广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书(2015)肇端法民三初字第189号原告（反诉被告）：南通光电科技有限公司，住所地江苏省，注册号。法定代表人：沙晓林，该公司董事。委托诉讼代理人：杜铭。委托诉讼代理人：刘胜明，上海宝恒律师事务所律师。被告（反诉原告）：广东真空技术工程有限公司（原肇庆市真空技术工程有限公司），住所地广东省肇庆市端州区黄岗镇宾日村，注册号441200000042391。法定代表人：朱刚毅，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈锴，广东开信律师事务所律师。委托诉讼代理人：王耀武，广东开信律师事务所律师。原告诉被告承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，分别于2015年8月12日、2015年9月28日公开开庭进行了审理。在诉讼过程中，被告提出反诉，本院决定本诉与反诉合并审理。原告（反诉被告）的委托诉讼代理人刘胜明、杜铭,被告（反诉原告）的委托诉讼代理人陈锴、王耀武到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告腾胜公司退还原告强生公司关于买卖真空溅射镀膜生产线的已付货款人民币2440000元；2、赔偿原告强生公司真空腔体不锈钢原材料费人民币559000元（82000元美金，按当时汇率6.82计算）。（上述金额共计人民币2999000元）；3、本案诉讼费由被告腾胜公司承担。在诉讼过程中，原告强生公司增加诉讼请求：1、解除原、被告于2011年6月1日签订的《真空溅射镀膜生产线合同》；2、被告腾胜公司支付迄今为止未能完成交货的违约赔偿金人民币305000元。事实和理由：原、被告于2011年6月11日签订了编号为QSTECSUN-01的真空溅射镀膜生产线合同，约定由腾胜公司出售给强生公司卧式连续磁控镀膜生产线一套，合同双方就设备的规格、金额、付款、交货方式、安装调试、设备验收和违约责任等内容做了详细的书面约定。合同签订后，强生公司如约于2011年6月7日向腾胜公司支付了合同总价款40%的金额共计人民币244万元，并向腾胜公司交付了制作设备真空腔体的不锈钢原材料。按合同的约定，腾胜公司应当在收到预付款后的4个月内（即2011年10月7日前）向强生公司工厂交货，但腾胜公司无故拖延生产日期直至2012年初也未能完成涉案设备的生产。2012年12月11日，腾胜公司发给强生公司盖过公章的《合同补充协议》，在承认未按期完成生产的前提下，企图通过后期的补充协议掩盖这一违约行为。为让合同得以完全履行，强生公司派员分别在2013年和2014年两次到腾胜公司了解涉案设备的现状，均发现设备并未完整的连线安装，而是分开杂乱的摆放在生产车间，用塑料布简单包裹和铺盖，分子泵等重要电器设备不见踪影。原、被告自签订合同至今已经3年多的时间，由于腾胜公司自身的原因拖延生产，直至如今仍未能向强生公司出示完整的镀膜生产线设备，且一些重要部件始终没有见到，一些金属部件和托架由于保管不善已锈迹斑斑，无法恢复到正常使用状态。基于以上原因，在与腾胜公司沟通未果的情况下，我方诉至贵院，希望通过贵院的公正审理，判如诉请。被告腾胜公司辩称：我方按合同的约定对强生公司订制的生产线，已在2012年的元月制作完毕。生产线至今无法交付的原因是强生公司没有按合同约定支付设备款，我方已提起了反诉，强生公司的三项诉讼请求没有事实依据，请法院依法驳回。对增加诉讼请求部分的答辩意见：我方认为强生公司要求解除合同的事实与理由不成立，腾胜公司为强生公司订制的生产线拖延到2012年1月份才完工，原因是由多方面造成的，其中由强生公司提供原材料的原因造成，第二个原因是因强生公司拖延原材料导致腾胜公司要重新设计，第三个原因是因强生公司要求腾胜公司测度，腾胜公司根据强生公司提出测度的要求而要求强生公司提供靶材，而强生公司延迟提供靶才造成我方迟延了交付生产线。我方在2012年1月完成了生产线的制作，但强生公司一直都没有来提货造成我方的损失。至今仍未有交货的原因是强生公司造成的，我方不同意强生公司增加的两项诉讼请求。反诉原告腾胜公司向本院提出诉讼请求：1、反诉被告强生公司立即支付设备款人民币2440000元；2、反诉被告强生公司向反诉原告腾胜公司支付逾期付款违约金人民币305000元；3、反诉被告强生公司向反诉原告腾胜公司支付设备保管费人民币125000元(按每个月3000元计算，从逾期付款之日起，暂计至2015年5月31日）；4、由反诉被告强生公司承担全部反诉费用。在诉讼过程中，反诉原告腾胜公司增加诉讼请求：反诉被告支付利息损失人民币318235.37元。事实和理由：2011年6月1日，腾胜公司与强生公司签订编号为QSTECSUN-01的《真空溅射镀膜生产线合同》，合同约定，强生公司向腾胜公司订制一条卧式连续磁控镀膜生产线，规格为TS-1400CJLW，设备金额为610万元人民币，设备真空腔体的不锈钢材料由强生公司提供。合同还对交货日期、付款方式、运输包装、安装调试等进行了约定。2011年6月7日，强生公司支付了244万元设备款，腾胜公司开始按照合同约定设计制造合同设备。2012年1月18日，合同设备制作完毕，并通过初步验收。之后，腾胜公司通过电子邮件和电话方式多次向强生公司发出提货和付款通知，但强生公司没有按照合同约定支付设备款。从设备制作完毕至今已三年零五个月时间，但强生公司一直拒绝支付设备款，致腾胜公司不但收不到设备款，还要承担高昂的保管费用。强生公司的行为已构成严重违约。腾胜公司造成强生公司的实际损失超过约定的违约金305000元，超过部分为318235.37元（623235.37-305000=318235.37元）。反诉被告强生公司辩称：（一）不同意腾胜公司提出的三项诉讼请求。（二）本案的起因是由于腾胜公司严重违反合同交付期限，在付款条件不具备的情况下且涉案设备处于分解状态，没有交付可能的情况下发生的。（三）按合同约定腾胜公司应在2011年10月7日前交付设备，对于交付的方式合同有明确的约定，就是在强生公司工厂交货。本案由于腾胜公司从合同的缔结到合同的履行均不按照合同约定来进行，因此建议法庭驳回腾胜公司的诉讼请求。我方认为腾胜公司增加的反诉请求及相关证据与本案不具有关联性。（一）强生公司不认可迟延支付货款的说法，支付货款的条件尚不具备，腾胜公司没有按合同约定向强生公司发送发货通知、检验报告等相关通知。在腾胜公司不能证明设备当时符合出厂的情况下我方可以拒绝付款。腾胜公司的先合同义务没有履行。（二）根据相关证据看出腾胜公司在一段期间内持续向中国银行借款，且借款用途写明经营周转，存在多笔借款行为，可见该贷款与本案的履行无关联。（三）腾胜公司提供的证据是律师见证书，律师见证书的证据效力等同于一般见证，见证书并没有附上收帐凭证、入帐凭证，只有借据，证明不了资金流向。经审理查明：2011年6月1日，强生公司（甲方、买方）与腾胜公司（乙方、卖方）签订了《真空溅射镀膜生产线合同》一份（合同编号：QSTECSUN-01）,约定：乙方为甲方生产卧式连续磁控镀膜生产线一套，金额610万元。付款方式为合同生效后三天内甲方预付合同总货款的40%为244万元，设备发运前一周内，乙方给出发货通知及检验报告等相关单据，甲方再行支付合同总货款的40%，即244万元；设备到甲方工厂后，乙方协助甲方进行安装调试，合格无误后甲方支付合同总货款的10%，即61万元；余款合同设备金额的10%即61万元作为设备的质量保证金在一年内支付；乙方收到甲方每笔货款后一周内（或根据双方约定的时间），向甲方开具相应数额的增值税发票（17%）,并提前和甲方确认相关开票资料信息及寄送安排。交货期是预付款支付之日起四个月内在甲方工厂交货。交货地址为甲方工厂所在地（江苏南通）。违约责任：1、若在合同履行中发生违约现象，按《中华人民共和国合同法》的规定，违约方承担相应责任；2、若乙方延期交货超过10天，则每延期一日须赔偿甲方合同总额0.3‰的违约金，若甲方延期付款，则每延期一日须赔偿乙方合同总额0.3‰的违约金，赔偿违约金总额为合同总额的5%；3、乙方应在甲方发出调试通知后的两周内完成安装，在调试期内乙方调试的设备如不能满足甲方生产工艺的要求，超过调试期仍未能完成调试义务，均视为设备质量不合格，甲方有权退还不合格部件，乙方无条件予以更换或者给予相应的赔偿，并免费给予维修及提供相应配件等等。上述合同签订后，强生公司在2011年6月7日通过中国建设银行汇款总价款的40%即2440000元给腾胜公司，并向腾胜公司交付了制作设备真空腔体的不锈钢原材料。根据海关编号为223120101310028988的《中华人民共和国海关进口货物报关单》记载，进口日期为2010年3月17日，该不锈钢制异型材的价格为82000美元。强生公司之后没有再付款。腾胜公司至今没有交付设备给强生公司使用。2012年1月14日，腾胜公司自行对设备进行了检测，并作出《项目设备可靠性测试验收报告》，认为“本设备整机安装调试完成，确认符合合同要求，予以初步验收。”的结论。但强生公司表示从没有收到过该份报告，且该报告是腾胜公司单方面作出的，腾胜公司也没能提供送达该份报告的证据材料。2014年12月17日，广东省肇庆市震东公证处作出（2014）粤肇震东第004265号《公证书》，对腾胜公司的委托代理人温绮宁注册的工作邮箱191×××＠ｑｑ.ｃｏｍ,法定代表人朱刚毅注册的邮箱ｔｅｃ×××＠136.ｃｏｍ,上述邮箱中联系人Ｍａｒｙ.ｍａｄｑｓｇｌｏｖｅ.ｃｏｍ、ｍｉｎ×××＠139.ｃｏｍ、ｌｅｎｇｘｉａｏｌｅｉ＜××、ｃｚ.ｇｕｄｑｓｇｌｏｖｅ.ｃｏｍ、ｘｉａ×××＠ｓｉｎａ.ｃｏｍ为强生公司或该公司员工的邮箱中的多封往来邮件进行证据保全公证。其中邮件时间为2011年12月10日11:35:29，内容为“顾先生：您好！附件是设备组装后的照片。目前已经做好了，最近一直在做测试，请你们准备好最近提货！如有疑问，请及时沟通。谢谢！”邮件时间为2012年1月8日16:45:06内容为“徐工：您好！设备已经完成了，近期只是一直在做一些测试。这几天我出差外地，我明天再核实一下。”邮件时间为2012年1月10日10:31:08，内容为“徐工：您好！我和公司确认过了，设备确认已经完成一段时间了，目前在作的工作只设备连续运行的可靠性测试而已，生产部的意思是如果没有特别的要求将会测试到本周末。你们可以随时过来检验或者安排提货了。谢谢！”邮件时间为2012年9月10日晚上6:22，2012年10月31日中午11:58邮件主要内容均为要求强生公司支付货款。在诉讼过程中，强生公司于2015年10月14日向本院提出对涉案设备是否符合合同约定标准进行鉴定的申请，强生公司并预交了鉴定费用合计人民币51000元和鉴定人员交通食宿费合计人民币5000元。本院裁定本案中止诉讼。2017年9月18日，广东省质量监督机械检验站作出编号为JD2016025的《质量鉴定报告》，质量监督意见：1、设备零部件及外购件的大部分内容符合合同约定，其大部分关键功能元件器，如真空腔室、机械泵、增压泵、磁控测射靶镀膜系统、磁控靶电源数量、规格型号、品牌等相符合同附件要求；分子泵的数量、品牌与合同附件相符，其中9台的规格型号有区别。2、现状态下，设备的零部件及其外购件不能马上组装成一条可运行生产的生产线，控制系统需要重新提供（或制作）。其他缺件大多为通用的、可以在市场上直接采购的零部件。3、若需要鉴定设备的性能，须进一步进行负载试验（第二阶段鉴定）才可确定设备的技术指标能否满足《真空溅射镀膜生产线合同》的要求。另查明：中国银行外汇管理局公布的2010年3月17日的美元对人民币汇率中间价为6.8262。本院认为：本案是承揽合同纠纷。腾胜公司与强生公司于2011年6月1日签订的《真空溅射镀膜生产线合同》，是双方当事人的真实意思表示，内容合法有效，应受法律保护，双方当事人均应恪守。针对双方的诉讼请求，本院分别作以下认定：（一）本诉部分。1、关于强生公司要求解除《真空溅射镀膜生产线合同》的诉讼请求。合同签订后，强生公司依约于2011年6月7日向腾胜公司支付了首期设备款2440000元，按照《真空溅射镀膜生产线合同》的约定，腾胜公司应当在“预付款支付之日起四个月内在甲方工厂交货”，即腾胜公司应当在2011年10月6日前在强生公司工厂内交货，但纵观腾胜公司提供的往来邮件，其于2012年1月10日都只是完成设备，且表示需到当周周末（2012年1月14日为周六）才能够完成测试，即腾胜公司最快在2012年1月14日才能交付合格的设备给强生公司。且腾胜公司应当在“设备发运前一周内，乙方给出发货通知及检验报告等相关单据，甲方再行支付合同总货款的40%，即244万元”，但腾胜公司未能够提供证据证明其已在设备发运前向强生公司发出检验报告等相关单据。即使在诉讼过程中，强生公司表示如果经鉴定设备为合格的，也同意继续履行合同。但根据广东省质量监督机械检验站作出的编号为JD2016025的《质量鉴定报告》，腾胜公司所生产的机器设备直至2017年8月3-4日到设备放置地点对设备零部件及外购件盘点及勘验，尔后作出的质量鉴定意见，认为“现状态下，设备的零部件及其外购件不能马上组装成一条可运行生产的生产线，控制系统需要重新提供（或制作）”，即设备尚未符合交付条件。《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的”，现因腾胜公司迟延履行债务导致合同目的无法实现，强生公司要求解除《真空溅射镀膜生产线合同》并要求腾胜公司返还首期设备款2440000元，合法合理，本院予以支持。2、关于强生公司要求腾胜公司赔偿真空腔体不锈钢原材料费人民币559000元的诉讼请求。腾胜公司提供了价值82000美元的不锈钢制异型材给腾胜公司，按照该不锈钢制异型材在进口当天2010年3月17日的美元对人民币汇率中间价为6.8262，即该不锈钢制异型材价值人民币559748.4元（82000×6.8262=559748.4元）。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”现强生公司要求腾胜公司赔偿损失，合法合理，本院予以支持。现强生公司仅要求腾胜公司赔偿人民币559000元，属于其自主处分权利，本院予以照准。3、关于强生公司要求腾胜公司支付迄今为止未能完成交货的违约赔偿金305000元的诉讼请求。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，以及《真空溅射镀膜生产线合同》“若乙方延期交货超过10天，则每延期一日须赔偿甲方合同总额0.3‰的违约金，……赔偿违约金总额为合同总额的5%。”的约定，该合同的总金额为人民币6100000元，即违约金金额为305000元（6100000×0.05=305000元），强生公司要求腾胜公司支付违约金305000元，合法合理，本院予以支持。4、因本案委托广东省质量监督机械检验站对涉案设备是否符合合同约定标准进行鉴定，强生公司预交了鉴定费用合计人民币51000元和鉴定人员交通食宿费合计人民币5000元。该费用应当由败诉方腾胜公司承担。（二）反诉部分。腾胜公司要求强生公司支付设备款人民币2440000元、逾期付款违约金人民币305000元、设备保管费人民币125000元、利息损失人民币318235.37元。如前所述，《真空溅射镀膜生产线合同》应当予以解除，且解除的原因是腾胜公司迟延履行债务致使不能实现合同目，腾胜公司要求强生公司支付上述款项于法于理无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告与被告于2011年6月1日签订的《真空溅射镀膜生产线合同》；二、被告应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告返还首期设备款人民币2240000元；三、被告应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告赔偿真空腔体不锈钢原材料费人民币559000元；四、被告应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告支付违约金人民币305000元；五、被告应在本判决发生法律效力之日起七日内向原告支付鉴定费用人民币51000元和鉴定人员交通食宿费人民币5000元；六、驳回反诉原告的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费54500元因本诉与反诉合并审理减半收取27250元，由被告承担；反诉案件受理费32200元因本诉与反诉合并审理减半收取16100元，由反诉原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服一审判决部分的上诉请求数额向肇庆市中级人民法院预交相应的受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  肖 旦审 判 员  梁志树人民陪审员  陈雁萍二〇一七年十一月十日书 记 员  梁思颖