渭南市临渭区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)陕0502民初3750号 原告：某某投资有限公司。 法定代表人：耿某某，总经理。 委托诉讼代理人：安雅玲，陕西赛高律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王莎，陕西赛高律师事务所实习律师。 被告：李某，女，1977年3月21日出生，汉族，系某某新能源科技有限公司总经理。 被告：某某新能源科技有限公司。 法定代表人：李某，总经理。 被告：罗某，男，1972年5月8日出生，汉族，居民。 三被告共同委托诉讼代理人：雷建普，陕西维恩律师事务所律师。 三被告共同委托诉讼代理人：刘如画，陕西维恩律师事务所律师。 原告某某投资有限公司（下称创金公司）与被告李某、某某新能源科技有限公司（下称聚能公司）、罗某民间借贷纠纷一案，本院受理后。依法组成合议庭公开开庭进行了合并审理，原告创金公司法定代表人耿某某未到庭，指派其委托诉讼代理人安雅玲、王莎到庭参加诉讼，被告李某、聚能公司法定代表人李某、罗某均未到庭，指派其共同委托诉讼代理人雷建普、刘如画到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告创金公司提出诉讼请求：一、判令被告李某偿还原告借款50000元及利息2125元；二、判令被告李某向原告支付违约金5850元（欠款额50000元10％的当月违约金5000元，及按欠款额50000元日千分之一计算至2017年5月18日的迟延履行违约金850元，并请求计算至实际付清之日止）；三、判令其他被告对被告李某的还款义务承担连带担保责任；四、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由被告承担。事实与理由：被告李某通过轻易科技有限公司（下称轻易公司）提供的网络借贷信息中介服务向原告借款50000元，期限180天，利率为4.25％。被告聚能公司与被告罗某为被告李某的借款承担连带担保责任。以上事实，有被告李某与轻易公司签订的《借款服务合同》、原、被告签订的《借款及担保协议》、其他书面文件及原告依协议约定通过垫富宝投资有限公司（下称垫富宝公司）向被告李某支付的借款等证据为证。该笔借款到期后，被告李某未还款清息，其余被告也未承担担保责任。已构成违约，为维护原告的合法权益，原告向法院提起诉讼。 被告李某、聚能公司、罗某辩称：被告认可原告所述的基本事实，但认为：一、原、被告并未按照合同约定的借款数额履行，原告实际支付了约定数额的90％，预先扣除了10％，但利息与违约金却按照合同约定的数额计算；二、原告无金融许可资格证，违法进行放贷业务；三、被告李某依法向中国银监会陕西银监局提出行政处理申请，2017年9月1日银监局作出书面答复，9月13日，被告李某向铁路法院提起行政诉讼。因行政诉讼未审结，本案应中止审理；四、原告的第二项诉请中的违约金与迟延履行违约金并不具体，且重复计算。 根据原告的诉称与被告的辩称，本案的争议焦点为：一、本案是否应中止审理；二、原告的诉请是否应予支持。 围绕争议焦点，为证明自己的主张，原告向法庭提交以下证据： 证据一，借款服务合同。证明被告李某与轻易公司签订的借款服务合同约定轻易公司向被告李某提供借款中介并收取服务费、出借人支付借款的方式、违约责任及担保责任、借款利率等事项。 证据二，借款及担保协议。证明原告与被告李某签订借款及担保协议中约定了支付借款的方式、金额、期限、利率、违约责任及担保责任的承担。 证据三，担保函及股东会决议、不可撤销连带担保承诺函。证明被告聚能公司与罗某为被告李某的借款承担连带担保责任。 证据四，垫付宝交易截图。证明原告按照协议通过轻易贷网站向被告李某支付借款。 证据五，业务回单、中信银行现金交易凭证、统计表格、付款明细。证明原告通过垫富宝公司向被告李某履行了借款义务。 围绕争议焦点，为证明自己的主张，三被告向法庭提交以下证据： 行政处理申请书、EMS快递及查询单、中止审理申请书、中国银行监督管理委员会陕西银监局办公室（下称银监局）出具的答复函、行政起诉状、法院的缴费通知书及票据。证明原告违法从事金融经营活动，被告已向银监局提出申请，银监局答复后，被告向法院提起行政诉讼，正在审理之中，故本案应中止审理。 经本院组织当事人对证据进行质证，综合分析双方当事人的质证意见及提供证据的真实性、合法性及关联性。本院对证据作出以下认定：原告提供证据五中的统计表格系原告单方出具，被告没有签名认可，不予确认；对其余原、被告提供的证据，符合证据的三性，本院予以确认。 根据以上认定的证据及双方当事人当庭的陈述，本院查明以下事实：2016年6月29日，通过轻易贷网络平台，原告创金公司（出借人）、被告李某（借款方）、被告聚能公司（担保方）、轻易公司（平台方）签订《借款及担保协议》一份，约定了借款利率为4.25％／180天。各方一致同意并确认，原告创金公司、被告李某通过登录轻易贷，以网络在线点击的方式确认接受本协议，进行借款申请和出借等操作；原告创金公司通过轻易贷以网络在线点击确认的方式接受协议后，授权轻易贷委托的垫富宝公司直接划转资金至被告李某委托的垫付卡账户被告聚能公司，完成借款；协议约定还款日24点后，被告李某未足额支付应付款项的，则视为逾期，应一次性交纳借款本金金额10%的款项作为违约金，且在未还清欠款之前，每逾期一日须按欠款额的1‰向原告支付延迟履行违约金。各方还对其他借款事项进行了约定。原告创金公司、被告李某、轻易公司均在协议上签名并加盖公章，被告聚能公司作为担保方在声明上签名和盖章。同日，被告聚能公司、罗某分别向原告创金公司出具《担保函》和《不可撤销连带担保承诺函》，两被告为被告李某的该笔50000元借款承担连带保证担保责任。上述协议未明确借款本金和借款期限，后在合同编号为J066888005的《借款及担保协议》中明确原告创金公司借给被告李某本金50000元，利率为4.25％／180天，期限为180天（自2016年11月3日起至2017年5月2日止）。2016年11月4日，原告创金公司通过垫富宝公司在中信银行石家庄广安大街支行向被告聚能公司在中国建设银行股份有限公司总行的账户汇款45000元。借款到期后，三被告未履行偿还借款的义务，原告创金公司诉至法院。 另查明，2017年8月19日，被告李某向住所地为陕西省西安市高新区高新三路**的中国银行业监督管理委员会邮递行政处理申请书一份，申请确认创金公司未经银监局批准，擅自在陕西境内开展银行业金融业务行为违法，依法予以取缔并给予相应的处罚。同年9月1日，银监局作出关于对李某《行政处理申请书》的答复函：创金公司与垫富宝公司并非我局批准成立的银行金融机构，不属于我局监管对象。我局尚未发现上述企业在陕西境内开展银行业金融机构业务的行为。9月12日，被告李某以银监局不履行法定职责向西安铁路运输法院提起行政诉讼，现此案正在审理中。据此被告李某申请中止本案审理。 本院认为，关于本案的第一个争议焦点，本案是否应中止审理。三被告辩称原告从事金融活动违法。被告李某向陕西银监局申请行政处理，银监局答复后，被告李某不服提起行政诉讼，目前该行政案件正在审理中，本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十条中止情形中的第五项规定，应中止审理。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条规定，本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。依据上述法律规定与本案查明的事实，本案中的原告并非经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构。此案为借款合同中的民间借贷纠纷，原告创金公司与被告李某相互之间进行的借贷行为属于资金融通行为，且原告也实际支付了被告李某相应借款，被告当庭也予以认可。故被告李某提起的行政诉讼的审理结果不会对本案产生实际影响，本案无须以被告李某提起的行政诉讼的审理结果为依据，其申请的中止理由不成立。关于本案的第二个争议焦点，原告的诉请是否应予支持。被告李某于2016年6月29日与原告签订的《借款及担保协议》系当事人的真实意思表示，内容除违约金约定过高外应属合法有效，原告与被告李某已形成借款合同关系。原告已按约通过垫富宝公司向被告李某履行了借款义务，被告李某在借款后未按约定履行偿还借款本息的义务，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。对于被告李某借款本金的数额和利息问题。虽《借款及担保协议》约定的借款金额为50000元，但从原告提供的证据及被告当庭的陈述证实，原告于2016年11月4日实际通过垫富宝公司汇入被告聚能公司账户45000元，因此被告李某实际借款的本金应为45000元，实际借款时间应为：自2016年11月4日起至2017年5月2日止。对于借款利息的计算问题。借款协议约定利率为4.25％／180天，如被告李某未足额支付应付款项的，则视为逾期，应一次性交纳借款本金金额10%的款项作为违约金，且在未还清欠款之前，每逾期一日须按欠款额的1‰向原告支付延迟履行违约金。而原告在本案中对于利息、违约金、延迟履行违约金均予以主张，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故本院对于原告主张的借期内利息予以支持，对于违约金、迟延履行违约金超出年利率24%的部分不予支持。另因被告聚能公司、罗某向原告出具了《担保函》和《不可撤销连带担保承诺函》，承诺为被告李某的借款承担连带保证担保责任，因此原告要求两被告承担连带清偿责任的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。对于原告请求的公告费等费用，除案件受理费外，其余未具体明确，也未提供相应证据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，判决如下： 一、被告李某于本判决生效后三十日内支付原告某某投资有限公司借款本金45000元及利息（自2016年11月4日起至2017年5月2日止，按照利率4.25%／180天计算），并支付违约金（自2017年5月3日起至借款本金清偿完毕之日止，按年利率24%计算）。 二、被告某某新能源科技有限公司、罗某对上述债务承担连带清偿责任。 三、驳回原告某某投资有限公司的其他诉讼请求。 如果被告李某、某某新能源科技有限公司、罗某未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1249元，由被告李某、渭南聚能新能源有限公司、罗某共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。 审 判 长  马 荣 审 判 员  赵娟丽 人民陪审员  王沙沙 二０一七年十一月二十七日 书 记 员  王 婷