浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0327民初8287号原告：吴邦胜，男，1968年7月30日出生，侗族，户籍所在地：贵州省黎平县，现住浙江省苍南县。委托诉讼代理人：陈焕付，浙江瓯鼎律师事务所律师。被告：杨观伍，男，1972年9月13日出生，汉族，住浙江省苍南县。委托诉讼代理人：林海，浙江丹华律师事务所律师。原告吴邦胜与被告杨观伍劳动争议一案，本院于2017年8月28日立案后，依法由审判员陈德锡适用简易程序，于2017年9月15日公开开庭进行了审理。原告吴邦胜及其委托诉讼代理人陈焕付，被告杨观伍及其委托诉讼代理人林海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴邦胜向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告劳动合同关系；2.被告支付原告工资5290元；3.被告赔偿原告各项损失258314元；4.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2016年3月份开始在被告个人作坊（未办理工商登记）加工塑料粒子，月工资6000元。2016年4月23日，原告在工作时，不慎被机器压伤右手1-5指，随即被送往龙港人民医院紧急包扎处理，后又送至温州解放军第118医院住院治疗，入院手续及医疗费的缴纳均是被告办理。现原告已经治愈，长期误工，且身体已经造成伤残。被告只支付了医疗费，其他经济损失经协商无法达成一致，被告至今未赔偿原告其他经济损失。另，被告尚欠原告工资5290元，至今未付。原告在本院指定的举证期限内提供下列证据材料：1、原告居民身份证、被告人口信息，用以证明原、被告的诉讼主体资格；2、病历，用以证明原告受伤住院的事实；3、工伤不予认定通知书、劳动仲裁不予受理通知书，用以证明原告工伤认定及劳动仲裁申请不予受理的事实；4、鉴定意见书，用以证明原告的伤残等级和三期评定情况；5、发票，用以证明原告支出的鉴定费用；6、答辩状，用以证明原告曾经起诉、被告进行答辩的事实；7、记录表，用以证明原告工资数额事实。被告杨观伍答辩称：一.双方不是雇佣劳动关系，也不是非法用工关系，而是加工承揽关系。1、双方于2016年8月16日签订“算工资”协议附有加工记录表，协议约定：共做60.42吨，每吨加工费220元，包括伤残费应支付原告共13290元；同时原告亲自记录认定的加工记录表显示：2016年3月5日至2016年4月22日期间共生产2014包，共计60.42吨的编织袋再生粒子，应付金额13292.4元的事实。结合两份证据，“算工资”协议明确注明加工费，同时约定了加工数量和应付款项，协议中的应付款项就是加工费乘以加工数量的数额，且与加工记录相对应，因此该工资是加工费，该协议据此应当认定为加工承揽合同。原告作为承揽人按照被告的要求完成工作，交付工作成果，被告支付加工费。双方是加工承揽关系。2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：承揽人在完成工作工程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。因此被告作为定作人不承担赔偿责任。3、协议注明“包括伤残费应支付原告总共金额13290元”，因原告于2016年4月23日发生人身损害事故，在原告与被告签订的该协议表明被告支付给原告的13290元是包括原告的伤残费用的，因此被告据此也可以不用承担原告人身损害赔偿责任。二、原告起诉已经超过诉讼时效期间。原告于2016年4月23日受伤，至2017年5月18日向法院起诉，属于超过诉讼时效期间起诉，应当驳回。同时，苍南县人力资源和社会保障局于2017年5月11日也以“事故伤害发生时间超一年时效”为由，裁定不予受理工伤认定申请。关于原告2017年3月2日和6月7日分别两次撤诉，但撤诉申请被法院裁定准许后，诉讼即告终结，即终结审判程序，在诉讼程序上是为从未起诉，但原告若要再次起诉，应当在诉讼时效期间内，否则应当驳回。三、原告在本次普通人身损害事故中存在明显过错。2016年4月23日早上，原告在生产过程中当车间机器下料口堵住时，此刻被告马上停机处理，但原告又开机拿料以致损伤，在这生产操作中是绝对不允许的，因此原告对事故的发生有明显的过错和失误。根据第一点和第二点的事实和理由，被告不必为原告的人身损害承担赔偿责任，此处仅作为补充。四、事故发生后，被告出于人道主义精神为原告垫付了全部医疗费等费用，鉴于被告如上所述不用承担原告的人身损害赔偿，因此原告应当返还被告为其垫付的2万元医疗费，被告也愿意支付剩余加工费。同时原告在事故发生后纠集老乡无理取闹，阻止被告正常生产经营以致停工三个月，造成被告巨额经济损失，对此原告亦应承担赔偿责任。被告杨观伍在本院指定的举证期限内提供了下列证据材料：住院收费票据，用以证明被告为原告垫付医疗费19783.49元。原、被告提供的上述证据，经庭审出示审查并经质证，被告对原告提供的证据，质证如下：对证据1、证据2、证据6没有异议；对证据3的真实性无异议，根据工伤认定申请不予受理通知书，原告申请时，事故伤害发生时间超过1年时效，原告的起诉时间也是超过1年的诉讼时效；对证据4的真实性无异议，但对关联性有异议，认为温州律政司法鉴定所于2016年出具的鉴定意见书和本案无关，于2017年出具的鉴定意见书，其依据劳动能力相关标准进行评定是错误的，本案原、被告之间不属于雇佣关系和非法用工，所以鉴定意见书的鉴定标准我方不予认可；对证据5的意见同证据４质证意见；对证据7的真实性无异议，原件在被告处，但对待证事实有异议，我方认为原、被告之间是承揽合同关系并对加工费进行结算。原告对被告提供的证据无异议，认可其全部医疗费已由被告支付。本院认为，原告提供的证据1-5、证据7及被告提供的证据，其形式来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，对其证明力予以确认。原告提供的证据6与本案不具有关联性，对其证明力，本院不予确认。本院经审理认定事实如下：1、被告杨观伍在苍南县经营加工塑料粒子，但未在相关部门办理营业登记手续。2016年3月，原告吴邦胜开始受雇于被告杨观伍加工塑料粒子。双方并未就此签订书面劳动合同。2016年4月23日，原告在工作时右手不慎被机器所绞伤，随即被送往苍南县第二人民医院急诊处理后，于当日转入解放军第一一八医院住院治疗，于2016年4月30日出院，住院治疗7日。被告支付医疗费19783.49元。2、2017年5月11日、2017年6月28日，原告分别向苍南县人力资源和社会保障局及苍南县劳动人事争议仲裁委员会提起工伤认定及劳动仲裁申请，因当事人主体不适格及事故伤害发生时间超过一年时效，上述部门对原告申请均不予受理。3、2017年8月10日，温州律证司法鉴定所受本院委托，对原告因本案事故造成的伤残等级（工伤）进行了鉴定，并作出温律司鉴所（2017）临鉴字第1654号鉴定意见书，结论为：被鉴定人工伤伤残等级评定为七级。4、2016年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资56385元。本院认为，根据《工伤保险条例》的规定，无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。本案中，原告吴邦胜在被告处工作受伤以及被告作为非法用工单位等事实清楚，证据充分。对原告造成的事故损害，被告应根据《工伤保险条例》、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的规定进行赔偿。根据有关法律规定和司法实践所掌握的标准，结合鉴定机构的鉴定结论及原告主张的赔偿金额，本案具体的赔偿范围和数额确定如下：1.一次性赔偿金，参照2016年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资56385元／年的标准，结合原告的伤残等级，确认以原告主张的伤残赔偿金225540元为准。2.医疗费，因被告已全部支付，故在此不需再行赔偿。3.治疗期间生活费，对于在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，结合原告的受伤情况和治疗经过，本院确认其费用为56385元/年÷12月/年×3月=14096.25元；4.护理费，结合原告的受伤情况和治疗经过，护理期限为60日，护理人员确定为1人。原告没有举证护理人员有固定收入，故参照2016年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资标准计算，本院确认该项费用为9268元；5.住院伙食补助费，原告住院共计7日，参照本地国家机关一般工作人员的出差补助标准，原告主张该项费用为210元未超出上述标准，本院予以确认；6.交通费，根据原告的就医地点、次数、住院等实际情况，结合原告的病情，对原告主张该项费用500元，本院予以确认；7.鉴定费，从原告提供的证据中可以确定数额为1200元。上述费用合计250814.25元。原告主张的营养费不属工伤保险待遇的赔偿范围。另，吴邦胜提供证据证明杨观伍结欠其工资款5290元，故吴邦胜要求杨观伍支付该工资款5290元，理由正当，于法有据，本院应予支持。双方未签订书面劳动合同，原告受伤后未再去被告处工作，双方劳动关系已经自动终止。原告主张的其他请求及被告主张双方系承揽合同关系、原告存在过错、被告无需承担赔偿责任，均缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条、《工伤保险条例》第六十六条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条的规定，判决如下：一、杨观伍于本判决生效之日起十日内赔偿吴邦胜因工受伤各项赔偿款250814.25元；二、杨观伍于本判决生效之日起十日内支付吴邦胜工资款5290元；三、驳回吴邦胜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取计5元，由杨观伍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 员 陈德锡二〇一七年十一月十日法官助理 高葱葱代书记员 林将伟?相关法律条文链接：1.《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律追究；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。2.《工伤保险条例》第六十六条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。3.《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属给予一次性赔偿。第三条一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。第四条职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。第五条一次性赔偿金按照以下标准支付：一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。