广东省深圳市宝安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）粤0306刑初5409号 公诉机关深圳市宝安区人民检察院。 被告人魏某某，男，1980年10月13日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省梅州市五华县，因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，于2017年6月28日被羁押，同日被深圳市公安局宝安分局刑事拘留，于2017年7月20日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。 辩护人陆军，广东今见律师事务所律师。 深圳市宝安区人民检察院以深宝检公二刑诉〔2017〕2390号起诉书指控被告人魏某某犯销售伪劣产品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员吴阻力出庭支持公诉。被告人魏某某及辩护人陆军到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2015年10月28日13时许，根据群众举报，深圳市公安局宝安分局联合深圳市宝安区烟草专卖局在深圳市宝安区沙井街道某某百货一楼名烟名酒档查获涉嫌假冒注册商标的中华、芙蓉王、冬虫夏草、荷花等71个品牌香烟共计681条（经折算为616整条）。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，查获的香烟中有65个品牌为假冒注册商标且伪劣卷烟（详见BGD151102002《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》），涉案卷烟中有602条假冒注册商标且伪劣卷烟、2条出口倒流国产卷烟、12条违规国产真品卷烟。经深圳市烟草专卖局鉴定，涉案卷烟总案值为人民币150912元（详见深烟价鉴［2015］第0707号《涉案烟草专卖品价格鉴定结论书》），其中假冒注册商标且伪劣卷烟的案值为人民币148462元、出口倒流国产卷烟的案值为人民币140元、违规国产真品卷烟的案值为人民币2310元。经查，该烟酒档为被告人魏某某于2014年12月从弘某百货租用，于2015年1月开始营业，并雇佣他人从事日常销售工作，魏某某在未申请且未取得烟草专卖零售许可证下擅自销售香烟，并且大部分为伪劣的假烟。被告人冯某（已判决）、郭某（已判决）于2015年3月份开始在魏某某经营的名烟名酒档打工，两人从工作中意识到名烟名酒档销售的香烟是假烟，仍然一直从事该工作。从现场搜查出的进货记录显示，该烟酒档于2015年10月4日、5日、10日、14日、17日、18日、26日累计从一名男子（不详）手中进货1025条香烟，该烟酒档的记账本显示2015年3月17日开始至2015年10月26日止郭某在该烟酒档销售香烟的销售额累计为人民币309100元，冯某在该烟酒档销售香烟的销售额累计为人民币302900元。 公诉机关认为，被告人魏某某的行为已构成销售伪劣产品罪，诉请判处，并提交了相关证据材料。 被告人魏某某承认控罪。 辩护人认为：1、关于罪名，请法庭考虑同案犯冯某和郭某已经生效判决认定的罪名，她们是以销售假冒注册商标的商品罪定罪并判处缓刑，避免同一案件事实出现两个罪名的问题。2、其销售的香烟中并非全部是假烟，真烟和假烟的比例约四、六开，所以销售的比例问题请法庭予以考虑。3、被告人系主动投案自首，归案后认罪态度好，有悔罪表现，应减轻处罚。4、被告人仍有三个小孩在上学，请法庭给其一个重新做人的机会。建议法庭对被告人从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明，2015年10月28日13时许，根据群众举报，深圳市公安局宝安分局联合深圳市宝安区烟草专卖局在深圳市宝安区沙井街道某某百货一楼名烟名酒档查获涉嫌假冒注册商标的中华、芙蓉王、冬虫夏草、荷花等71个品牌香烟共计681条（经折算为616整条）。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，查获的香烟中有65个品牌为假冒注册商标且伪劣卷烟（详见BGD151102002《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》），涉案卷烟中有602条假冒注册商标且伪劣卷烟、2条出口倒流国产卷烟、12条违规国产真品卷烟。经深圳市烟草专卖局鉴定，涉案卷烟总案值为人民币150912元（详见深烟价鉴［2015］第0707号《涉案烟草专卖品价格鉴定结论书》），其中假冒注册商标且伪劣卷烟的案值为人民币148462元、出口倒流国产卷烟的案值为人民币140元、违规国产真品卷烟的案值为人民币2310元。经查，该烟酒档为被告人魏某某于2014年12月从弘某百货租用，于2015年1月开始营业，并雇佣他人从事日常销售工作，魏某某在未申请且未取得烟草专卖零售许可证下擅自销售香烟，并且大部分为伪劣的假烟。被告人冯某（已判决）、郭某（已判决）于2015年3月份开始在魏某某经营的名烟名酒档打工，两人从工作中意识到名烟名酒档销售的香烟是假烟，仍然一直从事该工作。从现场搜查出的进货记录显示，该烟酒档于2015年10月4日、5日、10日、14日、17日、18日、26日累计从一名男子（不详）手中进货1025条香烟，该烟酒档的记账本显示2015年3月17日开始至2015年10月26日止郭某在该烟酒档销售香烟的销售额累计为人民币309100元，冯某在该烟酒档销售香烟的销售额累计为人民币302900元。2017年6月28日被告人魏某某自动到公安机关投案。 认定上述事实的证据如下： 1.物证：店内扣押的涉案酒和烟、营业额和记货的账本、顾客消费小票、电脑收银机、POS机、进货记录条；从销售员处扣押的营业额记录本、销售收据、送货记录条、魏某某拿货的出货单、若干现金；2.书证：（1）检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、到案经过、身份信息、违法犯罪经历查询情况说明、郭某和冯某的刑事判决书和释放证明；（2）电子证据提取记录、手机微信聊天记录截图；（3）深圳市宝安区烟草专卖局检查笔录、登记保存书5份、案件移送函1份、移送清单1份，情况说明：证实2015年10月28日烟草转卖局执法人员在涉案店内查获一批违法卷烟，香烟中华、芙蓉王、冬虫夏草、荷花等71个品牌共计681条；（4）宝安区烟草专卖局出具的情况说明：证实魏某某在深圳市宝安区未持有因烟草专卖零售许可证、未向该局申请过烟草专卖零售许可证；3.证人证言：证人谭某、郭某、冯某的证言；4.被告人的供述与辩解：被告人魏某某的供述与辩解；5.鉴定意见：（1）广东省质量监督烟草检验站出具的《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》；（2）深圳市烟草专卖局出具的《涉案烟草专卖品价格鉴证结论书》；6.勘验、检查、辨认笔录：对案发现场进行勘验、检查时形成的现场勘查笔录、现场图和现场照片，辨认笔录。 本院认为，被告人魏某某无视国家法律，违反国家关于商品生产、销售的监督管理规定，明知是伪劣的烟草制品而予以销售，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立。 同一行为触犯多个罪名，依法应择一重罪处罚，公诉机关指控被告人魏某某犯销售伪劣产品罪并无不当。鉴于被告人魏某某销售的香烟中有部分真烟，量刑时可酌情予以考虑。被告人魏某某自动投案，归案后如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。辩护人该辩护意见予以采纳。被告人魏某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，决定对其宣告缓刑。 依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十七条、第六十四条之规定，判决如下： 被告人魏某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三十万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 王  恩  建 人民陪审员 徐  小  妹 人民陪审员 李  柳  珍 二〇一七年十一月三十日 书 记 员 冼依林（兼） 书 记 员 林  斯  瑜 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。