四川省南部县人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川1321民初1753号 原告：四川旭日红建设有限公司,住所地：南部县南隆镇北环路中段海腾云鼎小区****。 法定代表人：敬登朝，总经理。 委托诉讼代理人：龚秀华，南部县河东法律服务所法律工作者。 被告：四川海腾房地产开发有限公司，住所地：南部县南隆镇北环路中段。 诉讼代表人：四川豪诚企业清算事务所有限公司，该企业管理人。 负责人：曹爱武 委托诉讼代理人：郭帅，该企业管理人工作人员。 第三人：四川金江房地产开发有限公司,住所地：四川省南部县南隆镇新华路**。 法定代表人：柯蒙国，总经理。 委托诉讼代理人：夏天，四川建春律师事务所律师。 原告四川旭日红建设有限公司（以下简称旭日红公司）与四川海腾房地产开发有限公司（以下简称海腾公司）、第三人四川金江房地产开发有限公司（以下简称金江公司）确认合同效力纠纷一案，本院于2017年4月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告旭日红公司的法定代表人敬登朝及委托诉讼代理人龚秀华、被告海腾公司诉讼代表人的委托诉讼代理人郭帅、第三人金江公司的委托诉讼代理人夏天到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 旭日红公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告签订的《合作贷款协议》担保合同有效；2、判令被告和第三人按照借款金额的10%的标准向原告支付违约金及赔偿损失1000万元。事实和理由：2013年1月3日，原、被告签订《合作贷款协议》，约定被告以原告名义在恒丰银行南充分行借款用于支付被告“海腾.云鼎”项目民工工资和材料款，所有借款本息由被告偿还，若原告为此担责，有权追偿，且被告应按照借款金额的10%的标准向原告支付违约金等。被告借款后，原告得知第三人也使用了部分借款，被告与第三人并达成债务承担协议，第三人承诺该借款从2015年12月31日起的本息由其偿还，但被告及第三人没有及时偿还银行借款本息，致使原告的账户被查封，企业信誉和经营严重受损，且海腾公司已宣布破产，故诉至法院。 海腾公司承认原告在本案中主张的事实，但认为原告请求的损失应提供证据支持。 金江公司述称，本案中，原告与第三人无直接关系，故第三人不应承担任何责任。 本院经审理认定事实如下：2012年12月26日，原告和第三人分别与恒丰银行股份有限公司南充分行签订借款合同和最高额抵押合同，借款合同约定原告借款3500万元，第三人以其位于南部县南隆镇新华路38号金江名居1号楼/1幢房屋1173.78平方米（产权证号：南房权证字××号）、1394.77平方米（产权证号：南房权证字××号）、1455.12平方米（产权证号：南房权证字××号）、58.97平方米（产权证号：南房权证字××号）作抵押担保。2013年1月3日，原、被告签订《合作贷款协议》，约定被告为了开发海腾云鼎项目需要资金周转，以第三人的房产作抵押，以原告名义在恒丰银行南充分行借款3500万元，借款本息及办理贷款所需费用由被告偿还，若原告为此担责或造成诚信受损，有权向被告追偿并要求被告承担经济损失赔偿责任及承担借款总额10%的违约金等。2013年1月4日和1月8日，恒丰银行股份有限公司南充分行分别向原告发放贷款1700万元和1800万元，共计3500万元。2013年1月18日和1月21日，原告分别向第三人转款各480万元，共计960万元，其余款项均交付被告使用。2015年9月27日，被告法定代表人吴贵益在该协议上批注：我公司自愿用位于南部县南隆镇东风路的土地（证号：南国用2015第**，面积7424.16平方米），房屋（产权证号：南房权证字××号和字××号，面积2127.44平方米和1332.89平方米）作为履行本协议的抵押担保。2016年3月29日，四川省南充市中级人民法院作出（2016）川13执18号执行裁定：一、对登记在被被执行人四川金江房地产开发有限公司名下位于南隆镇新华路38号金江名居1号楼/1幢（南房权证字××号、建筑面积1173.78平方米）、（南房权证字××号、建筑面积1394.77平方米）、（南房权证字××号、建筑面积1455.12平方米）、（南房权证字××号、建筑面积58.97平方米）共计4套房产的所有权予以查封；二、对登记在被执行人四川金江房地产开发有限公司名下位于南隆镇新华路38号土地（南国用（2008）第2XX2号、地号0XXX2、面积3886.68平方米）的国有土地使用权予以查封；三、冻结被执行人四川旭日红建设有限公司、四川金江房地产开发有限公司、柯蒙江、杨萍、柯蒙国、严仕英、敬登朝、杨碧波在银行的存款100万元，冻结期限为12个月。2016年4月8日，四川省南充市中级人民法院向南部县农村信用合作联社火峰分社发出《协助冻结存款通知书》，载明：关于杨碧波在你62XXXXX445账户的存款100万元，请暂停支付12月。2016年4月28日，原告向被告和第三人发出《催收贷款的函》，载明尽快还清恒丰银行南充分行的3500万元贷款及利息，并解除对其公司基本账户个人账户的查封，否则造成的一切经济损失将由两公司承担直至追究法律责任。2016年5月24日，第三人向被告出具一份《承诺书》，载明：海腾公司在旭日红公司打借条借到的3500万元（此款用金江公司的资产作抵押在南充恒丰银行的贷款），与海腾公司和旭日红公司无关，但此款利息截止2015年12月31日由海腾公司负责。 另查明，本院于2015年7月15日和10月9日分别以（2015）南民初字第2727号、3647号民事调解书确认海腾公司以其位于南隆镇金鱼村10社使用权面积为2660.08平方米的国有土地及海腾公司法定代表人夫妻共有的位于南隆镇晓霞路1幢1-2层商住房屋抵偿金江公司工程欠款1530万元和海腾公司以其位于南部县东风路1号的房产及土地作价2850万元抵偿给王成欣、孙国虎、杜顺，同时，南充市中级人民法院2016年7月19日以（2016）川13民再22号民事调解书确认王成欣、孙国虎、杜顺依据本院（2015）南民初字第3647号民事调解书取得的上述房地产入股到四川金希来房地产开发有限公司（以下简称金希来公司）及其关联企业金江公司，金江公司以其位于南隆镇新华路38号“金江名居”二楼营业房466.03平方米作为保全财产为金希来公司付清下欠老车站房地产转让款1071.34万元提供担保。 还查明，杨碧波与旭日红法定代表人敬登朝系夫妻关系。旭日红公司为证明被告及第三人未按时归还恒丰银行借款本息，其基本账户被冻结，致使其不能参与工程招投标，向本院提交了《未参与招投标部分项目工程》清单。 本院认为，原、被告签订的《合作贷款协议》虽约定被告自愿用位于南部县南隆镇东风路的土地及房屋作为履行本协议的抵押担保，但该抵押物未办理抵押登记，同时，该抵押物业经两级人民法院确认由被告抵偿给了第三人及王成欣、孙国虎、杜顺，抵押权利不能实现，故原告主张该抵押合同有效，本院不予支持。关于原告主张的违约金及经济损失，因该违约金的约定仅介于原、被告之间，根据合同相对性原则，该违约条款仅对被告具有约束力，被告未按约定履行还本付息的义务，事实上也给原告造成了损失，由于经济损失原告未提供充分的证据佐证，故本院无法确定，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，违约金与损失是紧密关联的，结合本案客观事实，原告主张的违约金和经济损失，本院以双方约定的违约金计算方法确定为宜。虽第三人向被告承诺明确案涉借款与原告无关，仅是一个债务承担问题，且事实上案涉借款已对第三人正在进行执行，如原告因案涉借款执行遭受损失，可以向第三人进行追偿，但应以实际已遭受的损失为限，故第三人在本案中不应承担责任。 综上所述，原告的诉讼请求，本院予以部分支持，被告的抗辩意见，本院予以部分采纳，第三人的述称意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认原告四川旭日红建设有限公司对被告四川海腾房地产开发有限公司享有违约金的债权为350万元，该债权按照被告四川海腾房地产开发有限公司破产财产分配方案进行分配； 二、驳回原告四川旭日红建设有限公司的其他诉讼请求。 本案诉讼费500元，由被告四川海腾房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审判员  王琳琅 二〇一七年十一月二十三日 书记员  李世武