辽宁省锦州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2020）辽07刑终199号原公诉机关辽宁省锦州市太和区人民检察院。上诉人（原审被告人）龙杨，男，满族，1989年9月7日出生于辽宁省凌海市，小学文化，户籍地辽宁省锦州市经济技术开发区。因犯冒充军人招摇撞骗罪于2011年2月22日被判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪于2014年3月5日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币七千元，2014年4月28日刑满释放。因犯诈骗罪于2019年3月6日被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元，并在辽宁省锦州监狱服刑。因本案于2019年8月30日被刑事拘留，同年9月27日被依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。辽宁省锦州市太和区人民法院审理太和区人民检察院指控原审被告人龙杨犯诈骗罪一案，于2020年5月27日作出(2020)辽0792刑初25号刑事判决。宣判后，原审被告人龙杨不服，提出上诉。本院审查受理后，依法组成合议庭审理了本案。通过阅卷，讯问上诉人龙杨，认为本案事实清楚，且不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年12月29日，被告人龙杨通过微信结识被害人王某1，谎称叫龙嘉琦，目前经营两家饭店，并虚构在中铁九局工作和即将到市政府工作的信息，骗取王某1的信任，于同月30日建立以婚姻为目的恋爱关系。次日，龙杨谎称钱包丢失，内有银行卡存款70余万元，并以短期内无法补办银行卡但急需用钱为由，向王某1借款2万元。王某1于同月31日将现金2万元交给龙杨。2018年1月3日至19日期间，被告人龙杨多次以帮助朋友完成任务为名，通过使用被害人王某1手机及哄骗王某1配合拍照的手段，在多个网络贷款平台以王某1身份进行网络贷款，并以银行卡丢失手头没有银行卡使用为由向王某1借取银行卡，用于接收其网络贷款的款项。其中支付宝蚂蚁借呗本金0.8万元，利息655.2元；支付宝蚂蚁借呗本金3万元，利息2457元；支付宝蚂蚁借呗本金4.2万元，利息3414.6元；维信卡卡贷本金2.1万元，利息982.1元；够花本金2.5万元，利息2225.1元；招联金融本金0.97万元，利息1888.75元；度小满金融本金1万元，利息9787.47元；中原消费金融本金1.5万元，利息1083.93元；功夫贷本金0.8万元，利息1440.23元；读秒钱包本金0.5万元，利息1029.06元；你我贷借款本金0.55万元，利息1958.12元；交行信用卡好享贷本金5万元，利息8640元。龙杨还以多种借口向王某1借取信用卡通过POS机刷卡36153元。综上，被告人龙杨向被害人王某1隐瞒真实身份和过往经历，虚构个人家庭和工作信息，骗取信任，与之建立虚假恋爱关系，致使王某1错误地处分自己财产，共计损失410914.47元。龙杨在交往中赠予王某1首饰和手机，价值3000元。原审法院认为，被告人龙杨以非法占有为目的，编造虚假身份信息，假借婚恋骗取被害人王某1钱款407914.47元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。龙杨到案后，对指控的部分事实予以承认，酌情从轻处罚。龙杨系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现龙杨在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法数罪并罚，已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期内。关于龙杨所提指控诈骗数额不准确的辩解意见，经查，该节事实有银行流水信息、微信聊天记录、证人程某1的证言、被害人王某1的陈述、被害人王某1和被告人龙杨的通话录音等证据予以证实，足以认定指控的诈骗数额。鉴于龙杨在交往中赠予王某1首饰和手机，将上述财物的价值3000元在指控数额中予以扣除。关于龙杨的辩护人所提利息不应计入犯罪数额的辩护意见，经查，本案利息均因龙杨的贷款行为产生，与诈骗行为存在因果关系，公诉机关指控时一并计入犯罪数额并无不当，该辩护意见无事实与法律依据，不予支持。关于被告人龙杨的辩护人所提龙杨构成自首的辩护意见，经查，龙杨未如实供述主要犯罪事实，不符合自首构成要件，该辩护意见无事实与法律依据，不予支持。原审法院经公开开庭审理，对涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人龙杨的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度等情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第六十四条、第六十五条、第六十九条、第七十条之规定，判决：“一、被告人龙杨犯诈骗罪，判处有期徒刑八年八个月，并处罚金人民币一万元；与前罪诈骗罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元进行数罪并罚，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币四万元；二、责令被告人龙杨返还被害人王某1人民币四十万七千九百一十四元四角七分。”上诉人龙杨的上诉理由：1.其没有以帮助朋友完成任务为由欺骗王某1办理网络贷款，办理贷款是她本人自愿的。王某1办理的贷款其只用了17万元，其他的是王某1花了，原审判决认定的犯罪数额不准确；2.原审判决量刑重。经本院审理查明，原审判决认定上诉人龙杨犯诈骗罪的事实清楚，有证实龙杨自然身份的常住人口信息；证实本案来源系王某1到公安机关报案，龙杨在锦州监狱服刑期间被解至公安机关的受案登记表、立案决定书、案件来源、到案经过、接受证据材料清单、案件线索移送函；证实以王某1身份信息在网络贷款平台贷款金额的电子证据检查笔录；证实以王某1身份信息在网络贷款平台的部分贷款转入王某1名下招商银行储蓄卡的招商银行交易明细表；证实王某1名下信用卡取款、刷卡情况的信用卡交易明细；证实王某1与龙杨交往情况及龙杨与王某1发展为男女朋友关系的微信聊天记录；证人张某1关于其与龙杨交往过程中龙杨向其借款及龙杨替其支付11万元购车首付款的证言；证人何某关于龙杨替张某1缴纳购房定金5000元的证言；证人程某1关于王某1与龙杨处男女朋友及龙杨用王某1身份信息在网络贷款平台贷款的证言；证实王某1向龙杨索要龙杨用王某1信用卡所取款项及龙杨用王某1身份信息在网络贷款平台所贷款项的经过和金额的视听资料；被害人王某1关于龙杨以与其处男女朋友为名骗取其钱款的经过和金额及其招商银行储蓄卡和信用卡一直由龙杨使用的陈述；上诉人龙杨关于其与王某1处男女朋友过程中用王某1的信用卡取款及用王某1的身份信息在网络贷款平台贷款的供述；证实龙杨因犯诈骗罪于2019年3月6日被锦州市凌河区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元，刑期从2018年5月5日起的（2019）辽0703刑初10号刑事判决书等相关证据予以证明。上述事实、证据，均经原审庭审举证、质证，本院审理期间未发生变化，依法予以确认。在本院审理过程中，上诉人龙杨未提供新的证据。本案事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人龙杨以非法占有为目的，假借婚恋名义，取得被害人王某1的信任，并通过虚构事实的方法，骗取被害人的财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。龙杨系累犯，应当依法从重处罚；其又在前罪判决宣告后，刑罚执行完毕以前发现漏罪，应依照法律规定数罪并罚。龙杨的犯罪违法所得应依法返还被害人。关于龙杨所提其办理网络贷款及其使用王某1的信用卡取款是王某1本人自愿，且仅使用了王某117万元，原审判决认定的犯罪数额不准确的上诉理由，经查，龙杨先以与王某1处男女朋友取得王某1信任，后又通过虚构钱包丢失等事实的方法骗取王某1的信用卡和储蓄卡使用，又哄骗并利用王某1的身份信息在网络贷款平台贷款，所贷款项及信用卡所取款项等钱款均被龙杨占有和使用。在王某1发现后向其索要时，以各种理由拒不退还，达到其非法占有王某1钱款的事实，有载卷的电子证据检查笔录、银行交易明细表、微信聊天记录、证人程某1的证言、王某1与龙杨的通话录音和王某1的陈述等相关证据予以证明，足以认定；龙杨以王某1身份信息在网络贷款平台的贷款及使用王某1的信用卡取款所产生的利息均源于龙杨的诈骗行为，亦应计入龙杨的犯罪数额。故原审判决认定龙杨的犯罪数额准确，该上诉理由无事实和法律依据，本院不予支持。关于龙杨所提原审判决量刑重的上诉理由，经查，原审判决根据龙杨的具体犯罪事实、性质和对社会的危害程度，并考虑其系累犯等情况，综合其到案后的认罪态度及前罪等酌定量刑情节，在法定刑幅度内量刑并无不当，故对该上诉理由，本院不予支持。综上，原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当。审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 倪 凯审判员 李合军审判员 王兴周二〇二〇年九月八日法官助理张娈书记员刘继娟