河北省唐山市曹妃甸区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0209民初3689号 原告：刘海剑，男，1976年6月3日生，汉族，现住唐山市曹妃甸区。 委托诉讼代理人：杨泽斌，河北仲浩律师事务所律师。 被告：唐山东旺房地产开发有限公司，住所地唐山市路北区新华西道君瑞花园商业楼1门306号。 法定代表人：郭庆凡，该公司总经理。 第三人：中冶时代置业有限公司，住所地北京市通州区梨园镇云景东路80号。 法定代表人：赵山虎，该公司总经理。 委托诉讼代理人：董光辉，北京致衡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李艳艳，该公司员工。 原告刘海剑与被告唐山东旺房地产开发有限公司、第三人中冶时代置业有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月25日作出（2016）冀0209民初3522号民事判决。第三人中冶时代置业有限公司不服该判决，向河北省唐山市中级人民法院提起上诉。河北省唐山市中级人民法院于2017年6月17日作出（2017）冀02民终3407号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。重审诉讼中，原告刘海剑申请变更第三人为被告，本院予以准许。原告刘海剑及其委托诉讼代理人杨泽斌、被告中冶时代置业有限公司委托诉讼代理人董光辉、李艳艳到庭参加诉讼，被告唐山东旺房地产开发有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 刘海剑向本院提出诉讼请求：1.要求被告立即偿还借款1530万元；2.被告承担诉讼费用；3.第三人对被告的上述货币给付义务承担连带责任。原审诉讼中原告刘海剑增加诉讼请求，要求被告偿还借款1500000元，利息300000元，其中1000000元借款自2014年10月18日按20%的利率计付利息，至还清借款止。其中14000000元借款自2013年4月27日起按年利率12%给付利息，至实际付清全部借款之日止。重审申请变更第三人为被告并承担连带责任。事实和理由：2013年4月期间，被告唐山东旺房地产开发有限公司与第三人中冶时代置业有限公司及该公司的下属公司二十二冶集团房地产开发有限公司签订《唐海林荫大道项目合作开发合同》后又与第三人签订《唐海林荫大道项目合作协议书》约定被告向第三人支付保证金1500万元。被告为了履约向原告借款1530万元（见借条、汇款单和承诺函等）。然后将借款汇入第三人账户，向第三人支付了1500万元的保证金（见《唐海林荫大道项目合作开发合同》第3.1条，《唐海林荫大道项目合作协议书》4.2.1条）。后来，被告与第三人的合作未能成功，按照被告与第三人的合同约定，合作未能成功的不论任何原因第三人返还1500万元保证金（见《唐海林荫大道项目合作开发合同》第3.8条和《唐海林荫大道项目合作协议书》6.6条）。可是第三人未能按照合同约定向被告返还1500万元的保证金。被告亦未能向原告偿还借款1530万元与利息。原告多次催索，被告总是以他与第三人之间的账目尚未清结为由予以推脱。现在被告与第三人之间的诉讼正在唐山市中级法院民三庭审理。原告曾经申请加入被告与第三人的诉讼，但被告知需另行起诉。原告认为，被告及第三人的行为已经严重侵害了原告的合法权益。首先，被告向原告的这笔借款是定向借款，借款用途和资金流向是非常清楚的，就是为了向第三人缴纳保证金。其次，到目前为止，被告之所以没能偿还原告借款，是因为第三人没有向被告返还保证金；第三，被告和第三人是合作关系，被告向原告的借款用于被告和第三人合作开发的项目，第三人也是这笔借款的受益人或者说是使用人；第四，被告和第三人之间的合作协议中对返还保证金有明确约定，就是他们的合作如果终止或者解除的情况下，第三人负有向被告返还保证金的义务，现在的事实是第三人和被告的合作已经终止，那么无论是按照他们之间的协议还是法律的角度，第三人都应向被告返还保证金，也就是向原告返还借款，但是现在第三人没有履行他们偿还借款的义务，因此在本案中第三人负有偿还借款的连带责任。2013年4月19日原告直接向第三人中冶时代置业有限公司账户汇款100万元，2014年4月19日被告唐山东旺房地产开发有限公司为我出具了130万元的借据，其中30万元，是这100万元一年半的利息（按照年利率20%约定的）。本次诉讼，这100万的利息，从2014年10月18日计算利息。2013年4月27日我以曹妃甸区伟源物资经销处名义（刘海剑系曹妃甸区伟源物资经销处的经营者）两次向被告唐山东旺房地产开发有限公司账户汇款1400万元。被告唐山东旺房地产开发有限公司分别为我出具借据两张（每张700万元），双方约定按年息12%计息，该1400万元借款应从2013年4月27日开始计息。被告唐山东旺房地产开发有限公司为原告出具的借据3份、还款承诺1份、银行转账凭证3份及被告与第三人之间签订的合作开发合同2份。能够证实原告的主张。重审增加事实及理由：东旺公司与中冶公司合同约定合作开发唐海林荫大道项目并拟成立项目公司，双方共同经营该项目公司，因该项目公司未成立故不具备法人条件，符合合伙型联营体条件。依据《民法通则》第五十二条“企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任”之规定，因东旺公司与中冶公司对对外债务承担问题并无明确约定，依据《民法通则》第三十五条“合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外”之规定，故中冶公司对东旺公司因该合作项目向原告的借款承担连带责任。 唐山东旺房地产开发有限公司未提出答辩。 中冶时代置业有限公司辩称，1.该案案由是民间借贷，借贷合同法律关系是东旺公司和原告发生的，原告只能向东旺公司主张还款。2.被告东旺公司所借款项并未用于向被告中冶公司缴纳相应保证金，原告没有证据证明所借一千五百万元支付给了中冶公司。被告东旺公司在向原告借款之前，已经向中冶公司缴纳了部分保证金。综上，被告东旺公司与中冶公司系合作开发项目，并非合伙联营关系，是转让关系，应驳回原告对中冶公司的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月期间，被告唐山东旺房地产开发有限公司与被告中冶时代置业有限公司及该公司的下属公司二十二冶集团房地产开发有限公司签订《唐海林荫大道项目合作开发合同》，该合同第3.1条约定保证金的支付：在签署本合同之日起5个工作日内，乙方向甲方账户支付保证金人民币500万元，丙方获取土地证后5个工作日内，乙方向甲方账户支付保证金人民币1000万元。第3.8条约定：本合同签署3个月后，因不可归责于甲方、丙方或项目公司的原因本合同约定的增资条件未具备的，甲方返回乙方1500万元及乙方投资款。并约定成立唐山市曹妃甸区唐冶置业有限公司，中冶时代置业有限公司占股10%，唐山东旺房地产开发有限公司占股90%。 被告唐山东旺房地产开发有限公司又与中冶时代置业有限公司签订《唐海林荫大道项目合作协议书》，该合作协议书第4.2.1条约定本协议书签订后，乙方已支付甲方的1500万元合作意向金自动转为本协议约定保证金。 2013年4月19日原告刘海剑向被告中冶时代置业有限公司汇款100万元。2014年4月19日被告唐山东旺房地产开发有限公司为原告出具了130万元的借据（其中30万元为自借款之日起一年零六个月的利息）。2013年4月27日原告刘海剑以曹妃甸区伟源物资经销处名义（刘海剑系曹妃甸区伟源物资经销处的经营者）两次共向被告唐山东旺房地产开发有限公司账户汇款1400万元。被告唐山东旺房地产开发有限公司分别为原告刘海剑出具借据两张（每张700万元），双方约定按年息12%计息。2014年4月27日被告唐山东旺房地产开发有限公司作出书面承诺，称其把该款作为中冶时代置业有限公司与其合作开发唐海林荫大道项目的保证金，汇入中冶时代置业有限公司账户，并承诺该笔借款和利息在2016年4月27日前偿还。被告唐山东旺房地产开发有限公司至今未还。被告唐山东旺房地产开发有限公司与中冶时代置业有限公司就唐海林荫大道项目进行了合作，现该合作已经终止。 本院认为，2013年4月19日原告刘海剑向被告中冶时代置业有限公司汇款100万元。2014年4月19日被告唐山东旺房地产开发有限公司为原告出具了含利息在内的130万元的借据。应认定被告唐山东旺房地产开发有限公司为该借款的实际借款人。2013年4月27日原告刘海剑以曹妃甸区伟源物资经销处名义两次共向被告唐山东旺房地产开发有限公司账户汇款1400万元。被告唐山东旺房地产开发有限公司为原告刘海剑出具了借据，由于刘海剑系曹妃甸区伟源物资经销处的经营者，该两笔借款应为被告唐山东旺房地产开发有限公司向原告刘海剑的借款。故被告唐山东旺房地产开发有限公司应承担还款责任。 重审中，中冶时代置业有限公司不认可该1500万元作为保证金向其支付，但是根据各方协议的时间、约定数额、汇款数额和时间、原告将部分款项直接汇入中冶时代置业有限公司的事实以及被告唐山东旺房地产开发有限公司的还款承诺等，足以形成高度可能性，足以认定被告唐山东旺房地产开发有限公司将该1500万元借款用于其与中冶时代置业有限公司合作成立公司、开发项目。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条规定，公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。根据现有证据，足以认定中冶时代置业有限公司与唐山东旺房地产开发有限公司均为成立唐山市曹妃甸区唐冶置业有限公司的发起人，故中冶时代置业有限公司应当承担连带还款责任。 依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条的规定，判决如下： 被告唐山东旺房地产开发有限公司和被告中冶时代置业有限公司于本判决生效后三日内连带偿还原告刘海剑借款1500万元，并支付以100万元为基数自2013年4月19日至清偿之日止按年20%的利率计算的利息，和以1400万元为基数自2013年4月27日至清偿之日止按12%的利率计算的利息。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费113600元、保全费5000元，由被告唐山东旺房地产开发有限公司和被告中冶时代置业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 审 判 长  李印贺 人民陪审员  郑世金 人民陪审员  孙才昌 二〇一七年十一月二十九日 书 记 员  梁宝茹