广西壮族自治区环江毛南族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）桂1226刑初101号 公诉机关广西壮族自治区环江毛南族自治县人民检察院。 被告人廖永秋，男，1963年7月13日出生，壮族，文盲，农民，住广西罗城仫佬族自治县，因涉嫌犯故意伤害罪、非法持有枪支罪，于2017年4月12日被刑事拘留，4月25日更变强制措施为取保候审。经本院决定，于2017年9月18日被执行逮捕。现羁押于环江毛南族自治县看守所。 辩护人吴烨，环江毛南族自治县法律援助中心律师。 广西环江毛南族自治县人民检察院以环检刑诉〔2017〕84号起诉书指控被告人廖永秋犯故意伤害、非法持有枪支罪于2017年9月8日向本院提起公诉。本院依法予以受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。环江毛南族自治县人民检察院指派检察员蒋永泉出庭支持公诉，被告人廖永秋及其辩护人吴烨到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西环江毛南族自治县人民检察院指控，2015年间，被告人廖永秋与妻子廖某1发生矛盾，离家出走后与被害人陆某同居。2016年间，被告人廖永秋打听到其妻子在环江县居的消息，2017年4月4日，廖永秋从罗城县到环江县打听廖某1的具体消息，于当晚来到环江县大安乡大安社区上地崖屯23号的陆某家房屋后，陆某发现后持一把铁铲追赶廖永秋，将廖永秋赶走。2017年4月8日，廖永秋事先准备好寻找妻子廖某1的寻人启事，从罗城家中骑摩托车到环江县城张贴，在出门时将一支射钉枪改装的枪支装在挎包内随身携带。当天19时30分许，廖永秋欲从环江县城经长美乡返回天河镇，当其骑摩托车至环江县与通往长美乡岔路口时，与陆某碰到。廖永秋用其随身携带的射钉枪改装的枪支射中陆某面部，致其倒地，之后逃离现场。经鉴定，陆某被射中后造成面部穿通伤、左上颌第一前磨牙、第二前磨牙残根、左下颌颌骨骨折等伤情，伤势程度为轻伤二级。被告人廖永秋用来射伤陆某的枪支，系其兄长过世后遗留，自2014年起即由廖永秋持有。被告人廖永秋在击伤陆某后逃离现场途中，将枪支藏匿于大安乡往长美乡方向约500米远处的公路边的一个山洞里。2017年4月12日廖永秋指引民警在该山洞内提取得了该枪支。经鉴定，该射钉枪改造的枪支属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。 公诉机关认定上述事实的证据有物证，书证，证人证言，被害人陈述，被告人的供述与辩解，鉴定意见，勘验、检查、辨认、侦查实验笔录等。公诉机关认为，被告人廖永秋故意伤害他人身体，又违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百二十八条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人廖永秋对公诉机关指控其非法持有枪支罪的事实及定性均无异议。对指控其犯故意伤害罪，其辩称被害人陆某先追打其，所以其才被迫还击，属于正当防卫。廖永秋亦无证据向法庭提供 被告人的辩护人吴烨提出如下辩护意见：1、被害人插足于被告人的家庭，存在重大过错；2、被告人并不认识被害人，没有使用枪支侵害被害人的预谋，被害人持木棍主动寻找被告人并追打被告人，被告人反击属于正常防卫，被告人携带枪支实施正常防卫，应对被告人从轻处罚；3、本案是因被告人之妻离家出走而导致的后续事实，现在被告人家中尚有一个13岁的女儿无人照顾，建议对被告人适用缓刑。 经审理查明，2015年始，被告人廖永秋之妻廖某1与廖永秋产生矛盾后离家出走，不久即与大安乡大安社区上地崖屯的陆某同居。2016年间，廖永秋得知妻子在环江县居的消息，于2017年4月4日到环江县打听妻子的具体消息，并来到位于环江毛南族自治县大安乡大安社区上地崖屯23号的陆某房屋旁，陆某发现后持一把铁铲将廖永秋赶走。2017年4月8日，廖永秋驾驶摩托车到环江县城张贴寻找妻子的寻人启事宣传单，在随身携带挎包内装着一支射钉器改装的枪支。当日19时30分许，廖永秋驾驶摩托车从环江县城往长美乡方向行驶欲返回罗城，期间陆某亦驾驶摩托车跟踪廖永秋，当行至大安乡与通往长美乡公路岔口时，陆某停车并手持木棍即与廖永秋发生冲突，廖永秋用其随身携带的枪支射中陆某面部，随后逃离现场，并将枪支藏匿于自大安乡往长美乡方向约500米处的公路旁山洞里。2017年4月11日，廖永秋被传唤到案，并如实供述了犯罪事实。2017年4月12日廖永秋指引公安民警在山洞内提取了该枪支。经鉴定，陆某被射中后造成面部穿通伤、左上颌第一前磨牙、第二前磨牙残根、左下颌颌骨骨折等伤情，伤势程度为轻伤二级。被告人廖永秋用来射伤陆某的射钉枪，系其兄长生前改装而成，过世后遗留，2014年始即由廖永秋持有。经鉴定，该射钉枪改造的枪支属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。 另查明，案件诉至本院后，本院依法告知陆某是否向本院诉请廖永秋赔偿经济损失，陆某表示放弃诉讼权利。本院委托罗城县司法局对廖永秋进行社会调查，该局出具评估意见为：同意适用社区矫正。 上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据证实：枪支照片（附提取枪支笔录、指认枪支、移送清单），受案登记表，立案决定书，被告人户籍证明及基本情况，违法犯罪查询证明，抓获经过，被害人陆某就医材料（附调取证据通知书，医院诊断证明书等），河公（刑）鉴（痕）字（2017）28号枪支鉴定书及鉴定意见通知书，环公物鉴（法临）字（2017）33号法医学人体损伤检验鉴定意见书及鉴定意见通知书，（附鉴定聘请书，鉴定资质证书等），被告人廖永秋的供述和辩解，被害人陆某的陈述，证人廖某1、廖某2、饶某和的证言，被告人辨认藏匿枪支地点及照片，被告人辨认作案地点及照片，被害人辨认被告人笔录、现场勘验检查笔录及照片、陆某问话笔录、评估意见书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人廖永秋未能正确处理矛盾纠纷，持枪故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。廖永秋又违反枪支管理规定，非法持有射钉枪改造的枪支一支，其行为已触犯刑律，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控廖永秋犯故意伤害罪及非法持有枪支罪的事实清楚,证据确实、充分,指控的罪名成立。被告人廖永秋既犯故意伤害罪又犯非法持有枪支罪，应当数罪并罚。被告人廖永秋被传唤到案后，如实供述自己的犯罪事实，属于坦白，可以从轻处罚。本案被害人陆某与被告人之妻廖某1非法同居，其行为是本案的诱发因素，据此可作为对廖永秋酌情从轻处罚。对于被告人廖永秋提出被害人具有追打其在先，其属于正当防卫的辩护意见，因无证据佐证，本院不予采纳。辩护人提出的被害人插足于被告人的家庭，本案系因被告人之妻离家出走而导致的后续事实，目前被告人家中尚有一个13岁的女儿无人照顾的辩护意见与本院审理查明的事实一致，本院予以采纳。涉案的枪支，应依法予以没收。案件审理过程中，被告人廖永秋认罪、悔罪态度良好，故对其适用缓刑没有再犯罪的危险，对其所住的村屯、社区没有重大不良影响，本院决定对被告人适用缓刑。根据被告人廖永秋的犯罪事实、性质、情节和对于社会危害程度及悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第一百二十八条第一款，第四十五条，第四十七条，第六十一条，第六十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第六十九条第一款、第二款，第七十二条第一款，第七十三条第二款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、被告人廖永秋犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月，实行数罪并罚，总和刑期有期徒刑十三个月，决定执行有期徒刑十个月，缓刑一年六个月； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，实行社区矫正。） 二、射钉枪改装成的枪支一支，依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  覃仕科 审 判 员  李志文 人民陪审员  罗海渊 二〇一七年十一月十日 书 记 员  谭杨潘 附：法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚;本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的 （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。