陕西省定边县人民法院陕西省定边县人民法院民 事 判 决 书 （2020）陕0825民初1877号 原告马某某，女，2008年3月18日出生，汉族，系定边县第三小学学生，住定边镇中医院对面，身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX法定代理人马平，男，1980年10月8日出生，汉族，无业，住定边镇中医院对面，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX委托代理人李晓丽，系陕西三边律师事务所律师被告定边县第三小学，地址：法定代表人田琳，系该学校校长。委托代理人曹万海，男，1967年12月30日出生，汉族，系该学校副校长，，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX委托代理人高雪峰，男，1976年2月26日出生，汉族，系该学校内保主任，，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX被告中国人民财产保险股份有限公司定边支公司，地址：负责人魏明升，系该公司总经理委托代理人李明，男，1989年3月29日出生，汉族，附近，系该公司职工，身份证号XXXXXXXXXXXXXXXXXX被告中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司，地址：榆林市。负责人王永华，系该公司总经理。委托代理人程杰，系陕西东源律师事务所律师原告马某某与被告定边县第三小学、中国人民财产保险股份有限公司定边支公司（以下简称人民财产保险公司）、中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称中华联合保险公司）侵权责任纠纷一案，本院于2020年4月7日受理后，依法由审判员赵彩艳适用简易程序于2020年6月8日公开开庭进行了审理，原告马某某的法定代理人马平、委托代理人李晓丽，被告定边县第三小学的委托代理人曹万海、高雪峰，被告人民财产保险公司的委托代理人李明，被告中华联合保险公司的委托代理人程杰到庭参加了诉讼，本案现已依法审理终结。原告诉称，原告马某某系被告定边县第三小学学生，2019年5月30日，原告在参加学校举办的运动会中参加跳高项目，在比赛中造成受伤，被送往医院治疗，经诊断为右肱骨髁间骨折，经银川国龙医院住院治疗，定边县中医医院检查治疗，现基本好转，但右胳膊不能伸直，而且拌有疼痛，需继续治疗，产生医疗费5450元。原告在被告中华联合保险公司购买了学平险，被告定边县第三小学在被告人民财产保险公司处购买了校方责任险，事故发生在保险期间内。据此原告为主张各项赔偿，故提起诉讼，请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费27718.33元、护理费13500元、营养费4500元、住院伙食补助费600元、交通费3378.68元、住宿费320元、伤残赔偿金72196元、精神抚慰金5000元、鉴定费2400元，共计129613.01元；2、由被告承担本案诉讼费用。原告向法庭提交以下证据：1、证明一份，证明原告马某某于2019年5月30日参加学校举行运动会的跳高比赛，跳过横杆下落时，右臂着落在地上，导致右臂骨折。2、住院病历1份、诊断证明1份，证明原告马某某于2019年5月30日晚上22点09分在银川国龙医院住院治疗，经诊断为：右肱骨髁间骨折。原告于2019年6月3日出院，住院4天。出院注意事项： 1周换药一次；加强患肢功能锻炼。治疗建议：注意休养1月，加强患肢功能锻炼。出院后1周、2周、4周来门诊复查。术后4-6周考虑取下石膏外固定及拔出克式针，术后6个月左右根据骨折愈合情况取出空心钉。门诊随诊。3、住院病人费用清单明细1份、门诊收费票据9支，证明原告第一次住院及门诊花费共22088.04元。4、住院病历1份、诊断证明一份，证明原告于2020年1月2日住院，经诊断为：右肱骨髁间骨折术后内固定物滞留，于2020年1月3日，做第一次手术，将内固定物取出，并于2020年1月4日办理出院手续，出院医嘱：注意休养，避免剧烈活动，防止再骨折。出院后四周、三月、半年、一年来院复查。门诊随诊。5、住院医疗费专用发票一支、住院费用清单1份、门诊收费票据3支，证明原告马某某住院治疗2天，做了内固定物取出术，花费各项费用合计5630.29元。6、司法鉴定意见书，证明原告马某某外伤致有肱骨髁间骨折符合十级伤残，护理期90天，营养期90天。7、陕西省增值税普通发票，证明原告马某某做伤残等级、护理期、营养期的鉴定，花费2400元。8、公路车辆通行费票据32支、加油费票据10支、中国农业银行银行卡交易明细清单，证明原告马某某及父母驾驶自家车辆来往宁夏与XX路XX路费与加油费及ETC费用共计3378.68元。9、住宿费票据1支，证明原告与父母于2020年5月7日在榆林市天瑞大酒店有限公司住宿花费320元。10、病历复印费收据2支，证明原告复印病案花费50元。被告定边县第三小学辩称，对原告受伤的事实无异议，学校在举行运动会时严格按照防护的标准进行防护，原告受伤有原告自己的原因，原告是摔在垫子上受伤的，不是摔在地上受伤的。被告定边县第三小学向法庭提交以下证据：1、运动会跳高照片四张。证明在学校在举办运动会期间跳高项目的组织到位，防护措施规范。2、校方责任险保单一份，证明定边县第三小学在中国人民财产保险股份有限公司定边支公司投保校园方责任险一份，该起事故马某某的损失应由保险公司承担。被告人民财产保险公司辩称，定边县第三小学在原告受伤后近半年的时间才通知被告人民财产保险公司，对原告受伤的事实现在无法核实。被告人民财产保险公司在接到诉状后对该事故进行了调查，依据学校陈述，事故是发生在学校举行运动会期间，学校防护措施得当，依据侵权责任法第38条规定，此次事故中学校尽到了教育管理职责，学校不应当承担赔偿责任。故作为学校校方责任险的承保公司，依法也无需承担赔偿责任。本案中三被告对原告均不存在侵权行为，且被告人民财产保险公司仅与定边县第三小学为保险合同关系，与原告并无任何关系，合同关系与侵权关系不能并案审理，故原告起诉其公司于法无据。依照保险合同的约定本案中的诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金属于保险除外责任，其公司不予赔偿。根据陕西省教育厅文件，原告诉请的护理费按照每天50元，营养费每天20元，住院伙食补助费每天30元。对原告的伤残等级申请重新鉴定，鉴定后的等级如还是十级，应当依据其公司和学校的保险合同约定的按照保额的5%进行赔偿。被告人民财产保险公司向法庭提交以下证据：1、光盘一张，证明原告恢复良好，肘关节活动与常人无异，且鉴定结果与原告现在的实际状况不相符，故申请重新鉴定。2、照片七张,XX组XX学校的防护措施得当，依据侵权法第三十八条规定，学校及其公司不需要承担赔偿责任。3、保险条款一份，证明精神抚慰金、诉讼费、鉴定费属保险除外责任，其公司不予承担合理合法，保险合同中约定残疾赔偿金赔付比例是保额的5%即20000元。被告中华联合保险公司辩称，定边县第三小学在其公司投保了平安人身伤害意外保险，被保险人为1518名在校学生，该保险的赔偿范围仅限于医疗费及伤残赔偿金，其余项目均不在理赔范围，其中医疗费的赔偿范围又限于医保用药，对非医保用药公司不予赔偿，且被保险人已经从其他途径获得赔偿的应当从赔偿中予以扣减。伤残赔偿首先应当按照中国保险行业协会以及中国法医协会发布的 “人身保险伤残评定标准”的评定原则对伤残项目评定，如构成伤残按照相应的给付比例进行赔偿。本案原告依据人体损伤致残程度分级作出的鉴定结论不能作为公司的赔偿依据，且无论是根据那一种标准，原告所受伤害均不构成伤残。在起诉前公司已向原告父亲支付5378.49元，对马某某受伤案件进行结案，故公司再进行赔偿于法无据。本案的案由是侵权责任，公司仅于学校存在合同关系，在一个诉中不能同时存在两个法律关系，故应当驳回原告对公司的全部诉请。被告中华联合保险公司向法庭提交以下证据：1、平安意外伤害保险条款，人身保险伤残评定标准附加意外伤害医疗保险条款，附加住院医疗保险条款、保单各一份，证明医疗费的免赔额为100元，给付比例为80%，十级伤残的给付比例是保额的10%，该险种项下评残依据人身伤残保险评定标准的原则及项目进行鉴定，意外伤害险的赔偿范围限于医疗费及伤残赔偿金，医疗费以及伤残赔偿金的赔偿比例给付标准。2、开户记录、结算单各一份，证明中华联合保险公司根据保险条款约定的给付标准及比例已向原告支付5378.49元医疗费。经庭审质证：1、被告定边县第三小学对原告所举的证据1真实性无异议，但原告是落在跳高的垫子上而不是地上。对证据2、3、4、5、6、7、8、9、10均无异议。对被告人民财产保险公司所举的证据1、2、3均无异议。对被告中华联合保险公司所举的证据1、2均无异议。2、被告人民财产保险公司对原告所举证据对证据1的真实性不认可，公司无法核实该证据的真实性。对证据2、4、5无异议，对证据3有异议，原告提供的票据不足22088.04元。对证据6有异议，原告的伤情情况不能达到十级伤残，申请重新鉴定。对证据7真实性无异议，但鉴定费不在理赔范围，不予承担。对证据8、9、10有异议，原告的证据形式不合法，且结合原告的治疗过程，所有票据与本案无关联性。对被告定边县第三小学所举的1、2无异议。对被告中华联合保险公司所举的1、2均无异议。3、被告中华联合保险公司对原告所举的证据1无异议，对证据2、3、4、5的真实性无异议，证明目的有异议，医疗费应当根据原告当庭提供医疗费发票来认定，对没有提供发票的只有费用清单的不应当予以支持。对证据6的真实性无异议，证明目的有异议，定边县第三小学在其公司购买平安人身意外伤害险，根据保险合同约定，该保险伤残评定应当依据中国保险行业协会以及中国法医协会发布的 “人身保险伤残评定标准”原则进行伤残项目评定，而不是按照人体损伤致残程度分级进行评定，申请重新鉴定。对证据7真实性无异议，但鉴定费不在理赔范围，不予承担。对证据8、9、10有异议，原告的证据形式不合法，且结合原告的治疗过程，所有票据与本案无关联性。对被告定边县第三小学所举的1、2无异议。对被告人民财产保险公司所举的证据1、2、3均无异议。原告对被告定边县第三小学所举的证据1真实性和证明目的有异议，学校的防护措施不规范，并且也不能证明照片的内容和原告受伤的运动会是一个运动会；对证据2无异议。对被告人民财产保险公司所举的证据1真实性无异议，对证明目的有异议，是原告经过治疗后恢复的才可以动了。对证据2有异议，被告人民财产保险公司无法证明当时的具体情况。对证据3真实性无异议，但与本案无关。对被告中华联合保险公司所举的证据1真实性无异议，对证明问题有异议，中华联合保险公司不能根据特别约定的条款的格式条款拒绝赔偿原告的损失，应按人身损害赔偿标准给予原告赔偿。对证据2真实性无异议，对证明问有异议，仅赔付了医疗费的一部分。本院对原、被告质证的证据作如下认定：1、对原告所举的第1、2、3、4、5、6、7组证据的真实性本院予以确认。对第8、9、10组证据不符合证据的形式要件，不不做认定。2、对被告人民财产保险公司所举的第1、2、3组证据本院予以确认。3、对被告中华联合保险公司所举的第1、2组证据本院予以确认。本院根据双方当事人的陈述、举证质证及法院认证查明以下事实，原告马某某系被告定边县第三小学在校学生，2019年5月30日，原告在参加学校举办的运动会跳高项目中受伤，经诊断为右肱骨髁间骨折，原告受伤后被送往银川国龙医院住院治疗4天，原告又于2020年1月2日至2020年1月4日住院治疗2天，并在定边县中医医院检查，现有医疗费发票6332.44元。原告在被告中华联合保险公司购买了学生、幼儿平安意外伤害保险，特别约定意外伤害限额50000元，疾病身故限额20000元，意外医疗费限额3000元，住院治疗医疗费限额12000元，学生、幼儿平安人身意外伤害保险附加意外伤害医疗保险免赔额100元，赔付比例80%。保险条款约定被告中华联合保险公司对原告产生的交通费、食宿费、生活补助费、误工补贴费、护理费责任免除，并将伤残程度划分为一至十级，一级对应的保险金给付比例为100%，十级对应的保险金给付比例为10%，每级相差10%。被告定边县第三小学在被告人民财产保险公司处购买了校方责任险，事故发生在保险期间内。本案在审理过程中经原告申请对其伤残等级、护理期、营养期进行鉴定，榆林市中级人民法院委托陕西榆林驼城法医司法鉴定所作出陕驼城司鉴定［2020］法临鉴字第049号鉴定意见书，鉴定原告伤残等级为十级，护理期90天，营养期90天，支付鉴定费2400元。原告在治疗期间被告中华联合保险公司向原告支付了门诊医疗费3000元，住院医疗费2378.49元，共计5378.49元。至今双方未达成赔偿协议，据此原告为主张各项赔偿，故提起诉讼。本院认为，学校只是代为履行因学生在校期间其监护人不便于行使的部分监护职责，包括对在校未成年学生的照顾、保护、教育、管理职责。同时，学校只有在未尽法定“谨慎义务”即存在过失的情况下，方可被要求承担责任。参加任何体育运动，都具有相当的风险，都有可能造成损害，因此对于参加体育运动的人，都对体育运动的风险有明确的认识。本案中，原告马某某参加的是运动会，且参加人数众多，原告受到的损害也是符合该项运动潜在危险性的特征，原告的法定监护人对原告参加该项运动可能因该项运动产生的风险也应有明确的认识，原告在跳高中受伤系一瞬间的事情，具有突发性和偶然性，学校已经按照规定摆放了跳高所需的垫子，再无法采取其他安全措施来防范此类危险发生，本案中的被告定边县第三小学与原告的受伤之间无因果关系，亦不存在主观过错，因此，定边县第三小学不应承担民事赔偿责任；其次，原告未举证据证明被告定边县第三小学对原告受伤存在过失，故原告请求被告定边县第三小学及中国人民财产保险公司承担赔偿责任的诉讼请求本院不予支持；因原告在中华联合财产投保了平安意外伤害保险，被告中华联合财产保险股份有限公司应在保险限额内承担赔偿责任，本案中原告马某某的医疗费剩余6332.44元，其中住院费5450.29元，门诊882.15元，根据保险合同的约定门诊花费的保险限额为3000元，被告中华联合财产保险已经向原告赔偿了3000元，因此剩余882.15元应由原告自行负担，住院花费剩余5450.29 元，根据保险合同约定，减去免赔金额100元，剩余5350.29元×80%=4280.23元，被告中华联合财产保险应予赔偿。关于护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、精神抚慰金因双方的保险合同约定属于免责条款，故对原告该请求不予支持。关于伤残赔偿金72196元，原告的伤残等级为十级，根据原、被告的保险合同约定保险金额为50000元，给付比例为10%，即50000×10%=5000元，鉴定费2400元，由中华联合财产保险公司负担。关于二被告辩称，原告的伤残等级过高，适用标准不正确，程序违法的辩称意见，原告申请伤残鉴定时，本院依法通知原、被告对鉴定机构进行协商，在双方当事人协商未果的情况下，本院依法指定鉴定机构，因此，本案的鉴定程序合法，被告中华联合财产保险股份有限公司辩称，鉴定机构采用的标准不符合保险合同约定，因本院在通知被告中华联合财产保险公司协商鉴定机构时，该公司已经明确知晓鉴定，被告应当提出鉴定应适用的标准而未提出，其次，在该鉴定报告送达后至开庭前，被告均未提出异议，综合上述因素，被告中国人民财产保险公司、中华联合财产保险公司当庭提交的重新鉴定不符合启动重新鉴定规定，本院不予准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条、《中华人民共和国保险法》第十天条、第十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、原告马某某因事故产生的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费，由被告中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司于本判决生效后五日内向原告赔偿医疗费4280.23元、伤残赔偿金5000元，鉴定费2400元，共计11680.23元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费575元，由被告中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担52元，原告马某某负担523元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。  审  判  员  赵彩艳   二〇二〇年八月二十七日 书  记  员  王  飞1