福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0203民初9984号 原告：厦门厦工机械股份有限公司，住所地福建省厦门市思明区厦禾路668号。 法定代表人：许振明，董事长。 委托诉讼代理人：林旭、潘致强，该公司职员。 被告：济南淼森机械设备有限公司，住所地山东省章丘市铁道北路与双山大街交汇处香港街二期2幢118、218。 法定代表人：许晓明，经理。 委托诉讼代理人：李为民，山东宇衡律师事务所律师。 被告：许晓明，男，1977年10月4日出生，汉族，住山东省章丘市。 被告：岳金玉，女，1979年4月28日出生，汉族，住山东省章丘市。 原告厦门厦工机械股份有限公司（以下简称厦工公司）与被告济南淼森机械设备有限公司（以下简称淼森公司）、许晓明、岳金玉买卖合同纠纷一案，本院于2016年7月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告厦工公司的委托诉讼代理人林旭，被告淼森公司的法定代表人暨被告许晓明到庭参加诉讼。被告岳金玉经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 厦工公司向本院提出诉讼请求：1、淼森公司立即向厦工公司支付截至2017年6月5日1248292元及资金占用费319668.96元（计至实际付款日）；2、许晓明、岳金玉对淼森公司所负上述债务在300万元范围内承担连带清偿责任；3、确认厦工公司对位于山东省章丘市、118、218的房地产享有抵押权，有权就该房地产变卖、拍卖所得价款在2456200元的范围内优先受偿；4、本案诉讼费用由淼森公司、许晓明、岳金玉共同负担。事实和理由：淼森公司多年来在厦工公司授权区域内经销厦工公司生产的叉车等机械设备，与厦工公司签订年度《厦工产品经销协议》，明确约定淼森公司全额、分期付款的期限、逾期付款违约责任、纠纷管辖法院为厦工公司注册地人民法院等。厦工公司如约履行交货义务，但淼森公司未依约按时足额支付货款，其与厦工公司从2014年9月起多次对账确认欠款数额，至2016年3月31日欠款1471292元，还应依约支付资金占用费。2014年，许晓明、岳金玉出具《担保承诺函》，承诺为淼森公司与厦工公司发生的业务往来应付款项在300万元内提供连带责任保证担保，包括2014年1月1日前淼森公司所欠厦工公司的款项，也包括2014年1月1日至2018年12月31日期间淼森公司与厦工公司经销协议及相关业务往来中所发生的所有款项，包括厦工公司为实现债权而发生的一切费用。许晓明于2014年提供位于山东省章丘市铁道北路与双山大街交汇处香港街二期2幢118、218的房地产办理最高额抵押，为淼森公司与厦工公司的业务往来产生的债务提供担保，担保债权数额为914500元。2015年，许晓明提供位于山东省章丘市的房地产办理最高额抵押，为淼森公司与厦工公司的业务往来产生的债务提供担保，担保债权数额为1541700元。经多次催促，淼森公司至今未支付拖欠款项及资金占用费，许晓明、岳金玉亦未履行担保义务。故厦工公司提出如上诉请。 淼森公司、许晓明共同辩称：其确认尚欠的货款本金，系因淼森公司的客户拖欠货款，导致其无法将货款支付给厦工公司，实际上客户的行为也是经过厦工公司同意的。由于淼森公司未支付货款，厦工公司不支付相应的款项。淼森公司、许晓明没有能力支付资金占用费。同意分期支付货款本金，希望厦工公司能免除资金占用及相关费用。 岳金玉未作答辩。 本院经审理认定事实如下：淼森公司原名称为章丘市达实商贸有限公司。2014年1月1日、2015年1月1日、2016年1月1日，厦工公司与淼森公司分别签订《2014年厦工产品经销协议》、《2015年厦工产品经销协议》、《2016年厦工产品经销协议》及相关附件，约定厦工公司授权淼森公司作为厦工公司产品的经销商的相关事宜。付款约定为：淼森公司从样机售出（用户提机）之日起的5个工作日内应向甲方申报成交和开票申请；淼森公司以全款方式售出样机（以客户提机日为准，下同）后的7天内必须将货款付达厦工公司；淼森公司以融资、按揭方式销售的，在完成业务手续后的7天内，必须将货款付达厦工公司，若其在样机售出后的30天内，融资、银行等贷款机构或淼森公司仍未将该货款付达厦工公司的，视为逾期付款；淼森公司以分期付款方式销售厦工公司样机的，首付款及每期到期款必须在其与客户签订的买卖合同约定的每个付款日后7天内将货款付达厦工公司；淼森公司逾期付款的，从逾期之日起向厦工公司支付资金占用费。上述三份合同约定的资金占用费标准分别为每日万分之五、每日万分之二、每日万分之四。 2014年1月1日，许晓明、岳金玉向厦工公司出具一份《担保承诺函》，载明：其二人自愿为淼森公司所欠厦工公司的款项向厦工公司提供最高限额为300万元的最高额连带责任保证担保，保证范围为：1、2014年1月1日前淼森公司所欠的款项，2、2014年1月1日至2018年12月31日期间淼森公司与厦工公司经销协议及相关业务往来中所发生的欠款，3、淼森公司所欠厦工公司款项的违约金、资金占用费及厦工公司为实现债权而发生的诉讼费等一切费用；保证期间为淼森公司总债务额确定之日起二年。 2014年3月10日，厦工公司与淼森公司、许晓明签订一份编号厦工（抵押）字2014-143号的《最高额抵押合同》，约定：许晓明提供其名下山东省章丘市铁道北路与双山大街交汇处香港街二期2幢118、218房产为厦工公司的债权设立抵押担保；抵押物最高抵押担保金额为914500元；抵押担保范围为厦工公司与淼森公司签订的《经销协议》项下厦工公司对淼森公司享有的债权共计914500元，包括但不限于淼森公司依照主合同应承担的主债务、利息（含罚息）、违约金、损害赔偿金、厦工公司实现债权的费用等；主债权确定期限自2014年1月1日至2018年12月31日。2014年3月19日，上述房产办理了抵押登记手续。 2015年，厦工公司与许晓明签订一份编号厦工（抵押）字2015-005号的《最高额抵押合同》，约定：许晓明提供其名下山东省章丘市房产为厦工公司的债权设立抵押担保；抵押物最高抵押担保金额为1541700元；抵押担保范围为厦工公司与淼森公司签订的《经销协议》项下厦工公司对淼森公司享有的债权共计1541700元，包括但不限于淼森公司依照主合同应承担的主债务、利息（含罚息）、违约金、损害赔偿金、厦工公司实现债权的费用等；主债权确定期限自2015年1月1日至2019年12月31日。2015年4月9日，上述房产办理了抵押登记手续。 2015年1月1日，厦工公司与淼森公司签订一份《2015年厦工叉车产品服务保障协议》，约定厦工公司授权淼森公司为“厦工叉车产品区域特约服务中心”，在淼森公司产品经销区域内对厦工公司叉车产品进行“自销自包”服务，厦工公司向淼森公司支付相应的服务费用，等等。 上述协议签订后，厦工公司向淼森公司供货，淼森公司支付部了分货款。2014年至2016年期间，淼森公司在厦工公司出具的多份《厦工应收账款确认函》上盖章，确认：截至2014年9月30日、2014年12月31日、2015年3月31日、2015年6月30日、2015年9月30日、2015年12月31日、2016年3月31日，淼森公司应付货款分别为928800元、1186600元、1271513元、1194574元、1289852元、1340852元、1471292元。 2016年7月1日，厦工公司诉至本院。2016年7月25日，根据厦工公司的申请，本院作出（2016）闽0203民初9984号民事裁定，查封、冻结淼森公司、许晓明、岳金玉价值1790960.96元的存款或等值财产。 审理中，厦工公司向本院提交一份《往来账明细》，拟证明2014年9月30日至2017年6月5日期间厦工公司的销售开票情况及淼森公司付款、回款情况。该《往来账明细》显示：2014年10月1日至2014年12月31日期间，销售开票金额合计940800元，收款及结算费用683000元；2015年1月1日至2015年3月31日期间，销售开票金额合计290513元，收款及结算费用205600元；2015年4月1日至2015年6月30日期间，销售开票金额合计443061元，收款及结算费用520000元；2015年7月1日至2015年9月30日期间，销售开票金额合计595278元，收款及结算费用500000元；2015年10月1日至2015年12月31日期间，销售开票金额合计866600元，收款及结算费用815600元；2016年3月1日、3月4日，销售开票金额分别为56100元、107700元；2016年3月31日至2017年6月5日期间，收款及结算费用合计256360元。淼森公司、许晓明对上述证据的真实性无异议，并述称销售开票系厦工公司发货后定期在三到六个月开票给淼森公司，开票金额与货物金额一致。 淼森公司向本院提交如下证据：1、产品保修卡、《2015年厦工叉车产品服务保障协议》，拟证明厦工公司销售车辆后，淼森公司提供售后服务，其应依约按每台2000元的标准向淼森公司支付售后服务费以及销售提成；2、《厦工机械产品特价申请表》，拟证明厦工公司与淼森公司分享销售利润，并同意客户分期付款，应承担淼森公司未按时还款的风险；3、银行承兑汇票、顺丰速运单，拟证明淼森公司于2017年10月13日向厦工公司付款366177.40元。厦工公司质证称：证据1不足以证明淼森公司提供三包服务，淼森公司未提供三包维修记录佐证；证据2真实性不予认可，系淼森公司单方制作，未经厦工公司审批；关于证据3，厦工公司于2017年10月收到淼森公司寄来的票面金额为366177.40元的银行承兑汇票，淼森公司目前尚欠货款本金882114.60元。 厦工公司提出，截至2017年6月5日，经淼森公司确认，厦工公司共向其供货4228852元，已收到货款2980560元，尚余未付货款1248292元；每次对账期间，厦工公司供应数量不等的货物，淼森公司亦支付数量不等的货款，厦工公司同意将淼森公司已付全部款项用于偿付已对账、先到期的货款，未付款部分的资金占用费按日万分之二的标准分段计算截至2017年6月5日为132018.26元，此后的资金占用费按日万分之二的标准计至实际付款之日止。 以上事实，有《2014年厦工产品经销协议》、《2015年厦工产品经销协议》、《2016年厦工产品经销协议》、《担保承诺函》、《最高额抵押合同》、房屋权属证书、《厦工应收账款确认函》、《往来账明细》、产品保修卡、《2015年厦工叉车产品服务保障协议》、《厦工机械产品特价申请表》、银行承兑汇票、顺丰速递单等证据以及当事人陈述为证，足以认定。岳金玉经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其自动放弃举证、质证权利。 本院认为，厦工公司与淼森公司、许晓明、岳金玉签订的《2014年厦工产品经销协议》、《2015年厦工产品经销协议》、《2016年厦工产品经销协议》、《担保承诺函》、《最高额抵押合同》、《厦工应收账款确认函》均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效，各方当事人均应依约履行。厦工公司向淼森公司供货，淼森公司经多次对账至今未依约付清货款，其行为已构成违约，理应承担相应的违约责任。厦工公司主张淼森公司应向其支付尚欠的货款882114.60元并按日万分之二的标准支付资金占用费，符合合同约定且于法不悖，本院予以支持。至于淼森公司主张厦工公司应依据《2015年厦工叉车产品服务保障协议》向其支付售后服务费，因与本案不属于同一法律关系，本院在本案中不予处理，其可另行主张。 关于资金占用费。在案的《厦工应收账款确认函》、《往来账明细》、银行承兑汇票、顺丰速递单以及当事人的陈述，足以证明：厦工公司截至2015年9月30日累计供货3198452元，2015年10月1日至2015年12月31日期间供货866600元，2016年3月1日、2016年3月4日分别供货56100元、107700元；截至2017年6月5日累计供货4228852元，收回货款2980560元；于2017年10月13日收回货款366177.40元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条规定，债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务。本案中，厦工公司截至2015年9月30日累计供货3198452元，淼森公司截至2017年6月5日累计收回货款2980560元，厦工公司主张该货款优先冲抵2015年9月30日前的货款、剩余货款分段计算资金占用费，并主张截至2017年6月5日的资金占用费为132018.26元，于法不悖，本院予以支持。2017年6月6日至2017年10月12日期间的资金占用费为31956.28元（1248292元×0.02%×128天）。此后的资金占用费应以尚欠货款882114.60元为基数计至实际付款之日止。 许晓明、岳金玉作为保证人，应依其承诺在300万元的范围内对淼森公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向淼森公司追偿。许晓明自愿提供其名下山东省章丘市铁道北路与双山大街交汇处香港街二期2幢118、218房产以及山东省章丘市房产作为淼森公司上述债务的最高额抵押担保，最高抵押担保金额分别为914500元、1541700元，相关房产均已办理抵押登记手续，故若淼森公司未履行上述债务，则厦工公司有权折价或拍卖、变卖上述抵押房产并以所得价款分别在914500元、1541700元的范围内优先受偿。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告济南淼森机械设备有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门厦工机械股份有限公司支付货款882114.60元及资金占用费（截至2017年10月12日的资金占用费合计163974.54元，此后的资金占用费应以882114.60元为基数，按日万分之二的标准计至实际付款之日止）； 二、被告许晓明、岳金玉应在300万元的范围内对被告济南淼森机械设备有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向被告济南淼森机械设备有限公司追偿； 三、若被告济南淼森机械设备有限公司未履行上述债务，原告厦门厦工机械股份有限公司有权折价或拍卖、变卖山东省章丘市铁道北路与双山大街交汇处香港街二期2幢118、218房产以及山东省章丘市房产并以所得价款分别在914500元、1541700元的范围内优先受偿。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费14214元，减半收取计7107元，由被告济南淼森机械设备有限公司、许晓明、岳金玉共同负担，款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 黄南清 二〇一七年十一月二十七日 代书记员 高丽婷 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。 《中华人民共和国担保法》 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。