江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0106民初9306号原告：钱小晶，女，1975年11月17日生，汉族，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：杜庆晖，江苏振泽律师事务所律师。被告：南京游山玩水旅游咨询有限公司，住所地南京市管家桥****。法定代表人：张媛，该公司总经理。被告：张媛，女，1981年8月17日生，汉族，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：张观利,男，1955年11月11日生，汉族，南京游山玩水旅游咨询有限公司股东，住南京市鼓楼区，系张媛父亲。被告：张观利，男，1955年11月11日生，汉族，南京游山玩水旅游咨询有限公司股东，住南京市鼓楼区。原告钱小晶与被告南京游山玩水旅游咨询有限公司（以下至判决主文前简称游山玩水公司）、张媛、张观利旅游合同纠纷一案，本院于2017年9月7日受理后，依法适用简易程序于2017年10月18日公开开庭进行了审理。原告钱小晶的委托诉讼代理人杜庆晖，被告张媛的委托诉讼代理人张观利、被告张观利到庭参加诉讼。被告游山玩水公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告钱小晶向本院提出诉讼请求：1、判令被告游山玩水公司返还原告旅游款10000元及利息（自2013年7月5日起至被告实际给付之日止，按照同期银行贷款利率的标准计算）；2、判令被告张媛、张观利承担连带责任；3、判令诉讼费用由三被告负担。事实与理由：2012年7月5日，其成为游山玩水公司白金卡服务的会员，双方就办理白金卡的事项签订合同。合同签订后，其按照约定交纳10000元旅游费，成为白金卡会员。游山玩水公司在此后几个月内正常经营，后没有正常经营，导致其无法正常享受白金卡客户待遇，在办卡时预存的10000元旅游费，也无法退还。另游山玩水公司自2012年度以来未参加工商年检，2014年2月10日被工商局吊销营业执照。张媛、张观利作为游山玩水公司被吊销时的股东怠于履行对公司清算的义务，应当对公司的债务承担连带还款责任。被告游山玩水公司未答辩。被告张媛、张观利辩称：原告交款时，被告游山玩水公司法定代表人不是张媛，张观利也不是股东，所以被告张媛、张观利与本案无关。原告要起诉公司应该是原来的公司，不应该是现在的公司。关于原公司实际控制人侵占公司财产的情况，其已向公安机关报案。为证明上述事实，原告提交了下列证据:1、《南京游山玩水旅游咨询有限公司2013年白金卡办理说明》。2、游山玩水公司收据，载明收取钱小晶10000元。被告张媛、张观利对于证据的真实性不持异议。被告张观利提交了企业法人变更通知书；原告对被告张观利提交的证据真实性不持异议。以上证据双方当事人对真实性均无异议，本院予以确认，可以作为定案依据。通过法庭调查和庭审质证，本院认定事实如下：2012年7月5日，钱小晶签署《南京游山玩水旅游咨询有限公司2013年白金卡办理说明》（以下简称白金卡办理说明）一份，载明：一次性预存旅游费10000元，即可成为白金卡会员，可享有白金卡会员旅游优惠价，办理2013年白金卡的会员均赠送10张一日游旅游券、4张二日游旅游券、价值1500元现金旅游抵用券等；预存的10000元旅游费2013年7月5日才可使用或因会员自身原因也可取走。钱小晶在白金卡办理说明上签名，游山玩水公司亦在该办理说明上加盖公章。2013年7月5日游山玩水公司未向钱小晶退还旅游费10000元。另查明，游山玩水公司于2014年2月10日被工商行政管理部门吊销营业执照，吊销时公司股东为张媛、张观利，至今未进行破产清算和注销登记。本院认为，原告钱小晶在游山玩水公司出具的白金卡办理说明上签名，游山玩水公司亦盖章确认，双方均表示接受相关条款的约束，故双方之间已建立服务合同关系，且该合同关系合法有效。白金卡办理说明中载明，会员预存旅游费可于2013年7月5日后取回，故钱小晶主张游山玩水公司退还旅游费10000元，具有合同依据，应予支持。2013年7月5日，游山玩水公司已处于停止经营状态，并于2014年2月10日被工商行政管理部门吊销营业执照，造成钱小晶无法使用或取回预存款项。据此，游山玩水公司的行为构成违约，原告主张自2013年7月5日起至实际清偿之日止按中国人民银行同期同档贷款利率计算的利息，本院亦予以支持。被告张媛、张观利辩称，上述事实发生在股权变更之前，系前股东和法定代表人收取，且游山玩水公司在股东变更后，未从事任何经营亦未实际接手公司，不应由其承担连带责任；本院认为，股东变更系公司内部股权变更事项，无论公司股东如何变化，作为有限公司其对外的相关权利义务应当承继，因此，游山玩水公司应负相关债务不因股东的变化而发生变更。被告张观利关于原告主张超过诉讼时效的抗辩，因公司处于吊销营业执照状态，且公司的经营地址已没有工作人员办公，原告向公司主张权利存在障碍，被告超过诉讼时效的抗辩，本院不予支持。关于被告张媛、张观利关于原实际控制人将案涉标的未移交公司，并以已向公安机关报案并要求中止诉讼的意见。本院认为，本案系原告与公司之间的合同纠纷，即使公案机关立案受理，亦为公司股东或员工是否构成犯罪的问题，如果公司员工涉嫌侵占公司财产，也应是公司在承担责任后追偿的问题，与本案并非同一法律关系，因此，被告要求中止审理的意见本院不予采纳。《中华人民共和国公司法》第一百八十条规定：“公司因下列原因解散：……（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；……”；第一百八十三条规定：“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成……”。本案中，游山玩水公司因依法被吊销营业执照而解散。对此，游山玩水公司应当在法定期间内进行清算，以及时了结公司既有的法律关系，清理债权债务。张媛、张观利作为游山玩水公司的股东，是公司清算义务人。张媛、张观利以未实际经营以及原公司实际控制人没有向其移交游山玩水公司的账册等资料为由，表示其不准备进行清算也无法进行清算。本院认为，张媛、张观利作为股东且张媛亦系法定代表人，理应对公司账册等重要资料负责，但其怠于履行义务，无法提供公司账册等重要资料，导致无法进行清算，严重损害了公司债权人钱小晶的利益，钱小晶据此主张张媛、张观利对游山玩水公司的债务承担连带清偿责任，依法应予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京游山玩水旅游咨询有限公司于判决生效之日起十日内返还钱小晶10000元，并支付自2013年7月5日起至实际清偿之日止按银行同期同类贷款基准利率计算的利息；二、被告张媛、张观利对被告南京游山玩水旅游咨询有限公司上述债务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费114元，减半收取为57元，由被告南京游山玩水旅游咨询有限公司、张媛、张观利负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审判员  李仁军二〇一七年十一月六日书记员  朱 可履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。