河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）豫16民终3498号上诉人(原审被告)：阳光财产股份有限公司周口中心支公司，住所地：周口市车站路东段香橙公寓，统一社会信用代码：91411600665984104H。主要负责人：李恒伟，职务：总经理。委托诉讼代理人：黄雪凤，该公司员工。被上诉人(原审原告)：周翠兰，女，1964年1月6日出生，汉族，住沈丘县。委托诉讼代理人：刘晓亮，河南裕恒律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：刘阳，男，1988年10月1日出生，回族，住沈丘县。被上诉人(原审被告)：沈丘县万通出租汽车有限公司，住所地：沈丘县槐店回族镇北关二街，统一社会信用代码：91411624663442504A。法定代表人：张香，职务：总经理。上诉人阳光财产股份有限公司周口中心支公司（以下简称阳光财险周口公司）因与被上诉人周翠兰、刘阳、沈丘县万通出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省沈丘县人民法院（2020）豫1624民初1401号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月26日立案后依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。阳光财险周口公司上诉请求：1、请求依法撤销河南省沈丘县人民法院（2020)豫1624民初1401号民事判决书并依法改判,扣减上诉人多承担的20463.2元。2、由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由：被上诉人刘阳未取得从业资格证驾驶营运性质的出租车发生事故属于保险公司商业三者险的免赔范围,上诉人在商业三者险范围内不承担赔偿责任，具体理由如下:1、事故发生时,被上诉人刘阳驾驶的营运性质的出租车，出租车不同于普通的轿车,不仅需要较高的驾驶经验及驾驶技能，还需要考核其是否具备从事旅客运输行业并以此为生的能力。故驾驶员无从业资格证对于交通事故的发生都有着息息相关的联系,无合格的驾驶技能将大大增加运输风险,危害交通安全。无从业资格证驾驶车辆从事营运车辆本身属于违法行为。被上诉人沈丘万通出租汽车有限公司作为专业的出租汽车公司,明知从事出租行业需要从业资格证而未予审查，同样存在过错。无从业资格证驾驶出租营运车辆系道路运输管理部门严令禁止的行为,保险公司将该情形作为免责条款，一审中已提供投保单以及保单原件,证明上诉人已履行告知义务,故被上诉人刘阳应当遵从保险合同的约定，且该约定并未加重投保人、被保险人的责任，而且有利于规范运输市场,倒逼出租公司合理合法营运,故上诉人在商业三者险范围内不承担赔偿责任,符合保险合同条款的约定，也是符合法律规定的。2、误工费用一审法院判决过高，无鉴定报告鉴定误工期或主治医师出具误工期的医嘱的,误工期应该按照实际住院天数据实核算。3、鉴定费不属于保险责任，不应由阳光财险周口公司承担。周翠兰辩称，一、阳光财险周口公司上诉理由“被上诉人刘阳未取得从业资格证驾驶驾驶营运的出租车发生交通事故属于保险公司商业三责险的免赔范围，上诉人在商业三责险范围内不承担赔偿责,具体理由不在一一叙述”,其上诉理由毫无事实依据和法律依据，依法不能成立。1、被上诉人刘阳驾驶的豫Ｐ×××××小型轿车有行驶证,本人具有驾驶证和道路从业资格证，刘阳具有合法的驾驶资格证及道路从业资格，豫Ｐ×××××小型轿具有合法的行驶资格，不存在保险公司上诉所称得“无从业资格证”，在一审开庭审理时，周翠兰和刘阳均已提交法庭,因此以此为由的上诉理由无事实依据和法律依据。2、阳光周口保险公司在一审开庭审理时，只是以所谓的“驾驶员从业资格查不到”为由，商业险不予赔付，其抗辩理由不能成立。退一步讲，即使刘阳没有道路从业资格证，但具有合法的驾驶资格,也不是保险公司免赔法定的理由,其一阳光财险周口公司承保的是机动车,驾驶员是否具有从业资格证不是法定要件。阳光财险周口公司提出所谓的“免责条款”是保监会制定的规章格式条款，而不是国家制定的法律。阳光财险周口公司在投保时也没有向投保人具体释明,该条款对伤者不发生任何法律效力。3、根据法律规定，对格式条款的理解不一致的，应当做出对提供格式条款一方不利的解释。综合以上理由，阳光财险周口公司的第一个理由依法不能成立,一审法院判决超强制险部分由商业险承担是正确的,不存在不当之处。二、阳光保险周口公司的第二个理由,认为误工费过高无事实依据和法律依据,一审法院没有按照周翠兰实际住院161天计算误工费，一审法院判决有失公正。周翠兰受伤后沈丘县人民医院门诊部住院治疗104天，在沈丘职工医院住院治疗57天,共住院治疗161天，有每日用药清单为证。按照阳光财险周口公司的上诉理由的说法,按实际住院天数计算误工费，恳请二审法院予以释明或者纠正。三、阳光保险周口公司的第三个理由,认为鉴定费不属于保险责任，不应由阳光财险周口公司承担，亦无事实依据和法律依据。根据豫高法【2018】372号文件规定，鉴定费用应当有保险公司承担,在司法审判实践中,鉴定费都是判决由阳光财险周口公司承担，故一审判决书并无不到。综上,一审法院认定事实清楚,适用法律正确，程序合法，除误工费没有按照实际住院天数161天判决外，其余各项判决公平公正,上诉人阳光财险周口公司的上诉理由依法不能成立。恳请二审法院依法判决,驳回上诉请求,维持原判,以维护法律的尊严和周翠兰的合法权益。刘阳辩称，我的资格证是真实有效的，买保险的时候保险公司并没有告知没有从业资格证商业险不能使用。周翠兰向一审法院提出诉请：1.判令刘阳、沈丘万通出租汽车有限公司、阳光财险周口公司赔偿周翠兰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、车辆维修费等暂定50000元，残疾赔偿金、精神抚慰金待评定后追加，由阳光财险周口公司在责任限额内先行承担，不足部分由刘阳和沈丘万通出租有限公司承担。3.本案诉讼费用由刘阳、沈丘万通出租汽车有限公司、阳光财险周口公司承担。一审法院认定事实：1.2019年4月10日，刘阳驾驶豫Ｐ×××××小型轿车，沿沈丘城火车站站前大道由南向北行驶到沈丘城火车站站前大道北300米处时，碰撞住周翠兰，造成周翠兰受伤，豫Ｐ×××××小型轿车损坏的交通事故。2019年4月22日，沈丘县公安局交通警察大队事故中队出具沈公交认字【2019】第0410-06号道路交通事故认定书，认定被告刘阳负该事故的全部责任，周翠兰无责任。2.豫Ｐ×××××小型轿车登记所有人为：沈丘万通出租汽车有限公司，刘阳系肇事车辆的驾驶人。刘阳具有合法的驾驶证，车辆具有合法的行驶证。肇事车辆在阳光财险周口公司投保有交强险和商业三责险限额为(1000000元)，且不计免赔，事故发生在保险期间。3.2019年4月11日，周翠兰被送往沈丘县人民医院治疗，诊断为：“1.胸口椎体压缩性骨折；2.多发软组织损伤；3.头皮下血肿。”间断住院观察。门诊间断治疗计59天，支出医疗费12680.6元。周翠兰在2019年7月31日入住沈丘职工医院，2019年9月25日出院，共计住院57天，支出医疗费7095.8元。4.经沈丘交通事故纠纷人民调解委员会委托，周口法正法医临床司法鉴定所对周翠兰的伤情进行了司法鉴定，2020年1月10日，该鉴定所作出了周法正司鉴所【2020】临鉴字第5号司法鉴定意见书，鉴定意见书显示：“被鉴定人周翠兰伤残等级评定为××。”支出鉴定费700元。5.周翠兰的母亲周徐氏现年86岁，生育有三个子女。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。涉案事故发生前期，周翠兰间断性在沈丘县人民医院门诊处治疗。对此阳光财险周口公司认为门诊治疗期间应不赔付误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费。周翠兰诉求和各项赔偿标准应当按照其在沈丘职工医院的实际住院天数57天计算伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费。对于阳光财险周口公司提出的异议理由，符合常理，一审法院予以采纳。刘阳驾驶豫Ｐ×××××小型轿车，沿沈丘城火车站站前大道由南向北行驶到沈丘城火车站站前大道北300米处时，碰撞住周翠兰，造成周翠兰受伤，豫Ｐ×××××小型轿车损坏的交通事故。2019年4月22日，沈丘县公安局交通警察大队事故中队出具沈公交认字【2019】第0410-06号道路交通事故认定书，认定刘阳负该事故的全部责任，周翠兰无责任。双方对事故认定书均无异议，一审法院确认其证明力。涉案车辆豫Ｐ×××××小型轿车登记所有人为沈丘万通出租公司。肇事车辆在阳光财险周口公司投保有交强险和商业三责险(保险限额为1000000元)，且不计免赔，事故发生在保险期间。关于周翠兰的损失的认定：1.医疗费，19776.4元（12680.6元+7095.8元），由住院正规发票为凭，一审法院予以认定。超出部分，周翠兰所提交证据显示该外购药未有医嘱，不能证明与本案具有关联性，一审法院不予支持。2.误工费，涉案周翠兰因涉案事故发生后，先是在沈丘县医院间断性治疗，后又转入沈丘职工医院住院治疗，考虑到周翠兰受伤的实际情况，一审法院依法酌定误工期限为120天为宜。依照上年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年，即误工费11244元（93.7元/天×120天）。3.护理费，周翠兰实际住院57天，依照2020年河南省人身损害赔偿标准居民服务业和其他服务业为125元/天，护理费即125元/天×57天=7125元。4.住院伙食补助费，即2850元（50元/天×57天）。5.营养费，即1140元（20元/天×57天）。6.残疾赔偿金，依照上年度河南省城镇居民人均可支配收入34200.97元/年×20×0.1=68401.94元（××）。7.精神抚慰金，周翠兰主张10000元，考虑到周翠兰受伤并构成××的实际情况，一审法院酌定5000元。8.交通费，即1140元（20元/天×57天）。9.被抚养人生活费，依照2020年河南省人身损害赔偿标准城镇居民人均消费支出为21971.57元/年，被抚养人生活费为3661.93元（21971.57元/年×5年×1/3×0.1）。10.鉴定费700元，由正规票据为凭，一审法院予以支持。周翠兰损失中的医疗费19776.4元、营养费1140元、住院伙食补助费2850元，共计23766.4元，先由阳光财险周口公司在交强险10000元医疗费项下予以赔偿，所余款项13766.4元，由阳光财险周口公司在商业险赔偿范围内赔付。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，周翠兰的残疾赔偿金68401.94元、误工费11244元、护理费7125元、交通费1140元、被抚养人生活费3661.93元、精神抚慰金5000元、鉴定费700元由阳光财险周口公司在交强险110000元死亡伤残赔偿限额内进行赔付，即97272.87元（68401.94元+11244元+7125元+1140元+3661.93元+5000元+700元）。综上，阳光财险周口公司赔偿周翠兰因此次交通事故成的各项损失共计121039.27元（10000元+97272.87元+13766.4元）。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条之规定，一审判决：一、阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿周翠兰各项损失共计人民币121039.27元；二、驳回周翠兰其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费760元（已减半收取），由刘阳与沈丘万通出租汽车有限公司共同负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明事实一致。本院认为，一、关于驾驶员刘阳无从业资格证，上诉人在商业险限额内是否应赔偿的问题。根据上诉人阳光财险周口公司提供的《机动车综合商业保险示范条款》的规定，驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输部门核发的许可证书或者其他必备证书，不论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿。上述保险条款中未明确约定许可证或其他必备证书的具体类型，属于合同约定不明确，且阳光财险周口公司未提供充分证据证明其就免责条款向投保人履行了明确说明义务，故该免责条款对投保人不发生法律效力。一审判决阳光财险周口公司在商业险限额内承担赔偿责任，并无不当。二、关于误工期。事故发生后，周翠兰被送到沈丘县人民医院治疗，并经过间断门诊治疗共计59天，之后周翠兰入住沈丘职工医院进行住院治疗57天，一审法院结合周翠兰伤残情况及治疗情况，酌定周翠兰的误工期为120天，并无不当，本院对此予以维持。三、关于鉴定费。本案的鉴定费是为鉴定周翠兰的伤残等级以确定其具体损失所支付的必要的、合理的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，应由阳光财险周口公司负担。综上所述，阳光财险周口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费312元，由阳光财产股份有限公司周口中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 刘 凯审判员 王久芳审判员 陈翠丽二〇二〇年九月四日法官助理刘潇书记员张文晶