河南省鹤壁市山城区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0603民初1273号原告（互为被告）：付衍莉，女，1988年6月30日出生，汉族，住鹤壁市鹤山区。委托代理人：程鹏，鹤壁市山城区法律援助中心指派鹤壁市山城区汤河街道法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。被告（互为原告）：鹤壁市宝瑞德化工有限公司，住所地鹤壁市淇滨区宝山循环经济产业集聚区宝园路西端。法定代表人：范战峰，该公司总经理。委托代理人：王海军，河南道平律师事务所律师，代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、上诉，代领法律文书。委托代理人：王艳艳，女，1984年9月12日出生，汉族，住鹤壁市山城区，该单位员工。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解。原告付衍莉与被告鹤壁市宝瑞德化工有限公司（以下简称宝瑞德公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月25日立案受理。2017年8月30日，本院受理了原告宝瑞德公司与被告付衍莉劳动争议纠纷一案，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条的规定，将两案并案审理，并依法适用简易程序，于2017年9月8日公开开庭进行了审理。付衍莉及其委托代理人程鹏、宝瑞德公司委托代理人王海军、王艳艳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。付衍莉向本院提出诉讼请求：1、解除付衍莉与宝瑞德公司之间的劳动合同关系；2、宝瑞德公司向其支付2015年6月至2016年12月期间的双休日加班工资43704.96元、法定节假日加班工资6933.96元；3、宝瑞德公司向其支付2015年6月至2017年2月期间的带薪年休假工资3151.8元；4、宝瑞德公司向其支付经济补偿金4570元（2285元／月×2个月）；5、宝瑞德公司向其支付2017年1月、2017年2月未安排工作岗位的生活费2560元；6、宝瑞德公司为其补缴2015年6月至2017年2月期间的养老保险费；7、宝瑞德公司向其赔偿养老保险金损失5027元（2285元／月×11%×20个月）、失业保险金损失27420元（2285元／月×12个月）；8、宝瑞德公司向其支付2016年11月、2016年12月期间的工资1346元。事实和理由：付衍莉于2015年6月起到宝瑞德公司工作，从事统计员工作，2016年12月，宝瑞德公司称，因岗位调整，让付衍莉回家待岗休息。付衍莉在宝瑞德公司工作期间，宝瑞德公司未按劳动法律法规的规定为其缴纳各项社会保险费，现如今不安排工作、亦不支付生活费，为维护合法权益，曾向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，但该只支持了部分请求，因不服该仲裁裁决，故提起诉讼。宝瑞德公司辩称：付衍莉的各项诉讼请求均无事实和法律依据应当依法予以驳回。付衍莉系违反宝瑞德公司的劳动纪律，被单位辞退。因付衍莉的个人能力不能胜任工作，且其在工作中存在疏忽，给宝瑞德公司造成了不良影响和损失，宝瑞德公司决定为其调整工作岗位，但付衍莉不服宝瑞德公司的管理，于2016年12月11日提出了辞职，付衍莉在自动离职办理手续的过程中无正当理由未办理请假手续擅自离岗，经宝瑞德公司研究决定于2016年12月15日对付衍莉作出了辞退处理，且从付衍莉的实际出勤情况来看，其已享受了带薪年休假和双休日的调休，所以付衍莉的各项诉讼请求均不应得到支持。宝瑞德公司向本院提出诉讼请求：1、宝瑞德公司不应向付衍莉支付经济补偿金4570元；2、宝瑞德公司不应为付衍莉缴纳2015年6月至2017年2月期间的养老保险费及滞纳金或利息；3、宝瑞德公司不应向付衍莉支付带薪年休假工资1051元、生活费2560元、2016年11月至2016年12月期间的工资1346元。事实和理由：由于付衍莉的个人能力不能胜任工作，且其在工作中存在疏忽，给宝瑞德公司造成了不良影响和损失，宝瑞德公司决定为其调整工作岗位，但付衍莉不服宝瑞德公司的管理，于2016年12月11日提出了辞职，付衍莉在自动离职办理手续的过程中无正当理由未办理请假手续擅自离岗，经宝瑞德公司研究决定于2016年12月15日对付衍莉作出了辞退处理，且从付衍莉的实际出勤情况来看，其已享受了带薪年休假，故应当依法支持宝瑞德公司的诉讼请求。付衍莉举证、宝瑞德公司质证及本院认证情况如下：1、仲裁申请书、增加仲裁申请书、山劳人仲裁字[2017]第49号仲裁裁决书各1份，证明本案已经劳动仲裁前置程序。2、劳动合同1份，证明付衍莉与宝瑞德公司存在劳动关系。3、中原银行鹤壁长风支行出具的客户交易明细2页及鹤壁农村商业银行股份有限公司广场分理处出具的交易明细1页。证明2016年1月至2016年12月期间，付衍莉的月平均工资为2285元。宝瑞德公司对付衍莉提交的上述证据均无异议，但其认为第2份证据劳动合同中明确约定工作时间为每周一至周六工作。本院认为，付衍莉提交的上述证据内容客观真实、能够证明案件事实、与本案存在关联性，故本院依法予以确认。宝瑞德公司举证、付衍莉质证及本院认证情况如下：1、考勤表13张（2015年12月至2016年12月），证明付衍莉在宝瑞德公司的出勤情况。2、工资台账2张，证明付衍莉在宝瑞德公司工作期间（2015年6月至2016年12月）的月平均工资为2051元／月。3、宝瑞德公司人力资源管理制度1份，共6页，证明宝瑞德公司规定连续旷工3个工作日的就应予以开除。4、关于员工付衍莉的处理决定1份，证明因付衍莉无正当理由，连续三日以上不到工作岗位，根据宝瑞德公司的规章制度，于2016年12月16日对付衍莉予以开除，并将该决定在公告栏张贴。付衍莉认为第1份证据中2015年12月至2016年11月考勤表系其本人签字，故对该12张考勤表无异议，2016年12月份的考勤表无其本人签字，且部分记载内容亦与事实不符，且结合该考勤表及劳动合同可以认定付衍莉存在周六加班的情况，因此付衍莉主张的双休日加班工资应予支持；第2份证据工资台账的真实性无异议，但2015年7月的工资有误，且付衍莉的月平均工资应当按照双方认可的2285元／月计算；第3份证据的真实性及合法性均有异议，该规章制度非经民主程序制定且未经公示，故该规章制度对付衍莉不生效；第4份证据的真实性及合法性均有异议，该处理决定未向付衍莉进行送达，付衍莉也并未收到该处理决定，且在对付衍莉作出处理决定前亦未经过工会或职工代表大会调查核实，故该处理决定不应采信。本院认为，宝瑞德公司提交的第1份证据中的2015年12月至2016年11月考勤表，付衍莉无异议，本院依法确认上述考勤表的证明效力，该份证据中的2016年12月份考勤表虽无付衍莉本人签字，且付衍莉认可该考勤表中的部分内容，故本院对该份考勤表的证明效力予以部分确认；第2份证据内容客观真实、能够证明案件事实、与本案存在关联性，故本院依法予以确认该两份证据的证明效力；第3、4份证据无其他证据相互印证，故本院依法不予确认该两份证据的证明效力。为查明案件事实，本院依职权向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会调取仲裁申请书、增加仲裁申请书、山劳人仲案字[2017]49号受理通知书、应诉通知书各1份，送达回证及鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录各2份；于2017年8月25日对付衍莉作询问笔录1份；于2017年9月6日向鹤壁市社会保险事业管理局查询付衍莉养老保险费、失业保险费缴费情况，上述证据材料经当庭出示，付衍莉、宝瑞德公司均无异议。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年6月15日，付衍莉入宝瑞德公司工作。当日，宝瑞德公司（甲方）与付衍莉（乙方）签订书面劳动合同1份，约定：1、劳动合同履行期间为2015年6月15日至2018年6月14日；2、乙方应甲方要求，经过协商，从事统计员工作，甲方安排乙方从事的工作内容及要求应当符合国家法律法规规定的劳动基准和甲方依法制定的并已公示的规章制度；3、甲方实行每天8小时工作制，具体作息时间为，每周一至周六工作，上午8:00—12:00，下午13:00—17:00，每周日为休息日。劳动合同中明确载明了付衍莉的住址及联系电话。该劳动合同虽约定试用期（实习期）为60天，但双方当事人实际履行的试用期（实习期）为58.5天，并于2015年8月25日转正。付衍莉的试用期（实习期）日工资标准为50元／天。2016年11月17日至2016年12月9日，付衍莉请假未向宝瑞德公司提供劳动，2016年11月1日至2016年11月16日、2016年12月10日至2016年12月12日，付衍莉向宝瑞德公司提供了劳动，2016年12月13日之后，付衍莉因故未再向宝瑞德公司提供劳动。2017年2月7日，付衍莉以宝瑞德公司为被申请人向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，其主张：1、被申请人宝瑞德公司向其支付经济补偿金；2、被申请人宝瑞德公司为其补缴各项社会保险费若不能补缴则被申请人宝瑞德公司应向其赔偿各项社会保险费；3、被申请人宝瑞德公司向其支付2017年1月、2017年2月未安排工作岗位的生活费；4、被申请人宝瑞德公司向其支付2015年6月至2016年12月期间的双休日加班工资、法定节假日加班工资；5、被申请人宝瑞德公司向其支付2015年6月至2017年2月期间的带薪年休假工资；6、被申请人宝瑞德公司向其支付2016年11月、2016年12月期间的工资。该仲裁委员会于2017年2月16日受理该劳动仲裁申请后于同日将仲裁申请书副本送达于被申请人宝瑞德公司，2017年2月20日，付衍莉向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会补充提交了增加仲裁申请书，主张解除申请人付衍莉与被申请人宝瑞德公司之间的劳动合同，该仲裁委员会于2017年2月23日将增加仲裁申请书副本送达于被申请人宝瑞德公司。经鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会于2017年3月20日、2017年7月27日开庭审理，该仲裁委员会于2017年7月28日作出山劳人仲裁字[2017]第49号仲裁裁决：1、申请人付衍莉与被申请人宝瑞德公司之间于2017年2月20日解除终止劳动关系；2、被申请人宝瑞德公司支付申请人付衍莉经济补偿金；3、被申请人宝瑞德公司为申请人付衍莉缴纳2015年6月至2017年2月的养老保险费，欠费所产生的滞纳金或利息由被申请人宝瑞德公司负担；4、被申请人宝瑞德公司支付申请人付衍莉带薪年休假工资、生活费、工资。庭审中，双方当事人对如下事实均予以认可：1、宝瑞德公司未向付衍莉支付2016年11月份工资826元、2016年12月份工资520元，合计为1346元；2、付衍莉每月工资总额=（基本工资+岗位工资）÷标准出勤天数×实际出勤天数+绩效工资（若当月存在绩效分数，则绩效工资需乘以绩效分数比例）+全勤奖+各类补贴；3、付衍莉每月的日工资标准=（基本工资+岗位工资）÷标准出勤天数。2016年1月至2016年10月，宝瑞德公司共支付付衍莉工资24305元（2764元+1725元+2700元+2555元+2538元+2619元+2415元+2810元+2830元+1349元）。根据工资表及考勤表显示，宝瑞德公司安排付衍莉于2016年9月8日下午、9月25日、9月30日（以上2.5日未出勤）、2016年10月7日、10月22日（以上2日均出勤）、2016年11月8日下午（未出勤）享受带薪年休假，并于2016年9月、2016年10月、2016年11月分别向付衍莉支付了带薪年休假补助212元、169元、42元。在双方劳动关系存续期间，宝瑞德公司未为付衍莉缴纳养老保险费及失业保险费。付衍莉认可其于2017年4月已去其他单位工作。本院认为，用人单位和劳动者的合法权益受法律保护。一、关于解除劳动合同关系。本院认为，首先，付衍莉主张的因宝瑞德公司岗位调整让其待岗回家的事实，本案现有证据不足以认定，宝瑞德公司主张的付衍莉存在主动辞职，并在办理自动离职手续的过程中未办理请假手续擅自离岗的事实现有证据不足以认定，且宝瑞德公司的管理制度已经民主程序制定并向劳动者公示以及其依据该管理制度单方制作的开除处理决定在付衍莉住址及联系方式已在劳动合同中明确载明的情况下实施了有效送达，本案现有证据对上述内容均无法认定，故本院对付衍莉及宝瑞德公司的上述主张及抗辩内容均不予认可；其次，在付衍莉与宝瑞德公司劳动关系存续期间，作为用人单位的宝瑞德公司存在未依法为劳动者付衍莉缴纳养老保险费、失业保险费的情形，故付衍莉有权提出解除劳动合同关系，且付衍莉在劳动仲裁及诉讼阶段均以宝瑞德公司未为其缴纳社会保险费而主张解除劳动合同关系，因此，付衍莉主张解除劳动合同关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定的情形，即劳动者将解除劳动合同关系的意思表示告知用人单位，劳动合同关系即宣告解除。本案中，付衍莉于2017年2月20日向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会补充提交的增加仲裁申请书中包含了解除劳动合同关系的相关内容，且该增加仲裁申请书副本于2017年2月23日送达用人单位宝瑞德公司，故本院认定付衍莉与宝瑞德公司之间的劳动关系于2017年2月23日解除。二、关于2015年6月至2016年12月期间的双休日、法定节假日加班工资。本院认为，首先，结合付衍莉提供的劳动合同书中载明的作息时间以及宝瑞德公司提交的工资表及考勤表，故本院认定付衍莉在宝瑞德公司工作期间存在双休日、法定节假日加班的情形；其次，因付衍莉于2015年6月、2016年2月、2016年11月、2016年12月出勤天数均不足满勤天数（且2015年6月的工资表及2016年2月的考勤表记载，付衍莉均无法定节假日出勤），故上述月份是否存在未足额支付双休日、法定节假日加班工资，本院不予审查,因此，本院依据《全国年节及纪念日放假办法》（国务院令第644号）《工资支付暂行规定》第十三条第一款第二项、第三项、的规定并结合考勤表、工资表及自然月月历，来计算宝瑞德公司是否足额支付付衍莉双休日、法定节假日加班工资；再次，双方当事人均认可付衍莉每月的日工资标准=（基本工资+岗位工资）÷标准出勤天数，付衍莉虽对每月出勤为26天不予认可，但因双方在劳动合同履行过程中均已此为计算标准，付衍莉并未提出异议，应视为此系协商一致的结果，故结合考勤表、工资表，本院认定付衍莉在宝瑞德公司工作期间的各月份的日工资标准为：（1）2015年7月、2015年8月1日至2015年8月24日，50元／天；（2）2015年8月25日至2015年8月31日，61.10元／天；（3）2015年9月—2015年10月，73.08元／天；（4）2015年11月—2016年3月，76.92元／天；（5）2016年4月—2016年8月，80.77元／天；（6）2016年9月—2016年11月，84.62元／天。（一）双休日加班工资。本院认为，结合考勤表、工资表及自然月月历可知，付衍莉在2015年7月至2015年8月24日、2015年8月25日至2015年8月31日、2015年9月—2015年10月、2015年11月—2016年3月、2016年4月—2016年8月、2016年9月—2016年11月各期间内分别存在13个、1个、12个、19个、14个、5.5个双休加班，故宝瑞德公司应向付衍莉补足的双休日加班工资应为4645.73元（50元／天×13天+61.10元／天×1天+73.08元／天×12天+76.92元／天×19天+80.77元／天×14天+84.62元／天×5.5天）。（二）法定节假日加班本院认为，结合考勤表、工资表及自然月月历可知，付衍莉在2015年10月、2016年1月、2016年4月、2016年9月、2016年10月期间分别有3个、1个、1个、1个、3个法定节假日出勤，且宝瑞德公司除正常向付衍莉支付工资外，又另外向其支付了法定节假日加班工资共计1100元（438元+154元+508元），故宝瑞德公司应向付衍莉补足的法定节假日加班工资应为（73.08元／天×3天+76.92元／天×1天+80.77元／天×1天+84.62元／天×4天）×200%-1100元=1430.82元-1100元=330.82元。三、关于带薪年休假工资。本院认为，首先，带薪年休假属于福利待遇，应受仲裁时效限制，本案中，付衍莉于2017年2月7日向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，其于2017年1月之后未再向宝瑞德公司提供劳动，故本院审查的带薪年休假的范围以2016年1月至2016年12月为限，超出部分，本院不予审查；且现有证据不能认定付衍莉已连续工作满10年，故本院认定付衍莉应享受的带薪年休假为5天；其次，因带薪年休假可以分段安排，结合考勤表、工资表及自然月月历可知，宝瑞德公司安排付衍莉于2016年9月8日下午、2016年9月25日、2016年9月30日、2016年10月7日、2016年10月22日、2016年11月8日下午享受带薪年休假，但2016年9月25日为星期日，2016年10月7日为休息日、2016年10月22日为星期六，此三日均不应视为付衍莉享受了带薪年休假，故由此本院认定付衍莉于2016年1月至2016年12月内已享受的带薪年休假为2天；再次，如前所述，2016年1月至2016年10月期间宝瑞德公司共支付付衍莉工资24305元，且2016年11月、12月宝瑞德公司未向付衍莉支付的工资合计为1346元，即2016年1月至2016年12月期间的工资合计25651元（24305元+1346元），另剔除宝瑞德公司向付衍莉支付的法定节假日加班工资1100元（438元+154元+508元）以及已支付的带薪年休假补助169.2元（212元÷2.5天×1.5天+42元），故计算付衍莉的带薪年休假的日工资标准应为（25651元-1100元-169.2元）÷12个月÷21.75天=93.42元／天。综上，宝瑞德公司应向付衍莉支付的带薪年休假工资应为93.42元／天×3天×200%+93.42元／天×2天-169.2元=560.52元+17.64元=578.16元。四、关于经济补偿金。本院认为，首先，付衍莉在劳动仲裁及诉讼阶段均以宝瑞德公司未为其缴纳社会保险费而主张解除劳动合同关系，其符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定的用人单位应当支付经济补偿金的法定情形；其次，双方之间的劳动关系建立于2015年6月15日，故经济补偿金的起算点应为2015年6月15日，如前所述，付衍莉与宝瑞德公司之间的劳动关系于2017年2月23日解除，但2017年1月之后，付衍莉未再向宝瑞德公司提供劳动，宝瑞德公司亦未向其支付工资，故计算经济补偿金的截止时间应为2016年12月；再次，因2016年11月至2016年12月，付衍莉未正常出勤，故本院确定以2016年1月至2016年10月期间的月平均工资作为经济补偿金的计算标准。即为（2764元+1725元+2700元+2555元+2538元+2619元+2415元+2810元+2830元+1349元）÷10个月=2430.5元。付衍莉主张每月2285元／月，不违反法律规定，本院予以认可。综上，宝瑞德公司应向付衍莉支付的经济补偿金应为2285元／月×2个月=4570元，本院予以支持。五、关于补缴养老保险费、赔偿养老保险金损失及失业保险金损失。（一）关于补缴养老保险费、赔偿养老保险金损失。本院认为，补缴养老保险费的请求不属于人民法院受案范围，本院对此不予审查，且现有证据不能证明原告存在养老保险金损失，故本院对付衍莉主张的赔偿养老保险金损失的请求不予支持。（二）关于失业保险金损失。本院认为，劳动者、用人单位按规定缴纳失业保险费，当劳动者非因本人意愿失业后，劳动者有权利享受失业保险待遇，若用人单位未履行缴费义务，而导致劳动者在非本人意愿失业后无法享受失业保险待遇，其必然产生相应的损失。本案中，付衍莉与宝瑞德公司之间的劳动关系于2015年6月15日—2017年2月23日存续，作为用人单位的宝瑞德公司未为付衍莉缴纳失业保险费，导致付衍莉不能享受失业保险待遇、领取失业保险金，故该部分损失应由宝瑞德公司负责赔偿，又因在此期间内，付衍莉于2016年12月13日之后未再向宝瑞德公司提供劳动，故本院酌定付衍莉应享受4.5个月的失业保险待遇，依照《河南省失业保险条例》第二十一条、第二十三条、第四十六条，并结合鹤壁市山城区最低工资1600元／月（2015年7月至2017年9月）的标准，宝瑞德公司应向付衍莉支付的失业保险金损失为：1600元／月×4.5个月×80%=5760元，超出部分，本院不予支持。六、关于未安排工作岗位的生活费。本院认为，从生活费的性质上看，生活费系基于非归咎于劳动者的原因，使劳动者在一定期间内未向用人单位提供劳动，故由用人单位向劳动者支付该期间内的维持劳动者必要性支出的基本生活保障，并非是劳动者付出劳动的对价。本案中，2016年12月13日之后，付衍莉因故未再向宝瑞德公司提供劳动直至2017年2月23日双方劳动关系解除，其未再向用人单位提供劳动。本院认为，现有证据不能认定在此期间内付衍莉未向宝瑞德公司提供劳动的原因应归咎于用人单位，且其应当知道由此所产生的相应后果，故其主张生活费的请求于法无据，本院不予支持。劳动仲裁及诉讼阶段，付衍莉、双方当事人均认可宝瑞德公司未向付衍莉支付2016年11月份工资826元、2016年12月份工资520元，合计1346元。故宝瑞德公司有义务向付衍莉支付上述工资。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第二款、第三款、《河南省失业保险条例》第二十一条、第二十三条、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、参照《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十八条、《河南省人民政府办公厅关于贯彻落实〈失业保险条例〉的有关问题的通知》第五条第一款之规定，判决如下：一、付衍莉与鹤壁市宝瑞德化工有限公司之间的劳动关系于2017年2月23日解除；二、鹤壁市宝瑞德化工有限公司于本判决生效之日起十日内支付付衍莉双休日加班工资4645.73元；三、鹤壁市宝瑞德化工有限公司于本判决生效之日起十日内支付付衍莉法定节假日加班工资330.82元；四、鹤壁市宝瑞德化工有限公司于本判决生效之日起十日内支付付衍莉带薪年休假工资578.16元；五、鹤壁市宝瑞德化工有限公司于本判决生效之日起十日内支付付衍莉经济补偿金4570元；六、鹤壁市宝瑞德化工有限公司于本判决生效之日起十日内支付付衍莉失业保险金损失5760元；七、鹤壁市宝瑞德化工有限公司于本判决生效之日起十日内支付付衍莉工资1346元；八、驳回付衍莉的其他诉讼请求；九、驳回鹤壁市宝瑞德化工有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由鹤壁市宝瑞德化工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审判员  原本立二〇一七年十一月二十日书记员  孙秀娟