广东省肇庆市鼎湖区人民法院行 政 判 决 书（2020）粤1203行初136号原告：谭云龙，男，汉族，1964年7月6日生，住怀集县***********。委托代理人：罗桂林，广东政勤律师事务所律师。被告：怀集县冷坑镇人民政府。住所地：怀集县冷坑镇人民政府大院。法定代表人：朱铭强。委托代理人：李伟坚，怀集县冷坑国土资源管理所所长。委托代理人：李桥年，广东国政（四会）律师事务所律师。原告谭云龙诉被告怀集县冷坑镇人民政府确认行政行为违法纠纷一案，于2020年5月9日向本院提起行政诉讼，本院当日立案后，于同月21日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2020年6月9日公开开庭审理了本案。原告谭云龙及其委托代理人罗桂林，被告的委托代理人李伟坚、李桥年等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2011年农历五月初十，原告与怀集县****************民签订了《租地凭据合同》，取得了位于城围寨后过爱一龟咀桥头公路上下面积约6.5亩旱地的使用权。合同约定该土地为建厂使用，后因土地用途不能建厂，原告便搭建了养殖棚、生活用房及简易围墙等建筑物（构筑物）进行养殖猪、鸡至今。2019年12月24日下午四时左右，被告在未经法定程序作出强拆决定书并送达给原告的前提下，用挖掘机等工具强行将原告所有的案涉建筑物推毁，导致原告圈养的鸡受惊过度到处乱飞，至今仍无法寻回。原告在现场再三要求被告不能强拆并告知其是非法强拆，但遭到拒绝。原告曾在现场通过电话向当地派出所报警寻求处理，但派出所因强拆方是政府机关，不敢出警处理。现原告所有的案涉建筑物已被非法拆除完毕，经原告清点，此次违法拆除共造成了原告339602.5元的经济损失。被告强制拆除原告所有的案涉建筑物的行为显然是违法的，因违法的行政行为侵害了原告的合法权益，应承担赔偿责任。理由如下：1、原告所有的案涉建筑物并不是违法建设，原告在农用地养殖属于在农用地开展农业生产的情形之一，是符合《国土资源部农业部关于完善设施农用地管理有关问题的通知》（国土资发[2010]155号）关于设施农用地的要求，用作经营性养殖的畜禽舍，也符合附属设施用地的要求，可以搭建用于管理和生活用房、仓库、硬化晾晒场以及生物质肥料等，被告仅因原告未完善用地手续，就对案涉建筑物进行非法拆除，程序严重违法。2、退一万步来讲，即使原告所有的案涉建筑物是违法建设，根据《行政强制法》第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条以及《肇庆市控制和查处违法建设办法》第二十六条、第二十七条的规定，对违法建设的强制拆除，须遵循责令限期拆除、催告、强制拆除决定、强制拆除公告、清点财物等程序，显然，被告在未经法定程序作出强制拆除决定并送达给原告就将原告所有的案涉建筑物强制拆除，程序严重违法。为维护合法权益，特提起行政诉讼，请求：一、依法确认被告强制拆除原告所有的养殖棚、生活用房及简易围墙等建筑物(构筑物)的行为违法；二、本案诉讼费由被告承担。原告向法庭提交了以下证据：1、原告身份证；2、违法违规限期整改通知书；3、租地凭据合同、石岩路上路下旱地租款2019全年度签收表；4、案涉土地相关图片；5、证明；6、送货单；7、收据。被告辩称，一、涉案的建筑物厂棚，原告违法占用耕地、违法建筑，不受法律保护。涉案的耕地，位于冷坑镇行政区域内爱一村委会根竹社及第四社集体所有的土地，原告在此地建筑厂棚，没有向国土、规划等部门申请。根据2018年度国家对土地例行督查核查，整改卫片第143号斑点，为原告建设厂棚的地方，面积0.7亩，属于违法占地，违法建筑。二、原告认为涉案的建筑物厂棚，根据国土资发〔2010〕155号文件，既符合生产设施用地要求，也符合附属设施用地要求。其实是对上述文件的错误理解，并且国土资发〔2014〕127号文于2014年9月29日发布之日起已经停止执行国土资〔2010〕155号文。上述155号文件规定，生产设施用地，指在农业项目区域内，直接用于农产品生产的设施用地。包括：1.工厂化作物栽培中有钢架结构的玻璃或PC板连栋温室用地等;2.规模化养殖中畜禽舍（含场区内通道）、畜禽有机物处置等生产设施及绿化隔离带用地；3.水产养殖池塘、工厂化养殖、进排水渠道等水产养殖的生产设施用地；4.育种育苗场所、简易的生产看护房用地等。附属设施用地是指农业项目区域内,直接辅助农产品生产的设施用地。包括:1.管理和生活用房用地：指设施农业生产中必需配套的检验检疫监测、动植物疫病虫害防控、办公生活等设施用地；2.仓库用地：指存放农产品、农资、饲料、农机农具和农产品分拣包装等必要的场所用地；3.硬化晾晒场、生物质肥料生产场地、符合“农村道路”规定的道路等用地。而原告违法占用耕地的违法建筑物，根本不属于生产设施用地，更不属于附属设施用地。三、被告拆除原告违法的建筑物，依法依规进行，程序合法。1、2018年12月3日下午15时许，被告指派冷坑镇国土所工作人员对涉案土地进行现场勘测及做笔录，但原告不配合，拒绝签名。2、2019年5月23日下午15时许，被告指派冷坑镇国土所工作人员通知原告到国土所办公室调查原告违法用地事宜，原告拒绝笔录签名。3、2019年9月19日，被告指派冷坑镇国土所工作人员通知原告到国土所办公室，责令原告限期拆除违法建筑物厂棚，原告看完《违法违规限期整改通知书》后，拒绝签收并怒气冲冲走出大门。4、2019年9月22日，被告通知原告所在村委会干部谭海斌、谭金海到原告家宣传政策法律，动员、劝告、催告原告尽快拆除违法建筑物，否则，后果自负。但原告依然不理。5、2019年12月15日16时许，被告指派冷坑镇国土所长李伟坚手机通知原告到冷坑镇政府再次做思想动员工作，敦促其迅速拆除违法建筑物，否则，依法拆除，一切后果自负，但原告同样置之不理。综上，被告多次动员、催告原告，并作出责令限期拆除、强制拆除决定等通知，在原告坚持置之不理的情况下，依法拆除，程序合法。四、被告拆除原告建筑物的法律依据。《城市规划法》第六十五条、《土地管理法》第三十六条第二款。综上所述，原告违法占用耕地，违法建筑厂棚，事实清楚，证据充分，被告多次做原告拆除违法建筑物工作并要求原告签收《违法违规限期整改通知书》等，而原告置之不理，被告拆除原告违法建筑物，适用法律法规正确，程序合法。基于上述事实理由，原告之起诉缺乏事实证据和法律依据，请求驳回原告的起诉（或诉讼请求）。被告向法庭提交了以下证据、依据：1、图斑位置(2018.10-11)；2、国土资源违法案件现场勘测笔录；3、国土资源违法案件询问笔录及现场照片；4、违法违规限期整改通知书（冷府整字〔2019〕第12号）；5、图片；6、手机通讯录；7、谭云龙违法建厂棚图片三张；8、法律依据：《城市规划法》第六十五条、《土地管理法》第三十六条、《国家赔偿法》第二条。经过双方当事人庭审举证、质证和陈述，结合法庭调查，本院认定以下事实：2011年农历五月初十，原告谭云龙与怀集县******根竹组长谭云平及村民签订《租地凭据合同》，约定根竹组将城围寨后过爱一龟咀桥头公路上下一小片旱地出租给原告建厂使用；2011年7月17日，怀集县******根竹第四、第五经济合作社在上述合同上签署“情况属实”并加盖公章确认。原告在租赁期间，搭建了厂棚、生活用房及简易围墙等建筑物，从2013年5月开始用于养殖家禽。2018年国家对土地例行督查核查，整改卫片发现第143号斑点面积0.7亩，属于违法占地，违法建筑，该图斑位置为原告建设厂棚的地方。2018年12月3日，被告指派冷坑镇国土所工作人员对涉案土地进行现场勘测并制作了现场勘测笔录，勘测情况为：怀集县冷坑镇云龙木材加工厂在未取得合法用地手续的情况下，擅自在耕地上建厂棚，具体位置怀集县冷坑镇***委会根竹第四经济合作社（土名：石岩），占用土地面积400平方米。2019年4月29日，被告对现场进行了拍照。2019年5月23日，被告指派冷坑镇国土所工作人员对原告进行询问并制作了询问笔录，原告承认该地块属怀集县冷坑镇***委会根竹第四经济合作社，占用土地面积400平方米，由其租用，2011年动工建厂棚用于木材加工厂的管理用房，于2013年5月转为养殖家禽，地类为耕地，未办理任何用地手续。2019年9月19日，被告作出冷府整字〔2019〕第12号《违法违规限期整改通知书》并送达给原告,认为谭云龙在爱一村卫星一二经济合作社所属土地面积460平方，未经批准擅自占用土地（乱搭、乱建）违反《中华人民共和国土地管理法》和《中华人民共和国城乡规划法》等有关的法律法规，责令谭云龙立即停止违法行为，限其在接到通知之日起五日内自行整改（拆除、复耕、复绿）。2019年9月22日，被告指派原告所在的村委会干部与原告沟通拆除违法建筑物一事；2019年12月15日，被告又指派冷坑镇国土所工作人员通过电话与原告沟通拆除违法建筑物一事，均没有结果。2019年12月24日，被告组织人员对上述涉案建筑物进行了强制拆除工作。本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”的规定，怀集县冷坑镇人民政府作为镇级人民政府，有对所辖乡、村庄规划区内的违反城乡规划管理相关法律法规的违法建筑物进行强制拆除的法定职权，是本案的适格被告。又根据《中华人民共和国行政强制法》第十八条“行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；（二）由两名以上行政执法人员实施；（三）出示执法身份证件；（四）通知当事人到场；（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；（六）听取当事人的陈述和申辩；（七）制作现场笔录；（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；（九）当事人不到场的，邀请见证人到场，由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章；（十）法律、法规规定的其他程序。”、第三十四条：“行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。”的规定，虽然原告未经批准擅自进行建设，但是被告采取强制拆除措施前并未向原告依法作出行政强制拆除决定，也未告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利和救济途径，未听取当事人的陈述和申辩，就实施了强制拆除行为，程序上违反了上述法律的规定，应确认被告对原告涉案建筑物实施强制拆除的具体行政行为违法。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：确认被告怀集县冷坑镇人民政府对原告谭云龙在怀集县冷坑镇***委会根竹的建筑物实施强制拆除的具体行政行为违法。案件受理费50元，由被告怀集县冷坑镇人民政府承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  梁永康审 判 员  黄登魁人民陪审员  张宏旗二〇二〇年八月十九日书 记 员  黄素怡