江苏省苏州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）苏05刑终673号原公诉机关苏州市相城区人民检察院。上诉人（原审被告人）余昌佐，绰号“年糕”，男，1970年3月1日生，汉族，初中文化，住浙江省天台县。曾因赌博，于2010年7月9日被处罚款五百元；于2012年9月6日被处行政拘留十日，并处罚款五百元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月9日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人梁兴斌，江苏萧徽律师事务所律师。上诉人（原审被告人）丁荣龙，男，1974年10月18日生，汉族，初中文化，住浙江省天台县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月9日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。上诉人（原审被告人）丁天军，绰号“老丁”，男，1969年9月3日生，汉族，小学文化，住浙江省天台县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月16日被刑事拘留，2017年7月21日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。上诉人（原审被告人）潘建平，男，1977年10月10日生，汉族，初中文化，住福建省浦城县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月9日被刑事拘留，2017年7月21日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人邱连文、吴耀党，江苏邦度律师事务所律师。原审被告人李海荣，绰号“龙哥”，男，1984年10月29日生，汉族，小学文化，住江苏省阜宁县。曾因寻衅滋事，于2006年10月2日被处行政拘留十日；因非法拘禁，于2006年12月1日被处行政拘留十五日；又因犯抢劫罪，于2009年2月3日被苏州市沧浪区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币四千元，2012年4月29日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年8月26日被刑事拘留，2017年7月21日被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。原审被告人夏文斌，男，1984年12月30日生，汉族，初中文化，住苏州市相城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月18日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕；2017年8月17日变更强制措施为取保候审，予以释放。苏州市相城区人民法院审理苏州市相城区人民检察院指控被告人余昌佐、李海荣、丁荣龙、丁天军、潘建平、夏文斌犯开设赌场罪一案，于2017年7月21日作出（2017）苏0507刑初291号刑事判决。宣判后，被告人余昌佐、丁荣龙、丁天军、潘建平不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省苏州市人民检察院指派检察员朱林林出庭履行职务，上诉人余昌佐及其辩护人梁兴斌、上诉人丁荣龙、上诉人丁天军、上诉人潘建平及其辩护人吴耀党到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审判决认定：被告人余昌佐、李海荣、丁荣龙、丁天军及许某（另案处理）于2016年7月至8月期间，以营利为目的，多次租用被告人夏文斌位于苏州市相城区北桥街道庄基村泗塘夏家里12号的家中及被告人夏文斌管理的泗塘菜场东彩钢棚开设赌场，组织他人以“二八”（以二张扑克牌比大小）的形式进行赌博，从中抽头渔利达5万余元。其中，被告人余昌佐、李海荣负责赌场的经营管理；被告人丁荣龙及许某负责顶庄(即赌场无人坐庄时自己坐庄)；丁天军负责招揽、介绍参赌人员。其中：1、2016年8月8日下午，在苏州市相城区北桥街道庄基村泗塘夏家里12号开设赌场，从中抽头渔利共计10000余元。2、2016年8月8日晚上，在苏州市相城区北桥街道泗塘菜场东彩钢棚内开设赌场被查获。公安机关查获人民币73620元及扑克牌1副、骰子2个、碗1个，已由公安机关收缴。被告人夏文斌明知他人开设赌场，仍多次将场地出租给被告人余昌佐等人并非法获利。被告人潘建平明知他人开设赌场，以营利为目的，在赌场内先后向李某乙、许某、丁荣龙等人提供赌资共计116400余元另被告人夏文斌、李海荣主动至公安机关投案；被告人余昌佐、丁荣龙归案后如实供述全部犯罪事实；被告人丁天军如实供述主要犯罪事实。上述事实有经原审庭审举证、质证的被告人余昌佐、丁荣龙、丁天军、夏文斌的供述及辨认笔录，证人俞叶飞、王某甲、褚某、彭某、安某、孙某、洪某、王某乙、李某甲、俞某、陈某、汤某、王某丙、周某、莫某、李某乙、崔某、成某、庞某、掌利国、许某等人的证言及部分证人的辨认笔录，物证人民币若干、扑克牌1付、骰子2个、碗1个（均为照片），行政处罚决定书、银行账户交易流水、收缴物品清单，现场勘验检查辨认笔录，户籍证明、发破案经过、抓获经过等证据予以证实。原审法院认为，被告人余昌佐、李海荣、丁荣龙、丁天军开设赌场，被告人夏文斌为其提供场所，被告人余昌佐、李海荣、丁荣龙、丁天军、夏文斌的行为均构成开设赌场罪，情节严重；被告人潘建平向参赌人员提供赌资，其行为构成开设赌场罪，均应当被追究刑事责任。被告人余昌佐、李海荣在共同犯罪中均起主要作用，系主犯；被告人丁荣龙、丁天军、潘建平、夏文斌在共同犯罪中均起次要作用，均系从犯，应当从轻或者减轻处罚，其中被告人潘建平、夏文斌的作用又要小于被告人丁荣龙、丁天军；被告人李海荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人余昌佐、丁荣龙、丁天军如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚；被告人夏文斌虽自动投案，但只如实供述了自己的部分犯罪事实，不予认定自首，但可以酌情从轻处罚。据此，对被告人余昌佐依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人李海荣依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十四条之规定；对被告人丁荣龙、丁天军依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定；对被告人潘建平、夏文斌依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，以开设赌场罪分别判处被告人余昌佐有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元；判处被告人李海荣有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元；判处被告人丁荣龙有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；判处被告人丁天军有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；判处被告人潘建平有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人夏文斌有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；继续追缴上述各被告人的犯罪所得，予以没收，上缴国库。上诉人余昌佐及其辩护人提出上诉人余昌佐构成自首，且应认定为从犯，请求从轻处罚。上诉人丁荣龙、丁天军均以原审量刑过重为由提出上诉。上诉人潘建平及其辩护人提出上诉人潘建平并不构成开设赌场罪的共犯，原审判决量刑过重，请求从轻处罚。检察员认为，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经二审审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，上诉人余昌佐、丁荣龙、丁天军、潘建平对原审认定的主要事实和证据均无异议，本院予以确认。关于上诉人余昌佐及其辩护人提出上诉人余昌佐构成自首，且应认定为从犯的上诉理由与辩护意见，经查，上诉人余昌佐系在实施犯罪的过程中被公安机关发现并抓获的，其不具有投案的主动性和自愿性，依法不成立自首；上诉人余昌佐归案后对伙同他人开设赌场，并从中分红的犯罪事实供认不讳，与同案犯丁荣龙、丁天军、夏文斌等人的供述以及证人崔某、成某、庞某、掌利国等人的证言能够相互印证，且有物证、现场检查工作记录等证据予以佐证，足以证明其实施了招募赌场工作人员、发放工作人员工资、支付场地使用费用、向其他股东分红等一系列负责赌场日常管理的犯罪行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。故该上诉理由与辩护意见不予采纳。关于上诉人潘建平及其辩护人提出上诉人潘建平并不构成开设赌场罪的共犯，原审判决量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由与辩护意见，经查，上诉人潘建平在原审及二审庭审中均承认向参赌人员提供赌资，证人许某、周某的证言及银行账户交易流水，能够证明上诉人潘建平向许某提供赌资7万元，同案犯丁荣龙以及赌场工作人员崔某、庞某、掌利国等人的证言可以证明其先后向李某乙、丁荣龙提供赌资共计5万元，考虑到预先扣除利息的情况，足以认定其提供赌资116400元。上诉人潘建平在明知他人开设赌场的情况下，向参赌人员提供赌资，具备共同犯罪的意思联络，应以开设赌场罪的共犯论处；同时，原审法院根据上诉人潘建平在共同犯罪中的地位作用，已依法认定其为作用较小的从犯，并予以减轻处罚，所作出的量刑并无不当。故该上诉理由与辩护意见亦不予采纳。本院认为，上诉人余昌佐、丁荣龙、丁天军与原审被告人李海荣共同开设赌场，原审被告人夏文斌为其提供场所，上诉人潘建平在明知他人开设赌场的情况下向参赌人员提供赌资，上述行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。上诉人余昌佐、原审被告人李海荣在共同犯罪中起主要作用，均系主犯；上诉人丁荣龙、丁天军、潘建平与原审被告人夏文斌在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，依法减轻处罚，其中上诉人潘建平、原审被告人夏文斌的作用又要小于上诉人丁荣龙、丁天军。原审被告人李海荣曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚；上诉人余昌佐、丁荣龙、丁天军如实供述自己的罪行，系坦白，均依法从轻处罚；原审被告人夏文斌虽自动投案，但只如实供述了自己的部分犯罪事实，不予认定自首，但酌情从轻处罚。关于上诉人丁荣龙、丁天军提出的原审量刑过重的上诉理由，经查，原审法院根据上诉人丁荣龙、丁天军在共同犯罪中的地位作用、犯罪性质、社会危害，结合其具有坦白等情节依法作出的量刑并无不当，故对该上诉理由不予采纳。原审判决定罪、适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。检察员的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 王 江审判员 蒋 峻审判员 秦四海二〇一七年十一月十五日书记员 蔡敏玮