辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0103民初13836号原告：刘在明，男，1965年5月8日出生，汉族，住址沈阳市大东区。委托代理人:雷秀荣，辽宁正元律师事务所律师。被告：沈阳东副超市有限公司，住所地沈阳市沈河区东顺城街100号。法定代表人：李勇，该超市经理。委托代理人：李寒玉，该公司员工。原告刘在明与被告沈阳东副超市有限公司劳动争议一案，本院于2019年9月18日立案受理后，依法适用普通程序，由审判员担任潘强审判长，与审判员张宏力、人民陪审员史秋卓组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘在明及其委托代理人雷秀荣，被告沈阳东副超市有限公司委托代理人李寒玉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告刘在明向本院提出诉讼请求：1、要求判令被告给付违法解除劳动合同经济赔偿金5.4万元。2、判令被告给付加班费8.64万元。3、判令被告给付带薪年假补偿4950元。4、判令被告赔偿原告因未签订劳动合同导致合同解除后不能领取失业金的损失28224元。5、判令被告赔偿未给原告办理社保及缴纳保险的损失13.7万。6、要求被告承担本案诉讼费用。事实及理由：原告于2009年9月进入被告处工作，岗位为司机。2009年9月30日被告收取原告工装押金300元。被告未依法与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳养老保险。工作辜，被告安排原告加班，但没给加班费，同时也未安排调休串休，也未给予年假待遇。2019年7月30日，被告单方通知原告第二天不用上班了，违法解除与原告的劳动合同关系。后期双方就违法解除的赔偿事宜进行协商，双方未达成一致意见。原告于2019年8月9日向市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2019年8月27日向原告作出不予受理通知书，并告知可在通知书送达之日起15日内向人民法院起诉。望法院公正审理，维护原告的合法权益。被告沈阳东副超市有限公司辩称，1、原告诉求被告违法解除既无事实又无法律依据，原告属于自动离开工作岗位，被告多次联系原告，都没有联系上，原告自动离职的行为应当推定为因个人原因离职。原告单方解除劳动合同后，要求用人单位支付经济补偿金的请求不应得到支持。2、原告工作属于综合工时制，配送完成即可下班回家，每周工作不超过四十四个小时。根据《劳动法》第三十六条规定，国家普通法得每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过四十四个小时的工时制度。原告的工作时间并未超过法定的工作时间，原告诉求加班费无事实及法律依据。3、关于原告主张带薪年假补偿无事实及法律依据。4、原告诉求被告补缴保险不属于法院受案范围。根据《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定，缴费单位未按照规定办理社会保险登记或者未按照规定申报应缴纳的社会保险费数额的，由劳动保障行政部门责令限期改正。根据《劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。同时，失业金属于保险一部分，亦不属于法院的受案范围。综上，请求法院驳回原告的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2009年9月到被告处工作，司机岗位，月工资2700元，双方未签订劳动合同。2019年7月，被告口头将原告辞退。2019年8月19日，原告向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁仲裁请求：1、本人在单位10年未签劳动合同非法解除劳动合同的赔偿金54000元;2、双休日的加班一个月四天，一年48天的双倍工资86400元；3、解除合同的两年失业金28224元；4、，十年的带薪休假4950元；5、，十年未交养老保险的补偿金137000元。该仲裁委于2019年8月27日作出沈河劳人仲不字(2019)1554号不予受理通知书。原告不服该仲裁裁决,起诉至本院。本院认为，劳动者的合法权益收到法律保护。原告在被告处从汽车司机工作，双方之间形成事实上的劳动关系。关于原告要求判令被告给付违法解除劳动合同经济赔偿金5.4万元的问题。原告主张2019年7月30日，被告单方通知原告不用上班，系违法解除。被告主张原告因个人原因自动离开工作岗位，系原告单方解除劳动合同。从本案查明的事实看，被告方并没有出具任何解除劳动关系的相关手续。只是双方在调整用工关系上出现了分歧。本院认为，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。用人单位可以解除劳动合同，但应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案被告将原告所在的司机岗位通过劳务委托的形式委托其他公司承担货品配送相关配套服务工作，导致原被告之间的劳动合同无法履行，可以解除劳动合同，但应给付经济补偿，因原告在被告处工作已近十年，根据原告的工作年限，被告应向原告支付10个月的工资的经济补偿。具体数额计算为27000元（2700×10）。关于原告主张判令被告给付加班费8.64万元的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。《中华人民共和国劳动法》规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，同时用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日，本案原告提交的证据不足以证明其存在休息日和法定节假日加班的情况，应当承担举证不能的不利后果，因此对该诉讼请求，本院不予支持。关于原告判令被告给付带薪年假补偿4950元的诉讼请求。带薪年假的诉请时效为一年，原告在诉讼时效内的请求予以支持。《职工带薪年休假条例》自2008年1月1日起施行，《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。经核算，原告应当享有带薪年假5天。2019未休年假5天，工资计算基数为2700元，带薪年假工资确定为1241.38元（2700/21.75*5*2）。关于原告要求判令被告赔偿原告因未签订劳动合同导致合同解除后不能领取失业金的损失28224元的诉讼请求，从本案查明的事实看，原告自认其档案材料存放在大东区劳动局并没有转移至被告处，双方自行解除劳动关系后，被告没有在法定期限内为原告办理社会保险关系转移手续的义务。故本院对原告的该项诉请不予支持。关于原告要求判令被告赔偿未给原告办理社保及缴纳保险的损失13.7万的诉讼请求。依据《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。不属于人民法院审理范围，应通过其他途径解决。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、第六十三条，《职工带薪年休假条例》第三条。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条之规定，判决如下：一、被告沈阳东副超市有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告经济补偿金27000元；二、被告沈阳东副超市有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告支付2019年带薪年假工资1241.38元；三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳东副超市有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  潘 强审 判 员  张宏力人民陪审员  史秋卓二〇二〇年九月一日书 记 员  祝 丹附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。