安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0102民初5015号原告（被告）：杨国宁，男，汉族，1962年8月11日出生，住安徽省合肥市庐阳区安庆路****。委托诉讼代理人：杨晔，北京盈科(合肥)律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨汝绅，北京盈科(合肥)律师事务所律师。被告（原告）：上海华源复合新材料有限公司，住所地上海市青浦区外青松公路**。法定代表人：陆俊德，董事长。委托诉讼代理人：陈阳春，该公司员工。杨国宁诉上海华源复合新材料有限公司（以下简称华源公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月6日立案后，华源公司以杨国宁为被告诉讼至上海市青浦区人民法院，上海市青浦区人民法院裁定将该案移送至本院审理，本院以（2017）皖0102民初9786号案件立案受理。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院决定对两案合并审理（双方当事人互为原、被告），依法适用简易程序公开开庭进行了审理。杨国宁及其委托诉讼代理人杨晔，华源公司的委托诉讼代理人陈阳春均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杨国宁向本院提出诉讼请求：1、华源公司支付杨国宁解除劳动合同经济补偿金36720元（3060元*12个月）；2、华源公司支付杨国宁20**年6月至2017年1月的带薪年休假工资5626元（3060元÷21.75*10天*2倍*2年）；3、华源公司赔偿杨国宁应享受失业保险金而未享受的损失18240元；4、华源公司赔偿杨国宁自己缴纳社会保险费中（2015年7月至2017年1月）应当由用人单位缴纳的损失（养老保险、医疗保险）63667元。事实与理由：2004年6月17日，杨国宁下岗再就业，进入华源公司处从事安徽办事处业务员工作，工作地点在安徽省合肥市瑶海区滨河路宋斗湾路口中天左岸名苑4幢2204，劳动合同每年一签，月工资3060元。在此期间，华源公司从未给杨国宁缴纳过社会保险费，一直是杨国宁自己缴纳社会保险费。依照《劳动法》第七十二条的规定，用人单位必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。由于华源公司没有为杨国宁缴纳社会保险费，杨国宁有权依照《劳动合同法》第三十八条第（三）项的规定，解除劳动合同，华源公司应当按照《劳动合同法》第四十六条第（一）项的规定，支付杨国宁经济补偿金。杨国宁在职期间从未享受过带薪年休假，华源公司应当支付带薪年休假期间的3倍工资。由于华源公司未给杨国宁缴纳失业保险费，导致杨国宁无法享受失业保险金，该损失应当由华源公司予以赔偿。由于被告未给原告缴纳社会保险费，原告只好自己缴纳社会保险费，其中社保缴费基数中20%养老保险、8%医疗保险应当由用人单位缴纳，该部分费用由原告先行垫付，被告应当予以赔偿原告。原告特申请至贵院，请求贵院依法裁决，以维护劳动者的合法权益！华源公司辩称并诉称：第一，杨国宁于2004年6月入职华源公司从事产品销售工作，合同每年续签一次。2016年6月杨国宁因业绩考核不合格，以有项目正在跟踪为由，向原告申请若6个月后（2016年12月31日前）业绩考核仍不合格自愿引咎辞职。但6个月后杨国宁第四季度业绩考核仍不合格，2017年2月12日杨国宁向华源公司递交解除劳动合同通知书解除劳动合同关系。2017年2月13日，杨国宁申请劳动仲裁，以华源公司未给其缴纳社会保险为由要求支付解除劳动合同经济补偿金36720元；以在职期间从未享受过带薪年休假为由要求支付带薪年休假工资5626元。仲裁委均予支持。华源公司认为，杨国宁为非上海户籍，在社会保险法实施前，按上海政策杨国宁不能在上海参加社会保险，华源公司不能在上海为杨国宁缴纳社会保险。社会保险法实施后，华源公司愿为杨国宁在上海缴纳社会保险，杨国宁考虑其自1996年起就已在合肥参加社会保险，其在上海工作到退休年龄并在上海领取退休金的可能性不大，不愿将社保关系转移到上海，要求华源公司每月给予一定的社会保险补贴，由其本人继续在合肥参加社会保险。为此，双方在劳动合同中对参加社会保险方式进行了约定：华源公司每月支付社会保险补偿金300元，杨国宁自行去合肥参保。杨国宁在职期间不愿将社保关系转移到上海，华源公司已按约向杨国宁支付了社会保险补偿金，杨国宁已按约在合肥参加社会保险，故杨国宁以华源公司未给其缴纳社会保险为由主张经济补偿金的理由不成立。第二，华源公司系央企控股企业，一直严格执行《职工带薪年休假条例》，华源公司的《员工手册》第五条亦明确规定：公司按国家规定执行休假制度，每人每年可按国家规定使用带薪休假。考虑春节后为销售淡季，公司每年春节期间都会统一安排公休，虽然杨国宁从事产品销售岗位不打考勤卡，但从其他打考勤卡员工的考勤卡记录上也可佐证公司已安排公休。公司每年春节放假通知是与带薪年休假通知放在一张纸上通知的，杨国宁也确认收到了春节放假通知，说明其已享受了带薪年休假。另外，杨国宁主张2015年之前的带薪年休假工资已超过仲裁时效，故杨国宁此项诉讼请求不应得到支持。第三，根据社会保险法规定，只有非因本人自愿中断就业才可享受失业保险金，杨国宁系自己申请辞职，按规定不应享受失业保险金，此项主张不应得到支持。同样，对超过仲裁时效的部分杨国宁应该丧失胜诉权。第四，杨国宁主动要求华源公司不为其缴纳社保，华源公司已按双方约定每月支付了300元社保补助给杨国宁，由其自行在合肥参保，现杨国宁事后反悔，按照法律规定应主张补缴社保，并退回华源公司已经支付的社保补助金。杨国宁未主张补缴社保，向被告主张损失赔偿，不符合法律规定，对杨国宁主张的自己缴纳社会保险费中应当由用人单位缴纳的损失63667元，华源公司不予认可。同时，该主张已超过仲裁时效，杨国宁应丧失胜诉权。综上，杨国宁所有的诉讼主张均无事实及法律依据，请求法院依法驳回其向华源公司主张的全部诉讼请求，同时支持华源公司的诉讼请求，依法判决：一、华源公司不支付杨国宁解除劳动关系经济补偿金36720元；二、华源公司不支付杨国宁带薪年休假工资5626元。对于华源公司提起的诉讼主张，杨国宁辩称：杨国宁向华源公司提交的所谓的“如不能完成业绩即申请辞职”的申请书系受华源公司胁迫而签订的，事实上辞职的根本原因是华源公司一直未为其缴纳社会保险。另外杨国宁每年春节只休法定的三天年假，除此之外从未享受过带薪年假。双方亦从未约定过不缴纳社会保险且由华源公司每月支付300元社保补贴，华源公司向杨国宁支付的月工资3060元里并不包含任何社保补贴。杨国宁主张的各项诉讼请求均未超过仲裁时效期间。综上，请求法院不予支持华源公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：杨国宁于2004年6月入职华源公司担任业务员，工作地点在合肥市。双方第一份劳动合同签订于2004年6月17日，此后又连续签订12次劳动合同。在职期间，杨国宁的月工资为3060元。双方劳动关系存续期间，杨国宁自行在合肥参加社会保险。2016年6月21日，杨国宁向华源公司提交《申请书》一份，内容为：“尊敬的公司领导：我这次半年周期业绩考核得分低于了30分，按公司规章制度规定，我应引咎辞职或由公司解除劳动合同。但考虑到我手上正在跟踪的几个项目……在2016年12月前就会确定使用华源品牌，我将努力跟踪，落实签单成功。在此特向公司申请允许我延期陆个月再解除劳动合同，如后（2016年12月31日前），我业绩考核得分仍低于30分，我自愿引咎辞职，与公司解除劳动合同，做兼职业务员。待售后做出业绩后，我会重新申请做正式业务员”。2017年2月12日，杨国宁向华源公司发出《解除劳动合同通知书》，以华源公司未依法为其缴纳社会保险为由通知华源公司解除双方劳动合同关系。次日，杨国宁向合肥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、华源公司支付解除劳动合同经济补偿金36720元；二、华源公司支付2004年6月至2017年1月的带薪年休假工资5626元；三、华源公司赔偿杨国宁应享受失业保险金而未享受的损失18240元；四、华源公司赔偿杨国宁自己缴纳社会保险费中（2015年7月至2017年1月）应当由用人单位缴纳的损失（养老保险、医疗保险）63667元。仲裁委作出合劳人仲案字（2017）第199号仲裁裁决书，裁决：一、华源公司支付杨国宁解除劳动合同经济补偿金37860元；二、华源公司支付杨国宁带薪年休假工资5626元；三、驳回杨国宁的其他仲裁请求。裁决后，双方均向法院提起诉讼，请求判如所请。案在审理中，杨国宁自愿撤销要求华源公司支付缴纳社保损失63667元的诉讼请求。上述事实，有杨国宁提交的《劳动合同》13份、《银行流水明细》、《解除劳动合同通知书》及邮寄凭证、《社保查询单》、仲裁裁决书及华源公司提交的《申请书》、《销售考核表》、《解除劳动合同通知书》、《劳动争议仲裁申请书》、《仲裁裁决书》、杨国宁身份证及户口簿、《劳动合同书》、员工手册及签收单、2010、2015年、2016年2017年春节放假及统一安排员工公休的通知及签收单、考勤卡、《证明》以及当事人陈述等证据在卷为证。本院认为，本案系劳动争议纠纷，关于当事人的争议焦点问题，本院逐一认定如下：一、关于杨国宁的月工资数额。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《安徽省工资支付规定》第十一条规定：用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。据此，杨国宁的工资收入数额应由华源公司承担举证责任。杨国宁主张其月工资为3060元，有银行流水明细为证，华源公司不持异议，但主张其中含有每月300元的社保补贴应予扣除。本院认为，虽然双方的劳动合同中确有华源公司每月向杨国宁支付300元社保补贴的约定，但合同中并未约定杨国宁的月工资数额，且华源公司未能举证证明杨国宁的工资构成，依法应承担举证不能的不利后果，对其主张3060元的月工资中包含300元社保补贴，本院不予采纳。杨国宁此节主张，本院予以采纳。二、关于杨国宁主张的经济补偿金。杨国宁在2016年6月21日向华源公司提交的《申请书》应为双方对劳动合同解除条件的约定，杨国宁主张该申请书是受华源公司胁迫而签订，未提交证据予以证明，本院不予采信。结合该申请书中记载的内容以及《销售考核表》中记载的杨国宁的业绩情况，本院认定双方的劳动合同关系已由双方当事人于2016年12月底通过协议的方式予以解除，故华源公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六第（二）项的规定，向杨国宁支付12.5个月的解除劳动关系经济补偿金，杨国宁仅主张12个月的经济补偿金36720元（3060元/月*12个月），系当事人对其实体权利的处分，且不损害华源公司的利益，本院予以准许。华源公司主张不予支付解除劳动关系经济补偿金，本院不予支持。三、关于杨国宁主张的年休假工资。安排年休假是用人单位的法定义务，未安排年休假，用人单位应向劳动者支付未休年休假工资。由于年休假工资是基于法定福利产生的工资，其基础是一种福利，不属于一般的劳动报酬，故应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年仲裁时效。由于年休假可以跨年度安排，故该一年的仲裁时效应当从当年度应休未休年休假后的第二年1月1日起计算。故杨国宁依法可向华源公司主张2015年、2016年两年的未休年休假工资。此前的年休假工资因已超过仲裁时效，本院不予支持。华源公司提交的公司其他员工的考勤记录以及放假通知等证据并不足以证明华源公司为杨国宁安排了年休假，本院不予采纳。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满10年不满20年的，年休假10天。第五条规定，单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排年休假。对职工未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75）进行折算，该月工资是指用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月工资后的月平均工资。本院据此计算得出华源公司应向杨国宁支付2015年及2016年两年的带薪年休假工资为5626元（3060元/月/21.75天*10天*2倍*2年）。华源公司主张不予支付年休假工资，本院不予支持。四、关于杨国宁主张的失业保险金损失。为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，当事人不得通过合同约定予以排除。华源公司以杨国宁不具备上海户籍无法在上海缴纳社会保险以及双方约定不予购买社会保险等原因主张其未为杨国宁参加社会保险具有正当理由，本院不予支持。杨国宁可依法主张补缴失业保险金，但杨国宁主张华源公司赔偿其失业保险金损失，于法无据，本院不予支持。五、杨国宁自愿撤回有关社会保险损失63667元的主张，系当事人对其实体权利的处分，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一、三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条以及《安徽省工资支付规定》第十一条之规定，判决如下：一、上海华源复合新材料有限公司于本判决生效后十日内向杨国宁支付经济补偿金36720元二、上海华源复合新材料有限公司于本判决生效后十日内向杨国宁支付年休假工资5626元；三、驳回杨国宁的其他诉讼请求；四、驳回上海华源复合新材料有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  牛蕾二〇一七年十一月二十九日书记员  权可附：本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排年休假。对职工未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《安徽省工资支付规定》第十一条用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。因此，原告对是否已经支付被告的未休年休假工资负有2年的举证责任。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75）进行折算，该月工资是指用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月工资后的月平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。