四川省宜宾市翠屏区人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）川1502刑初297号 公诉机关四川省宜宾市翠屏区人民检察院。 被告人余小兵，男，1991年2月26日出生，四川省屏山县人，汉族，小学文化，农民，户籍地及住址四川省屏山县。因犯抢劫罪于2010年5月21日被翠屏区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯盗窃罪于2014年5月30日被翠屏区人民法院判处有期徒刑一年二个月；因犯寻衅滋事罪于2015年9月9日被翠屏区人民法院判处有期徒刑九个月；因犯盗窃罪于2017年2月28日被成都高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑三年四个月，于2019年7月2日刑满释放。因本案于2020年5月15日被抓获，同年5月22日被刑事拘留，同年6月17被依法逮捕。现羁押于宜宾市看守所。 指定辩护人张飞龙，北京市惠诚（宜宾）律师事务所律师。 被告人毛学勇，男，1987年4月3日出生，四川省宜宾市叙州区（原四川省宜宾县）人，汉族，初中文化，农民，户籍地及住址四川省宜宾市叙州区。曾因犯抢劫罪于2010年8月25日被宜宾市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2000元，于2013年6月18日刑满释放；因犯盗窃罪于2020年6月29日被本院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币五千元。因前罪于2020年1月27日被抓获及刑事拘留，次日被监视居住，同年6月23日被依法逮捕。因本案现继续羁押于宜宾市看守所。 指定辩护人李健，北京市惠诚（宜宾）律师事务所律师。 四川省宜宾市翠屏区人民检察院以翠检二部刑诉[2020]266号起诉书指控被告人余小兵、毛学勇犯盗窃罪，于2020年7月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。四川省宜宾市翠屏区人民检察院指派检察员邓汝出庭支持公诉，被告人余小兵及其辩护人张飞龙、被告人毛学勇及其辩护人李健到庭参加诉讼。现已审理终结。 四川省宜宾市翠屏区人民检察院指控：2019年12月18日19时许，被告人余小兵与毛学勇窜至宜宾市翠屏区准备实施盗窃，二人进入该小区7栋住宅楼后，乘坐电梯至顶楼天台。毛学勇通过翻爬方式进入被害人肖某30楼4号的家中，随后打开门让被告人余小兵也进入室内。二人在被害人家中抽屉里盗窃到现金200余元。 2020年1月18日19时许，被告人余小兵与毛学勇（已判）共谋盗窃后，来到宜宾市翠屏区住宅楼。二人采用尾随进门方式进入该栋住宅楼，乘坐电梯至顶楼天台。毛学勇通过攀爬天台附着物进入被害人陈某的2403住房，随后其为余小兵打开天楼门，二人将卧室里存放的钻戒、项链等金银首饰（其中部分金银首饰已销赃1680元，两枚钻石戒指已退还被害人）、现金100余元、纪念币（已退还被害人）等盗走。经国家金银珠宝饰品质量监督检验中心和翠屏区价格认证中心认定：1.铂950女式钻石戒指1枚，价值30000元；2.金750男式钻石戒指1枚，价值10000元；3.2010版-20版中国熊猫普制银币11枚，价值2400元。 2020年1月27日，叙州区高场镇派出所以人口核查为由将毛学勇通知到派出所加以控制，随后翠屏区刑警大队民警前往将毛学勇带走调查。毛学勇到案后，如实供述了犯罪事实。 2020年5月15日，广州市公安局珠海分区民警在海珠区土华村华盛公园路口发现在逃人员余小兵，随即将其抓获，随后移交翠屏区公安机关。 为支持上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了物证、书证、被害人陈述、被告人的供述与辩解、价格认定结论书、监控视频等证据；据此认为被告人余小兵、毛学勇以非法占有为目的，共同入室盗窃他人财物，其行为应当以盗窃罪追究刑事责任。被告人余小兵因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚；被告人毛学勇到案后如实供述犯罪事实，认罪认罚，可以从轻处罚；被告人毛学勇在前罪判决宣告后，刑罚执行完毕以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判决的刑罚决定执行刑罚。建议判处被告人毛学勇有期徒刑七个月，并处罚金，前后二个判决合并执行有期徒刑三年，并处罚金。诉请本院依法判处。 被告人毛学勇在开庭审理过程中，对指控的事实、罪名及量刑建议均无意见。其辩护人认为被告人毛学勇在开庭审理过程中如实供述自己的罪行，是坦白，且当庭认罪认罚，依法可从轻处罚。 被告人余小兵在开庭审理过程中，对起诉指控的二起盗窃事实承认参与，但辩称二次盗窃自己均不知盗得了什么东西，第二起盗窃自己是在门外望风。其辩护律师认为，本案现有证据不能确定第二起盗窃是余小兵销的赃，赃款、赃物的去向存疑。 经审理查明，一、2019年12月18日19时许，被告人余小兵与毛学勇经共谋后，前往宜宾市翠屏区实施盗窃。二人进入该小区7栋住宅楼后，乘坐电梯至顶楼，毛学勇翻爬到30楼4号被害人肖某家天台后进入其家中，随后打开门让被告人余小兵进入，二人在屋内抽屉内盗得现金200余元后逃离现场。赃款后已挥霍。 上述事实，有经庭审举证、质证后本院予以确认的下列证据证实： 1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源及合法性。 2.被害人肖某的证言，证实2019年12月19日18时许，他发现自己位于宜宾市翠屏区家中的钱不见了，就去对面邻居家调取监控，发现在2019年12月18日19时许有两名陌生男子从他家出来，这两名男子是从楼顶上翻越围墙进入他家的，家中被盗现金4000，全是100元的，就放在进门左方二楼过道的一个编织钱兜中，家中被翻动的痕迹不是很明显。通过调取小区监控发现这两名男子是通从门厅进入然后坐电梯上楼，未直接到顶楼，而是提前1楼下电梯走楼道上的天台，最后翻墙进入他的天台花园，因为他的天台门没有关，两名男子就直接进入了他的住所，盗窃完之后从楼道正门出去，走了楼梯最后乘坐电梯下的楼，之后他便报警了。表示给他照片可以辨认出入室盗窃的两名男子。 3.被告人余小兵在公安机关的供述，证实2019年下半年的一天下午5点过，他和毛学勇一起坐公交到半岛大院的小区，到了之后毛学勇提议去偷小区，他默认了。当时他和毛学勇进入小区的7幢，当时大门是开着的，他们就直接进去一起坐电梯上的顶楼，到了楼顶之后，毛学勇先进的屋，怎么进去的他没看见，毛学勇把门给他打开，他进去后他们在屋里逛了一圈，没有发现什么值钱的东西就出去了，这次他和毛学勇都带了手套，没有使用其它工具，什么东西都没有偷到。当时他们穿的什么衣服他忘了（民警给他看了大厅监控视频）……，视频中的男子就是他和毛学勇，毛学勇还提了个手提包，盗窃的原因是毛学勇说缺钱了。 4.被告人毛学勇的供述和辩解，证实他在翠屏区实施过盗窃，是民警问他是不是还有漏罪他才想起来。2019年12月中下旬的时候，他因为母亲生病住院缺钱，就和余小兵相约去“找钱”。当天下午6点左右，他们从余小兵家中骑共享单车来到新村附近，见当时天已黑，就进入新村靠近江边的一个小区，进去的时候他手里提了一个手提包，他们是从小区大门进去的，然后选择一栋楼坐电梯上了顶楼，到了楼顶天台后，他们就通过围墙和围墙上的附着物，翻上了一个平台，然后他们观察到一户家中无人，就选择进入。他先翻进去后，把门给余小兵打开让其进入，他们两个都是戴了手套的。进去之后他们在这户人家的1楼和2楼的抽屉翻找财物，他记得在这家没翻到好多钱，在抽屉翻到零钱一共就只有几百元，后来他和余小兵一人分到100多元。后他们从这户人家正门出来坐电梯走了。这次盗窃是余小兵提议的，他的手提包里装的是手套和一些盗的的物品。 5.公安机关对被盗现场半岛大院进行的现场勘查工作笔录，证实被盗现场的情况。 6.现场指认照片，证实被告人毛学勇指认盗窃地点半岛大院小区被害人肖某家的情况。 7.辨认笔录，证实被害人肖某比对监控视频辨及被辨认人照片后，确认对其住宅实施盗窃的是被告人余小兵、毛学勇。 二、2020年1月18日19时许，被告人余小兵与毛学勇（此次盗窃毛学勇已被判）经共谋后，来到宜宾市翠屏区住宅楼实施盗窃。二人采用尾随他人的方式，进入该栋住宅楼大厅，乘坐电梯至顶楼，由毛学勇通过攀爬天台附着物进入被害人陈某的住房，随后其为余小兵打开天楼门让余小兵进入，二人将陈某家卧室里存放的钻戒、项链、手链、耳环等金银饰品及熊猫银币11枚、纪念币枚、现金130元等财物盗走，后将部分金银饰品等销赃获款1680元，已挥霍。案发后，被盗的金750钻戒一枚，铂950钻戒一枚，彩金项链一根，熊猫银币11枚，纪念币6枚，人民币130元已由公安机关追回返还被害人陈某。后经国家金银珠宝饰品质量监督检验中心鉴定和翠屏区价格认证中心认定：被盗的铂950女式钻石戒指1枚，价值人民币30000元；金750男式钻石戒指1枚，价值人民币10000元；中国熊猫银币11枚，价值人民币2400元。 另查明：1、被告人毛学勇到案后，如实供述了自己伙同被告人余小兵在宜宾市翠屏区被害人肖某实施盗窃的事实；2、被告人余小兵因犯抢劫罪于2010年5月21日被翠屏区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯盗窃罪于2014年5月30日被翠屏区人民法院判处有期徒刑一年二个月；因犯寻衅滋事罪于2015年9月9日被翠屏区人民法院判处有期徒刑九个月；因犯盗窃罪于2017年2月28日被成都高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑三年四个月，于2019年7月2日刑满释放；3、被告人毛学勇因犯抢劫罪于2010年8月25日被宜宾市中级人民法院判处有期徒刑四年，于2013年6月18日刑满释放；因涉嫌盗窃于2020年1月27日被抓获及刑事拘留，次日被监视居住，同年6月23日被依法逮捕，同年6月29日被本院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币五千元。因本案涉嫌的漏罪现羁押于宜宾市看守所。 上述事实，有经庭审举证、质证后本院予以确认的下列证据证实： 1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源及合法性。 2.被害人陈某的证言，证实2020年1月20日晚上22时许，他发现自己位于滨江国际小区Ａ区家中物品被盗，具体被盗时间他不知道。被盗物品有：2010年买的周大生珠宝买的铂金钻戒一对，购价38000余元；玫瑰金项链两根，购价分别为2000余元、3000余元，系其岳母赠送，不知道购买时间和地点；玫瑰金手链一根购价1800余元，系其岳母赠送，不知道购买时间；黄金手链、项链、耳环是2010年购买，三样购价一共10000余元；金条30克，系其母亲赠送，不知道购买时间，购价,10000元左右；铂金项链、手链、耳环三样于2008年购买，购价3000元左右；施华洛世奇项链一根购价600元；熊猫银币（纪念币）2010年版至2020年版共11枚，面值10元，每枚的现价400元；现金130元，面值1元的连号；纪念钞4张，面值分别为100元、50元、20元、10元。以上物品均放于主卧室的衣柜抽屉内锁上的，都有外包装盒，平时都是老婆在用，他不会怎么翻动。盗贼作案后还原了抽屉，关上了衣柜的门，导致他没有及时发现，而且盗贼是直奔主卧，对两间客卧没有翻动。 3.被告人余小兵在公安机关的供述：2020年1月的一天下午，毛学勇叫他去翠屏区两路桥找他（毛学勇），到了后毛学勇带他去滨江国际小区，他们从正大门进去到了单元楼楼下，毛学勇叫他先进去，随后毛学勇也进去了，但是天已经黑了。他们进去之后坐电梯到顶楼，毛学勇叫他在原地等他，他不清楚毛学勇去干什么，大概过了半个小时毛学勇回来，他们又一起下了电梯出了小区。之前毛学勇只是跟他说去滨江国际找个朋友，具体干什么没跟他说，他没有盗窃。2020年1月19日下午16时14分他通过微信转了1900元给毛学勇，这是毛学勇帮他发黄色卡片的工资，他以前发过工资给毛学勇。 被告人余小兵当庭供述：他参与了此次盗窃，他入室后又出去到电梯门口为毛学勇望风，不知毛学勇偷到些什么东西，自己没分到钱。 4.被告人毛学勇的供述和辩解，证实2020年1月份,他和余小兵在外滩一号碰面后就进入到滨江国际小区一个单元楼顶，观察了几分钟他们翻到天楼外侧平台然后他翻进住户阳台打开门让余小兵进入房间里，在主卧室衣柜的抽屉里翻到一些熊猫币、铂金钻石戒指两个、黄金耳环一对、面值100、50、20、10元的纪念钞4张、现金好像有一百多元、一根银项链、一根黄金项链和手链、一根钯金项链和手链。他只揣了一百多块现金、面值100、20、10元的纪念钞、十多个熊猫币、几个纪念币，剩下的东西余小兵揣身上。余小兵把赃物卖了,在微信上转了1900元给他，900元是赃物分成，1000元是发传单所得分红，余小兵微信名叫“至尊宝”，他听余小兵说卖了1680元。案发后他去找了余小兵退赃，余小兵退了一对钻石戒指和一根K金项链给他，他拿到公安机关了，他劝余小兵自首，余小兵不肯。 5.证人余某的证言，证实他是通过弟弟余小兵认识毛学勇的。过年那段时间，毛学勇来找过他，问公安局是否去找过毛学勇，他说没有，毛学勇也没有给他说是什么事。毛学勇和余小兵好像是狱友，关系一般，平时看见他们爱在群里打麻将。 6.公安机关对被盗现场“滨江国际”小区A区住房进行的现场勘查工作笔录，证实被盗现场的情况。 7.通话清单、中国移动手机通话基站位置截图，证实被告人余小兵与毛学勇之间在2020年1月18日实施盗窃前手机通话的位置均位于被盗现场滨江国际Ａ区。 8.搜查笔录、提取笔录、扣押清单、图片资料，领条证实公安机关从毛学勇处扣押的被盗财物金750钻戒一枚，铂950钻戒一枚，彩金项链一根，熊猫银币11枚，纪念币6枚，人民币130元已返还被害人陈某。 9.辨认笔录，证实毛学勇辨认出在宜宾市翠屏区实施盗窃的同伙是余小兵。 10、监控视频及其图片，证实被告人毛学勇、余小兵进入和离开滨江国际A区1幢大厅的情况。 11.毛学勇的微信交易证明，证实被告人毛学勇于2020年1月19日收到余小兵的微信转款1900元。 12.珠宝检验鉴定、价格鉴定意见。证实涉案钻戒为铂950钻石戒指1枚价值人民币30000元、金750钻石戒指价值人民币10000元、2010版-2020版中国熊猫普制银币11枚价值人民币2400元。 13、价格认定协助书、价格认定不予受理通知书，证实因相关材料不齐全、未提供有效的质量、技术等检测、鉴定报告，翠屏区价格认证中心对陈某被盗玫瑰金项链2根、玫瑰金手链1根；黄金项链1根、黄金项链1根、黄金耳环1对、金条1根、钯金项链1根、钯金手链、钯金耳环1对、施华洛世奇项链1根，决定不予受理。 14.抓获经过及工作情况说明，证实被告人毛学勇、余小兵被抓获归案的情况。 15.宜宾市中级人民法院的（2010）宜中刑一初字第18号刑事判决书、成都高新技术开发区人民法院的（2016）川0191刑初884号刑事判决书，四川省锦江监狱释放罪犯信息，四川省汉王山监狱的刑满释放证明书，证实被告人毛学勇、余小兵的前科犯罪事实及刑满释放的时间。 16、宜宾市翠屏区人民法院的（2020）川1502刑初249号刑事判决书，证实被告人毛学勇在本案中的第二起盗窃犯罪行为已于2020年6月29日被本院判决。 17.户籍证明，证实被告人余小兵、毛学勇基本身份情况。 本院认为,被告人余小兵、毛学勇以非法占有为目的，入户窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人余小兵、毛学勇经事前共谋后实施入户盗窃，到达盗窃现场后，不能余小兵是在门外望风还是入户直接实施盗窃，只是二人分工不同，也不论盗窃得手后毛学勇是否对其隐瞒所盗财物、是谁销赃或余小兵是否分得赃款、赃物，均不影响本案对余小兵、毛学勇共同实施入户盗窃主要犯罪事实的认定。被告人余小兵被判处有期徒刑以上的刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人毛学勇如实供述起诉书指控的第一起（第二起已判）犯罪事实，自愿认罪，愿意接受处罚，依法予以从轻处罚，对其辩护律师的该辩护意见，本院予以采纳；被告人毛学勇在前罪被判决宣告之后，刑罚执行完毕以前还有其他罪没有判决，依法应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判决的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。公诉机关对被告人毛学勇的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条、第五十三条第一款，第七十条，第六十九条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百零一条的规定，判决如下： 一、被告人余小兵犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币5000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年5月15日起至2023年1月14日止。罚金在本判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库。） 二、被告人毛学勇犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元；与前罪判处的刑罚有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币5000元，合并执行有期徒刑三年，并处罚金人民币6000元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2020年6月23日起至2023年6月21日止。罚金在本判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库。） 三、责令被告人余小兵、毛学勇共同退赔被害人肖某被盗的经济损失人民币200元；责令被告人余小兵退赔被害人陈某被盗的经济损失人民币1680元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省宜宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  肖红兵 人民陪审员  钱晓联 人民陪审员  黄德君 二〇二〇年九月二日 法官 助理  凌 娇 书 记 员  潘俊杰 附：相关法律规定 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。 第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外： (一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的； (二)被告人违背意愿认罪认罚的； (三)被告人否认指控的犯罪事实的； (四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的； (五)其他可能影响公正审判的情形。 人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。