新疆生产建设兵团第七师中级人民法院   民 事 判 决 书   （2020）兵07民终130号   上诉人（原审被告）：刘磊，男，1990年1月5日出生，汉族，无固定职业，住新疆奎屯市。   被上诉人（原审原告）：新疆胜沃能源开发有限公司，住所地新疆克拉玛依市五五工业园区工业大道18号。   法定代表人：苗琦，该公司总经理。   上诉人刘磊因与被上诉人新疆胜沃能源开发有限公司（以下简称胜沃公司）劳动争议纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2019）兵0701民初1004号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘磊到庭参加诉讼，被上诉人胜沃公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。   刘磊上诉请求：1.依法改判一审判决第三项，被上诉人支付上诉人经济补偿金42,500元；2.本案的诉讼费、邮寄费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院以生活费当做工资来计算经济补偿金是错误的，经济补偿金应以上诉人的应发工资计算。   胜沃公司未提交书面答辩意见。   胜沃公司向一审法院起诉请求：1.请求判令胜沃公司支付刘磊2018年10月至2018年12月期间工资17,721.79元；2.请求判令胜沃公司不支付刘磊经济补偿金42,500元；3.请求判令胜沃公司仅为刘磊缴纳2018年1月至2018年12月期间的社保费用；4.本案诉讼费、邮寄费由刘磊承担。   一审法院认定事实：1.2015年3月16日，胜沃公司作为甲方、刘磊作为乙方，双方签订一份固定期限劳动合同书，约定：劳动合同期限自2015年3月16日起至2018年3月16日止，其中试用期自2015年3月16日至2015年5月16日，甲方安排乙方从事机修电工工作，实行三班三运转工作制。同日，双方还签订保密协议一份。2018年3月16日，双方签订劳动合同续订书，劳动合同期限类型为固定期限合同，续订合同生效日期为2018年3月16日，续订合同于2021年3月16日终止。2.胜沃公司实发刘磊2018年1月工资8014.77元、2018年2月工资9792.7元、2018年3月工资3904.07元、2018年4月工资7433.15元、2018年5月工资7485.51元、2018年6月工资7577.15元、2018年7月工资7683.15元、2018年8月工资8072.98元、2018年9月工资7926.93元。上述工资实发工资数额中，每月已扣除社保费用和公积金。3.胜沃公司所造刘磊的工资明细表中，2018年10月应发工资8660元，扣除社保1475.3元、公积金400元、个人所得税48.74元，实发工资6735.96元；2018年11月应发工资8660元，扣除社保459.38元、公积金400元、个人所得税79.22元，实发工资7721.4元；2018年12月出勤天数10天，应发工资标准8500元，通讯费160元。4.胜沃公司于2018年12月14日发出通知，胜沃公司因资金问题停工，于2018年12月15日开始放假，放假时间暂定2个月，放假期间按照奎屯当地最低生活保障标准进行补助。2019年2月14日，胜沃公司又发出通知，称由于受到市场影响和天气原因，放假时间顺延，具体上班时间另行通知。5.刘磊在胜沃公司工作期间，该公司为其缴纳过住房公积金，后未再缴纳；该公司为其缴纳社会保险至2017年12月，自2018年起未再缴纳。6.胜沃公司因本案诉讼支出邮寄费179元。   一审法院认为，胜沃公司与刘磊双方对于劳动合同解除的具体时间有争议，根据刘磊申请仲裁时主张支付欠发工资的时间截止到2019年4月，故法院确认双方的劳动合同于2019年4月30日解除。刘磊对于第七师劳动人事争议仲裁院驳回要求胜沃公司补交住房公积金、15日内为其办理档案和社会保险关系及住房公积金转移手续、承担仲裁费用及律师费等的请求，予以认可。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”故只有符合上述规定情形的纠纷，才属于人民法院受理劳动争议的范围。胜沃公司与刘磊因社会保险费缴纳产生的纠纷不属于人民法院的受理范围，胜沃公司应否为刘磊补缴社会保险费的问题，不在本案中处理。故本案的争议焦点为，胜沃公司应向刘磊支付拖欠的工资具体数额、胜沃公司应否向刘磊支付经济补偿金，经济补偿金应当如何计算。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以变更。”关于本案的第一个争议焦点，胜沃公司应向刘磊支付拖欠的工资具体数额。庭审查明，2018年3月16日，刘磊与胜沃公司续订劳动合同后，到2018年12月15日胜沃公司停工，上述期间内，胜沃公司已实际向其发放工资至2018年9月。胜沃公司尚欠发刘磊2018年10月工资8611.26元（应发工资8660元-个人所得税48.74元）、2018年11月工资8580.78元（应发工资8660元-个人所得税79.22元）、2018年12月15日以前工资3936.36元（应发工资8660元÷22天×10天）。根据原劳动部劳部发（1994）489号《工资支付暂行规定》第十二条的规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”具体到本案，胜沃公司于2018年12月15日停工，刘磊未给该公司提供劳动，至2019年4月30日双方解除劳动合同，故2018年12月15日至2019年1月15日期间，胜沃公司应向刘磊发放一个月足额工资8580.78元（应发工资8660元-个人所得税79.22元），2019年1月16日至2019年4月30日期间，胜沃公司应当按照当地月最低工资标准1460元的70%支付刘磊生活费，经计算为3577元（1460元×70%×3.5个月）。故胜沃公司应支付刘磊欠发2018年10月至2018年12月15日以前工资21,128.4元、2018年12月15日至2019年4月30日停工期间1个月工资8580.78元及生活费3577元，合计33,286.18元。因胜沃公司自2018年起未给刘磊缴纳社会保险，现双方发生劳动争议后，胜沃公司要求在本案中从应支付刘磊欠发工资数额内扣除由其个人承担的社会保险费用的意见，不能成立，本院不予支持。关于本案的第二个争议焦点，胜沃公司应否向刘磊支付经济补偿金，经济补偿金应当如何计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）……。”第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。”刘磊于2015年3月16日到胜沃公司工作，而胜沃公司自2018年起未为刘磊缴纳社会保险，也存在欠发刘磊工资的情况，本院已确认双方的劳动合同于2019年4月30日解除，故胜沃公司应按照上述法律规定向刘磊支付4.5个月的经济补偿金，经计算为27,011.96元（2018年5月至2019年4月共12个月工资总额72,031.9元÷12个月×4.5个月）。因胜沃公司未足额发放刘磊上述工资，造成刘磊申请仲裁主张权利，故胜沃公司因本案诉讼支出的邮寄费179元，应由其自行承担。   综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项及第（三）项、第四十六条第(一)项、第四十七条第一款及第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决：一、刘磊与新疆胜沃能源开发有限公司的劳动合同于2019年4月30日解除；二、新疆胜沃能源开发有限公司应于本判决生效后十日内支付刘磊欠发的2018年10月至2019年4月30日期间工资及生活费33,286.18元；三、新疆胜沃能源开发有限公司应于本判决生效后十日内支付刘磊经济补偿金27,011.96元；四、驳回新疆胜沃能源开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新疆胜沃能源开发有限公司负担。   二审中，当事人没有提交新证据。   根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院对一审查明的事实予以确认。   本院认为，本案的争议焦点为：胜沃公司应付刘磊经济补偿金的数额是多少。刘磊于2015年3月16日到胜沃公司工作，双方于2019年4月30日解除劳动关系，一审法院按照双方劳动合同解除前12个月刘磊的应得工资总额平均后计算4.5个月的经济补偿金为27,011.96元并未违反法律规定，本院予以确认。刘磊关于经济补偿应计算为42,500元的主张于法无据，本院对此不予支持。   综上所述，刘磊的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，由上诉人刘磊负担。   本判决为终审判决。   审 判 长  刘 双 全   审 判 员  张  悦   审 判 员  姚 春 辉   二○二○年九月八日   法官助理  张 甜 瑞   书 记 员  平可诗婷   1