辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽08民终2192号上诉人(原审原告)：冯功奎，男，1968年2月14日出生，汉族，住盖州市。被上诉人(原审被告)：盖州市团山街道办事处李漠洛村民委员会，住所地：盖州市团山李漠洛村。法定代表人：杨博盛，村委会主任。委托诉讼代理人：徐召兴，辽宁大千律师事务所律师。委托诉讼代理人：车瑛，盖州市司法局团山司法所工作人员。上诉人冯功奎因与被上诉人盖州市团山管理区李漠洛村民委员会用人单位责任纠纷一案，不服盖州市人民法院（2019）辽0881民初4471号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人冯功奎的上诉请求：一、依法改判另外的70%即229，090元也由被上诉人承担；二、上诉相关费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定事实不清，证据不足。原审判决以所谓用人单位承担侵权责任后则产生向工作人员追偿的法律关系为由，判令上诉人承担70%的法律责任，没有事实法律根据。首先，用人单位被上诉人还没有发生承担了侵权责任后给付郝兴海亲属赔偿款的法定事实行为。未发生的事实不在人民法院审理民事案件范围内，该判决超出了诉的范围，违背了基本的法理原则。其次，追偿权是公民、法人、或其他社会主体单位享有的法律所赋予该主体的私权利，需要由这些权利主体自主决定行使后，才发生相应的法律后果，即，意思自治原则。审判机关不是行政主体，坚守的是不诉不理原则，也就是不享有主动、积极、直接调整的法定权力。俗称不能越俎代庖。二、法律规定。1、侵权责任法第34条规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。该基本法没有明文规定，用人单位追偿权条款。2、最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主己经承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为从事雇佣活动。此条款不适用于本案，理由1，上诉人与被上诉人之间不是从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动的雇佣关系。村民委员会作为村民自治组织，即非民事主体没有经营行为，也非行政主体不具有行政执法权。而是独立存在的一种特殊主体，因此，被上诉人不是法律意义上的雇主，上诉人代行村委会主任职责的行为，也不能理解为是雇员的行为。理由2，鉴于被上诉人的特殊主体地位，其不享有法定的追偿权利。理由3，原审判决认定上诉人具有重大过失的事实不确凿，原审判决书也承认，伤者郝兴海是在受伤住院16天后去世，死亡原因是继发性肺动脉血栓栓塞而死亡，不是因交通事故造成的外伤部位原因直接导致的死亡。医疗行为等原因对死亡结果的参与程度，不是上诉人能避免得了的，全部加罪于上诉人头上显示公允。因此，上诉人过失犯罪是由多种原因综合形成的结果，应当客观、理性、公平的看待本案。侵权责任法第34条规定，其立法意图在于最大限度的保障受侵权人在主张损害赔偿的过程中可以得到更有效的救济。立法主旨与保险法律原则相通，即，在保险理赔责任范围内，不存在保险公司向被保险人追偿问题。综上，特依法上诉，并提出前列上诉请求，请予公正二审。被上诉人盖州市团山管理区李漠洛村民委员会辩称，一、答辩人认为(2019)辽0881民初471号民事判决书认定上诉人冯功奎将通知单交给王邦威母亲梁桂兰后返家过程中发生交通事故是错误的。从地图看，王邦威母亲梁桂兰所在地(A点)，答辩人及上诉人住所(B点)，公章所在地(C点)，事故发生地(D点)刚好构成个梯形。如被上诉人从王邦威母亲梁桂兰处回家，最佳路径A到B点最远的路径是由A到D到C最后到B点。而上诉人偏偏选择了最远的路线，其在庭审中并未作出合理解释。因此，答辩人认为上诉人发生交通事故并非其在送完通知单后直接返家途中发生的，其中有介入因素，实际是其办理私事时发生的交通事故。二、即使上诉人是在从王邦威母亲梁桂兰处回家的必经之路发生交通事故答辯人也不应当承担责任，(2019)辽0881民初4471号民事判决书认定答辩人承担是错误的。《中华人民共和国村民委员会组织法》第二条规定“村民委员会办理本村的公共事务和公益事业，调解民间纠纷，协助维护社会治安，向人民政府反映村民的意见、要求和提出建议。”。可见，在维护社会治安方面村委会只有协助义务，而直接向家属送达通知书是公安机关的法定义务，上诉人的行为明显已经超出了村委会应付的协助义务。三、答辩人虽认为(2019)辽0881民初4471号民事判决书认定事实错误，但并不赞同上诉人的上诉事实与理由。首先，上诉人关于村民委员会非民事主体的论断是错误的，与其诉讼行为是矛盾的。村民委员会作为基层群众性自治性组织，属于社会团体法人，依据《中华人民共和国民法总则》第二条民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。村委委员会属于民事主体。其次，村民委员会作为民事主体却有其特殊性，其特殊性与上诉人所述不同，主要体现在用工形式方面，《中华人民共和国村民委员会组织法》第十一条规定“村民委员会主任、副主任和委员，由村民直接选举产生。”第十三条规定“年满十八周岁的村民，不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限，都有选举权和被选举权;”。可见，村民委员会主任、副主任和委员均是由本村村民兼任，并未改变其职业。因此，村民委员会与村民委员会主任、副主任和委员实际为雇佣关系，并非劳动合同关系最后，郝兴海的死亡原因，是交通事故纠纷中应当解决的问题，即上诉人与郝兴海家属之间应解决的问题。明显不能成为否定上诉人具有重大过失的理由。综上，请求二审法院依法改判被上诉人不承担任何责任。上诉人冯功奎向一审法院起诉请求：1、判令被告偿付41万元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：冯功奎原系盖州市团山管理区李漠洛村党支部书记。2017年9月13日14时许，盖州市公安局治安科在侦办该村原村委会主任王邦威涉嫌寻衅滋事犯罪案时，因送达王邦威的批准逮捕通知书，办案人员赵宇等二人到该村找到时任村支部书记(并代行村委会主任职责)的冯功奎，要求加盖村公章及签字等送达手续。由于该村公章在团山街道办事处经营管理站保管，冯功奎驾车(无手续悬挂假号牌的三菱吉普车)与办案人员到团山街道办事处经营管理站，找到保管公章的工作人员，加盖该村公章及签名的手续。签完名后，公安办案人员让冯功奎务必将批捕通知单送达到王邦威家属手里。冯功奎立即开车去李漠洛村渔船码头，将通知单交给了王邦威母亲梁桂兰。冯功奎在驾车返家途径盖州市团山办事处北海中城道口处时，与赫某驾驶的两轮摩托车相撞发生道路交通事故，造成赫某受伤住院16天后因继发性肺动脉血栓栓塞而死亡。冯功奎在事故中负有主要责任。冯功奎因犯交通事故罪，被原审法院于2018年9月13日判处有期徒刑六个月，缓刑一年。民事部分双方自行和解，冯功奎以金丰公寓95.02平方米(1-4-1601)楼房一处赔偿被害人赫某亲属各项损失。另查，赫某系农业家庭户口，住院期间花去医疗费87147.06元。一审法院认为，《侵权责任法》第三十四条规定，“用人单位的工作人员因执行公务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”。用人单位承担侵权责任后则产生向工作人员追偿的法律关系。因此，本案的焦点在于冯功奎的行为是否属于执行公务行为。依据《中华人民共和国村民委员会组织法》第二条的规定，“村民委员会办理本村的公共事务和公益事业，调解民间纠纷，协助维护社会治安”，本案中上诉冯功奎协助公安机关加盖村委会公章，及协助公安机关向本村人员送达文书，均应理解为履行《中华人民共和国村民委员会组织法》第二条规定的村委会职责。故冯功奎在执行村委会职责行为造成他人损害，应由村委会承担侵权责任。鉴于冯功奎已向受害人家属赔偿了损失，则在冯功奎与村委会之间产生追偿法律关系。虽然冯功奎属于执行公务行为，但因其重大过失（已构成犯罪）导致他人损害的发生，应承担主要责任，村委会承担次要责任。对于云赫某死亡的损失，村委会承担30%。关于赫某的损失，包括医疗费87147.06元，护理费16×115.5＝1848元，住院伙食补助费16×50＝800元，丧葬费31272.5元，死亡赔偿金13747×15＝206205元，合计327272.56元。冯功奎在事故中负有主要责任，应赔偿70%，即229090.92元。故村委会应给付冯功奎229090.92×30%＝68727.23元。综上，对于冯功奎符合法律规定的诉讼请求部分，应予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定，判决：被告盖州市团山管理区李漠洛村民委员会给付原告冯功奎68727.23元，于本判决生效后10日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1518元，由被告盖州市团山管理区李漠洛村民委员会负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审法院查明的事实相一致。本院认为，当事人提出诉请，应具有请求权基础，并提供相应的证据证明所主张的事实。本案中上诉人主张其已经赔偿给受害人的其他70%部分也应由被上诉人赔偿，应提供法律依据及事实依据。因上诉人没有提供法律及事实依据，应承担举证不能的不利后果。一审法院适用《侵权责任法》第三十四条的规定，按照工作人执行公务中造成他人伤害的法律关系处理本案，法律适用正确。上诉人在执行公务中具有重大过失，承担损害赔偿责任的70%并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1518元，由上诉人冯功奎负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪骥审判员  秦振敏审判员  关春秋二〇二〇年九月三日法官助理那晓梅书记员翟健含