云南省大理白族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）云29刑终191号抗诉机关云南省南涧彝族自治县人民检察院。原审被告人余春，男，1988年12月29日生，汉族，云南省江川县人，初中文化，农民，家住江川县。因本案于2017年1月11日被南涧县公安局取保候审，同年6月27日被南涧县人民法院取保候审。现在家。原审被告人王仕贵（曾用名王四贵），男，1972年1月4日生，汉族，云南省江川县人，初中文化，农民，家住江川县。因本案于2017年1月6日被南涧县公安局刑事拘留，同年1月15日被南涧县公安局取保候审，同年6月27日被南涧县人民法院取保候审。现在家。原审被告人姜增平，男，1967年11月4日生，汉族，云南省江川县人，初中文化，农民，家住江川县。因本案于2016年9月21日被南涧县公安局刑事拘留，同年10月17日被南涧县公安局取保候审，同年6月27日被南涧县人民法院取保候审。现在家。原审被告人董建明，男，1974年4月11日生，汉族，云南省江川县人，初中文化，农民，家住江川县；1997年9月29日因犯抢劫罪被江川县人民法院判处有期徒刑二年；因本案于2016年9月21日被南涧县公安局刑事拘留，同年10月17日被南涧县公安局取保候审，同年6月27日被南涧县人民法院取保候审。现在家。原审被告人吴唯超，男，1989年3月2日生，汉族，云南省江川县人，中专文化，农民，家住江川县。因本案于2017年1月15日被南涧县公安局取保候审，同年6月27日被南涧县人民法院取保候审。现在家。云南省南涧彝族自治县人民法院审理南涧彝族自治县人民检察院指控原审被告人余春、王仕贵、姜增平、董建明、吴唯超犯非法经营罪一案，于2017年7月28日作出(2017)云2926刑初62号刑事判决。原审被告人余春、王仕贵、姜增平、董建明、吴唯超服判；南涧彝族自治县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2017年10月16日依法公开开庭对本案进行审理。大理州人民检察院检察员崔伟、杨春美出庭履行职务。原审被告人姜增平、董建明、吴唯超到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2016年9月间，被告人余春联系被告人王仕贵帮忙将自己之前收购并存放在王仕贵家的七吨左右初烤烟叶运往临沧市云县大山乡烟站销售，运费为每公斤3元。后王仕贵联系被告人姜增平，姜增平又联系被告人董建明，由姜增平、董建明分别驾驶货车运输该批初烤烟叶，运费为每人7000元。2016年9月20日20时许，姜增平驾驶云Ｆ×××**号货车，董建明驾驶云Ｆ×××**号货车到王仕贵家装烟叶后往临沧方向行驶。期间被告人王仕贵指使被告人吴唯超驾驶云Ｆ×××**号轿车在前带路，并电话与姜增平、董建明保持联系。9月21日10时许，被告人姜增平、董建明将运输烟叶的货车停在南涧县祥临公路公郎路段博雅清真园休息时被南涧县公安局民警查获。经称量，被告人姜增平、董建明运输的初烤烟叶净重分别为3740公斤、3780公斤。经云南省烟草质量监督检测站检测，被告人姜增平、董建明运输的初烤烟叶中有等级烟叶为100%。经南涧县价格认证中心认定，被告人姜增平、董建明运输的初烤烟叶价格分别为人民币176341元、178227元，共计人民币354568元。案发后，被告人余春、吴唯超分别于2017年1月11、15日到南涧县公安局投案，并供述了自己的作案事实。原审法院根据上述事实和查证的相关证据，认定被告人余春犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币30000元；被告人王仕贵犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币30000元；被告人姜增平犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元；被告人董建明犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币20000元；被告人吴唯超犯非法经营罪，单处罚金人民币5000元；罚金均限判决生效后一个月内缴纳；公安机关扣押的初烤烟叶7520公斤予以没收，上缴国库。宣判后，检察机关抗诉认为原判定罪准确，但未认定吴唯超的犯罪数额，导致其刑档不明，属于认定事实错误，法律适用不当，导致量刑畸轻，吴唯超应当对全部非法经营数额354568元负责；对姜增平、董建明的量刑不均。大理州人民检察院支持抗诉意见，并当庭提出建议判处吴唯超一年以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人姜增平、董建明、吴唯超当庭对原审判决认定的事实、证据及罪名均无异议，姜增平提出原判罚金过重，量刑过高；董建明、吴唯超对量刑无异议。经审理查明，2016年7、8月间，被告人余春收购了七吨左右的初烤烟叶后存放在被告人王仕贵家中，后余春因病住院期间请王仕贵帮忙联系车辆将自己存放在其家中的初烤烟叶运往临沧市云县大山乡烟站销售。后王仕贵联系被告人姜增平运输烟叶，姜增平又联系了被告人董建明一同运输烟叶，由姜增平、董建明分别驾驶货车运输该批初烤烟叶。2016年9月20日20时许，姜增平驾驶云Ｆ×××**号货车，董建明驾驶云Ｆ×××**号货车到王仕贵家装烟叶后往临沧方向行驶。王仕贵指使被告人吴唯超驾驶云Ｆ×××**号轿车在前探路，并电话与姜增平、董建明保持联系。9月21日10时许，姜增平、董建明将运输烟叶的货车停在南涧县祥临公路公郎路段博雅清真园休息时被南涧县公安局民警查获。经称量和价格认证，姜增平运输的初烤烟叶净重3740公斤，价格为176341元，董建明运输的初烤烟叶净重3780公斤，价格为178227元。经云南省烟草质量监督检测站检测，查获的初烤烟叶中有等级烟叶为100%。案发后，余春、吴唯超分别于2017年1月11日、15日到南涧县公安局投案。上述事实，有案件来源、受案登记表、立案决定书、抓获经过、归案经过、户口证明、江川县人民法院刑事判决书、称量笔录、称重笔录、扣押决定书、扣押清单、涉案财物保管委托书、发还清单、云南省烟草质量监督检测站检测报告、价格认定协助书、价格认定标的明细表、南涧县价格认证中心价格认定结论书、辨认笔录、辨认照片、被辨认人照片列表及身份情况说明、证人姜某、龚某1、龚某2的证言、情况说明、接受证据材料清单及玉溪市人民医院出具的余春的出院诊断证明书等证据在案证实；被告人余春、王仕贵、姜增平、董建明、吴唯超对犯罪事实予以供认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院认为，原审被告人余春违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营初烤烟叶，数额达354568元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。原审被告人王仕贵明知余春实施非法经营罪，而为其提供仓储、保管并联系运输，原审被告人姜增平、董建明明知他人实施非法经营罪，而为其提供运输，其中董建明非法运输初烤烟叶数额达178227元，姜增平非法运输初烤烟叶数额达176341元，原审被告人吴唯超明知他人实施非法经营罪，而为运输车辆进行探路；应当以非法经营罪的共犯追究王仕贵、姜增平、董建明、吴唯超的刑事责任。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，余春系主犯；王仕贵、姜增平、董建明、吴唯超起次要作用，属从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。余春、吴唯超犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，其中犯罪较轻的，可以免除处罚。王仕贵、姜增平、董建明归案后能如实供述自己的罪行，可酌情从轻处罚。原判根据各被告人具有的法定和酌定从轻、减轻处罚等量刑情节，并结合各被告人在本案中的地位和所起的作用，对余春、王仕贵、姜增平、董建明、吴唯超的量刑并无不当。检察机关的抗诉意见、量刑建议及姜增平罚金过重、量刑过高的意见，均不予支持。原判定罪准确，量刑及并处罚金适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  字兆鸿审判员  张义标审判员  李月仙二〇一七年十一月六日书记员  叶艳敏