云南省曲靖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）云03民初70号 原告（反诉被告）：云南明辉建筑有限公司。 法定代表人：卢辉,公司董事长。 住所地：昆明市富民县赤就乡政府内。 统一社会信用代码：91530124763856712K。 委托诉讼代理人：袁永坤，云南华恒律师事务所律师（特别授权代理）。 被告（反诉原告）：陆良澳派旅游投资有限公司。 住所地：云南省曲靖市陆良彩色沙林。 法定代表人：乔淼，公司执行董事。 委托诉讼代理人：刘开峰，云南权仲律师事务所律师（特别授权代理）。 原告（反诉被告）云南明辉建筑有限公司（以下简称“明辉公司”）诉被告（反诉原告）陆良澳派旅游投资有限公司（以下简称“澳派公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年3月10日受理后，依法组成合议庭审理本案，在本案的审理过程中，澳派公司于2017年4月28日向本院提起反诉，并提出对工程质量和工程造价进行鉴定。本院于2017年9月21日公开开庭审理了本案,明辉公司的委托诉讼代理人袁永坤、澳派公司的委托诉代理刘开峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 明辉公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令澳派公司向明辉公司支付工程款人民币32712497.86元和利息人民币291740.61元及自起诉之日起每天按银行同期贷款利率支付利息至支付完毕之日止；2、依法拍卖、变卖澳派公司提供的抵押物(位于陆良县彩色沙林景区入口基础配套设施改造项目**、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#、16#共九栋现有建筑物)以实现明辉公司的抵押权;3、本案的诉讼费由澳派公司承担。事实和理由：2015年3月10日，明辉公司、澳派公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：澳派公司将“彩色沙林景区入口基础配套设施改造项目工程”发包给明辉公司施工，其合同总价约l亿元，其付款方式为明辉公司垫款施工产值4000万元至5000万元后或2015年7月1日，澳派公司应当向明辉公司支付双方确认工程量80％的工程款，之后按每完成l500万元的产值10天内澳派公司支付进度款1200万元。如果澳派公司未在2015年7月1日足额支付已施工工程量80％的工程款，则每逾期一天当按应付款的千分之一向原告支付资金占用费。合同签订后明辉公司积极组织人员垫资施工，可澳派公司并未按约定向明辉公司支付工程进度款，明辉公司曾多次向澳派公司讨要，澳派公司虽向明辉公司承诺，但并未履行承诺。因澳派公司的种种原因，本工程已经停工数月。2016年8月10日，明辉公司、澳派公司签订《承诺书》，双方明确已施工工程总价为人民币43164597.86元，澳派公司承诺分期向明辉公司支付所欠的工程款，如未按期支付自愿将明辉公司承建的彩色沙林景区入口基础配套设施改造项目1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#、16#共九栋现有建筑物(建筑面积约18300平方米)抵押给明辉公司。双方签订该《承诺书》后，澳派公司至今仍未向明辉公司支付任何工程款，扣除澳派公司已经支付的工程款1040万元及税款52100元，澳派公司尚应支付明辉公司工程款32712497.86元。针对澳派公司的反诉，答辩称：澳派公司请求解除合同，如果澳派公司按期支付明辉公司工程款，明辉公司也同意解除合同。双方在合同未解除前，明辉公司出于负责任的态度对工程进行看管。根据法律的规定，明辉公司对工程建筑物享受有优先受偿权。澳派公司提出明辉公司存在违约行为，与客观事实不符，澳派公司未按期支付工程款，真正违约的是澳派公司，故请求驳回澳派公司增加的反诉请求，该工程没有任何质量问题，不同意澳派公司提出的鉴定申请，该工程经相关部门检测，符合质量要求。 澳派公司向本院提出反诉请求：1、依法解除澳派公司与明辉公司2015年5年3月10日签订的《建设工程施工合同》(编号：GF-l999-0201)；2、判决明辉公司在10日内将其在陆良县彩色沙林景区入口基础配套设施改造项目工程工地上的人员、设施、设备清理出工地；3、本案的全部诉讼费用由明辉公司承担。在反诉状所提出的上述诉讼请求外，另申请对工程质量进行鉴定，并提出根据鉴定意见再增加相应的诉讼请求，若是通过维修等可解决的工程质量问题，根据鉴定意见确定的维修费扣减相应的工程款。针对明辉公司的起诉，答辩称：明辉公司建设的工程存在重大安全隐患，在未经过有关权威部门监测，在没有鉴定结果出来前明辉公司无权要求支付工程款；明辉公司提交的工程结算书所确定的工程造价款和澳派公司委托具有资质的平元公司鉴定出来的工程造价款差异很大，澳派公司也向法院申请进行工程造价鉴定，明辉公司的工程量及工程总价应以鉴定意见为准；明辉公司请求支付利息，双方对此没有进行过约定，不应支付；明辉公司提出对建筑物享有抵押权，因双方的抵押物未办理抵押手续，抵押未生效。故明辉公司的诉讼请求不能成立，请求判决驳回其诉讼请求。 本案争议的主要焦点是：1、明辉公司与澳派公司之间签订的《建设工程施工合同》是否应当予以解除的问题；2、明辉公司承建的工程相应的工程价款数额问题；3、澳派公司是否应支付逾期付款利息的问题；4、明辉公司对其所承建的工程是否享有优先受偿权的问题；5、明辉公司承建的工程是否存在质量问题，以及是否必须在本案中审理的问题。 明辉公司针对其诉讼主张，向本院提交以下证据：1、明辉公司营业执照和组织机构代码证，用以证明原告诉讼主体资格适格；2、《建设工程施工合同》，用以证明2015年3月10日双方签订《建设工程施工合同》，合同对工程项目、工程款支付、工程结算等内容进行了约定；3、2015年9月1日《情况说明》、2015年11月17日《承诺书》、2016年1月16日《付款承诺书》和2015年6月10日《会议纪要》，用以证明2015年9月1日澳派公司向明辉公司出具《情况说明》，明确澳派公司未按合同约定支付工程款，并承诺2015年9月2日支付30万元，2015年9月15日支付700万元，剩余部分进度款9月30日前支付完毕。2015年11月17日澳派公司向明辉公司出具《承诺书》，承诺2015年12月2日澳派公司按合同约定比例于2015年12月2日前全部付清，澳派公司承担停工期间的材料涨幅价差价130万元，若澳派公司不能在2015年12月2日前按合同约定支付清，将承担由此所带来的全部损失。澳派公司于2016年1月16日向明辉公司出具《付款承诺书》，澳派公司承诺于2016年1月19日前向明辉公司支付工程款150万元，其余的工程进度款按双方合同比例支付860万元，并于2016年1月27日前付清。2015年12月2日澳派公司承诺支付130万元的材料差价损失应当于2016年1月27日前付清。澳派公司未能按期支付上述款项，明辉公司因此而造成的损失由澳派公司承担。澳派公司于2015年6月10日形成《会议纪要》，决定材料基础价上浮8%的价格为进入预算的该材料价格，此认价直接进入结算；4、结算资料一套、《关于甲、乙双方结算资料事宜说明》，用以证明明辉公司对已施工工程进行结算，其结算总价为45436418.84元，其报审时间为2016年7月11日。依据2016年7月8日，2016年7月29日召开的会议，明辉公司于2016年7月11日将结算资料交付给澳派公司；5、2016年8月10日双方签订的《承诺书》，用以证明从签订《承诺书》至今工程已经停工一年多，双方工程结算确认结果应当在2016年8月25日前完成，若未在该时间内完成则按照明辉公司2016年7月11日所递交的工程结算总价下浮5%后的总价即43164597.86元，作为最终结算双方确认总价。澳派公司应当于2016年8月24日前支付400万元，2017年1月13日前支付差额的70%，2017年4月26日前付清所有欠款。若澳派公司未按期支付任何一期款项，自愿以明辉公司承建的1#楼、2#楼、3#楼、4#楼、5#楼、6#楼、7#楼、8#楼、16#楼共九栋现有建筑物（建筑面积为18300平方米），以所欠款项按双方建筑结算成本单价暂抵押（典当）给明辉公司。抵押（典当）期限为抵押（典当）之日起至2017年4月26日止。（说明：双方建筑结算成本单价=建筑总结算价÷建筑面积）。抵押（典当）期间澳派公司可对建筑物进行装修。澳派公司在2017年4月26日前未付清明辉公司所有款项，抵押建筑物所有权归明辉公司所有；6、《检测报告》9份，用以证明澳派公司委托检测机构对所有涉诉工程进行检测，检测的内容为混凝土强度、楼板厚度、钢筋保护层。经检测均符合设计要求和质量要求。 经质证，澳派公司对明辉公司提交的证据1，认为注册地址是虚假的，澳派公司多次送达都没有找到，该公司没有办公地点，本案工程实际是分包出去；对证据2、证据3的真实性、合法性和关联性无异议，但是认为证据2恰好证明明辉公司违约。对证据3，认为澳派公司已经支付工程款1040万元和税款52100元；对证据4，认为《工程结算总价》是明辉公司单方面制作的，且制作该份结算资料的人员是不具备制作资质的。该制作人是建设工程造价员，且他的造价员资质在制作《工程结算总价》的时候已经失效，证据不具有真实性，与澳派公司经过鉴定机构鉴定的造价差距很大；对证据5的真实性无异议，但认为《承诺书》是在明辉公司组织民工围堵的情况下出具的，且《承诺书》属附条件的合同，需要双方在2016年8月25日前由明辉公司对澳派公司提交的结算书进行确认。故明辉公司主张进行了结算是不成立的；对证据6的真实性没有意见，但认为《检测报告》仅仅是检测了工程部分项目，检测项目当时没有质量问题，并不能证明整体工程没有质量问题。 澳派公司针对其诉讼主张，向本院提交以下证据：1、澳派公司营业执照和组织机构代码证，用以证明澳派公司的诉讼主体资格；2、《建设工程施工合同》，用以证明双方之间存在建设工程施工合同关系，合同对工程款支付、工期和解决质量争议等进行了约定；3、《标志性工期确认书》、《进度计划》、《通知》（2份）、《监理工程师通知单》、《彩色沙林景区入口质量检查》和《针对乔淼同学彩色沙林商业街工程质量的几点分析》（以下简称“《工程质量分析》”），用以证明由于明辉公司的原因造成工程延误；4、《银行转账凭证6张》、《收据》3和《请款说明》2份，用以证明因明辉公司需要支付民工工资，故澳派公司先行向明辉公司支付了1040万元和通过明辉公司工作人员杨诚账户向政府相关管理部门支付保证金30万元的事实；5、2016年8月10日《承诺书》、云南省平元工程造价咨询有限公司（以下简称“平元公司”）出具的《结算总价》、平元公司鉴定资质证书、《关于彩色沙林项目工程款支付的说明》、《文件签发清单》、明辉公司提供的2016年7月11日《工程结算总价》和2015年12月17日明辉公司提供的《工程项目进度总价表》，用以证明双方约定工程结算结果在2016年8月25日前完成，经过双方共同委托，平元公司于2016年8月23日作出鉴定，截止目前明辉公司所做工程造价为26420702.53元，明辉公司2015年12月17日提供的工程结算总价为23071825.41元，而2016年7月11日提供的工程结算总价为45436418.84元，两次工程结算款互相矛盾，且与平元公司作出的《结算总价》结论不符，在双方无法协商解决的情况下，澳派公司才拒绝支付后续款项。平元公司作出《结算总价》后，澳派公司曾送达给明辉公司，但明辉公司拒绝签字确认；6、《解除合同告知书》、《解除合同通知书》、《律师函》和《快递收据》，用以证明澳派公司已履行了通知明辉公司解除合同的程序；7、《陆良县旅游局整改通知》1份和陆良县旅游局发送的手机照片4张，用以证明明辉公司建设的工程存在质量问题；8、《平元公司情况说明》，用以证明平元公司所做出的《结算总价》是在明辉公司全程参与下作出的；9、2016年7月31日澳派公司《通知》、《收件回执》、《关于彩色沙林项目工程款支付的说明》和微信截屏图，用以证明澳派公司对明辉公司的结算书提出过异议的事实；10、监理单位给明辉公司的《罚款通知书》2张，用以证明在施工过程中工程已存在质量问题的事实；11、微信截屏图2张，用以证明明辉公司项目经理2016年8月9日组织人去围堵澳派公司法定代表人乔淼，乔淼被迫签下了2016年8月10日《承诺书》的事实；12、照片4张，用以证明2016年12月份澳派公司已经按照合同约定履行了解除合同的通知义务。 经质证，明辉公司对澳派公司提交的证据1无异议，但认为澳派公司现在办公地点也没有在登记的住所地；对证据2的真实性没有异议，但认为《标志性工程确认书》虽存在，但不属合同，合同附件是个施工图纸。监理公司是澳派公司委托的，澳派公司对整个工程量是有确认的。不认可300天的工期，开工期并未约定，虽然合同签订是2015年3月10日，但真正具备施工条件是2015年4月末，施工中因澳派公司未按约定支付工程款，明辉公司无法按期进行施工，澳派公司违约在先，明辉公司行使的是先履行抗辩权；对证据3中的《标志性工期确认书》、《进度计划》和《监理工程通知单》，认为没有原件，真实性无法核实。2份《通知》是澳派公司单方制作的，且明辉公司从未收到该通知。《彩色沙林景区入口质量检查》系澳派公司单方制作。《工程质量分析》，无其他证据相印证，不予认可；对证据4无异议，明辉公司收到的工程款总金额1040万元。但从付款凭证上看，付款均在2015年7月1日以后，能够证明澳派公司已经严重违反双方约定的付款时间，致明辉公司无力支付员工工资，为此，多次向澳派公司请求支付工程款；对证据5，由于明辉公司2016年7月11日就提交结算书，根据合同通用条款的约定，澳派公司已经过了异议期限。2015年8月10日的《承诺书》是双方对工程总量及价款进行的确认。平元公司出具的《结算总价》第三页相关单位及人员均没有签字盖章，且属澳派公司单方制作，亦未送达明辉公司，故不存在拒收的情形。2016年7月11日《工程结算总价》和2015年12月17日明辉公司提供的《工程项目进度总价表》，实际是进度确认表，在2015年12月17日之后明辉公司还进行了大量施工，且是9月份的进度表；对证据6，明辉公司确实收到，但对其中的内容不予认可。快递封面所填写的地址也刚好证明明辉公司的地址澳派公司是知道的。澳派公司若认为明辉公司的施工有质量问题，对结算报告有异议，为何在《告知书》和《通知书》中未提出异议，说明其认可明辉公司的结算报告；对证据7中的《整改通知书》的真实性没有异议，但照片显示不出来是谁发送的，不予认可；对证据8，平元公司出具的时间是2017年7月5日，在起诉之后，而所谓的《结算总价》落款时间为2016年8月23日，如果真的出现客观情况，为什么不在出具《结算总价》时候就出具《平元公司情况说明》，故《平元情况说明》的内容是虚假的，现场负责人等人员均没有参与到鉴定过程中；对证据9，认为《通知》和《收件回执》是澳派公司单方制作的，未经明辉公司确认。《关于彩色沙林项目工程款支付的说明》系澳派公司单方制作，明辉公司没有签收，根本不知道此事。微信截屏图不予认可；对证据10，上面的签字人员不是明辉公司的工作人员，明辉公司也没有收到；对证据11的真实性、合法性和关联性均不予认可。8月10日《承诺书》是在陆良县旅游局经多人见证签订的，不存在胁迫；对证据12，明辉公司收到是事实，但对其中的内容不予认可。与之前对解除告知书的质证意见相同。 本院对一方提交，经对方质证没有意见，并能证明本案事实的证据，依法予以采信；对一方提交，经对方质证对其真实性没有意见，但对用以证明的案件事实有异议的证据，本院结合其他证据依法认定其所能证明的案件事实。对明辉公司提交的证据4，即结算资料一套中明辉公司标明“证据一”的一本证据，因双方对其真实性没有意见，且双方一致认可涉及认定明辉公司工程量的证据已全部包括于《会议纪要及签证》及其所附凭证内，明辉公司承建的工程不存在该项证据相对应的以外的其他工程量，结算资料一套中明辉公司标明“证据二”的一本《结算书》（工程结算总价为45436418.84元），系依据“证据一”作出的。澳派公司亦提出平元公司出具的《结算总价》，亦系依据“证据一”作出的，即双方对明辉公司的承建工程的工程量一致确认应以明辉公司标明“证据一”的一本证据进行认定。故本院对明辉公司提交的证据4中的标明“证据一”的一本证据依法予以采信。对标明“证据二”的《结算书》一本，能与《建设施工合同》、《承诺书》和《结算总价》相互印证的部分，本院依法予以采信。 经过庭审和质证，本院确认如下法律事实：2015年3月10日，明辉公司、澳派公司签订《建设工程施工合同》，合同约定：澳派公司将“彩色沙林景区入口基础配套设施改造项目工程”，共计35栋建筑物及其相应的室外景观建设工程发包给明辉公司承建施工，合同总价约l亿元，合同对工程项目、工程款支付、工程结算、工期和解决质量争议等内容进行了约定。合同签订后，明辉公司依合同的约定进行了施工，至2016年7月11日，明辉公司完成其所承建的彩色沙林景区入口基础配套设施改造项目1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#、16#共9栋建筑物及其相应的室外景观建设工程。在工程尚未完工的情况下，双方产生矛盾，致合同不能履行。2016年7月11日明辉公司向澳派公司提供工程《结算书》，《结算书》中载明结算总价为45436418.84元，其中房建土建工程为26429019.61元，房建安装工程为717972.62元，防建消防工程为17904089.45元，室外景观工程为5584512.13元（2015年2月景观部分安装61525.84元、2015年2月景观部分土建1728370.34元、2015年3、4、5、6月景观部分土建及安装3794615.95元）、合同约定的资金费用及停工所导致的损失为10910825.03元。明辉公司要求澳派公司按《结算书》中确定的金额给付工程款。2016年8月10日双方形成《承诺书》，承诺书的内容如下：“就陆良澳派旅游投资有限公司与云南明辉建筑有限公司签定的彩色沙林景区入口基础配套设施改造项目的建设工程施工合同，在工程施工及甲乙双方履行合同中，由于种种原因导致工程停工，至今工程已停工壹年之多，现陆良澳派旅游投资有限公司对云南明辉建筑有限公司就本工程目前现状承诺如下：一、陆良澳派旅游投资有限公司对云南明辉建筑有限公司承诺时间：1、甲乙双方工程结算确认结果在2016年8月25日前完成；在乙方全力配合下，若在此时间内未完成则陆良澳派旅游投资有限公司按云南明辉建筑有限公司2016年7月11日所递交的工程结算总价下浮5％后的总价(人民币：43164597.86元，大写：肆仟叁佰壹拾陆万肆仟伍佰玖拾柒元捌角陆分)作为最终结算双方确认总价。2、付款时间：第一次于2016年8月24日前支付4000000．O0元(大写：肆佰万元整)；第二次于2017年1月13日前支付差额的70％；(说明：差额=最终结算双方确认总价一已付款项);第三次于2017年4月26日前付清所有款项。二、承诺担保(典当)：1、若陆良澳派旅游投资有限公司在任一付款承诺时间内未按时足额支付该款项，自愿以云南明辉建筑有限公司所承建的1＃楼、2＃楼、3＃楼、4＃楼、5＃楼、6＃楼、7＃楼、8＃楼、l6#楼共九栋现有建筑(建筑面积约18300m2)以所欠款项按双方建筑结算成本单价暂抵押(典当)给云南明辉建筑有限公司。抵押(典当)期限为抵押(典当)之日起至2017年4月26日止。(说明：双方建筑结算成本单价=建筑总结算价÷建筑面积)。抵押(典当)期间陆良澳派旅游投资有限公司可对建筑物进行装修……”之后,澳派公司委托平元公司对明辉公司承建的9栋建筑物及其室外景观进行评估,在平元公司评估的过程，明辉公司亦安排人员参与过核对工程量等。平元公司于2016年8月23日出具《结算总价》，《结算总价》中载明工程结算总价为26420702.53元，其中土建工程为21742421.26元，安装工程为627921.48元，消防工程为905670.73元，景观基层为1388524.55元，景观面层为1756164.51元。 本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”明辉公司与澳派公司签订的《建设工程施工合同》系双方的真实意思表示，合法有效。由于澳派公司于2016年12月28日向明辉公司发出《解除合同通知书》，并在本案中提起反诉，请求解除双方签订的《建设工程施工合同》，明辉公司亦提出在澳派公司给付已完成工程款的情况下，同意解除合同，故根据上述法律规定及双方的主张，本院依法支持澳派公司提出的解除双方所签订的《建设工程施工合同》的诉讼请求。关于明辉公司承建工程的工程价款数额问题，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条规定：“当事人对自己提出的主张，应当及时提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。”第七十三条规定：“双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。”由于《承诺书》中关于“甲乙双方工程结算确认结果在2016年8月25日前完成；在乙方全力配合下，若在此时间内未完成则陆良澳派旅游投资有限公司按云南明辉建筑有限公司2016年7月11日所递交的工程结算总价下浮5％后的总价(人民币：43164597.86元，大写：肆仟叁佰壹拾陆万肆仟伍佰玖拾柒元捌角陆分)作为最终结算双方确认总价。”的内容，表明了澳派公司向明辉公司按43164597.86元的数额支付工程款的条件是2016年8月25日前双方未完成工程结算确认结果，否则应按双方确认的工程结果给付工程款。澳派公司的提交的《工程总价》所注明的时间为2016年8月23日，即在2016年8月25日前。2016年8月10日《承诺书》注明“至今工程已停工壹年之多”，即工程在2015年8月10日前便已停工，而明辉公司在本案的审理过程中陈述称2015年12月31日后施工过，相应的工程价款将近2000万元，庭审中亦陈述称2015年12月17日之后明辉公司还进行了大量施工。该项陈述与《承诺书》中注明的停工日期存在矛盾。澳派公司提交的2015年12月17日的《工程项目进度总表》（注明的工程价款为23071820.41元），加盖了明辉公司的公章，明辉公司2015年12月31日作了“此款仅作工程进度拨款依据，不能作为工程结算依据”的批注。明辉公司庭审中亦陈述称其完成的工程量为合同工程量的三分之一，按此计算，相应的工程款约为3333万元（合同标的1亿元的三分之一）。明辉公司提交的平元公司出具的《情况说明》对鉴定中明辉公司人员参与情况亦作了说明，《承诺书》中“甲乙双方工程结算确认结果在2016年8月25日前完成”的内容与平元公司出具的《情况说明》相互印证，能够证实澳派公司主张的明辉公司不配合委托鉴定并拒收《工程总价》的事实。综合以上证据及双方的陈述，本院依法认定《承诺书》本质上系附条件的合同。在双方同意委托平元公司进行鉴定的情况下，平元公司出具了《结算总价》，2016年8月25日前澳公司已向明辉公司提供了平元公司出具的《结算总价》。在本案的审理过程中，澳派公司在明辉公司不认可《结算总价》的情况下，申请对工程造价进行司法鉴定，明辉公司表示不同意，在法庭多次的释明中均表示对澳派公司的申请不同意、不配合。并表示在其不同意、不配合的情况下，若本院委托鉴定，对鉴定意见不认可。由于建筑物现在明辉公司的控制和管理中，对据以鉴定的证据需双方提交并经质证，故鉴定需明辉公司配合方能实现鉴定意见全面客观、科学完整的目的，且鉴定费数额巨大，在不能确保鉴定意见客观科学的情况下，本院依法不予准许澳派公司的鉴定申请，对不能鉴定产生的法律后果，依法由负有举证责任的当事人承担。由于双方一致确认，明辉公司完成的全部工程量就是明辉公司证据一相对应的工程量，《结算书》和《结算总价》亦是依据双方确认的工程量计算所得，即双方对明辉公司所完成的工程总量无异议。根据《结算书》和《结算总价》载明的工程款项类别，《结算书》书中载明的“合同约定的资金费用及停工所导致的损失10910825.03元”，在《结算总价》中没有相应的款项类别，由于澳派公司系依据《结算书》中载明的款项类别而向明辉公司出具《承诺书》，而《结算书》中“合同约定的资金费用及停工所导致的损失”并非工程造价款，澳派公司在《承诺书》中认可了该项损失的存在，其依法应向明辉公司承担相应的赔偿责任。对《结算书》和《结算总价》中相对应的其他类别的工程款项，在明辉公司不同意人民法院委托鉴定的情况下，依法应由其承担举证不能的法律后果，本院依法认定工程总造价款为平元公司出具的《结算总价》中确定的26420702.53元，故澳派公司应给付明辉公司的工程款(含《结算书》中所列的合同约定的资金费用及停工所导致的损失10910825.03元)为37331527.56元（26420702.53元+10910825.03元），扣除澳派公司已经支付的10400000元和支付的税款52100元，尚应支付26879427.56元。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”澳派公司在向明辉公司发出解除合同的通知、认可明辉公司损失费用和获得平元公司出具的《结算总价》后，对尚未支付的工程款仍未支付，应依照上述法律的规定承担尚未支付款项的相应利息，故对明辉公司请求支付至起诉之日止的利息291740.61元，符合法律的规定，本院依法予以支持。明辉公司请求澳派公司支付至款项还清之日的利息没有法律依据，本院依法不予支持。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”故明辉公司提出的“依法拍卖、变卖澳派公司提供的抵押物(位于陆良县彩色沙林景区入口基础配套设施改造项目**、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#、16#共九栋现有建筑物)以实现明辉公司的抵押权。”的诉讼请求，依法应予以支持。在双方签订的《建设工程合同》解除后，明辉公司应依法向澳派公司移交建筑设施，人员撤离施工场地，故对澳派公司提出的“判决明辉公司在10日内将其在陆良县彩色沙林景区入口基础配套设施改造项目工程工地上的人员、设施、设备清理出工地”的诉讼请求，本院依法予以支持，但基于工程量大，需相对长一些的时间，本院酌情确定为15日。澳派公司提出对工程质量进行鉴定，并提出增加“根据鉴定结论提出相应的诉讼请求，若是通过维修等可解决的工程质量问题，根据鉴定意见确定的维修费扣减相应的工程款。”的诉讼请求，在本案中因明辉公司不同意进行工程质量鉴定，并明确表示不配合进行工程质量鉴定，澳派公司亦不能提供其他足够证据证实工程存在质量问题，以及造成的相应损失数额，故对其增加的反诉诉讼请求，在本案中依法不作审理。澳派公司在提供相应的证据后可另行主张。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决如下： 一、解除原告（反诉被告）云南明辉建筑有限公司与被告（反诉原告）陆良澳派旅游投资有限公司签订的《建设工程施工合同》，原告（反诉被告）云南明辉建筑有限公司于本判决生效后15日内将其在陆良县彩色沙林景区入口基础配套设施改造项目工程工地上的人员、设施、设备清理出工地； 二、由被告（反诉原告）陆良澳派旅游投资有限公司于本判决生效后15日内给付原告（反诉被告）云南明辉建筑有限公司工程款26879427.56元及其利息291740.61元，合计27171168.17元; 三、若被告（反诉原告）陆良澳派旅游投资有限公司不按期履行本判决第二项所负债务，原告（反诉被告）云南明辉建筑有限公司对其承建的位于陆良县彩色沙林景区入口基础配套设施改造项目l#、2#、3#、4#、5#、6#、7#、8#、16#共九栋建筑物享有申请人民法院依法拍卖，并就该拍卖价款享有优先受偿权； 四、驳回原告（反诉被告）云南明辉建筑有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回被告（反诉原告）陆良澳派旅游投资有限公司的其他反诉诉讼请求。 本诉案件受理费206821元，由原告（反诉被告）云南明辉建筑有限公司承担36553元，由被告（反诉原告）陆良澳派旅游投资有限公司承担170268元；反诉案件受理费200元，由原告（反诉被告）云南明辉建筑有限公司承担100元，由被告（反诉原告）陆良澳派旅游投资有限公司承担100元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期届满后的二年内向本院申请强制执行。 如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 审判长  雷仙莲 审判员  刁云霞 审判员  廖 锐 二〇一七年十一月二十五日 书记员  阮靖涵