辽宁省朝阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽13民终1699号上诉人（原审原告）贾志权，男，1989年10月12日出生，汉族，无职业，住辽宁省朝阳县。委托诉讼代理人刘洪，朝阳市双塔区光明法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）吕丕先，男，1974年3月20日出生，汉族，无职业，住辽宁省朝阳市龙城区。委托诉讼代理人史艳波，朝阳市龙城区龙新法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）朝阳市兴河建筑安装工程有限公司,住所地辽宁省朝阳市龙城区大平房镇西街,统一社会信用代码91211303788781075U。法定代表人王立志，经理。上诉人贾志权、吕丕先因与被上诉人朝阳市兴河建筑安装工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服朝阳市双塔区人民法院（2020）辽1302民初83号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开审理了本案，本案现已审理终结。原审判决认定：2019年4月份，被告吕丕先将其承包的位于万国码头三号楼的玻璃幕墙打胶的人工部分转包给了案外人郭再金，双方口头约定，人工费5元/平方米，郭再金自行安排工作时间，由吕丕先提供打胶所需的材料和主要使用工具，工程完工后，需由被告吕丕先验收合格。同年5月24日，案外人郭再金又找来了与其平时共同干活的原告贾志权，双方口头约定，由二人共同完成上述打胶部分的工程，并平分所得劳动报酬，即按每人2.5元/每平方米获得报酬。同年5月27日，原告贾志权在施工过程中，从高空坠落受伤，伤后拨“120”到朝阳市第二医院治疗，朝阳市第二医院诊断为：原发脑干损伤、右颞叶脑挫伤；蛛网膜下腔出血；头皮裂伤；右侧第1肋及左侧第1、9、10肋骨骨折；肺挫伤；腰2-5椎左侧横突骨折；颈部及左肩软组织挫伤；左侧腰大肌损伤。原告于2019年6月24日办理了出院手续，共住院28天，其中一级护理24天，二级护理5天。原告为此支付医疗费86,403.76元。嗣后，原告因复查又花费医疗费4,273.47元。原告自认通过郭再金收到被告吕丕先给付的2,000元医疗费。嗣后，原告向被告主张各项损失未果，诉至法院。在该案审理过程中，原告申请对伤残等级及后续医疗费用进行鉴定。经朝阳市中级人民法院对外委托部门委托朝阳燕都法医司法鉴定所鉴定。2020年4月24日，朝阳燕都法医司法鉴定所出具朝燕都司鉴所[2020]临鉴字第057号和058号司法鉴定意见书，鉴定意见为：贾志权颅脑损伤及腰椎多发横突骨折的伤残等级分别为十级；十级；贾志权无需后续治疗。原告为此支付鉴定费1,720元。另查明，被告兴河建筑公司为证明其抗辩主张，提交合同协议书一份，用以证明被告兴河建筑公司承包的尊翔.万国码头工程内容，不包括装饰装修工程部分。原告对此证据质证称，该合同系兴河建筑公司与案外人签订的合同，兴河建筑公司具体施工什么工程，是否超出合同约定之外，原告发生事故的作业面是否在该合同范围内，现在无法核实。被告吕丕先就该质证称，因其不是合同相对方，不了解合同的内容，其权利义务与被告无关，与本案待证事实无关。原审法院认为：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。雇佣合同是指雇员按照雇主的提示，利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬的合同。结合本案，被告吕丕先将打胶的工作交付给案外人郭再金完成，郭再金又找到本案原告贾志权共同合伙完成打胶工程。双方约定由承揽人自行安排工作时间，由被告吕丕先按照承揽人施工完成的平米数，在吕丕先验收合格后给付报酬，原告和张再金二人平均分配所得报酬，法院认定原告及郭再金与被告吕丕先之间形成承揽关系。因原告贾志权在施工过程中未尽到足够的安全注意义务，在施工过程中不当操作，其自身对此次事故应承担主要责任。由于被告吕丕先将打胶的工程交由不具备安全生产条件又无相应施工资质的郭再金承揽，也未确保施工人员是否采取较为安全的作业措施，导致郭再金与同样不具备安全生产条件又无相应施工资质的原告共同合伙完成，吕丕先在施工人的选任和指示上存在过失，应承担30%的责任。原告要求被告兴河建筑公司承担责任的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告吕丕先自本判决生效之日起10日内赔偿原告贾志权损失74,233元；二、驳回原告贾志权的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,637元（原告预交，已减半收取），鉴定费1,720元，合计4,357元，由原告贾志权负担3,128元，由被告吕丕先负担1,229元。一审宣判后，原审原告贾志权、原审被告吕丕先均不服，向本院提起上诉。贾志权主要上诉理由：一是原判认定贾志权与吕丕先之间系承揽关系错误，双方应属于雇佣关系。二是被上诉人兴河建筑公司作为发包人应承担连带责任。吕丕先主要上诉理由：原判认定吕丕先存在选任指示过失，判决吕丕先承担30%赔偿责任错误。吕丕先与贾志权之间不存在雇佣或者承揽关系，不应承担赔偿责任。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。被上诉人朝阳市兴河建筑安装工程有限公司未作答辩。本院经审理查明的事实与一审认定的事实相一致。本院所确认的上述事实，有双方当事人的陈述，朝阳市第二医院入住院病案、诊断书、住院病人费用清单、辽宁省医疗住院收费票据、朝燕都司鉴所[2020]临鉴字第057号和058号朝阳燕都法医司法鉴定所司法鉴定意见书、证人证言、合同协议书等证据材料载卷佐证，并经一审庭审质证及本院审查，可以采信。本院认为：上诉人吕丕先将玻璃幕墙打胶工程发包给案外人郭再金，双方约定劳动报酬待验收合格后按完成平米数进行结算，劳动时间自行安排。后郭再金又找到上诉人贾志权共同完成该项工作，约定劳动报酬两人平分。原审法院依据上述事实，认定上诉人贾志权及案外人郭再金二人作为承揽人，与上诉人吕丕先之间形成承揽合同关系并无不当。上诉人贾志权主张与上诉人吕丕先之间系雇佣关系，但从劳动报酬给付方式，工作任务是否由提供劳务者以自己的技术独立完成，是否存在控制、支配关系等方面综合考虑，不符合雇佣关系的构成要件，故上诉人贾志权该主张本院不予支持。上诉人吕丕先将打胶工程交由不具备安全生产条件及相应施工资质的郭再金承揽，郭再金又找到贾志权共同施工，也未确保施工人员是否采取较为安全的作业措施，亦未提供足够的安全防护设施，致使贾志权在施工过程中受伤，存在选任指示过失，应承担相应的赔偿责任。而上诉人贾志权作为承揽人，在从事高空作业工作中，未尽到足够的安全注意义务导致自身受伤，应自负主要责任。原审法院对于本案的赔偿责任比例划分并无不当。关于被上诉入朝阳市兴河建筑安装工程有限公司是否承担连带赔偿责任问题。经审查，被上诉人提交的协议书证实承包的工程内容不包括装饰装修部分，上诉人吕丕先认可打胶工程不是从被上诉人处承包，上诉人贾志权亦不能提交证据证明该工程系由被上诉人发包，故上诉人贾志权要求被上诉入朝阳市兴河建筑安装工程有限公司承担连带赔偿责任缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，二上诉人的上诉请求均不能成立，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6,930元，由上诉人贾志权负担5,274元，由上诉人吕丕先负担1,656元。本判决为终审判决。审判长  沈春义审判员  吴 鹏审判员  李 凯二〇二〇年九月四日书记员  赵 岳