江苏省淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0812民初3515号原告：博驰电梯江苏有限公司，住所地淮安市健康东路53号。法定代表人：夏军，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘巧英，女，1977年11月9日出生，汉族，该公司副总经理，住淮安市开发区。委托诉讼代理人：王名海，江苏引航律师事务所律师。被告：盐城市现代物流园置业有限公司，住所地盐城市亭湖区新洋经济区新华路1号附1号（物流园区公共信息平台二楼）。法定代表人：冯建英，该公司总经理。委托诉讼代理人：卞国民，江苏盐海中亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴静，江苏盐海中亚律师事务所律师。原告博驰电梯江苏有限公司（以下简称博驰江苏公司）与被告盐城市现代物流园置业有限公司（以下简称盐城现代置业公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年4月26日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告博驰江苏公司的委托诉讼代理人刘巧英、王名海，被告盐城现代置业公司的委托诉讼代理人卞国民到庭参加诉讼。后因案情复杂裁定转为普通程序公开开庭进行了审理。原告博驰江苏公司的委托诉讼代理人刘巧英、王名海，被告盐城现代置业公司的委托诉讼代理人戴静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告博驰江苏公司向本院提出诉讼请求：1、被告向原告给付违约金93.65万元；2、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年7月9日，原、被告之间签订一份《电梯买卖合同》约定，被告向原告购买45台电梯用于盐城市富贵春花园住宅小区，电梯买卖货款625.7万元，电梯安装费310.8万元（合同总价款936.5万元），合同还约定买方未与卖方协商一致而中途退货（终止合同）的，视为买方违约，应该向卖方支付合同总价款的10%作为违约金，合同还就其他事项进行了约定，合同签订后，原告为履约做好了充分的准备，但2016年8月19日，原告收到被告一份终止合同的《通知》，被告强行终止了上述两份合同，给原告造成了巨大经济损失，故诉至法院，请求判如所请。被告盐城现代置业公司辩称：1、原告的主体资格明显存在瑕疵，根据原告提供的材料，原告博驰江苏公司仅仅是电梯买卖合同的一方当事人，而电梯安装合同是由博驰电梯淮安有限公司（以下简称博驰淮安公司）作为主体签订的，根据相应内容，电梯设备的买卖合同价款约定为625.7万元，安装合同约定的费用为310.8万元，关于原告的主体资格，请法庭予以审核；2、被告认为根据双方电梯买卖合同第3.1条的特别约定，合同生效需要买卖双方盖章、签字后依法生效，本案被告作为买方仅加盖了印章，没有法定代表人或经办人的签字，客观上被告的法定代表人未参加商谈，也不在现场，更没有按照合同约定补办签字手续，另，根据双方合同3.3.1条的特别约定，本案的安排生产发货的前提是双方要到盐城当地的房管局就相应的买卖合同价款签订网签抵押手续方为有效，双方也未按合同办理，故被告认为双方的买卖合同未生效；3、由于盐城市城北房地产市场持续低迷，案涉房产项目实际股东及权利义务发生变化的原因，根据买卖合同第11.4条约定，被告于2016年8月16日及时告知本案原告双方草签的买卖协议予以解除，不再履行；4、退一步而言，双方尚未实际履行电梯买卖合同并未给原告造成任何直接的损失，其主张百分之十的违约金缺乏相应的损失依据予以佐证，而且根据双方合同的11.2条约定，不得就任何间接损失提出主张。综上，原告的诉请缺乏事实和法律依据，应依法驳回。经审理查明：2016年7月9日，原告博驰江苏公司（卖方）与被告盐城现代置业公司（卖方）签订《电梯买卖合同》(合同编号BOCH-JS20160709M)一份，约定：买卖双方在自愿、平等互利的基础上协商一致，就盐城市富贵春花园住宅小区，买方向卖方购买45台电梯产品的相关事宜达成如下合同条款：一、制造商、品牌、型号、规格、数量、价格和包装：制造商为林肯电梯（中国）有限公司……；二、技术标准和技术资料：……；三、合同生效、付款方式及付款条件：3.1）合同自买、卖双方盖章、签字后即刻依法生效；3.2）付款方式为卖方的所有付款以电汇方式支付至本合同指定账户；……3.1.1）付款条件为买方应在发出“排产通知函”后的30日内，应将价值所排产电梯合同总额936.5万元（含电梯安装合同总价款310.8万元）2倍的房产（1873万元）网签到卖方书面指定确认的个人名下作为抵押，签订全款购房的房管局制式合同并经房管局备案后方为有效，之后卖方开始安排生产、发货、安装的有关事宜；……四、交货期限：……；五、交货方式:……;六、合同变更：……；七、检验：……；八、土建及安装：……8.2）经买卖双方一致确认，本合同标的物的安装、调试和维修保养等工作均由经买方指定、卖方授权认可的博驰电梯淮安公司负责完成……；九、产品质量保证：……；十、违约责任：10.1）违约金为合同总价的10%（含本合同、相应的电梯安装合同）；……10.1.5）买方未与卖方协商一致而另外更换、购买及安装其他品牌电梯或买方中途退货（除不可抗力外）视为买方违约，应向卖方支付全额的违约金，同时卖方有权单方面终止本合同。原、被告均在上述合同上加盖公章……十一、其他约定：……；十二、与本合同不可分割的附件：……。当日，被告盐城现代置业公司（甲方）与博驰淮安公司还签订《电梯安装合同》（合同编号BOCH-HA20160709AZ）一份，约定：甲、乙双方在自愿、平等互利的基础上协商一致，就甲方委托乙方安装相应的电梯买卖合同（BOCH-JS20160709M）电梯事宜达成合同条款如下：一、型号、规格、数量、安装价格：……；二、合同生效、付款方式及付款条件：2.1）合同生效：本合同自甲、乙双方签字盖章后即刻依法生效；2.3.3）特别条款：本合同总价（总计936.5万元，含相应的买卖合同总价计625.7万元）中含乙方的财务成本（计19700元/台），甲方在排产时依据自身财务情况，对“排产通知函”中所排产电梯进行付款时，乙方根据甲方所支付款项占所排产电梯合同总额（含设备及安装）的比例对财务成本同比例减少，合同总价款做相应调整。……三、安装施工期：……；四、安装必备条件：……；五、安装地点及建筑物名称：……；六、安装工程联络与配合：……；七、安装工程验收：……；八、竣工移交：……；九、质量保证：……；十、售后服务：……；十一、违约责任：11.1）按相应的电梯买卖合同第十条执行；11.2）甲方未与乙方协商一致而另外自行或委托第三方安装时，视为甲方违约，甲方应向乙方支付违约金，同时乙方有权单方终止本合同；十二、其他约定：……十三、与本合同不可分割附件：13.1）附件：《业主负责相关工程》；13.2）本合同项下之电梯所签署的《电梯买卖合同》。2016年7月18日，博驰江苏公司（甲方）与林肯电梯（中国）有限公司（以下简称林肯电梯）签订《电梯设备买断合同》（合同号：LEA1607018）一份，约定：一、产品型号及价格:甲方向乙方订购林肯牌乘客电梯45部，总价款593.37万元……;二、合同生效及付款方式：……3、甲方在合同生效后30天内支付给乙方合同款的5%作为合同定金；4、甲方在排产时再支付给乙方合同款的25%作为排产预付款。乙方收到此款和经双方确认并签章的井道布置图纸之日起计算交货日期、开始生产。……三、交货日期及方式：1、交货日期为合同生效（含合同签章、定金支付和图纸确认）之日后90天，预计在2017年3月31日……四、产品包装……；五、产品质量保证及执行标准：……六、产品验收：……七、违约责任：……2、除不可抗力外，本合同生效后，任何一方不得无正当理由擅自拒绝履行合同，经催告后超过30天仍未履行的，守约方有权单方解除合同，违约方按合同总价款的30%向守约方支付违约金，违约金不足以赔偿经济损失时，违约方对不足部分还应承担补偿责任。八、其他约定……；九、其他事项：……；十、以下为空白。2016年8月16日，被告盐城现代置业公司发出通知一份，载明：“博驰淮安公司：我公司于2016年7月9日和贵公司签订的《电梯买卖合同》合同编号BOCH-JS20160709M，《电梯安装合同》合同编号BOCH-HA20160709AZ，由于国内房地产市场持续低迷，各种原材料及辅助材料大幅度下降，通过和贵公司协商价格一直不能达成一致意见，致使这二份合同无法履约，今特通知贵公司，这二份合同从即日起终止执行，特此通知！”2016年12月20日，博驰江苏公司（甲方）与林肯电梯（乙方）签订《关于终止〈电梯设备买断合同〉（合同号LEA1607018）的协议书》一份，载明：“……1、甲、乙双方同意终止原合同；2、甲方于2017年2月28日前支付乙方计人民币捌拾万元整作为原合同的违约金，乙方这对此款开具相应的财物收据；3、乙方收到甲方的上述全额违约金时，甲、乙双方签订的原合同即刻终止；4、原合同终止后，乙方不再追究甲方关于原合同的任何法律责任；……”2017年2月14日，原告博驰江苏公司向林肯电梯通过网上转账80万元，备注为合同号LE1607018盐城富贵春花园项目合同违约金。2017年2月16日，林肯电梯出具《收款收据》一份，载明收到上述合同违约金80万元。2017年3月10日，博驰淮安公司出具情况说明一份，载明：2016年7月9日，博驰电梯淮安有限公司于盐城现代置业公司之间签订一份《电梯安装合同》，2016年8月16日，盐城现代置业公司擅自终止《电梯安装合同》的履行，因该《电梯安装合同》系博驰江苏公司与盐城现代置业公司签订的《电梯买卖合同》的附件，因此博驰淮安公司将在《电梯安装合同》中享有的债权（合同权利）转让给博驰江苏公司，博驰江苏公司有权行使《电梯安装合同》中博驰淮安公司的权利。以上事实，有当事人陈述及原告举证的电梯买卖合同、电梯安装合同、电梯设备买断合同、协议书、网上银行电子回执、收款收据等商品房认购合同、商品房买卖合同、收条、证人汤某的证言等证据在卷佐证。据原告陈述，博驰淮安公司具有电梯安装资质，博驰江苏公司无电梯安装资质，故电梯安装合同只能以博驰淮安公司名义订立；在合同签订后，双方仅在2016年8月10日就合同价款问题进行过磋商，被告提出价格过高要求降低，否则不履行合同，故原告没有按照其与林肯电梯签订的合同支付定金；接到对方不履行合同的通知后，其向被告索赔，被告开价10万元后就不再理睬原告，其与林肯电梯洽谈时也通知过被告，但对方态度强硬；之所以赔偿林肯电梯80万元，是因为林肯电梯每个月电梯产量有限，会影响其接单情况，另外林肯电梯也要为生产做准备，且原告系林肯电梯的销售代理商，如若违约洽谈不好，可能会影响代理资格；对方不履行合同给其造成的损失主要有两部分，一是前期洽谈项目的花费，估计十几万；二是赔偿给林肯电梯的80万元。据被告陈述，除2016年8月10日双方就价格进行磋商外，被告还在2016年7月中下旬与被告协商过价格问题，但仅是协商价格，没有提及其他事项，正式不履行合同的通知是在2016年8月16日发出，对方在8月19日收到。被告为证明合同价格过高，超过同品牌价款的百分之二十五，显失公平，提供了2016年12月份的《悦达·汇文苑乘客、消防电梯采购合同书》，其中42部电梯的总价款为490.22万元。原告对此不予认可，质证称，该合同中提及的电梯品牌、型号、尺寸等均与本案中确定的电梯无可比性。本案争议焦点一、两份合同是否可以在本案中一并主张。被告提出安装合同的签订方系博驰淮安公司，原告无权主张安装合同的违约金。原告提供博驰淮安公司出具的将合同权利转让给博驰江苏公司的情况说明，并称两公司系关联企业，且在买卖合同中对违约条款的约定亦是以包含安装合同价款的总价为基数计算。本院认为，因博驰淮安公司已经出具说明愿意由博驰江苏公司代为行使合同权利，且买卖合同中约定的违约金的计算基础亦包含安装合同故两份合同可以在本案中一并处理。争议焦点二、合同效力问题。被告称涉案合同无被告法定代表人或经办人签名，且未按照合同3.3.1条款规定办理抵押手续，故合同未生效。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。本案中，双方在合同中明确约定“合同自买、卖双方盖章、签字后即刻依法生效”，且被告已经加盖单位公章，应当视为对合同条款的认可，故原、被告之间的合同依法成立并生效。双方均应按合同约定履行各自的义务。被告抗辩中提及的3.3.1条款系付款条款而非合同效力条款，故对被告辩称双方之间的合同未生效，本院不予采信。争议焦点三、违约金数额，原告主张按照合约中约定的买卖合同与安装合同的总价款936.5万元的10%主张，被告认为过高要求降低。本院认为，合同生效后双方当事人应当按照约定全面履行合同义务，本案中被告以“国内房地产市场持续低迷，各种原材料及辅助材料大幅度下降，通过和贵公司协商价格一直不能达成一致意见，致使这二份合同无法履约”为由解除两份合同既无合同依据亦无法律依据，故被告应当承担违约责任。关于违约金的具体数额，本院认为，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，双方约定的违约金标准为合同总价款的10%，且在被告明确表示不履行合同后，原告亦向第三方赔偿了80万元，被告虽辩称约定的违约金过分高于原告的损失，但其未能提供初步证据予以证实，故对被告的该项抗辩，本院不予采信。综上，对原告要求被告支付违约金93.65万元的诉讼请求，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告盐城市现代物流园置业有限公司于判决生效后给付原告博驰电梯江苏有限公司违约金93.65万元。如不能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费13165元，由被告盐城现代置业公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  吴祥华人民陪审员  王桂华人民陪审员  曹 丽二〇一七年十一月三十日书 记 员  刘 莹附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……