福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0103民初1498号 原告：甘肃省长城建设集团总公司，住所地甘肃省兰州市城关区定西路332号，统一社会信用代码916200002244326626。 法定代表人：郭强，职务总经理。 委托诉讼代理人：马耀，国浩律师（福州）事务所律师； 委托诉讼代理人：陈学谦，国浩律师（福州）事务所律师。 被告：福建申发置业有限公司，住所地福建省福州市台江区鳌峰街道福光南路379号武夷绿洲23#楼2层02商铺，统一社会信用代码91350000553210307M。 法定代表人：罗利明。 原告甘肃省长城建设集团总公司（以下简称甘肃长城公司）与被告福建申发置业有限公司（以下简称申发公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年3月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃长城公司的委托诉讼代理人陈学谦到庭参加诉讼，被告申发公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 甘肃长城公司向本院提出诉讼请求：1.判令申发公司向甘肃长城公司支付欠付保修金4116379.17元，甘肃长城公司对案涉项目折价或拍卖所得价款享有优先受偿权；2.判令申发公司向甘肃长城公司支付欠付保修金违约金372372.23元（违约金应自2015年4月1日起，以中国人民银行同期贷款利率计至实际付清款项之日，现暂计至2017年3月21日）；3.本案诉讼费用由申发公司承担。事实和理由：2010年11月15日，甘肃长城公司与申发公司就坐落于台江区项目总承包事宜签订《建设工程施工合同》。2013年3月22日，上述项目通过竣工验收，根据合同约定保修期为项目竣工后两年。上述项目竣工后，甘肃长城公司即向申发公司申请竣工结算，申发公司于2014年2月26日出具了审核初稿。因甘肃长城公司对上述初稿存有争议，申发公司于2014年3月3日向甘肃长城公司出具《承诺书》，承诺：1.本次初审不作为最终审定的造价。2.同意甘肃长城公司要求以初审结果137212639元为基数，向甘肃长城公司支付至97%的要求；3.如未按约定日期审定结算、支付工程款，申发公司应承担相应的违约责任。然而，申发公司未履行承诺至今未完成结算。2015年3月21日，上述项目保修期已届满，根据合同约定申发公司应在保修期满后十日内（即2015年3月31日之前）向甘肃长城退还结算价3%的保修金，申发公司至今未完成结算，现甘肃长城公司仅以上述暂定结算价137212639元计算保修金，即4116379.17元，但申发公司至今未向甘肃长城公司退还。甘肃长城公司认为，申发公司拖延支付保修金的行为，已严重违反了合同法及双方约定，构成违约，应当清偿相应的款项并承担违约责任。甘肃长城公司现保留实际结算后，要求申发公司返还工程款及保修金差额的权利。 申发公司未作答辩。 甘肃长城公司围绕诉讼请求依法提交了下列证据：A1《建设工程施工合同》（2010年11月15日）、A2《竣工验收报告》、A3《承诺书》、A4《申发大厦项目工程总承包补充合同》、A5（2016）闽01执259号之四执行裁定书、A6（2015）台民初字第3605号民事判决书、A7付款凭证。上述证据具有客观性、关联性、合法性特征，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年11月15日，申发公司（发包人）与甘肃省长城建筑工程总公司（承包方）间签订了一份《建设工程施工合同》，约定申发公司将位于福州市台江区鳌峰路金融街D4地块的申发大厦建筑安装工程总承包发包给甘肃省长城建筑工程总公司。该合同第二部分通用条款第33.3款约定“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任”。该合同第三部分专用条款第35.1款约定“本合同通用条款第33.3款约定分发包人违约应承担的违约责任：本合同通用条款第33.3款执行规定，发包人违约按银行的同期流动资金贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任”。 2010年11月18日，申发公司（甲方）与甘肃省长城建筑工程总公司福州分公司（乙方）就上述工程签订《申发大厦项目工程总承包补充合同》。该合同第4.4.2.5款约定“本工程竣工结算完毕后15天内，甲方支付工程款结算总造价的97%给乙方，剩余结算总造价的3%作为质量保修金”。该合同第4.4.2.6款约定“工程质量保修金分两年返还。从竣工验收合格起至一年期满后15天内，甲方按剩余保修金（扣除应由乙方支付保修费用的部分）的50%支付给乙方；从竣工验收合格起至二年期满后15天内，甲方将剩余保修金（扣除应由乙方支付保修费用部分）一次性无息支付给乙方”。 2011年9月13日，“甘肃省长城建筑工程总公司”更名为“甘肃省长城建设集团总公司”。2013年3月22日，上述工程通过竣工验收。2014年2月26日，申发公司向甘肃长城公司出具竣工结算初稿，初稿认定“初审建安工程造价137212639元（含钢筋）”。甘肃长城公司对初审结果提出异议。2014年3月3日，申发公司向甘肃长城公司出具《承诺书》，承诺“本次初审结果不作为最终审定造价......对贵司要求工程款按初审结果付至97%的意见予以支持（约800万元），并在2014年3月30日前予以支付400万元，4月30日前予以支付400万元......申发大厦结算审定工作于2014年4月10日前完成并在6月30日前按审定结算总价的97%支付工程款，如我司未按约定日期审定结算、支付工程款，违约责任由我司承担”。《承诺书》出具至今，申发公司未完成上述工程的审定结算工作。2014年8月15日，申发公司向甘肃长城公司支付了《承诺书》项下的300万元工程款。2017年9月18日，福州市中级人民法院作出（2016）闽01执259号之四执行裁定书，裁定：被执行人福建申发置业有限公司名下位于福州市台江区办公房产（房屋所有权证号：榕房权证Ｒ字第××号）及项下国有土地使用权作价人民币6935200元，交付债权人甘肃省长城建设集团总公司抵偿债务计人民币5000000元。截至2017年10月19日，甘肃长城公司共计收到申发公司申发大厦项目工程款133053556.92元（含以物抵债的500万元），占初审结果137212639元的96.97%。 本院认为，甘肃长城公司及其福州分公司与申发公司间分别签订的《建设工程施工合同》、《申发大厦项目工程总承包补充合同》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。甘肃长城公司承包的申发大厦项目工程于2013年3月22日通过竣工验收，故申发公司应当依照《申发大厦项目总承包补充合同》合同第4.4.2.6款约定在2015年4月5日前支付占工程款3%的质量保修金。虽然案涉工程未经结算，但申发公司在《承诺书》已经认可的金额为“初审建安工程造价137212639元（含钢筋）”，且申发公司业已按照该初审价格支付工程款至96.97%，现甘肃长城公司先按初审价格的3%（即4116379.17元）向申发公司主张质量保修金，并就案涉工程折价或者拍卖所得的价款优先受偿，有事实和法律依据，本院予以支持。申发公司未能依约支付工程质量保修金，构成违约，甘肃长城公司依据《建设工程施工合同》的约定，向申发公司主张按银行同期贷款利率支付违约金，不违反法律规定，本院予以支持。但该违约金的计算应当依照《申发大厦项目工程总承包补充合同》合同第4.4.2.6款约定自2015年4月6日起算，而非甘肃长城公司所主张的从2015年4月1日起算。申发公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告福建申发置业有限公司应于本判决生效之日起十日内，向原告甘肃省长城建设集团总公司支付工程质量保修金4116379.17元； 二、原告甘肃省长城建设集团总公司有权以坐落于福州市台江区工程折价或者拍卖所得的价款，对本判决第一项确定的债权优先受偿； 三、被告福建申发置业有限公司应于本判决生效之日起十日内，向原告甘肃省长城建设集团总公司支付违约金（违约金以4116379.17元为基数，自2015年4月6日起按中国人民银行同期贷款利率计至款项还清之日止）； 四、驳回原告甘肃省长城建设集团总公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费42710元，由被告福建申发置业有限公司负担;公告费560元，由被告福建申发置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长 陈 春 人民陪审员 张 军 人民陪审员 林 娟 二〇一七年十一月二十八日 书 记 员 高慧琳 附注：本判决书引用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。