湖北省襄阳市襄城区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0602民初224号原告：湖北银行股份有限公司襄阳分行。住所地：湖北省襄阳市长虹北路**。代表人：李强，湖北银行股份有限公司襄阳分行行长。委托诉讼代理人：张继，湖北银行股份有限公司襄阳分行员工。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：丁春雷，湖北思扬律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：襄阳康尔医疗器械有限公司。住所地：襄阳市高新开发区新城路******。法定代表人：李玉虎。被告：湖北城投投资担保有限公司。住所地：襄阳市襄城区檀溪路**。法定代表人：陈波，该公司董事长。被告：襄阳市襄城建设投资有限公司。。住所地：襄阳市檀溪路**法定代表人：李启俊，该公司董事长。委托诉讼代理人：何晓荣、周鑫耀，湖北百龙律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告湖北银行股份有限公司襄阳分行（以下简称湖北银行襄阳分行）与被告襄阳康尔医疗器械有限公司（以下简称康尔公司）、湖北城投投资有限公司（以下简称湖北城投公司）、襄阳市襄城建设投资有限公司（以下简称襄城建投公司）借款合同纠纷一案，本院于2016年1月13日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告湖北银行襄阳分行的委托诉讼代理人丁春雷到庭参加诉讼。被告湖北城投公司、襄城建投公司、康尔公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖北银行襄阳分行向本院提出诉讼请求：1、被告康尔公司向原告清偿垫款本金4990113.71元，同时支付利息1174499.44元（至2015年10月14日利息为1174499.44元，从起诉之后以与原告约定的利率计付利息至贷款还清之日，详见利息计算清单）；2、被告湖北城投公司承担保证责任，对被告康尔公司对原告负有的债务承担连带清偿责任；3、被告襄城建投公司因注册资金出资不到位，在其未缴出资范围内对被告湖北城投公司向原告的债务承担连带清偿责任；4、被告共同承担案件受理费、保全费、律师代理费和因本案所实际支出的费用。事实与理由：2013年12月19日，原告湖北银行襄阳分行与被告康尔公司签订《授信协议》、《银行承兑协议》、《保证金质押合同》等，约定被告康尔公司在原告湖北银行襄阳分行开立承兑汇票保证金账户，并存入保证500万元，原告湖北银行襄阳分行对被告康尔公司开出承兑汇票1000万元，并约定了承兑费用和垫款本息的承担。被告湖北城投公司于同日与原告签订《保证合同》，约定对被告康尔公司向湖北银行襄阳分行的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向湖北银行襄阳分行支付的其他款项、实现债权与担保权利而发生的费用等承担连带保证责任。因被告康尔公司未按约定在汇票到期日前将应付票款足额交存其保证金账户，导致原告2014年6月19日垫款4990113.71元，被告康尔公司应按日万分之五付息。而被告襄城建投公司作为被告湖北城投公司的持有51%股份股东，应出资15300万元，但其并未足额出资，对被告湖北城投公司负有14100万元的应付款项。原告湖北银行襄阳分行对被告湖北城投公司的综合授信是基于其3亿元的注册资金和有政府背景的被告襄城建投公司是其控股股东，但因被告襄城建投公司未足额出资，并对被告湖北城投公司疏于管理，导致大量被告湖北城投公司担保的贷款出现违约，被告襄城建投公司依法应当承担出资不足的责任和管理不善的责任。被告康尔公司、湖北城投公司、襄城建投公司未到庭，也未向本院提交证据。经审理查明：2013年12月19日，原告湖北银行襄阳分行（乙方）与被告康尔公司（甲方）签订《授信协议》、《银行承兑协议》、《保证金质押合同》，约定被告康尔公司在原告湖北银行襄阳分行开立承兑汇票保证金账户，并存入保证金500万元，原告湖北银行襄阳分行对被告康尔公司开出承兑汇票1000万元，《银行承兑协议》第六条第二款约定乙方有权自主选择从上述保证金账户或本条第一款约定的账户划款或甲方在湖北银行系统内开立的其他账户中划收相应款项至乙方账户，用于对外付款，无需事先通知甲方。因甲方不足额支付及其账户余额不足扣收而致乙方垫付的票款，直接转入甲方的逾期贷款户，并由甲方按《支付结算办法》的规定每天计收万分之五的利息。当日，被告湖北城投公司与原告签订《保证合同》，约定对被告康尔公司向湖北银行襄阳分行的全部债务，包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向湖北银行襄阳分行支付的其他款项、实现债权与担保权利而发生的费用等承担连带保证责任。2013年12月19日湖北银行襄阳分行开出票号为28333696，金额为1000万元的一张银行承兑汇票。2014年6月19日，承兑汇票到期后，康尔公司未依约将应付票款足额交存在湖北银行襄阳分行开立的账户，湖北银行襄阳分行发生垫款，扣除康尔公司在原告处保证金账户的余额后，共计垫款金额为4990113.71元。另查明，经湖北省、襄阳市经济和信息化委员会批准同意，湖北城投公司于2011年1月17日成立，注册资本为1.2亿元，其中邓晨辉出资4800万元，持股比例40%，庞洪出资3600万元，持股比例30%，襄樊天和兴业投资有限公司出资3600万元，持股比例40%。经湖北远达会计事务有限公司验资，均为货币出资。根据《湖北城投投资担保有限公司章程》第五条之规定，公司增加或减少注册资本，必须召开股东会并由三分之二以上有表决权的股东通过并作出决议。襄阳市工商行政登记管理局的登记反映：2012年3月26日“股东会决议”、2012年4月1日“股东会决议”、“湖北城投投资担保有限公司《公司章程修订案》”均一致同意：将湖北城投公司住所地变更为襄阳市樊城区炮铺街**，公司注册资本增加为1.8亿元，增加襄阳千村万户投资有限公司、湖北太平洋建设工程有限公司、陈晓红为股东，持股情况变更为：邓晨辉将其10%股权即1200万元转让给陈晓红，庞洪将其7.5%股权即900万元转让给陈晓红，陈晓红、襄阳千村万户投资有限公司、湖北太平洋建设工程有限公司另分别以人民币缴纳新增注册资本600万元、2700万元、2700万元，此次增资后，襄樊天和兴业投资有限公司认缴及实缴资本3600万元，持股比例为20%，邓晨辉认缴及实缴资本3600万元，持股比例为20%，庞洪认缴及实缴资本2700万元，持股比例为15%，湖北太平洋建设工程有限公司认缴及实缴资本2700万元，持股比例为15%，襄阳千村万户投资有限公司认缴及实缴资本2700万元，持股比例为15%，陈晓红认缴及实缴资本2700万元，持股比例为15%。襄樊万信和联合会计师事务所对新增出资情况及股权转让情况出具了“验资报告”予以确认。2012年5月4日，股东会决议将修订后的章程备案。上述变更由湖北省经济和信息化委员会批复同意。2012年10月17日，襄樊天和兴业投资有限公司变更为襄城建投公司。2013年7月22日“股东会决议”、“湖北城投投资担保有限公司章程”均一致同意并确定将湖北城投公司住所地变更为襄阳市襄城区檀溪路**，免去邓晨辉而推举陈波为公司执行董事、法定代表人，注册资本增加为3亿，经襄阳财富苑会计事务有限公司出具的“验资报告”确认，邓晨辉将其所有的20%股权即3600万元转让给被告襄城建投公司（原襄樊天和兴业投资有限公司），庞洪、襄阳千村万户投资有限公司、湖北太平洋建设工程有限公司各将其所有的15%股权即各自所持有的2700万元转让给襄城建投公司（详见“股权转让协议书”），另陈晓红以人民币缴纳新增注册资本3000万元，陈波以人民币缴纳新增注册资本9000万元，第二次增资后，股东及其出资情况为：襄城建投公司认缴及实缴资本1.53亿元，持股比例为51%，陈晓红认缴及实缴资本5700万元，持股比例为19%，陈波认缴及实缴资本9000万元，持股比例为30%。上述变更由襄阳市经济和信息化委员会批复同意。2015年5月19日，经襄阳市公安局襄城区分局刑侦大队委托，对襄阳市工商行政登记管理局档案涉及湖北城投公司增资的股东会决议及增资后修订的公司章程、第二次增资时的“股权转让协议书”等12份材料上所盖的“襄樊天和兴业投资有限公司”、“襄阳市襄城建设投资有限公司”的印章印文与送检印章样本印文作比较鉴定，鉴定结果为襄阳市工商行政登记管理局档案中“襄樊天和兴业投资有限公司”印章印文、“襄阳市襄城建设投资有限公司”的印章印文分别系同一枚印章所盖印，但与送检印章样本印文不是同一枚印章所盖印。本院认为：原告湖北银行襄阳分行与被告康尔公司签订的《银行承兑协议》、《保证金质押合同》、与被告湖北城投公司签订的《保证合同》形式完备，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同。原告在被告康尔公司未按约定支付应付票款的情况下垫款，被告康尔公司应当按照合同约定偿还垫款本金及利息。原告湖北银行襄阳分行与被告康尔公司在《银行承兑协议》中对垫付款的利息计算方式作出了约定，且约定的利率符合法律规定，被告康尔公司应按约定向原告支付利息。被告湖北城投公司自愿为被告康尔公司债务提供连带责任担保，符合法律规定，故原告请求判令被告湖北城投公司对垫款本金及其利息承担连带清偿责任，本院予以支持。原告另主张襄城建投公司因注册出资不到位，在其未缴出资范围内对湖北城投公司向原告的债务承担连带清偿责任。本院认为，该诉请系基于公司法相关规定，所产生的法律关系与本案借款合同关系不是同一法律关系，不宜与本案并案审理，且《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题解释（三）》第十三条规定，公司债权人请求未履行或未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。本案仅仅是依据原告主张，通过借款合同关系进行的审理，确定了原告与被告康尔公司之间债务金额，目前尚不能确定康尔公司不能清偿债务的范围，原告在本案中依据公司法相关司法解释规定起诉被告襄城建投公司条件尚未成就，故原告的该项诉请主张应另案诉讼。湖北银行襄阳分行在诉状中有律师代理费的请求，但未提供证据支出了律师代理费，对该项主张本院不予支持。被告康尔公司、湖北城投公司、襄城建投公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，不影响案件的审理。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百九十八条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题解释（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告襄阳康尔医疗器械有限公司于本判决生效后十日内向原告湖北银行股份有限公司襄阳分行清偿垫付款本金4990113.71元，同时支付利息（自2014年6月19日至垫付款还清之日起，按照日万分之五计算）；二、被告湖北城投投资担保有限公司对被告襄阳康尔医疗器械有限公司本判决第一项确定的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告湖北银行股份有限公司襄阳分行对被告襄阳市襄城建设投资有限公司的诉讼请求。四、驳回原告湖北银行股份有限公司襄阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费54952元，公告费560元，合计55512元，由被告襄阳康尔医疗器械有限公司、湖北城投投资担保有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长 孙 华代理审判员 张 锐人民陪审员 陈 蓓二〇一七年十一月十三日书 记 员 檀小寅