广东省廉江市人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0881民初1109号原告：文书学，男，汉族,1962年12月12日出生，重庆市人，住址：重庆市开县,委托代理人：熊廷峰，女，汉族,1987年1月14日出生，重庆市人，住址：重庆市渝北区,与文书学是叔侄关系。被告：廉江市锦华房地产有限公司。地址：廉江市南北大道新区14号北。统一社会信用代码914408817665676255。法定代表人：张云萍，该公司总经理。委托代理人：黄祖桅，该公司办公室主任。委托代理人：全兆福，广东旗胜律师事务所的律师。原告文书学诉被告廉江市锦华房地产有限公司劳动争议一案，本院于2017年5月12日受理后，依法适用普通程序，由审判员许志清担任审判长，与人民陪审员曾东武、宋维钦组成合议庭，于2017年7月6日对本案依法公开开庭进行了审理。原告文书学的委托代理人熊廷峰，被告廉江市锦华房地产有限公司法定代表人张云萍的委托代理人黄祖桅、全兆福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：原告与被告存在事实劳动关系,2015年9月16日原告发生工伤后，被依法鉴定为伤残九级，被受伤及离职前的十二个月的月平均工资约为6000元，另被告未给原告购买社保。2016年1月，原告向廉江市劳动人事争议调解仲裁委员申请仲裁，要求被告支付工伤保险待遇等费用及工资。廉江市劳动人事争议调解仲裁委员经过审理，作出作出廉劳人仲案宇[2017]11号《仲裁裁决书》。但原告认为，该裁决认定事实不清，适用法律错误，具体为：一、原仲裁裁决被告向原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤就业补助金、一次性工伤医疗补助金、共55214元,及停工留薪期工资21400元,属于认定事实不清,适用法律错误。原告的工资标准为200元／天事实清楚，证据充分。一是原告向被告预支的工资为200元／天，且被告持有原告预支工资的收据和记账凭证。被告为阻碍查清原告的工资标准拒不交出，依法应当采信原告的主张。二是原告己提供邱孝炳和石才进的证人证言，足以证明原告的工资标准为200元／天。邱孝炳和石才进与原告从事的是相同工作内容，同时与本案不具厉害关系，二人出具的证人证言可信度极高，依法应当采信。三是被告应当提供原告的工资台账、支付凭证等证据举证证明原告的工资标准，仲裁程序中被告并未提供该等证据举证证明，故依法应承担举证不能的法律后果。四是廉江市人力资源和社会保障局作出的《认定工伤决定书》，己认定原告是在被告人防工程实工传浆，也就是俗称倒混泥土的工作，如此繁重脏累的体力活，按常理也应认定工资标准至少为200元／天才合理。故原仲裁庭己2900元／月的工资标准，一次性伤残补助金、一次性工伤就业补助金、一次性工伤医疗补助金共55214元，及停工留薪期工资21400元，属于认定事实不清，适用法律错误，请贵法院依法予以纠正。另在查清事实的基础上依法采信原告主张的工资标准200元／天，并据此计算原告的工伤保险待遇费用属于认定事实不清，适用法律错误。二、原仲裁裁决被告向原告支付护理费、住院伙食补助费共4662元，被告无需向原告支付工资，属于认定事实不清，适用法律错误。原告住院期间为2015年9月16日－2016年10月24日，共计39天，而原仲裁裁决认定为37天与事实不符。另原告住院期间，是原告雇佣了护理人员，其工资标准为150元／天。同时住院期间及后续的营养费每天应参照公务人员出差伙食费标准的70%计算。另原仲裁程序中，被告并未举证证明己支付原告的全部工资，故应承担举证不能的法律后果，故依法被告应按200元／天的标准向原告支付剩余工资，具体数额以被告制作且原告签名的的工资支付台账为准。故原仲裁裁决被告向原告支付护理费、住院伙食费共4662元，被告无需向原告支付工资，属于认定事实不清，适用法律错误。请贵法院予以纠正。综上，原仲裁裁决认定事实错误，适用法律错误，严重损害了原告的合法权益，故为维护原告的自身合法权益，依据相关法律规定，特诉至贵院，1、请求法院撤销原仲裁裁决。2、请求法院判令被告立即向原告支付一次性伤残性补助金人民币54000元。3、请求法院判令被告立即向原告支付一次性工伤就业补助金人民48000元。4、请求法院判令被告立即向原告立即支付一次性工伤医疗补助金人民币12000元；5、请求法院判令被告立即向原告支付停工留薪期工资21400元。6、请求法院判令被告立即向原告立即支付护理费人民币6150元、住院伙食费人民币4100元。7、请求法院判令被告立即向原告支付2015年9月5日至2015年9月15日期间的工资人民2200（200×11）。8、案件诉讼费由被申请人承担。以上八项暂合计人民币：147850元。望判如所请。原告为其诉讼请求，向本院提供的证据有：1、身份证、企业机读档案登记资料，证明原告的诉讼主体资格；2、廉江市人力资源和社会保障局认定工伤决定书，证明原告属于工伤；3、劳动能力鉴定初次鉴定（确认）结论书，证明原告的停工期以及伤残等级为九级；4、邱孝丙、石才进的证人证言及身份证，证明原告的工种是混凝土以及工资标准为每天200元；5、廉江市劳动仲裁裁决书，证明仲裁的结论。针对原告诉讼请求，被告答辩称，一、被答辩人文书学的起诉已超过15日的法定起诉期限，请审判员审查、核实，把好关，驳回被答辩人文书学的起诉。被答辩人文书学于2017年4月10日签收了《仲裁裁决书》，依据《仲裁裁决书》与《劳动争议调解仲裁法》等有关法律的规定，其起诉的法定期限至2017年4月25日截止。而被答辩人文书学于2017年5月12日才向人民法院起诉，也就是说，其起诉时已超过法定的15日的期限，廉劳人仲案字（2017)11号仲裁裁决已发生法律效力。因此，请法院依法驳回被答辩人的起诉。二、廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会作出的廉劳人仲案字（2017）11号仲裁裁决程序合法，认定事实清楚,适用法律正确，实体处理得当。以上的第二的答辩意见，答辩人认为是多余的，但也啰嗦一下。由于被答辩人文书学的起诉已超过15日的法定起诉期限，请人民法院驳回其起诉。被告为其答辩意见，向本院提供的证据是：劳动仲裁委员会送达回证、EMS快递单，证明仲裁裁决书在2017年4月7日已经寄给原告以及原告在2015年4月10日收到裁决书，证明原告已经超过了法院的诉讼时效。经庭审质证，被告对原告证据的质证意见：对证据1-3无异议；对证据4有异议，证人没有出庭作证，且证人的签名与身份证不一致，证言也不属实，该证人证言无效；对证据5无异议。原告对被告证据的质证意见：对于送达回证的真实性有异议，无法核实仲裁庭寄出快递的时间；对EMS快递单的真实性不予以确认，如该份材料被认定真实，那么也应当认定原告寄出起诉快递单真实、合法有效，用实物EMS快递返单作为司法机关送达法律文书的有效形式，已为惯例，那么原告用EMS实物返单寄出起诉材料能证明寄出起诉材料的时间2017年4月25日11时。本院经审理查明：原告于2015年9月5日进入被告公司从事建筑工作，双方没有签订书面劳动合同。2015年9月16日12时左右，原告在被告单位鑫源国际广场地下一层人防工程B区建筑工地传浆时，不慎从铁架跌落摔伤。受伤后，原告被送往廉江市人民医院住院治疗。原告住院37日用去的医疗费被告己承担支付。至此,原告在被告公司共工作11天（2015年9月5日－9月16日）。2015年10月26日原告向廉江市人力资源和社会保障局申请工伤认定，廉江市人力资源和社会保障局于2015年12月24日作出廉人社工伤认字[2015]82号《认定工伤决定书》，认定原告为工伤。随后原告向湛江市劳动能力鉴定委员会申请残疾等级、停工期鉴定。2016年1月29日湛江市劳动能力鉴定委员会作出湛劳鉴初字（2016）年8号《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定原告等级为九级伤残；确认原告停工留薪期为2015年9月16日至2015年12月31日。原告致残后,因工伤补助问题与被告未能达成赔偿协议，原告向向廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，1、请求解除与被告之间的劳动关系;2、请求法院判令被告立即向原告支付一次性伤残性补助金人民币54000元。3、请求法院判令被告立即向原告支付一次性工伤就业补助金人民币48000元。4、请求法院判令被告立即向原告立即支付一次性工伤医疗补助金人民12000元。5、请求法院判令被告立即向原告支付停工留薪期工资21400元。6、请求法院判令被告立即向原告立即支付护理费人民币6150元、住院伙食费人民币4100元。7、请求法院判令被告立即向原告支付2015年9月5日至2015年9月15日期间的工资人民2200（200×11）。8、案件诉讼费由被告承担。以上八项暂合计人民币：147850元。2017年3月31日，廉江市劳动人事争议调解仲裁委员会（下称：廉江市仲裁委）作出廉劳人仲案[2017]11号《仲裁裁决书》，裁决被告给予原告：(1）一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共55214元（2906元/月×19个月=55214元）；(2）停工留薪期工资10365元；(3）住院期间伙食费、护理费共4662元；以上3裁项共款：染万零贰佰肆拾壹元整（55214元+10365元＋4662元二70241元）。(4）驳回原告的其他仲裁请求。原告于2017年4月10日收到《仲裁裁决书》后不服,于2017年4月25日通过邮政快递向本院投寄《民事起诉状》及证据材料。本院认为：本案是“劳动争议”纠纷，通过诉辩双方的意见，归纳本案双方争议的焦点问题是：1、本案原告提起的诉讼，是否己过诉讼期限；2、廉江市仲裁委作出廉劳人仲案[2017]11号《仲裁裁决书》裁决事项应否采纳，原告的诉讼请求是否予以支持。本案原告提起的民事诉讼，是否己超过诉讼期限的认定。根据廉江市仲裁委作出廉劳人仲案[2017]11号《仲裁裁决书》，当事人不服本裁决，可在收到裁决书之日起十五日内向本院提起诉讼。根据原告提供邮政部门的快递回执，其日期显示原告在收到《仲裁裁决书》第十五日向本院递交《民事起诉状》，期间并没超过十五日。被告辩称原告本案己过诉讼期限，未提供相关事实依据，对其该辩解意见，本院不予采纳。对廉江市仲裁委作出廉劳人仲案[2017]11号《仲裁裁决书》裁决事项是否予以采纳的认定。本案原告提起的八项诉讼请求，除第一项请求有所改变，其余七项请求与仲裁请求完全相同。其中：（1）原告工资标准的认定。仲裁时，因双方未能提供依据，廉江市仲裁委依照湛人社[2016]435号文，参照养老保险最低缴费基数2906元/月工资标准计算。本案诉讼,原告为证明其200元/天劳动报酬，向本院提供从事同一工种的邱孝炳、石才进两名证人证言予以佐证。庭审时，邱孝炳、石才进不到庭。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条“证人应当出庭作证，接受当事人的质询”的规定，邱孝炳、石才进作为证人应出庭接受当事人的质询；其次，邱孝炳、石才进在“证人证言”中的签名与“证人证言”中我叫“邱孝丙”、“石进才”名字有明显差异，是否同一人无法确认。因此原告提供邱孝炳、石才进“证人证言”不能证明本案事实，对“证人证言”本院不予采信。对廉江市仲裁委仲裁委作出原告按2906元/月工资标准计算、停工留薪期工资计算，本院予以采纳。（2）原告住院期间伙食费、护理费的认定。原告认为仲裁认定其住院37天与事实不符，应为39天；其雇佣护理人员工资标准为150元/天计算，但原告为其该请求未提供证据证明。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”和第七十六条“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。的规定，原告未能提供证据证明其主张，对原告该诉称意见，本院不予采纳。综上，廉江市仲裁委作出的廉劳人仲案字（2017）11号仲裁裁决，认定事实清楚,实体处理恰当，应予维持。原告未能提供足以反驳的证据，对其全部诉讼请求应予驳回。综上所述，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告文书学的诉讼请求。本案受理费10元，由原告文书学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判长  许志清陪审员  曾东武陪审员  宋维钦二〇一七年十一月六日书记员  陈洪森