福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0802民初3368号 原告：福州凯立尔健康管理有限公司，住所地福建省福州市仓山区金山工业投资区浦上片平潭园2号办公综合楼407室，统一社会信用代码91350104056114082G。 法定代表人：杨航，总经理。 委托诉讼代理人：白奇龙、陈晓露，福建科衡律师事务所律师。 被告：福建省龙岩市第二医院，住所地龙岩市新罗区北城双洋路8号，统一社会信用代码123508004907078414。 法定代表人：卢穗万，院长。 委托诉讼代理人：刘新策、罗旭辉，福建正廉律师事务所律师。 原告福州凯立尔健康管理有限公司（以下简称凯立尔公司）与被告福建省龙岩市第二医院（以下简称第二医院）合同纠纷一案，本院于2017年5月19日立案后，依法适用简易程序于2017年7月14日第一次公开开庭进行了审理。后因案情需要，转为普通程序，于2017年9月37日第二次公开开庭进行了审理。原告凯立尔公司的委托诉讼代理人白奇龙，被告第二医院的委托诉讼代理人刘新策到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 凯立尔公司向本院提出诉讼请求：1、第二医院向凯立尔公司支付违约金300万元；2、第二医院支付凯立尔公司和乐志中解除劳动关系赔偿款30万元；3、第二医院赔偿因违约造成凯立尔公司损失1,9048,851.84元。诉讼过程中，凯立尔公司变更第三项诉讼请求为：第二医院赔偿赔偿凯立尔公司损失18,229,988.4元。 事实与理由：2012年11月26日，凯立尔公司与第二医院签订《龙岩市第二医院健康体检中心非医疗项目委托管理协议书》，约定双方委托管理方式为第二医院提供场地和装修、医疗质量控制，凯立尔公司投资设备，提供健康体检管理模式及方法，负责体检中心管理，双方共同分配经营收益，协议有效期为六年，起止时间为2013年5月1日至2019年4月30日。2016年10月18日，第二医院向凯立尔公司送达《龙岩市第二医院关于终止体检中心委托管理协议的告知函》（岩二医[2016]184号），要求终止委托管理协议。第二医院提前终止的行为已经构成违约。按照委托管理协议第九条第二款约定，凯立尔公司为本项目所支出的广告费、咨询费等，已远远超过300万元。因此，凯立尔公司要求第二医院支付违约金300万元并不为过。双方为协商终止之后的相关事宜，于2016年10月19日签订《协议书》，协议解除委托管理协议及相关的附件、补充协议书。根据委托管理协议约定，凯立尔公司为第二医院聘请管理人员乐志中，于2013年1月1日签订《劳动合同书》。凯立尔公司派遣乐志中在第二医院工作，岗位为体检中心管理。乐志中为了履行劳动合同，前往龙岩购买住房，还让妻子辞去福州的工作，带领孩子到龙岩落户，乐志中一家已在龙岩生活，工作和上学。因第二医院提前终止，导致劳动合同无法继续按约履行。根据2016年10月19协议书第三条，期限届满后，第二医院仍未对是否接收乐志中予以答复。凯立尔公司只能与乐志中协议签订了《解除劳动关系协议书》，赔偿损失30万元。因第二医院导致了该笔损失，第二医院应当赔偿凯立尔公司与乐志中解除劳动关系所支付的赔偿金30万元。第二医院提前终止，造成2016年12月1日至2019年4月30日的协议期间无法继续履行，严重损害了凯立尔公司的合法利益。按照2016年10月19协议书第二条和《中华人民共和国合同法》第一百一十三条，委托管理期间，凯立尔公司的收入前三年平均每月约为656,856.96元。如果协议履行完毕，可得收益约为656,856.96元/月×29个月=19,048,851.84元。因此第二医院应当赔偿凯立尔公司预期可得利益损失19,048,851.84元。为此，凯立尔公司诉至法院，请求判如所请。 第二医院辩称，解除委托管理协议是双方友好协商的结果，并非第二医院单方面解除协议，第二医院不存在违约行为，不应向凯立尔公司支付违约金300万元。在2016年之前对于非医疗项目卫生主管部门并没有禁止公立医院不得与民营企业建立合作关系。2016年因政府政策调整原因，卫生主管部门要求公立医院尽量避免与民营企业建立医疗合作关系，为此第二医院在2016年10月18日根据卫生主管部门的要求，向凯立尔公司提出终止委托管理协议的意见。不是第二医院蓄意违约行为。《合同法》第九十三条规定是合同终止的表现行为，不是因违约造成合同解除的行为。委托管理协议解除后，第二医院为了体检中心工作的延续性，愿意全盘接收凯立尔公司管理期间原体检中心的全部员工（包括原体检中心主任乐志中）。对于乐志中转任问题，是凯立尔公司不让乐志中转任，并非第二医院拒绝接收。凯立尔公司是否与乐志中签订劳动合同书，第二医院不清楚。但在乐志中任体检中心主任期间，乐志中与第二医院签订劳动合同，期限自2013年5月1日起至2019年4月30日，乐志中工资在第二医院处发放，第二医院才是乐志中的用人单位。凯立尔公司不是乐志中的用人单位，凯立尔公司依法不具有解除与乐志中劳动合同关系的用人单位主体资格。凯立尔公司在没有法律依据的基础上，自愿向乐志中支付赔偿金30万元，是凯立尔公司权利，不应由此增加第二医院的义务。乐志中在任体检中心主任期间，2016年度平均工资是4000元-5000元之间。若需向乐志中支付解除劳动关系的赔偿金，以2016年度的平均工资标准计算。凯立尔公司自愿一次性赔偿乐志中30万元，是凯立尔公司的自愿赠与行为，第二医院无须对凯立尔公司自愿赠与的行为承担法律责任。可得收益具有不稳定性、不可预测性等特征。凯立尔公司有投资，不代表凯立尔公司必然可以得到收益，将可得收益固定化、数字化是不科学的。凯立尔公司主张的前三年收益是建立在凯立尔公司对体检中心投资的基础上。现凯立尔公司在体检中心的固定资产投资，经（2017）闽0802民初894号民事调解书确认投资额为4,409,720元，第二医院根据调解书的确定受让取得该投资，转让款4,409,720元全部转账支付给凯立尔公司。凯立尔公司在体检中心的固定资产投资已全部收回，不存在固定资产投资。凯立尔公司从第二医院取得收益，得进行宣传推广，产生大量的广告费、咨询费等。随着委托管理协议的解除，凯立尔公司无须再对体检中心业务进行宣传投入。凯立尔公司要求按之前其有投资的情况下计算可得收益，明显不公平。凯立尔公司从第二医院取得的收益不是利润，是业务收入，扣除投资成本后，节余的业务收入才是取得的利润，才是凯立尔公司的可得收益。凯立尔公司若要主张可得收益，理应提供纳税申报表主张可得收益，而不是提供某部分的业务收入来主张可得收益。要求驳回凯立尔公司的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2012年11月26日，凯立尔公司与第二医院签订《龙岩市第二医院健康体检中心非医疗项目委托管理协议书》，约定由第二医院统一收费及支出，扣除支出后的结余部分作为设备折旧费、摊销费用及管理费归凯立尔公司所有，双方按月结算；违约方应向对方支付违约金300万元；期限六年，2013年5月1日至2019年4月30日。2016年10月19日，双方签订《协议书》，约定解除上述管理协议，凯立尔公司的投入和可得收益及解除合同的其他损失由第二医院接收和补偿，双方另行协商确定。2016年12月1日，双方终止履行上述管理协议。2017年1月22日，本院作出（2017）闽0802民初894号民事调解：第二医院应给付凯立尔公司资产转让款4,409,720元及体检收入可分配应得收益2,990,894.2元，合计7,400,614.2元。第二医院已向凯立尔公司转账支付该款。2014年1月至2016年11月共35个月期间，凯立尔公司从第二医院得到的业务收入平均每月为628,620.29元。 双方的争议焦点是：1、双方于2016年10月19日约定解除管理协议，第二医院是否存在违约行为。2、2014年1月至2016年11月共35个月期间，凯立尔公司的平均每月收入628,620.29元是否属纯利润，第二医院认为该收入应扣除设备折旧、广告、咨询、劳动成本的投入后的结余才是利润，应以凯立尔公司的纳税申报表作为确认利润的标准。3、凯立尔公司向乐志中支付的解除劳动关系补偿金是否应由第二医院负担。 本院认为，凯立尔公司与第二医院虽然于2016年10月19日约定解除管理协议，但同时明确凯立尔公司的投入和可得收益及解除合同的其他损失由第二医院接收和补偿。据此可以认定凯立尔公司在同意解除管理协议的同时，并未放弃要求追究第二医院的违约责任。双方已于2012年11月26日管理协议中明确约定违约金300万元，且第二医院并未主张该约定违约金过分高于造成的损失，故对凯立尔公司的第一项诉讼请求，本院予以支持。根据2012年11月26日管理协议中的约定，扣除支出后的结余部分作为设备折旧费、摊销费用及管理费归凯立尔公司所有，故凯立尔公司从第二医院得到的收入已明确约定属于设备折旧费、摊销费用及管理费。凯立尔公司主张以2014年1月至2016年11月期间平均月收入628,620.29元，作为计算管理协议未履行期间的可得利益损失，显然与2012年11月26日管理协议中约定的收入性质不符，且第二医院已支付凯立尔公司资产转让款4,409,720元及体检收入可分配应得收益2,990,894.2元，故对凯立尔公司该主张，本院不予采信。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，违约金以补偿性为主，以造成的损失作为衡量标准。凯立尔公司未提供充分证据证明，因第二医院单方提出解除管理协议而造成的损失，已超出资产转让款4,409,720元、体检收入可分配应得收益2,990,894.2元、违约金300万元之和。故对凯立尔公司的第二项、第三项诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，凯立尔公司的诉讼请求部分有理，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第一百一十三条第一款、第一百一十四条规定，判决如下： 一、被告福建省龙岩市第二医院应于本判决生效之日起三十日内向原告福州凯立尔健康管理有限公司支付违约金300万元。 二、驳回原告福州凯立尔健康管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费153,544元，由原告福州凯立尔健康管理有限公司负担122,744元，被告福建省龙岩市第二医院负担30,800元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。 审 判 长 陈 淑 玲 人民陪审员 谢   环 人民陪审员 郭 永 平 二〇一七年十一月十六日 书 记 员 饶珊（代） 速 录 员 竭 丽 珍 附注： 一、主要法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法(?javascript:SLC(6384,0)?)》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 三、主动履行生效法律文书提示 具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款帐户时，应当在转入或存入后及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 生效法律文书确定应当负担诉讼费的当事人，应当在法律文书生效后七日内自觉将诉讼费缴交至法院指定的诉讼费帐户，并向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。 履行款帐户（开户行：兴业银行龙岩新兴支行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：17×××01） 诉讼费缴交帐户（开户行：福建海峡银行龙岩分行；开户单位：龙岩市新罗区人民法院；帐号：10×××01） 支付款项时，请在摘要栏写明案件承办人、案号、当事人姓名。 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