贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔05民终2550号 上诉人（原审原告）：纳雍县农村信用合作联社，住所贵州省毕节市纳雍县雍熙镇沿河街。 法定代表人：周文，该合作社理事长。 委托诉讼代理人：赵新春，贵州本芳（黔西）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐婷婷，贵州本芳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：纳雍县阳长镇起点幼儿园，住所阳长镇工贸社区滨河新区。 法定代表人：王昊，该幼儿园校长。 被上诉人（原审被告）：王昊，男，1970年11月6日出生，汉族，住贵州省纳雍县组。 被上诉人（原审被告）：赵庆峰，女，1971年10月1日出生，汉族，住贵州省纳雍县。 被上诉人（原审被告）：赵振良，男，1975年12月6日出生，汉族，住贵州省纳雍县。 上诉人纳雍县农村信用合作联社（以下简称纳雍县联社）因与被上诉人纳雍县阳长镇起点幼儿园（以下简称起点幼儿园）、王昊、赵庆峰、赵振良金融借款合同纠纷一案，不服贵州省纳雍县人民法院（2017）黔0525民初1181号民事判决，向本院上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 上诉人纳雍县联社的上诉请求是：一、撤销贵州省纳雍县人民法院（2017）黔0525民初1181号民事判决主文之“不足部分，则以被告赵庆峰、王昊用以抵押的位于纳雍县阳长镇滨河新区，证号纳房权证阳长镇字第XXX号及证号纳房权证阳长镇字第XXX号房屋的折价或拍卖、变卖所得价款在借款本金500万元及利息、罚息、复利的总和限额内予以清偿，再不足部分由被告王昊、赵庆峰、赵振良承担连带清偿责任”，并依法改判；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其事实与理由：一、上诉人就担保财产享有的优先受偿的权利并不以需先行执行纳雍县阳长镇起点幼儿园为前提，一审判决以需先由债务人纳雍县阳长镇起点幼儿园履行作为判决主文，适用法律错误。二、根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，一审判决主文存在执行的先后顺序，适用法律错误。 被上诉人起点幼儿园、王昊未答辩。 被上诉人赵庆峰、赵振良答辩称，作为担保人我是不同意的，该怎么执行，借款主体是会去配合的，借款人王昊也是会按照银行的要求去配合的，银行上诉造成不必要费用，我们觉得是没有必要的。 上诉人纳雍县联社向一审法院起诉请求：1、判决被告起点幼儿园立即偿还所欠我社借款本金人民币500万元及利息、罚息、复利（利息、罚息、复利暂计899778.11元，利息、罚息、复利应计算至本息清偿完毕之日止）；2、判决被告王昊、赵庆峰、赵振良对被告起点幼儿园所欠我社前述第一项借款本息承担连带偿还责任；3、我社对“（纳）农信社（2015）年小微企业抵字04001号”《抵押合同》项下的财产即被告王昊、赵庆峰所有的位于纳雍县阳长镇滨河新区，证号为：纳房权证阳长镇字第XXX号及证号为纳房权证阳长镇字第XXX号房屋折价或者拍卖、变卖的价款在被告起点幼儿园差欠我社借款本金500万元及利息、罚息、复利范围内优先受偿；4、本案诉讼费用由被告承担。 一审查明，2013年4月11日，被告起点幼儿园向原告纳雍县联社贷款500万元，签订了固定资产借款合同，约定借款期限为2013年4月11日至2016年4月10日，月利率固定为9.75‰，约定借款逾期利率在前述利率的基础上加收50%；借款到期前，未按时还清的利息按照逾期利率计收复利；贷款逾期后，未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿完毕之日止按罚息利率计收利息和复利。2013年4月11日被告王昊、赵庆峰、赵振良为该笔贷款提供连带责任保证，签订了保证合同，保证期限至展期协议重新约定的债务履行期满后两年止。同日，赵庆峰、王昊为该笔贷款提供二人所有的两套房屋为被告起点幼儿园的借款本金500万元及利息、罚息、复利提供担保，签订了抵押合同，办理了他项登记。2013年4月27日，原告纳雍县联社按合同约定履行了贷款义务，2015年12月20日后被告未再支付利息。2016年4月9日，被告起点幼儿园与原告签订借款展期协议书，约定贷款截止时间展期至2017年4月9日，展期间固定月利率为15.75‰，被告王昊、赵庆峰、赵振良均已签字同意。至2017年4月28日的利息、罚息、复利共计为899778.11元。展期期限届满后，被告起点幼儿园未履行还款义务。 一审认为，原告与被告起点幼儿园签订的借款合同合法有效，借款事实成立，借款人起点幼儿园应当按照合同约定偿还借款本金、支付利息及罚息、复利。被告赵庆峰、王昊与原告纳雍县联社签订了抵押合同，办理了抵押登记，被告王昊、赵庆峰、赵振良与原告纳雍县联社签订了保证合同，约定保证方式为连带保证，因此被告赵庆峰、赵振良应以二人抵押的房屋在被告起点幼儿园借款本金500万元及利息、罚息、复利范围内清偿债务，不足部分由被告王昊、赵庆峰、赵振良承担连带保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条、第五十三条、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条第一款之规定，判决：被告纳雍县阳长镇起点幼儿园于本判决生效之日起60日内偿还原告纳雍县农村信用合作联社借款本金人民币500万元，并支付从2015年12月21日起至2017年4月28日止期间的利息、罚息、复利共计人民币899778.11元，及从2017年4月29日起至本金清偿完毕之日止按合同约定的利率计算方式计算的利息、罚息、复利；不足部分，则以被告赵庆峰、王昊用以抵押的位于纳雍县阳长镇滨河新区，证号纳房权证阳长镇字第XXX号及证号纳房权证阳长镇字第XXX号房屋的折价或拍卖、变卖所得价款在借款本金500万元及利息、罚息、复利的总合限额内予以清偿，再不足部分由被告王昊、赵庆峰、赵振良承担连带清偿责任；案件受理费53100元，适用简易程序减半收取26550元，由被告纳雍县阳长镇起点幼儿园负担。 二审中，各方未提交新的证据。 一审认定的事实，证据充分，本院二审予以确认，本院二审另查明：1、被上诉人王昊、赵庆峰、赵振良与上诉人纳雍县联社签的保证合同均约定有“甲方（即保证人）提供连带担保责任。甲方确认，当债务人未按主合同约定履行债务时，无论乙方（纳雍县联社）对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函等担保方式），乙方均有权直接要求甲方在其保证范围内承担保证责任。”2、王昊、赵庆峰抵押给纳雍县联社的抵押物为位于纳雍县阳长镇滨河新区，证号为纳房权证阳长镇字第XXX号及证号纳房权证阳长镇字第XXX号房屋。王昊、赵庆峰与纳雍县联社签订的《抵押合同》约定有：“当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论乙方（纳雍县联社）对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），乙方均有权直接要求甲方（抵押人）在其担保范围内承担担保责任。” 本院认为，本案的争议焦点是一审判决确定的先后清偿顺序是否合法及是否符合合同约定。对此，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”第一百七十八条规定：“担保法与本法的规定不一致的，适用本法。”本案抵押合同、保证合同已经明确约定，抵押担保与保证之间不存在先后顺序，故按前述规定，一审确定先后顺序错误，本院予以纠正。上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销贵州省纳雍县人民法院（2017）黔0525民初1181号民事判决； 二、被上诉人纳雍县阳长镇起点幼儿园于本判决生效之日起60日内偿还上诉人纳雍县农村信用合作联社借款本金人民币500万元，并支付从2015年12月21日起至2017年4月28日止期间的利息、罚息、复利共计人民币899778.11元，及从2017年4月29日起至本金清偿完毕之日止按合同约定的利率计算方式计算的利息、罚息、复利。 三、上诉人纳雍县农村信用合作联社就被上诉人赵庆峰、王昊共有的位于纳雍县阳长镇滨河新区，证号纳房权证阳长镇字第XXX号及证号纳房权证阳长镇字第XXX号房屋的折价或拍卖、变卖所得价款在被上诉人纳雍县阳长镇起点幼儿园不能清偿的上述第二项确定的债务范围内优先受偿。 四、被上诉人王昊、赵庆峰、赵振良对上述第二项确定的债务向上诉人纳雍县农村信用合作联社承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费53100元，适用简易程序减半收取26550元，由被上诉人纳雍县阳长镇起点幼儿园承担；二审案件受理费53100元，由被上诉人纳雍县阳长镇起点幼儿园承担。 本判决为终审判决。 审判长 张 雄 审判员 张 晶 审判员 徐 洪 二〇一七年十一月十五日 书记员 郑勤文