广东省深圳市宝安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）粤0306刑初2141号 公诉机关深圳市宝安区人民检察院。 被告人赖某泉，男，1976年8月27日出生，汉族，福建省漳州市人，小学文化，无业，住漳州市平和县。 辩护人张海平、胡婷，广东深鹏律师事务所律师。 被告人何某某，女，1993年5月15日出生，汉族，福建省漳州市人，初中文化，无业，住漳州市平和县。 辩护人刘伟亭，广东深鹏律师事务所律师。 辩护人吴芷莹，广东深鹏律师事务所实习律师。 被告人赖某某，男，1989年7月15日出生，汉族，福建省漳州市人，初中文化，无业，住漳州市平和县。 辩护人张武，广东深鹏律师事务所律师。 上述三名被告人因涉嫌犯非法经营罪，于2016年11月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。 深圳市宝安区人民检察院以深宝检公二刑诉〔2017〕1023号起诉书指控被告人赖某某、何某某、赖某泉犯销售伪劣产品罪，向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员曹恒出庭支持公诉，被告人赖某某、何某某、赖某泉及辩护人张海平、刘伟亭、张武到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2016年9月开始，被告人赖某某、何某某在深圳市光明新区公明镇南庄村中心街仓库作为仓储，何某某联系上家被告人赖某泉购买假烟，赖某某平日负责用三轮车在公明附近销售给下家，夫妻二人从中非法牟利。 2016年11月20日9时许，赖某泉驾驶号牌为粤Ｓ×××××机动车运送假烟至公明镇兴发路路边跟赖某某进行交接时，被公安机关抓获归案。公安机关当场在赖某某处缴获手机两部，在赖某泉处缴获银行卡一张、手机四部、车辆一台及假烟一批。后公安机关来到深圳市光明新区公明镇南庄村中心街仓库将被告人何某某抓获归案，并当场缴获赃款人民币4，300元、银行卡五张、手机三部及假烟一批，又在深圳市光明区南庄旧区四区6号901房缴获赃款人民币28，000元。 经广东省质量监督烟草检验站、深圳市烟草专卖局鉴定：缴获的香烟全部为假冒注册商标且伪劣卷烟，总价格为人民币758，465元。 被告人赖某泉表示认罪，但辩称仅给赖某某、何某某送过一两次假烟，且是帮老板送货；其对仓库内查获的假烟不知情。 其辩护人认为：1、赖某泉仅对自己销售的假烟承担责任，赖某某、何某某销售的假烟数额不应计算在赖某泉身上。2、在兴发路路边现场查获的假烟的价值是被告人赖某泉的犯罪数额。3、被告人赖某泉受雇于他人，仅负责送货，不是老板。4、被告人赖某泉系初犯、偶犯。 被告人赖某某表示认罪，对指控的犯罪事实没有异议，供述称自己销售的假烟系从赖某泉处和其他人处购进的。 其辩护人认为：1、被告人赖某某系犯罪未遂。2、被告人赖某某系从犯。3、被告人赖某某认罪、悔罪。4、被告人赖某某系初犯、偶犯。5、被告人赖某某有两个年幼的孩子需要抚养。故请求对其从轻处罚。 被告人何某某表示认罪，对指控的犯罪事实没有异议，供述称给自己送货的有赖某泉，也有别人。 其辩护人认为：1、被告人何某某在共同犯罪中作用小于赖某某。2、被告人何某某如实交代犯罪事实。3、被告人何某某系初犯。4、被告人何某某有两个年幼的孩子需要抚养。故请求对其宣告缓刑。 经审理查明，2016年9月开始，被告人赖某某、何某某（二人系夫妻关系，育有二子，案发时分别二周岁、四周岁）在深圳市光明新区公明镇南庄村中心街仓库作为仓储，联系被告人赖某泉及其他上家购买假烟，何某某负责联系上家和下家，赖某某负责用三轮车接送假烟，二人从中非法牟利。 2016年11月20日9时许，赖某泉驾驶号牌为粤Ｓ×××××机动车运送假烟至公明镇兴发路路边跟赖某某进行交接时，被公安机关抓获归案。公安机关当场在赖某某处缴获手机两部，在赖某泉处缴获银行卡一张、手机四部、车辆一台及假烟一批。经广东省质量监督烟草检验站、深圳市烟草专卖局鉴定：缴获的该批香烟全部为假冒注册商标且伪劣卷烟，总价格为人民币32，750.00元。 后公安机关来到深圳市光明新区公明镇南庄村中心街7排4号一楼仓库将被告人何某某抓获归案，并当场缴获赃款人民币4，300元、银行卡五张、手机三部及假烟一批，又在深圳市光明区南庄旧区四区6号901房缴获赃款人民币28，000元。经广东省质量监督烟草检验站、深圳市烟草专卖局鉴定：在仓库缴获的该批香烟全部为假冒注册商标且伪劣卷烟，价格为人民币725，715.00元。 上述事实,被告人赖某某、何某某、赖某泉在庭审过程中表示无异议，并有经庭审质证、认证之物证涉案赃物（照片）、书证扣押清单、抓获经过、被告人身份信息材料、辩护人提交的被告人赖某某、何某某的家庭困难证明、结婚证复印件、户口本复印件、二个孩子的出生证明复印件、证人赖某的证言、被告人赖某某、何某某、赖某泉的供述、检验报告、鉴定结论书、现场勘查笔录及照片、辨认笔录、视听资料、电子数据等相关证据予以证实,足以认定。 本院认为，被告人赖某某、何某某、赖某泉无视国家法律，作为销售者以次充好，销售金额在5万元以上，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立。 关于被告人赖某泉销售伪劣香烟的价值问题。虽然被告人赖某某在侦查阶段的笔录中供称所销售的假烟都是从被告人赖某泉处拿货，但其当庭改变供述称其销售的假烟系从赖某泉处和其他上家处购进的，被告人何某某在侦查阶段的笔录中称上家是谁不清楚，且经常换号码，送货的人有5、6个，见赖某泉送过两次，其当庭也称送货的有赖某泉，也有别人，被告人赖某某的当庭供述、被告人何某某自侦查阶段至庭审中的供述均与被告人赖某泉的当天辩解意见一致，相互印证，故本院认定涉案仓库内缴获的伪劣香烟系从被告人赖某泉及其他上家处共同购进的。被告人赖某泉与赖某某在公明镇兴发路路边交接时被现场查获的一批假烟价值人民币32，750.00元，应认定为被告人赖某泉的犯罪数额。但涉案仓库内查获的假烟哪部分系从被告人赖某泉处购得无法分离、查清，根据证据存疑有利于被告人的原则，对于被告人赖某泉销售伪劣香烟的销售金额应认定在二十万元以下，依法在二年以下判处有期徒刑或拘役。 被告人赖某某、何某某销售伪劣香烟的价值应认定为在公明镇兴发路路边被现场查获的伪劣香烟及在涉案仓库内被查获的伪劣香烟的价值总和，共计价值人民币758，465.00元，依法应在七年以上十五年以下判处有期徒刑。 被告人赖某泉辩称自己系帮别人送货，但鉴于其无法提供“老板”的具体信息供核查，其所谓老板未能归案，不宜区分主从犯。 被告人赖某某、何某某共同销售假烟，何某某负责联系上下家，赖某某负责接送货，二人在共同犯罪中均起主要作用，均应应定为主犯，依法承担相应的法律责任。但二人在共同犯罪中所起作用又有所不同，在量刑时予以区别对待。 被告人何某某、赖某某、赖某泉被查获的伪劣香烟尚未出售，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。 被告人何某某、赖某某、赖某泉均如实供述自己的犯罪事实，认罪、悔罪态度较好，依法可以从轻处罚。 被告人赖某某、何某某有两个年幼的孩子需要抚养、照顾，酌情对其从轻处罚。被告人何某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，并考虑到两个年幼的孩子需要母亲在身边关怀和照顾，故对被告人何某某宣告缓刑。 各个辩护人相关从轻处罚意见予以采纳。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人何某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三十八万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳。） 二、被告人赖某某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三十八万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月20日起至2018年11月19日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳。） 三、被告人赖某泉犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月20日起至2017年11月19日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳。） 四、扣押在案的手机、银行卡、赃款人民币32，300元、赃物烟草制品等依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 陈 加 云 人民陪审员 黄 丽 端 人民陪审员 唐 宇 佳 二〇一七年十一月一日 书 记 员 杨璇（兼） 书记 员代 盼   盼 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。