贵州省遵义市播州区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0321民初4988号原告刘运国，男，1970年2月15日出生，汉族，贵州省遵义市播州区人，住贵州省遵义市播州区，委托代理人叶霞，贵州新长征律师事务所律师。被告贵州优澳鑫家居有限责任公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区长征镇民政村汤家湾组，统一社会信用代码：91520302314375198G。法定代表人杨永建，该公司总经理。被告杨永建，男，1983年11月10日出生，汉族，贵州省遵义市播州区人，住贵州省遵义市播州区，委托代理人吴江，播州区三合法律服务所法律工作者。被告吴小平，女，1988年6月10日出生，汉族，贵州省遵义市播州区人，住址同上，原告刘运国与被告贵州优澳鑫家居有限责任公司（以下简称优澳鑫公司）、杨永建、吴小平民间借贷纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告刘运国及其委托代理人叶霞、被告杨永建的委托代理人吴江到庭参加了诉讼，被告优澳鑫公司、吴小平经本院公告送达传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘运国向本院提出诉讼请求：1.判令被告杨永建、吴小平立即偿还借款本金150,000.00元，支付利息101,716.00元（利息从2015年3月9日开始暂时计算到2017年8月4日，实际应支付的利息计算至被告付清借款本金为止）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2014年8月24日向三被告投入资金150,000.00元，2014年8月28日被告优澳鑫公司注册成立，2015年3月9日，原告与三被告签订《入资协议》。协议约定：1.原告所注资金交与三被告经营，不左右三被告经营方式；2.本金150,000.00元于签约之日起一年内一次性付清原告；3.三被告于每月30日之前向原告支付2,200.00元红利，每季度7,000.00元，按季度支付累计每季度红利共13,000.00元，一年红利金额为52,000.00元；4.在经营中无论亏赢均负责原告方约定的本金与红利。原告投入资金后，被告仅向原告支付了23,300.00元的红利，之后一直未按照协议约定返还本金及支付红利。原告认为，原、被告之间签署的《入资协议》属于名为投资实为借贷的借款协议，被告应当按照《入资协议》的约定向原告偿还借款本金及利息。现原告根据法律规定，仅主张由被告杨永建、吴小平偿还借款本金及利息，放弃被告优澳鑫公司偿还借款本金及利息的诉讼请求。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请支持原告的合法权益。被告优澳鑫公司未作答辩，亦未向本院提交任何证据。被告杨永建辩称：1.原告刘运国按民间借贷主张还款被告无异议，本案借款本金为150,000.00元，且被告已经偿还了本金23,300.00元，应在借款本金中予以扣除；2.本案借款未约定利息，不认可原告的利息主张。被告吴小平未作答辩，亦未向本院提交任何证据。本院经审理认定事实如下：2014年8月24日，被告杨永建向原告刘运国出具《收条》一份，载明：“今收到刘运国入股金壹拾伍万圆整（150000.00元整）。特立此据收款人杨永建身份证号2014年8月24日”，该入股金由被告杨永建、吴小平用于投资设立被告优澳鑫公司。被告杨永建向原告刘运国出具《收条》后，原告刘运国于同日向被告支付现金64,000.00元。2014年8月28日，被告优澳鑫公司在遵义市市场监管局登记设立，公司登记设立时被告杨永建与被告吴小平均系该公司股东，被告杨永建任执行董事兼总经理，被告吴小平任公司监事。2014年10月25日，原告刘运国将剩余的86,000.00元通过银行转账支付与被告杨永建。2015年3月9日，被告杨永建、吴小平、优澳鑫公司作为甲方与原告刘运国作为乙方补签《入资协议》，协议载明：“经双方协商，本着互惠共利的原则，乙方注资壹拾伍万元（150000.00元）与甲方，具体事宜如下：一、乙方所注资金交与甲方自由经营，不左右甲方经营方式，但甲方不得从事涉及违法违纪经营。二、本金壹拾伍万元于签约之日起一年内一次性付清乙方。三、红利：每月30日之前甲方付贰仟元红利与乙方，每季度红利为柒仟元。按季度支付（累计每季度红利共为壹万叁仟元，一年总红利金额为伍万贰仟元）。四、甲方在经营中无论亏赢均负责乙方约定的本金及红利。五、甲方在经营中出现违法违纪所产生的责任经经营中的债权债务等其他因素造成的所有责任均由甲方承担。……”，该协议有原告刘运国、被告杨永建、吴小平签名及被告优澳鑫公司盖章。另外，被告杨永建从2015年4月开始每月向原告刘运国还款2,000.00元（其中有两个月每月各自还款1,600.00元、1,700.00元除外），现已经共计还款23,300.00元，对于偿还的23,300.00元双方未约定偿还的是本金或利息。审理中，原告刘运国向本院表示仅向被告杨永建、吴小平主张偿还借款本金及利息，放弃被告优澳鑫公司的还款责任。本院认为，关于原告刘运国向被告方支付的入股金150,000.00元性质应当如何进行认定的问题。本案中原、被告双方签订了《入资协议》，其内容为原告不干涉被告方的经营活动，无论被告方是否亏损，原告均可定期收取红利，不负担被告方经营期间所产生的债权债务，故原、被告签订的《入资协议》本质上属于借款协议，且本案被告杨永建对原告按民间借贷主张还款并无异议，因此本案应当按照法律关于民间借贷确立的裁判规则进行处理。本案中被告杨永建向原告刘运国借款的目的是设立被告优澳鑫公司，被告优澳鑫公司经依法登记设立后，三被告以《入资协议》的形式实质上对借款予以确认，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条：“为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限公司设立时的股东。”及第二条：“发起人为设立公司以自己的名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”之规定，被告杨永建、吴小平作为公司设立时的股东，应当认定为发起人，经本院询问后原告选择向被告杨永建、吴小平主张偿还借款，故对于因设立被告优澳鑫公司产生的债务，被告杨永建、吴小平作为发起人应当向原告承担还款责任。对于本案被告杨永建、吴小平应当如何向原告刘运国偿还借款问题，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条：“借款人应当按照约定的期限偿还借款。”之规定，根据《入资协议》约定被告方应当从2015年3月9日起一年内付清原告本金150,000.00元，应当视为双方对借款期限的约定，现借款期限已经届满，被告杨永建、吴小平应当向原告偿还借款150,000.00元。对于被告杨永建已经偿还的23,300.00元，双方未约定偿还的是本金或者利息，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权额有关费用；（二）利息；（三）主债务。”之规定，本院依法认定被告方偿还的23,300.00元系利息。对于本案原告主张的利息问题，本院认为，原、被告在《入资协议》中约定的红利具有利息性质，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过的部分利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”之规定，双方约定被告每年向原告支付的红利共计52,000.00元，以150,000.00元为本金计算高于年利率24%低于年利率36%，故本院依法认定被告杨永建、吴小平从2015年3月9日起以实际未偿还的借款金额为本金，按月利率2%向原告支付借款利息，至付清借款本金为止，超过该借款利率的部分利息于法无据，本院依法不予支持。对于被告杨永建、吴小平已经支付的利息23,300.00元，由于被告每月偿还的利息未超过月利率3%，不存在折抵借款本金的问题，故在计算借款利息时依法予以扣除。被告优澳鑫公司、吴小平经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，本案缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条、第二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告杨永建、吴小平向原告刘运国偿还借款150,000.00元，限本判决生效后五日内付清；二、由被告杨永建、吴小平从2015年3月9日起，以实际未偿还的借款金额为本金，按月利率2%向原告刘运国支付借款利息，至被告杨永建、吴小平付清所欠借款本金为止，被告杨永建、吴小平已经偿还的23,300.00元利息在计算借款利息时予以扣除。三、驳回原告刘运国其余诉讼请求。案件受理费5,075.00元，由被告杨永建、吴小平负担。如果义务人未按照判决在指定的期间内履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。本判决发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。审 判 长  刘正艳审 判 员  肖祥中人民陪审员  黄 强二〇一七年十一月二十七日书 记 员  张卓楠