湖北省竹溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鄂0324民初472号 原告：汤学花，男，1961年6月6日生，汉族，住湖北省竹溪县。 委托诉讼代理人：潘峰，竹溪县法律援助中心律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为诉讼、调解，代收法律文书。 被告：雷明军，男，1972年11月24日生，汉族，住湖北省竹溪县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部。 负责人：柯超英，该公司总经理。 住所地：武汉市汉阳区鹦鹉大道**。 委托诉讼代理人：黄斌，湖北立丰律师事务所律师。代理权限为一般代理。 原告汤学花与被告雷明军、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部（以下简称中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月22日立案后，依法由审判员龚金适用简易程序于2017年6月29日公开开庭进行了审理。原告汤学花及委托诉讼代理人潘峰，被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部的委托诉讼代理人黄斌到庭参加诉讼。庭审过程中，被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部对原告的伤残等级提出重新鉴定申请，经本院委托重新鉴定后，于2017年9月25日收到重新鉴定意见，又于2017年10月16日公开开庭进行审理。原告汤学花及委托诉讼代理人潘峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告汤学花向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部在交强险和商业险中赔偿原告因交通事故导致的各项损失共159203.00元，如有不足部分由被告雷明军承担赔偿责任；2、诉讼费由被告承担。庭审过程中，原告增加诉讼请求要求被告赔偿因重新鉴定产生的误工费241.53元。事实和理由：2016年6月18日6时55分许，被告雷明军驾驶鄂Ａ×××××号小轿车行驶在竹溪县××北环路金铜岭环岛处与原告驾驶的电动车相撞发生交通事故，导致原告受伤及车辆损坏的后果，案发后交警队及时出警并作出被告雷明军负事故全部责任的事故认定书，后原告被送往竹溪县中医院住院治疗，被诊断为身体多处骨折，住，住院97天后出院在康复之中，医疗终结后遗留玖级伤残，后原告请求上列被告承担民事责任时被拒绝，导致原告合法权益无法实现。综上所述，被告雷明军驾驶鄂Ａ×××××号小轿车在被告保险公司购买了交强险及商业险，且案件发生在保险期间内，被告保险公司应按合同约定承担赔偿责任，被告雷明军应在保险理赔不足的前提下承担补充赔偿责任，故原告为维护自己的合法权益，依照相关法律规定诉至法院，请求依法支持原告的前列诉讼请求。 被告雷明军辩称，1、答辩人对本次事故的发生、时间、地点、责任划分无异议；2、答辩人应承担赔偿责任，但原告的损失应当由保险公司在保险限额内先行赔偿；3、答辩人为救治原告垫付了12000.00元医疗费，保险公司应将垫付的医疗费支付给答辩人。 被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部辩称，1、原告的请求过高，请法院依法核实；2、非医保用药不属于保险赔付的范围；3、根据诉状原告系农村居民，应按农村居民标准计算；4、误工时间缺乏医嘱及鉴定依据；5、本案原告护理期应按实际住院天数计算；6、如果有我公司免责情形，则我公司不承担责任；7、未经我公司定损的财产，我公司不予认可；8、精神抚慰金、交通费请求过高，请法院依法审查；9、本案鉴定费和诉讼费我公司不承担。 本院经审理认定事实如下：2016年6月18日6时许，被告雷明军驾驶鄂Ａ×××××号小轿车在竹溪县金铜岭环岛处与原告汤学花骑的电动车相撞，造成原告受伤和车辆损坏的交通事故，6月20日，竹溪县公安局交警大队依法作出道路交通事故认定书，认定被告雷明军负此次事故的全部责任。 事故发生后，原告汤学花在竹溪县中医院住院治疗97天，花费医疗费12093.49元，均由被告雷明军垫付。出院诊断左第5跖骨粗隆粉碎性骨折，左骰骨外侧缘骨折，左足舟骨内侧骨折，左跟骨外侧缘局限性骨折，全身多处软组织损伤，左下肢动脉硬化形成。出院医嘱注意休息，加强营养，定期复查。2017年1月9日，经十堰天平司法鉴定中心鉴定，汤学花左足弓完全破坏，其伤残等级评定为玖级伤残。原告为此花费鉴定费700.00元。原告因电动车损坏支出修理费1300.00元。 因被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部对原告提交的十堰天平司法鉴定中心作出的鉴定意见不服，向本院申请重新鉴定，经本院委托，湖北诚信司法鉴定所于2017年9月18日作出鉴定，认定原告汤学花的伤残等级为十级。原告为此支出交通费385.00元，被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部支出鉴定费3000.00元。 被告雷明军驾驶的车辆在被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部购买有交强险和商业第三者责任险（赔偿限额200000.00元，并购买不计免赔），保险期间为2015年8月29日起至2016年8月28日止，事故发生在保险期间内。 另查明，汤学花承包的土地已于2011年大部分被征收，所居住的竹溪县××××村已于2011年被纳入竹溪县城市规划区范围之内。 还查明，湖北省2017年度道路交通事故损害赔偿标准为：城镇居民人均年可支配收入为29386.00元；居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资收入为32677.00元。 对上述事实，有当事人当庭陈述及原、被告提交的证据证实，本院予以确认。有原告汤学花提交的证据：1、道路交通事故认定书；2、竹溪县中医院出院记录、手术住院志及检查报告单；3、十堰天平司法鉴定中心（2017）临鉴字15号司法鉴定意见书；4、鉴定费发票；5、竹溪县中医院收费票据；6、交通费票据；7、电动车修理单及发票；8、十堰市人民政府十政函（2011）87号《关于竹溪县城市总体规划的批复》及竹溪县××××村委会出具的《证明》；9、汤学花的《农村土地承包经营权证》及《收回土地承包经营权协议书》；10、雷明军的驾驶证、行车证、车辆投保标志的复印件；11、湖北诚信司法鉴定所鄂诚信（2017）临鉴字第1311号司法鉴定意见书；12、原告因重新鉴定产生的交通费、住、住宿费票据被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部提交的《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》及重新鉴定的鉴定费票据。 经庭审质证，被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部对原告提交的竹溪县××××村委会出具用以证明原告居住地已被纳入城镇规划区，原告长期依靠务工获取收入的两份《证明》及原告提交的《农村土地承包经营权证》及《收回土地承包经营权协议书》提出异议，认为原告的居住地是“村”，且土地并非被完全征收，村委会不具有证明原告职业的职能，上述证据不足以证实原告收入来源于城镇，本院认为，原告居住地已于2011年被纳入城镇规划区，原告所承包的土地已大部分被征收，其生活来源并非以农业生产为主，生活消费方式已趋于城镇，参照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的精神及价值理念，对原告的损害赔偿标准应以城镇居民进行计算，故对被告的异议理由不予采纳，但对竹溪县××××村委会出具的用以证明原告职业的《证明》，被告的异议于法有理，本院对该份证据不予采信。 本院认为，公民的身体健康权受法律保护。被告雷明军驾驶的车辆与原告汤学花驾驶的电动车相撞造成原告人身损害及车辆损坏的交通事故，其中雷明军负事故的全部责任，故被告雷明军依法应承担赔偿责任，但因雷明军驾驶的车辆在中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部投保了机动车交通事故责任强制保险及机动车商业第三者责任险，且本次交通事故发生在保险期间内，根据保险合同约定，中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部应当先在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，再依据商业保险合同由中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部承担赔偿责任，仍有不足的，由被告雷明军根据交通事故责任比例承担全部赔偿责任。故对原告主张要求二被告赔偿损失的诉请依法予以支持。 根据原告的诉请并结合本案查明的事实，参照《2017年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算，本院对原告汤学花的损失认定如下： 1、医疗费用17913.49元： （1）医疗费为12093.49元，被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部主张非医保用药的费用应当扣除，但其未提供证据证明应当扣除的非医保药品数额，对该主张不予支持。 （2）住）住院伙食补助费38800元，根据原告在竹溪县中医院住院天数为97天及40.00元/天的标准计算。 （3）营养费1940.00元，按照20.00元/天的标准及住院天数97天计算，超出部分依法不予支持。 2、护理费8684.02元，参照2017年居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资收入标准32677.00元及住院天数97天计算，对原告的主张依法予以支持。 3、误工费16504.47元（29386.00元÷365天×205天），参照湖北省2017年度道路交通事故城镇居民人均年可支配收入的标准计算至定残前一日，虽原告有多个定残鉴定意见，但原告在进行首个鉴定时鉴定已构成伤残，而定残后的残疾赔偿金系对受害人因丧失部分或全部劳动能力而导致将来减少的收入，也是对受害人收入减少的一种补偿，与误工费是同一性质，不能重复计算，故应计算至首个定残意见前一日即自2016年6月18日起至2017年1月8日止，为205天。 4、残疾赔偿金58772.00元（29386.00元×20年×10%），按照重新鉴定的伤残等级十级的赔偿系数及湖北省2017年度道路交通事故城镇居民人均年可支配收入的标准按二十年计算。 5、精神抚慰金3000.00元，根据原告的伤残情况本院依法予以酌定。 6、交通费600.00元，原告与被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部对交通费数额协商一致，不违反法律规定，本院予以确认。 7、电动车修理费1300.00元，被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部对该费用提出异议，认为未经保险公司定损，该费用不予赔偿，本院认为，电动车因交通事故损坏系客观事实，现原告又提供了修理凭证及发票予以证实，本院依法予以支持。 鉴定费700.00元，根据鉴定费票据确认，依法予以支持。 因重新鉴定产生的交通费385.00元，虽被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部提出一张票据名字并非原告本人，不应支持，但本院认为，原告因重新鉴定从竹溪往返武汉系客观事实，且票据时间、地点与鉴定时间一致，故对原告主张的交通费依法予以支持； 因重新鉴定产生的住宿费300.00元，被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部提出票据系定额发票，无法证明与本案有关联性，不应支持，本院认为，原告提交的发票并非住宿费票据，但根据鉴定的时间及原告实际住址，原告在鉴定期间住宿花费系客观必需，本院根据实际酌情确定为300.00元； 11、对原告主张重新鉴定期间产生的误工费，被告中国人民财保武汉市分公司营业部提出原告未提供证据证实，不应支持，本院认为被告的理由成立，对原告的该主张不予支持。 综上，原告上述损失共计为108158.98元，其中被告雷明军垫付12093.49元。根据保险合同约定，对于原告的损失108158.98元，被告中国人民财保武汉市分公司电子商务营业部应首先在交强险赔偿责任范围内赔偿原告医疗费10000.00元，财产损失1300.00元，其它损失88245.45元，在商业三者险范围内赔偿原告7913.49元，首次鉴定产生的鉴定费700.00元由被告雷明军承担。因重新鉴定意见改变了首次鉴定意见，根据保险合同约定诉讼费及其他相关费用保险公司不承担，故重新鉴定的鉴定费3000.00由被告雷明军承担。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部应在交强险赔偿限额范围内赔付原告汤学花99545.45元，在商业第三者责任险中赔偿原告7913.49元，合计107458.94元，扣除其垫付的重新鉴定费3000.00元，还应赔偿104458.94元。 被告雷明军应赔偿原告汤学花首次鉴定费700.00元，因其已垫付12093.49元，扣除其应承担的首次鉴定费、重新鉴定费及诉讼费，故原告汤学花还应返还雷明军7210.49元，此款从中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司电子商务营业部应支付给汤学花的赔偿款中扣除。 三、驳回原告汤学花其它诉讼请求。 上述款项限本判决生效后三十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3484.00元，减半收取1742.00元，由被告雷明军负担1183.00元，由原告汤学花负担559.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于十堰市中级人民法院。 审判员 龚 金 二〇一七年十一月十四日 书记员 李云霞 附:相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保第三者责任商业保险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住、住宿费和误工损失等其他合理费用/div> 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住、住院费等收款凭证合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。