江苏省无锡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）苏02民初401号 原告：新兴铸管(浙江)铜业有限公司,住所地浙江省杭州富阳区环山铜工业功能区。 法定代表人:马利杰,公司董事长。 委托诉讼代理人：李建良,江苏菱方圆律师事务所律师。 被告：江苏谋盛律所事务所,住所地江苏省宜兴市新街街道绿园路362号环亚大厦6楼. 负责人:储云南,该所主任。 委托诉讼代理人：倪荣，江苏谋盛律所事务所律师。 委托诉讼代理人：陶洁，江苏谋盛律所事务所律师。 原告新兴铸管(浙江)铜业有限公司（以下简称新兴公司）与被告江苏谋盛律所事务所（以下简称谋盛律所）管理人责任纠纷一案，本院于2017年6月15日立案后，依法适用普通程序，于2017年10月20日公开开庭进行了审理。原告新兴公司的委托诉讼代理人李建良，被告谋盛律所的委托诉讼代理人倪荣、陶洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告新兴公司向本院提出诉讼请求：判令谋盛律所赔偿其公司损失54795669元并承担诉讼费用。事实和理由：经生效判决确认，江苏金塔电力器材设备有限公司（以下简称金塔电力公司）结欠其公司货款65919536.44元及逾期利息2956231.31元并承担相应利息，江苏金塔电缆有限公司（以下简称金塔电缆公司）对上述债务承担连带担保责任。后金塔电力公司和金塔电缆公司被宜兴市人民法院依法裁定进入破产清算程序，其公司申报的债权包括第二顺序优先权的债权6800万元和普通债权12867519.91元。谋盛律所作为该两企业的破产管理人在破产程序中未尽到审慎、勤勉义务：1.未对破产企业进行系统审计，未调查破产企业股东出资的情况，未调查受理破产前六个月的个别支付行为，未依法行使撤销权；2.非法变卖破产财产，金塔电力公司和金塔电缆公司的整体资产评估价为7623.30万元，历经三次流拍后，最终以3500万元的价格变卖，低于评估价二分之一，违反了法律规定，致使其公司债权得不到有效清偿，严重损害债权人的利益；3.未成立债权人委员会，共同商量破产事宜，谋盛律所未告知债权人设立该机构的必要性，也未依照规定进行设立债权人委员会的流程，导致破产程序未得到有效监督。 被告谋盛律所辩称，1.管理人接管两家公司后，经宜兴市人民法院依法摇号确定了宜兴方正会计师事务所对企业资产进行了审计，并将审计结果在债权人会议上进行了详细的通报，新兴公司作为债权人参加了会议并领取了完整的会议材料；2.管理人对企业资产及股东名下资产穷尽手段追讨，经过努力追回了股东名下现有的资产，包括一辆宝马车辆和一套房产，管理人也依据审计报告在第一次债权人会议上对股东的出资情况进行了全面汇报，鉴于各股东名下暂无可供执行财产，管理人建议暂不采取诉讼手段追究股东个人责任，在日后发现股东有新的财产再起诉，该建议征求了与会债权人的意见，未有债权人提出异议，且也未发现企业在破产受理前六个月内存在个别清偿情况，一旦有充分证据证明存在上述情形，管理人将行使撤销权；3.破产财产最终以公开变卖方式成功变价，管理人完全按照债权人会议决议执行职务，且法院对此变卖结果以裁定的形式确定了合法效力，不存在非法变卖情形；4.成立债权人委员会不是法律的强制性规定，根据法律规定可以设立也可以不设立；5.新兴公司主张赔偿没有事实和法律依据，管理人已经尽到勤勉尽责义务，新兴公司未提供证据证明存在实际损失。请求驳回新兴公司的诉讼请求。 本院认定事实如下：2014年1月16日，浙江省杭州市中级人民法院作出（2013）浙杭商初字第32号民事判决书，判决：一、金塔电力公司自判决生效之日起十日内支付新兴公司货款65919536.44元，并支付逾期利息2056231.31元及后续利息；二、金塔电力公司自判决生效之日起支付新兴公司律师代理费40万元；三、新兴公司有权以宜房权证官林字第××号、第××号、第××号、第××号、第××号、第××号、第××号房产折价或者以拍卖、变卖上述房产所得的价款，在6800万元限度内，就上述第一、二项金塔电力公司应付款项在清偿顺序上次于中国农业银行宜兴市支行优先受偿；四、新兴公司有权以金塔电力公司和新兴公司签订的《补充协议》中所约定的库存价电缆材料折价或者以变卖、拍卖后的价款，在6800万元限度内，就上述第一、二项金塔电力公司应付款项优先受偿；五、金塔电缆公司就上述第一、二项金塔电力公司应付款项承担连带清偿责任；…… 宜兴市人民法院于2014年5月29日作出（2014）宜商破字第0007号民事裁定书，裁定：受理谢虎文对金塔电力公司的破产清算申请；于2014年8月2日作出（2014）宜商破字第0008-1号民事裁定书，裁定：受理江苏长峰电缆有限公司对金塔电缆公司的破产清算申请；于2015年5月8日，作出（2014）宜商破字第0007-6、0008-6号民事裁定书，裁定宣告金塔电力公司和金塔电缆公司合并破产清算。期间，宜兴市人民法院分别于2014年6月10日和8月6日作出（2014）宜商破字第0007-2号、（2014）宜商破字第0008-2号决定书，指定谋盛律所担任金塔电力公司和金塔电缆公司的管理人。 另查明，金塔电力公司、金塔电缆公司资产变卖情况：两家企业资产经宜兴方正会计事务所有限公司合并审计，实物资产评估总价值为76028052.50元。后对两家公司资产进行公开拍卖，第一次拍卖价为76233000元，后流拍；第二次拍卖价格为60986400元，后流拍；第三次拍卖价格为48789120元，后流拍；随后又对两公司整体资产变卖，价格为41928150元，变卖失败；随后又调整变卖价为3500万，变卖成交。 再查明，管理人在破产清算程序中，召开两次债权人会议，均通知新兴公司参加，新兴公司也均到会并签字。2015年6月16日，管理人召开第二次债权人会议，新兴公司到会。本次会议主要议题为：一、由管理人向债权人会议作第一次债权人会议后执行职务工作报告；二、核查债权并表决有关事项；三、指定债权人会议主席；四、听取金塔电力公司、金塔电缆公司管理人关于破产财产管理、变价方案、破产财产分配方案以及报酬的报告；五、回答债权人提问；六、表决有关事项。在该次债权人会议上，经到会的全体债权人表决，通过了各项决议。 2016年2月23日，宜兴市人民法院作出（2014）宜商破字第0007-14、0008-14号民事裁定书，裁定：一、对金塔电力公司和金塔电缆公司管理人制作的《江苏金塔电力器材设备有限公司、江苏金塔电缆有限公司破产财产分配方案》，该院予以认可；二、由金塔电力公司和金塔电缆公司管理人负责执行《江苏金塔电力器材设备有限公司、江苏金塔电缆有限公司破产财产分配方案》。2016年12月28日，宜兴市人民法院作出（2014）宜商破字第0007-15、0008-15号民事裁定书，裁定：终结金塔电力公司、金塔电缆公司合并破产程序。 上述事实，由宜兴市人民法院的民事裁定书、决定书、公证书、审计报告、债权人会议笔录以及当事人陈述等证据在卷佐证。 本院认为，本案的争议焦点在于谋盛律所作为管理人在破产清算程序中是否存在过错，是否给新兴公司造成了损失应当赔偿。 根据法律规定，债权人会议的决议，除特别规定外，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起十五日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议。债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。本案中，管理人召开了两次债权人会议，新兴公司作为债权人均到会参加并进行了表决。对债权人会议通过的各项决议，包括管理人关于破产财产管理、变价方案、破产财产分配方案以及报酬的报告均未提出异议。如新兴公司认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，也应当自债权人会议作出决议之日起十五日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议。但新兴公司并未提起撤销之诉。债权人会议的决议，对包括新兴公司在内的全体债权人均有约束力。债权人会议表决通过的财产分配方案，由宜兴市人民法院生效裁定予以确认。因此，破产财产管理、变价方案、破产财产分配方案也在债权人会议上通过了表决，并经宜兴市人民法院裁定认可，并不存在非法变卖的情形。 关于审计问题，两家破产企业经宜兴方正会计事务所有限公司评估审计，相应审计报告已经向新兴公司等债权人披露，新兴公司亦表示认可，并不存在破产资产未审计的情形。经审计，破产企业在受理破产前六个月内也不存个别支付行为。新兴公司如有证据证明破产企业存在上述个别支付行为，可以提供证据给管理人，谋盛律所在庭审中亦明确，如有确凿证据证明破产企业在受理破产前六个月内存在个别支付行为，将依法行使撤销权。关于债权人委员会，根据法律规定，债权人可以决定设立债权人委员会，因此债权人委员会的设立并非管理人的法定义务。 综上，谋盛律所在破产清算程序中并不存在过错，新兴公司也未提供证据证明其公司存在损失。综上，新兴公司的诉讼请求因缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国企业破产法》第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回新兴铸管(浙江)铜业有限公司的诉讼请求。 案件受理费315779元，由新兴铸管(浙江)铜业有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。 审 判 长  钱 菲 审 判 员  朱光烁 代理审判员  季静娜 二〇一七年十一月二十八日 书 记 员  王久荣 本案援引法律条款 《中华人民共和国企业破产法》 第二十五条管理人履行下列职责： （一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料； （二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告； （三）决定债务人的内部管理事务； （四）决定债务人的日常开支和其他必要开支； （五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业； （六）管理和处分债务人的财产； （七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序； （八）提议召开债权人会议； （九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。 本法对管理人的职责另有规定的，适用其规定。 第二十七条管理人应当勤勉尽责，忠实执行职务。 第六十四条债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。但是，本法另有规定的除外。 债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起十五日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议。 债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。 第六十七条第一款债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过九人。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。