浙江省苍南县人民法院刑 事 判 决 书（2017）浙0327刑初527号公诉机关浙江省苍南县人民检察院。被告人郑祥瑶，男，1987年7月4日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，农民，住平阳县。因犯故意伤害罪于2008年7月16日被平阳县人民法院判处有期徒刑一年八个月，2009年10月28日刑满释放；因无证驾驶于2010年1月21日被平阳县公安局行政拘留五日；因赌博于2010年2月5日被平阳县公安局行政拘留三日；因吸毒于2013年2月19日被平阳县公安局行政拘留三日；因吸毒于2015年1月6日被平阳县公安局行政拘留十二日并社区戒毒三年。因本案于2016年8月9日被苍南县公安局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。辩护人温作让，浙江雅河律师事务所律师。被告人余千里，男，1992年7月14日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，农民，住苍南县。因犯强奸罪于2009年7月13日被本院判处有期徒刑六年，2013年4月5日刑满释放。因本案于2016年10月16日被苍南县公安局刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。被告人林天志，男，1996年3月4日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，农民，住平阳县。因本案于2016年10月12日被苍南县公安局刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。被告人邓坤，男，1992年12月3日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，农民，住平阳县。因犯抢劫罪、抢夺罪于2010年8月6日被平阳县人民法院判处有期徒刑二年二个月；因赌博于2013年1月31日被平阳县公安局罚款人民币500元；因赌博于2013年3月12日被平阳县公安局罚款人民币300元；因犯故意伤害罪于2014年10月13日被本院判处有期徒刑一年四个月。因本案于2016年10月9日被苍南县公安局刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。被告人周青贵，男，1985年9月13日出生于浙江省平阳县，汉族，小学文化，无业，住平阳县。因吸毒于2014年10月16日被平阳县公安局行政拘留三日。因本案于2016年10月9日被苍南县公安局刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2017]417号起诉书指控被告人郑祥瑶犯开设赌场罪、寻衅滋事罪、非法持有枪支罪，被告人余千里、林天志、邓坤、周青贵犯开设赌场罪，于2017年6月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员陈某1出庭支持公诉，上述被告人及辩护人温作让到庭参加诉讼。期间，应公诉机关要求补充侦查，延期审理一次。现已审理终结。苍南县人民检察院指控：一、开设赌场罪2015年2、3月份开始，被告人郑祥瑶伙同赵某、陈某2（均另案处理）等人在冲击黄某1的赌场后，合股在苍南县桥墩镇莒溪社区农村一带开设流动赌场，赌场主要经营的时间在下午时段，赌场一直经营到同年年底。2016年2月份至5月份，被告人郑祥瑶伙同陈某2在苍南县莒溪社区一带摆设下午场，赵某、黄益候（另案处理）摆设凌晨场。期间，上述赌场每天每场参赌人数均在二十人以上。上述赌场陆续雇佣被告人余千里、林天志、邓坤、周青贵在帮忙望风、维持秩序等。其中被告人余千里、林天志在上述赌场内帮忙一个多月左右，被告人邓坤在上述赌场内帮忙三天以上，被告人周青贵在上述赌场内帮忙四、五天以上。2016年10月16日，被告人余千里主动到公安机关投案。二、非法持有枪支罪2015年开始，被告人郑祥瑶和赵某、陈某2等赌场股东为了开设赌场的需要，先后准备一批枪支、砍刀，并使用上述枪支、砍刀冲击他人赌场、扩大赌场势力。2016年5月10日，公安机关在平阳县水头镇后街村一房子进行检查，起获被告人郑祥瑶和赵某、陈某2等人共同持有枪支3把（经鉴定，1把为气体压缩为动力、另外为2把系火药为动力，均认定为枪支）及砍刀3把。三、寻衅滋事罪1.2014年年底的一天，被告人郑祥瑶和陈某2、赵某等人为了开设赌场，经商量后，伙同林立鹏、黄某2、陈某3（均另案处理）等人持2把枪支及砍刀等器械冲击黄某1（另案处理）开设在苍南县莒溪社区的赌场。期间，被告人郑祥瑶和陈某2、林立鹏等人持上述枪支、砍刀恐吓并驱赶赌场赌客，造成赌客逃散。2.2016年2月份左右的一天，被告人郑祥瑶和陈某2为了开设赌场，伙同陈某3等人持1把气枪及空心管等器械冲击陈钦银（另案处理）开设在苍南县莒溪社区的赌场。期间，被告人郑祥瑶和陈某2等人持上述枪支、空心管恐吓并驱赶赌场赌客，造成赌客逃散。为证明指控之事实，公诉机关提供了相关证据，并据此认为被告人郑祥瑶、余千里、林天志、邓坤、周青贵的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，其中被告人郑祥瑶、余千里、林天志系情节严重；被告人郑祥瑶的行为还触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款第（二）项之规定，应当以非法持有枪支罪、寻衅滋事罪追究其刑事责任，并予以数罪并罚。被告人余千里、林天志、邓坤、周青贵在开设赌场共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应减轻或从轻处罚。被告人余千里主动投案并如实供述犯罪事实，系自首，可减轻或从轻处罚。被告人郑祥瑶、林天志、邓坤归案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。建议以开设赌场罪判处被告人郑祥瑶有期徒刑四年至六年、以非法持有枪支罪判处有期徒刑三年至四年、以寻衅滋事罪判处有期徒刑一年至二年；以开设赌场罪判处被告人余千里、林天志有期徒刑一年至二年，判处被告人邓坤、周青贵有期徒刑八个月至一年八个月。被告人郑祥瑶对起诉书指控的开设赌场和寻衅滋事的犯罪事实无异议，但辩解其只持有1把枪，未共同持有3把枪支。其辩护人辩称：1.对开设赌场罪无异议，但被告人郑祥瑶并非开设赌场的最先提议者和发起者，系后期加入的，认罪态度较好，要求从轻处罚。2.对指控被告人郑祥瑶伙同赵某、陈某2等人持有3把枪支没有异议，但现有证据不能证实3把枪支系共同持有，被告人郑祥瑶持有黑色胶布枪支不能击发，只起到威慑作用，即使本案是共同持有3把枪支，但未造成人员伤害，要求酌情考虑。3.被告人郑祥瑶的行为不构成寻衅滋事罪，该罪侵犯的客体是公共秩序，而赌场的秩序不应当得到法律的保护，故被告人的行为不符合寻衅滋事罪构成要件。综上，请法庭对其从轻处罚。被告人余千里对起诉书指控的犯罪事实无异议。被告人林天志辩解其只在赌场帮忙十几天。被告人邓坤对起诉书指控的犯罪事实无异议。被告人周青贵当庭对起诉书指控的犯罪事实无异议。经审理查明：一、开设赌场事实2015年2～3月份开始，被告人郑祥瑶伙同赵某、陈某2（均另案处理）等人在冲击黄某1的赌场后，合股在苍南县桥墩镇莒溪社区农村一带开设流动赌场，赌场主要经营的时间在下午时段，赌场一直经营到同年年底。2016年2月至5月份，被告人郑祥瑶伙同陈某2在桥墩镇莒溪社区一带摆设下午场，赵某、黄益候（另案处理）摆设凌晨场。期间，上述赌场每场参赌人数均在二十人以上，并陆续雇佣被告人余千里、林天志、邓坤、周青贵帮忙望风、维持秩序等。其中被告人余千里、林天志在上述赌场内帮忙一个多月左右，被告人邓坤在上述赌场内帮忙三天以上，被告人周青贵在上述赌场内帮忙五天以上。2016年10月16日，被告人余千里主动到公安机关投案。上述事实，被告人郑祥瑶、余千里、邓坤、周青贵在开庭审理过程中均无异议，被告人林天志对主要犯罪事实无异议，且有同案犯赵某、陈某2、黄益候、陈某3、黄崇社、陈某4、朱某、李摇摇、周某、林其泼、卢宝塔、陈某5、吴某1、林立鹏、徐某、吴某2、苏其棒、林元勋、蔡某、曾某、黄某3、温某的供述，证人刘某的证言，辨认笔录等证据证实，足以认定。被告人林天志当庭辩解其在赌场只帮忙十几天与查明事实、证据不符，不予采信。二、非法持有枪支事实2015年开始，被告人郑祥瑶和赵某、陈某2等赌场股东为开设赌场的需要，先后准备一批枪支、砍刀，并使用上述枪支、砍刀冲击他人赌场、扩大赌场势力。2016年5月10日，公安机关在平阳县水头镇后街村一房子进行检查，查获被告人郑祥瑶和赵某、陈某2等人共同持有枪支3把（经鉴定，1把系以气体压缩为动力的枪支、另外2把系以火药为动力的枪支）及砍刀3把。认定上述事实的证据有：1.同案犯赵某的供述，供认2015年开始，为了保护其和郑祥瑶、陈某2等人开设的赌场不被人冲击，郑祥瑶、陈某2准备了3把枪支与砍刀用于赌场保护，也有使用上述枪支冲击他人赌场，平时这些枪支和砍刀平时统一保管放置于平阳县水头镇南湖林立亮老房子二楼，其中1把黑色胶布捆绑的火药枪是郑祥瑶提供的，1把射钉枪改装的火药枪不知是陈某2还是郑祥瑶的，1把美国秃鹰气枪是陈某2的，虽然3把枪支不是其的，但因为其和郑祥瑶、陈某2合股开设赌场，如果赌场需要的话，其三人均有使用枪支的权力。2.同案犯陈某2的供述，供认2015年左右，其和赵某等人合股在苍南县开设赌场，为了争夺赌场的经营权，期间，其和他人持气枪和刀具冲击他人赌场及保护自已开设的赌场。3.同案犯吴某1的供述，供认2015年上半年左右，郑祥瑶、赵某、陈某2在金献铁拉拢下到苍南县莒溪社区开设赌场，后其几人为了保护赌场不受冲击，先后配置了3把枪支和一批砍刀，并逐步采取持枪、持刀冲场等方式霸占了莒溪赌场，上述枪支中的1把高压气枪是赵某和陈某2等人共用的，另外两把枪支不清楚是谁的，不过上述3把枪支都是郑祥瑶、赵某、陈某2等人用于保护赌场用的，该三人都有支配使用枪支的权力，平时上述枪支也都由郑祥瑶、赵某、陈某2等人保管。4.同案犯陈某5的供述，供认2015年年中的一天，其和郑祥瑶、赵某等人聊桥墩镇莒溪赌场经营事情，得知郑祥瑶等人准备了一批的枪支与砍刀是用于保护赌场，期间赵某、郑祥瑶、陈某2等人还持枪去冲击他人开设的赌场，并把枪存放在黄益杰老家处。5.被告人郑祥瑶的供述，供认为了体现其和陈某2、郑祥瑶合股开设的赌场实力，其各自准备了一些枪支与砍刀用于冲击他人赌场及保护自已赌场，枪支分别为其持有的1把黑色胶布捆绑的枪，陈某2准备的1把改装的射钉枪，陈某2或吴某1购买的“美国秃鹰”气枪，其使用上述枪支护赌，陈某2、郑祥瑶都是知道的，并且也都看过这些枪支。之后其把3把砍刀放平阳县水头镇后街村一废旧老房子二楼，3把枪支原先都是各自保管的，后被公安机关一起查获。6.搜查笔录及扣押清单、扣押决定书，证实2016年5月10日，公安机关在平阳县水头镇后街村一废旧老房子查获涉案3把枪支及3把砍刀，并予以扣押。7.枪支、弹药鉴定书，证实涉案3把枪支经鉴定，其中1把系以压缩气体为动力的枪支、另外2把系以火药为动力的枪支。8.管制刀具认定书，证实涉案的其中1把刀具经鉴定系管制刀具。9.辨认笔录，证实各被告人及同案犯对涉案枪支及刀具的辨认情况。上述证据经查证属实，可作为本案定案的依据，被告人郑祥瑶及其辩护人辩解未共同持有枪支，与查明事实、证据不符，不予采信。三、寻衅滋事事实1.2014年年底的一天，被告人郑祥瑶和陈某2、赵某等人为了开设赌场，经商量后，伙同林立鹏、黄某2、陈某3（均另案处理）等人持2把枪支及砍刀等器械冲击黄某1（另案处理）开设在苍南县莒溪社区的赌场。期间，被告人郑祥瑶和陈某2、林立鹏等人持上述枪支、砍刀恐吓并驱赶赌场赌客，造成赌客逃散。2.2016年2月份左右的一天，被告人郑祥瑶和陈某2为了开设赌场，伙同陈某3等人持1把气枪及空心管等器械冲击陈钦银（另案处理）开设的苍南县莒溪社区的赌场。期间，被告人郑祥瑶和陈某2等人持上述枪支、空心管恐吓并驱赶赌场赌客，造成赌客逃散。上述事实，被告人郑祥瑶在开庭审理过程中均无异议，且有同案犯赵某、陈某2、林立鹏、黄某2、陈某3、黄某1的供述，辨认笔录等证据证实。另有归案经过，证实被告人郑祥瑶、林天志、邓坤、周青贵系被抓获归案，被告人余千里系主动到案；刑事判决书、行政处罚决定书、罪犯档案资料、社区戒毒决定书，证实被告人郑祥瑶、余千里、邓坤、周青贵的前科劣迹情况；人口信息，证实被告人郑祥瑶、余千里、林天志、邓坤、周青贵的身份情况。关于本节定性问题。经查，根据在案证据，可证实被告人郑祥瑶等人为了争夺莒溪赌场早场经营权，纠集他人持械冲击赌场，挥舞砍刀、空心管等器械进行恐吓，致使现场人员四处逃散，其行为严重破坏社会公共秩序，且情节恶劣，符合寻衅滋事罪的构成要件，应以寻衅滋事罪定罪处罚。辩护人据此所提意见，不予采纳。本院认为，被告人郑祥瑶、余千里、林天志、邓坤、周青贵以营利为目的，结伙开设赌场，其中被告人郑祥瑶、余千里、林天志属于情节严重，其行为均已构成开设赌场罪；被告人郑祥瑶还结伙持凶器恐吓他人，又违反枪支管理规定，非法持有枪支，情节严重，其行为又分别构成寻衅滋事罪和非法持有枪支罪。公诉机关指控成立，予以支持。被告人郑祥瑶犯有数罪，应予以数罪并罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人郑祥瑶系赌场开设者，起主要作用，系主犯；被告人余千里、林天志、邓坤、周青贵起次要、辅助作用，系从犯。被告人郑祥瑶有犯罪前科及吸毒、赌博等劣迹，被告人邓坤有赌博劣迹，被告人周青贵有吸毒劣迹，均酌情从重处罚。被告人郑祥瑶对开设赌场和寻衅滋事罪当庭认罪，对其犯开设赌场罪、寻衅滋事罪予以从轻处罚。被告人余千里有自首情节且系从犯，被告人林天志系从犯，均予以减轻处罚。被告人邓坤如实供述犯罪事实，被告人周青贵当庭认罪态度尚可，均予以从轻处罚。辩护人从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（二）项、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条第一、三款、第六十七条第一、三款之规定，判决如下：一、被告人郑祥瑶犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币70000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币70000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月9日起至2022年8月8日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。三、被告人林天志犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币18000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月12日起至2018年4月11日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。二、被告人余千里犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币17000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月16日起至2018年3月15日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。四、被告人邓坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月9日起至2017年12月8日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。五、被告人周青贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月9日起至2017年12月8日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈民城审 判 员  黄崇彬人民陪审员  苏婷婷二〇一七年十一月二十一日书 记 员  董莉莉法律条文附录：《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。……第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。……数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。…犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。