.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海南省海口市中级人民法院民事判决书（2017）琼01民终3373号上诉人（原审原告）：海南警盾安保股份有限公司,住所地海口市龙昆南路**龙泉家园**铺面**。法定代表人:贾培德，总经理。委托诉讼代理人：赵振义，该司法务。委托诉讼代理人：汪航舟，该司员工。被上诉人（原审被告）：符瑞汇，男，1969年12月7日出生，汉族，住海口市。委托诉讼代理人：张庭墛，海南中辰律师事务所律师，由海口市法律援助中心指派。上诉人海南警盾安保股份有限公司（以下简称警盾安保公司）与被上诉人符瑞汇劳动争议纠纷一案，不服海口市龙华区人民法院（2016）琼0106民初5666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月27日立案后，依法组成由审判员黄海鹰担任审判长，审判员张莲凤、杨曦参加的合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人警盾安保公司上诉请求：请求撤销原审判决，支持警盾安保公司的诉讼请求。事实与理由：（一）一审判决认定符瑞汇不构成擅自离开岗位，以及警盾安保公司以符瑞汇严重违反公司的规章制度为由解除与符瑞汇的劳动关系违反法律规定，该认定错误。既然警盾安保公司通知符瑞汇办理辞职手续，符瑞汇就应当到公司办理辞职、离职或被辞退的手续，如果符瑞汇认为警盾安保公司做出的辞退决定不合法，符瑞汇可以申请劳动仲裁。时至今日，警盾安保公司也未出具任何的辞职或离职或被辞退的书面手续。在未办理辞职、离职或被辞退手续前，符瑞汇始终是公司的员工，应当始终遵守公司规章制度，符瑞汇一直没有到公司办理任何手续又没有在原工作岗位上班，显然属于擅自离开工作岗位，应当视为自动离职，警盾安保公司并无过错，不应向符瑞汇支付违法解除劳动合同的赔偿金。警盾安保公司提供的《关于退回贵司派驻我单位协警符瑞汇的处理决定》、《海南省港务公安局交警支队交通协管员考勤登记表》，能够证明符瑞汇经常迟到、早退、脱岗，严重违反公司的规章制度，但一审判决没有任何理由就予以否认是错误的。（二）关于未发放工资的原因是符瑞汇始终没有到警盾安保公司办理离职手续，并非故意不发放工资。综上，一审法院不应将2015年7月7日双方事实上的解除劳动关系，认定为警盾安保公司违法解除劳动关系，而应当认定为符瑞汇擅自离开工作岗位，自动离职。因此，一审判决错误，请求二审法院支持警盾安保公司的上诉请求。被上诉人符瑞汇答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，警盾安保公司的上诉请求不能成立。在本案中，警盾安保公司于2015年7月6日突然无故解除与符瑞汇之间的劳动关系，要求符瑞汇不再去上班，且未说明理由，并要求符瑞汇出具辞职书，还以符瑞汇未出具辞职书为由扣押符瑞汇2015年6月、7月的工资。警盾安保公司解除与符瑞汇的劳动关违法劳动合同法，故应支付违法解除劳动合同的赔偿金和扣发的工资。警盾安保公司向原审法院提出诉讼请求：1．确认警盾安保公司无需向符瑞汇支付未发放的工资1771元；2.确认警盾安保公司无需向符瑞汇支付违法解除劳动合同赔偿金16456元；3.诉讼费用由符瑞汇承担。原审法院查明事实：符瑞汇于2010年2月入职警盾安保公司单位，从事保安工作。警盾安保公司提供一份签订于2011年10月18日的《劳动合同》，主要载明：合同期限自2011年10月18日至2016年10月18日，共五年；每月支付基本工资830元，工资支付日期为每月15日，警盾安保公司应向符瑞汇提供工资清单、列明支付标准、支付项目和工资扣除项目；符瑞汇严重违反工作纪律或有关规章制度，应予以辞退；符瑞汇不履行工作职责，严重失职，给警盾安保公司或客户单位造成重大损害或不良影响的，警盾安保公司可以随时解除合同；符瑞汇擅自离开工作岗位，在三日内没有回到工作岗位，并未书面说明原因的视为自动离职，警盾安保公司有权扣除其剩余工资待遇为违约金，给警盾安保公司造成损失的，还应予以赔偿。2015年4月29日，海南港航控股海口秀英客运轮渡公司治保部向警盾安保公司作出《关于退回贵司派驻我单位协警符瑞汇的处理决定》，主要载明："符瑞汇系警盾安保公司派驻秀英客渡公司交协警员，4月29日值班时间为零时至上午8时，2时20分，经查岗，符瑞汇仍未到岗。符瑞汇工作期间经常未经请假就擅自脱岗、旷工或者当班期间睡觉，经多次教育后仍屡次违反劳动纪律；港务公安局交警支队也多次对该队员进行警告、批评，但该队员仍没有改正。为加强队伍管理，严明工作纪律，我司认为该队员已不适应在我司工作，现将该名队员退回贵公司，并及时安排人员补充。"2015年5月，警盾安保公司将符瑞汇派驻平安人寿客服中心担任保安。2015年7月6日，警盾安保公司片区经理电话通知符瑞汇办理辞职手续，符瑞汇不予办理并不再去上班。后符瑞汇向海南省劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁：1.裁决警盾安保公司与符瑞汇自2009年11月至2015年7月存在劳动关系；2.裁决警盾安保公司支付给符瑞汇违法解除劳动合同赔偿金22800元；3.裁决警盾安保公司支付给符瑞汇6-7月份一个半月的工资2850元；4.裁决警盾安保公司补交2009年11月至2012年9月之间的五项审核保险。该仲裁委于2016年5月5日作出琼劳人仲裁字[2016]第86号仲裁裁决：一、确认符瑞汇自2010年2月起至2015年7月6日止与警盾安保公司存在劳动关系；二、在裁决生效之日起10日内，警盾安保公司向符瑞汇支付违法解除劳动关系的赔偿金16456元，2015年6月和7月工资1771元；三、驳回符瑞汇的其他仲裁请求。警盾安保公司不服该裁决向一审法院提诉讼，符瑞汇未提起诉讼。另查明，本案庭审中，警盾安保公司、符瑞汇对符瑞汇离职前12个月的平均工资为1496元的事实没有异议，双方确认2015年6月符瑞汇应发工资为1538.67元，扣除符瑞汇个人承担社保部分193.7元及缺勤工资66.13元，符瑞汇6月份实发工资为1278.84元；2015年7月符瑞汇应发工资为1538.67元。警盾安保公司提供两份《海南省港务公安局交警支队交通协管员考勤登记表》，证明符瑞汇违反劳动纪律。该两份考勤登记表记载符瑞汇在2014年12月24日早退1小时30分、2015年1月17日迟到1小时50分、2015年1月19日1时10分符瑞汇未到岗。该考核表为案外人周某、王某所记录，未加盖单位公章，符瑞汇对其真实性不予认可。一审法院认为，海南省劳动人事争议仲裁委员会作出琼劳人仲裁字[2016]第86号《仲裁裁决书》后，警盾安保公司、符瑞汇对裁决书确认双方劳动关系时间为2010年2月起至2015年7月6日止均未提起诉讼，视为双方没有异议，一审法院予以确认。本案中，对于警盾安保公司主张的两项诉讼请求，一审法院评析如下：一、关于警盾安保公司是否应当向符瑞汇支付解除劳动合同赔偿金的问题。警盾安保公司是否应支付该赔偿金，关键在于确定警盾安保公司提出解除与符瑞汇劳动关系的原因是否合法。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定"用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。"警盾安保公司对其解除与符瑞汇劳动关系的原因负有举证责任。2015年7月6日，警盾安保公司片区经理电话通知符瑞汇办理辞职手续，警盾安保公司解除了与符瑞汇的劳动关系，符瑞汇自2015年7月7日不再去上班，不构成擅自离开岗位。另，警盾安保公司提供的《关于退回贵司派驻我单位协警符瑞汇的处理决定》、《海南省港务公安局交警支队交通协管员考勤登记表》不能证明符瑞汇严重违反公司的规章制度。故，警盾安保公司以上述理由解除与符瑞汇的劳动关系，违反法律规定，应向符瑞汇支付违法解除劳动合同的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定"用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。"第四十七条规定"经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。"符瑞汇在警盾安保公司公司工作的年限为2010年2月起至2015年7月6日，符瑞汇在劳动合同解除前十二个月的平均工资为1496元，因此警盾安保公司应向符瑞汇支付违法解除劳动合同的赔偿金为16456元（1496元×5.5个月×2倍＝16456元）。警盾安保公司主张不需向符瑞汇支付违法解除劳动合同赔偿金没有事实依据，一审法院不予支持。二、关于警盾安保公司是否应当向符瑞汇支付未发放工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定"工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。"警盾安保公司未能向符瑞汇支付2015年6月、7月1日至6日的工资，故符瑞汇主张警盾安保公司支付上述期间的工资，一审法院予以支持。根据查明的事实，警盾安保公司应向符瑞汇支付2015年6月工资1278.84元、7月1日至6日工资（1538.67元÷21.75）×（21.75÷30）×6天＝308元，共计1586.84元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，判决如下：一、确认警盾安保公司与符瑞汇自2010年2月起至2015年7月6日存在劳动关系；二、限警盾安保公司于本判决生效之日起五日内向符瑞汇支付2015年6月、7月1日至6日工资共计1586.84元；三、限警盾安保公司于本判决生效之日起五日内向符瑞汇支付违法解除劳动关系赔偿金16456元；四、驳回警盾安保公司的诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由警盾安保公司负担。二审中双方当事人未提交新的证据。本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，本案二审争议的焦点问题是警盾安保公司是否违法解除与符瑞汇的劳动关系，以及是否应向符瑞汇支付赔偿金和拖欠的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定："用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。"警盾安保公司主张因符瑞汇严重违反警盾安保公司的劳动纪律，故警盾安保公司提出解除双方劳动关系合法，警盾安保公司提交了《海南省港务公安局交警支队交通协管员考勤登记表》和《关于退回贵司派驻我单位协警符瑞汇的处理决定》证明其主张。由于上述证据系由符瑞汇所在的前一个被派遣单位海南港航控股海口秀英客运轮渡公司出具，而警盾安保公司在符瑞汇于2015年4月29日被海南港航控股海口秀英客运轮渡公司退回后，已经另外安排符瑞汇自2015年5月起到平安人寿客服中心担任保安，该事实说明警盾安保公司并未因符瑞汇在海南港航控股海口秀英客运轮渡公司工作期间存在违纪问题而给予开除处理，仅是调整了符瑞汇的工作岗位。而符瑞汇在平安人寿客服中心工作期间，并无违反劳动纪律情况，警盾安保公司于2015年7月6日口头通知符瑞汇办理辞职手续，没有合法依据，应认定警盾安保公司属于违法解除双方劳动关系，故警盾安保公司应向符瑞汇支付赔偿金和拖欠的工资。综上，警盾安保公司的上诉请求，没有事实与法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人海南警盾安保股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄海鹰审 判 员 张莲凤审 判 员 杨 曦 二〇一七年十一月二十日法官助理 王国印速 录 员 刘梦微附相关法律条文:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。