广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1972民初8675号原告：东莞市嘉翔食品有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇厦边社区大板地二路*号第*栋*楼。统一社会信用代码为91441900345429072B。法定代表人：王福猛，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘思宇，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈文芳，广东法制盛邦（东莞）律师事务所实习律师。被告：黄顺列，男，1983年2月18日出生，壮族，住云南省文山壮族苗族自治州富宁县，委托诉讼代理人：梁浩枝，广东济律本律师事务所律师。原告东莞市嘉翔食品有限公司（以下简称“嘉翔公司”）与被告黄顺列劳动争议一案，本院于2017年7月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告嘉翔公司的委托诉讼代理人刘思宇，被告黄顺列的委托诉讼代理人梁浩枝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嘉翔公司向本院提出诉讼请求：1.判决嘉翔公司无需向黄顺列支付停工留薪工资15904.76元，改判向黄顺列支付停工留薪工资14100元；2.判决嘉翔公司无需向黄顺列支付一次性伤残补助金35000元，一次性工伤医疗补助金5000元，一次性伤残就业补助金20000元，改判为向黄顺列支付一次性伤残补助金31500元，一次性工伤医疗补助金4500元，一次性伤残就业补助金18000元；3.判决嘉翔公司无需向黄顺列支付2016年10月1日至11月1日工资5166.67元；4.判决嘉翔公司无需向黄顺列支付解除劳动关系的经济补偿金5000元，改判向黄顺列支付4500元；5.判决嘉翔公司无需向黄顺列支付2016年5月27日至11月1日未签劳动合同的二倍工资差额25973.12元，改判为向黄顺列支付2016年7月28日至11月1日未签劳动合同的二倍工资差额14247.32元；6.由黄顺列承担本案诉讼费。在庭审中，嘉翔公司变更第一项诉讼请求为判决嘉翔公司无需向黄顺列支付停工留薪工资15904.76元；变更第四项诉讼请求为判决嘉翔公司无需向黄顺列支付解除劳动关系的经济补偿金5000元；增加一项诉讼请求为：嘉翔公司无需向黄顺列支付住院期间伙食补助费4550元。事实与理由：黄顺列于2016年6月28日入职嘉翔公司，担任司机一职，双方未签订劳动合同，黄顺列每月工资为4500元，嘉翔公司未为黄顺列购买社保。2016年11月2日，黄顺列在工作过程中发生交通事故受伤住院，于2017年1月6日出院，出院医嘱要求黄顺列全休一个月。2017年2月26日，由黄顺列提出，原被告双方解除劳动关系。黄顺列于2017年4月1日经东莞市社会保障局认定为工伤，同年5月9日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。黄顺列2016年10月份的工资已经由其弟弟代领，嘉翔公司并不存在拖欠10月份的情形。而且黄顺列自入职之日到受伤住院之日，每月的工资均为4500元，每月支付现金，黄顺列签署工资条。综上所述，嘉翔公司认为原仲裁裁决的各项金额的计算标准有误，嘉翔公司实际应支付的各项费用均应以4500元月工资为基数，同时，嘉翔公司只需向黄顺列支付2016年7月28日至11月1日未签订劳动合同的二倍工资差额14247.32元，超出的部分嘉翔公司无需承担。为维护自身合法权益，特向法院起诉。被告黄顺列辩称，仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院予以驳回嘉翔公司的所有诉讼请求。本案经审理认定事实如下：一、入职时间和职务：嘉翔公司主张黄顺列于2016年6月28日入职嘉翔公司，担任司机一职，嘉翔公司提交《2016年嘉翔食品员工工资表》佐证，该工资表显示，黄顺列入职日期为2016年6月28日；黄顺列对工资表的真实性予以确认，但主张于2016年4月27日入职嘉翔公司处，工资表显示的入职时间是黄顺列通过2个月的试用期后转正的日期。二、劳动合同的签订情况：嘉翔公司未与黄顺列签订劳动合同。三、社会保险参加情况：嘉翔公司未为黄顺列参加社会工伤保险。四、月平均工资：嘉翔公司主张黄顺列的月平均工资为4500元，并主张《2016年嘉翔食品员工工资表》可以证明。黄顺列对工资表上显示的2016年10月份的工资为4500元予以确认，但主张其工资构成为底薪4500元+500元补贴，且平时加班或有额外的工作安排会有额外的加班费，2016年10月份由于有违章，被扣发了500元的津贴。另，《2016年嘉翔食品员工工资表》上显示，黄顺列的兄弟黄顺财同为嘉翔公司的司机，黄顺财在2016年10月份的工资为底薪4500元加加班费700元共计5200元，工资表底部注明“黄顺财去粉厂拉河粉500元，送XX（字样无法辨认）补200元”。五、受伤情况：黄顺列于2016年11月2日发生交通事故受伤在深圳市石岩人民医院住院治疗，于2017年1月6日出院，出院医嘱建议黄顺列休息一个月。2017年4月1日经东莞市社会保障局认定黄顺列所受的事故伤害属于工伤。2017年5月9日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定黄顺列属于伤残十级。六、双方劳动关系是否解除：黄顺列主张其出院之后，嘉翔公司拒绝其回去上班，并于2017年2月25日明确解除与黄顺列之间的劳动关系，黄顺列于2017年2月26日向嘉翔公司邮寄送达《要求回厂上班通知书》，通知书的内容为：从发生工伤住院之日起嘉翔公司一直不安排我上班，我出院后多次要求回厂上班，并支付工资，可是嘉翔公司却拒绝，昨天（2017年2月25日）嘉翔公司已正式明确表示不给我上班了。现正式以书面形式向嘉翔公司发出要求回厂上班通知书，要求嘉翔公司接到通知书之日起2日内安排工作。嘉翔公司确认有收到黄顺列邮寄上述通知书，但对通知书的内容不予确认，主张是黄顺列因与公司在工伤补偿等事宜发生争执，单方面拒绝回厂上班，嘉翔公司从未提出解除与黄顺列之间的劳动关系，而是黄顺列单方面解除劳动关系。七、劳动仲裁申诉请求及裁决结果：黄顺列向东莞市劳动人事争议仲裁院长安仲裁庭（以下简称“长安仲裁庭”）申请劳动仲裁，请求裁决：嘉翔公司支付黄顺列：1.伤残鉴定费420元；2.住院伙食补助费4550元；3.一次性伤残补助金35000元；4.一次性工伤医疗补助金5000元；5.一次性伤残就业补助金20000元；6.2016年10月至2017年2月工资25000元；7.违法解除劳动关系的赔偿金10000元；8.2016年4月至2017年2月未签订劳动合同的二倍工资差额50000元。长安仲裁庭作出仲裁裁决，裁令：1.由嘉翔公司向黄顺列支付停工留薪期工资15904.76元；2.由嘉翔公司向黄顺列支付住院期间伙食补助费4550元、劳动能力鉴定费420元；3.由嘉翔公司向黄顺列支付一次性伤残补助金35000元，一次性工伤医疗补助金5000元，一次性伤残就业补助金20000元；4.由嘉翔公司向黄顺列支付2016年10月1日至11月1日工资5166.67元；5.由嘉翔公司向黄顺列支付解除劳动关系的经济补偿金5000元；6.由嘉翔公司向黄顺列支付2016年5月27日至11月1日未签订劳动合同的二倍工资差额25973.12元。八、其他需要说明的情况：1.黄顺列确认，其2016年10月份工资4500元已由兄弟黄顺财代领。2.嘉翔公司主张黄顺列受伤时的全部医疗费用17500元已由其垫付，同时额外向黄顺列支付3500元慰问金，而且肇事方的车主和保险公司已经全额向黄顺列支付了误工费、住院费和伙食费，因此有关医疗费，黄顺列已经获得双重补偿，应当从嘉翔公司剩余支付的工伤赔偿中扣除该部分费用，黄顺列也获得了误工费赔偿，故公司无需向其支付停工留薪期工资。黄顺列对此不予确认，其主张并未就交通事故赔偿问题与肇事方协商一致，亦未向法院提起交通事故案件的诉讼，也不清楚当时医疗费是由何人支付。3.嘉翔公司主张因人事主管变更，黄顺列的入职表、之前的工资条等资料全部遗失，无法提交法庭。本院认为，本案为劳动争议案件。原、被告双方对劳动关系已经解除及原告需要向被告支付劳动能力鉴定费420元无异议，本院予以确认。本案的争议焦点为：一、黄顺列的入职时间及离职前的月平均工资数额是多少；二、嘉翔公司应向黄顺列支付的未签订劳动合同二倍工资差额是多少；三、嘉翔公司需向黄顺列支付的工伤保险待遇有哪些；四、双方解除劳动关系的原因及法律后果；五、嘉翔公司是否有拖欠黄顺列2016年10月1日至2016年11月1日的工资。关于争议焦点一。首先，关于入职时间，黄顺列主张入职时间为2016年4月27日，但未能提交证据证明。根据双方确认真实性的《2016年嘉翔食品员工工资表》显示，黄顺列的入职时间为2016年6月28日，故本院采信嘉翔公司关于黄顺列入职时间的主张，认定黄顺列的入职时间为2016年6月28日。其次，关于月平均工资，根据嘉翔公司提交的《2016年嘉翔食品员工工资表》可以看出黄顺列的底薪为4500元，再结合同为司机的黄顺财的工资构成可以看出，若公司需要加班还需另行支付加班费，故本院对嘉翔公司主张黄顺列的月平均工资为固定工资4500元不予采信，嘉翔公司未能提交其他证据证明黄顺列的工资情况，应承担举证不能的不利后果，故本院采信黄顺列的主张，认定其月平均工资为5000元。关于争议焦点二，因嘉翔公司未与黄顺列签订劳动合同,根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订签订书面劳动合同的，应当向劳动者支付每月二倍的工资。由于黄顺列在2016年11月2日至2017年2月6日处于停工留薪期，属于客观上无法签订劳动合同的情形，该期间的二倍工资差额由嘉翔公司无需承担，故嘉翔公司应向黄顺列支付自2016年7月28日至2016年11月1日未签订劳动合同的二倍工资差额15811.83元（5000元/月÷31天×4天＋5000元/月×3个月+5000元/月÷30天×1天）。关于焦点三，由于嘉翔公司未为黄顺列参加社会保险，导致黄顺列无法享受工伤保险基金所支付的工伤待遇，根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，嘉翔公司应当按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向黄顺列支付费用：1.住院伙食补助费，黄顺列住院65天，嘉翔公司未为黄顺列提供伙食，亦没有支付黄顺列住院期间的伙食补助费，故根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款的规定，嘉翔公司应按照因公出差伙食标准的百分之七十即70元/天向黄顺列支付住院期间的伙食补助费4550元（70元/天×65天）。2.黄顺列经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，嘉翔公司未为黄顺列参加社会工伤保险，双方劳动关系已经解除，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，嘉翔公司应向黄顺列支付一次性伤残补助金35000元（5000元/月×7个月），一次性工伤医疗补助金5000元（5000元×1个月），一次性伤残就业补助金20000元（50000元/月×4个月）。3.停工留薪期工资：因黄顺列于2016年11月2日受伤住院治疗，于2017年1月6日出院，出院医嘱建议黄顺列全休一个月。因此，本院认定黄顺列的停工留薪期为2016年11月2日至2017年2月6日，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，嘉翔公司应向黄顺列支付停工留薪期工资。由于黄顺列在停工留薪期间不存在加班的情形，故应当以扣除加班费后的月平均工资即基本工资4500元/月为标准计算停工留薪期工资为14314.29元（4500元/月÷30天×29天+4500元/月×2个月+4500元/月÷28天×6天）。嘉翔公司主张黄顺列的住院伙食补助费、误工费已经获得交通事故肇事方赔偿，嘉翔公司无需再向黄顺列支付住院伙食补助费、停工留薪期工资，没有法律依据，本院不予支持。关于争议焦点四。黄顺列于2016年11月2日受伤住院，于2017年1月6日出院，医嘱全休一个月，黄顺列在2017年2月6日治愈后未回嘉翔公司上班，故本院认定双方的劳动关系在2017年2月6日解除。黄顺列主张是嘉翔公司提出解除双方的劳动关系，但未能提交证据证明，嘉翔公司主张是黄顺列自行离职，亦未能提交证据证明，由于双方均未能就劳动关系解除的原因作出举证，故本院认定双方之间的劳动关系是经协商一致由嘉翔公司提出解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第一款第二项、第四十七条的规定，嘉翔公司应向黄顺列支付解除劳动关系的经济补偿金5000元（5000元/月×1个月）。关于争议焦点五，黄顺列确认已经收到嘉翔公司发放的2016年10月份的工资，故嘉翔公司无需再向黄顺列支付2016年10月份的工资。根据《广东省工资支付条例》第十三条的规定，嘉翔公司应向黄顺列支付2016年11月1日的工资166.67元（5000元/月÷30天×1天）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第一款第二项、第四十七条、第八十二条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限原告东莞市嘉翔食品有限公司于本判决生效之日起五日内向被告黄顺列支付停工留薪期工资14314.29元；二、限原告东莞市嘉翔食品有限公司于本判决生效之日起五日内向被告黄顺列支付住院伙食补助费4550元、劳动能力鉴定费420元；三、限原告东莞市嘉翔食品有限公司于本判决生效之日起五日内向被告黄顺列支付一次性伤残补助金35000元，一次性工伤医疗补助金5000元，一次性伤残就业补助金20000元；四、限原告东莞市嘉翔食品有限公司于本判决生效之日起五日内向被告黄顺列支付解除劳动关系的经济补偿金5000元；五、限原告东莞市嘉翔食品有限公司于本判决生效之日起五日内向被告黄顺列支付2016年5月27日至11月1日未签订劳动合同的二倍工资差额15811.83元；六、限原告东莞市嘉翔食品有限公司于本判决生效之日起五日内向被告黄顺列支付2016年11月1日的工资166.67元；七、驳回原告东莞市嘉翔食品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由原告东莞市嘉翔食品有限公司负担。如不服本案判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  李佩玲二〇一七年十一月二十三日书记员  杜森森附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第四十九条工伤保险基金用于下列支出项目：（一）工伤保险待遇；（二）职业康复费用；（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；（四）工伤预防费。前款第二项按照不超过上年度结存的工伤保险基金三分之一的比例，第三项按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之二的比例，由社会保险经办机构于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险基金支出预算，下年度据实列支。在保证本条例第四十七条第二款规定的储备金足额留存和本条第一款第一项、第二项、第三项规定的费用足额支付的前提下，可以按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之五的比例，提取工伤预防费。提取的费用由社会保险经办机构会同安全生产监督管理部门于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险支出预算，下年度据实列支。工伤预防费、工伤取证费和劳动能力鉴定费作为专项经费管理使用，专项经费管理使用按照国家和省的有关规定执行。任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。