浙江省温州市瓯海区人民法院刑 事 判 决 书(2017)浙0304刑初750号公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。被告人欧阳火松，男，1982年10月29日出生，汉族，江西省彭泽县人，初中文化，个体户，户籍所在地江西省彭泽县，因本案于2017年6月7日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。辩护人叶益文，浙江晨达律师事务所律师。温州市瓯海区人民检察院以瓯检未检刑诉〔2017〕52号起诉书指控被告人欧阳火松犯强奸罪（未遂），于2017年9月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，由于涉及当事人个人隐私，不公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派检察员陈某、代理检察员余某出庭支持公诉，被告人欧阳火松及辩护人叶益文到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2017年6月5日22时许，被告人欧阳火松开车在温州市瓯海区娄桥街道上汇村菜市场附近接被害人杜某（女，2000年10月8日出生）上车后将车停在上汇村中央大街路边，在车内试图强行与杜某发生性关系，遭到被害人杜某的强烈反抗而未得逞。随后被害人杜某被迫对被告人欧阳火松进行手淫和口交，直至其射精。当日23时许，被害人杜某的父母发现被害人杜某在家中哭泣，得知事情的经过后报警。2017年6月7日，被告人欧阳火松在温州市瓯海区娄桥街道港龙商贸城附近被民警抓获。被告人欧阳火松已取得被害人杜某及其家属的谅解。公诉机关提供的证据有被告人的供述和辩解、被害人的陈述、证人证言、手机、现场勘验检查笔录、检查笔录、辨认笔录、法医物证鉴定书、微信聊天截图、门诊病历、刑事判决书、谅解书、抓获经过、身份证明材料等。指控认为，被告人欧阳火松的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款之规定，应按强奸罪予以惩处；被告人系未遂犯，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人欧阳火松当庭提出被害人当时是自愿的，没有反抗，其也没有强迫。辩护人提出本案事实不清，证据不足，请法庭判处被告人欧阳火松无罪。经审理查明，2017年6月5日22时许，被告人欧阳火松开车在温州市瓯海区娄桥街道上汇村菜市场附近接被害人杜某（女，2000年10月8日出生）上车后将车停在上汇村中央大街路边，在车内试图强行与杜某发生性关系，遭到被害人杜某的强烈反抗而未得逞。随后被害人杜某被迫对被告人欧阳火松进行手淫和口交，直至其射精。当日23时许，被害人杜某的父母发现被害人杜某在家中哭泣，得知事情的经过后报警。2017年6月7日，被告人欧阳火松在温州市瓯海区娄桥街道港龙商贸城附近被民警抓获。被告人欧阳火松已取得被害人杜某及其家属的谅解。证明以上事实的证据有：1、被告人欧阳火松在侦查、审查起诉阶段供述，被害人“小杜”系其暂住的小区附近一家便利店的营业员，案发前二十多天，其因在便利店购买零食而认识“小杜”并加了她的微信，二人在微信上聊了一段时间，端午节前，因“小杜”联系，其开车带着“小杜”及另一个男孩子去洞头玩了一天。案发当日晚21时多，其开车至“小杜”的家门口附近并约“小杜”见面，“小杜”上车后，其往前开出一段距离后在路边停下，在车内聊天时要被害人做其女朋友，遭到被害人拒绝，随后其要亲吻被害人时某1到被害人拒绝，后来被害人看其身体难受，就帮其进行了手淫、口交，后其在副驾驶室内趴在被害人的身上射精，射精射到被害人的大腿上。之后，其说送她回去，她说不用就自己下车走了。2、被害人杜某的陈述，证实案发当晚，因到其所工作的便利店买零食而结识的被告人欧阳火松打电话叫其出来，其出来上了他的车后，欧阳火松就开车把其带到娄桥街道上汇村往动车站走的中汇路上停了下来，其二人聊了十几分钟后，欧阳火松就靠过来抱其，其把他推开，后欧阳火松爬到副驾驶座上压在其身上并强行对其亲吻，并用手在其身上乱摸，其一直反抗，但力气没有他大反抗不了，当时车外有人经过，其就大叫喊救命，他就用手将其嘴巴捂住，车外那个人可能没有听到，直接走掉了，后其拿手机欲报警，他将其手机拿走并威胁说：“你再叫就把你弄死”。后他又将自己的内裤脱了，并强行将其内裤脱至膝盖处，欲强行与其发生性关系，因其一直反抗而未能成，到后来其实在没有力气了就对他说“只要你不伤害我（指不要强奸的意思），随便你怎么样。”后在他要求下，其对他进行了手淫、口交，最后欧阳火松射精到其大腿上。后其在车上拿了纸巾把精液擦掉，把其手机找到后，下车将纸巾扔到旁边的草丛里就走路回家了，回到家后，其父亲看其哭了问什么事情，其把这事情说了后，其父亲就报警了等事实。3、证人杜某文的证言，证实2017年6月5日晚上23时许，其回家时发现女儿杜某在家中大哭，并将自己反锁在房间里，随后其妻子回来问才从杜某口中得知杜某刚才被欧阳火松骗上车，被性侵了等事实。4、证人李某1的证言，证实案发当晚其回家后被丈夫告知女儿杜某反锁在房间里一直哭，其问了杜某得知杜某被人骗上车，对她进行乱摸，让她手淫，杜某差点被强奸等事实。5、辨认笔录，证实被告人欧阳火松与被害人杜某相互进行了指认，以及被告人欧阳火松对作案地点进行辨认的情况。6、检查笔录、门诊病历，证实民警对被告人和被害人进行身体检查，以及提取相应擦拭物、血液样本等情况。7、微信聊天截图，证实案发前被告人欧阳火松和被害人杜某相约见面的微信聊天记录，以及案发后次日凌晨0时多，被害人杜某发微信短信给被告人，内容是“我恨你，这辈子都不想见到你”等事实。8、现场勘验检查笔录，证实案发地的具体方位，以及民警在路边绿化带泥地上提取5团使用过的纸巾，并对作案车辆内部情况进行拍照固定等情况。9、法医物证鉴定书，证实提取所送检的其中一个纸巾，以及被害人杜某左大腿和右大腿上擦拭物中均检出人精斑成份，在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持上述精斑为被告人欧阳火松所留的情况。10、谅解书，证实案发后被害人及其家属在被告人家属的积极抚慰下对被告人的行为表示谅解等情况。11、刑事判决书及证明书，证实被告人欧阳火松的犯罪前科情况。12、抓获经过，证实被告人欧阳火松具体归案情况。13、人口信息，证实被告人欧阳火松及被害人杜某出生年月日等身份情况。以上证据均已经法庭质证，证据间能相互印证，本院予以确认。对于被告人欧阳火松当庭提出被害人当时是自愿，没有反抗，其也没有强迫的辩解，经查，首先，被告人在侦查阶段供认其当时要亲吻被害人时某2到被害人拒绝，表明其亦承认被害人对其行为是抗拒的态度，故其辩解后来被害人因为看其身体难受，所以帮其进行了手淫、口交，该说法明显不符合常理；其次，证人杜某文、李某1的证言相互印证，证实案发后被害人回家大哭，以及案发后次日凌晨0时多，被害人给被告人发的微信短信内容，并结合被害人及时报警的情况，足以反映被害人的陈述是可信的，应予采信。综上，公诉机关提供的上述证据足以证实被告人欧阳火松对被害人强行实施奸淫(未遂)的事实，被告人的辩解与事实不符，不予采信，辩护人就此提出的相关辩护意见亦不予采纳。本院认为，被告人欧阳火松采用暴力手段奸淫妇女，由于意志以外的原因而未得逞，其行为已构成强奸罪，但系犯罪未遂。公诉机关指控的罪名成立。被告人系未遂犯，且案发后已取得被害人的谅解，故予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，判决如下：被告人欧阳火松犯强奸罪，判处有期徒刑二年九个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月7日起至2020年3月6日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  虞小丹人民陪审员  卢和红人民陪审员  许凌洲二〇一七年十一月八日书 记 员  卢坤坤?判决书援引法律条文内容《中华人民共和国刑法》第二百三十六条：以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：的。（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；（四）二人以上轮奸的。（五）（四）二人以上轮奸的；（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。第二十三条:已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。??-8-?