重庆市璧山区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)渝0120民初5607号 原告：重庆普罗旺斯房地产开发有限责任公司，住重庆市璧山区璧泉街道福顺大道**附**，统一社会信用代码915002273556651913。 法定代表人：王俊，董事长。 委托诉讼代理人：刘曦，中豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：保亚飞，中豪律师事务所律师。 被告：汪静，女，汉族，生于1984年1月7日，住重庆市璧山区。 委托诉讼代理人：王涛，重庆奥嘉斯律师事务所律师。 原告重庆普罗旺斯房地产开发有限责任公司(以下简称普罗旺斯公司)与被告汪静劳动争议一案，本院于2017年8月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告普罗旺斯公司委托诉讼代理人刘曦、保亚飞到庭参加诉讼，被告汪静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告普罗旺斯公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告解除与被告劳动关系的行为合法；2、判决原告不应向被告支付解除劳动关系的全部工资损失；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告于2016年5月10日到原告公司工作，双方签订书面劳动合同，工作岗位为会计岗位。2017年1月11日，公司人力行政部根据2016年年终人力资源绩效评估会议决议与原告进行辞退沟通时，被告才告知其怀孕实情。在未协商达成共识的情况下，2017年1月18日被告被告以违法解除劳动合同关系为由向璧山区人力资源和社会保障局投诉并且单方面以会计工作移交单为由，不到公司现场实地办公。直至2017年3月17日，公司人力行政部向被告寄出书面返岗通知书，明确告知限期返岗时间，被告仍未正常返岗。2017年3月21日，因被告连续旷工，公司人力行政部向被告寄出书面解除劳动合同通知书，根据劳动合同第七条第三项关于严重违反甲方规章制度的规定，与被告解除劳动合同。综上，原告合法解除与被告的劳动关系，不应向被告支付违法解除劳动关系的全部工资损失，请求法院判如所请。 被告汪静辩称，1、原告公司于2017年1月11日违法解除了与我之间的劳动关系。1月11日，公司出具《2016年年终人力资源绩效评估会议决议执行纲要》，告知汪静因在年终考核中绩效评估结果为C级，绩效考核不合格，决定对其立即辞退，请汪静立即移交相关手续并离开公司。尽管汪静告知其已怀孕的事实，但公司坚持解除劳动关系，汪静于当日办理了移交手续。辞退当天，原告公司将我移出微信群，1月12日，我就无法通过微信打卡上班，我就去劳动监察大队投诉，1月18日劳动监察立案。2月10日，公司下发调岗通知，3月补发了我截至2月13日的工资，3月中旬我收到返岗通知书。我一直要求原告公司继续履行劳动合同，回到原财务部会计岗位工作，但遭到公司拒绝。原告公司明知违法解除劳动合同，仍安排其他人顶替我的工作岗位，公司可以安排汪静做原岗位工作。我未能上班工作是由于原告违法解除劳动合同导致，客观上造成被告工资待遇损失，原告应当赔偿我的工资待遇损失。 本院经审理认定事实如下：被告汪静于2016年5月10日起到原告普罗旺斯公司工作，原告(乙方)、被告（甲方）双方于2016年7月1日签订《劳动合同书》。合同期限类型为固定期限合同，自2016年7月1日至2019年6月30日止，共计叁年，试用期为壹个月；工作内容为会计岗位；月基本薪酬为7500元/月；乙方严重违反用人单位规章制度的，甲方可以立即解除劳动合同；乙方不能胜任原岗位的工作，经培训后调整工作岗位仍不能胜任的，或者不愿培训或不愿意接受工作岗位调整的，甲方可解除合同，但应提前30日以书面形式通知劳动者；女职工在孕期、产期、哺乳期内的，甲方不得解除合同。该劳动合同签订后，原告、被告各自按照约定履行合同权利义务。 2017年1月11日，普罗旺斯公司向汪静出示《2016年年终人力资源绩效评估会议决议执行纲要》，告知汪静因其绩效考核不合格，不匹配岗位，决定辞退汪静。汪静告知普罗旺斯公司其已怀孕，公司不应将其辞退，但普罗往死公司仍然坚持辞退汪静，并要求汪静办理工作移交并离开公司，汪静按照普罗旺斯公司要求，将会计岗位工作进行了移交。1月12日，汪静无法在普罗旺斯公司打卡上班，于是前往璧山区劳动和社会保障监察大队投诉，该监察大队于1月18日立案进行调查处理。2月10日，普罗旺斯公司向汪静发出《岗位调动通知书》，载明将汪静财务部会计岗位调至物业部会计岗位，月基本薪酬保持7500元不变。3月7日，普罗旺斯公司向汪静发出《通知》，要求汪静于2017年3月10日到岗上班。3月12日，汪静向普罗旺斯公司发出《拒绝调岗答复》，拒绝公司单方面随意调整岗位及薪酬，要求恢复原岗位及薪酬待遇。3月10日，普罗旺斯按月基本薪酬向汪静支付了1月12日至2月13日期间的生活费。3月15日，普罗旺斯公司向汪静发出《解除劳动合同通知书》，载明汪静累计旷工20个工作日，普罗旺斯公司根据劳动合同约定、鬼鬼张制度规定，解除劳动关系。3月16日，普罗旺斯公司向汪静支付2016年度支付绩效工资。3月21日，汪静向普罗旺斯公司发出《再次拒绝调岗答复》，要求继续履行原劳动合同，恢复原岗位及薪酬待遇。汪静于2017年6月生产。 2017年5月11日，汪静作为申请人向璧山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，以被申请人普罗旺斯公司违法解除劳动合同为由，请求：1、撤销普罗王思公司违法解除劳动合同的行为，裁决被申请人继续履行与申请人之间的劳动合同，2、由普罗旺斯公司支付汪静至恢复劳动关系之日的全部工资损失，以7500元计算。仲裁委于5月15日立案受理并依法组成仲裁庭审理本案，于7月17日作出渝璧劳人仲字[2017]第388号仲裁裁决书，裁决如下：一、撤销本申请人违法解除劳动合同的行为，双方继续履行原劳动合同。二、由被申请人支付申请人至恢复劳动关系之日的全部工资损失，以7500元/月计算。普罗旺斯公司不该裁决，提起诉讼。 以上事实，有原、被告的当庭陈述，渝璧劳人仲案字[2017]第388号仲裁裁决书、劳动合同书、2016年年终人力资源绩效评估会议决议执行纲要、劳动保障检查投诉登记表、普罗旺斯公司关于汪静投诉相关事宜处理的函、劳动保障监察案件撤案审批表、岗位调动通知书、通知、拒绝调岗答复、解除劳动合同通知书、再次拒绝调岗答复等证据在案为凭，并经当庭质证，据以认定。 本院认为，关于原告普罗旺斯公司解除与被告汪静之间劳动合同关系是否系违法解除，根据我国《劳动合同法》第四十二条规定，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得依照《劳动合同法》第四十一条规定，以劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作为由对劳动者实行无过失性辞退，根据本案审理查明的事实，2017年1月11日，原告普罗旺斯公司于当日向汪静明确告知其因年度绩效考核不合格，公司决定将汪静辞退，汪静告知普罗旺斯公司其处于孕期，普罗旺斯公司仍然要求汪静移交工作，汪静按照公司要求于当日办理了工作移交，1月12日汪静已不能打卡上班，普罗旺斯公司于1月11日解除与汪静劳动合同关系的事实清楚，普罗公司解除劳动的行为违反了我国《劳动合同法》的规定，应当依法承担相应的法律后果。根据我国《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。汪静可依据《劳动合同法》的该条规定主张维护自身合法权利。 关于汪静要求与普罗旺斯公司继续履行劳动合同，普罗旺斯公司违法解除与汪静的劳动合同之后，该公司安排人员接替汪静的原工作岗位，之后汪静与普罗旺斯公司就工作岗位、工作薪酬问题相互交换了意见，汪静不同意前往普罗旺斯公司安排的岗位工作，普罗旺斯公司不同意汪静回到原岗位工作，本案审理中，双方意见仍然严重分歧，对此，本院认为，劳动合同的履行不同于一般民商事合同，其具有较强的人身属性，在劳动合同的主要内容即提供和接受劳动事项上，更加注重劳动者、用人单位双方的协商一致性，基于本案实际情况，原告普罗旺斯公司、被告汪静之间的劳动合同已不能继续履行，即使判令普罗旺斯公司与汪静继续履行劳动合同关系，双方之间的纠纷仍然不能就此终结，并不利于对劳动者合法权益保护，为此，本院经综合考虑，依法不支持汪静提出的与普罗旺斯公司继续履行劳动合同关系的请求。 关于汪静请求普罗旺斯公司以基本薪酬7500元/月为标准支付其至恢复劳动关系之日的全部工资损失，本院认为，对于普罗旺斯公司违法解除与汪静劳动合同关系的行为，我国《劳动合同法》为维护劳动者合法权益，明确规定了用人单位应当支付赔偿金的相关内容，汪静可依照法律的相关规定主张权利。对于汪静在本案中主张的工资损失，虽然汪静未能正常上班是由于普罗旺斯公司违法行为导致，但汪静事实上未向普罗旺斯公司提供劳动，不应将汪静正常上班的薪酬认定为未能上班的收入损失，普罗旺斯公司应向汪静承担的法律责任并非欠付工资的责任，也不应将此种情形下的用人单位责任类推适用应当支付而未付劳动报酬的法律规定，因此，本院不支持汪静提出的该项工资损失请求。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十八条之规定，判决如下： 一、原告重庆普罗旺斯房地产开发有限责任公司系违法解除与被告汪静之间劳动合同关系。 二、原告重庆普罗旺斯房地产开发有限责任公司不必按7500元/月向汪静支付至恢复劳动关系之日的工资损失。 三、驳回原告重庆普罗旺斯房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。 四、驳回被告汪静的各项仲裁申请请求。 案件受理费5元，由原告重庆普罗旺斯房地产开发有限责任公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  王鹏 二〇一七年十一月三日 书记员  赵艺