云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云07民终548号上诉人（原审原告）华坪县河西沙包岩煤矿。法定代表人李碧春,职务为合伙事务执行人。委托代理人杨丽，云南瑞彪律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）陈发彩，男，汉族，1968年5月8日生，小学文化，云南省巧家县人，务农，住云南省昭通市巧家县，现住华坪县。委托代理人吴兴华，男，汉族，1945年10月22日生，高中文化,云南省华坪县人，住云南省昭通市巧家县。代理权限为特别授权代理。上诉人华坪县河西沙包岩煤矿因与被上诉人陈发彩劳动争议纠纷一案，不服华坪县人民法院（2017）云0723民初579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月13日立案后，依法组成合议庭，于同年10月16日在本院二号法庭依法公开开庭进行了审理。上诉人华坪县河西沙包岩煤矿的委托代理人杨丽，被上诉人陈发彩及其委托代理人吴兴华到庭参加了诉讼。现已审理终结。上诉人华坪县河西沙包岩煤矿不服一审判决提起上诉，请求：1、请求丽江市中级人民法院按照被上诉人的工资2800元的标准进行改判。2、诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审判决认定事实清楚，但对于“本人工资”理解，适用法律错误。一审法院认定被上诉人在上诉人处工作过程中受伤，经认定属工伤，伤残经鉴定为四级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，应享受工伤四级的保险待遇。原审法院认定上述事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确。但是，原审法院对“本人工资”认定错误，以致判决对最后的应赔偿的总金额的认定不当，依法应予以改判。理由如下：根据《工伤保险条例》第三十五条“职工因公致残被鉴定为一级至四级伤残的，应享受一次性伤残补助金，标准为……四级伤残为21个月的本人工资”之规定，上诉人应当享受四级伤残的一次性伤残补助金，即：21个月的本人工资（21×2800元/本人工资）58800元。但是，原审判决却把“本人工资”理解为“职平工资”，并参照云南省2015年在岗职工月平均工资标准（3984元/月），判决被告支付原告一次性伤残补助金（21×3984）83664元，其他几项的金额也是按照此标准计算，对上诉人不公平。根据《工伤保险条例》第六十四条：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”之规定，“本人工资”是指工伤职工在因工负伤前的12个月的平均月缴费工资，并非是指上一年度的职工平均工资。给予以上事实和理由，为维护自己正当的法律权益，请法院判如所请。被上诉人陈发彩答辩称，一审法院判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，判决合法合理正确，上诉人的上诉理由于法无据，请求二审法院明察，依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。由于上诉人在其上诉状中，认可了原审判决认定事实清楚，被上诉人对此无争议，但是上诉人对原审判决中对被上诉人工资的判决认为错误，应予纠正的上诉理由，实在是牵强，于法无据。被上诉人认为下列法律法规已经明确了工伤职工应享受的工伤待遇的本人工资规定：（一）《工伤保险条例》第36条规定……由省自治区直辖市人民政府规定；（二）《云南省实施“工伤保险条例”办法》第34条规定，与用人单位解除劳动关系，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付；（三）云南省丽江市劳办（2009）10号文件第二条第二款规定“用人单位没有工资总额的以参保企业职工上年平均工资为农民工受伤后享受工伤待遇的本人工资”。依据上列法律、法规、规定，华坪县人民法院判决答辩人的本人工资为3984元（月）是完全正确的，也证明上诉人的上诉请求于法无据。综上，被上诉人请求二审人民法院依法维持一审判决。原审原告华坪县河西沙包岩煤矿向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判决原告按照受伤时上一年度被告的平均月工资2800元支付相应的各项工伤赔偿金额：一次性伤残补助金58800元，一次性长期待遇210800元，辅助器具费12000元、劳动能力鉴定费380元，合计281980元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：原告华坪县河西沙包岩煤矿系普通合伙企业，李碧春为执行事务合伙人。被告于2015年1月17日受伤，受伤后在华坪县中医医院救治，因伤情严重，转院至攀钢集团总医院住院治疗54天，住院费用已由原告支付。2015年5月8日被告向华坪县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2015年5月18日作出华劳人仲决字（2015）第32号不予受理决定。被告不服向华坪县人民法院提起诉讼，华坪县人民法院于2015年7月23日作出（2015）华民初字第788号民事判决书，判决：2014年10月至2015年1月期间陈发彩与华坪县河西沙包岩煤矿之间存在劳动关系。华坪县河西沙包岩煤矿不服向丽江市中级人民法院提出上诉，丽江市中级人民法院于2015年11月17日作出（2015）丽中民一终字第266号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。经陈发彩申请，2016年3月15日丽江市人力资源和社会保障局作出丽工认[2016]40号认定工伤决定书，认定为工伤。2016年6月24日、12月1日丽江市劳动鉴定委员会作出云南省丽江市劳鉴2017年144号、252号初次鉴定结论书，鉴定为肆级伤残及同意配置编号为10020、10022、10023的辅助器具，具体办法按照《云南省人力资源和社会保障厅关于印发云南省工伤保险辅助器具配置项目标准的通知》（云人社发[2014]14号）文件有关规定执行。2016年12月26日陈发彩向华坪县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年4月13日作出华劳人仲裁字（2017）第10号仲裁裁决书，裁决如下：1、依据丽劳社办（2009）10号文件第二条第二款规定：“用人单位没有工资总额的以参保地企业职工上年平均工资作为农民工受伤后享受工伤待遇的本人工资”。裁定陈发彩受伤前年月平均工资为3984元；2、根据《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十三条、十四条、十五条规定，陈发彩与华坪县沙包岩煤矿解除劳动关系，由华坪县河西沙包岩煤矿支付给陈发彩一次性长期待遇312624元；3、根据《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十五条第二款，由华坪县河西沙包岩煤矿一次性支付给陈发彩辅助器具费用108000元（含假肢费12000元）；4、按《工伤保险条例》第三十七条，由华坪县河西沙包岩煤矿支付给陈发彩一次性伤残补助金83664元；5、按《工伤保险条例》第三十条、第三十三条和丽人社（2012）8号，医疗期工资19920元、住院期间伙食补助费810元、住院期间护理费4945.66元、鉴定费380元、交通费360元、门诊费166.8元。以上金额合计人民币530870.4元，裁决书发生法律效力后，由原告华坪县河西沙包岩煤矿一次性支付给陈发彩。该裁决书原、被告分别于2017年4月20、4月28日签收。原告不服华劳人仲裁字（2017）第10号仲裁裁决书。为此，向华坪县人民法院提起诉讼。另查明，2015年执行的云南省在岗职工月平均工资是3984元；依据云劳险（1992）10号文件规定，医疗期认定为5个月；庭审中，被告认可支款为人民币7000元。一审法院认为，劳动者的合法权益受到法律保护。劳动者与用人单位均有依法解除劳动合同的权利。陈发彩系具有劳动权利能力和劳动行为能力的公民，具有合法劳动者的主体资格。华坪县河西沙包岩煤矿系依法成立的普通合伙企业，具有合法的用工主体资格。被告在原告处工作过程中受伤，经认定属工伤，其伤残经鉴定为肆级伤残，《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，四级伤残为本人工资的75%”。本案被告陈发彩伤残等级为肆级伤残，原则上应保留原、被告之间的劳动关系，仲裁时，原、被告均同意解除劳动关系，原审法院予以准许；对此原告应向被告支付相应的各项经济损失，职工因工作遭受事故伤害的享有以下待遇：住院期间伙食补助费、暂停工作接受工伤医疗，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，用人单位没有工资总额的以参保当地企业职工上年平均工资作为受伤后工伤待遇的本人工资；本案中，被告受伤后，向华坪县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，经该仲裁委员会作出华劳人仲裁字（2017）第10号仲裁裁决书。2015年执行的云南省在岗职工月平均工资为3984元；依据云劳险（1992）10号文件规定，医疗期认定为5个月。被告于2015年1月17日受伤后住院治疗54天，住院医疗费已由原告支付，故原审法院对被告的各项费用认定为：一次性伤残补助金83664元（3984元／月×21个月）、一次性长期待遇312624元（3984元／月×86个月－30000元）、医疗期工资19920元（3984元／月×5个月）、住院期间生活补助费810元、住院期间护理费4945.6元、劳动能力鉴定费380元、交通费360元、门诊费166.8元，以上合计人民币530870.4元，扣除被告支款人民币7000元，原告还应支付被告各项损失人民币523870.4元。被告主张的押金、工资属另一法律关系，本案中不予审查。综上，原审法院根据《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十五条、第六十二条《云南省农民工工伤保险暂行办法》第十三条、第十四条、第十五条之规定，判决：陈发彩与华坪县河西沙包岩煤矿解除劳动关系，由华坪县河西沙包岩煤矿于本判决发生法律效力后十日内一次性支付给陈发彩各项损失人民币523870.4元。案件受理费10元，由原告华坪县西河沙包岩煤矿负担。原审原告华坪县河西沙包岩煤矿和原审被告陈发彩向原审法院提交的证据材料已全部随案移送至本院。经本院审查，一审法院认证正确，本院依法予以确认，并作为定案的依据。在二审开庭审理期间，上诉人华坪县河西沙包岩煤矿以及被上诉人陈发彩未提交新的证据。本院二审查明的案件事实与一审判决认定的案件事实一致，本院依法予以确认。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。劳动者与用人单位均有依法解除劳动合同的权利。上诉人华坪县河西沙包岩煤矿系依法成立的普通合伙企业，具有合法的用工主体资格。被上诉人陈发彩系具有劳动权利能力和劳动行为能力的公民，具有合法劳动者的主体资格。被上诉人陈发彩在上诉人华坪县河西沙包岩煤矿工作过程中受伤，经认定属工伤，其伤残经鉴定为肆级伤残，《工伤保险条例》第三十五条规定：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，四级伤残为本人工资的75%”。本案双方当事人对原审法院认定的事实均无异议。上诉人华坪县河西沙包岩煤矿请求本院按照被上诉人的工资2800元的标准进行改判的上诉请求因与本院查明的案件事实和法律规定不符，本院不予支持。综上所述，上诉人华坪县河西沙包岩煤矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，说理充分，审判程序合法，应以维持。本案经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人华坪县河西沙包岩煤矿承担。本判决为终审判决。审判长  蔡江英审判员  胡强胜审判员  薛淑华二〇一七年十一月二十四日书记员  和卉梅