黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）黑01民终279号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司哈尔滨市中心支公司，住所地哈尔滨市道里区丽江路2586号6栋。负责人：王玉军，总经理。委托诉讼代理人：张春华，黑龙江金马律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史月红，女，1966年3月25日出生，汉族，个体户，住哈尔滨市动力区热电街1号。委托诉讼代理人：张志强，哈尔滨市道外区正义法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：于立成，男，1985年6月4日出生，汉族，职业不详，住黑龙江省宾县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司，住所地哈尔滨市香坊区民航路4号。负责人：李慧君，总经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司哈尔滨市中心支公司（以下简称人寿公司）因与被上诉人史月红、于立成、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市分公司（以下简称人民公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服哈尔滨市道外区人民法院（2019）黑0104民初4281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年1月14日立案后，采取阅卷、调查和询问当事人的方式审理了本案。上诉人人寿公司的委托诉讼代理人张春华、被上诉人史月红及其委托诉讼代理人张志强到庭参加诉讼。于立成、人民公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人寿公司上诉请求：1、请求对史月红伤残等级重新鉴定；2、撤销一审判决误工费判项，并依法改判。事实与理由：1、一审判决程序违法，一审中经人寿公司申请，法院准许在七天内核实史月红伤残等级是否合理及是否重新鉴定，人寿公司在七日内提出重新鉴定申请及专家质证意见书，但一审法院在判决中并未对重新鉴定申请作出是否准许的认定，应对史月红伤残等级重新鉴定；2、史月红一审中自认自己无工作，因此不存在误工损失，不应给付误工费。史月红辩称：一审判决认定事实清楚，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。于立成、人民公司未到庭、未答辩。史月红向一审法院起诉请求：1.请求判令人寿公司、于立成、人民公司赔偿医疗费21938.11元、误工费25037.50元、护理费18767.84元、交通费1406.20元、住院伙食补助费2400元、营养费6000元、陪护床费480元、残疾赔偿金58382元、精神损害抚慰金5000元；2.诉讼费、鉴定费3800元由人寿公司、于立成、人民公司承担。一审法院认定事实：2018年9月1日19时30分许，于立成驾驶黑Ａ×××××号捷达出租车在哈尔滨市道外区红旗大街由北向南行驶至红旗大街514号门前处时，与在红旗大街道路西侧路边由南向北行走的行人史月红相撞，导致车辆受损以及行人史月红受伤的道路交通事故。事故发生后，史月红到哈尔滨医科大学附属第一医院检查治疗，住院24天，支出医疗、检查费用20436.81元（含急救费360.20元），包含人寿公司垫付的5000元，史月红个人支出医疗费用15436.81元。史月红支出病例复印费30.50元。2018年9月14日，哈尔滨市公安局交通警察支队太平大队作出第230104120180000350号道路交通事故认定书，认定于立成负事故的全部责任。史月红不负事故责任。黑Ａ×××××号车在人寿公司投保了交强险、在人民公司投保了商业三者险10万元，并投保不计免赔，事故发生在保险期间内。依史月红申请，哈尔滨市道外区人民法院经哈尔滨市中级人民法院司法技术处委托至哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心对史月红进行法医学鉴定，后该鉴定中心作出哈工大医司鉴﹝2019﹞临司（中）鉴字212号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人史月红左胫骨前上缘及后上缘骨折，左胫骨内侧平台后缘游离骨性影，左膝关节功能丧失25%以上评定为拾级伤残。2.支持伤后误工期壹佰伍拾日。3.支持伤后护理期玖拾日，其中住院期间贰人护理，出院后壹人护理。4.支持伤后营养期陆拾日。5.不支持继续治疗费用。史月红支出鉴定费用5136元（含鉴定费3300元、鉴定检查费1836元）。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿……具体到本案，本次交通事故经哈尔滨市公安局交通警察支队太平大队作出第230104120180000350号道路交通事故认定书，认定于立成负事故的全部责任。史月红不负事故责任。根据上述规定，史月红因本次交通事故受伤，应首先由人寿公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由人民公司在商业三者险限额内赔偿，诉讼费、鉴定费用5136元（含鉴定费3300元、鉴定检查费1836元）不在保险范围内，由于立成赔偿。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费、急救费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，经核算史月红个人支出医疗费用15436.81元，史月红诉请有理，该院予以支持。住院伙食补助费，史月红住院治疗24天，按每天100元的标准计算为2400元，史月红诉请有理，该院予以支持。史月红诉请营养费，按鉴定意见确定：“支持伤后营养期陆拾日”，营养费的标准可参照住院伙食补助费标准100元／天，经核算为6000元（100元/天×60天），史月红诉请有理，该院予以支持。史月红诉请护理费18767.84元，按鉴定意见确定：“支持伤后护理期玖拾日，其中住院期间贰人护理，出院后壹人护理”计算，经核算为18767.84元（60090元/年÷365天×24天×2人+60090元/年÷365天×66天×1人），史月红诉请有理，该院予以支持。史月红诉请误工费，鉴定时间按鉴定：“支持伤后误工期壹佰伍拾日”，经核算为24694.52元（60090元/年÷365天×150天），史月红诉请有理，该院予以支持。交通费根据史月红及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，按史月红住院期间3元/天计算，经核算为72元（24天×3元/天），史月红诉请过高，该院支持72元。史月红诉请病例复印费30.50元，有票据，与本案有关联性，该院予以支持。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”经法医学鉴定，史月红被评为拾级伤残，应按照2018年黑龙江省城镇居民人均可支配收入标准计算二十年，史月红诉请残疾赔偿金58382元（29191元/年×20年×10%）的理由成立，该院予以支持。精神损害抚慰金应当根据侵权人的过错程度，侵权的手段、场合、行为方式等情节，侵权行为所造成的后果，侵权人承担责任的经济能力，受诉法院所在地平均生活水平等因素确定，经鉴定史月红为拾级伤残，该院按每级5000元的标准计算，史月红诉请精神损害抚慰金5000元的理由成立，该院予以支持。判决：一、待本判决发生法律效力之日起十日内，人寿公司在黑Ａ×××××号车交强险责任限额项下范围内向史月红赔偿医疗费5000元、护理费18767.84元、误工费24694.52元、交通费72元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金58382元；二、待本判决发生法律效力之日起十日内，人民公司在黑Ａ×××××号车商业三者险责任限额项下范围内向史月红赔偿医疗费10436.81元（15436.81元-5000元）、住院伙食补助费2400元、营养费6000元；三、待本判决发生法律效力之日起十日内，于立成向史月红赔偿病例复印费30.50元；四、驳回史月红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1458元（史月红已预交1494元），由于立成负担1458元，由史月红负担36元。哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心鉴定费用5136元（鉴定费3300元、鉴定检查费1836元，史月红已预交），由于立成负担。上述款项于立成于本判决生效后十日内给付史月红。本院二审期间，史月红提交了居民户口、居民死亡医学证明书、结婚证、营业执照。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：史月红提交的证据可以证明史月红与辛子维是夫妻关系，史月红在辛子维2018年1月去世后，其经营哈尔滨市香坊区宁康大药房。本院认为，一、关于一审判决是否程序违法，是否应对史月红伤残等级重新鉴定问题。首先，经一审法院委托对史月红进行司法鉴定，一审中人寿公司对该司法鉴定发表质证时，请求法院给七天时间审查鉴定结论的合理性及是否申请重新鉴定，并不是一审法院准许其在七天内申请重新鉴定，故一审判决不存在程序违法。其次，人寿公司主张鉴定部门未对史月红右膝关节（健侧）屈曲进行测量，进而影响鉴定左膝关节功能丧失程度，但其未提交相关证据证明，其请求对史月红伤残等级重新鉴定，本院不予支持。二、关于一审判决赔偿史月红误工费是否正确问题。二审中史月红提交居民户口、居民死亡医学证明书、结婚证、营业执照，上述证据可以证明史月红在其丈夫辛子维2018年1月去世后，其经营哈尔滨市香坊区宁康大药房，一审按照居民服务和其他服务业平均工资给付误工费并无不当。综上所述，人寿公司的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2002元，由中国人寿财产保险股份有限公司哈尔滨市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王英杰审判员  徐 东审判员  姜 艳二〇二〇年九月七日法官助理樊贝贝书记员赵双