山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁10民终2014号上诉人（原审被告）：苗少杰，男，1982年7月8日出生，汉族，住上海市闵行区。被上诉人（原审原告）：上海后暖建筑工程有限公司，住所地上海市青浦区公园路99号舜浦大厦7层K区789室。法定代表人：李秋享，经理。委托诉讼代理人：尹琳琳，山东北斗星辰律师事务所律师。上诉人苗少杰因与被上诉人上海后暖建筑工程有限公司（以下简称后暖建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省乳山市人民法院(2019)鲁1083民初4280号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。苗少杰上诉请求：1.撤销原判，发回重审或依法改判驳回后暖建筑公司的诉讼请求。2.本案一审、二审及鉴定费由后暖建筑公司承担。事实和理由：1.2019年6月20日(2018)RS第002号鉴定书中人工造价材料造价与现场造价相差较大。涉案工程由上海施工队施工，材料从上海采购；2.2019年6月20日(2018)RS第002号鉴定书中后面18页未做鉴定；3.第二次补充造价第二页第12小项有主材费，但没有安装费；4.2020年1月13日补充鉴定中有部分材料是我方采购，综上请求二审法院撤销原判，发回重审，或改判驳回后暖建筑公司的诉讼请求。后暖建筑公司辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，涉案工程造价款为2485071.04元，苗少杰认可后暖建筑公司已经支付3176800元，故苗少杰理应返还后暖建筑公司工程款691728.96元。对于苗少杰的上诉请求，其应提供证据予以证实，否则应承担举证不能的法律后果。苗少杰称其工作人员从异地聘请，包括部分主材也是异地采购的问题，因涉案工程地点是在山东省乳山市台依湖酒庄，鉴定机构根据威海市造价管理部门颁布的有关造价的规范性文件所作出的鉴定结果符合法律规定。对于苗少杰所称的第一次鉴定结果中后面18页未做鉴定的问题，对于涉案工程存有争议的部分款项，包括补充鉴定中有争议的供材的造价，后暖建筑公司均已予放弃。综上，请求二审法院驳回苗少杰的上诉请求，维持原判。后暖建筑公司向一审法院起诉请求：1、判令苗少杰返还后暖建筑公司多支付的工程款691728.96元；2、判令苗少杰支付鉴定费用55000元；3、本案诉讼费由苗少杰承担。一审法院认定事实：后暖建筑公司将乳山市台依湖酒庄6#别墅装修工程发包给苗少杰，原定工程款为1800000元，后因工程增项导致工程量增加，对工程增项部分双方无法达成一致意见诉至法院。一审法院根据后暖建筑公司申请，依法委托山东求实工程咨询有限公司对乳山市台依湖酒庄6#别墅装修工程造价进行鉴定，2019年6月20日该鉴定机构出具求实工鉴定字【2018】RS第002号工程造价司法鉴定意见书，鉴定意见为“一、乳山市台依湖酒庄6#别墅装修项目确认部分造价：3831190.6元。二、乳山市台依湖酒庄6#别墅装修项目争议部分（可鉴定部分）造价：381561.82元。1、土建（提交资料为瓦工）争议部分：167963.94元。2、装修（提交资料为木工、游工）争议部分：213597.88元。3、安装（提交资料为电工）无争议”。2020年1月13日，该鉴定机构出具求实工鉴定字【2018】RS第002B号工程造价司法鉴定意见书，对乳山市台依湖酒庄6#别墅装修工程甲供材总价款鉴定，鉴定意见为“1、乳山市台依湖酒庄6#别墅装修无争议部分造价甲供材价款1727681.38元，争议部分甲供材价款51122.01元。2、本次鉴定为求实工鉴定字【2018】RS第002号的补充鉴定，依据当事人一方在庭审中提交的经过质证的甲供材相关资料进行鉴定（详见报告附表）”。后暖建筑公司共支付鉴定费用55000元。庭审中，双方一致认可后暖建筑公司已付工程款为3176800元。后暖建筑公司对第一次鉴定意见中的争议部分造价381561.82元予以认可，并放弃补充鉴定中有争议部分的甲供材51122.01元。一审法院认为，苗少杰为后暖建筑公司施工，后暖建筑公司应当及时足额支付工程款。现经鉴定，涉案工程扣除后暖建筑公司供材剩余的造价为2485071.04元（3831190.6元+381561.82元-1727681.38元），而其已支付给苗少杰工程款3176800元，对于后暖建筑公司超付的部分，苗少杰理应返还。后暖建筑公司要求苗少杰返还超付工程款691728.96元（3176800元-2485071.04元），于法有据，应予支持。依据《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：苗少杰于判决生效后十日内返还上海后暖建筑工程有限公司工程款691728.96元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11267元，鉴定费55000元，由苗少杰负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审查明，后暖建筑公司与苗少杰就涉案工程增项部分的工程款无法达成一致，苗少杰一审提交其采购相关辅材的单据复印件主张其个人采购涉案工程辅材共花费1201278元，后暖建筑公司以苗少杰未提供单据原件、未提供采购合同或发票、亦未提供银行流水为由对苗少杰的上述主张不予认可，并就涉案工程造价提出鉴定申请。在涉案工程造价的鉴定意见书(求实工鉴字2018RS第002号)形成后，因该鉴定意见书中未扣除涉案工程的甲供材的总价款，后暖建筑公司又申请补充鉴定。对于两次鉴定意见中双方争议部分价款后暖建筑公司予以放弃，苗少杰对鉴定意见书中关于人工费和供材造价等提出异议，但其提供的证据均系复印件，后暖建筑公司不予认可，苗少杰未提供其他证据予以佐证，一审法院对苗少杰所提的异议未予采信。关于苗少杰上诉主张的(2018)RS第002号鉴定书中后面18页未做鉴定的部分，该鉴定报告载明系因“（苗少杰）未注释具体做法或施工部位不明确，无法鉴定其造价”。本院二审认定的其他事实与一审认定一致。本院认为，苗少杰承包后暖建筑公司的涉案工程进行施工，后暖建筑公司向苗少杰支付了3176800元工程款。本案后暖建筑公司主张其超付工程款并向苗少杰主张返还，苗少杰不予认可，辩称其采购了涉案工程的相关辅材，后暖建筑公司并未超付工程款。为证实其主张，苗少杰提供了相关采购辅材的单据复印件，后暖建筑公司以苗少杰未提供单据原件、亦未提供采购发票或银行流水为由对苗少杰的上述主张不予认可，并申请就涉案工程造价进行了司法鉴定。一审法院结合苗少杰与后暖建筑公司间的施工合同关系及双方当事人均认可的后暖建筑公司实际支付给苗少杰的工程款，依据司法鉴定报告判决苗少杰返还后暖建筑公司超付工程款691728.96元，具有事实与法律依据，应予维持。苗少杰上诉主张的(2018)RS第002号鉴定书中后面18页未做鉴定，该鉴定书出具依据的是双方当事人就涉案工程各自提交的经过质证的证明材料，因苗少杰未注释该部分的具体做法或施工部位导致鉴定机构无法鉴定其造价，苗少杰一审期间未补充提交相关材料，就该部分问题申请重新鉴定或补充鉴定，二审期间亦未提供证据证实其对该部分项目的具体施工，苗少杰以鉴定书后18页未做鉴定为由主张其不应返还后暖建筑公司工程款，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。补充鉴定系对甲供材进行鉴定，不包括安装费，苗少杰对该补充鉴定第12小项缺少安装费提出异议，缺乏事实依据，本院亦不予支持。综上，苗少杰之上诉请求不能成立，应予驳回；原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11267元，由上诉人苗少杰负担。本判决为终审判决。审判长  董光成审判员  郑华章审判员  潘 慧二〇二〇年九月一日法官助理安姣姣书记员刘珍琪