山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2020)鲁01民终8364号上诉人（原审原告）：山东华森建材集团有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：马明儒，董事长。委托诉讼代理人：高鹏，男，该公司员工。上诉人（原审被告）：穆存祥，男，1961年8月31日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：丁启龙，山东元序律师事务所律师。上诉人山东华森建材集团有限公司（以下简称华森建材公司）因与上诉人穆存祥劳动争议一案，不服济南市历下区人民法院（2020）鲁0102民初711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月28日立案后，由审判员独任审理。本案现已审理终结。华森建材公司上诉请求：1.依法改判或发回重审；2.本案的全部诉讼费用由穆存祥承担。事实和理由：一、一审法院未查明事实，以华森建材公司未及时支付工资为由判决支付穆存祥经济补偿金75793元错误。华森建材公司因采购原材料资金紧张，未能及时向穆存祥支付工资，在资金缓和后已经及时支付，并非无故拖欠。二、华森建材公司不应向穆存祥支付2018年未休带薪年休假工资5385.4元、2019年未休带薪年休假工资2692.7元，穆存祥已经享受了带薪年休假，按照国家规定，春节假期为7天，穆存祥在享受春节假期后已经享受带薪年休假。穆存祥辩称，用人单位存在严重违法的情形，如违法向劳动者收取押金，未依法缴纳社会保险，拖欠工资等违法事实，员工辞职后，用人单位应当支付经济补偿金。穆存祥在职期间，未享受过带薪年休假待遇，故用人单位应当支付带薪年休假工资。穆存祥上诉请求：1.依法撤销一审判决第二项，并改判华森建材公司支付穆存祥2018年未休带薪年休假工资5709元、2019年未休带薪年休假工资3142元；2.一审、二审诉讼费用由华森建材公司承担。事实和理由：一审法院关于2018年、2019年的未休带薪年休假工资计算错误。在一审中，穆存祥已经提交了2016年1月至2020年7月期间发放的工资，期间就包含了穆存祥2018年整个年度的工资流水及2019年1月至3月份工资。因华森建材公司发放2019年4月至7月工资的时间较晚，虽未提供，但在庭审中，穆存祥与华森建材公司对2019年4月至7月工资数额进行了核对，故2018年度的月均工资及日工资是明确的。根据工资流水计算，穆存祥2018年度的月均工资为6208.7元，2018年未休带薪年休假工资数额应为6208.7元÷21.75天×10天×200%=5709元；穆存祥离职前12个月平均工资为5856.67元，2019年未休带薪年休假工资数额应为5856.67元÷21.75天×7/12×10天×200%=3142元。2018年之前的未休年休假工资，已在另案中主张，在本案中不在陈述。综上，华森建材公司应支付2018年、2019年未休带薪年休假工资数额分别为5709元、3142元。华森建材公司辩称，2018年、2019年穆存祥均已享受了带薪年休假，因此，华森建材公司不应支付其该部分未休年休假的工资。华森建材公司向一审法院起诉请求：1.依法判令华森建材公司不予支付穆存祥解除劳动关系经济补偿金75793元；2.依法判令华森建材公司不予支付穆存祥2018年度带薪年休假工资5808元、2019年度带薪年休假工资3485元；3.本案诉讼费由穆存祥承担。一审法院认定事实：2005年6月，穆存祥开始在华森建材公司从事罐车司机工作，2019年7月26日穆存祥以华森建材公司扣发、拖欠其工资、未为其依法补缴社会保险为由离职。庭审中，华森建材公司陈述2019年5至7月份的工资未按时发放，系于2020年春节前发放。穆存祥提供的工资明细无法确认其2018年日工资具体数额，其认可华森建材公司提供的2018年8月至2019年7月的工资表数额，根据该工资表显示穆存祥2018年8月至2019年7月的工资分别为：7009.84元、5182.42元、6786.74元、5676.15元、5543元、6121.06元、3841.95元、5807.38元、6333.13元、6444.33元、6140.18元、5393.82元，共计70280元，穆存祥离职前十二个月平均月工资为70280元÷12=5856.67元。2019年7月31日，穆存祥以华森建材公司为被申请人，向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认双方于2019年7月27日解除劳动关系；2.裁决华森建材公司立即发放违法克扣的5000元工资；3.裁决华森建材公司立即支付拖欠的2019年5月至7月份的工资共计18999元；4.裁决华森建材公司立即向穆存祥支付2005年6月起至2019年7月止解除劳动关系经济补偿金75793元；5.裁决华森建材公司立即支付穆存祥未签书面劳动合同双倍工资差额75793元；6.裁决华森建材公司立即向穆存祥支付在2015年6月至2019年7月工作期间的延时加班费479232元、周末加班费958494元，法定节假日加班费101684元，加班费共计1539380元；7.裁决华森建材公司立即向穆存祥支付2005年6月至2019年7月期间未休带薪年休假工资共计61761元；8.裁决华森建材公司立即为穆存祥补齐自2005年6月起至2019年7月在职期间的社会保险。2019年10月8日，济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会作出济历下劳人仲案〔2019〕第1140号裁决书，裁决：一、确认穆存祥与华森建材公司于2019年7月26日解除劳动关系；二、华森建材公司支付穆存祥解除劳动关系经济补偿金75793元；三、华森建材公司返还穆存祥押金5000元；四、华森建材公司支付穆存祥2018年带薪年休假工资5808元，2019年带薪年休假工资3485元；五、驳回穆存祥的其他仲裁请求。双方当事人在法定期限内提起诉讼。一审法院认为，关于经济补偿金的问题。穆存祥自2005年6月至2019年7月26日期间在华森建材公司工作。华森建材公司自认存在拖欠穆存祥2019年5月至7月工资的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。穆存祥以华森建材公司拖欠其工资为由，向华森建材公司提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，华森建材公司应向穆存祥支付经济补偿，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，应支付经济补偿金的数额为：5856.67元×14.5=84921.72元。穆存祥在一审法院另案中请求的经济补偿金数额与仲裁确认的数额均为75793元，不高于本案认定的数额，故对于华森建材公司请求不予支付解除劳动关系经济补偿金75793元的诉讼请求，一审法院不予支持。关于未休带薪年休假的问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。穆存祥于2005年6月入职华森建材公司，2019年7月26日与华森建材公司解除劳动关系，2018年应当享受的年休假天数为10天、2019年为5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”由于年休假工资属于工资范畴，穆存祥要求华森建材公司支付工作期间未休年休假工资未超过仲裁时效，应予支持。华森建材公司主张春节法定假期之后已经安排了年休假，但其未提供有效证据予以证明，对其主张一审法院不予认可，应向穆存祥额外支付200%工资。华森建材公司应向穆存祥支付2018年未休年休假工资为5856.67元÷21.75天×10天×200%=5385.4元，应向穆存祥支付2019年未休年休假工资为5856.67元÷21.75天×5天×200%=2692.7元。对华森建材公司请求不予支付2018年、2019年未休带薪年休假工资的诉讼请求，一审法院予以部分支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条规定，判决：一、山东华森建材集团有限公司于判决生效之日起10日内支付穆存祥解除劳动关系经济补偿金75793元；二、山东华森建材集团有限公司于判决生效之日起10日内支付穆存祥2018年未休带薪年休假工资5385.4元、2019年未休带薪年休假工资2692.7元。案件受理费10元，减半收取计5元，由华森建材公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。穆存祥提交证据济南农村商业银行股份有限公司银行转账流水一份，证明穆存祥2019年4月份工资为6333.13元，5月-7月份工资共计17978.33元。华森建材公司针对上述证据质证称，对该证据的真实性无异议。对该证据的证明目的有异议。该证据不能证明2019年4月份穆存祥的工资情况，应以华森公司提交的工资明细为准。本院认为，穆存祥提供的银行转账流水所载内容无法与穆存祥主张的工资发放月份一一对应，对该证据本院不予采信。本院认为，本案的争议焦点为华森建材公司是否应当支付穆存祥经济补偿金以及2018年度、2019年度未休年休假工资。关于经济补偿金，穆存祥以华森建材公司未及时发放工资报酬为由主张解除劳动关系，华森建材公司在庭审中亦认可其未能及时向穆存祥发放2019年5至7月份工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，一审法院判决华森建材公司应向穆存祥支付经济补偿金并无不当，本院予以确认。关于未休年休假工资，华森建材公司主张穆存祥已享受带薪年休假，但未提交证据证实其主张，对华森建材公司主张不予支付穆存祥2018年度、2019年度未休年休假工资的诉讼请求本院不予支持。综上所述，穆存祥、华森建材公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由穆存祥、山东华森建材集团有限公司各负担10元。本判决为终审判决。审判员  李逢春二〇二〇年九月八日书记员  朱 茜