广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0607民初3491、3506号原告（被告）：张荣，男，1971年9月27日出生，汉族，住四川省仪陇县，委托诉讼代理人：黄少峰，广东熊何律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢剑龙，广东熊何律师事务所实习律师。被告（原告）：佛山市三水圣通南拓货柜码头有限公司，住所地广东省佛山市三水区白坭镇进港大道。法定代表人：丁卫平，公司总经理。委托诉讼代理人：刘小凤，广东淼鑫律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈水蓉，广东淼鑫律师事务所律师。原告（被告）张荣与被告（原告）佛山市三水圣通南拓货柜码头有限公司（以下简称圣通公司）劳动合同纠纷一案，本院于2017年8月21日立案。圣通公司不服佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）同一仲裁裁决，向本院提起诉讼，本院于2017年8月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭对两案进行合并审理。张荣的委托诉讼代理人黄少峰、圣通公司的委托诉讼代理人刘小凤、陈水蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张荣向本院提出诉讼请求：判令圣通公司向张荣支付经济赔偿金137592元、代通知金5733元、工资15000元、未休年假工资51399.30元，合共209724.30元。事实与理由：仲裁裁决对张荣的月平均工资及未休年假工资的计算方式有误，月平均工资应以实发工资加上扣回的工资来计算平均工资，未休年假工资应以月平均工资除以21.75天计算出日工资后，再按带薪年休假工资的计算方式来计算。圣通公司向本院提出诉讼请求：1、确认张荣与圣通公司的劳动关系起止时间为2012年1月至2016年12月28日；2、圣通公司无需向张荣支付违法解除劳动合同经济赔偿金111838.65元；3、确认张荣在解除劳动合同前十二个月的月平均工资为3942.78元；4、圣通公司应支付张荣2016年12月的工资为3625.54元；5、圣通公司应支付张荣带薪年休假工资为1812.77元；6、本案诉讼费由张荣负担。事实与理由：一、圣通公司与张荣于2012年1月至2016年12月28日存在劳动关系，双方的劳动关系因张荣无故旷工而解除，故圣通公司无需支付经济赔偿金。2012年1月张荣入职圣通公司担任操作部吊机工人，负责日常卸货工作。自张荣入职起，圣通公司为张荣参加了社会保险。张荣从2016年12月21日起，在没有征得圣通公司同意请假的情况下，擅自离岗多天，因其擅自离岗导致圣通公司没有足够工人卸货，严重影响圣通公司的业务运作，损害了圣通公司的利益。因张荣无故旷工的重大过错行为，圣通公司于2016年12月28日在公司门口张贴《公告》，按张荣自动离职处理，并解除双方劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，圣通公司无需向张荣支付经济赔偿金。二、张荣的月平均工资为3942.78元。张荣的工资由计件工资和绩效工资组成，绩效工资是在没有违反公司的规章制度、损害公司利益的情况下，根据劳动者的表现统一年底发放。计件工资每月15日左右以现金形式发放，并制作《工资单》由劳动者签收。由于《工资单》格式的限制和财务人员的疏忽，误将张荣的计件工资及绩效奖金的合计数填写在“实发工资”和“基本工资”栏上，将绩效工资填写在“扣回”栏上，但张荣每月实际发放的工资数额仅为计件工资，即张荣每月的实发工资为“基本工资”减去“扣回”。据此可计得张荣的月平均工资实为3942.78元。三、圣通公司尚欠张荣2016年12月的工资数额应为3625.54元。由于张荣从2016年12月21日起便没有回公司上班，故圣通公司尚未向其发放2016年12月的工资，但张荣在2016年12月的在岗工作时间仅为20日，其提出4000元只是估算的数额且为满勤的工资，明显不合理。四、张荣主张的带薪年休假工资过高，其中大部分已过诉讼时效。圣通公司每年均以工资补助的形式向张荣支付带薪年休假工资。仲裁裁决圣通公司需向张荣支付2010年至2016年期间的带薪年休假工资不合理。带薪年休假工资在性质上属于对劳动者未休年休假的一种补偿性福利待遇，并不属于劳动报酬。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，应当适用一年的仲裁时效。张荣从2012年1月入职，2016年12月离职，其中2012年至2015年期间的带薪年休假工资已过仲裁时效，不应得到支持。依照《职工带薪年休假条例》第三条的规定，张荣2016年1月至2016年12月的带薪年休假应为5天，故其可获得的带薪年休假工资为1812.77元（3942.78元/月÷21.75天/月×5日×200%）。五、仲裁委对未经双方质证的证据予以采信并作出裁决，程序违法，应予撤销。本院经审理认定事实如下：张荣系圣通公司操作部的吊机工，主要从事卸货工作。入职后，双方没有签订书面劳动合同。圣通公司自2012年1月起为张荣参加了社会保险。圣通公司在发放工资时每月均制作两份工资单，一份交给张荣，一份经张荣签名确认后由圣通公司保存，然后以现金方式支付工资，圣通公司至今尚未支付张荣2016年12月工资。2017年6月29日张荣向仲裁委提出仲裁申请，请求确认双方于2017年3月3日解除劳动关系，并要求圣通公司支付经济赔偿金137592元、代通知金5733元、拖欠工资15000元、未休年假工资51399.30元。2017年8月4日仲裁委作出三劳人仲案非终字第（2017）798号仲裁裁决书，裁决确认双方于2005年7月至2016年12月28日存在劳动关系，于2016年12月28日起解除劳动关系；圣通公司向张荣支付违法解除赔偿金111838.65元、2016年被拖欠的工资12278元、带薪年休假工资17018.93元，合计141135.58元。张荣及圣通公司均不服仲裁裁决分别向本院提起诉讼。对于当事人有争议的事实的质证和认定情况详见“本院认为”部分。本院认为，综合双方当事人的诉辩，本案的焦点问题为：一、张荣与圣通公司的劳动关系存续时间；二、张荣在解除劳动关系前的月平均工资标准；三、圣通公司是否违法解除劳动关系，应否支付经济赔偿金及代通知金；四、圣通公司拖欠张荣2016年工资的数额；五、张荣主张的未休年假工资是否已过诉讼时效。关于劳动关系存续时间的问题。对于入职时间，张荣主张其于2005年7月入职，并提交了工作证、暂住证、居住证予以佐证，圣通公司则辩称张荣的入职时间为2012年1月，提交《社保费申报缴款个人明细表》拟予反驳。对此本院经审查认为，张荣所提交的工作证、暂住证、居住证均为原件，具有真实性，彼此能相互印证，本院予以确认。圣通公司提交的《社保费申报缴款个人明细表》为参保人缴纳各项社会保险费的记录，仅凭此并不能直接证实张荣的入职时间，而且圣通公司在庭审中承认员工在入职时需填写入职登记材料，却未能提交张荣的相关入职材料。因此，在圣通公司未能提供其他证据进一步佐证并足以反驳的情形下，本院对张荣主张的入职时间予以认定。对于离职时间，张荣主张其于2017年3月3日被告知解除劳动关系，双方劳动关系于2017年3月3日解除。圣通公司则辩称其于2016年12月28日发出与张荣解除劳动关系的《公告》，双方的劳动关系于2016年12月28日解除，为此提交了《公告》予以证实。张荣虽对圣通公司提出的离职时间提出异议，但未能提交足以反驳的证据予以推翻，故本院对圣通公司主张的离职时间予以认定。据此，本院确认张荣与圣通公司于2005年7月至2016年12月28日存在劳动关系。关于月平均工资数额问题。针对工资数额，张荣提交了2016年3月至2016年11月的工资单予以证实，圣通公司经质证确认工资单的真实性，但认为张荣的工资是由计件工资和绩效工资构成，因格式的限制及财务人员的疏忽，误将计件工资及绩效工资的总数填写在“实发工资”和“基本工资”栏上，将绩效工资填写在“扣回”栏上，而绩效工资是劳动者在没有违反公司的规章制度、损害公司利益的情况下年底统一发放，张荣每月的实发工资应为“基本工资”减去“扣回”。在本案中，圣通公司作为用人单位，并无提交证据证明张荣的工资组成及其具体的计算方式、标准等，对其上述辩解亦未提交任何证据予以佐证，故本院对其辩解不予采纳。根据张荣提交的工资单，经核算，本院认定其解除劳动关系前的月平均工资为4862.56元[（3815元+4445元+5124元+5083元+4713元+5252元+5126元+5152元+5053元）÷9]。关于经济赔偿金、代通知金问题。针对违法解除劳动合同的问题，圣通公司提交《公告》一份，拟证明双方的劳动关系因张荣无故旷工而解除，圣通公司无需支付经济赔偿金。对此本院经审查认为，从《公告》的内容看，圣通公司是以张荣连续7日不上班违反公司规定为由解除劳动关系。在诉讼中，圣通公司并无提交公司的相关规章制度，亦无提交证据证实其在张荣入职后就公司的相关规章制度等事项进行相应的培训，而且双方在建立劳动关系后并无签订书面的劳动合同明确约定双方的权利义务，因此，本院对圣通公司的上述辩解不予采纳，张荣以圣通公司违法解除劳动关系为由请求经济赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，结合本院对张荣的工作年限及工资标准的认定，张荣在本案中可获得的经济赔偿金为111838.88元（4862.56元×11.5×2）。鉴于圣通公司违法解除劳动合同，其无须向张荣支付未提前30日通知解除劳动关系的代通知金，本院对张荣有关代通知金的请求不予支持。关于拖欠工资问题。诉讼中，双方确认张荣2016年12月出勤16天，圣通公司尚未支付张荣2016年12月的工资，根据本案实际，本院确定圣通公司应支付张荣2016年12月工资2593.37元（4862.56元÷30天/月×16天）。对于2016年1月至同年11月“扣回”的工资，圣通公司虽辩称“扣回”的工资实为绩效工资，每月实发工资中已包含在内，但并未能提交证据予以证实，而其每月制作的工资单中均清楚载有“扣回”项及具体数额，在没有相反证据足以推翻的前提下，有足够理由相信该“扣回”即为每月扣起的工资，故张荣请求圣通公司支付2016年1月至同年11月“扣回”的工资，合理有据，本院予以支持。由于张荣仅提交了2016年3月至11月的工资单，现有证据无法确定其2016年1、2月有否被扣工资及其数额，因此，根据张荣提交的工资单，圣通公司应支付张荣2016年的工资差额为8278元（817+953+1098+1089+1010+1125+0+1104+1082）。综上，圣通公司应向张荣支付工资10871.37元（2593.37元+8278元）。关于带薪年休假工资问题。诉讼中，圣通公司就张荣主张的带薪年休假工资提出仲裁时效的抗辩，综观本案，圣通公司在仲裁阶段并未提出仲裁时效抗辩，仲裁委亦对带薪年休假工资进行了实体裁决，应视为圣通公司在仲裁阶段放弃了仲裁时效的程序性抗辩权利，故对其抗辩本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第五条的规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”上述规定表明，虽然年休假是以本年度安排为基础，但基于用人单位的实际情况亦可跨年度安排。也就是说，直至用人单位在第2个年度结束时仍未安排劳动者休年休假亦未向劳动者支付应休未休年休假工资的，劳动者才知道或应当知道其权利被侵害。依据《广东省工资支付条例》第十六条的规定，“工资支付台账应当至少保存二年”，上述条例第四十八条规定，“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任”。本案中，张荣于2017年6月29日申请劳动仲裁，其于2014年6月30日之后的休年假情况及未休年假工资支付情况的举证责任在于圣通公司，2014年6月29日之前的休年假情况及未休年假工资支付情况的举证责任在于张荣。由于张荣未能提供2014年6月29日之前的休年假情况及未休年假工资支付情况的证据，圣通公司也未就已安排休年假及未休年休假工资的支付情况举证，因此本院仅支持2014年6月30日至2016年12月28日的带薪年休假工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十二条的规定，张荣2014年可享受的年休假天数折算为2天（184天÷365天×5天）、2015年可享受的年休假天数为10天、2016年可享受的年休假天数折算为9天（362天÷365天×10天），即张荣2014年6月30日至2016年12月28日期间依法可享受的年假天数为21天。由于圣通公司已向张荣支付未休年休假期间的正常工作时间工资，故圣通公司应支付的带薪年休假工资只需另补足200%的差额即可。据此，张荣在本案中可获得的带薪年休假工资为9389.77元（4862.56元/月÷21.75天/月×21天×2）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《广东省工资支付条例》第四十八条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告（被告）张荣与被告（原告）佛山市三水圣通南拓货柜码头有限公司于2005年7月至2016年12月28日存在劳动关系；二、被告（原告）佛山市三水圣通南拓货柜码头有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（被告）张荣支付违法解除劳动关系经济赔偿金111838.88元、工资10871.37元、带薪年休假工资9389.77元，合共132100.02元；三、驳回原告（被告）张荣的其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）佛山市三水圣通南拓货柜码头有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2017）粤0607民初3491号案件受理费减半收取，计5元，本院免予收取；（2017）粤0607民初3506号案件受理费减半收取，计5元，由被告（原告）佛山市三水圣通南拓货柜码头有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。代理审判员 黄 洁二〇一七年十一月十六日书 记 员 邓俊达