广东省深圳市福田区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）粤0304民初18656号 原告深圳凯司姆科技有限公司，住所地广东省深圳市福田区。 法定代表人钱南方，执行董事。 委托代理人莫健根，广东宝城律师事务所律师。 被告宋南，男，汉族，1969年11月19日出生，住址四川省成都市青羊区。 委托代理人杨予霄，四川兴远律师事务所律师。 原告深圳凯司姆科技有限公司诉被告宋南公司盈余分配纠纷一案，本院于2017年6月22日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年11月6日公开开庭进行了审理。原告深圳凯司姆科技有限公司的委托代理人莫健根、被告宋南及其委托代理人杨予霄均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：被告系原告公司小股东（占公司10%股权），且从原告公司2005年8月9日成立时起一直担任原告公司执行董事兼法定代表人，于2016年7月底因侵犯原告公司利益等原因被发现离开原告公司。2016年8月8日不再在原告公司任职。2016年5、6月份期间，被告因侵犯原告公司利益等原因被发现，而与原告公司大股东（占公司90%股权）发生矛盾。期间，被告利用其多年掌握公司拥有绝对的公司财务信息知情权的优势，相对大股东对公司财务信息掌握不全的劣势，要求原告公司向其支付390万元“利润”后，才愿意交出公司的经营权等。2016年6月17日，原告公司大股东为了早日掌握公司控制权，在不知情的情况下，由大股东的代理人钱南方（即现任法定代表人）代表原告公司，通过深圳交通银行景田支行银行转账方式，向被告在招商银行广州天河支行的银行账户支付390万元。被告收款后，于2016年6月17日向原告公司出具手写《收据》，内容为“今收到凯司姆公司分红（钱南方代付）390万元”。2016年8月8日，公司执行董事兼法人代表变更为公司大股东代理人钱南方，公司大股东从而取得了公司的控制权。然而，待原告公司大股东掌握公司控制权后发现：2015年底公司所有者权益（或股东利益)合计为3119535.45元、未分配利润为2519535.45元；被告要求分红前最近的2016年5月份，虽然公司资产总额有37945603.63元，但扣除负债后公司所有者权益（或股东利益）合计仅剩下345366.87元、未分配利润为-254633.13元（亏损），即被告于2016年5、6月份在原告公司根本不存在任何盈余分配利益。鉴于被告通过欺诈手段与原告公司达成口头盈余分配协议，原告依法有权请求人民法院予以撤销，被告应向原告返还因无效协议而取得的所谓的分红款项390万元。请求法院判令：1、撤销原告与被告之间的公司盈余分配协议；2、被告立即向原告返还390万元，并向原告赔偿占用款项期间的利息损失（以被告实际应付货款金额为基数，按照金融机构同期同类人民币贷款基准利率，从2016年6月17日起计至清偿之日止，暂计至2017年6月15日利息损失为169185.21元）；3、被告承担本案诉讼费。 被告辩称：涉案390万元不是原告的盈余分配，而是案外人钱南方与被告、案外人张xx三人以包含原告在内的七家公司[另六家公司为：广州凯司姆化学品有限公司、唯凯香港有限公司（VachemHongKongLimited）、凯司姆有限公司（CasmoonCorporationLimited)、上海帮易实业有限公司、香港凯司姆集团有限公司（CasmoonGroupLimited)、仕荣投资管理（上海）有限公司]代理美国道康宁公司电子硅胶产品经销取得收益后，钱南方向被告分配的收益。 一、被告未从原告处领取利润分配款项。 首先，被告与原告没有盈余分配协议。其次，原告提交被告于2016年6月17日出具的《收据》不足以证明其有向被告分配利润的事实。《收据》载明收到“凯司姆公司分红（钱南方代付）”，在钱南方与被告、张xx合作中有四家公司的字号为“凯司姆”，《收据》中的“凯司姆公司”并非特指原告。涉案390万元是钱南方支付给被告，而非原告。所以，被告未从原告处领取利润分配款项。 二、涉案390万元是钱南方根据其与被告、张明生三人合作以七家公司代理道康宁公司产品经销事项盈利而向被告分配的收益。 （一）自2005年起钱南方与被告、张xx三人合作成立前述七家公司代理经销美国道康宁公司电子硅胶产品。 （二）钱南方明确表示涉案390万元为被告累计未分配的利润及对被告退出合作事务的补偿。 （三）原告自2005年至2012年各年利润分别为1979.17元、-4559.81元、419545.08元、101166.58元、-307352.57元、107526.7元、1178290.47元、257911.43元，2015年利润为-43105.10元，可看出原告历年利润不高，部分年度为亏损，然而钱南方自2005年起几乎每年都向被告支付分配的收益，所以，钱南方历年向被告分配收益并非基于原告的利润，该收益实际上是钱南方与被告、张xx三人以上述七家公司（多数公司字号为凯司姆）经销美国道康宁公司电子硅胶产品，整体结算收益再由钱南方进行分配，所以涉案390万元是历年未分配收益，并不是原告盈余分配，故被告才在《收据》中写明是收到“凯司姆公司分红”而非“收到深圳凯司姆科技有限公司分红”。 综上，涉案390万元被告在《收据》中写明收到凯司姆公司分红390万元是钱南方根据其与被告、张明生三人合作以七家公司代理道康宁公司产品经销事项盈利而向被告分配的收益及对被告退出合作事务的补偿。 三、钱南方自认是持有原告90%股权大股东项丽艳的代理人，根据公司法及原告的章程，大股东项xx掌握原告所有事项的决定权，包括法定代表人、执行董事、总经理、财务负责人的任免与变更章程等重大事项，根本不可能出现大股东没有控制权，反而被持股10%小股东掌握公司控制权的情况，否则就是由被告安排给钱南方、张xx分配利润，事实上是七家公司的经营整体收益均是钱南方掌握与分配，所以大股东项xx与钱南方不可能不掌握原告的财务信息。另外，被告在原告的经营中并不负责财务这一块，不可能控制财务信息。所以原告主张大股东项xx或其代理人钱南方没有公司控制权，不掌握财务信息不全系虚构事实。钱南方与被告就收益分配达成一致并支付后反悔，妄图借原告之名义取回应属被告的收益，该行为极不诚信，更是不道德的，若让钱南方成功，就相当于被告十余年劳动收益的大半被剥夺，对被告极不公平。 综上，本案实质上钱南方与被告、张xx三人合作的收益分配后，钱南方反悔，妄图用表面合法的方式达到剥夺被告财产的非法目的，所以，原告的诉求理应驳回。 经审理查明：原告的股东为项xx及被告二人，各占原告90%、10%的股权。原告的法定代表人原为被告，后于2016年8月8日经工商登记核准变更原告法定代表人为钱南方。2016年6月17日，钱南方从其名下交通银行深圳景田支行账户转账支付390万元至被告名下招商银行广州天河支行账户。同日，被告出具一份《收据》，载明：“今收到凯司姆公司分红（钱南方代付）390万元。” 原告提交深圳市大华税务师事务所有限公司于2016年5月9日出具的关于原告公司2015年全年的《企业所得税汇算清缴鉴证报告》、原告公司2015年12月的《一般企业利润表》及《一般企业资产负债表》、原告公司2016年5月的《一般企业利润表》及《一般企业资产负债表》等证据，主张：原告2015年度利润总额亏损；原告2015年12月净利润亏损为56144.78元；原告2015年12月原告总资产为4650余万元，但所有者权益（或股东权益）为3119535.45元，未分配利润为2519533.45元，即便被告作为10%股东，其要分配的利润在当时也只有25万余元；原告2016年5月亏损570286.80元，本年累计年度亏损2774168.58元，在被告分红的月份，原告公司处于亏损状态；原告2016年5月总资产含负债3794万多元，但所有者权益（或股东权益）345366.87元，原告亏损254633.13元，被告分红的时间点，原告是亏损的状态，被告不享有分红的权益。被告对上述《企业所得税汇算清缴鉴证报告》的真实性予以确认，对其他证据的真实性不予确认。 被告于2017年11月6日庭审当天提交大量证据，主张其因筛选邮件、银行凭证等证据及办理电子邮件公证，故未在举证期限内提交证据。原告对被告逾期提交证据提出异议。 庭审中，原告主张其请求撤销的公司盈余分配协议是指原告与被告于2016年6月初达成的关于原告支付被告390万元公司利润分红的口头协议。被告主张其与原告没有上述口头协议。 以上事实，有原告公司股东信息、变更信息、交通银行深圳景田支行转账凭证、《收据》、《企业所得税汇算清缴鉴证报告》、《一般企业利润表》、《一般企业资产负债表》等证据及庭审笔录为证。 本院认为，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告主张其与被告存在关于原告向被告支付390万元的公司盈余分配协议，被告对此不予确认。涉案390万元系原告的法定代表人钱南方向被告支付，原告提交被告出具的载明“收到凯司姆公司分红（钱南方代付）”的《收据》不足以证明其与被告之间存在原告主张的公司盈余分配协议，原告亦未提交董事会决议、股东会决议等证据予以佐证，故原告关于其与被告之间存在公司盈余分配协议的主张依法不能成立，本院不予采信。原告关于撤销原告与被告之间的公司盈余分配协议及被告返还该协议约定款项的诉讼请求均依法不能成立，本院不予支持。被告无正当理由逾期提交证据，原告对此有异议，且原告提交的证据不能证明其诉讼请求，被告已无需提交反驳证据，故本院对被告提交的证据不作审查认定。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条、第一百四十二条的规定，判决如下： 驳回原告深圳凯司姆科技有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费39353元（已由原告预交），由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。当事人提出上诉的，应在收到上诉费缴费通知之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 陈    凯 人民陪审员 彭    风 人民陪审员 杨  江  河 二〇一七年十一月十七日 书 记 员 李倩霞（代） 附相关法律条文： 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。