广东省深圳市宝安区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）粤0306刑初3478号 公诉机关深圳市宝安区人民检察院。 被告人孟某，男，1971年5月23日出生，汉族，初中文化，户籍地河南省信阳市商城县。因涉嫌犯非法经营罪于2016年12月6日被羁押，次日被深圳市公安局宝安分局刑事拘留，2017年1月12日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。 辩护人郭冠群、李湘敏，广东深兴律师事务所律师。 深圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉〔2017〕1584号起诉书指控被告人孟某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派检察员李汶珀出庭支持公诉，被告人孟某及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2016年12月6日下午16时许，深圳市公安局宝安分局经侦大队联合宝安区烟草专卖局在宝安区松岗街道大田洋工业区中通快运点查获一运输假冒香烟的窝点，现场查获假烟合计58个品牌共16423条。经宝安区烟草专卖局核实，该运输点没有烟草运输许可证。现场抓获被告人孟某，孟某是深圳市松岗中通快递营业部承包区的老板，在2016年加盟中通快递，该承包部只有收货的权限，没有派件的业务，以赚取快递费用的差价以盈利。 被告人孟某在2016年11月30日认识了“王老板”（另案处理），该“王老板”委托孟某购买快递面单，用以运输香烟。2016年12月初，孟某已帮“王老板”多次发货。2016年12月6日，“王老板”再次委托孟某运输香烟16423条，该批次运输的香烟被宝安区烟草部门查获。经鉴定，涉案卷烟的价格为人民币5575460元。 公诉机关认为，被告人孟某的行为构成了非法经营罪，请求依法判处，并提交了相关证据材料。 被告人孟某否认控罪，辩称这批货是5、6号寄的，寄的时候没有开箱验货是我的错，后来有一批寄到黑龙江的，中通的人发QQ告诉我们客服说送的是香烟，然后我就没有再寄了。我是做快递的，不是起诉书指控的假冒商标的窝点。价值这么大的香烟，如果按我运输费计算最多就5万块钱。我的利润是按10%计算，即我只有5000元的利润。 辩护人认为，1、被告人有犯罪中止的行为，应当减轻处罚。庭审中被告人称知道王老板要快递的物品是烟草后，也就是从黑龙江客服告诉其王老板的快递有烟草的时候，孟某就没有对王老板送过来的包裹进行扫描和快递。2、被告人在本案中起次要作用，系从犯，应从轻减轻处罚。被告人孟某为王老板的烟草提供运输、邮寄行为，其在本案中所起的作用较小，且赚取的只是快递费，而不是烟草的相关利润。3、从法理的角度来说，本案不应该以烟草的价格计算被告人的犯罪金额，而应以被告人的非法所得数额，即快递费来计算其犯罪金额。 经审理查明，2016年12月6日下午16时许，深圳市公安局宝安分局经侦大队联合宝安区烟草专卖局在宝安区松岗街道大田洋工业区中通快运点查获一运输假冒香烟的窝点，现场查获假烟合计58个品牌共16423条。经宝安区烟草专卖局核实，该运输点没有烟草运输许可证。现场抓获被告人孟某，孟某是深圳市松岗中通快递营业部承包区的老板，在2016年加盟中通快递，该承包部只有收货的权限，没有派件的业务，以赚取快递费用的差价以盈利。 被告人孟某在2016年11月30日认识了“王老板”（另案处理），该“王老板”委托孟某购买快递面单，用以运输香烟。2016年12月6日，“王老板”委托孟某运输香烟16423条，该批次运输的香烟被宝安区烟草部门查获。经鉴定，涉案卷烟的价格为人民币5575460元。 上述事实，有经庭审质证认证的以下证据予以证实： 1.物证：手机2部、电脑1台； 2.书证：涉案物品清单、快递单照片、孟某和王老板联系发货短信信息、微信消息（被告人发给王老板“青中两条、黄某王两条，荷花一条”）、QQ群聊天记录（出港客户小何发出“你通知一下烟草的发件人处理一下”）、情况说明（共计查获58个品牌16423条假烟）、烟草专门局出具的情况说明（12月6日联系经侦大队查获假烟并抓获孟某，执法人员在现场未提取到烟草专卖品准印证等证件，被告人无法提供相关销售运输烟草的许可证明）、缴获清单、中通快递出具的情况说明书（深圳市中通快递有限公司、深圳市顺安中通快递有限公司不具备运输香烟的资质，按各单位有关管理规定，顺安中通快递公司不会收集香烟）等； 3.证人证言： （1）证人杜某（被告人老乡），我和老乡孟某一起商量开物流公司，适应了20多天，12月6日之后遇到执法人员来检查说孟某店里有假烟； （2）证人雷某1（快递点员工），不清楚12月6日在店里查获的假烟是怎么回事，快递点是孟某负责小件的快递运送，快递包裹平时自己不接触。这些香烟每次看到都是由一个丰田SUV送来，这部丰田向快递点送过三四次包裹，都是孟某在搞，包裹上都自己贴好单，由孟某扫码； （3）证人郑某（中快快递松岗营业部客服跟单），老板孟某负责全面工作，民警12月6日查获的假烟估计有七八千票，上万条假烟。大概11用底开始，每天11时许有几辆丰田车专门送快递件来，就像12月6日查出的那种快递件。送来的时候我都在场，当时我问孟某怎么这么多快递要发，孟某说是别的快递公司的。我捡了一个来看上面写着汽车配件。这些快件一天比一天多，民警检查后打开我们看才知道是烟。这些货物从重量上来看就不是汽车配件，没有经过仔细检查。而我们中通快递发货的职责就是要开箱检查的； （4）证人雷某2（中通松岗分公司负责人），证实中通松岗承包区承包我公司的一部分业务，该点负责人是孟某。他被抓之前他的承包部在我这里拿了很多面单，但钱还没有付给我。我也帮他发了几批货，他还欠着我钱。我问他拿钱的时候他告诉我他之前发的几批货里有香烟，但人家没给他钱，所以他也没钱给我。我在发货的时候不知道孟某为他人运输的货物是香烟，事后找他要钱，他就告诉我发的货是香烟。他告诉我，在我这里买面单也是为了运输香烟。我知道他发的货是香烟之后就没有为他发过货了。孟某应该发了好几个单号的香烟，我们公司对他有进行培训，他会对他收的货进行开箱检查的，所以孟某发货我们没有开箱检查； 4.被告人的供述和辩解：被告人孟某，我于2016年11月份加盟中通快递，我赚取快递费，我是该承包部的负责人，就是老板，我负责该承包区全部工作。烟草部门在我负责的中通快递承包区查获了一批假烟，这一批烟是一个姓王的老板托我寄的。王老板是11月30日来到我办公室，说他是做淘宝的，想在我这里寄东西，之后我们通过协商，面单他出钱，我负责买，2.6元一张，出货一件平均4.5元，要求是王老板送货上门，面单王老板打印包装，我们只负责寄件。2016年12月1日寄出第一批货1000件左右，2016年12月2日王老板又寄出一批货，也是一千件左右。12月4日第三次寄货，寄出一千多件，最后一次就是12月6日，还没有统计，就是堆在办公室那些，具体数量以清点为准。我发货是应该要经过开箱检查的，我们承包部寄件模式就是由我承包部进行收货，对收到的货进行开箱检查，没有违禁品的话我们才将该货送到中通公司营业部去出货，那边要进行安检，对我寄出货用扫描器进行扫描。因为王老板自称是做淘宝生意的，所以我给王老板运出的货没有开箱检查，但我知道需要开箱检查。我为王老板发货成功了三次，一共应该收到人民币18万元，包括面单费用，现在实际收到10万元。王老板和我有微信联系，我从12月5日就知道王老板要我送的货都是烟，因为当时客服通知我，黑龙江山东的话需要处理，我才知道是烟。2016年12月4日18时32分我发给王老板的微信信息“青中两条、黄某王两条、荷花一条”是我发错了。公诉机关提审时，被告人称因为中通深圳中心发了通知，香烟烟丝超过一定数量不能收寄，违者就要罚款。我给王老板寄的烟肯定超过这个数量。我们有开箱检查的义务，但12月1日我开箱检查过没有烟，王老板做淘宝的，淘宝件多，不是每次都开箱检查； 5.鉴定意见： （1）烟草价格鉴证结论书，涉案卷烟的价格为人民币5575460元； （2）卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，涉案查获卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟； 6.勘验、检查笔录。 以上证据真实、客观，来源合法，证据之间相互印证，足以认定。 本院认为，被告人孟某违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人孟某供述曾多次帮“王老板”运输香烟，本次收货后该开箱检查，而不检查，结合在案其他证据，应当认定其明知“王老板”托运的还是香烟，并且其本身没有销售运输烟草的许可证明，被告人孟某的行为应是非法经营罪的共犯。鉴于被告人孟某是受托运输香烟，仅赚取运费，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人孟某的无罪辩解与事实不符，不予采纳。辩护人认为被告人是从犯的意见予以采纳，其他辩护意见无法律依据，亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十七条之规定，判决如下： 被告人孟某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月6日起至2018年2月5日止；罚金限于本判决生效之日起一个月内向本院一次性缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 王  恩  建 人民陪审员 陈  李  芬 人民陪审员 蔡  文  卿 二〇一七年十一月一日 书 记 员 唐旭俊（兼） 书 记 员 林  斯  瑜 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的； （四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。