广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0605民初15258号原告：佛山市南海区文翔人防设备配件厂，住广东省佛山市南海区大沥镇黄岐北村公路二联（原嘉扩）厂房1号，注册号440682601504629。个体经营者：吴能智。被告：佛山市南海区豪宏机械有限公司，住广东省佛山市南海区桂城平洲夏东涌口村平六路以东工业开发区北区，统一社会信用代码91440605062156115R。法定代表人：尧荣灿。委托诉讼代理人：郑勇，广东都汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：张志健，广东都汇律师事务所律师。原告佛山市南海区文翔人防设备配件厂诉被告佛山市南海区豪宏机械有限公司定作合同纠纷一案，本院于2017年9月28日受理后，于2017年11月9日适用简易程序公开开庭审理，原告的个体经营者吴能智、被告的委托诉讼代理人张志健到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告赔偿146300元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年5月24日，原告与被告签订机械采购合同，原告当天交付定金10000元，被告到原告处提取2台机械作为机械款部分资金（双方协定约16000元）。被告在合同到期也未履行，原告要求被告赔偿。原告起诉的金额计算方法如下：定金26000元加上滞纳金（按合同总金额自交货日2017年7月15日至2017年8月31日按每日5%）、合同总金额的2倍赔偿金96000元及原告买的钢材、钢板分条的费用约3吨钢材约15000元（钢材、钢板分条买回后，现原封不动的放在原告的厂里，待机子回来后生产）。2015年2月份原、被告签订第一份《采购合同》，因为双方多年合作，没有写清楚细则，被告也做了一台，但是只是框架不成形，原告没有收货。后来5月份，原告在被告的厂里重新找被告签订另外一份《采购合同》，具体的细则写的比较清楚，要求被告自签订合同之日5月24日到7月15日交货，8月31日是双方最后的交货期限，给被告时间重新做好这台机子，但之后一直联系不到被告，原告认为被告没有这个技术做出案涉机子而硬接这个定作合同。合同签订后一直是原告打电话给被告，被告电话不接，发微信不回复，原告去厂里找被告，被告躲着原告。请求法院依法判决。被告答辩称：1.涉案的定制设备已经完成，因原告没有前往被告处提货及验机，造成本案纠纷，且原告没有证据其有尽到提货及验机的告知义务，是其直接通过诉讼方式解决本案纠纷没有法律依据。2关于原告要求的赔偿金，被告认为过高，被告已经按时完成机器并未违约且根据被告提交的《采购合同》，双方并未约定违约金，其计算方法也超过法定的标准。3.原告主张被告消耗其材料没有事实及法律依据，根据《采购合同》约定原告应提供相应的材料用于涉案机器的生产，且其没有证据证明原告提交的材料为原告主张的约四百公斤，综上所述，涉案的设备为定制设备，被告已经依约完成该设备的定制生产，没有任何违约行为，被告同意原告前往被告处提取涉案设备及验收。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原被告双方对对方提交的证据的真实性无异议的，本院予以确认并在卷佐证。原告提供的没有签订日期的《采购合同》（原告认为为其与被告签订的第一份合同），被告不予确认，因原告也确认双方未按该合同履行，故本院不以其作为认定本案事实的依据。本院综合采信的证据及当事人的陈述，确认以下事实：2017年5月24日，原、被告签订《采购合同》，约定原告委托被告加工数控成型机40×4一台，单价48000元（不含税），原材料由被告承担，原告提供100公斤材料试机，合同签订日，原告支付10000元给被告，2017年7月15日提货，被告厂验收，预付后一次结付，余5000元3个月付清，保修一年，90天后生产不出属自动违约，按总金额两倍偿还。上述《采购合同》，原、被告各持有一份，其中原告持有的合同上记载“超过2017年7月15日后每天滞纳金5%罚款”。另，被告出具2017年5月23日收据收取原告角铁机械价值16000元；出具2017年5月24日的收据收取原告定金10000元，上述合共26000元。诉讼中，原告称上述两收据为被告事后补出具的，收据的时间为被告填写，实际上，10000元现金是二月份双方商谈第一份合同时原告支付予被告的，16000元的角铁机械抵款是2015年3月份给被告的。本院认为：原被告签订的《采购合同》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，合法有效。原被告在《采购合同》中约定了设备的规格、数量、金额等，合同亦约定了“2017年7月15日提货”，“90天后生产不出属自动违约”，原告依照合同的约定履行了支付定金与给付材料的义务，本案未有证据显示原告存在违约行为，被告称其已完成设备的制作而原告拒绝提货，但被告未就此举证，本案亦未有证据显示被告曾通过电话或书面凭据催告原告履行提货义务，因此，在被告不能完成其已制造生产完毕并履行通知原告提货的举证责任时，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，被告未能就其辩解进行举证，依法应承担不利后果，被告主张原告违约，本院不予采纳。被告在签订《采购合同》、收取原告定金及设备抵款后，未能履行完毕合同义务，构成违约，原告主张不再履行合同符合《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，原告有权向被告主张赔偿损。本案中，原告主张被告支付146300元，包括了已付的定金与设备抵价款26000元、按合同总金额每日5%计算的滞纳金、合同总金额2倍的罚金与原告购置钢材、钢板分条15000元。已付的定金与设备抵价款26000元确由被告收取，被告应向原告退还；原告购置15000元的钢材、钢板分条已由原告在庭审中确认原原封不动的置于原告厂里，被告未曾占有，故该部分价款由原告承担为宜；原告主张的滞纳金与罚金，因被告持有的《采购合同》并没有滞纳金的记载，且原告在未有证据证明其实际损失时，滞纳金与罚金一并主张，不能得到全额的支持，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，结合本案情况，本院对原告主张的违约金额作调整，酌定被告应赔偿原告的违约金为合同总金额的20%，即9600元（48000元×20%）。综上，被告应向原告退还26000元已付款并赔偿原告违约金9600元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告佛山市南海区豪宏机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内退还原告佛山市南海区文翔人防设备配件厂26000元；二、被告佛山市南海区豪宏机械有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告佛山市南海区文翔人防设备配件厂9600元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，本诉受理费减半收取1613元(原告已预交)，由被告负担345元，原告负担1268元，被告负担部分应于给付上述款项同期迳付原告，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  郭焕桃二〇一七年十一月二十三日书记员  郭明婷