福建省闽侯县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）闽0121刑初406号 公诉机关福建省闽侯县人民检察院。 被告人张功荣,男,1979年6月13日出生,汉族,小学文化程度,无固定职业,住福建省闽侯县。曾因犯贩卖毒品罪,于2009年2月20日被鼓楼区人民法院判处有期徒刑六个,2009年4月15日刑满释放；因吸毒，于2017年5月19日被闽侯县公安局处以行政拘留十五日。现因涉嫌犯聚众斗殴罪、非法储存枪支罪,于2017年5月18日被闽侯县公安局刑事拘留，同年6月16日被逮捕，现羁押于闽侯县看守所。 被告人程章新,男,1978年2月19日出生,汉族,小学文化程度,无固定职业,住福建省闽侯县。曾因犯绑架罪、故意伤害罪,于2001年12月13日被福州市中级人民法院判处有期徒刑二十年,剥夺政治权利一年，罚金5000元，2013年6月24日刑满释放。现因涉嫌犯聚众斗殴罪,于2017年5月15日被闽侯县公安局刑事拘留，同年6月16日被逮捕，现羁押于闽侯县看守所。 闽侯县人民检察院以侯检公诉刑诉[2017]385号起诉书指控被告人张功荣犯聚众斗殴罪、非法持有枪支罪，程章新犯聚众斗殴罪，于2017年9月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。闽侯县人民检察院指派检察员林品雪出庭支持公诉，被告人张功荣、程章新到庭参加诉讼，现已审理终结。 闽侯县人民检察院指控，2015年10月15日,被告人程章新与张某3等人间因涉及赌场利益纠纷问题发生口角,双方为报复对方、称霸一方,便各自纠集人员并约定找对方打架。同日,被告人程章新(外号乐乐)联系了程某3(已判决)、程某1(已判决)、洪某1(已判决)等三人,后又让程某3联系潘某等人帮忙打架,并约在闽侯县建行公交车站点会合。当日下午4时许,被告人张功荣接到张某3电话后,便按照张某3的要求到福州向外号叫“小秋”的男子拿了三支枪(均已鉴定为枪支),并帮忙纠集了张某1(已判决)、叶某(已判决)、晏某(已判决)、毛某(已判决)等人帮忙打架,并使用其所拥有的车牌号为闽Ａ×××××小车,将人运至闽侯县甘蔗添怡酒店停车场与张某3等人会合。当晚21时许,张某3一方人员集中后,由王某1、程某4乘坐的奥迪越野车带路,被告人张功荣持一把来复枪与张某1、叶某、程某5等人分乘另外两部车前往甘蔗镇岗亭附近寻找程章新等人。后双方在闽侯甘蔗镇岗亭红绿灯处相遇,王某1、程某4所乘坐的奥迪越野车被程章新一方砸了车后窗,便直接开车逃走了。乘坐另外两部车的被告人张功荣、叶某、张某1等人则持事先准各好的刀、棍、枪等械具与程章新召集的程某3、洪某2、潘某等人在甘蔗镇街心路兴福兴超市门口互殴。期间,被告人程章新手持木棍带人打砸了被告人张功荣所乘坐的闽Ａ×××××小车。被告人张功荣所乘坐的车子被砸后,便手持来复枪下车反击,在此过程中,其所持的来复枪被程章新持木棍打落在地并走火(未造成人员伤亡)。枪支走火后,被告人张功荣便弃枪与其同车的张某1等人一起弃车逃走并将枪支遗落在现场。次日,被告人张功荣到白沙张某1住处将涉案的另外两把的枪支(一把射钉枪、一把来复枪)取走,并藏匿在闽侯县白沙镇梧桐下村偏僻处,直至2017年5月18日其向闽侯县公安局投案时主动上交该两把涉案枪支。 双方聚众斗殴造成张某3一方的两部车辆被砸,被告人程章新一方的洪某2受轻伤,被告人张功荣所持有的枪支掉到地上走火,造成现场附近交通严重堵塞,商铺及过路的人员恐慌,店铺关门等恶劣的社会影响。 公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告人张功荣、程章新伙同他人纠集多人在公共场所持械斗殴，其行为均应以聚众斗殴罪追究刑事责任，被告人张功荣违反枪支管理规定，非法持有三支以火药为动力的枪支，情节严重，应以非法持有枪支罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。 被告张功荣、程章新对公诉机关的指控不持异议。但程章新提出其有主动投案属于具有自首情节。 经审理查明，2015年10月份，王某1、程某4（均已判刑）等人因到被告人程章新的赌场放高利贷、诈赌，进而与被告人程章新发生争执。2015年10月15日20时，被告人张功荣携带三把枪伙同张某3、叶某、徐某、张某1、毛某、程某5、晏某、（均已判刑）、程某4、王某1、丁某、陈某3、刘某2、林某2、“秋”、“阿狗”等人在闽侯县甘蔗添怡酒店停车场聚集。在添怡酒店纠集过程中，张某3在现场指挥，分发好事先准备的刀、棍及枪支等工具后，分乘三辆汽车，前往甘蔗岗亭附近寻找甘蔗被告人程章新一方人员。同时，被告人程章新伙同颜某、程某3、洪某3、潘某、洪某2、洪某1（均已判刑）、程某6、陈某3、陈某3、张某2等人，准备好刀、棍等工具并通过电话与张某3一方联系后，由甘蔗新城丽景附近分乘四辆汽车前往甘蔗岗亭建行附近寻找张某3一方。当晚21时许，在甘蔗岗亭兴福兴超市门口附近相遇后，双方人员手持刀、棍、枪等器械进行砸车、殴斗，引发附近居民恐慌。期间，被告人张功荣在殴斗中持枪走火，便将枪支丢弃在现场。被告人张功荣一方的粤Ｓ×××××奥迪轿车及闽Ａ×××××奔腾轿车被砸。被告人程章新一方的洪某2被致伤。次日,被告人张功荣到闽侯县张某1住处将涉案的另外两把的枪支(其中一把是射钉枪、一把是来复枪)取走,并藏匿在闽侯县白沙镇梧桐下村偏僻处,直至2017年5月18日其向闽侯县公安局投案时主动上缴上述两把枪支。经鉴定，洪某2的伤情为轻伤；被告人张功荣所持的三把枪均为以火药为动力的枪支。 2017年5月15日，被告人程章新在闽侯县万达家装建材店内被公安机关抓获。 案发后，闽侯县公安局扣押了上述三把枪支及红旗牌小轿车一辆。 上述事实，被告人张功荣、程章新在庭审中亦不持异议，且有：1.扣押的汽车、枪支、砍刀、铁棍等物证；2.抓获、破获经过、户籍证明、前科材料、通话清单、同案犯判决书等书证;3.证人黄某、陈某1、刘某1、许某、李某、陈某2、程某1、郭某、程某2等人的证言;4.同案犯张某3、叶某、张某1、毛某、徐某、程某5、程某3、洪某3、潘某、洪某2等人的供述与辩解及辨认笔录;5.被告人张功荣、程章新的供述与辩解及辨认笔录；6.福州市公安局物证鉴定所临床法医学检验鉴定书、福建警察学院司法鉴定中心痕迹司法鉴定意见书、闽侯县价格认证中心价格鉴定意见书,枪支鉴定文书;7.现场勘验笔录、提取笔录、辨认笔录;8.添怡酒店停车场视频;9.扣押清单、发还清单等证据所证实，足以认定。 本院认为，被告人张功荣、程章新聚众在公共场所持械斗殴，扰乱社会公共秩序，致一人轻伤，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人张功荣违反枪支管理规定,非法持有枪支,情节严重,其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立，量刑建议适当，予以支持。被告人张功荣一人犯数罪,应当数罪并罚。被告人张功荣犯罪以后自动投案,并如实供述自己的罪行,是自首，依法可以从轻处罚。被告人程章新到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人程章新在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑刑罚之罪,是累犯,依法应当从重处罚。被告人张功荣具有犯罪前科，酌情从重处罚。关于被告人程章新提出有主动投案属于具有自首情节的辩称，经查，公安机关的到案经过等材料证明了被告人程章新是被抓获归案的，被告人程章新在供述中也承认了本来想好处理完家里的事情后或就主动向公安机关投案，但是还没来及投案，就被抓了的事实，即说明了被告人程章新只是有投案的想法而并无自动投案的实际行动，不属于自首认定标准的自动投案，故被告人程章新的上述辩解，于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第二项的规定，判决如下： 一、被告人张功荣犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年一个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年四个月。数罪并罚，执行有期徒刑六年十个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月18日起至2024年3月17日止。） 二、被告人程章新犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年五个月。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月15日起至2021年10月14日止。） 三、扣押在案的枪支及小轿车，由扣押单位闽侯县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李贤森 人民陪审员  马守锐 人民陪审员  陈国民 二〇一七年十一月十日 法官助理陈守熹 书记员陈卿 附： 本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?hit"t"http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?hit"t"http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)的； （二）聚众斗殴(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?hit"t"http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?hit"t"http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?hit"t"http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)的。 聚众斗殴(?http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?hit"t"http:?/??/?www.chnlawyer.net?/?law?/?subs?/?_blank?)，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。