云南省石林彝族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）云0126民初926号 原告：刘长生，男，1961年6月9日生，汉族，湖南省衡山县人，住湖南省衡山县。 原告：文真诗，男，1964年10月20日生，汉族，湖南省衡东县人，住湖南省衡东县。 二原告的共同委托诉讼代理人：蒋建武、何金水，云南雁序律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被告：湖北鑫华建筑安装工程有限公司。住所地：湖北省武穴市栖贤路**。 法定代表人：吴正道，系公司经理。 委托诉讼代理人：石光恒，男，1979年10月16日生，汉族，湖北省郧县人，住湖北省郧县。系公司员工。代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：刘河有，男，1957年4月27日生，汉族，湖北省武穴市人，住湖北省武穴市。系公司员工。代理权限为一般诉讼代理。 被告：重庆宏耀建设（集团）有限公司。。住所地：重庆市万州区沙龙路二段** 法定代表人：丁航，系公司经理。 委托诉讼代理人：秦大东，重庆华之岳律师事务所律师，代理权限为一般诉讼代理。 委托诉讼代理人：梁耀，男，1951年8月20日生，汉族，重庆市万州区人，住重庆市万州区。系公司员工。代理权限为一般诉讼代理。 被告：石林英达房地产开发有限公司。住所。住所地：云南省石林县鹿阜街道办事处莲花路裕泰酒店****div> 法定代表人：纳雪磊，系公司经理。 原告刘长生、文真诗与被告湖北鑫华建筑安装工程有限公司(以下简称鑫华公司)、重庆宏耀建设（集团）有限公司（以下简称宏耀公司)、石林英达房地产开发有限公司（以下简称英达公司)买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘长生、文真诗的委托诉讼代理人蒋建武、何金水，被告鑫华公司的委托诉讼代理人石光恒、刘河有，被告宏耀公司的委托诉讼代理人秦大东、梁耀到庭参加诉讼。被告英达公司经本院公告传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘长生、文真诗向本院提出诉讼请求：1、判令被告鑫华公司、宏耀公司连带向原告支付钢材款1953251元，支付自2014年1月23日至2017年5月22日的逾期违约金690791元，并支付2017年5月23日至实际付清之日止的逾期违约金每日386元；2、判令被告英达公司对上述款项承担共同还款责任。３、判令三被告承担本案诉讼费和保全费。 事实和理由：被告鑫华公司设立云南分公司（以下简称鑫华云南分公司，2014年11月19日注销）因承建石林县2012年西城区A地块公租房工程项目的需要，与二原告设立的云南雄浩贸易有限公司（以下简称雄浩公司，2014年2月17日注销）于2012年10月24日签订《钢材购销合同》，被告英达公司在合同上签章，加入债务。合同签订后，雄浩公司按合同约定及时供应钢材，而鑫华云南分公司却未按时付款。2013年3月25日，在石林县住建局的协调下，雄浩公司、鑫华云南分公司、英达公司签订《协调解决纪要》，确认鑫华云南分公司尚欠雄浩公司钢材款5943251元。2014年1月23日起至2015年6月2日，宏耀公司共向雄浩公司支付货款3990000元。至今，三被告尚欠二原告货款1953251元。二原告作为雄浩公司的股东，在公司注销后，依法有权向三被告主张权利。鑫华云南分公司作为鑫华公司的分公司，其民事责任应由鑫华公司承担。宏耀公司作为中标承建方，向雄浩公司支付货款，履行事实上的合同义务，构成债务加入，应与鑫华公司共同承担付款责任。英达公司作为债务加入人，也应与鑫华公司共同承担付款责任。 被告鑫华公司辩称：1、我公司在石林没有该项目，不是实际施工人，没有与原告签订合同；2、原告提供的印章是私刻的印章，申请对印章进行鉴定；3、2012年4月26日，李良益离开我公司，2012年9月10日，宏耀公司聘用李良益为项目经理，其代表的是宏耀公司；4、本案李良益作为实际施工人，应追加为被告参加诉讼；5、本案已超过诉讼时效，违约金过高。 被告宏耀公司辩称：1、我公司不是涉案合同的相对人，没有向原告购买过钢材，没有支付过任何款项；2、原告诉我公司没有事实和法律依据；3、我公司未向原告支付过任何款项，债务加入不能成立；4、请求驳回原告的诉讼请求。 被告英达公司经本院公告传唤后未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。 原告刘长生、文真诗围绕诉讼请求提交了:１、准予注销登记通知书、变更登记申请书、股东会决议、股东身份证；2、被告工商公示信息；3、钢材购销合同；4、协议解决纪要；5、中标信息、授权书、法定代表人身份证明；6、营业执照、银行转账明细；７、鑫华云南分公司公示信息；8、（2016）云01民终4350号民事判决书；9、送货单；10、情况说明。 被告鑫华公司围绕其辩解提交了：1、鑫华公司印章备案、李良益备注；2、聘书、宏耀公司管理人员公示表、启用印章通知；3、建设工程施工合同、主体结构单包合同、授权委托书；4、湖北省武穴市人民法院（2016）鄂1182刑初111号刑事判决书；5、武穴市公安机关对李良益的询问笔录；6、呈贡区人民法院对李良益的询问笔录；7、准予注销登记通知书。 被告宏耀公司围绕其辩解提交了：1、（2016）云0126民初1399号民事判决书、（2016）云01民终3321号民事判决书；2、委托书、收条。 本院经审理认定事实如下：2012年10月24日，雄浩公司与鑫华云南分公司签订《钢材购销合同》。双方约定雄浩公司自2012年10月23日起至2013年5月23日止向鑫华云南分公司供应钢材2500吨，价格以昆明市场建筑钢材价格行情为准，每吨每天加9元，每吨加90元运吊费，最后的一批钢材在主体竣工前10天付清货款，工程名称为石林县西城A地块公租房。被告英达公司在合同上签署，合同到期，施工方不能按合同付款，甲方按合同约定全部付清。刘长生作为雄浩公司代表人在该合同上签字并加盖雄浩公司印章，李良益作为鑫华云南分公司代表人在该合同上签字并加盖鑫华云南分公司合同专用章，纳雪磊作为英达公司负责人在该合同上签字并加盖英达公司印章。合同签订后，雄浩公司即开始供应钢材。由于鑫华云南分公司未能及时付款，2013年3月25日，鑫华云南分公司代表李良益、雄浩公司代表胡正学、英达公司代表纳雪磊达成石林县西城A地块公租房事宜协调解决纪要，鑫华云南分公司保证全额将所欠钢材款5943251元支付雄浩公司。鑫华云南分公司通过宏耀公司帐户和其他帐户口共向雄浩公司指定收款人支付钢材款共计3990000元。 另查明，鑫华云南分公司系被告鑫华公司设立的分公司，于2011年9月16日领取营业执照，于2014年11月19日注销，登记的负责人为李良益。雄浩公司于2012年12月18日申请股东变理登记为刘长生和文真诗，法定代表人为刘长生，于2014年2月17日注销登记。石林县2012年西城区A地块公共租赁住房建设项目的业主方原为石林县住房和城乡规划建设局及石林英达房地产开发有限公司，被告宏耀公司中标承建该项目，石林英达房地产开发有限公司于2012年9月25日将项目发包给鑫华云南分公司，石林英达房地产开发有限公司退出该项目后，被告宏耀公司于2013年11月27日与业主方签订《建设工程施工合同》，承建该项目。 本院认为，二原告作为雄浩公司的股东，在公司注销后，依法有权向被告主张权利。关于是否追加案外人李良益为本案被告的问题，本案诉争的是买卖合同关系，李良益是鑫华云南分公司负责人，并不是诉争合同相对方，也不是必须参加诉讼的被告，故本院不予追加。关于鑫华云南分公司与雄浩公司是否存在买卖合同关系的问题。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条关于“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”及第五十条关于“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效”的规定，《钢材购销合同》载明的供、需方分别为原告、鑫华云南分公司，李良益已在合同上签字，签订上述合同时鑫华云南分公司仍处于正常经营状态，李良益仍作为鑫华云南分公司负责人，交易相对方有理由相信其可以代表鑫华云南分公司对外签订合同。故雄浩公司与鑫华云南分公司签订的《钢材购销合同》依法成立并生效，对鑫华云南分公司有法律约束力。被告英达公司在《钢材购销合同》上签署，合同到期，施工方不能按合同付款，甲方按合同全部付清，构成债务加入，应与鑫华云南分公司承担连带责任。被告宏耀公司为施工方，不能证实被告宏耀公司为买卖合同相对方，宏耀公司虽向雄浩公司指定收款人支付钢材款，但并无证据证实其构成债务加入。对原告认为被告宏耀公司为构成债务加入的主张，本院不予采纳。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款关于“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，鑫华云南分公司作为被告鑫华公司下设分公司，本案的合同义务及责任应由被告鑫华公司承担。 关于被告应支付的钢材款。2013年3月25日所形成的石林县西城A地块公租房事宜协调解决纪要，确认所欠钢材款为5943251元，原告方认可收到被告方支付的钢材款3990000元，被告方未能提供证据证实其实际支付多少钢材款，本院确认原告方认可3990000元。故对原告要求被告支付钢材款1953251元的诉讼请求，本院部分予以支持。对原告要求支付违约金690791元，并支付2017年5月23日至实际付清之日止的逾期违约金每日386元诉讼请求，因被告长期拖欠原告的货款，本院支持原告要求支付违约金690791元的诉讼请求，但要求支付2017年5月23日至实际付清之日止的逾期违约金每日386元诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告湖北鑫华建筑安装工程有限公司和石林英达房地产开发有限公司共同支付原告刘长生、文真诗货款1953251元，违约金690791万元； 二、驳回原告刘长生、文真诗的其他诉讼请求； 三、驳回原告刘长生、文真诗要求被告重庆宏耀建设（集团）有限公司承提连带责任的诉讼请求。 案件受理费27952元，由被告湖北鑫华建筑安装工程有限公司负担。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于昆明市中级人民法院。 审 判 长  陈金平 人民陪审员  赵兴祥 人民陪审员  陈 云 二〇一七年十一月二十九日 书 记 员  李 丹