宁夏回族自治区中宁县人民法院民事判决书（2017）宁0521民初2106号原告宁夏瀛海天祥建材有限公司。住所地：宁夏回族自治区中宁县。法定代表人范海龙，系该公司董事长。委托代理人许可风，系该公司法务部法务专员。代理权限为特别授权。被告四川省华蓥市南方送变电有限公司。住所地：四川省华蓥市。法定代表人郭土，系该公司经理。委托代理人赵伟，系该公司法务部员工。代理权限为特别授权。被告韩振兴，男，生于1980年12月3日，汉族，高中文化，农民，住宁夏回族自治区吴忠市。被告吴忠市和众汽车销售服务有限公司。住所地：宁夏回族自治区吴忠市。法定代表人卢正武，系该公司总经理。委托代理人罗云桥，系该公司副总经理。代理权限为特别授权。原告宁夏瀛海天祥建材有限公司（以下简称"瀛海公司"）诉被告四川省华蓥市南方送变电有限公司（以下简称"华蓥公司"）、韩振兴、吴忠市和众汽车销售服务有限公司（以下简称"和众公司"）买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月2日立案受理，依法由审判员贺森适用简易程序分别于2017年9月11日、10月30日公开开庭进行了审理。原告委托代理人许可风、被告华蓥公司委托代理人赵伟、被告韩振兴、被告和众公司委托代理人罗云桥到庭参加了诉讼。案件审理过程中，原、被告向法庭申请庭外和解一个月，本院予以准许。本案现已审理终结。原告诉称，2014年9月16日，原告与被告华蓥公司签订《水泥买卖合同》一份，约定标的额为68.4万元。2015年3月12日，原告与被告华蓥公司又签订《水泥买卖合同》一份，约定标的额为63.9万元。后原告向被告供应了普通硅酸盐散装水泥。截止2016年6月30日，被告尚欠原告水泥款289765.8元未付。合同约定延期付款违约金每日3‰，截止现在已产生违约金312947.06元。该货款经原告催要，被告拒绝支付。现要求：1、判令三被告向原告支付货款289765.8元；2、判令三被告承担逾期付款违约金312947.06元；3、本案案件受理费由三被告连带承担。原告为证实其主张的事实，向法庭提交下列证据予以佐证：证据一、《水泥买卖合同》两份，拟证实原告与被告华蓥公司分别于2014年9月16日、2015年3月12签订《水泥买卖合同》，合同对标的、数量、单价、付款方式、违约责任进行约定的事实。证据二、对账函一份，拟证实2016年7月14日，经原告与被告华蓥公司对账，被告华蓥公司尚欠原告水泥货款289765.80元的事实；证据三、还款承诺书一份（和众公司出具），拟证实被告和众公司承诺对上述货款承担连带支付责任的事实；证据四、担保承诺书一份，拟证实2016年11月25日，被告韩振兴承诺对上述货款承担连带支付责任的事实；证据五、（2016）宁0521民初2492号民事裁定书一份，拟证实2016年11月2日，原告就该案货款向中宁县人民法院起诉，因和众公司向原告作出承诺，原告于2016年11月28日撤回起诉的事实。被告华蓥公司辩称，1、华蓥公司没有与原告签订过任何合同，原告所提供的合同上华蓥公司的印章均不是华蓥公司的印章，签字的代表人金保、韩振兴也不是华蓥公司员工；2、华蓥公司未向原告购买过水泥，也从未使用过原告的水泥；3、假如原告主张的货款本金属实，无论谁承担责任，原告主张的利息或者说是违约金明显过高，对原告的诉讼请求华蓥公司不予认可。被告华蓥公司为证实其辩称的事实，向法庭提交下列证据予以佐证：证据一、证明一份（来源于华蓥市公安局），拟证实2008年11月21日之前，华蓥公司所用合同专用章的尾号是1780,2008年11月21日之后，华蓥公司所用合同专用章的尾号是3190，与本案原告提交证据中华蓥公司合同专用章不一致的事实；证据二、证明三份（华蓥市公安局治安管理大队），拟证实2011年7月20日至2016年4月11日，华蓥公司行政印章尾号是0288,2016年4月11日之后，华蓥公司行政印章编码的尾号是3532，因此也与本案中原告提交的证据中华蓥公司的行政印章不一致的事实。被告韩振兴辩称，1、我与原告于2015年3月12日签订的《水泥买卖合同》的标的额不是63.9万元，由于水泥单价的变动，双方签订了《补充协议》，合同实际标的额是61.5万元；2、我与原告签订合同是代表被告和众公司，是履行职务行为，且货款都是由和众公司向原告支付的，我不同意承担货款及违约金；3、我与原告签订的合同标的额是61.5万元，2015年，和众公司已向原告支付货款70万元，因此我认为该份合同已履行完毕，我不同意承担任何责任。被告韩振兴为证实其辩称的事实，向法庭提交下列证据予以佐证：证据一、《补充协议》一份，拟证实2015年3月12日的《水泥买卖合同》签订后，因水泥价格变动，同年5月5日，双方签订了一份补充协议，将合同标的额63.9万元变更为61.5万元的事实；证据二、付款凭证六份，拟证实在我签订合同后，我已监督被告和众公司把合同内的水泥款付清，对下欠水泥款我不应承担责任，付款方为卢正武，说明实际欠款方为和众公司，我个人系职务行为，我不应承担原告诉讼请求的事实。被告和众公司未向法庭提交证据材料。对原、被告所举证据，经当庭质证，本院分析、认证如下：原告所举证据一，被告华蓥公司对两份合同不认可，认为合同上出现的其公司印章不真实，其效力不能溯及华蓥公司，该两份合同上的印章没有编码，其公司的印章都具有编码，从肉眼就能区别；被告韩振兴认为2014年签订的合同与其无关，对2015年3月12日签订的合同虽然金额是63.9万元，但认为之后又签订了补充协议，合同实际金额是61.5万元；被告和众公司对两份合同的供货行为认可，但合同中如何出现华蓥公司的印章不清楚，对合同的合法性不予认可。经审核，该证据与被告华蓥公司提供的证据一、二、被告韩振兴提供的证据一、二相印证，能够证明与原告签订两份《水泥买卖合同》的是被告和众公司，而非被告华蓥公司的事实；原告所举证据二，被告华蓥公司认为其公司从来未与原告进行对账，对账函上的印章也不是其公司印章；被告韩振兴对该证据不清楚，认为是其离职后的对账行为；被告和众公司认为陈慧是其公司的财务人员，而不是华蓥公司的工作人员，并对对账数额有异议，认为对账单不能作为证据使用，应重新对账。经审核，该证据与被告华蓥公司提供的证据一、二、被告韩振兴提供的证据一、二相印证，能够证明与原告对账的是被告和众公司，而非被告华蓥公司及被告和众公司欠原告货款289765.8元的事实；原告所举证据三，被告华蓥公司认为与其公司无关，不予质证；被告韩振兴认为其不清楚，不予质证；被告和众公司无异议，但其要求与原告重新对账。经审核，其来源合法，内容真实，与案件事实相关联，本院对其证明效力予以认定。原告所举证据四，被告华蓥公司认为项目印章不是其公司印章，且担保承诺与其公司无关；被告韩振兴认为其与赵文霞同时向原告出具的担保承诺，原告提出的担保金额时间不属实，其担保时间是2015年3月12日，且该份担保承诺涉及金额已履行完毕，其不承担责任；被告和众公司认为韩振兴的担保系职务行为。经审核，该证据来源合法，内容真实，与案件事实相关联，能够证明被告韩振兴为2015年3月12日的合同货款提供连带责任保证的事实；原告所举证据五，被告华蓥公司对其真实性无异议，认为该证据不能达到原告的证明目的；被告韩振兴认为其不清楚，不予认可；被告和众公司无异议。经审核，该证据来源合法，内容真实，与案件事实相关联，本院对其证明效力予以认定；被告华蓥公司所举证据一、二，原告瀛海公司、被告韩振兴、和众公司均无异议。经审核，该证据来源合法，内容真实，与案件事实相关联，本院对其证明效力予以认定；被告韩振兴所举证据一，原告无异议；被告华蓥公司认为该份协议上的印章不是其公司的印章，与其公司无关；被告和众公司对该份协议的内容及供货事实无异议，但认为该协议不合法。经审核，该证据来源合法，内容真实，与案件事实相关联，本院对其证明效力予以认定；被告韩振兴所举证据二，原告对付款事实无异议，但对韩振兴不承担责任有异议；被告华蓥公司对真实性无异议，但认为合同的相对方不是华蓥公司；被告和众公司无异议。经审核，该证据来源合法，内容真实，与案件事实相关联，能够证明被告和众公司法定代表人卢正武向原告支付货款80万元的事实。经审理查明,2014年9月16日，被告和众公司以被告华蓥公司（买受人）的名义与原告（出卖人）签订《水泥买卖合同》一份，约定买受人向出卖人购买散装水泥，数量3000吨，单价228元，总金额684000元；质量标准执行GB175-2007中普通硅酸盐水泥质量标准；水泥结算为出卖人与买受人每500吨结算一次，不足500吨的每30天结算一次，双方在结算凭证上签字确认，超过3日不予结算的，出卖人则以买受人实际出库单的数量确认结算；货款的支付方式为双方约定买受人在货款结算凭证上签字确认后七日内每500吨支付一次，每次支付水泥货款的80%（玖万壹仟贰佰元整），在买受人累计拉运数额至2000吨时，其中前1500吨水泥的20%货款（陆万捌仟肆佰元整）和500吨水泥的全部货款（拾壹万肆仟元整）一并支付，剩余1000吨水泥每500吨支付一次，每次支付80%的水泥款（玖万壹仟贰佰元整），剩余20%的货款（肆万伍仟陆佰元整）于本年度12月25日前付清，如买受人不能按约支付货款，出卖人即停止对买受人的供货，并有权解除本合同；违约责任为在合同履行期内，买受人必须与出卖人每500吨结算一次，不足500吨的每30天结算一次，并按照合同约定及时支付货款，逾期不予结算和支付货款的，视为买受人违约，买受人应向出卖人支付逾期付款总额每日千分之三的违约金；本合同在履行过程中发生的争议，由双方协商解决，协商不成，向出卖人所在地人民法院提起诉讼等内容，金保以买受人委托代表人身份在合同上签字，并加盖四川省华蓥市南方送变电有限公司印章。2015年3月12日，被告和众公司以被告华蓥公司（买受人）名义与原告（出卖人）签订《水泥买卖合同》一份，约定买受人向出卖人购买散装水泥，数量3000吨，单价213元，总金额639000元；结算为出卖人与买受人每1000吨结算一次，不足1000吨于次月3日前结算一次，双方在结算凭证上签字确认，逾期不予结算的，出卖人则以实际出库单的数量结算；货款的支付方式为买受人在货款结算凭证签字确认后一周内，向出卖人全额支付水泥货款，如买受人不能按约支付货款，出卖人可停止对买受人的供货，并有权解除本合同，买受人未支付的水泥货款必须于出卖人停止供货后30日内全部付清；违约责任为在合同履行期内，买受人必须与出卖人按照合同约定及时结算并支付货款，逾期不予结算和支付货款的，均视为买受人违约，买受人应向出卖人全额支付货款外，还应自逾期次日起向出卖人支付逾期付款总额每日千分之三的违约金等内容，被告韩振兴以买受人委托代表人的身份在合同上签字。并加盖四川省华蓥市南方送变电有限公司合同专用章。该合同其余内容与2014年9月16日签订的合同内容一致。当天，被告韩振兴给原告出具担保承诺一份，韩振兴自愿就买卖合同的赊欠货款63.9万元及利息、违约金以及实现债权的费用承担连带责任保证，担保期间为至合同履行期限届满之日后两年止。2015年5月5日，被告和众公司又以被告华蓥公司（买受人）名义与原告（出卖人）签订《补充协议》一份，约定将2015年3月12日签订的合同中普通硅酸盐P.O42.5R散装水泥变更为普通硅酸盐P.O42.5散装水泥，单价由213元/吨变更为205元/吨，数量3000吨，总额由639000元变更为615000元，其他条款不变，此协议与主合同具有同等法律效力等内容，并加盖四川省华蓥市南方送变电有限公司合同专用章。被告韩振兴以买受人委托代理人的身份在补充协议上签字。合同履行中，被告和众公司法定代表人卢正武于2015年6月15日向原告支付2015年水泥款25万元、2015年7月2日支付15万元、2015年7月17日支付10万元、2015年7月27日支付20万元、2015年8月31日支付10万元、2015年9月23日支付15万元、2015年9月29日支付10万元，2015年6月15日至9月29日，被告和众公司共计向原告支付水泥款105万元。2016年7月14日，被告和众公司以被告华蓥公司的名义给原告出具对账函一份，认可截止2016年3月30日，尚欠原告水泥款289765.80元，并加盖四川省华蓥市南方送变电有限公司尾号为2146的印章。2016年11月2日，原告就该案起诉至本院后，被告和众公司给原告出具还款承诺书一份，承诺对被告华蓥公司欠原告的货款289765.8元由其公司担保，最迟于2016年12月10日付清，原告遂撤回起诉。被告和众公司在其承诺的还款期限届满后仍未履行，原告遂再次提起诉讼。同时查明，被告华蓥公司2008年11月21日前使用的合同专用章编号为5116812001780,2008年11月21日起，使用合同专用章编号为5116812003190；2016年4月19日前使用的行政章编号为5116815000288，2016年4月19日起使用的行政章编号为5116815003532。本案原告提交的证据中加盖的被告华蓥公司印章均与被告华蓥公司实际使用的合同专用章、行政章均不一致。本院认为，2014年9月16日、2015年3月12日、2015年5月5日，被告和众公司以被告华蓥公司的名义与原告签订《水泥买卖合同》及《补充协议》时，虽然加盖被告华蓥公司三枚不同的印章，但该三枚印章均不是被告华蓥公司的备案印章，且被告和众公司、韩振兴均认可以上合同和补充协议是由其与原告签订的，故签订合同的主体应该是被告和众公司，而非被告华蓥公司。《水泥买卖合同》、《补充协议》合法有效，依法应予保护。原告按照约定向被告和众公司供应散装水泥，被告和众公司未按合同和还款承诺书的约定向原告支付水泥款，属违约行为，应承担相应的民事责任。故对原告要求被告和众公司支付水泥款289765.80元的诉讼请求，依法予以支持。被告和众公司虽通过其法定代表人卢正武向原告支付货款105万元，但双方对账时，被告和众公司也确认欠原告货款289765.8元，被告韩振兴担保货款的合同在后，无法证明被告和众公司已将被告韩振兴所担保的合同货款付清，且被告韩振兴的保证责任尚在保证期间之内，故对原告要求韩振兴共同支付货款的诉讼请求予以支持。原告主张的逾期付款违约金过高，依法应予以调整，按照每日万分之五予以支持55779.9元[289765.80元×50/000×385天（自2016年7月14日计算至2017年8月2日）]。被告华蓥公司以其未与原告签订过任何合同，且原告提供的合同上加盖的华蓥公司的印章也不是其公司备案的印章，韩振兴也不是其公司员工，其不应承担责任的辩解意见成立，予以采信。被告韩振兴以其所担保的合同货款已履行完毕，不同意承担连带清偿责任的辩解意见不能成立，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告吴忠市和众汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告宁夏瀛海天祥建材有限公司水泥款289765.80元，并支付违约金55779.9元（自2016年7月14日计算至2017年8月2日），共计295343.7元；二、被告韩振兴对上述货款及违约金承担连带清偿责任；三、驳回原告宁夏瀛海天祥建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4914元（已减半收取），由原告宁夏瀛海天祥建材有限公司负担2046元，被告吴忠市和众汽车销售服务有限公司、韩振兴连带承担2865元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中卫市中级人民法院。当事人不主动履行本法律文书确定的义务，对方当事人可申请人民法院执行，未提出申请的，视为自动放弃权利。申请执行的期间为二年。审判员 贺 森二〇一七年十一月二十九日书记员 魏小翠