.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}清水河县人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）内0124民初305号原告：郝关仝，农民，住清水河县。委托诉讼代理人：贾修，内蒙古泽铭律师事务所律师。被告：樊永贵，农民，住清水河县，现住清水河县。委托诉讼代理人：王利平，呼和浩特市清水河县”148”协调指挥中心法律服务所法律工作者。被告：张满仓，农民，住清水河县。被告：张双全，农民，住清水河县。系张满仓的父亲。原告郝关仝与被告樊永贵、张满仓、张双全提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郝关仝及其委托诉讼代理人贾修与被告樊永贵及其委托诉讼代理人王利平、被告张满仓、张双全均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郝关仝向本院提出诉讼请求：一、判令被告给付原告因身体受到损伤产生的医疗费、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、二次手术费等共计人民币199736.51元。二、本案的诉讼费及其他费用由被告负担。事实与理由：2016年以来，原告长期受雇于第一被告樊永贵。被告樊永贵在××县卖钢材，原告在被告的钢材市场干活。2016年9月份，被告张满仓到樊永贵处雇佣樊永贵为其在××县盖彩钢房，于是原告跟随被告樊永贵一起到被告张满仓父亲张双全处为张家盖彩钢房。9月21日上午10时许，天刚下过雨，路面泥泞湿滑，施工现场有无任何防护设施，施工过程中原告与他人一起搬彩钢板时发生了侧滑，被大块彩钢板割伤了右手腕，当时血流如注，原告几近昏迷。被他人救起后送往清水河县医院救治，清水河县医院因病情严重，建议立即转院到内蒙古医科大学第二附属医院（以下简称二附院）紧急救治。经二附院诊断，确诊为：1、右腕切割伤；2、中正神经断裂，2-5指浅指伸屈肌腱断裂，掌长肌腱断裂；3、指侧屈腕肌腱断裂；4、尺神经断裂；5、尺动脉断裂。当即在二附院进行了手术治疗，术后7天，因无力支付医疗费被迫出院，14天后拆线，期间在门诊换药检查。事故发生后，第一被告垫付了部分医疗费，其他人对原告所受损伤均未表示过关心。第一被告垫付的医疗费在年底结算工资时又全额扣回。原告因此次事故支付医疗费3万余元，六十余天无法自理，需他人陪护。2017年3月9日，原告委托内蒙古医科大学司法鉴定中心对其伤残等级进行了鉴定，2017年3月20日该中心作出了鉴定意见，评定为六级伤残。基于以上事实，根据相关法律规定，被告应当承担侵权责任，故诉至人民法院请求依法支持原告的诉讼请求。被告樊永贵辩称，我方对原告发生事故的事实没有异议，但对发生事故的原因有异议，我认为原告自身存在过失，应当由原告自己承担全部责任。农村建造彩钢房，没有必要采取特殊的防护措施，必要的手套等已经给原告发下去，并且出事故时郝关仝是戴手套的。被告张满仓辩称，本次事故与我无关，也不应当由我承担责任。被告张双全辩称，我没有雇佣原告，他的受伤与我无关。同时，原告的受伤自身存在一定的过失，应当承担一定的责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告提交的证据1为二附院出具的病情证明书、病历各一份，证明原告受伤的情况及住院治疗的事实。证据2为二附院的医疗费票据11份，证据3为二附院收取费用的清单，与证据2共同证明原告产生医疗费的金额。证据6为二附院鉴定费收据一份，证明原告进行医学鉴定产生的费用。被告樊永贵提交的证据1为差旅费及鉴定费票据。证明樊永贵申请重新鉴定产生的费用2865元。证据3为内蒙古中泽司法鉴定中心出具的鉴定意见书一份，证明原告的伤残等级评定为九级伤残。双方当事人对以上证据的质证意见为无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实本院认定如下：一、原告提交的证据4为内蒙古医科大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书一份，证明原告伤残等级情况。被告的质证意见为真实性认可，但对伤残等级的情况提出异议，并申请了重新鉴定。因该份鉴定意见系原告方单方自行委托鉴定机构作出，被告提出的异议符合民诉法证据规则的规定，故对该份证据本院不予采信。证据5为内蒙古医科大学附属医院出具的EMJ／EP报告单一份，证明原告在本次事故中受伤严重，神经受损。被告的质证意见为不认可，该份证据系有资质的医疗机构出具，且与本案相关联，故对该份证据本院予以采信。证据7为交通费票据，证明原告复查产生交通费数额，被告的质证意见为不认可，该份证据系个人出具的收条，因不符合民诉法关于民事诉讼证据规则的规定，本院不予采信。二、被告樊永贵提交的证据2为案外人王虎占的证人证言，证明原告在施工时自身存在过错。原告的质证意见为不认可，被告张满仓、张双全的质证意见为认可，基于与原告提交证据7相同的认证理由，本院不予采信。三、原告郝关仝主张被告樊永贵作为雇主，没有采取必要的防护措施，对事故的发生有一定的过失，应当对其所受损害承担赔偿责任。被告樊永贵不认可，称本案中的施工只是农村里盖凉房，高度不超过2米，已经给工人下发了必要的手套、防护面罩等，没有采取特殊防护措施的必要。郝关仝认可雇主樊永贵发了手套，且出事故时也佩戴了手套。双方均未向法庭提交证据，从庭审查明的事实看，雇主樊永贵已经采取的必要的防护措施。郝关仝还主张东家张满仓、张双全也未能提供平整的施工场地，应当与雇主樊永贵共同承担赔偿责任。被告张满仓、张双全不认可，张满仓答辩时称，张满仓既不是雇主，也不是业主，与本案的纠纷没有关联性，只是在郝关仝受伤时送其去医院救治。郝关仝针对他的起诉没有依据，应当依法驳回郝关仝针对张满仓的起诉。郝关仝认可张满仓不是雇主，也不是业主。故应当认定本案的纠纷与张满仓不具有关联性。张双全答辩时称，其施工场地非常的平整，具备施工条件，原告郝关仝对其自身所受的损害存在重大的过失，应当自行承担责任。从庭审查明的事实看，郝关仝认可施工的凉房总高不超过2米，也认可其自身系彩钢房施工的熟练工。郝关仝系完全民事行为能力的成年人，又是彩钢房施工的熟练工，对施工场地是否适宜施工应当有准确的评估，在其没有对施工场地提出异议的情况下应当视为张双全提供的施工场地合格。另查明，原告郝关仝受雇于被告樊永贵，为被告张双全建造彩钢房。施工时间为2016年9月21日，施工地点位于××县张双全家中，彩钢房的高度约1.9米，共同施工人有王虎占、樊永贵、张双全、张满仓等。郝关仝与王虎占共同抬一块长4米左右的彩钢板时，不慎割伤了右手腕。施工过程中，张双全对具体的施工方案没有进行安排和指挥。郝关仝受伤后，被送往清水河县医院救治，当日转至二附院治疗7天，诊断为：右腕切割伤；中正神经断裂，2-5指浅指伸屈肌腱断裂，掌长肌腱断裂，尺侧屈腕肌腱断裂，尺神经断裂，尺动脉断裂。由此支出了医疗费30378.91元。原告郝关仝自行委托内蒙古医科大学司法鉴定中心对其伤残情况进行鉴定，该中心于2017年3月20日作出鉴定意见，郝关仝的伤情评定为六级伤残。被告樊永贵对郝关仝的伤残等级提出异议，于2017年7月4日向本院递交重新鉴定申请，经双方共同选任，由本院委托内蒙古中泽司法鉴定中心对郝关仝的伤残情况进行重新鉴定，内蒙古中泽司法鉴定中心于2017年8月1日作出鉴定意见，郝关仝的伤残等级评定为九级伤残。本案原告郝关仝向被告主张的赔偿系提供劳务者在劳务活动中遭受了人身损害向接受劳务的一方主张的人身侵权赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称侵权法）第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案的争议焦点为，一、原告郝关仝对自身所受损害是否存在过错。二、被告樊永贵应否承担赔偿责任以及如何承担。三、郝关仝对张满仓的起诉是否有事实和法律依据。四、张双全对郝关仝所受损害应否承担赔偿责任。现分述如下：一、关于原告郝关仝对自身所受损害是否存在过错的问题。从庭审查明的情况看，郝关仝系建造彩钢房的熟练工，施工时雇主樊永贵提供了必要的防护措施，没有发现施工场地不适宜施工的情形。郝关仝作为完全民事行为能力的熟练工人，应当有预见到可能出现的风险，其自身有注意安全的义务，故应当认定郝关仝对自身所受损害存在一定的过错，应当承担相应的责任。根据郝关仝的过错程度及受伤的情况，应当承担40%的责任。二、关于被告樊永贵应否承担赔偿责任以及如何承担的问题。原告郝关仝主张接受劳务的一方樊永贵没有采取必要的防护措施，樊永贵不认可，称本案所涉及的工程施工系农村民用的彩钢房，总高没有超过2米，没有达到必须采取特殊防护措施的要求，而必要的手套、防护面罩已经为工人配备齐全。郝关仝认可损害发生时佩戴手套等基本的防护，应当认定接受劳务一方已经尽到了安全防护义务。但樊永贵作为接受劳务的一方没有尽到对提供劳务者进行必要的安全警示教育并提醒注意的义务，对损害的发生有一定的过错，应当承担主要的责任，根据本案双方的过错程度，樊永贵应当按照60%承担侵权赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害赔偿的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》（以下简称最高院人损解释）第十七条第一款规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。结合内蒙古公安厅颁布的《2017年内蒙古道路交通事故损害赔偿标准》的规定，郝关仝因伤入院后，产生的费用有，医疗费30378.91元。本案中双方对于误工费的计算标准没有争议，按照内蒙古自治区农牧民人均纯收入的平均值计算，对误工计算的时间有争议。郝关仝主张误工应当计算至第二次伤残等级作出之日的前一天，产生误工314天，误工费为32938.6元。被告不认可，主张误工费应当计算至第一次伤残等级作出之日的前一天。最高院人损解释第二十条规定误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本院认为郝关仝的误工时间应当计算至第一次定残日前一天，即按照178天计算，郝关仝产生误工费18677元（104.9元／天×178天）。郝关仝主张的护理费、营养费分别按照60天、90天计算，被告不认可，郝关仝的出院医嘱没有明确医嘱，故对郝关仝的护理费、营养费以及住院伙食补助费均应当按照其实际住院的天数计算，即按照7天计算，护理费744元（106.3元／天×7天）、营养费700元（100元／天×7天）、住院伙食补助费700元（100元／天×7天）。郝关仝产生的伤残赔偿金为45852元（11493元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2090元、差旅费775元。郝关仝主张交通费500元，虽被告提出异议，但鉴于郝关仝就医确需产生交通费用，且其主张的数额合理，故对郝关仝产生的交通费应当予以支持。郝关仝主张的住宿费，被告不认可，原告未能提供证据予以证明，故本院不予支持。郝关仝主张后续治疗费1万元，被告提出异议。因该部分费用尚未发生，应当待实际产生后，双方如有争议另案处理。上述费用合计106417元，由被告樊永贵承担63850元（106417元×60%）。其中樊永贵垫付2865元，应当从其应当承担的总额当中予以扣除，即樊永贵还应向郝关仝支付赔偿金60985元（63850元-2865元）。对郝关仝自行委托鉴定机构鉴定产生的相关费用应当由其自行负担。三、关于郝关仝对张满仓的起诉是否有事实和法律依据的问题。本案中，原告郝关仝受雇于被告樊永贵，为张双全建造彩钢房，本案的侵权与张满仓没有直接的关联性，故郝关仝要求张满仓侵权责任的请求没有事实和法律依据，本院不予支持。四、关于张双全对郝关仝所受损害应否承担赔偿责任的问题。本案中张双全与樊永贵达成了建造彩钢房的合同，建造彩钢房的合同相对人是樊永贵，双方口头约定包工包料。从双方的约定可以看出，樊永贵与张双全成立的是承揽合同关系。所谓承揽合同是指当事人约定一方为他方完成一定的工作成果，他方待工作成果交付后给付报酬的合同。承揽关系是基于承揽合同的履行在定作人与承揽人之间产生法律关系。承揽关系中，承揽人向定作人支付的是工作成果。定作人向承揽人支付的报酬不仅包括劳动力价格，还应当包括其他生产材料的成本及利润。本案中，樊永贵与张双全约定的”包工包料”即属于包括劳动力价格和其他生产材料的成本及利润。最高院人损解释第十条规定承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，张双全承揽合同的相对人为樊永贵，樊永贵系专门做钢材的个体户，其施工所雇用的郝关仝也是建造彩钢房的熟练工，且在施工过程中故张双全没有参与对施工方案的指示。原告郝关仝与被告樊永贵主张定作人张双全有过失，应当承担一定的责任，张双全不认可。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。郝关仝与樊永贵均未提供证据证明故张双全存在上述法律规定的过失情形，故对郝关仝主张定作人张双全存在过失，对其所受的损害应当承担赔偿责任的请求证据不足，本院不予支持。综上所述，提供劳务者在劳务过程中自身受到损害，应当与接收劳务的一方按照各自的过错程度承担相应的赔偿责任。郝关仝作为完全民事行为能力的成年人，且系施工项目的熟练工人，应当能够预见到施工存在的风险，其有注意自身安全的义务。被告樊永贵作为接受劳务的一方有义务尽到安全保障的义务，除必要的防护措施外，应当进行必要的警示注意提示义务，故双方按照各自的过错程度承担相应的赔偿责任。郝关仝请求二次手术费1万元，被告方提出异议。因二次手术费尚未发生，产生费用的金额无法确定，故本案中不予处理，待实际发生后，双方如有争议另案处理。对郝关仝请求损害赔偿合法合理的部分本院依法予以支持，不符合法律规定及不合理的部分本院不予支持。被告张满仓与本案的纠纷没有直接的关联性，郝关仝要求张满仓承担赔偿责任证据不足，本院不予支持。被告张双全与被告樊永贵成立承揽合同关系，张双全作为定作人对承揽人造成第三人的损害，在没有定作、选任或指示过失的情形下不承担赔偿责任。故对郝关仝要求张双全承担赔偿责任的请求本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告樊永贵于本判决生效后10日内向原告郝关仝支付医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、差旅费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项费用合计60985元。二、驳回原告其他的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3175元，被告樊永贵负担1905元，其余部分由原告郝关仝负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判长郭俊梅人民陪审员车在世人民陪审员武大庆二0一七年十一月一日书记员张莉