贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0303民初4443号原告：牟荣南，女，汉族，住贵州省桐梓县，委托诉讼代理人：刘盛铭，贵州乾锋律师事务所律师。被告：深圳市川万清洁服务有限公司贵州分公司，住所地：贵州省遵义市汇川区大连路与航天大道交汇处航天大厦主楼10层1007-1009号，统一社会信用代码：915203033226994246。主要负责人：潘明刚，该公司经理。委托诉讼代理人：陈文才，贵州金瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：李光伟，贵州金瑞律师事务所律师。原告牟荣南与被告深圳市川万清洁服务有限公司贵州分公司（以下简称川万公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告牟荣南及其委托诉讼代理人刘盛铭、被告川万公司委托诉讼代理人陈文才、李光伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告牟荣南向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付拖欠的加班费8064元；2.判令被告向原告支付解除合同的经济补偿金3656元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年6月16日，原告与被告签订为期一年的劳动合同，被告于2017年2月28日编造理由向原告下发了解除劳动合同通知书。在合同期内，被告未依法向原告支付任何加班费，而环卫工人天天上班是众所周知的事实，且被告也是认同的。原告的加班费构成为（1828÷21.75）元/天×36天×2+（1828÷21.75）元/天×8天×3=8064元，被告违法解除劳动合同应支付原告经济赔偿金3656元。原仲裁裁决认定事实错误，为维护原告合法权益，特依法提起诉讼。被告川万公司辩称，原告并未在休息日加班，其要求支付休息日加班费的请求不应支持，节假日加班工资已经向原告支付。原告长期工作不负责，给被告公司造成负面影响和损失，被告按照劳动合同约定合法解除双方劳动关系，不应支付经济补偿金。本院经审理认定事实如下：2016年6月16日，牟荣南（乙方）与川万公司（甲方）签订《员工聘用合同书》，约定聘用期限2016年6月16日至2017年6月15日止；甲方聘用乙方在汇川区从事保洁工作和临时性突击性任务；工资报酬：月工资为基本工资1600元+绩效工资270元。如遇临时性突击任务，甲方以补休的形式补偿乙方；甲方保证乙方每周一天休息时间，遇国家法定节假日，甲方根据工作实际情况，安排乙方进行轮休；甲方每月15日支付乙方上月工资报酬；乙方在聘用期间有下列情形之一者，甲方可单方解除该聘用合同：严重违反单位劳动纪律或规章制度的，组织、煽动或参与闹事、罢工的等；任何一方要解除合同时，必须提前30天通知对方。该合同还约定有其他的内容。签订合同后，原告在川万公司上班，具体负责指定区域内的保洁卫生。原告在川万公司处领取工资情况：2016年7月份领取1723.77元，2016年8月份领取1796.65元，2016年9月份领取1796.65元，2016年10月份领取1947.65元（含法定节假日加班工资369元），2016年11月份领取1589.25元，2016年12月份领取1599.25元，2017年1月份领取2241.45元（含法定节假日加班工资123元），2017年2月份领取1937.45元（含法定节假日加班工资369元），每月工资均含绩效270元。每月平均工资为（1723.77+1796.65+1796.65+1947.65+1589.25+1599.25+2241.45+1937.45）÷8=1829.02元。被告提供的工资表中绩效为0元。在本市创文工作期间，2017年2月25日、26日，原告保洁工作未做好，被告对其处罚。2017年2月27日，川万公司职工因与公司矛盾到街上聚众罢工。原告自述因不服处罚，找领导反映未找到人，其在途中与公司罢工职工相遇。2017年2月28日，被告向原告发出终止（解除）劳动合同证明书，告知原告终止合同，终止原因为保洁不符合要求且聚众罢工，给公司造成严重损失，后原告未在被告川万公司上班。此后，牟荣南就加班费及经济补偿金向遵义市汇川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年9月1日，该仲裁委裁决：一、川万公司支付牟荣南经济补偿金3650元；二、驳回牟荣南的其他仲裁请求。另查，本院在审理川万公司与其他劳动者相同劳动争议纠纷案件[（2017）黔0303民初1443号]质证中，川万公司陈述“川万公司从环卫处接收后就是每周上七天（包括周末）”，本案中川万公司认可上述质证笔录。本院认为，原、被告双方于2016年6月16日签订的劳动合同，系双方真实意思表示，未违反法律规定，应为有效合同，双方当事人应恪守合同义务。本案中，原告主张2016年6月16日至2017年2月28日期间的加班工资，对原告上班时间，结合被告的质证陈述意见，本院确认原告每周上七天班的事实。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二、三项：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”之规定，被告未举证已安排补休，被告应向原告支付相应的加班工资，被告辩解其已向原告发放了加班补贴270元，并提交工资表予以证明，对此原告不予认可，本院认为，在原被告双方签订的《员工聘用合同书》中，明确约定原告的工资由“月工资为基本工资1600元+绩效工资270元”构成，而在该工资表中绩效为0，因此，被告发放的270元应认定为绩效工资，并非加班补贴，故对被告抗辩意见不予采纳。在劳动合同存续期间，原告休息日加班36天，休息日加班工资本院支持84元/天×36天×200%=6048元。法定节假日加班8天（中秋节1天、国庆节3天、元旦节1天、春节3天），节假日加班工资支持84元/天×8天×300%=2016元，但被告已向原告支付节假日加班费369元+123元+369元=861元，故被告还应再向原告支付的法定节假日加班工资为2016元-861元=1155元；综上，被告应向原告支付休息日加班工资及节假日加班工资总计6048元+1155元=7203元。关于被告是否应予支付经济补偿金及支付多少的问题；被告解除与原告之间的劳动关系，是因被告长期工作不到位，保洁不符合要求，导致被告被罚款。未从事保洁工作，导致汇川区大量路面无人保洁，其行为严重违反公司规章制度和双方劳动合同约定，给公司造成了严重损失，给“创文”工作造成严重影响。对此，被告已经提供了足够的相片及其清洁路段不符合要求多次被管理部门处罚的证据。被告依据《中华人民共和国劳动合同法》及双方签订的《员工聘用合同书》第五条的约定，有权单方解除劳动合同，是合法解除，不是违法解除。故被告不应支付原告解除劳动合同的赔偿金。被告辩解2017年2月27日其家人代其做保洁，未举证证明不予采纳。但因双方在《员工聘用合同书》中约定，任何一方要解除劳动合同时，必须提前30天通知对方。而本案中被告于2017年2月28日向原告出具《解除劳动合同通知书》，决定于当日解除双方之间的劳动合同关系，没有按《员工聘用合同书》约定的提前30天通知原告，未履行提前通知义务。被告在解除程序上有瑕疵，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定，被告应额外支付原告一个月的工资后解除双方的劳动合同。故被告应额外支付原告一个月的工资1870元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二、三项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条之规定，判决如下：一、被告深圳市川万清洁服务有限公司贵州分公司于本判决生效后十日内支付原告牟荣南加班工资7203元、经济补偿金1870元。二、驳回原告牟荣南的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已依法减半收取），由被告深圳市川万清洁服务有限公司贵州分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。审判员 刘 侠二〇一七年十一月六日书记员 吴妹男