广东省广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2017）粤0111刑初1943号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人温汉洪，男，1972年11月16日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，户籍地广州市白云区。因本案于2016年12月14日被羁押，2017年1月21日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人简志敏，广东和颂律师事务所律师。被告人温汉元，男，1966年1月22日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，户籍地广州市白云区。因本案于2016年12月14日被羁押，2017年1月21日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人吕德芹，广东和颂律师事务所律师。辩护人王明伟，广东威戈律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉[2017]1852号起诉书，指控被告人温汉洪、温汉元犯职务侵占罪、挪用资金罪，指控被告人温汉元犯危险驾驶罪，于2017年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员张静出庭支持公诉，被告人温汉洪、温汉元及辩护人简志敏、吕德芹、王明伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州市白云区人民检察院指控：（1）挪用资金2014年10月20日，被告人温汉洪、温汉元为谋取私利，在温汉洪任广州市白云区太和镇穗丰村村民委员会主任以及温汉元任穗丰村第九经济合作社社长期间，利用其二人各自的职务便利，通过虚构、伪造“个人青苗补偿款”等方式套取穗丰村第九经济合作社资金共计人民币45万元。2015年10月29日，二被告人通过他人归还九社集体账户50万元。（二）职务侵占2015年3月9日，被告人温汉洪、温汉元为谋取私利，在温汉洪任广州市白云区太和镇穗丰村村民委员会主任以及温汉元任穗丰村第九经济合作社社长期间，利用其二人各自的职务便利，通过虚构、伪造“个人青苗补偿款”等方式，将穗丰村第九经济合作社资金30万元占为己有，至案发前仍未归还。（三）危险驾驶2016年10月11日20时许，被告人温汉元饮酒后驾驶车牌号为粤Ｌ×××××的小型轿车，在经过广州市增城区济广高速1945公里永和收费站进入高速公路时，被执勤民警现场查获。经提取温汉元的静脉血进行检测，其血液中被检出乙醇（酒精）成分，含量为216mg/100mL。公诉机关为证明上述事实当庭出示了证人证言，被告人供述，书证材料等证据。公诉机关据此认为，被告人温汉洪、温汉元结伙利用职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，均应以职务侵占罪追究刑事责任。被告人温汉洪、温汉元结伙利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，均应以挪用资金罪追究刑事责任。被告人温汉元在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项之规定，应以危险驾驶罪追究刑事责任。被告人温汉洪犯职务侵占、挪用资金二罪，应予数罪并罚。被告人温汉元犯职务侵占、挪用资金、危险驾驶三罪，应予数罪并罚。被告人温汉洪、温汉元如实供述自己的犯罪行为，可以从轻处罚。提请法院依法判处。被告人温汉洪对公诉机关指控的挪用资金的事实和定性没有意见，辩称职务侵占的事实不存在，其于2015年3月6日以支票形式转入九社账户30万元，3月9日将该款转出，该款是其个人资金。被告人温汉洪的辩护人提出：一、对起诉指控被告人温汉洪挪用资金的罪名没有异议，并认为在挪用资金方面是自首，且挪用的45万资金已归还，没有造成九社损失。二、起诉指控的被告人温汉洪职务侵占的事实不清、证据不足，罪名不成立。(一)涉案30万资金不属于九社财产。(二)被告人温汉洪主观上没有占有九社资金的主观故意。(三)九社的账是平的，九社没有实际损失，证明了温汉洪没有侵占行为。综上，建议判处被告人温汉洪一年以下或者十个月的有期徒刑，或者适用缓刑。被告人温汉元对公诉机关指控的挪用资金、危险驾驶的事实和定性没有意见，辩称职务侵占的事实不存在，其没有审批转走该30万元。被告人温汉元的辩护人提出：一、对起诉指控被告人温汉元挪用资金和危险驾驶的罪名没有异议，建议判决其有期徒刑十个月。被告人温汉元在挪用资金方面是自首，且挪用的45万资金已归还，没有造成九社任何损失，被告人温汉元亦没有从中获利。被告人温汉元文化程度低，法律意识淡薄，身患多种疾病。二、起诉指控被告人温汉元职务侵占的事实不清、证据不足。(一)根据广东大同司法会计鉴定所《鉴定意见书》可以证明，温汉元没有审批转出该30万元，没有通过虚构伪造“个人青苗补助款”的方式套取该30万元。(二)该30万元是温汉洪借用九社账户转入转出的，不是九社资产，九社没有经济损失。经审理查明：（一）挪用资金2014年10月20日，被告人温汉洪、温汉元为谋取私利，在温汉洪担任广州市白云区太和镇穗丰村村民委员会主任以及温汉元任穗丰村第九经济合作社社长期间，利用其二人各自的职务便利，通过虚构、伪造“个人青苗补偿款”等方式套取穗丰村第九经济合作社资金人民币45万元。2015年10月29日，二被告人通过他人归还九社集体账户50万元。2016年12月14日，公安机关将两被告人传唤调查。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被告人温汉洪、温汉元的供述，证人徐某、魏某、温某1、温某2、郑某、温某3、杨某1、杨某2的证言，辨认材料，司法鉴定检验意见,广州农村商业银行业务凭证、业务委托书，青苗补偿表，银行账户明细，任职证明，辞职报告，组织机构代码证，财务管理制度，审计报告，证明，移送函，会议记录，身份材料，到案经过。（二）危险驾驶2016年10月11日20时许，被告人温汉元饮酒后驾驶车牌号为粤Ｌ×××××的小型轿车，在经过广州市增城区济广高速1945公里永和收费站进入高速公路时，被执勤民警现场查获。经提取温汉元的静脉血进行检测，其血液中被检出乙醇（酒精）成分，含量为216mg/100mL。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：被告人温汉元的供述，道路交通违法照片、驾驶证，行驶证，检验报告书。对于公诉机关指控被告人温汉洪、温汉元职务侵占穗丰村第九经济社30万元的事实，本院经审查后认为，指控该事实证据不足，理由如下：⒈证据显示该社账户于2015年3月6日转入30万元，同年3月9日转出30万元，被告人温汉洪辩称该30万元是其个人资产，其是借用穗丰村第九经济社账户作转账使用。⒉辩护人当庭出示了穗丰村第九经济社证明材料、换届交接表、合同台账信息登记表、合同书、企业信息等证据，证实穗丰村第九经济社在2015年没有该30万元的收入。⒊证人温某3(穗丰村第九经济社副社长)、杨某2(穗丰村联片会计)的证言，证实穗丰村第九经济社的账户是平账的，与指控认定的两被告人至案发前仍未归还相矛盾，证实了两被告人并没侵占穗丰村第九经济社30万元。综上，公诉机关指控该宗事实证据不足，本院不予认定。本院认为：被告人温汉洪、温汉元无视国家法律，结伙利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。被告人温汉元在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关指控被告人温汉洪犯挪用资金罪、被告人温汉元犯挪用资金罪、危险驾驶罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，指控两被告人犯职务侵占罪证据不足，罪名不成立。被告人温汉元犯挪用资金、危险驾驶二罪，应予数罪并罚。两被告人如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。两被告人的辩护人认为指控职务侵占罪事实不清，证据不足理由成立，本院予以采纳。辩护人认为两被告人有自首情节，经查，两被告人没有主动投案，不符合自首的规定，不构成自首，辩护人的上述意见，本院不予采纳。辩护人认为两被告人已归还挪用的资金，请求从轻处罚的意见合理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人温汉洪犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前因本案被先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月14日起至2017年12月13日止）。二、被告人温汉元犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金2000元；总和刑为有期徒刑一年，拘役二个月，并处罚金2000元；决定执行有期徒刑一年，并处罚金2000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前因本案被先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月14日起至2017年12月13日止，罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  简伟杰人民陪审员  温统斯人民陪审员  赵月颜二〇一七年十一月八日书 记 员  黄妙思附：有关法律规定中华人民共和国刑法第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。