广东省深圳前海合作区人民法院民 事 裁 定 书（2017）粤0391清申2号申请人：廖广红，男，汉族，1975年2月27日出生，身份证住址：深圳市南山区，被申请人：深圳深时代科技有限公司。住所地：广东省深圳市前海深港合作区深湾一路****201（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），组织机构代码342878593。法定代表人：陈传荣，执行董事。委托诉讼代理人：李时利，广东竞德律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩春玉，广东竞德律师事务所律师。申请人廖广红与被申请人深圳深时代科技有限公司申请公司清算一案，本院于2017年8月29日受理后，依法组成合议庭，于2017年11月16日公开开庭进行了审理。申请人廖广红、被申请人的委托诉讼代理人李时利到庭参加了诉讼，本案现已审查终结。申请人向本院提出如下请求：请求法院指定有关人员组成清算组对深圳深时代科技有限公司进行清算。事实和理由：被申请人于2017年3月31日召开股东会决议解散公司并成立清算组，清算组由股东纪超（公司股东）、李时利（非股东）、韩春玉（非股东）组成。申请人认为清算组的成立及清算程序有违法律程序，理由为清算组于2017年2月22日（股东会召开前）已经成立并备案，清算组成立后，公司账户一直产生支出，自2017年4月1日至2017年6月26日共支出2245986.65元，其中支付广东竞德律师事务所律师费187200元，而清算组成员李时利和韩春玉均为该所律师，是利用清算便利牟利。故申请人认为被申请人违法清算，严重损害原告作为股东的利益，申请法院指定清算组进行清算。被申请人答辩称：一、被申请人于2017年3月31日召开临时股东会，代表100%表决权的股东参加会议，经代表71%表决权的股东同意、代表29%表决权的股东反对，通过决议解散公司并成立清算组，清算组成员由股东纪超以及经代表71%表决权的股东指定的律师李时利、韩春玉组成，清算组的组成方案经股东表决通过，符合法律及公司章程的规定，清算程序正在进行中，无需法院重新指定成立清算组。二、清算组备案程序符合法律规定，不影响清算组成立的有效性：2017年2月中旬，被申请人全体股东达成口头意见，一直同意解散公司、成立清算组，并同意事后补签股东会决议，被申请人于2017年2月22日向深圳市市场监督委员会网站的公司登记系统提交了备案申请，进行了清算组成员备案登记，后由于申请人廖广红不同意补签股东会决议，2017年3月31日被申请人召开临时股东会，通过了“解散公司、成立清算组”的股东会决议，2017年4月1日被申请人再次向深圳市市场监督委员会申请清算组备案登记时，因清算组成员信息无变化而未被批准，故2017年2月22日的清算组成员备案继续有效。因此，被申请人的清算组备案已经得到深圳市市场监督委员会的认可，完成了登记备案程序，清算组组成没有违反法律规定。三、被申请人已按时成立清算组，不存在“逾期成立清算组”的情形，无需法院指定，并且申请人系被申请人的股东，不是被申请人的债权人，其无权要求法院指定人员成立清算组。四、公司清算过程中产生的费用属于优先支付的费用范畴，律师费作为清算费用之一，应当优先支付。经审理查明，深圳信用网查询，被申请人深圳深时代科技有限公司是于2015年6月29日成立的有限责任公司，认缴注册资本1000万元，申请人廖广红出资290万元（持股比例为29%）、张彤出资110万元（持股比例为11%）、陈传荣出资240万元（持股比例为24%），纪超出资30万元（持股比例为3%），深圳东志科技有限公司出资300万元（持股比例为30%），钟庆祥出资30万元（持股比例为3%）。被申请人深圳深时代科技有限公司经营期限为2015年6月29日起至2045年6月29日止，经营范围为计算机软硬件、通讯系统、电子产品的技术开发与销售，计算机系统集成及终端设备的技术咨询。2017年3月31日，被申请人召开临时股东会，股东纪超（并受陈传荣委托）、张彤、廖广红、钟庆祥、深圳特发东智科技有限公司委托人易宗湘参加会议，经代表71%表决权的股东同意，会议审议并通过以下事项：1、同意解散、注销公司；2、同意成立清算组、成员由纪超、李时利、韩春玉组成，由李时利担任清算组组长；3、清算组成立后应按《公司法》的要求开展工作，履行职责。参加会议的股东及未到会股东的受托人在签名处签字。清算组成员已在深圳市市场监督管理局备案，备案情况为纪超（清算组成员），李时利（清算组负责人），韩春玉（清算组成员）。2017年4月12日深圳特区报AⅡ.4版刊登了被申请人的清算公告。以上事实有被申请人提交的《深圳深时代科技有限公司股东会决议-关于成立清算组的决定》、陈传荣、深圳东志科技有限公司的《授权委托书》、《深圳特区报》、被申请人公司《章程》、2017年2月22日由深圳市市场监督管理局电子签章的21700052962号《变更（备案）通知书》等证据证明，申请人廖广红对以上证据的真实性无异议。另查，对于申请人提交的被申请人开户银行流水所要说明的被申请人在清算组成立后继续有款项支出，具体为2017年6月24日转账两笔钱支付到广东竞德律师事务所，共计187200元，2017年6月26日转账4390.7元到社保公积金的账号，2017年6月23日转账支付了一笔15000元的诉讼费用，申请人认为清算组的行为损害了股东利益。对此，被申请人在庭审中逐一进行了解释，187200元中有10万元是被申请人因委托公司清算事宜支付给广东竞得律师事务所的律师费（委托代理合同约定为20万元，先期实际支付10万元），87200元是被申请人起诉申请人在南山法院的案件产生的律师费用，这两笔律师费均有委托代理合同和广东竞得律师事务所开具的增值税专用发票；15000元是被申请人起诉申请人在南山法院案件的诉讼费；社保、公积金费用由于是相关单位自动扣划，清算组尚未注销公司账号，被申请人表示会在开庭后去注销。被申请人公司《章程》中有关公司解散的条款为：第二十五条：股东会会议由股东按认缴的出资比例行使表决权。公司增加或者减少认缴注册资本、分立、合并、解散、变更公司形式以及修改公司章程，必须经代表三分之二以上表决权的股东同意。除上述情形的股东会决议，应经全体股东人数半数以上，并且代表二分之一表决权以上的股东同意。第五十八条：公司章程规定的经营期限届满、出现了章程规定的解散事由、股东会决议解散、被吊销营业执照、被责令关闭或撤销或法院解散公司，应在解散事由出现之日起十五日内由股东会确定成立清算组。清算组由股东或股东指定的人组成。第五十九条：清算组成立后，公司停止与清算无关的经营活动。第六十条第（一）项：清理公司财产，编制资产负债表和财产清单。第六十二条：清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会确认。本院认为，本案为被申请人在清算过程中股东提出的由法院重新指定清算人的申请。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十条第二项规定：股东会或者股东大会决议解散。第一百八十三条规定：公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条规定：公司应当依照公司法第一百八十三条的规定，在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始自行清算。有下列情形之一，债权人申请人民法院指定清算组进行清算的，人民法院应予受理：（一）公司解散逾期不成立清算组进行清算的。（二）虽然成立清算组但故意拖延清算的；（三）违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。具有本条第二款所列情形，而债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。因此申请人如认为被申请人在清算过程中有符合法律规定情形的，有权向人民法院申请指定清算组。本案中，被申请人已于2017年3月31日召开股东会，并经71%表决权的股东同意，审议通过公司解散并成立清算组的决议，符合公司法及该公司章程的规定，清算公告已经刊登，清算组成员已经在有关部门备案。虽然有证据反映清算组的成立在2017年3月31日股东会召开之前已在有关部门备案，在程序上并不符合规定，但被申请人对此解释为在备案之前已经股东会口头同意。本院对此认为，民事法律行为可采取追认方式确定，被申请人虽然在2017年2月将清算组成员备案，随后通过正式召开股东会的方式追认，是不违反法律规定的，且在股东会决议通过后被申请人又向有关部门申请重新备案，由于清算组成员并未变更，故在有关部门的成员备案未更改，不能因此认为清算组成员的成立程序违法。对于申请人主张的清算组在清算过程中公司账户一直产生支出因而损害其股东利益的问题，被申请人已提交证据证明了几笔大额支出的去向，且清算组尚未编制资产负债表亦没有向股东会提交清算方案，故原告提交的证据无法证明清算组在清算过程中违反法律规定造成了损害股东利益的后果。申请人依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条的规定要求法院指定有关人员组成清算组对深圳深时代科技有限公司进行清算的申请事项，事实及理由均不成立，本院不予支持。由于被申请人已于公司解散决议通过后十五日内成立了清算组，且经过股东会决议，并履行了法定公告及备案程序，故被申请人已经依法成立了清算组，不存在由人民法院另行指定清算组进行清算的法定事由等情况。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十四条第一款第（十一）项之规定，裁定如下：驳回申请人廖广红要求人民法院指定有关人员组成清算组对深圳深时代科技有限公司进行清算的申请。审 判 长  吕豫军人民陪审员  何春华人民陪审员  王 明二〇一七年十一月二十一日书 记 员  王重阳书 记 员  刘 欢