安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）皖16民终2366号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司，住所地江西省九江市长虹大道98号，统一社会信用代码913604008593114264。 负责人：刘共智，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑鸿雁，安徽金睿律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：徐思良，男，1963年8月7日出生，汉族，住安徽省涡阳县。 委托诉讼代理人：桑宾，安徽雉河锦阳律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王光明，安徽雉河锦阳律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：冯家北，男，1977年12月19日出生，汉族，住江西省。 被上诉人（原审被告）：王清华，男，1971年6月13日出生，汉族，住江西省九江市庐山区。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人徐思良、冯家北、王清华机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省涡阳县人民法院（2020）皖1621民初575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人在一审判决第一项金额基础上核减90522.46元（其中伤残赔偿金68786元，精神抚慰金8000元，后续治疗费8000元，误工费3306.46元，护理费1980元，营养费450元）；上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：（一）一审按徐思良单方提交的鉴定意见书确定其伤残等级,缺乏事实和法律依据,依法应予改判。截止一审判决时其评定伤残的部位仍有内固定在位,该内固定必然会影响其功能。上诉人在法定期限内向法庭提交了重新鉴定申请书,但一审没有启动重新鉴定程序,属于程序违法。同时,一审支持了后续内固定取出术的费用,一旦内固定取出,很有可能原告的伤残等级会有变化,一审法院既支持了残疾赔偿金,又支持有可能降低伤残等级的后续治疗费,明显违反了鉴定原则,也违背了公平原则。同理,精神抚慰金上诉人也不应承担。(二)一审判决支持后续治疗费没有事实和法律依据,同时一审判决在误工期、护理期和营养期的天数上进行重复计算,其判决也没有事实和法律依据。一审把鉴定结论中后续治疗的三期也加上,系重复计算，与手术有关的医疗费用应待实际发生再行主张。同时,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定，误工期可以计算到定残前一天。计算到定残前一天已经弥补了受害人在此之前的所有误工损失。一审法院既认定误工期计算至评残前一天即111天,可后面又加上鉴定结论记载的后续治疗的30天,前后矛盾,属于适用和理解法律错误。综上,请求支持上诉人的上诉请求。 徐思良辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分。上诉人申请重新鉴定不具有事实及法律依据，受害人因此次事故受伤住院治疗，其内固定是医院根据其伤情的程度进行的手术，鉴定机构及鉴定人员均具有相应资质，根据伤者的伤情程度以及身体功能损害程度得出的鉴定结论，符合相关法律规定，上诉人申请重新鉴定不应支持。受害人的后续治疗费要求与本案一并处理，节约了司法资源，不违反法律规定，二次手术中的三期系在受伤后康复恢复时间，应当得到支持，不存在重复计算三期的时间。 冯家北及王清华均未提供答辩意见。 徐思良向一审法院起诉请求：判令各被告赔偿原告各项经济损失158299.61元，由被告承担案件受理费及其他费用。 一审法院认定事实：2019年5月28日，冯家北驾驶赣Ｇ×××××号风神牌小型轿车，由涡阳县左岸小镇小区驶向涡阳县华都小区，6时40分许，由南向北行驶至涡阳县雪枫路与世纪大道交叉路口华都小区北门副路路段时，因未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，与骑电动自行车人徐思良相撞，造成徐思良受伤及车辆损坏的道路交通事故。经涡阳县公安局交通管理大队道路交通事故认定书认定，冯家北承担本次事故的全部责任，徐思良不承担本次事故责任。徐思良伤后，在涡阳县人民医院住院治疗42天，花医疗费用为21778.61元。2019年9月16日，经安徽天衡司法鉴定所司法鉴定：1、被鉴定人徐思良因交通事故致全身多处损伤，其中左锁骨骨折，目前遗留左肩关节活动障碍，致其左肩关节丧失功能达25%以上，构成十级伤残。2、损伤休息期限建议为120天，护理期限为60天、营养期限为90天。3、被鉴定人徐思良因锁骨骨折内固定物去除，约需费用8000元，不包括手术可能出现意外所需费用。去除内固定物时，自住院之日起建议休息30天，其中前15天需要护理并增加营养。徐思良支付鉴定费用2200元。徐思良因本次事故，造成经济损失为医疗费21778.61元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费4200元（100元／天×42天）、营养费2150元（30元／天×105天）、误工费为15039.06元（106.66元／天×141天）、护理费9900元（132元／天×75天）、伤残赔偿金68786元（34393元／年×20年×10%）、精神抚慰金酌情认定8000元、交通费酌情认定840元（20元／天×42天）、施救费200元，鉴定费2200元，计138933.67元。王清华已垫付5000元。 另查明，赣Ｇ×××××号车辆登记所有人为王清华，该车辆在保险公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。 一审法院认为，冯家北驾驶车辆发生交通事故并承担本次事故的全部责任，对造成徐思良的经济损失138933.67元，依法应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条关于“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金”的规定，保险公司应在保险责任赔偿限额范围内赔付原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等费用计136733.67元，冯家北应赔偿原告鉴定费2200元。原告不合理的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司赔偿原告徐思良经济损失136733.67元；二、被告冯家北赔偿原告徐思良鉴定费2200元；三、徐思良返还王清华垫付款5000元；四、驳回原告其他的诉讼请求。 上述款项于判决生效之日起15日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1092元，减半收取546元，由冯家北负担。 二审中，当事人均未提交新证据。经审查,本院二审查明的事实与一审法院查明不同的是徐思良的营养费应为3150元,误工费应为11840元，经济损失总额应为138894.61元。二审查明的其他事实与一审一致。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。关于案涉司法鉴定意见书应否采信的问题。徐思良委托安徽天衡司法鉴定所对其因本案交通事故所受损伤的伤残程度和休息、护理、营养期限及后续治疗费用进行司法鉴定,上诉人并未提交证据证明该鉴定存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定意见明显依据不足等足以导致鉴定意见存在缺陷的情况,因此对安徽天衡司法鉴定所出具的司法鉴定意见书的效力,本院予以认可，一审法院未予重新鉴定并无不当。 关于徐思良的精神损害抚慰金、后续治疗费、误工费、护理费、营养费的认定问题。本次事故造成徐思良左肩关节十级伤残的事实,一审法院酌定徐思良的精神抚慰金为8000元并无不当,本院予以维持。关于后续治疗费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，根据鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。一审判决关于后续治疗费的认定亦无不当。至于误工费,依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。徐思良的误工天数计算至定残日前一天为111天,其误工费应为11840元[111天×(3200元/月÷30天)]。一审法院依据鉴定意见认定护理费及营养费并无不当，但对营养费存在计算错误的问题，本院依法予以更正，应为3150元（30元/天×105天）。对一审认定的徐思良的其余各项损失数额，各方当事人均未上诉，本院对此予以确认。徐思良的损失总额应为138894.61元（其中医疗费21778.61元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费4200元、营养费3150元、误工费11840元、护理费9900元、伤残赔偿金68786元、精神抚慰金8000元、交通费840元、施救费200元，鉴定费2200元）。其中鉴定费2200元，一审认定由冯家北赔偿，当事人对此未提出上诉，本院予以维持。保险公司应向徐思良赔偿的总额为136694.61元（138894.61－2200元）。 综上所述,上诉人中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定,判决如下: 一、撤销安徽省涡阳县人民法院（2020）皖1621民初575号民事判决。 二、中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿徐思良经济损失136694.61元。 三、冯家北于本判决生效之日起十五日内赔偿徐思良鉴定费2200元。 四、徐思良于本判决生效之日起十五日内返还王清华垫付款5000元； 五、驳回徐思良的其他诉讼请求。 一审案件受理费1092元，减半收取546元，由冯家北负担；二审案件受理费705元,由上诉人中国人民财产保险股份有限公司九江市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵瑞强 审判员  邢 利 审判员  孙 震 二〇二〇年九月一日 法官助理李英进 书记员祝琦 附相关法条： 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）、原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）、原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）、原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。