河北省廊坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀10民终4433号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市颍州区一道河路**蓝色雅典**楼**。法定代表人：吕亮，总经理。委托诉讼代理人：吴亚楠，河北拓石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：乔志金，男，1946年4月18日出生，汉族，住大厂回族自治县。委托诉讼代理人：冀军爱，女，1983年12月5日生，汉族，住大厂回族自治县。系被上诉人乔志金儿媳。原审被告：张元云，男，1989年3月2日出生，汉族，住安徽省阜南县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司因与被上诉人乔志金、原审被告张元云机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省大厂回族自治县人民法院（2017）冀1028民初680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月25日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，上诉人不服金额43725.31元，本案一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。主要事实和理由：一、被上诉人主张的误工费没有事实依据，不应予以支持。被上诉人在一审中未能提供相关证据证明其相关工作情况及收入情况，且被上诉人在事故发生时已满70岁，基本不具备劳动能力，一审判决在被上诉人未提供任何证据的情况下认定被上诉人从事清洁服务、外出打工等临时性工作，直接参照河北省2016年度农、林、牧、渔业的标准计算被上诉人的误工费，认定事实不清，无法律依据。二、被上诉人因交通事故产生的护理费，一审法院在未查明事实的情况下，不应支持各项护理费。被上诉人在一审审理中未能提供护理人单位的劳动合同，且护理人月工资5545元，超过个税起征点3500元，但未提供完税证明，不能证明护理人工作情况及工资情况的真实性。一审法院采纳被上诉人的证据并予以全额支持，无事实和法律根据。三、被上诉人因交通事故产生的残疾赔偿金，一审法院判决数额错误。根据规定，残疾赔偿金计算年限应自定残之日起计算。被上诉人1946年4月18日出生，伤残鉴定结论时间为2017年5月2日，已满71岁，残疾赔偿金应计算9年，一审判决该项明显错误。四、原审判决认定被上诉人的精神损害抚慰金数额过高。被上诉人构成九级伤残，并且在事故中承担同等责任，按照实践判决6000元为宜，原审判决认定7000元与实践不符。五、原审判决未扣除上诉人垫付的10000元实属错误。原审判决中已记载上诉人垫付10000元，此费用应当在上诉人最终的赔偿数额中予以扣除，但原审判决主文中记载的数额并未予以扣除，应予改正。乔志金答辩称，认可一审判决。乔志金向一审法院起诉请求：2016年6月26日被告张元云驾驶皖Ｋ×××**小型轿车沿迎宾大道由西向东行驶至谢疃村自建路与迎宾大道交叉路口时，与沿谢疃村自建路由北向南行驶的乔志金驾驶的自行车发生交通事故，造成乔志金受伤，两车损坏的交通事故，此事故经公安交警部门勘察后认定被告张元云和原告负事故同等责任。张元云驾驶的皖Ｋ×××**小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司投保了交强险和商业险，但各被告却不予赔偿，故起诉要求被告赔偿原告医疗费30103.12元，伙食补助费3400元，误工费30000元，护理费33270元，伤残赔偿金62148元，交通费3000元，车辆损失200元及营养费9000元，伤残赔偿金62148元，精神损害抚慰金7000元。一审法院认定事实：2016年6月26日8时，被告张元云驾驶皖Ｋ×××**小型轿车沿迎宾大道由西向东行驶至谢疃村自建路与迎宾大道交叉路口时与沿谢疃村自建路由北向南行驶的原告乔志金驾驶的自行车发生交通事故，造成乔志金受伤，两车损坏。此事故经大厂县交通警察大队认定，张元云、乔志金负同等责任。事故发生后，原告在大厂回族自治县中医院治疗，经诊断为右股骨近端粉碎性骨折，右肘部皮擦伤,住院治疗34天，共花医疗费30103.12元，被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司垫付医疗费10000元。原告伤残等级、误工期、护理期、营养期经本院委托北京博大司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所于2017年5月2日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人乔志金右股骨近端粉碎性骨折，构成IX（九）级伤残，赔偿指数20%，误工期300日、护理期180日、营养期180日。为此原告支付鉴定费4350元。原告伤前从事保洁外出打工等临时性工作，伤后由乔玉利护理，乔玉利事故发生前在三河市博隆尔机柜厂工作，事故发生前三个月平均工资5545元。皖Ｋ×××**轿车在中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司投保了交强险和保额为100万元商业三者险，不计免赔，事故发生在保险有效期限内。上述事实，有大厂回族自治县公安交通警察大队作出的交通事故认定书、大厂回族自治县中医院诊断证明、门诊收费票据、交通费票据、住院病案、北京博大司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票、三河市博隆尔机柜厂出具的乔玉利误工证明、工资表、公司营业执照、组织机构代码证及当事人陈述在案为凭。一审法院认为，本起交通事故造成原告乔志金受伤，车辆损坏的原因，系由于原告乔志金与被告张元云均未能遵守《中华人民共和国道路交通安全法》违章驾驶所致。皖Ｋ×××**轿车在中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司投保了交强险和100万元商业三者险不计免赔，事故发生在保险有效期内，该保险公司应当在强制保险责任限额内对原告的合理损失进行赔偿，并在商业三者险范围内依据保险合同的约定赔偿。不足部分由被告张元云进行赔偿。原告合理损失有：医疗费30103.12元、住院伙食补助费参照河北省工作人员出差伙食补助标准为每日100元，共计3400元、营养费参考鉴定意见及原告伤情，酌定维护7200元，原告主张过高部分不予维护。误工费，误工时间参考鉴定意见书确定为300日，事故发生前原告从事清洁服务、外出打工等临时工作，故误工费标准参照河北省2016年度农林牧渔行业21987元标准计算,误工损失为18071.51元。护理费，护理时间参考鉴定意见书确定为180日，护理人员乔玉利月平均工资5545元，维护33270元；残疾赔偿金，参照河北省2016年度农村居民人均年可支配收入11919元计算，原告被评定为九级伤残，赔偿指数为20%，维护23838元；鉴定费4350元，予以维护。原告主张精神损害抚慰金符合法律规定，根据此次交通事故给原告造成的损害后果及结合本地平均生活水平，酌定维护7000元，车辆损失原告虽未提供证据，但双方均认可车辆损坏的事实，车辆损失酌定维护200元。交通费原告主张3000元，主张过高酌定维护2000元，对过高部分不予维护，以上各项损失共计129432.62元。原告的上述损失由被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在交强险限额内赔偿医疗费10000元（已垫付），误工费18071.51元，护理费33270元，精神损害抚慰金7000元，交通费2000元，残疾赔偿金23838元，车辆损失200元，共计94379.51元。对原告超出交强险限额部分的医疗费20103.12元，住院伙食补助费3400元，营养费7200元，共计30703.12元由被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司按照50%责任比例赔偿原告15351.56元。鉴定费4350元由被告张元云按照50%责任比例赔偿原告2175元。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在机动车交通事故强制保险各分项责任限额内和商业三者险范围内赔偿原告乔志金109731.07元，于判决生效之日起七日内履行。二、被告张元云赔偿原告2175元，于判决生效之日起七日内履行。如果未按本判决确定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1270元，由原告乔志金负担635元，被告张元云负担635元。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，上诉人与被上诉人对发生本次交通事故的真实性没有异议。被上诉人在发生交通事故时虽已年满70岁，但主张平日从事清洁服务、外出打工等临时性工作，上诉人未提出相应的反驳证据，并认为被上诉人基本不具备劳动能力亦属推测，一审法院按照河北省2016年度农林牧渔行业21987元标准计算误工费有事实基础和法律依据。关于护理费，被上诉人虽未提供完税证明，但一审法院按照护理人员乔玉利误工证明、工资表、公司营业执照等证据予以支持亦有事实基础。关于残疾赔偿金，一审庭审中上诉人认可按照10年予以计算，一审法院按此判决并无不妥之处。关于精神损害抚慰金，一审法院根据被上诉人的伤情而支持7000元不违背法律规定。上诉人主张应扣除垫付的10000元，被上诉人亦认可上诉人垫付了10000元，一审法院未予扣除，应予纠正。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持河北省大厂回族自治县人民法院（2017）冀1028民初680号民事判决第二项即“被告张元云赔偿原告2175元，于判决生效之日起七日内履行”。二、撤销河北省大厂回族自治县人民法院（2017）冀1028民初680号民事判决第一项即“被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在机动车交通事故强制保险各分项责任限额内和商业三者险范围内赔偿原告乔志金109731.07元，于判决生效之日起七日内履行“。三、变更河北省大厂回族自治县人民法院（2017）冀1028民初680号民事判决第一项为“被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在机动车交通事故强制保险各分项责任限额内和商业三者险范围内赔偿原告乔志金99731.07元，于判决生效之日起七日内履行”。一审案件受理费减半收取1270元，由原告乔志金负担635元，被告张元云负担635元。二审案件受理费893元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  韩静威审判员  柴秋芬审判员  梁志斌二〇一七年十一月六日书记员  薛 炜