律师。 被告人吉某，公民身份号码×××，户籍所在地青海省海东市民和回族土族自治县，住本县。2019年5月28日因涉嫌开设赌场罪被民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，次日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人李某1，青海知安律师事务所律师。 被告人霍某，公民身份号码×××，户籍所在地青海省海东市民和回族土族自治县，住本县。2016年4月11日因殴打他人被平安区公安局决定行政罚款200元。2019年5月28日因涉嫌开设赌场罪被民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，同年6月2日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人张某1，青海知安律师事务所律师。 被告人沈某，公民身份号码×××，户籍所在地甘肃省临夏回族自治州永靖县，住该县。2012年6月18日因犯贩卖毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元。于2013年1月22日刑满释放。2019年5月28日因涉嫌开设赌场罪被民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，同年6月2日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人张某2，甘肃张国彪律师事务所律师。 被告人杨某，公民身份号码×××，户籍所在地青海省海东市民和回族土族自治县，住本县。2016年6月14日因为赌博提供条件被民和回族土族自治县公安局行政拘留13日，并处1000元罚款的行政处罚。2019年5月28日因涉嫌开设赌场罪被民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，次日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人朵某，青海知安律师事务所律师。 被告人王某3，公民身份号码×××，户籍所在地甘肃省临夏回族自治州永靖县，住该县。2019年5月28日因涉嫌开设赌场罪被民和回族土族自治县人民检察院批准逮捕，同年6月12日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人李某2，甘肃陇达律师事务所律师。 青海省民和回族土族自治县人民检察院以民检公诉刑诉﹝2019﹞145号起诉书指控被告人王某1、吉某、霍某、沈某、杨某、王某3犯开设赌场罪，于2019年12月16日向本院提起公诉。本院受理后，在审理过程中，青海省民和回族土族自治县人民检察院二次以补充侦查为由，建议本院对本案延期审理。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，于2020年6月15日、2020年8月21日公开开庭审理了本案。青海省民和回族土族自治县人民检察院指派检察员马某1出庭支持公诉，被告人王某1及其辩护人王某2、被告人吉某及其辩护人李某1、被告人霍某及其辩护人张某1、被告人沈某及其辩护人张某2、被告人杨某及其辩护人朵某、被告人王某3及其辩护人李某2均到庭参加诉讼。现已审理终结。 青海省民和回族土族自治县人民检察院指控，2017年7月至2018年1月2日期间，被告人王某1、吉某、霍某事先商量投入资金，伙同被告人沈某购置具有赌博机性质的捕鱼机、乒乓球机各一台，分别在民和县川垣新区明达建材广场西侧出租房、川垣新区假日广场东侧出租房内，组织赌博活动。至案发时违法所得累计达52万余元。期间被告人杨某、王某3在设置的赌场内值守、操作赌博机，提供资金结算服务。海东市公安局出具认定书认定:名为“打鱼机”的游戏机和“乒乓球机”的游戏机均具有“上分押注、赔率设定、胜负认定、上分转换”等赌博功能，属赌博机。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人王某1、吉某、霍某、沈某、杨某、王某3的供述等证据。 公诉机关认为，被告人王某1、吉某、霍某以营利为目的，提供赌博场所并设置两台赌博机组织赌博活动，被告人沈某明知他人利用赌博机开设赌场，受雇参与赌场经营管理并分成，被告人杨某、王某3明知他人利用赌博机开设赌场，为赌场提供技术支持、资金结算服务，开设赌博游戏厅期间违法所得高达521337.79元，情节严重，六人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究六人刑事责任。被告人王某1案发后主动向公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首；到案后积极联系、劝说霍某、沈某投案，该二人随后投案，系立功；案发后主动退赃。被告人吉某案发后主动向公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首；案发后主动退赃；被告人霍某案发后主动向公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首。被告人沈某案发后主动向公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首；在共同犯罪中起次要作用，系从犯；其在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人王某3、杨某均到案后如实供述自己的犯罪行为，系坦白；在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人王某1、吉某、霍某、沈某、王某3、杨某自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。综上，建议对被告人王某1在二年六个月至三年六个月有期徒刑幅度内处以刑罚，并处罚金；对被告人吉某在二年八个月至三年八个月有期徒刑幅度内处以刑罚，并处罚金；对被告人霍某在二年十个月至三年十个月有期徒刑幅度内处以刑罚，并处罚金；对被告人沈某在二年六个月至三年六个月有期徒刑幅度内处以刑罚，并处罚金；对被告人王某3、杨某在二年三个月至三年三个月有期徒刑幅度内处以刑罚，并处罚金。 被告人王某1对起诉书指控的事实及罪名不持异议，承认属实，请求从轻处罚。辩护人对起诉书指控的罪名不持异议，对起诉书指控的数额和量刑意见提出异议，认为本案应以设置二台赌博机作为定罪依据，起诉书认定的数额证据不足，不能以此认定情节严重。对王某3的手机扣押决定书和发还清单有异议，其手机作为重要证据应当依法扣押，影响本案事实认定；电子数据检查笔录和手机提取笔录取证程序违法，不应采信。量刑方面提出以下辩护意见：1.被告人主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.案发后，被告人积极退缴违法所得并缴纳罚金；3.被告人积极规劝同案人投案，系立功；4.被告人自愿认罪认罚。综上，建议调整对王某1签署认罪认罚具结书的量刑建议。 被告人吉某对起诉书指控的事实及罪名不持异议，承认属实，请求从轻处罚。辩护人对起诉书指控的罪名不持异议，对起诉书指控的数额和量刑意见提出异议，认为起诉书认定的数额证据不足，不能以此认定情节严重。电子数据检查笔录和手机提取笔录取证程序违法，不应采信。量刑方面提出以下辩护意见：1.被告人经电话传唤到案后如实供述犯罪事实，系自首；2.被告人在本案所起作用较小，系从犯；3.案发后，被告人家属积极缴纳违法所得和罚金。综上，建议调整对吉某签署认罪认罚具结书的量刑建议。 被告人霍某对起诉书指控的事实及罪名不持异议，承认属实，请求从轻处罚。辩护人对起诉书指控的罪名不持异议，对起诉书指控的数额和量刑意见提出异议，认为起诉书认定的数额证据不足。电子数据检查笔录和手机提取笔录取证程序违法，不应采信。量刑方面提出以下辩护意见：1.被告人主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.被告人在本案所起作用较小，系从犯；3.被告人自愿认罪认罚。综上，建议对被告人依法减轻或从轻处罚。 被告人沈某对起诉书指控的事实及罪名不持异议，承认属实，请求从轻处罚。辩护人对起诉书指控的罪名不持异议，对起诉书指控的数额和量刑意见提出异议，认为本案应以设置二台赌博机作为定罪依据，起诉书认定的数额证据不足，不能以此认定情节严重。电子数据检查笔录和手机提取笔录取证程序违法，不应采信。量刑方面提出以下辩护意见：1.被告人主动投案并如实供述犯罪事实，系自首；2.被告人在本案所起作用较小，系从犯；3.被告人可能存在立功情节；4.被告人自愿认罪认罚。综上，建议调整对沈某签署认罪认罚具结书的量刑建议。 被告人杨某对起诉书指控的事实及罪名不持异议，承认属实，请求从轻处罚。辩护人对起诉书指控的罪名不持异议，对起诉书指控的数额提出异议，认为本案应以设置二台赌博机作为定罪依据，起诉书认定的数额证据不足，不能以此认定情节严重。量刑方面提出以下辩护意见：1.被告人系口头传唤到案并如实供述犯罪事实，系自首；2.被告人在本案所起作用较小，系从犯；3.被告人自愿认罪认罚。综上，建议对被告人在最低量刑幅度内量刑。 被告人王某3对起诉书指控的事实及罪名不持异议，承认属实，请求从轻处罚。辩护人对起诉书指控的罪名不持异议，对起诉书指控的数额提出异议，认为本案应以设置二台赌博机作为定罪依据，起诉书认定的数额证据不足，不能以此认定情节严重。量刑方面提出以下辩护意见：1.被告人如实供述犯罪事实，系坦白；2.被告人在本案所起作用较小，系从犯；3.被告人自愿认罪认罚。综上，建议对被告人在最低量刑幅度内量刑。 经审理查明，2017年4月至2018年1月2日期间，被告人王某1、吉某、霍某事先商量投入资金，伙同被告人沈某购置具有赌博机性质的捕鱼机、乒乓球机各一台，分别在民和县川垣新区明达建材广场西侧出租房、川垣新区假日广场东侧出租房等地组织赌博活动。期间被告人杨某、王某3在设置的赌场内值守、操作赌博机，提供资金结算服务。至案发时违法所得累计达521337.79元。海东市公安局出具认定书认定:名为“打鱼机”的游戏机和“乒乓球机”的游戏机均具有“上分押注、赔率设定、胜负认定、上分转换”等赌博功能，属赌博机。2018年1月3日，因杨某为赌博提供条件被民和县公安局决定行政拘留十日并处罚款500元的行政处罚，收缴赌博机二台；因王某3为赌博提供条件被民和县公安局决定行政拘留十日并处罚款500元的行政处罚。 另查明，2018年5月17日，被告人吉某电话传唤后主动到民和县公安局接受调查；2019年6月2日，被告人王某1主动到民和县公安局投案，并电话联系被告人霍某、沈某到该局投案，随后霍某、沈某分别到该局投案。案发后被告人王某1家属主动退缴违法所得和罚金共计人民币200000元，被告人吉某家属主动退缴违法所得和罚金共计人民币100000元。 上述事实有经法庭质证、确认的受案登记表、立案决定书，海东市公安局具有赌博功能电子游戏设施设备认定书及认定结论告知书，电子数据勘验检查笔录、电子证物检查工作记录，户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明，到案经过、情况说明、逮捕证，刑事判决书、释放证明书，调取证据通知书、办案说明、微信转账明细，行政处罚决定书、执行回执、罚没款收据，房屋租赁合同，扣押决定书、扣押清单、发还清单，收缴物品清单，交款凭证，证人李某3、王某4、武某、张某3、王某5、王某6、钱某、马某2、钟某、马某3、马某4、马某5、李某4、马某6的证言，辨认笔录、被辨认人照片列表、被辨认人身份情况说明，现场勘验检查笔录、现场方位示意图、现场勘验照片说明，被告人王某1、吉某、霍某、沈某、杨某、王某3的供述等证据证实，足以认定。 关于各辩护人提出的认为本案应以设置二台赌博机作为定罪依据，起诉书认定的数额证据不足，不能以此认定情节严重。对王某3的手机扣押决定书和发还清单有异议，其手机作为重要证据应当依法扣押，影响本案事实认定；电子数据检查笔录和手机提取笔录取证程序违法，不应采信的辩护意见。经查，经统计由负责捕鱼机的王某3与杨某之间微信转账情况，王某3给杨某微信转账547025.79元，扣减杨某返给王某3微信转账79735元后共计467290.79元，加上公安局检查乒乓球赌博上分机后得出54047元（一分代表一元），即本案违法所得521337.79元。虽然公安机关提取扣押电子数据时，程序上存在瑕疵，但根据本案各被告人的供述、参赌人员的证言，结合本案开设赌场的时间等情节，能反映出本案开设赌场获利的情况，且能与上述电子数据相互印证，表明本案提取的电子数据的真实性，应予采信。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人王某1、吉某、沈某的辩护人提出的调整对三被告人签署认罪认罚具结书的量刑建议的辩护意见，经查，公诉机关已充分考虑三被告人各自具有的法定以及酌定量刑情节提出量刑建议，且三被告人均在律师在场的情况下自愿签署认罪认罚具结书，法庭调查阶段核实签署认罪认罚具结书的真实性、合法性，三被告人均表示自愿签署，律师在场，亦清楚签署认罪认罚具结书的法律后果。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人吉某、霍某的辩护人提出的二被告人在本案所起作用较小，系从犯的辩护意见，经查，根据在案证据足以证实被告人吉某与王某1商议，随后又邀约霍某开设赌场，王某1、吉某、霍某作为赌场的股东共同商量决定利益分配方案，参与赌场经营，并获取利润，行为积极主动，在共同犯罪中起了主要作用，是主犯。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人沈某的辩护人提出的被告人可能存在立功情节的辩护意见，经查，民和县监察委员会出具的情况说明证实另案线索来源系匿名举报，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于被告人杨某的辩护人提出的被告人具有自首情节的辩护意见，经查，被告人杨某的行为不属自动投案的情形，不符合自首成立的条件，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 关于各辩护人提出的其他量刑方面相关的辩护意见与查明事实相符，本院予以采纳。 本院认为，被告人王某1、吉某、霍某以营利为目的，提供赌博场所并设置两台赌博机组织赌博活动，被告人沈某明知他人利用赌博机开设赌场，受雇参与赌场经营管理并分成，被告人杨某、王某3明知他人利用赌博机开设赌场，为赌场提供技术支持、资金结算服务，违法所得达521337.79元，情节严重，六被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控六被告人的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人王某1、吉某、霍某起主要作用，系主犯，应按开设赌场的全部犯罪处罚；被告人沈某、杨某、王某3起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人王某1、霍某、沈某均主动投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人吉某被公安机关电话传唤后到案，在未被采取强制措施前，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人王某1到案后积极联系、劝说霍某、沈某投案，系立功，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人杨某、王某3归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人沈某因贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，依法应当从重处罚。被告人王某1、吉某家属案发后积极预交罚金和部分违法所得，可对其酌情从轻处罚。被告人王某1、吉某、霍某、沈某、王某3、杨某自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，可以依法从宽处理。综上情节，决定对各被告人减轻处罚。被告人杨某、王某3因本案被行政拘留的十日应折抵相应刑期，罚款500元应折抵罚金。被告人王某1和吉某所退违法所得予以没收，上缴国库，继续追缴不足违法所得。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人王某1犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月2日起至2021年12月1日止。） 被告人吉某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月29日起至2022年1月28日止。） 被告人霍某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币30000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月2日起至2022年4月1日止。） 被告人沈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月2日起至2021年12月1日止。） 被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月29日起至2021年8月18日止。） 被告人王某3犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币10000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月12日起至2021年9月1日止。） 二、被告人王某1退缴的违法所得人民币170000元，被告人吉某退缴的违法所得人民币70000元予以没收，上缴国库。继续追缴违法所得人民币281337.79元予以没收，上缴国库。 判处的罚金和违法所得，限本判决生效后十日内履行完毕，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审 判 长  冶晓玲 审 判 员  祝甲文 人民陪审员  白俊福 二〇二〇年九月二日 法官 助理  钟慧兰 书 记 员  马晓花