广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1322民初2325号原告：劳永云，男，汉族，1986年7月4日出生，住广西灵山县平南镇。委托代理人：廖赞斌，惠州市惠城区水东法律服务所法律工作者。被告：惠州富士电梯有限公司，住所地：博罗县石湾镇滘源路工业区。法定代表人：麦伟杰，董事长。委托代理人：代朝勇，广东尚宽律师事务所律师。原告劳永云诉被告惠州富士电梯有限公司劳动争议一案，原经本院作出（2016）粤1322民初2109号民事判决书，原、被告均不服判决，向惠州市中级人民法院提起上诉。惠州市中级人民法院作出（2016）粤13民终3158号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本案重审时，本院重新立案号为（2017）粤1322民初2325号，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告劳永云的委托代理人廖赞斌，被告的委托代理人代朝勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第十项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2011年6月20日。二、工作岗位：负责电梯安装及维修。四、社会保险缴费情况：2013年8月，被告以1136元/月标准为原告缴纳了工伤保险费，2015年11月以2408元/月为原告缴纳了工伤保险费。五、受伤时间：2013年7月19日8时左右。六、停工留薪期：2013年7月19日至2015年7月19日，康复期为2015年10月27日至2016年4月26日。七、工伤认定情况：享受工伤待遇。八、伤残等级鉴定时间：2015年7月23日。九、伤残等级：劳动功能障碍等级二级，生活自理障碍等级一级。十、工伤待遇计算标准：4963.6元／月。原告主张及证据：每月工资约8000元，因被告没有工资表，无法确定原告的工资，那应按照专业技术服务业标准100173元／年计算，至少也应按照8000元／月计算。本案重审时，原告表示其受伤前一年的工资是计件计算的，原告提供的证据十六即被告的员工陆永顺记录的、加盖有被告的证明专用章的电梯入场安装余款记录、劳登祖出具的收款证明、劳登祖的身份证，证明从2013年6月28日至2013年7月19日发生事故时共20天，原告领取工资7450元，可作为原告工资基数21.75天计算相关工伤保险待遇差额；根据本次开庭被告提供安装工程费用，该公司2012年安装工人平均工资461O元，2013年安装工人平均工资7799元，本案发生在2013年7月19日，可以参照该公司提供2013年度每月平均工资7799元作基数计算工伤保险待遇差额；因原告属于高空危险专业性很强工作，原告认为工资基数可以参照20l6年度专业技术服务业标准每年100173元计算其工资；根据广东省工资支付条例第十六条第一款的规定，被告负有举证倒置责任。综合上述几点，原告工资基数按每月8000元恰当。原审时，原告向本院提供了被告的员工陆永顺记录的、加盖有被告的证明专用章的电梯入场安装余款记录、劳登祖出具的收款证明、劳登祖的身份证，用于证明原告和劳登祖从2013年6月28日开始安装电梯，工资10450元，劳登祖3000元，原告7450元。被告答辩意见及证据：计算标准应当参照原告受伤前12个月的工资计算。本案重审时，被告表示原告受伤前一年的工资是计件工资，参照工作量，在原告没有证据证明工作量情况下，原告主张每月工资8000元没有依据；原告受伤前一个月工资，原告领取5000元，而原告并未提交受伤前一年工资，该两个工资情况不能等同；工伤保险条例规定受伤前12个月平均工资计算而并非专业技术工资计算；被告提供安装费用表是为了还原安装费用情况，最重要考量是参照工作量计算工资，原告没有证据证明原告工作量是多少；关于工作量举证责任应当由原告向法庭提供证据证明该段时间在哪里装了多少台电梯，如原告无法举证工作量，应当依据被告提供2012年至2013年只安装一台来计算工资标准；原告在劳动仲裁时承认计件，并表示不清楚12个月安装多少台电梯，被告认为工资标准应当按照不超过2013年度惠州市在岗职工工资标准60％即2356.2元。原审时，被告向本院提供了其公司员工陆永顺、劳德洲、劳德妙、劳德仁的证人证言，其公司的员工陆永顺记录的、加盖有被告的证明专用章的电梯入场安装余款记录，劳登祖出具的收款证明，用于证明原告的工资是计件工资，一年12月工资低于惠州市最低工资标准。本案重审时，被告向本院补充提供了如下证据：1、被告自行制作的安装工程费用及台账，用于证明2012年所有安装工人每月平均费用4610元，2013年所有安装工人每月平均费用7799元，安装费用只是一个平均数，具体到每一个安装工人，要看工作量具体计算，其中包含原告安装的一台。2、2011年原告参加过的安装工程项目，用于证明原告参与项目中每月平均工资为3750元。法院认定及理由：《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。”第四十四条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”本案中，原、被告向本院提供的证据，均不足以证明原告受伤前12个月平均工资的数额。据此，本院根据上述规定，结合本案的实际情况，原告受伤前12个月平均工资的数额，应按照（4610元／月+7799元／月）÷2×80%即按照4963.6元／月的标准计算为宜。十一、仲裁请求：由被申请人（被告）一次性支付申请人（原告）下述费用（工资基数按照专业技术服务业标准100173元／年计算）：1、一次性伤残补助金208693.75元；2、一次性工伤医疗补助金116868.5元；3、伤残津贴851470.5元；4、生活护理费321480元；5、住院伙食补助费97300元；6、护理费291900元；7、停工留薪工资267036.52元；8、交通费20000元；9、截瘫支具455000元。合计：2629749.27元。十二、仲裁结果：1、由被申请人（被告）在本裁决书生效之日起三日内一次性支付申请人（原告）一次性伤残补助金差额4492.5元、护理人员护理费91950元、停工留薪期工资56548.8元，以上合计152991.3元。2、驳回申请人（原告）其他仲裁请求。十三、原告的诉讼请求：一、依法判决由被告一次性支付原告下述费用（工资基数按照专业技术服务业标准100173元／年计算）：一次性伤残补助金208693.75元、一次性工伤医疗补助金116868.5元、伤残津贴851470.5元、生活护理费321480元、住院伙食补助费97300元、护理费291900元、停工留薪工资267036.52元、交通费20000元、截瘫支具455000元，合计2629749.27元。十四、需要说明的问题：社会保险基金预支了74421.53元（其中包括：一次性伤残补助金54412.5元、生活护理费2679元、工伤医疗费14350元、伤残津贴2000.03元、伙食补助费980元）给被告。2016年1月7日，被告通过中国工商银行转账将上述款项74421.53元支付给原告。另，原告受伤后，被告支付了现金164000元给原告。裁判理由与结果本院认为，本案属于劳动争议案件，原告于2011年6月20日入职被告处工作，双方劳动关系自用工之日起建立。关于工伤待遇计算标准的问题。《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。”第四十四条规定：“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”本案中，原、被告向本院提供的证据，均不足以证明原告受伤前12个月平均工资的数额。据此，本院根据《广东省工资支付条例》的上述规定，结合本案的实际情况，原告受伤前12个月平均工资的数额，应按照（4610元／月+7799元／月）÷2×80%即按照4963.6元／月的标准计算为宜。关于一次性伤残补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十五条、《广东省工伤保险条例》第二十九条的规定，原告可享受按照本人25个月工资的标准计算的一次性伤残补助金。按照4963.6元／月的标准计算，原告的一次性伤残补助金为124090元（4963.6元／月×25个月）。因工伤保险基金已支付了原告的一次性伤残补助金54412.5元，故被告仍应支付原告的一次性伤残补助金差额69677.5元（124090元-54412.5元）。关于护理费的问题。本案中，根据原告提供的住院证明，原告共住院治疗783天，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，被告应按照150元／天的标准支付护理费117450元(150元／天×783天)给原告。关于停工留薪期工资的问题。原告的停工留薪期为2013年7月19日至2015年7月19日，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，停工留薪期最长不超过24个月，被告应按照4963.6元／月的标准支付原告停工留薪期工资119126.4元（4963.6元／月×24个月）。关于一次性工伤医疗补助金的问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十一条的规定，原告可享受按照本人14个月工资的标准计算的一次性工伤医疗补助金。被告虽然已为原告参加工伤保险，但没有按职工工资标准为原告缴纳工伤保险费，根据《广东省工伤保险条例》第五十八条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”的规定，被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金差额35778.4元【（4963.6元／月－2408元/月）×14月】。关于伤残津贴的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十九条的规定，原告每月可享受按照本人工资的85%标准计算的伤残津贴。被告虽然已为原告参加工伤保险，但没有按职工工资标准为原告缴纳工伤保险费，根据《广东省工伤保险条例》第五十八条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”的规定，被告应向原告支付伤残津贴差额，依法原告的伤残津贴应按月支付，为了减少当事人的诉累，本院确定被告先向原告支付10年的伤残津贴差额，10年后的伤残津贴差额，原告可另行主张。经计算，被告应向原告支付伤残津贴差额260671.2元【（4963.6元／月－2408元/月）×85%×12月／年×10年】。关于生活护理费、伙食补助费、截瘫支具费的问题。因被告已为原告缴纳了工伤保险费，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十七条、第二十八条的规定，原告请求的生活护理费、伙食补助费、截瘫支具费应由工伤保险基金按规定支付，被告不承担支付责任。关于交通费的问题。原告请求被告支付交通费20000元，因其未能向本院提供交通费票据予以证实，故本院不予支持。以上一次性伤残补助金差额69677.5元、护理费117450元、停工留薪期工资119126.4元、一次性工伤医疗补助金差额35778.4元、伤残津贴差额260671.2元，合计602703.5元，应由被告支付给原告，扣减被告已支付给原告的现金164000元外，被告仍应支付438703.5元给原告。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十一条、第五十八条，《广东省工资支付条例》第十六条、第四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告惠州富士电梯有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内支付438703.5元给原告劳永云。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案属于劳动争议案件，免收案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判长  钟云峰审判员  陈国新审判员  邹 兴二〇一七年十一月二十九日法官助理邓朵朵书记员  高俊明温婉玲