贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0115民初1639号原告(反诉被告)：贵州加德邦机械有限公司,住所地贵州省贵阳市高新技术产业开发区贵州贵阳国家高新区金阳科技产业园标准厂房辅助用房B2。法定代表人：罗宪礼，系该公司总经理。委托诉讼代理人：章韵，系贵州北斗星律师事务所律师。被告（反诉原告）：亚宝药业贵阳制药有限公司，住所地贵州省贵阳市修文县扎佐医药工业园区B区磨秧坡。法定代表人：任武贤，系该公司董事长。委托诉讼代理人：代雯，女,系该公司法律顾问。原告（反诉被告）贵州加德邦机械有限公司（以下简称加德邦公司）与被告（反诉原告）亚宝药业贵阳制药有限公司（以下简称亚宝公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年4月13日立案受理后，于2016年7月27日以（2016）黔0115民初1084号作出民事判决，双方均不服判决，向贵阳市中级人民法院提起上诉，贵阳市中级人民法院于2016年12月29日以（2016）黔01民终字4717号作出民事裁定，发回重审。本院于2017年5月15日立案受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）贵州加德邦机械有限公司的委托诉讼代理人章韵，被告（反诉原告）亚宝药业贵阳制药有限公司的委托诉讼代理人代雯到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）加德邦公司向本院提出如下诉讼请求：1.判令解除原、被告双方之间的设备定购合同；2.判令被告赔偿原告履行合同的损失500,000元；3.判令被告赔偿迟延支付货款给原告造成的损失,按应支付款项金额每日万分之二点一计算至被告向原告支付赔偿款之日止。现暂计算至具状之日，共44,683.8元。（其中8万元预付款暂从2014年12月1日计算至具状之日494日，共8,299.2元；20万元设备款暂从2015年1月20日计算至具状之日444日，共18,648元；4万元设备款暂从2015年2月4日计算至具状之日429日，共3,603.6元；2万元设备款暂从2015年8月4日计算至具状之日共248日，共1,041.6元；2万设备款暂从2016年2月4日计算至具状之日共64日，共268.8元；8万元安装款暂从2015年1月23日计算至具状之日共441日，共7,392元；6万元安装款暂从2015年2月2日计算至具状之日共431日，共5,430.6元）；4.判令被告承担诉讼费用。事实和理由，2014年8月5日，原、被告双方签订了《设备订购合同》（以下简称“合同”），《合同》约定价款为60万，其中设备款40万，安装款20万；预付款18万元，原告收到被告预付款后本合同生效，交货时间为合同生效后50天，在被告支付设备款50%即20万元后，原告予以发货，验收合格一周内付合同总金额10%即4万元，剩余4万元作为质保金；材料过厂后三天付8万元安装款，验收合格一周内付6万元安装款。之后，被告于2014年12月1日以资金紧张为由向原告支付10万元预付款，并要求原告按照《合同》约定组织生产，原告积极组织生产，按照《合同》约定完成货物生产，并提前将其中的主水管道、水泵、操作平台等安装完毕。按照《合同》约定，被告应于2015年1月20日前向原告支付剩余8万元预付款和20万元设备款,原告收款后发货。但被告一直不履行付款义务，经原告多次催告仍不履行。该设备是制药设备，是特殊设备，是根据被告的要求定做的，被告不履行合同主要债务的行为，已给原告造成了巨大损失。根据合同法第九十四条的规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”、第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相应于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益”的规定,故诉至法院,并提出如上诉请。被告（反诉原告）亚宝公司向本院答辩并提出反诉请求：1.请求判令反诉被告贵州加德邦机械有限公司返还原告亚宝药业贵阳制药有限公司设备预付款10万元整。2.请求判令反诉被告贵州加德邦机械有限公司向反诉原告亚宝药业贵阳制药有限公司赔偿合同损失及违约金共计5万元整。3.请求判令反诉费用由反诉被告贵州加德邦机械有限公司承担。事实和理由，反诉原、被告双方于2014年8月5日签订了提取罐《设备订购合同》（以下简称“合同”），合同约定反诉原告亚宝药业贵阳制药有限公司向反诉被告贵州加德邦机械有限公司购买提取罐等设备，在反诉原告向反诉被告支付预付款后，由反诉被告负责产品的生产及安装，设备交货时间为合同生效后50天。2014年12月1日，反诉原告向反诉被告支付了合同预付款人民币10万元整，后因多方原因，反诉原、被告双方签订的《合同》无法继续履行。2015年11月24日，反诉被告贵州加德邦有限公司曾向法院提起诉讼要求继续履行双方签订的《合同》，法院于2016年3月9日下达了“（2015）筑观法民商初字第216号”民事判决书，鉴于债务标的属于《中华人民共和国合同法》第110条规定的“不适合于强制履行”范畴，驳回了贵州加德邦机械有限公司主张继续履行合同的诉求，该判决现已生效。反诉原、被告双方签订的《合同》基于事实及生效判决现已无法继续履行，反诉被告贵州加德邦机械有限公司理应返回反诉原告支付的预付款十万元整，并赔偿反诉原告亚宝药业贵阳制药有限公司合同损失及违约金。为维护反诉原告亚宝药业贵阳制药有限公司的合法权益，特诉至法院。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下：证据1、2014年12月26日向瑞安市中旭不锈钢有限公司购买不锈钢所出具浙江增值税专用发票（ＮＯ:22030339）金额为24866.30元;2、2014年12月20日的发货清单六张总金额60137元,该1、2证据系在双方签订合同生效后加德邦公司所购买的材料凭证，本院予以确认；3、2014年11月18日与成都三缘玻璃钢有限责任公司签订的工矿产品购销合同及工商银行业务回单付款凭证金额为21000元；4、2014年9月30日与温州集特机械有限公司签订的产品购销合同及工商银行转账汇款凭证两张总金额为55000元；该3、4证据虽然是在合同未生效之前与第三方签订的购销合同，但所购销的产品系其与亚宝公司签订合同所约定的设备，故本院予以认定。5、2014年12月20日贵阳高新创正电器开关厂发货清单金额为10500元，收货单位未载明为加德邦公司，而系“137××××5838季”，与本案无关联性，故本院不予支持。6、2014年3月31日加德邦公司与贵州龙里华龙建材有限公司签订的租赁厂房合同及支付凭证，该租赁合同载明的租赁日期为2014年3月8日起，租赁期为3年，系合同签订前产生，与本案无关联性，故本院不予支持。7、2014年10月22日、11月15日、11月19日等分别向常州博义捷贸易有限公司、贵州川黔鑫贸易有限公司、贵州易尔斯贸易有限公司所购买的钢材、工字钢、精钢、3042Ｂ不锈钢卷板等所出具的江苏增值税专用发票（ＮＯ:03483594、ＮＯ:21202868）、贵州增值税专用发票（ＮＯ：01608027、01608026、）总金额为345228.44元，该组证据系合同生效前产生，一方面可证明加德邦公司为履行《设备订购合同》确需购买材料,另一方面该组证据也不能完全证明所购材料系全部用于亚宝公司所定作的设备上。本院认定事实如下：2014年8月5日，贵州喜儿康药业有限公司（以下简称喜儿康公司）后更名亚宝药业贵阳制药有限公司作为需方（甲方）与原告（反诉被告）加德邦公司作为供方（乙方）签订一份《设备订购合同》，合同对产品规格、数量、单价等作了约定，载明产品总价46.47万元、安装费21.2万元，最终优惠价60万元，同时约定了双方权利义务，其中交货时间为“合同生效后50天货物到达甲方现场。”；付款方式：（一）设备款，合同签订后，甲方预付合同设备总金额的30%作为预付款（即12万元），发货前付合同总金额50%（即20万元），验收合格一周内付合同总额10%（即4万元），10%作质保金。验收合格之日起满半年后付5%，一年后一周内付清余款。乙方收到合同总额90%后开具增值税发票（17%）。（二）安装款，合同签订后，甲方付安装金额的30%（60万元）作为预付款，材料进厂三天内付安装金额的40%（即8万元），安装调试验收合格一周内付合同总金额30%（即6万元），乙方开具全额增值税发票（17%）；合同的生效、变更及效力：1、供需双方签字盖章后，供方收到需方预付款后（以需方银行汇款凭证日期为准）本合同生产。2、合同签订后，如供需双方要求更改合同必须承担对方所产生的所有费用，须经双方当事人同意并签字盖章后生效。验收标准、方法：1、设备按双方确认图纸制作，材质为不锈钢材质或碳钢，外观光洁、美观；罐体容积符达到合同要求，符合GMP要求。2、设备验收异议期为甲方收到设备15天，超过15天视为合格；安装异议期为安装结束10天内，超过10天视为验收合格；违约责任：1、甲、乙双方应严格履行合同约定的各项条款，如合同一方违约，由违约方承担责任。2、由于乙方产品质量不合格、未按时交货等原因使合同无法履行的，每日向甲方支付合同标的百分之三的违约金；同时甲方有权解除合同。3、如因甲方原因造成不能及时供货责任与乙方无关。4、甲方未按合同付款的，应赔偿乙方经济损失，每日向乙方承担相当于本合同金额百分之三的违约金。合同签订后，加德邦公司即开始购买材料准备合同履行事宜，并签订了相关的采购合同和支付了相应的价款，有加德邦提供的上述购销合同、转账凭证、发票、发货清单等证据在案佐证,加德邦公司为履行合同购买所需材料及设备，支付人民币161,003元。2014年12月1日，亚宝公司（喜儿康公司）向加德邦公司支付了100000元货款。2014年12月5日，加德邦公司安排人员到喜儿康公司安装部分设备，庭审中，亚宝公司（喜儿康公司）也认可加德邦公司已安装了部分设备。2015年1月，喜儿康公司提出增加设备、变更合同的要求，加德邦公司于2015年1月29日通过电子邮件方式将变更方案及报价表发送给喜儿康的李厂长及手机号为139××××8972的收件人，亚宝公司认可收到该份电子邮件，但认为双方在合同签订前一直就价格、数量的变更进行协商，并非仅在2015年1月提出修改合同。加德邦公司曾于2015年11月27日向本院起诉要求继续履行合同，并要求支付合同款46万元及按每日400元的标准计算支付违约金。诉讼中，亚宝公司于2015年12月29日通过贵州省食品药品监督管理局在互联网发布的公告GMP的认证。亚宝公司订购设备的目的是为了通过药品GMP认证，本院于2016年3月9日以（2015）筑观法民商初216号作出民事判决书，以本案标的物属于法律规定的“不适于强制履行”的范畴，涉案合同已没有继续履行的实际意义，驳回了加德邦公司的诉讼请求，该判决现已生效。另查明，贵州喜儿康药业有限公司于2016年1月8日经工商变更登记更名为亚宝药业贵阳制药有限公司。本院认为，本案的争议焦点：一、《设备订购合同》是否解除；二、原告及反诉原告的诉请损失是否支持。一、关于《设备订购合同》是否生效的问题。本案中双方当事人签订的《设备订购合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。该合同第六条第1款规定：“供需双方盖章后，供方收到需方预付款后（以需方银行汇款凭证日期为准）本合同生效”，该条对合同生效作了明确的规定，可认定该合同为附生效条件的合同。本案中按双方签订的合同约定，亚宝公司应在2014年8月5日合同签订后即支付原告加德邦公司设备款12万元、安装款6万元，但在2014年12月1日亚宝药业仅向加德邦支付10万元，该合同生效条件未完全履行。之后,本案中加德邦派员到亚宝公司安装部分设备时，亚宝公司并未拒绝，加德邦确已安装相应设备，应视为双方已按合同实际履行部分。本案中加德邦虽以“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”为由诉请解除合同，因本院（2015）筑观法民商初216号生效民事判决已确认涉案合同已没有继续履行的实际意义，驳回了加德邦公司的诉讼请求,且根据现查明的事实现该合同已无法继续履行，加之审理中亚宝公司也表示同意解除该合同，故该项诉请本院予以支持。二、关于原告加德邦公司诉请损失的问题。加德邦公司要求亚宝公司赔偿履行合同的损失500,000元,其诉请系按合同履行完价款总额600,000元扣除预付款100,000元后所得,认为属可得利益损失,依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”的规定，合同履行完的总价款600,000元并不完全属于加德邦公司的预期可得利益，亦不属于亚宝公司能够预见或者应当预见的损失，加德邦公司事实上并未按合同约定向亚宝公司完全交付订购设备，即便交付安装后其可得利益亦应系合同价款扣除相应成本、税费后的利润，且加德邦仅部分履行合同，其将合同总价款视为可得利益的主张损失缺乏相应证据。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，双方当事人签订的《设备采购合同》第八条约定“甲方未按合同付款的，应赔偿乙方经济损失，每日向乙方承担相当于本合同金额3%的违约金”，加德邦公司按照约定的方式计算损失至合同被本院生效判决确认“不适于履行”之日的结果远远偏离合同价款，本案中亚宝公司在合同履行过程中也确实存在严重违约及违背诚实信用原则，考虑加德邦公司主张的损失依据相关票据发生于合同生效前，系错误理解合同生效条款，其仍继续进行设备生产，导致自身损失扩大，也存在一定过失。且其也不能证明所购买材料系全部用于亚宝公司所定做的设备上，加德邦公司为履行合同购买所需材料及设备，对有合理票据部分161,003.3元本院予以支持，其余损失本院酌情支持50,000元,计人民币211,003元,扣除亚宝公司已支付的预付款100,000元，亚宝公司还应支付加德邦公司111,000元。另，关于加德邦公司要求被告亚宝公司赔偿迟延支付货款给原告造成的损失,按应支付款项金额每日万分之二点一计算至被告向原告支付赔偿款之日止的请求,根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，逾期付款损失系在合同没有约定逾期付款违约金的情况下以中国人民银行同期同类贷款基准利率逾期罚息利率标准计算，因双方签订的《设备采购合同》第八条约定了逾期付款的违约责任，故加德邦公司的主张并不符合合同约定，该项诉讼请求系重复计算，本院不予支持。根据中国人民银行在2003年12月10日发布的银发[2003]251号通知，从2004年1月1日起，本案参照的逾期罚息利率标准应为贷款基准利率水平上加收30%-50%，与加德邦公司的主张并不相符。关于反诉原告亚宝公司请求判令反诉被告加德邦公司以《设备订购合同》基于事实及生效判决现已无法履行从而要求加德邦公司退还预付款100,000元并赔偿损失、违约金50,000元诉请，因我院（2015）筑观法民商初216号民事判决已生效,双方均未上诉,该判决驳回加德邦公司诉请,系以标的物“不适于强制履行”为依据，并非否认合同效力及免除当事人应承担的民事责任，且本案中亚宝公司在与加德邦公司签订合同后，未按合同约定履行义务仅支付部分预付款，亦未明确表示解除合同，而是径行向他人购买设备安装使用并通过了GMP认证，导致其与加德邦公司签订的《设备采购合同》“不适于强制履行”的后果，违背诚实守信原则，其本身违约在先,也给加德邦公司造成了一定损失，故对其主张无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第四十五条、第六十条、第六十六条、第六十七、第一百零七条、第一百一十条第（二）项、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百一十九条，第一百二十条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）贵州加德邦机械有限公司与被告（反诉原告）亚宝药业贵阳制药有限公司于2014年8月5日签订的《设备订购合同》；二、被告（反诉原告）亚宝药业贵阳制药有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告（反诉被告）贵州加德邦机械有限公司损失费人民币111,000元；三、驳回原告（反诉被告）贵州加德邦机械有限公司的其他诉讼请求;四、驳回被告（反诉原告）亚宝药业贵阳制药有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9,248元，反诉案件受理费1,650元，合计人民币10,898元，由原告（反诉被告）贵州加德邦机械有限公司负担4,248元，被告（反诉原告）亚宝药业贵阳制药有限公司负担6,650元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决书发生法律效力，权利人可在法律文书规定履行期间的最后一日起二年内，向人民法院申请强制执行。审 判 长  赵云仙人民陪审员  何忠能人民陪审员  王青松二〇一七年十一月二十日书 记 员  洪 典