贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）黔05民终2549号 上诉人（原审原告）：纳雍县农村信用合作联社，住所地贵州省毕节市纳雍县雍熙镇沿河街。 法定代表人：周文，该合作社理事长。 委托诉讼代理人：赵新春，贵州本芳（黔西）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：贵州宋氏葛业开发有限公司，住所纳雍县经济开发区3号楼第2至第3层。 法定代表人：宋敏，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：六盘水浙江大酒店有限公司，住所地贵州省六盘水市钟山区香榭水岸一、二、三层。 法定代表人：陈志进，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：龙石虎，六盘水市中心法律事务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：贵州金芒果主题酒店管理有限公司，住所地贵州省六盘水市钟山区南环路大营1号搬迁街。 法定代表人：刘卉，该公司执行董事。 被上诉人（原审被告）：黄琳，女，1976年9月7日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。 被上诉人（原审被告）：宋敏，女，1969年6月21日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。 被上诉人（原审被告）：宋波，男，1972年2月11日出生，汉族，住所贵州省六盘水市钟山区。 上诉人纳雍县农村信用合作联社（以下简称纳雍县联社）因与被上诉人贵州宋氏葛业开发有限公司（以下简称宋氏葛业公司）、六盘水浙江大酒店有限公司（以下简称浙江酒店）、贵州金芒果主题酒店管理有限公司（以下简称金芒果酒店）、黄琳、宋敏、宋波金融借款合同纠纷一案，不服贵州省纳雍县人民法院（2017）黔0525民初1187号民事判决，向本院上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 上诉人纳雍县联社的上诉请求是：一、撤销贵州省纳雍县人民法院（2017）黔0525民初1187号民事判决主文之“被告黄琳用其抵押的位于XXX，证号XXX号及位于XXX，证号XXX号房屋的折价或拍卖、变卖所得价款在借款本金548700元及利息、罚息、复利的总和限额内予以清除，再不足部分由被告六盘水浙江大酒店有限公司、贵州金芒果主题酒店管理有限公司、宋波、宋敏承担连带清偿责任”，并依法改判。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其主要的上诉理由是：一、上诉人纳雍县联社依法就担保财产享有优先受偿的权利，而该权利并不以需先行执行贵州宋氏葛业开发有限公司为前提。二、在物保与人保并存的情况下，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，本案属于同一债权既有物的担保也有人的保证，且两者之间谁先谁后并无明确约定，故作为债权人的上诉人纳雍县农村信用合作联社可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。所以贵州省纳雍县人民法院（2017）黔0525民初1187号民事判决主文存在执行的先后顺序，适用法律错误。 被上诉人宋氏葛业公司、金芒果酒店、黄琳、宋敏未答辩。 被上诉人宋波答辩称，借款事实没有异议，我们是借款投资做农业，带领农民搞种植，整个种植项目基本上接近于颗粒无收，导致后来没钱偿还信用社借款，请求法院或上诉人能够理解我方的艰难，我方现在也在积极通过各种渠道凑款来偿还借款，争取把这个事情圆满解决，但是由于现在这个产业的困难，还希望请求能够理解。 被上诉人浙江酒店答辩称，请求驳回上诉人要求被上诉人承担连带责任的诉讼请求，答辩人不承担任何责任。2、诉讼费用由上诉人承担。其主要理由是被上诉人与上诉人签订的保证合同系贷款人与借款人串通骗取保证人提供，依照担保法第三十条的规定，不承担担保责任。 上诉人纳雍县联社向一审提出诉讼请求：1、判决被告宋氏葛业公司立即偿还所欠我社借款本金人民币300万元及利息、罚息、复利（利息、罚息、复利暂计334814.60元，利息、罚息、复利应计算至本息清偿完毕之日止）；2、判决被告浙江酒店、金芒果酒店、宋敏、宋波对被告宋氏葛业公司所欠我社前述第一项借款本息承担连带偿还责任；3、我社对“（纳）农信社（2015）年小微企业抵字01005号”《抵押合同》项下的财产即被告黄琳所有的位于XXX，证号为XXX号及位于XXX，证号为XXX号房屋折价或者拍卖、变卖的价款在被告宋氏葛业公司差欠我社借款本金548700元及利息、罚息、复利范围内优先受偿；4、本案诉讼费用由被告承担。 一审查明，2015年1月14日，被告宋氏葛业公司向原告纳雍县联社贷款300万元，签订了流动资金借款合同，约定借款期限为2015年1月14日至2017年1月13日，月利率固定为7.874‰，约定借款逾期利率在前述利率的基础上加收50%；借款到期前，未按时还清的利息按照逾期利率计收复利；贷款逾期后，未按时还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿完毕之日止按罚息利率计收利息和复利。2015年1月14日被告浙江酒店、金芒果酒店、宋敏、宋波为该笔贷款提供连带保证，签订了保证合同,约定保证期限至主债务履行期届满后两年止。同日，黄琳为该笔贷款提供两套房屋为被告宋氏葛业公司的借款本金548700元及利息、罚息、复利提供担保，签订了抵押合同，办理了他项登记。2015年1月23日，原告纳雍县联社按合同约定履行了贷款义务，2016年4月29日后被告宋氏葛业公司未再支付利息，至2017年5月3日的利息、罚息、复息共计为334814.60元，贷款期限届满后，被告宋氏葛业公司未履行还款义务。 一审认为，原告纳雍县联社与被告宋氏葛业公司签订的借款合同合法有效，借款事实成立，借款人宋氏葛业公司应当按照合同约定偿还借款本金、支付利息及罚息、复利。被告黄琳与原告纳雍县联社签订了房屋抵押合同，办理了抵押登记，被告浙江酒店、金芒果酒店、宋敏、宋波与原告纳雍县联社签订了保证合同，约定保证方式为连带责任保证，因此被告黄琳应以其抵押房屋在被告宋氏葛业公司借款本金548700元及利息、罚息、复利范围内清偿债务，不足部分及剩余借款本金及利息、罚息、复利，由被告浙江酒店、金芒果酒店、宋敏、宋波承担连带保证责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十八条、第五十三条、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条第一款之规定，判决如下：被告贵州宋氏葛业开发有限公司于本判决生效之日起60日内偿还原告纳雍县农村信用合作联社借款本金人民币300万元，并支付从2016年4月30日起至2017年5月3日止期间的利息罚息、复利共计人民币334814.60元，及从2017年5月4日起至本金清偿完毕之日止按合同约定的利率计算方式计算的利息、罚息、复息；被告黄琳用其抵押的位于XXX，证号XXX号及位于XXX，证号XXX号房屋的折价或拍卖、变卖所得价款在借款本金548700元及利息、罚息、复利的总合限额内予以清除，再不足部分由被告六盘水浙江大酒店有限公司、贵州金芒果主题酒店管理有限公司、宋敏、宋波承担连带清偿责任；案件受理费33479元，由被告贵州宋氏葛业开发有限公司负担。 二审中，各方当事人未提交新的证据，一审认定的事实，证据充分，本院予以确认。本院二审认定事实与一审一致。 本院认为，本案的争议焦点是对上诉人主张的诉讼请求应当如何认定。就一审对上诉人主张的本金、利息、罚息、复息支持的金额及计算方式，各方未对此上诉，本院不再调整。就一审判决确定上诉人实现债权的顺序问题，本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”第一百七十八条规定：“担保法与本法的规定不一致的，适用本法。”本案一是抵押物非借款人提供；二是各被告无证据证明本案当事人之间约定了债权人在抵押人、保证人之间实现债权的顺序，故按照前述规定，债权人即上诉人可以同时行使抵押权并要求保证人承担保证责任，一审确定债权人实现债权有先后顺序，于法无据，应予纠正。对于被上诉人浙江酒店辩称其受贷款人和借款人欺骗，不应当承担连带责任的理由，本院认为，保证合同系被上诉人浙江酒店签订，被上诉人主张受欺诈无事实依据，不予采信。 综上，上诉人的上诉理由成立，本院对其上诉请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销贵州省纳雍县人民法院（2017）黔0525民初1187号民事判决。 二、被上诉人贵州宋氏葛业开发有限公司于本判决生效之日起60日内偿还上诉人纳雍县农村信用合作联社借款本金人民币300万元，并支付从2016年4月30日起至2017年5月3日止期间的利息、罚息、复利共计人民币334814.60元，及从2017年5月4日起至本金清偿完毕之日止按合同约定的利率计算方式计算的利息、罚息、复息；上诉人纳雍县农村信用合作联社对被告黄琳位于XXX，证号XXX号及位于XXX，证号XXX号房屋的折价或拍卖、变卖所得价款在借款本金548700元及利息、罚息、复利的总合限额内优先受偿；被上诉人六盘水浙江大酒店有限公司、贵州金芒果主题酒店管理有限公司、宋敏、宋波对前述贷款本金、利息、罚息、复利承担连带清偿责任。 如果未在本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件案件受理费33479元，由被上诉人贵州宋氏葛业开发有限公司负担；二审案件受理费33479元由被上诉人贵州宋氏葛业开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 雄 审判员 徐 洪 审判员 张 晶 二〇一七年十一月十五日 书记员 郑勤文