福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0582民初3272号 原告：王中祥，男，1973年1月18日，汉族，住贵州省毕节市。 委托诉讼代理人：吴庆瑞，福建尚品律师事务所律师。 被告：路毅，男，1979年9月8日，汉族，住贵州省毕节市。 委托诉讼代理人：王国文，遂宁市安居区东禅法律服务所法律工作者。 被告：路华，男，1977年10月27日，汉族，住贵州省毕节市。 被告：晋江欣田陶瓷有限公司，住所地晋江市内坑镇黄塘村，统一社会信用代码91350582683093911Q。 法定代表人：张丹红。 委托诉讼代理人：吴友康，福建协志律师事务所律师。 原告王中祥与被告路毅、路华、晋江欣田陶瓷有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王中祥及其委托诉讼代理人吴庆瑞、被告路毅的委托诉讼代理人王国文、被告路华及被告晋江欣田陶瓷有限公司（以下简称：欣田公司）的委托诉讼代理人吴友康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王中祥向本院提出诉讼请求：1.判决被告路毅、路华、晋江欣田陶瓷有限公司向原告支付各项损失合计149581.86元（误工费49328元、护理费20271.78元、交通费1500元、住宿费3330元、住院伙食补助费740元、营养费5814元、后续医疗费10000元、残疾赔偿金35998.08元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金20000元）；2.判决被告晋江欣田陶瓷有限公司承担连带责任。事实和理由：2016年8月4日，被告路毅、路华合伙以包工不包料的方式向被告欣田公司承包了工程地址为顺田山上车间，工程内容为建山车间钢结构厂房的工程建设。由被告路毅与被告欣田公司签订《工程建设合同书》，后被告路毅、路华雇佣原告开展工程施工。2016年8月19日，原告在施工过程中发生意外，从施工现场高处滑落。事发后，原告被送往晋江市安海医院治疗37日。出院后，原告委托福建明鉴司法鉴定所对原告的伤情及护理问题进行鉴定。该所于2017年2月7日出具闽明鉴司鉴所〔2017〕临鉴字78号鉴定意见书：1.王中祥的骨盆损伤评定为十级伤残；2.王中祥的右侧股骨颈损伤评定为十级伤残；3.王中祥的右侧肘关节损伤评定为十级伤残；4.王中祥的误工期评定为365日；5.王中祥的护理期评定为150日；6.王中祥的后续治疗费评定为10000元。原告多次与三被告协商赔偿损失事宜，均未达成协议。 被告路毅辩称：一、原告请求的人身损害赔偿金额不合理：1.误工费：原告的误工期评定为365日极不合理，根据原告受伤情况，误工期为90天为宜，且原告为农村居民，应适用农、林、牧、渔业标准45764元计算误工费。2.护理费：原告护理期限鉴定为150日，该鉴定意见极不合理，评定标准不符合法律相关规定。根据被答辩人受伤情况，护理期限应以住院期间37天为宜。3.精神损害抚慰金：被告路毅认为原告的伤残程度较低，为最低级十级，且路毅在事故发生后积极联系医院，救助原告并在本事故责任认定之前就主动垫付了全部医疗费用，路毅已经履行了应当履行的义务，在法律上和道义上都尽了全力。基于以上几点，精神损害抚慰金以4000元为宜。二、欣田公司应承担全部赔偿责任。造成原告受伤之处，是由欣田公司进行挖掘、建造、管理，但其对该处并未采取必要的安全措施以及履行告知义务，也未设置警示牌，造成原告受伤，具有过错。根据我国侵权责任法的有关规定，欣田公司应承担全部的赔偿责任。三、原告在本案中应承担相应的责任。原告在施工场所工作时间已久，对周围环境应有一定的熟悉，而当时导致原告受伤之处已有一定的物体进行遮掩。因此，原告受伤也是由于自身未尽到必要的注意义务而导致，其对自身损害也应承担相应的责任。四、路毅已超额履行赔偿义务，原告诉求不合理：1.路毅为原告购买商业保险一份，并已实际赔付；2.路毅在原告受伤后已支付其生活费12000元；3.原告已获得新型农村合作医疗保险报销医疗费用29106.41元；4.路毅已实际支付原告全部医疗费用。五、原告应返还被告路毅已超额支付部分的费用。综上，请求驳回原告的起诉。 被告路华辩称，原告诉求被告路华承担责任没有事实依据。路华既不是顺田山上车间钢结构厂房建设工程的承包者、管理者，也不是欣田公司厂房建设项目负责人、管理者，路华和原告是工友关系，双方处于平等地位，不存在控制、支配、从属的关系，更不存在劳务关系。被告路华不应承担本案任何责任。 被告欣田公司辩称：一、本案工程由被告路毅、路华合伙向被告欣田公司承包，双方口头约定二被告须挂靠有质证的建筑公司，以建筑公司的名义为欣田公司施工。路毅在答辩中也证实以案外人的名义为原告投保，故可以看出，被告路毅以案外人的名义进行承包。二、1.原告诉求被告应承担赔偿责任没有依据，欣田公司不存在过错，本案不存在共同侵权的情况，本案的责任主体在原告与被告路毅、路华之间；2.原告诉求的金额过高，没有法律依据。误工费根据规定自事发之日至定残前一日，应按171天计算，标准根据原告户口性质按45764元/年计算；护理时间过长，出院后应按30%计算，护理费应按45764元/年计算；交通费按500元进行认定；住宿费没有票据，不应支持；住院伙食费按20元/天计算；营养费按2000元认定；后续治疗费偏高，由法院依法认定；残疾赔偿金由法院认定；鉴定费因原告申请的项目中误工费是多余，该项目的费用应由原告承担；精神损害抚慰金按4000元计算。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：原告提供的福建明鉴司法鉴定所司法鉴定意见书，被告对其真实性没有异议，但对鉴定内容有异议，经本院释明后均表示不申请重新鉴定，该鉴定意见书形成程序合法，论证有据，对其证明力本院予以确认。 当事人争议的主要焦点是：1.原告是受雇于谁；2.原告因本案导致的损失如何认定；3.原、被告的责任应如何承担？对此，本院予以查明、分析及认定。 关于第一个争议焦点，本院认为，原告提供的《工程建设合同书》系由林荣朴代表被告欣田公司与被告路毅签订的，与路毅的陈述相一致，能够证实路毅承建欣田公司山上车间钢结构厂房工程的事实，且路毅认可原告的工资系由其发放，故本院认定原告系受雇于被告路毅。原告主张其受雇于被告路毅、路华，但被告路华不予认可，原告亦未能进一步举证证实系路毅、路华共同承建上述工程或其接受路华的指示进行劳动并接受路华的管理，因此，原告该主张本院不予采纳。 关于第二个争议焦点，本院认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，原告因本案事故所造成的损失如下：1.医疗费：原告住院治疗期间共花费医疗费59142元，该费用已由被告路毅支付。2.护理费：原告伤情经评定其护理期限为150日，在其住院的37日期间需他人进行完全护理，此后的护理期限内，原告并不须他人完全护理，其出院后的护理依赖程度本院按30％计算；原告陈述伤后由其配偶护理，但未提供护理人员的收入证明，因原告及其配偶均为农村户口，按2016年度福建省农林牧渔业职工平均工资标准51121元/年（即140元/天）计算；其中住院护理费5180元（140元/天×37天），出院后护理费4746元（113天×140元/天×30%），合计9926元。3.误工费：原告未能举证证明其有长期稳定的工作及收入来源，因此应按2016年度福建省农林牧渔业职工平均工资标准51121元/年（即140元/天）予以计算；同时，原告的伤情经鉴定误工期为365天，故原告的误工费为51100元（140元/天×365天），原告自愿主张误工费为49328元，系原告对其权利的自愿处分，本院予以准许并支持。4.住院伙食补助费：参照国家机关工作人员出差的伙食补助标准20元/天计算，住院伙食补助费应为740元（20元/天×37天）。5.营养费：原告受伤后确实需要加强营养，因此原告主张营养费5814元，合理合法，本院予以支持。6.交通费：原告主张交通费1500元，但对此未能提供相应的交通费票据，考虑到交通费确系实际支出，结合原告的治疗过程，交通费本院酌情认定为200元。7.住宿费：原告主张住宿费3330元，但对此未能提供相应的住宿费票据，故该主张本院不予支持。8.残疾赔偿金：因原告的伤情经鉴定为三处十级伤残，最高伤残赔偿系数为10%，另外两处十级伤残确定附加指数为1%，故原告的伤残赔偿金按2016年度福建省农村居民人均纯收入标准计算为35998.08元〔14999.2元/年×20年×（10%＋1%＋1%）〕，原告请求被告支付残疾赔偿金35998.08元，于法有据，本院予以支持。9.精神损害抚慰金：原告伤情构成三处十级伤残，势必造成其精神痛苦，其主张精神损害赔偿，可予支持。根据原告的伤情等因素，该精神损害抚慰金可确定为8000元。10.鉴定费：原告委托鉴定支出鉴定费2600元，系原告在主张权利过程中所产生的必要费用，该请求本院予以支持。11.后续治疗费：原告施行了内固定手术，需择期取出内固定物，必然花费后续治疗费，根据福建明鉴司法鉴定所的鉴定意见书，后续治疗费10000元，本院予以支持。综上所述，原告的各项赔偿费用总额合计为181748.08元。 关于第三个争议焦点，本院认为，搭建钢结构厂房属于危险性较大的劳务活动，原告在提供劳务过程中，本应对工作中的安全风险有充分了解并做好安全防范准备工作，但其未能提高安全意识，没有尽到安全注意义务，对事故发生有一定过错，应自行承担15%的责任。因被告路毅无相应的施工资质，被告欣田公司在发包过程中存在选任过失，故本院认定被告欣田公司应承担15%的赔偿责任，被告路毅作为直接雇主，在原告施工过程中未能采取安全保障措施，应承担70%的赔偿责任。 本院经审理认定事实如下：2016年8月4日，被告路毅与被告欣田公司签订《工程建设合同》一份，约定被告路毅承包被告欣田公司位于晋江市内坑镇顺田山上车间钢结构厂房的搭建工程，承包方式为包工不包料，并对工程的面积、价款等作出约定。2016年8月19日，原告王中祥受雇于被告路毅在施工过程中，不慎摔伤。事故发生后，原告王中祥被送往晋江市安海医院住院治疗37天，共花费医疗费59142元。原告伤残等级、误工期限、护理期限及后续治疗费情况经福建明鉴司法鉴定所进行评定，该鉴定所于2016年9月2日作出闽明鉴司鉴所〔2017〕临鉴字第78号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.王中祥的骨盆损伤评定为十级伤残；2.王中祥的右侧股骨颈损伤评定为十级伤残；3.王中祥的右侧肘关节损伤评定为十级伤残；4.王中祥的误工期评定为365日；5.王中祥的护理期评定为150日；6.王中祥的后续治疗费评定为10000元。原告因本事故造成损失合计181748.08元。原告受伤后由其妻子护理，护理人员系农村居民。被告路毅已支付原告医疗费用59142元及生活费12000元。 另查明，1.被告路毅通过福建省盛泰建设发展有限公司为原告王中祥投保一份人身意外商业保险，并因本事故获得理赔款60000元；2.原告就本案花费医疗费获得新型农村合作医疗保险医疗报销款29106.41元。 综上所述，本院认为，原告在提供劳务过程中遭受人身损害，被告路毅作为雇主，未为原告采取安全防护措施及尽到提醒注意义务，对事故发生依法应承担70%的赔偿责任，即127223.66元。被告路毅为原告投保人身意外保险，且原告已从中获得60000元理赔款，该保险系被告路毅为了发生意外事故时减轻自身负担而投保，故原告已获赔的60000元款项应在被告路毅的赔偿责任中予以抵扣，同时，鉴于被告路毅在事发后已支付原告费用71142元（59142元＋12000元），上述款项合计131142元，故被告路毅无需再向原告支付赔偿款。新型农村合作医疗保险报销款属国家社会保险性质，原告是否从中获得报销，并不影响原告因意外事故向被告路毅主张权利，亦不能减免被告路毅的赔偿责任。原告在工作过程中未能起到安全审慎的注意义务，其自身也存在一定过错，应自行承担15%的责任，即27262.2元。被告欣田公司存在选任过失，应承担15%的赔偿责任，即27262.2元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告欣田公司与被告路毅对上述赔偿应承担连带赔偿责任。本院对原告诉讼请求的合理部分应予支持，对不合理部分应予驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告晋江欣田陶瓷有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告王中祥各项损失27262.2元； 二、被告路毅对上述第一项判决所确定的义务承担连带赔偿责任； 三、驳回原告王中祥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3292元，由原告王中祥负担2712元，被告路毅、晋江欣田陶瓷有限公司负担580元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  黄东来 代理审判员  吴水泉 人民陪审员  严长清 二〇一七年十一月十日 书 记 员  吴燕真 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。