浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙02民终2306号 上诉人（原审原告）：胡涛，男，1987年8月14日出生，汉族，住贵州省兴义市。 被上诉人（原审被告）：宁波乐金甬兴化工有限公司。住所地：浙江省宁波市镇海区后海塘海天路66号。 法定代表人：郑灿植，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李昊，上海江三角（宁波）律师事务所律师。 上诉人胡涛因与被上诉人宁波乐金甬兴化工有限公司（以下简称乐金公司）劳动争议一案，不服浙江省宁波市镇海区人民法院（2019）浙0211民初4296号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月2日立案后，依法独任审理。经过阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。 胡涛上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回一审法院重审。事实和理由：一、胡涛于2013年3月25日进入乐金公司工作，签订有劳动合同，第二份劳动合同的时间为2016年4月1日至2021年3月31日。胡涛于2017年1月17日开始病休至2017年4月17日医疗期届满。2017年4月18日，乐金公司在没有跟胡涛打电话询问身体恢复情况和接下去的工作安排，也没有征得胡涛本人的意见情况下，就单方出具劳动关系解除证明，这明显就是违法。胡涛作为一个普通操作工，在医疗期快届满或届满后，乐金公司应当打电话给胡涛询问身体状况，以便安排胡涛的后续工作，但乐金公司没有任何告知就直接解除，明显违法，应当支付胡涛赔偿金70650元。二、一审法院根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条规定，明显属于法律错误。因为胡涛医疗期满后，乐金公司根本没有给胡涛安排工作，乐金公司给胡涛的47490元的医疗补助费系乐金公司自愿支付，并不是胡涛强迫乐金公司支付，一审法院将此款从赔偿金中扣除没有法律依据。而且鉴定是乐金公司应履行的义务，乐金公司有专门的人力资源部门，应当懂得医疗补助费是经劳动鉴定委员会确认的，胡涛作为一个普通劳动者不知道这些实属正常。所以未鉴定的责任不应由劳动者来承担，责任完全在乐金公司，如果当初乐金公司给胡涛按照法律做了规定，那胡涛拿医疗补助费就是合法的，所以一审法院将医疗补助费从赔偿金里扣除明显不当。 乐金公司辩称，请求驳回上诉，维持原判。 胡涛向一审法院起诉请求：1.乐金公司因违法解除劳动合同，要求乐金公司支付胡涛双倍经济赔偿金70?650元（7?850元/月×4.50个月×2）；2.胡涛离职前乐金公司没有安排其去做离职体检，要求乐金公司安排胡涛做工伤鉴定；3.要求乐金公司赔偿胡涛2017年4月18日至2019年10月11日的工资282?600元（7?850元/月×30×1.20）。 一审法院认定事实：胡涛于2013年3月25日到乐金公司工作，从事化工操作岗位，双方签订有劳动合同。双方签订的第二份劳动合同期限为2016年4月1日至2021年3月31日。胡涛因病从2017年1月17日开始病休。双方确认胡涛的医疗期为三个月，胡涛知道其医疗期至2017年4月17日届满。2017年4月18日，乐金公司出具劳动关系解除证明，以胡涛医疗期满，仍需治疗无法返岗工作为由，根据劳动合同法第四十条第一款的规定于2017年4月18日解除与胡涛的劳动关系。劳动关系解除证明上还载明，公司根据劳动合同法及相关规定，支付经济补偿金、代通知金、医疗补助金，以上经济补偿金将于劳动关系解除后10个工作日内通过银行转账的方式支付。胡涛在2017年4月18日即知道乐金公司单方解除劳动关系，之后双方有过电话沟通，胡涛于2017年4月25日到乐金公司处办理了离职手续，并在劳动关系解除证明上胡涛签字处签名。2017年4月26日乐金公司将4.50个月经济补偿金35?618元、1个月的代通知金7?915元、6个月的医疗补助金47?490元，合计91?023元转入胡涛银行卡中。胡涛不服，提起仲裁和诉讼，经生效判决认定，乐金公司于2017年4月18日解除与胡涛的劳动合同系违法解除。 一审法院另查明，2019年10月11日，胡涛作为申请人以乐金公司为被申请人向宁波市镇海区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.乐金公司因违法解除劳动合同，要求乐金公司支付胡涛双倍经济赔偿金70?690元；2.胡涛离职前乐金公司没有安排胡涛去做离职体检，要求乐金公司安排胡涛做工伤鉴定；3.要求乐金公司赔偿胡涛2017年4月18日至2019年10月11日的工资282?600元。2019年12月2日，宁波市镇海区劳动人事争议仲裁委员会作出浙甬镇海劳人仲案（2019）515号仲裁裁决，终局裁决如下：一、驳回胡涛要求宁波乐金甬兴化工有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金70?690元、支付2017年4月18日至2019年10月11日的工资282?600元的仲裁请求；二、驳回胡涛要求宁波乐金甬兴化工有限公司安排其进行工伤鉴定的仲裁申请。胡涛不服该裁决，于2019年12月19日诉至一审法院。 一审法院又查明，双方认可劳动关系解除前12个月胡涛的月平均工资为7?850元。 一审法院认为，用人单位违法解除劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金。本案中，乐金公司于2017年4月18日解除与胡涛的劳动关系，经生效判决认定，乐金公司的解除行为属于违法解除，乐金公司应支付胡涛赔偿金。结合胡涛的工作年限及平均工资水平，乐金公司应支付胡涛赔偿金70?650元（7?850元/月×4.50个月×2）。考虑到乐金公司在解除合同时已经支付胡涛91?023元（含经济补偿金35?618元，代通金7?915元，六个月的医疗补助费47?490元），且劳部发〔1994〕481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条规定，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位才能发放医疗补助费，胡涛并不符合该条规定的医疗补助费支付前提，故乐金公司要求已支付给胡涛的医疗补助费在应付的经济赔偿金中予以抵扣，并无不当，予以支持，现乐金公司已向胡涛补偿91?023元，超过应付经济赔偿金的金额，故乐金公司无须另外支付胡涛赔偿金，胡涛要求乐金公司支付经济赔偿金的诉请，不予支持。另，胡涛要求乐金公司安排其做工伤鉴定并赔偿工资损失282?600元，该主张依据不足，均不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，作出判决：驳回胡涛的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，双方当事人均未向本院提供新的证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。经生效判决认定，双方劳动关系已于2017年4月18日解除，且胡涛实际此后也未再到乐金公司上班，因此胡涛要求乐金公司赔偿2017年4月18日至2019年10月11日的工资282600元，依据不足，不予支持。此外，胡涛要求乐金公司安排其做工伤鉴定，缺乏依据，故对其这部分诉请，亦不予支持。由于已有生效判决认定乐金公司的解除行为系违法解除，故乐金公司应支付胡涛赔偿金，但乐金公司在解除与胡涛劳动关系时已支付胡涛91023元（含经济补偿金35618元、代通金7915元、六个月医疗补助费47490元），并且上述内容在劳动关系解除证明中已载明，胡涛也签字确认。此外，在另一案[（2018）浙0211民初2335号]中，胡涛曾认可其在职业健康离职体检安排确认书中签字确认，故乐金公司曾在胡涛离职时安排其体检，但胡涛实际未在安排的时间去体检。因此一审判决将上述款项在乐金公司应支付的赔偿金中予以抵扣，并无不当。胡涛仅以乐金公司系自愿支付上述医疗补助费为由主张不予抵扣，缺乏依据。 综上所述，上诉人胡涛的上诉理由，均不能成立，本院不予支持。一审法院对本案认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本判决为终审判决。 审 判 员  周 娜 二〇二〇年九月一日 代书记员  贺婷婷 ??2? ??1?