广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0106民初21928、21988号于敏（21928号案原告、21988号案被告），女，1985年2月10日出生，汉族，身份证住址山东省枣庄市台儿庄区张山镇。委托诉讼代理人：李红卫，广东粤广律师事务所律师。广东奥体大酒店有限公司（21928号案被告、21988号案原告），住所地广州市天河区东圃广东省奥林匹克体育中心A5门。法定代表人：王莉。委托诉讼代理人：邱建新，系公司员工。委托诉讼代理人：汪渝，国信信扬律师事务所律师。广东省奥林匹克体育中心（21928号案被告），住所地广州市天河区东圃。法定代表人：史安方。委托诉讼代理人：李栋、叶辉伦，广东广信君达律师事务所律师。王莉（21928号案被告），女，1957年1月1日出生，汉族，身份证住址广州市天河区。委托诉讼代理人：汪渝，国信信扬律师事务所律师。于敏与广东奥体大酒店有限公司（以下简称“奥体酒店”）、广东省奥林匹克体育中心、王莉劳动争议两案，本院分别于2017年9月4日、2017年9月5日立案后，依法适用普通程序，合并公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为以下第十二项、第十三项。一、于敏申请仲裁时间：2017年6月15日。二、仲裁请求：1.确认双方在2002年9月16日至2017年6月12日期间存在劳动关系；2.奥体酒店支付违法解除劳动关系赔偿金150000元；3.奥体酒店支付代通知金5000元；4.奥体酒店支付5月至6月12日工资7758.56元（仲裁当庭撤回2017年5月至2017年6月11日工资请求）；5.奥体酒店支付2017年6月12日至6月30日期间的工资1563元；6.奥体酒店支付加班费57929.76元；7.奥体酒店支付未休年休假工资10128.5元；8.奥体酒店支付押金300元。三、仲裁结果：广州市劳动人事争议仲裁委员会于2017年8月16日作出穗劳人仲案[2017]1390号仲裁裁决：1.确认双方在2002年9月16日至2017年6月12日期间存在劳动关系；2.奥体酒店支付解除劳动关系的经济补偿金62385元；3.奥体酒店支付2017年6月12日至6月30日期间的工资1563元；4.奥体酒店支付未休年休假工资5353元；5.驳回于敏的其他仲裁请求。四、于敏21928号案的诉讼请求：1.确认双方在2002年9月16日至2017年6月30日具有劳动关系；2.奥体酒店支付违法解除劳动关系赔偿金150000元；3.奥体酒店支付5月1日-6月30日工资21563元；4.奥体酒店支付未休年休假工资10128.5元；5.奥体酒店支付加班费57929.76元；6.奥体酒店支付代通知金5000元；7.奥体酒店承担本案诉讼费用；8.广东省奥林匹克体育中心、王莉对以上1-7项债务承担连带赔偿责任。五、奥体酒店21988号案的诉讼请求：1.奥体酒店无需支付2016-2017年休假工资5353元及解除劳动关系的经济补偿金62385元；2.于敏承担本案诉讼费用。六、入职时间：2002年9月16日。七、岗位：前厅主管。八、签订劳动合同情况：双方签订的最后一份劳动合同期限为2016年6月1日至2017年5月31日。双方在于敏提起劳动仲裁后（2017年6月15日）至2017年6月30日期间，虽有协商续签劳动合同事宜，但并未达成一致意见。九、最后工作日：2017年6月11日。十、离职原因：奥体酒店因与租赁方广东省奥林匹克体育中心发生争议，于2017年6月12日在公司门口张贴《停业公告》及《放假通知》。《放假通知》载明：“奥林匹克大酒店因客观原因，定于2017年6月12日停业，复业时间待定，自2017年6月12日起放假一个月。请相互转知”。奥体酒店一直停业至今。十一、工资发放情况：双方在仲裁时均确认工资构成为基本工资+绩效工资+岗位工资+加班+提成等，2015年5月以前以银行转账支付工资，2015年5月之后每月20日以前以现金方式发放上月工资，无工资条，领取时需签收，奥体酒店已支付2017年6月11日前的工资。另，奥体酒店当庭表示同意按照仲裁裁决的金额支付于敏2017年6月12日至6月30日期间的工资。十二、于敏离职前12个月平均工资：在仲裁阶段，于敏主张其月工资标准为5000元；奥体酒店则提交了《2016年6月至2017年5月工资发放签收表》（经仲裁委核算，于敏的月平均工资为4159元）拟证明于敏的月工资情况。经质证，于敏对该证据不予确认。法院认定及理由：双方均确认自2015年5月起以现金形式发放上月工资，奥体酒店就月平均工资情况亦提交了《2016年6月至2017年5月工资发放签收表》，而于敏虽对该证据不予确认，但其亦未能提交其他证据予以反驳，故其应承担举证不能的不利后果，本院对奥体酒店提交的该份证据予以采信，并依法认定其月平均工资为4159元。十三、关于加班：于敏在仲裁时主张工作时间是三班倒，一个班八小时，一周工作六天。奥体酒店则辩称虽然存在加班情形，但公休日有加班的首先是换休，没有及时换休以及节假日加班的则已按合同约定工资标准计发加班费。对此，奥体酒店在劳动仲裁阶段提交了《工资表》、《考勤登记表》、《打卡记录》予以证实。经仲裁委审理查明，《考勤登记表》与《打卡记录》的内容基本相符，《考勤登记表》显示奥体酒店对休息日加班有安排补休。经质证，于敏仅对《打卡记录》予以确认，对其他证据均不予认可。十四、关于未休年休假：奥体酒店已支付于敏2016年5天的未休年休假工资1752元。另，奥体酒店当庭表示同意按照劳动仲裁裁决的金额向于敏支付未休年休假工资。裁判理由与结果于敏与奥体酒店之间依法建立了劳动关系，双方的合法权利均应受到法律保护。关于双方劳动关系的解除问题。本案中，奥体酒店因与租赁方发生争议于2017年6月12日开始停业并给员工放假1个月，而于敏于2017年6月15日已提起劳动仲裁并要求奥体酒店支付违法解除劳动关系的赔偿金。对此，本院认为，虽然奥体酒店在此之前并未向于敏作出解除劳动关系的明确意思表示，但其在《放假通知》中载明“复业时间待定”且事实上其一直停业至今，而双方在于敏提起劳动仲裁后至2017年6月30日之间亦并未就续签劳动合同事宜达成一致意见，据此，本院认定双方系因奥体酒店停业无法提供劳动条件而解除劳动关系，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，奥体酒店应向于敏支付解除劳动关系的经济补偿金。鉴于奥体酒店在《放假通知》中载明给员工放假1个月并同意支付于敏2017年6月12日至2017年6月30日期间的工资，且双方在此期间仍有协商续签劳动合同事宜，故本院认定双方的劳动关系于2017年6月30日解除。结合于敏的入职时间，本院确认双方在2002年9月16日至2017年6月30日期间存在劳动关系。结合于敏离职前12月平均工资及工作年限，奥体酒店应支付于敏解除劳动关系的经济补偿金62385元【4159元/月×15个月】。关于2017年5月1日至2017年6月30日期间的工资问题，于敏在劳动仲裁时已确认奥体酒店已支付其2017年5月1日至2017年6月11日期间的工资并已撤回该项仲裁请求，故其该部分诉请缺乏事实依据，本院不予支持，但奥体酒店应支付于敏2017年6月12日至2017年6月30日期间的工资2868元【4159元/月÷21.75天/月×15天】。关于加班费的问题，于敏对奥体酒店提交的《打卡记录》的真实性予以确认，而经仲裁委审理查明，《考勤登记表》和《打卡记录》的内容基本相符，故本院对该《考勤登记表》予以采信。从《考勤登记表》可看出奥体酒店对于敏休息日加班有安排补休，该做法符合《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，本院予以认可。另外，双方均确认于敏工资构成中包括加班费，而于敏在每月领取工资后并未对加班费等项目提出异议，应视为其知悉并认可其领取的工资总额中已包括了加班工资。综上，本院对于敏关于加班费的主张不予支持。关于未休年休假工资的问题。未休年休假工资属于福利而非劳动报酬，故其受1年仲裁时效的限制，于敏于2017年6月15日申请本案劳动仲裁，故其主张2016年之前的未休年休假工资已过仲裁时效，本院不予支持。另外，结合于敏的工作年限，其每年的年休假天数应为10天，现奥体酒店未举证证明已安排于敏休年休假，故其应依法向于敏支付2016年10天以及2017年4天【（181天÷365天）×10天，不足1整天的部分不予计算】的未休年休假工资，但应扣减奥体酒店已支付的2016年未休年休假工资1752元。鉴于奥体酒店当庭表示同意按照仲裁裁决的金额支付于敏未休年休假工资，本院予以认可，故奥体酒店应支付于敏未休年休假工资5353元。关于代通知金的问题，因于敏的离职原因不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，故其主张代通知金，缺乏依据，本院不予支持。关于于敏要求广东省奥林匹克体育中心、王莉对奥体酒店的上述债务承担连带责任的请求，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动法合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、确认广东奥体大酒店有限公司与于敏在2002年9月16日至2017年6月30日期间存在劳动关系；二、广东奥体大酒店有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内支付于敏解除劳动关系的经济补偿金62385元；三、广东奥体大酒店有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内支付于敏2017年6月12日至2017年6月30日期间的工资2868元；四、广东奥体大酒店有限公司自本判决发生法律效力之日起三日内支付于敏未休年休假工资5353元；五、驳回于敏的其他诉讼请求；六、驳回广东奥体大酒店有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由于敏、广东奥体大酒店有限公司各负担10元；（2017）粤0106民初21928号案保全费60元，由广东奥体大酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  吴光辉人民陪审员  王玉珊人民陪审员  林丽坚二〇一七年十一月二十三日书 记 员  曾 妍萧韵琪