湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鄂01民终5654号上诉人（原审被告）：王俊萍，女，1977年3月21日出生，汉族，住武汉市江岸区。被上诉人（原审原告）：张琳，女，1986年7月5日出生，汉族，住武汉市江岸区。委托诉讼代理人：周威，北京市京师（武汉）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：武汉极品家丁家政有限责任公司。住所地：武汉市江岸区四唯街五福路14号1栋1层2室。法定代表人：王俊萍，经理。原审被告：王培琴，女，1982年10月6日出生，汉族，住武汉市洪山区。原审被告：谢卓飞，男，1984年7月24日出生，汉族，住武汉市洪山区。上诉人王俊萍因与被上诉人张琳、武汉极品家丁家政有限责任公司（以下简称：极品家丁公司），原审被告王培琴、谢卓飞合伙协议纠纷一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2018）鄂0102民初12632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年6月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王俊萍上诉请求：撤销一审判决，依法改判张琳归还垫资费用30982.71元。武汉极品家丁家政有限责任公司南湖分公司支付上诉人工资75000元。本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：一审认定事实错误。合伙企业属于微利微型企业，合伙人投资的24万元已经所剩无几，截至2018年11月30日，上诉人陆续垫资167331.57元。上诉人的工资为75000元，实际上分文未取。张琳辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，请求驳回上诉，维持原判。极品家丁公司辩称，同意上诉人意见。王培琴述称，本案与答辩人无关。谢卓飞未答辩。张琳向一审法院起诉，请求判令：1、解除张琳与王俊萍、谢卓飞签订的合伙协议；2、王俊萍、极品家丁公司、王培琴返还投资款12万元及相应损失；3、王俊萍、极品家丁公司、王培琴承担本案诉讼费用。一审法院认定事实:2017年7月10日，王俊萍（甲方）、张琳（乙方）、谢卓飞（丙方）签订《极品家丁&她时代》合伙协议，协议中约定，合伙经营项目范围：家政行业以月嫂和育婴师为主；经营模式：财务公开透明化、甲乙丙三方均有知情权和监督权，甲乙丙三方均在公司就职时，领取基本工资加绩效提成方式，除门店租金和水电费和人员工资的支出后，剩下的资金年终以股份参与的比例分红，运营期间甲乙丙均参与公司运营，甲方管理者基本工资暂定5000元/月，乙、丙方各3000元/月，乙方、丙方双方有执行权和知情权，无管理权；合伙期限：暂定三年，2017年7月12日至2020年7月11日；投资比例：甲方以品牌资源和管理方式，占注册资本的51%，乙方出资额为12万元整，以现金方式，占注册资本的24.5%，丙方出资额为12万元整，以现金方式，占注册资本的24.5%，本合伙出资共计100万元整；合伙期间，各合伙人的出资仍为共有财产，不得随意请求分割，合伙终止后，各合伙人出资仍为个人所有，届时予以返还，合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产，其合法权益受法律保护；盈余分配：合伙各方共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏；债务承担：合伙企业的债务由合伙企业财产偿还，合伙企业财产不够偿还时，由合伙人按各自出资比例承担债务，由一名（甲方）执行合伙企业事务，应当按照约定向其他不参与执行事务的合伙人报告事务情况以及合伙企业的经营状况和财务状况，其执行合伙企业事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任，由全体合伙人承担；甲、乙、丙三方均不得以任何形式拉除三人以外（非本人）的任何人作股东或参与管理，三年之内，三方均不得以任何方式提出退股，否则按投资本金（无息）的60%发散伙费。协议签订后，谢卓飞、张琳按照约定向王俊萍各支付投资款12万元。王俊萍向工商行政管理部门申请成立极品家丁南湖分公司（自然人独资），以履行合伙协议，谢卓飞、张琳对此表示认同，并在极品家丁南湖分公司就职。因公司没有盈利，有差欠工资情况，且没有财务管理制度，张琳认为合伙目的不能实现，提出解除合同，返还投资款。一审另查明，极品家丁公司原法定代表人是王培琴，2019年5月21日法定代表人变更为王俊萍。一审审理中，湖北中砺大公会计师事务有限责任公司对极品家丁南湖分公司的财务账面进行审计，并出具报告书：由于合伙企业没有财务管理制度，且会计资料有限及会计基础薄弱，因而导致审计受限。根据收支明细，汇总南湖分公司2017年8月23日至2018年11月30日亏损366460.06元，2018年12月1日至2019年3月26日亏损40871.51元，合计亏损407331.57元。根据合伙协议，张琳、谢卓飞各出资12万元，于2017年8月交王俊萍支付南湖店的各项开支，不足资金由王俊萍垫付，根据收支汇总表，截止2018年11月30日，王俊萍垫支126460.06元（366460.06-240000），截止2019年3月26日，王俊萍垫支167331.57元（126460.06+40871.51）。南湖分公司已于2019年3月26日注销，店面已退租，购置的资产王俊萍已搬迁至铁机路盛世家园存放。根据支出明细，统计已购置的资产明细及购置价共计15535元。一审法院认为，王俊萍、张琳、谢卓飞签订的《极品家丁&她时代》合伙协议书是三方真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，三方应当按合同约定全面履行。为履行合伙协议，王俊萍注册成立极品家丁南湖分公司，张琳、谢卓飞对此均未提出异议，并在极品家丁南湖分公司就职、上班。合同履行过程中，由于极品家丁南湖分公司没有财务管理制度，没有盈利、存在差欠工资等情况，张琳表示不满并提出解除合同。审理中，王俊萍、谢卓飞均同意解除合同，《极品家丁&她时代》合伙协议书应予解除。关于返还投资款12万元，依据湖北中砺大公会计师事务有限责任公司出具的报告书，极品家丁南湖分公司亏损407331.57元，已购置的资产明细及购置价共计15535元，极品家丁南湖分公司无盈余可供分配。但在《极品家丁&她时代》合伙协议中有特别约定，三年之内，三方均不得以任何方式提出退股，否则按投资本金（无息）的60%发散伙费。依据合同约定，王俊萍支付张琳散伙费72000元。张琳要求极品家丁公司、王培琴承担相应民事责任，无事实和法律依据，法院不予支持。由于谢卓飞未向法院主张权利，分配给谢卓飞的合伙权益，本案不宜处理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条，《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、解除张琳与王俊萍、谢卓飞之间签订的《极品家丁&她时代》合伙协议书；二、王俊萍于判决生效之日起五日内向张琳支付散伙费72000元；三、驳回张琳的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2700元、鉴定费20000元，共计22700元由张琳负担5561.5元、王俊萍负担11577元、谢卓飞负担5561.5元。二审期间，各方均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致。本院认为,依据王俊萍、张琳、谢卓飞签订的《极品家丁&她时代》合伙协议书，上述三方之间系合伙关系。合同履行过程中，由于合伙组织没有盈利、存在差欠工资等情况，张琳表示不满并提出解除合同。一审审理中，王俊萍、谢卓飞均同意解除合同。《极品家丁&她时代》合伙协议中有特别约定，“三年之内，三方均不得以任何方式提出退股，否则按投资本金（无息）的60%发散伙费。”一审据此认定王俊萍支付张琳退伙费用72000元并无同不妥。二审中，王俊萍主张张琳归还其垫资费用30982.71元，武汉极品家丁家政有限责任公司南湖分公司支付上诉人工资75000元。王俊萍作为一审被告在二审提出的上述主张均不属于本案审理范围，故不予支持。综上所述，王俊萍的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2700元，由王俊萍负担。本判决为终审判决。审判长 李 行审判员 叶 钧审判员 何义林二〇二〇年九月二日书记员 熊雪婷