山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0102民初7163号原告：朱英男，男，汉族，住山东省临朐县。被告：山东日新传媒有限责任公司，住所地济南市。法定代表人胡忠华，董事长。委托诉讼代理人王建华，山东舜翔律师事务所律师。原告朱英男与被告山东日新传媒有限责任公司（以下简称日新传媒公司）劳动合同纠纷一案，本院于2016年11月10日受理后，依法由审判员朱春晓担任审判长，与人民陪审员郭小云、吴卫平组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱英男及被告日新传媒公司的委托诉讼代理人王建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱英男诉称，朱英男自2008年9月参加齐鲁晚报招聘面试，成功通过三轮面试于2008年9月26日到齐鲁晚报报道上班，劳动合同被安排与齐鲁晚报下属公司齐鲁广告调查有限公司签订，2008年至2014年先后签订了三次劳动合同，已成为事实无期限劳动合同，期间担任主持人、编辑、记者、策划等多种媒体职责，多数工作时间发生在晚上、假期等加班时间，截至2015年9月23日被违法辞退，六年间加班费和年假都没有兑现面试时的承诺，从2014年起，先后两次未经朱英男同意单方更改朱英男与用人单位劳动关系，2014年8月变更至山东齐鲁晚报天一国际会展有限公司，2015年7月变更至山东日新传媒有限公司，以此方式克扣降薪侵害劳动者的利益，并在仲裁审理时，伪造朱英男入职时间，不承认其作为齐鲁晚报下属公司性质，并对其进行职业操守的污蔑。为此朱英男向法院提起诉讼，请求依法判决：1.日新传媒公司立即向朱英男支付赔偿金43166元（自2008年9月至2015年9月）；2.日新传媒公司立即向朱英男支付二倍工资差额75540元（2014年8月至2015年9月）；3.日新传媒公司立即向朱英男支付加班工资报酬125300元（自2009年3月至2015年8月）；4.日新传媒公司立即向朱英男支付克扣工资39180元（自2013年4月至2015年9月）；5.日新传媒公司承担本案全部诉讼费用。被告日新传媒公司辩称，一、朱英男于2015年7月到日新传媒公司处上班，对此日期之前的请求与日新传媒公司无关。朱英男在日新传媒公司处工作期间，于2015年8月起未经单位领导批准，擅自脱离工作岗位，连续旷工达15天以上，严重违反了用人单位的劳动纪律，根据劳动合同法的相关规定，日新传媒公司完全有权将其辞退。但日新传媒公司并没有立即将其辞退，而是出于人性化考虑，给了朱英男改过的机会，于2015年9月17日向其送达了限期返岗通知书，规劝朱英男于2015年9月21日之前返回公司报到。朱英男收到限期返岗通知书后，对日新传媒公司的合理要求置之不理，在限期返岗通知书规定的时限到期一周后即2015年9月28日仍未到岗上班。无奈之下，日新传媒公司为严肃劳动纪律，才不得不依法将朱英男辞退，故日新传媒公司与朱英男解除劳动关系并无违法之处，朱英男要求日新传媒公司支付赔偿金的请求不应得到支持；朱英男要求支付双倍工资75540元无事实依据，无正当理由，依法不应支持。朱英男2015年7月来到日新传媒公司处上班，日新传媒公司依法应于2015年8月与朱英男签订合同，但是自2015年8月开始朱英男便擅自脱离工作岗位，一直旷工，从而导致日新传媒公司无法与朱英男签订劳动合同。因此，未签订劳动合同是因为朱英男严重违反劳动纪律造成的，不能归责于日新传媒公司，对于朱英男双倍工资的请求不应支持；朱英男要求支付加班工资报酬125300元与事实不符，朱英男从未加过班，日新传媒公司也没有要求朱英男加过班。为避免个别员工以加班之名行浪费公司资源之实，公司对于加班有严格规定，根据公司的规章制度，如果员工要安排加班，必须填写加班申请表，报部门负责人或单位领导签字批准，才可以加班。朱英男从没有向单位提出过加班的申请，单位也从未安排其加过班。故其主张加班费的请求与事实不符，不应得到支持；朱英男要求支付克扣工资39180元与事实不符，日新传媒公司没有克扣朱英男的工资。日新传媒公司公司实行的是绩效考核的工资制度，每个员工的工资都由岗位工资、奖金、管理津贴、技术津贴等几个部分组成。朱英男在我公司系普通岗岗位，工资等级为三级，标准为：岗位工资为1200元，绩效奖金基数为1000元，考核系数每月上下浮动，补助为300元。朱英男2015年7月的工资构成为：岗位工资1200，实发绩效工资850，补助合计550，代扣保险275.73元，扣公积金183.82元，实发2140.45元；2015年8月的工资构成为：岗位工资1200，实发绩效工资800，补助合计550，代扣保险275.73元，扣公积金183.82元，实发2090.45元。日新传媒公司是依法代缴社保和公积金后及时、如数的向朱英男发放的，没有克扣他的工资。综上所述，朱英男的主张无事实和法律依据，请求依法驳回朱英男全部仲裁请求当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对朱英男提交的齐鲁晚报工作证一份，日新传媒公司对证据真实性不予认可，本院认为该工作证有齐鲁晚报的公章且部门是全媒体中心与日新传媒公司向朱英男送达的限期返岗通知书、辞退告知书中依据的《齐鲁晚报全媒体运营中心员工考勤管理制度》及落款处齐鲁晚报全媒体运营中心相吻合，本院对该证据予以采信；对朱英男提交的公司QQ群聊截图、员工聊天截图、因日新传媒公司对这组证据的真实性有异议，本院认为该组证据均系复印件，本院不予采信；对朱英男提交的工作视频及图片，因日新传媒公司对证据的真实性不予认可，本院认为该证据系单方制作，无法证实朱英男自2008年至2015年的加班事实，故本院不予采信。对日新传媒公司提交的朱英男2015年8、9月份的考勤表及日新传媒公司的员工考勤管理制度，朱英男对该组证据的真实性不予认可，本院认为该组证据均系日新传媒公司单方制作，不具有证据客观性，无法证明已经向朱英男进行公示，故不予采信；对日新传媒公司提供的情况说明，朱英男对该份证据的真实性有异议，本院认为该证据系日新传媒公司单方制作，不具有证据客观性，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：齐鲁广告调查有限公司（以下简称广告调查公司）自2009年3月至2014年7月为朱英男社会缴纳保险。齐鲁晚报工作证载明的朱英男的工作部门为全媒体中心，发证日期为2013年4月21日，有效期三年，即至2016年4月20日。朱英男于2014年8月至2015年6月在山东齐鲁晚报天一国际会展有限公司（以下简称天一会展公司）处工作，由天一会展公司为其缴纳保险。自2014年9月至2015年6月，天一会展公司向朱英男支付工资。广告调查公司与天一会展公司未向朱英男送达解除或终止劳动合同的书面通知。朱英男称自2008年入职后，工作地点和工作内容未变更。日新传媒公司称由日新传媒公司的领导安排朱英男到日新传媒公司处工作。朱英男自2015年7月至2015年9月在日新传媒公司处工作，由日新传媒公司为其缴纳保险，并发放2015年7月和8月份的工资，7月份工资数额为2140.45元，8月份的工资数额为2090.45元,日新传媒公司未向朱英男发放2015年9月份的工资。日新传媒公司分别于2015年9月17日和2015年9月28日，向朱英男送达了落款名称为日新传媒公司和齐鲁晚报全媒体运营中心的限期返岗通知书和辞退告知书。其中，限期返岗通知书以依据《齐鲁晚报全媒体运营中心员工考勤管理制度》之规定，朱英男的行为构成旷工，要求其于2015年9月21日前到公司报到，逾期视为自动离职。辞退告知书以依据《齐鲁晚报全媒体运营中心员工考勤管理制度》之规定，朱英男擅自旷工，经单位催告仍未到岗为由，将朱英男辞退。日新传媒公司未与朱英男签订书面劳动合同。朱英男提供的证据无法证明其在日新传媒公司加班的事实。另查明，朱英男2015年9月份的工资为（2140.45元+2090.45元）/2=2115.45元。朱英男离职前12个月的平均工资为（1899.30元+2893.30元+1693.30元+1893.30元+2093.30元+2764.20元+4075.50元+2193.30元+2193.30元+2193.30元+2140.45元+2090.45元）/12个月=2343.58元。另查明，天一会展公司与日新传媒公司有共同的股东系齐鲁传媒集团有限公司。2016年8月3日，朱英男以日新传媒公司为被申请人向济南市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，其仲裁请求如下：1.要求支付2008年9月至2015年9月违法解除劳动合同赔偿金43166元；2.要求支付2014年8月至2015年9月14日14个月双倍工资75540元；3.要求支付2009年3月至2015年8月加班工资报酬125300元；4.要求支付2013年4月至2015年9月被克扣工资39180元。2016年9月18日，该委作出济劳人仲案〔2016〕462号仲裁裁决书，裁决：1.日新传媒公司支付朱英男赔偿金7725元；2.日新传媒公司支付朱英男二倍工资差额2550元；3.驳回朱英男其他仲裁请求。朱英男不服该裁决，在法定期限内诉至本院。日新传媒公司未向本院起诉。本院认为，朱英男于2014年8月至2015年6月与天一会展公司存在劳动关系。朱英男提供的齐鲁晚报工作证发证日期为2013年4月21日，有效期至2016年4月。2015年7月至2015年9月与朱英男与日新传媒公司存在劳动关系。2015年9月17日和2015年9月28日，日新公司向朱英男送达的书面的限期返岗通知书和辞退告知书落款名称均为日新传媒公司和齐鲁晚报全媒体运营中心，其中齐鲁晚报全媒体运营中心与朱英男提交的齐鲁晚报工作证的部门名称相一致，本院认为朱英男的工作期限应当自2013年4月连续计算。2015年9月28日，日新传媒公司以依据《齐鲁晚报全媒体运营中心员工考勤管理制度》之规定，以朱英男擅自旷工，经单位催告仍未到岗为由，与朱英男解除劳动合同关系。但日新传媒公司未提交证据证明该管理制度经过公示，日新传媒公司的行为属于违法解除，且日新传媒公司自认系公司领导安排朱英男工作，非因劳动者本人原因。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的司法解释（四）》第五条之规定，用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同，劳动者从原用人单位被安排到新用人单位，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位向劳动者提出解除劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。因此本院认为，朱英男未提供证据证明2008年至2013年4月期间与齐鲁晚报全媒体运营中心存在劳动关系，故朱英男的工作年限自2013年4月21日至2015年9月28日，共计两年零六个月。日新传媒公司应当向朱英男支付自2013年4月至2015年9月的违法解除合同赔偿金为2343.58元×2.5×2=11717.9元。对朱英男要求日新传媒公司支付2008年9月至2015年9月的赔偿金43166元诉讼请求，本院予以部分支持，超出部分的诉讼请求，本院不予支持。对朱英男要求日新传媒公司支付自2014年8月至2015年9月的二倍工资差额75540元诉讼请求，因自2013年4月至2015年9月，日新传媒公司未与朱英男签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本院认为日新传媒公司应当支付朱英男自2014年11月至2015年9月未签订书面劳动合同二倍工资差额为25445.80元（1693.30元+1893.30元+2093.30元+2764.20元+4075.50元+2193.30元+2193.30元+2193.30元+2140.45元/月+2090.45元+2115.4元），故对朱英男该项诉讼请求，本院予以部分支持，对超出部分的诉讼请求，本院不予支持。对朱英男要求日新传媒公司支付自2009年3月至2015年8月的加班工资报酬125300元的诉讼请求，因朱英男提供的证据，不足以证明其加班的事实，故本院不予支持。对朱英男要求日新传媒公司支付自2013年4月至2015年9月克扣的工资39180元的诉讼请求，因日新传媒公司未支付朱英男2015年9月的工资，根据朱英男和日新传媒公司提供的2015年7月和8月的工资发放明细，因此日新传媒公司应当向朱英男支付2015年9月份的工资数额为（2140.45元+2090.45元）/2=2115.45元，对朱英男的该项诉讼请求，本院予以部分支持，超出部分的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的司法解释（四）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及国家有关民事政策之规定，判决如下：一、被告山东日新传媒有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱英男违法解除劳动合同赔偿金11717.9元；二、被告山东日新传媒有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱英男自2014年11月至2015年9月二倍工资差额25445.80元；三、被告山东日新传媒有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告朱英男2015年9月的工资2115.45元；四、驳回原告朱英男超出部分的诉讼请求；五、驳回原告朱英男的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告山东日新传媒有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  朱春晓人民陪审员  郭小云人民陪审员  吴卫平二〇一七年十一月二十六日书 记 员  路文懿