福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0581民初5130号 原告：鼎丰担保股份有限公司，住所地福建省厦门市湖里区泗水道619号126室，统一社会信用代码：91350200662814222G。 法定代表人：洪明显，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马国琦，福建上达律师事务所律师。 被告：泉州市万江汽贸有限责任公司，住所地福建省永春县探花山工业区（榜德汽车城）。注册号：350525100016438。 法定代表人：陈景辉，该公司负责人。 被告：陈景辉，男，1977年4月19日出生，汉族，住福建省永春县。 被告：吕宝珍，女，1978年11月30日出生，汉族，住福建省永春县。 被告：陈景利，男，1979年9月25日出生，汉族，住福建省永春县。 被告：徐秀兰，女，1980年10月26日出生，汉族，住福建省永春县。 被告：泉州市万江汽车维修有限公司，住所地福建省永春县探花山工业区。注册号：350525100019979。 法定代表人：陈景辉，该公司负责人。 原告鼎丰担保股份有限公司（以下简称鼎丰公司）与被告泉州市万江汽贸有限责任公司（以下简称万江汽贸公司）、陈景辉、吕宝珍、陈景利、徐秀兰、泉州市万江汽车维修有限公司（以下简称万江汽修公司）追偿权纠纷一案，本院于2017年9月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鼎丰公司的委托诉讼代理人马国琦被告万江汽贸公司、万江汽修公司的法定代表人陈景辉到庭参加诉讼。被告吕宝珍、陈景利、徐秀兰经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鼎丰公司向本院提出诉讼请求：1.判令万江汽贸公司立即偿还原告代偿款，共计3179359.08元；2.判令万江汽贸公司支付逾期担保费89476.55元；3.判令万江汽贸公司支付逾期监管费44738.28元；4.判令万江汽贸公司支付原告以代偿款3179359.08元为基数,自2016年8月11日代偿之日起按千分之一的标准计至实际还款之日止的违约金；5.判令陈景辉、吕宝珍、陈景利、徐秀兰、万江汽修公司对上述债务承担连带清偿责任；6.判令万江汽贸公司如不履行上述债务，则原告有权以陈景辉、吕宝珍名下位于桃溪镇的土地及房产依法折价、或者申请以拍卖、变卖上述抵押物所得价款优先受偿；7.判令所有被告承担本案的诉讼费、保全费等费用。事实和理由：2015年5月，万江汽贸公司与主债权人中国银行股份有限公司用永春支行（以下简称中行永春支行）签订了《授信额度协议》（编号：2015年永ＳＭＥ授字），约定主债权人向万江汽贸公司提供350万元的授信额度，授信额度的使用期限为2015年4月8日起至2016年4月8日止。2015年5月20日，原告与主债权人签订了《最高额保证合同》（编号：2015年永ＳＭＥ保字005号），约定原告向主债权人就《授信额度协议》项下万江汽贸公司的债务承担最高额保证责任，所担保债权之最高本金金额为350万元整，保证方式为连带责任保证，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。 2015年5月23日，万江汽贸公司因办理上述银行贷款需要，与原告签订了《委托担保协议》（编号为：DFSSDB20150xxx）。万江汽贸公司委托原告向主债权人提供担保，并约定：1、万江汽贸公司若未能按约履行原告担保的主合同项下债务或义务，导致担保逾期，则应向原告交纳逾期保费。逾期保费以逾期被担保本金及利息等相关费用总额为基数，按每天1‰收取（计算公式：逾期担保费=逾期被担保本金及利息总金额×逾期天数×1‰）；2、如万江汽贸公司未按主合同约定偿还债务，则从逾期之日起，除按照本合同约定承担违约金外，还应按日万分之五的标准向原告支付逾期监管费；3、如万江汽贸公司未按其与主债权人签订的主合同或协议的约定履行债务或义务而使原告向主债权人承担主合同或协议项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、主债权人实现债权的费用等款项的代偿担保责任，则万江汽贸公司应当承担如下违约责任：（1）在接到原告的通知三日内支付代偿款；（2）原告为实现债权而产生的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）；（3）按原告已支付代偿款项总额以每日千分之一向原告支付违约金（即：违约金=原告已代偿的款项总额×1‰×原告实际垫款天数）。 2015年5月23日，陈景辉、吕宝珍、陈景利、徐秀兰、万江汽修公司向原告出具《反担保保函》，约定陈景辉、吕宝珍、陈景利、徐秀兰、万江汽修公司为万江汽贸公司的上述债务提供连带责任反担保。2015年5月23日，原告与陈景辉、吕宝珍签订《反担保抵押合同》，约定陈景辉、吕宝珍以其名下位于永春县房产向原告提供反担保并办理抵押登记。 2015年5月25日，万江汽贸公司与主债权人中行永春支行签订了《流动资金借款合同》（编号为2015年永SME借字019号），向主债权人申请了300万元的贷款，并约定借款期限为12个月。2015年5月25日，主债权人向万江汽贸公司发放了300万元的贷款。 截至2016年8月11日，原告代万江汽贸公司偿还上述流动资金借款本息共计3179359.08元。截至至今，万江汽贸公司仍未向原告归还代偿款项，陈景辉、三、四、五、六也没有按照合同约定向原告承担反担保责任。 被告万江汽贸公司、陈景辉、万江汽修公司辩称，其交给原告60万元保证金应从代偿款中扣除，且利息重复计算，原告诉求的第二、三、四项总的不能超过2%。 鼎丰公司围绕诉讼请求依法提交了证据，被告万江汽贸公司、陈景辉、万江汽修公司对上述证据没有异议；被告吕宝珍、陈景利、徐秀兰未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃诉讼权利。对鼎丰公司提供的证据本院予以确认并在卷佐证。 被告万江汽贸公司、陈景辉、万江汽修公司提供《收款收据》，证明其缴纳60万元保证金给原告的事实。原告承认收到该60万元保证金，并同意予以抵扣。本院对该份证据予以确认。 根据本院采信的证据，结合原告鼎丰公司的陈述，对本案的事实认定如下： 2015年5月，万江汽贸公司与中国银行股份有限公司永春支行（以下简称中行永春支行）签订了编号为2015年永SME授字的《授信额度协议》，约定中行永春支行向万江汽贸公司提供350万元的授信额度，授信额度的使用期限为2015年5月20日起至2016年4月8日止。2015年5月20日，原告与中行永春支行签订了编号为2015年永SME保字005号的《最高额保证合同》，约定原告向中行永春支行就《授信额度协议》项下万江汽贸公司的债务承担最高额保证责任，所担保债权之最高本金金额为350万元整，保证方式为连带责任保证，保证期间为主债权发生期间届满之日起两年。 2015年5月23日，万江汽贸公司与原告签订了编号为DFSSDB201504009的《委托担保协议》，约定万江汽贸公司委托鼎丰公司向中行永春支行提供担保，支付鼎丰公司担保费，按受托人向委托人担保债务本金金额及主债务的履行期来确定，担保费率为2.5%，按年费率计年担保费7.5万元；万江汽贸公司若未能按约履行原告担保的主合同项下债务或义务，导致担保逾期，则应向原告交纳逾期保费，逾期保费以逾期被担保本金及利息等相关费用总额为基数，按每天1‰收取（计算公式：逾期担保费=逾期被担保本金及利息总金额×逾期天数×1‰）；如万江汽贸公司未按主合同约定偿还债务，则从逾期之日起，除按照本合同约定承担违约金外，还应按日万分之五的标准向原告支付逾期监管费；如万江汽贸公司未按其与中行永春支行签订的主合同或协议的约定履行债务或义务而使原告向中行永春支行承担主合同或协议项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、主债权人实现债权的费用等款项的代偿担保责任，则万江汽贸公司应当承担如下违约责任：（1）在接到原告的通知三日内支付代偿款；（2）原告为实现债权而产生的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）；（3）按原告已支付代偿款项总额以每日千分之一向原告支付违约金（即：违约金=原告已代偿的款项总额×1‰×原告实际垫款天数）。 2015年5月23日，陈景辉、吕宝珍向原告出具编号为ＤＦＳＳＤＢ201504009-1-1的《反担保保函》，陈景利、徐秀兰出具编号为ＤＦＳＳＤＢ201504009-1-2的《反担保保函》，万江汽修公司向原告出具编号为ＤＦＳＳＤＢ201504009-2的《反担保保函》，均约定反担保性质为连带责任担保，反担保范围包括鼎丰公司所担保的范围及上述《委托担保协议》项下的担保费、违约金、赔偿金、逾期监管费及鼎丰公司履行代偿义务所发生的实现债权与担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产或证据保全费、律师费等），反担保保证期间为自本保函生效之日至鼎丰公司为万江汽贸公司代偿之日起两年。2015年5月23日，原告与陈景辉、吕宝珍签订编号为ＤＦＳＳＤＢ201504009-3-2的《反担保抵押合同》，约定陈景辉、吕宝珍以其名下位于永春县房产向原告提供反担保并办理抵押登记，反担保的本金范围为1069200元。 2015年5月25日，万江汽贸公司与中行永春支行签订了编号为2015年永SME借字019号的《流动资金借款合同》，向中行永春支行申请了300万元的贷款，并约定借款期限为12个月（自提款日起算）。2015年5月25日，中行永春支行向万江汽贸公司发放了300万元的贷款。借款期限内，原告代万江汽贸公司支付中行永春支行两次利息：于2015年12月29日偿还60256.08元，于2016年3月21日偿还47962.8元；2016年5月24日，贷款到期后，万江汽贸公司未能依约还本付息，原告于2016年6月3日代为偿还1000000元，于2016年8月11日代为偿还2071140.2元。2017年9月21日，鼎丰公司向本院提起诉讼。 本院认为，鼎丰公司与中行永春支行签订的《最高额保证合同》、与万江汽贸公司签订的《委托担保协议》，以及被告陈景辉、吕宝珍、陈景利、徐秀兰、万江汽修公司出具的《反担保保函》、《反担保抵押合同》均系当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。鼎丰公司依《最高额保证合同》约定代万江汽贸公司偿还了中行永春支行贷款本息3179359.08元依法有权向万江汽贸公司追偿。因万江汽贸公司就讼争担保业务于2014年5月21日向鼎丰公司交纳保证金60万元，该部分保证金应予抵扣代偿款，故万江汽贸公司尚欠鼎丰公司代偿款2579359.08元。原告依约履行保证责任代万江汽贸公司偿还了向中行永春支行的贷款本息后，万江汽贸公司未能依约偿还原告，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。原告要求万江汽贸公司按日千分之一支付逾期担保费，本院认为，根据《委托担保协议》约定，被告万江汽贸公司若未能按约履行原告担保的主合同项下债务或义务，导致担保逾期，则应向原告交纳逾期担保费。原告实际担保期间以原告向中行永春支行出具的《最高额保证合同》为准，即主债权发生期间届满之日起两年。因被告万江汽贸公司逾期履行主合同项下债务的违约行为尚未超过两年的担保期间，故原告鼎丰公司主张被告万江汽贸公司支付逾期保费的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。鼎丰公司代为偿付中行永春支行的贷款本息，依双方当事人约定，万江汽贸公司应按日1‰标准支付鼎丰公司违约金，被告抗辩认为该违约金应不超过2%，本院认为原告所主张违约金的计算标准太高，被告的抗辩意见应予采纳，违约金调整为按月利率2%计算，对鼎丰公司超出部分的诉讼请求，本院不予支持。因鼎丰公司以万江汽贸公司违约为由，既主张了违约金又主张了逾期监管费，但未能进一步提供证据证明上述违约金不足以弥补万江汽贸公司违约给其造成的实际损失，应对此承担举证不能的不利后果，故对万江汽贸公司请求的逾期监管费，应不予支持。陈景辉、吕宝珍、陈景利、徐秀兰、万江汽修公司自愿出具了《反担保保函》为鼎丰公司的担保（为万江汽贸公司向中行永春支行提供的）提供反担保，应在约定的担保范围内承担保证责任。陈景辉、吕宝珍、陈景利、徐秀兰、万江汽修公司承担保证责任后，有权向万江汽贸公司追偿。陈景辉、吕宝珍与鼎丰公司签订了《反担保抵押合同》为鼎丰公司的担保（为万江汽贸公司向中行永春支行提供的）提供反抵押担保，并办理抵押登记，鼎丰公司的抵押权依法设立，有权依法依约行使抵押权，即有权以位于桃溪镇的土地及房产拍卖、变卖所得价款在抵押担保范围内优先受偿。 综上所述，对鼎丰公司的诉讼请求，本院予以部分支持。吕宝珍、陈景利、徐秀兰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第四十一条、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、泉州市万江汽贸有限责任公司应在本判决发生法律效力后立即偿还鼎丰担保股份有限公司代偿贷款本金及利息2579359.08元； 二、泉州市万江汽贸有限责任公司应在本判决发生法律效力后立即支付鼎丰担保股份有限公司以代偿款2579359.08元为基数按月2%标准计算的自2016年8月11日起至还清代偿款之日止的违约金； 三、如泉州市万江汽贸有限责任公司未能履行上述第一、二项债务，鼎丰担保股份有限公司有权以抵押在鼎丰担保股份有限公司处、位于桃溪镇的土地及房产拍卖、变卖所得价款在上述第一、二项债务金额且第一项债务金额以贷款本金1069200元部分为限的范围内优先受偿； 四、陈景辉、吕宝珍、陈景利、徐秀兰、泉州市万江汽车维修有限公司对上述第一、二项债务承担连带保证责任；陈景辉、吕宝珍、陈景利、徐秀兰、泉州市万江汽车维修有限公司承担保证责任后，有权向泉州市万江汽贸有限责任公司追偿； 五、驳回鼎丰担保股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费43076元，由鼎丰担保股份有限公司负担12022元，泉州市万江汽贸有限责任公司、陈景辉、吕宝珍、陈景利、徐秀兰、泉州市万江汽车维修有限公司共同负担31054元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  李美好 代理审判员  蔡国胜 人民陪审员  吴文良 二〇一七年十一月二十八日 书 记 员  苏鸿喜 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。