贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔01民终540号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司息烽县支公司，住所地贵州省息烽县永靖镇永红村西二组息九公路西门修车厂。负责人：邵军，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈志亮，男，1984年6月13日出生，苗族，住贵州省贵阳市南明区。被上诉人（原审原告）：鲁正伦，男，1956年10月25日出生，汉族，住贵州省息烽县。委托诉讼代理人：范进丹，贵州钝初律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁坤，贵州钝初律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：陈件，男，1976年8月28日出生，汉族，住贵州省息烽县。被上诉人（原审被告）：息烽瑞达汽车运输有限公司，住所地贵州省贵阳市息烽县新客运站。法定代表人：刘德道，该公司经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司息烽县支公司（以下简称中国人寿息烽支公司）因与被上诉人鲁正伦、陈件、息烽瑞达汽车运输有限公司（以下简称瑞达公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省息烽县人民法院（2016）黔0122民初1164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人寿息烽支公司上诉请求：1、撤销一审判决，并予以改判；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审认定的三期天数即误工期、护理期、营养期过高，伤者在住院期间有外出迹象，不应以住院天数作为计算天数；2、一审以建筑行业认定鲁正伦的误工费属认定事实不清。鲁正伦并未提供用工合同和完税证明。庭审期间，上诉人申请对鲁正伦的三期天数进行鉴定。鲁正伦、陈件辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判决。瑞达公司未发表答辩意见。鲁正伦向一审法院起诉请求：1、判令被告陈件、瑞达公司共同赔偿原告各项费用106476元；2、判令被告中国人寿息烽支公司在交通事故责任强制保险和机动车商业保险责任限额内直接向原告承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：被告陈件系被告瑞达公司雇佣的出租车驾驶员。2015年10月30日11时许，被告陈件驾驶被告瑞达公司所有的贵Ａ×××××号小型轿车行驶至057县道（流长至小寨坝）息烽贵安驾校门前路段转弯时，与直行的由原告鲁正伦驾驶并搭乘有肖立先、鲁才敏、向晓玲的无牌普通二轮摩托车相撞，造成鲁正伦、肖立先、向晓玲受伤，两车不同程度损坏的交通事故，该事故经贵州省息烽县公安局交警大队第5201227201501835号《道路交通事故认定书》（简易程序）认定：被告陈件负此次事故的全部责任，肖立先、鲁才敏、向晓玲及原告鲁正伦无责任。事故发生后，原告鲁正伦于当日到息烽县人民医院住院治疗至2016年6月9日共计住院223天，共花费医疗费用32300.6元，医疗费已全部由被告中国人寿息烽支公司支付。原告的伤情经息烽县人民医院出院诊断为：外伤性头昏、头痛，头皮挫伤，身体多处挫伤等，出院医嘱：保持情绪舒畅、保证睡眠，避免负重，不适随诊。原告因此次交通事故所遭受的其他经济损失未获赔偿，遂向本院提起诉讼请求判令如前诉请。另外，因本次事故受伤的肖立先已就其损失向本院提起了诉讼，向晓玲未遭受经济损失。另查明，贵Ａ×××××号小型轿车在被告中国人寿息烽支公司购买了机动车交通事故责任强制保险及保额为100万元的第三者商业责任险，并投保了不计免赔险，保险期间均为2015年2月4日0时起至2016年2月3日24时止，发生交通事故时，该车尚在保险期内。事故发生后，被告中国人寿息烽支公司已在机动车交通事故责任强制保险限额内为原告及肖立先垫付了医疗费1万元。还查明，原告鲁正伦于2014年8月起租住在贵阳市××山××镇××山洞村，鲁正伦及其妻子肖立先已向被告瑞达公司借支了生活费1.5万元。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵犯公民身体造成损害的，赔偿义务人应当承担赔偿的民事责任。本案中，被告陈件驾驶贵Ａ×××××号小型轿车发生交通事故致原告鲁正伦受伤并负事故的全部责任，被告瑞达公司作为用人单位应对原告鲁正伦在交通事故中所遭受的合理损失承担相应的赔偿责任，因被告瑞达公司已为贵Ａ×××××号小型轿车在被告中国人寿息烽支公司处购买了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，并投保了不计免赔险，故被告瑞达公司承担的赔偿责任中属于保险赔偿范围内的应由被告中国人寿息烽支公司予以赔偿。原告所主张的赔偿数额中，后续医疗费2000元、住宿费500元、精神抚慰金1000元的主张，因原告未提供相应的证据予以证实，一审法院不予支持；对误工费32438元、护理费32438元、营养费22300元、交通费1000元的主张过高，误工费，因原告鲁正伦系进城务工人员从事建筑行业，其提供的证据不能证明其工资收入，故应按上一年度建筑业年平均工资42874元进行计算，即误工费为26193.58元[223天×(42874元÷365天)]，护理费因原告未能举证证明护理人员的收入状况，故应以上一年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资34214元计算，即护理费为20904.02元[223天×(34214元÷365天)]，营养费应按30元/天计算，即营养费为6690元，交通费酌情支持500元；对住院伙食补助费22300元的主张符合法律规定，一审法院予以支持。综上所述：原告鲁正伦所遭受的各项损失为误工费26193.58元、护理费20904.02元、营养费6690元、住院伙食补助费22300元、交通费500元，共计76587.6元，因原告鲁正伦及其妻肖立先已向被告瑞达公司借支1.5万元生活费，被告瑞达公司认可该1.5万元由该二人均摊，故鲁正伦的损失当中应再扣除其向瑞达公司借支的生活费7500元，即为69087.6元。因本次事故中有2名伤者，在所剩交强险限额11.2万元内进行平均分配，即中国人寿息烽支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额中赔偿原告鲁正伦5.6万元，其余费用在商业第三者责任险中进行赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等位治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：”第（一）项“机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”、第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”以及最高院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”规定，判决：一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司息烽支公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告鲁正伦误工费、护理费、营养费等各项经济损失共计69087.6元，其中，在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告鲁正伦5.6万元，余款13087.9元在商业第三者责任险限额内进行赔付；二、驳回原告鲁正伦的其他诉讼请求。案件受理费2430元，减半收取1215元，由原告鲁正伦负担415元，被告中国人寿财产保险股份有限公司息烽支公司负担800元。本院二审期间，当事人无新证据提交。本院审理过程中，上诉人中国人寿息烽支公司申请对鲁正伦的伤情作三期鉴定，但因鲁正伦称其Ｘ光片未找到，导致鉴定未果。本院认为，本案的争议焦点为：1、原审以鲁正伦住院天数认定三期费用是否合理；2、鲁正伦的误工损失行业标准应如何认定。本院认为，根据鲁正伦的住院病历载明，发生交通事故后，其于2015年10月30日至2016年6月9日在息烽县人民医院治疗，住院时间为223天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算于定残日前一天。”，鲁正伦在医院接受治疗有医疗机构的证明，原审以其住院时间223天计算误工期并无不当；关于营养期，因医院的疾病证明书有加强营养的意见，原审以其住院期间计算营养期亦无不当；关于护理期，根据住院资料显示，其入院第五周即进入康复区治疗，则表明至此日期其伤情已经基本稳定等待痊愈，因其入院伤情为：“外伤性头昏、头痛、头皮挫伤，身体多处挫伤”，并不会导致身体不能移动或行走不便，即使前期伤情需要人护理，但在其伤情基本稳定的情况下，基本能恢复自理生活能力，本院酌情支持其护理期为90天，即护理费为[90天×(34214元÷365天)]＝8436元。关于鲁正伦的误工损失如何认定，鲁正伦提供其在贵阳详务建筑有限公司工地上班的证明一份，原审按建筑业年平均工资42874元计算其误工费并无不当，即为26193.58元[223天×(42874元÷365天)]。综上，鲁正伦的各项损失应为护理费8436元、营养费6690元、交通费500元，误工费26193.58元、住院伙食补助费22300元，以上总计64119.58元。扣除瑞达公司已支付的7500元，中国人寿息烽支公司应支付56619.58元，其中在交强险余下限额内赔偿鲁正伦56000元，余款619.58元在商业第三者险限额内赔偿。综上所述，上诉人中国人寿息烽支公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销贵州省息烽县人民法院（2016）黔0122民初1164号民事判决第二项；二、变更贵州省息烽县人民法院（2016）黔0122民初1164号民事判决第一项：中国人寿财产保险股份有限公司息烽支公司在本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿鲁正伦误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等各项经济损失共计56000元，余款619.58元在商业第三者险限额内进行赔付；三、驳回鲁正伦的其余诉讼请求；四、驳回中国人寿财产保险股份有限公司息烽支公司的其余上诉请求。一审案件受理费2430元，减半收取1215元，由中国人寿财产保险股份有限公司息烽县支公司负担646元，由鲁正伦负担569元；二审案件受理费1600元，由中国人寿财产保险股份有限公司息烽县支公司负担848元，由鲁正伦负担752元。本判决为终审判决。审判长 刘 益审判员 邹爱玲审判员 刘 静二〇一七年十一月二十九日书记员 袁晓燕