浙江省绍兴市越城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0602民初9561号 原告：孙洪，男，1996年9月24日出生，汉族，住重庆市忠县。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：何珽，浙江近山律师事务所律师。 被告：浙江中恒建设有限公司，住所地绍兴市柯桥区平水镇中恒大厦**。 法定代表人：朱金华，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权代理）陈依宁、楼建锋，浙江元培律师事务所律师。 原告孙洪诉被告浙江中恒建设有限公司劳动争议一案，本院于2017年8月23日立案受理后，依法适用简易程序进行审理，于2017年9月22日公开开庭进行了审理。原告孙洪及其委托诉讼代理人何珽、被告委托诉讼代理人楼建锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：原告于2016年4月7日进入被告公司，在其位于地块建设项目工程工地工作，岗位为辅助工，双方未签订书面劳动合同。2016年4月14日，原告在工作中不慎受伤，同年7月6日，绍兴市人力资源和社会保障局作出[2016]545号认定工伤决定书，将该次事故伤害认定为工伤。2017年1月22日，绍兴市劳动能力鉴定委员会作出绍市劳工鉴77号劳动能力鉴定结论书，原告劳动能力障碍程度鉴定为7级。原告于2017年8月14日向越城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委在法定期限内未作出决定。现原告诉至法院，请求判令：一、解除原告与被告之间的劳动关系；二、被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资差额51686.25元（56385÷12×11）；三、被告支付原告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、住院伙食补助费、营养费、护理费、停工留薪期工资、交通费等各项工伤保险待遇合计224469.11元。 被告辩称：1、解除劳动关系问题。原告在治疗结束后，未回被告单位继续工作，双方实际劳动关系已解除，因而不存在解除劳动关系的问题。2、双倍工资。原告在被告处工作到受伤仅仅只有一个礼拜的时间，尚在试用期，对于原告在被告处工作，被告并不否认。在申报工伤后，被告联系原告要求签订劳动合同，但原告并未予以配合，故双倍工资不应予以支持。退一万步讲，即使法院认定原、被告未签订劳动合同，被告需向原告支付双倍工资，也不是原告诉状中所说的4698.75元一个月的工资和需赔偿11个月的标准。经绍兴市人力资源和社会保障局核定原告的月工资为2601.3元，且根据相关法律规定，原告于2017年8月14日向绍兴市越城区仲裁委提起仲裁，则双倍工资的月数应为2016年8月14日至2017年4月6日，即7个月22天的双倍工资，1907.62元+18209.1元=20116.72元。3、对于清单中的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、交通费应由工伤保险基金支付，被告也愿意将该赔付费用归还给原告，但需扣除被告给原告垫付的医疗费用。对于一次性就业补助金数额有异议，一次性就业补助金金额应与绍兴市人力资源与社会保障局认定的一次性工伤医疗补助金一致即43100元。护理费用应参照2016年度的标准8037元。营养费用不属于工伤保险的理赔范围，被告不予认可。对于停工留薪期工资，因原告没有提供相应的鉴定报告或医疗证明，被告愿意承担两个月的停工留薪期工资作为补偿，即2601.3元×2=5202.6元。 经审理查明：2016年4月7日，原告孙洪进入被告浙江中恒建设有限公司工作，岗位为辅助工。2016年4月14日，原告在被告承建的地块建设工地工作时不慎受伤。受伤后，原告被送往绍兴文理学院附属医院救治，先后二次共住院57天。被告支付了原告的医疗费用。原告受伤后未再回被告处上班。 2016年7月6日，绍兴市人力资源和社会保障局出具[2016]545号《认定工伤决定书》一份，认定孙洪于2016年4月14日在工作中不慎受伤，后送绍兴文理学院附属医院治疗，经诊断为全身多处受伤；认定孙洪受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2017年1月22日，绍兴市劳动能力鉴定委员会出具绍市劳工鉴77号《劳动能力鉴定结论书》一份，鉴定结论为孙洪劳动能力障碍程度为柒级。 经被告申报后，2017年2月24日，绍兴市社会保险事业管理局审核确认原告的工伤保险待遇为医疗费101200.2元（上报金额108615.51元，自负金额7415.31元）、鉴定费300元、住院伙食补助费1596元（缴费基数28元×待遇标准57天）、一次性伤残补助金33816.9元（缴费基数2601.3元×待遇标准13个月）、一次性医疗补助金43100元（缴费基数4310元×待遇标准10个月），合计费用180013.1元。上述工伤保险待遇已拨付至被告账户。 原告孙洪曾于2017年8月14日向绍兴市越城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委未予受理。原告遂诉至法院。 以上事实由原告提交的收件回执和未予受理证明各1份、认定工伤决定书1份、劳动能力鉴定结论书1份、绍兴市工伤保险费用付款单复印件1份、住院记录2组、2016年浙江省统计年鉴1份，被告提交的绍兴市工伤费用(待遇)结算审核表1份及当事人的庭审陈述所证实。 本院认为，原告的事故伤害已被绍兴市人力资源和社会保障局认定为工伤，且经鉴定为构成劳动能力障碍程度七级，原告要求解除与被告的劳动关系符合法律规定，本院确认双方劳动合同关系解除时间为原告要求解除的诉状副本送达被告之日（2017年9月7日）。原告实际仅在被告处工作7天后受伤，被告认为原告尚处于试用期的意见尚合理，原告自认受伤后未再回被告处工作，故原告要求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资的主张，依据不足，本院不予支持。原告主张的各项费用中一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、交通费（如有发票）由工伤保险基金支付。根据人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见第十四条规定，核定工伤职工工伤保险待遇时，若上一年度相关数据尚未公布，可暂按前一年度的全国城镇居民人均可支配收入、统筹地区职工月平均工资核定和计发，待相关数据公布后再重新核定，社会保险经办机构或者用人单位予以补发差额部分。原告认为绍兴市社会保险事业管理局审核时，2016年相关数据尚未发布，应重新审核的意见符合法律规定，故原告主张的一次性工伤医疗补助金、交通费（未审核，如有发票），可由被告协助原告向绍兴市社会保险事业管理局办理重新核定手续，由该局核定相关项目，并由被告将该局核定到账款项（如核定，补发差额部分）三日内一次性支付给原告。已经到被告账户的住院伙食补助费1596元、一次性伤残补助金33816.9元、一次性工伤医疗补助金43100元（补发差额部分核准到账后另付），由被告直接支付给原告。一次性伤残就业补助金按劳动关系解除时上年度即2016年浙江省在岗职工平均工资计发，七级伤残标准为10个月，故原告主张的一次性伤残就业补助金46987.5元合理，由被告支付给原告。根据《工伤保险条例》规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。一次性伤残补助金，七级伤残为13个月本人工资。根据绍兴市社会保险事业管理局审核确认的原告一次性伤残补助金33816.9元（缴费基数2601.3元×待遇标准13个月），故原告受伤前12个月平均月缴费工资即本人工资为2601.3元（未低于事故前十二个月浙江省在岗职工平均工资的60%）。原告认为其月工资为5000元（实际按省平均工资主张），但未举证证明其工资情况，故本院确认其停工留薪期工资标准待遇按缴费工资计算。停工留薪期时间，原告未向本院提交出院后医院出具的诊断证明书，但出院记录中医嘱复诊时间，故结合治疗记录，综合考虑原告劳动能力障碍程度为七级等因素，确定原告停工留薪期时间为150天，故停工留薪期工资为13006.5元。营养费，依据不足，本院不予支持。停工留薪期护理费合理，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下： 一、原告孙洪与被告浙江中恒建设有限公司的劳动关系于2017年9月7日解除； 二、被告浙江中恒建设有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给原告孙洪一次性伤残补助金33816.9元、一次性工伤医疗补助金43100元、一次性伤残就业补助金46987.5元、住院伙食补助费1596元、停工留薪期护理费8805.36元、停工留薪期工资13006.5元； 三、被告浙江中恒建设有限公司应于本判决生效之日起三十日协助原告向绍兴市社会保险事业管理局办理一次性工伤医疗补助金、交通费（未审核，如有发票）相关重新核定手续，由该局核定相关项目，并由被告将该局核定到账款项（如核定，补发差额部分）三日内一次性支付给原告孙洪。 四、驳回原告孙洪的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取5元，由被告浙江中恒建设有限公司负担，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。 审判员  俞颖尔 二〇一七年十一月十六日 书记员  赵益菲 附页： 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。