江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0830民初3542号原告：刘洋，男，1970年10月8日出生，汉族，住盱眙县。委托诉讼代理人：王旻吉，江苏昂格律师事务所律师。被告：张来雨，男，1956年10月16日出生，汉族，住盱眙县。委托诉讼代理人：安文武，江苏法之衡律师事务所律师。被告：於友付，男，1954年1月10日出生，汉族，住盱眙县。原告刘洋与被告张来雨、於友付提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月22日立案受理，依法由审判员余中文适用简易程序于2019年10月30日公开开庭进行了审理，原告刘洋及其委托诉讼代理人王旻吉，被告张来雨及其委托诉讼代理人安文武、於友付到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘洋向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿：1、医疗费2606.10元（2466.10元+140元）；2、住院伙食补助费2100元（42天×50元/天）；3、营养费3600元（130元/天×30元）；4、护理费24000元[（240天-35天）×100元/天]；5、误工费10280元（47200元/365天×240天）；6、残疾赔偿金94400元（47200元/年×0.1×20年）；7、精神抚慰金5000元；8、交通费1000元；9、被扶养人生活费51067.30元[刘永艳25042.7元（29462元/年0.1×17年/2人）；继长女宋明洁8838.6元（29462元/年0.1×6年/2人）；继次女宋欣月14731元（29462元/年0.1×10年/2人）；母亲齐锦全2455元（29462元/年0.1×5年/6人）]；10、鉴定费2252元，共计216921.40元。事实与理由：我以前随於友付的儿子於金锁干过活，每天都是200元，中午供饭，干活是於友付要我去的，钱也是於友付给的。另外随於友付干一次活，两人做了2小时，共得200元，一人100元。2018年9月3日早晨5点许，於友付打电话说张来雨浴室改造，每天200元，但没有说这个工程多少钱，我答应后骑电瓶车当日7点10分到指定地点，於友付开手扶拖拉机来的，车里带有大锤、电镐、脚手架、手推车等工具，到张来雨家后，我与於友付将手扶车里的工具搬到屋里，并搭了脚手架准备，改造的房屋是平房，主要工作是将原来屋里约2.50米高、宽约6米的单砖墙拆掉并运走，然后移位再重新砌一板墙，当时该房屋有约2.20米高吊顶，我们到时张来雨在家，但没有和我交流，随后张来雨因故外出。我站在脚手架上用电镐先在墙中间打个洞，洞打成后又用大锤沿着洞的周围砸，扩大范围，最终将墙体上面部分清除，再清除墙体下面部分。约9时许，我站在脚手架上用大锤砸墙体过程中，墙体有七八块砖头物体从上面掉下来砸到我右脚，同时脚手架倒了我跌到地上，当时屋里就我一个人，听到我喊声於友付进来打电话给张来雨，后来把我送到盱眙县中医院治疗，诊断右侧胫腓骨中段、远端骨折，右小腿、足皮肤挫裂伴血管神经肌腱损伤，右足第一跖楔关节、楔舟关节脱位等损伤，并进行手术+内固定，住院治疗39天，支付医疗费用95382.22元由张来雨垫付，於友付在医院护理35天，出院医嘱：继续治疗，近期拆线，定期摄片复查，按期来院取右足克氏针，…取内固定。之后原告在盱眙县中医院门诊看病支付医疗费820元（160元+130元+130元+130元+130元+130元+10元）。2019年5月24日在盱眙洪山医院取内固定物，住院治疗2天，支付1624.10元。出院医嘱：注意休息，三个月后适当负重，不适随诊；之后原告在盱眙洪山医院门诊看病支付医疗费162元（82元+80元）。经淮安市第一人民医院司法鉴定所鉴定刘洋外伤致右胫骨中下段开放性粉碎性骨折，右腓骨多段粉碎骨折，右小腿、足皮肤挫裂伴血管神经肌腱（肌肉）损伤等，遗留右踝关节功能丧失50％以上（未达75％）构成十级伤残；误工期、护理期为伤后8个月；营养期限为伤后4个月，支付鉴定费用2252元。因被告拒付后续医疗费等费用，故提起本案诉讼。被告於友付辩称，我和原告是老家邻居，原告随我儿子合作过；以前我和原告合作一次，是清理路边垃圾，干了两个多小时，共得200元，我与原告一人一半。2018年9月2日，张来雨打电话说浴室内部改造，让我看看，把屋内一板约2.60米高的单砖墙清除并拖走，移位再砌一板墙和粉刷，总费用1200元，材料均是张来雨的，双方谈妥后约定次日动工。2018年9月3日早晨5时许，我电话联系原告并讲述了工作内容和款项分配，拆墙并将垃圾运走费用600元，扣除垃圾运输费用100元，其余500元一人一半，原告同意后约定7时许到张来雨家汇合。随后我开手扶车带了电锤、电镐、脚手架、小板车等工具到张来雨家，约7时许原告骑电动车也赶到。张来雨当时在家，没有与原告交流后因故外出。我与原告从车上搬下工具搭1米多高脚手架，原告站在高脚手架上用电镐打洞，打了约1平方米洞后，又用铁锤站在脚手架上开始砸墙，我对原告说停一下，待整理好后一起来做，原告说没有事，后来原告继续砸墙，我出去准备小板车清理地上垃圾，我还没有将小板车推进门就听到原告叫喊声，我赶过去看到脚手架还支在那儿，墙没有倒下，原告坐到地上说从墙上掉下砖块砸伤，我电话联系张来雨，张来雨来回后联系救护车并送原告到中医院，住院费用是张来雨垫的，我护理原告住院期间的生活，垫付生活费约1700元。综上，张来雨找我做事，我联系原告，原告与张来雨见面未交流，我和原告共同做事，这样工作一个人做不了，要两人配合，扣除垃圾运输费用100元外，我与原告平均分配劳务费250元，因此我与原告不是雇佣关系，也没有谁雇佣谁。我不应当承担原告受伤赔偿责任，请求法院公正审理。被告张来雨辩称，原告所述不是事实。拆除的墙体是平房，不是原告说的有脊房屋。我委托於友付拆除浴室里的半边墙体，并没有委托原告，我和原告之前没有沟通交流，不是雇佣关系。因此，原告受伤与我无关，不应承担赔偿责任，况且我当时也没有在场。其次，原告受伤后我已垫付了95382.22元医疗费，以及原告住院期间的护理费和饮食费用1580元，都是我给付。请求驳回原告刘洋的诉讼请求。经审理查明原告受伤经过及住院治疗情况，原告在住院期间於友付护理情况、原告伤情鉴定、张来雨垫付费用情况同原告诉称事实一致。另查明，原告于2014年5月8日由山东省郯城县胜利乡高大村622号迁到盱眙县河桥镇临湖村委会，落户主哥哥户籍。原告长年在外打工，2015年8月27日在常州市武进区打工期间办理暂住证。於孝娥过去有过婚姻，与前夫宋某某于2007年7月1日生育长女宋明洁，于2011年1月6日生育次女宋欣悦，前夫宋某某4-5年前去世。原告与於孝娥经人介绍于2017年同住生活，2018年5月31日生育女儿刘永艳，2018年7月3日补办结婚登记，长女宋明洁、次女宋欣悦随原告、於孝娥生活。原告父亲已去世，母亲齐锦全，1935年9月30日出生，原告父母生育八个子女，长女刘翠勤，次女刘翠霞，三女刘翠云，四女刘翠凤，五女刘翠珍，长子刘明，次子刘洋即原告，三子刘刚，其中大姐和二姐超过60岁。以上事实，由原告提交的盱眙县中医院的门诊病历、出院记录、诊断书、收据、医疗费用清单，盱眙洪山医院的门诊病历、出院记录、诊断书、收据、医疗费用清单，淮安市第一人民医院的司法鉴定意见书，结婚证、常住人口登记卡、暂住证，盱眙县河桥镇临湖村委会、朝阳名府物业服务中心的证明，到庭证人许某、孙某证言，张来雨提交照片，於友付提交收条等证据，经庭审质证无异议，或异议不能成立，应予认定。庭审过程中，原告陈述於友付说过干一天给200元，因此其与张来雨、於友付是雇佣关系，张来雨、於友付作为雇主应承担赔偿责任。张来雨、於友付对此均有异议，张来雨陈述与於友付承揽关系，与原告没有实际交流，不应承担原告赔偿；於友付陈述自己原告是合伙做事合伙，收入是平均分配的，没有受益，不是雇佣关系，不应承担赔偿责任，也没有赔偿能力。但原告、张来雨、於友付均没有就陈述内容进行举证。原告提交2018年10月16日、10月24日、10月27日三张没有加盖章印的收条，金额各100元，事由为换药、车费、人工，要求张来雨、於友付赔偿，张来雨、於友付均有异议，原告未就该收条来源及实际支付费用情况进行举证。本院认为，公民的健康权受法律保护。张来雨、於友付在商谈浴室改造和於友付与原告商谈做工内容均没有书面约定，庭审中三方陈述内容不一致，均没有提交证据证实，但原告受伤后张来雨垫付了前期住院医疗费95382.22元，於友付承担原告住院期间的护理工作，后期因协商赔偿问题存在争议。综合上述因素，本院认为，张来雨联系於友付做浴室改造是雇佣关系，而张来雨虽未与原告直接商谈，但原告随於友付到张来雨干活时，张来雨明知且没有表示反对，说明双方形成事实雇佣关系，张来雨庭审中陈述其与於友付是承揽关系，与原告没有关系，但没有提交相应证据证实，本院不予采信。原告在提供劳务过程中受伤，雇主张来雨应当承担赔偿责任。於友付作为浴室改造工程的洽谈人、招集人、现场指挥人，应当对结伴施工行为进行安全评估、预测，发现施工安全隐患应及时制止，於友付在原告用大锤砌墙过程中离开现场，未尽到现场管理责任，故对原告在实际施工过程中受伤发生负有一定责任。原告作为有经验的工人，在施工过程中要有安全意识，做好个人安全防卫工作；原告没有做到自我安全防卫，在用大锤砌墙过程中未注意墙体变化，被墙体掉下砖块砸伤，原告对自己损伤负有过错。综合上述雇佣及施工过程中过错程度，本院综合认定张来雨对原告损伤承担60%的责任，於友付承担20%的责任，其余责任由原告自己承担。原告虽是盱眙县河桥镇临湖村村民，但长期在在城镇居住、打工，可按城镇标准进行赔偿。原告庭审中提交2018年10月16日、10月24日、10月27日三张各100元没有加盖章印的收条主张权利，不能说清该收条来源及实际支付费用情况，本院不予支持。原告诉状中主张营养费、伙食补助费、护理费、交通费、精神抚慰金分别为每天30元、50元、100元和1000元、5000元，被告有异议，考虑本案责任比例、参照本地区具体情况，本院综合认定分别为20元、40元、90元和600元、5000元。原告超过法律保护范围主张权利，其超出的部分民事责任由自己承担。综上所述，根据原告提供相关证据，其主张经济损失：1、医疗费97988.32元（95382.22元+820元+1624.10元+162元）；2、伙食补助费1680元（42天×40元/天）；3、营养费2400元（20元/天×120天）；4、护理费21600元（90元/天×240天）；5、误工费31035.62元（47200元/年÷365天×240天）；6、残疾赔偿金94400元（47200元/年×0.1×20年）；7、精神抚慰金5000元；8、交通费600元；9、被扶养人生活费51067.30元[刘永艳25042.70元（29462元/年×0.1×17年÷2人）+继长女宋明洁8838.60元（29462元/年×0.1×6年÷2人）+继次女宋欣月14731元（29462元/年×0.1×10年÷2人）+母亲齐锦全2455元（29462元/年×0.1×5年÷8人）]，合计305771.24元，由张来雨承担60﹪，即183462.74元，扣减已付95382.22元，尚需赔偿88080.52元；於友付承担20﹪，即61154.25元，扣减护理费3150元（90元/天×35天），尚需赔偿58004.25元，其余部分由原告自己承担。经本院主持调解，双方当事人未达成一致协议。据上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告张来雨于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘洋医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费等经济损失88080.52元；二、被告於友付于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘洋医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费等经济损失58004.25元；三、驳回原告刘洋其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4553.82元，减半收取2276.91元，由原告刘洋承担676.91元，由被告张来雨承担1100元，被告於友付承担500元；鉴定费2252元，由张来雨承担1652元，被告於友付承担600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》向江苏省淮安市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员  余中文二〇一七年十一月三十日书记员  徐芳芳开户行：江苏盱眙农村商业银行营业部户名：盱眙县人民法院账号：3208300011010000237977附法律条文：1、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残，但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。