新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）新01民终2539号   上诉人（原审原告）：于新建，男，1970年10月3日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区博乐市。   委托诉讼代理人：崔瑞强，沙依巴克区宇星法律服务所法律工作者。   被上诉人（原审被告）：四川省广安江泓输变电有限公司，住所地四川省武胜县沿口镇南环路245号瑞鼎嘉城1栋负1-3，1-4。   法定代表人：冯云，四川省广安江泓输变电有限公司总经理。   委托诉讼代理人：**林，男，四川省广安江泓输变电有限公司员工。   原审被告：王成，男，1971年3月24日出生，汉族，住新疆维吾尔自治区博尔塔拉蒙古自治州。   上诉人于新建因与被上诉人四川省广安江泓输变电有限公司（以下简称广安江泓公司）及原审被告王成提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市达坂城区人民法院（2019）新0107民初230号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。   于新建上诉请求：撤销一审判决，依法改判广安江泓公司对于新建的损失承担连带责任。事实及理由：1.一审法院只判决王成承担各项损失，但未判决广安江泓公司承担连带责任有误。广安江泓公司作为施工单位，明知王成不具有相应资质和安全生产条件，仍然将工程分包给王成，导致本案发生，应承担连带责任。2.一审法院认为本案不属于安全生产事故认定有误，本案事故是由于广安江泓公司将工程分包给没有资质个人导致，违反了法定义务，应当与雇主承担连带责任，一审法院适用法律错误。综上所述，请求二审法院依法改判广安江泓公司承担连带责任。   广安江泓公司辩称，我公司已经将所有工程款向王成给付完毕，我公司不应该承担连带责任，应由王成承担责任。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。   王成未提交书面陈述意见。   于建新向一审法院起诉请求：广安江泓公司、王成支付于新建各项损失合计124,234.68元（伤残赔偿金65,528元、误工费21,293.34元、住院伙食补助费1560元、营养费1560元、陪护费21,293.34元,精神损害抚慰金3000元,后续医疗费10,000元）。   一审法院认定事实：2018年广安江泓公司承包惠源电力有限责任公司输电分公司的《乌鲁木齐达坂城变电站200千伏二期送出工程三标段工程》后将工程的基础工程分包给了王成，王成雇用了于新建在工地干电力高压塔活。于新建的报酬与王成商定并由王成支付，以计件的方式发放。2018年10月12日，于新建在做高压塔尖作业过程中从塔上摔伤。于新建在住院期间王成支付1000元交通费和1000元生活费。新疆维吾尔自治区2018年在岗职工平均工资为76,709元。   一审法院认为，对于本案的责任主体及承担方式问题：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中于新建在给王成提供劳务过程中受伤，王成并未采取任何安全措施，同时也未能证实对造成此次损害于新建存在何种过错，因此，于新建的各项损失应由雇主王成全部承担。对于于新建主张广安江泓公司与王成承担连带责任的主张，于新建认为我作为雇员在工作中受伤，广安江泓公司作为工程承包方将工程分包给没有资质的王成，因此广安江泓公司应当承担连带赔偿责任。一审法院认为该主张不成立。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。此规定明确雇员在从事雇佣活动中只有发生安全生产事故时，分包人、发包人才与雇主承担连带赔偿责任。国务院颁布的《生产安全事故报告和调查处理条例》第三条规定，造成3人以上10人以下死亡，或者10人以上50人以下重伤，或者1000万元以上5000万元以下直接经济损失的事故为较大事故；造成3人以下死亡，或者10人以下重伤，或者1000万元以下直接经济损失的事故为一般事故。本案中仅于新建1人受伤，不属于安全生产事故。因此于新建主张广安江泓公司承担连带赔偿责任的诉讼请求，一审法院不予支持。对于于新建主张王成、广安江泓公司支付伤残赔偿金、误工费、住院伙食补助费、营养费、陪护费、精神损害抚慰金、后续治疗费的诉讼请求一审法院认定如下：1.伤残赔偿金,因原告受伤经手术治疗出院仍有内固定未取出，治疗并未终结，一审法院对伤残等级及伤残赔偿金暂不予认定，待治疗终结确定伤残等级后再另行主张；2.误工费，于新建主张的误工期为103天，在合理范围内，于新建无固定收入，误工费可计算为76,709元/年÷12月÷30天×103天=21,939元，于新建主张21,293.34元，一审法院予以认定21,293.34元；3.住院伙食补助费，于新建住院天数为13天，应计算13天×120元=1560元，一审法院予以支持；4.营养费，出院医嘱明确加强营养，于新建主张13天×120元=1560元，一审法院予以支持；5.陪护费，出院医嘱住院及休息期间陪护一人，于新建由妻子陪护，没有向法庭提交陪护人员扣工资证明，故住院、全休期间陪护费应按照受诉法院所在地上一年度职工年平均工资标准76,709元计算，护理费应计算为76,709元/年÷12月÷30天×103天=21,939元，于新建主张21,293.34元，故一审法院认定21,293.34元；6.精神损害抚慰金，因于新建未治疗终结，伤残等级尚未最终确定，一审法院暂不予认定；7.后续治疗费10,000元，待实际产生后另行主张。于新建在本案中没有主张交通费和生活费，故王成垫付的2000元应当予以扣减。一审法院遂判决：一、王成支付于新建误工费21,293.34元；二、王成支付于新建住院伙食补助费1560元；三、王成于支付于新建营养费1560元；四、王成支付于新建陪护费21,293.34元；五、驳回于新建其他诉讼请求。   二审中，当事人没有提交新证据。   本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为，围绕双方当事人的上诉意见和答辩意见，本案的争议焦点为广安江泓公司应否对于新建的损害后果承担连带赔偿责任。根据庭审查明的事实和现有证据，本院认定如下：   首先，本案的基本事实是广安江泓公司在承包涉案的《乌鲁木齐达坂城变电站200千伏二期送出工程三标段工程》后，即将该工程的基础工程分包给了王成。王成在施工过程中又雇佣了于新建在工地从事电力高压塔基施工作业，于新建系王成的雇员。其次，电力工程施工单位必须具备专业的工程施工资质，不同级别资质的施工单位按标准配备相应的专业技术人员、现场管理人员，并承接与其资质相对应的电力工程。本案中，王成作为个人，无任何电力施工资质，并且于新建从事电力高压塔基施工作业，王成亦未能提供相对应的安全生产条件。而广安江泓公司明知王成没有相应的资质和安全生产条件的情形下，仍然将基础工程发包给王成，其本身存在过错。再次，国家安全生产监督管理总局作出的政法函【2017】39号《关于生产安全事故认定若干意见的函》第二条中载明：“生产经营单位在生产经营活动中发生的造成人身伤亡或者直接经济损失的事故，属于生产安全事故。”本案中，在生产经营活动中，于新建因从事电力高压塔尖作业造成人身伤害，应属于生产安全事故。一审法院援引的《生产安全事故报告和调查处理条例》的规定，系作为对生产安全事故定性、等级认定和处理的相关依据，而本案发生的人身损害事故不应依此作狭义的解释。综合上述几点，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，即“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”，广安江泓公司应当在本案中与雇主王成承担连带赔偿责任。广安江泓公司主张已经将工程款全部给付王成，应该由王成对于新建的损害后果承担责任的抗辩意见，本院不予采纳。   综上所述，于新建的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实部分不清，应予纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市达坂城区人民法院（2019）新0107民初230号民事判决第一、二、三、四项，即：王成支付于新建误工费21,293.34元；王成支付于新建住院伙食补助费1560元；王成于支付于新建营养费1560元；王成支付于新建陪护费21,293.34元。   二、撤销新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市达坂城区人民法院（2019）新0107民初230号民事判决第五项，即驳回于新建其他诉讼请求。   三、四川省广安江泓输变电有限公司对上述款项与王成承担连带赔偿责任。   四、驳回于新建其他诉讼请求。   以上给付款项合计45,706.68元，扣除王成垫付款2000元后，应付43,706.68元，须于本判决生效后十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费2784.69元（于新建已预交），由王成、广安江泓公司负担1030元，由于新建负担1754.69元；二审案件受理费2784.69元（于新建已预交），由广安江泓公司负担。   本判决为终审判决。   审  判  长   张惠君   审  判  员   蒋 欣   审  判  员   黄淑梅   二 〇 二 〇 年 九 月 四 日   书  记  员   罗 敏