辽宁省大连市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽02民终4876号 上诉人（原审被告）：瓦房店市天安锦绣酒店管理服务有限公司，住所地辽宁省瓦房店市铁东办事处站前广场10-2号。 法定代表人：曲祖和，该公司经理。 委托诉讼代理人：张允平，瓦房店市诚信法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：刘秀兰，女，1966年12月18日出生，汉族，户籍地辽宁省葫芦岛市连山区，现住瓦房店市。 委托诉讼代理人：闫树春，系刘秀兰丈夫。 上诉人瓦房店市天安锦绣酒店管理服务有限公司（以下简称天安锦绣公司）因与被上诉人刘秀兰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服辽宁省瓦房店市人民法院（2020）辽0281民初610号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人天安锦绣公司的委托诉讼代理人张允平，被上诉人刘秀兰及其委托诉讼代理人闫树春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天安锦绣公司上诉请求：撤销原判，对原判失当、认定错误部分予以纠正，或发回重审；被上诉人伤后，被送到瓦房店市中心医院住院治疗两天，花费医疗费1309.4元，原审漏判；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：原判认定事实不清，适用法律有误。（一）2019年6月1日，被上诉人在下午下班时，由于自己不慎，滑倒摔伤，上诉人发现后立即将被上诉人送到瓦房店市中心医院治疗，经医生诊断为右髌骨骨折，由于伤情较轻，不需手术，可保守治疗，但被上诉人私自到大连市第二人民医院治疗。上诉人认为被上诉人私自在大连市第二人民医院住院治疗，所发生的一切费用应由自己承担。（二）原审判决的赔偿数额没有事实和法律依据。（三）依据《中华人民共和国侵权责任法》第35条的规定，提供劳务一方，因劳务自己受到损害，根据各自的过错应承担相应的责任。本案是被上诉人自己的过错造成的，本应承担一定责任。 刘秀兰二审辩称，不同意上诉请求。（一）原判认定事实清楚，证据充分。1.根据瓦房店市法院（2019）辽0281民初4198号民事判决书，认定了被上诉人与上诉人酒店的用工关系。2.被上诉人在受伤后先后被瓦房店市中心医院、大连市第二人民法院，大连市第三人民医院给出明确诊断意见，髌骨骨折、建议手术治疗，不存在上诉人所说伤势较轻，可以保守治疗的情况存在。被上诉人享有生命健康权，在上诉人拒绝提供治疗帮助的情况下，上诉人有权选择手术治疗的权利。且被上诉人住院前与上诉人代理人于2019年6月24日进行了沟通，选择了上诉人为被上诉人提供的第二个选择建议，即可以按照上诉人想法，找医院住院治疗，治疗满意后，上诉人再履行责任，有通话录音为证。3.上诉人作为雇主，有对雇员所从事工作进行安全教育，并保障工作现场环境安全的义务，根据事发现场照片，雇主明显没有尽到义务，上诉人不承认让被上诉人自行治疗的事实，在多家医院明确给出被上诉人需要手术的情况下，坚持让原告吃药治疗，存在事前未尽到教育保护义务，事后又拒绝为被上诉人治疗的事实。4.被上诉人一审中，提供的医院诊断书、X光片，住院记录，出院小结，与上诉人通话记录等证据充分。（二）原判适用《民法通则》第一百一十条、第一百二十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条、第17条、第19条、20、21、22、23、24条等规定正确，程序合法。 刘秀兰向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告：（1）一次医疗费14992.37元；（2）二次医疗费9000元；（3）误工费13800元（2300元/月×6个月）；（4）营养费6000元（100元/天×60天）；（5）护理费13666.66元（已经住院17天，将来二次手术还需住院17天，每天300元，计10200元；出院后26天，根据大人社发2019第294号文件规定，护理人员工资每月4000元，26天计3466.66元）；（6）第一次手术后拍片子费用811元，将来二次手术后还需定期复查，两次合计1622元；（7）交通费，已经发生1172元，二次手术后还需要1920元，计3092元；（8）住院伙食补助费每天100元，已经发生17天，将来还要求按17天计算，共34天，合计3400元；（9）住宿费16天，每天80元，计1280元；（10）辅助器具（拐杖）132元；（11）第一次手术出院后花血液循环和接骨费1442元，将来主张血液循环882元，计2324元；（12）因手术购买的卫生纸、便盆、尿不湿等用品193元，将来还需买一次，两次计386元；（13）复印费100元；（14）购买钙片药费236元，上述合计70031.03元。2.被告承担鉴定费2440元及诉讼费。 一审法院认定事实：自2019年2月26日始，被告天安锦绣公司雇佣原告刘秀兰在瓦房店站前美食广场从事刷碗工作，该广场由被告管理并对外出租当口。被告方工作人员每月支付给原告2300元。2019年6月1日晚7时许，原告在该广场后厨的地面陡坡处滑倒摔伤，当日由被告方送至瓦房店市中心医院，诊断为右髌骨粉碎性骨折，后又送大连一私人诊所，费用均由被告支付。2019年6月4日至6月21日，原告在大连市第二人民医院住院17天，花医疗费14992.37元。出院医嘱内容有：止痛、对症治疗、口服利伐沙班、一个月后复诊。门诊手册有“口服接骨药、门诊复查”的医嘱。原告出院后多次在大连及瓦房店的医院门诊拍片检查，共花医疗费694.80元。按医嘱在药房购买接骨片、利伐沙班、钙片，支付药费1286元；另有一张187.50元药房票据，药品名称不清楚，对该证据不予采信。原告因伤购买卫生用品、拐杖、护理人员住宿、往返医院还支出相关费用。原告自述住院期间由其丈夫护理，但未提供误工损失的证据。 另查，原告曾在2019年起诉被告，后撤诉。被告在该案庭审时承认与原告是临时雇佣关系，每月工资2300元。 依原告申请，受法院委托，大连博爱司法鉴定中心作出司法鉴定意见书：刘秀兰不构成伤残，建议伤后1人陪护60日，增加营养60日，误工时间180日，后期医疗费用需9000元左右或以实际发生的合理医疗费用为准。2020年5月26日，该鉴定中心出具答复函：上述鉴定意见包含二次手术的误工、护理、营养时限及人数。原、被告对该鉴定及答复函均无异议。 一审法院认为，被告在另案中已认可与原告间是临时雇佣关系，故原告在工作过程中摔倒受伤，被告应承担赔偿责任。原告的合理损失有：住院医疗费14992.37元，后期医疗费用9000元、误工费13800元（2300元/月×6个月），营养费6000元（100元/天×60天），护理费每天按150元标准，60日计9000元，原告出院后已支出的挂号、拍X光片费用694.80元，交通费酌定为500元，住院伙食补助费1700元，住宿费1280元，原告出院后在药房购药费用，结合医嘱及票据，确定为1286元，复印费无票据，按被告认可的50元计算，购拐杖无票据，被告不认可，考虑原告的实际需要，确定为100元，购买卫生纸、尿不湿等卫生用品193元，亦应认定为合理。关于以后医疗时的交通费、住院伙食补助费等费用，因目前无法确定具体数额，被告亦不认可，故本案不予支持。关于后期医疗费用，鉴定书已有表述，原告无异议，并选择在本案中请求支付，再请求超出9000元以外的复查、购药费用无依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十条、第一百二十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，一审法院判决：一、被告瓦房店市天安锦绣酒店管理服务有限公司赔偿原告刘秀兰住院医疗费14992.37元、门诊医疗费694.80元、药房购药费用1286元、后期医疗费用9000元、误工费13800元、营养费6000元、护理费9000元、交通费500元、住宿费1280元、住院伙食补助费1700元、购买一次性卫生用品费用193元、复印费50元、拐杖费用100元，合计58596.17元，于本判决生效后十日付清；二、驳回原告刘秀兰的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1551元，由原告刘秀兰承担286元，由被告瓦房店市天安锦绣酒店管理服务有限公司承担1265元，鉴定费2440元，由被告瓦房店市天安锦绣酒店管理服务有限公司承担。 本院二审期间，当事人提交新证据。本院组织当事人进行质证。上诉人提供：瓦房店市中心医院出院记录单、住院治疗用药清单及医疗门诊收据五份，拟证明被上诉人入住瓦房店市中心医院的时间和出院时间，该期间用药及医疗费用，共花掉医疗费1300余元。被上诉人质证称，对证据没有异议。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原判认定事实属实。另查明：被上诉人刘秀兰受伤后在瓦房店市中心医院治疗期间，由上诉人天安锦绣公司支付其医疗费用1309.44元。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 本案中，上诉人天安锦绣公司与被上诉人刘秀兰系雇佣关系，被上诉人刘秀兰在工作过程中摔倒受伤，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，原审认定上诉人天安锦绣公司承担赔偿责任并无不当，上诉人天安锦绣公司认为应由被上诉人刘秀兰承担相应责任既无事实依据，亦无法律依据，本院不予采纳。 上诉人天安锦绣公司亦无据证实被上诉人刘秀兰的案涉医疗行为不当或明显不合理，为保障其人身健康权，被上诉人刘秀兰受伤后有权选择保守治疗或手术治疗。本院对上诉人天安锦绣公司上诉认为被上诉人刘秀兰在大连市第二人民医院住院治疗期间所发生的一切费用应由自己承担的意见，亦不予采纳。 依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原判认定的上诉人天安锦绣公司应赔偿的医疗费、误工费、营养费、护理费、交通费、住院伙食补助费等项目和数额，均有法律规定和证据证实，上诉人天安锦绣公司既未明确原审判决的哪些赔偿数额不当，亦未提供相应证据予以证实，对上诉人天安锦绣公司的该上诉意见，本院亦不予采纳。 上诉人天安锦绣公司在被上诉人刘秀兰入住瓦房店市中心医院治疗期间，支付了相关医疗费用1300余元属实，但被上诉人刘秀兰原审诉请由上诉人天安锦绣公司赔偿的医疗费用中，并未主张该部分费用，且如上所述，上诉人天安锦绣公司亦无据证实应由被上诉人刘秀兰分担该部分费用，故本院对上诉人天安锦绣公司的该上诉意见，亦不予采纳。 综上所述，上诉人瓦房店市天安锦绣酒店管理服务有限公司的上诉请求不予成立，予以驳回。原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1265元（上诉人已预交），由上诉人瓦房店市天安锦绣酒店管理服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  毛国强 审判员  富喜胜 审判员  缪 明 二〇二〇年九月一日 书记员  牛超群