辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终9937号上诉人（原审被告）：辽宁天合汽车销售服务有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：赵永华。委托诉讼代理人：张倩，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李翠岩，女，1986年9月6日出生，汉族，现住沈阳市。委托诉讼代理人：刘士喜，辽宁一雷律师事务所律师。上诉人辽宁天合汽车销售服务有限公司因与被上诉人李翠岩劳动争议一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2020）辽0114民初5545号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁天合汽车销售服务有限公司上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或改判。上诉人无需支付被上诉人的一审诉求。一审和二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人系自动离职，并未提交书面离职申请，不应支付经济补偿金。一审对加班费的认定存在证据瑕疵，不应支付加班费。带薪年休假已过时效，不应支付。李翠岩辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。李翠岩向一审法院起诉请求：1.请求辽宁天合汽车销售服务有限公司补缴社保费；2.请求辽宁天合汽车销售服务有限公司给付经济补偿金14,000元；3.请求辽宁天合汽车销售服务有限公司给付未签订劳动合同双倍工资31,570元；4.请求辽宁天合汽车销售服务有限公司给付未休年假工资补偿6,805.5元；5.请求辽宁天合汽车销售服务有限公司给付周末加班工资61,871.6元。一审法院认定事实：李翠岩于2016年3月14日入职辽宁天合汽车销售服务有限公司，任职网络专员。双方未签订书面劳动合同。工作期间，李翠岩每周工作六天，每周末加班1天，辽宁天合汽车销售服务有限公司未给李翠岩交纳社会保险，李翠岩未休过年假。2019年5月5日，双方签订书面劳动合同，辽宁天合汽车销售服务有限公司开始为李翠岩缴纳社会保险。2019年10月14日，李翠岩提出辞职。此后，李翠岩就未签订劳动合同双倍工资、补缴社会保险、支付经济补偿金、未休年假工资、加班工资、返还抵押金等事项，申请至于洪区劳动人事争议仲裁委员会，该仲裁委不予受理，致使李翠岩向一审法院提起诉讼。一审法院认为，从2016年3月14日开始，双方存在劳动关系。双方之间的权利义务关系应受劳动合同法及相关法律、法规及司法解释的规制，该院对李翠岩的各项相关诉讼请求做如下分析认定：关于李翠岩诉讼请求第一项，要求辽宁天合汽车销售服务有限公司补缴社会保险之诉请，因该项诉请并非人民法院受案范围，故一审法院不予审理。关于李翠岩诉讼请求第二项，要求辽宁天合汽车销售服务有限公司支付经济补偿金14,000元，劳动合同法第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。同时，该法第四十六条第一款第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。关于经济偿的年限和标准，该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，李翠岩入职辽宁天合汽车销售服务有限公司后，辽宁天合汽车销售服务有限公司即应为李翠岩办理社会保险，缴纳应负担的社会保险费用，但辽宁天合汽车销售服务有限公司直到2019年5月才开始为李翠岩办理社会保险，李翠岩据此可以提出解除劳动合同，并要求辽宁天合汽车销售服务有限公司承担经济补偿金。李翠岩从入职到离职，工作时间为3年零7个月，辽宁天合汽车销售服务有限公司应向李翠岩支付4个月工资的经济补偿。李翠岩离职前12个月平均月工资为3010元，故辽宁天合汽车销售服务有限公司应给付李翠岩经济补偿金12,040元。关于李翠岩诉讼请求第三项，要求辽宁天合汽车销售服务有限公司给付未签订劳动合同双倍工资31,570元之诉讼请求，李翠岩2016年3月14日入职被告单位，未签订书面劳动合同双倍工资仲裁时效应从2017年3月14日起计算，由于仲裁时效为一年，且辽宁天合汽车销售服务有限公司已经提出时效抗辩，故李翠岩的该项诉请已经超过仲裁时效期间，一审法院依法不予支持。关于李翠岩诉讼请求的第四项，即要求辽宁天合汽车销售服务有限公司给付未休年假工资补偿6,805.5元之诉请，带薪年休假工资的性质并非劳动报酬，而是福利待遇，其不应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定的特殊仲裁时效，而应适用该法第二十七条第一款“劳动争议仲裁申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定。李翠岩提起劳动争议仲裁时，其2018年度以前的带薪年休假已超过劳动争议仲裁一年的时效期间，故一审法院不予支持。李翠岩2018年度带薪休假天数为5天。李翠岩2018年度月平均工资3,422.33元，日平均工资为157.3元，故其未休年休假工资应为1,573（157.3元×5天×2）元；至于2019年1月1日之后的年休假工资问题，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年以工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一整天的部分，不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”本案中，李翠岩2019年度应休年假3（287天÷365天×5天）天。李翠岩2019年度月平均工资为3,264元，日平均工资为150（3,264元÷21.75天）元，故辽宁天合汽车销售服务有限公司应支付李翠岩未休年假工资900（150元×3天×2）元。两年合计2,473元。关于李翠岩诉讼请求的第五项，即要求辽宁天合汽车销售服务有限公司给付周末加班工资61,871.6元之诉请，李翠岩主张其到辽宁天合汽车销售服务有限公司工作后一直每周工作6天，对此辽宁天合汽车销售服务有限公司并无异议。因此，一审法院认定李翠岩每周加班一天。由于李翠岩入职后一直每周工作6天且对其工资数额并未提出异议，故应视为李翠岩的工资收入包含每周加班1天的正常工资收入，但不含加班费差额。因此，一审法院认定辽宁天合汽车销售服务有限公司应向李翠岩支付法定休息日加班费。经统计，2016年共计加班41天，日平均工资为149.8元，加班费为6,141.8（149.8元×41天）元；2017年度共计加班44天，日平均工资为143.5元，加班费为6,314（143.5元×44天）元；2018年度共计加班52天，日平均工资为157.3元，加班费为8,179.6（157.3元×52天）元；2019年度共计加班41天，日平均工资为150元，加班费为6,150（150元×41天）元。以上加班费合计26,785.4元，辽宁天合汽车销售服务有限公司应给付李翠岩。对超出该数额的诉讼请求部分，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条之规定，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决如下：“一、被告辽宁天合汽车销售服务有限公司于本判决生效后三日内，给付原告李翠岩解除劳动合同经济补偿金12,040元；二、被告辽宁天合汽车销售服务有限公司于本判决生效后三日内，给付原告李翠岩未休年休假工资2,473元；三、被告辽宁天合汽车销售服务有限公司于本判决生效后三日内，给付原告李翠岩加班费26,785.4元；四、驳回原告李翠岩其他诉讼请求。案件受理费已减半收取5元，由被告辽宁天合汽车销售服务有限公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人是否应向被上诉人支付加班费的争议。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中，被上诉人主张每周工作六天，上诉人对此没有异议。上诉主张被上诉人工作时间为弹性工作制，工作时间完全达不到满负荷，但上诉人并未提交相关证据亦未提交其已足额支付加班费的证据，故其应承担不利后果。一审法院结合当事人陈述及被上诉人实际工作岗位等因素认定被上诉人存在加班并无不当，上诉人提出其不应向被上诉人支付加班费的主张没有事实依据，本院不予支持。关于上诉人是否应向被上诉人支付未休年假工资的争议。根据《职工带薪休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。被上诉人于2019年10月离职，其要求上诉人支付2018年未休年假工资没有超过时效，一审法院判决上诉人支付被上诉人2018年未休年假工资并无不当，本院对上诉人该项上诉请求不予支持。关于上诉人是否应向被上诉人支付经济补偿金的争议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。本案中，上诉人在员工离职表中的离职原因为辞职，但并未标明辞职原因为何，被上诉人一审明确为因上诉人未按时足额缴纳保险及超时安排加班被迫辞职，经本院审查上诉人亦存在该种情况，上诉人亦未证明被上诉人在离职时明确表示放弃该权利。故被上诉人主张经济补偿金于法有据，上诉人应向被上诉人支付经济补偿金。综上所述，辽宁天合汽车销售服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由辽宁天合汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐文彬审判员  马晨光审判员  赵 卫二〇二〇年九月七日法官助理杨多多书记员石双