云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书（2017）云0181民初2144号原告安宁永恒酒店有限公司。住所地：云南省昆明市安宁市连然街道办事处极乐村和平坝和平南路。法定代表人：孙晋，系该公司董事长。委托诉讼代理人洪敏、李昱欣，云南嘉喜律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告母吉波，男，1983年1月16日出生，汉族，云南省会泽县人，住云南省安宁市。委托诉讼代理人赵存福，云南义声律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告安宁永恒酒店有限公司诉被告母吉波劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员周子光独任审判，于2017年9月5日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人及被告、被告的委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告曾是原告的职工，2015年12月1日与原告签订了劳动合同，劳动期间自2015年11月12日起至2017年11月11日止。2017年1月8日被告向公司提交了辞职申请，2017年3月8日办理了离职手续。被告自2017年1月16日后一直未到公司上班。2017年3月14日，被告向安宁市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁。2017年5月10日，仲裁院出具了《仲裁裁决书》一份，裁定本仲裁申请因为涉及社会保险无法计算，中止审理本案。2017年7月28日，本案的被告向仲裁院申请撤销关于社保部分的仲裁请求，安宁市劳动争议仲裁院于当日作出裁决，即安劳人仲案第30号仲裁裁决书。虽然裁决书落款日期为2017年4月15日，但原告领取到该裁决书的具体时间为2017年7月28日，根据裁决书裁定：当事人不服，可在领取裁决书后15日内提起起诉。裁决书裁决原告承担被告的加班工资，但本案事实是原告已经按照被告提供的劳动天数发放了基本工资、加班工资和绩效工资，其中加班工资全部包含在绩效工资中。根据原告提交的，被告认可的《厨房部考勤表》、《部分现金发放绩效奖金明细及情况说明》可以证明：1、被告平均每月加班3天，按照《劳动合同》约定的8小时工作制，按照酒店管理制度安排被告补休；2、原告为了方便管理酒店，公司员工可自愿加班，加班后可以要求补休也可以发放加班工资，加班工资以绩效工资的形式发放；3、绩效奖金中已经包含了每月的加班工资，因被告每月的平均加班天数基本相同，并且原告已经适当安排被告补休，故每月加班工资、绩效工资总和每月都是2000元。仲裁裁决简单依据上述总和是一个固定值就认定原告未支付加班工资，属于事实认定不清。故原告向法院起诉，要求判令原告无需向被告支付加班工资32620.23元，并由被告承担本案诉讼费。被告辩称：被告是2015年11月12日到原告处上班，一直到2017年10月17日。被告在上班期间，休息日及法定节假日也在上班，原告没有支付加班工资，原告为了逃避税收，把被告的工资做成两个人的。另外，不存在自愿加班这种情况，上班都是应原告的要求进行。因此，仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律准确，依法应驳回原告的诉讼请求。综合双方的诉辩主张及当庭陈述，本案双方争议的焦点是：原告是否应向被告支付加班工资。原告方针对自己的主张，向本院提交以下证据：一、“劳动合同书”一份，欲证明原告与被告签订了劳动合同，劳动合同明确了合同期限、工作内容、地点、报酬等内容。二、“自愿放弃购买社保申请书”一份，欲证明被告自愿放弃由原告代缴社保，要求原告以现金方式给被告社保补贴。三、“辞职申请”一份，欲证明被告于2017年1月8日向原告提交了辞职申请，辞职原因系“有事”。四、“离职申请表”一份，欲证明被告于2017年3月8日向原告办理离职手续，离职类别为自动离职。五、“厨房部考勤表”一组，欲证明被告自2017年1月17日、18日正常休息后开始矿工，并自此以后未到公司上班。六、“2015年12月至2016年12月工资表”，欲证明被告的工资中包含已经发放的社保补贴，每月为800元，已经合计补发11200元，被告有部分绩效工资实际发放到母某名下。七、“2017年1月工资表及补发工资表”，欲证明被告因持续矿工在核发工资时对此作出扣减，后因被告对公司解释并非矿工，而是于2017年1月8日已经向公司提出辞职，后公司对其进行了补偿。八、“部分现金发放绩效奖明细及情况说明”一份，欲证明绩效奖明细中包含月出勤天数项，绩效奖实际包含加班工资及其他激励奖，原告已经按加班工资计算标准核发了被告的全部加班工资。九、“仲裁裁决书”，欲证明我方不服向被告支付加班工资的情况。十、2016年12月和2017年1月的“考勤表”各一份，欲证明被告的考勤情况。经质证，被告认为，第一组证据合同最后一页是被告签署，但签订时间是2016年7月，在合同签订时，合同所需填写部分是空白的；第二组证据签订时间与第一组证据一致，但内容是违法的；第三组和第四组证据没有关联性，放弃质证；第五组证据没有公司印章，考勤问题被告已向法院申请调证，以调取的证据为准；第六组证据工资表属于原告单方制作，与被告一起仲裁的还有另外两人，原告提交的工资表不一致。第26页中，被告的劳动报酬分别以被告和母某两人的名义发放。被告认可领到5450元的工资，也就是原告提供工资表中被告和母某两人的工资，被告的工资是发放至银行卡中，母某名下的工资是领取现金，实际母某未在原告公司上班。认可领取了母某名下被告的绩效奖金2000元，但不能证明加班工资实际已经发放给被告，不能证明原告的证明目的；第七组证据认可领到补发的工资，被告辞职不是自愿，是原告以被告矿工为由不发给被告一个月的工资，要求被告辞职才补发工资；第八组证据系原告单方制作，不认可，2017年1月17日被告实际已经没有在原告处上班了，已经提出了辞职，但出具该份说明的时间是2017年3月30日；对第九组证据无异议；对第十组证据不予质证，以法院调取的考勤表为准。经审查，对以上证据被告认可的部分本院予以确认。被告方针对自己的主张，向本院提交了“银行流水”一份，欲证明被告的实际工资是每月5500元。经质证，原告认可该份证据的真实性，但不认可证明目的，从银行流水可以看出工资是每月3500元，其中有一个月是把加班工资一并以银行转账的方式发放，平时加班工资是现金发放。经审查，本院对以上证据的真实性予以确认。根据被告的申请，本院向安宁市劳动人事争议仲裁院调取了被告在安宁永恒酒店2015年12月至2017年1月期间的考勤表、部分工资表和绩效奖表，被告欲证明在原告处工作的事实及工资发放情况。并将该证据当庭交原、被告双方质证。经质证，原告认可真实性，但不认可被告的证明目的。经质证，被告认可真实性、合法性、关联性。经审查，本院对该组证据的真实性予以确认。经审理，本院确认如下案件事实：2015年12月1日，原告安宁永恒酒店有限公司为甲方与被告母吉波为乙方，双方签订了《劳动合同》，该合同主要内容约定：“合同期限自2015年11月12日至2017年11月11日止。其中，试用期自2015年11月12日至2015年12月31日止。甲方安排乙方的工作岗位为厨工。工作时间为8小时工作制。试用期工资为1800元/月。并约定了地点和休息、休假等内容。”同日，被告向原告出具了《自愿放弃购买城镇职工社保申请书》并附声明。2017年1月8日被告书面向原告提出辞职申请。2017年3月，被告向安宁市劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，要求解除原、被告之间的劳动关系，并由原告支付被告双倍工资、加班工资和赔偿金。2017年6月，安宁市劳动人事争议仲裁院以安劳人仲案（2017）第30号仲裁裁决书作出裁决，由被申请人即本案原告于该裁决书生效之日起十五日内支付给申请人即本案被告加班工资32620.23元，驳回了申请人即本案被告的其他仲裁请求。另查明，被告在原告处工作时，月工资为人民币5500元。自2015年12月至2016年12月期间，被告休息日未补休49.5天，法定节假日加班10天。原告不服该裁决，遂诉至本院。本院认为：《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”本案中，原告认为加班工资已以绩效工资的方式向被告发放，但被告不认可，并且原告制作的2015年12月至2017年1月期间的工资表中，被告加班补贴一栏为零，加班工资并不等同于绩效工资，被告的加班工资没有体现，故原告应向被告支付相应的加班工资。本院对安宁市劳动人事争议仲裁院确认被告月平均工资为5500元，日平均工资为252.87元，被告2015年12月1日至2016年12月31日期间休息日未补休49.5天，法定节假日加班10天，加班工资合计为人民币32620.23元予以认可。原告所举证据不能证明自己的主张，故对原告的诉讼请求，本院不予支持。原告应支付给被告加班工资人民币32620.23元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：一、驳回原告安宁永恒酒店有限公司的诉讼请求。二、原告安宁永恒酒店有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付给被告母吉波加班工资人民币32620.23元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由原告安宁永恒酒店有限公司承担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审判员  周子光二〇一七年十一月一日书记员  白银香