河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)冀01民终10344号上诉人(原审被告)：正定县城关供销合作社。法定代表人：王二华，1965年3月18日生，汉族。系该合作社主任。委托诉讼代理人：顾伟强，河北燕赵众诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邵某峥，男，汉族，住河北省唐山市开平区。委托诉讼代理人：康秋山，石家庄市正定天正法律服务所法律工作者。上诉人正定县城关供销合作社因与被上诉人邵某峥租赁合同纠纷一案，不服河北省正定县人民法院（2015）正民城初字第00782号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月8日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。正定县城关供销合作社上诉请求：1.依法撤销原审判决，驳回被上诉人的诉讼请求或发还重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、双方所签订的协议书只是一个意向协议，并且是一个附条件的租赁协议。被上诉人作为一个平等民事主体对当时签订合同的情形是知悉的，并且也知上诉人与中石油没有解约，合同也没有到期，中石油具有优先承租权。附条件的协议不能履行，责任不在上诉人。二、一审法院判决上诉人承担违约金是错误的。虽然双方签订协议书，但该协议书并未生效，没有达到附生效条件。不属合同期内，被上诉人也没有进场经营，没有造成经济损失。因此，不应赔偿被上诉人的经济损失，本案应适用缔约过失责任，而不适用合同违约责任。缔约过失责任在于双方，而不能把责任全部推给上诉人。三、一审法院认定，上诉人赔偿被上诉人违约金过高且计算方式错误。在本案中，双方承担的是缔约过失责任，应由双方承担各自的过失责任，一审法院却认定承担违约金是错误的。四、一审法院查明的事实不清，认定错误，导致适用法律错误。一审法院对双方协议的性质及效力问题没有查清，导致责任适用错误，从而导致适用法律错误。邵某峥辩称：一、本案属上诉人违约。双方所签订的协议是正式协议，条款具体明确，不是意向协议，未附任何条件，在签订协议时，上诉人在明知当时其与中石油签订的租赁合同未到期，还与被上诉人签订协议，并收取被上诉人保证金5万元，现又不同意履行，是上诉人违约。被上诉人没有过错。二、上诉人应承担违约金。双方签订的协议已生效。该协议未附生效条件，属合同期内，协议书自2015年6月25日开始履行，由于上诉人不履行，被上诉人在2015年8月3日起诉的。本案不适用缔约过失责任，缔约过失责任发生在缔约过程中而不是发生在合同成立以后，且被上诉人也是按照协议约定的2015年6月25日开始履行时要求上诉人履行的，上诉人不履行，是违约责任，应承担违约金。三、一审认定上诉人赔偿被上诉人违约金不高，且计算方式正确。本案中不适用缔约过失责任，上诉人承担的是违约责任，一审判决承担违约金是正确的。一审计算违约金有法律依据和事实基础。综上，一审查明事实清楚，认定正确，适用法律正确，请二审驳回上诉，维持原判。邵某峥向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令被告继续履行《加油站租赁协议书》；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：正定县城关供销合作社在正定县加油站，该加油站在2000年租赁给中石油销售华北有限公司，租赁期为15年，自2000年6月10日起到2015年6月25日止。2013年11月3日，正定县城关供销合作社与邵某峥就同一加油站签订了《加油站租赁协议书》和《加油站租赁补充协议》加油站租赁协议第一条：租赁期限自2015年6月25日起至2035年6月24日止，租赁期20年。租赁费：前十年每年为31万元，后十年每年为33万元，于每年6月25日前一次交清一个年度租金，签订合同时邵某峥向正定县城关供销合作社交付了5万元经营保证金。该合同第八条规定，合同期内，双方均不得随意中止合同，因甲方（指正定县城关供销合作社）原因中止合同的，退还乙方经营保证金，并赔偿乙方损失300万元。该加油站租赁补充协议第1条规定，甲方所属加油站于2000年6月25日租给中国石油天然气股份有限公司华北销售河北分公司经营，租期到2015年6月25日结束，甲方（指正定县城关供销合作社）与原租赁方就原租赁协议达成解约意向，原租赁方何时解约，乙方（指邵某峥）何时接站经营，现就乙方承租加油站该期限的经营权达成共识，2015年6月23日邵某峥向正定县城关供销合作社支付第一年租金31万元时，正定县城关供销合作社拒收，并表明不能履行《加油站租赁协议书》。邵某峥于2015年8月3日起诉正定县城关供销合作社要求履行加油站租赁协议。2015年8月18日正定县城关供销合作社与中石油天然气股份有限公司华北销售河北分公司签订续租15年合同，年租金100万元。在诉讼期间，中国石油天然气股份有限公司华北销售河北分公司已起诉本案邵某峥、正定县城关供销合作社要求确认双方于2013年11月3日签订的《加油站租赁协议书》无效。故本案于2016年3月8日中止诉讼。中国石油天然气股份有限公司华北销售河北分公司于2017年1月20日撤回起诉之后，又起诉正定县城关供销合作社要求履行2015年8月18日与正定县城关供销合作社签订的续租合同，河北省正定县人民法院判决中石油与正定县城关供销合作社履行2015年8月18日中石油河北销售股份有限公司华北销售河北分公司与正定县城关供销合作社签订的租赁合同有效，双方继续履行该租赁合同。本案于2017年5月26日恢复诉讼，继续开庭进行了审理，在第一次庭审时正定县城关供销合作社称，2016年5月份我们与邵某峥进行多次谈判，租金中石油出100万，邵某峥如果也出100万我会同意与其签订合同，邵某峥不同意，标的显失公平，是在这种情况下与中石油续签的合同，况且中石油有优租赁权。邵某峥称如正定县城关供销合作社不能交付加油站，属违约，要求按双方签订的《加油站租赁协议书》第八条执行，退还保证金5万元，并赔偿违约损失300万元。正定县城关供销合作社则称300万元违约损失过高。根据合同法及合同法解释相关规定，一方主张违约损失过高，应予减少，并且邵某峥未投入资金，也未产生损失，故其主张不应支持。邵某峥则称300万元违约金不高，正定县城关供销合作社租赁给中石油比租赁给邵某峥前十年每年多收租赁费69万元，后十年多收租赁费67万元，20年共多收租赁费1360万元。故按协议要求正定县城关供销合作社赔偿300万不高。一审法院认为，1、邵某峥与正定县城关供销合作社于2013年11月3日签订的《加油站租赁协议书》不能履行，过错方系正定县城关供销合作社，属正定县城关供销合作社违约。理由是，在签订上述协议时，正定县城关供销合作社在明知当时其与中石油签订的租赁合同未到期，也未提前解除合同，也知道到期后中石油有优先承租权的情况下与邵某峥签订了《加油站租赁协议书》和《加油站租赁补充协议》，并收其保证金5万元。现又不同意履行，是正定县城关供销合作社违约。邵某峥没有过错。2、正定县城关供销合作社违约，应依照双方签订的《加油站租赁协议书》第八条和法律规定，向邵某峥支付违约金。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条规定，当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金，也可以在合同中约定对于违约合同而产生的损失赔偿额的计算方法。3、关于邵某峥要求正定县城关供销合作社赔偿违约金300万元过高，应适当减少。正定县城关供销合作社将该加油站租赁给中石油比租赁给邵某峥20年多收租赁费1360万元，按多收的1360万元计算，双方订的违约金300万元不高，但正定县城关供销合作社需要20年才能收租赁费1360万元，现邵某峥主张一次性支付300万元过高应适当减少，以正定县城关供销合作社20年多收租金1360万元的10%计算为宜，故正定县城关供销合作社应向邵某峥支付违约金136万元。并退还邵某峥已交的保证金5万元。判决：一、解除原告邵某峥与被告正定县城关供销合作社于2013年11月3日签订的《加油站租赁协议书》。二、限被告正定县城关供销合作社在本判决生效之日起十日内付给原告邵某峥136万元并退还保证金5万元。本案受理费17040元，减半收取，由被告正定县城关供销合作社负担8520元。本院二审期间，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实同原审法院查明的事实一致。本院认为，上诉人与原承租人中国石油天然气股份有限公司华北销售河北分公司的租赁合同于2015年6月25日到期，2013年双方达成解除租赁合同意向，在此情况下，上诉人同被上诉人于2013年11月3日协商签订《加油站租赁协议书》及《加油站租赁补充协议》，约定被上诉人承租该加油站，期限自2015年6月25日至2035年6月24日，补充协议并约定原承租方租期到2015年6月25日结束，上诉人何时同原承租方解约，原承租方剩余承租期由被上诉人经营。2015年6月25日至2035年6月24日系双方当事人约定的合同履行期限，是双方履行合同的时间界限，该界限经双方当事人在合同上签字生效，受法律保护，违反该约定，应承担相应的法律责任。上诉人主张该协议系附条件协议没有事实和法律依据。上诉人主张被上诉人在签订合同时也知上诉人与原承租方没有解约，原承租方有优先承租权，被上诉人对协议不能履行也应承担责任，原承租人的优先承租权系上诉人与原承租人租赁合同约定事项，上诉人在明知此情况下仍与被上诉人签订了《加油站租赁协议书》和《加油站租赁补充协议》，并收取被上诉人保证金5万元。现上诉人不履行该合同，构成违约，被上诉人没有过错。关于上诉人主张上述合同仅为一个意向，属于缔约过失责任。从合同内容上看并未体现，从签订该合同的境况上分析，是上诉人与原承租人初步达成解除合同的前提下签订，故上诉人主张仅为合同意向理据不足，不能支持。另，缔约过失责任发生在合同缔结阶段，本案上述合同已经成立并生效，上诉人违约应承担违约责任，而不是缔约过失责任。关于违约金数额，因上诉人的违约行为，致使被上诉人未能承租该加油站，原审依据租金价格差额确定被上诉人可得利益损失是妥当的。综上所述，正定县城关供销合作社的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费17040元，由上诉人正定县城关供销合作社负担。本判决为终审判决。审判长  刘建国审判员  郝福海审判员  史兆宏二〇一七年十一月三日书记员  赵 晓