昆明市盘龙区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0103民初2074号原告：杨家保，男，汉族，1947年5月23日出生，住云南省昆明市五华区。被告：昆明博大旅行社有限责任公司，住所地：云南省昆明市官渡区北京路139号2-1。法定代表人：陈娜娜。委托诉讼代理人：唐龙均，男，昆明博大旅行社有限责任公司的工作人员，住四川省邻水县，一般授权代理。被告：云南金圣融资担保有限公司，住所地：云南省昆明市盘龙区白云路366号百金大厦14层14号。法定代表人：王飞。被告：谢石相，男，汉族，1966年10月23日出生，住北京市朝阳区。原告杨家保与被告昆明博大旅行社有限责任公司（以下简称“博大公司”）、被告云南金圣融资担保有限公司（以下简称“金圣公司”）、被告谢石相民间借贷纠纷一案，本院于2017年4月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨家保、被告博大公司的委托诉讼代理人唐龙均到庭参加诉讼。被告谢石相经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼；被告金圣公司经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨家保向本院提出诉讼请求：1．被告博大公司、被告金圣公司与被告谢石相连带偿还原告杨家保借款本金40万元；2．被告博大公司、被告金圣公司与被告谢石相连带支付原告杨家保从2015年12月起至还清本息之日止的逾期利息及罚息（月利率2%）；3．律师费、保全担保费等费用由被告博大公司、被告金圣公司、被告谢石相负担。事实和理由：原告杨家保与被告博大公司通过云南泛亚民间资金登记服务中心有限公司（以下简称“泛亚公司”）于2015年4月27日签订《民间资金借款合同》（以下简称“借款合同”），约定被告博大公司向原告杨家保借款40万元，借款期限为12个月，从2015年4月27日至2016年4月27日，借款月利率为14‰，每月利息5600元，每月16日付息，如违约或者逾期则按约定月利率计息并加收50%的罚息，被告金圣公司承担连带保证责任。合同签订后，原告杨家保通过银行转账支付了借款，借款后，被告博大公司支付了七个月的利息，之后未再支付利息。借款到期后，经原告杨家保多次催要无果。被告谢石相作为被告金圣公司的实际控制人，于2015年4月8日与原告杨家保签订《保证合同（个人）》，为上述借款本息承担连带担保责任。但是被告谢石相未依约承担担保责任。被告博大公司、被告金圣公司、被告谢石相的行为已构成违约。被告博大公司辩称，泛亚公司及被告金圣公司的负责人找到被告博大公司，告知其有抵押物，需要通过被告博大公司融资，泛亚公司与被告金圣公司告知，被告博大公司仅需提供公章及银行账户，所产生的利息、本金等债务等问题全部由泛亚公司、被告金圣公司负责。由于被告博大公司法律意识淡薄，遂同意了对方的意见。借款时，被告博大公司并不在场，系刘海成加盖的被告博大公司的公章。本案借款系被告泛亚公司与被告金圣公司自融自用的资金；被告博大公司未向原告杨家保融资，并未使用本案借款，利息也非被告博大公司支付；应将泛亚公司作为被告，要求其将抵押物予以处置，用于还款。因为存在个人连带担保及处置协议，故债务已经发生了转移。被告金圣公司、被告谢石相未作答辩。原告杨家保围绕诉讼请求依法提交了被告博大公司与被告金圣公司的工商登记信息、云南泛亚民间资金登记服务中心有限公司《民间资金借款合同》、《民间资金借款支付通知》、《民间资金借款借据》、兴业银行《个人汇汇款委托书》及汇款凭证、《活存明细账》、《保证合同（个人）》、《昆明博大旅行社有限责任公司项目债权人会议协商处置协议》（以下简称“处置协议”）、《承诺书》、《活期明细账》等证据材料，被告博大公司提交了《活期明细账》一份；本院认为，上述证据材料均加盖出具单位印章，结合原被告在庭审中的陈述，本院对其真实性、合法性均予以确认并在卷佐证，至于上述证据能否证明原被告的主张，本院将在后文予以论述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月8日，被告谢石相（保证人）、被告博大公司（债务人）与债权人（邢啟智等50人）签订《保证合同（个人）》一份，约定被告博大公司欲向泛亚公司推荐的出借人融资借款1200万元，被告谢石相为上述债务提供保证担保，保证方式为连带保证，保证范围为本金、利息及债权人为实现债权支付的一切费用，保证期间为主债权届满后次日起二年。2015年4月24日，被告金圣公司出具《承诺书》一份，《承诺书》载明：“我公司承诺：昆明博大旅行社有限责任公司通过云南泛亚民间资金登记服务中心有限公司所融资人民币1000万元（大写：壹仟万元整），由我公司管理使用，因此产生的还款即利息由我公司全额承担，昆明博大旅行社有限公司对该款不承担任何法律责任。特此承诺。”被告金圣公司在《承诺书》上盖章，被告谢石相在《承诺书》上签名。2015年4月27日，原告杨家保（出借人）与被告博大公司（借款人）、被告金圣公司（担保人）、泛亚公司（居间人）签订借款合同（合同编号：NO.FY20150029担字第金圣20150032号）一份，合同约定被告博大公司向原告杨家保借款40万元，借款期限为12个月，即从2015年4月27日至2016年4月27日。借款合同第二条约定，借款月利率为14‰；如果逾期支付利息，除了按月利率14‰支付利息外，还需加收50%的罚息，每月16日支付利息。被告金圣公司为借款提供保证担保，保证方式为连带责任保证，保证范围为借款本金、利息、诉讼费、律师费等；并约定如果被告博大公司未按时支付利息，则被告金圣公司应在当期付息日代为支付利息，如果被告博大公司未按约定偿还借款本金，则被告金圣公司应在借款期限届满之日起五个工作日内代为偿还借款本息。借款合同第七条约定，如果被告博大公司违约，需支付原告杨家保因实现债权而支付的律师费等各项费用。2015年4月27日，原告杨家保通过银行汇款方式支付了被告博大公司借款40万元。借款后，被告方通过银行转账方式（账号：5300xx050）按双方约定的数额支付了原告杨家保从借款之日至2015年11月合计七个月的利息，后不再支付利息。双方约定的借款期限届满后，被告方未返还借款本金。2016年1月28日，被告金圣公司与泛亚公司签订处置协议，确认被告博大公司通过泛亚公司于2015年4月向49名出借人借款合计1000万元，借款期限12个月，月利率1.40%，该借款由被告金圣公司提供连带责任担保；协议另约定被告金圣公司在借款人还清借款本金及利息前继续承担连带责任担保，担保期限为借款合同约定的借款期限届满后的二年内，原告杨家保等债权人在协议上签名、捺印。本院认为，双方争议的焦点为：1．被告博大公司是否为借款人；2．本案债务是否已经转移给其他人；3．被告金圣公司应如何承担责任。关于第一个争议焦点。本院认为，首先，被告博大公司在借款合同的借款人处加盖了公章，原被告之间的借款合同即已成立；其次，原告杨家保已按借款合同的约定将借款40万元支付到了被告博大公司的银行账户，原被告之间的借款合同已经生效。综上，原被告之间的借款合同成立并生效，被告博大公司作为借款人，应按照借款合同的约定偿还借款。关于被告博大公司认为其并未实际使用借款，故其并非本案借款人的主张。本院认为，被告博大公司收到原告杨家保支付的借款后，无论其将该款项支付给何人，并不影响原被告之间的民间借贷关系，至于被告博大公司与其他主体之间的法律关系为何，并非本案处理范围，被告博大公司可以与相关当事人另行处理。综上，被告博大公司的上述辩解无事实及法律依据，本院不予支持。关于第二个争议焦点。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称“合同法”）第八十四条规定，所谓债务的转移，是指经债权人同意，债务人将债务转移给第三人的行为。本案中，虽然被告金圣公司出具《承诺书》，表示本案借款与被告博大公司无关，由被告金圣公司承担该借款的还款义务，但是该《承诺书》为被告金圣公司单方出具，且该《承诺书》出具于原被告之间的借款合同成立并生效之前，并未经原告杨家保同意，故该《承诺书》对原告杨家保无约束力，自不产生将被告博大公司的债务转移给被告金圣公司之效力。被告博大公司也未举证证明存在原告杨家保同意被告博大公司将其债务转移给案外人的事实，故被告博大公司认为债务已经发生转移，其不应承担还款义务的主张无事实及法律依据，本院不予支持。关于第三个争议焦点。本院认为，虽然被告金圣公司出具《承诺书》，承诺作为债务人对本案借款承担还款义务，但是根据原被告双方之后签订的借款合同及处置协议，原被告双方明确约定被告金圣公司为本案借款的保证人而非共同债务人，根据合同法第七十七条第一款规定，被告金圣公司应作为保证人而非共同债务人对本案借款承担保证责任。根据被告金圣公司、被告谢石相在《保证合同（个人）》及处置协议中的承诺及担保法第十八条规定，被告金圣公司、被告谢石相作为连带保证人，应对本案借款承担连带责任，原告杨家保要求被告金圣公司、被告谢石相承担连带责任的主张有事实及法律依据，本院予以支持。根据担保法第二十一条规定及原被告双方的约定，被告金圣公司、被告谢石相应对本案借款本金及利息、罚息承担连带责任。根据担保法第十二条约定，由于原被告没有约定保证份额的，原告杨家保可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，被告金圣公司或被告谢石相都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。本院认为，被告博大公司向原告杨家保借款40万元，原告杨家保支付了借款，被告博大公司应按约定于2016年4月27日前偿还借款，双方约定的借款期限届满后，被告博大公司未还款，现原告杨家保要求被告博大公司返还借款本金40万元的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持，则被告博大公司需于本判决生效之日起十日内返还原告杨家保借款本金40万元。关于利息、罚息如何计算的问题。双方约定的借款月利率为14‰（年利率16.80%），该约定并不违反相关法律规定，本院予以确认。由于被告博大公司已经支付了原告杨家保从借款之日至2015年11月的利息，之后的利息未予支付，根据借款合同第三条约定，被告博大公司除了按约定利率支付2015年11月后的利息外，还需按年利率8.40%[16.8%×50%）]支付罚息，但是双方约定的借款利率及罚息利率之和已超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定的年利率24%的上限标准，则原告杨家保要求按照年利率24%计算从2015年12月1日起至还款之日止的利息与罚息的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。关于原告杨家保要求被告方承担律师费、保全担保费的诉讼请求，本院认为，原告杨家保的上述主张无事实依据，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款、第八十四条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百一十八条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告昆明博大旅行社有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告杨家保借款本金40万元；二、被告昆明博大旅行社有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨家保上述借款从2015年12月1日起至借款还清之日止的利息（以未偿还对价借款本金数额为基数，年利率24%）；三、被告云南金圣融资担保有限公司对上述第一项、第二项债务承担连带责任；四、被告谢石相对上述第一项、第二项债务承担连带责任；五、驳回原告杨家保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9000元，由被告昆明博大旅行社有限责任公司、被告云南金圣融资担保有限公司、被告谢石相共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后在法律规定的两年内向本院申请强制执行。审 判 长  王 臣人民陪审员  肖跃玲人民陪审员  何桂琼二〇一七年十一月十日书 记 员  杨 容