内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2017）内09行终21号 上诉人（原审原告）刘宁，男，汉族，住集宁区。 被上诉人（原审被告）乌兰察布市集宁区城市管理综合行政执法局，住所地乌兰察布市集宁区团结大街。 法定代表人景宝峰，局长。 委托代理人白利永，男，该局综合执法大队副大队长。 委托代理人续集芳，女，该局法律顾问。 上诉人刘宁因城建行政强制一案，不服集宁区人民法院（2017）内0902行初第12号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘宁、被上诉人乌兰察布市集宁区城市管理综合行政执法局委托代理人白利永、续集芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明，1993年11月，原告取得了农机路x号的土地使用权。2017年3月8日，被告工作人员在检查中发现原告在位于农机路x号（伊垦沟）的院内进行房屋建设，3月10日被告作出《责令改正通知书》并将该通知书与集宁区人民政府《关于对违法建筑进行集中整治的通告》一并张贴于原告位于农机路x号（伊垦沟）的院门上。3月28日，被告组织工作人员将原告正在院内建设的房屋强制拆除。原审法院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十六条建设单位或者个人有下列行为之一的，由所在地城市、县人民政府城乡规划主管部门责令限期拆除，可以并处临时建设工程造价一倍以下的罚款：（一）未经批准进行临时建设的；第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封现场、强制拆除等措施。《乌兰察布市中心城区城市管理综合行政执法实施细则》第三十五条未取得建设工程规划许可证进行建设的，由城管综合行政执法局责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价5%以上10%以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价10%以下的罚款。第三十六条建设单位或者个人未经批准进行临时建设的，由城管综合行政执法局责令限期拆除，可以并处临时建设工程造价一倍以下罚款。同时，经内蒙古自治区人民政府批复的《集宁区开展城市管理综合行政执法工作方案》、集宁区人民政府《关于集中治理违法建筑工作实施方案》中，均确定被告对未经批准建设的违法、违章建筑进行管理的权限。原告未经有关部门批准擅自在其院内建设的行为违反上述法律、规范性文件规定。根据上述法律及规范性文件规定被告对原告的违法建设行为有行政执法的职权范围。《乌兰察布市中心城区城市管理综合行政执法实施细则》第三十七条规定城管综合行政执法局作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施；《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行；第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务；第三十七条经催告当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。上述法规、法律规定，行政机关针对行政行为相对人应作出“决定书”行政行为，同时决定书作出后当事人不履行决定的，应当依法进行催告，催告后当事人仍不履行义务的，作出强制执行决定并依法组织强制执行。被告对原告的违法建设行为经过查证后，只作出《责令改正通知书》后就实施强制拆除行政行为，不符合上述法规、法律规定，程序存在瑕疵。《中华人民共和国行政诉讼法》第一条明确规定，公民的合法权益受法律保护。原告未办理相关建设手续、未经相关部门批准擅自在其院内建设施工的行为，违反法律、法规规定，其诉称的经济损失不具有合法性。原告请求依法判令被告将强制拆除的位于集宁区农机路x号的房屋恢复原状（或者赔偿原告损失）的诉讼请求，没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第（二）项、最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释第五十六条第一款第（四）项的规定，判决一、确认被告乌兰察布市集宁区城市管理综合行政执法局于2017年3月28日在集宁区农机路8号实施的城乡建设行政强制行政行为违法；二、驳回原告刘宁要求将位于集宁区农机路8号的房屋恢复原状（或者赔偿原告损失）的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担25元、被告负担25元。 上诉人刘宁不服原审判决上诉称，一、被上诉人没有强制拆除上诉人房屋的资格。二、1993年11月，原告取得了农机路x号的土地使用权，是本案无争议的事实，上诉人在自己依法取得不动产物权的建设用地上从事建设活动，是合法行为。三、建设用地规划许可是取得国有土地使用权的前置程序，上诉人虽然没有《建设用地规划许可证》，但既然给上诉人签发了《国有土地使用证》，就意味着符合建设用地规划管理的相关要求和规定条件。上诉人欠缺《建设工程规划许可证》和《开工许可证》，是有关主管部门建设管理落实不到位所致，责任不在上诉人。况且，该厂房于2007年就已建成，迄今逾期十年以上，根据《行政处罚法》第二十九条之规定，违法行为在两年内未被发现的，不再给予行政处罚。据此，被上诉人在厂房建成十年后拆除该厂房，没有任何合法依据。四、原判决确认被上诉人的行政强制行为违法，却又判决驳回上诉人对违法行为导致的损害提出的赔偿请求，自相矛盾。请求撤销集宁区人民法院（2017）内0902行初第12号行政判决第二项，依法改判判令被上诉人将强拆的房屋恢复原状（或者折价赔偿）。被上诉人乌兰察布市集宁区城市管理综合行政执法局答辩称，一、被上诉人拆除的上诉人的房屋是无任何审批手续的违法建筑。被上诉人从2012年4月份开始至今，针对集宁辖区内的违建房屋通过采取下发“致市民的一封信”，张贴“政府通告”及宣传广播等多种告知方式履行告知义务；被上诉人因上诉人在规划拆迁区域内私搭乱建对其下发了“责令改正通知书”并张贴在其在建的违建房屋上，现场进行了录像、拍照；但上诉人对上述行政行为根本不予理睬。被上诉人遂依法对上诉人违法盖建的房屋进行了拆除。二、为了制止、纠正上诉人的违法行为，被上诉人在违法事实清楚的情况下做出强制拆除违法建筑具体行政行为，法律依据充分。虽然拆除行为确有瑕疵，但上诉人的诉求缺乏事实依据，于法无据。上诉人诉称的其拥有物权的位于集宁区农机路x号房屋，是未经审批，无任何审批手续私自建设的，其建筑物本身就属于违法建筑，由于上诉人的建设行为不具有合法性，因而其所谓的“权益”不应当受到法律的保护，更不存在要恢复原状赔偿损失一说。因此应当依法驳回其诉讼请求。 上诉人刘宁二审庭审中提交了两份新证据：1、代收罚款收据一张；2、2007年的发货单三张；拟证明本案被强制拆除的钢结构房屋建成于2007年。经质证，被上诉人对于证据1的证明目的不予认可，对于证据2的真实性和证明目的均不予认可。本院经审核认为，证据1收据中没有填写日期，证据2发货单中没有购货单位名称，故均不能达到上诉人的证明目的，应不予认可。 经审理，本院对一审查明的事实予以确认。另查明，上诉人刘宁在既没有取得建设工程规划许可证，又未经相关部门批准的情况下，进行了本案涉诉钢结构房屋的建设。认定上述事实的证据有：上诉人提交《国有土地使用证》、照片10张；被上诉人提交的《责令改正通知书》、张贴《责令改正通知书》和《关于对违法建筑进行集中整治的通告》的照片两张、光盘一张、拆除前后的照片3张；当事人的陈述。 本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第66条的规定，未经批准进行临时建设的，擅自建设行为违法，擅自建设的建筑物或构筑物不属于合法建筑。本案诉讼中，上诉人刘宁自认其没有取得建设工程规划许可证，也未提供证据证明经有关部门批准，便进行了涉案钢结构房屋的建设，建设行为显然违法，其上诉主张的其在自己依法取得不动产物权的建设用地上从事建设活动是合法行为的上诉理由，因此不能成立。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十六条、第六十八条之规定，县级以上人民政府城乡规划主管部门具有城乡规划行政处罚权，对于未经批准进行建设的有权责令限期拆除，逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取强制拆除措施；另根据《内蒙古自治区人民政府关于集宁区开展城市管理综合行政执法工作方案的批复》及附件《集宁区开展城市管理综合行政执法工作方案》中关于“设立集宁区城市管理综合行政执法局”，城市管理综合行政执法的职权范围“2、行使城市规划管理方面法律、法规和规章规定的全部或部分行政处罚权，强制拆除不符合城市容貌标准、环境卫生标准的建筑物和设施；”，以及《乌兰察布市中心城区城市管理综合行政执法实施细则》第三十六条“建设单位或者个人未经批准进行临时建设的，由城管综合行政执法局责令限期拆除，可以并处临时建设工程造价一倍以下的罚款”、第三十七条“城管综合行政执法局作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。”和集宁区人民政府办公室印发的《关于集中治理违法违章建筑工作实施方案》中“（六）、区城市管理综合行政执法局：1、依据《中华人民共和国城乡规划法》赋予的职权对城市规划区内的所有违法违章建筑进行监控拆除，发现一处，拆除一处。”的文件精神，乌兰察布市集宁区城市管理综合行政执法局有权实施涉案强拆行为。上诉人关于被上诉人没有强制拆除上诉人房屋的资格的上诉理由因此不能成立。《中华人民共和国城乡规划法》规定对未经许可或未经批准进行建设的予以处罚，是由于其对于规划实施存在影响，行政处罚针对的是这种影响后果，这应属于《行政处罚法》第二十九条“法律另有规定的除外”的情形，因此不适用“违法行为在2年内未被发现的，不再给予行政处罚”的规定。故上诉人的相关上诉理由本院不予支持。根据《中华人民共和国行政强制法》的规定，强制执行应当按照法定程序进行。被上诉人乌兰察布市集宁区城市管理综合行政执法局实施拆除前未依法催告、未作出行政强制执行决定，故其强制拆除行为违法。原审判决确认被诉行政强制行为违法正确。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”由此可见，获得国家赔偿的前提是公民等的合法权益受到侵害从而造成损失。上诉人刘宁被拆除的建筑物不属于合法财产，其要求对该建筑物恢复原状（或者赔偿损失）没有法律依据，原审驳回其该诉讼请求正确。二审庭审中上诉人刘宁提交的“补充索赔清单”，因本院主持调解时被上诉人拒绝调解而调解不成，按照最高人民法院《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第七十一条第四款之规定，刘宁应就此另行起诉。综上，原审判决主要事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人负担25元，被上诉人负担25元。 本判决为终审判决。 审 判 长  赵晓潇 审 判 员  刘瑞胜 代理审判员  常亚琼 二〇一七年十一月三日 书 记 员  庞 博 附相关法律条文 《中华人民共和国行政诉讼法》 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 最高人民法院《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》 第七十一条…… 当事人在第二审期间提出行政赔偿请求的，第二审人民法院可以进行调解；调解不成的，应当告知当事人另行起诉。 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 ……