广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0203民初2963号 原告柳州市双福房地产开发有限公司,住所地：柳州市西江路**双恒商业办公大楼**，统一社会信用代码：91450200591348454P。 法定代表人吕争，该公司董事长。 委托代理人曾华林，广西超仁律师事务所律师。 委托代理人林静霞，广西超仁律师事务所律师。 被告柳州市广日电梯工程有限公司,,住所地：柳州市跃进路**温馨阳光**统一社会信用代码/注册号：914502056193583212。 法定代表人王家宽，该公司董事长。 被告柳州市广日电梯工程有限公司安装服务部,住所地：柳州市,住所地：柳州市跃进路５８号温馨阳光１**码：91450205711438666K 代表人刘荣英，该服务部经理。 被告柳州市广日电梯工程有限公司维修分公司,住所地：柳州市跃进路５８,住所地：柳州市跃进路５８号温馨阳光１**50205675011373P 代表人左启达，该分公司经理。 被告王家宽，男，1952年11月8日出生，汉族，柳州市广日电梯工程有限公司董事长，住广西柳州市柳**。 上述四被告共同委托代理人李炳田，广西华恒信律师事务所律师。 上述四被告共同委托代理人周大庆，广西华恒信律师事务所实习律师。 原告柳州市双福房地产开发有限公司（以下简称双福公司）与被告柳州市广日电梯工程有限公司（以下简称柳广电梯公司）、柳州市广日电梯工程有限公司安装服务部（以下简称服务部）、柳州市广日电梯工程有限公司维修分公司（以下简称维修分公司）、王家宽买卖合同纠纷一案，本院2017年8月8日立案后，依法适用简易程序由审判员曾光明独任审判，并于2017年10月19日公开开庭进行审理，书记员胡君卉担任法庭记录。原告双福公司的委托代理人林静霞，被告王家宽，四被告共同委托代理人李炳田、周大庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告双福公司向本院提出诉讼请求： 1、判令被告柳广电梯公司向原告归还货款1087640元； 判令被告柳广电梯公司向原告支付违约金372690元（违约金的计算：以货款1087640为本金，按每日万分之七从2016年1月31日起暂计至2017年2月20日，2017年2月21日以后仍按每日万分之七计算至还清本息为止）； 判令被告柳广电梯公司、被告服务部向原告开具发票（发票数额以被告柳广电梯公司实际尚欠的未开票货款数额为准）； 4、判令被告服务部、维修分公司、王家宽对上述债务承担连带清偿责任； 5、本案诉讼费用由四被告承担。 事实和理由: 原告与被告柳广电梯公司于2013年5月15日签订了《电梯购销合同》双方就购买电梯的数量及金额作出了约定。合同签订后，原告向被告柳广电梯公司支付了货款人民币2750000元，但被告柳广电梯公司并没有按合同的约定向原告交付电梯。 因被告柳广电梯公司违约，原告与四被告于2015年10月30日签订了《“双福雅苑”项目电梯采购安装五方协议》。约定： 1、解除了原告与被告柳广电梯公司于2013年5月15日签订了《电梯购销合； 经原告与被告柳广电梯公司确认，原告向被告柳广电梯公司支付了货款2750000元。扣除被告柳广电梯公司向广西日立电梯空调销售公司的1142360元，被告柳广电梯公司应向原告退还1607640元； 被告柳广电梯公司因履行《电梯购销合同》违约需向原告支付因违反2013年5月15日签订了《电梯购销合同》支付的违约金79572元； 原告与被告服务部达成了电梯安装条款，被告服务部同意将电梯安装所获的安装费用537100元直接冲抵被告柳广电梯公司的还款责任； 5、被告服务部、维修分公司、王家宽对被告柳广电梯公司的还款承担连带清偿责任。 《“双福雅苑”项目电梯采购安装五方协议》签订后，被告柳广电梯公司只向原告归还了货款420000元。同日，原告与被告柳广电梯公司、广西日立广日电梯空调销售有限公司签订了《“双福雅苑”项目电梯采购三方协议》，协议约定：被告柳广电梯公司与广西日立广日电梯空调销售有限公司所签订《电梯购销合同》被告柳广电梯公司的权利义务，自协议签订之日起全部由原告承继。现该协议已经全部履行完毕。被告柳广电梯公司还应向原告开具设备发票942360元。被告服务部只履行了部分义务，对履行义务部分向原告开具了安装发票10万元。 被告柳广电梯公司在规定的时间内仍没有向原告归还货款及违约金，已严重的违反协议的约定，被告柳广电梯公司应向原告承担相应的责任，被告服务部、维修分公司、王家宽应按协议约定，向原告承担连带清偿责任 为维护原告的合法权益，根据《合同法》、《担保法》、《民事诉讼法》及相关的法律法规，原告特向人民法院提起诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。 原告双福公司对其陈述事实在举证期限内提供的证据有： 1.《电梯购销合同》及其附件一、二、三、《电梯购销合同补充协议》及其附件各一份，证明原告与被告之间的买卖合同法律关系。 2、2013年5月28日、2014年8月12日、2015年5月12日兴业银行进账单各一份、2014年9月28日、2014年10月29日中国工商银行业务回单各一份、2015年7月15日银行承兑汇票交接单一份、2015年7月9日、2015年8月7日业务回单各一份，证明原告依照电梯购销合同约定向被告柳广电梯公司交付了275万元货款。 3、《“双福雅苑”项目电梯采购安装五方协议》一份，证明：一、被告柳广电梯公司无法向原告履行交付电梯的义务而造成违约，原告与被告柳广电梯公司解除了原电梯购销合同；原告与四被告达成了新的协议。协议约定被告柳广电梯公司向原告归还1607640元货款。二、被告柳广电梯公司因违反电梯购销合同，需要向原告支付违约金79572元，被告服务部与原告达成电梯安装条款，同意将电梯安装费537100元直接冲抵被告柳广电梯公司的还款。三、被告服务部、维修分公司、王家宽对被告柳广电梯公司的还款承担连带清偿责任。 4、2016年1月28日、2016年2月4日、2016年4月18日、2016年5月11日、2016年7月4日、2015年12月25日同城票据清算提入（贷记）凭证各一份、2017年3月7日收款回单二份、情况说明书一份，证明被告柳广电梯公司、服务部等向原告归还了420000元货款。 5、2016年7月9日、2016年7月8日广西增值税专用发票各一张，证明被告柳广电梯公司向原告开具了各100000元的电梯安装费发票和电梯货款发票。 被告柳广电梯公司、服务部、维修分公司、王家宽共同辩称，被告柳广电梯公司并没有欠原告1087640元，实际上应该是欠501540元；也不认可原告的违约金计算方法，由于违约金的计算已经超过了司法解释的规定，应当按照每日万分之5来进行计算是比较公平的。对《“双福雅苑”项目电梯采购安装五方协议》中约定应支付的违约金79572元无异议，但认为不应将此违约金作为本金重复继续计算违约金，应当予以扣除。根据双方签订的《电梯购销合同补充协议》第三条的规定，双方签订合同的总价款是3182900元，但实际原告只支付了2750000元，所以原告在支付货款上首先存在违约行为。被告柳广电梯公司、服务部已经开具了500000元的发票，其中有200000元是安装费发票，300000元是设备货款发票，并不是原告所述200000元的发票。另外，对原告诉请四被告承担连带责任没有异议。 被告柳广电梯公司、服务部、维修分公司、王家宽为其辩解在举证期限内提供的证据有： 1、2017年4月7日、2017年5月12日、2017年8月4日广西增值税专用发票各一张，证明除了原告认可的被告柳广电梯公司、服务部已经开具的200000元发票以外，还向原告另开具了300000元的发票。 2、2015年8月12日《收条》一份，证明签订合同前被告柳广电梯公司交付给原告的押金9900元，约定在合同履行完毕后原告要退还，但原告没有退还。因此，该押金9900元也应当冲抵货款。 经过开庭质证，原、被告双方对对方提供的证据的质证意见分别是： 一、关于原告提供的证据。 对第1项、第5项证据，四被告均无异议。 对第2项证据，四被告对证据真实性无异议，但认为原告没有按照电梯购销合同以及补充协议的约定支付3182900元的货款，尚差273755元未足额支付。 对第3项证据，四被告对证据真实性无异议，但认为另还有一台电梯在签订合同的同时也到达了安装现场，差价是47170元，也应当冲抵还款金额。 对4项证据，四被告对证据真实性无异议，但认为除了支付420000元以外，还支付了50000余元货款给原告。 二、关于被告柳广电梯公司、服务部、维修分公司、王家宽提供的证据。 对第1项证据，原告认为需核实是否收到，若收到则认可该300000元发票。 对第2项证据，原告认为没有原件无法核实，也与本案无关。 原、被告双方围绕诉讼请求依法提交了上述证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议和对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 首先，四被告对原告提供的第1-5项证据的真实性均无异议，其中第1-4项证据基本能够真实的反映本案案情。其中从原告提供的第3项证据《“双福雅苑”项目电梯采购安装五方协议》可知，该协议首先已明确原告不存在任何违约情形，而是被告柳广电梯公司、服务部存在不能按时交货及安装电梯的违约行为，为此被告柳广电梯公司应向原告支付违约金79572元，故对四被告关于原告违约在先的辩称，本院不予采信。此外，对四被告提供的第2项证据，一方面无原件核对，另一方面无法证明收取的押金是否与本案有关，故本院亦不予采信。 其次，从原告提供的第3项证据《“双福雅苑”项目电梯采购安装五方协议》（以下简称五方协议）可知：一、该协议首先已明确原告不存在任何违约情形，而是被告柳广电梯公司、服务部存在不能按时交货及安装电梯的违约行为，为此被告柳广电梯公司应向原告支付违约金79572元。二、原告已支付货款2750000元给被告柳广电梯公司，扣除被告柳广电梯公司已支付给广西日立广日电梯空调销售有限公司1142360元后，余款1607640元应由被告柳广电梯公司分期返还给原告。若未能按时足额还款，按累计未还款额每日万分之七向原告支付违约金直至付清为止。 综合全案证据，本院确认以下法律事实： 原告与被告柳广电梯公司于2013年5月15日签订了《电梯购销合同》，并于2014年4月7日签订了《电梯购销合同补充协议》，双方就购买电梯的数量及金额等权利义务作出了约定。合同签订后，原告向被告柳广电梯公司支付了货款人民币2750000元，但被告柳广电梯公司并没有按合同的约定向原告交付电梯。2015年10月30日，原告与四被告签订了《“双福雅苑”项目电梯采购安装五方协议》（以下简称五方协议），五方协议约定：原告与被告柳广电梯公司于2013年5月15日签订的《电梯购销合同》及2014年4月7日签订的《电梯购销合同补充协议》自2015年10月28日自动解除；原告不存在任何违约情形，因被告柳广电梯公司、服务部不能按时交货及安装电梯的违约行为，被告柳广电梯公司应于2016年1月30日前向原告支付违约金79572元，否则应按每日万分之七向原告支付违约金直至付清为止；原告已支付货款2750000元给被告柳广电梯公司，扣除被告柳广电梯公司已支付给广西日立广日电梯空调销售有限公司1142360元后，余款1607640元应由被告柳广电梯公司分期返还给原告（其中，于2015年11月30日前返还800000元，于2015年12月30日前返还500000元，于2016年1月30日前返还307640元），若未能按时足额还款，按累计未还款额每日万分之七向原告支付违约金直至付清为止；被告服务部继续履行11台电梯的安装调试、通过检测和验收合格的义务、并提交有关资料和交付使用后，可将原告应支付的安装调试费人民币537100元直接用于冲抵被告柳广电梯公司的还款金额，即原告无需另行支付安装调试费给被告服务部；已到货的3台电梯的合同差价101329元，在安装调试、通过检测和验收合格后直接用于冲抵被告柳广电梯公司的还款金额；其余8台电梯的合同差价因被告柳广电梯公司严重违约，原告不再计取和支付给被告柳广电梯公司；被告服务部、维修分公司、王家宽对被告柳广电梯公司的还款承担连带清偿责任；等等。五方协议签订后，被告柳广电梯公司、服务部及他人向原告归还了货款合计420000元（其中，于2015年12月25日归还50000元、于2016年1月28日归还20000元、于2016年2月4日归还50000元、于2016年4月18日归还20000元、于2016年5月11日归还50000元、于2016年7月4日归还130000元、于2017年3月7日归还100000元）。庭审后经询问双方当事人，确认涉案的11台电梯有6台于2016年3月31日通过验收合格并交付使用，有5台于2016年6月30日通过验收合格并交付使用。 因被告柳广电梯公司未按五方协议履行还款义务，原告依法向本院起诉，并提出上述诉讼请求。 本院认为，原告与四被告签订的《“双福雅苑”项目电梯采购安装五方协议》系各方当事人的真实意思表示，未违反法律规定，具有法律效力。 结合各方当事人的分歧意见，本案的争议焦点确定为： 1、被告柳广电梯公司应向原告退还多少货款？ 2、被告柳广电梯公司向原告支付的违约金应如何计算？ 3、原告主张由被告柳广电梯公司、服务部开具增值税发票的理由是否成立？ 对争议焦点1，本院认为，根据五方协议的约定，原告已支付货款2750000元给被告柳广电梯公司，扣除被告柳广电梯公司已支付给广西日立广日电梯空调销售有限公司1142360元后，余款1607640元应由被告柳广电梯公司分期返还给原告；被告服务部为原告安装调试电梯的安装调试费人民币537100元以及已到货的3台电梯的合同差价101329元，在安装调试、通过检测和验收合格并交付使用后直接用于冲抵被告柳广电梯公司的还款金额；等等。而在上述五方协议签订后，被告柳广电梯公司、服务部及他人向原告归还了货款420000元；涉案11台电梯现已安装调试完毕，并通过检测和验收合格及交付使用，故被告柳广电梯公司还应向原告退还的货款为549211元（1607640元-420000元-537100元-101329元）。至于四被告辩称还应当扣除另一台电梯的合同差价47170元及已付给原告的押金9900元及其他款项，但一方面四被告未能提供充分证据证实，另一方面，在五方协议中已明确约定其余8台电梯的合同差价因被告柳广电梯公司严重违约，原告不再计取和支付给被告柳广电梯公司，故本院对四被告的该辩称不予采信。 对争议焦点2，本院认为，被告柳广电梯公司未按时返还货款给原告，属于占用原告资金的违约行为。从本案的情况看，原告因该违约所受到的损失体现为利息损失，与民间借贷产生的利息具有可比性，为此，在五方协议中约定按每日万分之七计算违约金，可与《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”的规定进行对比，每日万分之七高于年利率24%，故该违约金应按年利率24%（即为每日万分之六点六七计算）。 但上述五方协议约定，余款1607640元应由被告柳广电梯公司分期返还给原告。因此，应根据被告柳广电梯公司的还款情况及五方协议约定对电梯的安装调试费537100元以及电梯的合同差价101329元的实际扣减日期的确定情况，分段计算违约金。根据查明的事实，涉案的11台电梯有6台于2016年3月31日通过验收合格及交付使用，有5台于2016年6月30日通过验收合格及交付使用，平均每台电梯的安装调试费应为48827.27元（537100元÷11台），因此，于2016年3月31日可扣减还款金额292963.63元（48827.27元×6台）；于2016年6月30日可扣减还款金额244136.37元（48827.27元×5台）。另外，合同差价101329元应属于前3台电梯差价，故应于2016年3月31日予以扣减。再根据被告柳广电梯公司、服务部及他人向原告分期归还货款420000元的具体时间，截止2017年3月7日被告柳广电梯公司应向原告支付的违约金是256196元（取整数，详见本判决书附后的违约金计算表），且之后的违约金仍应计至被告柳广电梯公司还清欠款之日止。 另外，在五方协议中已确定被告柳广电梯公司因履行其他合同义务不符合约定而应向原告支付违约金79572元，亦应由被告柳广电梯公司在本案一并支付给原告。因此，截止2017年3月7日被告柳广电梯公司应向原告支付的违约金合计为335768元。至于四被告辩称不应将此违约金作为本金重复继续计算违约金并应当予以扣除，但因原告并未明确提出该主张，故本院对此不予处理。 对争议焦3，本院认为，原告要求被告柳广电梯公司、服务部开具增值税发票，因无具体明确的合同约定，且该诉请属于工商及税务部门管理，而不属于人民法院管辖，故对此诉请本院不作处理。 此外，原告主张被告服务部、维修分公司、王家宽对被告柳广电梯公司的债务承担连带清偿责任，符合合同约定，且四被告亦无异议，故本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、一百零七条、一百一十四条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十六条之规定，判决如下： 一、被告柳州市广日电梯工程有限公司向原告柳州市双福房地产开发有限公司退还货款549211元； 二、被告柳州市广日电梯工程有限公司向原告柳州市双福房地产开发有限公司支付违约金（其中，截止2017年3月7日的违约金为335768元，之后的违约金以549211元为基数，按每日万分之六点六七从2017年3月8日起分段计至被告柳州市广日电梯工程有限公司还清货款时止）； 三、被告柳州市广日电梯工程有限公司安装服务部、柳州市广日电梯工程有限公司维修分公司、王家宽对上述第一、第二款判决所确定被告柳州市广日电梯工程有限公司的债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告柳州市双福房地产开发有限公司超过以上第一、第二款判决所确定的金额的诉讼请求。 案件受理费17943元（原告柳州市双福房地产开发有限公司已向本院预交），减半收取8971.5元，由原告柳州市双福房地产开发有限公司负担3534.5元，由被告柳州市广日电梯工程有限公司负担5437元（被告柳州市广日电梯工程有限公司安装服务部、柳州市广日电梯工程有限公司维修分公司、王家宽承担连带清偿责任）。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，副本四份，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  曾光明 人民陪审员  郑敏琳 人民陪审员  覃龙敏 二〇一七年十一月七日 书 记 员  胡君卉 违约金计算表序号累计应还 款金额(元）还款期限已还款或 扣款金额（元）还款或 扣款时间欠款余额（元）日利率逾期天数违约金（元）116076402015/11/30500002015/12/2515576400.000672526090.4721557640200002016/1/2815376400.000673435027.439231537640500002016/2/414876400.0006776977.031641487640394292.632016/3/311093347.370.000675641022.3933251093347.37200002016/4/181073347.370.000671812944.5692861073347.37500002016/5/111023347.370.000672315769.7829771023347.37244136.372016/6/307792110.000675026103.568587792111300002016/7/46492110.0006741739.8854896492111000002017/3/75492110.0006724690520.95702合计256196.0974附表： 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民法总则》 第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。 第一百七十八条二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。 连带责任，由法律规定或者当事人约定。