江苏省盐城市大丰区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0982民初6111号 原告：钟铖，男，汉族住盐城市大丰区。 委托诉讼代理人：花蕾，江苏煜衡律师事务所律师。 被告：朱盛华，男，汉族，住盐城市大丰区。 委托诉讼代理人：肖友良、刘进林，江苏道远律师事务所律师。 被告：丁莉莉，女，汉族，住盐城市大丰区。 被告：江苏典盛装饰工程有限公司，统一社会信用代码91320982743749637E，住所地盐城市大丰区高新区公园路南青苹果商务楼**。 法定代表人：朱盛华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：肖友良、刘进林，江苏道远律师事务所律师。 被告：李兰，女，汉族，住盐城市大丰区。 被告：卞松祥，男，汉族，住盐城市大丰区。 被告：朱学根，男，汉族，住盐城市大丰区。 被告：施兴红，女，汉族，住盐城市大丰区。 原告钟铖与被告朱盛华、丁莉莉、江苏典盛装饰工程有限公司（以下简称典盛公司）、李兰、卞松祥、朱学根、施兴红民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月8日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告钟铖及其委托诉讼代理人花蕾，被告朱盛华、江苏典盛装饰工程有限公司共同委托诉讼代理人刘进林均到庭参加诉讼。被告丁莉莉、李兰、卞松祥、朱学根、施兴红经本院合法传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告朱盛华、丁莉莉共同偿还原告借款人民币55万元，并承担自2016年3月2日起至实际履行之日止按月利率2%计算的利息（88000元计算至起诉之日）。赔偿律师代理费19000元，被告江苏典盛装饰工程有限公司对上述还款义务承担连带保证责任，被告李兰、卞松祥、朱学根、施兴红在抽逃出资范围内对上述还款义务承担连带责任。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年3月1日，被告朱盛华因生意周转向原告借款55万元，约定了利息、违约金等内容，江苏典盛装饰工程有限公司为此借款提供担保，并出具了借据。该借款虽经原告多次催要，被告朱盛华未能归还，经查被告丁莉莉与朱盛华系夫妻关系，应当共同偿还借款，被告江苏典盛装饰工程有限公司应对被告朱盛华的还款义务承担连带保证责任。被告李兰、卞松祥、朱学根、施兴红为被告江苏典盛装饰工程有限公司股东，抽逃注册资本，应当在抽逃出资范围内承担连带责任。 被告朱盛华、典盛公司共同辩称，借款没有实际发生，当日没有收到相关的款项，不存在承担还款的责任，担保人不需要承担担保责任。 被告丁莉莉、李兰、施兴红、卞松祥、朱学根未答辩、未举证。 本院根据原告钟铖及被告朱盛华、典盛装饰公司陈述及证据，以及本院依原告申请调取的相关证据材料，认定事实如下： 原告钟铖经人介绍与被告朱盛华相识，2016年3月1日被告朱盛华向原告借款55万元，并与原告签订借据一份，向原告载明：“今借到钟铖人民币（大写）伍拾伍万元整，￥550000.00，月息3分，用于周转，支付方式现金，借款期限自2016年3月1日起至年月日止，到期一次性还清。如到期不还，自愿每天付￥500.00元违约金，逾期利息按中国人民银行贷款利率的四倍计算，并承担债权人主张债权的一切费用（含诉讼费、律师代理费、交通费及损害赔偿金）。借款人（签字）：朱盛华身份证号码：家庭住址：幸福东××××4Ｆ联系电话：186××××8888注：于2016年3月1日已收到借款伍拾伍万元人民币。担保方：江苏典盛装饰工程有限公司（加盖公章）2016年3月1日收款人：朱盛华2016年3月1日”。后原告索款未果，于2016年11月8日向本院提起诉讼，并支付律师代理费19000元。 另查，2016年3月24日，朱盛华（账号尾号2200）向钟铖转账34000元。2016年4月19日，朱盛华（账号尾号2200）向钟铖转账3万元。2016年4月26日，朱盛华（账号尾号8888）向钟铖转账4000元。2016年5月26日，朱盛华（账号尾号2200）向钟铖转账34000元。2016年8月30日，朱盛华（账号尾号2200）向陆红梅（钟铖妻子）转账34000元。2016年9月28日，朱盛华（账号尾号2200）向陆红梅转账34000元。 再查，被告朱盛华、丁莉莉系夫妻关系，于2000年12月13日登记结婚。 审理中，原告陈述，其与朱盛华之间的借贷均是通过现金往来，印象中未有银行转账。 本案在审理过程中，原告向本院申请对被告典盛公司、朱盛华、丁莉莉价值569000元的财产进行保全，并为此支付保全费3365元。 再查，被告江苏典盛装饰工程有限公司原企业名称为盐城典盛装饰工程有限公司，系由被告朱盛华作为法定代表人，与案外人周利祥、吴晓时、李生涛作为共同出资人出资60万元于2002年10月17日设立的有限责任公司，被告朱盛华占股60%、周利祥占股20%、吴晓时和李生涛分别占股10%。2004年5月9日，被告典盛公司经盐城市大丰工商行政管理局核准将股东名称变更为朱盛华、丁莉莉、丁元、李兰，注册资本依旧为60万元，各股东占股比例分别为60%、10%、20%、10%。2006年11月27日，被告典盛公司增加注册资本至110万元。2008年11月13日，被告典盛公司将原公司股东成员朱盛华、丁元、丁莉莉、李兰变更为朱盛华、丁莉莉、李兰。2008年12月3日，被告典盛公司经核准将原公司股东成员朱盛华、丁莉莉、李兰变更为朱盛华、丁莉莉，公司注册资本依旧为110万元，其中朱盛华出资86万元，丁莉莉出资24万元。 2011年4月10日，被告典盛公司经过股东会决议，将公司名称由“盐城典盛装饰工程有限公司”变更为“江苏典盛装饰工程有限公司”并将公司注册资本增加到600万元，增资部分由朱盛华出资383.08万元，丁莉莉出资106.92万元，盐城金穗联合会计师事务所对此次被告典盛公司的增资进行验资并做出盐金穗验[2011]056号验资报告，2011年4月20日，被告朱盛华、丁莉莉分别将增资款383.08万元、106.92万元汇至被告典盛公司32×××30的银行账户内，但次日该总计近490万元的增资款即分两笔金额分别计300万元、190万元从该公司账户内转出。 2012年8月30日，被告典盛公司经过股东会决议，吸收李兰作为股东，并将公司注册资本增加至1200万元，增资部分由被告朱盛华以货币方式出资140万元、被告丁莉莉以货币方式出资200万元、被告李兰以货币方式出资260万元，增资后被告朱盛华占公司资本总额的50.76%，被告丁莉莉占公司资本总额的27.58%，被告李兰占公司资本总额的21.66%。盐城金穗联合会计师事务所对此次增资进行了验资并做出盐金穗验[2012]180号验资报告，被告朱盛华、丁莉莉、李兰分别于当日将增资款140万元、200万元、260万元汇至被告典盛公司的上述公司账户内，但次日该总计近600万元的增资款即以借款的名义转至被告朱盛华账号计62×××06的银行账户内，另100万元分两笔各50万元以购房预付款支出。 2015年4月30日，被告典盛公司经股东会决议增资800万元，将公司注册资本增至2000万元，增资款项由被告朱盛华全额以货币方式认缴。2016年3月25日，被告典盛公司作出股东会决议，吸收施兴东及卞松祥、朱学根三人作为公司股东，并决定将公司注册资本增至3250万元，增资部分由被告朱盛华出资340万元，施兴东出资350万元，卞松祥出资400万元，朱学根出资160万元。盐城中博华联合会计师事务所对此次出资作出验资，并出具了盐仲博华验[2016]015号验资报告，施兴东与被告朱盛华、卞松祥、朱学根合计向被告典盛公司的上述公司账户中汇缴了2500万元，其中1250万元作为新增注册资本，另1250万元作为资本公积金。2016年3月29日，作为典盛公司股东的施兴东将其募集的公司账户存款1670万元转至被告典盛公司10132098×××04的账户内，再将此款转至案外人付飞的银行账户。后由施兴东操纵以虚构偿还公司借款为由将上述存款复转回其个人账户。2016年4月6日，被告典盛公司经过股东会决议同意将施兴东对公司350万元的出资（占公司注册资本10.77%）以人民币700万元的价格转让给被告施兴红，双方虽签订了股权转让协议，但被告施兴红并未实际向施兴东支付股权转让之对价。转让后被告朱盛华、丁莉莉、李兰、施兴红及公司其他股东卞松祥、朱学根分别对公司注册资本出资额计1749.08万元、330.92万元、260万元、350万元、400万元、160万元各占公司股份的53.82%、10.18%、8%、10.77%、12.31%、4.92%，其中，被告朱盛华为公司的法定代表人。 另，本院同期受理数件向本案被告股东主张权利，要求各股东在抽逃出资承担补充赔偿责任的案件。 本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。本案的争议焦点为：一、案涉借款的发生数额和偿还数额；二、各被告的是否承担责任及责任形态。 一、案涉借款的发生数额和偿还数额 2016年3月1日，被告朱盛华向原告出具了借条，被告抗辩该笔借款未实际交付，从原告举证的照片和借据来看，在被告朱盛华签署借据时，身旁有三十万以上的大额现金，结合原告的举证情况，对原告陈述的现金交付案涉借款，本院予以认定。双方均应受案涉借条约定的借款合同权利义务的约束。被告提交还款明细证明还款情况，因本案借条出具的时间为2016年3月1日，故对此前的往来明细在本案中不予审查。关于被告在2016年3月1日后向原告支付的款项，原告抗辩系被告偿还的原告与被告之间的其他债务，对此未能提交相应的证据予以证实，故对此辩解，本院不予采信。对于在被告朱盛华在2016年3月1日偿还的款项应当依法予以扣减。经核算，2016年8月30日还款34000元不足支付此前拖欠的利息，2016年9月28日，被告朱盛华再次还款34000元，2016年5月27日至2016年9月28日的利息为60977.58元，优先偿还拖欠的利息后，余款7022.42元抵扣本金，故截止2016年9月30日，被告结欠本金数额为484732.22元。原告现主张借款按照月利率2%计算利息，符合法律规定，本院予以确认。依据借条的约定，借款人还应赔偿原告律师代理费等实现债权的费用，原告已实际支付19000元律师代理费，故对原告主张的被告赔偿其诉讼代理费予以支持。 二、被告丁莉莉、李兰、卞松祥、朱学根、施兴红、典盛公司是否承担责任及责任形态。 首先，关于被告典盛装饰公司，其系被告朱盛华的合法担保人，2016年3月3日的借条中未明确载明其担保具体类型，按照法律规定，被告典盛装饰公司的担保类型为连带保证责任，对案涉借款未偿还部分本息承担连带偿还责任。 其次，关于被告丁莉莉，被告朱盛华与被告丁莉莉系夫妻关系，案涉借款发生于两名被告夫妻关系存续期间，属夫妻共同债务，应由两名被告共同偿还。 第三，关于被告李兰、施兴红、卞松祥、朱学根，原告要求被告李兰、施兴红、卞松祥、朱学根作为被告典盛装饰公司股东在其认缴出资的资金份额内承担偿还责任的主张，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条规定“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为”。本案中，原告对被告李兰、卞松祥、朱学根抽逃公司注册资本金，应对被告典盛公司给付其案涉购房款等在其出资额范围内承担补充赔偿责任的诉讼主张未能举出足以证明其抽逃出资的证据加以证明，故对此本院不予支持。施兴东作为公司股东，在其出资后即将其应缴注册资本金转出至其个人银行账户，应予认定系抽逃公司注册资本金行为。因该行为降低了公司偿债能力，依法应当在其抽逃出资的范围内对被告典盛公司的债务不能清偿部分向原告同德公司承担补充赔偿责任。施兴东在抽逃出资后将其在被告典盛公司的股权以700万元的价款转让给被告施兴红，因受让人施兴红并未实际向出让人施兴东支付转让对价，且其经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃对原告诉讼主张的抗辩，故依照相关法律规定，鉴于原告在本案中未向施兴东主张权利，故被告施兴红应当在抽逃出资350万元本息范围内承担的补充赔偿责任承担。被告丁莉莉、李兰、施兴红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对举证、质证、抗辩权利的放弃，由此产生的不利法律后果由其承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十条，《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条第二款、第十八条第一款、第二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告朱盛华、丁莉莉偿还原告钟铖借款本金484732.22元，并承担该款自2016年9月29日起至实际履行之日止按月息2%计算的利息，于本判决生效后10日内履行完毕。 二、被告江苏典盛装饰工程有限公司对被告朱盛华上述还款承担连带责任。 三、被告施兴红在350万元范围内对被告朱盛华的上述的义务承担补充赔偿责任。 四、驳回原告的其他诉讼请求。 义务人如果不按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10370元，保全费3365元，合计13735元，由原告钟铖负担1605元，被告朱盛华、丁莉莉、江苏典盛装饰工程有限公司共同负担12130元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 长  刘 萍 代理审判员  朱建华 人民陪审员  肖书平 二〇一七年十一月九日 法官 助理  尹 群 书 记 员  王 娟 附录法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款人可随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 2.《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 3.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 4.最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）（2017年修正） 第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。 夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。 夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。 5.《中华人民共和国公司法》 第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。 6.《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 第十四条第二款公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 第十八条第一款有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。 第二十条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。 7.《中华人民共和国共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 8.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。