云南省武定县人民法院民 事 判 决 书（2017）云2329民初272号原告云南遵明融资担保有限公司法定代表人杨小利住所地：昆明市普吉路339号1幢105号组织机构代码：57467771-5委托代理人吕常国、周云杰，北京盈科（昆明）律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告云南武定福龙木纹石材有限公司法定代表人王云忠住所地：武定县插甸石材加工厂区注册号：532329100003021被告王云忠，男，回族，1964年2月20日生，云南省禄丰县人，住禄丰县。被告杨虹娇，女，汉族，1980年7月4日生，云南省禄劝县人，住禄劝彝族苗族自治县。被告牟定福龙紫砂石业有限公司法定代表人王云忠住所地：牟定县共和镇中园东路注册号：532323100003991共同委托代理人李文芝、李汉梅，云南民惠律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。原告云南遵明融资担保有限公司诉被告云南武定福龙木纹石材有限公司、王云忠、杨虹娇、牟定福龙紫砂石业有限公司追偿权纠纷一案，本院于2017年4月11日立案受理后，于2017年5月19日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告云南遵明融资担保有限公司委托代理人吕常国、周云杰、被告王云忠及云南武定福龙木纹石材有限公司、杨虹娇、牟定福龙紫砂石业有限公司委托代理人李文芝、李汉梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云南遵明融资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令第一被告云南武定福龙木纹石材有限公司偿还原告代偿借款本息合计3236000元；二、判令第一被告云南武定福龙木纹石材有限公司向原告支付资金占用费（按每日万分之五计算），从2017年1月7日起至起诉之日资金占用费暂计为150474元，以及违约金647200元（按代偿额20%计算）；三、判令第一被告向原告支付实现债权所支出的费用合计55762.70元（律师费32000元、保函费16262.70元、保全费5000元、差旅费2000元）；四、判令第二、三、四被告王云忠、杨虹娇、牟定福龙紫砂石业有限公司对第一被告的还款义务承担连带责任；五、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：第一被告于2016年7月7日至2016年7月9日期间，通过深圳中业兴融互联网金融服务公司经营的“网络借贷信息中介平台”累计借款人民币叁佰贰拾万元，借款期限为6个月，借款利率按年利率13.5%计算，并分别签订了合同编号为ZMQD-07FL1001、ZMQD-07FL1002、ZMQD-07FL1003的《借款合同》。在借款之前，第一被告委托原告为其借款提供担保，双方于2016年6月21日签订《委托担保合同》，原告于2016年7月1日向借款合同项下出借人出具《担保承诺函》。同时为保障原告的利益，第一被告于2016年6月21日与原告签订《动产抵押合同》（并进行了抵押登记），之后第一被告委托第二、三、四被告向原告的担保承担反担保责任，并签订了《保证反担保合同》。2016年12月28日（《借款合同》到期之前），第一被告已明确表示不能按合同约定偿还本息，并书面向深圳中业兴融互联网金融服务有限公司出具了《展期申请》。《借款合同》约定的还款日到期后，第一被告并未按约定偿还本息。2017年1月7日，深圳中业兴融互联网金融服务有限公司受出借人委托向原告发出《代偿通知书》，要求原告根据《担保承诺函》承担担保责任。原告收到通知后，于当日向深圳中业兴融互联网金融服务有限公司发出同意代偿第一被告借款本息的《回执函》，并为第一被告偿还了三个《借款合同》项下本息合计3236000元。原告履行担保责任后，要求四被告偿还原告代为支付的费用，但四被告均未履行还款义务。且第一被告私自出卖、隐藏抵押财产，原告催要无果，特提起诉讼。被告云南武定福龙木纹石材有限公司、王云忠、杨虹娇、牟定福龙紫砂石业有限公司辩称：一、原告主体不适格。1、融资性担保机构是特许经营机构，需要通过地方监管部分前置性审批许可并获得《融资性担保机构经营许可证》才能成立并进行业务活动。原告在举证期限内未向法庭出示《融资性担保机构经营许可证》，不具有从事融资担保业务资格，不能开展相应的融资担保业务。2、原告的证据不足以证实其已经代替答辩人向出借人偿还了所有借款。原告没有履行实际代偿义务，没有获得代偿权。从原告提供的三份《借款合同》来看，该三份合同属于P2P借款，即个人对个人，属于互联网金融产品的一种，本质属于民间借贷。从合同来看，合同出借人一方显示的出借人信息不完整，不能明确出借人的身份。在合同签名栏，已经注明以合同附件列明的出借人明细为准，但原告方未向法庭提交合同附件，所以原告提交的代偿本息明细所列信息是否与被告的债权人相一致无法取得证实，原告是否向被告的债权人偿还借款无法得到证实。原告所有用于代为清偿的资金，全部显示“被冻结”，原告账户的资金是否真实为债权人所拥有仍是一个未知数。二、被告实际收到的借款金额为310.40万元。被告只能按照实际借款金额偿还借款及利息。原告履行担保责任时未与被告核实相关借款信息。导致其多付贷款本金及利息，属于原告方过失，损失由原告方自负。1、深圳中业兴融互联网金融服务公司对出借人提供给被告的每笔借款都按3%进行了扣减，作为中介费。但借款合同中约定中介费每期还款时扣减或者在放款前一次性支付，没有约定可以从被告的贷款中直接扣除。2、三份《借款合同》约定的借款金额为320万元，但被告实际只收到借款金额310.40万元，被告的借款金额应当以实际收到的金额为准，并以实际收到的借款金额计算利息。3、深圳中业兴融互联网金融服务公司在事先收取了被告支付的15万元保证金。双方约定到期后返还或者抵作还款本金，原告在履行担保义务时，也没有对该笔保证金予以扣除，属于原告工作中存在的重大过失，造成的损失应由原告自行承担。三、原告要求被告支付资金占用费和违约金，属于重复计算。资金占用费实际就属于违约金的一种，原告已经选择了资金占用费，再选择违约金，属于重复计算违约金。四、原告未对实现债权支付费用进行举证，不能证实费用支付的实际情况，属于举证不能，应承担举证不利的责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、原告提交的营业执照复印件、融资性担保机构经营许可证能够证明原告具有主体资格,本院予以采信；二、原告提交的《委托担保合同》、《保证反担保合同》、ZMQD-07FL1001、ZMQD-07FL1002、ZMQD-07FL1003《借款合同》、担保承诺函、云南遵明融资担保有限公司股东会决议，能够证明原、被告之间签订担保合同、反担保合同，原告为被告的ZMQD-07FL1001、ZMQD-07FL1002、ZMQD-07FL1003三份《借款合同》承担担保责任，本院予以采信；三、原告提交的富友会员账户信息表、收款转账清单、情况说明、展期申请、代偿通知书三份、回执函三份、授权委托书三份、上海富友支付服务股份有限公司情况说明三份及附件转账清单，能够证明原告代被告王云忠偿还了三份借款合同的欠款，原告的代偿款受第三方支付账户冻结并代偿至《借款合同》项下出借人的账户，本院予以采信。四、原告提交的委托代理协议、代理费发票、诉讼财产保全责任保险费发票，因委托代理协议没有签订时间，且原告提交的代理费发票未提供原件进行核对，不能证明原告主张的代理费，本院不予采信，对于诉讼财产保全责任保险属于原告主张权利自行支付的费用，本院不予支持。五、被告提交的云南华敏融资担保有限公司收据复印件一份、富滇银行转账凭证复印件一份、深圳中业兴融互联网金融服务有限公司收款收据一份，本院认为与本案的借款合同没有关联性，本院不予采信。本院依据当事人的举证质证和庭审调查确认本案法律事实如下:2016年6月21日，被告云南武定福龙木纹石材有限公司（甲方）与原告云南遵明融资担保有限公司（乙方）签订《委托担保合同》，双方约定“甲方因流动资金周转需要，拟向编号为ZMQD-07FL1001、ZMQD-07FL1002、ZMQD-07FL1003《借款合同》项下出借人借款人民币叁佰贰拾万元整……甲方就该主合同项下之相关债务向乙方申请提供保证担保，乙方同意按照本协议约定的条件为甲方提供保证担保，并将与甲方及主合同债权人签订《保证合同》。”另15.3.1约定“乙方因履行保证责任而代为偿还债务后，甲方应当自代偿之日起，按照代偿金额每日万分之伍的比例向乙方支付代偿资金占用费，并按代偿额20%向乙方支付违约金。”同日，被告牟定福龙紫砂石业有限公司、被告王云忠、被告杨虹娇分别与原告签订《保证反担保合同》，约定由三被告为合同编号为ZMQD-07FL1001、ZMQD-07FL1002、ZMQD-07FL1003的《借款合同》提供连带责任担保，反担保方式为连带责任保证。之后，被告云南武定福龙木纹石材有限公司作为借款人、原告云南遵明融资担保有限公司作为担保人、深圳中业兴融互联网金融服务有限公司作为居间人，分别与119名出借人于中业兴融平台签署三份《借款合同》，合同编号分别为ZMQD-07FL1001、ZMQD-07FL1002、ZMQD-07FL1003，三份合同借款金额累计320万元人民币，借款期限均为6个月，ZMQD-07FL1001、ZMQD-07FL1002号合同借款期限自2016年7月7日起至2017年1月7日止，ZMQD-07FL1003号合同借款期限自2016年7月9日起至2017年1月9日止，原告云南遵明融资担保有限公司为三份借款合同项下的债务提供连带保证担保。2016年12月28日被告云南武定福龙木纹石材有限公司出具《情况说明》一份，说明公司无法按三份借款合同的约定进行还款付息。合同到期被告云南武定福龙木纹石材有限公司未偿还借款，深圳中业兴融互联网金融服务有限公司分别于2017年1月7日、1月9日向原告云南遵明融资担保有限公司发出《代偿通知书》，要求原告承担担保保证责任，代被告云南武定福龙木纹石材有限公司偿付债务，三份合同债务合计3236000元。原告并于收到通知当日向深圳中业兴融互联网金融服务有限公司出具《授权委托书》及《回执函》，请上海富友支付服务有限公司冻结原告公司账户内资金并分别划付至三份借款合同项下出借人的“富友支付”账户。2017年6月9日，上海富友支付服务股份有限公司出具三份情况说明，说明富友支付根据中业兴融平台指令要求，分别于2017年1月7日、1月9日冻结原告公司账户内资金，并将该资金向借款合同项下出借人客户账户进行划付，划付金额合计3236000元。本院认为，原告为被告云南武定福龙木纹石材有限公司代偿了债务3236000元，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”原告诉请要求被告云南武定福龙木纹石材有限公司偿还3236000元借款本息的诉请成立，本院予以支持。原告要求云南武定福龙木纹石材有限公司向原告支付资金占用费150474元及违约金647200元的诉请，参照《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》的第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”原、被告双方在《委托担保合同》中既约定了资金占用费，又约定了违约金，现原告一并主张，虽然双方不是借贷关系，但参照法律规定精神，对于总计超过年利率24%的部分本院不予支持，即支持从2017年1月7日起至起诉之日2017年4月11日止的资金占用费204946.68元。原告要求被告支付实现债权所支出的费用合计55762.70元（律师费32000元、保函费16262.70元、保全费5000元、差旅费2000元）的诉请，因原告提交的代理费发票未提供原件进行核对，不能证明原告主张的代理费，本院不予支持，对于诉讼财产保全责任保险属于原告主张权利自行支付的费用，本院不予支持，差旅费支持原告提交证据予以证明的268元。被告提出偿还的代偿款中应扣除其向深圳中业兴融互联网金融服务有限公司支付的保证金15万元的辩解，因该15万元保证金与本案的三份借款合同没有关联性，本院不予采纳，由被告另行向深圳中业兴融互联网金融服务有限公司追偿。综上所述，根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、由被告云南武定福龙木纹石材有限公司偿还原告云南遵明融资担保有限公司代偿的借款本息3236000元。二、由被告云南武定福龙木纹石材有限公司支付原告云南遵明融资担保有限公司资金占用费204946.68元及实现债权的费用268元。三、由被告王云忠、杨虹娇、牟定福龙紫砂石业有限公司对本判决第一项、第二项债务承担连带责任。四、驳回原告云南遵明融资担保有限公司其他诉讼请求。案件受理费39515元，由被告云南武定福龙木纹石材有限公司、王云忠、杨虹娇、牟定福龙紫砂石业有限公司共同承担33299元，剩余6216元由原告自行承担。财产保全费5000元由被告云南武定福龙木纹石材有限公司、王云忠、杨虹娇、牟定福龙紫砂石业有限公司共同承担。上述执行款项限判决生效后十五日内履行完毕。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。上诉期限届满，双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年。审判长  董建利审判员  钟凤学审判员  杜思瑜二〇一七年十一月一日书记员  胡 静