广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初35117号原告缪春明，男，汉族，1975年2月16日出生，住址广东省深圳市宝安区，委托代理人王贤亮，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告深圳前海深南创投投资有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），统一社会信用代码914403003351247779。法定代表人刘斌。委托代理人李朋灏，男，汉族，1994年9月16日出生，住址河南省长葛市，系公司员工。被告深南控股（深圳）有限公司，住所地深圳市福田区福田街道金田路2030号卓越世纪中心4号楼2905，统一社会信用代码914403003594504979。法定代表人张嘉兴。被告深南创业投资（深圳）有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）,统一社会信用代码91440300MA5DGT3702。法定代表人于丹。被告张嘉兴，男，汉族，1994年1月4日出生，住址河北省承德市兴隆县，原告缪春明诉被告深圳前海深南创投投资有限公司（以下简称前海创投公司）、深南控股（深圳）有限公司（以下简称深南控股公司）、深南创业投资（深圳）有限公司（以下简称深南创投公司）、张嘉兴委托理财合同纠纷一案，本院于2019年6月25日立案受理后，依法组成合议庭于2019年11月21日公开开庭进行了审理，原告缪春明的委托代理人王贤亮、被告前海创投公司的委托代理人李朋灏到庭参加诉讼，被告深南控股公司、深南创投公司、张嘉兴经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告诉称，2017年10月18日，原告与被告前海创投公司签订《深圳市创深系叁拾号投资合伙企业（有限合伙）合伙协议》，约定被告前海创投公司作为募集机构，发起设立“深圳市创深系叁拾号投资合伙企业（有限合伙）”，被告前海创投公司作为普通合伙人、执行事务合伙人，原告投资金额为120万元，用于定向投资《中国茶叶通史》20集历史文化纪录片，以获取IP运作后的超额收益，投资期限为18个月，收益为业绩比较基准（年化）8%/年加项目净收益50%，按季度派息，18个月后一次性返还本金和分红收益。同日，双方签订《深圳市创深系叁拾号投资合伙企业（有限合伙）回购协议》，约定被告前海创投公司按照协议约定条件期满后回购原告持有的出资份额，对应金额为人民币120万元+按照年化8%计算的股东收益和项目退出清算收益的50%。2017年10月18日，原告按约将120万元投资款汇入被告前海创投公司指定账号。协议签署后，被告前海创投公司并未按照合同约定履行其委托理财服务的义务，前后仅支付了合计117567.12元季度派息。投资期限到期日及约定回购日为2019年4月17日，深南控股公司也迟迟未能履行合同约定的回购投资款本金和支付利息及收益的义务。在原告多次催促下，张嘉兴（系被告前海创投公司、二、三的实际控制人）于2019年3月1日、4月3日向原告出具《承诺书》先后多次承诺在指定期限内付款，但均未履行。2019年5月8日被告再次出具《还款协议》承诺按计划分6期退还原告投资款本金（利息另行约定），深南控股公司和深南创投公司承担连带责任，但依旧未能履行。2019年6月4日各双方再次签署《补充协议书》约定被告承诺按期付款并由各被告相互承担连带责任保证。现各被告再次未履行其所承诺的付款义务。目前各被告均已经处于严重的债务危机之中，对于原告的债权申请明确予以拒绝。原告认为，双方签订的《合伙协议》、《回购协议》、《还款协议》及《补充协议》等各项文件均系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效，各方应当严格按照协议约定全面履行自己的义务。现被告未在协议约定的期限内退还投资本金，且未按照协议约定履行回购的行为，己严重损害了原告的合法权益。据此，请求人民法院判令：1、被告前海创投公司退还投资款120万元；2、被告前海创投公司支付原告利息40832.88元（按照年化利率8%计算，从2017年10月19日起算，暂计至2019年6月5日，并按照年利率8%付至付清款项之日止。减除已付利息117567.12元）；3、被告深南控股公司、深南创投公司、张嘉兴对上述本金和利息承担连带支付责任；4、本案的诉讼费、保全费和担保费由各被告承担。被告前海控股公司辩称，1、原告与答辩人之间的纠纷为合伙协议纠纷，而非委托理财合同纠纷。2、合伙协议和回购协议约定风险由普通合伙人承担，排除了风险共担原则，违反了法律的强制性规定，属于无效条款。3、合伙协议约定不经清算便直接返还有限合伙人的出资，违反了法律的强制性规定，属于无效条款。4、被告作为叁拾号企业的有限合伙人，应以其认缴出资额（人民币120万元）为限对叁拾号企业的债务承担责任。5、若裁决答辩人出资回购，将损害答辩人和其他有限合伙人的合法权益。被告深南控股公司、深南创投公司、张嘉兴未到庭应诉，亦未提交书面答辩材料。经审理查明，2017年10月18日，原告作为有限合伙人与被告前海创投公司签订合伙协议，约定原告作为有限合伙人投资120万元入伙深圳市创深系叁拾号投资合伙企业（有限合伙），被告前海创投公司作为普通合伙人，原告投资款项用于定向投资《中国茶叶通史》20集历史文化纪录片，以获取IP运作后的超额收益，投资期限为18个月，收益为业绩比较基准（年化）8%/年加项目净收益50%，按季度派息，18个月后一次性返还本金和分红收益。同日，双方签订《深圳市创深系叁拾号投资合伙企业（有限合伙）回购协议》，约定被告前海创投公司按照协议约定条件期满后回购原告持有的出资份额，对应金额为人民币120万元+按照年化8%计算的股东收益和项目退出清算收益的50%。2017年10月18日，原告按约将120万元投资款汇入被告前海创投公司指定账号。2017年10月18日，深圳市创深系叁拾号投资合伙企业（有限合伙）向原告出具股权认购出资确认函，确认于2017年10月18日收到原告出资资金，投资期限为18个月，自资金到账次日起计息。原告称另外委托被告前海投资创投公司投资100万元用于投资中标集团老股转让份额，以获取IPO转板后的收益3年（锁定期）+2年（退出期），但前海投资创投公司收到原告100万元投资款后迄今亦未返还。2019年5月8日，被告张嘉兴（甲方）与原告（乙方）签署还款协议，就甲方返还乙方投资款项（茶叶通史项目、中标项目）共计贰佰贰拾万。甲方按计划分期还款方案如下：1、甲方应于2019年5月31日前向乙方支付人民币10万元。2、甲方应于2019年6月30日前向乙方支付人民币42万元。3、甲方应于2019年7月31日前向乙方支付人民币42万元。4、甲方应于2019年8月31日前向乙方支付人民币42万元。5、甲方应于2019年9月30日前向乙方支付人民币42万元。6、甲方应于2019年10月31日前向乙方支付人民币42万元。上述所投项目的利息的计算方式参照原投资合同的约定标准，具体支付时间甲乙双方另行协商。深南控股（深圳）有限公司、深南创业投资（深圳）有限公司愿意为上述付款承担共同连带责任保证。2019年6月4日，深圳市创深系叁拾号投资合伙企业（有限合伙）（甲方一）、被告前海创投公司（甲方二）、被告张嘉兴（甲方三）与原告（乙方）签署补充协议书，约定甲方确认严格执行2019年5月8日承诺的分期还款协议，严格按照约定期限分期支付乙方款项120万元。甲方任何一期款项没有按时足额支付的，乙方均有权就剩下未支付的款项一并主张权利。深南控股（深圳）有限公司、深南创业投资（深圳）有限公司愿意为上述本金、收益、利息、违约金及律师费承担连带责任保证。原告在庭审中称涉案款项实际系原告委托前海创投公司的投资款，因被告前海创投公司在合伙协议中约定定期支付利息，到期支付本金和收益，双方实际上并非是合伙关系。被告前海创投公司仅支付了季度的利息，即117567.12元，投资期限到期后被告前海创投公司并未返还原告投资款及收益，经原告再三催促，被告张嘉兴向原告出具还款协议承诺还款，随后被告前海创投公司再次出具补充协议，承诺向原告还款，但迄今仍未履行协议的还款义务。以上事实，有原告提交的证据以及庭审笔录予以证明。本院认为，本系列案的争议焦点为原告与被告前海创投公司签订的《合伙协议》的性质。根据原告与被告前海创投公司签订的《合伙协议》约定，由普通合伙人前海创投公司和有限合伙人（原告）发起设立合伙企业，其中预期年化净收益率为8%/年。原告依约向深圳市创深系叁拾号投资合伙企业（有限合伙）转账款项后，深圳市创深系叁拾号投资合伙企业（有限合伙）、前海创投公司向原告出具《投资确认函》、《回购协议》，确认原告投资了入伙款项120万元,并对原告的资金起息日、投资额、投资期限、年化收益率进行了确认。随后被告张嘉兴、深南控股公司和深南创投公司亦出具《还款协议》、《补充协议》予以确认。对此，本院认为，合伙行为最典型的特征是共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，而上述《合伙协议》、《投资确认函》、《回购协议》、《还款协议》、《补充协议》均约定原告有明确的预期收益，18个月后归还本金，该协议具有原告只享受利益，而不参与经营管理及承担风险的特征，故该协议不符合合伙的实质要件。因此，上述协议名为投资合伙，实为委托理财合同。即原告的投资额实为委托投资款，投资时间实为委托期限，预期收益8%/年实为利率。该协议系当事人真实意思表示，且内容不违反法律或行政法规的禁止性规定，对当事人具有法律约束力。本院对被告前海创投公司主张双方系合伙法律关系的抗辩不予采信。关于应偿还的投资款，原告主张被告偿还利息117567.12元，被告未提交反驳证据，亦未提交证据证明其偿还情况，故本院对原告主张的投资款予以确认；关于利息的问题，双方在合伙协议中约定利息为年利率8%，原告主张按照年利率8%计算利息，没有违反法律规定和协议约定，本院予以支持。被告张嘉兴出具还款协议，视为对本案债务的加入，本院予以认定。被告深南创投公司、深南控股公司同意对被告前海创投公司的上述债务承担连带担保责任，原告在保证期内向两被告主张权利，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十八条，第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告深圳前海深南创投投资有限公司、张嘉兴应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告缪春明返还投资款120万元及利息（利息以120万元本金为基数，按照年利率8%自2017年10月19日计至被告付清之日止，被告已支付的117567.12元应予以扣除）；二、被告深南控股（深圳）有限公司、深南创业投资（深圳）有限公司对上述债务承担连带清偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费15968元、保全费5000元（已由原告预交），由四被告连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 黄  文  勇人民陪审员 何  小  娟人民陪审员 周  伟  群二〇一七年十一月二十四日书 记 员 陈敏倩（代）