山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁01民初638号原告（反诉被告）：济南创邦餐饮管理有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：潘作刚，总经理。委托诉讼代理人：敖鹏飞，山东博翰源律师事务所律师。委托诉讼代理人：武硕，山东博翰源律师事务所律师。被告（反诉原告）：郭德利，男，1961年3月2日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市。被告（反诉原告）：马英华，女，1978年8月20日出生，汉族，住黑龙江省哈尔滨市。两被告共同委托诉讼代理人：许晨，黑龙江恒晨律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：李岩，黑龙江恒晨律师事务所实习律师。原告（反诉被告）济南创邦餐饮管理有限公司（以下简称创邦公司）与被告（反诉原告）郭德利、马英华特许经营合同纠纷一案，本院于2017年4月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。创邦公司法定代表人潘作刚及其委托诉讼代理人敖鹏飞、武硕，马英华及其两被告委托诉讼代理人许晨、李岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。创邦公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认被告对“玲珑馄饨”品牌的代理权于2015年4月21日终止；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年4月22日，原告与被告签订玲珑馄饨品牌合作合同，原告授权两被告作为玲珑馄饨品牌在黑龙江省哈尔滨市的代理商，合同有效期为一年，合同履行期间被告未按照合同约定履行，多次违约，合作到期后双方未续签合同。郭德利、马英华辩称，1.被告享有终身代理权，不同意终止。合同到期后，双方仍然在按约定履行合同。合同应在原告支付被告所欠的150万后终止。2.原告所称被告多次违约与事实不符，且没有证据证明。原告没有按照合同约定向被告支付加盟返点及供货返点，构成违约。其次，未续签合同责任不在被告。2013年4月22日，被告与原告签订涉案合同。因原告的内部制度规定格式合同不能更改且需一年一签，所以双方于2013年4月25日签订《附加协议》，用以确定被告在不违约的情况下，享有终身代理权。2014年4月22日前，被告按照原告一年一签的要求将原合同书邮给原告。原告寄回2014年4月22日至2015年4月21日的《合作书》。2015年4月21日前，被告又将《合作书》寄给原告，但原告未再将新的合同寄回。经询问才知道原告欲擅自变更加盟返点比例和供货返点，否则不予签订合同。被告不同意变更合同，致合同未签订。虽然没有签订合同，但被告依然按照合同约定向原告要货，向下级代理商供货，且原告也一直继续按照合同约定供货。综上，恳请驳回诉讼请求。郭德利、马英华向本院提出反诉请求：1.依法判令反诉被告按口头约定，给付反诉原告尚欠的终止合同赔偿金150万元；2.案件反诉受理费由反诉被告承担。事实和理由：2013年4月22日和2013年4月25日，郭德利、马英华与创邦公司分别签订《创邦玲珑馄饨合作书》及《附加协议》，主要约定：郭德利、马英华取得哈尔滨市及其下属市、县范围内经销玲珑馄饨的全权代理资格；有权在代理区域内独家发展直营店和授权店；郭德利、马英华在不违约的情况下，享有终身代理权；在代理区域内发展加盟商，前期双方五五分成，累计补齐5万元给予创邦公司后，双方按二八分成，直至发展10家店后，按三七分成；郭德利、马英华在创邦公司处进货享有七五折的供货折扣。创邦公司收取15万元加盟费和1万元保证金，其中，5万元加盟费在加盟返利中扣除。合同签订后，郭德利、马英华向创邦公司支付了加盟费10万元和保证金1万元。在合同履行过程中，郭德利、马英华发现创邦公司有违反合同约定，隐瞒郭德利、马英华发展下级代理商，未按约定向郭德利、马英华给付加盟返利和供货返点的违约行为，严重侵犯了郭德利、马英华的合同权利。郭德利、马英华多次要求其给付加盟返利和供货返点。经双方多次电话协商，创邦公司提出终止合同，并与郭德利、马英华达成口头约定，创邦公司同意向郭德利、马英华支付终止合同赔偿金160万元，其中包括加盟返利80万，收回代理权费用80万，并称为了表达诚意愿先支付10万元，待郭德利、马英华到创邦公司住所地时再将剩余150万元给付郭德利、马英华。创邦公司对郭德利、马英华的反诉辩称，1.反诉原告称其拥有终身代理权与事实不符。双方于2013年4月22日签订的合同书，期限为一年。2014年4月22日签订合作书，期限为一年。反诉原告所称的拥有终身代理权与事实相冲突，事实证明不应当存在终身代理权的约定。如果附加协议是双方认可的，应当不会再有合同期限一年的约定。或者说从时间顺序来看，双方应当遵守2014年4月22日关于代理权期限的约定。反诉原告的诉讼请求，无任何事实和法律依据。2.反诉原告曾多次以偷税、漏税为由举报反诉被告，并以此要挟索要160万元。通过马英华与潘作刚的通话录音，可以证明160万元不是终止合同赔偿金。该数额不是反诉被告的真实意思表示。反诉被告向其支付10万元是出于想让马英华来济南面谈的目的，并不意味着反诉被告对支付160万的认可。在马英华来济南后，反诉被告向济南市公安局报案。民警对马英华和潘作刚作了询问笔录。反诉被告的行为也表明对口头约定是不认可的，无法律效力。应当驳回其诉讼请求。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2013年4月22日，创邦公司（合同甲方）与郭德利（合同乙方）签订《玲珑馄饨合作书》，甲方代表为李涛。合同约定，甲方在此授权乙方于本协议有效期内在甲方指定的行政区域内销售推广甲方项目。授权代理区域为黑龙江省哈尔滨市的区域。乙方应付授权推广费10万元，2013年4月22日至2014年4月21日品牌管理用5000元。自乙方签约后第二个月起，每月最低定货金额不低于3000元，全年平均每月定货金额不低于2000元，合作期内如乙方连续三个月不向甲方定购原料和产品并无任何书面文字说明的情况下甲方则视为乙方自动放弃本区域代理经营甲方的品牌项目；并自此不再向乙方供应任何产品原料，亦不承担任何的法律责任。2013年4月25日，创邦公司（合同甲方）代表李涛与郭德利（合同乙方）签订附加协议，约定，1.乙方在不违约的情况下，享有终身代理权。2.甲乙双方协商，在乙方代理区域内发展加盟商，前期甲乙双方五五分成，累计补齐五万元给予甲方后，甲乙双方按二八分成，直至发展10家店后，按三七分成。3.本合同第六条第三款规定，乙方可视自己情况而定，不涉及违约。4.乙方所代理区域内加盟商与甲方签订合同生效日起，7个工作日内，甲方须将乙方所得分成返还于乙方。5.乙方有权利决定是否在区域内发展二级代理商，如有发展，二级代理商享有代理区域内加盟商加盟费的30%。2013年7月4日，创邦公司向郭德利返利10400元。7月16日，返利11400元。11月6日，返利10380元。12月4日，返利21140元。此四笔返利双方按五五分成。2014年4月22日，创邦公司（合同甲方）与郭德利、马英华（合同乙方）签订《玲珑馄饨合作书》。合同约定，甲方接受乙方在黑龙江省哈尔滨市的终端市场以本项目技术依法从事经营和服务的要求。乙方须向甲方交纳管理费5000元/年。4.3.5若乙方无违约行为，且代理区域内新发展客户已签约并付全款投资费用，则乙方享受如下返利扶持政策：见补充协议。6.1本合同经双方签字或盖章后生效。如与其他非合同文本相违之处则以本合同为准，如有更改或有与本项目相关的补充内容，须经甲、乙双方协商后另行签订补充合同，补充合同具有同等法律效力。6.2本合同有效期为一年，自2014年4月22日至2015年4月21日。从第二年开始，如乙方继续使用本项目技术体系从事经营，乙方须于合同期满前一个月续签合同，每年须另向甲方交付下一年度管理费人民币伍仟元整，否则本合约自动终止。第十二条，本合同为续签合同，只收取5000元管理费，管理费从2014年4月19日加盟费返利中扣除。2014年8月12日，创邦公司向郭德利返利18832.5元和23832.5元。此两笔返利双方按二八分成。2013年6月20日至2015年4月13日，郭德利共向潘作刚或韩芳（创邦公司员工）付款计37笔。2015年9月3日，郭德利向韩芳付款2050元。2016年3月7日，郭德利向韩芳付款1437.5元。2014年12月16日，哈尔滨市香坊区玲珑馄饨店注册成立，经营者贾春波。2015年8月20日，哈尔滨市南岗区玲珑馄饨蓝谷店注册成立，经营者蔡忠慧。2016年2月29日，哈尔滨市道里区玲珑馄饨馆注册成立，经营者李艳红。创邦公司认可2014年10月24日田利国与创邦公司签订的加盟合同的返利28400元未付给郭德利、马英华。哈尔滨区域加盟店所购料包返利5711.02元未付给郭德利、马英华。2.2017年3月9日，潘作刚在与马英华通话中称“李涛离职了，我找到他家，我才知道这个合同确实是他亲自弄的”。2017年3月15日，马英华与潘作刚通话。潘作刚称“我们商量了一下，只要你不再举报我们了，我们同意给你160万，你必须给我们写一个保证书，保证不再举报我们了。…我先付给你10万的诚意金。…你写了保证书，我立马再给你转账100万，你撤诉后，我再支付你50万”。2017年3月15日，潘作刚向马英华电子汇款10万元。2017年7月25日，济南市公安局历城区分局东风派出所出具报警说明，内容为，2017年3月16日12时许，何井春拨打110报警称，其在华龙路1625号报警称被人诈骗，具体情况不提供。经核查并非案件，特此说明。创邦公司称何井春系其公司股东，因马英华诈骗公司，公司指示何井春报案。上述事实，有《玲珑馄饨合作书》及附加协议、银行账户记录、电话录音、派出所证明、双方当事人的陈述等证据在案佐证。本院认为，创邦公司与郭德利、马英华签订的涉案协议，系一方许可另一方在统一的经营模式下开展经营，系一方为收取加盟使用费为目的而签订的协议，应为商业特许经营合同。2013年4月22日，郭德利与创邦公司签订了特许经营合同，为期一年。4月25日，郭德利与创邦公司业务经理李涛签订了附加协议，但未加盖创邦公司印章。该附加协议明确约定郭德利在不违约的情况下，享有终身代理权。对该附加协议，创邦公司不予认可。李涛系创邦公司员工，经创邦公司授权可以代表公司签订合同，其行为系表见代理行为，创邦公司依法应承担其代理后果。故该附加协议为有效协议。2014年4月22日，创邦公司与郭德利、马英华签订《玲珑馄饨合作书》，约定有效期一年。2015年4月21日合同到期后，双方未能协商一致续签合同。根据2014年4月22日合同，创邦公司授予郭德利、马英华的代理权已于2015年4月21日到期终止。2013年附加协议约定了终身代理权，但双方于2014年4月22日签订的合同对代理权约定了期限，内容发生了实质性变更，附加协议约定的终身代理权已不再有法律效力。创邦公司要求确认郭德利、马英华对“玲珑馄饨”品牌的代理权于2015年4月21日终止，本院予以支持。郭德利、马英华以双方口头约定创邦公司赔偿其加盟返利80万，收回代理权费用80万，创邦公司已付10万，尚欠150万为由，要求创邦公司赔偿150万元。创邦公司对此不予认可，仅认可尚欠郭德利、马英华加盟返利及料包返利34111.02元。根据郭德利、马英华所提供证据，其主张创邦公司欠加盟返利80万，并无相关证据证实。郭德利、马英华对“玲珑馄饨”品牌的代理权于2015年4月21日终止，郭德利、马英华要求创邦公司赔偿收回代理权费用80万，亦无事实依据。创邦公司法定代表人在和马英华通话中称“只要你不再举报我们了，我们同意给你160万”。郭德利、马英华依据该口头约定要求创邦公司赔偿150万元，没有事实依据，违背公平原则，本院不予支持。但创邦公司所欠郭德利、马英华加盟返利及料包返利34111.02元，应予支付。综上，创邦公司、郭德利、马英华的诉讼请求的合理部分应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条之规定，判决如下：一、郭德利、马英华对济南创邦餐饮管理有限公司“玲珑馄饨”品牌的代理权于2015年4月21日终止；二、济南创邦餐饮管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付郭德利、马英华加盟返利及料包返利34111.02元；三、驳回郭德利、马英华的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费1000元，由郭德利、马英华负担。案件反诉受理费9150元，由济南创邦餐饮管理有限公司负担2150元，郭德利、马英华负担7000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一份和副本七份，并预交上诉案件受理费【收款单位：财政票款分离（济南市中级法院开户行：农业银行济南市大观园支行账号：1515410**********】，上诉于山东省高级人民法院。审判长  刘军生审判员  李 玉审判员  李现光二〇一七年十一月二十八日书记员  王雪杨