山东省广饶县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）鲁0523民初2133号 原告：山东金宇建筑集团有限公司，住所地：广饶县大王镇驻地，统一社会信用代码：9137052316496069X4。 法定代表人：张忠诚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：巴瑞杰，山东正义之光（青岛）律师事务所律师。 被告：马双永，女，1985年3月11日出生，汉族，现住山东省阳谷县。 委托诉讼代理人：李兵峰，山东众成清泰（东营）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴凡，山东众成清泰（东营）律师事务所律师。 原告山东金宇建筑集团有限公司(以下简称金宇建筑公司）与被告马双永劳动争议一案，本院于2020年6月11日立案。马双永与金宇建筑公司劳动争议一案，本院于2020年6月12日立案，案号为鲁0523民初2178号。因金宇建筑公司与马双永均不服广饶县劳动争议仲裁委员会作出的同一裁决，本院于2020年6月15日作出（2020）鲁0523民初2178号民事裁定书，裁定将（2020）鲁0523民初2178号并入本案审理。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金宇建筑公司的委托诉讼代理人巴瑞杰、被告马双永（第二次庭审到庭）及其委托诉讼代理人李兵峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金宇建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令金宇建筑公司不支付马双永2020年3月工资4160元、经济补偿金69302.07元。以上共计73462.07元；2.判令被告返还原告超额发放提成15140元；3.本案受理费及其他诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告自2020年3月25日起旷工后再未到岗工作，系主动离职，原告并无过错，不应支付经济补偿金。原告因错误额外向被告发放提成款19300元，在扣减3月份工资后，被告应返还原告15140元。综上，广饶县劳动人事争议仲裁委员会的裁决认定事实不清，适用法律错误。现为维护原告的合法权益，提起诉讼，望判如所请。 被告马双永辩称，我自2011年入职后，一直在成本部从事预算工作。2020年1月，原告金宇建筑公司新任职的成本部部长张龙海上任，同时带来了预算员张兴超，因其与张兴超关系比较好，也就是通常所讲的“自己人”，张龙海作为成本部部长要对“自己人”的工资收入进行特殊照顾，便将我从事的预算项目中“绩效工资比值高”的工作无故中止，并将此项目的工作交给张兴超。因我已为所从事的项目进行了大量的前期准备工作，将此工作项目交出必然导致我前期的准备工作付诸东流，势必影响到我的收入，所以我对此坚决反对。成本部长张龙海因此与我发生矛盾，后张龙海以职务优势强烈要求公司将我从成本部调至企管部，且工资降低50%。我对此次调岗明确拒绝后，多次与企管部及公司相关领导协商，但我作为劳动者在此次纠纷中处于弱势地位，无法改变公司的决定。最终，公司以“维护新任领导者权威”和“莫须有的过错”的将我强制调离。后来，原告见我不离开成本部，2020年3月25日上班前，以口头通知的方式要求我待岗，工资按东营市最低工资1910元/月执行。待岗对于我来讲，就意味着完全没有工作岗位。原告先是将我调岗、降薪50%，又进一步要求我待岗，工资按东营市最低工资标准执行。在此对比一下，我之前的平均工资是10000元/月左右，而东营市最低工资标准是1910元/月，差别悬殊至80%。通过以上的调岗、降薪、待岗的过程，足以说明原告是变相解除劳动合同。原告的用心很明显是逼迫我“自行离职”，以免除自己的赔偿责任。本案的“替岗”无异于当前新闻中的“高考替考案”，若支持其诉求无异于违背社会公德、违背公平正义、违背《劳动合同法》设立的初衷，不仅使劳动者的权益得不到保障，反而更加严重的侵害劳动者的利益。 关于我3月份的工资，支付工资是用人单位的法定义务，在我没有任何过错的情况下，用人单位应当按时全额发放。我在3月份出勤共24天，全勤基本工资为6760元，自2020年3月25日离职前12个月的平均工资为10182.85元，每月26天为全勤，则我3月份工资应为9399.55（10182.85/26*24）元。 关于原告所诉求的超额发放提成15140元，原告并未超额发放，反而拖欠我绩效提成工资19000元。原告起诉纯属故意拖延时间，浪费司法资源。综上所述，建议法庭驳回其诉求。 被告马双永向本院提出诉讼请求：1.确认金宇建筑公司于2020年3月25日违法解除劳动关系；2.判令金宇建筑公司向支付2019年预算提成工资19000元；3.判令判决金宇建筑公司支付赔偿金183291.3元；4.判令金宇建筑公司支付2020年3月份工资9399.55元；5.判令金宇建筑公司支付2020年1至6月份建造师费2750元,以上共计214440.85元；6.判令金宇建筑公司出具解除（终止）劳动合同证明书，并协助被告办理社会保险及档案的转移交接手续。事实与理由：我自2011年7月进入金宇建筑公司工作至今，担任预算员一职，工作地点位于东营经济技术开发区。2020年3月17日，金宇建筑公司未与我协商且在我没有过错的情况下，擅自将我自成本部调至企管部，并且将我的工资降低50%。我多次找公司领导要求继续履行原劳动合同，但公司均置之不理。2020年3月25日，金宇建筑公司又通知我待岗，工资按东营市最低工资标准执行。我认为金宇建筑公司的这种单方调岗、降薪、待岗行为是属于变相非法解除劳动合同的情形。 为维护自身权益，我向广饶县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，2020年5月15日，广饶县劳动人事争议仲裁委员会作出广劳人仲案字【2020】第085号仲裁裁决书。原告认为该仲裁裁决书认定事实及适用法律方面均存在错误，特诉至法院，请求依法判决。 原告金宇建筑公司对马双永的诉讼请求辩称：一、《劳动法》八十三条、《劳动争议调解仲裁法》第五十条规定，劳动争议的仲裁程序是法院受理劳动争议案件必经的前置程序。马双永第一项诉讼请求“确认被告于2020年3月25日违法解除劳动关系”在仲裁时并未提出，在本诉讼中更不能提出，此项诉讼请求违反了上述法律中劳动争议仲裁前置的规定，因此法院应不予受理。此外说明一点，马双永自2020年3月25日旷工至今，已严重违反我公司的规章制度，我公司将另案提起劳动仲裁解除与原告的劳动关系。二、马双永第二项请求主张的2019预算提成19000元实际并不存在，其主张没有事实及法律依据。三、我公司不存在单方调岗、降薪、待岗行为，且《劳动合同法》八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。马双永的请求权基础错误，其请求支付赔偿金的主张没有事实及法律依据。四、不予支付3月份工资系因我公司与马双永就工资存在争议，且当时马双永已提起仲裁，并非无故拖欠。我公司2019年已向马双永超额发放工资、提成款19300元。因此，在扣减马双永三月份工资其还应返还我公司15140元。五、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》对劳动争议受案范围做出规定，马双永的第五项请求与第六项请求，不属于劳动争议的受案范围，因此法院应不予受理。 本院经审理认定事实如下：马双永自2011年7月1日至2020年3月24日在金宇建筑公司处工作，岗位是预算员。金宇建筑公司在投标寿光和李仕社区工程时，因没有潍坊地区预算软件，将工程投标预算委托给当地事务所。马双永每月全勤工资6760元，每月26天为全勤。金宇建筑公司已支付马双永2020年1月工资4887.88元、2月工资4940元，未支付马双永2020年3月工资，马双永在2020年3月出勤16天。 2020年3月16日，金宇建筑公司通知马双永将其由成本部调至企管部观察1周，工资执行日薪标准的50%。2020年3月24日，因马双永的工作岗位调整双方未达成一致意见，马双永之后不再到金宇建筑公司处上班。 另查明，马双永在2019年的工资报酬分以下阶段： 2019年1至8月份期间的报酬。在2019年1至8月份期间，金宇建筑公司成本部预算员的薪酬按照《山东金宇建筑集团有限公司预结算管理规定》实施，此段期间月基本工资为月预支工资，完不成基础产值按比例进行否决。马双永在2019年1至8月份预支工资为36000元（上述八个月预支的基本工资按照每月4500元为基数，扣除各项个人应负担项后实际发放基本工资总额为27561.95元，分别为2019年1月3927.80元、2月3540.95元、3月3384.40元、5月3998.45元、6月4103.45元、7月4503.45元、8月4103.45元），产值完成率为69.53%，实际核定2019年1至8月份基本工资为25030.30元，多领取10969.70元。上述2019年1至8月期间除预支基本工资外，按照业绩发放绩效工 资，该期间马双永的绩效工资为18600元，实际领取27000元，多领取8400元。综上，在2019年1至8月份，马双永应得劳动报酬为基本工资加提成，即基本工资25030.30元加提成18600元为43630.30元，实际多领取基本工资10969.70元、提成8400元。 2019年9月至12月期间工作报酬。在2019年9月至12月期间工作报酬为基本工资加绩效工作模式，马双永在2019年9月基本工资为7006.9元、10月5843.45元、11月6363.45元、12月6760元），在2019年9月至12月期间的绩效工资18554.95元。 另查明，马双永于2020年3月25日向广饶县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求：1.裁决金宇建筑公司支付2019年预算提成工资19000元；2.裁决金宇建筑公司支付赔偿金183291.3元；3.裁决金宇建筑公司支付2020年1月、2月、3月份工资19937.37元；4.裁决金宇建筑公司支付2020年1至3月份建造师费1375元，以上共计233431.55元；5.裁决金宇建筑公司协助办理社会保险及档案的转移交接手续。广饶县劳动人事争议仲裁委员会于2020年5月15日作出广劳人仲案字(2020)第085号仲裁裁决书，并将该裁决书于2020年5月28日送达给原告、2020年6月1日送达被告。原、被告均不服该仲裁裁决，分别向本院提起诉讼。 再查明，原告为被告支付社会保险费至2020年6月份。 以上事实，有原、被告的当庭陈述及原告金宇建筑公司提交的广饶县劳动人事争议仲裁委员会作出的广劳人仲案字（2020）第085号仲裁裁决书1份、东营市用人单位社会保险单位参保缴费证明1份、《山东金宇建筑集团有限公司预结算管理规定》1份、《预算员薪酬与绩效管理规定》1份、《2019年预算员核算产值工资复核表》1份、《2019年成本部提成核算表》1份、《中国农业银行交易流水》1份、卓越金宇OA系统导出《【集团】分公司工作请示》2份、《中国建设银行网上银行电子回执》2份、发票2张、每日统计表1份，被告马双永提交的东营市渤海公证处于2020年3月23日出具的公证书1份、马双永2020年3月25日发送给延庆萍邮件记录打印件1份、马双永与公司副总韩滨微信聊天记录1份、企管部延庆萍微信聊天记录1份、原告申诉通知1份、中国农业银行卡交易明细清单1份、山东金宇建筑集团有限公司OA审批打印件1份（4页）、成本部调薪说明1份、个人钉钉考勤记录1份，本院调取的广劳人仲案字（2020）第085号仲裁案件庭审笔录1份等证据在案佐证，足以认定。 本院认为：一、关于原告是否违法与被告解除劳动关系问题。 本案中，被告马双永所提交的证据不足以证实原告金宇建筑公司存在违法解除劳动关系的事实，因此，马双永主张的赔偿金183291.3元无事实依据，本院不予支持。 二、关于金宇建筑公司是否应向马双永支付经济补偿金、马双永应否返还15140元问题。 本案中，2020年3月16日，金宇建筑公司通知马双永将其由成本部调至企管部观察1周，工资执行日薪标准的50%。双方于2020年3月24日未就调岗事宜达成一致意见，马双永此后不再到金宇建筑公司处上班，马双永因不满岗位调整而未再去工作，应视为马双永提出解除劳动关系，金宇建筑公司未提交有效证据证明其调岗行为有正当理由且根据生产经营需要，因此，金宇建筑公司应向马双永支付经济补偿金。 本案中，通过庭审查明，马双永在2019年1至8月期间的劳动报酬为应得基本工资25030.30元、1至8月份提成为18600元，2019年9月至12月期间工作报酬为基本工资加绩效工作模式，马双永在2019年9月基本工资为7006.9元、10月5843.45元、11月6363.45元、12月6760元，在2019年9月至12月期间的绩效工资18554.95元。马双永在2020年1月工资为1月工资4887.88元、2月工资4940元。综上，马双永在2019年3月至8月的基本工资为18772.73元（25030.3÷8*6）、2019年3月至8月提成平均核算为13950元（18600÷8*6）、马双永在2019年9月基本工资为7006.9元、10月基本工资为5843.45元、11月基本工资为6363.45元、12月基本工资为6760元，在2019年9月至12月期间的绩效工资18554.95元。综上，经计算，马双永离职前12个月的平均工资为7256.61元（18772.73元＋13950元＋7006.9元＋5843.45元＋6363.45元＋6760元＋18554.95元＋4887.88元＋4940元为87079.36元÷12）。经济补偿金的数额根据马双永在金宇建筑公司处工作年限（工作期间为2011年7月1日至2020年3月24日）计算9个月后为65309.52元，应由金宇建筑公司向马双永支付。本案中，经庭审查明的事实能够确定，马双永在2019年1月至8月期间实际多领取基本工资10969.70元、提成8400元。因此，在金宇建筑公司向马双永支付经济补偿金时应当予以扣除，经扣除后为45939.82元（65309.52元-10969.70元-8400元）。 三、马双永要求金宇建筑公司支付2019年预算提成工资19000元是否有依据。 庭审中，金宇建筑公司提交的证据能够证实其在投标寿光和李仕社区工程时，因没有潍坊地区预算软件，将工程投标预算委托给当地事务所的事实，马双永主张根据领导安排参与了寿光弥水小镇和李仕社区工程核算，但未提交有效证据予以证明，结合当事人提交的卓越金宇OA系统导出《【集团】分公司工作请示》、《2019年预算员核算产值工资复核表》、《2019年成本部提成核算表》等证据能够证实马双永2019年1月至8月期间的提成工资计算为18600元，金宇建筑公司支付预算提成工资27000元，实际多支付了提成8400元，因此，马双永要求金宇建筑公司再支付2019年预算提成工资19000元依据不足，本院不予支持。 四、马双永主张2020年3月份工资9399.5元是否合理问题。 经庭审查明，马双永每月全勤工资6760元，每月26天为全勤。金宇建筑公司已支付马双永2020年1月工资4887.88元、2月工资4940元，未支付马双永2020年3月工资，其在2020年3月出勤16天，经折算，马双永在2020年3月份工资数额应为4160元，金宇建筑公司应向马双永支付该3月份工资4160元。马双永主张的其他部分依据不足，本院不予认定。 五、马双永要求金宇建筑公司支付2020年1至6月份建造师费2700元是否有依据问题。 本案中，马双永虽主张要求金宇建筑公司支付2020年1至6月份建造师费2700元，但该项请求不属于劳动争议受理范围，故马双永的该项请求在本案中本院不予处理，马双永可另行主张权利。 六、被告要求原告出具解除（终止）劳动合同证明书，并协助被告办理社会保险及档案的转移交接手续是否合理。 《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，原、被告双方已于2020年3月24日因不能就调岗事宜达成一致意见，马双永此后不再到金宇建筑公司处上班，应视为马双永提出解除劳动关系，双方之间的劳动关系已经处于事实解除状态，因此金宇建筑公司应当为马双永出具解除（终止）劳动合同证明书，并协助马双永办理社会保险及档案的转移交接手续。 综上，金宇建筑公司应当向马双永支付2020年3月份工资4160元、经济补偿金65309.52元，以上共计69469.52元，在扣除马双永2019年1月至8月期间实际多领取的基本工资10969.70元、提成8400元后为50099.82元。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条第一款、第五十条第一款之规定，判决如下： 一、原告山东金宇建筑集团有限公司于本判决生效后十日内向被告马双永支付2020年3月份工资4160元、经济补偿金65309.52元，以上共计69469.52元，扣除马双永在2019年1月至8月期间实际多领取基本工资10969.70元、提成8400元后，实际应支付50099.82元。 二、原告山东金宇建筑集团有限公司于本判决生效后十日内向被告马双永出具解除或者终止劳动合同的证明，并在上述证明出具后十五日内为马双永办理档案和社会保险关系转移手续； 三、驳回原告山东金宇建筑集团有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告马双永的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，减半收取10元，由原告山东金宇建筑集团有限公司负担5元、被告马双永负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。 审判员  常兴泉 二〇二〇年九月四日 书记员  武聪聪 附判决书所适用法条： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合 同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。