广东省潮州市潮安区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤5103民初569号原告:黄春妍，女，1979年11月15日出生，苗族，住贵州省石阡县。委托诉讼代理人：黄**通，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈静燕，广东遵道律师事务所律师。被告：潮州市潮安区彩塘镇森发不锈钢制品厂，住所地广东省潮州市潮安区彩塘镇彩塘村彩华路中段。工商营业执照注册号：445121000022021。投资人：吴奕森，该厂厂长。委托诉讼代理人：陈光，广东小何律师事务所律师。原告黄春妍与被告潮州市潮安区彩塘镇森发不锈钢制品厂劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄春妍及其委托诉讼代理人黄**通、陈静燕，被告的委托诉讼代理人陈光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄春妍向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告的劳动关系，被告支付原告12个月的经济补偿金67182元；2、判令被告支付原告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、欠发工资、残疾器具费、生活护理费、鉴定费、营养费、住院伙食补助费、交通费等费用共999590元；3、判令被告承担本案的诉讼费用。庭审时增加诉讼请求：判令被告支付原告精神损害赔偿金30000元。事实和理由：原告于2003年3月20日入职被告处从事垫油压机模具工作至今，但被告未按照法律规定与原告签订劳动合同。原告与被告约定每月工资按照公班及计件方式相结合核发，工资以现金的形式发放。2016年5月10日下午13时25分许，原告在被告处生产车间作业，在垫油压机模具时因油压机上模突然掉下来压伤右手，由于身体靠近油压机，右脚不慎被放在右脚边的不锈钢盒子割伤。事发后，原告被送往潮安县人民医院行伤口简单包扎止血后即转送到潮安手外科医院诊治，于2015年5月28日出院（住院18天）。入院诊断为：1、右手压砸毁损伤；2、右足背切割伤伴血管神经肌腱断裂。2016年9月19日，经潮州市潮安区人力资源和社会保障局安人社工认字[2016]50号《工伤认定决定书》认定：原告于2016年5月10日所受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2016年11月14日，经潮州市劳动能力鉴定委员会潮劳鉴残评[2016]110号《市级劳动能力鉴定结论》鉴定：原告伤残等级为伍级。2017年2月4日原告依法向潮州市潮安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，潮州市潮安区劳动人事争议仲裁委员会2017年4月14日作出安劳人仲案字[2017]2号裁决，原告认为该裁决认定事实和适用法律不当，有失公平、公正，理由如下：一、仲裁裁决原告因工受伤前十二个月平均工资为4680.58元，不符合事实依据，应按照原告主张的月平均工资5598.5元作为工伤保险待遇的计算标准。二、仲裁裁决不予支持原告主张的残疾器具费522900元缺乏依据，请法院查明事实，支持原告主张。三、仲裁裁决不支持原告的经济补偿金缺乏依据，请求法院支持原告的请求。四、仲裁裁决原告的生活护理费只计算住院期间18天不符合法律规定，被告应按照停工留薪期4个月支付原告生活护理费。五、仲裁裁决不支持原告提出营养费、交通费及鉴定费缺乏依据。请法院查明事实，判如所请。被告潮州市潮安区彩塘镇森发不锈钢制品厂当庭答辩称，一、关于原告的工作年限及请求经济补偿金问题。1、本案系工伤保险待遇纠纷，原告该主张属劳动合同纠纷，应另行处理。2、原告主张于2003年3月20日入职于被告处，却完全无任何证据证明该陈述。事实上原告于2016年4月15日入职于被告处，并于2017年3月3日提出与被告解除劳动关系。由于2016年5月10日原告突发工伤事故，无法签订劳动合同，被告仅给予开具劳动关系证明。3、即使被告未能提供与原告建立劳动关系的职工名册，依照《劳动法》第五十条第三款规定，原告的工作年限也只能计算二年，即自2015年3月3日至2017年3月3日。4、被告因未依法为原告缴纳社保费，已由劳动争议仲裁委员会裁决承担相应的法律责任，该裁决的一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金等项目，系处理赔偿原告解除劳动合同的经济损失。被告不应再因相同事由承担原告解除劳动关系的经济补偿，原告也不应因相同事由获得双重赔偿。5、就算支持原告解除劳动关系的经济补偿，且支持原告的工作年限，依照《劳动合同法》第九十七条第三款的规定，经济补偿年限也并非原告主张的12年计算。二、关于原告的工资基数问题。1、原告声称其在事故前的平均工资为5598.5元，却无任何证据佐证，其提供的“工资单”来源不明，非出自被告处，也无被告签章，不应予以采信及作为本案关于工资基数问题的佐证。2、劳动争议仲裁委员会不应采信原告提供的“工资单”，在无其他有关证据的情况下，也不应认定原告因工受伤前十二个月的平均工资为4680.58元。3、依据《广东省工资支付条例》第四十八条第二款以及《广东省工伤保险条例》第六十六条第一款的规定，结合2015年潮州市在岗职工的平均工资3591元，故原告因工受伤前十二个月的平均工资应为3591元。三、关于原告主张残疾器具费问题。1、原告是否必须安装残疾器具，未经与社保机构签订有服务协议的医疗、康复机构提出意见，再经劳动能力鉴定委员会的确认。2、潮劳鉴确认[2017]3号康复器具确认书的确认程序、确认依据、确认内容违法。3、原告作为本案一方当事人，在与被告发生纠纷的情况下，不能排除原告无须安装假肢却故意安装，也不能排除其安装的假肢超过法定标准。四、关于原告的停工留薪期问题。停工留薪期依据《工伤保险条例》第31条的规定，为工伤治疗期间。原告的工伤治疗期间自2016年5月10日至2016年5月28日共18天。潮劳鉴确认[2017]3号确认书确认原告停工留薪期为4个月，与原告治疗终结出院的事实不符。所以原告的停工留薪期应为18天。五、关于原告的护理费问题。原告主张护理期限为4个月，却无证据证明在此期间生活不能自理需要护理。原告在住院期间实际需要护理的，被告已支付其3000元，原告也已承认，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条第二款规定，参照潮州市护工从事同等级别护理的劳务报酬，原告住院期间护理费每人每天140元计，共2520元。原告出院后无证据证明需要护理，故原告的护理费应为18天，护理费为2520元。六、原告主张的住院伙食要求过高。原告的住院伙食补助费应以每天40元按70%计算18天计504元。七、原告主张的交通费、营养费于法无据，不应予以支持。八、原告主张鉴定费，却未能提供相关费用支出的证据，不应支持。九、被告先行垫付给原告17000元以及护理费的差额480元，请求法院在判决中予以扣除。十、原告当庭主张的精神损失费依法无据，请法庭依法裁决。本案在审理过程中，经原告申请，本院委托广东华民司法鉴定所对原告的残疾器具费等情况进行鉴定，该所于2017年10月10日作出华民司鉴所[2017]临鉴字第673号鉴定意见书，鉴定意见如下：1、护理依赖程度为无需护理依赖。2、需残疾辅助器具费（安装及更换费）共60000元。3、护理期90天（建议：护理期内90天配护理人员1名/天）。当事人围绕其诉讼请求、辩解意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的二份暂住证及证明。上述暂住证虽登记的身份证号与原告的身份证号不一致，但证件上人头像确系原告本人，加上原告户籍地的证明，可以相互印证暂住证为原告本人，暂住证上的服务处所均为森发五金厂，被告在没有相反证据的情况下，对上述证据的真实性及其证明内容可予确认，同时，上述证据也证明了原告自2008年4月1日起就一直在被告处工作，原告主张的入职时间为2003年3月20日以及被告主张的2016年4月15日，均因缺乏证据佐证，不予采信。2、原告提交的工资表及照片。上述工资表内容均为手写，原告对证据来源以及由谁书写均未能作出合理的解释，且被告也予否认，对原告的上述证据的真实性、合法性及证明内容不予确认。3、原告提交的假肢发票、义肢保养手册、更换假肢次数和费用证明、营业执照。根据《广东省工伤保险条例》第28条第一款关于“工伤职工因日常生活或者就业需要，必须安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅、拐杖等辅助器具，或者辅助器具需要维修、更换的，由签订服务协议的医疗、康复机构提出意见，经劳动能力鉴定委员会确认，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”的规定，从原告提供的证据看，为原告安装假肢的德林义肢康复器材（成都）有限公司贵阳分公司系一家生产、销售义肢康复器材的公司，并非医疗、康复机构，也没有证据证明其有与相关部门签订服务协议，故原告自行到德林公司安装假肢的行为不符合上述规定，对其安装的费用、使用年限及更换周期均不予确认。4、原告提交的证人证言及工资表，因上述证人没有出庭作证，接受法庭及当事人质询，对原告提供的上述证据的真实性不予确认。5、原告提交的停工留薪期确认书，因系劳动部门依当事人申请作出的鉴定结论，该结论明确具体，程序合法，本院依法予以采信。6、康复器具确认书，该意见书由潮州市劳动能力鉴定委员会出具，可予确认。7、原告提交的鉴定检查费发票，因系劳动能力鉴定需要的合理费用，结合鉴定结论，可予确认。8、司法鉴定意见书，该司法鉴定意见书系原告申请且不同意与被告协商鉴定机构，后由本院指定并委托广东华民司法鉴定所对原告的残疾器具费等项目作出的鉴定，鉴定机构、鉴定人员均具有相应资质，鉴定程序及鉴定依据合法，对上述鉴定意见予以确认。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：原告于2008年4月1日入职被告单位，从事油压机模具工作，双方未签订书面劳动合同，被告未依法为原告办理各项社会保险。2016年5月10日下午13时25分左右，原告在被告生产车间垫油压机模具过程中，因油压机上模突然掉下来压伤右手，由于身体靠近油压机，右脚不慎被放在右脚边的不锈钢盒子割伤。事故发生后，原告被送往潮安手外科医院住院治疗至2016年5月28日出院，共住院18天。经诊断为：1、右手压砸毁损伤；2、右足背切割伤伴血管神经肌腱断裂。出院后，原告于2016年9月30日自行在德林义肢康复器材（成都）有限公司贵阳分公司装配前臂五指电子手义肢一具，价格为45000元。经原告申请，潮州市潮安区人力资源和社会保障局于2016年9月19日认定原告因工受伤；潮州市劳动能力鉴定委员会于2016年11月14日评定原告伤残等级为五级，2017年2月22日确认被告的停工留薪期（从工伤发生后接受医疗之日计起）为四个月，确认同意原告安装假肢的费用给予报销。潮州市潮安区劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月14日作出安劳人仲案字[2017]2号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人解除劳动关系。二、被申请人应当于本裁决书生效之日支付申请人2016年4、5月份工资8053.00元。三、被申请人应当于本裁决书生效之日起五日内支付申请人一次性伤残补助金84250.44元、一次性工伤医疗补助金46805.80元、一次性伤残就业补助金234029.00元、停工留薪期工资18722.32元、住院伙食补助费504.00元，合计384311.56元。四、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服上述仲裁裁决，遂于2017年4月26日向本院起诉，并提出上述诉讼请求。另查明，被告已支付了原告的住院医疗费，另支付了护理费3000元，垫付原告费用共17000元。本院认为，原告入职被告单位工作，原、被告之间建立了劳动关系，双方的合法权益应受到劳动法律法规的保护。根据《工伤保险条例》第二条、第六十二条第二款的规定，原告有依法享受工伤保险待遇的权利。被告没有按照《工伤保险条例》的规定为原告缴纳工伤保险，在未按照《工伤保险条例》的规定为原告缴纳工伤保险期间，原告因工受伤，应由被告按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。一、关于原告受伤前月工资标准问题。原告主张其月平均工资为5598.5元，虽提供了手写记载的单据，但对单据来源未能作出合理解释，提供的证人证言因证人没有出庭作证而无法确认其真实性，故对原告的主张，本院不予采信。原、被告均未能提供相关的证据证明原告在被告处工作期间的月工资情况，根据《广东省工资支付条例》第四十四条第二款“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”的规定，可按原告受伤时上年度潮州市在岗职工的月平均工资数额3591元认定为原告本人月工资，并以此标准核算被告的相关工伤保险待遇。原告请求判决按每月5598.5元的工资标准计算赔偿项目依据不足，本院不予以支持。二、关于原告申请解除劳动关系及主张经济补偿金问题。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险费，原告据此主张解除原、被告的劳动关系并由被告支付经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定、第四十六条，可予支持。原告自2008年4月1日入职原告处工作，并于2017年3月3日提出仲裁申请时明确要求解除双方劳动关系，且双方劳动关系已事实上解除，因此，本院认定原告的离职时间为2017年3月3日，并确认原、被告之间的劳动关系存续期从2008年4月1日至2017年3月3日，共计8年11个月。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告应按原告的工作年限支付原告经济补偿金32319元（3591元/月×9个月）。三、关于伤残待遇问题。原告因工受伤致五级伤残，其与被告之间的劳动关系已经解除，原告提出一次性领取相关工伤待遇，符合法律规定，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十六条和《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条的规定，以3591元／月为计算标准，被告应向原告支付一次性伤残补助金64638元（3591元／月×18个月）、一次性工伤医疗补助金35910元（3591元／月×10个月）、一次性伤残就业补助金179550元（3591元／月×50个月）。四、关于停工留薪期工资问题。潮州市劳动能力鉴定委员会经鉴定确认原告停工留薪期为4个月。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，被告应向原告支付停工留薪期工资14364元（3591元／月×4个月）。五、关于残疾器具费问题。原告因工受伤并造成五级伤残，确需安装假肢，并已经潮州市劳动能力鉴定委员会审核确认同意安装假肢的费用给予报销，因原告主张的安装假肢的机构不符合相关规定，对其安装的费用、使用年限及更换周期均不予确认。广东华民司法鉴定所出具的鉴定意见书应作为本案的依据，确定原告的假肢安装及更换费用。根据该鉴定意见，原告后期假肢安装费用为12000元，假肢安装年限自定残之日起，按每七年更换1次，连续计算至70周岁共需安装5次，因此，原告的假肢安装费用应为：12000元/次×5次=60000元。六、关于住院期间伙食补助费、护理费及鉴定费问题。《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付”和第二十六条“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”的规定，被告在住院期间的伙食补助费为1260元（70元／天×18天），护理费参照鉴定意见确定护理期为90天，其中住院期间18天每天配护理人员1名以140元／天计，出院后72天每天配护理人员1名以100元／天计，合计9720元，被告已实际支付护理费3000元，相抵后，仍需支付原告护理费6720元。原告主张劳动能力鉴定检查费300元及残疾器具费鉴定费3350元，合计3650元，因被告未为原告缴纳工伤保险，致原告为主张工伤保险待遇而造成的合理必要支出，且有鉴定意见书和相关发票为证，其请求依法应予支持。七、关于精神损害赔偿金问题。原告因工受伤确给其生活带来不便，精神上也带来痛苦，其主张精神损害赔偿金依法应予支持，结合其伤残程度，酌情确定为24000元。八、关于欠发工资问题。潮州市潮安区劳动人事争议仲裁委员会已裁决被告应支付原告2016年4、5月份工资8053元，原、被告对此均没有异议，可予确认。九、关于营养费、生活护理费、交通费问题。因原告对其主张未能提供相关依据，其主张也不符合相关法律规定，不予支持。综上所述，原、被告之间的劳动关系于2017年3月3日解除，被告应向原告支付经济补偿金32319元；支付工伤保险待遇362442元（包括一次性伤残补助金64638元、一次性工伤医疗补助金35910元、一次性伤残就业补助金179550元、停工留薪期工资14364元、残疾器具费60000元、住院伙食补助费1260元、护理费6720元），抵除被告已支付的17000元，被告仍需支付原告345442元；支付2016年4、5月份工资8053元；支付精神损害赔偿金24000元；支付鉴定检查费300元及残疾器具费鉴定费3350元。由于原、被告之间的劳动关系已经解除，被告享受了相应的工伤保险待遇后，双方的工伤保险关系随之终结。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第（三）项，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第二十八条、第三十二条、第三十三条、第五十七条第一款和《广东省工资支付条例》第四十四条第二款的规定，判决如下：一、确认原告黄春妍与被告潮州市潮安区彩塘镇森发不锈钢制品厂的劳动关系于2017年3月3日解除。二、被告潮州市潮安区彩塘镇森发不锈钢制品厂应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄春妍支付经济补偿金32319元。三、被告潮州市潮安区彩塘镇森发不锈钢制品厂应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄春妍支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、残疾器具费、住院伙食补助费、护理费等工伤保险待遇合计345442元。四、被告潮州市潮安区彩塘镇森发不锈钢制品厂应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄春妍支付2016年4、5月份工资8053元。五、被告潮州市潮安区彩塘镇森发不锈钢制品厂应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄春妍支付精神损害赔偿金24000元。六、被告潮州市潮安区彩塘镇森发不锈钢制品厂应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄春妍支付鉴定检查费300元及残疾器具费鉴定费3350元。七、驳回原告黄春妍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告潮州市潮安区彩塘镇森发不锈钢制品厂负担。被告负担的受理费已由原告预交并同意垫付，被告应于本判决发生法律效力之日起十日内径行付还原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省潮州市中级人民法院。审 判 长  蔡奕飞人民陪审员  李镇松人民陪审员  洪壮锐二〇一七年十一月二十二日书 记 员  陈 瑾