广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2017）桂刑终446号 原公诉机关广西壮族自治区梧州市人民检察院。 上诉人（原审被告人）饶杰文（曾用名饶满时，绰号阿八、妹八），男，1984年8月22日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地广西藤县，捕前租住藤县。因犯故意伤害罪，于2005年10月25日被判处有期徒刑一年十个月，2007年3月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月13日被刑事拘留，同年10月18日被逮捕。现羁押于藤县看守所。 辩护人徐振军，广西昌义律师事务所律师。 广西壮族自治区梧州市中级人民法院审理广西壮族自治区梧州市人民检察院指控原审被告人饶杰文犯非法持有毒品罪一案，于2017年8月29日作出（2017）桂04刑初28号刑事判决。原审被告人饶杰文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅全部案卷，依法讯问上诉人饶杰文，听取其辩护人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2016年9月12日上午，公安人员在藤县藤州镇东山二街28号4楼被告人饶杰文的租住处搜出毒品疑似物6包。经鉴定，该疑似物中，1396.45克检出甲基苯丙胺成分，33.71克检出氯胺酮成分。 原判认定上述事实的证据有：收缴在案的毒品疑似物实物，受案登记表、立案决定书、破案经过，搜查证、搜查笔录，扣押决定书、扣押清单，称量记录、称量照片、办案说明及计量检定测试检定证书，取样笔录、取样照片及视频，搜查情况告知书、毒品扣押、称量、取样情况告知书，通话清单、帐户流水清单，租房协议，现场检测报告书，户籍证明，刑事判决书及释放证明，证人韦某、曾某、胡某、何某1的证言，毒品疑似物理化检验报告，现场勘查笔录、现场图及照片、辨认指认笔录及照片，视听资料、电子数据，被告人饶杰文的供述等。 原判认为，被告人饶杰文违反国家对毒品的管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺1396.45克，毒品氯胺酮33.71克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。饶杰文曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑以上刑罚，具有犯罪前科，酌情从重处罚。饶杰文归案后至庭审期间能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。根据被告人饶杰文犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度及认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十七条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人饶杰文犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金人民币八万元。二、对扣押在案的毒品甲基苯丙胺1401.46克、毒品氯胺酮33.71克、手铐1副依法予以没收。其他扣押物品由公安机关依法处理。 饶杰文上诉提出，原判量刑过重，请求将主刑改判为有期徒刑，附加刑改判为罚金一万元。理由为其持有毒品甲基苯丙胺含量偏低，其归案后如实供述自愿认罪但一审没有从轻处罚，经济能力有限，罚金刑过重。 其辩护人提出与上诉人上诉相同的意见。 经二审审理查明，2016年9月12日上午，公安人员在藤县藤州镇东山二街28号4楼上诉人饶杰文的租住处搜出毒品疑似物共6包（编号1--6号）。经鉴定，编号1号、2号、3号、6号的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，共1396.45克，编号5号的毒品疑似物检出氯胺酮成分，共33.71克。 另查明，上诉人饶杰文被抓获时，公安人员从其身上搜出毒品疑似物两份，共5.01克。其中编号1号为3.40克，编号2号为1.61克。经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。 认定上述事实的证据有： 1.物证，从上诉人饶杰文租住处及身上搜查出的毒品疑似物。 2.受案登记表、立案决定书、破案经过，证实群众于2016年9月12日8时25分向藤县公安局禁毒大队报案，该大队于同日立案侦查并到藤县藤州镇东山二街28号四楼进行查处发现毒品疑似物，遂于当晚将犯罪嫌疑人饶杰文抓获归案。 3.搜查证、搜查笔录，证实： （1）2016年9月12日12时45分，公安人员在藤州镇河东区东山二街28号4楼大厅的茶几面发现1大包用黑色胶袋装的白色晶体及1只白色封口袋内有29只小白色封口袋；在茶几正中下面右边发现1只纸箱，内有2大包用写有“大红袍”字样的封口袋装的白色晶体；在茶几正中下面左边发现1只圆桶，桶内有1包用白色胶膜包装的白色晶体、1包用白色封口袋的白色晶体、1包用白色封口袋装的淡黄色晶体；4楼门口左边第1间房间的床头柜发现1台电子秤及现金人民币205元。 （2）2016年9月12日23时30分，公安人员在饶杰文乘坐小车的副驾驶位搜出苹果手机1部、诺基亚手机1部、手铐1副、冰毒疑似物2小包、人民币440元、银行卡4张、身份证、驾驶证。 4.扣押决定书、扣押清单，证实公安人员对在饶杰文租房里搜查出的毒品疑似物、电子秤、胶桶、摄像头，在饶杰文身上搜查出的毒品疑似物、银行卡、手机等物均予以扣押。 5.称量记录、称量照片、办案说明及藤县计量检定测试所检定证书，证实： （1）从饶杰文租住处搜查的编号1号毒品疑似物净重1026.2克、编号2号毒品疑似物净重18.9克、编号3号毒品疑似物净重348.3克、编号4号毒品疑似物净重299.1克、编号5号毒品疑似物净重33.71克、编号6号毒品疑似物净重3.05克。上述称量结果，经办案人员到一审法庭进行说明无误。 （2）从饶杰文身上搜查的毒品疑似物编号1号的淡黄色晶体净重3.40克；编号2号的淡黄色晶体净重1.61克。 6.取样笔录、取样照片及视频，证实公安人员对饶杰文租住处搜查毒品疑似物的扣押、称量、取样经过。 7.搜查情况告知书、毒品扣押、称量、取样情况告知书，证实公安人员依法将本案毒品的搜查、扣押、称量、取样情况告知饶杰文。 8.通话详细清单，证实187××××*466的户主是韦某，该号码与饶杰文的手机号码158××××*709在2016年9月6日16：55至18：10有通话记录。 9.账户流水清单，证实在饶杰文人身处搜查、扣押的4张银行卡的账户信息及流水情况，户主均是饶杰文。 10.租房协议，证实胡月婵将藤县藤州镇河东区东山二街28号4楼租赁给饶杰文居住，租期为2016年6月1日至2017年5月31日止，每月租金800元。 11.现场检测报告书，证实饶杰文的尿液检测呈冰毒阳性。 12.户籍证明，证实被告人饶杰文以及见证人何某1、胡某、卢某的身份情况。 13.刑事判决书及释放证明，证实饶杰文于2005年10月25日因犯故意伤害罪被广西壮族自治区藤县人民法院判处有期徒刑一年十个月，于2007年3月21日刑满释放。 14．证人韦某证实，其绰号叫“阿姐”，其平时经常在饶杰文位于藤州镇中央城斜对面的一间私人屋四楼的租屋见到许多毒品，也见到有人打电话给饶杰文要毒品。2016年9月6日17时左右，饶杰文打电话叫其到租屋一起吃饭，其到租屋吃饭后，饶杰文在客厅拿冰毒出来，有的是真冰毒，有的是假冰毒，倒在一只胶桶里，后用一只矿泉水瓶做的小铲，铲些假的冰毒和真的冰毒入胶纸袋，比例是按2/3假的冰毒与1/3真的冰毒装入胶纸袋，接着饶杰文叫其把胶纸袋里的真假冰毒搅拌均匀，大概弄了有一两个钟头，当晚共搞了四包，搞完后把那四包冰毒放在他租屋茶几处，之后二人一起走出租屋。 15.证人曾某证实，其与饶文杰是情侣，藤县河东东山二街28号4楼是用饶文杰名义租的，只有其和饶杰文有租屋钥匙。平时主要是饶杰文把钱给其，由其去存租金和水电费。有个叫“阿姐”的男子曾到过租屋。其曾在租屋内看见几小包白色粉末，因听朋友说饶杰文是贩毒的，饶杰文经常与陌生人通电话，行为很可疑，其认为白色粉末是毒品。放在租屋客厅用黑色胶纸袋包装的那包白色晶体是其购买用来洗脚的白矾。其问过饶杰文在租屋客厅安装摄像头和公安民警在出租屋搜出毒品是怎么回事，饶杰文语无伦次，不正面回答。 16.证人胡某证实，藤县河东东山路二街28号楼是其大姐胡月婵和二姐胡月飞共建的，一至六楼出租，七楼胡月飞住。胡月婵和胡月飞均外出务工，房屋由其帮管理。租房者都是直接跟大姐、二姐联系好，由其代为签订合同。四楼租给饶杰文，是胡月婵联系好的，叫其帮签订协议，其和饶杰文签订协议时还有一个女子在场。2016年9月12日11时左右，民警来到四楼搜查，因饶杰文换了四楼的房门锁，其没有钥匙，公安民警叫开锁师傅开门。公安民警在四楼客厅搜出一批毒品疑似物，在入房门旁边房间的床头柜处抽桶里发现一台电子秤。其和何某1全程见证了搜查过程和毒品疑似物的称量、封存过程，对毒品称量数量以照片为准。 17.证人何某1证实，其租住在藤县河东东山路二街28号六楼。2016年9月12日10时许，“三妹”（胡月飞的亲妹妹）的丈夫打电话叫其下楼看看，其在五楼看到公安民警要搜查四楼的房间，后来是李记开锁帮打开四楼的房门。之后，公安民警在四楼租屋搜出一批毒品疑似物，叫其去做见证人，当时租屋屋主胡月飞的妹妹“三妹”夫妇也在场。 18．上诉人（原审被告人）饶杰文供述，藤县藤州镇东山二街28号四楼系其租住的。其在客厅冰箱背装有一个摄像头，是防盗用的。其是吸毒人员，吸食的是冰毒。放在其租屋客厅的毒品都是其买来吸食的。茶几下面纸箱内装的毒品一包白色晶体是K粉，一包淡黄色晶体是冰毒。茶几上的一袋无色透明封口袋也是其购买的。其租屋房间床头柜内的电子秤系其用来称金的。茶几上一包外面用黑色胶纸袋包装的白色晶体是其女朋友曾某在藤县药店买来洗脚的。在其身上查获的两小包物品系冰毒，系其买来自己吸食的。其曾经把酒精倒入装有毒品的大红袍里，用酒精把毒品杂质溶解，使毒品假的成分洗去掉，能得到含量更纯的毒品，使自己得到更纯的毒品吸。 19．梧公物鉴（理化）[2016]452号检验报告，证实公安机关从饶杰文租屋及其身上查获的8包毒品疑似物，其中7包检出甲基苯丙胺成份，1包检出氯胺酮成份。 20.梧公物鉴（理化）[2016]590号检验报告及情况说明，证实经抽样检验，从饶杰文租住处搜查的编号1号净重1026.2克白色晶体甲基苯丙胺含量为40.2%；编号3号净重348.3克白色晶体甲基苯丙胺含量为2.3%。 21.桂公（刑）鉴（理化）[2017]0015号检验报告，证实经抽样检验，从饶杰文租住处搜查的编号4号净重为299.1克白色晶体检出甲基苯丙胺含量为0.02%。 22．现场勘查笔录、现场图及照片，证实藤县公安局于2016年9月12日13时至14时50分对被告人饶杰文位于藤县藤州镇东山二街28号4楼的租屋进行勘查，查获毒品疑似物6包、电子秤1台、现金205元等物品，并对以上物品予以扣押。同日对饶杰文身体及随身携带物品进行搜查，在其单肩包内搜获毒品疑似物2小包、手铐1副、手机2部、现金440元、银行卡4张、身份证及驾驶证等，并对搜获的物品予以扣押。 23.辨认笔录，证实：（1）胡某辨认出饶杰文和曾某；（2）饶杰文辨认出“阿姐”是韦某；（3）曾某辨认出饶杰文和韦某；（4）韦某辨认出饶杰文，以及对其与饶杰文于2016年9月6日的视频截图进行辨认、指认。 24.指认照片，证实：（1）被告人饶杰文指认出从其身上搜查、扣押的物品情况，毒品疑似物的称量情况、尿液结果、对其租房视频中的其和韦某截图，在其租住处搜查的毒品疑似物的位置及形状；（2）见证人胡某指认出其见证公安人员搜查饶杰文租住房屋搜查出毒品疑似物及对毒品疑似物称重的情况，饶杰文是与其签订租房协议的男子；（3）曾某指认出其买的白矾的放置位置及形状。 25．视听资料、电子数据，证实： （1）2016年9月6日18时许，韦某先后两次进入饶杰文租屋，手里没拿东西；大红袍包装袋是放置在客厅茶几前的地面上的，并不是韦某当天从外带入。19时许，饶杰文和韦某一起对大红袍包装袋内毒品疑似物进行分装、疑似混同其他物品一起的举动，多数时间是饶杰文一人在操作。21时许，二人一起离开租房。 （2）2016年9月12日，公安人员对饶杰文租屋进行搜查、提取毒品疑似物（共6包）进行现场称量、封存，后带回公安机关称量、装物证袋和提取样品的过程及相关情况。 上述证据证实，上诉人饶杰文租住房间后换了锁，案经群众举报后，在房东、邻居见证下，公安人员叫来专业开锁人员开锁进屋搜查并查获毒品，本案侦破过程自然；公安机关从饶杰文租住房间及随后抓获饶杰文时从其身上查获了毒品实物，涉案毒品的查获、称量、提取过程均有见证人在场证实，并进行了同步录音录像和拍照，饶杰文对称量结果进行了确认；饶杰文在租房安装的互联网监控摄像头录下了其在房间搅拌毒品的过程，饶杰文对该内容予以认可；证人韦某、曾某均证实该房间的毒品属于饶杰文，饶杰文亦供认毒品归其所有。查获的毒品经检验鉴定，证实查获的毒品为甲基苯丙胺和氯胺酮。本案证据来源合法，内容客观，已形成完整证明体系，且均经一审庭审举证质证属实，足以作为认定饶杰文非法持有毒品犯罪的依据，本案事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。 本院认为，上诉人饶杰文违反国家对毒品的管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺1396.45克，毒品氯胺酮33.71克，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。从饶杰文租住房间查获的编号5号毒品疑似物，经鉴定甲基苯丙胺含量仅为0.02%；饶杰文为吸毒人员，从其身上查获的毒品甲基苯丙胺5.01克，因检察机关未将上述两项计入饶杰文非法持有毒品总额，亦未指控，故一审法院依法未将之计入饶杰文非法持有毒品的总额是正确的，但作为违禁品，依法应予以收缴。 对于上诉人饶杰文及其辩护人提出其持有毒品甲基苯丙胺含量偏低问题。经查，法律规定对毒品犯罪的处罚不以纯度论，且在饶杰文处查获的毒品甲基苯丙胺中，净重1026.2克白色晶体经抽样5.9克，含量为40.2%；净重345.3克白色晶体经抽样5.5克，含量为2.3%，大部分甲基苯丙胺含量并不低，故上诉和辩护提出毒品含量低请求改判的理由不成立，应予驳回。 对于上诉和辩护提出饶杰文经济能力有限，原判量刑过重、罚金过高的问题。经查，饶杰文非法持有甲基苯丙胺1396.45克，氯胺酮33.71克，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定“非法持有海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金”，其非法持有毒品数量大，依法应予惩处。一审判处其无期徒刑，并处罚金人民币八万元在法定幅度之内。 对于上诉和辩护提出其如实供述自愿认罪一节，经查，本案客观上公安机关已查获毒品在先，其如实供述对侦破本案意义不大。其曾有故意伤害罪犯罪前科，具有酌情从重处罚情节，归案后虽如实供述持有毒品犯罪事实，但因其非法持有毒品数量大，故不足以从轻处罚。原判根据其犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，依法对其定罪科刑，罚当其罪。 综上，上诉人饶杰文及其辩护人的意见均不成立，依法不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 陆洪鸣 审 判 员 覃晓宁 审 判 员 黎兆丰 二〇一七年十一月二十三日 代书记员 黄启鹏