贵州省六盘水市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)黔02刑初79号公诉机关贵州省六盘水市人民检察院。被告人冯永福，男，1951年3月2日出生，汉族，贵州省盘州市人，小学文化，农民，住贵州省盘州市。2016年11月18日因本案被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。2017年1月14日因患有严重疾病被贵州省六枝特区公安局决定监视居住，同年7月13日被贵州省六盘水市人民检察院决定监视居住。辩护人陈哗，云南海哗律师事务所律师。被告人陈金菊，女，1976年3月3日出生，汉族，贵州省盘州市，小学文化，农民，住贵州省盘州市。2016年11月18日因本案被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于贵州省六盘水市第二看守所。辩护人谢丹，贵州崇实律师事务所六盘水分所律师。被告人方旗，男，1966年2月16日出生，汉族，贵州省盘州市人，初中文化，农民，住贵州省盘州市。2016年11月18日因本案被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于贵州省六枝特区看守所。辩护人查世斌，贵州泳清律师事务所律师。辩护人谭新，贵州祥紫律师事务所律师。贵州省六盘水市人民检察院以六盘水检公诉刑诉（2017）64号起诉书指控被告人陈金菊、方旗、冯永福犯贩卖毒品罪，于2017年8月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别在贵州省六盘水市六枝特区人民法院、贵州省盘州市大山镇龚家湾村二组冯永福家中公开开庭审理了本案。贵州省六盘水市人民检察院指派检察员王华出庭支持公诉，被告人冯永福及其辩护人陈哗，被告人陈金菊及其辩护人谢丹，被告人方旗及其辩护人查世斌、谭新到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省六盘水市人民检察院起诉指控，2016年11月，被告人冯永福以贩卖毒品为目的联系被告人方旗购买毒品，方旗为购得毒品贩卖给冯永福，联系被告人陈金菊购买毒品。2016年11月16日上午，方旗乘坐方某（方旗之子）驾驶的车辆，从大山镇家中送毒品样品到兴义市冯永福的住处让其检验毒品品质。当晚，待冯永福检验过毒品品质之后，方旗乘坐方某驾驶的车辆回到自己家中。次日，方旗与冯永福商定，第二天由方旗到兴义市把冯永福接到方旗家中进行毒品交易。2016年11月18日上午，被告人方旗为了从被告人陈金菊处购买到毒品以贩卖给被告人冯永福，方旗与陈金菊电话联系商定，当天下午二人进行毒品交易。其后，方旗乘坐方某驾驶的车辆到兴义市将冯永福接到自己盘县大山镇家中。当天下午，方旗与冯永福二人商定，冯永福向某购买品质不同的两块毒品。方旗和冯永福安排方某到冯某2由（冯永福之子）家拿回11万元人民币现金，冯永福将该11万元人民币作为自己向某购买毒品的毒资交给方旗。为购买到毒品以贩卖给被告人冯永福，方旗电话联系陈金菊，说明自己要购买的是两块毒品，但是自己先行支付一块毒品的毒资，之后再行支付另外一块毒品的毒资，交易定在自己的家中，陈金菊表示同意。当天17时30分许，陈金菊背着背篓携带两块毒品进到方旗家中贩卖给方旗，提前在方旗家门外蹲守的民警尾随而进，将进行毒品交易的陈金菊、方旗、冯永福现场抓获，当场在方旗家中菜园内搜查出印有“菲尔格”字样的服装袋一个，该服装袋内装有用红色塑料袋包裹的毒品海洛因嫌疑物两块；又在方旗家中搜查出冯永福支付给方旗的11万元毒资。经六盘水市公安司法鉴定中心对陈金菊、方旗、冯永福三人所贩卖的两块毒品海洛因疑似物进行鉴定，均检出海洛因成分，其中一块净重350.73克，含量61.8%；另外一块净重349.59克，含量74.2%，两块共重700.32克。为证明上述事实，公诉机关向本院提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见、勘验检查、辨认笔录、对陈金菊、方旗、冯永福采取通信监控措施所形成的视听资料等证据。公诉机关认为被告人陈金菊、方旗、冯永福贩卖毒品海洛因700.32克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，诉请本院依法判处。庭审中，被告人陈金菊、方旗对起诉指控的犯罪事实无异议，被告人冯永福辩称没有参与犯罪。冯永福的辩护人提出“被告人冯永福的行为属于贩卖毒品未遂；公安机关放纵陈金菊及方旗对冯永福实施了犯罪意图的引诱，由于公安机关的放纵，致使毒品交易的数量增加至700.32克，故本案贩卖毒品的数量应该认定为350.73克；冯永福病情严重，建议对其另案处理”的辩护意见。陈金菊的辩护人提出“通过做工作，陈金菊在庭审中主动认罪；本案在公安机关的控制下，本案毒品没有完成交易、转移，本案应当属于未遂”的辩护意见。方旗的辩护人查世斌提出“被告人方旗犯罪主观恶性不大，系初犯、偶犯；方旗是犯罪未遂；方旗处于居间介绍，系从犯；方旗具有自首和坦白情节；毒品未流入社会”的辩护意见。方旗的辩护人谭新提出“方旗属于居间介绍人的身份，与冯永福构成共犯，属于从犯地位；本案完全是在公安机关的控制之下，属于犯罪未遂”的辩护意见。经审理查明，2016年11月，被告人冯永福以贩卖毒品为目的联系被告人方旗购买毒品并商讨毒品价格，方旗为从毒品交易中获利，便联系被告人陈金菊购买毒品并商讨毒品价格。2016年11月16日上午，方旗送毒品样品到兴义市冯永福的住处让其检验毒品品质。当天晚上，方旗与冯永福二人在电话中商定冯永福向某购买两块毒品。17日，方旗与冯永福商定18日由方旗到兴义市把冯永福接到方旗家中进行毒品交易。2016年11月18日上午，被告人方旗与被告人陈金菊电话联系商定当天下午二人进行毒品交易。其后，方旗到兴义市将被告人冯永福接到自己家中。方旗和冯永福安排方某到冯某2由家拿11万元现金，冯永福将该11万元作为自己向某购买毒品的毒资交给方旗。然后，方旗联系陈金菊，说明自己要购买的是两块毒品，但是自己先行支付一块毒品的毒资，之后再行支付另外一块毒品的毒资，交易定在自己的家中，陈金菊表示同意。当天17时30分许，陈金菊背着背篓携带两块毒品进到方旗家中，民警尾随而进，将进行毒品交易的陈金菊、方旗、冯永福现场抓获，当场在方旗家菜园内搜查出印有“菲尔格”字样的服装袋一个，该服装袋内装有用红色塑料袋包裹的毒品海洛因嫌疑物两块；又在方旗家中搜查出冯永福支付给方旗的11万元毒资。经对陈金菊、方旗、冯永福三人所贩卖的两块毒品海洛因疑似物进行称量、鉴定，均检出海洛因成分，其中一块净重350.73克，含量61.8%；另外一块净重349.59克，含量74.2%，两块共重700.32克。认定上述事实，有公诉机关当庭举示并经庭审质证、认证的下列证据：1、立案决定书证明，2016年11月18日，贵州省六枝特区公安局决定对陈金菊等人贩卖毒品立案侦查。2、现场勘验笔录、平面示意图及照片证明，现场位于盘县大山镇中国移动通讯旁床上用品专卖店内（大山小学附近），中心现场位于方旗家中（床上用品专卖店）。3、搜查笔录、扣押笔录、指认照片证明，2016年11月18日17时40分至18时15分，民警依法对方旗的身体和位于贵州省六盘水市盘县大山镇街上的住处进行搜查，搜出方旗使用的白色OPPO手机一部；在方旗住处二楼右边过道第一间屋内的红色被子夹层中搜出毒资人民币十一万元；在方旗住处楼后侧围墙的菜园内搜到红色塑料袋包装的毒品疑似物两包；在方旗家一楼楼梯间内搜查出陈金菊进入方旗家时背着的带红色背带的背篓。民警依法对两包毒品（外层用菲尔格服装袋包装）、十一万元毒资（外层用黑色塑料袋包裹）提取封存、扣押。民警依法对方旗OPPO手机（号码为：182××××4669）、陈金菊背篓进行扣押。冯永福、方旗、陈金菊对相关物品进行了指认。2016年11月18日17时45分至18时10分，民警依法对陈金菊的身体进行搜查，搜出陈金菊使用的白色和金色相间OPPO手机（号码为：137××××8712、153××××9531）一部，并依法扣押，陈金菊也对该手机进行了指认。2016年11月18日17时45分至18时05分，民警依法对冯永福的身体进行搜查，搜出冯永福使用的金色COCCA翻盖手机（号码为：152××××9286）一部，并依法扣押，冯永福也对该手机进行了指认。2017年4月18日12时27分至12时46分，民警依法对陈金菊的住处进行搜查，搜出印有“菲儿格”字样的黑色布袋一个，并依法扣押。4、拆封笔录及照片证明，民警依法对方旗、陈金菊、冯永福涉嫌交易毒品海洛因疑似物的物证袋进行拆封，拆封出红色塑料纸包装的海洛因疑似物两包（每包直径约10厘米椭圆形状）、黑色塑料袋包装的毒资。5、称量笔录及照片证明，民警依法对当场缴获的两包毒品海洛因疑似物进行称量，经称量，其中一包（标记为A号）的毒品海洛因疑似物净重350.73克；另外一包（标记为B号）的毒品海洛因疑似物净重349.59克。6、提取检材笔录及照片证明，民警依法对称量后的的两包毒品分别提取检材，其中A号提取1.88克（标记编号A-1），B号提取2.14克（标记编号B-1）。7、鉴定意见书证明，经鉴定，从本案所涉两块毒品均检出海洛因成分，其中A块毒品中海洛因含量为61.8%，B块毒品中海洛因海量为74.2%。8、通话清单及标记通话时基站所在地址清单证明，方旗（182××××4669）在2016年11月2日23:00主动电话联系冯永福（152××××9286），在13日10:11接到冯永福电话；2016年11月14日11:42分至20:05分与陈金菊（137××××8712）电话通话7次（首次通话为被叫）；之后，20:22主动电话联系冯永福、20:27接到冯永福电话。2016年11月15日，方旗9:51主动电话联系冯永福；15:29至20:32分别与陈金菊（137××××8712、153××××9531）电话通话4次（首次通话为被叫）。2016年11月16日，方旗10:10主动联系陈金菊（137××××8712），18:06接到陈金菊电话；11:37至19:26与冯永福电话通话4次（首次通话为被叫）。2016年11月17日，方旗17:32接到到冯永福电话后，18:08打电话给陈金菊（137××××8712），18:58陈金菊（153××××9531）电话联系方旗。2016年11月18日，方旗9:17接到陈金菊（137××××8712）电话；11:21至11:59与冯永福通话五次（首次通话为主叫）；14:23至17:08与陈金菊（137××××8712、153××××9531）电话通话六次（首次通话为主叫）。冯某2由（136××××5870）于2016年11月18日14:01接到冯永福的电话；14：21打电话给冯永福。2016年11月16日，方旗（182××××4669）于18:06与陈金菊（137××××8712）电话联系时在盘县，其后19:26与冯永福（152××××9286）电话联系时已到兴义市；2016年11月18日9:17与陈金菊（137××××8712）电话联系时在盘县212省道，9:41与冯永福电话联系时已到兴义市，至11:59再次与冯永福电话联系时在兴义市汕昆高速，14:23再次与陈金菊（153××××9531）电话联系时已到盘县。9、检验报告证明，经贵州省公安局司法鉴定中心对方旗手机、陈金菊手机、冯永福手机恢复并提取手机内短信、彩信及通话记录，检验出：方旗手机内有短信息164条、通信记录622条，未检出彩信；陈金菊手机检出短信息298条、通话记录1127条、彩信17条；冯永福手机检出通话记录120条、短信息14条，未检出彩信。10、公路立体化治安防控云平台过车记录明细证明，2016年11月17日18时，贵Ｅ×××××从盘县省道卡口驶往兴义。11、贵州省盘县人民检察院盘检侦监不批捕说理［2014］153号不批准逮捕理由说明书证明，陈金菊在2014年涉嫌参与谭某等人贩毒案，后盘县人民检察院审查后认为认定陈金菊涉嫌贩卖毒品罪证据不足。12、六枝特区邓某运输毒品案立案决定书、情况说明、采取技术侦查措施决定书证明，2016年6月20日，六枝特区公安局禁毒大队民警抓获运输毒品的犯罪嫌疑人邓某，并于当日立案侦查，次日提审邓某时，邓某供述其毒品上家“大姐”的电话号码150××××3502，后确定该号码持机人为陈金菊，并发现陈金菊与方旗联系较为频繁，且方旗有涉毒嫌疑，后续发现陈金菊经常更换手机，最终将手机号码更换为137××××8712、153××××9531，公安机关依法先后对陈金菊、方旗、冯永福采取技术侦查措施。13、通信监控的提取笔录证明，公安机关在立案侦查六枝特区邓某运输毒品案中依法对方旗、陈金菊、冯永福等人采取了通信监控的技术侦查措施，民警依法对方旗、冯永福等人的语音资料进行文字转换提取。部分内容摘录如下：2016年11月13日，10:10:44方旗被叫冯永福，方旗：“喂？”冯永福：“在干什么？”方旗：“找不到嘛。”冯永福：“你继续找。”2016年11月14日，18:33:11方旗主叫陈金菊，陈金菊：“喂？”方旗：“找着了？”陈金菊：“恩。”方旗：“我这会过了民主丫口了，你干脆整了送上一小截来给我”；20:01:29方旗主叫冯永福，方旗：“哦，找是找得三四车，我看过了，效果倒是可以，你是不是上来看一下？”冯永福：“哎哟，你自己相嘛，我费力得很啊。”方旗：“要不你让他上来看一眼？”冯永福：“你先拿来我看，值得就直接拿起钱来拿了。”方旗：“我就是按照你讲的那种方式，那个煤炭放两份，水放一份，拿了化验了，直接好得很，清朗得很啊。”冯永福：“你来一趟嘛，抓紧来一趟。”方旗：“那么你看拿多少下来。”冯永福：“你拿个半把斤，不用拿多少，称斤把来，他给钱也可以，称斤把”；20:05:13方旗被叫陈金菊，方旗：“我看着倒是可以，但是还要拿给他看，你想办法称一斤来给我。”陈金菊：“那么明天。”方旗：“恩，好。关键问题是价位。”陈金菊：“刚才和你说那个价啊。”方旗：“你如果整得成你那一车一起要。”陈金菊：“他们那里没有。方旗：你不是说有三四车？”陈金菊：“有三四车，有的已经拉出去了。”方旗：“什么？”陈金菊：“已经拉出去两车了。”方旗：“你是说什么话啊！”方旗：“最低要多少价位？”陈金菊：“我和你讲过的那个价。”方旗：“你讲那个价太高了。你和他们说，以后十车、八车都一起，喊他们看着点办。”陈金菊：“可以，我问问他们，看看他们来不来”；20:22：45主叫冯永福，冯永福：“喂？”方旗：“哦，刚才有个事情忘记和你说了，他目前总的只有两车。”冯永福：“只有两车的话，你先拉两车。”方旗：“就是看你们嫌不嫌少，假如看得中的话。”冯永福：“不过你样式要看好。”方旗：“我是看好了的，肯定要拿给你们来看一下。”冯永福：“他以后能不能拉更多的来？”方旗：“拉得来。”冯永福：“拉得来的话你送两车来。”方旗：“好嘛，好嘛”。2016年11月17日，17:31:55方旗被叫冯永福，冯永福：“我说先把你好得很那两方，整一方过来，之后喊他加价也行，我再慢慢和他说，那个也要嘛。”方旗：“多少价？他能加到多少价？”冯永福：“他最多加到三块三就不得了。”方旗：“哦，三块三这个价格是给谁的。”冯永福：“总共三块三算给你，我又不要，你自己送。”方旗：“问题是他这里三块二他不少，只有一角钱啊”。2016年11月18日，14:23:31方旗主叫陈金菊，方旗：“把你那个面条好的拉一车来，差一点的称一斤。”陈金菊：“今天早上拿来的就是好的啊。”方旗：“好的直接拉起一车来。”陈金菊：“是阿，今天早上的就是一车。”方旗：“你先拉一车上来给我”；14:39:47方旗主叫陈金菊，方旗：“是这么一件事情。我现在手里面只有一车的钱，意思是说四车都是一起要的，要不你两车都拉起来，拉起来你先拿一车给我，等一小会我又把另一车的钱拿给你，你再把另外一车的钱拿给你，如果你放心了就把两车都拿给我，我拿一车的钱给你，看你的意思。你先拿一车给我也行，意思是要是一起要的，只是说我暂时只凑得一车的钱，要过一会才凑得起另外一车的钱。”（两边都没有说话）方旗：“听懂没有？”陈金菊：“听懂了，要不我让你下来接我，我就不开车了。”方旗：“哎，我的车暂时开出去了的啊。开出去拿钱去了的啊。”陈金菊：“你等他们拿钱回来嘛。”方旗：“哎，你来了把你以前那个再称一斤，统一算成钱给你。”陈金菊：“什么？”方旗：“你以前那个，二九那个，你再称一斤来，好的两斤可以一起拿起来的，我只是先拿一车的钱给你，过一会才能拿到另一车的钱，如果你放心了，就两车一起拿给我，意思就是说我先拿一车的钱给你，如果你不放心了一车一车地拿也可以。就是这么说了，你安排一下。”陈金菊：“好”；17:00:23方旗被叫陈金菊，方旗：“你是一个人还是其他人和你一起来？”陈金菊：“我一个人。”方旗：“你一个人……干脆直接到我家里吧！”陈金菊：“什么？”方旗：“干脆直接到我家里来。”14、辨认笔录及照片证明，陈金菊拒绝辨认与方旗交易的毒品海洛因疑似物，但辨认出公安机关当着自己面封存的两包物品。方旗辨认出与陈金菊交易的两包毒品海洛因疑似物。冯某1辨认出2016年11月18日下午5点进入其家中的女性是陈金菊。邓某辨认出2016年6月19日贩卖毒品海洛因给其的人是陈金菊。15、抓获经过证明，被告人陈金菊、方旗、冯永福系被抓获归案。16、户籍说明证明，被告人陈金菊、方旗、冯永福作案时达到刑事责任年龄。17、对冯永福的吸毒人员动态管控详细信息证明，冯永福曾是吸毒人员，至案发时仍处于社区戒毒状态。18、昆明医科大学第一附属医院医保出院证明、出院记录、诊断证明书证明，被告人冯永福因“突发头痛伴左侧肢体活动障碍1天”于2017年1月15日入院，经诊断系右侧颞顶叶、基底节区脑出血，高血压3级、很高危组，血糖异常；后经治疗后检查“患者一般情况良好，肢体功能较前恢复”，于2017年3月6日出院。19、现场辨认笔录及照片证明，被告人陈金菊、方旗对作案现场进行了辨认。20、证人方某（方旗之子）的证言证明，2016年11月18日10时许，我父亲方旗叫我去兴义接我妻子冯某1的爷爷冯永福到家里来，我驾驶我的别克车（车牌贵Ｅ×××××）和我父亲一起去兴义。接到冯永福后，我们三个人一起返回盘县大山镇我自己家中，到家的时候已经是中午一点过了。到家之后，我们一家人和冯永福就一起吃中午饭。吃完饭之后，我父亲就在我家里一楼的楼梯处给我说，叫我去找冯永福的第二个儿子叫“三胖子”，拿十一万块钱回来，并且跟我说，冯永福已经打电话给“三胖子”讲好了的，我直接去拿就行了。过了几分钟后，我又到三楼去找我父亲，我父亲和冯永福都在，然后冯永福就说，他已经给他的二儿子“三胖子”讲好了的，并且说“三胖子”已经在家中大山镇小补泥村等着我的了，叫我赶快过去拿钱。我和我妻子一起开着我的别克车去“三胖子”家，到了后，我找到“三胖子”，“三胖子”便指沙发上的一个黑色塑料袋，袋口是打开的，我看到里面都是钱。“三胖子”就对我说：“钱就在这，你数一下”，我就坐在沙发上数钱。我数了一下，刚好是十一万，并且这十一万块钱人民币都是用橡皮筋一万一万地分好捆好的。我正在数钱的时候，我的妻子就上楼来了，刚好看到我在数钱，但她什么也没有说。我把钱点清楚之后，我就提着钱和我妻子离开了“三胖子”家。我和我妻子到家的时候已经下午三点过了，我的妻子就提着刚才拿的十一万元钱下车到家中。我在一楼门面处从我妻子手中把钱拿到我自己手中，直接拿着钱上了三楼。我看见我父亲和冯永福正坐在三楼的沙发上，我就对他们两个说，钱在这里，我就把钱摆在沙发旁边的电烤炉上，我父亲看到钱后就喊我下楼。我下楼之后和我妻子坐在一楼门面里面看电视，大概到17时30分左右的时候，有一个叫陈金菊的中年女子背着一个双肩背篓来我家，她通过我家一楼门面直接上楼，没有和我们打招呼。过了分把钟的时间，我就看到便衣民警来到我家中当着我的面开始搜查，在我家二楼的楼梯右边第一个房间内的被子里面搜出我在“三胖子”家拿回来的用黑色塑料袋装好的十一万元钱，我父亲、冯永福和陈金菊被公安民警抓住了。后来听说在我家房子后面种菜的菜园里搜查出毒品疑似物，菜园子和我家房子在一个围墙内，地盘是我家的，当时因为那个地方没有修建筑，就用来种菜。2016年11月16日下午6点左右，当时我在家，我父亲让我送他去兴义冯永福家。我是驾驶我的车牌号为贵Ｅ×××××的轿车去的，到冯永福家的时候是晚上七点过、近八点钟。到冯永福家后，我们一起吃饭并一起坐着聊天，大概一个多小时，我们就从兴义回来了。他们谈话的中途我自己到院子里面逛了有半个多小时，他们在房间里面做什么我也不清楚。我没有冯永福的电话，更不可能叫他来我家拿火腿。21、证人冯某1（系方旗儿媳妇、冯永福孙女）的证言证明，2016年11月18日大概是十点左右，我公公方旗和我丈夫方某去兴义接我爷爷冯永福。大概中午2点左右，方某和我公公把我爷爷接到我家（贵州省盘县大山镇街上）。吃完饭，我在楼下厨房，方某就下楼叫我和他去拿钱，当时我问他去哪里，他说叫我走就是了。方某开他的别克牌轿车（车牌号为贵Ｅ×××××）带我走了十多二十分钟，方某带我去到贵州省盘县大山镇龚家湾村杉树林村（地名）。到杉树林后，我和方某准备去找我弟弟冯威，我就看到方某走到我三叔冯某2由家，我三叔小名三胖子。我没有找到我弟弟，我就到我三叔家找方某。我到我三叔家时，我看见方某在用一个黑色塑料袋在装钱，估计有十万元左右。方某装好钱，我们就下楼，在楼梯间，我把方某手中的钱接过来拿着。我们开车回到我现在的家（盘县大山镇街上），回到家大概是下午三点左右，走到家里时我就把黑色塑料袋装的钱拿给方某，我在门面里卖东西，因为我家一楼是开门面的，我婆婆在卖床上用品，所以我就没有跟着方某一起上楼。后来，就有一个女的来我家，直接从我卖东西的门面里进去我家，她一进门面就直接进里面一间房间，还顺手把门关了。22、证人邓某的证言证明，我运输的毒品海洛因是向盘县的一个女子购买的。我是通过电话和这个女子联系的，盘县的这个女子的电话号码是150××××3502，这个女子留着长头发，身高有165cm左右，大概有四十多岁。23、证人张某（陈金菊之子）的证言证明，我父亲张自高因为涉嫌贩毒现被关押在兴义，我父母平时的生活来源就是靠种土地，卖些农作物，平时不上班，也没有什么其他的收入。24、证人陈某（陈金菊是其四姐）的证言证明，因为我吸食毒品海洛因于2016年11月18日被被行政拘留5天。11月18日晚上，我在我四姐陈金菊家旁边一个草坪里睡着休息，派出所的几个民警来把我控制了。我四姐从事的职业是务农。25、证人周某（冯永福妻子）的证言证明，冯永福于2017年3月6日在昆明医科大学第一附属医院出院的。冯永福现在生活不能自理，吃喝都要人喂。冯永福不会进行正常语言交流，只会摇摇头。“三胖子”冯某2由是我的二儿子。26、被告人方旗的供述和辩解证明，2016年11月1、2日，冯永福联系我要我帮他找毒品，我跟他说找不着。直到2016年11月13日，冯永福又打给我，还是要我帮他找毒品，因为是亲戚关系，又打了多次电话，我不好拒绝，就答应他了，说我找找看。11月14日，我联系陈金菊，问她能不能找到东西（东西就是指毒品），她说有的，我就跟冯永福讲能找到，他要我联系了拿样品看看好坏。11月16日，冯永福打电话给我要帮他联系购买一板毒品海洛因，我跟冯永福说要320元一克，冯永福说只给我300元一克，我觉得300元一克也行，就答应他了。当天下午五点钟前后，我联系陈金菊，问她那有没有海洛因，她说有的，我就叫她先送点样品到我家给我看看。11月17日12点左右，陈金菊就带着样品到我家了，大概有一克。拿到样品之后我就上楼去用烫吸的方式吸了一点试海洛因质量的好坏，我试过之后感觉还可以，我就拿去兴义送给冯永福，冯永福用化水的方式试了毒品之后说质量还可以，就叫我帮他联系购买一板。我回家后就联系陈金菊，问她有没有海洛因，有的话送一板海洛因来我家，每克290元，她说可以。2016年11月18日中午的时候冯永福因为要接货，所以就到我家了。冯永福喊我的儿子方某到他家去拿11万块钱，我儿子就开着他的别克车去，回来时拿着用黑色塑料袋装着的十一万块钱，方某就把钱交给冯永福，冯永福就把钱给我，我就一个人到二楼右侧的第一间房间内将钱放在了红色被子的夹层里。然后我联系陈金菊，叫她赶紧把海洛因送来我家，直到当天下午五点多钟，陈金菊背着一个背篓来到我家，陈金菊直接往楼上走。我见陈金菊从背篓里面拿出一个黑色袋子包装的东西往我家后面一块地扔出去，这个袋子我能确定就是当天民警在我家的菜园内搜查出的装有毒品海洛因的袋子，陈金菊将袋子扔了之后就直接下楼去了。我因为也听到楼下脚步声有点多，感觉要出事，我就躲在顶楼的水池里面，直到民警上楼找到我。然后民警就带着我和陈金菊到我家菜园内，当着我和陈金菊的面将搜查到的毒品海洛因并封存了，之后我又带着民警到我藏钱的地方将冯永福拿给我的十一万元找到，并当场封存了的。我对陈金菊说要一板，一板是350克。从我家菜园内搜查出两大包毒品海洛因（经称量净重700.32克），可能还有别人要，所以陈金菊就背着两块货来了。我联系是为了赚钱，我从陈金菊那里买是以每克290元的价格买到，我卖给冯永福是每克300元，我从中能赚到3000元左右的差价。我儿子方某从冯永福家拿来购买毒品的11万元是一叠一叠的，全部是面值100元的。我去冯永福家送样品、接冯永福到大山，都是我叫我儿子方某开车送我去的。庭审中，被告人方旗称其家没有火腿，并在法庭辩论时当庭变更只贩卖一块毒品的辩解，对起诉书指控其贩卖两块毒品的事实无异议。27、被告人陈金菊的供述和辩解证明，2016年11月18日10点钟起床，起床后我一直在家，直到下午大概四点过的时候，我去大山镇买菜，途中我去方旗家玩，我刚进方旗家，把我背的背篓放在方旗家的一楼，我才走上二楼就被民警冲进来抓了。我与方旗联系的目的就是吹牛玩。庭审中法庭辩论时，被告人陈金菊自愿认罪，对起诉书指控其贩卖毒品的事实无异议。28、被告人冯永福的供述和辩解证明，大概在2016年11月20日的五六天前，我通过电话和方旗联系，我问方旗有质量好的海洛因没有，方旗说如果有质量好的海洛因的话打电话给我。直到三四天前的时候，方旗打电话给我，说有质量好的海洛因，还说先送点样品给我看，我说好的。当天的时候，方旗就独自送样品到兴义我住的地方给我看，然后我将样品放到水中，看海洛因化得快不快，化得快的话质量就好，化不快的话质量就差。看完样品之后我觉得质量一般，不怎么好，但我还是给方旗说我要向他购买100克海洛因，价钱是三块二（意思是每克海洛因320元）。直到前天，方旗给我打电话，叫我到他家来看，方旗说有质量好的海洛因了，我说可以，方旗还说第二天到兴义接我。2016年11月18日,方旗和他的儿子方某开车到兴义接我到方旗家，到方旗家的时候大概是中午的时候了。到方旗家后，我们一起在方旗家吃饭，吃完饭后我在方旗家看电视。我给方旗说去我老家盘县大山站龚家湾二组拿购买海洛因的钱，一共有十一万元，方旗说他叫他儿子方某过去拿。因为钱是放在我二儿子“三胖子”（冯某2由）那里，所以我还打电话给我二儿子说，方某要过来拿那十一万元钱。我不知道方某是什么时候把我购买毒品的十一万元钱拿回到方旗家的，我一直在方旗家看电视，直到民警在方旗家搜出了毒品海洛因，也搜出了我购买毒品的十一万元钱。我向某购买100克海洛因要支付32000元钱，而拿十一万钱的多余的钱我就先放在方旗家，以后要向某购买海洛因的话，就用剩下的钱再向某购买，如果不买的话就让方旗把钱退给我。我那十一万元的面额全是一百元的，共有十一坨，每坨有一万元，是用一个塑料袋装着的。我向某购买毒品的目的和动机是找点钱用，我是先给方旗购买毒品海洛因来，找到买家的话就把海洛因卖了。后被告人冯永福翻供称，不知道是因为什么事情被刑事拘留，去方旗家是为了拿火腿。另有拘留证、逮捕证等证据在案佐证。关于被告人冯永福所提“没有参与犯罪”的辩解。经查，有收集在案的冯永福的有罪供述、同案方旗的供述、证人证言、通话清单、通信监控的提取笔录等能够相互印证的证据证实，其向某购买毒品的犯罪事实，且其所提“在方旗家中是为了去拿火腿的”的辩解也与方旗所称“家中无火腿”的供述、方某所称“我没有冯永福的电话，更不可能叫他来我家拿火腿”的证言相矛盾，故该辩解不成立，不予采纳。关于被告人冯永福的辩护人提出“被告人冯永福的行为属于贩卖毒品未遂”、被告人陈金菊的辩护人提出“本案在公安机关的控制下，本案毒品没有完成交易、转移，本案应当属于未遂”、被告人方旗的辩护人查世斌提出“方旗是犯罪未遂”、方旗的辩护人谭新提出“本案完全是在公安机关的控制之下，属于犯罪未遂”的辩护意见。经查，冯永福、陈金菊、方旗贩卖毒品并已进入毒品交易环节的行为，符合贩卖毒品罪的构成要件，虽然毒品交易处于公安机关的完全控制之下，但不影响犯罪的既遂，故该辩护意见不成立，不予采纳。关于被告人冯永福的辩护人提出“公安机关放纵陈金菊及方旗对冯永福实施了犯罪意图的引诱，由于公安机关的放纵，致使毒品交易的数量增加至700.32克，故本案贩卖毒品的数量应该认定为350.73克”的辩护意见。经查，公安机关虽然对陈金菊、方旗、冯永福采取了通信监控的技术侦查措施，但并不能通过通信监控的内容追究三被告人的刑事责任，而三被告人对毒品交易的商讨均系三被告人自己真实意思的表达，本案中不存在公安机关的放纵，故该辩护意见不成立，不予采纳。关于被告人冯永福的辩护人提出“冯永福病情严重，建议对其另案处理”的辩护意见。经查，因冯永福病情严重、不能行动，本案已在其家中开庭审理本案，在审理过程中听取了冯永福的辩解并充分听取了其辩护人的辩护意见，同时冯永福病情严重的情况不属于法律规定需另案处理的情形，故该辩护意见不成立，不予采纳。关于被告人陈金菊的辩护人提出“通过做工作，陈金菊在庭审中主动认罪”的辩护意见。经查，与审理查明相符，本院予以采纳。关于被告人方旗的辩护人查世斌提出“被告人方旗犯罪主观恶性不大，系初犯、偶犯”的辩护意见。经查，方旗虽系初犯、偶犯，但其行为的社会危害性大，不能据此对其从轻处罚，且其贩卖毒品海洛因达700余克，足以证实其主观恶性大，故该辩护意见不成立，不予采纳。关于被告人方旗的辩护人查世斌提出“方旗处于居间介绍，系从犯”、方旗的辩护人谭新提出“方旗属于居间介绍人的身份，与冯永福构成共犯，属于从犯地位”的辩护意见。经查，方旗分别与上家陈金菊、下家冯永福联系并商讨毒品价格，其直接参与毒品交易并从中获利的行为，证实其属于毒品交易的主体，系居中倒卖者，并非居间介绍，其应独自承担相应的刑事责任，故该辩护意见不成立，不予采纳。关于被告人方旗的辩护人查世斌提出“方旗具有自首和坦白情节”的辩护意见。经查，有收集在案的方旗的供述、证人证言、抓获经过、通话清单、通信监控的提取笔录等能够相互印证的证据证实，公安机关经布控后将毒品交易的方旗等人抓获，方旗系被动归案，不符合自首的构成要件，同时，方旗归案后一直辩称其涉嫌的毒品系350克左右，在庭审中仍坚持其涉嫌的毒品只有350克，直到法庭辩论时其才供述其涉嫌毒品就是被收缴在案的700余克，可见方旗归案后并未如实供述自己的主要犯罪事实，其只是当庭自愿承认被指控的犯罪，其行为不符合坦白的构成要件，仅能认定为当庭自愿认罪，故该辩护意见不成立，不予采纳。关于被告人方旗的辩护人查世斌提出“毒品未流入社会”的辩护意见。经查，毒品犯罪的社会危害性不以毒品是否已实际流入社会作为评判标准，方旗贩卖毒品的行为已对社会造成了危害，故该辩护意见不成立，不予采纳。本院认为，被告人冯永福、陈金菊、方旗违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品海洛因700余克予以贩卖的行为构成贩卖毒品罪。陈金菊、方旗当庭自愿认罪，酌情对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十七条第一款、第六十一条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人冯永福犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；二、被告人陈金菊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年11月18日起至2031年11月17日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人方旗犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年11月18日起至2031年11月17日止。罚金自本判决生效之日起十日内缴纳。）四、涉案毒品海洛因700.32克予以没收；五、作案工具白色OPPO手机一部、白色和金色相间OPPO手机一部、金色COCCA翻盖手机一部、印有“菲尔格”字样的服装袋一个、背篓一个予以没收；涉案赃款人民币110000元予以没收，由扣押单位上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  肖祥云审判员  任天贵审判员  石瑞勇二〇一七年十一月六日书记员  严 维