杭州市萧山区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0109民初9359号 原告：杭州坚塔银元混凝土有限公司，统一社会信用代码91330109341866259N，住所地杭州市萧山区闻堰街道黄山村。 法定代表人：华永红，总经理。 委托代理人：沈婷、富成立，浙江海之星律师事务所律师。 被告：中国建筑第八工程局有限公司，统一社会信用代码9131000063126503X1，住所地中国（上海）自由贸易试验区世纪大道1568号27层。 法定代表人：校荣春，董事长。 委托代理人：**、陈礼，公司员工。 原告杭州坚塔银元混凝土有限公司诉被告中国建筑第八工程局有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月22日立案受理后，依法由审判员俞霞适用简易程序进行审理，审理中，经原告申请，本院依法裁定查封、扣押、冻结被告限额在8248317.95元内的财产。本案于2020年8月31日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人富成立，被告的委托代理人**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杭州坚塔银元混凝土有限公司诉称：2017年10月，原、被告双方建立《预拌混凝土买卖合同》，约定：原告向被告承建的萧政储出（2016）12号地块项目工程供应混凝土，由被告向原告支付混凝土价款。2019年5月，因被告拖欠大额价款，原告将截止2019年2月的供货欠款诉至萧山法院，后双方达成（2019）浙0109民初5160号民事调解书。2019年4月至2020年1月，原告又向被告供应混凝土，直至起诉日，被告仍欠原告价款7660483.07元，原告经多次催讨无果。故起诉，要求判令：1.被告支付价款7660483.07元，并支付自2020年4月1日起至实际履行日止按日0.5‰计算的违约金；2.被告赔偿原告律师代理费193320元并承担本案的诉讼费用。 被告中国建筑第八工程局有限公司辩称：一、原告主张被告应支付的价款与事实不符。依据原告提供的结算表中的“累计供货额”，原告累计供货金额为52322234.22元，其中案涉期间供货金额为11176321.23元，被告累计支付价款48282761.89元（含业主代付金额3000000元及前案逾期利息166150元、诉讼费60855.50元），目前被告欠付金额为4266477.83元，而非原告主张的7660483.07元。二、原告要求被告支付逾期违约金缺乏依据。首先，被告仅欠付4266477.83元，原告计算的基数缺乏事实支撑；其次，双方签署的《预拌混凝土买卖合同》早已失效，原告主张计算的标准缺乏依据；第三，原告违约金计算起点为2020年4月1日无任何事实依据，应以起诉之日为准。三、原告要求被告支付律师代理费不合理。一是《委托代理合同》系伪造，浙江海之星律师事务所代理案件涉及的项目是杭政储出（2018）22#地块住宅，而案涉是杭政储出（2016）12#地块项目；且原告未提供充分的证据证明为本案支出了律师代理费。即使原告确支付了律师代理费，但律师代理费不是实现债权的必要支出；且律师费的支出也明显不合理。综上，恳请法庭依法判决。 经庭审并查阅（2019）浙0109民初5160号卷宗，本院查明事实如下：原、被告于2017年10月签订《预拌混凝土买卖合同》，约定：原告为被告提供各种规格型号的商品混凝土，合计40000立方米，合同暂定总金额16755780元；预拌混凝土供货量的结算依据为混凝土送货单的签收数量或结算对帐单，供方提供给需方的货款发票不能作为需方已付款依据；混凝土款每月一结，第三个月6号前付第一个月对帐金额的70%，以此类推，至工程主体结顶后1个月内付至对帐金额的95%，余款5%在主体结顶后三个月内付清；若需方逾期交付货款，每逾期一天，按逾期部分金额的0.5‰支付违约金。本合同项下债权人通过诉讼行使债权时，由债务人承担债权人实现债权的一切费用开支（包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费等）。本合同的有效期至2019年2月28日止，若后期继续合作，需根据市场行情重新签订合同。合同签订后，原告依约向被告供应混凝土。因被告未按约支付混凝土价款，原告曾于2019年3月14日，向被告发出律师函，通知解除双方之间的《预拌混凝土买卖合同》，要求被告在2019年3月17日前立即支付截止2019年2月的混凝土价款18990613元。后原告向本院提起诉讼。经本院主持调解，双方于2019年5月28日达成如下调解协议：一、中国建筑第八工程局有限公司支付杭州坚塔银元混凝土有限公司货款13785965.43元及逾期利息166150元，合计13952115.43元。该款中国建筑第八工程局有限公司于2019年7月5日前支付5611594.83元，2019年7月31日前支付2000000元，2019年8月31日前支付2000000元，2019年9月30日前支付2000000元，余款2340520.60元于2019年10月31日前付清；二、杭州坚塔银元混凝土有限公司自愿放弃其余诉讼请求；三、如中国建筑第八工程局有限公司有任何一期未按约全额履行，则未到期部分视为全部到期，杭州坚塔银元混凝土有限公司有权自被告逾期之日起就上述款项未履行部分申请强制执行。案件受理费111711元，减半收取55855.50元，财产保全申请费5000元，合计60855.50元，由中国建筑第八工程局有限公司负担，中国建筑第八工程局有限公司应负担的诉讼费于2019年7月5日前直接支付给杭州坚塔银元混凝土有限公司。本院以（2019）浙0109民初5160号民事调解书对上述调解协议予以确认。 2019年5月起，原、被告再次发生混凝土买卖关系，至2020年2月止，原告向被告共计供应价值11568326.47元的混凝土。2019年6月起至2020年1月23日，被告共支付款项20922814.33元，扣除被告应履行（2019）浙0109民初5160号民事调解书确定的义务部分款项14012970.93元，被告实际支付案涉混凝土价款6909843.40元，尚应支付4658483.07元。 2020年7月22日，原告向本院提起诉讼，要求支持其的诉讼请求。在审理中，原告变更第一项诉讼请求为：要求被告支付价款4658483.07元，并支付该款自2020年4月1日起至实际履行日止，按日0.5‰计算的违约金。 另查明：2020年7月10日，原告为甲方与乙方浙江海之星律师事务所签订《委托代理合同》，约定为甲方与被告买卖合同纠纷一案（杭政储（2018）22#地块住宅（设施配套公建）项目工程（2019.4-2020.1货款），委托乙方为代理人，代理期限为本合同签订之日起至一审判决止，代理费为193320元。 上述事实，有原、被告在法庭上的陈述，原告向法庭出举的《预拌混凝土买卖合同》、杭州坚塔银元混凝土有限公司结算单9份、《委托合同》、浙江增值税普通发票；被告向法庭出举的银行交易明细信息、收据等证据证实。 本院认为：原、被告之间存在混凝土的买卖关系，被告尚欠原告混凝土价款应当支付。针对原、被告双方争议的焦点，本院阐述以下裁判理由： 一、原、被告双方于2017年10月22日签订的《预拌混凝土买卖合同》对案涉混凝土买卖是否具有约束力的问题。本院认为，1.《预拌混凝土买卖合同》约定：本合同有效期至2019年2月28日止，若后期继续合作，需根据市场行情重新签订合同。而案涉混凝土买卖关系，发生在2019年5月至2020年2月期间，已超出《预拌混凝土买卖合同》约定的合同有效期。2.原告曾于2019年3月14日向被告发出《律师函》，提出解除《预拌混凝土买卖合同》，要求被告支付截止2019年2月的混凝土价款18990613元。现被告已付清截止2019年2月的混凝土价款，故《预拌混凝土买卖合同》已经履行完毕，对案涉混凝土买卖不具有约束力。 二、被告尚欠混凝土价款的金额问题。本院认为，原告出举的2019年5月至2020年2月《杭州坚塔银元混凝土有限公司结算表》，记载了每月向被告供应混凝土的方量、未收款金额，该9份结算单中，均有被告相关人员对扣除方量数、扣除金额进行核对后的签名。故该组证据可以证明原、被告于2019年5月至2020年2月期间实际发生混凝土买卖的具体数量和金额。被告主张原告累计供货额52323237.69元-1003.47元为52322234.22元。该累计数系原、被告自《混凝土买卖合同》签订后所发生的累计交易金额。但2019年12月25日的结算表和2019年12月26日-2020年2月25日的结算表中，累计供货额均为52323237.69元，而2019年12月26日-2020年2月25日期间的供货额为104571.32元，故原告累计供应混凝土的金额，应在52323237.69元-1003.47元为52322234.22元的基础上再增加104571.32元。经审核2019年5月至2020年2月期间的9份《杭州坚塔银元混凝土有限公司结算表》记载的当月供货量、未收款金额，2019年5月至2020年2月期间，原告共向被告供应混凝土19818.618立方米，价款合计11568326.47元。该款，被告已支付6909843.40元，尚应支付4658483.07元。 三、原告主张被告赔偿按日0.5‰计算的违约金以及律师代理费193320元是否合理的问题。本院认为，因双方对案涉混凝土买卖未签订书面合同，导致对违约责任约定不明，原告主张被告按日0.5‰计算违约金以及赔偿律师代理费损失无合同依据，本院不予支持。但双方对支付价款的时间约定不明，依法，被告应在收到标的物或者收到提取标的物单证的同时支付。被告未及时支付混凝土价款，应当承担违约责任。原告主张的违约金可按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算。案涉混凝土买卖发生在2019年5月至2020年2月，现原告主张自2020年4月1日起计算违约金，不违反法律的规定，本院予以支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下: 一、中国建筑第八工程局有限公司支付杭州坚塔银元混凝土有限公司价款4658483.07元，并支付该款自2020年4月1日起至实际履行日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率（LPR）计算的违约金。上述款项，限于本判决生效后十日内付清； 二、驳回杭州坚塔银元混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费69538元，减半收取34769元，保全申请费5000元，合计39769元，由杭州坚塔银元混凝土有限公司负担16700元，由中国建筑第八工程局有限公司负担23069元。 原告杭州坚塔银元混凝土有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告中国建筑第八工程局有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  俞霞 二〇二〇年九月十四日 书记员  汪程