河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀05民终3929号上诉人（原审被告）：江苏大都建设工程有限公司，住所地江苏省泰州市海陵区凤凰东路2-98号2号。法定代表人：陈达泉，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙丽丽，河北中宇律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：兰凤英，女，1971年5月17日出生，汉族，个体工商户，现住河南省濮阳县。委托诉讼代理人：王广乾，河北晓阳合众律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河北通实房地产开发有限公司，住所地石家庄市长安区中山东路265号汇景国际5-318。法定代表人：李玉安，该公司经理。委托诉讼代理人：闫泽平，河北甲信律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙渊渊，河北甲信律师事务所律师。原审被告：江苏大都建设工程有限公司石家庄分公司，住所地石家庄市东高新珠峰大街180号珠峰花园。负责人：张泰英，该公司经理。上诉人江苏大都建设工程有限公司（以下简称江苏大都公司）因与被上诉人兰凤英、河北通实房地产开发有限公司（河北通实公司）和原审被告江苏大都建设工程有限公司石家庄分公司（以下简称江苏大都石家庄分公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省内邱县人民法院（2017）冀0523民初714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人江苏大都公司的委托诉讼代理人孙丽丽，被上诉人兰凤英的委托诉讼代理人王广乾，被上诉人河北通实公司的委托诉讼代理人孙渊渊，原审被告江苏大都石家庄分公司的负责人张泰英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏大都公司上诉请求：一、撤销河北省内邱县人民法院（2017）冀0523民初714号民事判决书，直接改判或发回重审。二、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院认定部分事实错误，河北通实房地产开发有限公司应对本案中的债务承担保证责任。第一、江苏大都公司与被上诉人之间签订的还款计划书中，第二条1约定债务如有逾期，则兰凤英有权向江苏大都建设工程有限公司石家庄分公司追加违约金，担保方河北通实公司承担相应责任。该约定明确表明了，如果江苏大都石家庄分公司出现逾期还款情况，通实公司均承担保证责任。且本案之所以出现付款逾期，是因为河北通实公司未能按期支付停工前的应付完成工程量的工程款，后期复工后，其也未能按照合同约定支付复工后的已完成工程量的工程款，故该笔款项应由河北通实公司支付。第二、本案中，江苏大都公司为分包人，河北通实公司为发包方，兰凤英为实际施工人。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定的规定，河北通实公司尚未向江苏大都公司支付完全部工程款，其应在欠付江苏大都公司工程款的范围内承担还款责任。第三、本案中约定利率过高，兰凤类实际并未产生损失，利息应按照中国人民银行同期贷款利率进行计算。兰凤英答辩称，江苏大都公司认为河北通实公司应承担保证责任，这与兰凤英一审中所主张的诉求一致。兰凤英同意江苏大都公司上诉第二条，即由发包方在欠付工程款的范围内对实际施工人承担责任。兰凤英也同意河北通实公司在其欠付江苏大都公司工程款的范围内，对实际施工人兰凤英承担还款责任。一审判决按照还款协议书判决江苏大都公司按每月2％承担利息，符合法律规定。河北通实公司答辩称一审法院认定事实清楚，适用法律正确，江苏大都公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。一、江苏大都公司要求河北通实公司承担保证责任没有事实和法律依据。2016年8月1日，兰凤英与江苏大都公司、河北通实房地产开发有限公司签订还款计划书，计划书第三条约定，河北通实公司为担保方，为江苏大都公司欠兰凤英工程款提供一般担保，但没有明确约定保证期间。同时《还款计划书》明确约定最后还款结清日为2016年11月30日。故河北通实公司的保证期间依法应当是自2016年12月1日起至2017年5月31日止，而兰凤英提起诉讼的时间是2017年7月4日。在未出现法定事由且超过保证期间的情况下，河北通实公司应免除保证责任。二、江苏大都公司第二项上诉事实及理由与本案争议的焦点无关，更不能成为其向二审法院主张撤销一审判决的事实及理由。本案是兰凤英依据《还款计划书》而提起的工程欠款纠纷，至于是由于什么原因而导致江苏大都公司违约并不在本案审查的范围内，且江苏大都公司所主张的理由既未提供任何证据予以佐证，又未经法院依法查实，就更不能成为其向二审法院主张撤销一审判决的事实及理由。江苏大都公司石家庄分公司称，工程款不能给付，从2013年拖到现在，是因为当地政府没有兑现承诺造成的，给甲方、乙方、丙方带来很大损失，江苏大都公司受损比较严重，建材和人工费压力巨大。江苏大都石家庄分公司不是恶意拖款，根据现在市场形式确实拿不出这个高利息。兰凤英向一审法院起诉请求：判令三被告连带偿还其工程款215万元及逾期付款利息（自2016年8月1日起按月息2%支付至实际给付之日止）。一审法院认定事实：当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。江苏大都公司、河北通实公司对兰凤英在本案中所主张的事实及欠款金额无异议，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：一、关于利息的起算时间及利率问题。兰凤英提出诉讼请求，要求三被告连带偿还本金215万的利息。江苏大都公司辩称，还款计划书约定月利率2%过高，应按银行同期贷款利率计算，期限应从2016年12月1日起开始计算。2016年8月1日，兰凤英与江苏大都分公司、通实公司签订的《还款协议书》明确约定，江苏大都公司第一次还款为项目开工前返还50万元，后期还款结合工程回款情况分期返还，但全部款项最后还款结清日为2016年11月30日。债务如有逾期情况，则兰凤英有权向江苏大都公司追加违约金（按逾期金额月息2%追加），担保方通实公司承担相应担保责任。各方当事人签订还款计划书签订时，对分期还款时间并未作出具体约定，对最后还款期限有明确约定，因此利息起算时间应从最后还款结清日的次日开始计算，即从2016年12月1日起开始计算，被告异议成立。《还款协议书》明确约定，债务如有逾期情况，则兰凤英有权向江苏大都公司追要违约金，按逾期金额月利率2%计算。该约定不违反法律规定，为有效约定，被告异议不成立。二、关于是否免除通实公司担保责任的问题。兰凤英要求三被告连带偿还其工程款215万元及逾期付款利息。被告辩称，通实公司提供的是一般保证且没有约定保证期间。《还款协议书》约定还款结清之日为2016年11月30日。根据法律规定，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或仲裁的，保证人免除保证责任。本案兰凤英是在2017年7月4日提起的民事诉讼，已超过六个月的保证期间，应免除通实公司承担保证责任。兰凤英认为，《担保法》解释第三十六条规定，一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断。应当正确区分保证期间的诉讼时效中断与保证债务诉讼时效中断。按照法律规定，保证期间的中断是在该期间内债权人就主债务向主债务人提起诉讼或申请仲裁而中断，而保证合同诉讼时效的中断是在保证合同诉讼时效开始计算后，及债权人就主合同起诉或申请仲裁后，裁判文书或仲裁裁决生效之日起，发生导致诉讼时效中断的法定事由才中断，二者并不相同。本案中，《还款协议书》明确约定通实公司为一般保证，债权人与保证人对保证期限也未做约定，故保证期间应从主债务到期日起计算六个月。在保证期间内，兰凤英未对债务人提起民事诉讼或仲裁，保证人免除保证责任，被告异议成立。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第二十五条的规定，判决：一、自本判决生效之日起十日内，被告江苏大都建设工程有限公司、江苏大都建设工程有限公司石家庄分公司共同偿还原告兰凤英工程款215万元及利息（利息自2016年12月1日起至实际给付之日止，按月利率2%计算）；二、驳回原告兰凤英的其他诉讼请求。案件受理费24000元，减半收取计12000元，由被告江苏大都建设工程有限公司、江苏大都建设工程有限公司石家庄分公司共同负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明，2016年8月1日，兰凤英作为甲方，江苏大都石家庄分公司作为乙方，河北通实公司作为丙方，就甲乙双方之间的债权债务问题，达成以下协议：一、甲乙双方共同确认，债权人兰凤英债权金额为330万元。二、河北通实公司担保江苏大都分多次返还兰凤英330万元，河北通实公司提供一般保证后承担相应的法律责任。江苏大都第一次还款为项目开工前返还50万元，后期还款结合工程回款情况分期还款，但全部款项最后还款结清日为2016年11月30日。330万全部还清后兰凤英与江苏大都无任何债权债务关系。三、债务如有逾期情况，则兰凤英有权向江苏大都追加违约金（按逾期金额月息2%追加），担保方河北通实公司承担相应责任。该还款计划签订后，江苏大都石家庄分公司还款115万元。本案其他事实，二审法院与一审法院认定一致。本院认为，兰凤英自2014年6月起在内邱县邢白瓷文化园人文宜居配套工程施工。截至2016年7月21日，江苏大都公司拖欠其工程款330万元。经三方协商，其于2016年8月1日达成还款计划书。该还款计划书系三方的真实意思表示，合法有效应予履行。还款计划书主要有上述三项组成，三项内容之间相互联系，不可分割，三方应切实、全面履行。协议第二项约定全部款项最后结清日为2016年11月30日。到2016年11月30日，江苏大都石家庄分公司没有结清330万元即构成违约，依据协议第三项，江苏大都公司应向兰凤英给付逾期违约金，河北通实公司应当承担保证责任。三方在还款计划中约定，如果逾期还款，逾期金额按照月利率百分之二支付利息，江苏大都公司上诉称约定利率过高，兰凤英实际并未产生损失，利息应按照中国人民银行同期贷款利率机进行计算，理据不足不予支持。综上所述，江苏大都公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十六条第一项、第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持河北省内邱县人民法院（2017）冀0523民初714号民事判决第一、二项，即自本判决生效之日起十日内，江苏大都建设工程有限公司、江苏大都建设工程有限公司石家庄分公司共同偿还兰凤英工程款215万元及利息（利息自2016年12月1日起至实际给付之日止，按月利率2%计算）；驳回兰凤英的其他诉讼请求。二、河北通实房地产开发有限公司对上述债务承担一般保证责任。未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费负担不变。二审案件受理费24000元，由上诉人江苏大都建设工程有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 梁 兵审判员 尚好勇审判员 杨拥军二〇一七年十一月二十九日书记员 张 浩