云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2017）云2901民初1254号原告:大理市某某电力物资经营部。委托诉讼代理人：虞某某,云南某某律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：张某某，云南某某律师事务所实习律师，特别授权代理。住所地：云南省大理州大理市。负责人：王某，职务：经理。委托诉讼代理人：魏某某，男，该公司职工，特别授权代理。被告：昆明某某通信工程有限公司。委托诉讼代理人：和某某，云南云勇律师事务所律师，特别授权代理。被告：和某某，男，白族，1966年6月22日生，被告昆明某某通信工程有限公司大理分公司员工，住云南省丽江市华坪县。委托诉讼代理人：魏某某，男，昆明某某通信工程有限公司大理分公司职工，特别授权代理。原告大理市某某电力物资经营部诉被告昆明某某通信工程有限公司大理分公司（以下简称某某大理分公司）、昆明某某通信工程有限公司（以下简称某某公司）、和某某买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告大理市某某电力物资经营部的经营者施贵六及委托诉讼代理人虞某某、张某某，被告某某大理分公司及被告和某某的共同委托诉讼代理人魏某某，某某公司的委托诉讼代理人和某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告大理市某某电力物资经营部向本院提出诉讼请求：1.判令三被告连带清偿原告的电力材料款276000元，并按照合同约定赔偿原告从2014年11月1日起至2017年5月1日止按货款3％计算的违约金248400元（按月计算）。2.判令三被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2014年6月2日，原告和被告某某大理分公司签订《工矿产品购销合同》，合同约定由原告向被告某某大理分公司提供电线电缆、金具瓷瓶、铁附件、水泥电杆等电力材料，结算时按所供型号、数量协商价款，及验收清单结算，材料验收后，半年内被告某某大理分公司结清所有货款。若超出付款时限，原告按货款3％收取滞纳金（按月计算）。合同签订后，被告某某大理分公司从2014年6月6日起至2014年9月20日止，分六次向原告提货，货款共计271399.7元。被告某某大理分公司提货后，迟迟不向原告支付货款，原告多次催告支付货款，被告某某大理分公司均以公司没钱为由，拒绝支付原告的货款。2016年11月27日，被告和某某告知原告急需开具发票去移动公司拨款，但没有税钱，又向原告借款4000元用于缴纳税款，原告通过农行将借款4000元转账到被告和某某的银行账户。2017年2月23日，原告再次向被告某某大理分公司追索货款，被告某某大理分公司的法定代表人及委托代理人和某某给原告出具了欠条，载明：尚欠原告电力材料款276000元整，于2017年4月30日还清。现三被告拒绝支付货款及滞纳金的行为已经侵犯了原告的合法权益。被告某某大理分公司辩称：和原告签订合同及结算价款均是被告和某某的个人行为，被告和某某虽在单子上填了被告某某大理分公司，但被告和某某是挂靠其他公司做电力工程而购买的材料，被告和某某购买原告的材料所做电力工程，未在我公司经营范围，与某某大理分公司无关，某某公司不应承担责任。被告和某某辩称：答辩人是因挂靠其他公司所做的电力工程而向原告购买材料，工程款43万已经结算，但未向答辩人支付，原告主张的货款由答辩人承担。被告某某公司辩称：答辩人没有与原告签订合同，也没有委托被告和某某签订合同和购买材料，本案的原告诉请款项不应由答辩人承担。本案款项是被告和某某个人挂靠其他公司做的工程上购买的材料，相关款项应由被告和某某个人承担清偿责任。原告为证明其诉讼主张向本院提交了如下证据材料：A1、个体工商户营业执照、经营者身份证复印件各一份，以证明原告的身份情况；A2、被告某某大理分公司、某某公司的工商登记信息各一份，以证明被告的身份情况；A3、工矿产品购销合同一份，以证明原告与被告某某大理分公司存在买卖合同关系及双方的约定；A4、大理市某某电力物资经营部销售明细单6张，以证明被告某某大理分公司自2014年6月6日起至2014年9月20日止六次向原告提货，货款为271399.7元；A5、欠条一张，以证明被告某某大理分公司的负责人和委托代理人和某某向原告出具了电力材料款276000元的欠条，并承诺于2017年4月30日还清；A6、农行转账凭条一张，以证明被告某某大理分公司于2016年11月27日因急需缴纳税款向原告借款4000元，原告已银行转账给被告和某某；A7、民事调解书、借条各一份，以证明被告和某某是被告某某大理分公司的实际负责人，代表某某大理分公司行使权利，某某大理分公司出具的借条与本案欠条书写人及内容均相同，构成表见代理。经质证，被告某某公司、某某大理分公司对原告提交的A1、A2无异议。对于A3至A7均有异议，认为A3、A4、A5只有被告和某某本人签字，没有被告某某公司及被告某某大理分公司公章，部分有被告某某大理分公司负责人签字但不是负责人王俊本人的签字，是代签的。双方签订的是材料购销合同，原告经营电力物资，而两被告公司经营是通讯工程，两项业务不一致，两被告公司做工程是弱电材料，被告和某某购买的是强电材料，两被告公司用不到这些材料，也不是公司购买的材料。A6只能证明被告和某某曾经收到4000元款项，无法证明原告的证明方向。A7与本案无关，被告和某某不能代表公司所有业务，本案没有委托其代理，不能证明原告的证明方向。被告和某某对原告提交的上述证据均无异议。被告某某大理分公司、某某公司、和某某均未向本院提交证据材料。本院认为，原告提交的A1、A2、A3、A4、A5、A6来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认；A7与本数模无关联，本院不予确认。根据上述确认的证据及庭审中双方当事人的一致陈述，本院确认本案如下法律事实：被告昆明某某通信工程有限公司大理分公司系昆明某某通信工程有限公司设立的分公司。2014年6月2日，被告和某某以被告某某大理分公司的委托代理人的名义与原告签订了《工矿产品购销合同》，约定由原告向被告某某大理分公司提供电线电缆、金具瓷瓶、铁附件、水泥电杆等电力材料，结算时按所供型号、数量协商价款及验收清单结算，材料验收后，半年内被告某某大理分公司结清所有货款。若超出付款时限，原告按货款3％收取滞纳金（按月计算）。《工矿产品购销合同》上未加盖被告某某大理分公司印章。2014年6月6日至2014年9月20日期间，原告向被告和某某供货，货款为271399.7元。2016年11月27日，原告向被告和某某账户转款4000元。2017年2月23日，被告和某某向原告出具了欠条一份，载明欠原告电力材料款276000元，承诺于2017年4月30日还清，到期不还承担银行利息。到期后，经原告催要未果。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案的争议焦点在于被告和某某与原告签订合同、提货及向原告出具欠条的行为能否认定为被告某某大理分公司的行为，和某某的行为是否构成表见代理。首先，被告和某某未经某某大理分公司授权，以被告某某大理分公司的委托代理人的身份与原告签订合同，合同上未加盖某某大理分公司印章，事后亦未被某某大理分公司追认，因此被告和某某的行为是无权代理行为，应由其本人承担最终的民事责任。表见代理，是指行为人虽无代理权，但因其代理行为造成了足以使善意相对人客观上有充分理由相信行为人具有代理权的表征，被代理人须对之负授权人责任的代理。本案中，原告提供的证据无法证明和某某在签订合同前系大理分公司的实际负责人，同时也没有证据证明和某某在签订合同前代理某某大理分公司与原告发生过购销行为。虽然被告和某某系某某大理分公司的员工，但公司员工的行为，在没有公司授权的情况下，不能当然认定为公司行为抑或代理公司行为，故被告和某某的行为不构成表见代理。因此，被告和某某与原告签订的《工矿产品购销合同》事实上是被告和某某与原告的真实意思表示，故该合同主体应是被告和某某和原告，且该合同内容不违反国家禁止性或限制性法律规定，属有效合同。原告已按约将货物交付给被告和某某，被告和某某也应当按约向原告支付货款，且根据原告提交的证据能证明被告和某某欠原告借款的事实，故原告要求被告和某某支付货款及借款的诉讼请求于法有据，本院予以支持。另根据被告和某某向原告出具的欠条载明“2017年4月30日还清，到期不还承担银行利息”，原告接收该欠条，视为双方对支付货款和借款的期限及逾期付款承担的责任进行了重新约定，被告和某某未按承诺期限付款，应承担所欠款自2017年5月1起至款项还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、由被告和某某在本判决书发生法律效力之日起十日内支付给原告大理市某某电力物资经营部货款及借款276000元，并支付该款自2017年5月1日起至款项还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。二、驳回原告大理市某某电力物资经营部的其他诉讼请求。案件受理费9044元，由被告和某某承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至大理白族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期间为二年。审判长  字荣芳审判员  王 娟审判员  徐善珊二〇一七年十一月七日书记员  赵文辉