福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽01民终5623号 上诉人（一审被告、反诉原告）：云南唐王机电设备有限公司，住所地云南省昆明市高新技术开发区二环西路**高新科技信息中心主楼。 法定代表人：石启红，职务总经理。 委托诉讼代理人：吴长飞，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：张伍强，福建夏申律师事务所律师。 被上诉人（一审原告、反诉被告）：福州市顺鑫路桥机械设备制造有限公司，住，住所地闽侯县荆溪镇关口**/div> 法定代表人：徐有财，职务总经理。 上诉人云南唐王机电设备有限公司（以下简称“唐王公司”）因与被上诉人福州市顺鑫路桥机械设备制造有限公司（以下简称“顺鑫公司”）承揽合同纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2016）闽0121民初4552号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人唐王公司提出上诉，请求事项：撤销一审判决第一项及第五项，本案发回重审或依法改判；一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人交付的工作成果不符合合同约定的质量要求，存在违约行为，一审仍判令上诉人按合同约定的数额支付价款，而没有减少相应的报酬，属认定事实错误。2、一审未判令被上诉人向上诉人支付因产品质量不合格造成的工程局违约罚款60000元，属认定事实不清。3、一审未判令被上诉人向上诉人支付延迟交付货物造成的误工损失40000元、延迟交付货物造成的多发生吊车费用5700元，属认定事实不清。4、一审未判令被上诉人向上诉人支付因设备质量问题造成的工程质量缺陷整改费用24000元、设备维修期间造成的误工损失40000元，属认定事实错误。 被上诉人顺鑫公司辩称，其已向上诉人交付了工作成果，但上诉人迟迟未付清款项，要求上诉人尽快付清款项。 一审本诉原告顺鑫公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决被告偿还原告货款165000元并支付违约金（以165000元为本金，按日利率千分之五的标准，从2016年6月19日计至款项还清之日止）；2、判决被告支付律师代理费4200元；3、判决被告负担案件受理费。 一审反诉原告唐王公司向一审法院提出诉讼请求：判令1、反诉被告向反诉原告赔偿因产品质量不合格造成的损失人民币249700元（其中设备维修费人民币80000元、工程局违约罚款60000元、设备延迟交付造成的误工损失40000元、设备维修期间造成误工损失40000元、设备质量问题造成的工程质量缺陷整改费用24000元、延迟交付设备所造成的多发生吊车费用5700元）；2、反诉被告按已付金额向反诉原告开具增值税专用发票；3、反诉被告承担本诉、反诉全部的诉讼费。 一审认定：2016年2月19日，原告（反诉被告）顺鑫公司（甲方）与被告（反诉原告）唐王公司（乙方）签订一份钢模板定作合同。合同约定的主要内容为，产品名称：水沟电缆槽模板；规格：12米；数量：2套；总金额：465000元（含运费）；定作物总重量：按套结算，不按重量结算（面板8毫米厚，24个油缸）；交货地点：沙县高砂镇指定工地；交货时间：以乙方预付款到账后13天内完成制作交第一套，20天内全部完成，并通知乙方验收；甲方义务：1、甲方负责按照双方确认的设计图纸和技术要求进行生产。2、属制造原因造成损坏的，由甲方负责整修；乙方义务：1、当甲方代运输将产品运至工地时，乙方负责卸车，如因道路不畅，运输车辆不能直接到工地时，乙方应负责倒运，其费用由乙方负责。在卸车过程中，乙方应保障装卸工人的人身安全，如果发生安全事故，由乙方负责。2、乙方在使用钢模板时应按照甲方技术人员的要求来操作和保养，在施工时如因甲方制作因素造成不能使用的，由甲方负责维修（甲方收到通知在12小时内到达现场进行维修）。如因乙方操作不当等造成损坏的，由乙方自行负责。3、钢模板运至工地后所有零配件由乙方依照发货清单清点签收，如因运输过程中造成物件的损坏或缺失，乙方应拒付运费并要求运输方进行索赔，协商不成的应立即通知甲方，由甲方参与其协商处理。4、及时办理结算、支付货款；验收标准：乙方按照甲方提供的设计图纸（双方确认的设计图纸）进行验收，无质量问题的，乙方应予以确认产品合格有关证明，若乙方未作确认，并未对产品质量提出疑义，且产品又投入正常使用的，视乙方已默认本产品合格；售后服务：钢模板保修期为4个月，如在保修期内的施工过程中出现故障，属甲方自身原因造成的，甲方应在24小时内赶到施工现场进行处理，超过24小时损失产生费用由甲方承担，以保证乙方施工顺利进行。如因乙方操作不当、自然灾害以及保修期以外的原因等造成故障，乙方需自行维修，乙方无法自行维修时，如需委托甲方派人协助维修，维修期间甲方所产生的一切费用由乙方支付；付款方式：1、乙方在确认生产图纸后2天内应支付货款总额的30%作为预付款，即人民币139500元，甲方在收到预付款后开始生产。2、产品生产完成后，乙方派人到甲方生产基地验收，验收合格后，在发货前乙方应支付甲方货款总额40%的货款，即人民币186000元，甲方应在收到乙方付款后及时将产品交付于乙方。3、安装调试完成后一周内付10%，金额46500元。剩下的余款20%金额93000元，应在3个月内一次性付清甲方；质保期：定作物交付给乙方之日起3个月；违约处理：1、合同生效后，任何一方不履行合同时都必须承担本合同总金额的百分之五的违约金。2、乙方不能按期支付货款的，每日应承担本合同总金额千分之五的违约金（以约定货款支付期限之日起为准）。3、甲方不能按期交付定作物的，每日应承担本合同总金额的千分之五的违约金（以约定交货期限之日起为准）。4、如乙方提供的技术资料或者施工图纸有误，导致甲方不能按时交货或者不符合施工要求，责任由乙方负责，同时要承担甲方返工的损失。5、甲方因催收本合同项下的货款以及有关费用而发生的费用，包括但不限于诉讼、仲裁等法律程序催收而产生的执行费、诉讼费、律师代理费、差旅费或者其他实现债权的任何费用，均由乙方负担；备注：所有模板不含安装，仅限指导，如需甲方提供安装服务，安装费另付。 合同签订后，顺鑫公司分别于2016年2月20日收到唐王公司的货款人民币140000元；于2016年3月7日收到货款人民币80000元；于2016年3月17日收到货款80000元，合计人民币300000元。唐王公司分别于2016年3月5日、8日、9日、19日收到顺鑫公司发的货，唐王公司在庭审中承认已全部收到向顺鑫公司定做的钢模板。2016年4月4日，顺鑫公司法定代表人徐有财向唐王公司出具一份承诺，具体内容为“协议兹有福州市顺鑫路桥机械设备制造有限公司为云南唐王机电有限公司石总生产的水沟槽模板台车，在使用过程中出现的问题，现我公司郑重承诺，在此协议时间后的二天内进行处理，如有拖延，我公司承诺承担云南唐王机电设备有限公司在工地现场的人工费用。特此承诺。承诺人：徐有财2016.4.4”。 唐王公司聘请刘启才等人修复顺鑫公司交付的定作物钢模板花费人民币80000元。 一审认为，关于是否违约问题，顺鑫公司法定代表人徐有财给唐王公司承诺中已承认其公司交付货物出现问题，但未提供证据证明该问题已解决，故可认定顺鑫公司提供货物有瑕疵，并未及时消除瑕疵，其有违约行为；唐王公司至今尚欠货款人民币165000元，其亦有违约行为。 关于本诉，顺鑫公司与唐王公司签订的钢模板定作合同，系双方真实意思的表示，未违反有关法律规定，本院予以认定。双方都应按照合同约定履行义务，顺鑫公司已将全部定作物交付唐王公司，故唐王公司应将拖欠的贷款人民币165000元支付给顺鑫公司；因顺鑫公司提供定作物存在瑕疵，其亦有违约行为，故其要求唐王公司支付违约金的请求不予支持；合同虽有约定因催讨货款产生的律师费由唐王公司负担，因顺鑫公司亦有违约行为，故顺鑫公司要求唐王公司支付律师费4200元，一审法院不予支持。 关于反诉，因顺鑫公司提供的定作物有瑕疵未及时消除，唐王公司因此而花费的维修费用人民币80000元应由顺鑫公司负担；工程局违约罚款，因唐王公司未举证证明已实际支付，故该请求一审法院不予支持；设备延迟交付造成的误工损失40000元、设备维修期间造成损工损失40000元、设备质量问题造成的工程质量缺陷整改费用24000元，依据不足，一审法院不予支持；延迟交付设备所造成的多发生吊车费用5700元，因合同约定唐王公司负责卸车，故该请求一审法院不予支持；开具发票系经营者应尽的义务，且顺鑫公司同意开具发票，故唐王公司要求顺鑫公司按已付金额开具增值税专用发票，符合法律规定，一审法院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十九条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，一审判决如下：一、云南唐王机电设备有限公司应于本判决生效之日起十日内支付福州市顺鑫路桥机械设备制造有限公司货款人民币165000元；二、驳回福州市顺鑫路桥机械设备制造有限公司的其他诉讼请求；三、福州市顺鑫路桥机械设备制造有限公司在本判决生效之日起十日内支付云南唐王机电设备有限公司设备维修费人民币80000元；四、福州市顺鑫路桥机械设备制造有限公司应在本判决生效之日起十日内按已付金额向云南唐王机电设备有限公司开具增值税专用发票；五、驳回云南唐王机电设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3684元、公告费300元，合计3984元由云南唐王机电设备有限公司负担3934元，由福州市顺鑫路桥机械设备制造有限公司负担50元；反诉案件受理费2523元，由福州市顺鑫路桥机械设备制造有限公司负担900元，云南唐王机电设备有限公司负担1623元。 本案二审期间，上诉人唐王公司提交了其与中国水利水电第十四工程局有限公司南龙铁路NLZQ-2标段项目经理部一分部签订的《侧沟电缆槽施工协议》、《施工质量奖惩制度》、《扣款证明》，用以证明上诉人唐王公司被工程局因质量问题罚款的60000元，并没有直接支付给工程局，而是由工程局从结算工程款中直接予以扣除，工程局已收取了上诉人质量罚款60000元。被上诉人顺鑫公司对上述证据的证明对象有异议，认为并非其完成的工作成果有质量问题造成上诉人违约。由于被上诉人未对上述证据的真实性提出异议，本院对上述证据的真实性予以采信。 被上诉人在二审期间未提交新证据。 双方当事人对一审认定的事实均无异议，根据本案现有证据，本院二审确认一审认定的事实基本属实。 本院认为，顺鑫公司与唐王公司签订的钢模板定作合同，系双方真实意思表示，未违反法律法规规定，属有效合同，双方均应依约履行。顺鑫公司已将全部定作物交付唐王公司。因顺鑫公司提供的定作物有瑕疵未及时消除，唐王公司因此而花费了维修费用人民币80000元，对此一审已判令顺鑫公司向唐王公司支付该设备维修费人民币80000元。故一审判令唐王公司应将拖欠的货款人民币165000元支付给顺鑫公司，并无不当。关于唐王公司提出的其向支付的工程局违约款的问题。唐王公司在二审中虽提交了扣款证明，以证明其因质量问题向工程局支付了60000元。但该扣款证明中仅记载“经检查发现乙方施工的侧沟电缆槽存在质量缺陷”，并不足以证明系顺鑫公司的定作物导致了唐王公司施工的侧沟电缆槽存在质量缺陷，故唐王公司要求顺鑫公司承担其因质量问题向工程局支付的60000元的请求，缺乏证据证明，不予支持。关于唐王公司提出的设备延迟交付造成的误工损失40000元、设备维修期间造成损工损失40000元、设备质量问题造成的工程质量缺陷整改费用24000元等，依据不足，不予支持。关于延迟交付设备所造成的多发生吊车费用5700元，因合同约定唐王公司负责卸车，故该请求不予支持。综上，上诉人的上诉请求缺乏事实依据及法律依据，不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费6207元，由云南唐王机电设备有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林蕤 审判员  邱平 审判员  连萍 二〇一七年十一月二十三日 法官助理林锋 书记员何家欢 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；