北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2020）京02民终7290号上诉人（原审原告、反诉被告）：那剑卿，女，1973年8月6日出生，白族，方正宽带网络有限公司员工，住北京市石景山区。委托诉讼代理人：张岩，上海市锦天城（北京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王寅森，上海市锦天城（北京）律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：北京家瀚世纪装饰工程有限公司，住所地北京市大兴区金星西路5号及5号院4号楼6层3单元722。法定代表人：闫维志，执行董事。被上诉人（原审被告、反诉原告）：陈红，男，1980年1月22日出生，满族，无业，住北京市大兴区。上列二被上诉人之共同委托诉讼代理人：白鹤，北京颜谨律师事务所律师。上列二被上诉人之共同委托诉讼代理人：宁谦，北京颜谨律师事务所实习律师。上诉人那剑卿因与被上诉人北京家瀚世纪装饰工程有限公司（以下简称家瀚装饰公司）、陈红装饰装修合同纠纷一案，不服北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初28167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。那剑卿上诉请求：1.撤销北京市丰台区人民法院（2019）京0106民初28167号民事判决第四项，改判支持那剑卿在一审所提第1、2、3、5、6项诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.要求家瀚装饰公司对墙裂处、色差处进行返工系基于合同约定的“维保义务”，与本案为同一法律关系下的诉请，应当一并作出判决支持那剑卿的第1项诉讼请求。2.家瀚装饰公司在施工期间向那剑卿交付的图纸为最原始的设计图纸，未体现后期变更的设计，不是最终完工后的设计图，故家瀚装饰公司仍应当向那剑卿交付最终完工后的设计图。3.增项工程发生在2017年2月12日之前，家瀚装饰公司在2017年4月28日已经撤场，增项工程并未造成施工延期，家瀚装饰公司撤场时工程状态为未竣工状态，已经构成违约，因此家瀚装饰公司应承担逾期完工违约金，陈红对此承担连带责任。（1）在一审庭审中，家瀚装饰公司自认于2017年4月28日撤场，那剑卿对此予以认可，但一审判决对于撤场时间未作出认定，且家瀚装饰公司并非“竣工撤场”而系“未完工撤场”，一审法院事实认定有误。（2）一审法院认定的“2017年6月13日前后发生的增项工程”系在2017年2月12日之前已实际完工，一审法院对于该增项发生时间的认定错误。（3）即便认定2017年5月29日发生了增项工程，那么该增项工程的施工期间也应最多为该期间的16天时间，而非一审法院所认定的未约定增项完工时间。（4）即便认为存在增项施工，那么增项施工与第四阶段施工并不能等同，增项施工的存在不影响家瀚装饰公司按照合同约定承担逾期完工违约金。4.双方已经就“主材返点”事宜达成补充条款，且已经实际履行，家瀚装饰公司应当按照补充条款约定返还“主材返点”，陈红对此承担连带责任。5.家瀚装饰公司应当按照案涉合同实际履行情况向那剑卿提供5年的厨卫防渗漏工程免费维修期并出具保修函，该部分争议应在本案中一并予以解决。6.应当对于家瀚装饰公司、陈红所提的反诉请求一并作出审理，并基于家瀚装饰公司、陈红的违约行为及合同约定驳回其全部反诉请求。家瀚装饰公司、陈红共同辩称，同意一审判决，不同意那剑卿的上诉请求。1.墙裂和色差问题属于硅藻泥本身的问题，并非工程质量问题，那剑卿主张系基于案涉合同“维保义务”没有事实及法律依据。2.家瀚装饰公司已将设计图纸交予那剑卿，那剑卿对于家瀚装饰公司所提供的图纸也进行签字确认，施工过程中进行变动的部位已经进行了明确的标注，工程完工后家瀚装饰公司另行对图纸提供了补充说明，那剑卿亦已收到。3.水电工程系主合同外附加内容，属于工程增项，双方还对工程增项单所记载的其他工程增项进行了确认，根据合同第六条约定，双方协商一致对工程有变更的，同时调整相关工程费及工期，作为竣工结算和顺延工期的依据。那剑卿已于2017年9月15日实际入住，根据相关司法解释规定，应当视为验收合格。4.家瀚装饰公司撤场后专门安排员工何健宇对接工程验收事宜，家瀚装饰公司已经履行了通知义务，那剑卿在明知工程已经完工的情况下，怠于签订和拒绝签订工程验收单。5.那剑卿所主张的主材返点并非合同约定内容，与本案所涉合同履行不存在关联性。6.厨卫已过保修期，在保修期内没有产生任何质量问题，对方向我方支付质量保证金的行为本身即代表对方对于工程质量的认可。7.那剑卿没有按照约定支付工程尾款，我方保留追索的权利。那剑卿向一审法院起诉请求：1.家瀚装饰公司按照《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》约定自费对那剑卿房屋裂痕、色差处履行返工义务；2.家瀚装饰公司按照《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》约定向那剑卿提供施工图、水电隐蔽工程改造正规图纸；3.家瀚装饰公司支付那剑卿逾期完工违约金72800元，陈红对此承担连带责任；4.家瀚装饰公司返还工程减项款28045元，陈红对此承担连带责任；5.家瀚装饰公司支付购买主材返点5380元，陈红对此承担连带责任；6.家瀚装饰公司向那剑卿提供自2017年1月5日至2022年1月4日共计5年的厨卫防渗漏工程免费维修期，并出具保修函；7.家瀚装饰公司向那剑卿开具金额为366800元的增值税专用发票；8.诉讼费由家瀚装饰公司、陈红承担。家瀚装饰公司、陈红向一审法院反诉请求：1.请求依法判令那剑卿按照《装饰装修合同》的约定支付合同约定的尾款12199元以及那剑卿延期支付尾款的违约金；2.请求依法判令那剑卿支付陈红因维修那剑卿房屋所支付的维修费13000元；3.反诉的全部诉讼费用由那剑卿承担。一审法院认定事实：家瀚装饰公司系自然人独资的有限责任公司，2018年2月28日，该公司的投资人及法定代表人均由陈红变更为闫维志。2016年10月28日，那剑卿（发包方，甲方）与家瀚装饰公司（承包方，乙方）就北京市丰台区燕西华府17号楼2单元101室装饰装修工程施工签订《装饰装修合同》，约定工程装饰装修面积为368.9㎡，工程户型为别墅。工程内容及做法，见《工程报价单》（附件三）和施工图纸。工程承包，采取乙方包工、包部分材料，甲方供应其余部分材料（附件一、二）。工程期限为140日（以实际工作日计算）。开工日期：2016年11月2日；竣工日期：2017年5月22日。本合同工程造价为243999元。施工图纸由甲方委托乙方设计，乙方应当提供施工图纸一式三份，甲方执一份，乙方执二份。开工三日前，甲方应当协助提供施工地点的原结构、水路、电路施工图。双方应当对施工图纸予以签收确认。对施工图纸的变更应当以甲方签字确认为准。施工期间本合同约定的工程内容如需变更，双方应当协商一致，共同签订书面变更协议，同时调整相关工程费用及工期。工程变更协议，作为竣工结算和顺延工期的根据。甲方对本合同约定的工程内容提出减项时，如该项目已开工，甲方应当承担由此造成的损失。甲方不得与乙方设计师或施工人员私自确定工程变更内容，否则乙方有权拒绝承担相应责任。工程施工质量按北京市地方标准（《居住建筑装修装饰工程质量验收规范》）。双方在施工过程中分以下阶段对工程质量进行联合验收：（1）材料验收；（2）隐蔽工程验收；（3）中期工程验收；（4）竣工验收。隐蔽工程和中期工程完工后，乙方应当通知甲方在三日内进行验收，待双方验收合格并签字确认后，乙方方可进行下道工序施工；如甲方不进行验收，乙方有权暂停施工，相应工期损失由甲方承担；如乙方未通知甲方进行隐蔽工程或中期工程验收而擅自进行下道工序施工的，甲方有权要求乙方停止施工，由此造成的损失由乙方承担。工程完工后，乙方应当通知甲方进行竣工验收，甲方自接到通知后三日内组织验收。竣工验收合格后，双方应当签署《工程验收单》（附件四）、《工程决算单》（附件五），结清尾款，办理工程移交手续，并签署《家装工程保修单》（附件六）；乙方应当向甲方提供其施工部分的水、电隐蔽工程改造图。为分清责任，双方未办理竣工验收手续前，甲方不得入住；如甲方擅自入住，视同验收合格，由此造成的损失由甲方承担。本合同签字生效后，甲方按表中约定向乙方支付工程款。工程进度付款时间付款比例金额（元）对预算、设计方案认可签订合同当日55%134202隐蔽工程竣工水、电管线隐蔽工程20%48799工程进度过半中期工程验收通过3日内20%48799竣工竣工验收通过3日内5%12199工程进度过半是指现场工程中，水、电管线铺设完成，厨房、卫生间墙砖铺设完成，现场木作类定制完成。中期工程验收通过后，甲方对乙方提交的按实际施工情况编制的《工程报价单》《工程决算单》进行审核。甲方自提交之日起三日内如未提出异议，视为甲方同意支付乙方工程中期款。工程竣工验收通过后，甲方应当在三日内到乙方财务部门支付尾款。工程款全部结清后，乙方应当向甲方开具正式发票作为工程款结算凭证。乙方应当自收到甲方尾款后三日内办理工程交接，并开具《家装工程保修单》。合同第十二条违约责任12.5约定，由于乙方责任延误工期的，应当按日向甲方支付工程造价总金额2‰的违约金，但累计不得超过工程造价总金额的20%。乙方延误工期超过20日的，甲方有权解除合同。对工程质量不合格的部位，乙方应当进行彻底返工修理。因返工造成工程延期交付视同工程延误，按12.5的标准支付违约金。附件六《家装工程保修单》备注载明“自竣工验收之日起，装饰装修工程保修期为两年，有防水要求的厨房、卫生间防渗漏工程保修期为五年”。当日，双方签署《装家瀚环保家装材料明细单》，就材料类别、规格、品牌、等级、材质说明、供应商进行确认。后，那剑卿与家瀚装饰公司设计师李震签订《装修预算明细》，确认工程总造价为243999元，都芳净界漆（德国原装）合计总价为28045.88元。2017年1月16日，委托方（甲方）那剑卿与承包方（乙方）家瀚装饰公司签订《水电装修施工协议（合同）》，约定施工地为燕西华府17号楼2单元101室，共计费用120000元。工程款付款方式为一次性付清。那剑卿分别于2016年9月6日支付陈红5000元，于2016年10月28日支付家瀚装饰公司144202元，于2017年1月16日支付陈红120000元及48799元，于2017年4月28日支付马德虎48799元。家瀚装饰公司认可其收到了上述款项，并分别于2016年10月28日向那剑卿出具金额15000元的设计费收据及金额134202元的工程首期款收据，于2017年1月16日向那剑卿出具金额48799元的二期工程款收据及金额120000元的水电工程款收据，于2017年4月28日向那剑卿出具金额48799元的工程三期款收据。2017年1月5日，双方签署《水电工程验收表》。2017年4月27日，双方签署《泥木工程验收表》，该表显示墙地砖局部有空鼓现象。家瀚装饰公司称其于2017年4月28日竣工撤场。那剑卿称其于2017年9月15日入住。双方均认可家瀚装饰公司于2019年10月14日至2019年10月23日期间对硅藻泥施工部分发生的裂缝进行了修复。那剑卿称修复后，硅藻泥墙面仍有裂痕及发生色差，并提交照片予以佐证。家瀚装饰公司、陈红表示硅藻泥系那剑卿向第三人购买，故其不同意承担修复责任。审理中，那剑卿称合同原定墙面涂料为乳胶漆，后双方协商一致变更为硅藻泥，其经家瀚装饰公司装修负责人何健宇推荐向第三人购买了硅藻泥（该部分由硅藻泥厂家施工），故要求家瀚装饰公司返还未使用乳胶漆的款项28045元，并提交陈红手写的“减项单”及《北疆硅藻泥施工服务单》，“减项单”载明了墙漆部分减项金额明细、总计金额28045元及“墙面八处裂纹，公司通知硅藻泥厂家回来维修。费用由硅藻泥和公司协商处理。原设计师李震的设计问题须李震和公司协商后处理解决设计遗留问题。”《北疆硅藻泥施工服务单》载明客户名称“王婷”、施工地址及金额。家瀚装饰公司不同意那剑卿该项主张，其称双方《装饰装修合同》约定“甲方不得与乙方设计师或施工人员私自确定工程变更内容，否则乙方有权拒绝承担相应责任”，且其已将乳胶漆全部交付那剑卿，那剑卿已在材料清单中签字确认，同时，那剑卿向陈红提出返还该费用时间是2018年5月28日，家瀚装饰公司法定代表人于2018年2月28日变更后已非陈红。陈红认可“减项单”的真实性，但其表示“减项单”是于2018年5月28日在和那剑卿达成和解的情况下出具，后因那剑卿又主张退还设计费15000元、热水费7500元及改管费700元导致未达成和解。陈红现不同意退还该费用。那剑卿表示其未收到乳胶漆。关于那剑卿主张家瀚装饰公司支付购买主材返点一节，那剑卿提交其与陈红于2016年10月27日的微信聊天记录，在该聊天记录中，那剑卿称：“上次说，主材通过公司进，以九折价格计入工程？”陈红答：“优惠的事明天一早我到公司就找负责人申请一下。不是，是工程款九折，优惠10%可以买主材，您记反了。”那剑卿称：“呵，所以专门咨询下。”陈红答：“家具是九折，反10%到工程里面。双折扣，主材的价格和市场实际售价一样。比如三十万工程，有三万可以买主材，二十万的家电家具，工程还可以减两万。”那剑卿表示“明白了，谢谢大神答疑解惑哈。”那剑卿另提交金额为53800的《马可波罗瓷砖项目预算单》、那剑卿向陈红转账53800元的对账单及情况说明，情况说明载明：“2017年3月10日，家瀚世纪装饰公司主材员周曦要求我公司为燕西华府B区17号楼2单元101室客户王亭送木纹砖FP9028共计1992片，货物总额53800元，扣除掉客户已交订金2000元，客户需再交纳51800元，货款为装饰公司代付，现情况为装饰公司周六、周日无法转款，并承诺我公司将货款51800元于2017年3月13日当日汇到我公司账户，由客户王亭从中保证，如装饰公司未按时汇款，货款由客户王亭当日直接交纳。马可波罗业务：丁会福。客户签字：王亭2017.3.12”。家瀚装饰公司、陈红对上述证据的真实性认可，但不认可证明目的，并表示那剑卿与陈红的微信交流不属于合同附件，双方未签订任何协议，陈红代那剑卿购买瓷砖与家瀚装饰公司无关，与《装饰装修合同》无关。另查，家瀚装饰公司提交那剑卿签名的《那女士家装设计方案（施工图）》及强弱电水路设计施工图。那剑卿认可上述图纸的真实性，但表示上述图纸系初级设计图，因施工过程中一直在修改设计图，故家瀚装饰公司应提供最终版设计图。经法院辨认，家瀚装饰公司提供的设计图中负二层强弱电布置、负一层水路布置图、负二层水路改造图及布置图等确有改动痕迹，但均标明了改动位置及项目。再查，家瀚装饰公司提交那剑卿的付款记录、微信聊天记录及装饰工程变更单（增减项单），拟证明因工程存在增项导致工期延长。付款记录显示那剑卿于2017年6月13日向陈红转账13703元，备注为“燕西华府王亭水电整改增项费用”。微信聊天记录显示微信名“白玛色吉”发送“收款人为陈红，金额为13703”的银行转账截图，并称“孔工长水电整改阶段增项费用已转，请查收并开具发票。费用明细为：诸增项议定费用18000元，扣除三箱飞利浦六类网线购置费2097元，太阳能整改费2200元……”。那剑卿对上述证据的真实性无异议，但表示该变更内容不属于工程增项，应系对工程项目的后期完善。一审法院认为，那剑卿与家瀚装饰公司签订的《装饰装修合同》《水电装修施工协议（合同）》系双方当事人的真实意思表示，且合同的内容未违反国家法律、法规的强制性规定，应属合法有效，对双方具有法律约束力。依法有效的合同，双方当事人均应依约履行。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《水电装修施工协议（合同）》签订日期系在《装饰装修合同》履行过程中，且《装饰装修合同》工程验收的隐蔽工程验收即水、电管线隐蔽工程，根据《水电装修施工协议（合同）》约定的内容，法院认定该合同系《装饰装修合同》的补充，与本案系同一法律关系，本案一并处理。那剑卿主张家瀚装饰公司按《装饰装修合同》约定自费对那剑卿房屋硅藻泥施工部分裂痕、色差处履行返工义务，因硅藻泥系那剑卿向案外第三人购买且并非家瀚装饰公司施工，根据合同的相对性，那剑卿与硅藻泥出售方形成买卖合同法律关系，该法律关系不因家瀚装饰公司对硅藻泥施工部分的裂缝进行了修复而对家瀚装饰公司产生买卖合同的法律约束效力。那剑卿主张硅藻泥施工部分发生裂缝系因家瀚装饰公司施工的墙体本身出现问题所致，证据不足，法院不予支持，但家瀚装饰公司对硅藻泥施工部分的裂缝进行修复的行为造成不同法律关系下的责任混同，故硅藻泥施工部分发生的问题，本案中不予处理，那剑卿应另案主张。那剑卿主张家瀚装饰公司按照《装饰装修合同》约定向其提供施工图、水电隐蔽工程改造正规图纸，家瀚装饰公司提交了那剑卿签字的《那女士家装设计方案（施工图）》及强弱电水路设计施工图，那剑卿亦予以认可，上述施工图虽部分发生改动，但均标明了改动位置及项目，能够清晰辨认，对未来房屋的维修改造不存在实质影响，且《装饰装修合同》对施工图的具体形式并未约定，故法院认定家瀚装饰公司已履行向那剑卿交付施工图及水电隐蔽工程改造图纸的义务，那剑卿的该项诉讼请求，证据不足，法院不予支持。那剑卿主张家瀚装饰公司支付逾期完工违约金72800元，根据法院查明的事实，虽然双方未就涉案装修工程进行竣工验收，但那剑卿在家瀚装饰公司撤场后已于2017年9月15日入住，且合同履行过程中发生了增项，完工期限亦应随之延长，双方未再次约定产生增加项后的工期要求，故法院以那剑卿实际入住时为实际完工之日，涉案工程不属于未竣工状态。那剑卿称发生的项目系对涉案工程的完善，但其在向陈红支付该部分费用时备注为增项费用，在其与家瀚装饰公司员工微信聊天记录中亦表述为增项，故那剑卿的该抗辩，证据不足，法院不予采信。那剑卿主张家瀚装饰公司返还工程减项款28045元，因《装饰装修合同》约定使用乳胶漆的部分工程确已更改为硅藻泥，且硅藻泥系那剑卿向第三方购买，故未使用乳胶漆的该部分费用，家瀚装饰公司应予返还。家瀚装饰公司称其已向那剑卿交付乳胶漆，并称那剑卿已在《装家瀚环保家装材料明细单》签字，法院认为该明细单应系双方对装饰装修所需材料的确认，并非那剑卿对装饰装修所需材料交付的签收，同时陈红明知家瀚装饰公司法定代表人已由其变更为他人，却仍代表家瀚装饰公司与那剑卿处理涉案工程和解事宜，其出具的“减项单”构成表见代理，综上，该部分款项，家瀚装饰公司应予返还，那剑卿的该项诉讼请求，证据充分，符合法律规定，法院予以支持。因家瀚装饰公司系自然人独资企业，在《装饰装修合同》签订时陈红系投资人，根据法律规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。陈红未举证证明家瀚装饰公司财产独立于其财产，故那剑卿主张陈红承担连带责任的诉讼请求，具有法律依据，法院亦予以支持。那剑卿主张家瀚装饰公司支付其购买主材返点5380元，因《装饰装修合同》就主材返点并未进行约定，且从那剑卿与陈红的微信聊天记录中并未看出双方最终达成了合意，故那剑卿的该项诉讼请求，没有事实和法律依据，法院不予支持。关于家瀚装饰公司、陈红反诉主张那剑卿支付尾款12199元及维修费13000元一节，因硅藻泥施工部分问题尚未解决，上述款项应待硅藻泥施工部分问题解决后家瀚装饰公司再行主张为宜，故家瀚装饰公司的该反诉请求，证据不足，法院不予支持。那剑卿主张家瀚装饰公司向其提供五年的厨卫防渗漏工程免费维修期并出具保修函，根据《装饰装修合同》约定“乙方应当自收到甲方尾款后三日内办理工程交接，并开具《家装工程保修单》”，现那剑卿与家瀚装饰公司尚有硅藻泥施工部分问题未解决，那剑卿亦未支付完毕尾款，故那剑卿的该项诉讼请求，证据不足，法院不予支持。关于那剑卿主张家瀚装饰公司开具增值税专用发票一节，《装饰装修合同》约定“工程款全部结清后，乙方应当向甲方开具正式发票作为工程款结算凭证”，现那剑卿虽有尾款未付，但系因硅藻泥部分工程尚存争议未解决，故家瀚装饰公司应就那剑卿已付工程款部分出具增值税发票。根据《中华人民共和国增值税暂行条例》的规定，应税销售行为的购买方为消费者个人的，不得开具增值税专用发票，故那剑卿主张开具增值税专用发票，不符合法律规定，法院不予支持，家瀚装饰公司应开具相应金额的增值税普通发票。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、北京家瀚世纪装饰工程有限公司于判决生效后七日内支付那剑卿工程减项款28045元；二、陈红对北京家瀚世纪装饰工程有限公司的上述支付义务承担连带清偿责任；三、北京家瀚世纪装饰工程有限公司于判决生效后七日内向那剑卿开具金额为366800元的增值税普通发票；四、驳回那剑卿的其他诉讼请求；五、驳回北京家瀚世纪装饰工程有限公司、陈红的全部反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，那剑卿主张“增项”发生在2017年2月12日之前，在家瀚装饰公司撤场前已经完成，并非发生在2017年5月29日前后，故增项并非工程延期的合理理由，装修工程存在重大质量问题，家瀚装饰公司在撤场后未提供任何后期服务，为此提交微信聊天记录截屏打印件；家瀚装饰公司、陈红对于与何健宇微信聊天记录的真实性、合法性和关联性均予以认可，但对于证据证明内容和证明目的均不予认可，对于与孔工长的微信聊天记录真实性、合法性和关联性均不予认可。家瀚装饰公司、陈红主张撤场后公司一直派员工与那剑卿对接验收事宜，但那剑卿拒不签署验收单，为此提交微信聊天记录截屏打印件；那剑卿对于微信聊天的真实性、合法性及关联性均予以认可，但对于微信聊天记录的证明目的均不予认可。本院查明的其他事实与一审无异。本院认为，依法成立生效的合同对双方具有约束力。本案中，那剑卿与家瀚装饰公司签订《装饰装修合同》、《水电装修施工协议（合同）》，上述合同内容不违反法律、法规强制性规定，系双方真实意思表示，双方均应遵照执行。关于那剑卿上诉所提要求对房屋硅藻泥施工部分裂痕、色差履行返工义务一节，根据本案查明的事实，双方所签订装饰装修合同约定墙面所使用材料为墙面漆，但在涉案工程施工过程中，双方对墙面用材进行了变更，那剑卿向案外人采购硅藻泥并由案外人负责墙面硅藻泥施工，且在本案中那剑卿亦据此主张家瀚装饰公司返还工程减项款。在此情况下，应当视为那剑卿就墙面材料购买及施工与案外人另行建立了其他合同关系，依据现有在案证据，法院难以认定硅藻泥施工部分裂痕、色差问题的出现系因墙体基础工程导致，故那剑卿依据其与家瀚装饰公司所签订的合同，要求家瀚装饰公司履行返工义务依据不足，一审法院对此所做认定和处理并无不当。关于那剑卿要求家瀚装饰公司提供施工图纸、水电隐蔽工程改造图纸一节，双方合同中约定甲方（那剑卿）委托乙方（家瀚装饰公司）进行设计并提供施工图纸，合同同时约定双方应当对施工图纸予以签收确认。在本案一审过程中，家瀚装饰公司提交了《那女士家装设计方案（施工图）》及强弱电水路设计施工图，那剑卿亦予以认可，上述施工图虽部分发生改动，但均标明了改动位置及项目，能够清晰辨认，对未来房屋的维修改造不存在实质影响，且《装饰装修合同》对施工图的具体形式并未约定，因此那剑卿要求家瀚装饰公司提供图纸依据不足，本院亦不予采纳。关于那剑卿主张家瀚装饰公司撤场时工程状态为未竣工状态构成违约，主张家瀚装饰公司、陈红应连带承担逾期完工违约金一节，双方合同约定开工日期为2016年11月2日，竣工日期为2017年5月22日。关于工程竣工验收，双方合同中约定“工程完工后，乙方应当通知甲方进行竣工验收，甲方自接到通知后三日内组织验收。竣工验收合格后，双方应当签署《工程验收单》（附件四）、《工程决算单》（附件五），结算尾款，办理工程移交手续，并签署《家装工程保修单》（附件六）；乙方应当向甲方提供其施工部分的水、电隐蔽工程改造图。双方竣工验收前，乙方负责保护工程成品和工程现场的全部安全。为分清责任，双方未办理竣工验收手续前，甲方不得入住；如果甲方擅自入住，视同验收合格，由此造成的损失由甲方承担。竣工验收在工程质量、室内空气质量及结算方面存在个别的非重大问题时，经双方协商一致签订《解决竣工验收遗留问题协议》（附件七）后，甲方也可先行入住”。双方在本案中均认可家瀚装饰公司于2017年4月28日撤场，那剑卿主张涉案工程存在质量问题，但在家瀚装饰公司撤场时，双方未对工程遗留问题进行共同确认，至本案诉讼亦未进行竣工验收、或者签订《解决竣工验收遗留问题协议》等，那剑卿已于2017年9月15日入住。根据相关司法解释规定，工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。关于工期，一审法院考虑双方在合同履行过程中增加了相关施工项目，客观上确会对于原定施工期限产生影响，在双方就增项工程项目工期未做明确约定的情况下，推定那剑卿实际入住时间为工程完工日并无明显不当。根据双方合同约定及相关司法解释规定，那剑卿主张家瀚装饰公司撤场时工程状态为未竣工状态，并据此主张家瀚装饰公司和陈红承担逾期完工的违约责任依据不足，本院亦难以采纳。关于那剑卿上诉所提要求家瀚装饰公司、陈红给付“主材返点”一节，双方所签订合同对此并无明确约定，且根据在案证据无法认定合同双方对于那剑卿所述“主材返点”达成一致合意，在此情况下那剑卿要求家瀚装饰公司及陈红给付缺乏依据，一审法院对此所做认定及处理并无不当。关于那剑卿主张家瀚装饰公司向其提供五年的厨卫防渗漏工程免费维修期并出具保修函一节，当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。根据《装饰装修合同》约定“乙方应当自收到甲方尾款后三日内办理工程交接，并开具《家装工程保修单》”，现双方对于硅藻泥施工部分质量问题尚存争议，且那剑卿尚未支付完毕尾款，故那剑卿要求家瀚装饰公司向其提供五年的厨卫防渗漏工程免费维修期并出具保修函依据不足，本院亦不予支持。综上，那剑卿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1755元，由那剑卿负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  施 忆审 判 员  许 英审 判 员  朱 印二〇二〇年九月三日法官助理  周 珍书 记 员  胡祎丽