广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初35118号原告缪春明，男，汉族，1975年2月16日出生，住址广东省深圳市宝安区，委托代理人王贤亮，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告深圳前海深南创投投资有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码914403003351247779。法定代表人刘斌。委托代理人李朋灏，男，汉族，1994年9月16日出生，住址河南省长葛市，系公司员工。被告深南控股（深圳）有限公司，住所地深圳市福田区福田街道金田路2030号卓越世纪中心4号楼2905，统一社会信用代码914403003594504979。法定代表人张嘉兴。被告深南创业投资（深圳）有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）,统一社会信用代码91440300MA5DGT3702。法定代表人于丹。被告张嘉兴，男，汉族，1994年1月4日出生，住址河北省承德市兴隆县，原告缪春明诉被告深圳前海深南创投投资有限公司（以下简称前海创投公司）、深南控股（深圳）有限公司（以下简称深南控股公司）、深南创业投资（深圳）有限公司（以下简称深南创投公司）、张嘉兴委托理财合同纠纷一案，本院于2019年6月25日立案受理后，依法组成合议庭于2019年11月21日公开开庭进行了审理，原告缪春明的委托代理人王贤亮、被告前海创投公司的委托代理人李朋灏到庭参加诉讼，被告深南控股公司、深南创投公司、张嘉兴经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告诉称，2017年9月8日，原告与被告前海创投公司签订《深圳市创深系贰拾捌号投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》，约定被告前海创投公司作为募集机构，发起设立“深圳市创深系贰拾捌号投资合伙企业（有限合伙）”，被告前海创投公司作为普通合伙人、执行事务合伙人，原告投资金额为100万元，用于认购中标集团老股转让的份额，以获取IPO转板后的收益3年（锁定期）+2年（退出期），收益为项目净收益60%。同日，双方签订《深圳市创深系贰拾捌号投资合伙企业（有限合伙）回购协议》，约定被告前海创投公司按照协议约定条件期满后回购原告持有的出资份额，对应金额为人民币100万元+项目退出清算收益的60%。2017年10月18日，原告按约将100万元投资款汇入被告前海创投公司指定账号。协议签署后，被告前海创投公司并未按照合同约定履行其委托理财服务的义务，既未能按照合同约定履行信息披露义务，亦未在资金募集后按照合同约定用途使用，仅将募集款项的一部分转入第三人个人账户，并以该自然人账户从二级市场买入部分中标集团的新三板股票。目前股票价格从其购买时的4.2元/股已经跌至0.44元/股，且一直处于停牌之中。被告前海创投公司作为执行事务合伙人，其未按照合同约定用途使用资金并拒绝披露资金真实使用情况。在原告多次催促下，被告张嘉兴（系被告前海创投公司、深南控股公司、深南创投公司的实际控制人）于2019年4月3日向原告出具《承诺书》先后多次承诺在指定期限内付款，但均未履行。2019年5月8日被告再次出具《还款协议》承诺按计划分6期退还原告投资款本金（利息另行约定），被告深南控股公司和被告深南创投公司承担连带责任，但依旧未能履行。2019年6月4日日双方签署《协议书》，约定解除双方所签订的《合伙协议》和《回购协议》，被告前海创投公司、被告张嘉兴承诺按期付款并由各被告相互承担连带责任保证。现各被告再次未履行其所承诺的付款义务。目前各被告均已经处于严重的债务危机之中，对于原告的债权申请明确予以拒绝。原告认为，双方签订的《合伙协议》、《回购协议》、《还款协议》及《协议书》等各项文件均系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效，各方应当严格按照协议约定全面履行自己的义务。现被告未在协议约定的期限内退还投资本金，且未按照协议约定履行回购的行为，己严重损害了原告的合法权益。据此，请求人民法院判令：1、判令被告前海创投公司退还投资款本金人民币100万元；2、判令被告前海创投公司支付资金占用费人民币100383.33元（按照同期银行贷款利率从2017年9月9日起算，暂计至2019年6月5日，并实际计至付清款项之日止）；3、判令被告前海创投公司支付违约金20万元（以本金100万为基数，按照约定的20%比例计算）；4、上述1、2、3项合计人民币1300383.33元；5、判令被告张嘉兴、深南控股公司、深南创投公司对上述本金、利息、违约金承担连带支付责任；6、本案的诉讼费、保全费和担保费由各被告承担。被告前海控股公司辩称，1、原告与答辩人之间的纠纷为合伙协议纠纷，而非委托理财合同纠纷。2、合伙协议与原告回购协议约定风险由普通合伙人承担，排除了风险共担原则，违反了法律的强制性规定属于无效。3、合伙协议约定不经清算便直接返还有限合伙人的出资，违反了法律的强制性规定，属于无效条款。4、原告作为贰拾捌号企业的有限合伙人，应以其缴纳的出资份额为限，对贰拾捌号企业的债务承担责任。5、如果裁决答辩人出资回购或者对付，将损害答辩人和其他有限合伙人的合法权益。被告深南控股公司、深南创投公司、张嘉兴未到庭应诉，亦未提交书面答辩材料。经审理查明，2017年9月8日，原告作为有限合伙人与被告前海创投公司签订合伙协议，约定原告作为有限合伙人投资100万元入伙深圳市创深系贰拾捌号投资合伙企业（有限合伙），被告前海创投公司作为普通合伙人，原告投资款项用于认购中标集团老股转让的份额，以获取IPO转板后的收益3年（锁定期）+2年（退出期），收益为项目净收益60%。同日，双方签订《深圳市创深系贰拾捌号投资合伙企业（有限合伙）回购协议》，约定被告前海创投公司按照协议约定条件期满后回购原告持有的出资份额，对应金额为人民币100万元、按照年化5%计算的股东收益和获取项目净收益60%的分红比例。2017年9月8日，原告按约将100万元投资款汇入被告前海创投公司指定账号。2017年10月18日，深圳市创深系叁拾号投资合伙企业（有限合伙）向原告出具股权认购出资确认函，确认于2017年9月8日收到原告出资资金100万，投资期限为3年（锁定期）+2年（退出期），自资金到账次日起计息。原告称另外委托被告前海投资创投公司投资120万元用于定向投资《中国茶叶通史》20集历史文化纪录片，以获取IP运作后的超额收益，但前海投资创投公司收到原告120万元投资款后迄今亦未返还。2019年5月8日，被告张嘉兴（甲方）与原告（乙方）签署还款协议，就甲方返还乙方投资款项（茶叶通史项目、中标项目）共计贰佰贰拾万。甲方按计划分期还款方案如下：1、甲方应于2019年5月31日前向乙方支付人民币10万元。2、甲方应于2019年6月30日前向乙方支付人民币42万元。3、甲方应于2019年7月31日前向乙方支付人民币42万元。4、甲方应于2019年8月31日前向乙方支付人民币42万元。5、甲方应于2019年9月30日前向乙方支付人民币42万元。6、甲方应于2019年10月31日前向乙方支付人民币42万元。上述所投项目的利息的计算方式参照原投资合同的约定标准，具体支付时间甲乙双方另行协商。深南控股（深圳）有限公司、深南创业投资（深圳）有限公司愿意为上述付款承担共同连带责任保证。2019年6月4日，深圳市创深系贰拾捌号投资合伙企业（有限合伙）（甲方一）、被告前海创投公司（甲方二）、被告张嘉兴（甲方三）与原告（乙方）签署还款协议书，约定解除双方于2017年9月8日签订的《深圳市创深系贰拾捌号投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》《深圳市创深系贰拾捌号投资合伙企业（有限合伙）回购协议》。甲方确认严格执行2019年5月8日承诺的分期还款协议，严格按照约定期限分期支付乙方款项。甲方任何一期没有按时足额支付的，乙方均有权就其余未支付的款项要求甲方一次性返还。甲方除应当继续履行外，还应当承担本金金额20%的违约责任。深南控股（深圳）有限公司、深南创业投资（深圳）有限公司愿意为上述本金、收益、利息、违约金及律师费承担连带责任保证。以上事实，有原告提交的证据以及庭审笔录予以证明。本院认为，原告与被告前海创投公司、张嘉兴于2019年6月4日签订的还款协议书系双方真实的意思表示，并未违反法律、行政法规强制性法律规定，该协议合法有效，双方应当按照协议约定履行义务。被告张嘉兴未按照协议约定向原告返还投资款项，原告主张被告前海创投公司、张嘉兴返还投资款100万元以及支付违约金20万元，符合法律规定，本院予以支持。关于利息部分，本院酌定按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2017年9月9日计至被告付清之日止。此外，被告深南创投公司、深南控股公司自愿对前海创投公司、张嘉兴的上述债务承担连带责任，原告在保证期间内向两被告主张权利，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告深圳前海深南创投投资有限公司、张嘉兴应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告缪春明返还投资款100万元及利息（利息以100万元本金为基数，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率自2017年9月9日计至被告付清之日止，若该利率高于年利率5%，则以年利率5%为准）；二、被告深圳前海深南创投投资有限公司、张嘉兴应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告缪春明支付违约金20万元；三、被告深南控股（深圳）有限公司、深南创业投资（深圳）有限公司对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告缪春明的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费16503元、保全费5000元（已由原告预交），由四被告连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 黄  文  勇人民陪审员 何  小  娟人民陪审员 周  伟  群二〇一七年十一月二十四日书 记 员 陈敏倩（代）