台州市黄岩区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙1003民初834号 原告：童某1，男，1968年8月8日出生，汉族，住台州市黄岩区。 委托诉讼代理人：张智华,浙江中英律师事务所律师。 委托诉讼代理人：彭由军,浙江中英律师事务所律师。 被告：童某2，男，1955年7月19日出生，汉族，住台州市黄岩区。 被告：童某3，女，1957年10月6日出生，汉族，住台州市黄岩区。 上述二被告共同委托诉讼代理人：张海红,浙江新湖律师事务所律师。 第三人：童某4，女，1962年4月10日出生，汉族，住台州市黄岩区。 第三人：童某5，男，1989年8月7日出生，汉族，住台州市黄岩区。 本院于2020年3月5日立案受理了原告童某1与被告童某2、童某3及第三人童某4、童某5为继承纠纷一案。审理中因两被告申请，本院依法委托浙江汉博司法鉴定中心对涉案两份遗嘱中“童冬林”的签名进行司法鉴定，后因样本条件局限，鉴定机构无法完成鉴定而退回。本案依法由审判员郏永林适用简易程序于2020年7月1日公开开庭进行了审理。原告童某1及其委托诉讼代理人张智华、彭由军，被告童某2、童某3及两被告共同的委托诉讼代理人张海红，第三人童某4、童某5到庭参加诉讼，原告申请的证人牟某、陈某到庭陈述。本案现已审理终结。 原告童某1起诉称：被继承人童冬林、颜小秋系夫妻关系，育有两子三女，分别为长子童某2、次子童某1、长女童某3、次女童某4、三女童云琴。童某5系童云琴儿子。颜小秋于2010年3月10日亡故，童云琴于2017年4月17日亡故，童冬林于2018年12月17日亡故。被继承人童冬林、颜小秋生前有坐落于台州市黄岩区木结构2层房屋一间、平房一间（房屋所有权证号黄字第020066号，国有土地使用证号：黄国用（95）字第8××9号）和坐落于台州市黄岩区××街道××巷××号建筑面积为71.58平方米的房产。涉案寺后巷房屋因旧城改建被台州市黄岩区住房和城乡建设局征收，被告童某2于2017年1月11日代表被征收人童冬林、颜小秋与台州市黄岩区住房和城乡建设局、台州市黄岩区人民政府东城街道办事处签订编号为1-Ａ-002号《黄岩区天长南路Ａ号地块旧城改建项目私有住宅房屋征收产权调换补偿协议》和《补充协议》，约定：被征收房屋建筑面积71.58平方米，补偿评估金额为618794元，按安置系数增加的建筑面积53.69平方米，可选择住宅产权调换安置房屋计算建筑面积合计125.27平方米；现被征收人选择土地使用权类型为划拨性质的住宅产权调换安置房屋特大套（120-140平方米）一套。协议同时约定了产权调换房屋结算、房屋搬迁和临时安置过渡费、奖励措施等内容。被继承人童冬林于2014年1月2日所立的自书遗嘱和2014年2月1日由牟某代书的代书遗嘱均载明：被继承人童冬林将自己所有的原夫妻共同共有房产的二分之一的权利部分以及按照法定继承配偶颜小秋的遗产所得的继承份额部分全部由原告一人继承。根据继承法相关规定，原告应继承被继承人童冬林和颜小秋遗产的81／120份额，被告童某2、童某3和第三人童某4各继承11／120份额；第三人童某5继承6／120份额。现原、被告因遗产分割发生争议，导致遗产无法分割处理，故起诉请求：1、被继承人童冬林、颜小秋所有的坐落于台州市黄岩区房产和编号为1-Ａ-002号《黄岩区天长南路Ａ号地块旧城改建项目私有住宅房屋征收产权调换补偿协议》及《补充协议》中约定由童冬林、颜小秋享有的所有权利由原告童某1继承，协议约定的义务由原告童某1承担。2、原告分别给付被告童某2、童某3、第三人童某4上述房产和协议权利的折价款各174000元，并给付第三人童某5折价款95000元。 被告童某2、童某3答辩称：被继承人童冬林并未立有遗嘱，原告提供的两份遗嘱并非童冬林所签，本案应按法定继承处理。原告主张涉案遗嘱有效，应由其举证证明遗嘱由童冬林亲笔所签，故被告为便于案件审理提起笔迹鉴定所花费的5000元鉴定费应由原告承担。 第三人童某4答辩称：愿意按涉案遗嘱执行。被继承人童冬林生前就说过要将涉案房屋写给原告。 第三人童某5答辩称：愿意按涉案遗嘱执行。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理查明：被继承人童冬林、颜小秋系夫妻关系，育有五个子女，分别为童某1、童某2、童某3、童某4、童云琴。颜小秋于2010年3月10日亡故，第一顺序法定继承人为配偶童冬林，子女童某1、童某2、童某3、童某4、童云琴。童云琴于2017年4月17日亡故，第一顺序法定继承人为其父亲童冬林，儿子童某5。童冬林于2018年12月17日亡故，第一顺序法定继承人为子女童某1、童某2、童某3、童某4，代位继承人童某5。童冬林、颜小秋生前共有坐落于黄岩区××镇××巷××号建筑面积为72.55平方米的房屋（房屋所有权证号：黄字第020066号，国有土地使用证号：黄国用（95）字第8××9号）和坐落于黄岩区××镇××巷××巷××号建筑面积为71.58平方米的房屋（房屋所有权证号：台房权证黄字第4××8号）。涉案寺后巷房屋因旧城改造被台州市黄岩区住房和城乡建设局征收，被告童某2于2017年1月11日代表被征收人童冬林、颜小秋与台州市黄岩区住房和城乡建设局、台州市黄岩区人民政府东城街道办事处签订编号为1-Ａ-002号《黄岩区天长南路Ａ号地块旧城改建项目私有住宅房屋征收产权调换补偿协议》和《补充协议》各一份，约定：被征收房屋坐落在寺后巷3号，房屋建筑面积合计71.58平方米，补偿评估金额为618794元，按安置系数增加的建筑面积53.69平方米，可选择住宅产权调换安置房屋计算建筑面积合计125.27平方米；现被征收人选择土地使用权类型为划拨性质的住宅产权调换安置房屋特大套（120-140平方米）一套。协议同时约定了产权调换房屋结算、房屋搬迁和临时安置过渡费、奖励措施等内容。原告为支持其主张提供了落款为被继承人童冬林于2014年1月2日自书遗嘱和2014年2月1日由牟某代书的遗嘱各一份，两份遗嘱均载明：被继承人童冬林将自己所有的原夫妻共同共有房产的二分之一权利部分以及按照法定继承配偶颜小秋遗产所得的权利全部由原告一人继承。 本案在审理过程中，因被告童某2、童某3申请，本院依法委托浙江汉博司法鉴定中心对涉案两份遗嘱中涉及“童冬林”的签名进行司法鉴定，后因样本条件局限，鉴定机构无法作出鉴定意见而退回。 本院认为：根据相关法律规定，继承从被继承人死亡时开始。遗产系公民死亡时遗留的个人合法财产。继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。本案中原告向本院提交了其认为是被继承人童冬林的自书遗嘱和代书遗嘱，主张应按照遗嘱继承；但两被告对两份遗嘱的真实性有异议，认为并非被继承人童冬林的真实意思表示，应按法定继承处理，故本案的争议焦点在于涉案两份遗嘱是否有效。一、关于原告提交的2014年1月2日的自书遗嘱的效力问题。本院认为，自书遗嘱应由遗嘱人亲笔书写、签名,注明年、月、日。本案中，原告虽然向本院提交了其认为是被继承人童冬林的自书遗嘱，但两被告对该遗嘱的真实性并不认可，并要求对涉案遗嘱中涉及“童冬林”的签名进行笔迹鉴定，但由于被继承人童冬林已于2018年12月17日亡故，现存样本不能满足鉴定所需，鉴定机构无法作出鉴定意见。原告对该自书遗嘱是否为被继承人亲笔书写、是否为被继承人的真实意思表示原告负有举证责任，现原告并未向本院提交其他证据来佐证，故在该自书遗嘱真实性存疑的前提下，本院对原告提交的2014年1月2日的自书遗嘱的真实性不予认定。二、关于2014年2月1日的代书遗嘱的效力问题。本院认为，按照法律规定，代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证,由其中一个代书,注明年、月、日,并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。本案中，原告提交的代书遗嘱虽然有见证人陈某、李某和执笔人牟某的签名，但证人牟某出庭陈述，其只是收取了200元费用替人代写遗嘱，并未核对遗嘱人的身份，无法确认其代书的遗嘱系被继承人童冬林的真实意思表示，并结合证人陈某证言“见证人李某在立遗嘱时未到场”的证言及本案实际情况，该份代书遗嘱不符合法律规定的形式要件，缺乏两个以上的见证人在场见证，故本院对该份遗嘱的效力亦不予认定。综上，本案应按照法定继承处理，各方当事人作为被继承人童冬林、颜小秋的第一顺序法定继承人均具有继承权。原、被告均认可被继承人童冬林、颜小秋生前共有坐落于黄岩区××镇××巷××号建筑面积为72.55平方米的房屋（房屋所有权证号：黄字第020066号，国有土地使用证号：黄国用（95）字第8××9号），并享有黄岩区××镇××巷××巷××号建筑面积为71.58平方米的房屋拆迁后依照编号为1-Ａ-002号《黄岩区天长南路Ａ号地块旧城改建项目私有住宅房屋征收产权调换补偿协议》和《补充协议》所得的拆迁权益。被继承人颜小秋对上述房产享有50%的份额，其于2010年3月10日亡故，对其遗产的第一顺序法定继承人为其配偶和五子女，即童冬林、童某2、童某1、童某3、童某4、童云琴各继承上述遗产的1／12的份额。而童云琴于2017年4月17日亡故后，其继承的1／12的遗产份额应由其第一顺序法定继承人父亲童冬林和儿子童某5继承，即童冬林和童某5各继承上述遗产的1／24的份额。最后被继承人童冬林于2018年12月17日亡故后，其遗产的第一顺序法定继承人为五子女，因童云琴先于童冬林死亡，童云琴的儿子童某5有权作为代位继承人，代替其继承顺序，继承童云琴应继承的财产份额，故童某2、童某1、童某3、童某4、代位继承人童某5共同继承童冬林享有的上述遗产的15／24份额（1／12＋1／24＋1／2），即各继承上述遗产的1／8的份额。综上，原告童某1、被告童某2、童某3、第三人童某4各有权继承被继承人童冬林、颜小秋遗产的5／24份额（1／12＋1／8），第三人童某5有权继承被继承人童冬林、颜小秋遗产的1／6份额（1／24＋1／8）。依照《中华人民共和国继承法》第三条、第五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、坐落于台州市黄岩区××镇××巷××号建筑面积为72.55平方米的房屋（房屋所有权证号：黄字第020066号，国有土地使用证号：黄国用（95）字第8××9号）由原告童某1、被告童某2、童某3、第三人童某4各享有二十四分之五的产权份额，第三人童某5享有六分之一的产权份额； 二、编号为1-Ａ-002号《黄岩区天长南路Ａ号地块旧城改建项目私有住宅房屋征收产权调换补偿协议》和《补充协议》项下被继承人童冬林、颜小秋的拆建权益由原告童某1、被告童某2、童某3、第三人童某4各享有二十四分之五的份额，第三人童某5享有六分之一的份额； 三、驳回原告童某1的其他诉讼请求。 案件受理费15150元，减半收取7575元，由原告童某1负担5788元，被告童某2、童某3各负担893.5元；鉴定费5000元（由被告童某2、童某3预付），由原告童某1负担2500元，被告童某2、童某3各负担1250元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。 审 判 员 郏永林 二〇二〇年九月八日 法官助理 李如杨 代书记员 郏慧英