内蒙古自治区土默特左旗人民法院   民事判决书   （2018）内0121民初1520号   原告：邢全生，男，1964年4月27日出生，汉族，打工，住内蒙古武川县得胜沟乡万城玉村。现住土默特左旗察素齐镇点什气村。   委托诉讼代理人：刘平义，土默特左旗法律援助中心律师。   被告：张永胜，（又名张四虎）男，1972年2月4日出生，汉族，木工，住呼和浩特市新城区迎新东路电力二公司宿舍5号楼2单元4号。   委托诉讼代理人：董娜，内蒙古融兴（土默特左旗）律师事务所律师。   被告：张宏旺，男，1972年12月13日出生，汉族，个体，住土默特左旗敕勒川镇白音厂汉村。   委托诉讼代理人：杜海，内蒙古旭隆律师事务所律师。   被告：内蒙古永亨建设工程有限责任公司，住所地：呼和浩特市回民区宽巷子祥和6号楼18号。   法定代表人：张发发，该公司董事长。   委托诉讼代理人：杜海，内蒙古旭隆律师事务所律师。   原告邢全生诉被告张永胜、张宏旺、内蒙古永亨建设工程有限责任公司（以下简称永亨建设公司）提供劳务者受害责任纠纷一案。本院于2016年6月25日立案受理，依法适用简易程序先公开开庭进行了审理后，因案件比较复杂改为普通程序公开开庭进行了审理。原告邢全生及代理人刘平义、被告张永胜代理人董娜、被告张宏旺和永亨建设公司代理人杜海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告邢全生向本院提出的诉讼请求为：请求人民法院依法判令三被告连带赔偿原告医药费、误工费、陪护费、营养伙补费、二次手术费等项财产损失及精神抚慰金共计人民币219373元。事实和理由：2017年9月，原告受被告张四虎雇用，在其承包的由被告张宏旺挂靠被告内蒙古永亨建设工程有限责任公司承建的土左旗污水处理厂建设工地木工项目中提供劳务。2017年12月5日9时30分许，原告被安排拆除蓄水池混凝土预制钢管时从6米高处坠地，致十二指肠破裂、小肠多处破裂、腹膜炎、左侧腹股沟斜疝嵌顿、双侧尺桡骨远端粉碎性骨折、左股骨粗隆重间骨折、左肋骨骨折、颧弓骨折、右额面部皮肤裂伤、挫伤性湿肺等全身多发性损伤，先后入土左旗医院、内蒙医科大附属医院及第二附属医院救治和住院治疗，行十二指肠修复术、双桡骨切开复位内固定术等多项手术，并累计住院60天，医药费支出超过16万元，到出院时原发性损伤虽有一定程度康复，但部分损伤部位功能障碍明显，从迹象上看致残已不可避免。2018年04月10日，经呼和浩特市第一医院司法鉴定所鉴定，原告损伤部位三处致残，最重九级；同时原告除用药外，仍需120-180日休养期、60日的护理期、90-120日的营养期以及共计4.5万元的二次手术费。然面对原告如此严重的人身损害后果及财产损失，被告除支付13万元医药费外，再拒绝支付任何费用，以至原告肉体损伤未愈再遭心理挫伤，综上，原告认为：被告张四虎作为雇主，对原告遭受的损失进行赔偿责无旁贷；被告张宏旺作为原告提供劳动的实际受益人，承担连带责任天经地义；而被告内蒙古永亨建设工程有限责任公司基于挂靠利益关系，承担责任亦无可厚非。为此原告具文起诉，诚请人民法院支持其诉讼请求。   附：赔偿项目及金额明细   1、医药费：165248元；   2、误工费：54000元（9000元×6个月）;   3、陪护费：6609元（3304.5元×2个月),按照居民服务业标准计算;   4、营养费：12000元（100元×120天);   5、伙食补助费：6470元(100元×60天);   6、残疾赔偿金：50336元（12584元×20年×20%伤残等级);   7、二次手术费：45000元；   8、交通费：1300元;   9、鉴定费：2880元;   10、精神抚慰金：6000元。   以上共计349373元，减去被告已支付的130000元，尚需赔偿219373元。   被告张永胜辩称：原告在此次事故的发生有过错，应当按照责任承担责任，对于请求数额按比例划分，在通过劳务过程中，原告做为代班，对于工作环境和状况很了解，此次事故发生在水池建筑上，其在6米多高水池建筑口附近抽取钢管时，由于操作疏忽大意，从水池建筑露天口掉下，自身就存在过错，依照侵权法35条的规定，双方承担相应责任。事故发生后张永胜已经垫付13万元，本案被告张永胜承包的是木工组部分，张永胜不具有劳务分包法定资质，承包的范围不包括安全防范和生产条件，依据第二、第三被告要求完成工作，原告从高空掉下，存在工程安全不达标，第二、第三被告对原告的受伤存在过错，三被告对于本案应承担连带责任，张宏旺是挂靠永亨公司，张宏旺不具备相应的资质。施工现场的安全措施都是有该公司和张宏旺负责，原告对此次事故的发生也存在过错，在赔偿数额上按责任划分，原告的赔偿明细，按照医药费票据为准，误工费没有证据证明原告每月挣8000元，要按照农民标准来计算，误工费期间因2017年12月5日到2018年5月7日，医药费因按照实际住院天数来计算，残疾赔偿金应按照20％计算。医药费以法庭计算的为准，误工费根据原告的误工时间来确定，误工时间是124天，营养费要按照鉴定意见计算105天，残疾赔偿金根据十级来计算，二次手术费用还没有发生，交通费根据原告的证据是发生在出院以后，不予认可，精神抚慰金按照3000元计算。   被告张宏旺辩称：张宏旺是公司的承包项目负责人，不是本案的被告，不承担赔偿责任。   被告永亨建设公司辩称：永亨建设公司承包工程后委托张宏旺为该项目的负责人，张宏旺不是本案承担责任的主体，雇佣活动中雇员收到损害雇主应当承担责任，本案原告是张永胜雇佣并支付工资，原告也是直接接受张永胜的管理，因此张永胜是最终的责任承担人，永亨建设公司是承揽了污水处理厂的基础工程，建设农村二层是不需要资质的，分包给张永胜不违反法律规定，在承揽合同中发生事故有承揽方负责，在合同中的安全教育和操作规范都有规定，所以我公司认为张永胜承担责任，根据侵权责法的规定，雇员和雇主是要分别承担责任的，原告应该承担一部分责任，在工作过程中原告站在很高的地方，原告也知道，原告没有考虑到安全措施，如果安全设施不到位，原告因应该告知雇主，导致事故的发生，原告因该承担一部分责任，经过重新鉴定变更为4处十级，多出伤残的应该分别表明，只能按10%计算，住院期间的票据不予认可，误工费不予认可，二次手术费用只是大约数字，待实际发生后赔付，交通费的票据不真实，为推翻原告第一次的鉴定，原告所产生的鉴定费由原告负担，赔偿金额有张永胜来承担。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。   对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的被告张永胜书写的情况说明和闫体俊等人的证明，质证时被告张永胜代理人对张永胜所写发生事故说明的真实性认可，被告张宏旺、永亨建设公司代理人认为情况说明是张永胜所写，只代表原告和张永胜签订的，和被告张宏旺没有关系，张永胜是原告的雇主，双方应按照各自的责任承担；对证据的真实性不予认可。本院对张永胜所写发生事故说明的真实性认可；原告提供的内蒙古医科大学附属医院和第二附属医院诊断书、住院病历各二份，质证时被告张永胜代理人认为原告第一次住院和第二次住院的时间相互重合，不具有真实性、客观性存疑，被告张宏旺、永亨建设公司代理人同被告张永胜的代理人的意见一致。认为住院天数相互矛盾，应将重复部分核减。本院对该证据予以采信；原告提供的呼和浩特第一医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，质证时被告张永胜代理人认为伤残等级有了新的鉴定意见，二次手术费用不予认可，被告张宏旺、永亨建设公司代理人认为原告要按照新的鉴定报告举证，三期应取中间值计算相关费用，二次手术费用还没有发生，不能作为判决依据，应待实际发生后另行主张。本院对该证据中三期、二次手术费鉴定予以采信；原告提供的工资说明、电话录音，被告张永胜代理人对该证据的真实性、关联性、合法性不认可，被告张宏旺、永亨建设公司代理人认为录音是原告试图与雇主恶意串通提高工资然后向被告取得不当利益，该证据的真实性、关联性、合法性不予认可。本院对该证据不予支持；原告提供的证人马乘跃的证明，被告张永胜代理人对该证据的对真实性不予认可。对所要证明的问题不认可。应该让证人出庭，被告张宏旺、永亨建设公司代理人对证据不予认可。本院对该证据不予支持；原告提供的土默特左旗人民医院医疗费收据、内蒙古医科大学附属医院医疗费收据、内蒙古医科大学第二附属医院医疗费收据等，被告张永胜代理人对住院期间的费用认可，出院后的费用不予认可。被告张宏旺、永亨建设公司代理人对住院期间的医院的医疗费认可，出院后的费用不予认可，不能确定与本案有关联性，对错误鉴定产生的费用不予认可。本院对原告提供的三个医院票据予以支持；原告提供的交通费票据，被告张永胜代理人和被告张宏旺、永亨建设公司代理人均对该证据的真实性、关联性、合法性不予认可。该证据系原告在发生事故后支出的费用，本院认可部分。被告张永胜向本院提供的证据有原告收款条，质证时原告与被告张宏旺、永亨建筑公司代理人对该证据均认可。本院予以采信；被告张永胜提供现场照片，原告与被告张宏旺、永亨建筑公司代理人均对该证据的真实性认可，证明的问题不认可。本院对照片的真实性认可；被告张宏旺、永亨建筑公司向本院提供的证据有工程劳务分包合同，质证时原告对合同的真实性认可，对所证明的问题不认可，认为合同与原告受伤后主张的各项权利无关。被告张永胜代理人对合同上的免责条款不认可。证据的关联性不予认可，三被告应承担连带责任。本院对合同的真实性认可；被告张宏旺、永亨建筑公司向本院提供的内蒙古医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书、鉴定费票据，原告与被告张永胜代理人对该证据均认可，本院予以采信。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月15日，原告邢全生受被告张永胜雇用，在其承包的由被告内蒙古永亨建设工程有限责任公司承建的土左旗污水处理厂建设工地木工项目中提供劳务。2017年12月5日9时30分许，原告邢全生在6米高水池建筑上拆除蓄水池混凝土预制钢管时从水池建筑露天口处坠地，被送往土默特左旗人民医院进行抢救后又送到内蒙医科大学附属医院进行住院治疗，诊断为：1、十二指肠破裂；2、小肠多处破裂；3、腹膜炎；4、左侧腹股沟斜疝嵌顿；5、双侧尺桡骨远端粉碎性骨折；6、左股骨粗隆重间骨折；7、左肋骨骨折；8、右颧弓骨折；9、右额面部皮肤裂伤；10、创伤性湿肺。住院45天后出院，支出医疗费用100959.19元（住院医疗费98982.19元+门诊费用1977元）；在2018年1月18日在内蒙古医科大学第二附属医院住院治疗，诊断为：1、双桡骨远端陈旧性骨折；2、左股骨粗隆重撕脱骨折；3、胸骨左肋陈旧性骨折；4、小肠破裂修复术后。住院治疗15天后出院，支出医疗费用58233.39元（住院医疗费57614.39元+门诊费用619元）。原告共支出医疗费用161688.58元（土默特左旗人民医院支出医疗费用2365元+内蒙医科大学附属医院医疗费用100959.19元+内蒙古医科大学第二附属医院医疗费用58233.39元+呼和浩特第一医院131元）   2018年04月10日，原告委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所进行伤残、三期、二次手术费鉴定，结论为：1、左桡骨远端粉碎性骨折，左腕关节功能受限，左腕关节功能丧失52.5%,评定为九级伤残；2、剖腹探查、左腹股沟嵌顿疝复位、肠破裂修补术后，评定为十级伤残；3、右桡骨远端粉碎性骨折，右腕关节功能受限，右腕关节功能丧失27.5%,评定为十级伤残；4、三期时间：误工120-180天，护理60天，营养90-120天；5、二次手术费取内固定物费用约2.5万元，双侧腹股沟疝，预计手术治疗费用约2万元。   在开庭审理过程中，永亨建筑公司对原告的伤残等级提出重新鉴定，我院委托内蒙古中泽司法鉴定中心进行鉴定，结论为：被鉴定人十二指肠修补术后评定为十级伤残；小肠修补术后评定为十级伤残；左腕关节功能障碍评定为十级伤残；右腕关节功能障碍评定为十级伤残。   又查明，被告张永胜已给原告邢全生垫付医疗费用13万元。   本院认为：本案涉讼的作业地点在水池建筑上拆除蓄水池混凝土预制钢管，距地面约6米，对于此项高空作业所存在的危险性，原告邢全生、被告张永胜和张宏旺、永亨建筑公司均应明知。由于未采取应有的安全保障措施，导致本案事故的发生，应属安全生产事故。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……”的规定，被告张永胜作为雇主，应对其雇员即原告邢全生在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。但原告邢全生作为完全民事行为能力人，对自身安全应尽到足够的谨慎注意义务，对本案事故的发生其自身具有不可推卸的责任，本院认定其应自负20％的责任。由于永亨建筑公司并未提供任何证据证明在水池建筑上拆除蓄水池混凝土预制钢管时符合安全条件，故永亨建筑公司应当与被告张永胜对原告受伤造成的损失承担连带赔偿责任。原告未提供任何证据证明张宏旺与本案存在关联性，其要求张宏旺承担赔偿责任没有事实及法律依据，本院依法不予支持。原告请求误工费按9000元计算没有依据，原告是农民，应按农民标准赔付，原告住院天数重合按58天计算。原告提供的交通费是因事故而支出的，本院认定交通费用1200元。   就原告邢全生主张的各项损失，本院认定如下：1、医疗费用161688.58元；2、误工费：34977.3元（41182元/365天×310天）计算到定残前一日;3、陪护费：6518.4元（39654元/365天×60天）;4、营养费：11000元（100元×110天);5、伙食补助费：5800元(100元×58天);6、残疾赔偿金：38988.8元（12184元×20年×16%);7、二次手术费：45000元；8、精神抚慰金：4800元（30000元×16%)；9、交通费：1200元;10、鉴定费：2750元。以上共计312723.08元。由被告张永胜承担80%为250178.46元，减去被告张永胜已付原告医疗费用130000元后，被告张永胜实际应承担原告医疗、误工、残疾赔偿金等经济损失共计120178.46元，永亨建筑公司公司对被告张永胜给付原告赔偿款项承担连带赔偿责任。其余由原告自己承担。   综上所述，被告张永胜实际赔偿原告邢全生医疗、误工、残疾赔偿金等经济损失共计120178.46元，内蒙古永亨建设工程有限责任公司对被告张永胜给付原告邢全生赔偿款项承担连带给付责任。其余由原告自己承担。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条的规定，判决如下：   一、被告张永胜赔偿原告邢全生医疗、误工、残疾赔偿金等经济损失共计120178.46元；   二、内蒙古永亨建设工程有限责任公司对被告张永胜给付原告邢全生赔偿款项承担连带给付责任。   三、驳回原告邢全生对张宏旺的诉讼请求。   上述款项在本判决生效后十日内履行完毕。   如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费4456元由被告张永胜负担3564.8元，原告负担891.2元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。   权利人应于本判决确定的履行期限届满后二年内，持本判决书向本院书面申请执行，逾期则不予受理。   审 判 长 孟万仲   人民陪审员 赵春江   人民陪审员 吕向良      二○一七年十一月七日   书 记 员 郑 宏   附相关法律条款：   一、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条:被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。   二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。   雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……   三、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。