辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽01民终8440号上诉人（原审原告）：辽宁百特物业管理有限公司，住所地沈阳市和平区文化路19号金科大厦803、805室。法定代表人：姜福德，该公司总经理。委托诉讼代理人：程蓉，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：李冬梅，女，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：刘铭亮，男，1988年6月9日出生，汉族，住沈阳市沈河区。上诉人辽宁百特物业管理有限公司与被上诉人刘铭亮劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院(2020)辽0102民初4777号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁百特物业管理有限公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：辽宁百特物业管理有限公司没有与刘铭亮解除劳动合同，不应支付其经济补偿金和代通知金；不应出具解除劳动合同的证明；不应支付其未休年假工资。刘铭亮辩称，请求维持原判。刘铭亮向一审法院起诉请求：1.判令支付经济补偿金2个月6,300元；2.判令支付代通知金3,150元；3.判令辽宁百特物业管理有限公司出具解除终止劳动合同证明；4.判令给付没休的年假补偿5天×300%=2,147元；5.判令支付没有签合同违法双倍支付赔偿金12个月37,800元；6.判令诉讼费用由辽宁百特物业管理有限公司承担。诉讼过程中，金艳春变更第4项诉讼请求为判令辽宁百特物业管理有限公司支付未休年假补偿2,172元（3,150元÷21.75天×3×5天）；明确第5项诉讼请求为判令辽宁百特物业管理有限公司支付未订立书面劳动合同的双倍工资差额37,800元（3,150元×12个月，2018年4月10日-2020年4月9日）。一审法院认定事实:刘铭亮于2018年4月10日入职辽宁百特物业管理有限公司，任电工，最后工作日期为2020年4月9日。2019年4月至2020年4月应休年假5天，实际未休。刘铭亮、辽宁百特物业管理有限公司均认可刘铭亮离开工作岗位前12个月的平均工资为3,150元。庭审中，辽宁百特物业管理有限公司出示了双方的劳动合同书，刘铭亮认可签字系其本人签署。刘铭亮主张其2019年4月9日被解除劳动关系，辽宁百特物业管理有限公司辩称双方劳动关系存续。2020年3月13日，辽宁百特物业管理有限公司总部运营管理助理吴静于18:26以辽宁百特物业管理有限公司向刘铭亮发送短信《告知书》，告知刘铭亮工作项目于2020年4月9日终止，4月9日以后可选择到公司其他物业服务项目工作或选择自主择业；于18:27再次以辽宁百特物业管理有限公司名义发送短信《解除劳动合同通知书》，告知刘铭亮劳动合同将于2020年4月9日到期，辽宁百特物业管理有限公司已于2020年3月10日下发《解除劳动合同通知书》，由于刘铭亮无法及时签收书面告知书，特以短信通知刘铭亮，合同期满后将解除劳动合同关系，工资将结算至2020年4月9日。2020年4月9日15:36，辽宁百特物业管理有限公司总部运营管理助理吴静向刘铭亮发送短信《转岗通知》，通知刘铭亮从2020年4月11日调岗到三一新天地项目任维修工。刘铭亮于当日16:59回复工资降低，工种也不一样，工作时间变长，拒绝该调岗通知。辽宁百特物业管理有限公司于庭审中提出，吴静与刘铭亮聊天记录是个人行为，不代表公司意愿，公司与刘铭亮协商了其他工种不变、工资提高的岗位，但都是口头沟通，无书面证据。刘铭亮对辽宁百特物业管理有限公司所述不予认可，称未协商沟通过其他项目。刘铭亮向法庭提交解除劳动合同通知书，证明辽宁百特物业管理有限公司因物业服务合同到期原因，将于2020年4月9日解除劳动关系，并说明该通知书系辽宁百特物业管理有限公司项目经理王晓峰于2020年3月12日向刘铭亮出具。辽宁百特物业管理有限公司质称解除劳动合同通知书不足以证明是与刘铭亮解除劳动合同，该证据就是一个范本。经一审法院询问，辽宁百特物业管理有限公司称该通知书由项目经理王晓峰向所有服务于本项目员工提供的，提供空白范本是因为K11项目撤场，与员工协商K11撤场后希望接受调岗，继续履行合同，如协商不成双方解除终止劳动合同，为每个员工展示解除劳动合同的终止证明范本。辽宁百特物业管理有限公司未对刘铭亮所述的出具时间提出异议。经审查，该通知书未载明刘铭亮名称，但载明“您与我公司签订的劳动合同因物业服务合同到期原因将于2020年4月9日解除劳动合同关系”。对于刘铭亮主张的证明内容，一审法院将结合其他证据予以认定。2020年4月1日，刘铭亮以辽宁百特物业管理有限公司为被申请人向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1.经济补偿金2个月6,300元；2.代通知金一个月3,150元；3.请求单位出具解除终止劳动合同证明；4.单位给付没休的年假补偿5天2,147元；5.没签合同违法双倍支付赔偿金12个月37,800元。该委于当日以刘铭亮未能提供相关证据为由作出沈和劳人仲不字[2020]424号不予受理通知书。刘铭亮不服，诉讼至一审法院。一审法院认为，关于刘铭亮主张的解除劳动合同经济补偿金和代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，辽宁百特物业管理有限公司因物业服务项目到期，致使与刘铭亮的劳动合同无法继续履行，双方经协商未能就变更劳动合同内容达成一致，刘铭亮不再到辽宁百特物业管理有限公司工作，一审法院认定双方的劳动合同与2020年4月9日解除，辽宁百特物业管理有限公司未能举证证明其提前三十日以书面形式通知刘铭亮，故辽宁百特物业管理有限公司应支付刘铭亮解除劳动合同经济补偿金6,300元（3,150元×2个月）和代通知金3,150元。关于刘铭亮主张的出具解除终止劳动合同证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故对刘铭亮的该项诉讼请求，一审法院予以支持。关于刘铭亮主张的未休年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。2019年4月至2020年4月期间刘铭亮未休年休假，故辽宁百特物业管理有限公司应支付刘铭亮上述期间的未休年休假工资报酬1,448.28元（3,150元÷21.75天×5天×200%）。关于刘铭亮主张的未订立书面劳动合同的双倍工资差额，辽宁百特物业管理有限公司与刘铭亮订立了书面劳动合同，故一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》四十条、第四十七条、第五十条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，判决：一、辽宁百特物业管理有限公司于本判决生效后10日内一次性给付刘铭亮解除劳动合同经济补偿金6,300元；二、辽宁百特物业管理有限公司于本判决生效后10日内一次性给付刘铭亮代通知金3,150元；三、辽宁百特物业管理有限公司于本判决生效后10日内向刘铭亮出具解除或者终止劳动合同的证明；四、辽宁百特物业管理有限公司于本判决生效后10日内一次性给付刘铭亮未休年休假工资报酬1,448.28元；五、驳回刘铭亮的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由辽宁百特物业管理有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,关于辽宁百特物业管理有限公司是否与刘铭亮解除劳动关系的问题。辽宁百特物业管理有限公司主张其与刘铭亮没有解除劳动关系，但辽宁百特物业管理有限公司于2020年3月12日向刘铭亮出具解除劳动合同通知书，辽宁百特物业管理有限公司工作人员于2020年3月13日给刘铭亮发微信，告知其解除劳动合同。故刘铭亮与辽宁百特物业管理有限公司劳动关系已经解除。辽宁百特物业管理有限公司主张不应支付刘铭亮经济补偿金和代通知金；不应出具解除劳动合同的证明没有事实和法律依据。辽宁百特物业管理有限公司主张2020年4月刘铭亮未到公司上班，应在年假中扣除，不应支付其未休年假工资，但刘铭亮与辽宁百特物业管理有限公司劳动关系已于2020年3月解除，辽宁百特物业管理有限公司的主张没有法律依据，一审法院判决支持刘铭亮的诉讼请求并无不当。综上所述，辽宁百特物业管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由辽宁百特物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 卓审判员 李 娜审判员 孙晓芳二〇二〇年九月九日法官助理黄琳书记员刘伟娜