福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0102民初5821号 原告：徐贤锋，男，汉族，1986年3月3日出生，住福建省福州市晋安区。 被告：王创焕，男，汉族，1963年11月4日出生，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：周萍，福建宽达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：赵小丽，福建宽达律师事务所律师。 第三人：福州市海润万通房产服务有限公司，住所地：福建省福州市仓山区金山街道浦上大道216号福州仓山万达广场C区C3号楼12层20办公。 法定代表人：林仲海。 原告徐贤锋与被告王创焕、第三人福州市海润万通房产服务有限公司（以下简称“海润万通公司”）房屋买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月3日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告徐贤锋、被告委托诉讼代理人周萍到庭参加诉讼。第三人海润万通公司经本院公告传唤，公告期满无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐贤锋向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即向原告支付合同约定的违约金200000元；2.判令由被告承担本案的诉讼费用；3.判令因被告违约造成原告的资金利息损失9675元。事实与理由：原告与被告于2016年5月14日在福州市海润万通房产服务有限公司居间服务下在鼓楼区签订《房地产经纪合同》（编号：ＨＢ20160514-5），向被告购买位于福州市鼓楼区店面，合同约定成交价格为1930000元。原告在合同签订当天即向福州市海润万通房产服务有限公司缴纳10万元购房定金，双方约定6月30日前至银行办理抵押贷款手续。至今被告不按照合同第14条补充协议第9款第1项的约定，不向银行申请提前还贷，被告的行为致使合同无法继续履行。原告于7月18日通过邮政快递的方式向被告寄送了催告函，督促被告继承履行，至今没有任何正式回应。原告认为，被告拒绝履行合同主要义务，致使合同无法进一步履行，且距合同签订之日已有一年之余，距离原告催告也有一年多，合同履行期限大大超过合同约定期限，逾期严重。因此，原告要求解除《房地产经纪合同》（编号：ＨＢ20160514-5），并要求被告即刻返还购房定金，赔付违约金，赔偿原告的资金利息损失。原告与被告就上述房产纠纷事宜商讨未果，现根据房产法律、法规的相关规定，恳请法院查明事实，依法支持原告的起诉请求。 被告王创焕辩称，一、本案合同约定是原告负有先履行义务，被告不存在违约行为，在本案合同附件一第一条约定签订本合同后，丙方代乙方委托评估公司对上述房产进行评估。第二条约定乙方需于2016年6月30日前办理按揭购房的材料交付给丙方，同日内丙方协同甲乙双方至兴业银行办理按揭贷款申请等相关手续。申请当日乙方须将首付款及差额款一次性转入乙方贷款银行办理资金托管。第三条约定在乙方贷款审批后三个工作日内，且甲方解押银行同意还款后，两个工作日甲方向原贷款银行办理还款及抵押注销手续。由上可见本案买卖合同，约定的流程是合同签订后，原告应当会同第三人履行房产评估手续，之后才是原告申请贷款，被告申请提前还贷的手续。但是在本案中原告并未履行房产评估的先行履行义务，也未提起贷款申请，在此情形下被告不履行申请提前房贷的义务，是行使不安抗辩行为，不是违约行为。二、本案买卖的店面在签订合同时就已经属于司法冻结状况，被告在签订合同时已将上述情形明确告知原告和第三人，这也是本案买卖店面成交价格才27000元，甚至低于住宅成交价的原因。当时原告表示能够等候，这也是原告迟迟未办理房产评估的原因。因此，原告对本案买卖合同无法履行也存在过错，应当承担相应的责任。同时第三人作为专业的房地产经纪人，在应当明知属于司法冻结房产无法办理过户手续的情形下，仍促成本案买卖合同的签订，因此也存在过错。三、原告诉请违约金200000元，其约定利息没有依据，本案买卖合同定金合同是10万元，违约金数额等同10万元，而定金10万元仍保管第三人处，故原告诉请违约金20万元没有依据。涉案定金并没有约定保管利息，且该定金是保管于第三人处，故原告要求支付资金占用没有事实依据。 第三人海润万通公司未作答辩。 庭审中，原告向本院提交如下证据： A1.原告身份复印件； A2.《房地产经纪合同》（编号：HB20160514-5）； A3.购房定金收据； A4.催告函及快递单据； 被告王创焕对原告徐贤锋提交的上述证据质证认为，证据A1原告身份复印件由法院核实；对证据A2的真实性没有异议，该合同约定应该原告先履行房产评估；从证据A3可以体现本案的定金10万元，是由第三人收取的，因此由第三人偿还，如果由此产生的资金占用利息也应由第三人承担；证据A4真实无法确认，该邮寄面单既无收寄邮局的邮戳，也没有收寄人的签章，无法证实该邮件有到达被告，并且有通知被告，在该合同中并没有约定被告送达地址。 被告王创焕未向本院提交证据。 第三人海润万通公司未到庭质证，亦未提交书面证据材料。 本院认为，因第三人未到庭参加诉讼，又未书面提出异议和提交证据，视为自动放弃诉讼权利。原告提交的上述证据均与原件核对无异，经审查可作为认定本案事实的依据。 根据双方有效证据和庭审陈述，本院查明如下事实： 2016年5月14日，原、被告及第三人海润万通公司签订一份《房地产经纪合同》及其补充协议，约定被告将坐落于福州市鼓楼区华大街道五四路436号益力公寓2#楼09#店面、2#楼10#店面出售给原告，成交价格1930000元。主要条款有：1.被告保证对交易房产具有完全的处分权（除抵押在银行外）或已得到房产共有人的充分授权；2.签订本合同时，原告支付定金10万元给被告，并暂时交第三人代管；3.交易流程：出售之房产现抵押在银行，被告应于签订本合同之日起二个工作日内开始申请提前还贷；签订本合同后，第三人代原告委托评估公司对房产进行评估，原告须于2016年6月30日前将办理按揭购房的材料交付给第三人，第三人协同原、被告双方至兴业银行温泉支行办理按揭贷款申请等相关手续，申请当日，原告需将首付款及购房款一次性转入原告贷款银行办理资金托管……；4.违约责任：合同签订后，原、被告及第三人应按照约定履行，原告违约的其定金不予返还，被告违约的双倍返还定金。 合同签订当日，原告向第三人海润万通公司支付10万购房定金，并由第三人出具收款收据。2016年7月18日，原告向被告发出《履行合同告知函》，主要内容为：被告未按照合同第14条补充协议第9款第1项的约定向银行申请提前还贷，致使合同无法进一步履行，望被告收到函件三个工作日内申请银行还款。 另查明，福州市鼓楼区华大街道五四路436号益力公寓2#楼09#店面、2#楼10#店面已被查封冻结。 本院认为，原、被告及第三人三方于2016年5月14日签订的《房地产经纪合同》及《补充协议》系各方当事人的真实意思表示，其内容没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方均应依约履行合同义务。根据本案查明的事实，被告未按协议约定办理提前解押手续，且讼争房产在签订合同之时就已存在查封冻结，合同目的亦无法实现，被告已构成根本违约，应承担违约责任。被告辩称，原告未履行房屋评估及办理按揭贷款手续，其有权行使不安抗辩权，且被告已经房产司法冻结情况告知原告。本院认为，合同已经明确约定房产评估手续由第三人海润万通公司代为履行，且对评估时间并未进行限定，而补充协议第九条明确约定，被告应于签订合同之日起二个工作日内开始申请提前还贷，被告怠于履行合同义务，实属违约。关于房产查封冻结的问题，买卖合同中并未注明诉争房产处于查封冻结状态，被告亦未提供充分证据证明其在签订房屋买卖合同之前已将该情况告知原告，故被告应承担举证不能的不利后果。因此，被告上述主张，依据不足，本院不予采信。根据《房地产经纪合同》第十五条违约责任的条款被告违约的双倍返还定金，故原告诉请被告王创焕双倍返还原告购房定金200000元，于法有据，本院予以支持。鉴于其中10万元定金系由第三人海润万通公司保管，海润万通公司应在其保管的10万元定金的范围内负协助返还给原告义务。至于原告诉请的利息损失，因徐贤锋已按合同主张违约金，定金双倍返还后，原告的损失已经得到赔偿，其要求王创焕另行支付定金的利息属于对损失的重复主张，故该项诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。 第三人福州市海润万通房产服务有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利，本院依法予以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条、第一百一十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 被告王创焕应于本判决生效之日起十日内双倍返还原告徐贤锋定金20万元（第三人福州市海润万通房产服务有限公司在其保管的10万元定金的范围内负协助返还义务）。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费4445元、保全费1520元、公告费260元（已由原告预交），由被告王创焕承担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  陈裕锦 人民陪审员  张文祥 人民陪审员  杨金华 二〇一七年十一月二十九日 书 记 员  林晶晶 附主要法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 申请执行提示： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。