四川省西昌市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川3401民初3210号 原告：潘正恩，男，汉族，住四川省西昌市。 委托诉讼代理人：寸江坤，四川明炬（凉山）律师事务所律师。 被告：四川东成建设有限公司 法定代表人：饶定策，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李恒，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：刘诚，四川星亮律师事务所律师。 被告：拦马约哈，男，彝族，住四川省西昌市。 委托诉讼代理人：刘诚，四川星亮律师事务所律师 委托诉讼代理人：熊建秋，四川世丰律师事务所律师。 被告：杨巫合，男，彝族，住四川省盐源县。 委托诉讼代理人：刘诚，四川星亮律师事务所律师 委托诉讼代理人：熊建秋，四川世丰律师事务所律师。 原告潘正恩与被告四川东成建设有限公司（以下简称为东成建设公司）、拦马约哈、杨巫合提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告潘正恩及其委托诉讼代理人，被告东成建设公司的委托诉讼代理人，被告拦马约哈的委托诉讼代理人，被告杨巫合及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告潘正恩向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告赔偿151425.47元；2.本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告增加了要求被告支付差旅费2000.00元的诉讼请求，致使第一项诉讼请求中的赔偿金额变更为153425.47元。事实和理由：被告东成建设公司通过招投标方式承揽了盐源县田湾乡通乡畅通工程后，将该工程的施工部分交给被告杨巫合、拦马约哈完成，被告拦马约哈、杨巫合于2016年9月26日将涉及工程的碎石加工工作让原告完成。2016年11月17日，原告在工作中发现机器出现问题，在检修过程中，机器零件弹出将原告打伤，随后原告被送往医院治疗。经四川鼎诚司法鉴定中心凉山分所鉴定，原告的伤残等级分别为七级、十级。原告受伤后，被告一直未垫付任何费用，且双方至今未能达成一直解决方案。本案涉及的由原告完成的砂石的开采和供应属于被告承包工程中不可缺少的部分，被告东成建设公司将劳务分包给不具备资质的被告杨巫合，被告杨巫合把砂石承包给被告拉马约哈，被告拉马约哈又将砂石的开采和供应交给原告完成，涉及的分包合同及承包合同属无效合同，原、被告之间应是劳务关系。原告在其受伤过程中存在一定过错，但是过错程度小，被告指派有工程质量安全员在现场，并且原告维修的目的是为了赶上被告工期。原告主张的费用均是依据事实和法律计算出来的，分别为医疗费38254.27元、护理费3915.00元（145.00元/天×27天）、住院伙食补助费810.00元（30.00元/天×27天）、营养费810.00元（30.00元/天×27天）、误工费12540.00元（110.00元/天×114天）、残疾赔偿金94105.20元（11203.00元/年×20年×42%）、差旅费2000.00元、鉴定费1000.00元。据此，原告为了维护自身合法权益，依法起诉，请求法院判如所请。 被告东成建设公司辩称，本案不是劳务关系，原告的受伤是在履行租赁合同时由租赁物造成的。原告并不是在生产加工砂石的过程中受伤，而是在远离工地的住宿点维修挖掘机时受伤，本案不应当适用劳务关系、承揽关系。原告只与被告拦马约哈存在承揽关系，双方签订了关于砂石的承揽加工合同，被告拦马约哈并不对原告及原告聘请的人员进行管理，双方之间无人身依附关系。原告并无修理挖掘机的义务，其受伤与承揽合同无关。原告与冯俊签订了租赁合同，该合同第四条第一项约定了冯俊的维修保养义务。原告的受伤是义务帮工的行为，受益人是冯俊。原告起诉被告是错列当事人。根据盐源县的文件规定，是项目业主把砂石开采纳入管理，监管主体是业主盐源县交通局，不是承建人。原告无证据证实案涉项目中有加工砂石的费用，砂石工程并未涵盖在工程中。原告对其受伤有重大过错，原告在无人指示且自己无资质、无设备的情况下基于自己的想法帮工，自身有重大过错。原告主张的费用请法庭依法审查，与被告无关。 被告拦马约哈、杨巫合共同辩称，原告与二被告之间不存在劳务关系，被告拦马约哈与杨巫合之间以及被告拦马约哈与原告之间均是加工承揽合同法律关系，原告错列二被告。原告受伤系其违章操作导致，责任应由原告和挖掘机的出租人冯俊承担。原告要求二被告赔偿其医疗费、护理费、误工费等费用没有法律和事实依据，不符合承担民事法律责任的四个条件。其他答辩意见与被告东成建设公司一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的《通乡通村水泥路工程建立集中拌和站的实施方案》、《关于同意的批复》、《砂石承包合同》、医疗费用票据、医疗费用结算单、鉴定费发票、盐源县人民医院病历一份、西昌市人民医院病历、成都通用门诊病历、四川大学华西医院病历及处方、四川大学华西医院上锦医院病历及处方、攀枝花市通用门诊病历、攀枝花市中西医结合医院住院病历、《司法鉴定意见书》，三被告对上述证据的真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以认定；2.原告提交的江志祥证人证言，因其未出庭作证，本院对该证据不予采信；3.原告申请证人冯俊出庭作证，原告与三被告对其证言均无异议，本院对该证人证言予以采信；4.三被告共同提交的《盐源县田湾乡通乡通畅工程EPC总承包建设项目劳务分包合同》、《关于同意的批复》、《通乡通村水泥路工程建立集中拌和站的实施方案》、《砂石承包协议书》、《砂石承包合同》、《工程机械设备租赁合同》，原告对上述证据的真实性未提出异议，本院对上述证据的真实性均予以认定；5.三被告共同提交的工程机械维修资质认证介绍打印件、资质认证流程打印件一张、资质认证条件打印件、工程机械修理工安全操作规程、修理零件图片及专用工具照片、工程机械维修企业营业执照、维修人员上岗证，上述证据的真实性、合法性、关联性存疑，本院对上述证据均不予采信。6.被告拦马约哈、杨巫合申请证人杨补拉出庭作证，经本院审查并结合原、被告质证，本院对其证言中涉及杨补拉劝阻原告的部分不予采信，对其证言的其他部分予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月6日，盐源县交通运输局与被告东成建设公司签订了《盐源县田湾乡通乡通畅工程（项目名称）EPC总承包合同》，由被告东成建设公司承包盐源县田湾乡通乡通畅工程。2016年8月20日，被告东成建设公司与被告杨巫合签订了《盐源县田湾乡通乡通畅工程EPC总承包建设项目劳务分包合同》，被告东成建设公司将该工程的所有施工的劳务工作（包括变更和增减工程）分包给被告杨巫合。2016年9月1日，被告杨巫合与被告拦马约哈签订了《砂石承包协议书》，约定拦马约哈就盐源县田湾乡通乡通畅工程提供砂石给杨巫合。2016年9月26日，被告拦马约哈与原告潘正恩签订了《砂石承包合同》，拦马约哈就盐源县田湾乡通乡公路工程施工现场所需的砂、碎石承包给潘正恩施工，承包方式为双包（拦马约哈只负责收产品，潘正恩生产的产品、水费、电费、机械费等由潘正恩自己负责），潘正恩在现场的安全问题由其自己负责，与拦马约哈无关。2016年10月，原告为开采砂石与冯俊签订了《工程机械设备租赁合同》，其中约定：1.原告因施工需要向冯俊承租神钢230—6E挖掘机，租赁期限暂定6个月；2.租金为每月38000.00元；3.冯俊保证提供良好的租赁设备给原告，每月双方商量确定时间对机械设备进行维修和保养。2016年11月17日，原告发现租赁的挖掘机的履带松了，于是原告与冯俊、挖掘机驾驶员等人把履带拆下来，请杨补拉开车将履带送至原告等人租赁的房屋处维修。原告等人用氧焊把螺帽割了，用钢筋抵住并用大锤敲。在该过程中原告被履带中弹出的零件打晕。原告受伤后陆续在盐源县人民医院、西昌市人民医院、四川大学华西医院、四川大学华西医院上锦医院、攀枝花市中医院治疗，产生医疗费37788.25元，之后原告在保险公司处报销了10000.00元医疗费。2016年11月17日—2016年11月18日，原告在四川省西昌市人民医院住院治疗。原告分别于2016年12月7日—2016年12月16日、2017年3月20日—2017年3月27日、2017年6月5日—2017年6月14日在攀枝花市中西医结合医院住院治疗。2017年7月3日，四川鼎诚司法鉴定中心凉山分所出具《司法鉴定意见书》，鉴定原告之伤残等级为七级。原告为此支付鉴定费1000.00元。 另查明，盐源县人民政府办公室于2015年印发《关于同意的批复》，同意盐源县交通大会站指挥部拟定的《盐源县公路建设使用砂石材料费用缴纳方案》。该方案规定：1.施工单位中标后，凭中标通知书、砂石用量统计说明和砂石生产加工方案到盐源县交通局、水务局和地税局备案；2.开采砂石的安全生产工作，由项目业主纳入工程管理内容统一监管；3.施工单位自行到合法的砂石开采区（点）直接购买砂石建材的，依据相关凭证，不再缴纳资源补偿费；4.施工单位自行到合法的砂石开采区（点）直接购买砂石建材的，依据相关凭证，不再缴纳资源补偿费；5.施工单位在指定地点开采砂石用于工程建设的，按照业主单位审定的砂石用量缴纳费用；6该方案适用于盐源县境内采用公开招投标建设的公路项目。盐源县人民政府办公室于2016年5月19日印发《通乡通村水泥路工程建立集中拌和站的实施方案》，规定通乡、通村公路建设分片区建立集中式搅拌站，公路建设砂石材料优惠政策按《关于同意的批复》执行。 本院认为，原告潘正恩和被告拦马约哈均没有合法的砂石开采资质，也未向相关部门备案登记。被告东成建设公司将工程劳务分包给不具有劳务作业法定资质的被告杨巫合，被告杨巫合又将劳务分包给同样不具有劳务作业法定资质的被告拦马约哈，被告拉马约哈又将砂石的开采和供应交给原告完成，《盐源县田湾乡通乡通畅EPC总承包建设项目劳务分包合同》、《砂石承包协议书》、《砂石承包合同》违反了《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”的强制性规定，均属无效合同。原告与被告拦马约哈之间形成了劳务关系，原告在不具备专业维修资质的情况下自行修理挖掘机履带导致自己受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”规定，原告对其受伤具有重大过错，应自行承担70%的损失，被告拦马约哈承担30%的赔偿责任。同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”规定，被告东成建设公司、杨巫合对上述债务承担连带赔偿责任。 原告因受伤所产生的经济损失：1.医疗费，根据原告提交的证据，原告支付医疗费共计37788.25元，之后原告在保险公司处报销了10000.00元医疗费，未报销的医疗费为27788.25元；2.护理费3915.00元（145.00元/天×27天）；3.住院伙食补助费810.00元（30.00元/天×27天）；4.营养费810.00元（30.00元/天×27天）；5.误工费，考虑到原告自2016年11月17日受伤起陆续在盐源县人民医院、西昌市人民医院、四川大学华西医院、四川大学华西医院上锦医院、攀枝花市中医院治疗，且于2017年7月3日被鉴定为七级伤残，本院对原告主张的114天的误工时间予以支持，即误工费为12540.00元（110元/天×114天）；6.残疾赔偿金，根据2016年四川农村居民人均可支配收入标准和原告的七级伤残等级，残疾赔偿金为89624.00元（11203.00元/年×20年×40%）。7.差旅费，因原告未提交正式票据予以证明，本院对原告该项诉讼请求不予支持；8.鉴定费1000.00元。据此，原告因受伤所产生的经济损失共计136487.25元。被告东成建设公司、拦马约哈、杨巫合连带承担30%的赔偿责任，即40946.18元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第二百七十二条第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 被告四川东成建设有限公司、拦马约哈、杨巫合于本判决生效之日起十五日内向原告潘正恩支付赔偿金40946.18元。 如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3329.00元，减半收取计1664.50元，由被告被告四川东成建设有限公司、拦马约哈、杨巫合负担（三被告应负担的费用原告已垫付，由三被告在履行以上给付义务时径付原告） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山彝族自治州中级人民法院。 法律文书生效后，当事人不履行义务的，享有权利的当事人可在本判决书规定的履行期限届满后，向人民法院申请强制执行，包括原告所垫付的诉讼费。申请执行的期间为二年。 审判员  但颖 二〇一七年十一月十三日 书记员  田野 附1：本案证据目录 一、原告潘正恩提交证据和证明目的如下： 1.原告身份证复印件一份，证明原告诉讼主体资格适格。 2.《盐源县田湾乡通乡通畅工程（项目名称）EPC总承包合同》、《投标函及投标函附录》、《中标通知书》各一份，证明被告四川东成建设有限公司通过招投标的方式承建了盐源县田湾乡通乡通畅工程。 3.《通乡通村水泥路工程建立集中拌和站的实施方案》、《关于同意的批复》各一份，证明：一是盐源县统一协调处理公路建设过程中砂石开采及缴费问题；二是盐源县通乡通村公路建设中，砂石材料开采、混凝土搅拌站的设立均纳入建设工程的组成部分，公路建设工程中的砂石材料开采缴费纳入公路建设优惠政策，且开采砂石的安全生产工作纳入工程管理内容统一监管；三是被告交由原告从事的碎石、砂开采供应工程属于被告承接的案涉工程不可分割的组成部分。 4.《砂石承包合同》一份，证明被告将案涉工程涉及的碎石、砂开采供应工程交由原告完成。 5.江志祥证人证言一份，证明原告在完成碎石、砂开采供应工程的过程中受伤。 医疗费用票据六十三张、医疗费用结算单一张，证明：一是原告受伤产生医疗费共计38254.27元；二是医疗费在保险公司处报销了10000.00元。 7.鉴定费发票一张。证明原告为证实伤残等级支出鉴定费 1000.00元。 8.盐源县人民医院病历、西昌市人民医院病历、成都通用门诊病历、四川大学华西医院病历及处方、四川大学华西医院上锦医院病历及处方、攀枝花市通用门诊病历各一份，攀枝花市中西医结合医院住院病历三份，证明原告受伤后的伤情，原告因此误工114天及住院治疗的情况。 9.《司法鉴定意见书》一份，证明原告伤情经鉴定为一个七级、一个十级。 10.证人冯俊证言，原告以此证明原告受伤的事实。 被告四川东成建设有限公司、拦马约哈、杨巫合共同提交证据和证明目的如下： 1.《中标通知书》、2.《《盐源县田湾乡通乡通畅工程（项目名称）EPC总承包合同》各一份，证明四川东成建设有限公司是工程的总承包人。 2.《盐源县田湾乡通乡通畅工程EPC总承包建设项目劳务分包合同》一份，证明被告杨巫合是劳务的分包人。 3.《关于同意的批复》、《通乡通村水泥路工程建立集中拌和站的实施方案》各一份，证明通乡公路的砂石供应是合法的。 4.《砂石承包协议书》一份，证明杨巫合和拦马约哈实际上是买卖合同关系。 5.《砂石承包合同》一份，证明拦马约哈与原告之间是砂石承揽加工合同关系，合同中可以看出安全责任及加工的工具都是由原告自己负担。 6.《工程机械设备租赁合同》一份，证明该合同系原告与冯俊签订，合同上写的拦马约哈是原告自己写的，该合同与拦马约哈无关，并且合同约定出租挖掘机的维修和保养均由冯俊承担，原告的受伤是因为履行租赁合同导致的，与劳务、雇佣无关。 7.工程机械维修资质认证介绍打印件、资质认证流程打印件、资质认证条件打印件各一张，工程机械修理工安全操作规程一份，修理零件图片四张及专用工具照片一张，工程机械维修企业营业执照一份，维修人员上岗证一份，证明挖掘机是特种机械，维修要有相关的专业资质及专业设备，原告无资质及专业设备维修挖掘机有过错。 三、被告拦马约哈、杨巫合申请证人杨补拉出庭作证，以此证明原告在杨补拉的劝说下仍然违规操作修挖掘机，其受伤是自己造成的，原告要求赔偿无事实及法律依据。 附2：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条第五项有下列情形之一的，合同无效： （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第二百七十二条第三款禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第七条具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。