浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0104民初3060号 原告浙江兰德创业投资有限公司。住所地浙江省杭州市九环路31-1号4幢614室。 法定代表人陈平，该公司董事长。 委托代理人周庆艺、杨先筱，浙江五联律师事务所律师。特别授权代理。 被告福建本味食品股份有限公司。住所地福建省武夷山市度假区大王峰路103号武夷汉城23号楼。 法定代表人黄思兴，该公司董事长。 被告黄思兴，男，1961年6月4日出生，汉族，住福建省福州市六一北路328号金源花园B区2904单元（公民身份号码35043 0196106040017）。 上列两被告委托代理人蔡杰、孙玲瑾，上海市金茂律师事务所律师、实习律师。特别授权代理。 原告浙江兰德创业投资有限公司（以下简称兰德公司）诉被告福建本味食品股份有限公司（以下简称本味公司）、黄思兴企业借贷纠纷一案，本院于2017年4月27日受理后，依法组成合议庭，于2017年10月31日公开开庭进行审理。原告兰德公司的委托代理人周庆艺及被告本味公司、黄思兴的委托代理人蔡杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告兰德公司诉称：被告本味公司因资金不足向原告借款2000万元，经双方协商于2016年3月18日订立《借款担保协议》，约定：借款金额为2000万元，借款期限自2016年3月18日起至2017年3月17日止，借款利率为年利率6%，被告黄思兴承担连带责任；等。协议签订后，原告按约交付借款。2017年3月22日，原、被告签订《借款担保协议之补充协议》，明确截至2017年3月17日的利息为120万元，被告已还款25万元。另，该补充协议约定将福建省武夷山市度假区大王峰路103号武夷汉城23幢1层101室及2层201室的房产以14356783元折价过户给原告以抵债。该房产现已完成过户。要求判令：一、被告本味公司返还借款6818217元及利息和违约金（要求以6818217元为基数，自2017年3月18日起至借款还清之日止按年利率6%支付逾期利息及每逾期一天按借款总额的万分之三支付违约金）；二、被告本味公司承担律师代理费损失200000元；三、被告黄思兴对上述债务承担连带清偿责任；四、由两被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告将上列第一项诉讼请求中的“6818217元”下调为“6593217元”。 被告本味公司、黄思兴辩称：一、本案并非纯粹的借款合同纠纷。案外人杨林与被告本味公司协商为本味公司融资5000万元，实际操作中3000万元为增资扩股，2000万元为债权，即案涉款项2000万元系融资且专门用于购买案涉23号楼作为本味公司的办公总部。二、根据双方约定，逾期利息和违约金的总的计算标准是按日万分之三。三、原告主张的律师费20万元过高，要求予以调整。 原告兰德公司为支持其诉请，向本院提交的证据有： 1、借款担保协议一份，拟证明原、被告于2016年3月18日签订《借款担保协议》，被告以房屋抵押的方式向原告借款2000万元的事实。 2、借款担保协议之补充协议一份，拟证明原、被告于2017年3月22日签订补充协议，明确被告尚欠部分借款的事实。 3、银行凭证一份，拟证明原告按约交付借款2000万元的事实。 4、银行凭证一份，拟证明被告本味公司已归还借款25万元的事实。 5、委托代理合同一份、发票三份、银行凭证两份，拟证明原告委托律师并支付律师费20万元的事实。 被告本味公司、黄思兴为支持其辩称，向本院提交的证据有： 1、邮件及其附件打印件三组，拟证明被告根据案涉协议约定于借款期限届满前向原告书面申请借款展期至2017年6月17日，被告未如期还款系因销售回款未到位及融资资金未到账，而非恶意逃债，被告同意将相关销售回款作为还款保证并同意接受原告的财务监管及公章共管的事实。 2、增资扩股协议及企业信用信息公示报告各一份，拟证明原、被告之间的借款事项与案外人杨林、朱拥华对被告本味公司的增资系同一时间段开展，杨林、朱拥华承诺投资金额为5000万元，实际操作中拆分成3000万元股权形式及2000万元债权形式投入，该2000万元债权投入即案涉借款的事实。 3、邮件打印件一组、聊天记录打印件三组，拟证明原告对被告的权利主张受杨林控制，印证本案借贷系杨林对被告投资行为的一部分，原告以提起诉讼为要挟要求对被告实施财务监管及公章控制等事实。 4、存量房买卖合同、完税证明、发票各两份，拟证明被告将房屋折价转让于原告并完成房产过户，原告借款给被告的款项基本用于商业用房的购买，对被告的产能及销售并无实质促进，故被告很难通过一年的经营利润偿还欠款的事实。 上述证据经庭审质证，原、被告质证意见及本院认证意见如下： 对原告兰德公司提交的证据1、2，被告本味公司、黄思兴对真实性无异议，本院在本案中对其真实性予以确认。对证据3、4，被告无异议，本院予以认定。对证据5中的委托代理合同、发票，被告对真实性无异议，本院在本案中对其真实性予以确认。对证据5中的银行凭证，被告放弃质证权利。经审查，该证据5中的银行凭证系原件，在本案中予以认定。 对被告本味公司、黄思兴提交的证据1、3，原告兰德公司对真实性有异议，且认为与本案无关。本院认为，被告未提交该证据1、3的原件，在本案中不予认定。对证据2，原告认为与本案无关。本院认为，该证据2与本案并无直接关联，在本案中不予认定。对证据4，原告对真实性无异议，但认为不能证明待证事实。本院认为，该证据4中的存量房买卖合同的买卖双方系兰德公司、本味公司，结合原告质证意见，在本案中对其真实性予以确认。该证据4中的完税证明系复印件，在本案中不予认定。该证据4中的发票载明的购买方及销售方分别系兰德公司、本味公司，结合原告质证意见，对其真实性在本案中予以确认。 根据认定的证据以及双方在庭审中的陈述，本院确认下列事实： 2016年3月18日，原告兰德公司（甲方，出借方）、被告本味公司（乙方，借款方）、被告黄思兴（丙方，担保方）签订《借款担保协议》，载明：乙方向甲方借款2000万元整；借款期限从2016年3月18日起至2017年3月17日止；借款利率按年利率6%计算；到期一次性还本付息；鉴于乙方借用此笔款项是用于购买福建省武夷山市崇阳古城（武夷汉城）23号楼，为确保乙方正当履行还款义务，乙方自愿以此幢楼抵押给甲方，作为借款人归还借款的保证；借款到期后，如乙方不按期归还借款本息时，由丙方依法承担无限连带责任，并及时归还借款及利息；乙方如未按协议规定归还借款，乙方应当承担违约金以及因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费等费用；违约金按照每逾期一天支付借款总额的万分之三计算；等。 2017年3月22日，原告兰德公司（甲方，出借方）、被告本味公司（乙方，借款方）、被告黄思兴（丙方，担保方）签订《借款担保协议之补充协议》，载明：乙方已经向甲方借款本金2000万元，截止至2017年3月17日，利息为120万元；截至本协议签署之日，乙方已经还款25万元；甲乙双方同意以将福建省武夷山市度假区大王峰路103号武夷汉城23幢1层101室及2层201室房产（以下简称标的房产）出售给甲方的方式还款，作价1435.6783万元进行交易，受让方和转让方各自承担转让所涉税费，甲方受让标的房产应付对价金额1435.6783万元；标的房产过户完成后，甲方无需实际向乙方付款，甲方在乙方欠款余额中扣除折抵金额，即视作甲方已向乙方支付标的房产转让对价；甲方同意乙方延期至2017年3月31日归还上述剩余部分的欠款，并根据实际还款的时间和金额计算该还款阶段的利息，利息按照每天支付未还款金额的万分之三计算；乙方分期还款的，先偿还利息后偿还本金；丙方对于借款协议及本补充协议中约定的乙方全部还款义务均承担连带担保责任；担保期限自乙方违约之日起两年；乙方如未按协议规定归还借款，乙方应当承担违约金以及因诉讼发生的律师费、诉讼费、差旅费等费用；违约金按照每逾期一天支付借款总额的万分之三计算；本协议自各方或各方授权代表签字后即刻办理房产过户手续，在房产过户完成后，本协议即刻生效；等。 另查明：原告兰德公司委托浙江五联律师事务所处理案涉纠纷，并支付律师代理费17万元。 另，庭审中，原、被告确认：原告兰德公司与被告本味公司于2017年3月22日签订标的房产买卖合同，于2017年3月31日完成产权过户手续。 本院认为，案涉协议、补充协议系原、被告真实意思表示，对其具有约束力。在无约定或法定抗辩事由的情况下，被告本味公司应按约还本付息并承担违约责任，被告黄思兴应按约承担连带保证责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在无证据证实的情况下，对被告关于案涉借款系增资扩股等辩称，本院不予采纳。对于利息，原告主张按年利率6%的标准计算，低于补充协议的相关约定，系对其权利的处分，可予准许。对于违约金，因补充协议约定还款时间延期至2017年3月31日，故本院对违约金自2017年4月1日起予以支持。对于律师代理费，根据认定的事实，本院支持17万元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告福建本味食品股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告浙江兰德创业投资有限公司返还借款本金人民币6593217元并支付借款利息【以欠付的借款本金（最高以6593217元为限）为基数，按年利率6%的标准，自2017年3月18日起计算】及违约金【以欠付的借款本金（最高以6593217元为限）为基数，按每日万分之三的标准，自2017年4月1日起计算】。 二、被告福建本味食品股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告浙江兰德创业投资有限公司赔偿律师代理费损失人民币170000元。 三、被告黄思兴对上列第一项、第二项中的款项承担连带清偿责任。被告黄思兴承担连带清偿责任后有权向被告福建本味食品股份有限公司追偿。 四、驳回原告浙江兰德创业投资有限公司的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币59353元，由原告浙江兰德创业投资有限公司负担262元，由被告福建本味食品股份有限公司、黄思兴负担59091元；财产保全申请费人民币5000元，由原告浙江兰德创业投资有限公司负担182元，由被告福建本味食品股份有限公司、黄思兴负担4818元。原告浙江兰德创业投资有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费，被告福建本味食品股份有限公司、黄思兴于本判决生效之日七日内向本院交纳应负担的案件受理费、财产保全申请费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状（按对方当事人的人数提出副本），上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币59353元。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。 （此页无正文） 审 判 长  高春燕 人民陪审员  周桂芳 人民陪审员  马立波 二〇一七年十一月十七日 书 记 员  王 翔