山东省济南市市中区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0103民初7609号原告：李秀芝，女，1973年5月22日生，汉族，山东博能电力安装有限公司经理，住济南市。委托诉讼代理人：王子顺，男，住济南市。被告：胡汉平，女，1975年7月15日生，汉族，山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司工作人员，住山东省平阴县。委托诉讼代理人：窦忠兴，男，住山东省东平县。委托诉讼代理人：王庆娟，女，住济南市。原告李秀芝与被告胡汉平民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月26日立案受理，并于2017年3月20日作出（2016）鲁0103民初1213-3号民事裁定，驳回原告李秀芝的起诉。原告李秀芝不服裁定，提出上诉。济南市中级人民法院于2017年8月25日作出（2017）鲁01民终5493号民事裁定，撤销（2016）鲁0103民初1213-3号民事裁定。驳回李秀芝对山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司的起诉，指令本院对李秀芝对胡汉平的起诉进行审理。本院于2017年10月17日将本案重新登记案号为（2017）鲁0103民初7609号，依法适用普通程序，于2017年10月26日公开开庭进行了审理。原告李秀芝，被告胡汉平的委托诉讼代理人窦忠兴、王庆娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李秀芝向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告2015年12月30日到期本金50万元；2.判令被告支付原告2015年9月4日至实际本金之日止的利息，按年利率14%计算；3.判令被告承担全部诉讼费和与本案有关的其他费用。事实和理由：2014年9月3日，原告李秀芝与山东肯雅隆股权投资基金管理有限公司（以下简称肯雅隆公司）签订北京宏图鑫瑞股权投资中心（有限合伙）合伙协议，并于当日向北京宏图鑫瑞股权投资中心（有限合伙）汇款50万元，期限为1年，年收益率为14%，按季支付，但2015年9月3日到期后未归还本金。2015年11月17日，肯雅隆公司与担保人胡汉平共同作出还款计划，承诺2015年11月30日前兑付本金20万元，其余本金及利息，于2015年12月30日兑付。如未到期兑付，愿承担一切违约责任。原告多次追讨，被告以各种理由迟迟不肯偿还本金和利息，严重损害原告合法权益。被告胡汉平辩称，原告与肯雅隆公司属于投资关系，不属于欠款。目前因投资项目周期及本金回收周期因故延长，导致不能按期回流，无法及时兑付。原告投资的项目属于有限合伙的私募基金，原告与肯雅隆公司共同合伙成立的企业，属于国家允许的工商注册的企业形式。原告于2014年投资了50万元，但投资手册并未约定投资期限，当时因涉案项目无法按照预计的一年期兑付，才出了还款计划协调投资的项目方，尽快将本金收益收回，还款计划的违约责任指的是投资手册中的违约责任。到期后所有客户按照年利率8%支付利息，但没有书面约定。在肯雅隆公司的案件性质定性后才能认定胡汉平的法律责任，在此之前胡汉平是否承担责任不应当认定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的投资手册、还款计划、现金交款单、银行流水、募集说明书等证据，被告未提出异议。本院经审查后予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月3日，原告与肯雅隆公司、北京宏图鑫瑞股权投资中心（有限合伙）签订投资手册一份，包括预约认购意向书、合伙份额认购确认书、合伙协议等。预约认购意向书约定，原告愿意以每份壹万元的价格购买北京宏图鑫瑞股权投资中心（有限合伙）合伙份额100份。合伙份额认购确认书约定原告认购北京宏图鑫瑞股权投资中心（有限合伙）企业份额50份，共计50万元，自认购人缴付出资到托管账户之时起，认购人即成为合伙企业的有限合伙人，按照合伙协议享受合伙人权利及承担合伙人义务。执行事务合伙人肯雅隆公司应当及时到工商行政管理部门办理变更份额变更手续。合伙协议约定，合伙期限为长期，利润分配方式：若本合伙企业年化投资收益率小于或等于14%（“优先受益”），则基金管理人不享受业绩分成；若基金年化投资收益率大于优先受益，则由基金管理人和全体合伙人按照20%：80%的比例，对超出优先受益的超额收益部分进行分配。利润分配时间：本合伙企业每3个月，对已实现并收回的利润全部进行分配；若合伙人要求每季度分配一次利润，则该合伙人不参与投资结束后超额收益的分配。如果经执行事务合伙人通过后，也可以在具体管理项目结束时进行分配。经全体合伙人一致同意，由普通合伙人肯雅隆公司担任本合伙企业的执行事务合伙人，代表本合伙企业执行合伙事务。协议还对入伙与退伙、解散与清算、违约责任等作出约定。同日，原告签署授权委托书，授权肯雅隆公司代表原告签署合伙企业工商登记变更所需文件。肯雅隆公司于2014年8月制作的募集说明书显示，肯雅隆公司以北京宏图鑫瑞股权投资中心（有限合伙）为基金载体，成立有限合伙制私募基金，肯雅隆公司作为普通合伙人及执行事务合伙人，基金总规模为1亿元，首期募集3000万元。每个有限合伙人最低出资额为100万元。基金存续期为长期，基金封闭期为12个月。投资手册签订同日，原告向北京宏图鑫瑞股权投资中心（有限合伙）支付款项50万元。肯雅隆公司并未办理合伙人变更的工商登记手续，原告也未参加过合伙人会议，也不清楚除肯雅隆公司之外的其他合伙人。2014年12月2日、2015年3月3日、2015年6月4日、2015年9月24日，被告胡汉平向原告支付了四笔款项，每笔均为17500元。2015年11月7日，肯雅隆公司向李秀芝及案外人王子顺共同出具还款计划，称：“您在肯雅隆购买的理财产品于2015.9.3号到期。本金共计壹佰万元正，我公司协调于2015.11.30号前兑付20万+20万，共计肆拾万元正，其余部分本息于2015.12.30号前兑付，如未到期兑付，愿意承担一切违约责任。”被告胡汉平在还款计划落款处手写“担保人：胡汉平”。2016年1月20日，济南市公安局市中区分局作出市中公（魏）字（2016）00015号立案决定书，决定对肯雅隆公司集资诈骗案立案侦查。原告自认，2017年3月20日收到胡清海银行转账1000元。被告认可该笔款项系肯雅隆公司以员工名义偿还原告的部分本金，原告则认为系逾期利息。本院认为，李秀芝与肯雅隆公司签订的“北京宏图鑫瑞股权投资中心（有限合伙）投资手册”，虽名为以合伙企业为载体的私募基金理财协议，但无论根据中国证券监督管理委员会《私募投资基金监督管理暂行办法》的规定还是肯雅隆公司《募集说明书》的说明，原告个人金投资50万元均不符合私募投资基金的特征，同时肯雅隆公司及被告均未提交证据证实向原告披露投资去向及数额，原告也未参加过合伙人会议，合伙企业也未为原告变更合伙人工商登记信息，故本案并非民间委托理财合同关系。胡汉平根据协议约定的14%收益率，按季度支付四笔17500的款项，肯雅隆公司、胡汉平在一年期满后向原告出具了还本还息的还款计划，综合以上几点，能够认定本案实际构成了“保本保息”的民间借贷行为，借款人为肯雅隆公司，担保人为胡汉平，借款期限为一年，借款期内约定的利率即年利率14%。因此，肯雅隆公司应偿还原告李秀芝已到期的借款本金50万元及按照借期内利率计算的逾期还款利息。因借款人肯雅隆公司涉嫌集资诈骗犯罪，本院已驳回原告对肯雅隆公司的起诉，但不影响本案借款合同的性质认定，担保人胡汉平并未涉嫌犯罪，亦不存在免除担保责任的事由，被告胡汉平仍应承相应民事责任。原告自认收到了胡汉平支付的1000元，在双方无明确约定的情况下，应视为优先清偿债务利息，故应从被告应给付的利息中予以扣减。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条、第八条、第二十九条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：????一、被告胡汉平于本判决生效之日起十日内承担连带保证责任，清偿原告李秀芝借款本金50万元。????二、被告胡汉平于本判决生效之日起十日内承担连带保证责任，清偿原告李秀芝借款利息，以50万元为基数，自2015年9月4日起至实际给付之日止，按年利率14%计算，被告胡汉平已清偿的1000元在该数额中予以扣减。三、驳回原告李秀芝的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由被告胡汉平负担。案件申请费3520元，由被告胡汉平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  赵忆泉人民陪审员  刘爱群人民陪审员  乔永欣二〇一七年十一月八日书 记 员  陈淑涵