辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）辽05民终1437号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司，住所地本溪市明山区。 法定代表人：王肇聿，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵云丽，辽宁玄同律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：夏玉芹，女，1952年12月22日出生，汉族，现住本溪市明山区。 委托诉讼代理人：赵祥如，辽宁奉权律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：朱立楠，男，1981年12月11日出生，汉族，现住本溪市平山区。 被上诉人（原审被告）：宫晓楠，男，1986年8月28日出生，汉族，现住本溪市平山区。 被上诉人（原审被告）：本溪市东大运输有限责任公司出租汽车分公司，住所地本溪市平山区。 负责人：郑军，该公司经理。 委托诉讼代理人：邱国明，该公司工作人员。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司因与被上诉人夏玉芹、朱立楠、宫晓楠、本溪市东大运输有限责任公司出租汽车分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服本溪市平山区人民法院（2019）辽0502民初2489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一、二项中包含的伤残赔偿金104557.6元及精神损害抚慰金22405.2元；2、本案诉讼费由夏玉芹、朱立楠、宫晓楠、本溪市东大运输有限责任公司出租汽车分公司负担。事实及理由：1、案涉鉴定书书写不规范，存在明显违规行为，不能作为证据使用，经咨询本案的两处伤均不能构成十级伤残；2、申请司法鉴定人及专家辅助人出庭。 夏玉芹、本溪市东大运输有限责任公司出租汽车分公司辩称，一审判决正确，请求二审法院予以维持。 朱立楠、宫晓楠未予答辩。 夏玉芹向一审法院起诉请求：1、被告赔偿损失243214.84元，包括：医疗费52960.04元、住院伙食补助费7250元、护理费20939元、营养费2000元、误工费14500元、辅助器具费3210元、复印费42元、交通费8000元、日杂费2937元、财产损失3414元、残疾赔偿金104557.6元、精神损害抚慰金22405.2元；2、鉴定费1000元、诉讼费由各被告承担；3、保留耳朵二次手术费及伤残赔偿等费用的诉权。 一审法院认定事实：2019年1月7日10时50分，朱立楠驾驶辽Ｅ×××××号小型轿车由英勇驶往建工方向，行至釜山汤泉路口时，将人行道内横过道路的行人即夏玉芹撞倒，造成夏玉芹受伤、衣服受损及车辆损坏的交通事故。经本溪市公安局交通警察支队平山大队认定朱立楠承担全部责任、夏玉芹不承担责任。事发后夏玉芹被120救护车送往本钢总院住院治疗145天，住院期间二级护理、普食，被诊断为头部外伤、硬膜下出血、右锁骨骨折、胸部多发肋骨骨折、盆骨骨折，左股骨内上髁骨折、双膝半月板撕裂、右膝内侧副韧带损伤、右侧肩锁骨关节脱位、右肩关节冈上肌肌腱撕裂，夏玉芹住院、复查花费医疗费46690.04元、在中医院购买接骨丹花费166.16元、购买维血凝花费1319.84元，在本钢总院病案中心复印病历花费42元，购买护具、轮椅等花费3210元，购买卫生纸、坐便器、隔尿垫、尿不湿花费2624元。夏玉芹系非农业家庭户口。宫晓楠系案涉车辆的所有人，挂靠于本溪市东大运输有限责任公司出租汽车分公司，朱立楠受宫晓楠雇佣驾驶车辆。案涉车辆在中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司投保了机动车第三者责任强制保险及机动车第三者责任商业保险，商业第三者险赔偿限额为100万元。机动车交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额为10000元，该项下赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等；死亡伤残赔偿限额为110000元，该项下赔偿护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等;财产损失赔偿限额为2000元，该项下赔偿维修费等。经夏玉芹申请，通过本溪市中级人民法院委托本溪市中心医院司法鉴定所对夏玉芹的肢体伤残等级进行了鉴定，鉴定意见为夏玉芹右肩伤残程度为十级、右膝伤残程度为十级。夏玉芹预交了鉴定费1000元。 一审法院认为，本案的争议焦点如下：1、赔偿责任人应按照何种方式对夏玉芹承担赔偿责任；2、夏玉芹主张的各项损失有无事实及法律依据。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，机动车与行人之间发生交通事故，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，被侵权人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照相应规定由侵权人予以赔偿。本案系因机动车与行人发生交通事故引起的机动车事故责任纠纷，且车辆附有机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任商业保险，应适用上述规定予以审理。关于赔偿项目和数额的认定：⑴关于医疗费，有医疗机构出具的票据在卷为凭，支持夏玉芹住院、复查医疗费46690.04元、在中医院购买接骨丹的费用166.16元，共计支持46856.2元；关于夏玉芹购买阿胶、阿奇霉素分散片、维血凝的费用，因无法证明与伤情治疗有必然关系，不予支持；关于中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司辩称的外购药无医嘱一节，接骨丹的购买时间是夏玉芹住院期间，夏玉芹受伤后多处骨折且年逾60周岁，在饮食情况为普食的情况下，服用接骨丹促进骨骼愈合符合实际情况；关于活动义齿费用，夏玉芹称受伤过程中义齿丢失，但未能提供证据证明，不予支持；⑵关于住院伙食补助费，夏玉芹住院145天，每天按50元计算，应为7250元；（3）关于营养费，夏玉芹住院期间为普食，不予支持；（4）关于护理费，夏玉芹住院期间二级护理145天，参照2019年度道路交通事故损害赔偿标准中居民服务业工资予以计算，护理费应为20938.4元；（5）关于误工费，夏玉芹已经年满60周岁，其主张帮助儿子照顾孙子、儿子每月给付其3000元，该种情况下不应支持误工费；（6）关于辅助器具费，夏玉芹遵照医嘱购买辅助器具花费3210元，予以支持；（7）关于复印费，因夏玉芹主张的是在本钢总院复印病志的费用，而病志是鉴定和诉讼的必备材料，故予以支持；（8）关于交通费，虽然标准的交通费应是被侵权人及护理人员因治疗而产生的必要费用，但夏玉芹年逾六十突然遭遇交通事故，夏玉芹的儿子探视夏玉芹更符合常理和善良的社会风俗，且夏玉芹未受伤前可以照顾孙子，未支持其误工费，那么夏玉芹的儿子在其受伤后探视夏玉芹并重新安排孩子的生活问题符合常理，因此酌情支持交通费7750元；（9）关于日杂损失，夏玉芹受伤后购买的坐便器、接便器、隔尿垫、尿不湿均属于必要的用品，卫生纸虽然是日常用品，但是骨折后卧床的伤者对卫生纸的需求量要远远超过日常消耗，故支持日杂费2662元；对于夏玉芹主张的电锅、移动桌、小袋，因不属于受伤后的必备用品，不予支持；（10）关于残疾赔偿金，夏玉芹右肩伤残程度为十级、右膝伤残程度为十级，夏玉芹主张104557.6元于法有据，予以支持；（11）关于精神损害抚慰金，夏玉芹主张22405.2元于法有据，予以支持；（12）关于衣物损失，夏玉芹提交的发票不能证明是购买受损衣物产生的花销，但交通事故认定书认定衣物受损，夏玉芹受伤时间系冬季，结合其提供的受损衣物照片，酌情支持衣物损失300元；（13）鉴定费损失有票据在卷为凭，予以支持。以上费用共计21.69714万元。关于中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司的赔偿责任及赔偿数额。中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司作为承保案涉车辆机动车第三者责任强制保险和机动车第三者责任商业保险的保险公司，应先在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内对夏玉芹予以赔偿，不足部分在第三者责任商业保险限额内对夏玉芹予以赔偿。因朱立楠负担事故的全部责任，故中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿夏玉芹120300元。因在本次交通事故中，朱立楠负全部责任，中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司对于机动车交通事故责任强制保险理赔不足部分，应赔偿95671.4元。鉴定费不属于保险公司的赔偿范围，应由宫晓楠负责赔偿。因案涉车辆挂靠于本溪市东大运输有限责任公司出租汽车分公司，故本溪市东大运输有限责任公司出租汽车分公司应对宫晓楠的赔偿责任承担连带给付责任。因朱立楠系宫晓楠雇佣的驾驶员，因雇员在从事雇佣活动中致人损害的应由雇主承担赔偿责任，故对于夏玉芹要求朱立楠承担连带责任的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条、第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告夏玉芹各项经济损失共计12.03万元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司于判决生效后10日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告夏玉芹各项经济损失共计9.56714万元；三、被告宫晓楠于判决生效后10日内赔偿原告夏玉芹鉴定费1000元；四、被告本溪市东大运输有限责任公司出租汽车分公司对被告宫晓楠按照本判决第三项应承担的赔偿义务承担连带赔偿责任；五、驳回原告夏玉芹的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4948元（原告夏玉芹已预交），由原告夏玉芹负担393元，由被告宫晓楠负担4555元、由被告本溪市东大运输有限责任公司出租汽车分公司承担连带责任。 二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司在一审质证过程中，未对案涉鉴定结论提出异议。二审审理过程中，也未提供充分证据证明案涉鉴定结论存在实体及程序上的瑕疵，故其上诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。 综上，中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1840元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司本溪市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李颖 审判员  解芳 审判员  刘杰 二〇二〇年九月三日 法官助理鞠腊梅 书记员刘淼 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。