贵州省遵义市红花岗区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔0302民初8994号 原告：陈朝辉，男，1986年1月21日生，汉族，遵义市人，住贵州省遵义市汇川区。 委托代理人：刘兴忠，男，1966年7月24日生，汉族，遵义市人，住贵州省遵义市红花岗区。 被告：遵义市红花岗区利友汽车修理厂。住所地遵义市红花岗区剑江路东欣大桥桥下，统一社会信用代码520302600630677。 经营者：祝中友，厂长。 委托代理人：韩毅，贵州上善律师事务所律师。 原告陈朝辉诉被告红花岗区利友汽车修理厂（以下简称利友修理厂）劳动争议纠纷一案，本案本院曾于2017年5月16日作出了（2017）黔0302民初3520号民事判决，判决作出后原告陈朝辉不服，向遵义市中级人民法院提出上诉，遵义中院审理后于2017年9月25日作出了（2017）黔03民终5355号民事裁定书，将本案发回本院重审。本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈朝辉及委托代理人刘兴忠、被告利友修理厂的委托代理人韩毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈朝辉向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告2013年3月28日至2016年10月9日因被告违法解除劳动关系的赔偿金68000元（8500元/月×4个月×2倍）；2、判决被告和支付原告2015年1月1日至2016年10月9日的未休带薪年假工资7816.09元（8500元/月÷21.75天×10天×200%）；3、判决被告支付原告2015年10月9日至2016年10月9日未签订书面劳动合同双倍工资的另一倍工资93500元（8500元/月×11个月）。事实和理由：原告于2013年3月28日到被告处工作，主要从事汽车喷漆，原告离职前12月的平均工资每月8500元，于每月25日发放，由本人在工资表上签字领取，工作期间被告未给原告办理缴纳社会保险，原告也未享受年休假待遇，被告于2016年10月8日以“工作调整”为由将原告辞退。原告于2016年12月21日向遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金68000元、未休年休假工资7816.09元、未签订书面劳动合同的双倍工资92500元。遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员作出遵市红区劳人仲字[2017]9号裁决书，裁决：1、被告支付原告经济补偿金18350元；2、双方解除劳动关系。原告不服裁决，依法提起诉讼。原告围绕诉讼请求提交了《解除劳动关系通知书》、遵市红区劳人仲字[2017]9号裁决书、企业公司信息复印件。 被告利友修理厂辩称，1、原告陈朝辉工作期间红花岗区利友汽修厂一直由前经营者朱丽琴经营，红花岗区利友汽修厂属个体工商户，应以经营者为诉讼主体，原告与朱丽琴建立的劳动关系与现经营者祝中友无关；2、原告主张的赔偿金没有相应的工资发放证明，被告现经营者也无原告的工资发放证明；3、原告对加班的事实没有相应的证据，不应支付加班工资；4、原告要求支付双倍工资已经超过诉讼时效。 本院经审理认定事实如下：原告于2013年3月28日到被告红花岗区利友汽车修理厂上班从事汽车喷漆工作，2016年10月8日，被告向原告出具《解除劳动关系通知书》，通知原告因工作调整无适合原告的工作，从2016年10月9日起解除与原告的劳动关系。2016年12月21日，原告向遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金68000元、未休年休假工资7816.09元、未签订书面劳动合同的双倍工资92500元。遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员作出遵市红区劳人仲字[2017]9号裁决书，裁决：1、被告支付原告经济补偿金18350元；2、双方解除劳动关系。原告不服裁决向本院提起诉讼，酿成诉争。另查明，被告红花岗区利友汽车修理厂于2011年11月3日登记，系个体工商户，经营者为朱琴丽；该修理厂于2016年10月12日变更登记经营者为祝中友。原告从2016年10月起便到案外人贵州卡莱尔汽车文化发展有限责任公司工作并开始领取工资。 本院认为：原告要求被告支付违法解除劳动关系的的赔偿金68000元的请求，被告在解除与原告的劳动关系是否违法？是本案的争议所在。被告向原告出具的《解除劳动关系通知书》载明因工作调整无适合原告的工作，从而与原告解除劳动关系，结合被告是个体工商户，系因变更经营者而由前经营者解除与原告的劳动关系的事实，加之被告在解除劳动合同的当月（2016年10月）即在贵州卡莱尔汽车文化发展有限责任公司上班并领取工资，而原告提供的被告出具的《解除劳动关系通知书》所载明的日期是2016年10月8日，据此可以证明原告在收到被告《解除劳动关系通知书》之前即已经在其他单位上班。因此，被告与原告解除劳动合同系因双方劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，而因被告已在其他单位上班，致双方无法协商变更劳动合同，其解除劳动合同的情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”之规定，故对原告要求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求，本院不予支持，被告应向原告支付经济补偿金。因被告实际经营者发生变更，不能提供工资金额及发放情况，原告也不能举证证明其工资发放情况，因此，其主张每月工资基数为8500元的证据不足，故参照2016年遵义市居民服务业、修理和其他服务业平均工资67992元计算，即22664元（67992元÷12个月*4个月）。 原告要求被告向其支付未休年休假工资，被告不予认可原告加班的事实。原告主张其在被告工作期间存在加班事实，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任”规定，该事实不适用举证倒置的的原则，即被告不负有举证证明原告不存在加班事实的义务。对于原告是否加班的事实，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，原告有提供证据证明的该事实的义务。原告未提供证据证明，本院不能确认，故对原告要求被告支付未休年休假工资的请求，本院不予支持。 原告请求被告支付未签订书面合同的双倍工资的请求？原告在被告处上班期间双方未签订书面的劳动合同，但因原告于2013年3月28日即开始在被告处上班，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告应当从2013年4月29日起至2014年4月28日止向原告支付未签书面劳动合同的双倍工资，而原告一开始即应当知道被告应当向其支付未签书面劳动合同的双倍工资，其要求被告支付未签书面劳动合同的双倍工资的仲裁时效应从2014年4月29日起开始计算。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，原告请求被告支付未签书面劳动合同的双倍工资的仲裁时效至2015年4月28日届满，现原告于2016年12月21日才向遵义市红花岗区劳动人事争议仲裁委员会申请此项仲裁，其该项仲裁请求已经超过了法律规定的仲裁时效，故其该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项、第八十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款及《最高人民法院》第九条之规定，判决如下： 一、由被告遵义市红花岗区利友汽车修理厂支付原告陈朝辉经济补偿金22664元，限本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告陈朝辉的其他诉讼请求。 如未在本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告陈朝辉承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院预交案件上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 本判决发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。 审 判 长  王梓安 人民陪审员  陈忠霞 人民陪审员  杨武强 二〇一七年十一月二十九日 书 记 员  冯 琳