江西省永新县人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0830民初872号原告：肖卫民,男,1968年1月9日出生,汉族,身份证住址江西省吉安县。委托诉讼代理人：肖晋军，江西庐陵律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：谭国栋，男，1973年1月2日出生，汉族，身份证住址江西省永新县。被告：江西中煤建设集团有限公司吉安分公司,住所地江西省吉安市青原区二二七地质队办公楼2楼,统一社会信用代码913608030653985582。负责人邹仁川。委托诉讼代理人：戴卫，男，1981年3月30日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区，系该公司项目部员工，代理权限为一般代理。原告肖卫民与被告谭国栋、江西中煤建设集团有限公司吉安分公司（以下简称中煤吉安公司）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2017年8月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告肖卫民及委托诉讼代理人肖晋军、被告谭国栋、被告中煤吉安公司的委托诉讼代理人戴卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决二被告连带赔偿原告医疗费11857.8元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费15元/天×12天=180元、营养费15元/天×60天=900元、误工费157.5元/天×150天=23625元、护理费143.2元/天×90天=12888元、伤残赔偿金28673元/年×20年×10%=57346元、精神抚慰金3000元、被抚养人生活费3415元（9128元/年×5年×10%÷6+17696元/年×3年×10%÷2=761+2654=3415元）、鉴定费1900元、交通费500元，合计118612元；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：被告中煤吉安公司所属永新拓东大道项目部与案外人谭立强签订了一份管道安装协议书，施工工期自2016年10月1日至2017年1月10日。协议约定“承包方式：包工不包料；承包范围：管道及管件，阀门及消火栓安装”。原告由谭立强雇请从事管件安装工作，被告谭国栋由被告中煤吉安公司雇请从事挖机工作，负责吊运管件配合管件安装。2016年10月15日下午，原告在安装自来水管过程中因被告谭国栋雇请的司机小陈在吊运该自来水管时操作不当造成原告右拇指被钢丝绳绞伤，幸好原告戴了防护手套，不然后果不堪设想。事后，原告入吉安市第二人民医院住院治疗15天，经诊断为右拇指指间关节完全离断伤。出院后经吉安浩然法医司法鉴定所鉴定，原告伤情为轻伤一级，伤残等级十级，自受伤之日起误工期150天，护理期90天，营养期90天，后续治疗费3000元。原告就赔偿事宜多次与被告交涉无果，特诉至法院。被告谭国栋辩称：1、原告受伤以后就赔偿之事未直接与被告交涉。项目部告知原告受伤的事情可以一次性了结，只要被告付2000元就可以，被告当时也答应了可以在项目部欠被告的劳务费中扣除。后来不知道什么原因原告又反悔了；2、被告认为原告主张的赔偿金额过高，被告出于人道主义只愿意补偿原告2000元，项目部也答应了被告只要赔偿2000元。被告利用挖掘机为项目部平整道路、挖管道沟和清理土方等是由项目部安排工作时间、内容，按小时计算报酬，被告与中煤吉安公司是雇佣关系。操作机械肯定有一定的风险，项目部也给施工人员买了保险，所以被告是不承担责任的。被告中煤吉安公司辩称：1、被告的项目部是发包方，承包方是谭立强。被告代理人曾代表项目部与谭立强就原告受伤之事进行协商，协商除了医药费外再赔偿原告6000元，项目部、谭立强、谭国栋各负担2000元；2、被告为整个项目购买了保险，只要是做项目施工的人或雇请的人受伤害出了事故，保险公司都会依法赔偿。被告与谭国栋签订了一份合同，合同也载明安全责任均由谭国栋负责；3、被告的项目部与谭立强签订了一份安装合同，合同上载明在施工过程中安全事故由承包人谭立强承担，按照此合同被告是没有责任的，但是我公司愿意从人道主义补偿原告5000元，其他费用不会赔偿。双方当事人围绕诉讼请求及辩解依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的证据：1、原告身份证复印件一份，证明原告身份及符合诉讼主体资格；2、医疗费票据（复印件）两份、鉴定费票据一份，证明原告花费医疗费11857.8元、鉴定费1900元；3、入院记录、手术记录单、疾病诊断书、书面证明复印件各一份，证明原告受伤住院治疗12天，诊断为右拇指指间关节完全断伤；4、司法鉴定意见书一份，证明原告的伤情经鉴定为轻伤一级，伤残十级，自受伤之日起误工期150天、护理期90天、营养期60天，后续治疗费3000元；5、原告方的房产证、营业执照、结婚证复印件各一份，证明原告虽为农业户口，但自2009年就在吉安县城购房居住，并与妻子一起开店为生；6、原告及女儿户口信息一份、书面证明一份，证明被抚养人原告母亲生育子女情况及女儿的年龄；7、被告中煤吉安公司的企业信息、机械施工合同、管道安装协议书各一份，证明被告的企业登记信息，被告谭国栋与被告中煤吉安公司之间的关系，原告的雇主与被告中煤吉安公司的关系；8、录音光盘两张（一张是原告委托谭立强与项目部戴卫就原告赔偿事宜交涉过程的电话录音，另一张是谭立强与谭国栋就原告赔偿事宜交涉过程的电话录音），证明原告受伤是因谭国栋雇请的挖机师傅小陈操作不当而造成的，原告受伤后委托原告的雇主谭立强与被告中煤吉安公司的项目部以及被告谭国栋交涉赔偿事宜的经过。经被告谭国栋、中煤吉安公司质证，对上述证据均无异议。本院认为，两被告对原告提供的上述证据均无异议，上述证据具有真实性、合法性和关联性，本院依法予以确认。被告谭国栋、中煤吉安公司未向法庭提供证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：被告中煤吉安公司系江西中煤建设集团有限公司依法设立的分公司，负责宜××线永新县××大道ＢＴ工程建设。2016年10月1日,江西中煤建设集团有限公司宜××线永新县××大道ＢＴ工程项目部（以下简称项目部）（作为甲方）与案外人谭立强（作为乙方）签订了一份《管道安装协议书》，约定由乙方承接永新拓东大道项目部给水管道安装工程，并载明“承包方式：包工不包料。施工工期：2016年10月1日至2017年1月10日。施工和验收：乙方按照甲方提供的施工图及有关安装规范进行施工和验收。施工安全：施工过程中的安全问题由乙方自负”。原告受谭立强雇请，在宜××线永新县××大道ＢＴ工程中从事给水管道安装工作。项目部与被告谭国栋口头约定，由被告谭国栋使用其挖掘机为宜××线永新县××大道ＢＴ工程进行平整道路、开挖土方、管道沟和吊装给水管。被告谭国栋雇请案外人陈敏华为其操作挖掘机。2016年10月15日下午，原告等人在宜拿线永新拓东大道工地准备安装给水管道，陈敏华操作挖掘机吊运给水管，原告用钢丝绳捆绑给水管，在吊运和捆绑给水管中，原告的右拇指被吊运给水管的钢丝绳绞伤。原告受伤后在吉安市第二人民医院住院治疗12天，花费医疗费11857.78元，出院诊断：右拇指指间关节完全离断伤。2017年6月16日，原告的伤情经吉安浩然法医司法鉴定所鉴定，原告损伤程度为轻伤一级，伤残程度十级伤残，自受伤之日起误工期150天、护理期90天、营养期60天，出院后追加后续康复治疗费3000元。原告花费鉴定费1900元。2016年12月19日，项目部（作为甲方）与被告谭国栋（作为乙方）补签了一份《机械施工合同》，合同约定由乙方按甲方需要从事机械作业，并约定“第一条作业内容：根据甲方需要，机械所能从事的作业。第二条机械型号：PC200（小松牌挖掘机）第三条记量方式：按实际工作时间进行计量，精确到分钟。连续作业（或机械故障）间隙时间超过10分钟应扣除台班时间。计时时间以机械进入甲方指定地点，并指令开始工作时为计时起始时间。甲方指定专人计量时间，并认可专人签发单据结算作业款。第四条计价方式：单价260元/小时。……第六条机械作业要求：甲方提前通知乙方使用机械的时间（一般提前一天），遇特殊或紧急情况随时通知，乙方应确保机械在规定的时间到场。因此影响甲方正常工作，乙方应承担给甲方造成损失的所有费用。乙方服从甲方管理，机械和机械手达不到甲方要求，乙方应随时更换。第七条安全责任：乙方应加强安全检查及防范工作，凡发生一切安全事故（包括车辆本身安全，驾乘人员安全，对他人造成安全，开往或退出工地安全带）均由乙方负责（包括法律或经济责任）。机械设备自行保管”。另，原告肖卫民的妻子肖三媛在吉安县城经营“吉安县城庐陵二元店”（2017年7月5日换发营业执照）；2009年12月18日，原告及其妻子以肖三媛的名义购买了吉安县文山路南侧原百货公司院内D-1-202商品房。原告女儿肖瑶，于2002年9月12日出生。原告母亲胡国英，于1942年5月14日出生，生育了6个子女；被告谭国栋雇请的挖掘机司机陈敏华具有挖掘机操作证；项目部为其承包施工的宜××线永新县××大道ＢＴ工程项目向相关保险公司购买了相关保险，原告受伤后向保险公司申请理赔了医疗费9300元。根据原告的主张和法律规定，本院核定原告的各项损失为：医疗费2557.8元（已核减原告向保险公司理赔的9300元），住院伙食补助费15元/天×12天=180元，营养费15元/天×60天=900元，误工费101元/天（参照江西省2016年城镇私营单位就业人员年平均工资36868元/年确定）×150天=15150元，护理费84.96元/天（参照2016年江西省城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资31010元/年确定）×90天=7646.4元，后续治疗费3000元，残疾赔偿金28673元/年（按照江西省2016年城镇居民人均可支配收入确定）×20年×10%=57346元，被扶养人生活费3415元（原告母亲761元，原告女儿2654元），交通费酌定300元，鉴定费1900元，精神损害抚慰金3000元，合计92395.2元。本案审理中，被告谭国栋经本院做工作表示愿意补偿原告10%的损失。本院认为，公民的健康权受法律保护，原告受案外人谭立强的雇佣在宜××线永新县××大道ＢＴ项目工程中从事给水管道安装时身体受到伤害，依法应得到赔偿。原告未选择雇主案外人谭立强做被告请求赔偿，而选择被告谭国栋和中煤吉安公司请求赔偿，符合相关法律规定。根据项目部与被告谭国栋的口头约定和补签的《机械施工合同》，被告谭国栋聘请司机操作挖掘机按项目部的指示进行施工并接受其管理，施工（工作）时间、内容由项目部安排，按实际工作时间计算工作量，按约定单价和计量时间计算价款（报酬），施工成果由项目部享有，被告谭国栋及其操作挖掘机的司机与项目部之间系提供劳务和接受劳务关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员（提供劳务方）在从事雇佣活动中致人损害的，雇主（接受劳务方）应当承担赔偿责任。项目部与被告谭国栋在《机械施工合同》中约定“凡发生一切安全事故（包括车辆本身安全，驾乘人员安全，对他人造成安全，开往或退出工地安全带）均由乙方负责”，违反法律规定，该约定无效。被告中煤吉安公司系江西中煤建设集团有限公司依法设立的分公司，其代表江西中煤建设集团有限公司负责宜××线永新县××大道ＢＴ工程建设，项目部的经营行为所产生的民事责任依法可由被告中煤吉安公司承担。被告谭国栋聘请的司机操作挖掘机时致原告伤害造成原告损失，依法应当由被告中煤吉安公司赔偿。故原告要求被告中煤吉安公司赔偿其损失的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。原告要求被告谭国栋赔偿损失的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。但被告谭国栋考虑本案实际情况自愿补偿原告损失的10%系当事人的意思自治，本院予以尊重。关于被告谭国栋辩称原告主张的赔偿金额过高问题。本院认为，原告已经依据项目部的保险向相关保险公司申请理赔了医疗费9300元，该医疗费应当核减。原告主张的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、被扶养人生活费、鉴定费和精神损害抚慰金，有相关证据证明，也符合法律规定，本院依法予以采纳。原告主张的误工费、护理费过高，结合本案实际情况和相关规定，本院参照江西省2016年城镇私营单位就业人员年平均工资和城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资确定原告的误工费和护理费。原告主张的交通费损失，因未提供证据证明，本院根据实际情况酌定300元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条第一款第八项，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条第五项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条和第二十八条之规定，判决如下：一、被告江西中煤建设集团有限公司吉安分公司于本判决生效后十日内赔偿原告肖卫民医疗费2557.8元、住院伙食补助费180元、营养费900元、误工费15150元、护理费7646.4元、后续治疗费3000元、残疾赔偿金57346元、被扶养人生活费3415元、交通费300元、鉴定费1900元和精神损害抚慰金3000元，合计95395.2元的90%计85855.68元；二、被告谭国栋于本判决生效后十日内补偿原告肖卫民上述各项损失的10%计9539.52元；三、驳回原告肖卫民的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2672元，原告肖卫民负担522元，被告江西中煤建设集团有限公司吉安分公司负担2150元如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  彭金德人民陪审员  陈忠泉人民陪审员  尹果媛二〇一七年十一月十三日书 记 员  曹 婷