云南省昭通市昭阳区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0602民初3068号原告垫富宝投资有限公司（统一社会信用代码：9113053030821104XL），住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人耿君彩，系公司总经理。委托代理人黄顺生，云南宏通律师事务所律师（特别授权）。委托代理人王垚，云南宏通律师事务所律师（特别授权）。被告刘兴俊，男，1983年2月18日出生汉族，云南省会泽县人，农民，住云南省会泽县。被告昆明志弘诚经贸有限责任公司昭通分公司（统一社会信用代码：91530600686154417X）住所地：云南省昭通市昭阳区凤霞路南段（天隆二手车交易市场内）。法定代表人李天能，系公司总经理。原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）诉被告刘兴俊、昆明志弘诚经贸有限责任公司昭通分公司（以下简称昆明志弘诚昭通分公司）合同纠纷一案，本院于2016年11月24日受理后，依法组成合议庭于2017年10月30日公开开庭进行了审理，原告垫富宝投资有限公司的委托代理人黄顺生、王垚到庭参加了诉讼，被告刘兴俊及被告昆明志弘诚昭通分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。原告垫富宝公司诉称，原告垫富宝公司开展名为“垫付宝”的新业务。垫付宝是原告通过垫付宝网站(网址××)推出的支持垫付宝会员之间交易的支付工具。个人在垫付宝网站注册垫付宝会员后，网站自动为该会员生成一个专属唯一的垫付宝卡号(又称垫付卡卡号)，垫付宝卡号是会员在垫付宝网站(含移动客户端)进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。同时，网站对会员生成一个账单日和一个还款日。会员经过注册取得垫付宝卡号后，再与原告签订《垫付宝(垫付卡)领用合约》，提供会员名下或会员挂靠在其他公司名下车辆做担保并签订《担保函》、《承诺函》、《不可过户承诺函》等担保函件，原告经过评估为会员确定一个可垫付资金的额度，会员即可用此额度在其他会员处消费，原告以该额度为限为会员消费垫付消费款项。A会员在B会员处消费，A会员称作用户或买方会员，B会员称作商户或卖方会员。买方会员在账单日次日起至还款日止期间(称作一个账单周期)在卖方会员处消费，原告替买方会员垫付消费款项给卖方会员，垫付方式为:将买方会员垫付宝账户中等值于消费款项的垫付宝额度扣除2.4%的服务费后划转至卖方会员垫付宝账户。例如:A会员在B会员处消费100元，则A会员垫付宝账户中的额度减少100元，B会员垫付宝账户中的额度增加97.6元。卖方会员随时可以将自己垫付宝账户中的全部或部分额度向原告申请提现，卖方会员操作提现时原告将提现金额通过银行转账支付到卖方会员绑定的银行账户，并同时减少卖方垫付宝账户中等值于提现金额的垫付宝额度。操作提现只能由卖方会员发起，但垫付宝网站对卖方会员提现时间不做限制，如果卖方会员暂时不操作提现，额度就暂时停留在卖方会员的垫付宝账户中。卖方会员也可以将自己垫付宝账户中的额度用作去其他会员处消费，此时，卖方会员的身份就转化为买方会员。对买方会员而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款项，无论是一笔还是多笔均不计利息，但买方会员须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还原告，如果逾期，须依照《垫付宝(垫付卡)领用合约》的约定对原告承担违约责任;对卖方会员而言，原告依照《垫付宝交易协议》约定向其收取垫付款项一定比例(目前为2.4%)的服务费。被告刘兴俊在垫付宝网站注册并取得垫付宝卡号80039046********，后与原告签订了《垫付宝（垫付卡）领用合同》。2015年3月23日，刘兴俊在卖方会员云南利达通经贸有限公司处消费66000元，被告仅归还了原告23982.52元，尚欠48616.19元拒不归还原告。故诉请判决由被告刘兴俊偿还我公司垫付款本金48616.19元，支付违约金24745.6元，由被告昆明志弘诚昭通分公司按约定在最高额担保额度内承担担保责任，并由被告方承担原告预交的案件受理费、公告费、律师代理费等费用。被告刘兴俊及被告昆明志弘诚昭通分公司未作答辩。原告垫富宝公司针对其诉讼请求向本院提交以下证据：一、原告的营业执照复印件、法定代表人身份证明原件、法定代表人身份证复印件、受委托书一份，证明原告具备合法主体资格；二、垫付宝（垫付卡）领用合约原件，证明原、被告签订合约，约定原告为被告刘兴俊在垫付宝系统消费进行垫付消费款项的事实；三、承诺函（LS4、LS4-1）四份，证明被告昆明志弘诚昭通分公司同意为被告刘兴俊进行担保，故应当承担担保责任；四、授权书（LS7）原件，证明被告刘兴俊授权本人（刘兴俊自己）偿还合约确定的相应借款款项的事实；五、垫付宝欠款明细表、垫付宝交易明细表，证明原告为被告刘兴俊垫付了66000元，被告刘兴俊尚欠48616.19元未归还；六、垫付宝网站后台记录的会员和商户的交易记录截图复印件一份，证明会员在商户处交易及垫富宝公司替会员垫付交易款项的事实；七、被告刘兴俊身份证复印件、被告昆明志弘诚昭通分公司的企业登记信息复印件，证明二被告的基本信息。被告刘兴俊、昆明志弘诚昭通分公司未到庭，视为其放弃举证权利及对上述证据的质证权利。本院认为，原告提供的一、二、三、五、六、七项证据符合证据的真实性、关联性、合法性原则，证据间相互印证，依法予以采信。第四项证据系被告刘兴俊授权自己偿还合约确定的相应借款款项的授权委托书，《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定：“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”第六十四条规定：“代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。”第四项证据所列授权委托书与上述法律规定不符，不符合授权代理的法定情形，故不予采信。通过庭审和质证，本院确认如下法律事实：原告垫富宝公司开展名为“垫付宝”的新业务。垫付宝是原告通过垫付宝网站(网址××)推出的支持垫付宝会员之间交易的支付工具。个人在垫付宝网站注册垫付宝会员后，网站自动为该会员生成一个专属唯一的垫付宝卡号(又称垫付卡卡号)，垫付宝卡号是会员在垫付宝网站(含移动客户端)进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。同时，网站对会员生成一个账单日和一个还款日。会员经过注册取得垫付宝卡号后，再与原告签订《垫付宝(垫付卡)领用合约》，提供会员名下或会员挂靠在其他公司名下车辆做担保并签订《担保函》、《承诺函》、《不可过户承诺函》等担保函件，原告经过评估为会员确定一个可垫付资金的额度，会员即可用此额度在其他会员处消费，原告以该额度为限为会员消费垫付消费款项。A会员在B会员处消费，A会员称作用户或买方会员，B会员称作商户或卖方会员。买方会员在账单日次日起至还款日止期间(称作一个账单周期)在卖方会员处消费，原告替买方会员垫付消费款项给卖方会员，垫付方式为:将买方会员垫付宝账户中等值于消费款项的垫付宝额度扣除2.4%的服务费后划转至卖方会员垫付宝账户。例如:A会员在B会员处消费100元，则A会员垫付宝账户中的额度减少100元，B会员垫付宝账户中的额度增加97.6元。卖方会员随时可以将自己垫付宝账户中的全部或部分额度向原告申请提现，卖方会员操作提现时原告将提现金额通过银行转账支付到卖方会员绑定的银行账户，并同时减少卖方垫付宝账户中等值于提现金额的垫付宝额度。操作提现只能由卖方会员发起，但垫付宝网站对卖方会员提现时间不做限制，如果卖方会员暂时不操作提现，额度就暂时停留在卖方会员的垫付宝账户中。卖方会员也可以将自己垫付宝账户中的额度用作去其他会员处消费，此时，卖方会员的身份就转化为买方会员。对买方会员而言，在一个账单周期内原告替其垫付消费款项，无论是一笔还是多笔均不计利息，但买方会员须依约在还款日前将原告垫付款项如数归还原告，如果逾期，须依照《垫付宝(垫付卡)领用合约》的约定对原告承担违约责任;对卖方会员而言，原告依照《垫付宝交易协议》约定向其收取垫付款项一定比例(目前为2.4%)的服务费。2015年1月26日，被告刘兴俊在垫付宝网站注册并取得垫付宝卡号80039046********，同日被告刘兴俊与原告签订《垫付宝(垫付卡)领用合约》并签订了如前所述担保函件，被告昆明志弘诚昭通分公司与原告签订《承诺函》4份，承诺被告昆明志弘诚昭通分公司为被告刘兴俊提供最高额度为30000元的保证担保。2015年2月26日，被告刘兴俊在云南利达通经贸有限公司处消费了26000元；2015年3月3日，又在云南利达通经贸有限公司处消费了40000元；2015年3月21日，刘兴俊归还了原告为其垫付的借款66000元。2015年3月22日和3月23日，刘兴俊分二次在云南利达通经贸有限公司处消费了66000元；根据双方合同约定，原告为被告垫付了66000元的消费款；从2015年4月13日，原告从被告刘兴俊授权扣款的卡中扣款人民币12.89元；4月21日扣款人民币8401.29元（其中6598.71元注明扣为违约金）；4月22日扣款人民币5000元；8月15日扣款人民币3969.43元，四次扣款合计人民币23982.32元。2016年11月24日，原告诉至本院，请求判决被告刘兴俊偿还我公司垫付款本金48616.19元，支付违约金24745.6元，由被告昆明志弘诚昭通分公司按约定在最高额担保额度内承担担保责任，并由被告方承担原告预交的案件受理费、公告费、律师代理费等费用。本院认为，原告垫富宝公司与被告刘兴俊、昆明志弘诚昭通分公司所达成《垫付宝(垫付卡)领用合约》、《承诺函》系当事人真实意思表示，依法对当事人具有约束力，当事人应当按照协议履行义务。原告垫富宝公司为被告刘兴俊垫付了消费款项66000元，依照双方合约规定，被告刘兴俊应当按照双方约定的时间偿还原告垫付款66000元，但其在约定的还款日期后只归还了原告本金人民币17383.61元，故对其未归还的剩余款项48616.19元，应当予以偿还。原告垫富宝公司与被告刘兴俊之间实质应为民间借贷关系，故应遵守我国关于民间借贷的法律法规及司法解释的规定。原告请求被告支付其欠款总额48616.19元，并按该金额的日1‰从逾期还款之日起至款项还清之日支付迟延履行金24745.6元的主张本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”据此规定，原告垫富宝公司与被告刘兴俊的上述约定总计已超过年利率24%（月利率2%），对超过年利率24%的部分，本院不予支持。原、被告双方约定的还款日为2015年4月20日，被告应当支付违约金的时间应从2015年4月21日起计算。到2015年4月21日，被告刘兴俊仅归还了借款本金8414.18元，其每日应当支付的违约金为（66000元-8414.18元）×24%÷365天=38元，21日、22日二天合计为76元；4月22日被告又归还了人民币5000元，从2015年4月23日起，其每日应当支付的违约金为（66000元-8414.18元-5000元）×24%÷365天=34.58元，故从2015年4月23日至2015年8月15日，合计违约金应为：34.58元×115天=3976.7元；2015年8月15日，被告刘兴俊又归还了3969.43元，故从2015年8月16日起至被告还清款项时止，被告每日应当支付的违约金为（66000元-8414.18元-5000元-3969.43元）×24%÷365天=31.97元。被告昆明志弘诚昭通分公司依其承诺，本应在最高担保限额30000元承担担保责任，与被告刘兴俊承担连带偿还责任。但根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”原告向本院提起诉讼的时间为2016年11月24日，而原告主张的被告刘兴俊本次借款的还款日期为2015年4月20日，由此可以确定主债务履行期届满之日为2015年4月20日，原告应当自主债务履行期届满之日起六个月内（即2015年10月20日前）要求保证人昆明志弘诚昭通分公司承担保证责任。因原告提供的证据不足以证实其自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人昆明志弘诚昭通分公司承担保证责任，故保证人昆明志弘诚昭通分公司依法不再承担保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下：一、由被告刘兴俊于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告垫富宝投资有限公司垫付款本金48616.19元；从2015年4月21日起至2015年8月15日止的违约金4052.7元；二、自2015年8月16日起至本判决确定的履行期届满之日止按每日31.97元计算违约金及迟延履行金；三、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如被告刘兴俊未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息,自款项到期日起至款项付清之日止。案件受理费1634元，公告费560元，由被告刘兴俊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若被告刘兴俊不自动履行本判决，原告垫富宝投资有限公司可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  马兴慧人民陪审员  虎兰芬人民陪审员  马 丽二〇一七年十一月三十日书 记 员  马世娇法律条文附后:《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。