河南省宁陵县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1423民初127号原告徐某甲，男，汉族，住所地河南省宁陵县。委托代理人李建民，宁陵县法律服务所法律工作者。被告茅某，男，汉族，住所地河南省宁陵县。委托代理人赵凤阁，河南来成律师事务所律师。被告刘某，男，汉族，住所地河南省宁陵县。委托代理人王欣，宁陵县法律援助中心律师。原告徐某甲与被告茅某、刘某健康权纠纷一案，本院于2017年1月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判决二被告连带赔偿原告××赔偿等各种费用共计231253.12元；2、诉讼费由二被告承担。事实和理由：2016年5月29日下午，我在被告茅某承包的建房工地上干活时从龙门架上摔下，造成颈髓损伤，身体多处功能丧失的严重后果。后我在宁陵县人民医院治疗，后随即转往商丘第一人民医院治疗,因伤情严重又转到郑州大学第一附属医院治疗，后又转到商丘××人康复中心康复治疗，在此期间茅某除了支付部分医疗费外，对我的后续治疗、康复治疗及伤残不管不问。因茅某无资质，使用的龙门架有质量问题，支架开焊导致我摔伤，刘某建造的是三层楼房，没有对茅某的施工资质进行审查和认定，盲目组织人员进行施工、开工，对我的受伤也负有不可推卸的责任，为维护我的合法权益，特诉至法院，请求判令所请。被告茅某辩称：徐某甲出事后我们立即送他去医院，在宁陵县人民医院检查，拍了两个片子都说徐某甲有××史。徐某甲女儿要求去商丘，然后又要求去郑州治疗，我跟着他们去医院，我前后给他垫医疗费，管他们吃喝，亲戚去医院看望也是我招待的，我一共花去11万元。在司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心所作出的鉴定意见书中，叙述徐某甲存在明显颈椎退变，××。在此事故中徐某甲有不可推卸的责任，当时发生的情况是，徐某甲接好南边龙门架第二节，另一工人上南边龙门架第二节的螺丝，南边工人上螺丝时，徐某甲往北边准备吊第二节龙门架，茅某当时也在龙门架前，茅某看到徐某甲跺护栏，茅某不让他跺，徐某甲就用手往后拉护栏，再使劲往前一推护栏，徐某甲随即掉下。徐某甲作为一个成年人，并且不是头一次干，能够判断出龙门架未固定好，推拉龙门架上的护栏很危险，但徐某甲还是去跺去推拉导致他掉下，其存在重大过错，对此应承担责任。龙门架没有质量问题，如果徐某甲在干活的过程中，不去跺还在上螺丝的龙门架，不去用力推拉还在上螺丝的龙门架护栏，此事完全可以避免。徐某甲要求的各种损失过高，并且其自身有××史，其参与度的鉴定应作为本案判决的一个重要证据，徐某甲的实际各项损失应扣除参与度的比例，然后按徐某甲的过错程度来认定。被告刘某辩称：原告在施工过程中受伤与被告刘某无任何关系，1、原告不是被告刘某的工人，也不是承揽刘某房屋的人，而且刘某与茅某签订有协议书，将房屋交给茅某承建，另外约定工伤事故均有乙方茅某负责，这说明双方不存在雇佣等其他任何的法律关系；2、承揽房屋所需的任何设备和工具均有茅某提供，而且茅某提供的龙门架不存在任何质量问题，因为刘某在后续建房过程中一直使用该龙门架，在施工过程中也没有存在任何问题；3、被告刘某在选任上没有任何过错，原因是被告茅某常年在外承建房屋，在刘某找茅某建房之前，茅某就承建了许多房屋而且没有出现任何问题，这也说明茅某在建房施工方面有着丰富的经验；4、原告在此次事故中也存在过错，原因同茅某的答辩意见。根据原被告诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：原告要求二被告承担连带责任赔偿其损失共计231253.12元的诉请有无事实和法律依据，是否应予支持。原、被告双方均无异议和补充。原告提交如下证据：证据1、原告徐某甲身份证复印件一份，证明原告主体适格；证据2、宁陵城郊乡某某村民委员会证明一份，证明原告跟随被告茅某干活，在干活时摔伤一事是真实的，双方经村委调解没有达成一致意见；证据3、建房照片四张，证明出事故的建筑楼房为三层，承包人茅某没有建房资质，另证明被告刘某未尽到审查茅某建房资质的合理义务，故应依法承担赔偿责任的事实；证据4、原告的村委证明一份，证明原告和被扶养人的关系，能证明被扶养人的人数及扶养期限和扶养费数额；证据5、转诊证明一份，证明原告因伤情严重而转院的事实，说明原告到郑大一附院住院治疗是合法有效的；证据6、××例各一组，郑大一附院包括：入院记录、住院证、出院记录、诊断证明及住院天数，商丘第一人民医院包括：入院记录、出院记录及出院诊断结论和住院天数，证明原告的伤情及治疗经过；证据7、医疗票据三张，医疗费汇总清单一份，每日清单一组，证明原告在郑大一××院和××市第一人民医院每日用药和费用情况；证据8、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定意见书一份及鉴定收费票据一张，证明原告的伤情构成十级伤残，原告的伤残和这次受伤存在因果关系且系主要因素，参与度为60%-80%，鉴定费证明原告为做伤残鉴定支付鉴定费4500元的事实；证据9、交通票据两张，证明原告受伤治疗及鉴定支出的交通费用。被告茅某对证据1、2、4、5、8无异议，认为证据3与本案没有关联性，对证据6、7异议称：2017年1月4日的收据有异议，不是正规发票不予认可，对112157.14元的票据有异议，因为原告自身就患有××，对河南省医疗住院收费26199.5元票据的复印件有异议，应提供第一联（收据联）。对医疗费汇总清单一份，每日清单一组有异议，因为原告自身就患有××，费用过高。对证据9无法认定是因为看病的支付，不予认可。并且出租车的票据都是连号的。被告刘某认为证据3拍照片的时间不是事故发生时间，事故发生是在房屋一层还未完工的时候，对该证据不予认可，其余证据同茅某的质证意见。本院认为原告提供的证据3与本案无关联性，对此不予认可。证据6和证据7中两份医疗费（112157.14元、26199.5元）真实、合法，与本案具有关联性，可以证明原告住院治疗情况，对此予以认可。证据7中的25000元票据非正规医疗费票据，对此不予认可。对原告花费的交通费酌情支持1500元。被告茅某提交如下证据：1、茅某中国农业银行在郑大一附院刷卡记录，证明茅某在郑大一附院给徐某甲垫付医疗费数额62000元；证据2、招商银行卡刷卡记录凭证，证明茅某在郑大一附院给徐某甲垫付医疗费15000元，证据3、刘某给徐某甲女儿徐某乙的汇款凭证，证明茅某让刘某给徐某甲汇款3000元医疗费；证据4、收据一份，证明徐某甲救护车转院费300元是由被告茅某支付的；证据5、郑大一附院门诊票据、宁陵县人民医院门诊票据，证明茅某给徐某甲垫付门诊费3261.75元；证据6、录音证据一份，证明茅某在2017年6月7日在郑大一附院给原告垫付医疗费5000元；证据7、鉴定票据一份，证明因果关系鉴定茅某支付3000元；证据8、茅某自述，证明目的：徐某甲跺、推拉未固定好的龙门架导致事故的发生，其应承担全部责任；证据9、申请证人毛某到庭，证明原告徐某甲在干活时存在重大过错;证据10、宁陵医保中心出具的原告的报销凭证，证明原告的医疗费报销了，应当扣除，并且可以报销的费用是治疗其自身疾病，不是因摔伤治疗产生的费用，与摔伤治疗无关；证据11、被告茅某的身份证复印件一份，证明被告主体适格。原告认为证据1、2、3、4的费用无法证明刷卡及其他垫付的费用是给原告支付医疗费，没有医院的缴费凭证，因为被告没有押金条和收费票据，不能作为有效证据使用。对证据5、6、11无异议，对证据7本身没有异议，对证明对象有异议，原告受伤的程度与给被告在干活中受伤有直接的因果关系，所以被告要承担该鉴定费的80%的责任，证据8不能作为有效证据使用；对证据10无异议，原告实际报销了6097.30元，还有20102.20元没有报销，该款被告应当承担。对证人证言真实性无异议,但证人和茅某是亲属关系，是孤证，证据力度不高。本院认为被告提供的证据1、2、3、4真实、合法，结合庭审调查事实，可以确定被告茅某为原告治疗垫付了89000元。证据7、8、9、10真实、合法，与本案具有关联性，能够证明原告在此事故中存在重大过错的事实，对此予以认可。被告刘某提交证据1、建房协议书一份，证明刘某将房屋承包给茅某，约定承包方式为包工不包料且协议另约定所有的工伤事故由茅某负责；证据2、照片5张，证明该房屋一层还没有完工且龙门架不存在质量问题。原告对证据1、2真实性无异议，对证明目的有异议，双方合同约定的内容都与原告无关，合同的第七条显示被告茅某承建的房屋是三层楼房，就受建筑法的约束，承包人必须具有建筑资质，因此本案二被告互付连带赔偿责任是有法律意义的。被告茅某认为证据1、2与本案没有关联性。本院认为证据1、2真实、合法，与本案具有关联性，对此予以认可。本院经审理认定事实如下：被告刘某与被告茅某于2016年4月25日签订农村建房协议，约定刘某的三层楼房由被告茅某以包工不包料的形式承建，工伤事故由茅某负责。2016年5月29日下午，原告徐某甲在龙门架上接吊机吊上来的龙门架继续往上安装，安装好一层龙门架后，原告沿着槽钢从南面走到北面，因钢筋做成的护栏有点狭小，原告当时暂时没什么事可以做，就朝钢筋上跺了跺，被告茅某及周围的人都高声制止徐某甲，原告不听，后用手抓住钢筋护栏向前一推向后一拽，钢筋护栏开焊，原告就摔了下去，倒地后手脚失去知觉，被告急忙拨打120急救电话。原告被送往宁陵县人民医院接受治疗，因伤情严重2016年5月30日转至郑州大学第一附属医院住院治疗，住院18天，花费医疗费112157.14元，2016年6月17日转至商丘第一人民医院康复科进行康复治疗，住院56天，花费26199.50元。原告申请本院对其伤残等级、休息期、护理期进行鉴定，被告茅某申请对徐某甲摔伤与其此后接受手术治疗并遗留后遗症之间是否存在因果关系、参与度进行鉴定。经鉴定，徐某甲2016年5月29日遭遇外伤与此后接受手术治疗并遗留神经功能障碍及颈部功能障碍之间存在因果关系，系主要因素，参与度拟为60%-80%；其目前遗留神经功能障碍及颈部功能障碍等的后遗症分别相当于道路交通事故十级、十级伤残；其损伤后的休息期为180日，护理期为90日。两次鉴定费共计7500元，被告茅某为原告垫付医疗费共计89000元。双方因赔偿事宜协商未果，原告起诉至法院。本院认为：被告茅某组织工人承建他人的房屋，原告在被告的组织、指派下进行施工活动，并由被告茅某支付报酬，双方系雇佣关系，原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一项规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定。被告茅某作为雇主应对原告的损失承担赔偿责任。在本次事故中，原告不听他人劝阻，用脚跺，用手推拉钢筋护栏，导致护栏开焊，跌落并摔伤，本身具有重大过错，且原告作为完全民事行为能力人，在高空作业时，应尽到必要的安全注意义务，而未尽到，对其损害的发生具有过错，应当减轻被告的赔偿责任，对原告要求被告赔偿其损失的诉请予以部分支持。结合本案实际情况，本院酌定被告茅某承担60%的赔偿责任。参照河南省人身损害赔偿标准，原告的各项损失项目及数额为：医疗费138356.64元、误工费17280元﹙96元／天×180天=17280元﹚、护理费8640元﹙96元／天×90天=8640元﹚、住院伙食补助费5920元﹙80／天×74天=5920元﹚、营养费740元﹙10元／天×74天=740元﹚、××赔偿金25732.83元﹙11696.74元/年×11％×20年=25732.83元﹚、被扶养人生活费1180.66元﹙8586.59元/年×5年×11%÷4=1180.66元﹚，交通费酌情支持1500元，鉴定费7500元，以上共计206850.13元，结合参与度系数70%计算，被告茅某应赔偿数额为86877.05元（206850.13元×60%×70%=86877.05元）。结合原告的伤残等级及双方的过错程度，精神抚慰金酌情支持6000元。被告茅某应赔偿的费用共计92877.05元，扣除其已垫付的89000元，下余3877.05元。被告刘某将房屋交给被告茅某承建，双方之间为加工承揽关系，对原告的损伤被告刘某不应当承担赔偿责任。故对原告要求被告刘某承担连带赔偿责任的请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告茅某于本判决生效后十日内一次性赔偿原告徐某甲3877.05元；二、驳回原告的其它诉讼请求。若被告茅某未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4769元，原告负担1907.6元，被告茅某负担2861.4元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长  代忠剑审判员  李文郁审判员  赵世魁二〇一七年十一月九日书记员  葛典典