浙江省金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）浙0703民初1308号 原告：徐跃明，男，1958年7月4日出生，汉族，住金华市金东区。 委托诉讼代理人：范毅，浙江金奥律师事务所律师。（特别授权） 委托诉讼代理人：邓忠毅，浙江金奥律师事务所律师。（特别授权） 被告：金华市安安文教用品有限公司，住所地金华市金东区塘雅工业区。统一社会信用代码：91330703749825661N。 法定代表人：方卫忠。 委托诉讼代理人：胡益红，女，1975年10月2日出生，汉族，住金华市婺城区。系公司员工。 原告徐跃明与被告金华市安安文教用品有限公司（以下简称“安安文教公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年4月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年6月30日公开开庭进行了审理。原告徐跃明及其委托代理人范毅、被告安安文教公司的委托诉讼代理人胡益红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告徐跃明向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医药费、住院伙食补助费、交通费等损失合计22298.4元（已扣除被告前期垫付的3200元医药费），误工费、护理费、营养费残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用待司法鉴定后再进行明确。2、请求判令由被告承担本案的诉讼费。本案审理过程中，原告变更诉请为要求：1、判令被告赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、医疗费、住院伙食补助费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等损失共计人民币175915.39元（已扣除被告前期垫付的3200元医药费）；2、判令由被告承担本案的诉讼费。事实与理由：原告徐跃明自2008年3月起受雇于被告从事包装兼装卸工作。2019年4月18日17时40分许，原告在被告处站在叉车平板上给货车装箱时，因叉车调整位置退的太快，导致原告站立不稳摔倒受伤，当天被送往金华市中心医院治疗，伤情根据病历记载：右侧根骨骨折。经计算，原告因该起事故共造成医疗费、住院伙食补助费、交通费等损失计25498.4元。原告的误工费、护理费、营养费残疾赔偿金、精神损害抚慰金等费用待司法鉴定后再进行明确。 原告为证明其主张，向本院提供如下证据： 1、原告身份证复印件一份，证明原告身份信息和诉讼主体资格； 2、被告工商登记基本信息一份，证明被告诉讼主体资格及基本情况。 3、报告单二份、出院记录二份、门诊病历一份、医疗 收费票据二十六张，证明原告受伤后的就诊情况及伤情，证明原告因本次事故治伤所花费的医疗费的事实。 4、不予认定工伤决定书一份，证明原告系站在叉车平板上给货车装箱时，因叉车调整位置退的太快导致原告站立不稳摔倒受伤的事实。 5、司法鉴定意见书一份和鉴定费发票一张，证明原告因本次事故鉴定为十级伤残等级，以及所需的误工时间、护理时间、营养时间的事实，证明原告花费鉴定费1900元的事实。 6、银行交易明细一份，证明原告虽然达到退休年龄，仍然有固定收入的事实。 被告安安文教公司辩称，原告对事故的发生负主要责任。原告自2008年在我厂从事装箱及装柜工作，是极其熟练的操作工，熟练掌握操作技能及要点，同事尽了多次提醒义务事发当天，原告与另一位负责装卸的同事发生争吵。叉车工人在操作叉车时，多次提醒二人站稳扶好，原告赌气不愿扶同事身上及叉车支架，而是扶在相对不稳的柜子上。叉车后退时，原告从托盘上摔下。事后，被告负责人立即将原告送医，并垫付医药费3200元。原告住院期间，被告责任人多次前往医院探望。被告对误工费有异议，原告在发生事故时已超出60周岁，事故中原告有主要过错，故对精神抚慰金有异议。 被告向本院提供如下证据： 视频光盘一份，证明案件发生经过及徐跃明对事故发生自身存在重大过错的事实。 对于原、被告提供的证据，当事人的质证意见和本院的认证情况如下： 对原告提供的证据：证据1-4、6，被告无异议，本院予以认定。证据5，被告对真实性无异议，对误工时间有异议，对医药费的合理性有异议。本院认为，该鉴定意见书系具有鉴定资质的鉴定机构作出，在被告无相反证据反驳的情况下，对该证据予以认定。 对被告提供的证据，原告对真实性无异议，对证明目的有异议，认为叉车司机属于违规操作，对于事故的发生原告无过错。本院对原告在装卸货物时因叉车后退未能扶稳而摔落的事实予以认定。 经审理，本院认定本案基本事实如下： 原告徐跃明自2008年起受雇于被告金华市安安文教用品有限公司从事产品包装及装卸工作。2019年4月18日，原告在叉车平板上给货车装箱的过程中因叉车的启动后退，未能及时扶住，不慎从叉车平板上摔下受伤。原告于2019年4月18日至2019年5月10日在金华市中心医院住院治疗，住院22天。后又进行门诊治疗，共花费医疗费24596.75元。治疗期间，被告金华市安安文教用品有限公司支付了医疗费3200元。2019年6月24日，徐跃明向金华市人力资源和社会保障局提请工伤认定。2019年7月30日，金华市人力资源和社会保障局作出不予工伤认定决定书。2020年6月3日，经金华明镜司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人徐跃明外伤致右跟骨粉碎性骨折畸形愈合，构成十级伤残；被鉴定人徐跃明的误工期为240日、护理期为90日、营养期为90日。原告因此花费鉴定费1900元。 同时查明，原告虽已年满60周岁，但仍从事劳动，具有一定的收入。 本院认为，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议的，应按劳务关系处理。徐跃明在本次事故发生时已经年满60周岁，并已开始领取养老保险待遇，故徐跃明与金华市安安文教用品有限公司之间的用工关系应按劳务关系处理。雇主赔偿责任的性质为替代赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方的过错程度承担相应的责任。 本案处理涉及的法律问题有两个： 一、关于过错责任比例承担问题。在本次事故中，原告徐跃明作为具有多年装卸经验的人，在叉车倒车后退时，未能采取处置措施以致从叉车平板上摔落受伤，具有一定过错，本院酌情确定原告徐跃明自行承担30%的过错责任。被告安安文教公司作为徐跃明的雇主，有义务加强员工管理并提供安全的工作条件，其未尽管理职责，也未提供必要的防护措施，对事故的发生具有主要过错，本院酌情确定被告金华市安安文教用品有限公司承担70%的过错责任。 二、关于徐跃明的误工费问题。据原告提交的2018年9月至2020年4月连续八个月的银行流水中薪金情况，原告徐跃明虽已年满60周岁，但仍在从事装卸劳动，结合其健康状况等因素，酌定按100元/天计算误工费。 经计算，原告徐跃明的损失为：医疗费24596.75元、残疾赔偿金94808.1元（49899元/年*19年*10%）、护理费13500元（150元/天*90天）、营养费5400元（60元/天*90天）、误工费24000元（100元/天*240）、住院伙食补助费660元（30元/天*22天）、交通费440元（20元/天*22天）、鉴定费1900元，合计165304.85元。被告应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费各项费用的70%，扣除被告已经支付的医疗费3200元后为112513.40元。原告徐跃明因本次受伤，精神受到伤害，根据其伤残等级情况及当事人的过错情况，本院酌情认定原告徐跃明的精神损害抚慰金为3000元。故本院对原告合理的诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告金华市安安文教用品有限公司支付原告徐跃明医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费各项损失115713.40元，赔偿精神损害抚慰金3000元，扣除被告已经支付的医疗费3200元后为115513.40元，款于本判决生效之日起十日内履行。 二、驳回原告徐跃明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1909元（已减半收取），由原告徐跃明负担655元，被告金华市安安文教用品有限公司负担1254元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 蔡航 二〇二〇年九月四日 代书记员 江璟