山东省东营市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁05民终1410号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司，住所地沧州市运河区北环中路运河桥西。 负责人：王可，经理。 委托诉讼代理人：刘岱建，山东致悦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：于学芹，男，1953年11月16日出生，汉族，利津县村民，现住。 委托诉讼代理人：刘建桥，山东津城律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宫新强，男，1991年5月30日出生，汉族，东营市垦利区村民，现住。 被上诉人（原审被告）：南皮县鑫昌辉汽车运输队，住所地河北省沧州市南皮县南皮镇南关村。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司（以下简称人保沧州分公司）因与被上诉人于学芹、宫新强、南皮县鑫昌辉汽车运输队机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省利津县人民法院（2020）鲁0522民初923号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 人保沧州分公司上诉请求：1.撤销山东省利津县人民法院(2020)鲁0522民初923号民事判决，依法改判人保沧州分公司少承担61553.26元；2.上诉费由于学芹、宫新强、南皮县鑫昌辉汽车运输队承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。本次交通事故已经(2019)鲁0522民初2056号民事判决确认，于学芹没有上诉，认可该判决，于学芹为农村居民，按照农村居民标准主张残疾赔偿金，一审法院按照农村居民标准认定残疾赔偿金，事实基本清楚，适用法律正确，并且人保沧州分公司在该案上诉过程中提出撤诉申请，不违反法律规定，二审法院裁定发回重审没有事实和法律依据。在发回重审后，于学芹变更诉讼请求没有法律依据，一审法院按照变更后的诉讼请求判决缺乏法律依据。于学芹年龄已经远超法定退休年龄，一审法院认定误工费损失没有事实和法律依据。于学芹已经领取居民养老保险，根据法律规定，没有误工费损失。一审法院认定误工费损失的证据是于学芹提交的村委会证明，村委会不是用工单位，不能证明其工作情况，尤其是工资收入情况，村委会不是劳动能力鉴定部门，也无认定于学芹是否具有劳动能力的资质，因此该证据缺乏证明力。于学芹为农村居民，一审法院按照城镇居民标准认定误工费，与事实不符。一审对误工天数计算170天不合理，事故发生到评定伤残(2019.3.30-2019.8.21)为143天，一审认定远超受伤至评残前一天的期间，计算不合理合法。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。 于学芹辩称，一、二审法院发回重审事实清楚，适用法律正确，人保沧州分公司主张于学芹不能变更诉讼请求的理由无法律依据，于学芹根据二审裁定变更诉讼请求，是其行使合法权利。二、一审判决对于学芹具有劳动能力的认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。三、一审法院认定的误工天数准确，计算合理合法。四、一审判决没有按建筑装饰业认定护理标准，没有支持精神损害抚慰金错误，请求二审法院依法予以改判。 宫新强、南皮县鑫昌辉汽车运输队未作答辩。 于学芹向一审法院起诉请求：1.判令宫新强、南皮县鑫昌辉汽车运输队、人保沧州分公司赔偿医疗费、残疾赔偿金等各项损失129527.72元；2.本案诉讼费由宫新强、南皮县鑫昌辉汽车运输队、人保沧州分公司承担。 一审法院认定事实：2019年3月30日5时35分许，于学芹驾驶两轮摩托车沿店南路由南向北行驶至与省道316新线交叉路口处时，与沿省道316新线由东向西行驶的宫新强驾驶的冀Ｊ×××××重型货车相撞，致使于学芹受伤，车辆损坏，造成交通事故。事故经利津县公安局交通管理大队勘查，认定于学芹承担事故的主要责任，宫新强承担事故的次要责任。于学芹受伤后，到利津县中心医院住院治疗，被诊断为：腰椎骨折、腓骨骨折、肋骨骨折、头部外伤、肩锁关节脱位、T1右侧横突骨折等。于学芹住院21日，2019年4月20日出院后,支付医疗费23739.27元。经于学芹申请，利津县人民法院委托滨州医学院附属医院法医司法鉴定所对其伤残等进行了鉴定，该所于2019年9月17日出具了《司法鉴定书》，意见为：1.于学芹因交通事故造成胸部7根肋骨骨折，评定伤残十级；其右侧肩关节脱位术后，遗留右肩关节功能丧失30%，评定伤残十级；2.误工期自受伤日到检验鉴定评残前一日止。住院期间需要2人护理，院外需要1人护理45日；3.评定营养时间60日；4.评估后续手术费取内固定物费用约7500元。于学芹支付鉴定费2860元。宫新强驾驶的冀Ｊ×××××重型货车在人保沧州分公司投保了机动车交通事故责任第三者强制保险（以下简称交强险），有责赔偿限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费赔偿限额10000元，财产损失限额2000元。根据双方诉辩及当庭陈述的意见，本案主要争议内容：1.于学芹误工时间；2.于学芹伤残赔偿计算标准。关于误工时间，于学芹主张定残日为鉴定机构作出伤残鉴定之日，人保沧州分公司主张定残日应为鉴定机构受理伤残鉴定申请之日。一审法院认为，所谓“定残之日”，按照文义解释应理解为在法律意义上能够确认伤残等级的日期，因此，本案中于学芹的误工时间应自2019年3月30日起计算至鉴定机构作出伤残鉴定的前一日即2019年9月16日止，计170天。关于赔偿标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条，《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，于学芹的残疾赔偿金应按2019年度城镇居民人均可支配收入计算。对其他无争议的事实，予以确认。对于学芹主张的各项损失，认定如下：1.医疗费31239.27元（23739.27元+后续医疗费7500元）；2.住院伙食补助费630元；3.误工费18419.5元（108.35元/日×170日）；4.护理费9426.45元（108.35元/日×87日）；5.营养费3000元；6.交通费2000元；7.残疾赔偿金71112.72元（42329元/年×14年×12%）；8.鉴定费2860元，合计138687.94元。 一审法院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”本案中，宫新强驾驶的车牌号为冀Ｊ×××××重型货车在人保沧州分公司投保了交强险，故其上述合理损失应由该公司在交强险分项限额范围内先行予以赔偿，赔偿金额分别为医疗费10000元、残疾赔偿金等100958.67元，共计110958.67元。不足部分27729.27元，由宫新强按30%比例赔偿于学芹8318.78元。人保沧州分公司对东营市中级人民法院发回重审裁定有异议，不属于一审法院评判的范围。人保沧州分公司对发回重审案件于学芹不能变更诉讼请求的理由无法律依据，不予采纳。宫新强、南皮县鑫昌辉汽车运输队经一审法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相关的诉讼权利。综上，一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决：一、人保沧州分公司于判决生效之日起十日内支付于学芹各项损失110958.67元；二、宫新强于判决生效之日起十日内支付于学芹各项损失8318.78元；三、驳回于学芹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2890元，由于学芹负担229元，宫新强负担2661元。 二审中当事人没有提交新证据。 二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。 本案二审争议的焦点问题为：一审判决认定的于学芹的残疾赔偿金、误工费是否正确。 本院认为，关于残疾赔偿金的计算标准问题。《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》第一条规定，在民事诉讼中，对各类人身损害赔偿纠纷案件（含海事案件），不再区分城镇居民和农村居民，统一按城镇居民赔偿标准计算相关项目赔偿数额。该意见自2020年3月12日起施行，意见施行后未审结的一审、二审案件，适用该意见。根据该意见规定，本院裁定将本案发回重审并无不当，于学芹增加诉讼请求并不违反法律规定，一审判决按照城镇居民标准计算于学芹的残疾赔偿金正确，本院予以维持。于学芹虽然到达法定退休年龄，但其系农村居民，农村居民养老保险不足以维持生活，于学芹提交的北宋镇于家村村民委员会以及利津县凤凰街道观岭劳务中心出具的证明，虽不足以证明其收入数额，但能够证明其实际仍在工作，应支持其误工损失；根据《山东省高级人民法院关于开展人身损害赔偿标准城乡统一试点工作的意见》，一审判决按照城镇居民标准计算于学芹的误工费并无不当；至于误工期间的认定，一审判决说理清晰，认定正确，本院不再赘述。 综上所述，人保沧州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1338元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司沧州市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 聂 燕 审判员 王 辉 审判员 崔海霞 二〇二〇年九月四日 法官助理商卫卫 书记员杨玉洁