河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀08民终3640号上诉人（原审原告）：平泉县中小企业信用担保有限公司，住所地河北省平泉市农村信用合作联社平泉镇信用社三楼。法定代表人：赵春臣，总经理。委托诉讼代理人：郭玉伟，河北鼎梓律师事务所律师。上诉人（原审被告）：平泉县国林膨润土矿，住所地河北省平泉市榆树林子镇吴家店村。法定代表人：周振财，总经理。委托诉讼代理人：王金双，河北康惠律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘国双，男，1974年10月20日出生，汉族，住河北省平泉市。委托诉讼代理人：孟庆臻，河北承天律师事务所律师。上诉人平泉县中小企业信用担保有限公司（以下简称平泉中小企业担保公司）、平泉县国林膨润土矿（以下简称膨润土矿）因与被上诉人刘国双追偿权纠纷一案，不服河北省平泉市人民法院（2017）冀0823民初1482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月27日受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平泉中小企业担保公司的委托诉讼代理人郭玉伟，上诉人膨润土矿的委托诉讼代理人王金双，被上诉人刘国双的委托诉讼代理人孟庆臻到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平泉中小企业担保公司上诉请求：请求撤销原审判决第三项，依法改判被上诉人膨润土矿向上诉人支付违约金、被上诉人刘国双对膨润土矿给付上诉人代偿借款利息、担保费、违约金承担连带责任，或者将本案发回重审。事实和理由：一、被上诉人膨润土矿应当向上诉人支付违约金。平泉中小企业担保公司作为乙方与膨润土矿作为甲方签订了反担保抵押合同，合同第十六条第一款约定“甲方贷款到期不按时归还本息，从逾期之日起，甲方按贷款应归还额的日千分之一向乙方支付违约金。直至甲方偿还贷款本息为止”。平泉中小企业担保公司于2014年12月29日为膨润土矿代偿借款利息250000.00元、于2015年3月30日代偿借款利息90000.00元、于2015年5月14日代偿借款利息61777.25元。按合同约定，膨润土矿应当从平泉中小企业担保公司为其代偿利息之日按日千分之一支付违约金，直至偿还完毕之日止。双方约定的违约金符合合同法等法律规定，膨润土矿应当支付。二、刘国双对膨润土矿给付平泉中小企业担保公司代偿借款利息、担保费、违约金承担连带责任。膨润土矿系个人独资企业，与平泉中小企业担保公司签订反担保抵押合同时负责人为刘国双，后刘国双将膨润土矿进行转让。依据《个人独资企业法》的规定，刘国双应当承担连带责任。膨润土矿上诉请求：请求二审法院将本案发回重审或依法改判。事实和理由：平泉中小企业担保公司偿还给信用社贷款的前两笔借款利息合计金额为340000.00元已超过诉讼时效，平泉中小企业担保公司在诉讼时效期间内未主张权利。平泉中小企业担保公司在一审提供了快递回执证明，因邮寄期间膨润土矿处于停产期间，且快递并非由膨润土矿工作人员签收。膨润土矿未收到催收通知，未发生时效中断。对于诉讼时效的举证责任应由平泉中小企业担保公司承担，一审法院以膨润土矿未能举证证明超过诉讼时效不予支持膨润土矿的抗辩错误。追偿权的诉讼时效从债权人履行债务或者承担责任之日起两年内行使，平泉中小企业担保公司从还款之日至起诉已经超过两年且未发生时效中断，依据法律规定，应依法驳回平泉中小企业担保公司的诉讼请求。平泉中小企业担保公司辩称,本案没有超过诉讼时效。平泉中小企业担保公司在代偿利息后一直向膨润土矿追偿，因企业没有钱拖欠至今。一审法院开庭时，膨润土矿现在的法定代表人与刘国双对代偿利息没有异议。膨润土矿上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。膨润土矿辩称，平泉中小企业担保公司替膨润土矿代偿的前两笔利息已超过两年诉讼时效，膨润土矿代理人在一审中提出诉讼时效抗辩，平泉中小企业担保公司没有证据证明诉讼时效发生中断。平泉中小企业担保公司请求的担保费、违约金、利息超过年息24%，根据最高人民法院关于民间借贷的法律规定，对超过部分不应支持。刘国双辩称，刘国双依照《个人独资企业法》的规定投资设立膨润土矿，本案所涉的债务是膨润土矿对外产生的债务，非刘国双的个人债务。平泉中小企业担保公司与膨润土矿签订了反担保抵押合同，抵押物足以清偿债务。依据我国《个人独资企业法》第三十一条规定，只有膨润土矿的财产不足以清偿债务时才由投资人以个人的其他财产清偿。刘国双于2016年11月9日将膨润土矿转让给张玉选，根据双方约定，该矿的债务由张玉选负责清偿。一审判决认定事实清楚，该判决第三项并无不当，应予维持，平泉中小企业担保公司的上诉没有依据，刘国双不应承担任何责任。平泉中小企业担保公司向一审法院起诉请求：要求被告偿还原告代偿借款利息401777.25元及违约金；要求被告支付担保费76500.00元及利息；要求确认原告对被告抵押的财产具有优先受偿权。一审法院认定的事实：2014年3月21日，以被告平泉国林膨润土矿为借款人（甲方），以平泉农村信用合作联社榆树林子信用社为贷款人（乙方），双方经协商签订《企业借款合同》。合同中约定：甲方向乙方借款人民币3，000，000.00元。借款期限为2014年3月21日起至2015年3月20日。借款利率为月息9‰。同日，平泉农村信用合作联社榆树林子信用社给被告平泉国林膨润土矿出具了借款为3，000，000.00元的借据。2014年3月21日，以原告平泉中小企业信用担保有限责任公司为保证人（甲方），以平泉农村信用合作联社榆树林子信用社为债权人（乙方），双方经协商签订保证合同。合同中约定：为确保平泉国林膨润土矿（债务人）与乙方签订的《企业借款合同》的履行，保证乙方债权的实现，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证，保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。2014年3月5日，原告平泉中小企业信用担保有限责任公司给平泉农村信用合作社联合社榆树林子信用社出具了担保函，同意为被告平泉国林膨润土矿的企业贷款担保3，000，000.00元，担保期限为12个月。2014年3月5日，以被告平泉国林膨润土矿为抵押人（甲方），以原告平泉中小企业信用担保有限责任公司为抵押权人（乙方），双方经协商签订反担保抵押合同，合同中约定：甲方在榆树林子信用社社借款3，000，000.00元，乙方为其贷款提供担保，乙方要求甲方提供反担保。甲方自愿用其企业拥有的财产作为委托乙方向债权人榆树林子信用社提供贷款担保的反财产抵押，抵押物详见《抵押物清单》，作为本合同的附件。所列抵押物净现值人民币7，000，000.00元，按抵押率42.85%折算，可做抵押价值人民币3，000，000.00元。抵押期限为本合同签订之日起一年。乙方与债权人为债务人出具贷款担保合同的同时，甲方按担保额的3%一次性向乙方支付担保费，本合同的担保费金额合计90，000.00元。甲方全部清偿其借款本息后，乙方收到贷款行还款通知后，将抵押物权属返还给甲方，本合同自动解除。甲方贷款到期不按时归还本息，从逾期之日起，甲方按贷款应归还额的日千分之一向乙方支付违约金，直至甲方偿还贷款本息为止。被告平泉国林膨润土矿矿在平泉农村信用合作联社榆树林子信用社的3，000，000.00元。借款于2015年3月20日到期后又于2015年5月14日在平泉农村信用合作联社榆树林子信用社重新办理贷款手续，借款期限从2015年5月14日起至2016年5月13日止，借款利率为7.65‰，平泉农村信用合作联社榆树林子信用社又为被告平泉国林膨润土矿出具了借款为3，000，000.00元的借据，并且原告与被告平泉国林膨润土矿于2015年3月19日重新签订了反担保抵押合同，合同约定担保费金额为80，250.00元。另外借款本金3，000，000.00元被告平泉国林膨润土矿已经偿还。被告平泉国林膨润土矿原股东为刘国双，后于2016年11月9日将全部股权转让给张玉选，张玉选又于2017年2月27日将全部股权转让给周振财。庭审中，原告将担保费76，500.00变更为80，250.00元，并要求二被告对原告代偿贷款利息违约金、担保费承担连带责任。一审法院认为，被告膨润土矿与平泉农村信用合作联社榆树林子信用社签订的《企业借款合同》，平泉中小企业信用担保有限责任公司与平泉农村信用合作联社榆树林子信用社签订的《保证合同》、与被告膨润土矿签订的《反担保抵押合同》是各方当事人真实的意思表示，不违反法律规定，合法有效，应受法律保护。平泉中小企业信用担保有限责任公司替被告膨润土矿清偿借款利息后，有权向被告膨润土矿追偿，被告膨润土矿应向平泉中小企业信用担保有限责任公司承担还款义务并支付担保费。被告膨润土矿以原告的诉讼请求已过诉讼时效为由拒绝偿还为其代偿借款利息和担保费，但当庭未提供证据加以证明，故本院对其主张不予支持。原告要求被告刘国双对原告代偿利息和担保费承担连带责任，因被告膨润土矿系个人独资企业，在借款发生时实际投资人为刘国双，被告刘国双作为原始投资人代表被告膨润土矿对外产生的债务是被告膨润土矿的债务，并非被告刘国双个人债务，其债务应由被告膨润土矿依法承担清偿责任。被告膨润土矿的财产不足以清偿债务时，才由被告刘国双以其个人财产予以清偿，故原告要求被告刘国双承担连带责任的诉讼请求本院不予支持。原告要求被告支付违约金违约金和担保费的利息，无法律依据，本院不予支持。由于本案系追偿权纠纷，追偿权纠纷系债权法律关系，原告要求在本案中确认对被告所抵押的财产具有优先受偿权系担保物权法律关系，故本案不作处理，原告可另行向被告主张权利。综上所述，原告要求被告膨润土矿偿还代偿的借款利息及担保费的主张，理由充分，本院应予支持。为维护正常的社会秩序，保护双方当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、被告平泉国林膨润土矿给付原告平泉中小企业信用担保有限责任公司代偿的借款利息401，777.25元。二、被告平泉国林膨润土矿给付原告平泉中小企业信用担保有限责任公司担保费80，250.00元。三、驳回原告平泉中小企业信用担保有限责任公司的其他的诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均没有提交新证据。一审法院认定的事实有相应的证据予以佐证，本院依法予以确认。本院经审理另查明,平泉中小企业担保公司于2014年12月29日代膨润土矿偿还借款利息250000.00元,2015年3月30日代为偿还利息90000.00元,2015年5月14日代为偿还利息61777.25元,共计代为偿还借款利息人民币401777.25元。经催要，膨润土矿未给付。依据双方签订的《反担保抵押合同》约定，膨润土矿欠付平泉中小企业担保公司担保费80250.00元未给付。本院认为，膨润土矿与平泉农村信用合作联社榆树林子信用社签订的《企业借款合同》、平泉中小企业担保公司与平泉农村信用合作联社榆树林子信用社签订的《保证合同》、平泉中小企业担保公司与膨润土矿签订的《反担保抵押合同》，系各方当事人的真实意思表示，不违反相关法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。各方当事人应当按合同约定全面履行自己的义务。在膨润土矿未按合同约定按期结息时，平泉中小企业担保公司依据合同约定，承担保证责任，为膨润土矿结息401777.25元，平泉中小企业担保公司对代偿的利息有权向膨润土矿追偿。一、关于平泉中小企业担保公司起诉是否超过诉讼时效期间的问题。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第二款之规定，平泉中小企业担保公司向膨润土矿行使追偿权的诉讼时效应当自其承担保证责任之日起开始计算，诉讼时效期间为2年。平泉中小企业担保公司第一笔代偿利息时间为2014年12月29日，平泉中小企业担保公司于2016年5月13日向膨润土矿邮寄了逾期担保贷款通知书，催要代偿借款利息，诉讼时效从催要之日起中断。故其于2017年4月24日起诉并未超过诉讼时效期间。膨润土矿认为EMS快递的签收人并非其公司员工，其公司并未收到催收通知，诉讼时效并未发生中断。因该快递收件单位名称为膨润土矿，膨润土矿辩解签收人不是其单位员工没有依据，其上诉主张没有事实及法律依据，不能成立。二、膨润土矿应否承担违约金的问题。平泉中小企业担保公司与膨润土矿签订的《反担保抵押合同》第十六条关于违约责任约定：“甲方（膨润土矿）贷款到期不按时归还本息，从逾期之日起，甲方按贷款应归还额的日千分之一向乙方（平泉中小企业担保公司）支付违约金。直至甲方偿还贷款本息为止”。双方对此约定没有异议，平泉中小企业担保公司要求膨润土矿对代偿利息支付违约金应予支持，但双方约定违约金过高，应依法予以调整。平泉农村信用合作联社榆树林子信用社、平泉中小企业担保公司、膨润土矿之间为民间借贷关系，虽然双方约定膨润土矿逾期付款应承担违约金，本院认为实际应为利息。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，双方约定利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效，膨润土矿应按年利率24%支付平泉中小企业担保公司代偿借款利息。三、刘国双应否承担连带责任问题。膨润土矿系个人独资企业，对外以企业的名义从事经营活动，因此其在法律人格上具有相对独立性，对企业债务的承担亦应具有相对独立性，并且根据《个人独资企业法》第三十一条规定，企业债务应先以企业自身独立的财产清偿，不足的由投资人以其个人的其他财产清偿。平泉中小企业担保公司要求投资人刘国双承担连带责任的上诉请求，本院不予支持。另一审法院将平泉中小企业信用担保有限公司错误书写为“平泉中小企业信用担保有限责任公司”，本院予以纠正。综上所述，膨润土矿的上诉请求不能成立，应予驳回；平泉中小企业担保公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下:一、维持河北省平泉市人民法院(2017)冀0823民初1482号民事判决第二项（二、被告平泉市国林膨润土矿给付原告平泉县中小企业信用担保有限公司担保费80250.00元）；二、撤销河北省平泉市人民法院(2017)冀0823民初1482号民事判决第一项、第三项(一、被告平泉县国林膨润土矿给付原告平泉县中小企业信用担保有限公司代偿的借款利息401777.25元；三、驳回原告平泉县中小企业信用担保有限公司的其他诉讼请求)；三、平泉县国林膨润土矿给付平泉县中小企业信用担保有限公司代偿的借款利息401777.25元及利息（代偿第一笔借款利息250000.00元的利息自2014年12月30日计算；代偿第二笔借款利息90000.00元的利息自2015年3月31日计算；代偿第三笔借款利息61777.25元的利息自2015年5月15日计算，均计算至本判决确定的付款之日，利率按年利率24%计算）；四、以上款项于本判决生效后十日内给付；五、驳回平泉县中小企业信用担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8474.00元，由上诉人平泉县国林膨润土矿负担；二审案件受理费16948.00元，由上诉人平泉县中小企业信用担保有限公司负担5000.00元，由上诉人平泉县国林膨润土矿负担11948.00元。本判决为终审判决。审判长  周亚秋审判员  裴赤博审判员  高伶丽二〇一七年十一月二十八日书记员  刘明喆