成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川0104民初8580号 原告：冯祥高，男，1973年1月18日出生，汉族，住成都市新都区xxx。 委托诉讼代理人：罗宁，四川衡平律师事务所律师。 被告：郭勇，男，1986年9月28日出生，汉族，住四川省井研县胜泉乡xxx。 委托诉讼代理人：漆红秀，四川川胜律师事务所律师。 被告：汪彩霞，女，1977年8月23日出生，汉族，住成都市温江区光华大道xxx。 委托诉讼代理人：何娟，四川川胜律师事务所律师。 被告：成都合力达餐饮管理有限公司，住所地：成都市锦江区青年路xxx。 法定代表人：郭勇。 委托诉讼代理人：何娟，四川川胜律师事务所律师。 原告冯祥高与被告郭勇、汪彩霞、成都合力达餐饮管理有限公司（以下简称合力达公司）与公司有关纠纷一案，本院于2017年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年11月21日公开开庭进行了审理。原告冯祥高及其委托代理人罗宁，被告郭勇的委托代理人漆红秀及被告汪彩霞、成都合力达餐饮管理有限公司的共同委托代理人何娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯祥高向本院提出诉讼请求：1.判令郭勇立即退还冯祥高投资款本金60万元；2.判令郭勇按冯祥高投资本金按照银行同期贷款利率支付资金利息，自2016年11月25日起算至郭勇实际付清之日止，暂计算至具状日利息为21750元；3.判令汪彩霞、合力达公司对前述本金和利息承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由郭勇、汪彩霞、合力达公司承担。事实与理由：2016年10月初，陈晓伟、郭勇、郭勇的表姐汪彩霞、冯祥高四人商议在锦江区春熙路投资经营海鲜牛排餐饮店（以下简称牛排店）。11月初，陈红提出参与本项目，各方口头协商一致确定本项目总投资额为230万元，其中冯高祥投资60万元，陈晓伟投资23万元，陈红投资18.4万元，其余由郭勇和汪彩霞投入，由各方共同成立公司开展经营活动。此后，冯祥高陆续向郭勇支付投资款共60万元，由郭勇用于牛排店项目筹建和经营。2017年1月10日，郭勇、汪彩霞、冯祥高、陈晓伟、陈红一起参加了牛排店开业活动。此后，牛排店一直由郭勇、汪彩霞负责经营，冯祥高未参与牛排店经营管理。直至2017年4月，在冯祥高等人一再催促下，郭勇称合力达公司股权比例：赵富莉（陈晓伟妻子）占10%，陈红占8%，冯祥高占26%，郭勇占26%，汪彩霞占30%。2017年4月27日，郭勇通过微信群发出合力达公司章程电子文本，显示注册资本50万元，其中汪彩霞出资15万元，郭勇13万元，冯祥高13万元，赵富莉5万元，陈红4万元。2017年9月，郭勇提供了加盖了公司印章的《成都合力达餐饮管理有限公司股权证明书》，落款时间为2016年11月25日。“股权证书”显示注册资本为50万元，赵富莉10%、陈红8%、冯祥高26%，同时出具加盖合力达公司印章的“章程”一份。但工商档案中并未记载赵富莉、冯祥高和陈红三人的股份。郭勇、汪彩霞在冯祥高不知情的情况下私自设立公司，并且在公司成立时对赵富莉、冯祥高和陈红三人股份不予以登记确认，属隐瞒和欺骗行为。表明郭勇、汪彩霞故意隐瞒公司设立情况，不认可冯祥高公司股东身份，违背诚实信用原则，违反公司法和合同法相关规定，损害了冯祥高权益。遂诉至法院。 被告郭勇答辩称：冯祥高出资是投资款不是借款，不存在还本付息；冯祥高以未办理工商登记为由，认为自己未取得股东身份，这点与事实不符，冯祥高的儿子冯程在牛排店工作半年时间，参与了经营管理，每天的营业收支情况都会在股东微信群里发布，每月的财务报表也会发布，全部股东包含冯祥高都在该群里；后期经营不善时，所有股东都参与了投资决策，所有股东的投资款都投到公司并用于实际经营，冯祥高已经享受股东的权益，包括公司决策、管理等。股东资金投资后就变为公司的资金，冯祥高无权要求退还。 被告汪彩霞、合力达公司共同答辩称：汪彩霞作为公司的财务及股东是积极处理了公司的相关事宜的，冯祥高的诉求应该予以驳回。合力达公司已经收到冯祥高的投资款，股东投资关系已经成立，冯祥高按照出资享有公司的股权，公司也认可其资格也参与实际经营，享受股东权益。只是因公司刚开始经营，前期成本较高，尚未进行分红。冯祥高提出的诉请没有法律依据，依法应当驳回。 经审理查明，2016年11月22日，合力达公司进行企业名称预先核准，2016年11月25日，合力达公司注册成立。2016年11月25日，汪彩霞、郭勇召开合力达公司第一次股东会，并形成决议，审议通过《成都合力达餐饮管理有限公司章程》，选举郭勇为执行董事，汪彩霞为监事。《成都合力达餐饮管理有限公司章程》载明，注册资本50万元，股东汪彩霞、郭勇，分别出资27.5万元及22.5万元。2016年11月25日，合力达公司出具《成都合力达餐饮管理有限公司股权证明书》，载明投资店名：安第斯海鲜牛排盛宴，投资地址：锦江区青年路，工商注册2016年11月25日，注册资金50万元，实际投资总额230万元。股权分配：冯翔高出资60万元占26%，赵富莉（陈晓伟妻子）出资23万元占10%，陈红出资18.6万元占8%。冯祥高分别于2016年10月27日、2016年11月7日、2016年11月18日、2016年12月13日、2016年12月14日向郭勇转账支付54万元。 冯祥高、陈红、郭勇和陈晓伟4人建有“合力达餐饮”的微信群，2017年5月至2017年9月期间，郭勇在群内留言，公布每日营业额、管理报表等文件。冯祥高、陈红、陈晓伟有询问营业额、点赞等其他留言。以及应冯祥高、陈红要求，郭勇发出的《成都合力达餐饮管理有限公司股权证明书》和《章程》等文件电子版。 以上事实有当事人身份信息、企业工商登记信息、《成都合力达餐饮管理有限公司章程》、《成都合力达餐饮管理有限公司股权证明书》、中国农业银行个人业务凭证、中国农业银行个人账户流水、公证书、微信聊天记录等证据材料及当事人陈述在案佐证。 另，合力达公司还提供汪彩霞个人账户明细及合力达公司记账凭证、合力达公司收支情况表、长期待摊费用明细表等证据，拟证明全部投资人投资款项230万元均汇入汪彩霞工行（尾号xxx）借记卡上，并专门用于日常经营产生的全部收支。对此，冯祥高认可经营账目及资金全部由汪彩霞个人掌握。 本院认为，由于庭审中各方当事人对于冯祥高系与其他投资人共同投资经营餐饮店，为此成立公司而投资的事实没有异议，所以本案争议焦点在于冯祥高投资是否成立，投资是否应当返还以及由谁返还？ 根据查明事实及当事人陈述，陈晓伟、郭勇、汪彩霞、冯祥高、陈红等人口头约定，为经营餐饮项目共同投资设立目标公司。各方自始没有对共同投资行为签订书面协议，《成都合力达餐饮管理有限公司股权证明书》也仅列明部分投资人投资比例，但各方对发起投资并经营牛排店的事实均无异议。陈晓伟、郭勇、汪彩霞、冯祥高、陈红之间在目标公司发起成立阶段，应认定为合伙关系。根据各方实际履行情况，郭勇、汪彩霞负责公司设立具体事宜，其他发起人负责缴纳出资及签署章程等义务。但发起人全部出资到位后，郭勇、汪彩霞注册成立其二人自己的公司，没有按全体发起人出资比例设立公司，导致公司设立失败。郭勇、汪彩霞对未设立全体发起人为股东的公司抗辩称，公司股权结构简单有利于日后公司转让。公司设立是为全体股东谋求更大利益所做的安排，虽然股东之间可以内部约定出资比例及盈亏分配比例，但公司登记是为保证以公司人格对外承担责任。郭勇、汪彩霞的抗辩理由既不合逻辑也不符合公司设立的法律规定，明显不能成立。至于冯祥高儿子冯程在牛排店后厨工作并领取工资属于正常的雇佣关系，冯程并未从事管理工作，不能认定其代其父亲冯祥高参与公司经营管理。陈晓伟、郭勇、汪彩霞、冯祥高、陈红之间共同发起的公司设立失败，系郭勇、汪彩霞违背全体发起人意志，冯祥高对设立失败并无过错。故根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第四条之规定，郭勇、汪彩霞应退还冯祥高缴纳的出资款。因各方自始没有出资比例的书面约定，冯祥高实际向郭勇支付54万元应认定为出资款。冯祥高主张退还60万元，其中6万元系直接支付牛排店房租，但未提交证据予以证明，本院不予支持。冯祥高出资不成立，亦未享受公司红利，公司设立失败系郭勇、汪彩霞违约所致，即使合力达公司设立过程中产生了债务和费用，也应由郭勇、汪彩霞负担，符合权利义务对等原则。 因冯祥高与郭勇、汪彩霞等人之间关于发起成立公司没有书面协议，冯祥高也没有证据证明各方对发起成立失败的违约责任，故冯祥高主张从缴纳出资款之日起的利息无合同依据。因郭勇、汪彩霞对公司设立失败负有过错，故郭勇、汪彩霞应从冯祥高主张退还投资款之日起承担资金利息。 公司设立失败后，内部权利义务承担限于全体发起人之间，合力达公司系郭勇、汪彩霞自行成立的公司，与全体发起人之间不存在合同关系，即使冯祥高认为其出资款已用于合力达公司经营，也不影响冯祥高与郭勇、汪彩霞之间的关系。冯祥高主张由合力达公司承担连带责任没有合同依据，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十八条第一、二、三款之规定，判决如下： 一、被告郭勇、汪彩霞于本判决生效之日起十日内向原告冯祥高返还54万元； 二、被告郭勇、汪彩霞于本判决生效之日起十日内向原告冯祥高支付逾期付款利息（以54万元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算,从2017年10月9日起计至本判决生效之日止）； 三、驳回原告冯祥高的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5009元，由被告郭勇、汪彩霞负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于成都市中级人民法院。 审判员  刘雅娟 二〇一七年十一月二十七日 书记员  陈 婷