辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民终1678号上诉人（原审被告）：喀左易峰装饰装修有限公司，住所地喀左县大城子镇新华街【蒙中附属用房】2幢01013号。法定代表人：许德峰，经理。委托诉讼代理人：刘森，辽宁晟齐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王新亮，男，1988年7月2日出生，汉族，农民，住喀左县。委托诉讼代理人：李闯，辽宁通政律师事务所律师。上诉人喀左易峰装饰装修有限公司因与被上诉人王新亮装饰装修合同纠纷一案，不服喀左县人民法院（2020）辽1324民初354号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。喀左易峰装饰装修有限公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判；诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一、未及时完成装修工程的责任不在上诉人，而是被上诉人存在重大过错。第一份装修合同约定2019年8月9日完工，未完工的主要原因是被上诉人在上诉人施工过程中频繁变更装修方案，如在装修背景墙的原材料已经到货的情况下，被上诉人认为该原材料不符合装修标准，无奈只得退货，再进货，这无形中就延迟完工时间。第二份合同约定2019年10月3日完工，但在施工过程中还是被上诉人不能及时确定厨房门、吧台柜、套装窗户口用料的颜色，仅选原材料的颜色就用时五天。同时，楼房木门两套，被上诉人认为质量不合格，要求厂家返厂重做，这样就耽误15天左右，导致上诉人不能及时完工。第三份合同约定于2019年12月20日装修完毕。因在履行期限届满之前，被上诉人明确表示不再用答辩人为其提供装修服务，收回房屋钥匙，不提供装修材料，并且砸毁上诉人喀左易峰装饰装修有限公司门玻璃，挑起事端。被上诉人的上述行为表明，其已经不履行合同主要义务，因此，上诉人无法继续履行合同。未及时完成装修工程的责任不在上诉人，是被上诉人存在重大过错。二、上诉人于2019年12月2日书面通知与被上诉人解除双方签订的装修合同，自双方解除合同之日起，上诉人不再承担合同义务，被上诉人诉请上诉人支付违约金及赔偿损失无法律依据。王新亮辩称，被上诉人一审中向法庭提供的双方微信截图可以说明一切，是因为上诉人第一次发货，因为物流耽误，第二次又是坏的，之后再次返货。经被上诉人多次催促上诉人又称木门正常25天做完，又得物流，显然是因为其自身原因所造成，与被上诉人没有任何关系，2019年10月15日，上诉人法定代表人与被上诉人通话录音中的内容可以证明这一事实，许德峰在通话中明确说到背景墙给我砸坏了。上诉人不是因为没钱无法雇工完成工作，就是因为发不出货，工期一拖再拖，多次向被上诉人解释，理由各种各样，最终也未按约定完成装修合同。上诉人于2019年12月2日向被上诉人所发出的解除合同通知书是无效的。上诉人没有解除权。王新亮向一审法院起诉请求：1、判决被告返还原告装修款16000元；2、支付违约金10000元；3、被告承担本案诉讼费用及邮寄费。一审法院认定事实：原告王新亮作为甲方，被告喀左易峰装饰装修有限公司作为乙方，双方于2019年6月8日签订《喀左易峰装饰装修有限公司旺宅装修合同》，合同约定：工程项目：室内装饰装修（整体整包）材料与人工。甲乙双方经友好洽谈和协商，甲方决定委托乙方进行居室装潢。为保证工程顺利进行，根据国家有关法律规定，特签订本合同（包括本合同附件和所有补充合同），以便共同遵守。第一条：工程概况1、工程地质：喀左县一品城小区7号3单元102室。2、居室规格：总计：施工面积99.61平方米。3、施工内容：详见本合同附件（一）《家庭装潢施工内容单》。4、工程开工日期：2019年6月9日。5、工程竣工日期：2019年8月9日。工程总天数：60天。第二条：工程价款（金额大写）陆万捌仟元整，详见本合同附件（二）。第三条：质量要求1、工程使用主要材料的品种、规格、名称，经双方认可。2、工程验收标准，双方同意参照国家的相关规定执行。3、施工中，甲方如有特殊施工项目或特殊质量要求，双方应确认，增加的费用，应另签订补充合同。4、凡由甲方自行采购的材料、设备产品质量由甲方负责，如甲方在安装设备的过程中，造成的损坏，由甲方负责。5、甲方如自聘工程监理，须在工程开工之前通知乙方，以便于工作衔接。第四条：材料供应，如果委托乙方包工包料，材料由乙方负责供应，甲方不得擅自更换，如有其它要求，需与乙方相互协商。第五条：付款方式1、合同一经签订，甲方即首付总金额30%的预付金20400元整；装修材料进户，应付金额——；瓦工开始，甲方应付金额44100元整；木工开始，甲方需再付金额——元，刮白开始，应付金额3500元整；所有门子到货甲方到店验货结清尾款。甲方在应付款日期不付款属违约行为，乙方有权停止施工，验收合格未结清工程价款时，不得交付使用。第六条违约责任1、甲方责任（略）。2、乙方责任（略）。合同生效后，在合同履行期间擅自解除合同方，应按合同总金额的10%作为违约金付给对方，因擅自解除合同使对方造成的实际损失超过违约金的应进行补偿。第七条合同的变更和中止1、合同经双方签字生效后，双方必须严格遵守，任何一方需变更合同的内容应经双方协商一致后重新签订补充协议。如需终止合同，提出终止合同的一方要以书面形式提出，应按合同总价款的10%交付违约金，并办理终止合同手续。2、施工过程中，任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议后，可视为本合同解除。第九条合同生效1、本合同双方签字生效。2、本合同一式两份，甲、乙双方各执一份。原告王新亮及被告喀左易峰装饰装修有限公司均签字盖章。此合同签订后，被告进行了装修，原告按进度给付了部分款项。截止2019年9月3日，被告未按约完成装修，双方又补签一份《喀左易峰装饰装修有限公司旺宅装修合同》，合同约定工期为2019年9月3日-2019年10月3日，工期30天，原告除合同约定“刮白开始，应付金额3500元整”3500元未支付，其他项目工程款合计64500元已付清，另载明“由于合同自2019年6月9日签订与王新亮装修日起到2019年8月9日未能完成装修，经双方协商达成一致，特签一份装修补期合同，补期装修合同为本合同。本合同只做为补期用途，喀左易峰装饰装修有限公司承诺，2019年9月3日起到2019年10月3日务必将一品城二期7号3单元102室装修完，如未能按期完成，本公司将用尾款3500元作为赔偿，按期完成立即结清尾款”，该合同附件（一）中载明了已完成项目，其中卧室一的衣柜、卧室二的炕和炕上柜、卧室三的炕和炕上柜、客厅鞋柜、电视背景、餐厅酒柜、厨房橱柜、理石台面项目未完成。2019年10月3日，被告未按期完成装修。原告王新亮与被告喀左易峰装饰装修公司法定代表人许德峰于2019年11月29日签订《工程承包合同》，甲方王新亮、乙方许德峰，因乙方承接的甲方房屋装修合同按期没有完工，超期长达四个月时间，经双方再次协商达成如下协议：1、乙方在12月10日止，必须完成室内装修的木工、瓦工、电工所有工程项目，截止12月10日完不成上述工程，乙方自愿赔偿甲方人民币壹万元。2、从12月10日至12月20日，完成刮白工程，完不成，乙方承担相应法律责任。此后，原告王新亮与被告喀左易峰装饰装修有限公司的法定代表人许德峰多次进行了微信通话，原告王新亮提供了部分聊天记录，许德峰在聊天记录中认可其所施工范围包括开关插座以及后续因为其没有钱而无法继续施工。被告喀左易峰装饰装修有限公司于2019年12月2日向原告发出《解除合同通知书》，此后，原告对该解除合同通知书进行答复，不同意解除合同。原告称因被告未完成装修，但装修款已向被告足额支付，被告应当返还其未完成的工程相应的工程款，对于被告未完的工程，其中原告另行支付开关材料费1006元，装修辅料3784元，橱柜门4400元，木工人工费2940元，开关安装费200元，刮白工时费1200元，灶台理石加工费及安装费1500元，大理石背景墙施工费1000元，以上合计16030元。故原告要求被告将原告已支付但被告实际未装修的部分款项16000元返还原告，并支付逾期未完工的违约金10000元。一审法院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。本案中，原被告双方前后三次签订了合同，根据合同的约定内容主要是对工期的顺延，原告已依约交付了相应的装修工程款，被告并未按期完成装修工程。因此，被告虽然于2019年12月2日向原告发出了《解除合同通知书》，要求解除合同，但被告并无法定解除权，也不符合合同约定的解除情形，该合同并不因被告向原告发出解除通知到达原告而解除，故被告提出合同已解除的意见，本院不予采信。因被告未按约定日期完工，故原告要求被告按约定支付违约金10000元的诉讼请求，本院予以支持。案涉工程现已由原告另找他人继续施工完毕，现原告要求被告返还其未完工部分项目的装修款。因双方合同约定的装修总工程款为68000元，被告未完成合同列明的工程范围，其中电视背景墙的理石材料、刮白材料，原告认可被告已留下；主卧室衣柜、厨房吊柜、鞋柜、酒柜被告尚未制作安装；所有柜门被告尚未制作安装；被告在合同包含的装修项目外承诺的全屋开关未购买及安装，厨房灶台理石未购买及安装，以上项目原告购买了相应材料并支付了安装费共计16000元，被告应当予以返还。但原告已付装修款为64500元，尚有3500元未付，故该未付的3500元应从被告应返还的16000元中扣除，被告应返还的装修款数额应为12500元。被告提出其未装修工程的施工材料均已留于原告处，原告仅需另付安装费的意见，其未提供证据予以证明，且原告提交了相应的收据，而且符合常理，如被告确实将后续施工的材料均留于原告处，原告不会再支付费用来另行购买材料，故被告的该意见，本院不予采信。另外，被告提出开关的材料及安装并不包含在合同中，对该部分不予认可的意见，虽合同中并未写明包含该部分，但原告提供了双方的微信聊天记录可以证明被告施工内容包含开关插座，故被告关于开关插座不包含在装修项目中的意见，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第四条、第八条、第四十四条、第六十条、第九十一条、第九十三条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告喀左易峰装饰装修有限公司与本判决生效后十日内给付原告王新亮违约金10000.00元。二、被告喀左易峰装饰装修有限公司与本判决生效后十日内返还原告王新亮装修款12500.00元。如不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费450.00元，减半收取225.00元，由被告喀左易峰装饰装修公司负担181.00元，由原告王新亮负担44.00元。二审中上诉人未提交新证据。被上诉人提交一张录音光盘，以证明上诉人没有钱进货耽误施工进度，没有完成施工。上诉人质证称，该录音不能证明上诉人违约。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是：上诉人与被上诉人哪一方违反合同约定。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，被上诉人已依约交付了相应的装修工程款，因上诉人未按约定日期完工，被上诉人要求上诉人按约定支付违约金10000元的诉讼请求应予支持。对于上诉人称被上诉人耽误工期造成违约的抗辩，本院认为，本案为装修合同纠纷，施工方为上诉人，上诉人应按合同约定时间完成施工，其提出被上诉人原因迟延工期应提供证据证明，因其不能提供证据证明其主张，应承担举证不能的责任。因上诉人违约，合同目的不能实现，双方的行为均已表明要求解除合同，案涉工程现已由被上诉人另找他人继续施工完毕，现被上诉人要求上诉人返还其未完工部分的装修款有理，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费362元由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长  刘玉华审判员  汪 江审判员  姜永涛二〇二〇年九月三日书记员  毕 雪