安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）合高新民一初字第01134号 原告：张玉军，男，1975年10月5日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：马良景，安徽国运律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李长海，安徽国运律师事务所实习律师。 被告：安徽祥符园林绿化建设有限公司，住所地安徽省合肥高新区长江西路687号拓基城市广场金座B幢1111室,组织机构代码68205655-3。 法定代表人：叶超，经理。 委托诉讼代理人：李光成，舒城县城关镇法律服务所法律工作者。 被告：叶方圣，男，1969年9月24日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：李光成，舒城县城关镇法律服务所法律工作者。 被告：李传奇，女，1968年11月19日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。 委托诉讼代理人：李光成，舒城县城关镇法律服务所法律工作者。 原告张玉军与被告安徽祥符园林绿化建设有限公司（以下简称祥符公司）、叶方圣、李传奇民间借贷纠纷一案，本院于2015年5月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张玉军及其委托诉讼代理人马良景、李长海，被告祥符公司、叶方圣、李传奇共同委托诉讼代理人李光成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张玉军向本院提出诉讼请求：1.祥符公司、叶方圣、李传奇共同偿还张玉军欠款8722800元及违约金（逾期每天按借款总额的2%计算）；2.祥符公司、叶方圣、李传奇承担本案的全部费用。事实和理由：祥符公司与张玉军分别于2013年12月1日、2014年4月10日合伙承包安庆文峰广场景观工程和安徽凤阳汇峰国际城工程项目；后因祥符公司原因，张玉军退出合伙项目。经双方结算，祥符公司应给付张玉军8722800元，经张玉军多次催讨后，祥符公司向张玉军出具了还款计划，约定：祥符公司于2015年1月31日前偿还张玉军3642300元、2015年5月30日前偿还张玉军232500元，余款于2016年5月30日前付清。并由叶方圣及其妻子李传奇提供连带担保。现祥符公司未能偿还上述款项。经多次催讨无果。 祥符公司、叶方圣、李传奇共同辩称：1.本案借款事实有误，张玉军诉状中所称的投资款并非872.28万元，仅投资730万元，后由于投资失误，张玉军要求退出并主张按照合同给予适当的回报率，不低于10%，故祥符公司才写下还款计划，愿意陆续归还872.28万元，要说明的是张玉军自2014年1月2日已陆续从祥符公司、叶方圣、李传奇处收取投资款302.8万元，应从该笔投资款中扣除，其理由在祥符公司写下还款计划愿意陆续归还872.28万元时，双方还另有口头约定：账算归算，以前张玉军的陆续借款从双方确认款中扣除；2.张玉军仍主张祥符公司、叶方圣、李传奇偿还借款872.28万元及违约金，显然不能得到法院支持，因为在本案中张玉军的投资款数额明确，祥符公司、叶方圣、李传奇归还投资款清楚，双方应按合同约定及口头约定计算款项；3.2015年4月26日张玉军令其朋友扣押祥符公司、叶方圣、李传奇所有的一辆奥迪轿车（皖Ａ×××××）应予返还。 本院经审理查明：2013年12月1日，祥符公司（甲方、借款人）、张玉军（乙方、贷款人）、叶方圣（丙方、担保人）签订《借款及项目入股合同》一份，约定：……二、乙方义务。1.乙方愿意借款348.75万元给甲方与甲方合作；2.乙方应在12月3日前支付给甲方一期入资款108.75万元，在12月18日前支付给甲方240万元二期入资款。3.乙方不参与甲方的施工管理，不参与甲方与业主方的经营与业务等关系。三、乙方权利、甲方义务及违约。1.甲方保证实现本工程项目净利润（税后）为项目造价总额的25%，乙方应分得其中30%利润。……3.乙方不承担甲方在施工过程中因管理问题二产生的质量、安全等一切费用；4.甲方保证乙方借款的安全性，甲方保证乙方所占项目股份的收益，甲方必须按约定的时间及时还款和支付利润，否则，甲方应额外向乙方支付延期付款部分0.2%/日的赔偿金。合同还对其他事项进行了约定。祥符公司在甲方处盖公章并加盖叶方圣章，张玉军在乙方处签名并按手印，叶方圣在丙方处签名并按手印。同日，张玉军向叶方圣银行账户分三次共转款108.75万元（50万元、50万元、8.75万元）。叶方圣向张玉军出具《收条》一张，载明：今收到张玉军借款给祥符公司用于《安庆文峰广场景观工程》项目，借款额壹佰零捌万柒仟伍佰元整（1087500元）。此笔款为张玉军转入叶方圣个人卡中。叶方圣在借款人处签名并按手印。2013年12月18日，张玉军向叶方圣银行账户转款240万元。叶方圣向张玉军出具《收条》一张，载明：今收到张玉军借款给祥符公司用于《安庆文峰广场景观工程》项目，借款额贰佰肆拾万元整（2400000元）。此笔款为张玉军转入叶方圣个人卡中。叶方圣在借款人处签名并按手印。 2014年4月10日，祥符公司（甲方、借款人）、张玉军（乙方、贷款人）、叶方圣、李传奇（丙方、担保人）签订《借款及项目入股合同》一份，约定：……二、乙方义务1.乙方愿意借款360万元给甲方与甲方合作；2.乙方应在2014年4月15日前支付给甲方60万元投资款，在2014年5月15日前支付给甲方其余投资款。3.乙方不参与甲方的施工管理，不参与甲方与业主方的经营与业务等关系。三、乙方权利、甲方义务及违约。1.甲方保证实现本工程项目净利润（税后）为项目造价总额的25%，乙方应分得其中30%利润。……3.乙方不承担甲方在施工过程中因管理问题二产生的质量、安全等一切费用；4.甲方保证乙方借款的安全性，甲方保证乙方所占项目股份的收益，甲方必须按约定的时间及时还款和支付利润，否则，甲方应额外向乙方支付延期付款部分0.2%/日的赔偿金。合同还对其他事项进行了约定。祥符公司在甲方处盖公章并加盖叶方圣章，张玉军在乙方处签名并按手印，叶方圣在丙方处签名并按手印。2014年4月16日，张玉军向叶方圣银行账户转款60万元。叶方圣向张玉军出具《收条》一张，载明：今收到张玉军借款给祥符公司用于《安徽凤阳汇峰国际城》项目款项陆拾万元整（600000元）。此笔款为张玉军转入叶方圣个人卡中。叶方圣在借款人处签名并按手印。2014年5月9日，张玉军向叶方圣银行账户转款100万元。叶方圣向张玉军出具《收条》一张，载明：今收到张玉军借款给祥符公司用于《安徽凤阳汇峰国际城》项目的款项壹佰万元整（1000000元）。此笔款为张玉军转入叶方圣个人卡中。叶方圣在借款人处签名并按手印。2014年5月15日，张玉军向叶方圣银行账户转款200万元。叶方圣向张玉军出具《收条》一张，载明：今收到张玉军借款给祥符公司用于《安徽凤阳汇峰国际城》项目的款项贰佰万元整（2000000元）。此笔款为张玉军转入叶方圣个人卡中。叶方圣在借款人处签名并按手印。 2015年1月1日，祥符公司（甲方）、张玉军（乙方）、叶方圣、李传奇（丙方）签订《补充协议》一份，载明：鉴于甲乙双方在2013年12月1日签订的《安庆文峰广场景观工程》借款及项目入股合同（以下简称安庆项目）和2014年4月10日签订的《安徽凤阳汇峰国际城》借款及项目入股合同（以下简称凤阳项目），甲方违约未能按照合同履行，经甲乙双方清算达成以下补充协议：一、截止2015年1月1日，安庆项目和凤阳项目经甲乙双方清算，甲方尚应支付乙方总金额为捌佰柒拾贰万贰仟捌佰元整（8722800元），甲方分别向乙方出具还款计划如下：1.安庆项目，甲方应于2015年1月31日前向乙方支付叁佰陆拾肆万贰仟叁佰元整（3642300元），于2015年5月30日前向乙方支付肆拾万零捌仟元整（408000元），于2016年5月30日前向乙方支付贰拾叁万贰仟伍佰元整（232500元）；2.凤阳项目，甲方应于2015年2月15日前向乙方支付叁佰陆拾万元整（3600000元），于2015年9月6日前向乙方支付陆拾万元整（600000元），于2016年9月6日前向乙方支付贰拾肆万元整（240000元）。二、本协议中丙方对以上的约定还款承担连带担保责任，保证期间为甲方全部债务到期后两年。三、甲方任意一期还款未按时足额履行，乙方有权就全部款项主张权利。追讨欠款所发生的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、交通费）均由甲方承担。……。祥符公司在甲方处盖公章并加盖叶方圣章，张玉军在乙方处签名并按手印，叶方圣在丙方处签名并按手印。后，祥符公司向张玉军出具《还款计划》两份，一份载明：安徽文峰广场景观工程项目经双方清算，截止2015年1月1日，祥符公司应付给张玉军肆佰贰拾捌万贰仟捌佰元整（4282800元）：2015年1月31日前向乙方支付叁佰陆拾肆万贰仟叁佰元整（3642300元），于2015年5月30日前向乙方支付肆拾万零捌仟元整（408000元），于2016年5月30日前向乙方支付贰拾叁万贰仟伍佰元整（232500元）。逾期每天按欠款总额的2‰作为违约金支付给出借人。同时自愿承担债权人为追讨借款所发生的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、交通费等），任一期款未全额归还，张玉军有权主张全部费用。祥符公司盖公章，叶方圣在连带担保人处签名并按手印。另一份载明：安徽凤阳汇峰国际城工程项目经双方清算，截止2015年1月1日，祥符公司应付给张玉军肆佰肆拾肆万元整（4440000元）：2015年2月15日前向乙方支付叁佰陆拾万元整（3600000元），于2015年9月6日前向乙方支付陆拾万元整（600000元），于2016年9月6日前向乙方支付贰拾肆万元整（240000元）。逾期每天按欠款总额的2‰作为违约金支付给出借人。同时自愿承担债权人为追讨借款所发生的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、交通费等），任一期款未全额归还，张玉军有权主张全部费用。祥符公司盖公章，叶方圣在连带担保人处签名并按手印。由于祥符公司未能按约偿还借款本息，张玉军经多次催讨无果，诉至本院，要求判如所请。诉讼中，张玉军与祥符公司、叶方圣、李传奇均确认：除上述两笔借款外，张玉军以现金的方式支付给叶方圣借款30万元，张玉军支付给祥符公司借款本金合计为738.75万元；祥符公司合计支付张玉军七笔款项共计81.7万元（2014年5月30日8.7万元、2014年6月9日9万元、2014年7月2日9万元、2014年12月1日25万元、2015年3月20日两笔各5万元、2015年4月20日20万元﹤张晖﹥）。 以上事实，有身份证复印件、营业执照、《借款及项目入股合同》两份、银行转账记录、收条、《补充协议》、《还款计划》及当事人陈述等证据予以证实。 本院认为：合法的借贷关系受法律保护。本案中，祥符公司与张玉军签订的名为《借款及项目入股合同》，实际为《借款合同》，叶方圣出具给张玉军的收条上亦注明为借款，双方之间民间借贷法律关系依法成立，双方均应按照约定履行各自的义务。张玉军履行了出借义务，祥符公司亦应履行按期偿还借款本息的义务。祥符公司未按约定偿还借款本息，属违约行为，依法应承担向张玉军返还借款本金并支付利息及逾期还款利息的法律责任。现张玉军要求祥符公司偿还借款本金并支付利息及逾期还款利息，符合法律规定，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持；借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。本案中，祥符公司虽未与张玉军约定借款利率，但双方签订的《借款及项目入股合同》以及《补充协议》中约定祥符公司应支付张玉军利润率133.53万元（872.28万元-738.75万元），该数额未超过年利率24%的范围，本院予以支持。双方在《借款及项目入股合同》以及《还款计划》上约定的违约金的计算方法为0.2%／日（合年利率72%），超过年利率24%的范围，对于超过部分，本院不予支持。截至2015年1月1日止，祥符公司差欠张玉军借款本金为738.75万元，差欠张玉军利息应为133.53万元。祥符公司已经支付的81.7万元应予扣除，故祥符公司现差欠张玉军利息为51.83万元（133.53万元-81.7万元）。祥符公司未按照双方约定偿还张玉军借款，应支付张玉军逾期还款违约金。截至张玉军起诉之日即2015年5月5日止，祥符公司应支付张玉军违约金为60.5775万元（以738.75万元为基数，自2015年1月2日起至2015年5月5日止，按月利率2%计算）。祥符公司、叶方圣、李传奇共同辩称：张玉军已经收取祥符公司、叶方圣、李传奇投资款302.8万元以及双方另有口头约定。但其提供的现有证据不能充分证明张玉军收到了302.8万元，仅能证明张玉军收到81.7万元，对此，祥符公司、叶方圣、李传奇应承担举证不能的法律后果。祥符公司、叶方圣、李传奇抗辩称：张玉军扣押其奥迪车（皖Ａ×××××号），要求张玉军归还，但其未能提供证据予以佐证，缺乏事实依据，本院不予采信。 叶方圣在《借款及项目入股合同》和《还款计划》上担保人处签名，自愿为祥符公司的借款提供担保责任，系其真实意思表示，内容不违反法律法规规定，合法有效。叶方圣应对祥符公司的借款本息承担连带责任保证。李传奇未在《借款及项目入股合同》和《还款计划》上签名，张玉军要求李传奇承担保证人责任，缺乏事实依据，本院不予支持。李传奇与叶方圣虽系夫妻关系，但叶方圣对外担保的债务，不应属于夫妻共同债务，张玉军要求李传奇与叶方圣共同承担保证责任，不符合法律规定，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十八条第一款、第二十九条第一款、第三十条、《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条、第一百二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告安徽祥符园林绿化建设有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告张玉军借款本金738.75万元，并支付利息及违约金112.4075万元（60.5775万元+51.83万元）（暂计算至2015年5月5日止，后以借款本金738.75万元为基数，按月利率2%，自2015年5月6日起计算至款清之日止）； 二、被告叶方圣对上述款项承担连带保证责任； 三、被告叶方圣承担保证责任后，有权向被告安徽祥符园林绿化建设有限公司追偿； 四、驳回原告张玉军的其他诉讼请求。 如果本案给付义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费36430元，减半收取计18215元，财产保全费5000元，合计23215元，由原告张玉军负担464元，被告安徽祥符园林绿化建设有限公司、叶方圣负担22751元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 周 鹏 二〇一七年十一月十三日 书记员 杨晓晗 附适用的法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国担保法》 第十八条第一款当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 第一百二十六条连带责任保证的债权人可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼，也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。