云南省曲靖市沾益区人民法院民 事 判 决 书（2020）云0328民初1406号原告（反诉被告）：曹绍春，男，汉族，1978年12月26日生，四川省泸州市人，住四川省泸州市江阳区。委托诉讼代理人：蔡朝进，云南天外天（蒙自）律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：蒋帅南，男，汉族，1994年6月11日生，曲靖市沾益区人，住曲靖市沾益区。委托诉讼代理人：李文平，曲靖市沾益区民益法律服务所法律工作者，特别授权代理。原告曹绍春与被告蒋帅南股权转让纠纷一案，本院于2020年6月15日立案。在案件审理过程中，被告蒋帅南提起反诉，本院依法适用简易程序公开开庭，合并进行了审理，原告曹绍春的委托诉讼代理人蔡朝进，被告蒋帅南及其委托诉讼代理人李文平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹绍春向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告一次性支付剩余经营权转让款540000元；2.判令被告向原告支付违约金129600元；3.案件受理费及律师费10000元由被告承担。事实和理由：2018年7月15日，被告从第三人处获得曲靖圣帝雅歌娱乐经营部的经营权。2018年11月23日，因被告缺乏运营资金，吸收引入盘绍卫、邹全熙、曹绍春、刘小孟共同投资合伙承包经营圣帝雅歌，原告投入41.85万元占经营权的45%，五方共同签订了合伙承包股份协议书。2019年4月30日，原被告签订《股权转让协议》，约定：原告将其圣帝雅歌45%的承包经营权让给被告，转让款为648000元，付款方式分期付款，自2019年5月1日至2023年5月31日，分为48期付款，每期支付13500元，于每月25日并支付，但是被告支付完2019年12月份的款项后就停止向原告支付转让款，要原告多次催要未果。而且，近期原告了解得知，被告擅自停止了圣帝雅歌的经营，将其改为足浴、保健服务。被告的行为已严重损害了原告的合法权益。根据法律规定，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请判决支持原告的诉请。被告蒋帅南辩称，按照股权协议约定。股权转让不合法，股权转让协议可以解除；按照协议，现可由原告收回其45%股权；因疫情导致无法经营，无能力支付分期款；代理费用不是本案必然费用，不应由被告承担。被告（反诉原告）蒋帅男向本院提出反诉请求：1.判令撤销原被告签订的股权转让协议；2.案件受理费由反诉被告承担。事实与理由：反诉被告所诉涉及的KTV，原系反诉原告2018年7月15日与圣帝雅歌KTV法人曾锡泉签订KTV承包经营合同，房屋由曾锡泉承租，营业执照登记于曾锡泉名下。反诉原告与曾锡泉签订承包协议后，因经营需要，反诉被告等几人以投资形式加入并订立股权协议。现所涉KTV在经营期间被投诉，疫情前房屋出租方发函要求禁止营业，出租方鉴于多年合作允许变更经营，本案中曾锡泉租房于2019年底到期，因此房屋租赁和承包经营权已经无法继续，反诉被告只能收回实际投资份额现值。反诉原告与反诉被告等人合作期间，反诉被告存在欺诈行为，以此抬高自己的股权数额。另按股权协议书，股权转让需全体股东书面同意，本案未经全体股东同意，属可被撤销。本案股权转让协议理应撤销，反诉被告按协议收回享有45%股权，请求依法撤销股权转让协议。原告（反诉被告）曹绍春辩称，本案不具有可撤销的法定事由，具有撤销权的当事人应当在一年内行使权利，双方合同签订之日应为知道之日，至今，反诉原告已丧失撤销权；案涉KTV被反诉原告改变经营项目，无法恢复原状，无法行使撤销权。庭审中，双方当事人为支持各自的诉辩主张，分别提交了相应证据，本院组织双方当事人进行了质证，对没有争议的证据本院予以确认。本院经审理，认定事实如下：2018年7月15日，被告蒋帅南与曲靖开发区圣帝雅歌娱乐经营部经营者曾锡泉签订《圣帝雅歌KTV承包经营合同》，约定由被告蒋帅南承包经营圣帝雅歌KTV，承包期限10年，并约定了其它条款。为经营需要，2018年11月23日，被告与盘绍卫、邹全熙、刘小孟及原告曹绍春签订《圣帝雅歌娱乐经营部合伙承包经营协议》，约定由五人共同出资93万元合伙经营圣帝雅歌娱乐经营部承包经营，其中原告占有45%的合伙份额。合伙协议另约定：合伙期间，未经全体合伙人书面同意，合伙人不得随意转让其在合伙组织中的全部或部分财产份额。2019年4月30日，原告与被告签订股份收购协议，约定：原告将圣帝雅歌娱乐经营部经营的45%股份给予被告收购，收购金额为64.8万元，付款方式为自2019年5月1日开始起至2023年5月31日止，签订之日起每月最迟25日前向原告支付当月13500元，连续支付48个月。违约责任约定：协议签订后，任何一方不履行或不完全履行协议约定条款，即构成违约，被告违约，则向原告支付总金额20%的违约金及诉讼产生的所有费用并返还原告45%的股份及股权，原告违约则向被告支付总金额20%的违约金。协议签订后，被告按合同约定向原告支付款项至2019年12月，自2020年1月起至今，被告未再向原告支付转让款，原告遂以被告违约为由向本院提起诉讼。另查明，合伙经营期间，原、被告等合伙人建有微信群，在群中讨论合伙事务，审核合伙财务，展示合伙分红，原被告签订股份收购协议后，原告退出合伙微信群。原告为维护其权益，支付律师代理费10000元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”第五十五条规定“有下列情形之一的，撤销权消灭：(一)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；(二)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。”第一百零八条规定“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”本案中，双方当事人协商一致，签订股份收购协议，由被告作价收购原告在合伙事务中的股份，虽依据原被告等合伙人签订的合伙协议约定内容，合伙人转让合伙股份或财产份额，需经全体合伙人书面同意，但依据原告的陈述，合伙经营期间，原、被告等合伙人建有微信群，在群中讨论合伙事务，审核合伙财务，展示合伙分红，而原告在转让合伙股份后即退出合伙微信群，至今长达一年的时间，合伙人未提出任何异议，应视为全体合伙人已经知道原被告之间的合伙份额转让事实并默示同意，原被告之间签订的股份收购协议成立。现因被告未履行协议约定给付的价款，原告要求被告一次性继续履行并承担违约责任，在庭审中，被告已明确表示不愿继续履行合同，依照双方约定，被告已构成违约，应承担向原告支付总金额20%的违约金及诉讼产生的所有费用，并返还原告45%的股份及股权的违约责任，原告要求被告支付违约金129600元及律师代理费10000元的理由成立，予以支持；被告辩称应按合同约定由原告收回45%合伙份额，原告辩称被告改变合伙经营项目，不能恢复原状，经审查在案证据，案涉合伙事务现仍存在，且本案诉争转让标的为合伙股权份额，而非合伙财产，原告收回股权份额后并不影响其在合伙事务中的权利，故被告的上述抗辩理由符合合同约定及法律规定，予以采纳。由于被告在庭审中明确表示不愿继续履行合同，已构成根本性违约，其提出的因疫情影响免除违约金的抗辩理由不成立，不予采信。被告反诉请求撤销双方签订的股权收购协议，依照法律规定，撤销权应在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使，案涉合同于2019年4月30日签订，自此，被告应当知道撤销事由，但其在原告起诉后才提起反诉，已超过一年的除斥期间，撤销权消灭，被告的反诉请求不成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十五条条、第一百零八之规定，判决如下：一、由被告蒋帅南于判决生效之日起十日内返还原告曹绍春在《圣帝雅歌娱乐经营部合伙承包经营协议》中确定的45%的合伙股权份额，并给付违约金129600元，律师代理费10000元。二、驳回反诉原告蒋帅南的反诉请求。负有义务的当事人如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期内的债务利息。原诉案件受理费5248元（已减半收取），反诉案件受理费100元（已减半收取），均由被告蒋帅南负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限满后两年内向本院申请强制执行。审判员  张成杰二〇二〇年九月一日书记员  顾 弢