广东省深圳市盐田区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0308民初650号原告：深圳市深博物流有限公司，住所地广东省深圳市盐田区北四街与明珠大道交汇处和亨中心广场1栋A1201，统一社会信用代码91440300671858147U。法定代表人：卢云江，总经理。委托诉讼代理人：张伟松，广东解治律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆亭桔，广东解治律师事务所实习律师。被告：姚文芳，男，1978年11月9日出生，汉族，住所地湖北省来凤县。原告深圳市深博物流有限公司与被告姚文芳挂靠经营合同纠纷一案，本院于2017年5月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张伟松、陆亭桔到庭参加诉讼。被告姚文芳经本院合法传唤未到庭应诉，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告向原告支付借款期限内本息共计296241元；二、被告按2%/月的标准向原告支付迟延履行违约金直至还清款项之日，暂计至2017年4月26日为118645.8元；三、被告承担本案诉讼费及其他费用。事实与理由：2012年8月，原告与被告签订了两份《牵引车、集装箱半挂车借款与还款计划合同》（以下简称《借款与还款计划合同》）和《还款方案》，双方约定：由被告向原告借款购买粤Ｂ×××××和粤Ｂ×××××车辆，借款金额为236320元，借款期限24个月。因被告借款购车是原告向银行贷款的，被告每台车每月应按照借款金额的1%支付贷款利息2363元。另外，被告将上述购买车辆挂靠在原告名下，原告为其垫付了部分车辆费用。双方签订合同后，被告仅以运费抵扣的方式向原告支付了171928元的本息和费用，尚有296241元本息未支付。经原告多次向被告催促支付借款本息后，被告仍不予理睬。现被告不能按时向原告履行还款义务，原告为维护合法权益，依法起诉，望法院判如所请。被告提交书面答辩状称：一、被告认为原告主张本案为买卖合同纠纷不太恰当，应属于车辆挂靠经营合同纠纷。原、被告双方签订的是《合作经营管理集装箱道路货运（挂靠车辆）合同书》（以下简称《合作经营合同书》），实际上是挂靠合同，而我国明文规定禁止挂靠经营形式的客运、货运经营方式。本案在操作过程中也是按照挂靠经营方式进行车辆登记、结算。更为重要的是，双方是合作经营车辆的方式，双方对车辆有共同管理的职责，双方对车款未到位、车辆的流失均有责任。二、原告应当对造成车辆购买款没有到位承担责任。被告对车辆没有实际经营和管理原告是知晓的，日常的经营和管理均由谭少松负责，谭少松自己有开货运公司，平常扣款、还款、结算，原告均是与谭少松对接的。原告为涉案车辆安装了GPS装置，时刻对车辆进行监控和管理，被告对车辆现状、放置地点均不知晓。三、可以用车辆抵偿原告的诉讼请求。原告诉称的标的即车辆，根据其车辆登记属于原告所有，原告对车辆有完全的管理权和监督权，原告诉称的车辆欠款数额被告不清楚，但被告同意欠款用该车辆予以抵偿。如果造成车辆流失，应当是车辆所有人和管理人的责任，即原告的责任，合同第四条第（二）项第十一条也明确约定用车辆“进行抵贷处理”，故应当将该车辆进行评估，按照评估价值予以抵偿，不足部分才由合同双方按照各自的责任承担，如有超过部分则由出资人享有。四、对于原告的第二项诉讼请求，合同中没有明确约定或者约定不明，请求法庭不予支持。被告未向本院提交证据。原告围绕诉讼请求提交了证据，本院经审理查明事实如下：2012年8月18日，原告与被告签订了《合作经营合同书》，双方约定的主要内容包括：被告自购粤Ｂ×××××和粤Ｂ×××××车辆，自主经营管理，自负经营风险，自负经营盈亏。被告购车资金如有困难，可向原告申请借款购车，原告同意后，另行签订《分期付款购车协议》。被告所购车辆以原告名义办理车辆入户手续，原告负责办理车辆上牌、审验手续，办理或更换车辆证件及相关批文，费用由被告承担。合作期限自协议签订之日起有效期5年，即自2012年8月18日至2017年8月17日止。协议期满后可协商续签：如其中一方决定终止本协议，必须提前三十天通知对方，若原告同意，被告交清所有款项后，原告应同意并协助被告办理车辆过户或转让手续。原告负责为被告所购车辆代购保险、货物保险、司机社会养老保险以及司机人身意外险等险种，负责为被告代购车辆养路费、运管费、车船税，费用由被告预先支付。原告为被告代购垫付的资金，被告须于次月5日前向原告交款，逾期按每日5%支付资金占用费。原告向被告收取每月800元车辆管理费用。对于被告使用原告贷款购车的，如被告每月5日前不按时交纳购车贷款的，被告按逾期天数每日加收1%的滞纳金，在交款时一并交纳；如连续两个月或半年内累计三个月不按时交款，原告有权停办有关证件及批文，甚至将车辆停止运营并进行抵贷处理。由于一方不履行本协议规定的义务或严重违反本协议的规定，造成无法继续合作的，可视为违约方单方面终止本协议，守约方有权向违约方索赔，并有权终止本协议的继续履行。之后，原、被告签订《借款与还款计划合同》《还款方案》及《深圳市深博物流有限公司挂靠车辆还款计划表》（以下简称《还款计划表》），约定涉案车辆被告首次付款30000元，剩余款项为236320元（购车款205000元+贷款手续费6150元+担保抵押1000元+保险20038元+GPS全球定位仪费用2500元+新车杂费1632元），分24个月支付，每月利息为2363元；被告还款方式为还现金和做公司运单，每月5日之前结清，如被告逾期支付购车借款本息的，应按照每月5%的标准支付违约金。另查明，原告主张的保险费中，有证据证明的保险费为2015年5月商业险17541元。原告认可被告以运费的方式抵扣款项为134333元。在审理过程中，原告确认第三项诉讼请求中的迟延履行违约金起算点为2014年9月6日。以上事实有合作经营合同书、借款与还款计划合同、还款方案、还款计划表、车辆信息表等证据及当事人陈述予以证明，足以认定。本院认为，《合作经营合同书》是双方当事人真实意思表示，未违反法律及行政法规的强制性规定，对双方均具有法律拘束力。被告称涉案车辆由案外人谭少松管理经营，故债权债务应由谭少松负责，该意见与原、被告签订的《合作经营合同书》内容不符，也无证据证明，故本院不予采纳。关于原告主张的被告拖欠的各项费用认定如下：1、购车款205000元、贷款手续费6150元、担保抵押1000元、保险20038元、GPS全球定位仪费用2500元及新车杂费1632元，合计236320元，因《借款与还款计划合同》和《还款方案》明确记载由被告承担，故原告该项主张本院予以支持。2、保险费，原告仅提交证据证明其已为涉案车辆购买2015年5月至2016年5月商业险17541元，超出部分，原告未提交证据证明，本院不予支持。3、还款保证金20000元，《还款方案》记载应于还款完毕后退还，故应从总额中扣除，原告起诉仍主张该项费用，依据不足，本院不予支持。4、续保押金10000元，原告未提交证据证明其已为涉案车辆购买2013年至2015年的保险，故该项费用亦不应收取。原告起诉仍主张该项费用，依据不足，本院不予支持。5、供车利息，被告在《还款方案》同意按剩余款项总额236320为基数支付每月1%的利息，故原告主张借款期间的利息为56712元，有合同依据，本院予以支持。对于借款期间届满之后的利息，双方并未约定，且与第三项诉讼请求中的违约金重合，故本院对该项诉讼请求不予支持。6、管理费，原告主张被告应支付2015年9月至2017年3月的管理费每月800元，合计15200元，与双方合同约定相符，本院予以支持。前述本院认定的各项费用合计325773元，扣除被告已支付的首付款30000元及原告自认该期间的运费134333元，被告仍须支付161440元。被告称以涉案车辆直接抵偿前述债务，因被告未出庭，未提交正式申请，且可能损害其他债权人利益，故本院对该意见不予采纳。关于迟延履行违约金问题，原告主张以296241元作为计算迟延履行违约金的基数，与本院上述认定不符，应以本院认定的拖欠数额161440元作为基数计算，超出部分，本院不予支持。关于违约金的起算点，截至2014年8月被告分期还款期限届满，扣除被告交付的首期款和运费，被告仍拖欠各项费用，故原告主张从2014年9月6日起算迟延履行违约金，本院予以支持。双方当事人在《合作经营合同书》约定的每日1%违约金比例过高，本院调整为中国人民银行同期同类贷款利率的四倍。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告姚文芳于本判决生效之日起十日内向原告深圳市深博物流有限公司支付拖欠的各项费用161440元及迟延履行违约金（以161440元为基数，从2014年9月6日起按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计至实际支付之日止）；二、驳回原告深圳市深博物流有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7523.3元，由原告深圳市深博物流有限公司负担4595.8元，被告姚文芳负担2927.5元。原告深圳市深博物流有限公司已预交案件受理费，本院不予退回，被告姚文芳应负担的费用于本判决生效之日起十日内迳付原告深圳市深博物流有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 吴    静人民陪审员 芦    阳人民陪审员 陈  冬  旺二〇一七年十一月二十七日书 记 员 吴淑真（兼）附法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。