湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）湘06民终2886号上诉人（原审原告）：李新球，男，1942年3月9日出生，汉族，住湖南省临湘市。上诉人（原审原告）：骆细珍，女，1948年3月18日出生，汉族，住湖南省临湘市。以上二上诉人的共同委托诉讼代理人：廖石龙，湖南湘杰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司，住所地湖南省岳阳市岳阳楼区站前路495号，统一社会信用代码914306008860930143。负责人：袁爱吾，总经理。委托诉讼代理人：周可卿，湖南碧灏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周金凤，女，1990年4月16日出生，汉族，住湖南省临湘市。上诉人李新球、骆细珍、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司（以下简称人保财险岳阳分公司）因与被上诉人周金凤机动车交通事故责任纠纷一案，均不服湖南省临湘市人民法院（2020）湘0682民初989号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2020年8月4日立案后，依法组成合议庭，因当事人未提出新的证据、事实和理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。李新球、骆细珍上诉请求：改判被上诉人在一审判决基础上增加赔偿24784元（其中李新球增加2744元，骆细珍增加22040元），并由被上诉人承担全部诉讼费用。事实与理由：一审中，二上诉人提交了充分证据证实有误工损失，一审法院仅以二上诉人的年龄为判断标准不支持误工费，无事实和法律依据。同时，一审法院以李新球病历中无医嘱为由不支持营养费，既不合法也不合情理。人保财险岳阳分公司上诉请求:撤销一审判决，改判按15%的比例核减非医保用药费用（上诉金额15921元）。事实与理由:上诉人与被保险人之间的保险合同约定上诉人不承担非医保用药费用，而且根据机动车交通事故纠纷案件的审理实务情况，非医保用药费用的核减比例一般在15%-20%之间，因此上诉人请求按15%的比例核减，不仅平衡了当事人双方的利益，也节省了司法资源。一审法院以上诉人未提交非医保用药费用的具体项目和金额为由，不予核减费非医保用药费用错误。人保财险岳阳分公司针对李新球、骆细珍的上诉理由辩称，参照湖南省高院关于审理道路交通事故损害赔偿纠纷案件的裁判指引，70周岁以上的受害人原则上应不支持误工费。况且，李新球、骆细珍在一审中没有提供确切的证据证实二人有误工损失，故一审法院不支持误工费正确。李新球、骆细珍针对人保财险岳阳分公司的上诉理由辩称，非医保用药费用核减与答辩人无关，由法院依法处理。周金凤针对李新球、骆细珍的上诉理由辩称，同意人保财险岳阳分公司的答辩意见。针对人保财险岳阳分公司的上诉理由辩称，一审判决合理合法，不同意核减非医保用药费用。李新球、骆细珍向一审法院起诉请求：判令周金凤、人保财险岳阳分公司共同赔偿二人损失197594元（李新球14098元、骆细珍183496元），并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2019年10月6日，周金凤驾驶湘Ｆ×××××号小型轿车沿临湘市北正街菜市场由南往北方向逆向行驶，当行驶至临湘市北正街新停车场门前地段过程中，与对向行走在道路左侧的由李新球、骆细珍推行着的三轮自行车相撞，造成李新球、骆细珍受伤，两车受损的交通事故。2019年10月16日，临湘市交警大队作出道路交通事故认定书，认定周金凤负此次事故的全部责任，李新球、骆细珍不负事故的责任。骆细珍受伤后在临湘市人民医院住院治疗61天，用去医药费92194.74元和门诊医药费897.4元。李新球在临湘市人民医院住院治疗18天，用去医药费7054.2元。2019年12月16日，岳阳市湘北司法鉴定所出具司法鉴定意见，认定骆细珍损伤程度已构成轻伤一级，建议自出院之日起继续追加诊疗费3000元，第二次取内固定手续费10000元（二处），自受伤之日起误工180日、护理180日、营养90日。2020年4月16日，岳阳市湘北司法鉴定所再次出具司法鉴定意见，认定骆细珍致残程度已构成两处九级伤残。另查明，周金凤驾驶的小型轿车在人保财险岳阳分公司投保了交强险和责任限额100万元的商业三者险（含不计免赔特约险），本次交通事故发生在保险期限内。一审法院认为，公民的人身、财产权利受法律保护。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，骆细珍应获得的赔偿如下：1.医药费92194.74元、门诊医药费897.4元，追加医药费3000元、第二次取内固定手续费13000元，人保财险岳阳分公司提出应核减15%的非医保用药费用，因未提供任何证据不予认定；2.误工费，因骆细珍事发时已年满70周岁，故对误工费不予支持；3.残疾赔偿金73309.28元、护理费30194.13元、住院伙食补助费3660元、营养费2700元、鉴定费2000元、精神损害抚慰金11500元可予确认；4.交通费酌情认定610元。骆细珍以上的损失总计233065.55元。李新球应获得的赔偿如下：1.医药费7054.2元，人保财险岳阳分公司提出应核减15%的非医保用药费用，因未提供任何证据不予认定；2.误工费，李新球事发时已年满77周岁，故对误工费不予支持；3.护理费3019.41元、住院伙食补助费1080元予以确认；4.营养费，在医疗机构的病历中无医嘱意见，故不予认可；5.交通费酌情认定180元。李新球的损失总计11333.61元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，李新球、骆细珍的损失应先由人保财险岳阳分公司在交强险责任限额范围内赔偿，其中死亡伤残赔偿限额110000元（其中骆细珍107041元、李新球2959元）、医疗费用赔偿限额10000元（其中骆细珍9342元、李新球658元），合计赔偿120000元。因人保财险岳阳分公司已先行垫付医药费10000元，仍需赔偿110000元。骆细珍的剩余损失116682.55元、李新球的剩余损失7716.61元，因周金凤负事故的全部责任，且其驾驶的车辆在人保财险岳阳分公司投保了商业三者险（不计免赔），故该保险公司在商业三者险限额内承担李新球、骆细珍的剩余损失共计124399.16元。因李新球、骆细珍的损失已由人保财险岳阳分公司全部赔偿，故周金凤不再承担赔偿责任。周金凤已垫付的62000元应由李新球、骆细珍予以返还。判决：一、人保财险岳阳分公司在交强险限额内赔偿骆细珍损失107041元，在商业三者险限额内赔偿骆细珍损失116682.55元，合计223723.55元；二、人保财险岳阳分公司在交强险限额内赔偿李新球损失2959元，在商业三者险限额内赔偿李新球损失7716.61元，合计10675.61元；三、骆细珍、李新球返还周金凤62000元；四、驳回骆细珍、李新球的其他诉讼请求。以上款项限判决生效之日起十日内支付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1288元，减半收取644元，由周金凤负担。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的一致，对此予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点为：1.原判未支持李新球、骆细珍的误工费以及未支持李新球的营养费是否正确；2.非医保用药费用应否予以核减。关于焦点1，（1）误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”本案中，李新球、骆细珍均已年满70周岁，远超国家规定的退休年龄，需由其子女履行赡养扶助义务。二人虽在一审中提交了村委会出具的《证明》及部分证人证言，但上述证据并不能证实二人有完全的劳动能力，且完全依靠自己的劳动收入作为自己的全部生活来源，不能证明二人因本次交通事故造成了误工损失，故原判未支持二人的误工费并无不当。（2）营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”可见，是否支持营养费，应参照医疗机构有无加强营养的医嘱。因李新球的病历资料中并无加强营养的医嘱，故原判未支持其营养费并无不当。关于焦点2，涉案的商业三者险保险条款中明确约定了保险人按照《道路交通受伤人员临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的同类医疗费用核定医疗费用的赔偿金额，该约定合法有效，故对李新球、骆细珍超出国家基本医疗保险用药范围的用药费用，人保财险岳阳分公司可以不予赔偿，核减的非医保用药费用应由直接侵权人即周金凤承担。一审法院未核减非医保用药费用不当，本院依法予以纠正。李新球、骆细珍在一审中已提交了详细的用药清单，因人保财险岳阳分公司、周金凤就核减非医保用药费用的问题未能达成一致意见，故本院参照司法实践酌情确定按15%的比例核减非医保用药费用。一审已查明骆细珍的医疗费用109092.14元（92194.74元+897.4元+3000元+13000元），李新球的医疗费用7054.2元，应核减的非医保用药费用为15921元〔（109092.14元+7054.2元-交强险内不予核减的10000元）×15%〕，该费用由周金凤承担。人保财险岳阳分公司在交强险和商业三者险内共计应赔偿李新球、骆细珍损失219108.16元（10675.61元+223723.55元-15291元）。周金凤应赔偿李新球、骆细珍损失15291元，抵扣其垫付的62000元，李新球、骆细珍应返还周金凤46709元（62000元-15291元）。综上所述，李新球、骆细珍的上诉请求不能成立，应予驳回；人保财险岳阳分公司的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销湖南省临湘市人民法院（2020）湘0682民初989号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司岳阳市分公司赔偿李新球、骆细珍损失219108.16元；三、李新球、骆细珍返还周金凤46709元；四、驳回李新球、骆细珍的其他诉讼请求。以上款项限本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1288元，减半收取644元，由周金凤负担；二审案件受理费720元，由李新球、骆细珍负担420元，周金凤负担300元。本判决为终审判决。审判长  吴圣岩审判员  肖芝乐审判员  苏 洁二〇二〇年九月七日书记员  聂 凤