云南省云龙县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）云2929刑初81号 公诉机关云龙县人民检察院。 被告人高桂洪(绰号害埋)，男，1978年2月22日生，汉族，小学文化，农民，云南省保山市隆阳区人，家住保山市隆阳区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年8月12日被云龙县公安局刑事拘留，同年9月19日被云龙县公安局变更为取保侯审。2017年3月21日被云龙县人民检察院继续取保候审。 辩护人张德禄，云南金曦律师事务所律师。 云龙县人民检察院以云检公诉刑诉（2017）81号起诉书，指控被告人高桂洪犯贩卖毒品罪，于2017年8月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，根据云龙县人民检察院建议，于2017年9月18日召开庭前会议并于同月21日公开开庭审理了本案。云龙县人民检察院指派检察员余红芳出庭支持公诉，被告人高桂洪及其辩护人张德禄，证人王某1、杨某、何某到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2016年6月至8月间，被告人高桂洪采用以贩养吸的方法贩卖毒品，以每粒30至40元不等的价格向钏小华、黄某等吸毒人员贩卖毒品甲基苯丙胺9粒，净重约0.9克。同年8月12日，云龙县公安局侦查人员将被告人高桂洪抓获，后根据高桂洪的指认在一巷道墙角边提取其逃跑途中丢弃的甲基苯丙胺32粒，净重3.2克。 对上述指控，公诉机关当庭提供受案登记表，立案决定书，指定管辖决定书，拘留证，拘留通知书，延长拘留期限通知书，提请批准逮捕书，不批准逮捕决定书，释放通知书，释放证明，取保候审申请书、决定书，被告人高桂洪照片，户口证明，抓获经过，检查笔录，行政处罚决定书，提取笔录，刑事照片及说明，扣押决定书、清单、照片，称量笔录、照片，取样笔录、提取检材照片，现场检测报告书、照片，贩卖毒品数量认定，调取证据通知书、清单，通话清单，情况说明，鉴定聘请书、鉴定意见、鉴定意见通知书，辨认笔录及照片，证人钏小华、黄某、刘某1、刘某2、张某证言，被告人高桂洪的供述和辩解等证据材料供法庭质证。据此，公诉机关认为被告人高桂洪的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人高桂洪的刑事责任。 公诉机关提出的量刑建议是：被告人高桂洪贩卖毒品甲基苯丙胺约4.1克,具有立功情节，建议判处被告人高桂洪一年零三个月以下有期徒刑，并处罚金。 被告人高桂洪辩称：我都40岁了，但证人证言说我是20几岁的人，没有见过我就是诬陷；说我以500元卖18颗冰毒不属实；我不认识黄某，我也没有卖过给他毒品。被告人高桂洪当庭表示认罪，但称不清楚犯什么罪。其辩护人张德禄提出的辩护意见是：一、根据卷内证据，毒品数量只能认定查获的11包32颗。被告人高桂洪供述前后矛盾，其自己称前二次供述是过量吸食毒品而精神不正常，故前二次供述不具有真实性、关联性，且被告人的供述和吸毒人员的证言完全不能吻合，以有利于被告人的原则，不能认定指控数量。二、辨认笔录缺见证人，违反两高三部《关于推进以审判为中心的刑事诉讼制度改革的意见》第三条的规定，侦查人员称在戒毒所难于找见证人的解释不成立。三、毒品提取笔录、扣押清单、称量笔录、取样笔录均缺见证人的相关信息资料，违反两高一部关于《办理毒品案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》第三十八条有关见证人的规定。四、毒品的称量、取样违反两高一部规定。根据两高三部《关于推进以审判为中心的刑事诉讼制度改革的意见》第四条第二款的规定，如不能补充或作出合理解释，则应依法予以排除。五、公安机关隐匿身份侦查要“经公安机关负责人决定”，但卷内无批准手续，故对其合法性存疑。六、无证据证明被告人曾经贩毒，且无证据证明被告人有贩毒意图，如不是犯意引诱，只能说明查获毒品是被告人自己吸食，故应以非法持有毒品罪定性。恳请法庭对被告人免予刑事处罚。 经审理查明：2016年6月至8月间，被告人高桂洪采用以贩养吸的方式贩卖毒品。被告人高桂洪除自己吸食外，以每粒30至40元不等的价格向钏小华、黄某等吸毒人员贩卖毒品甲基苯丙胺9粒，净重约0.9克。同年8月12日，云龙县公安局民警根据工作安排，到保山市隆阳区瓦窑镇对被告人高桂洪实施抓捕，民警追捕至街边一饭店内将被告人高桂洪抓获，后根据高桂洪的指认在一巷道墙角边提取其逃跑途中丢弃的甲基苯丙胺32粒。经称量，被查获的甲基苯丙胺净重3.2克。 认定上述事实的证据如下： 1、受案登记表，立案决定书，指定管辖决定书，拘留证、拘留通知书、延长拘留期限通知书，提请批准逮捕书、不批准逮捕决定书，释放通知书，释放证明，取保候审申请书、决定书。证明2016年8月12日，云龙县公安局工作发现被告人高桂洪涉嫌贩卖冰毒，遂立案侦查并对被告人高桂洪采取刑事拘留的强制措施，经云南省公安厅指定本案由云龙县公安局管辖。云龙县人民检察院不批准逮捕被告人高桂洪后，云龙县公安局即将强制措施变更为取保候审。 2、被告人高桂洪的户口证明、照片。证明被告人高桂洪身份信息属实，被告人高桂洪无犯罪记录。 3、抓获经过，检查笔录，行政处罚决定书。证明2016年8月12日，云龙县公安局工作发现被告人高桂洪涉嫌贩卖冰毒，后对其实施抓捕并提取了被告人高桂洪当场丢弃的冰毒可疑物。在见证人王某2的见证下，经检查，被告人高桂洪右手大拇指缺失，肩部纹身，左右膝盖有陈旧性伤疤，携带冰毒可疑物32颗。云龙县公安局依法给予吸毒人员钏小华行政拘留十五日的处罚。 4、提取笔录，刑事照片及说明，扣押决定书、清单、照片，称量笔录、照片。证明侦查人员将被告人高桂洪抓获后，根据其供述在见证人李某、陆某的见证下提取冰毒可疑物11条共32颗，连同两部手机一并扣押。经称量冰毒可疑物净重3.2克，被告人高桂洪对称量结果无异议。云龙县公安局拍摄了提取、称量照片。 5、取样笔录、提取检材照片。证明侦查人员在见证人陆某的见证下，当着被告人高桂洪的面在冰毒可疑物中提取约0.1克送检。云龙县公安局拍摄了取样照片。 6、现场检测报告书、照片。证明侦查人员用吗啡＼甲基安非他明胶体金检法对被告人高桂洪尿液进行检测，结果呈阳性。 7、贩卖毒品数量认定。证明云龙县公安局根据大公联发〔2013〕7号《关于依法办理零星贩毒案件的意见（试行）》规定，认定被告人高桂洪贩卖给钏小华冰毒片剂二次，共40粒；贩卖给“劲松”冰毒片剂一次，共2粒；经称量净重为3.2克,即每粒重量为:(3.2克/32粒)=0.1克；该案查获的每粒冰毒片剂为（40+2）粒，据此推算，该高桂洪贩卖的冰毒片剂为：（40+2）×0.1=4.2克。 8、证据通知书、清单，通话清单。证明侦查人员依法向中国移动云龙分公司调取被告人高桂洪手机2016年5月至8月12日之间的通话清单，内有高桂洪与钏小华的通话记录。 9、情况说明。证明侦查人员讯问被告人高桂洪及高桂洪辨认钏小华过程中，当时执法办案中心无符合条件的见证人。 10、辨认笔录及照片。证明：①侦查人员在见证人侯某的见证下，将被告人高桂洪（害埋）照片（3号）与其他11张不同男性免冠照片无规则排列让钏小华辨认，钏小华指出3号就是卖给我毒品小红某的“害埋”。②侦查人员将被告人高桂洪（害埋）照片（4号）与其他11张不同男性免冠照片无规则排列让黄某辨认，黄某指出4号就是多次卖给我和钏小华毒品小红某的“害埋”。③侦查人员将被告人高桂洪（害埋）照片（4号）与其他11张不同男性免冠照片无规则排列让李刘东辨认，李刘东指出4号就是卖给我毒品小红某的“害埋”。④侦查人员在见证人侯某的见证下，将被告人高桂洪（害埋）照片（8号）与其他11张不同男性免冠照片无规则排列让张某辨认，张某指出8号就是卖给我小红某的“害埋”。 11、鉴定聘请书、鉴定意见、鉴定意见通知书。证明经鉴定，送检材料中检出甲基苯丙胺。云龙县公安局已将鉴定意见通知被告人高桂洪。 12、关于犯罪嫌疑人高桂洪某表现的报告。证明被告人高桂洪归案后主动向公安机关提供涉毒线索，对侦破相关案件起关键作用，有立功表现。 13、证人钏小华证言。证明我从2009年到2013年间断断续续吸食“小红某”，和“月东”、“阿某1”等人一起吸食过。2016年8月12日，我想吸食“小红某”就与以前跟他购买过冰毒的高桂洪（害埋）联系，要与他买500元的“小红某”，我刚到瓦窑就看到疑似警察的一群人在附近，我离开后刚回家就被查获了。以前我是在赌场认识高桂洪的，跟他买过“小红某”不低于三次，都是100元买3粒，所以500元可以买15粒。其中我和黄某一起到瓦窑跟高桂洪买了9颗小红某300元，到大坪下面公路旁边黄某的三菱车里吸食，我吸了五颗，黄某吸了四颗。 14、证人黄某证言。证明我因吸食毒品被强制隔离戒毒两年，戒毒时间是在2016年11月份。我吸食冰毒是跟漕涧的“老鸡”、“自博”、保山瓦窑的“害埋”购买。我与“害埋”不认识，也没有直接与他购买过毒品，我们一起去与“害埋”购买毒品的时候就是钏小华与他联系购买的，我们有时是凑钱一起去买吃，有时是请客一起吃，其中我与钏小华一起去瓦窑找“害埋”购买毒品不低于15次，我记得我与钏小华最后一次找“害埋”购买毒品的时间是在2016年6月份左右。 15、证人刘某1证言。证明“害埋”的真实情况我不知道，我只知道他是保山市瓦窑镇的人，“害埋”跟我借过钱也请我吸食过毒品“小红某”，钏小华他们约我跟“害埋”购买冰毒“小红某”，那次以后我真的知道“害埋”在贩卖毒品，但我没有与他购买过。 16、证人刘某2证言。证明我和钏小华一起与保山市瓦窑镇的“害埋”购买过冰毒片剂，交易都是在他家下面的街子上，“害埋”的真实情况我不知道，我是通过钏小华认识他的。 17、证人张某证言。证明我请漕涧的一个同伴联系后去保山市瓦窑与“害埋”购买过冰毒“小红某”。 18、证人王某1当庭证言。证明我是云龙县公安局禁毒大队长，2016年8月12日我们排查发现钏某是吸毒人员，他供述毒品是跟瓦窑的高桂洪购买的，经工作他向我们提供高桂洪的联系方式并愿意配合我们，我们布置将高桂洪抓获后根据其供述提取了逃跑中被其丢弃的冰毒32颗。我是带队人员，抓捕方案是审讯发现组织实施的，当时没有汇报但是事后是一定要汇报的。 19、证人杨某当庭证言。证明我是云龙县公安局民警，2016年8月12日我奉命到漕涧对被告人高桂洪实施抓捕，抓获被告人后，我两次参加了对被告人的询问且进行同步录音录像，询问中我们为被告人提供了必要的休息时间和饮食，我们在询问前对被告人进行了尿液检测，被告人对检测结果没有异议。毒品我们在现场提取，有红色的和绿色的，人体检查中说有32粒是我们工作中的重叠，我们对毒品的提取、扣押、称量、取样、送检都按有关规定操作。 20、证人何某当庭证言。证明我是云龙县公安局禁毒大队侦查中队长，卷内部分辨认笔录没有见证人和某证人信息不完整是因为在戒毒所，没有符合条件的见证人，还有的不愿意提供相关信息。被告人高桂洪的立功是因为他提供了一条线索，经查证属实。 21、被告人高桂洪的供述和辩解：证明被告人高桂洪作了四次供述，第一、二次供述称：我和“阿某2”拿小红某，然后卖给瓦窑和漕涧的人，至少卖了1280余个，赚了1万多元，我卖100元3个，算下来33元1个，要买的人电话联系我卖“小红某”的电话，我卖“小红某”用一个电话（147××××3050），正常用一个电话（134××××5135），然后我在瓦窑街上拿给他们，我不知道他们的人，我只是电话跟他们联系，其中我认识一个漕涧叫“敬松”的人，他的电话是（184××××8692），还有一个叫“光头”的人，他的号码是（151××××9779），“敬松”是漕涧松子树的，“光头”是个修车的，被警察抓获这次我带了32颗小红某。第三次供述称：我是2016年7月底8月初才开始贩卖毒品的，我贩卖过给漕涧修车的男子，他的头是光头，名字叫钏小华。我自己没有直接贩卖给他，只是帮他介绍购买毒品“小红某”之后从中抽取两粒做好处。在2016年8月初的一天，这名漕涧男子看到我正在吸食毒品“小红某”，于是他就和我讨吃一个，我说我自已吸食的给不起，之后他又拿给我500元说要和我买吃，我说我不卖，之后我就把在场子上贩卖“小红某”的小字叫过来，让他拿给这名男子10个“小红某”，这名男子就拿给他500元，交易完之后，小字又给我两粒毒品作为好处给我吸食。2016年的8月中旬些，漕涧小伙子让我帮他拿1000元的“小红某”之后，我垫付了1000元跟小字拿了30粒“小红某”，之后他又给了我两粒“小红某”免费吸食，我总的拿了32粒“小红某”等着交给这个男子时被民警抓获。这次漕涧男子在打电话的时候就和我说，如果处理妥当了就给我吃9粒，于是我才去帮他购买的。在我之前的供述中因我在被抓的时候吸食了过量的“小红某”，所以头晕脑涨的，所说的是部分真实，我自已也不清楚当时说了些什么，但是我帮他们介绍购买毒品和他们一起吸食毒品的事实是真实的，我从中抽取共有11个毒品“小红某”做为好处供自已吸食。第四次供述称：我之前在赌场上帮钏小华介绍购买过一次，那一次共向在场子上贩卖毒品的小字购买了15粒，后来小字给我1粒作为好处。案发当天钏小华又给我打电话，要与我购买30粒，因为我手上没有，于是我就先去与小字拿了30粒小红某打算卖给他，我正在与钏小华交易的时候，就被公安机关抓获了。 上述证据中部分证据缺乏见证人及缺乏见证人的相关信息，证人已经作出合理解释，对抓捕被告人高桂洪的过程已经进行了说明。证据经当庭质证，能相互印证，形成证据琐链，证实了被告人高桂洪贩卖毒品甲基苯丙胺的犯罪事实，本院确认为有效证据。被告人高桂洪及辩护人提出高桂洪前二次供述因其过量吸食毒品而精神不正常，头晕脑涨，不具有真实性，因未能提供合法有效的法律依据，不能成立。根据被告人高桂洪的供述及证人钏小华等人的证言，认定被告人高桂洪在贩卖毒品甲基苯丙胺32粒之前，贩卖毒品甲基苯丙胺9粒。根据贩卖毒品数量认定，每粒重量为0.1克，认定本案被告人高桂洪贩卖毒品甲基苯丙胺净重约4.1克。 本院认为：被告人高桂洪明知是毒品而贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关起诉事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人高桂洪在取保候审期间提供重要线索，从而得以侦破其他案件，具有立功表现，可对其从轻处罚。被告人高桂洪归案后认罪态度较好，有悔罪表现，并综合其在本案中具有的从轻处罚情节，可对其宣告缓刑。被告人高桂洪在贩卖毒品甲基苯丙胺32粒之前，实施过贩卖毒品甲基苯丙胺并从中牟利的犯罪行为，被告人高桂洪的行为依法构成贩卖毒品罪，对被告人高桂洪辩护人提出的对被告人高桂洪应以非法持有毒品罪定性及其余辩护意见不予采纳，被告人高桂洪的年龄以户口证明为准，对其部分辩解意见予以采纳。公诉机关量刑建议符合法律规定，予以采纳。为打击毒品犯罪，保障国家对毒品的管理制度，确保公民的身心健康，根据被告人高桂洪的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度及认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十八条、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人高桂洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、扣押的毒品甲基苯丙胺32粒及供犯罪所用的本人财物灰黑色aves手机一部（号码1473643****）予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  李 霞 审 判 员  杨江珍 人民陪审员  解昌民 二〇一七年十一月八日 书 记 员  杨茹媛