贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2017)黔05民终2918号 上诉人（原审原告,反诉被告）：贵州鼎玺烯材高科技有限公司，统一社会信用代码91520596MA6DK2HU8R，住所地:贵州省毕节市毕节经济开发区中小微创业园A1栋厂房。 法定代表人：李世刚，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：冯岩，该公司总经理。 被上诉人（原审被告，反诉原告）：云南禾瑞建筑装饰工程有限公司，统一社会信用代码91530112584838295Y，住所地：云南省昆明市西山区西昌路33号中央丽城1号楼2单元10层1001室。 法定代表人：汪朗，系该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陆平，贵州黔信（毕节）律师事务所律师，执业证号15224201711590582。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：吴哲熠，贵州黔信（毕节）律师事务所律师，执业证号15224201610686708。 上诉人贵州鼎玺烯材高科技有限公司（至判决主文前称“鼎玺公司”）因与被上诉人云南禾瑞建筑装饰工程有限公司（至判决主文前称“禾瑞公司”）装饰装修合同纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初2084号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年9月12日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 上诉人鼎玺公司向本院提出上诉请求：将本案发回重审或查清事实后改判；上诉费由被上诉人负担。事实和理由：原判事实不清，致使适用法律错误、判决结果错误。具体如下：1.上诉人的诉讼请求有合同约定为依据，应得到支持。涉案工程未达到相应的工程量和验收标准，无法进入验收程序；被上诉人破坏所装修装饰的工程，给上诉人造成损失。根据合同约定被上诉人应当向上诉人提交申请验收的资料（工程量确认的预算、结算及加盖被上诉人公章的工程项目申请验收报告），但上诉人至今未提交，没有工程验收的基本资料，工程未能验收，是被上诉人的违约行为造成的。被上诉人在一审中未就此举证证明，应承担举证不力的法律后果。2.被上诉人的诉讼请求不应得到支持。 被上诉人禾瑞公司二审答辩称：一审判决认定事实清楚，工程已经竣工且使用，符合质量要求；上诉人未支付被上诉人装修款12万元已经构成违约；工程未经结算，达不到开具增值税发票的条件，被上诉人可以拒绝开票。上诉人的诉讼请求无事实和法律依据，应当驳回上诉，维持原判。 一审原告（反诉被告）鼎玺公司向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判决被告退回原告给付的装饰装修款313500.00元；2.判决被告支付从2016年12月24日起三个月的损失30000.00元；3.判决被告消除其所请农民工对原告的影响，恢复原告的名誉；4.诉讼费由被告承担。 一审被告（反诉原告）禾瑞公司向一审法院提出反诉请求：1.判令鼎玺公司支付装饰装修款86500.00元及利息（以86500.00元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2017年1月3日计付利息至实际履行完毕之日止）；2.本案诉讼费由鼎玺公司承担。 一审法院认定事实：2016年11月26日，鼎玺公司与禾瑞公司签订《贵州鼎玺烯材高科技有限公司年产100吨石墨烯生产线（一期）厂房改造工程施工合同》（下称《施工合同》）。合同第一条约定鼎玺公司将位于毕节市经济开发区中小微创业园A1栋厂房办公室和生产车间发包给禾瑞公司装饰装修，工程期限28天，2016年11月25日开工，2016年12月23日竣工，工程包工包料，总造价为400,000.00元。合同第二条约定工程监理、第十条约定工程验收和保修、第十一条约定工程款支付方式及第十二条约定违约责任等。合同签订后，禾瑞公司进场进行装饰装修，鼎玺公司于2016年11月29日按合同的约定第一次支付给禾瑞公司工程预付款200,000.00元。2016年12月19日，鼎玺公司支付给禾瑞公司装修进度款30,000.00元。2016年12月30日，禾瑞公司通过微信通知鼎玺公司前来验收装饰装修工程，鼎玺公司未到场验收。2017年1月2日，鼎玺公司支付给禾瑞公司支付工程款50,000.00元。2017年1月17日，鼎玺公司支付给靳文玺等人人工工资33,500.00元（禾瑞公司认可该款项以后在鼎玺公司应支付给禾瑞公司的工程款中扣除）。 一审法院认为，鼎玺公司与禾瑞公司签订《施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、法规的强制性规定，属合法有效的合同。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。禾瑞公司已按合同约定履行了装饰装修工程的义务，鼎玺公司未履行合同约定支付工程价款的义务，应承担相应责任。鼎玺公司提交的证据，能证明鼎玺公司与禾瑞公司签订《施工合同》及鼎玺公司支付装饰装修款313,500.00元的事实，本院予以确认，但不能证明其主张的装饰装修工程的质量严重不合格、禾瑞公司在后来又进行破坏、造成损失及影响名誉等事实，故对鼎玺公司的诉讼请求本院不予支持。2016年12月30日，禾瑞公司通过微信通知鼎玺公司验收装饰装修工程，鼎玺公司未到场验收，根据合同第十条第2款约定，鼎玺公司在一周内未组织验收，视为已验收合格。2017年1月15日，禾瑞公司通过微信通知鼎玺公司结算，鼎玺公司在2日未提出异议，根据合同第十一条第2款约定，视为鼎玺公司与禾瑞公司已结算，鼎玺公司并应于2017年1月17日前结清装饰装修工程尾款。鼎玺公司未按合同约定支付装饰装修工程尾款，给禾瑞公司造成的损失依照合同第十二条第1款应予赔偿，损失相当于未支付装饰装修工程尾款的中国人民银行同期同类贷款利息。禾瑞公司提交的证据不能证明具体增加工程项目价款就是厂区砌墙、粉墙、打混泥土、厂外水池和钢瓶台的靳文玺等人领取的人工工资33,500.00元，对禾瑞公司主张的靳文玺等人领取的工人工资33,500元应属于增加工程项目款，不属于合同约定的40万元工程款的事实，本院不予确认。故对禾瑞公司反诉请求鼎玺公司支付装饰装修工程尾款及利息的诉讼请求予以支持，装饰装修工程尾款为86500.00元（约定价款400,000.00元-已支付价款313,500.00元=86,500.00元），损失以86,500.00元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2017年1月18日计算至实际支付完毕之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）鼎玺公司的诉讼请求；二、原告（反诉被告）鼎玺公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付给被告（反诉原告）禾瑞公司装饰装修工程款86,500.00元和损失（损失以86,500.00元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2017年1月18日计算至实际支付完毕之日止）；三、驳回被告（反诉原告）禾瑞公司的其他诉讼请求。案件受理费3,226.00元，反诉费981.00元，共计4,207.00元，由原告（反诉被告）鼎玺公司负担。 本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经二审审理查明，原判查明事实无误，本院依法予以确认。本院另查明：云南禾瑞建筑装饰工程有限公司未向贵州鼎玺烯材高科技有限公司提交关于涉案工程的相关材料。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”、第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”本案双方当事人签订了《施工合同》，现因履行该合同发生争议，属于《中华人民共和国合同法》调整的范畴。双方当事人签订的合同不违反法律、法规的强制性规定，属合法有效的合同，该合同已经生效，双方当事人应当按照约定履行自己的义务。 关于上诉人鼎玺公司所提禾瑞公司应退还其已付工程款、支付相关损失并恢复名誉的诉讼请求是有依据的，应得到支持的上诉理由。经查，禾瑞公司于2016年12月30日通过微信通知鼎玺公司验收工程，涉案工程未经验收，鼎玺公司在未验收、移交工程，也未取得禾瑞公司同意的情况下，已于2017年4月进入、使用涉案厂房。根据《施工合同》第十二条第12.2项：“工程竣工后，在未办理验收手续或未结清尾款而未办理移交，甲方提前使用或擅自动用工程成品，乙方有权拒绝甲方使用，同时乙方视该工程已验收合格。如由此而造成损失或其它后果由甲方负责，并视为甲方自动放弃保修及维护权利且乙方仍有追收尾款的权利”之约定，因鼎玺公司在涉案工程验收、移交之前擅自使用涉案厂房，应视为禾瑞公司的涉案工程已经验收合格。上诉人未能提出相反证据推翻上述事实，其要求禾瑞公司返还已付工程款并赔偿其经济损失的诉讼主张与双方的合同约定及查明的事实不符，没有事实和法律依据，一审判决不予支持并无不当，应予维持。关于上诉人要求消除影响、恢复名誉的诉讼主张属于侵权纠纷审查范畴，不属于合同纠纷审查范畴，本院不予审查。上诉人该上诉理由不能成立，本院不予采纳。 关于上诉人所提被上诉人的反诉请求不应得到支持的上诉理由。涉案《施工合同》第1.6项约定，本合同定价为40万元，若出现变更施工内容、变更材料，工程造价按总价承包价款结算；第11.2项约定，工程验收合格后，乙方应在2日内向甲方提出工程结算，甲方接到相关资料后2日内若无异议，即视为同意，并应同时向乙方结清工程尾款。结合上述两条约定，禾瑞公司须在工程验收合格后2日内向鼎玺公司提出工程结算并报送相关资料，经双方当事人结算后确定工程价款。虽鼎玺公司擅自进入并使用涉案厂房视为涉案工程验收合格，但禾瑞公司只提出结算请求却未向鼎玺公司报送相关结算资料，不能视为鼎玺公司对工程价款无异议，鼎玺公司应付工程价款未曾确定，故禾瑞公司请求判决鼎玺公司支付工程尾款无事实依据，不应支持。一审判决以禾瑞公司通过微信通知鼎玺公司结算、鼎玺公司在2日未提出异议即视为鼎玺公司与禾瑞公司已结算为由，判决鼎玺公司支付禾瑞公司86,500.00元工程款及相应的利息不当，本院予以纠正。上诉人的该上诉理由成立，本院予以采纳。关于工程款的支付问题，可待双方对涉案工程进行结算（或其他方式确定工程价款）后，另行主张。 综上所述，上诉人鼎玺公司的上诉请求部分成立。一审判决认定事实部分错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初2084号民事判决第一项； 二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2017）黔0502民初2084号民事判决第二项、第三项； 三、驳回上诉人贵州鼎玺烯材高科技有限公司的其他上诉请求。 四、驳回被上诉人云南禾瑞建筑装饰工程有限公司的一审反诉请求。 一审案件受理费3226元、二审案件受理费7433元由上诉人贵州鼎玺烯材高科技有限公司负担；一审反诉费981元，由被上诉人云南禾瑞建筑装饰工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄世军 审 判 员 殷 勇 审 判 员 唐 琳 二〇一七年十一月二十七日 法官助理 吉 雪 书 记 员 邱诗韵