广东省河源市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤16民终1035号上诉人（原审被告）：富德财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广东省广州市越秀区寺右新马路111-115号五羊新城广场3楼301-1、301-2、301-3、301-4、301-5。负责人：吴南浩。委托诉讼代理人：叶勇平，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李莉花，女，汉族，住广东省东源县。委托诉讼代理人：黄金文，广东卓献律师事务所律师。原审被告：钟裕春，男，汉族，住广东省增城市。原审被告：钟国超，男，汉族，住广东省增城市。上诉人富德财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称富德财保广东分公司）因与被上诉人李莉花、原审被告钟裕春和钟国超机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省河源市源城区人民法院（2017）粤1602民初346号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。富德财保广东分公司上诉请求：改判(2017)粤1602民初346号民事判决（上诉人不服金额为112019．5+311．29—13561．12=98769．67元）。上诉理由：（一）一审认定事实有误，判决残疾赔偿金错误。广东南天《司法鉴定意见书》根据《道路交通事故受伤人员伤残评定(G趴8667—2002)》4．10．10．i，附则5．1款和附录A．10．a款之规定，粤鉴协[2014]12号文第3．2．3(5)“四肢六大关节内线形骨折，经外固定或保守治疗后，仍遗留关节功能障碍者”，评定为十级伤残不合理。李莉花伤情较轻，如按照该《司法鉴定意见书》所说为十级伤残还不进行治疗，不符合常理。李莉花为右肱骨大结节骨折，并非肩关节内骨折，该《司法鉴定意见书》“四肢六大关节内线形骨折，经外固定或保守治疗后，仍遗留关节功能障碍者”完全凭空捏造。鉴定时，也只对肩关节功能障碍做了部分测评。咨询广东华泰法医临床司法鉴定所的意见是：李莉花伤情不构成伤残等级。综上所述，该《司法鉴定意见书》存在明显错误，鉴定依据不足。在一审中，上诉人已于答辩期内向法院邮寄重新鉴定申请书及广东华泰法医临床司法鉴定所《司法鉴定人咨询意见》，一审法院发函至广东南天鉴定所，该鉴定所回函称已达成十级伤残。该回函为鉴定所自圆其说，一审法院未加查明，遂驳回上诉人关于重新鉴定的申请，判决残疾赔偿金不合理。（二）一审判决精神损害抚慰金错误。由于广东南天司法鉴定意见书存在明显错误，且一审被告钟国超未在上诉人公司购买精神抚慰金附加条款，精神抚慰金不属于保险赔偿范围，因此，一审判决精神损害抚慰金不合理。（三）一审判决被扶养人生活费错误。广东南天司法鉴定意见书存在明显错误，被上诉人不构成十级伤残，一审计算被抚养人生活费没有依据。李莉花辩称，原伤残鉴定程序合法，结论合理。上诉人在一审提出重新鉴定，一审法院发函鉴定机构作出说明，该鉴定机构对上诉人的疑问进行了充分解答。上诉人申请重新鉴定理由不足，有故意拖延时间的嫌疑。且重新鉴定适用新标准对被上诉人不公，请求驳回上诉，维持原判。原审被告钟裕春和钟国超未陈述意见。李莉花向一审法院起诉请求：1、被告富德财保广东分公司共赔偿130861.47元[具体损失如下：医疗费2019.5元、营养费5000元、误工费19071.17元、伤残赔偿金69514元、被抚养人生活费24389.08元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金10000元、交通费5000元，以上合计136793.75元，按事故责任比例，被告需赔偿130861.47元。]；2、被告富德财保广东分公司在交强险范围内优先赔偿精神损害赔偿金；3、本案诉讼费用由被告承担。一审法院查明：2016年8月24日15时41分，被告钟裕春驾驶粤Ａ×××××小型轿车行驶至万绿大道与老广梅路交汇处路段时与石贱连驾驶的河源05114超标电动自行车（搭载：石圆圆、李莉花、石英杰）发生碰撞，给石贱连、石圆圆、李莉花、石英杰受伤，车辆损坏的交通事故。经河源市公安局交通警察支队江北大队出具河公交（江北）认字[2016]第C00255号道路交通事故认定书，认定被告钟裕春承担此事故的主要责任，石贱连承担此事故的次要责任，乘客石圆圆、原告、石英杰无责任。事故发生后，原告被送往河源市人民医院治疗，用去医疗费173.5元。原告于2016年8月26日到河源市中医院治疗，诊断意见为：1、右肱骨大结节骨折；2、全身多处软组织挫伤。建议为：1、门诊治疗；2、建议休息四周；3、不适随诊。原告在河源市中医院门诊治疗共用去医疗费1846元。2016年11月28日，经河源市公安局交通警察支队江北大队委托广东南天司法鉴定所对原告的伤残等级进行检验鉴定，广东南天司法鉴定所于2016年11月28日作出粤南河[2016]临鉴字第477号法医学司法鉴定意见书，鉴定李莉花的损伤构成拾级伤残。鉴定费1800元。另查明：一、被告钟裕春驾驶粤Ａ×××××小型轿车车主为被告钟国超，在被告富德财保广东分公司处投保了交强险和责任限额为500000元的商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。二、原告户籍性质为农业户口，其提供了居住证明、租赁合同、营业执照，证实原告自2013年起在河源市源城区居住、工作至今。三、原告需抚养的人数为2人，即女儿石圆圆（2004年11月29日出生）、儿子石英杰（2013年8月20日出生），石圆圆、石英杰的抚养义务人为原告夫妻2人。又查明：在庭审中，原告对石贱连在本案中需要承担的赔偿责任表示放弃。再查明：被告富德财保广东分公司于2017年3月15日提出《重新鉴定申请书》，认为广东南天司法鉴定所于2016年11月28日作出粤南河[2016]临鉴字第477号法医学司法鉴定意见书鉴定结论错误，申请法院委托法定鉴定机构对原告的伤情重新鉴定。一审法院依据被告富德财保广东分公司《重新鉴定申请书》，于2017年3月21日向广东南天司法鉴定所出具《函》，要求广东南天司法鉴定所对被告富德财保广东分公司申请重新鉴定事项进行复函。2017年3月24日，广东南天司法鉴定所向本院出具《复函》，《复函》确认原告的伤残等级评定符合广东省司法鉴定协会指引之规定。一审法院认为：本案交通事故经河源市公安局交通警察支队江北大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告钟裕春承担此次事故的主要责任，石贱连承担此次事故的次要责任，原告无责任。该认定客观真实，予以采信。在诉讼中，被告富德财保广东分公司对原告的伤残等级提出异议并提出重新鉴定，首先，被告富德财保广东分公司没有提供相关证据证实鉴定机构存在程序上的违法或者鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格；其次，原告伤残等级是公安交警部门委托鉴定的，广东南天司法鉴定所亦对被告富德财保广东分公司申请重新鉴定事项出具《复函》，确认原告的伤残等级评定符合广东省司法鉴定协会指引之规定。因此，被告富德财保广东分公司提出重新对原告的伤残等级进行鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形之一，不予采纳。原告虽为农业户口，但其自2013年起在河源市源城区居住、工作至今，收入来源及生活消费均在城镇，其损失应按照城镇居民标准计算。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《广东省2016年度道路交通事故人身损害赔偿计算标准》，原告的合法损失有：1、医疗费：根据医疗费发票，核定为2019.5元；2、营养费：原告请求营养费5000元，无医院医嘱证实，不予支持；3、误工费：误工时间可以计算至定残前一天，原告的误工时间为96天，误工费为34757.2元/年÷365天×96天=9141.62元，原告请求超出部分，不予支持；4、残疾赔偿金：原告请求伤残赔偿金69514元，不超过法律规定的标准，予以支持；5、鉴定费：1800元；6、交通费：本院酌定为600元；7、精神损害抚慰金：5000元；8、被抚养人生活费：原告需抚养的人数为2人：（1）石圆圆11周岁，需由原告夫妻2人共同抚养7年：原告请求被抚养人生活费7760.16元，不超过法律规定的标准，予以支持；（2）石英杰3周岁，需由原告夫妻2人共同抚养15年：原告请求被抚养人生活费16628.92元，不超过法律规定的保证，予以支持，上述两项共24389.08元，以上1-8项损失合计112464.2元。被告钟裕春驾驶的粤Ａ×××××小型轿车车主为被告钟国超，在被告富德财保广东分公司处投保了交强险和责任限额为500000元的商业第三者责任险；按照法律规定，原告的医疗费2019.5元，由被告富德财保广东分公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿2019.5元；原告的误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费共计110444.7元，由被告富德财保广东分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元。原告未在交强险范围内获赔的损失444.7元（112464.2元-2019.5元-110000元），因此次交通事故被告钟裕春负主要责任，因此，应由被告钟裕春承担70%的赔偿责任即赔偿311.29元（444.7元×70%）给原告。由于粤Ａ×××××小型轿车向被告富德财保广东分公司购买了责任限额为500000元的商业第三者责任险，故由被告钟裕春负担的部分，应由被告富德财保广东分公司在商业第三者责任险保险500000元限额内直接向原告承担赔偿责任，即被告富德财保广东分公司应在商业第三者责任险保险500000元限额内直接向原告赔偿311.29元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告富德财产保险股份有限公司广东分公司应在本判决生效之日起十日内在粤Ａ×××××小型轿车的机动车第三者责任强制保险限额122000元内直接向原告李莉花赔偿因交通事故造成的损失112019.5元。二、被告富德财产保险股份有限公司广东分公司应在本判决生效之日起十日内在粤Ａ×××××小型轿车的机动车第三者责任商业保险限额500000元内直接向原告李莉花赔偿因交通事故造成的损失311.29元。三、驳回原告李莉花的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2917元，由被告富德财产保险股份有限公司广东分公司负担。本院二审审理期间，当事人均无新证据提交，对一审查明的事实予以确认。另查明，2017年3月24日，广东南天司法鉴定所向一审法院出具的《复函》认为，肱骨大结节与肩胛骨的关节盂形成关节，肱骨大结节骨折属于关节内骨折，因此确认被上诉人的伤残等级评定符合广东省司法鉴定协会指引之规定。本院认为，上诉人对一审判决的残疾赔偿金、精神抚慰金和被抚养人生活费提出异议，均是基于认为对被上诉人的伤残鉴定不当，被上诉人的伤情不构成十级伤残。对此，广东南天司法鉴定所在一审时已经《复函》作出了清楚和基本合理的说明，故上诉人请求重新鉴定的理由不充分，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2917元，由上诉人富德财产保险股份有限公司广东分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张运生审判员  张东明审判员  黄 莉二〇一七年十一月三十日()书记员  高小宝