湖南省衡阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）湘04刑终412号 原公诉机关湖南省衡阳市南岳区人民检察院。 上诉人（原审被告人）洪善伦，绰号（微信名）“洪七公”，男，1962年6月29日出生于湖南省衡阳市，汉族，初中文化，后下岗无业。户籍地衡阳市石鼓区，被捕前常住衡阳市石鼓区。因涉嫌犯非法持有毒品罪，经衡阳市公安局珠晖分局决定，于2018年2月3日被该分局刑事拘留，同日经该分局决定，被该分局蒸湘北路派出所执行监视居住；因涉嫌犯贩卖毒品罪，经衡阳市公安局决定，于2019年5月7日被该局刑事拘留；因涉嫌犯贩卖毒品罪，经衡阳市人民检察院批准，于2019年5月29日被衡阳市公安局执行逮捕。现押衡阳市看守所。 上诉人（原审被告人）王军，男，1971年1月17日出生于湖南省衡阳市，汉族，高中文化，无业，住衡阳市石鼓区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，经衡阳市公安局石鼓分局决定，于2018年3月20日被该局人民路派出所执行监视居住；因涉嫌犯容留他人吸毒罪，经该分局决定，于2018年5月19日被刑事拘留；经该局决定，于2018年5月21日被该分局人民路派出所执行监视居住，2018年9月29日该分局解除监视居住。因涉嫌犯贩卖毒品罪，经衡阳市公安局决定，于2019年8月13日被刑事拘留；经衡阳市公安局决定，于2019年8月14日被衡阳市公安局石鼓分局人民路派出所执行监视居住。现监视居住于衡阳市公安监管医院。 上诉人（原审被告人）陈某，男，1967年1月27日出生于湖南省衡阳市南岳区，汉族，初中文化，的士司机，户籍地南岳区。因犯贪污罪，于2007年9月被南岳区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯运输毒品罪，经衡阳市公安局决定，于2019年4月23日被该局刑事拘留；经衡阳市人民检察院批准，于2019年5月29日被逮捕。现押衡阳市未成年人看守所。 原审被告人何某，男，1983年3月24日出生于湖南省衡阳市南岳区，汉族，初中肆业文化，无业，住南岳区。因犯妨害公务罪，于2001年5月被南岳区人民法院判处拘役六个月；因犯故意伤害罪，于2003年3月被衡阳市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯诈骗罪，于2007年4月23日被南岳区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，经衡阳市公安局决定，于2019年4月23日被该局刑事拘留；经衡阳市人民检察院批准，于2019年5月29日逮捕。现羁押衡阳市未成年人看守所。 原审被告人刘某，男，1975年1月3日出生于湖南省衡阳市南岳区，汉族，初中肆业文化，无业，住南岳区。因犯贩卖毒品罪,于2008年8月被南岳区人民法院判处有期徒刑四年;因犯容留他人吸毒罪，于2015年7月17日被南岳区人民法院判处有期徒刑七个月；因犯贩卖毒品罪，于2017年5月25日被南岳区人民法院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元，2018年5月18日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，经衡阳市公安局决定，于2019年4月23日被该局刑事拘留；经衡阳市人民检察院批准，于2019年5月29日被逮捕。现押衡阳市未成年人看守所。 原审被告人胡传炜，曾用名胡岳，男，1981年8月16日出生于湖南省衡山县，汉族，初中文化，无业，户籍地衡山县）11组4-1号，被捕前常住湖南省衡阳市南岳区。因犯强奸罪，于2000年9月17日被南岳区人民法院判处有期徒刑九年，剥夺政治权利三年；因犯故意伤害罪，于2012年12月14日被衡山县人民法院判处有期徒刑七个月。因犯寻衅滋事罪，于2018年7月23日被衡山县人民法院判处有期徒刑一年；因胡传炜患有严重疾病，于2019年1月21日被该院决定暂予监外执行；因胡传炜违反监外执行规定，经该院裁定，于2019年7月9日撤销监外执行决定。因涉嫌犯贩卖毒品罪，经衡阳市公安局决定，于2019年4月23日被该局刑事拘留；经该局决定，于2019年4月24日被该局监视居住；经衡阳市人民检察院批准，于2019年5月29日被逮捕（宣捕未签字）。经南岳区人民检察院决定，于2019年10月23日对其采取监视居住强制措施。现监视居住于衡阳市公安监管医院。 原审被告人伍某，绰号“四某”，男，1971年1月21日出生于湖南省衡阳市南岳区，汉族，大学本科，住南岳区。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，经衡阳市公安局决定，于2019年4月24日被该局刑事拘留；经衡阳市人民检察院批准，于2019年5月29日被衡阳市公安局执行逮捕。现押衡阳市未成年人看守所。 原审被告人肖某，男，1983年9月1日出生于湖南省衡阳市南岳区，汉族，初中文化，无业，住南岳区。因涉嫌贩卖毒品罪，经衡阳市公安局决定，于2019年4月24日被该局刑事拘留；经衡阳市人民检察院决定，于2019年5月29日被逮捕并押于衡阳市未成年人看守所。2020年4月23日，经南岳区人民法院决定取保候审。 湖南省衡阳市南岳区人民法院审理湖南省衡阳市南岳区人民检察院起诉指控被告人洪善伦犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被告人何某犯贩卖毒品罪，被告人王军犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人刘某犯贩卖、运输毒品罪，被告人陈某犯运输毒品罪，被告人胡传炜犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人伍某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人肖某犯贩卖毒品罪一案，于二〇二〇年六月十六日作出（2020）湘0412刑初13号刑事判决。宣判后，原审被告人洪善伦、王军、陈某不服，提出上诉。本院于2020年8月5日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、被告人洪善伦非法持有毒品罪、贩卖毒品罪 2018年2月2日，衡阳市公安局珠晖分局广东路派出所经排查线索，发现衡阳市蒸湘区太平小区内有人非法持有毒品，遂于当日21时许在该小区53栋2单元604户将被告人洪善伦抓获。当场从洪善伦家中查获疑似毒品物品23.37克，其中甲基苯丙胺（俗称冰毒）8.69克、海洛因14.12克、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）0.56克。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所检验，被告人洪善伦家中查获的疑似冰毒物品中含有甲基苯丙胺成分，疑似海洛因物品中含有海洛因成分，疑似麻古物品中含有甲基苯丙胺、咖啡因成分。2018年2月3日，被告人洪善伦因涉嫌犯非法持有毒品罪被衡阳市公安局蒸湘分局蒸湘北路派出所执行监视居住。 2019年4月21日，被告人洪善伦接到被告人何某求购毒品的微信信息，并收取何某支付的3260元毒资。随后，将10克甲基苯丙胺（俗称冰毒）、4粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）及1克海洛因交由何某指定的人员。 2019年4月22日，被告人洪善伦再次以2980元的价格卖给被告人何某9.67克甲基苯丙胺（俗称冰毒），4粒甲基苯丙胶片剂（俗称麻古），0.49克海洛因，并通过微信收取何某2800元毒资。随后，同样将毒品交由何某指定的人员。 2019年5月6日22时许，衡阳市公安局禁毒支队在衡阳市石鼓区抓获被告人洪善伦，当场在其住处查获疑似海洛因物品28.86克，疑似甲基苯丙胺（俗称冰毒）物品13.07克，疑似甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）物品6.59克。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所检验，查获的疑似海洛因物品中含有海洛因成分，疑似冰毒物品中的毒品中含有甲基苯丙胺成分，疑似麻古物品中未检测出甲基苯丙胺成分成分。 原判认定上述事实的证据有接报案登记表、抓获经过、户籍资料、微信转账纪录、搜查笔录、辨认毒品存放家中位置照片、指认照片、扣押决定书、扣缴物品清单、湖南省毒品收缴专用收据、非税收入一般缴款书、毒品称量取样笔录及照片、入所体检表、ＤＲ诊断报告等检查其消化道内有异物的病历资料等，检验报告、现场检测报告书,辨认笔录，被告人洪善伦、何某、刘某、陈某的供述等。 二、被告人何某贩卖毒品罪 2019年4月13日，被告人何某以300元的价格卖给被告人刘某1克甲基苯丙胺（俗称冰毒）；2019年4月21日，被告人何某以300的价格卖给刘某0.4克甲基苯丙胺（俗称冰毒）；2019年4月22日，被告人何某以300的价格卖给刘某0.4克甲基苯丙胺（俗称冰毒）。 2019年4月16日，被告人何某以1500元的价格卖给被告人胡传炜5克甲基苯丙胺（俗称冰毒）；2019年4月21日，被告人何某以2000元的价格卖给被告人胡传炜5克甲基苯丙胺（俗称冰毒）、2粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）和0.5克海洛因；2019年4月22日，被告人何某以2000元的价格卖给被告人胡传炜6克甲基苯丙胺（俗称冰毒）、2粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）、0.5克海洛因。 2019年4月22日20时许，衡阳市公安局禁毒支队民警在衡阳市南岳区将被告人何某抓获，当场从何某处查获疑似甲基苯丙胺（俗称冰毒）物品0.37克，疑似海洛因物品0.03克。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所检验，查获的疑似海洛因物品中含有海洛因成分，疑似冰毒物品中的毒品中含有甲基末丙胺成分。 原判认定上述事实的证据有搜查笔录、称重提取、取样笔录、扣押决定书、扣缴物品清单、湖南省毒品收缴专用收据、微信聊天及转账记录、前科材料、释放证明、户籍资料等，辨认笔录，鉴定意见，吸毒人员旷某的证言，被告人何某、洪善伦、刘某、陈某、胡传炜的供述等。 三、被告人王军贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪 2018年3月8日左右，被告人王军分两次各卖给吸毒人员彭某30元海洛因；次日，被告人王军分卖给吸毒人员彭某100元海洛因；2018年3月20日，被告人王军卖给彭某30元海洛因。 2018年3月18日、2018年3月19日、2018年3月20日，被告人王军分别贩卖30元海洛因给唐某。 2018年3月20日10时许，被告人王军在衡阳市石鼓区派出所民警抓获，并被当场扣押1.2克疑似海洛因物品。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所检验，查获的疑似海洛因物品中含有海洛因成分。同日，被告人王军被衡阳市公安局石鼓分局人民路派出所执行监视居住。 2018年5月18日，被告人王军在位于衡阳市石鼓区的住处里容留吸毒人员王健清、邓立毅、杨兰英、焦佳乐、王某1吸食毒品，后被衡阳市公安局石鼓分局潇湘派出所民警当场查获，并被当场扣押3.76克疑似海洛因物品，疑似甲基苯丙胺（俗称冰毒）物品0.73克。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所检验，查获的疑似海洛因物品中含有海洛因成分，查获的疑似冰毒物品中含有甲基苯丙胺成分。2018年5月21日，被告人王军被衡阳市公安局石鼓分局人民路派出所执行监视居住。 2019年3月31日，被告人王军以1800元的价格卖给被告人肖某3克甲基苯丙胺（俗称冰毒）、3粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。2019年4月2日，被告人王军以400元的价格卖给被告人肖某0.9克甲基苯丙胺（俗称冰毒）。2019年4月4日，被告人王军以550元的价格卖给被告人肖某1克甲基苯丙胺（俗称冰毒）和1粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。 2019年8月13日10时30分许，被告人王军在衡阳市石鼓区附近被衡阳市公安局石鼓分局松木派出所民警抓获。 另查明，在本案提起公诉后的审理期间，2020年5月8日，被告人王军在衡阳市公安监管医院羁押期间，借会见之机与其妻汤维通电话时，要求其妻帮其转移未被公安机关查获的毒品。随后，衡阳市公安监管医院将该线索转递给衡阳市公安局。当日18时许，衡阳市公安局禁毒支队在被告人王军位于衡阳市石鼓区家中查获2包疑似海洛因物品重8.34克。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，在被告人王军家中查获的毒品中检出毒品海洛因成分。 原判认定上述事实的证据有接报案登记表、抓获经过、通话详单、微信转账记录、扣押决定书、扣缴物品清单、湖南省毒品收缴专用收据、补充侦查情况说明、户籍资料、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、吸毒人员信息资料、吸毒成瘾认定意见书等，检查笔录、现场勘验笔录、现场照片、指认照片、搜查笔录、称重笔录及照片，辨认笔录，现场检测报告书、鉴定意见，证人唐某、彭某、欧某、王某1、王某2及其夫王建清、邓立毅、焦佳乐的证言，被告人王军、肖某、胡传炜的供述等。 四、被告人刘某贩卖、运输毒品罪 2019年4月21日、2019年4月22日，被告人刘某分别以350元的价格两次卖给“强徕几”（真实姓名不详）各0.4克的甲基苯丙胺（俗称冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。 2019年4月21日，被告人刘某以180元的价格雇佣被告人陈某驾车至被告人洪善伦处取回10克甲基苯丙胺（俗称冰毒）、4粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）、1克海洛因。2019年4月22日，被告人刘某以180元的价格雇佣被告人陈某驾车至被告人洪善伦处取回海洛因0.49克，甲基苯丙胺（俗称冰毒）9.67克。 2019年4月22日20时许，衡阳市公安局禁毒支队民警在衡阳市南岳区东街桥头将被告人刘某抓获。 原判认定上述事实的证据有微信聊天及转账记录、抓获经过、户籍资料、前科材料、释放证明等，辨认笔录，被告人刘某、陈某、何某、洪善伦的供述等。 五、被告人陈某运输毒品罪 2019年4月21日，被告人陈某收取被告人刘某180元车费，按照刘某的指示驾车到达衡阳市太平小区，从被告人洪善伦处取回10克甲基苯丙胺（俗称冰毒）、4粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）、1克海洛因。 2019年4月22日，被告人陈某收取被告人刘某180元车费，按照刘某的指示驾车到达衡阳市太平小区，从被告人洪善伦处领取毒品并返回南岳。当日20时许，被告人陈某在衡阳市南岳区东街桥头与被告人刘某交接毒品时被衡阳市公安局禁毒支队民警抓获，当场从陈某的车内查获疑似甲基苯丙胺（俗称冰毒）物品9.67克、疑似海洛因物品0.49克、疑似甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）物品0.44克。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所检验，此次查获的冰毒和海洛因中含有海洛因或甲基苯丙胺成分，查获的疑似海洛因物品中含有海洛因成分，疑似冰毒物品中的毒品中含有甲基苯丙胺成分，查获的疑似麻古物品中未检测到甲基苯丙胺成分。 原判认定上述事实的证据有微信聊天及转账记录、抓获经过、前科材料、户籍资料，搜查笔录、称重提取、取样笔录，辨认笔录，鉴定意见，被告人陈某、刘某、何某、洪善伦的供述等。 六、被告人胡传炜贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪 2019年3月19日，被告人胡传炜以300元的价格卖给吸毒人员廖某一小包甲基苯丙胺（俗称冰毒）。 2019年4月16日，被告人胡传炜以1500元的价格卖给吸毒人员廖某5个包子的甲基苯丙胺（俗称冰毒）及甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）（5克）。 2019年4月21日，被告人胡传炜以900元的价格卖给吸毒人员廖某3克甲基苯丙胺（俗称冰毒）。 2019年4月21日凌晨，被告人何某、吸毒人员旷某和文俊忠先后到被告人胡传炜家玩，随后，三人一起在胡传炜家吸食毒品。 2019年4月22日21时许，被告人胡传炜在南岳区民警抓获，当场查获0.23克疑似海洛因物品。经衡阳市公安局刑事科学技术研究所检验，查获的疑似海洛因物品含有海洛因成分。 另查明，被告人胡传炜曾被衡山县公安局以涉嫌故意伤害罪于2015年9月9日刑事拘留，2015年10月9日取保候审；2017年7月26日，衡山县人民法院以寻衅滋事罪判处其有期徒刑一年，并于2017年7月27日决定逮捕，2017年7月29日取保候审，以上共计羁押34天。后该案经抗诉审，该院于2018年7月23日仍以寻衅滋事罪判处其有期徒刑一年，又经上诉审维持原判。该院于2019年1月21日决定对其暂予监外执行，2019年7月9日裁定撤销暂予监外执行。暂予监外执行期间，被告人胡传炜因涉嫌本案贩卖毒品罪，于2019年4月23日被衡阳市公安局刑事拘留，2019年4月24日被监视居住。 原判认定上述事实的证据有搜查笔录、称重提取、取样笔录、扣押决定书、扣缴物品清单、湖南省毒品收缴专用收据、前科材料、户籍资料、通话记录、手机基站位置信息、微信聊天及转账记录，鉴定意见，辨认笔录，证人廖某、旷某的证言，被告人胡传炜、何某的供述等。 七、被告人伍某贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪 2019年4月11日，被告人伍某贩卖1克甲基苯丙胺（俗称冰毒）给吸毒人员吕某，并通过微信收取吕某支付的350元毒资。 被告人伍某先后于2019年3月30日、2019年4月23日，容留吸毒人员吕某、钟某、张某在自己位于衡阳市南岳区的私人车库内吸食毒品。 2019年4月23日，被告人伍某及吸毒人员吕某、张某、钟某在被告人伍某的车库内被衡阳市公安局禁毒支队民警当场查获。 原判认定上述事实的证据有微信聊天及转账记录，行政处罚决定书，辨认笔录，证人张某、吕某、钟某、段某、罗某的证言，被告人伍某的供述等。 八、被告人肖某贩卖毒品罪 2019年3月31日15时许，被告人肖某以700元的价格卖给被告人胡传炜1克甲基苯丙胺（俗称冰毒）和2粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。 2019年4月4日15时许，被告人肖某收取被告人胡传炜现金支付的300元毒资并通过微信收取被告人胡传炜的350元毒资，共卖给被告人胡传炜1克甲基苯丙胺（俗称冰毒）和1粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古），并转账350元毒资。买到毒品后，被告人肖某将该毒品带到胡传炜家中吸食。 2019年4月22日21时30分许，被告人肖某在衡阳市南岳区民警抓获归案。 原判认定上述事实的证据有微信聊天及转账记录，被告人肖某、胡传炜的供述等。 据此，湖南省衡阳市南岳区人民法院判决：一、被告人洪善伦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万五千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金五千元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑十六年，并处没收财产六万元。二、被告人何某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金四万元。三、被告人王军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金三万五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处五千元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑十年，并处罚金四万元。四、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金四万元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑八年六个月，并处罚金五万元。五、被告人陈某犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金四万元。六、被告人胡传炜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑三年四个月，并处罚金一万元；并将本案刑期与其原被衡山县人民法院以寻衅滋事罪判处有期徒刑一年实际羁押执行34天后未被执行的剩余刑期10个月26日结合，实行数罪并罚，决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金一万元。七、被告人伍某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑一年二个月，并处罚金一万五千元（已缴五千元）。八、被告人肖某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年（刑期已执行完毕），并处罚金一万元。 上诉人洪善伦上诉提出：1、原判将公安人员第二次从其住处缴获的毒品认定为其贩卖毒品的数量错误；2、原判对其量刑过重，请求对其从轻处罚。 上诉人王军上诉提出：1、原判认定其贩卖毒品给肖某的事实错误，其只是分7次贩卖毒品给彭某和唐某；2、从其家中缴获的毒品应认定为非法持有毒品；3、原判对其量刑过重,请求对其从轻处罚。 上诉人陈某上诉提出：1、其供述系非法证据，依法应予排除；2、原判认定其构成运输毒品罪的证据不足；3、其在运输毒品的共同犯罪中系从犯,原判对其量刑过重，请求对其从轻判处。 经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。 本院认为，上诉人洪善伦、王军及原审被告人何某、胡传炜、伍某、肖某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。其中，洪善伦贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因等共计63.09克及甲基苯丙胺片剂8粒；王军贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺等共计18.93克及甲基苯丙胺片剂4粒；何某贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因共计19.2克及甲基苯丙胺片剂4粒；胡传炜贩卖毒品甲基苯丙胺、海洛因等共计8.23克；伍某贩卖毒品甲基苯丙胺共计1克；肖某贩卖毒品甲基苯丙胺共计2克及甲基苯丙胺片剂3粒。原审被告人刘某贩卖、运输毒品甲基苯丙胺、海洛因共计21.96克、甲基苯丙胺片剂4粒，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。原审被告人陈某运输毒品甲基苯丙胺、海洛因共计21.16克，甲基苯丙胺片剂4粒，其行为已构成运输毒品罪。洪善伦非法持有毒品甲基苯丙胺、海洛因、甲基苯丙胺片剂共计23.37克，其行为已构成非法持有毒品罪。王军、胡传炜、伍某容留他人吸毒，其行为均已构成容留他人吸毒罪。原判认定部分上诉人及原审被告人贩卖毒品数量有误，应予纠正。刘某、陈某在共同运输毒品犯罪中，均起了主要作用，均系主犯。洪善伦、王军、胡传炜、伍某犯数罪，依法应数罪并罚。刘某犯贩卖、运输毒品罪，原判对其数罪并罚不当，应予纠正。胡传炜在监外执行期间又犯新罪，依法对其曾被衡山县人民法院以寻衅滋事罪判处有期徒刑一年未执行完毕的刑罚实行数罪并罚。刘某系累犯和毒品罪再犯，依法应当从重处罚。陈某、胡传炜有前科，酌情可予从重处罚。三上诉人及五原审被告人能如实供述，有坦白情节，依法均可予从轻处罚。何某、王军、刘某、胡传炜、伍某、肖某公诉前认罪认罚并签署具结书，依法可予从轻处罚。陈某庭审中认罪，又系受雇运毒，酌情可予从轻处罚。洪善伦、何某、王军、胡传炜等人以贩养吸，酌情可予从轻处罚。王军、胡传炜被指定在公安监管医院监视居住期限应当折抵刑期，监视居住二日折抵刑期一日。原判将二人监视居住一日折抵刑期一日有误，应予纠正。洪善伦上诉提出，“原判将公安人员第二次从其住处缴获的毒品认定为其贩卖毒品的数量错误”。王军上诉提出，“从其家中缴获的毒品应认定为非法持有毒品”。经查，洪善伦、王军均系贩卖毒品人员，原判据此将从该二人家中缴获的毒品计入二人贩卖毒品数量，符合法律规定。故洪善伦、王军该上诉理由不成立，本院不予采纳。王军上诉提出，“原判认定其贩卖毒品给肖某的事实错误，其只是分7次贩卖毒品给彭某和唐某”。经查，王军贩卖毒品给肖某的事实有肖某、胡传炜的供述，通话详单，微信转账记录等证据证实，足以认定。故王军该上诉理由不成立，本院不予采纳。陈某上诉提出，“其供述系非法证据，依法应予排除”。经查，原判对陈某在侦查机关供述的合法性进行了审查，并无疑问。本院经审查，对上述证据的合法性亦无疑问。且陈某在一审庭审中认罪。故陈某该上诉理由不成立，本院不予采纳。陈某上诉提出，“原判认定其构成运输毒品罪的证据不足”。经查，陈某受雇运输毒品的事实有刘某、何某、洪善伦的供述、辨认笔录、微信聊天和转账记录、抓获经过、搜查笔录、称重提取、取样笔录、鉴定意见等证据证实，陈某在侦查机关亦有供认，足以认定。故陈某该上诉理由不成立，本院不予采纳。陈某上诉提出，“其在运输毒品的共同犯罪中系从犯”。经查与事实不符。故陈某该上诉理由不成立，本院不予采纳。洪善伦、王军、陈某均上诉提出，“原判对其量刑过重，请求对其从轻判处”。经查，原判综合洪善伦、王军、陈某的犯罪事实及犯罪情节，在量刑幅度范围内分别判处其刑罚，并无不当。故洪善伦、王军、陈某该上诉理由不成立，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，审判程序合法，但对原审被告人刘某适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第七十一条、第五十二条、第五十三条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持湖南省衡阳市南岳区人民法院（2020）湘0412刑初13号刑事判决中对上诉人洪善伦、王军、陈某及原审被告人何某、胡传炜、伍某、肖某的定罪量刑部分； 二、撤销湖南省衡阳市南岳区人民法院（2020）湘0412刑初13号刑事判决中对原审被告人刘某的定罪量刑部分； 三、原审被告人刘某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金五万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月23日起至2027年10月22日止。所处罚金限判决生效之日起十日内一次性缴纳。） 本判决为终审判决。 审 判 长  凌 波 审 判 员  李国锋 审 判 员  陶 刚 二〇二〇年九月七日 法官助理  谢志龙 书 记 员  邹 旋                            打印责任人: 凌 波     校对责任人: 邹 旋                本案法律适用 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款、第二款第(一项）、第三款、第四款、第七款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十九条第一、三款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第七十ー条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。