辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终6657号上诉人（原审原告）：原敏，女，1985年11月27日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：杨秀玲（原敏母亲），住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：孟艳华，辽宁馨远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：辽宁华润万家生活超市有限公司，住所地沈阳市铁西区南八中路73号4楼。法定代表人：武建威，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩阳，女，该公司员工。上诉人原敏因与被上诉人辽宁华润万家生活超市有限公司劳动争议一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2019）辽0106民初10780号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。原敏上诉请求：撤销一审判决，改判支持被上诉人支付上诉人加班费4241.51元、被上诉人未提供劳动安全保护赔偿金5万元、2019年4月1日至8日工资报酬753.65元、违法解除劳动合同经济赔偿金47286元、复印费178元，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人系收银员在职期间，公休日超时工作73小时44分钟，每天压缩上诉人用餐时间20分钟，应支付加班费；被上诉人不给收银员提供凳子、腰带、手指套等劳动保护，导致上诉人身体健康受损；2019年4月1日至8日上诉人主动参与塔湾店的收尾工作并签到；被上诉人先送达解除劳动合同通知，后支付待通知金，解除劳动合同程序违法，且上诉人家庭无其他就业人员，有需要抚养的老人，被上诉人未优先留用上诉人，违法了劳动合同法第41条规定；被上诉人的违法行为造成上诉人产生复印费、案件受理费，应当赔偿。辽宁华润万家生活超市有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，2019年3月双方当事人已经解除劳动合同，上诉人2019年4月1日至8日未提供劳动。原敏向一审法院提出诉讼请求：一、请求法院判令辽宁华润万家生活超市有限公司向原敏支付工时超标73时44分钟的加班工资款787.56元；二、请求法院判令辽宁华润万家生活超市有限公司向原敏支付延长工作时间216小时的延时工资款3,453.95元；三、请求法院判令辽宁华润万家生活超市有限公司向原敏支付因辽宁华润万家生活超市有限公司未给原敏提供劳动保护设施和劳动保护用品而导致原敏身体健康被损害，经济被损失，身体健康难康复的经济赔偿金经济补偿金合计50,000元；四、请求法院依法判令辽宁华润万家生活超市有限公司向原敏支付2019年4月1日-8日共计8天劳动合同还在存续期间的工资报酬753.65元；五、请求法院依法判令辽宁华润万家生活超市有限公司向原敏支付辽宁华润万家生活超市有限公司程序问题存在违法解除劳动合同行为，其经济赔偿金（经济补偿金*2倍）23,643元；六、请求法院依法判令辽宁华润万家生活超市有限公司向原敏支付辽宁华润万家生活超市有限公司在优先留用问题上存有违法解除劳动合同行为，其经济赔偿金（经济补偿金*2倍）23,643元；七、请求法院依法判令辽宁华润万家生活超市有限公司向原敏赔偿因本案而给原敏造成的经济损失（复印费、彩印费）128元；八、要求辽宁华润万家生活超市有限公司承担本案受理费及其他费用。一审法院经审理查明：2014年10月18日原敏与辽宁华润万家生活超市有限公司签订了《劳动合同书》，载明原敏到辽宁华润万家生活超市有限公司工作，劳动期限为固定期限，从2014年10月18日到2018年3月31日止。工时为综合计算工时制，平均日和平均周工作时间不超过法定标准时间。工资标准为不低于沈阳市最低工资标准。该合同的补充条款中约定了工作地点为公司业务所在城市，公司有权根据经营管理需要，合理调整原敏工作地点。有权根据经营管理需要，合理调整原敏工作岗位。2018年4月1日，双方续签了劳动合同书，约定劳动期限为2018年4月1日至2023年3月31日止。工作地点在沈阳。工作时间为综合计算工时工作制。劳动报酬为每月工资1,929元，绩效工资120元，合计2,049元。2019年3月7日，原敏工作的沈阳塔湾店正式停止对外营业，辽宁华润万家生活超市有限公司通过公示及告员工书等方式告知员工可以变更劳动合同，到其他城市或门店继续工作，如不同意变更工作地也无法接受公司给予安排的工作岗位，则可以选择与公司协商一致解除劳动合同，公司将依据劳动合同法的规定及劳动合同的约定条款解除劳动合同并给予经济补偿。2019年3月26日，辽宁华润万家生活超市有限公司向辽宁万润万家生活超市有限公司工会委员会作出了《关于解除原敏劳动合同的通知》，载明，因塔湾店停止对外营业，正式关闭，因与原敏未能就变更合同内容达成协议，决定解除与该员工的劳动合同。双方当事人于2019年4月9日正式解除劳动合同。双方劳动合同解除后，辽宁华润万家生活超市有限公司向原敏给付了经济补偿金11,821.5元。待通知金一个月工资2,049元、绩效奖金2,049元，合计15,919.5元。原敏确认收到上述款项。辽宁华润万家生活超市有限公司未支付2019年4月1日至2019年4月8日期间的工资。另查明，本案审理过程中，辽宁华润万家生活超市有限公司提供了2014年到2018年的沈阳市特殊工时制度审批表，载明辽宁华润万家生活超市有限公司作为零售行业，经沈阳市人力资源和社会保障局审批确认实行不定时、综合计算工时工作制，计算周期为年。根据辽宁华润万家生活超市有限公司提供的考勤表载明，原敏2016年全年出勤工时为1922小时。2017年全年出勤工时为1954小时。2018年出勤工时为1801.5小时。2019年1月、2月出勤工时为189小时。上述出勤工时在辽宁华润万家生活超市有限公司出具的考勤汇总表中均经过原敏签字确认。原敏曾向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付超标加班费工资款；延长工作时间延时工资款，支付因未提供劳动保护设施和保护用品导致申请人身体健康被损害、经济被损失，身体健康难康复的经济赔偿金补偿金；支付工资报酬款；支付在程序上存有违法解除合同行为，其二倍经济赔偿金；赔偿给申请人造成的经济损失（复印费、彩印费）；被申请人承担案件受理费及其他费用。沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会作出沈西劳人仲不字（2019）1327号不予受理通知书，认定上述仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围，不予受理，原敏不服，即持不予受理通知书来一审法院提起民事诉讼。一审法院认为，关于原敏要求支付工时超标加班工资及延长工作时间延时工资的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，辽宁华润万家生活超市有限公司经行政审批施行综合工时制，并在劳动合同明确约定，而根据辽宁华润万家生活超市有限公司提供原敏签字的考勤时间显示，原敏在辽宁华润万家生活超市有限公司工作期间并不存在加班及延时工作的事实，故对原敏的上述请求，因没有事实依据，一审法院不予支持。关于原敏要求支付因辽宁华润万家生活超市有限公司未给原敏提供劳动保护设施和劳动保护用品而导致原敏身体健康被损害、经济被损失、身体健康难康复的经济赔偿金经济补偿金的诉讼请求，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原敏的工作内容为前台收银，现其主张辽宁华润万家生活超市有限公司未提供的腰带、手套等，导致其疑似患有职业病等损失，但原敏未能举证证明其工作岗位需要提供上述保护设施或保护用品，亦未能举证证明上述情形给原敏造成的损失及因果关系，故其应当承担举证不能的法律后果，对其主张的上述诉讼请求，一审法院不予支持。关于原敏要求辽宁华润万家生活超市有限公司支付2019年4月1日-8日共计8天工资报酬的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。双方劳动关系持续至2019年4月8日，但辽宁华润万家生活超市有限公司未支付上述期间工资，亦作出合理解释或提供证据证明系劳动者原因未能提供劳动，故一审法院对原敏主张上述期间工资的请求予以支持，结合原敏劳动合同中约定的每月基本工资1,929元的事实，上述期间辽宁华润万家生活超市有限公司应支付原敏工资为532.14元（1929元÷21.75天×6天）。关于原敏要求辽宁华润万家生活超市有限公司支付辽宁华润万家生活超市有限公司程序问题存在违法解除劳动合同行为经济赔偿金、在优先留用问题上存有违法解除劳动合同行为经济赔偿金的诉讼请求，本案中，原敏工作的店面停止营业，正式关闭，辽宁华润万家生活超市有限公司通过公示及告员工书等方式告知员工可以变更劳动合同，到其他城市或门店继续工作，如不同意变更工作地也无法接受公司给予安排的工作岗位，则可以选择与公司协商一致解除劳动合同，公司将依据劳动合同法的规定及劳动合同的约定条款解除劳动合同并给予经济补偿。因双方当事人未能协议一致，辽宁华润万家生活超市有限公司根据依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条等相关规定，因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，辽宁华润万家生活超市有限公司依法向原敏支付了经济补偿金、待通知金等，上述解除劳动合同关系情形符合相关法律规定，辽宁华润万家生活超市有限公司单位不存在违反程序解除劳动合同关系以及法律规定经济性裁员中优先留用人员的情形，故对原敏上述请求，因没有事实依据，一审法院不予支持。关于原敏要求辽宁华润万家生活超市有限公司向原敏赔偿因本案而给原敏造成的经济损失（复印费、彩印费）的诉讼请求，因原敏并未对此项请求提供相应的证据，故一审法院对原敏的该项请求，一审法院不予支持。一审法院判决：一、辽宁华润万家生活超市有限公司于本判决生效后十日内支付原敏2019年4月1日至2019年4月8日期间工资报酬532.14元。二、驳回原敏的诉讼请求。案件受理费10元，由辽宁华润万家生活超市有限公司承担。本院二审期间，辽宁华润万家生活超市有限公司未提供新证据，原敏提供了：1.上诉人在职期间工时对比表，结合上诉人考勤记录、微信排班表记录、2018年10月排版计划照片，以证明上诉人存在加班事实。辽宁华润万家生活超市有限公司提供的考勤表载明，原敏2016年全年出勤工时为1922小时，2017年全年出勤工时为1954小时，2018年出勤工时为1801.5小时，2019年1月、2月出勤工时为189小时，上述出勤工时均经过原敏签字确认。上诉人提供的证据不足以证明其存在加班事实，不予采信。2.调薪信复印件，以证明2015年上诉人工资从1700元调整为2049元。被上诉人对该证据真实性无异议，本院予以采信。3.签到表照片，证明2019年4月初参与了塔湾店收尾工作。上诉人提供的照片载明的内容为2019年3月份，该证据不足以证明其主张的事实，不予采信。4.复印费收据，以证明复印费50元。上诉人提供的证据不足以证明其主张的事实，本院不予采信。5.手指套照片，以证明被上诉人没有提供劳动保护，上诉人工作时有损伤。上诉人提供的证据不足以证明其主张的事实，本院不予采信。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人主张的加班费4241.51元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。被上诉人经行政审批施行综合工时制，并在劳动合同明确约定综合工时制。被上诉人提供的考勤表载明，上诉人2016年全年出勤工时为1922小时，2017年全年出勤工时为1954小时，2018年出勤工时为1801.5小时，2019年1月、2月出勤工时为189小时，上述出勤工时均经过上诉人签字确认。上诉人提供的证据不足以证明其存在加班事实，故上诉人主张的加班费本院无法支持。关于上诉人主张的被上诉人未提供劳动安全保护赔偿金5万元。上诉人的工作岗位为超市收银员，现其主张被上诉人有限公司未提供的腰带、手套等，导致其疑似患有职业病等损失，但原敏未能举证证明其工作岗位需要提供腰带、凳子、手指套等保护设施或保护用品，以及缺少上述保护用品与上诉人的腰伤、手指伤存在因果关系，故上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。关于上诉人主张的2019年4月1日至8日工资报酬753.65元。被上诉人公司塔湾店2019年3月7日闭店，此后双方就解除劳动合同进行协商，但未能达成一致意见，2019年4月8日被上诉人作出解除劳动合同通知函并送达上诉人，被上诉人已经闭店的情况下，已经不具备上诉人提供正常劳动的条件，一审法院按照上诉人正常提供劳动应得的基本工资1929元判决被上诉人补发上述期间的工资，不违反法律强制性规定，上诉人主张按照基本工资加绩效工资计算上述期间的工资没有法律依据，本院不予支持。关于上诉人主张的违法解除劳动合同经济赔偿金47286元。被上诉人公司塔湾店2019年3月闭店，无法继续为员工提供劳动场所。被上诉人解除劳动合同的原因为订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，经双方当事人协商未能就变更劳动合同达成一致意见，并非经济性裁员，故被上诉人解除上诉人劳动合同不受劳动合同法第四十一条关于经济性裁员的条件的限制，且上诉人庭审中自认双方解除劳动合同前被上诉人曾与其进行协商，因双方对调整上诉人工作岗位继续履行劳动合同的条件未能达成一致意见，被上诉人才解除上诉人劳动合同。劳动合同法第四十条是对用人单位解除劳动合同的条件的规定，并非要求用人单位先支付解除劳动合同待通知金后才能解除劳动合同，被上诉人解除劳动合同的程序及理由均符合法律规定，上诉人的该项上诉请求本院不予支持。关于上诉人主张的复印费178元。上诉人的该项主张没有法律规定，本院无法支持。综上所述，原敏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由原敏负担。本判决为终审判决。审判长  刘风霞审判员  郝梦思审判员  李晓颖二〇二〇年九月三日法官助理杨多多书记员谢媛