.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区乌海市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）内03民终886号上诉人（一审原告）：王静怡，女，1973年4月6日生，汉族，个体，现住巴彦淖尔市。委托诉讼代理人：王飞，内蒙古蒙宁律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：乌海市华富小额贷款有限责任公司（清算组），住所地：乌海市海南区。法定代表人：樊华，公司经理。负责人：李香平，组长。委托诉讼代理人：陈建军，内蒙古蒙西律师事务所律师。一审第三人：内蒙古天旗房地产开发有限公司，住所地：呼和浩特市。法定代表人：付海林，董事长。上诉人王静怡因与被上诉人乌海市华富小额贷款有限责任公司（以下简称”华富公司”），一审第三人内蒙古天旗房地产开发有限公司（以下简称”天旗房地产公司”）案外人执行异议之诉纠纷一案，不服乌海市海南区人民法院（2017）内0303民初252号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王静怡及其委托诉讼代理人王飞，被上诉人乌海市华富小额贷款有限责任公司的委托诉讼代理人陈建军到庭参加诉讼。一审第三人内蒙古天旗房地产开发有限公司经合法传唤无正当理由未到庭。本案现己审理终结。王静怡上诉请求：撤销原审判决，改判支持上诉人一审时的诉请。本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审认定事实错误，天旗房地产公司与上诉人之间签订的以房抵债的协议是有效的，房屋已经交付给了上诉人。由于天旗房地产公司的原因，一直未能竣工验收，也没能办理房屋过户手续。此外，以物抵债的协议书已经被磴口县人民法院依法确认，故上诉人的异议是成立的，法院应予以支持。乌海市华富小额贷款有限责任公司答辩称，不认可上诉人的上诉理由。上诉人与一审第三人签订的房屋买卖合同并不能依法确认5套房屋的所有权。而磴口县法院相关生效判决书与其他法律行为相冲突。上诉人所述以房抵债协议书因未进行房屋产权登记，且不符合法律所规定的异议之诉成立的必要条件。王静怡一审时的诉讼请求：1、确认第三人内蒙古天旗房地产公司开发的位于巴彦淖尔市磴口县学府花园24号楼1单元301、302，25号楼1003，33号楼33-106，107底商共计五套房产归原告所有；2、停止对以上五套房产的执行；3、诉讼费用全部由被告承担。一审法院认定事实：华富公司与第三人天旗房地产公司、案外人刘金锁债权债务转移合同纠纷一案，因刘金锁不能按期还款，华富公司2014年11月27日提起民事诉讼主张第三人天旗房地产公司偿还原告损失19326083.52元及相应利息。2015年5月14日，该院作出（2014）海南民一初字第1161号民事判决书，天旗房地产公司应偿还原告19326083.52元及相应利息。天旗房地产公司上诉后乌海市中级人民法院作出的（2015）乌中民一终字第330号民事判决，维持了一审判决。2014年12月11日，该院根据华富公司的申请，作出（2014）海南民一初字第1161号民事裁定书，查封了本案第三人天旗房地产公司在磴口县学府花园小区的部分房产，其中包括原告所提异议中的5套房屋，即位于巴彦淖尔市磴口县学府花园24号楼1单元301、302，25号楼1003，33号楼33-106，107底商。后案外人王静怡对上述5套房屋的查封提出异议，2017年3月7日，该院作出的（2016）内0303执异6号民事裁定书驳回了案外人王静怡的执行异议。2013年4月9日，原告王静怡与第三人天旗房地产公司签订了编号317《商品房认购协议书》三份，约定乙方王静怡认购了甲方第三人天旗房地产公司位于磴口县学府花园小区24号楼1单元301、302，25号楼1003楼房三套。同时第三人天旗房地产公司向原告分别出具了三份收款收据并注明”借款转房款”。2013年5月4日，原告王静怡与第三人天旗房地产公司签订了一份《以物抵债协议书》，约定第三人用位于巴彦淖尔市磴口县学府花园33号楼33-0-106、107底商抵顶第三人对原告的借款。该协议书第三条约定：位于巴彦淖尔市磴口县学府花园24号楼1单元301、302，25号楼1003，33号楼33-106，107底商自办理了《房屋认购协议书》后交付乙方王静怡（其中2013年4月9日抵顶的三套住宅已经实际交付乙方王静怡）。第四条，甲方天旗房地产公司在符合办理上述房屋所有权登记时，给乙方王静怡办理相应的登记手续。协议签订后，第三人分别于2013年6月5日和7月18日与原告签订了《商品房认购协议书》二份，约定：乙方王静怡认购了33号楼33-106，107底商，同时第三人向原告出具了二份收款收据并注明”借款顶”。2016年6月20日，原告王静怡将第三人天旗房地产公司诉至巴彦淖尔市磴口县人民法院，要求如下：请求确认原告王静怡与第三人天旗房地产公司签订的《商品房认购协议书》及《以物抵债协议书》有效；并要求第三人协助原告办理上述房屋的过户手续。后该院于2016年11月15日作出了（2016）内0822民初1175号民事判决书，判决确认原告王静怡与第三人天旗房地产公司2013年4月9日签订的《商品房认购协议书》三份、2013年6月5日签订的《商品房认购协议书》一份、2013年7月18日签订的《商品房认购协议书》一份以及王静怡与天旗房地产公司2013年5月4日签订的《以物抵债协议书》有效；以不具备办理房屋产权变更登记手续为由，驳回了原告其他诉讼请求。另查明，原、被告争议的5套房屋没有办理竣工验收手续。除本案争议房屋外，原告王静怡拥有位于巴彦淖尔市临河区美丽园风度A座等4套房屋。一审法院认为，原告王静怡主张确认第三人天旗房地产公司开发的位于巴彦淖尔市磴口县学府花园24号楼1单元301、302，25号楼1003，33号楼33-106，107底商共计五套房产并没有进行过变更登记，故该房屋的所有权人应是第三人内蒙古天旗房地产开发有限公司，对于原告主张确认房屋所有权，该院不予支持。巴彦淖尔市磴口县人民法院于2016年11月15日作出的（2016）内0822民初1175号民事判决书确认了原告与第三人之间的以房抵债协议具有法律效力，但该协议只是双方债权债务关系的确认，不能产生物权变动的法律后果。涉案的5套房屋至今未办理竣工验收手续，原告主张从2013年实际居住至今没有证据予以证实，故原告主张其查封前已合法占有该不动产的依据不足，该院不予支持。同时，原告主张第三人天旗房地产公司向原告的借款未偿还而顶账取得上述5套房屋，但未有证据证实其向第三人借款及实际给付的过程，故未能证实原告已经全部缴纳购房款。判决：驳回原告王静怡的诉讼请求。案件受理费100元，由原告王静怡负担。二审庭审过程中法院要求上诉人提供证据佐证其与一审第三人之间发生债权抵顶的证据及交付记录，上诉人提供两份署名梁利军银行卡的流水凭证，记载2011年11月5日，梁利军向侯美荣的账户转款266万元。经审查，该金额及时间与上诉人上诉状中的自述的时间、金额以及2013年5月4日签订的以物抵债协议中的时间、金额不一致。故本院对上诉人该辩解理由不予采信。经审理查明，二审查明事实与一审认定事实一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”根据本案现阶段现有的证据，上诉人王静怡在明知开发商抵债房尚不具备预售及竣工验收条件时仍签订以房抵债的协议，对至今未能办理产权登记的现状，其主观并非善意无过失。现上诉人已将部分房屋再次出售，其套现意图明显，且其名下尚有其他房产可用于居住。综上，上诉人王静怡未能充分举证证实自己享有足以排除强制执行的民事权益，应自担举证不能的不利后果。其上诉理由不能成立，本院不予支持。故原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元（王静怡已预交），由上诉人王静怡负担。本判决为终审判决。审判长田浩审判员韩小东审判员郭新二〇一七年十一月十日书记员田慧