山东省巨野县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）鲁1724民初2388号 原告：王敏，男，1972年1月19日出生，汉族，居民，住址四川省盐亭县。 委托诉讼代理人：刘永坤，山东士毅律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈参参，山东士毅律师事务所律师。 被告：浙江鹏洲建设有限公司定陶分公司。住所地：山东省定陶区。 负责人：杨美凤，该公司经理。 被告：浙江鹏洲建设有限公司。住所地：浙江省台州市椒江区。 法定代表人：张德金，该公司董事长。 上述二被告共同委托诉讼代理人：李金为。 原告王敏与被告浙江鹏洲建设有限公司定陶分公司（以下简称定陶分公司）承揽合同纠纷一案，本院于2016年5月26日立案后，依法适用简易程序，在审理过程中，原告王敏申请追加浙江鹏洲建设有限公司（以下简称鹏洲公司）为本案被告，本案于2016年7月22日中止诉讼，于2017年9月25日公开开庭进行了审理。原告王敏及其委托诉讼代理人刘永坤、陈参参、被告定陶分公司、鹏洲公司的共同委托诉讼代理人李金为到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王敏向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告返还工程保证金10万元、违约金、实际损失及利息；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：王敏于2014年7月2日以现金和银行转账方式交付定陶分公司10万元保证金。2014年8月14日，王敏到定陶分公司承包的巨野恒巨花园北馨园B栋工程处开始施工，负责内外防水工程。2014年11月20日，王敏与定陶分公司负责人王小坚补签了建筑防水工程承包合同，约定了双方的权利、义务，并备注证明由王敏支付定陶分公司保证金10万元。2014年12月20日，工程停工，定陶分公司被取消工程承包资格，致使双方签订的合同无法履行。因定陶分公司拒不配合处理工程款结算事宜，2015年2月12日，通过巨野县建委、巨野建设局从中协调，仅由工程开发商巨野东山置业有限公司支付王敏部分工程款，王敏要求定陶分公司退还10万元保证金、承担违约责任及实际损失，定陶分公司却以种种理由推诿拒不退还，为了维护王敏的合法权益，依法提起诉讼。因与鹏洲公司有利害关系，依法申请追加鹏洲公司为本案被告参加诉讼。 定陶分公司辩称，1、定陶分公司是鹏洲公司于2013年4月24日依法设立的分公司，不具有法人主体资格，许可经营项目仅为总公司联系业务，对外不能独立承担民事责任，因此，定陶分公司不是适格的被告；2、定陶分公司的经营活动范围只限于定陶，没有资格对处承包建设工程，王敏所述定陶分公司承包巨野恒巨花园北馨园B栋工程一事，定陶分公司从不知情，定陶分公司在巨野没有承揽过工程，不存在与王敏签订建筑防水工程承包合同，因此，定陶分公司不可能收取王敏的10万元工程保证金；3、定陶分公司从来没有任命过王小坚为分公司负责人，也没有授权任何人和王敏签订工程承包合同，因此，王敏和王小坚签订的合同与定陶分公司无关，应当属于个人行为。综上，请求法院查明事实，依法驳回王敏对定陶分公司的起诉。 鹏洲公司辩称，同定陶分公司的答辩意见。另外补充一点，王小坚不是总公司及分公司的工作人员。 本院经审理认定事实如下：2014年7月2日，王敏和案外人曹先敏与苏静琪经手签订建筑防水工程承包合同一份，合同中载明：“甲方：浙江鹏洲建设有限公司，乙方上海先敏建筑保温工程有限公司，甲方委托乙方承建防水工程施工。1、工程名称：巨野恒巨花园北馨园B栋；2、工程地点：山东省菏泽市巨野县；3、工程内容及范围：内外防水工程；5、工程总价：（暂定）3600000（大写：叁佰陆拾万元整）；6、工程承包形式：包工包料；17、备注内容：双方协商，2014年6月1号12点之前保证金10000元打入甲方账号，此合同生效。工人进入现场后，保证金在打给甲方9万元，此合同生效；18、甲方起共（注：应为“提供”）个人账号：曹慧琪：6212261609001875613。”在合同的最后一页甲方处盖有名称为“浙江鹏洲建设有限公司定陶分公司巨野恒巨北馨园项目部B栋（以下简称北馨园项目部）”的印章，苏静琪在甲方代表人处签了字，王敏、曹先敏在乙方处分别签了字。当日，王敏支付10万元，其中9万元通过银行转账转入苏静琪的银行卡，苏静琪出具收到条一张，内容为：“今收到王敏、曹先敏防水合同保证金人民币100000.00元整，人民币大写(壹拾万元整),工地名称:巨野恒巨花园北馨园B幢,如一个月开不了工,退还保证金,进场材料甲方现金支付,违约金5000元整。同意打进此卡，号码6228451838018776177苏静琪2014.7.2。”此收到条盖有北馨园项目部的印章。合同签订后，王敏对巨野恒巨北馨园工程进行了施工。2014年11月20日，王敏书写了一份建筑防水工程±0结算清单，结算单载明了王敏所做各项防水工程的面积等，应支付工程款（即人工费）共计209237.7元（不含材料款），王小坚在清单中签字确认，并盖有北馨园项目部的印章。因王敏一直没有收到上述工程款，多次向巨野县有关部门反映。2015年2月12日，王敏与杨焕喜、王建国经手签订工程结算协议一份，结算协议载明：“甲方：巨野东山置业有限公司乙方：山东百世建设集团有限公司丙方：王敏（上海先敏建筑保温工程有限公司）甲 乙丙三方一致确认巨野恒巨北馨园B栋项目地下防水工程，由丙方实际施工，丙方为该工程的实际施工人。鉴于浙江鹏洲建设有限公司定陶分公司经多次通知拒不配合处理工程款结算事宜，且丙方急需支付民工工资，三方就丙方的工程款结算事宜达成如下协议：一、丙方同意最终工程款按原合同结算办法，总价下浮22%，实际包工包料结算价款认定为叁拾万元整（人民币300000.00元）。二、上述款项付款期限为:2015年春节前付给丙方工程款壹拾壹万伍仟元，余款壹拾捌万伍仟元在2015年5月底前扣除5%质量保证金后支付。丙方在收到上述款项后，不再向甲乙两方主张任何权利。如甲方不能按期支付，应向丙方支付相当于未付款20%的违约金。三、丙方因该工程支付的保证金返还等一切事宜均向浙江鹏洲建设有限公司定陶分公司主张，甲乙两方不承担任何责任。四、该工程的质量问题等其他事宜，按照各方的合同及有关法律法规进行。五、本协议自三方签订之日起即为生效。丙方与浙江鹏洲建设有限公司定陶分公司间的防水合同及签证单为本协议的附件，作为本协议的组成部分。六、本协议一式肆份，甲乙丙三方及浙江鹏洲建设有限公司定陶分公司各执一份。甲方：杨焕喜乙方：王建国丙方：王敏2015年02月12日”。 另查明，王敏持有一份盖有名称为“浙江鹏洲建设有限公司”印章的一份文件复印件，该文件内容为“关于苏静琪同志任职的通知各分公司、工区、科室：为进一步扩大企业经营规模，经公司经理办公会议研究决定：任命：苏静琪同志（身份证号码31010519580202207X）但任浙江鹏洲建设有限公司山东定陶分公司驻巨恒花园北馨园B栋工程项目负责人职务，负责工程承建的一切事务。浙江鹏洲建设有限公司二0一四年五月十四日”。王敏还持有一份委托书复印件，委托书内容为：“本授权委托书声明：我张德金（姓名）系浙江鹏洲建设有限公司（单位名称）的法定代表人，现授权委托浙江鹏洲建设有限公司（单位名称）的苏静琪（姓名），身份证号码31010519580202207X，为我公司代理人。以本公司的名义担任巨野恒居花园北馨园B栋工程项目负责人。代理人无转委权，特此委托。单位：浙江鹏洲建设有限公司（盖章）法定代表：张德金。委托日期：2014年5月28日有效期限：300天”。委托书上面盖有名称为“浙江鹏洲建设有限公司”印章，“法定代表：张德金”中的“张德金”三字为手写体。 本院认为，王敏与苏静琪所代表的浙江鹏洲建设有限公司定陶分公司巨野恒巨北馨园项目部B栋签订工程承包合同，定陶分公司没有提供充分证据证明北馨园项目部为他人私刻印章，冒用定陶分公司的名义承建工程，且合同签订后，王敏按合同的约定向北馨园项目部交纳了保证金，并实际进行了施工，履行了合同义务，作为王敏有理由相信北馨园项目部为定陶分公司所设立，结合其他证据，可以认定北馨园项目部为定陶分公司设立的项目部，因定陶分公司是鹏洲公司设立的一个公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，北馨园项目部收取王敏保证金的行为应为定陶分公司的行为，定陶分公司的民事责任应由鹏洲公司承担。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因定陶分公司不再承建巨野恒巨北馨园项目工程，北馨园项目部收取的王敏的保证金，应由鹏洲公司予以退还。关于王敏要求支付违约金、实际损失及利息的请求，没有法律依据，本院不予支持。定陶分公司辩称没有承包过巨野恒巨花园北馨园B栋工程的理由不足，对于该辩称意见，本院不予采纳。 综上所述，王敏要求鹏洲公司退还保证金10万元，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，判决如下： 一、由被告浙江鹏洲建设有限公司于本判决生效后五日内返还原告王敏保证金10万元； 二、驳回原告王敏对被告浙江鹏洲建设有限公司定陶分公司的诉讼请求； 三、驳回原告王敏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，减半收取1150元，由被告浙江鹏洲建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  邹祥波 二〇一七年十一月十日 书记员  谭 曼