辽宁省阜新市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽09民终383号上诉人（一审原告，反诉被告）：葫芦岛英华煤炭经销有限公司，住所地：葫芦岛市龙港区山城子。法定代表人：于军，公司经理委托诉讼代理人：刘姣，系北京金城同达律师事务所沈阳分所律师。委托诉讼代理人：刘辉，北京市法拓律师事务所律师。上诉人（一审被告，反诉原告）：阜新矿业（集团）有限责任公司，住所地：阜新市海州区中华路89号。法定代表人：刘彦平，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐红军，辽宁三邦律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：刘新，男，1970年8月21日出生，汉族，现住沈阳市沈河区。被上诉人（一审被告）：王玉荣，女，1973年1月10日出生，汉族，现住辽宁省阜新市海州区。被上诉人（一审被告）：纪芳，女，1977年4月30日出生，汉族，住址：辽宁省阜新市海州区。三被上诉人共同委托代理人：徐红军，辽宁三邦律师事务所律师。上诉人葫芦岛英华煤炭经销有限公司因与上诉人阜新矿业（集团）有限责任公司被上诉人刘新、王玉荣、纪芳、买卖合同纠纷一案，不服阜新市海州区人民法院（2019）辽0902民初2522号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。葫芦岛英华煤炭经销有限公司上诉请求：1、请求撤销阜新市海州区人民法院作出的（2019）辽0902民初2522号民事判决书，并依法改判支持上诉人的一审全部诉讼请求；2、请求判令由被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：一、关于鑫达公司是否向上诉人交付煤炭的问题。原审认为鑫达公司在2017年在给英华公司预留了部分煤炭后，将剩余部分煤炭拉回自行处理，故上诉人英华公司的理由不充分是错误的。合同约定交货地点是葫芦岛港口，结算数量以港口检斤为准，结算方式预付煤款。上诉人向鑫达公司预付了煤款2214450元，但鑫达公司没有通知上诉人取煤及向上诉人交付煤炭，也没提供证据证明其向上诉人交付了煤炭，鑫达公司的此次交易的实际经办人刘新在庭审中也承认没有向上诉人交付煤炭。故上诉人要求返还预付煤款2214450元是合法合理的。二、关于清算组成员刘新、王玉荣、纪芳是否应承担赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第183条公司因本法第180条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定解散的，应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。该条虽规定有限责任公司的清算组由股东组成，但并没有规定清算组必须由全体股东组成，故有限责任公司在自行清算程序中，清算组成员并不限于全体股东组成。本案中，刘新、王玉荣、纪芳虽不是鑫达公司的股东，但不影响其成为鑫达公司清算组的成员。根据《公司法》第189条之规定，清算组成员因故意或重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。本案中，刘新、王玉荣、纪芳作为清算组成员，在清算期间，首先应当通知债权人，并在报纸上进行公告，但刘新、王玉荣、纪芳未履行上述法定程序直接将公司申请注销，现其三人的行为己给上诉人造成了损失，根据《公司法》司法解释二第十一条，上诉人有权要求刘新、王玉荣、纪芳承担赔偿责任。综上，原审法院认定事实错误，适用法律错误，恳请阜新市中级人民法院依法改判，支持上诉人的一审全部诉讼请求。阜新矿业（集团）有限责任公司上诉称：一审判决驳回其反诉请求不当，应予改判。葫芦岛英华煤炭经销有限公司向一审法院起诉请求：原告与阜新矿业集团鑫达物流有限公司(以下简称鑫达公司)于2012年7月27日签订《煤炭购销合同》，合同约定鑫达公司向原告销售煤炭一万吨，每吨650元，交货地点是葫芦岛港口，结算数量以港口检斤为准，结算方式预付煤款。合同签订后，原告预付货款2214450元，被告按合同约定数量开具了发票，但鑫达公司始终没有经过港口检斤向原告交付煤炭。后因鑫达公司自身原因，其将货场所有煤炭一并自行处理，鑫达公司以行为表明不再履行双方签订的《煤炭购销合同》，但鑫达公司在没有交付煤炭的情况下应依法返还原告的预付款2214450元。2018年，鑫达公司就与原告签订的《煤炭购销合同》支付货款的问题向葫芦岛市龙港区人民法院起诉，后又上诉，葫芦岛中级人民法院于2018年8月27日作出民事判决书，以鑫达公司未向原告交付煤炭为由驳回鑫达公司的诉讼请求。近日，原告通过工商局查询可知鑫达公司已经注销，其没有进行合法清算，其在注销前公司唯一股东是阜新矿业(集团)有限责任公司，股东应对公司的债务承担清偿责任。另，2017年9月28日，阜新矿业(集团)有限责任公司作出决定注销鑫达公司，并委派刘新任组长，王玉荣、纪芳为清算组成员，清算组负责清算公司债权及债务，并办理公司注销的相关事宜。但阜新矿业(集团)有限责任公司根本没有经过合法清算程序办理了注销登记，已严重损害了原告的合法权益。综上，原告作为鑫达公司的债权人，根据公司法司法解释第十一条、第二十条之规定，被告阜新矿业(集团)有限责任公司清偿原告2214450元预付款及利息损失，被告刘新、王玉荣、纪芳在前述金额范围内赔偿原告的损失，此外，四被告应共同承担本案的全部诉讼费用，原告恳请法院依法查清事实，维护原告的合法权益。诉讼请求：1.请求判令被告阜新矿业(集团)有限责任公司清偿原告2214450元预付款及利息损失(以人民银行同期贷款利率计算，从鑫达公司注销之日到给付之日止)；2.请求判令被告刘新、王玉荣、纪芳对被告阜新矿业(集团)有限责任公司在原告的第一项诉请2214450元预付款及利息损失范围内承担赔偿责任；3.请求判令由四被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2012年7月27日，原告(反诉被告)英华公司与鑫达公司签订了《煤炭购销合同》，合同约定鑫达公司向英华公司供应煤炭10000吨，含税单价650元/吨，供应煤炭时间为2012年7月27日至2012年7月31日，鑫达公司供煤一票制葫芦岛港港口交货，结算数量以港口检斤为准，结算方式为预付煤款。合同签订后，鑫达公司将10000吨煤炭运送至其所在的葫芦岛港货场，并为英华公司出具了650万元的发票。英华公司至2013年11月份分三次给付鑫达公司煤款共计2214450元。之后，鑫达公司与英华公司产生争议，协商未果，2017年鑫达公司将其中的7500吨煤炭运回自行处理。鑫达公司与英华公司签订的《煤炭购销合同》至今未予履行，对于导致合同未能履行的原因，双方各持己见，但均未能提供证据证明。另查明，2017年，鑫达公司作为原告向葫芦岛市龙港区人民法院提起诉讼，请求判令确认鑫达公司与英华公司签订的《煤炭购销合同》有效；判令英华公司给付煤款3010550元。葫芦岛市龙港区人民法院于2018年6月11日作出(2017)辽1403民初1257号民事判决，认定鑫达公司与英华公司签订的《煤炭购销合同》合法有效，以在双方产生争议的情况下，双方没有进行协商，未签订相关协议，在英华公司不知情或不认可的情况下，鑫达公司将销往英华公司的煤炭自行拉回处理，在明显低于市场价格的情况下，且不能提供相关销售合同及凭证原件，因此鑫达公司没有充分证据证明其所诉事实成立为由，驳回了鑫达公司的诉讼请求。鑫达公司不服葫芦岛市龙港区人民法院(2017)辽1403民初1257号民事判决，向葫芦岛市中级人民法院提起上诉。葫芦岛市中级人民法院于2018年8月27日作出(2018)辽14民终1256号民事终审判决，认为双方就鑫达公司将部分煤炭运回的事实均予认可。鑫达公司运回部分煤炭后，双方就货款问题未能达成协议。现英华公司就其知晓鑫达公司运回部分煤炭、并以销售后价款冲抵部分合同货款的事实不予认可，且鑫达公司亦未能提交相关证据证明该项主张，因此鑫达公司主张由英华公司承担其拉回煤炭并降价销售后的价款差价部分没有事实依据，不应予以支持。鑫达公司的上诉理由不成立，驳回上诉，维持原判。再查明，鑫达公司是由原案被告(反诉原告)阜新矿业(集团)有限责任公司出资设立的有限责任公司(法人独资)，阜新矿业(集团)有限责任公司系鑫达公司的法人独资股东。2017年9月28日，阜新矿业(集团)有限责任公司作为鑫达公司的股东决定注销公司登记，委派被告刘新为组长，被告王玉荣、纪芳为清算组成员，负责清算鑫达公司债权债务，并办理公司注销的相关事宜。2019年3月6日鑫达公司注销公司登记。一审据此判决：一、驳回原告(反诉被告)葫芦岛英华煤炭经销有限公司的诉讼请求；二、驳回被告(反诉原告)阜新矿业(集团)有限责任公司的反诉请求。本诉案件受理费24515元，减半收取12257.50元，由原告(反诉被告)葫芦岛英华煤炭经销有限公司负担；反诉案件受理费15442元，由被告(反诉原告)阜新矿业(集团)有限责任公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，首先，阜新矿业（集团）有限责任公司在约定的交货港口存有10000吨煤炭是双方均认可的事实，具有履行合同的能力；第二，阜新矿业（集团）有限责任公司在不能得到全部货款的情况下，将未付货款煤炭运回并在当地法院提起诉讼，该事实已被法院生效文书认可。据此也可认定2500吨煤炭仍在港口；第三，英华公司已自认向工商银行抵押贷款，因此如果英华公司确没有得到煤炭也可能存在着被银行扣押等可能。现英华公司以没有港口检斤手续为由诉阜新矿业有限责任公司没有交付煤炭的主张证据不充分，上诉请求不能成立，应予驳回；阜新矿业（集团）有限责任公司的上诉请求在其他法院已经审理，有生效判决确认。一审法院判决驳回其反诉请求并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计79914元，由葫芦岛英华煤炭经销有限公司、阜新矿业（集团）有限责任公司各负担39957元。本判决为终审判决。审判长  吕艳秋审判员  常广俊审判员  郭 茸二〇二〇年九月七日书记员  王 鑫