贵州省开阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0121民初2034号原告毛易端，男，1968年3月16日出生，汉族，住贵州省开阳县，委托诉讼代理人吴万军、胡琪隆，贵州磷源律师事务所律师。被告贵州开磷集团矿肥有限责任公司，住所地：贵阳市开阳县金中镇2号办公楼。法定代表人陈彬。委托代理人张莉，女，1963年10月24日生，汉族，公司员工，住贵州省开阳县,身份证号。被告六枝工矿（集团）六十五工程建设有限公司，住所地：贵州省六盘水市六枝特区交通路8号。法定代表人袁吉义。被告潘攀，男，1983年12月2日出生,汉族，住贵州省贵阳市南明区，被告林加海，男，1968年3月6日出生,汉族，住贵州省开阳县，被告潘攀、林加海共同委托诉讼代理人刘和平，男，1954年4月6日出生，汉族，住贵州省，原告毛易端与被告贵州开磷集团矿肥有限责任公司（以下简称矿肥公司）、六枝工矿（集团）六十五工程建设有限公司（以下简称六枝公司）、潘攀、林加海提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告毛易端及其代理人吴万军与被告潘攀、林加海及代理人刘和平参加了诉讼，被告矿肥公司第一庭审未到庭参加诉讼，第二庭审到庭参加诉讼，被告六枝公司经本院传票传唤，第一次、第二次庭审均未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告毛易端向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判决四被告连带赔偿原告后续治疗费10000元，护理费24000元，误工费47998元，营养费4500元，住院伙食补助费13100元，交通费食宿费1000元，残疾赔偿金213940元，共计314538元。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年2月，原告经工友左德祥介绍，受项目负责人潘攀及林加海的雇佣进入被告贵州开磷集团矿肥有限责任公司发包位于开阳县××镇寨子村中坝林矿区从事井下开采工作，该工程由实际施工人潘攀、林加海挂靠六枝公司施工。至2016年10月共领取了劳务费2.8万元，2016年10月6日，原告在开采过程中被石块砸伤，后被送至医院救治，先后花去医疗费14万元左右（大部分由潘攀、林加海支付），2017年4月21日，原告所受伤势被评为七级伤残，同时对三期及后续治疗费也作了相应评定。事发矿段为被告矿肥公司所有，被告潘攀挂靠被告六枝公司进行开采建设，潘攀与林加海系合伙关系，两人作为实际施工人雇佣了原告及左德祥等工人从事开采作业。原告在为被告提供劳务过程中受到人身损害，被告应当赔偿，矿肥公司明知自然人挂靠开采系法律所禁止，但仍允许其挂靠，并收购开采的零星矿，也应当承担连带责任。为维护原告的合法权益，故向贵院起诉，请求判如所请。被告潘攀、林加海辩称，本案被告潘攀、林加海不是本案主体，案涉工程是六枝公司承包，潘攀的一切行为均代表六枝公司，系职务行为，潘攀在本案中不承担民事责任。林加海系潘攀在现场工地的跟班管理人员，也系雇员，不在本案中承担责任。本案系劳动关系中的工伤补偿纠纷，原告应向当地人事仲裁委员会申请确认劳动关系并按工伤赔偿。被告矿肥公司辩称，涉案工程被告已承包给被告六枝公司，其责任应由六枝公司负责，被告矿肥公司不承担责任。被告六枝公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状和证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。就本案的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：被告矿肥公司将位于开阳县金中镇的磷石膏充填工程发包给被告六枝公司。2016年9月1日，六枝公司成立了“六十五公司磷石膏充填项目部”，潘攀任项目部经理。同日，六枝公司与潘攀签订了内部承包协议，将磷石膏充填工程交由潘攀负责组织施工完成，潘攀向六枝公司交纳管理费，按工程造价1.5%的标准逐月扣缴。被告潘攀选任了原告毛易端和被告林加海提供劳务，原告毛易端负责开采作业，被告林加海协助被告潘攀管理施工。2016年10月6日，原告毛易端在开采工作中受伤。事故发生当日，原告毛易端被送往贵州省人民医院住院治疗，2016年10月21日出院，共住院治疗15日，同时，出院医嘱载明：……出院后转当地医院康复治疗，注意监测血生化，积极营养饮食，继续卧床2-3月……。2016年10月21日，原告毛易端开始在开阳县中西医结合医院住院治疗，2017年2月14日出院，共住院治疗116日。两次住院期间发生的医疗费已由潘攀、林加海支付。2017年4月21日，贵州医科大学法医司法鉴定中心作出贵医大司法鉴定中心[2017]临鉴字第1507号鉴定意见书评定：1.毛易端无骨折脱位型脊髓损伤遗留双上肢肌力4级评定为七级伤残。2.毛易端尚需行“颈椎内固定取出术”，其后续治疗费合计约￥9000-10000元。3.毛易端无骨折脱位型脊髓损伤，其三期评定为：休息期约为180-365日，护理期约为30-150日，营养期约为60-90日。同时查明，毛易端居住于开阳县城××××路阳光花园。庭审中，被告潘攀、林加海对原告所作的伤残等级及三期评定申请重新鉴定，2017年10月24日撤回重新鉴定申请。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，潘攀系六枝公司项目经理，并与六枝公司签订了内部承包协议，潘攀负责组织案涉工程施工等相关行为系履行职务行为，原告主张被告潘攀与六枝公司系挂靠关系，也未提供相应的证据，故本院不予支持。原告毛易端为被告潘攀提供劳务，因潘攀系履行职务行为，故可以认定六枝公司与原告毛易端形成雇佣关系，六枝公司作为雇主应当对原告毛易端在雇佣活动中所受到的人身损害损失承担侵权赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，而本案被告矿肥公司将涉案工程发包给有施工资质和安全生产条件的六枝公司，符合法律规定，矿肥公司不承担责任，原告主张涉案工程归矿肥公司所有，要求矿肥公司承担连带责任的主张不符合法律规定，本院不予支持。因被告林加海也为潘攀提供劳务，其未与原告毛易端形成雇佣关系，故林加海不承担责任。原告与被告潘攀及被告六枝公司并未构成劳动关系，不符合工伤的条件，因此被告潘攀辩解原告的损害系工伤事故、原告应按工伤法律关系处理，本院不予支持。就原告毛易端主张的各项损失，本院认定如下：1.残疾赔偿金：26742.62元/年（2016年贵州省城镇人均可支配收入）×20年×0.4=213940元。2.误工费：66279元/年(2016年贵州省平均工资)÷365天×270天=27238元。3.住院伙食补助费：100元/天×131天=13100元。4.护理费：38246元/年÷365天×131天=13726.65元。5.交通费：原告虽未提供相应的证据，但交通费是事故发生后原告必然产生的损失，故本院根据原告就医地点、时间、次数等情况综合酌情支持500元。6.后续治疗费：有鉴定意见为凭，系必然发生的费用，本院酌情支持9500元。7.营养费，原告诉请4500元符合法律规定，本院予以支持。综上，原告各项损失共计282504.65元，由被告六枝公司赔偿。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：一、被告六枝工矿（集团）六十五工程建设有限公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告毛易端误工费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、交通费、护理费等各项损失共计282504.65元；二、驳回原告毛易端的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12036元，减半收取6018元，由原告毛易端负担613元，被告六枝工矿（集团）六十五工程建设有限公司负担5405元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  韦忠华二〇一七年十一月十四日书记员  朱 晖