广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂01民终4293号 上诉人(原审原告）：广西南宁铭威地产投资有限公司，住所地：南宁市青秀区东葛路29-1号荣和中央公园1号楼1716号。 法定代表人：林秋燕，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵一刚，广西合运律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：蒙立芬，女，1979年6月26日出生，汉族，住南宁市青秀区。 上诉人广西南宁铭威地产投资有限公司（以下简称铭威公司）因与被上诉人蒙立芬劳动争议纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2016）桂0103民初10631号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案经批准延长审理期限，现已审理终结。 铭威公司上诉请求：1、南宁市青秀区人民法院（2016）桂0103民初10631号民事判决，支持上诉人在一审的诉讼请求。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：2015年上诉人委托被上诉人代为销售房产，双方签订薪酬和奖金制度，约定被上诉人应完成房产销售量上诉人才给予被上诉人销售提成。上诉人与被上诉人之间是销售代理关系，而不是劳动关系。并且被上诉人在代理销售过程中，没有完成双方约定的销售量。因此，上诉人不应支付被上诉人工资、经济补偿金、失业金、加班费、差旅费及销售提成。请求法院支持上诉人的上诉请求。 蒙立芬辩称，请求二审法院维持原判。 铭威公司向一审法院起诉请求：１、判令铭威公司不支付蒙立芬2015年11月的工资2000元；2、判令铭威公司不支付蒙立芬2015年1月1日至2015年11月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12000元；3、判令铭威公司不支付蒙立芬解除劳动合同的经济补偿金2000元；4、判令铭威公司不支付蒙立芬隆林风情商业步行街项目的销售提成29000元；5、判令铭威公司不支付蒙立芬灵山华荣荔园项目的销售提成69600元；6、判令铭威公司不支付蒙立芬灵山华荣荔园项目团队奖金个人应得部分21746元；7、判令铭威公司不支付蒙立芬灌阳云水瑶项目的销售提成14000元、8、判令铭威公司不支付蒙立芬大化县百马花园项目的销售提成59000元；9、判令蒙立芬承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实，2015年1月1日，蒙立芬到铭威公司销售房产，岗位为置业顾问。 2015年3月25日，铭威公司作出《关于隆林项目置业顾问薪酬及提成奖金制度》，该制度底部及附件1《销售中心二部人员名单》中有蒙立芬的签名。该制度规定，自2015年3月26日起营销中心二部全体人员按以下薪酬执行：1、底薪，置业顾问底薪1600元，补贴200元。2、提成，个人业绩销售指标（须个人完成10套销售量）提成计算方式：在合同销售期限内（即2015年6月30日），本部完成销售量71套（含71套）按每套2000元计算提成；本部完成总销量72套（含72套）但未达到94套的按每套2500元计算提成；本部完成总销量94套以上（含94套）按每套3000元计算提成。 2015年4月24日，铭威公司与广西地矿正元房地产开发有限公司签订《项目销售代理合同书》，约定由铭威公司独家代理销售灵山华荣荔园项目的房产，期限为2015年4月24日至2015年7月24日。广西地矿正元房地产开发有限公司出具书面说明，铭威公司派出销售该项目房屋的置业顾问分别为：陈丹、蒙立芬、黄玉娇、韦蒙卿、吴欢、卢财丽、韦德莹、黄达、巫树波、谢金菊，现场负责与广西地矿正元房地产开发有限公司对接的人员为铭威公司经理陈丹。 2015年4月24日，铭威公司作出《关于灵山华荣荔园项目置业顾问薪酬及提成奖金制度》，在该制度的附件1《营销部人员名单》中有包括蒙立芬在内的7名置业顾问的签字以及直属主管陈丹的签字。该制度规定自2015年4月24日起灵山华荣荔园项目的销售人员按以下薪酬执行：一、底薪，置业顾问底薪1600元，补贴200元。二、提成，1、在该项目的销售期限内，须完成销售量60套（含60套）以上才可领取项目提成，销售日期从2015年4月24日至2015年7月24日。2、个人业绩销售指标（须个人完成8套销售量）提成计算方式：（1）在销售合同期限内，完成总销售量未达到60套（含60）按每套0元计算提成；（2）在销售合同期限内，完成总销售量达到60套（含60）以上按每套3500元计算提成；（3）在销售合同期限内，完成总销售量达到100套（含100）以上每套计算提成如下：a在销售合同期限内销售8套以下的全部按3500元每套计提；b在销售合同期限内销售8套以上的全部按6000元每套计提。三、团队奖金，在销售合同期限内完成100套销售量，公司将拿出10万元作为团队奖金，奖金分成计算方式及要求：1、按个人销售占比比例进行奖金分成；2、参与该项目奖金分成的人员必须是从项目启动直到结束，中途自动离职者或业绩考核不达标者不参与该项目奖金分红，业绩考核标准为个人完成8套以上销售量；3、经理不参与团队奖金；4、如在销售合同期限内未完成项目100套销售量则无项目奖金。注：由团队奖金中抽取10%给后勤。铭威公司在该项目共销售商品房113套。 2015年12月8日，铭威公司的林秋菊给蒙立芬发送短信，内容为：“蒙立芬，于2015年12月5日起公司未批准你任何请假的申请，你于12月5日起未办理任何请假手续便缺勤离开岗位至今，对于你的旷工行为已符合公司规章规定视为自动离职处理，自旷工日起你的一切事项概与本公司无关。” 2016年3月14日，蒙立芬向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁令铭威公司：1、支付2015年11月的工资2000元；2、支付2015年1月至2015年11月期间未签订劳动合同的二倍工资差额12000元；3、支付解除劳动合同的经济补偿金2000元；4、支付隆林风情商业步行街项目的销售提成29000元；5、支付灵山华荣荔园项目的销售提成69600元；6、支付灵山华荣荔园项目团队奖金个人应得部分21746元；7、支付合浦永翔时代名苑的销售提成1500元；8、支付灌阳云水瑶项目的销售提成14000元；9、支付大化百马花园项目的销售提成59000元。在仲裁庭审时，蒙立芬撤销了第7项请求，将第2项仲裁请求明确为“支付2015年1月1日至2015年11月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12000元”。2016年8月12日，该委作出南劳人仲裁字[2016]第934号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、自本裁决生效之日起十日内，铭威公司支付蒙立芬2015年11月的工资2000元；二、自本裁决生效之日起十日内，铭威公司支付蒙立芬2015年2月1日至2015年12月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12000元；三、自本裁决生效之日起十日内，铭威限公司支付蒙立芬解除劳动关系的经济补偿金2000元；四、自本裁决生效之日起十日内，铭威公司支付蒙立芬隆林风情商业步行街项目的销售提成29000元；五、自本裁决生效之日起十日内，铭威公司支付蒙立芬灵山华荣荔园项目的销售提成69600元及团队奖金个人应得部分21746元；六、对蒙立芬的仲裁请求不予支持。铭威公司不服，遂诉至一审法院，提出前述诉讼请求。 一审庭审中，蒙立芬称其入职后第一个月是试用期，工资为1500元，第二个月转正，工资为1800元，第三个月起提工资后为2000元/月。铭威公司认可上述数额，但主张发放的不是工资，是生活补助。 关于隆林风情商业步行街项目，铭威公司主张蒙立芬所在的团队销售了84套，后面有部分退房，实际上只销售了69套；蒙立芬则称不清楚团队最终销售了多少套，因为员工没有具体数据，但是其离开时团队已经销售了109套。在仲裁庭审中，蒙立芬主张该项目的销售提成为2900元/套，蒙立芬已领取了17套的销售提成49300元，还有10套的销售提成29000元未发放。铭威公司则称蒙立芬在该项目中共销售房产27套，铭威公司已按照2900元/套（减去100元/套的客服提成）给蒙立芬支付了17套房产的提成48300元，还有7套的提成20300元未发（蒙立芬销售给客户吴佩容的3套房产的提成8700元，铭威公司已经支付给黄玉娇，蒙立芬应找黄玉娇退还）；由于蒙立芬所在的销售二部只销售了69套，未达到按2900元/套的标准计算提成的要求，故应按照销售总量达71套则按2000元/套的标准计算提成，即27套×1900元/套=51300元，扣减已发提成48300元蒙立芬在该项目的未结提成为3000元；由于销售总量未达到领取该项目奖金的要求，铭威公司之前支付给蒙立芬的项目奖金3500元应退回给铭威公司，故铭威公司并未拖欠蒙立芬该项目的销售提成。 关于灵山华荣荔园项目，在仲裁庭审中，铭威公司认可该项目尚有69600元的销售提成未支付给蒙立芬。在该项目已经销售的113套房中，其中经理陈丹销售了10.5套，分销人员谢金菊销售了4套。对此，铭威公司主张陈丹、谢金菊销售的商品房不应计入蒙立芬所在的团队销售数量，蒙立芬所在的团队销售的商品房为98.5套，未达到100套的销售量，故无项目奖金。蒙立芬则辩称经理陈丹销售的10.5套应当计算在团队销售量内，铭威公司仅规定了经理不参与团队奖金的分配，并未明确经理销售量不包括在团队销售量中。 还查明，铭威公司经工商登记其经营范围为房地产营销策划、房地产商品交易、居间、行纪、代理，房地产信息咨询，对建筑业的投资咨询。 一审法院经审理认为,蒙立芬在铭威公司处从事房产销售工作，上述业务属于铭威公司业务的组成部分，蒙立芬受铭威公司的管理，根据铭威公司指派从事房产销售，铭威公司按月向蒙立芬支付报酬，双方形成了劳动关系，铭威公司主张双方之间是代理关系，无事实和法律依据，不予采信。蒙立芬于2015年1月1日到铭威公司工作，自2015年12月5日起未再到铭威公司上班，此后铭威公司未再向蒙立芬发放劳动报酬，双方之间已经不存在用工的事实，故一审法院确认双方存在劳动关系的期间为2015年1月1日至2015年12月4日。铭威公司作为用人单位，应当对蒙立芬的工资发放情况进行举证，铭威公司未举证予以证明，故一审法院对蒙立芬关于铭威公司未支付其2015年11月工资的主张予以采信，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定，铭威公司应支付蒙立芬2015年11月的工资2000元。 铭威公司、蒙立芬双方建立劳动关系后铭威公司一直未与蒙立芬订立书面的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，铭威公司应自用工之日起的次月即2015年2月1日起至2015年12月4日劳动关系解除之日止向蒙立芬支付未签订劳动合同的二倍工资差额，无需向蒙立芬支付2015年1月1日至2015年1月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。蒙立芬在仲裁申诉时仅要求铭威公司支付截至2015年11月30日未签订劳动合同的二倍工资差额12000元，未超出法律规定的范围，予以支持。 铭威公司于2015年12月8日给蒙立芬发送短信，对蒙立芬的旷工行为已符合公司规章规定视为自动离职处理，但铭威公司并未提交其规章制度以证明蒙立芬2015年12月5日至8日未上班的行为可以视为自动离职，故一审法院对铭威公司的主张不予采信，确认铭威公司单方解除与蒙立芬之间的劳动关系。蒙立芬在铭威公司工作已满半年未满一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，铭威公司应支付蒙立芬一个月工资标准的经济补偿金，蒙立芬在仲裁申诉时要求铭威公司支付2000元，未超出其在职期间的月均工资水平，予以支持。 关于隆林风情商业步行街项目的销售提成，铭威公司主张蒙立芬所在的团队实际售出的房产为69套，但未提交任何证据予以证实，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，应由铭威公司承担不利的后果，故一审法院对蒙立芬关于其离职时该项目已销售109套的主张予以采信。铭威公司、蒙立芬双方均认可蒙立芬在该项目中售出的房产为27套，根据《关于隆林项目置业顾问薪酬及提成奖金制度》的约定，蒙立芬应得的销售提成为78300元（2900元/套×27套），铭威公司已支付蒙立芬49300元，故铭威公司尚需向蒙立芬支付该项目的销售提成29000元。铭威公司主张已支付给蒙立芬该项目的团队奖金3500元，无证据予以证实，不予采信。 铭威公司在仲裁庭审时认可在灵山华荣荔园项目尚有69600元的销售提成未支付给蒙立芬，一审法院予以确认，故铭威公司应支付蒙立芬灵山华荣荔园项目的销售提成69600元。关于该项目的团队奖金，双方对于蒙立芬所在团队销售的商品房数量是否达到了100套存有异议，《关于灵山华荣荔园项目置业顾问薪酬及提成奖金制度》由铭威公司制定，其中并无明确规定经理不属于团队成员，经理的销售量不计入团队销售量；反之，在营业部人员名单中，经理陈丹亦作为直属主管签字，应当理解为陈丹亦是团队成员之一。在此情况下，铭威公司、蒙立芬对《关于灵山华荣荔园项目置业顾问薪酬及提成奖金制度》发生争议，应当作出有利于劳动者即蒙立芬一方的解释，即经理陈丹的销售量应当计入蒙立芬所在的团队销售量中，认定蒙立芬所在的团队完成了100套的销售量，铭威公司应支付蒙立芬团队奖金21837.56元（23.9套÷98.5套×90000元），蒙立芬在仲裁申诉时仅要求铭威公司支付21746元，未超出上述标准，予以支持。 蒙立芬在收到《仲裁裁决书》后，未在法定期限内向法院起诉，视为其已接受仲裁裁决，故对仲裁裁决第四项予以确认，认定铭威公司无需支付蒙立芬灌阳云水瑶项目及大化百马花园项目的销售提成。 综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、铭威公司支付蒙立芬2015年11月的工资2000元；二、铭威公司支付蒙立芬2015年2月1日至2015年11月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12000元，无需支付蒙立芬2015年1月1日至2015年1月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额；三、铭威公司支付蒙立芬解除劳动关系的经济补偿金2000元；四、铭威公司支付蒙立芬隆林风情商业步行街项目的销售提成29000元；五、铭威公司支付蒙立芬灵山华荣荔园项目的销售提成69600元及团队奖金21746元；六、铭威公司无需支付蒙立芬灌阳云水瑶项目的销售提成；七、铭威公司无需支付蒙立芬大化百马花园项目的销售提成。本案一审案件诉讼费10元，由铭威公司负担。 二审期间双方当事人未提交新证据。 本院二审查明事实与一审查明事实一致。 本案争议焦点：上诉人铭威公司与被上诉人蒙立芬是否存在劳动关系；上诉人铭威公司是否应支付蒙立芬2015年11月的工资2000元，2015年2月1日至2015年11月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12000元，解除劳动关系的经济补偿金2000元，隆林风情商业步行街项目的销售提成29000元，灵山华荣荔园项目的销售提成69600元及团队奖金21746元。 本院认为，关于上诉人铭威公司与被上诉人蒙立芬是否存在劳动关系；上诉人铭威公司是否应支付蒙立芬2015年11月的工资2000元，2015年2月1日至2015年11月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12000元，解除劳动关系的经济补偿金2000元，隆林风情商业步行街项目的销售提成29000元，灵山华荣荔园项目的销售提成69600元及团队奖金21746元问题。本案中，蒙立芬在铭威公司从事房产销售工作，该业务属于铭威公司业务组成部分，蒙立芬接受铭威公司的管理，根据铭威公司的指派从房产销售，铭威公司按月向蒙立芬发放报酬，双方形成的是劳动关系，一审法院判决确定双方之间存在劳动关系，并判决铭威公司支付蒙立芬2015年11月的工资2000元，2015年2月1日至2015年11月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额12000元，解除劳动关系的经济补偿金2000元，隆林风情商业步行街项目的销售提成29000元，灵山华荣荔园项目的销售提成69600元及团队奖金21746元并无不当。上诉人铭威公司上诉主张其与蒙立芬之间是销售代理关系，证据不充分，本院不予支持。 综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人广西南宁铭威地产投资有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  罗建燕 审 判 员  郑肖肖 代理审判员  沈刚德 二〇一七年十一月二十九日 书 记 员  林婷婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。