山东省潍坊市中级人民法院民 事 裁 定 书（2017）鲁07民终6515号上诉人（原审原告）：白光建，男，1970年5月24日出生，汉族，住临朐县。委托诉讼代理人：刘永刚，临朐九山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：山东安大置业有限公司，住所地：济南市舜华路2000号舜泰广场11号楼北座第八层C区802。法定代表人：刘延杰，经理。委托诉讼代理人：肖玉良，山东康桥（潍坊）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王汝富，男，1965年4月19日出生，汉族，原住临朐县，现住址。被上诉人（原审被告）：潍坊金鹏房地产实业有限公司，住所地：临朐县朐山路西首路南。法定代表人：王汝富，经理。被上诉人（原审被告）：山东安大置业有限公司临朐分公司，住所地：临朐县朐山路西首路南。代表人：苗学军，经理。委托诉讼代理人：肖玉良，山东康桥（潍坊）律师事务所律师。上诉人白光建因与被上诉人山东安大置业有限公司、王汝富、潍坊金鹏房地产实业有限公司、山东安大置业有限公司临朐分公司民间借贷纠纷一案，不服山东省临朐县人民法院（2014）临民初字第1881号民事裁定，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。白光建上诉请求：撤销（2014）临民初字第1881号民事裁定，支持上诉人的一审���讼请求或者发回重审。事实和理由：山东安大置业有限公司临朐分公司向上诉人借款时，王汝富系山东安大置业有限公司临朐分公司的负责人，涉案借款用于山东安大置业有限公司临朐分公司开发的芙蓉花园村房地产开发项目，有2017年10月17日上诉人与山东安大置业有限公司临朐分公司签订的借款合同书为证。一审法院裁定驳回起诉不当。被上诉人山东安大置业有限公司、山东安大置业有限公司临朐分公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原裁定。被上诉人王汝富、潍坊金鹏房地产实业有限公司未作答辩。白光建向一审法院起诉请求：被告返还原告借款及支付违约金1950000元，诉讼费用由被告承担。庭审中，原告变更诉讼��求为：依法判令被告山东安大置业有限公司返还原告借款本金1500000元，支付违约金450000元，共计1950000元；被告潍坊金鹏房地产实业有限公司承担连带保证责任，山东安大置业有限公司临朐分公司不具有法人资格，不承担责任。一审法院认定，2013年10月13日，被告王汝富给原告白光建出具借条一支，内容为：“今借到白光建现金人民币￥1500000元（大写壹佰伍拾万元整）借款利息为同期银行贷款利率的四倍，借款期限叁个月。如借款人没有按约定偿还借款，应向白光建支付借款总额的30%作为违约金。借款人：王汝富借款时间：2013.10.13担保：潍坊金鹏房地产实业有限公司（盖章）担保：山东安大置业有限公司临朐分公司（盖章）”。以上划线部分为手写，其他部分为打印。原告提供银行承兑汇票一支，2013年10月13日，王汝富在该银行承兑汇票复印件上签名，原告主张以该承兑汇票交付王汝富涉案出借款。银行承兑汇票载明：出票日期2013年7月26日出票人杭州高强混凝土制造有限公司，票号3130005130039139，金额1500000元，付款行全称：杭州银行电厂支行。经原告申请，一审法院向杭州银行股份有限公司电厂支行查询,该银行承兑汇票已于2014年1月26日向苏州常乐泡塑有限公司付款。该汇票转让过程中，原告、被告均未在承兑汇票上背书。2013年10月17日，白光建（甲方）与山东安大置业有限公司临朐分公司（乙方）签订的借款合同书一份，载明：山东安大置业有限公司临朐分公司因开发建设冶源水库芙蓉花园村项目资金周转困难，向白光建借款1500000元作为流动资金；山东安大置业有限公司临朐分公司以该项目的部分房产作抵押（总售价3613529元）；所借资金按月付息，到期还本使用期限详见借据。；（附房屋价格表）本合同书与在住建局登记的《商品房买卖合同》（合同编号见附表一）登记编号（详见附表一）具有同等法律效力，抵触之处以本合同书为准；借款还清，《商品房买卖合同》及相对应的收款收据同时收回。王汝富在乙方处签名、捺印，山东安大置业有限公司临朐分公司盖章。经被告山东安大置业有限公司临朐分公司申请，一审法院委托日照浩德司法鉴定书对原告提供的借条、借款合同书进行司法鉴定，2016年7月4日，该所出具鉴定意见：1、送检的标称日期“2013.10.13”的《借条》和“2013年10月17日”的《借款合同书》中存疑“山东安大置业有限公司临朐分公司”印文与样本印文是同一枚印章盖印；2、借款合同书中2枚存疑印文在检材文件中（复）打印、手写字迹之后形成。原告主张2013年10月13日借款是山东安大置业有限公司临朐分公司所借，2013年10月13日借条与2013年10月17日借款合同书载明的是同一笔借款。对此，被告山东安大置业有限公司、山东安大置业有限公司临朐分公司不予认可。另查明，山东安大置业有限公司临朐分公司2010年1月28日成立，向临朐县地方税务局交纳税费。2010年12月17日，山东安大置业有限公司临朐分公司在中国建设银行临朐支行开立一般存款账户。2013年10月13日，王汝富出具借条时在担任潍坊金鹏房地产实业有限公司的法定代表人，同时担任山东安大置业有限公司临朐分公��的负责人。原告在庭审中陈述，借款时王汝富是山东安大置业有限公司临朐分公司的负责人，其签名履行的是职务行为；借条手写部分由王汝富书写，并由王汝富在借条（担保）加盖山东安大置业有限公司临朐分公司、潍坊金鹏房地产实业有限公司公章，连带保证责任成立。2013年10月17日借款合同书载明的房产未办理抵押登记。被告山东安大置业有限公司、山东安大置业有限公司临朐分公司陈述，借条载明的借款人是王汝富个人，不是山东安大置业有限公司临朐分公司，借款人与担保人是独立的主体，山东安大置业有限公司临朐分公司在担保处盖章是担保行为，不可能成为借款人；原告没有证据证明王汝富在借条上签名是代表山东安大置业有限公司临朐分公司的行为；王汝富在担保后面私自加���山东安大置业有限公司临朐分公司的公章担保行为无效，该盖章行为不是公司行为，不代表山东安大置业有限公司，已经超过担保时效，该二被告不应承担责任；王汝富在借条、承兑汇票签名，款项交付证据（承兑汇票）只有王汝富签字，山东安大置业有限公司临朐分公司没有盖章，没有交付公司，是王汝富的个人行为，应由王汝富承担相关责任。上述事实有原告提供的2013年10月13日借条、王汝富签名的银行承兑汇票（复印件）、2013年10月17日的借款合同书等，日照浩德司法鉴定所鉴定书、杭州银行电厂支行查询回执等及本案庭审笔录在案为证。一审法院认为，原告提供的2013年10月13日的借条，明确载明借款人是被告王汝富，被告山东安大置业有限公司临朐分公司、潍坊金鹏房地产实业有限公��是被告王汝富向白光建借款1500000元的担保人，原告在起诉状中对此予以明确确认。被告王汝富出具借条时在担任潍坊金鹏房地产实业有限公司的法定代表人的同时担任山东安大置业有限公司临朐分公司的负责人，原告没有证据证明2013年10月13日王汝富出具借条向白光建借款，是代表山东安大置业有限公司临朐分公司履行的职务行为。2013年10月17日，借款合同书明确载明借款人是山东安大置业有限公司临朐分公司，约定合同借款对应的交付凭证是借据（收款收据），担保方式是房产抵押，原告没有提供合同书借款交付的相关凭证，亦未办理房产抵押手续。虽然借款合同书载明的借款金额与2013年10月13日借条载明借款金额相同，但不能确认借条载明的借款与借款合同书载明的借款是同一笔借款。原告庭审中变更的诉讼请求，与其在起诉状中的诉讼请求及所依据的事实、��由，前后自相矛盾，违反诚实信用原则，亦与其提供的证据自相矛盾。被告山东安大置业有限公司、山东安大置业有限公司临朐分公司对原告变更后的诉讼请求及所依据的事实、理由，不予认可。原告提供的证据不能证明原告与山东安大置业有限公司、山东安大置业有限公司临朐分公司之间存在涉案借贷关系的事实。因此，原告变更后的诉讼请求依据的白光建与山东安大置业有限公司、山东安大置业有限公司临朐分公司之间存在涉案借贷关系的事实不能成立，被告潍坊金鹏房地产实业有限公司承担连带担保责任的事实同时亦不成立。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条第一款“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人���法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。”的规定，庭审结束后，经法庭充分释明，原告白光建坚持以开庭笔录记录的（变更）诉讼请求为准，不再变更。本案经一审法院释明、告知后，原告白光建仍未变更诉讼请求，原告白光建主张的法律关系性质与一审法院根据案件事实认定不一致。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第三项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条第一款规定，裁定如下：驳回原告白光建的起诉。本院认为，上诉人白光建据以主张权利的借条、借款合同书明确载明其为出借人，因此，上诉人白光建与本案有直接利害关系，系适格的原告；本案有明确的被告，有具体的诉讼请求和理由，且属于一审法院受理民事案件的范围，故上诉人白光建的起诉，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条关于起诉的条件，一审法院应予审理并作出实体裁判。一审法院以上诉人白光建未变更诉讼请求为由裁定驳回其起诉不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销山东省临朐县人民法院（2014）临民初字第1881号民事裁定;二、指令山东省临朐县人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长 孟 义审判员 马淑华审判员 柏道勇二〇一七年十一月二十二日书记员 牟姣姣