福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0203民初6743号 原告：陈成飞，男，1989年3月30日出生，汉族，住福建省政和县。 委托诉讼代理人：黄燕云，福建信海律师事务所执业律师。 被告：厦门千滋百味食品有限公司瑞景店，住所地福建省厦门市思明区洪文六里**，统一社会信用代码91350203581274295X。 主要负责人：孙建和。 委托诉讼代理人：黎建新，福建绎富律师事务所执业律师。 被告：厦门千滋百味食品有限公司，住所地福建，住所地福建省厦门市湖里区仙岳路**第**第****第**第**用代码913502065750289606。 委托诉讼代理人：黎建新，福建绎富律师事务所执业律师。 被告：厦门多喜鸟展览服务有限公司，住所地福建省厦门市集美区，住所地福建省厦门市集美区后溪镇岩平一里**店面0211MA3491LP6D。 法定代表人：赖文斌。 委托诉讼代理人：王占州，公司职员。 原告陈成飞与被告厦门千滋百味食品有限公司瑞景店（下称“千滋百味公司瑞景店”）、被告厦门千滋百味食品有限公司（下称“千滋百味公司”）、被告厦门多喜鸟展览服务有限公司（下称“多喜鸟公司”）侵权责任纠纷一案，本院于2017年4月24日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈成飞委托诉讼代理人黄燕云，被告千滋百味公司瑞景店、被告千滋百味公司共同委托诉讼代理人黎建新，被告多喜鸟公司委托诉讼代理人王占州到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈成飞向本院提出诉讼请求：千滋百味公司瑞景店、千滋百味公司、多喜鸟公司立即赔偿陈成飞医疗费、误工费等各项损失共计158532.31元。事实和理由：2016年12月8日，陈成飞途经千滋百味公司瑞景店门口时，被千滋百味公司瑞景店所有的广告牌砸伤，导致陈成飞头部受伤，住院治疗8天。陈成飞出院后，经鼎力司法鉴定中心鉴定，构成十级伤残。故诉至法院，提出如上请求。 千滋百味公司瑞景店、千滋百味公司共同辩称，1.案涉侵权行为不属于特殊侵权行为，本案不适用物件损害责任纠纷关系审理。基于物件致害侵权行为所产生的侵权责任，不是指责任人使用物件或者以自己的意志支配物件致害他人，而是物件本身对受害人权利的侵害，因此，是否有人的意志支配是区分其与一般侵权行为的判断标准。案涉物件不是自然脱落坠落，而是成为行为人实施侵权行为的工具，故本案属于行为侵权，应视为一般侵权法律关系。2.千滋百味公司瑞景店不是本案适格的被告。首先，其与陈成飞受伤没有因果关系；其次，千滋百味公司统一管理所有门店的广告牌，千滋百味公司瑞景店仅为经营单位，不是案涉广告牌的所有人和管理人；最后，千滋百味公司已将广告牌更换工作交由多喜鸟公司承揽，事发当日承揽事项正在进行。该承揽尚未完成，案涉广告牌的所有权尚未转移。3.陈成飞路过事发路段时未尽注意义务，其对自身伤害有严重过错。 多喜鸟公司辩称，1.陈成飞诉请所依据的法律错误。本案应属一般的侵权责任纠纷。物件脱落、坠落损害责任的成立，必须是物件自然脱落、坠落造成损害且该物的范围时建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物。本案存在人为因素，属于一般侵权行为。2.多喜鸟公司不应承担本案损害赔偿责任。多喜鸟公司承包案涉广告牌工程后，将该工程发包给案外人邱镛享。故其不是真正的施工方，其员工亦非本案的实际致害人。3.陈成飞对损害的发生存在过错，应减轻多喜鸟公司的赔偿责任。4.多喜鸟公司对陈成飞十级伤残的鉴定意见有异议。陈成飞提供的《司法鉴定意见书》确定被鉴定人伤残等级的依据是《道路交通事故受伤人员伤残评定》。根据“两高三部”关于发布《人体损伤致残程度分级》的公告规定，至2017年1月1日起，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定应统一适用《人体损伤致残程度分级》，故陈成飞提供的《司法鉴定意见书》不能作为证据使用。5.陈成飞诉请赔偿的金额存在诸多不合理部分。医疗费应扣除实际施工方垫付的13000元；后续治疗费应予实际发生后另行起诉；营养费无医嘱证明，不应支持；住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等主张不合理，由法院判决承担。 当事人围绕诉讼请求提交报警回执、住院收费专用票据、门诊收费专用票据、司法鉴定意见书、广告制作合同等证据。本院组织各方当事人证据交换和质证。对当事人无争议的事实，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下： 2016年12月8日，千滋百味超市负责人黄结英让施工方多喜鸟公司到洪文六里千滋百味公司瑞景店（千滋百味超市）门口安装广告牌时，广告牌不慎掉落砸到路人陈成飞，造成陈成飞头部受伤。事故发生后，陈成飞前往厦门市中医院住院治疗8天，被诊断为左锁骨粉碎性骨折、头皮裂伤、左眼周软组织挫伤等。 2017年3月22日，陈成飞委托福建鼎力司法鉴定中心厦门分所参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准对其伤残等级进行鉴定。2017年4月9日，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所出具（2017）临鉴字第271号鉴定意见书，鉴定意见为陈成飞构成十级伤残。 2017年6月13日，多喜鸟公司向本院提出申请，要求对陈成飞的伤残等级进行重新鉴定（适用人体损伤致残程度分级标准），本院于当日组织双方当事人质证完毕，依法委托福建正泰司法鉴定所进行鉴定。2017年7月27日，福建正泰司法鉴定所正泰司鉴（2017）临鉴字第416号司法鉴定意见书，鉴定结论为：陈成飞未构成人体损伤致残程度分级的伤残等级。 另查明，2016年11月23日，千滋百味公司（甲方）和多喜鸟公司（乙方）签订一份《广告制作合同》，内容为：乙方为甲方的五家门店制作并安装广告牌，并约定了价格、工期、双方的权利义务、责任及售后服务等事宜，其中第八条第一款关于因广告所产生的责任问题约定：“在本广告的制作、设置过程中，乙方必须严格按规范的劳动操作规范进行生产，如因乙方原因造成劳动安全事故，由乙方全部负责，均与甲方无关”。 还查明，多喜鸟公司的经营范围包括：会议及展览服务；广告的设计、制作、代理、发布；工程管理服务；建筑装饰业；文具用品批发；安全系统监控服务；文化、艺术活动策划；五金产品批发；建材批发。 再查明，千滋百味公司瑞景店系千滋百味公司的分公司，系非法人商事主体。 庭审中，各方均确认事发当时，广告牌下方有安置脚手架，但未放置警示标志牌也未设置任何围挡。 本院认为，本案的争议焦点如下： 一、本案侵权行为适用的法律依据？陈成飞依据《侵权责任法》第八十五条提起诉讼，该法条规定因建筑物、构筑物或者其他设施及搁置物、悬挂物致害责任的成立构件其中之一必须是由物件自然脱落、坠落造成损害。本案导致陈成飞受伤的广告牌系在人为安装过程中不慎坠落，并非自然坠落，故本案应适用一般侵权之规定，而不适用物件损害责任的过错推定原则。 二、陈成飞的损失应由谁承担，责任比例如何？本院认为，第一，千滋百味公司瑞景店系非法人商事主体，不具备独立参加诉讼并承担法律的资格，并非本案适格的被告。第二，千滋百味公司与多喜鸟公司就五家门店广告牌的制作及安装签订《广告制作合同》（以下称合同），该合同属于承揽定做合同。根据《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条的规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。同时合同也约定了在广告的制作、设置过程中，如因多喜鸟公司原因造成劳动安全事故，由多喜鸟公司全部负责，均与千滋百味公司无关。本案中的广告牌系在安装过程中不慎坠落导致陈成飞受伤，故应由多喜鸟公司承担侵权赔偿责任。第三，多喜鸟公司的经营范围包括广告的设计、制作、代理、发布，结合该公司与千滋百味公司签订的合同内容，应认定为经营范围包含广告的安装，千滋百味公司将广告牌业务交由具有相应资质，即其经营范围涵盖广告牌施工的多喜鸟公司承揽，并无不当，且在案证据未能表明千滋百味公司对广告牌的定作、指示或选任等环节存在过失之过错，故陈成飞诉求千滋百味公司承担责任，于法无据，不予支持。第四，多喜鸟公司主张其将案涉广告项目分包给案外人邱镛享、邱镛丁，应由其与邱镛享、邱镛丁按各自责任大小分担损害赔偿责任。为证明其主张，多喜鸟公司提交案外人厦门晋涵广告有限公司与案外人邱镛享签订的《广告制作安装承包合同》及邱镛丁的书面证言、邱镛丁代缴的医疗费预交金凭证，陈成飞对上述证据质证认为：对预交金凭证予以认可，对其他证据的三性均不予确认。千滋百味公司瑞景店、千滋百味公司同意由法院对上述证据进行认定。本院认为，虽然邱镛丁代缴了陈成飞的部分医疗费，但无法证明《广告制作安装承包合同》、邱镛享、邱镛丁与本案有关，多喜鸟公司系案涉广告的承揽人，应承担相应的赔偿责任。第五，多喜鸟公司承揽广告牌业务施工时，未在广告牌施工足以造成损害的相应区域围挡施工或在该处设置注意通行之提示标志，可以认定其未尽施工的安全谨慎义务，致广告牌掉落造成陈成飞受伤存在过错，其应对此承担主要责任；事发现场安置有脚手架，陈成飞作为成年人在经过脚手架时疏忽大意未注意到上方危险的存在具有一定过错，其对自身的损害应负次要责任，故本院酌定陈成飞、多喜鸟公司应承担的责任比例为20%、80%。 三、陈成飞因本案事故造成损失如下： 金额计算依据 医疗费用赔偿项目医疗费38208.31各方确认 伙食补助费800100元/天×8天 营养费3820有医嘱，酌定 后续治疗费10000各方确认 小计52828.31 死亡伤残赔偿项目护理费560住院天数8天×70元/天 误工费3190145元/天×（8+14）天，见说明① 交通费80酌定 残疾赔偿金0未构成伤残，见说明② 精神损害抚慰金0未构成伤残，无无抚慰必要 小计3830 其他鉴定费0见说明③ 以上项目合计56658.31 说明：①陈成飞未提交其误工损失，故按农林牧渔标准计算误工损失；陈成飞住院8天，出院后医生建议休息二周，共计误工22天。②多喜鸟公司向本院申请对陈成飞的伤残等级进行重新鉴定，各方在鉴定笔录中均未对鉴定适用《人体损伤致残程度分级》提出异议，鉴定程序合法有效，鉴定结论为陈成飞未构成伤残等级。③陈成飞的自行鉴定结论与本院依法委托后得出的结论不一致，故对其鉴定费不予支持。 综上所述，多喜鸟公司的责任金额为56658.31×80%=45326.65元。本院对陈成飞的赔偿诉求，在前述认定的范围内予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、厦门多喜鸟展览服务有限公司于本判决生效之日起七日内赔付陈成飞45326.65元； 二、驳回陈成飞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费571元，由陈成飞负担396元，厦门多喜鸟展览服务有限公司负担175元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 蔡跃堂 二〇一七年十一月二十一日 书记员 姚婷婷 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。