沈阳市和平区人民法院执 行 裁 定 书(2020)辽0102执异921号申请人(申请执行人)：沈阳谷曲传媒广告有限公司，住所地沈阳市沈河区哈尔滨路128-1号（1-6-10），统一社会信用代码91210103573488402E。法定代表人：黄金林，系该公司总经理。委托代理人：周里，男，1974年10月23日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市沈河区。委托代理人：陈晨，男，1991年6月8日出生，满族，系该公司员工，住辽宁省抚顺市清原满族自治县。被执行人：辽宁中泽传媒有限公司，住所地沈阳市和平区文体西路25号，统一社会信用代码912100000556593636。法定代表人：黄国君。第三人：中泽控股集团股份有限公司，住所地沈阳市和平南大街43号，统一社会信用代码91210100594841279P。法定代表人：于泽国，系该公司董事长。委托代理人：严丹，系辽宁晋衡律师事务所律师。本院在执行申请执行人沈阳谷曲传媒广告有限公司（以下简称“谷曲传媒公司”）与被执行人辽宁中泽传媒有限公司（以下简称“中泽传媒公司”）广告合同纠纷一案中，申请人谷曲传媒公司于执行过程中提出书面申请，追加中泽控股集团股份有限公司（以下简称“中泽控股公司”）为本案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。申请人谷曲传媒公司向本院提出追加申请，申请事项：请求追加中泽控股公司为（2018）辽0102执2967号案件的被执行人，在第三人未缴纳出资4,865,588.59元范围内承担赔偿责任。追加理由：根据（2017）辽0102民初7161号、（2018）辽0102民终1230号民事判决书确定的权利义务，申请执行人谷曲传媒公司已向法院申请对被执行人中泽传媒公司进行强制执行。沈阳市和平区市场监督管理局2018年8月9日公司档案资料证明中泽传媒公司的大股东中泽控股公司认缴出资4,900万元，但至今未全部实缴。根据2013年2月19日辽宁益信德会计师事务所有限公司出具的辽益会验（2013）3号验资报告和2015年4月21日辽宁中平会计师事务所有限公司出具的验资报告记载，累计实缴资本3,790万元，尚有认缴资本金没有实缴。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。申请人特申请追加第三人为被执行人。虽第三人自称在2018年二审判决生效前已实缴了全部认缴资本出资，但从被执行人的银行明细看，2018年4月16日中泽控股公司分两笔转入被执行人银行账户，一笔1,647,100元，一笔3,218,488.89元，当日转入即转出，根本未经审计验资部门审计和验资。因此，该款不是追加被执行人实缴的出资款，而是两个公司间的经济往来款，且第二笔款项尾数0.89元符合公司间借款还款的情形，银行标注也是大额来账记账。关于锦州银行对公网银客户业务回单和转账记录，两笔资金是为了在沈阳市中级人民法院判决生效之后执行期内时间差，谷曲传媒公司在2018年3月21日发现未足额缴纳资本金的漏洞，送达时间是2018年4月18日。即便弥补此漏洞，我方认为被告投资款用途不合理，用途虚假，有抽逃注册资本金行为嫌疑。中泽传媒公司接到判决前已知道败诉，当时还未足额缴纳资本金，收到判决的前几天进行了案涉两笔转账，中泽控股公司当日向中泽传媒公司转了两笔钱。其中3,218,488.89元在转入当日又转回中泽控股公司，银行证据显示为偿还中泽传媒公司半年前一笔500万元的贷款，未标明为出资款。关于再次提出追加申请，是因为此前不掌握银行流水的证据，执行局法官带公司员工去锦州银行查银行流水及资本注册认缴情况，所以针对以上几点再次提出追加申请。综上，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条，以上情形申请人有理由质疑第三人至今尚存认缴资本金未实缴，符合被追加的法律规定，我方申请有事实和法律依据，请法院依法裁判。第三人中泽控股公司答辩称，申请人请求追加我公司作为被执行人无法律及事实依据，应依法驳回。中泽控股公司作为被执行人的股东已按章程规定足额缴纳了出资。自2014年3月1日公司法修订施行后，对有限责任公司及以发起设立的股份公司股东的出资比例、出资期限、是否法定验资等均作出重大变革，其中有关于股东出资时间的规定，公司法允许公司章程自由规定股东缴纳出资的时间，对此不再做硬性规定。有关于股东出资是否需法定验资的规定，公司法允许各股东按照各自认缴的出资比例分别投入资本金，不再强制要求验资。本案被执行人设立时的注册资金为1,000万，截至2013年2月19日，被执行人的股东完成了实缴出资1,000万。2014年3月27日被执行人公司的股东进行了章程修订，修订内容为：将被执行人的注册资金由1,000万变更为5,000万，中泽控股公司认缴4,900万，认缴期限20年。章程修订后，随纸媒行业下滑的现状，为最大化维系被执行人的生存，第三人提前实缴了出资，其中2014年12月23日实缴3,790万元，截至2018年4月16日第三人完成实缴出资4,900万（详见2013年2月19日辽宁益信德会计师事务所有限公司的验资报告、2015年4月21日辽宁中平会计师事务所有限公司出具的验资报告、2018年银行回单和（2018）辽0102执异329号执行裁定书）。因此申请人陈述第三人至今未实缴出资没有事实及法律依据。申请人陈述中泽控股公司于2018年4月16日分别转入被执行人账户两笔款项，一笔1,647,100元，一笔3,218,488.89元，当日转入即被转出，即认定为二公司的经济往来款，没有事实及法律依据。第一笔款1,647,100元根据第三人举证，其并非中泽控股公司缴纳的资本金，而系第三人与被执行人的正常往来。第三人投入资本金不需法定验资，此理由为公司法明文规定。无论中泽控股公司打进被执行人账户的是资本金，亦是往来，根据公司法，股东不得干预经营，这也是现代公司制度的立法理念，即两权分离，因此第三人作为股东没有权利干预标的企业正常的经营活动，从事实上看，第一笔款进账后被执行人打给了相对方辽宁宏运贸易有限公司，该公司与第三人无任何关联关系，第二笔款进账后被执行人还了金融机构的贷款，均为合法的经营活动，款项的流入方与第三人毫无关联。申请人提供的财务流水明细并不完整，其以款项的进出时间判定中泽控股公司没有履行出资义务，严重背离事实。申请人以银行流水记载为“大额来帐记载”即否认中泽控股公司履行了出资义务也违背法律规定。银行明细仅能反映资金的流动情况，大额亦或小额来帐记载均是银行系统自动生成的，根据会计准则的规定，财务人员不能以银行流水作为原始凭证记账，有关于股东是否投入资本金只有银行的进账回单原件才能作为原始的法定记账凭证。针对被执行人提交的信息公示系统显示的工商档案证据，此证据仅体现被执行人的注册资金变更情况，不体现申请人所述的中泽控股公司未实缴出资的事实。中泽控股公司已于2018年4月16日前缴纳全部资本金。针对银行明细、锦州银行回单证据，明细中体现的第一笔款1,647,100元。中泽控股公司已举证此款为正常的财务往来，并非实收资本金。款项流入被执行人账户后，如何使用资金为企业正常的经营活动，股东无权干涉。明细中体现的第二笔款3,218,488.89元，系中泽控股公司的资本金投入，款项流入被执行人账户后，被执行人偿还自己的贷款亦或其他行为，均为企业正常的经营活动，股东无权干涉。中泽控股公司提前实缴了全部出资，出资时间在申请人欲追加前已全部缴纳完毕，第三人已举出全部缴纳出资的证据，即便第三人在申请人提出追加其为被执行人后才缴纳出资，因认缴期未至，也不能推导出第三人有未实缴出资的结论。综上，请求驳回申请人的追加请求。本院查明，2017年11月8日，本院作出（2017）辽0102民初7161号民事判决书，判决内容为：“一、本判决生效之日起十日内，被告辽宁中泽传媒有限公司向原告沈阳谷曲传媒广告有限公司返还抵押金762,500元；二、本判决生效之日起十日内，被告辽宁中泽传媒有限公司向原告沈阳谷曲传媒广告有限公司给付利息损失以762,500元为本金，按照中国人民银行规定的同期贷款利率，从2016年12月28日计算至实际给付之日止；三、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息或支付迟延履行金”；判决作出后，中泽传媒公司不服上诉，2018年3月21日，沈阳市中级人民法院作出（2018）辽01民终1230号民事判决书，驳回上诉，维持原判；判决生效后，因被执行人未履行生效法律文书确定的义务，2018年5月21日，申请执行人谷曲传媒公司向法院申请强制执行，执行案号：（2018）辽0102执2967号。另查明，中泽传媒公司企业类型为有限责任公司（自然人独资或控股的法人独资），注册资本5,000万元，投资者名称：中泽控股公司，认缴出资额5,000万元。根据2013年2月19日辽宁益信德会计师事务所有限公司出具的辽益会验（2013）3号验资报告记载，截至2013年2月19日止，公司股东累计实缴注册资本1,000万元；根据2015年4月21日辽宁中平会计师事务所有限公司出具的验资报告记载，截至2014年12月23日止，注册资本为人民币5,000万元，应由全体股东分期于公司成立之日起20年内缴足，累计实缴资本人民币3,790万元；2018年4月，以现金、转账等方式，第三人缴纳了其余投资款。异议审查过程中，申请人谷曲传媒公司为主张追加申请成立，向本院提交如下主要证据材料：1.转账记录；2.锦州银行对公网银客户业务回单；3.（2018）辽0102民终1230号民事判决书；针对申请人的追加事项及理由，第三人中泽控股公司提交了如下证据材料：1.（2018）辽0102执异329号执行裁定书；2.企业机读档案登记资料、变更情况查询卡；3.中泽传媒公司实收资本明细、银行电子凭证、现金缴款单；4.验资报告；5.锦州银行进账单。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，申请人谷曲传媒公司以第三人中泽控股公司未尽到股东出资义务为由申请法院追加其为本案的被执行人。经审查，首先，本案第三人提交的工商档案、验资报告及银行回单等证据表明注册资本应由全体股东分期于公司成立之日起20年内（2032年10月19日）缴足，即注册资本缴纳期限尚未到期，且中泽控股公司已于经营存续期间将注册资本4,900万元足额缴纳到位。故申请人谷曲传媒公司追加其为被执行人的主张不符合上述司法解释规定的股东未缴纳或未足额缴纳出资情形；其次，关于申请人称中泽控股公司未达到认缴出资额的问题。因第三人又于2018年4月通过银行转账方式缴纳剩余投资款，履行了缴纳出资义务，该事实与申请人提供的2017年度财务信息并不冲突，申请人的该项追加理由不能成立；第三，关于申请人称银行明细中有两笔款项于2018年4月16日当日转入即转出的问题。从证据看，第三人转入该两笔款项后，并未于当日由其转回或取出，而用于第三方转账。庭审过程中，申请人亦未提供该转账第三方与中泽控股公司存在关联关系的有效证据，故不能依此认定第三人存在未实缴出资或抽逃行为，申请人的该项理由不成立，本院不予支持。综上，申请执行人的追加事项及理由因没有事实和法律依据均不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十二条之规定，裁定如下：驳回申请人沈阳谷曲传媒广告有限公司的追加申请。如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十五日内，向人民法院提起执行异议之诉，并按对方当事人的人数提交副本。审判长 赵 博审判员 祁美楠审判员 王 岩二〇二〇年九月七日书记员 尹子明