江苏省海安县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏0621民初3573号 原告：章伯平，男，1962年9月27日生，住海安县。 委托诉讼代理人：陆昌东，海安县南莫法律服务所法律工作者。 被告：顾兵，男，1981年11月14日生，住海安县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区洪江路**金瑞大酒店**。 负责人：马勇，中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司总经理。 委托诉讼代理人：丁霞娟、黄磊，江苏敏政律师事务所律师。 原告章伯平与被告顾兵、中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月27日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年9月19日公开开庭进行了审理，原告章伯平及其委托诉讼代理人陆昌东，被告顾兵，被告保险公司的委托诉讼代理人黄磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告章伯平向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告赔偿原告医疗费37362.54元、营养费1200元、住院伙食补助费486元、误工费34080元、护理费13103.58元、交通费2000元、车损2000元，残疾赔偿金114767.4元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费3160元、残疾器具费730元、道路清障费100元、二次手术费8000元（如不好处理，待发生后再主张），合计224989.52元（应为226989。52元），（其中保险公司已垫付医疗费10000元、保险公司另已付18000元），现主张196989.52元（应为198989.52元）；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年10月9日，被告顾兵驾驶苏Ｆ×××××号小型轿车由北向南行驶至海安县南莫镇林庙村18组地段超车时驶入左侧非机动车道与亦经该地段的章伯平驾驶的电动自行车前部发生碰撞，致原告受伤、车辆受损。经海安县公安局交通警察大队到现场出警并作出事故认定，顾兵承担事故全部责任，章伯平无责任。双方就赔偿未能达成意见。现向法院起诉，要求依法处理。 被告顾兵辩称：1、与原告章伯平发生交通事故是事实，事故责任认定也无异议；2、我所驾轿车已投保了交强险和商业险，听从保险公司的意见；3、我已垫付9950元，要求在本案中一并处理。 被告保险公司辩称：1、对事故的事实及责任认定没有异议。2、肇事车辆在我司投保交强险及商业险100万不计免赔，事故发生在保险期限内，我司依据保险条款承担赔偿责任。3、我公司在交强险中已垫付医疗费10000元，并且预赔18000元，请求一并处理。4、被告驾驶的车辆在我公司投保时指定驾驶员为崔益红，因此在商业险赔偿范围内要求扣除10%的免赔率；对于原告的伤残，认可颅脑损伤10级，对股骨颈评定的10级伤残，如果原告放弃二次手术费主张，我公司认定该伤残，如果原告坚持二次手术费或坚持在发生后另行主张，我公司认为评定伤残的时机应当治疗终结，原告内固定在位，显然未终结，我公司主张取出内固定后重新鉴定。 经审理查明：2016年10月9日14时35分左右，被告顾兵驾驶苏Ｆ×××××号小型轿车沿208县道由北向南行驶至海安县南莫镇林庙村18组地段超车时驶入左侧非机动车道，所驾车辆前部与亦经该地段由南向北行驶的原告章伯平驾驶的“爱玛”牌电动自行车发生碰撞，致章伯平跌倒受伤，双方车辆受损。 事故发生后，原告章伯平被送往海安县曲塘中心卫生院抢救，同日转海安县人民医院住院治疗，入院诊断为创伤性蛛网膜下腔出血，颅底骨折，左侧颞骨骨折，左侧颧弓骨折，左侧股骨颈骨折。2016年10月20日行左侧股骨颈骨折有限切开复位植骨内固定术。2016年11月5日好转出院，出院诊断为创伤性蛛网膜下腔出血，右侧额部硬膜下血肿，右侧颞叶脑挫伤，颅底骨折，左侧颞骨骨折，左侧颧弓骨折，左侧股骨颈骨折，左足第五趾近节趾骨骨折。出院医嘱：1、不适随诊；2、抬高患肢，患肢合理功能锻炼；3、三月内勿下床（得到医师书面许可下床活动）；4、一月后门诊复诊，休息一月，护理一人；5、术后一月、三月、六月、一年复查摄片；6、术后14天门诊拆线；……。原告共花去医疗费35057.03元（其中海安县曲塘中心卫生院815元，海安人民医院住院费34146.03元，门诊医疗费96元）。此后，原告于2016年12月5日，2017年1月15日、2月28日、3月20日、4月17日、7月7日、9月15日多次到海安人民医院门诊治疗，花去医疗费2305.51元。 事故发生后，海安县公安局交通巡逻警察大队派员到事故现场进行勘验、调查，于2016年11月11日作出道路交通事故认定书[海公交认字（2016）第11012号]，认定被告顾兵承担本起事故的全部责任，原告章伯平无责任。 另查明，被告顾兵所驾驶的苏Ｆ×××××号小型轿车在被告保险公司投设了交强险和商业三者险100万元（含不计免赔），事故发生在保险期间内。 事故发生后，被告保险公司在交强险赔偿限额内垫付医疗费10000元，预赔偿原告18000元，原告认可。被告顾兵给付原告7250元（借条6000元、无条1250元），原告认可；被告顾兵请护工护理原告18天，支付的护理费2700元。有南通惠民后勤保障服务有限公司海安分公司出具的护工费凭证。原告认为自己也请护工护理10天，支付护理费1500元，但其没有主张请护工的护理费用损失。 2017年5月，原告章伯平向本院申请，对其伤残程度、误工期限、护理期限及人数，营养期限进行鉴定。本院委托南通市第一人民医院司法鉴定所进行鉴定。同年7月，南通市第一人民医院司法鉴定所作出通一院司鉴所（2017）临鉴字第989号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人章伯平因交通事故致颅脑损伤，左股骨颈骨折，遗有脑外伤后智能损害（钝智范畴），脑外伤后神经症样综合征（日常活动能力轻度受限），构成交通事故十级伤残；遗有左髋关节活动受限，构成交通事故十级伤残。2、被鉴定人章伯平误工期限为240日，护理期限为120天，护理人数住院期间为二人其余时间为一人，营养期限间为120日。原告章伯平支付鉴定费3160元。 上述事实，有道路交通事故认定书，交强险保单、商业险保单，驾驶证、行驶证复印件，病历、出院记录、医疗费发票、用药清单，司法鉴定意见书、司法鉴定费发票及原、被告当庭陈述等在卷佐证。 本院认为：公民的生命健康权受到法律的保护。本起交通事故经公安机关作出交通事故认定，认定被告顾兵承担本起事故的全部责任，原告章伯平无责任，公安机关认定准确，且双方均无异议，本院予以采信。 原告章伯平因发生道路交通事故受伤，有权获得医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、财产等损失赔偿；造成伤残的还有权获得残疾赔偿金和精神损害抚慰金等赔偿，但各个项目的赔偿应有相应的事实依据，其计算标准应当符合法律规定。 原告章伯平主张医疗费37362.54元，有医疗费发票、病历、出院记录、用药清单为据，故对原告主张的医疗费本院予以支持。 原告章伯平主张住院伙食补助费486元（27天×18元/天）、营养费1200元（120天×10元/天），被告无异议，本院予以支持。 原告章伯平主张护理费13103.58元。根据司法鉴定意见书，护理期限为120日，其中住院期间2人护理，应计算护理天数为147日（住院27日×2人+93日）。其中被告顾兵请护工护理原告18天，支付护理费用2700元，并提供了南通惠民后勤保障服务有限公司海安分公司的收据，其支付的护理费应当予以计算。虽然审理中原告称也请护工护理10天，但未能提供票据，且原告也未能提供护理人员的误工标准，可参照2015年度江苏省分细行业在岗职工平均工资中农民标准32535元/年计算，即11498.67元[（147天-18天）×32535元/年÷365天]。章伯平总的护理费损失为14198.67元。 原告章伯平主张误工费34080元（240天×142元/天全省土木工程建筑业标准），原告提供了海安县南莫镇林庙村村民委员会的证明，证明原告“正常在本地农户或附近建筑工地做本工活儿”。被告保险公司认为，1、误工天数认可180天；2、村委会不具备出具工作证明的资格，对该证据不予确认。本案中，原告以建筑工程中本工的标准主张误工损失，应提供其从事土木建筑工程的证据，或工资收入的证明，仅凭村委会的证明不能证明其不能认定其工资收入证据，故其主张误工损失按建筑业业计算，本院碍难支持。但误工标准可以比照2015年度江苏省分细行业在岗职工平均工资中农民标准32535元/年计算。误工天数有司法鉴定意见书及出院诊断记录，其误工期限计240天适中。故原告误工费应为21392.88元（240天×32535元/天÷365天）。 原告章伯平主张残疾赔偿金114767.4元（含被告扶养人生活费26433元）。被告保险公司对原告颅脑损伤十级伤残无异议，但对股骨颈评定十级伤残有异议，认为原告若放弃二次手术费的主张，认可股骨颈的十级伤残，如原告坚持二次手术费或坚持发生后另行主张，则保险公司不认可十级伤残，因为原告内固定在位，显然未治疗终结，要求在取出内固定后重新鉴定。南通市第一人民医院司法鉴定所在该司法鉴定意见书中的分析说明中已注明“因内固定未累及关节面，内固定在位对伤残结果无影响”。原告主张二次手术费用，是原告依法所享有的权利，至于是否在本次诉讼中处理，或是在二次手术发生后再行处理，原、被告可以协商，协商不成可由法院决定。原告的残疾赔偿金应为：88334.4元（40152元/年×20年×11%）。 原告章伯平主张的被扶养人生活费26433元。原告提供了南莫镇林庙村村民委员会证明，证明原告之子章世龙因脑瘫引发肢体瘫痪不能行走，日常全靠父母照顾；中国残疾人联合会颁发的残疾人证，证明章世龙肢体残疾，等级为壹级。被告保险公司对原告提供的证据无异议，但认为原告儿子定期可从政府相关职能部门领取相关补助，所以对被扶养人生活费不应支侍。本院认为，原告之子章世龙因脑瘫，引起肢体瘫痪，应认定无劳动能力，且需要其父母进行扶养。依照2016年江苏省国民经济和社会展统计公报以及江苏省统计局发布的2016年全省居民收入支出指标中城镇常住居民人均生活消费支出26433元/年计算。原告主张其子章世龙的被扶养人生活费为26433元，未超出应计算的标准及数额。本院准予。 原告章伯平主张精神损害抚慰金10000元。保险公司认可4000元。本院依据侵权人过错程度、侵权行为造成的后果及当地平均生活水平等综合考量，认为原告的主张精神损害抚慰金10000元适当，予以支持。 原告章伯平主张交通费2000元，原告提供了部分交通费票据。保险公司认可500元。本院结合原告的伤情及就诊情况，酌情支持800元。 原告章伯平主张的残疾辅助器具费（拐杖、轮椅车）730元、道路清障费100元，被告保险公司无异议，本院予以认定。 原告章伯平主张的二次手术费8000元。原告没有提供证据，原告可待二次手术实际发生后另行主张。 原告章伯平主张鉴定费3160元，纳入诉讼费用中计算。 原告章伯平主张车辆损失费2000元。被告保险公司不予认可。原告既未提供有权机构对事故车辆的损失评估报告，也未提供保险公司现场确认损失的证明，故其主张车辆损失的请求本院不予支持。 综上，本院确认原告章伯平因本起事故产生的各项损失为：医疗费37362.54元、住院伙食补助费486元、营养费1200元、护理费14198.67元、误工费21392.88元、残疾赔赔金88334.4元、残疾器具费730元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费26433元、交通费800元、道路清障费100元，以上共计201037.49元。 《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。本起事故中，原告章伯平驾驶的电动自行车属于非机动车。被告顾兵驾驶的机动车，被告顾兵所驾机动车在被告保险公司同时投保了交强险，保险公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内进行赔偿。对超出交强险赔偿限额以外的损失，因被告顾兵负事故全部责任，所以原告总损失中超出交强险赔偿责任限额的部分，由被告顾兵负担全部赔偿责任。因被告顾兵投设了商业三者险（含不计免赔），超出交强险赔偿限额部分，由保险公司在商业三责险赔偿范围内赔偿。 被告保险公司辩称，在商业三者险赔偿中应扣除10%，但未提供证证据证明，故被告保险公司的辩称理由不能成立，本院不予采信。 本案中，原告章伯平因交通事故产生的总损失共计201037.49元，其中医疗费37362.54元、住院伙食补助费486元、营养费1200元，合计39048.54元，超出了交强险医疗费10000元赔偿限额；护理费14198.67元、误工费21392.88元、残疾赔赔金88334.4元、残疾器具费730元、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费26433元、交通费800元，合计161988.95元，超出了交强险伤残死亡赔偿责任110000元的限额；故依法应先由被告保险公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿110000元。道路清障费100元，未超出交强险财产损失的赔偿责任2000元限额，在交强险中直接赔偿。 超出交强险赔偿责任限额部分即医疗费、住院伙食补助费、营养费等损失计29048.54元，超出交强险伤残死亡赔偿限额部分即护理费、误工费、残疾赔赔金、残疾器具费、被扶养人生活费、交通费等损失计51888。95元，由被告顾兵赔偿，因被告顾兵在被告保险公司投保了商业险（含不计免赔险），故超出交强险责任限额部分，被告保险公司在商业三者险赔偿范围内赔偿80937.49元。被告保险公司在交强险中已为原告章伯平垫付的医疗费10000元、预赔偿18000元，本院一并进行处理。被告顾兵已给付原告的7250元及代垫的护理费用2700元，在本案中亦一并处理。 综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿原告章伯平医疗费、营养费、住院伙食补助费计10000元；赔偿原告章伯平护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、残疾器具费、交通费计110000元；赔偿原告章伯平道路清障费100元，合计120100元。 二、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司在商业险三者险赔偿范围内赔偿原告章伯平医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾器具费、交通费等损失计80937.49元。 上述一、二两项，合计201037.49元，减去被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司已垫付的10000元医疗费及预赔偿的18000元，被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司尚应赔偿原告章伯平173037.49元，于本判决发生法律效力后十日内履行完毕（被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司可将赔偿款汇入本院代为转交原告，户名：海安县人民法院执行款，帐号：32×××74，开户行：建行海安支行）。 如被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司未按照本判决确定的期限履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。 三、原告章伯平返还被告顾兵已付赔偿款及代垫的护理费9950元，于原告章伯平获得被告保险公司赔偿款时履行。 四、驳回原告章伯平的其他诉讼请求。 案件受理费1344元，鉴定费3160元，合计4504元，由原告章伯平负担24元，由被告顾兵负担4480元（被告顾兵负担部分，已由原告章伯平代垫，原告履行上述第三项返还被告顾兵款项时一并扣减，即原告共返还给顾兵5470元） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1344元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。 审 判 长  袁慧剑 代理审判员  王 林 人民陪审员  李永富 二〇一七年十一月二十二日 见习书记员  严 京 附：《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。