北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0108民初18609号原告:成都万象六和广告有限责任公司，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都高新区。法定代表人:夏敏，总经理委托诉讼代理人:刘春雷，上海刘春雷律师事务所律师。委托诉讼代理人:徐斌，上海刘春雷律师事务所律师。被告:北京网众视讯传媒广告有限公司，住所地北京市海淀区。法定代表人:胡华滨。原告成都万象六和广告有限责任公司（以下简称万象六和公司）与被告北京网众视讯传媒广告有限公司（以下简称网众视讯公司）合同纠纷一案，本院于2017年4月10日受理后，依法适用普通程序，组成由本院法官杨凤新担任审判长，人民陪审员张金海、陆友才参加的合议庭，于2017年10月26日公开开庭进行了审理。原告万象六和公司的委托诉讼代理人徐斌到庭参加诉讼。被告网众视讯公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。万象六和公司向本院提出诉讼请求：1.要求网众视讯公司向万象六和公司支付广告发布费9405060元；2.要求网众视讯公司向万象六和公司支付违约金（以9405060元为基数，按照日万分之五的标准，自2013年3月16日起计算至实际清偿之日止）；3.要求网众视讯公司于判决生效之日起十五日内成立清算组，对网众视讯公司进行清算，并以清算后的公司财产清偿前述两项债务；4.要求网众视讯公司承担本案案件受理费。庭审中，万象六和公司向法院提出申请，请求撤回上述第3项诉讼请求，本院予以准许。事实与理由：2010年9月1日，案外人成都吉胜科技有限责任公司（以下简称成都吉胜公司）与网众视讯公司就广告投放事宜签订《万象传媒2011年度广告代理协议》（以下简称《2011协议》）。该协议签订后，成都吉胜公司与网众视讯公司基本按约履行各自义务。2011年5月1日，成都吉胜公司与其全资子公司万象六和公司签订《确认书》，将《2011协议》下的权利义务全部转让给万象六和公司，网众视讯公司表示同意。至此，《2011协议》由万象六和公司与网众视讯公司履行。2011年12月28日，万象六和公司与网众视讯公司又签订《万象传媒2012年度广告代理协议》（以下简称《2012协议》），发布期限自2012年1月1日起至2012年12月31日期间，其余内容与《2011协议》一致。2011年5月1日至2012年12月31日期间，万象六和公司为网众视讯公司客户发布广告所产生的广告发布费总计13017419.5元，网众视讯公司向万象六和公司支付的广告发布费总计2919057.99元（其中的545500元给付成都吉胜公司），以抵扣应收账款的形式支付网众视讯公司返点奖励总计693301.51元，截止至2013年3月15日，网众视讯公司仍拖欠广告发布费9405060元。而后，万象六和公司多次向网众视讯公司催讨欠费，该公司拒不履行。2015年8月26日，北京市工商行政管理局海淀分局作出京工商海处字（2016）第D8142号行政处罚决定书，决定吊销网众视讯公司营业执照。故万象六和公司向法院提起诉讼。网众视讯公司未作答辩。万象六和公司围绕诉讼请求依法提交了证据，经审查，本院认为万象六和公司提交的成都吉胜公司工商信息、万象六和公司工商信息、《2011协议》、《确认书》、《2012协议》、对账表及发票、收款回单及发票、网众视讯公司工商信息，具有真实性、合法性、关联性，本院予以确认，并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：成都吉胜公司与万象六和公司系关联公司，万象六和公司是其全资子公司。2010年9月1日，网众视讯公司（甲方）与成都吉胜公司（乙方）就广告投放事宜签订《2011协议》，约定：发布期限自2010年10月1日至2011年12月31日；甲方同意在乙方平台上刊登广告，甲方享受报价折扣后向乙方支付广告费，具体销售价格标准以本协议约定为准；乙方将在广告发布完毕之日向甲方发出广告发布收款账单并开具广告业发票，甲方应自账单之日起90日内付清相应款项；在甲方按照约定向乙方支付广告发布费用的前提下，乙方同意按照约定的广告投放总额对应的返点比例支付甲方返点；返点的计算须满足两个条件，计入返点额度的款项为实际到账额，且必须在本协议规定的账期内支付，超出结算账期180天的实际到账款项，不再计入返点额度内；季度返点以银行转账形式支付，其支付时间为双方结算书面确认季度返点后15个工作日内，享受返点的甲方应提前出具等额广告业发票，最终结算日期截止为2011年12月31日；甲方应按本协议规定的时间及金额向乙方支付广告发布费，若甲方未能按照规定日期付款，每逾期一日，甲方应向乙方支付相当于逾期未付款项万分之五的滞纳金；如果乙方未按约定向甲方支付广告返点，则每逾期一日，乙方应向甲方支付相当于逾期未付款项万分之五的滞纳金。未经对方书面同意，任何一方不得全部或部分转让其在本协议项下的权利和义务，但是双方有权将其在本协议项下的权利和义务转让给其关联公司，及/或将其在本协议项下的权利分授权给其关联公司，而无须取得对方的同意。该协议签订后，成都吉胜公司与网众视讯公司基本按约履行各自义务。2011年5月1日，成都吉胜公司与万象六和公司签订《确认书》，确认自2011年5月1日起，万象六和公司将取代成都吉胜公司成为《2011协议》的一方，万象六和公司获得原来成都吉胜公司拥有的各种权利和利益以及承担相应的各种义务和责任。网众视讯公司于2011年5月1日前在成都吉胜公司万象传媒平台所投放的广告，投放费用计入原协议的框架额度内，网众视讯公司应得之返点全部由万象六和公司进行支付。2011年12月28日，万象六和公司与网众视讯公司又签订《2012协议》，发布期限自2012年1月1日起至2012年12月31日，季度返点的最终结算日期截止为2012年12月31日，其余内容均与《2011协议》一致。2011年5月1日至2012年11月24日期间，万象六和公司为网众视讯公司客户发布广告，所产生的广告发布费应收账款总计13017419.5元，万象六和公司已向网众视讯公司发出广告发布对账表及发票，最后一张广告发布费发票开具日期为2012年11月30日，另有成都吉胜公司委托万象六和公司代收的应收账款545500元，共计13562919.5元，网众视讯公司仅支付万象六和公司广告发布费2919057.99元，欠广告费10643861.51元。如网众视讯公司按照约定日期支付广告发布费，万象六和公司应向网众视讯公司支付的返点奖励为1238801.51元（其中包括应由万象六和公司代成都吉胜公司向网众视讯公司支付的15万元返点奖励），万象六和公司已支付442500元（此款不包括在返点奖励1238801.51元中）。诉讼中，万象六和公司称网众视讯公司逾期付款本不应获得返点奖励，鉴于已收取网众视讯公司开具的返点奖励的发票，故同意将返点奖励抵扣其应收账款，但截止至2013年3月15日，网众视讯公司仍拖欠万象六和公司广告发布费9405060元未付。另查，2016年8月26日，北京市工商行政管理局海淀分局作出京工商海处字（2016）第D8142号行政处罚决定书，决定吊销网众视讯公司营业执照。本院认为，成都吉胜公司与网众视讯公司签订的《2011协议》、万象六和公司和网众视讯公司签订的《2012协议》内容未违反国家法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。根据《2011协议》的约定，成都吉胜公司与网众视讯公司有权将其在本协议项下的权利和义务转让给其关联公司，而无须取得对方的同意。成都吉胜公司与万象六和公司系关联公司，万象六和公司是其全资子公司，故成都吉胜公司有权将其在《2011协议》项下的权利和义务转让给万象六和公司，且无须征得网众视讯公司的同意，万象六和公司有权取代成都吉胜公司成为《2011协议》的乙方。万象六和公司按照两份协议的约定，履行了为网众视讯公司发布广告的义务，并在广告发布完毕之日向网众视讯公司发出了广告发布收款账单并开具广告业发票，网众视讯公司未按照协议约定自账单之日起90日内付清相应款项，构成违约，应当承担违约责任。根据两份协议的约定，网众视讯公司未能按照规定日期付款，每逾期一日应支付相当于逾期未付款项万分之五的滞纳金，故万象六和公司关于违约金的诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。诉讼中，万象六和公司同意将网众视讯公司超出结算账期180天的未付账款项计入返点额度内，并冲抵广告发布费的应收账款，故万象六和公司关于广告发布费的诉讼请求，本院予以支持。网众视讯公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权，不影响本院依据查明的事实作出裁决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、北京网众视讯传媒广告有限公司于本判决生效后十日内向成都万象六和广告有限责任公司支付广告发布费9405060元；二、北京网众视讯传媒广告有限公司于本判决生效后十日内向成都万象六和广告有限责任公司支付违约金（以9405060元为基数，按照日万分之五的标准，自2013年3月16日起计算至实际清偿之日止）。如果北京网众视讯传媒广告有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77636元（成都万象六和广告有限责任公司已预付38818元、公告费260元（成都万象六和广告有限责任公司已预付），由北京网众视讯传媒广告有限公司负担77896元，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。审 判 长  杨凤新人民陪审员  张金海人民陪审员  陆友才二〇一七年十一月八日书 记 员  刘丝雨