山东省聊城市中级人民法院 执 行 裁 定 书 (2020)鲁15执复104号 复议申请人（异议人、被执行人）：山东金羊汽车集团有限公司，住所地：聊城市湖南路与光岳路交界处南。统一社会信用代码：91371500569041878B。 法定代表人：张卫东，该公司总经理。 申请执行人：山东华信新型材料科技有限公司，住所地：聊城市莘县鲁西经济开发区小康街东首路北。统一社会信用代码：91371522MA3C2DLG47。 法定代表人：路学冰，该公司经理。 被执行人：聊城巨龙新能源车业有限公司，住所地：聊城鲁西经济开发区莘县小康街东首路北。统一社会信用代码：913715220871632823。 法定代表人：董经代，该公司董事长。 复议申请人山东金羊汽车集团有限公司（以下简称金羊汽车公司）不服山东省阳谷县人民法院（以下简称阳谷法院）（2020）鲁1521执异61号裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 阳谷法院在执行申请执行人山东华信新型材料科技有限公司（以下简称华信科技公司）与被执行人聊城巨龙新能源车业有限公司（以下简称聊城巨龙公司）、金羊汽车公司借款合同纠纷一案中，被执行人金羊汽车公司对阳谷法院（2020）鲁1521执1192号执行裁定不服，提出书面异议，请求驳回华信科技公司的执行申请或裁定中止本案的执行。 阳谷法院查明：潍坊银行聊城分行与被告聊城巨龙公司、金羊汽车公司等借款合同纠纷一案，东昌府区法院于2019年5月19日作出（2018）鲁1502民初5939号民事判决：一、限被告聊城巨龙新能源车业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告潍坊银行股份有限公司聊城分行借款本金100000元及自2018年6月21日起以100000元为基数按合同约定利率计算至实际给付之日止的利息、罚息、复利；二、限被告聊城巨龙新能源车业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告潍坊银行股份有限公司聊城分行借款本金8000000元及自2018年6月21日起以8000000元为基数按合同约定利率计算至实际给付之日止的利息、罚息、复利；三、被告山东博通伟业机电设备有限公司、董经代、郑学红、亓汝石、薛海仙对上述第一、二项承担连带保证责任；四、被告山东博通伟业机电设备有限公司、董经代、郑学红、亓汝石、薛海仙承担保证责任后，有权向债务人聊城巨龙新能源车业有限公司追偿；五、原告潍坊银行股份有限公司聊城分行对被告山东金羊汽车集团有限公司所有的土地证号为莘国用2013第092号土地在最高额8700000元范围内享有优先受偿权。2019年7月16日，潍坊银行聊城分行向东昌府区法院申请强制执行，东昌府区法院于2020年7月25日立案执行，案号为（2019）鲁1502执2823号。2019年8月28日，聊城中院作出（2019）鲁15执他108号执行裁定，裁定（2018）鲁1502民初5939号民事判决由阳谷法院执行。 另查明，2019年5月7日，潍坊银行聊城分行与华信科技公司签订《债权转让协议》，约定潍坊银行将其持有的对聊城巨龙公司银行贷款债权及相应的从权利作价14859555.69元转让给华信科技公司，转让债权的授信合同号及本金余额为：2018年0131第32号，520万元；2017年1010第55号，800万元；2017年1010第65号，10万元；利息及罚金1559555元。2020年5月28日，华信科技公司向阳谷法院申请强制执行，同日，阳谷法院立案执行。 还查明，2019年6月27日，聊城巨龙公司向莘县法院申请破产清算，同日莘县法院裁定受理。2020年1月10日，莘县法院作出（2019）鲁1522破1号民事裁定，裁定宣告聊城巨龙公司破产。华信科技公司已向聊城巨龙公司破产管理人申报债权。 阳谷法院认为，华信科技公司与潍坊银行聊城分行签订的《债权转让协议》系双方真实意思表示，符合法律规定，合法有效。《中华人民共和国合同法》第八十条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”根据该规定，未通知债务人并不影响债权转让的效力，只是该转让对债务人不发生效力。阳谷法院认为，债权转让后，原债权人或者受让人可以直接通知债务人，受让人也可以通过向人民法院申请强制执行的方式，由人民法院通知债务人向受让人履行义务。本案中，聊城中院指定阳谷法院执行后，华信科技公司作为案涉债权的受让人，向阳谷法院申请强制执行。阳谷法院立案后，依法向金羊汽车公司送达执行通知书，责令包括金羊汽车公司在内的被执行人向华信科技公司履行义务，即可视为向债务人通知了债权转让。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第九条规定：“申请执行人将生效法律文书确定的债权依法转让给第三人，且书面认可第三人取得该债权，该第三人申请变更、追加其为申请执行人的，人民法院应予支持。”本案中，潍坊银行将涉案债权转让给了华信科技公司，并出具书面证明，因此，华信科技公司作为申请执行人申请强制执行，符合法律规定。 关于是否应中止本案执行的问题。第一，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条规定：破产申请受理前，债权人就债务人财产向人民法院提起本规定第二十一条第一款所列诉讼，人民法院已经作出生效民事判决书或者调解书但尚未执行完毕的，破产申请受理后，相关执行行为应当依据企业破产法第十九条的规定中止，债权人应当依法向管理人申报相关债权。本条适用的条件是二十一条所列诉讼及执行，而本案诉讼及执行不属于第二十一条所列情形，故阳谷法院对异议人要求中止本案执行的请求不予支持。第二，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条规定：保证期间，人民法院受理债务人破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后六个月内提出。《最高人民法院关于对云南省高级人民法院就如何适用﹤关于适用担保法若干问题的解释﹥第四十四条请示的答复》中明确，该解释第四十四条第二款规定的债权人应在破产程序终结后六个月内要求保证人承担保证责任的规定，仅适用于债务人在破产程序开始时保证期间尚未届满，而在债权人申报债权参加清偿破产财产程序期间保证期间届满的情形。即在上述情况下，考虑到债权人在债务人破产期间不便对保证人行使权利，权利人可以在债务人破产终结后六个月内要求保证人承担保证责任。请示的昆明电缆厂与交通银行昆明分行、昆明电缆股份有限公司担保借款合同纠纷案件中，债权人交通银行昆明分行已经在保证期间内、债务人破产程序前要求保证人承担保证责任，因此，不适用担保法司法解释第四十四条第二款规定。由此可见，该条规定的适用条件为，债权人尚未通过诉讼或仲裁主张权利，因无生效法律文书，债权人可以在申报债权和向保证人主张权利之间进行选择。在已有生效的法律文书的情况下，则应严格按照执行依据进行执行。本案执行债权已经在保证期间内、债务人聊城巨龙公司破产程序前要求保证人承担保证责任，并获得了生效判决支持。因此，本案并不适用《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十四条的规定。第三，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十五条规定，债权人知道或者应当知道债务人破产，既未申报债权也未通知保证人，致使保证人不能预先行使追偿权的，保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任。《中华人民共和国企业破产法》第五十一条规定，债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。本案中，金羊汽车公司尚未代替聊城巨龙公司清偿债务，而华信科技公司已全额申报债权，在此情况下，金羊汽车公司依法不能预先行使追偿权，即以将来求偿权申报债权。《中华人民共和国企业破产法》第五十六条规定，在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配……如果金羊汽车公司已代替聊城巨龙公司清偿债务，在聊城巨龙公司的破产财产最后分配前，金羊汽车公司依法有权补充申报债权。金羊汽车公司主张无法行使追偿权，损害其合法权益的理由，无事实根据和法律依据，不予支持。综上，金羊汽车公司的异议请求不能成立，依法应予驳回。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定：驳回异议人山东金羊汽车集团有限公司的异议请求。 金羊汽车公司向本院申请复议，请求依法撤销阳谷法院（2020）鲁1521执异61号执行裁定,裁定中止(2020)鲁1521执1192号案件的执行。事实和理由：一、阳谷法院认为执行立案后责令包括金羊汽车公司在内的被执行人向华信科技公司履行义务，即可视为向债务人通知了债权转让的事实没有法律依据。阳谷法院准许华信科技公司作为本案的申请执行人程序不合法。二、华信科技公司就本案涉案债权已在聊城巨龙公司破产管理人天津中审联有限责任会计师事务所聊分所处进行了申报,同时又向法院申请强制执行,导致金羊汽车公司无法申报债权，严重损害金羊汽车公司合法权益。阳谷法院未依据《最高院人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第22条规定裁定中止本案的执行适用法律错误。该条规定，破产申请受理前,债权人就债务人财产向人民法院提起本规定第二十一条第一款所列诉讼,人民法院已经作出生效民事判决书或者调解书但尚未执行完毕的,破产申请受理后,相关执行行为应当依据企业破产法第十九条的规定中止,债权人应当依法向管理人申报相关债权。具体到本案,聊城巨龙公司已经进行破产清算、华信科技公司已申报债权,未依法裁定中止本案的执行不当。 本院对阳谷法院查明的事实予以确认。 本院另查明，2020年9月16日，华信科技公司申请撤回了对聊城巨龙公司部分债权（山东金羊汽车集团有限公司的全部债权，债权金额870万元）申报。 本院认为，关于债权转让通知的方式，在执行实践中，为提高执行效率，执行依据确定的债权发生转让，不一定要债权人负责通知，可以由执行法院在执行中一并通知。本案中，债权转让给华信科技公司后，华信科技公司申请强制执行，阳谷法院立案后责令包括金羊汽车公司在内的被执行人向华信科技公司履行义务，视为向债务人履行了通知义务并无不当，且不损害各债务人的利益。关于本案应否中止执行的问题，本案复议过程中，为了便于实现债权，华信科技公司已就涉及金羊汽车公司抵押担保的（870万元）债权向聊城巨龙公司破产管理人撤回了债权申报，基于此，金羊汽车公司申报破产债权的障碍已经消除。华信科技公司有权选择申请执行实现其对金羊汽车公司土地证号为莘国用2013第092号土地在最高额870万元范围内享有的生效判决确认的优先受偿权，该优先受偿权的实现不受聊城巨龙公司破产的影响，本案不符合《最高院人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第22条规定中止执行的条件。金羊汽车公司复议理由不能成立，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回山东金羊汽车集团有限公司的复议请求，维持山东省阳谷县人民法院（2020）鲁1521执异61号裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  宁照铜 审判员  张广军 审判员  张绍方 二〇二〇年九月十八日 法官助理陆军 书记员杨念南