甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0105民初669号原告（被告）陈晓庆，女，汉族，住甘肃省兰州市安宁区。委托诉讼代理人：韩林，甘肃和谐律师事务所律师。被告（原告）：兰州金阜康汽车销售服务有限公司，住所地甘肃省兰州市安宁区。法定代表人：谭树兰，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴南，男，汉族，住甘肃省兰州市安宁区，系该公司行政经理。委托诉讼代理人：马源均，甘肃玉榕律师事务所律师。原告（被告）陈晓庆诉被告（原告）兰州金阜康汽车销售服务有限公司（以下简称：金阜康公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月5日、2017年5月8日分别立案后，依法适用普通程序，对两案进行了合并审理。原告（被告）陈晓庆的委托诉讼代理人韩林及被告（原告）金阜康公司的委托诉讼代理人马源均均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈晓庆提出诉讼请求：1、判令金阜康公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金138476元（2004年-2017年期间，月工资按离职前12个月平均工资5326元×13×2=138467元）；2、判决金阜康公司支付2016年3月至5月、2016年10月至12月份工资、2017年1月份工资，共计7个月工资37282元（5326元×7=37282元）。事实与理由：2004年8月，陈晓庆应聘到金阜康公司处上班，担任销售主管岗位。2016年7月份开始，金阜康公司对陈晓庆进行各种刁难，更换办公室门锁、办公室抽屉锁、晨会不点名、从单位工作微信群中删除、从考勤系统中删除陈晓庆等行为进行排挤和刁难，导致陈晓庆无法打卡，但陈晓庆仍坚持上班，同时找单位人力部门和领导询问要求给个说法，但单位各部门均以种种理由推诿。作为在单位工作13年的老职工，在岗期间兢兢业业，恪尽职守，陈晓庆还多次找到金阜康公司询问岗位安排，该公司领导不予以答复。2017年1月24日陈晓庆收到单位《关于与原增值部二手车经理陈晓庆解除劳动关系的决定书》的电子邮件，该决定书歪曲事实，颠倒黑白，企图以这种理由掩盖逼迫职工离职的事实。而且违反劳动法和劳动合同法明确规定的书面送达劳动者解除劳动合同书的法定义务，金阜康公司解除劳动合同行为违法。为维护陈晓庆合法权益，诉至法院望判如所请。金阜康公司答辩称：1、陈晓庆没有证据证明其2004年8月开始便到金阜康公司工作。2、陈晓庆的基本工资为每月1500元，其在2015年3月、4月、10月、11月、12月及2017年1月全月旷工，不应当发放工资，2016年5月的工资已向其发放。3、陈晓庆要求支付的2016年2月、9月的工资没有经过劳动仲裁前置程序，人民法院不应当受理。4、金阜康公司没有百般刁难过陈晓庆，也没有从考勤系统上将陈晓庆删除，其正常上班期间的工资也已全部发放。5、陈晓庆2016年10月1日起至解除劳动关系日期间均未上班，其自动离职后，金阜康公司多次通知其上班未果。6、金阜康公司与陈晓庆解除劳动关系合法，不存在违法解除的情形，陈晓庆要求金阜康公司支付经济赔偿金于法无据。7、陈晓庆在起诉状中未提出任何对仲裁裁决不服的事实与理由，应当认定其认可仲裁结果，故对其诉讼请求应当予以驳回。8、仲裁裁决驳回陈晓庆要求支付工资的裁决正确，但裁决金阜康公司支付赔偿金错误。综上，请求人民法院依法驳回陈晓庆的全部诉讼请求。金阜康公司提出诉讼请求：1、请求人民法院判决金阜康公司不向陈晓庆支付赔偿金117525元；2、本案诉讼费用全部由陈晓庆承担。事实与理由：1、陈晓庆2016年工资发放不全，系因其经常旷工所致，金阜康公司不存在任何过错。2、仲裁委对陈晓庆的月平均工资计算错误。3、金阜康公司解除与陈晓庆的劳动关系合法、公平，仲裁委以《兰州金阜康考勤制度》未通过职代会或全体职工讨论通过为由，认定金阜康公司解除劳动合同违法，显失公平。4、陈晓庆作为劳动者严重违反劳动纪律和职业道德，即使用人单位规章制度未作出明确规定、劳动合同亦未明确规定，金阜康公司仍可与陈晓庆解除劳动关系，不需要向陈晓庆支付赔偿金。5、仲裁委查明陈晓庆2004年8月3日到金阜康工作，是依据金阜康提交的社保凭证，再无其他任何证据，但社保凭证不能单独作为定案的依据。综上，金阜康公司解除与陈晓庆之间的劳动关系合法，请求人民法院依法判决金阜康公司不向陈晓庆支付赔偿金。陈晓庆答辩称：1、陈晓庆没有旷工，不存在任何过错，陈晓庆3月份在医院住院手术向金阜康公司请病假，销假后5月份正常上班，单位没有提出异议，工资也正常发放，因此不存在旷工的情形。而从陈晓庆提供的微信记录和电话短信记录可以证实，陈晓庆是在市场上负责二手车交易，不存在旷工。2、仲裁委计算的月平均工资没有问题。3、金阜康公司的劳动记录没有通过民主程序制定，也没有向劳动者公示，因此该劳动记录是无效的。4、陈晓庆没有违反职业道德，工作中兢兢业业，没有任何过错，在金阜康公司种种刁难下仍然提供劳动，多次反映情况给领导，但还是被解除劳动关系。5、陈晓庆在金阜康公司工作有劳动合同和社保证明可以证实，金阜康公司的诉讼理由不能成立。综上，请求人民法院驳回金阜康公司的诉讼请求，以维护劳动者权益。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2004年8月，陈晓庆与金阜康公司建立劳动关系，双方最近一次劳动合同的签订是在2012年12月31日，约定的劳动期限至2017年12月31日。上述事实有金阜康公司出具的《收入证明》、陈晓庆《职工养老保险个人账户表》及《劳动合同》予以证明，本院予以认定。2017年1月23日，金阜康公司作出金阜康[人]字第2017（002）号《关于与原增值部二手车经理陈晓庆解除劳动关系的决定》一份，以陈晓庆自2016年10月1日起再未到岗上班和办理正常请假（离职）手续为由，依据金阜康公司于2015年9月6日形成的金阜康[行]字第2015（007）号《兰州金阜康考情制度》，决定与陈晓庆解除劳动关系。金阜康公司未向法庭提交《兰州金阜康考情制度》通过职代会或全体职工讨论并向全体职工公示的证据。2016年10月后，陈晓庆的考勤记录被删除，陈晓庆无法打卡考勤，且陈晓庆工作地点门锁更换，其无办公地点。陈晓庆多次向金阜康公司管理人员反应上述问题并要求上班，但均未得到解决。上述事实有陈晓庆与金阜康公司管理人员的短信记录、微信记录、电话录音在案佐证，本院予以认定。金阜康公司未向陈晓庆发放2016年3月、4月、5月、10月、11月、12月及2017年1月份的工资。金阜康公司与陈晓庆解除劳动关系前12个月，陈晓庆的平均工资为5326元。上述事实有陈晓庆提交的《工资发放流水》、双方当事人法庭陈述在案佐证，本院予以认定。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：”劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反用人单位的规章制度的;(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的”。本案中，金阜康公司作出与陈晓庆解除劳动关系决定的依据是该公司于2015年9月6日形成的金阜康[行]字第2015（007）号《兰州金阜康考情制度》，而依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条”用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”的规定，金阜康公司必须完成上述法定程序来确保《兰州金阜康考情制度》的合法性。但本案审理过程中，金阜康公司没有证据证明其制作的《兰州金阜康考情制度》业已通过上述法定程序，该考勤制度的合法性不能确定。金阜康公司以该考勤制度为依据作出的与陈晓庆解除劳动关系的决定，存在违法解除劳动合同的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”。第八十七条规定：”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。第四十七条规定：”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。鉴于金阜康公司存在违法解除劳动合同的情形，其应当向陈晓庆支付经济赔偿金。陈晓庆于2004年8月与金阜康公司形成劳动关系，截至2017年1月，共在金阜康公司工作12年6个月，但因该6个月的工作时间并未完全届满，依据上述劳动合同法关于经济赔偿金计算的规定，金阜康公司应当向陈晓庆支付共计25个月平均工资的经济赔偿金。再结合陈晓庆离职前12个月平均工资5326元的事实，金阜康公司应当向陈晓庆负担的经济赔偿金数额为133150元。金阜康公司于2017年1月27日形成与陈晓庆解除劳动关系的决定，在此之前，其与陈晓庆的劳动关系处于持续状态之中。金阜康公司没有证据证明陈晓庆存在旷工的行为，而通过陈晓庆提交的与金阜康公司管理人员的短信、微信、电话录音记录，能够反映出陈晓庆一直在积极履行工作义务，故金阜康公司欠发陈晓庆的工资，应当予以支付。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第六条规定：”人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理;如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。支付欠发工资属于一项整体性诉求，不具有可分性，即便陈晓庆在劳动仲裁期间没有提出支付2016年2月、9月工资的请求，也不影响其在本次诉讼中一并提出要求支付的诉求。故陈晓庆请求支付金阜康公司拖欠的2016年3月、4月、5月、10月、11月、12月及2017年1月工资的诉求，应当得到支持。按照离职前12个月平均工资5326元计算，金额应为37282元。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第六条之规定，判决如下：一、被告（原告）兰州金阜康汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告（被告）陈晓庆支付经济赔偿金133150元；二、被告（原告）兰州金阜康汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告（被告）陈晓庆支付2016年3月、4月、5月、10月、11月、12月及2017年1月的欠发工资37282元；三、驳回被告（原告）兰州金阜康汽车销售服务有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告（被告）陈晓庆预交的案件受理费10元，被告（原告）兰州金阜康汽车销售服务有限公司预交的案件受理费10元，共计20元，由被告（原告）兰州金阜康汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  高 尚审 判 员  师 磊人民陪审员  任国庆二〇一七年十月三十一日书 记 员  刘 咪????????1