浙江省浦江县人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0726民初2203号 原告：徐国青，男，汉族，1974年6月15日出生，住安徽省安庆市潜山县。 委托诉讼代理人：金慷君、宣琰，浙江泽大（义乌）律师事务所律师。 被告：浙江创业建设工程有限公司，住所地：浙江省浦江县亚太大道633号。 法定代表人：王青松，系执行董事。 委托诉讼代理人：丁盛，男，汉族，1979年5月22日出生，住浙江省浦江县，系公司员工。 原告徐国青与被告浙江创业建设工程有限公司（以下简称创业公司）承揽合同纠纷一案，本院于2020年6月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年7月7日、8月26日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人金慷君、被告委托诉讼代理人丁盛参加了两次庭审，原告委托诉讼代理人宣琰参加了第一次庭审，原告徐国青参加了第二次庭审。本案现已审理终结。 徐国青向本院提出变更后的诉讼请求：判决创业公司支付工程款276083.896元和违约金（自2017年2月21日起按每日万分之五计付至实际履行之日止，暂算至2020年5月7日为161371元），合计数额为437454.933元；2、由创业公司支付徐国青律师费10000元；以上金额合计为437454.9元。事实与理由：2016年9月16日徐国青与创业公司签订了铝合金门窗工程承包合同，约定创业公司承建的教师进修学校工程（浦江中学边上）的铝合金门窗工程由徐国青进行承包，施工日期为2016年10月20日至2017年元月20日，约定价格为350元每平方米，预计铝合金工程总面积为1300平方米，合同总价款为460000元。同时约定创业公司逾期付款的，按每日万分之五计算违约金。后由于玻璃涨价，经双方协商，将价格增加每个平方10元，最后的确定价格为360元每平方米。在施工的过程中，创业公司让徐国青加装了8个铝合金门，面积为65.494平方米，口头约定的价格为580元每平方米。徐国青按照合同约定完成施工，实际工程总价款是498314.8元。徐国青完成施工后，多次督促创业公司支付尾款，创业公司拒不配合，仅支付了部分工程款，剩余268314.8元至今未支付。同时徐国青认为，创业公司未在合同约定竣工日期后的一月内支付剩余工程款，应当按照合同约定支付违约金。徐国青调取了案涉工程的竣工验收图纸后，根据实际的竣工图纸核算了工程量，窗户面积为1227.5256平方米，门的面积为110.646平方米，总共金额为506083.896元，得出本案的实际工程款应为506083.896元，与原先结算结果差额7769.096（506083.896-498314.8）元。 为了主张自己的权利，徐国青提供了下列证据： 1、《铝合金门窗工程承包合同》一份（复印件），证明徐国青承包创业公司承建的教师进修学校工程（浦江中学边上）的铝合金门窗工程部分，约定了单价、款项支付时间、违约责任的事实； 2、法律服务委托合同及发票（加盖浦江县人民法院档案章的复印件），证明徐国青支付1万元律师费的事实； 3、建筑图纸（平面图、轴立面图、门窗表），证明案涉工程的工程量（附工程量计算表）。 创业公司辩称：1、根据双方签订的铝合金门窗承包合同，双方按铝合金门窗洞口尺寸计算面积并作为工程款的依据，徐国青诉求无合同及事实依据，请求法庭予以驳回；2、其要求的违约金由于徐国青没有按照合同的要求到现场测绘相关数据并提交创业公司认可，也没有按照合同约定进行结算，所以徐国青要求的违约金没有事实依据，请求不予支持；3、双方未对律师费进行约定，创业公司无需承担律师费。 为了支持自己的辩称，创业公司提供了下列证据： 1、铝窗花安装合同（复印件）、精品天花幕墙合同文件、发货清单、中国建设银行客户专用回单（复印件），证明涉案工程与广州市富腾建材科技有限公司签订采购、安装合同，且已支付了13万多，徐国青没有按照约定完成施工，工程并非由徐国青一家完成； 2、领款单，证明由黄建义对铝合金门窗修补和部分安装，铝合金门窗安装单价为519元，创业公司支付给黄建义20603元，20603元应该由徐国青支付； 3、付款申请单，证明2017年7月28日张向龙将徐国青的借款2万元向项目部进行报销，该2万元应在工程款中予以扣除； 4、付款申请单，证明由徐国青委派过来的人徐国庆领了600元，600元应该由徐国青支付，该600元应在工程款中予以扣除。 庭审中本院向双方当事人出示了向浦江县审计局调取的《关于浦江县教师进修学校迁建工程结算的审核报告》，双方对真实性均无异议。 经审理本院认定事实如下：2016年9月16日，创业公司与徐国青签订《铝合金门窗工程承包合同》一份，载明：由徐国青负责创业公司承建总包的教师进修学校工程的铝合金门窗、窗带花格的材料及加工、运输、施工安装及维修服务工作，约定工程单价每平方350元，铝合金工程总面积约为1300㎡，按铝合金门窗洞口尺寸计算，本铝合金工程合同总价款约为460000元，作为支付工程进度款的数据；付款方式为门窗材料进场后预付全款的20%、约计9万元，外框安装完毕支付总价款的10%、约计5万元，门窗扇材料、玻璃进场完毕支付总造价的20%、计9万元，门窗扇及配件安装完毕支付总造价款的30%、计16万元，竣工验收审计后一个月内支付5万元，余款作为保修款到期不计息退还；如创业公司违约，余款逾期不按合同付清，愿按每日万分之五计算违约金。后因玻璃涨价，双方协商每平方增加壹拾元整。合同签订后，徐国青进场施工，完成了涉案工程的铝合金窗及部分铝合金门的工程，创业公司支付了工程款23万元。 另查明，徐国青为本案诉讼花去律师费1万元。 上述事实有原、被告的陈述及《铝合金门窗工程承包合同》、法律服务委托合同及发票、《关于浦江县教师进修学校迁建工程结算的审核报告》佐证。 本院认为：双方对签订《铝合金门窗工程承包合同》无异议，存在争议的是：1、案涉工程量。本案经组织徐国青与创业公司核对工程量，双方就案涉工程量始终无法达成一致，故本院根据《关于浦江县教师进修学校迁建工程结算的审核报告》中铝合金门窗审定面积得出徐国青实际施工面积为1265.566㎡（已扣减双方均认可由他人施工完成的铝合金门和花格面积）。2、工程单价。徐国青认为铝合金门的价款应按照双方口头约定的580元/㎡计算，创业公司予以否认并认为合同约定铝合金门窗单价均为360元/㎡，本院认为，徐国青并未提供相应证据证明双方有对铝合金门的单价进行特殊约定，故铝合金门窗均应按照合同约定的360元/㎡计算价款。创业公司认为360元/㎡的单价系徐国青一并完成窗带花格及全部铝合金门后的综合单价，现徐国青未完成花格及部分门的施工，工程款应按照铝合金班组总工程款减去他人完成的花格工程款及铝合金门工程款后得出。本院认为，双方均认可花格工程款的计算方式为花格面积乘以单价，若窗带花格，则计算两次面积，且审核报告中花格的综合单价为350元/㎡，由此可见，铝合金门窗按照360元/㎡计算价款并未对创业公司不利，故本院以360元/㎡的单价计算徐国青完成的铝合金门窗工程，工程款为455603.76元（1265.566㎡*360元/㎡）。3、已付款。双方均认可直接支付给徐国青的23万元系支付本案工程款，存在争议的是徐国青向张向龙的2万元借款以及收款单位为徐国庆的600元付款申请单是否系支付本案工程款。对于2万元借款，首先，双方均明确徐国青曾向张向龙出具借条，其次，创业公司提交的收款单位为张向龙的付款申请单为公司内部材料，现徐国青明确予以否认该2万元借款为工程款，故该2万元借款不在本案工程款中予以扣减。对于收款单位为徐国庆的600元付款申请单，系创业公司内部文件且无其他证据佐证，本院不予认定。综上，本院认定创业公司已付款为23万元，尚欠225603.76元未付。4、违约责任。徐国青以合同约定的竣工日期2017年元月20日加上一个月即2017年2月21日开始计算违约金，本院认为，按照徐国青的计算方式，合同约定的是竣工验收审计后一个月内支付，本案涉案工程于2020年1月19日审计，故违约金应从2020年2月20日开始计算。5、律师费。双方并未约定律师费的承担方式，故对徐国青要求创业公司承担律师费的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、浙江创业建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付徐国青225603.76元并支付违约金（从2020年2月20日起按日万分之五计付至实际履行之日止）； 二、驳回徐国青的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付义务的，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3839元（已减半收取），由徐国青负担1723元，浙江创业建设工程有限公司负担2116元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 叶雅露 申请执行时效贰年逾期不予执行 二〇二〇年九月三日 代书记员 张 仪 ?*ArabicDash?-8-? ?*ArabicDash?-7-?