湖北省恩施市人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂2801民初2694号原告：国闰工程建设股份有限公司，住所地：宜昌市伍家岗区沿江大道**（万达广场****）。统一社会信用代码91420500730864775L。法定代表人：蔡宜成，该公司董事长。委托诉讼代理人：冯万红，男，生于1967年11月1日，汉族，湖北省宜昌市人，现住宜昌市猇亭区，委托诉讼代理人：陈继清，湖北诚业律师事务所律师。被告：湖北银行股份有限公司恩施分行，住所地：，住所地：湖北省恩施市施州大道**信用代码914228010581338692。代表人：罗勇，该分行行长。委托诉讼代理人：李文革，湖北夷水律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘小燕，湖北夷水律师事务所律师。原告国闰工程建设股份有限公司（以下简称国闰公司）与被告湖北银行股份有限公司恩施分行（以下简称湖北银行恩施分行）申请执行人执行异议之诉纠纷一案，本院于2017年5月3日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年6月30日公开开庭进行了审理。原告国闰公司的委托诉讼代理人冯万红、陈继清，被告湖北银行恩施分行的委托诉讼代理人李文革、刘小燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告国闰公司向本院提出诉讼请求：判决对原告申请执行的恩施春江汽车销售服务有限公司爱奔汽配城1号、2号楼继续执行。事实和理由：2013年7月3日，恩施春江汽车销售服务有限公司（以下简称恩施春江公司）与原告签订了爱奔汽配城1号、2号综合楼建设工程施工合同，合同价款5189万元，施工范围外的工程另外据实结算。因恩施春江公司拖欠工程进度款，2015年7月15日，原告对恩施春江公司提出起诉。2016年7月31日，经原告与恩施春江公司协商一致，双方达成如下协议：一、被告所欠原告爱奔汽配城1#、2#综合楼工程款23102152.37元及2015年10月18日前的利息3480000元，定于2016年9月2日前支付1000万元，2016年9月30日前支付1000万元，余款6582152.37元定于2016年10月31日付清；二、2015年10月18日以后的利息，以20542152.37元为基数按月利率2%计算至付清之日止，另2560000元从2016年10月19日起按月利率2%计算至付清之日止；三、原告就以上23102152.37元工程款对被告爱奔汽配1#、2#综合楼工程享有优先受偿权；四、被告在实际清偿工程款本金和利息时，按先支付利息后支付工程款的顺序进行；五、本案诉讼费、保全费由被告承担。上述协议，恩施市人民法院于2016年8月30日予以确认。2016年9月底，因恩施春江公司未能履行协议，原告申请法院强制执行。2017年1月13日，被告提出执行异议，以（1）恩施春江公司爱奔汽配1#、2#综合楼已经抵押被告；（2）国闰公司承诺放弃工程价款法定优先受偿权，且证明恩施春江公司不欠工程款，被告的抵押权足以排除执行标的的执行等。要求裁定中止对恩施春江公司爱奔汽配1#、2#综合楼的执行。恩施市法院认为：被告对恩施春江公司爱奔汽配1#、2#综合楼享有抵押权，原告向被告提交的证明和承诺书已经证明春江公司不拖欠该案执行标的款，国闰公司已无实体权利，且已失优先受偿权等，遂裁定被告执行异议成立，中止对恩施春江公司爱奔汽配1#、2#综合楼的执行。原告认为：1、法院审查被告执行异议时未将其证据组织质证，致使产生了“春江公司不拖欠该案执行标的款，国闰公司已无实体权利，且已失优先受偿权”等事实上的认识错误；2、抵押权只涉及抵押物变卖款的清偿顺位问题，而不能成为阻碍执行的理由。为此，现诉至法院，要求判决对原告申请执行的恩施春江汽车销售服务有限公司爱奔汽配城1号、2号楼继续执行。被告湖北银行恩施分行辩称，答辩人对原告申请执行的执行标的爱奔汽车城1号、2号综合楼享有合法有效的抵押权。原告已向答辩人承诺放弃对该执行标的工程价款优先受偿权，因此答辩人享有足以排出原告申请对该执行标的强制执行的合法民事权利。人民法院裁定中止执行，认定事实清楚，适用法律正确。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：国闰公司与恩施春江汽车销售服务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月30日作出（2015）鄂恩施民初字第02170号民事调解书对双方达成的调解协议予以确认。该调解书确认的协议内容为：“一、恩施春江汽车销售服务有限公司欠国闰工程建设股份有限公司爱奔汽配1号、2号综合楼工程款23102152.37元，及2015年10月18日前的利息3480000元，共计26582152.37元，定于2016年9月2日前支付10000000元、2016年9月30日前支付10000000元，余款6582152.37元定于2016年10月31日前付清。二、2015年10月18日以后的利息，以20542152.37元为基数按月利率2%计算至付清之日止；另2560000元从2016年10月19日起按月利率2%计算至付清之日止。三、国闰工程建设股份有限公司就23102152.37元工程款对恩施春江汽车销售服务有限公司爱奔汽配1号、2号综合楼工程享有优先受偿权。四、恩施春江汽车销售服务有限公司在实际清偿工程款本金和利息时，按先支付利息后支付工程款的顺序进行。五、案件受理费140180元，减半收取70090元，保全费5000元，共计75090元，由恩施春江汽车销售服务有限公司承担。”本院作出的（2015）鄂恩施民初字第02170号民事调解书生效后，因恩施春江汽车销售服务有限公司未履行调解书确定的义务，国闰公司向本院申请执行。在执行过程中，湖北银行恩施分行以其对涉案执行标的爱奔汽车城1号、2号综合楼工程享有合法的、排他的抵押优先权为由于2017年1月13日提出书面异议，本院审查后认定异议成立，并作出（2017）鄂2801执异字3号执行裁定书，裁定：一、湖北银行恩施分行的执行异议理由成立；二、中止对国闰公司申请执行的恩施春江汽车销售有限公司位于爱奔汽车城1号、2号楼的执行。2017年5月3日，国闰公司不服本院作出的（2017）鄂2801执异字3号执行裁定，向本院提出申请执行人执行异议之诉。2017年3月29日，本院就湖北银行恩施分行与恩施春江汽车销售服务有限公司、国闰公司第三人撤销之诉纠纷一案，作出（2016）鄂2801民初4393号民事判决书，判决撤销本院（2015）鄂恩施民初字第02170号民事调解书第三项，即撤销“原告国闰工程建设股份有限公司就23102152.37元工程款对被告恩施春江汽车销售服务有限公司爱奔汽配1号、2号综合楼工程享有优先受偿权”。因国闰公司不服该案判决提出上诉，湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院于2017年7月21日作出（2017）鄂2801民终1053号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。本院认为，根据民事诉讼法的相关规定，原告国闰公司可以提出执行异议之诉，但其依据的本院（2015）鄂恩施民初字第02170号民事调解书对双方达成的调解协议确认的“三、国闰工程建设股份有限公司就23102152.37元工程款对恩施春江汽车销售服务有限公司爱奔汽配1号、2号综合楼工程享有优先受偿权。”协议内容，已被本院作出的（2016）鄂2801民初4393号民事判决予以撤销，并经二审予以维持，即原告国闰公司就23102152.37元工程款对恩施春江汽车销售服务有限公司爱奔汽配1号、2号综合楼工程享有的优先受偿权不得对抗湖北银行恩施分行的优先受偿权。故，在被告湖北银行恩施分行提出执行异议，请求本院中止对恩施春江汽车销售服务有限公司位于爱奔汽车城1号、2号楼的执行的前提下，原告国闰公司请求对其申请执行的恩施春江汽车销售服务有限公司爱奔汽配城1号、2号楼继续执行，证据不足，理由不成立，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十条、第三百一十一条、第三百一十三条之规定，判决如下：驳回原告国闰工程建设股份有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告国闰工程建设股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  朱 晖审 判 员  郭韶华代理审判员  申 宝二〇一七年十一月二日书 记 员  罗 毅