上海市徐汇区人民法院刑 事 判 决 书（2017）沪0104刑初817号公诉机关上海市徐汇区人民检察院。被告人陶某，男，汉族，户籍地上海市浦东新区，住上海市宝山区。辩护人陈卫，上海市中天律师事务所律师。被告人胡某某，男，汉族，户籍地上海市静安区，住上海市静安区。辩护人吴文青，上海市中天律师事务所律师。被告人李某某，男，汉族，住上海市徐汇区。辩护人何棣伟，上海国域达律师事务所律师。被告人陈某，男，汉族，住上海市浦东新区。辩护人陈骏，上海市达辰律师事务所律师，系上海市徐汇区法律援助中心指派。被告人孙某某，男，汉族，户籍地上海市松江区。辩护人叶竹影，上海市华夏律师事务所律师，系上海市徐汇区法律援助中心指派。被告人朱某某(曾用名朱某某)，男，汉族，户籍地上海市浦东新区，住上海市黄浦区。辩护人陈岳辉，浙江宇邦律师事务所律师。被告人陶某、胡某某、李某某、陈某、孙某某、朱某某被控开设赌场罪一案，上海市徐汇区人民检察院于2017年10月11日以沪徐检诉刑诉(2017)792号起诉书向本院提起公诉。本院于次日立案，适用简易程序，后转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派检察员陆某、胡某2出庭支持公诉，上列被告人、辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市徐汇区人民检察院指控，2016年12月底至案发，被告人陶某、胡某某、李某某经共谋，租赁本市静安区新疆路XXX号XXX室作为工作室，招揽参赌人员加入名为“战天下VIP”的微信群，利用手机软件“战鱼德州圈”开设赌局，以游戏积分兑换人民币1：1的比例进行网络赌博，先后雇佣被告人陈某、孙某某、朱某某为“管理员”，负责招揽赌客、召集赌局、核对身份、结算赌资等，并按照固定数额或者比例从中抽头牟利。经鉴定，2017年1月至2017年3月30日，参与赌客136人，赌客账号186个；2017年3月25日至29日，抽水人民币(币种均同)39,610.3元，下注人数176人(606次)，局数为160局；2017年3月1日至29日，盈利361,976.04元。2017年3月30日，被告人陶某、胡某某、陈某、孙某某、朱某某分别在本市宝山区真大路XXX弄XXX号XXX室、本市闸北区陈家宅路XXX号XXX室、本市静安区新疆路XXX号XXX室、本市黄浦区局门路XXX弄XXX号XXX室内被民警抓获。同年7月20日，被告人李某某主动至公安机关投案，上述六名被告人到案后均如实供述犯罪事实。公诉机关认为，被告人陶某、胡某某、李某某、陈某、孙某某、朱某某的行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其共同犯罪的刑事责任。陶某、胡某某、李某某系主犯；陈某、孙某某、朱某某系从犯，应当从轻处罚。李某某系自首，陶某、胡某某、陈某、孙某某、朱某某系坦白，可以从轻处罚。建议对陶某、胡某某、李某某判处三年以下有期徒刑并处罚金，对陈某、孙某某、朱某某判处二年四个月以下有期徒刑并处罚金的刑事处罚。提请依法审判。被告人陶某当庭对公诉机关指控其参与共谋等事实有异议，后供认其主要犯罪事实。辩护人认为，陶某系初犯，主观恶性不大，本案社会危害性不大，陶某愿意退缴违法所得，建议法庭对其从轻处罚。被告人胡某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人认为，本案开设赌场时间不长，社会危害性不大，胡某某愿意退赃，建议法庭对其从轻处罚。被告人李某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人认为，李某某主观恶性不大，犯罪情节较轻，有自首情节，建议法庭对其从轻处罚。被告人陈某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人认为，陈某系从犯，未参与赌场分成，建议法庭对其从轻处罚。被告人孙某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人认为，孙某某系初犯，从犯，参与赌场时间不长，未分赃，建议法庭对其从轻处罚。被告人朱某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人认为，朱某某系从犯，参与赌场时间不长，未分赃，认罪态度较好，建议法庭对其适用缓刑。经审理查明，2016年12月底至案发，被告人陶某、胡某某、李某某经商量后约定赌场出资、管理、赌客招揽等事项，租赁本市静安区新疆路XXX号XXX室作为工作室，招揽赌客加入名为“战天下VIP”的微信群，利用手机软件“战鱼德州圈”开设赌局，以游戏积分兑换人民币1：1的比例进行赌博，先后雇佣被告人陈某、孙某某、朱某某为客服管理员，负责召集赌局、核对身份、结算赌资等，并按照固定数额或者比例从中抽头牟利。上述客服管理员与赌客结算后，将赌场每日盈利通过陈某控制的资金账户转账至陶某控制的资金账户，陶某随后将每日盈利的40﹪分给胡某某、30﹪分给李某某。经查，2017年1月至3月30日，参赌赌客136人，赌客账号186个；2017年3月25日至29日，抽水39,610.30元，下注人数176人(606次)，局数为160局；2017年3月1日至29日，盈利361,976.04元。2017年3月30日，被告人陶某、胡某某、陈某、孙某某、朱某某在本市被民警抓获。同年7月20日，被告人李某某主动至公安机关投案，上述六名被告人到案后供述犯罪事实。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证,本院予以确认的下列证据证明：受案登记表、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、赃物照片、手机截图、玩家信息汇总表、玩家名单、个人账户明细、工作情况、行政处罚决定书、证人刘某某、柏某某、丹某某、胡某1、孙某某、吴某、陈某某的证言、上海司法会计中心司法会计鉴定意见书、上海弘连网络科技有限公司计算机司法鉴定所司法鉴定意见书及被告人陶某、胡某某、李某某、陈某、孙某某、朱某某的供述。在本案审理过程中，被告人陶某、胡某某、李某某在家属帮助下分别退赃15万元、10万元、7万元。本院认为，被告人陶某、胡某某、李某某等人结伙，并雇佣被告人陈某、孙某某、朱某某等人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人陶某、胡某某、李某某起主要作用，系主犯；被告人陈某、孙某某、朱某某起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人陶某、胡某某、陈某、孙某某、朱某某系坦白，被告人李某某系自首，陶某、胡某某、李某某还有退赃情节，依法予以从轻处罚。鉴于被告人李某某系主犯，在共同犯罪中参与共谋，招揽赌客，获取赌场分成，所起作用较大，对其适用缓刑会致量刑不公，故对其辩护人提出适用缓刑的意见，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议符合刑法罪刑相适应原则，本院予以支持。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人陶某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月30日起至2018年6月29日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。)二、被告人胡某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月30日起至2018年7月29日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。)三、被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月27日起至2018年10月26日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。)四、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币七千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月30日起至2018年1月29日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。)五、被告人孙某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币六千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月30日起至2017年12月29日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。)六、被告人朱某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。)七、被告人的违法所得应予追缴；查获的赌博用具等予以没收。朱某某：在社区中，应当遵守法律、法规，服从社区矫正机构的监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  戚 俊人民陪审员  王婉娜人民陪审员  杨保安二〇一七年十一月二十四日书 记 员  杨晓晨附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条……开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。……对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。……被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。