福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0521民初7915号 原告：胡应珍，女，1959年5月2日出生，汉族，住惠安县。 委托诉讼代理人：黄一河、王锋，惠安县司法局指派法律援助律师。 被告：蔡金泉，男，1959年2月2日出生，汉族，住惠安县。 被告：谢玉明，男，1969年11月23日出生，汉族，住惠安县。 委托诉讼代理人：龚菊燕、李熠，福建兴惠律师事务所律师。 被告：卢景福，男，1965年7月4日出生，汉族，住惠安县。 原告胡应珍与被告蔡金泉、谢玉明、卢景福提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月11日立案后，依法适用简易程序进行审理。原告胡应珍及其委托诉讼代理人王锋、被告谢玉明的委托诉讼代理人龚菊燕、被告卢景福到庭参加诉讼。被告蔡金泉经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告胡应珍向本院提出诉讼请求：判决三被告共同赔偿原告各项经济损失计43018元。事实和理由：2016年2月4日，被告蔡金泉雇佣原告等人为其浇灌被告卢景福所有的房屋屋板，在原告等人施工作业中，被告谢玉明所提供的模板突然倒塌，致原告等人从模板摔下受伤。原告受伤后到解放军180医院住院治疗，被诊断为：1、左胫骨平台粉碎性骨折；2、左腓骨头骨折。2016年3月30日在福建医科大学附属二院行左胫骨平台术后感染。原告出院后经司法鉴定为九级伤残，事故发生后，原告住院治疗并向法院提起诉讼，法院于2017年5月4日作出（2016）闽0521民初4744号民事判决书，判决三被告赔偿原告各项经济损失。鉴于原告在起诉后再行就医后续医疗，被告依法应当继续对原告的后续治疗费进行赔偿。 被告蔡金泉未作答辩。 被告谢玉明辩称，被告谢玉明在本案事故中没有过错，无需承担赔偿责任。即便被告应当承担赔偿责任，被也只应按先前判决确认的20%责任进行赔偿。原告主张的部分赔偿项目及标准没有事实和法律依据，应当依法驳回。 被告卢景福辩称，原告请求三被告共同赔偿缺乏事实及法律依据。在已生效的第一次判决中，法院已经认定被告卢景福承担的责任份额为40%。原告本次请求赔偿的部分项目、标准、数额等不合理，应相应扣除。住院伙食补助费的天数应以住院病案首页确认的实际住院天数5天为准。误工费不应得到支持。原告在第一次起诉中已被评定为9级伤残，生效判决也确定了残疾赔偿金。原告当时请求误工天数为180元，生效判决并未支持，而是认定为120天。按照规定，定残后不存在误工费，因为残疾赔偿金已经包含了定残后的误工费。现在原告再次请求定残后发生的180天误工费，显然重复赔偿，不符合法律规定。护理费天数有误。原告住院天数为5天，没有相关证据证明原告出院后需要护理，其要求按36天计算不合理。营养费偏高。前一次判决已经认定8730元营养费，现在不应再赔偿该项目。交通费1000元偏高且没有票据。原告本次住院5天，如确需交通费，至多100元。综上，原告主张答辩人共同赔偿，缺乏事实和法律根据，其请求赔偿项目、数额等不合理，应驳回不合理的诉讼请求。 经审理查明，被告谢玉明将其位于惠安县的自建房屋的模板安装、楼板浇灌工作分别交由被告卢景福、蔡金泉承揽施工。被告蔡金泉雇佣原告等人从事建筑小工工作。2016年2月4日下午3时左右，原告在作业时因模板倒塌摔下受伤，当日被送往中国人民解放军第180医院治疗，于2016年2月20日出院，出院诊断为：1、左胫骨平台粉碎性骨折；2、左腓骨头骨折。2016年3月30日原告入住福建医科大学附属第二医院住院治疗，2016年4月23日出院。出院诊断为：左胫骨平台术后感染。双方因事故发生纠纷，原告于2016年5月12日起诉，本院于2017年5月4日作出（2016）闽0521民初4744号民事判决书，认定原告的损失包括：1、医疗费87309.35元；2、住院伙食补助费460元（20元／天×23天）；3、营养费8730元；4、误工费15045.6元（125.38元／天×120天）；5、护理费8656.2元（96.18元／天×90天）等等，合计155347.15元，确定被告卢景福、蔡金泉、谢玉明各应对原告的经济损失承担40%、40%、20%的赔偿责任，判决：一、被告蔡金泉应赔偿原告经济损失62138.86元，扣除已付的47300元，应再赔偿14838.86元。二、被告谢玉明应赔偿31069.43元，扣除已付的13120元，应再赔偿17949.43元。三、被告卢景福应赔偿原告62138.86元，扣除已付的3280元，应再赔偿58858.86元。该判决已于2017年6月22日发生法律效力。原告于2017年5月31日再次入住福建医科大学附第二属医院继续治疗，2017年6月5日出院，出院医嘱：1、门诊随访，定期复查，如有不适立即就诊。2、注意保持伤口清洁卫生，定期换药至伤口愈合。3、注意营养、休息。4、术后6月内避免剧烈活动或受强烈外力。出院诊断为：左胫骨骨折后内固定物存留。原告为此支付医疗费9758.08元。 以上事实，有原告提供的福建医科大学附属第二医院出具的住院病案、疾病证明书、出院小结、福建省医疗住院收费票据、费用汇总清单、（2016）闽0521民初4744号民事判决书及法律文书生效通知书，以及双方当事人的陈述等证据加以证明，本院予以认定。 双方当事人争议的焦点是：原告的进行后续治疗的损害赔偿数额应如何认定。 原告胡应珍认为，原告在第一次诉讼之后，又进行后续治疗，三被告应继续对原告的后续治疗费用进行赔偿。原告的损失包括：1、医疗费9758元；2、住院伙食补助费180元；3、误工费26040元；4、护理费5040元；5、营养费1000元；6、交通费1000元。 被告谢玉明认为，本案属二次手术赔偿费用，原告在第一次起诉时提交的鉴定意见书，鉴定意见认为后续治疗费为10000元，故本案赔偿数额应以10000元认定。原告主张的误工费和护理费没有依据，原告的损失在残疾赔偿金中已经得到赔偿，并且在第一次判决中也已判赔误工费和护理费，原告没有提供任何鉴定意见证明其术后需要100%护理。原告主张的部分赔偿项目及标准没有事实和法律依据应当依法驳回。被告谢玉明相应提供证据即司法鉴定意见书1份，以此证明原告在第一次诉讼自行委托的鉴定中，已对后续治疗费进行鉴定，鉴定意见为后续治疗费约10000元。原告质证称：对该证据实性、合法性没有异议，但与本案不具有关联性。被告卢景福质证称：对该证据无异议。 被告卢景福认为，原告本次请求赔偿的部分项目、标准、数额等不合理，应相应扣除。住院伙食补助费的天数有误。住院病案首页确认原告的实际住院天数为5天。误工费不应支持。原告在第一次起诉中已经评定为9级伤残，生效判决也确定了残疾赔偿金。原告当时请求误工天数为180元，生效判决并未支持，而是认定为120天。按照规定，定残后不存在误工费，因为残疾赔偿金已经包含了定残后的误工费。现在原告再次请求定残后发生的180天误工费，显然重复赔偿，不符合法律规定。护理费天数有误。原告住院天数为5天，没有相关证据证明原告出院后需要护理，其要求36天不合理。营养费偏高。前一次判决已经认定8730元营养费，现在不应再赔偿该项目。交通费1000元偏高且没有票据。原告本次住院5天，如确需交通费，至多100元。 本院经审查认为，被告谢玉明提供的司法鉴定意见书是鉴定机构对未来将产生的治疗费用的评估，鉴于原告现已实际进行后续的治疗，损失已实际发生，应以实际发生的费用判定原告的损失，故对该证据不予采信。根据有关法律规定，原告因本案事故后续治疗所造成的损失应认定为15883.8元，包括：1、医疗费9758元，凭医院有效票据认定。2、护理费600元（5天×140元/天），按照住院病案所载原告实际住院5天，按农林牧渔业平均工资标准51121元/年计算。原告未在本案中提供证据证明其出院后还需要护理，对本次出院后的护理费不予支持。3、误工费4200元（30天×140元/天），原告的出院医嘱为：术后6月内避免剧烈活动或受强烈外力，可见原告虽仍有劳动能力，但劳动能力受到一定限制，故酌情认定出院后误工时间为25天，加上原告住院治疗5天，合计30天。残疾赔偿金是用以赔偿受害人因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，本案原告的误工费是用以赔偿原告因事故进行后续治疗所导致的损失，并非重复赔偿。4、住院伙食补助费150元（30元/天×5天），原告住院5天，按国家机关工作人员出差伙食补助标准30元/天标准计算。5、营养费975.8元，按原告医疗费约10%计算。6、交通费200元，根据原告及护理人员因就医所需的必要交通费开支酌情认定。 综上事实，本院认为，原告受被告蔡金泉雇佣在被告谢玉明在建的楼房从事楼板浇灌作业时因模板倒塌摔下受伤，事实清楚，应予认定。原告因本案事故后续治疗所造成的损失应认定为15883.8元。被告卢景福作为模板的提供者、安装者，因模板安装质量问题导致本案事故的发生，应承担主要过错责任，根据本案实际情况，酌情确定其应对原告的经济损失承担40%的赔偿责任即6353.52元。被告蔡金泉作为雇主，未能对施工安全进行有效监督管理，应承担与被告卢景福同等过错责任，即其应对原告的经济损失承担40%的赔偿责任即6353.52元。被告谢玉明作为业主，对安全生产缺乏监督，应承担相应过错责任，根据本案实际情况，酌情确定其应对原告的经济损失承担20%的赔偿责任即3176.76元。被告谢玉明经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告卢景福应于本判决生效之日起十日内赔偿原告胡应珍经济损失6353.52元。 二、被告蔡金泉应于本判决生效之日起十日内赔偿原告胡应珍经济损失6353.52元。 三、被告谢玉明应于本判决生效之日起十日内赔偿原告胡应珍经济损失3176.76元。 四、驳回原告胡应珍的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费876元，减半收取438元，由被告卢景福负担40元，被告蔡金泉负担40元，被告谢玉明负担20元，原告胡应珍负担338元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 代理审判员  张泽鹏 二〇一七年十一月三十日 书 记 员  朱培阳 附本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  7