广东省茂名市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）粤09行终96号上诉人（原审原告）：茂名市电白区坡心镇新河村委会羊甘埇村经济合作社（原茂名市茂港区坡心镇新河村委会羊甘埇村经济合作社）。法定代表人：潘添海，社长。委托代理人：沈汉，广东民道律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：茂名市电白区国土资源局。住所地：茂名市电白县水东镇海滨新区3路**。法定代表人：李勇，局长。委托代理人：蔡志明，茂名市电白区国土资源局工作人员。上诉人茂名市电白区坡心镇新河村委会羊甘埇村经济合作社（以下简称羊甘埇社）因诉被上诉人茂名市电白区国土资源局（以下简称电白区国土局）不履行法定职责纠纷一案，不服广东省茂名市茂南区人民法院作出的（2017）粤0902行初33号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院查明：本案涉案土地位于原××区现××辖区范围内。2004年6月29日，因国家建设需要，原茂名市国土资源局茂港分局与羊甘埇社签订了涉案土地的《征用土地协议书》（编号：0112-0114），征用的涉案土地面积为26.794亩。2005年6月6日，双方又签订了涉案土地的《征用土地协议书》（编号：0147），征用的涉案土地面积为0.130亩。2006年7月14日，双方再次签订了涉案土地《征用土地协议书》（编号：20060190），征用的涉案土地面积为0.2433亩。该五份协议对被征用涉案土地的各项补偿费用、公购粮任务和清除被征土地上的农作物、附着物等作了相关约定。签订协议书后，原茂名市国土资源局茂港分局将涉案土地的征地款支付给羊甘埇社。其后，羊甘埇社认为涉案土地被征收后，政府国土部门应依法及时按征地面积10%办理留用地给被征收单位或以货币形式补偿被征地单位，而电白区国土局（承继了原茂名市国土资源局茂港分局职能）征收羊甘埇社土地十多年，羊甘埇社多次要求电白区国土局落实留用地都没有及时依法办理，属于严重不履行法定职责。为此，羊甘埇社于2017年2月6日诉至原审法院，请求：1、判令电白区国土局履行法定职责，办理留用地2.71673亩给原告，或按有关政策按留用地面积以货币方式予以补偿；2、本案诉讼费由电白区国土局承担。原审法院另查明，羊甘埇社没有提供证据证实其何时向原茂名市国土资源局茂港分局或向电白区国土局申请办理涉案土地的留用地手续。原审法院认为，本案涉案土地位于原××区现××辖区范围内，涉案土地的《征用土地协议书》是羊甘埇社与原茂名市国土资源局茂港分局于2004年6月29日、2005年6月6日、2006年7月14日签订。根据茂名市机构编制委员会于2014年5月7日印发的《茂名市电白区机构设置方案》中关于“整合茂港区国土环境和规划建设局有关国土资源管理职责、电白县国土资源局职责，组建电白区国土资源局”的规定，电白区国土局行使原茂名市国土资源局茂港分局的国土资源管理职责。羊甘埇社认为电白区国土局没有依法办理其涉案土地的留用地手续，属不履行法定职责。对此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款“在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。……”的规定，羊甘埇社应提供证据证实其已向原茂名市国土资源局茂港分局或电白区国土局申请办理涉案土地的留用地手续，但综观羊甘埇社提供的全案证据，均没有证据证实其已向原茂名市国土资源局茂港分局或电白区国土局提出办理留用地手续的申请。因此，羊甘埇社主张电白区国土局不依法办理涉案土地的留用地手续，属不履行法定职责，缺乏事实依据，理由不成立。对羊甘埇社提出的诉讼请求，应不予支持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条和《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（一）项的规定，判决驳回羊甘埇社的诉讼请求。上诉人羊甘埇社不服原审判决，向本院提起上诉称：一审法院对本案的判决适用法律不当。《行政诉讼法》第三十八条规定，“被告应当依职权主动履行法定职贡的行政行为，不需要原告提出申请的”。本案属于上诉人诉被上诉人不履行被征收土地留用地案件。政府征收上诉人土地依法应当给予办理留用地，这是征收土地过程中保障被征地单位的一项法定权利，和支付征地款、办理被征地农民社保一样，不需要上诉人申请的。在实际过程中，被上诉人所办理的留用地没有一个被征地单位提出过申请，也没有固定的申请表格。根据征地管理规定，被上诉人在办理征地报批过程中，留用地和征地是同一时间报批的，若不呈报留用地方案，也要呈报被征地单位同意留用地折算人民币补偿方案。因此，被上诉人办理征地方案之前就应当考虑留用地的处置方案才能通过省人民政府的批准。一审法院援引《行政诉讼法》第三十八条对本案进行判决应属适用法律不当，为此，特提起上诉，请求：一、撤销茂名市茂南区人民法院（2017）粤0902行初33号行政判决，改判被上诉人为上诉人办理留用地2.71673亩；二、由被上诉人承担本案的一、二审诉讼费。被上诉人电白区国土局口头辩称：一、本案所起诉的履行职责是要求被上诉人履行征收土地过程中给予留用地安置或补偿的职责。安置补偿实际上是留用地的补偿，根据相关职权，市政府已向相关单位发出公告，明确了办理安置补偿登记的职能部门，本案被告不应是电白区国土局，羊甘埇社的起诉属于错列被告。二、羊甘埇社的起诉不符合法定条件。根据相关法律规定，羊甘埇社没有提出相关申请就提起行政不作为之诉是不符合起诉条件的。请求二审法院驳回上诉，维持原判。本院二审查明的事实与原审查明的事实相同，对原审判决所认定的事实，本院予以确认。本院认为：本案是诉不履行法定职责纠纷，根据审理查明的事实以及各方的诉辩意见，本案的审查重点是电白区国土局是否具备原告所诉的相应行政职责。本案羊甘埇社起诉请求判令电白区国土局履行法定职责，办理留用地2.71673亩手续或按留用地面积予以货币补偿，但根据《广东省征收农村集体土地留用地管理办法》第二条“本办法所称的征收农村集体经济组织土地所需的留用地，是指国家征收农村集体土地后，按实际征收土地面积的一定比例，作为征地安置另行安排给被征地农村集体经济组织用于发展生产的建设用地。留用地的使用权及其收益全部归该农村集体经济组织所有”及第三条第一款“留用地按实际征收农村集体经济组织土地面积的10%至15%安排，具体比例由各地级以上市人民政府根据当地实际以及项目建设情况确定”的规定，留用地是由用地单位在原征地范围内按照一定比例安排给被征地农村集体经济组织生产建设使用。本案的用地主体是茂名市高新技术产业开发区，况且，在茂名市人民政府茂府通〔2015〕3号《征收土地方案公告》中也明确规定被征收土地的权利人应当持权属凭证到茂名市国土资源局高新技术产业开发区分局办理征地补偿登记。由此可以明确，本案所涉的留用地安置职责由茂名市国土资源局高新技术产业开发区分局行使，电白区国土局不具有安排留用地给羊甘埇社的行政职责。羊甘埇社因土地被征收而请求在该地办理留用地手续的，应当向具有法定职责的茂名市国土资源局高新技术产业开发区分局提出，现其起诉请求电白区国土局履行留用地安置职责，没有事实根据和法律依据，故对其诉讼理由本院不予支持。根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（一）项的规定，应当驳回其诉讼请求。原审判决以羊甘埇社没有证据证实其已向原茂名市国土资源局茂港分局或电白区国土局提出申请为由判决驳回其诉讼请求，尽管理由欠妥，但处理结果正确，本院纠正后予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，判决结果正确，本院予以维持。羊甘埇社上诉请求理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长  张国平审 判 员  封桢莉代理审判员  柯国梁二〇一七年十一月二十日书 记 员  邹君萍