河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀08民终3741号上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司北京分公司。负责人：桑萍，经理。委托诉讼代理人：郑佐成，大沧海律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张俊林。被上诉人（原审被告）：京沈铁路客运专线京冀有限公司。法定代表人：拉有玉，董事长、总经理。委托诉讼代理人：涂艳明。上诉人亚太财产保险有限公司北京分公司因与被上诉人张俊林、京沈铁路客运专线京冀有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省兴隆县人民法院（2017）冀0822民初3132号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人亚太财产保险有限公司北京分公司的委托诉讼代理人郑佐成，被上诉人张俊林、被上诉人京沈铁路客运专线京冀有限公司的委托诉讼代理人涂艳明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。亚太财产保险有限公司北京分公司上诉请求：请求撤销兴隆县人民法院（2017）冀0822民初3132号民事判决第一项中商业三者险部分47747.79元。事实和理由：杨殿金驾驶的车辆在上诉人处投保了交强险和商业第三者责任险50万元，但是杨殿金没有运输资格证驾驶营运车辆，属于上诉人与京沈铁路客运专线京冀有限公司保险合同中约定的免责条款，一审法院判决上诉人承担商业三者险的赔偿责任是错误的，望二审法院依法改判。张俊林答辩称，亚太财产保险有限公司北京分公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。京沈铁路客运专线京冀有限公司答辩称，亚太财产保险有限公司北京分公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确。我公司的肇事车辆并非营运车辆，而且是从北京巴士汽车租赁公司租来的，是七座以下的车辆，用于我公司办公使用，杨殿金系我公司司机，不属于运输从业人员，不需要办理运输资格证。请求驳回上诉、维持原判。张俊林向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿原告医疗费46,997.79元，住院伙食补助费9,650.00元（193天×50.00元/天），陪护费12,593.70元[90天×137.93元/天（3,000.00元/月÷21.75天）]，营养费1,200.00元（60天×20.00元/天），误工费43,200.00元（240天×180.00元/天），鉴定费1,900.00元，被扶养人生活费19,596.00元（9,798.00元/年×20年×10%），残疾赔偿金23,838.00元（11,919.00元/年×20年×10%），精神损害抚慰金10,000.00元（50,000.00元/年×20年×10%），助力车损失1,000.00元，交通费2,088.90元，以上合计17,2064.39元。由保险公司在交强险及商业险范围内先行赔偿，不足部分由另一被告承担赔偿责任；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年11月21日11时20分许，杨殿金驾驶京1111小型普通客车，在京建线兴隆县六道河镇前苇塘路段由西向东行驶时，因冰雪路滑，车辆失控滑至路北，与路北的张俊林及其停放的燃油助力车相撞，造成张俊林受伤、车辆损坏的交通事故。经交警部门事故认定，杨殿金负本次事故的全部责任，张俊林无事故责任。张俊林伤后在兴隆县人民医院住院治疗193天，经诊断为：1.左膝关节脱位；2.左肩部、腰部软组织损伤；3.左膝内、外侧半月板损伤；4.左膝内侧副韧带断裂、外侧副韧带损伤；5.左膝前后交叉韧带断裂；6.左膝外侧支持带损伤；7.左髌骨软骨、股骨外侧髁骨挫伤；8.左膝骨化性肌炎。2017年7月21日，经兴隆司法鉴定中心鉴定，张俊林的伤残程度评定为十级；护理期90日，营养期60日。张俊林的损失有：医疗费46,897.79元，住院伙食补助费9,650.00元（193天×50.00元/天），护理费9,000.00元（90天×100.00元/天），营养费1,200.00元（60天×20.00元/天），误工费28,572.00元（240天×119.05元/天），鉴定费1,900.00元，被扶养人生活费4,899.00元（9,798.00元/年×5年×10%），残疾赔偿金23,838.00元（11,919.00元/年×20年×10%），精神损害抚慰金5,000.00元，车损500.00元，交通费1,200.00元，以上合计132,656.79元。杨殿金系京沈铁路客运专线京冀有限公司的司机。京沈铁路客运专线京冀有限公司是杨殿金驾驶的京1111小型普通客车的实际使用人，该车在亚太财产保险有限公司北京分公司投保交强险和商业三者险50万元不计免赔，事故发生在保险期间。京沈铁路客运专线京冀有限公司为原告张俊林垫付医疗费45,979.99元。关于张俊林主张其护理费每天按137.93元计算的依据不足，应按每天100.00元计算。关于张俊林的误工费其主张每天按180.00元计算的依据不足，其提交的证据能证明其从事建筑业，故其误工费标准每天可按119.05元计算。关于被扶养人生活费，张俊林提交的证据能证明需其一人赡养其父亲，而其父生于1934年，故应依农村居民人均年生活消费支出标准按五年计算。关于精神损害抚慰金，根据张俊林的伤残等级认定为5,000.00元为宜。关于张俊林的车损，根据本案实际酌定为500.00元。关于张俊林的交通费，根据本案实际酌定为1,200.00元。一审法院认为，杨殿金驾驶机动车与张俊林及其停放的燃油助力车相撞，造成张俊林受伤、车辆损坏的交通事故。经交警部门事故认定，杨殿金负本次事故的全部责任，张俊林无事故责任的事实清楚。杨殿金系京沈铁路客运专线京冀有限公司的司机，其造成他人损害的，应由京沈铁路客运专线京冀有限公司承担侵权责任。杨殿金驾驶的车辆在亚太财产保险有限公司北京分公司投保交强险和商业三者险50万元不计免赔，事故发生在保险期间。对张俊林的损失应由亚太财产保险有限公司北京分公司先在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由其在商业三者险责任限额内予以赔偿；仍有不足时，由京沈铁路客运专线京冀有限公司承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条之规定，判决如下：一、被告亚太财产保险有限公司北京分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告张俊林10,000.00元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告张俊林72,509.00元，在财产损失赔偿限额内赔偿原告张俊林500.00元，计83,009.00元；在商业三者险责任限额内赔偿张俊林47,747.79元；共计赔偿原告张俊林130,756.79元；二、被告京沈铁路客运专线京冀有限公司赔偿原告张俊林鉴定费1,900.00元；三、原告张俊林返还被告京沈铁路客运专线京冀有限公司垫付的医疗费45,979.99元。四、驳回原告张俊林的其他诉讼请求。上述一、二、三项于本判决生效后十日内一次性付清。案件受理费1,350.00元，减半收取计675.00元，由被告京沈铁路客运专线京冀有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明并认定的事实基本一致。本院认为，上诉人亚太财产保险有限公司北京分公司一审经法院合法传唤未到庭参加诉讼，二审期间未提交证据，未能证明其承保的肇事车辆属于营运车辆，驾驶人需要从业资格，因此，其上诉提出商业三者险免责的理由不成立，不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,350.00元，由上诉人亚太财产保险有限公司北京分公司负担。本判决为终审判决。审判长 聂国智审判员常淑英审判员张甫二〇一七年十一月二十四日书记员 刘       云       慧