河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫0191民初2118号原告河南诚信工程管理有限公司，住所地河南省郑州市金水区文化路9号10层1006号。法定代表人苗永强，总经理。委托代理人刘薇薇，河南国基律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告郑州报业集团，住所地河南省郑州市中原区陇海路80号。法定代表人石大东，董事长。委托代理人董彬，河南成务律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托代理人范思雯，河南成务律师事务所实习律师。代理权限：特别授权。原告河南诚信工程管理有限公司（以下简称诚信工程公司）与被告郑州报业集团建设工程监理合同纠纷一案，被告郑州报业集团不服本院作出的（2015）开民初字第10113号民事判决书，向河南省郑州市中级人民法院提起上诉，河南省郑州市中级人民法院受理后依法作出（2016）豫01民终12272号民事裁定书，裁定将本案发回本院重审，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告河南诚信工程管理有限公司的委托代理人刘薇薇及被告郑州报业集团的委托代理人董彬、范思雯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年3月18日，原、被告双方签订了《建设工程委托监理合同》，被告委托原告作为其位于郑州东区商鼎路77号文化产业大厦6-10层的采编业务大厅室内装饰装修工程的监理人参与工程的施工。合同约定监理酬金为73000元，监理工程开工15日内，付工程监理费20000元，工程竣工验收合格后10日内，付工程监理费50000元，剩余3000元，6个月后无质保问题全部无息返还。并且双方约定监理工期为2014年3月20日至2014年5月25日，如果非监理单位造成的工程延期，监理单位在30日内不增加费用，工程延期超过30日，尚需继续进行监理，应增加监理费用，计算方式为：日监理酬金＝合同监理酬金/合同工期。合同签订后，原告以合同约定尽责履行了监理职责，但因施工单位方面的原因，导致工期延误至2014年9月21日，即在合同工期外延误共计119天，根据合同约定，扣除合同工期外原告无偿服务的30天，被告仍应加付超期89天的监理费用共计99953.8元。另外，原告按照合同约定已向被告提交第二笔监理酬金50000元和第三笔监理酬金3000元的发票，而被告至今仍未支付上述两笔共53000元监理酬金。被告共计拖欠原告监理费用152953.8元，原告与被告协商多次未果，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求法院依法判令：被告支付原告工程监理费152953.8元及逾期支付监理费用的利息（按照银行同期贷款利率自2014年9月21日计算至被告实际支付之日止），利息截止起诉之日止暂计算为8412.5元，上述监理费用及利息共计161366.3元，并由被告承担本案诉讼费。被告郑州报业集团辩称：原告违反《建设工程委托监理合同》约定，擅自变更和减少监理人员，且派驻的监理人员既无监理资质，又未按照监理合同要求全日制上岗，根据《建设工程委托监理合同》及附加协议条款规定，原告必须按照投标文件列明的监理名单派出监理人员，且监理人员必须具有监理资质，在整个施工过程中全日制上岗，否则视为违约；原告在实际监理过程中未经被告书面同意擅自减少和变更监理人员，实际仅委派了两名无资质的监理人员冷述林、贾文杰；上述二人中，仅贾文杰一人记载了《施工监理日记》，被告据此得出，贾文杰未履行监理职责的天数共计97天，另一监理人员冷述林未记载任何《施工监理日记》，无法判断其是否履行了监理职责及如何履行了监理职责，被告认为应视为冷述林未履行监理职责。原告未经被告同意，仅委派了不具备法定监理资质的贾文杰在现场进行监理，但其又缺席大部分施工现场，且无任何旁站记录，冷述林则无任何《施工监理日记》和旁站记录，可以认定冷述林没有进行过任何旁站，原告未履行合同及《监理投标书》中关于旁站的义务，已构成违约，应按合同约定处以监理人员100/次罚款。原告方监理人员数量不足且无资质，导致对工程质量和进度均不能监管到位，不能按照投标文件中的技术要求完成监理工作，对工程质量及工期造成了极大的不利影响，在施工方未按计划进度完工时，监理人员未尽到提醒义务亦未采取具体措施，未尽到监理职责，导致被告无法按期搬入新的办公场所，给被告造成了严重的直接损失和间接损失，且由监理人员未履行监理义务导致的工程延期，原告不能要求被告额外支付增加的监理费用。由于原告监理人员均缺席施工现场，其监理费应予扣减，合同约定工期65天，总价款73000元，工程延期超过30日，继续监理应增加的监理费用为：日监理酬金＝合同监理费/合同工期（日），根据该公式，日监理酬金＝7300元/65天＝1123.08元，按6名监理人员计算，人均日监理酬金＝1123.08元/6＝187.18元，但该种情形下的监理费以及增加的监理费均是以原告派出6名具备资质的监理人员且该6名人员全部到岗为前提，但原告仅派出了不具备监理资质的两名人员，且二人还缺席大部分施工现场，因此，即使按照原告诉请计算工程延期增加的监理费，也应将原告缺席监理的时间进行扣减；按总工期151天、竣工验收期间33天，共计184天计算，其中，总监理工程师缺岗131天，贾文杰缺岗97天，其余四人缺岗各184天，根据监理过程全程旁站的规定，缺席监理即是缺席旁站，如旁站期间监理人员无故缺岗的，处以每个监理人员100元/次罚款，以上缺席人员共计应处罚96400元，按人均日监理酬金187.18元计算，应扣减的监理费为181441.52元，该数额已远远超过原告请求的监理费总额，被告不应再向原告支付任何费用；此外，根据监理合同约定，原告因存在严重违约行为，应承担合同总额的20%的违约责任。原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：证据1、《建设工程委托监理合同》一份，证明原、被告之间存在合同关系，原告负责被告所在的文化产业大厦采编业务大厅室内装修装饰工程的监理工作，双方在合同中明确约定了合同总价款、付款方式和工期延期的监理费计算方式；证据2、《工程竣工验收表》、《会议纪要》、《工程延期单》各一份，被告方工程负责人邢学兴主任签字确认收到原告提交的《采编大厅装修项目汇编》的证据，证明采编业务大厅装饰工程于2014年9月21日竣工，延期119天，工程延期的原因是多方面的，但是不是原告的原因造成的延期，原告于工程竣工后制作了工程监理工作的《汇编手册》，该手册现在被告处管理，其中汇编了所有工程监理工作的记录；证据3、《房屋建筑工程施工旁站监理管理办法》（试行）、《监理旁站规定》、《郑州报业集团采编大厅装修工程旁站记录》各一份，证明并非所有的建筑工序都需要监理旁站，应实行旁站的工序中并不包含被告采编业务大厅的装饰工程类型，只有隐蔽工程（如水、电等隐蔽管道）的隐蔽过程需要监理旁站，原告所指派的现场监理对采编业务大厅中应当进行旁站的工序均进行了旁站监理，原告的监理行为符合相关行业规范的规定；证据4、《竣工结算审核报告书》中多份工程延期单，证明被告项目工程延期的原因和延期的时间，原告对工程延期不存在过错。被告郑州报业集团对原告的证据提出如下质证意见：对证据1监理合同真实性无异议，对于证明内容有异议，原告并未按照合同约定内容履行监理职责，监理合同明确规定了原告除了应当按照监理合同条款外还应当按照监理投标书的承诺履行监理职责，但是原告在实际履行合同过程中，无论监理人员的委派、监理人员的资质以及在现场的旁站职责、日常监理职责等均远远不符合合同及投标书的要求，构成严重违约，致使监理质量无法保证，对施工方工程进度不能做到提醒、及时纠正、督促并采取具体措施。整个监理过程存在失职、怠懈、敷衍等不负责任的情况。对工程延期负有不可推卸的责任；对证据2真实性无异议，证明目的有异议，监理违约以及存在过错是工程延期的重要原因，会议纪要的内容是关于施工单位问题延误工期的，在该会议中主要讨论的是施工单位存在的延期情形，并不能因此判断监理单位不存在任何过错，所谓汇编手册仅为原告提交被告的监理工作总结，除此外并无原告所称的汇编，该工作总结被告将作为证据提交法庭，以证明原告在监理过程中的存在的违约行为，工程延期系多种因素导致，监理人员未尽到监理职责，未督促施工单位加快施工进度是工程延期的重要原因之一；对证据3中《房屋建筑工程施工旁站监理管理办法》（实行）及《监理旁站规定》真实性无异议，证明目的有异议，法律法规是监理旁站应当达到的最低最基本要求，但是如果当事人双方在合同中约定或者原告投标承诺有更高的旁站要求，双方则应当按照更高的要求履行旁站职责，而原告未达到最低要求，更未履行监理合同以及原告投标书承诺的旁站职责，对《郑州报业集团采编大厅装修工程旁站记录》真实性及证明目的均有异议，该旁站记录系原告单方制作且从未向被告出示过，而且形式不符合法律法规以及双方合同和投标书约定的基本形式，内容不真实，与原告提交给被告的监理日记存在大量不符和矛盾之处。另外，被告认为该份旁站记录系事后制作，不具备任何能够证明其旁站的依据；对证据4真实性无异议，证明目的有异议，被告认可工程延期存在多方原因，但监理职责不到位也是工程延期的重要原因之一。被告郑州报业集团为支持其答辩意见，向本院提交如下：证据1、原告制作的《采编业务大厅室内装饰装修监理投标文件》（简称投标文件）一份，证明原告在投标文件中已明确了职责，并有明确承诺，原告未履行职责和承诺如监理人数、监理人员名单、监理人员资质、监理全日制上岗承诺、现场旁站等，原告在实际履行时均与投标承诺严重不符；证据2、《建设工程委托监理合同》一份，证明原告违反合同中监理职责和旁站等要求，未履行监理合同的义务，对工期延误具有很大责任，构成违约；证据3、原告人员制作的《施工监理日记》一份，证明原告未按《投标文件》和《建设工程委托监理合同》的要求委派监理人员，原告委派的监理人员远远少于约定人员，且监理人员不具备监理资质，施工期间，原告未按要求履行监理职责，对施工中存在的问题不能起到监理作用，且监理人员脱岗天数较多，由于原告经常不到施工现场履行监理职责，特别是在工程未按计划完工时，原告未尽到监理职责，对工程延期具有不可推卸的责任，该监理日记的记录人贾文杰是现场仅有的一名监理人员，不具有监理资质，亦非投标文件中承诺的监理人员，且经常脱岗；证据4、2015年2月6日，原告、被告、施工单位、结算审核单位作出的会议纪要一份，证明竣工时间为2014年8月19日，原告起诉状中将2014年8月20日至9月21日期间作为其提供监理期间，并按89天计算延期监理时间，索要延期监理报酬，没有事实依据；证据5、《工程保修责任书》一份，证明2015年10月15日才具备向原告支付第二笔监理费的条件，因原告严重违约在先，被告不应按合同约定数额支付监理费；证据6、原告制作的《监理工作总结》一份，证明原告未按照监理工作总结提供监理服务；以上证据共同证明原告构成严重违约，应承担违约责任。原告对被告郑州报业集团的证据发表如下质证意见：对证据1监理招标文件真实性无异议，证明目的有异议，投标文件不能证明原告严重违约。对与监理人数，原告根据被告施工的需要已经派驻足够的监理人数；投标文件上第十九页原告承诺拟派监理人员不代表原告在中标之后一定派驻上述监理人员，原告根据被告工程的需求，适当调整监理人员，属正常现象。原告派驻的现场监理冷述林和贾文杰等人具有监理资质；关于现场旁站，施工过程全程旁站在整个行业都是不可能的，原告根据法律法规的相关规定，对必须旁站的工序已经履行了旁站义务，原告没有违约行为；对证据2真实性无异议，证明内容有异议，监理合同不能证明原告有违约行为；对证据3真实性无异议，证明目的有异议，被告提交的多份工程延期单，证明工程曾因被告及施工方的原因多次停工，而停工期间的监理日记缺失属于正常，该证据不能证明原告没有尽责履行监理职责，更加不能证明工程延期的责任应当由原告承担；对证据4真实性无异议，证明目的有异议。2014年8月19日至2014年9月21日施工方为了达到竣工验收标准对工程进行全方位的整改，在整改过程中，原告没有间断监理工作，因此这一期间监理费用照样计算；对证据5真实性及证明目的有异议，该合同真实性及签订日期原告无法核实，该合同记录的内容与原告无关；对证据6真实性无异议，证明目的有异议，该工作总结证明了工程验收时间是2014年9月21日，也证明了原告尽职尽责的履行了监理义务。本院根据原告的起诉、双方举证及庭审笔录，对原、被告证据认证如下：原告的证据1、2、3均真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采信，证据4真实、合法，与本案具有关联性，但仅能证明其对延期单显示的78天延期时间无责任，故对其证明目的，本院不予采信；被告的证据均真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采信。本院根据原告陈述、被告答辩及庭审查证及分析认证，确认本案事实如下：2014年3月10日，原告向被告提交《投标文件》一份，载明：原告接受被告郑州报业集团采编业务大厅室内装饰装修监理招标文件的约定要求，愿意以98000元的投标总价投标，如原告中标，承诺在收到中标通知书后，在期限内与被告签订合同，随同本投标函递交的投标函附录属于合同文件的组成部分，投标函附录载明工期控制目标同施工合同工期，总监理工程师驻工地承诺每周不少于五个工作日，监理期平均监理人数为五人，项目总监理工程师段永康；原告承诺现场安排各专业监理人员均有人食宿在工地，以保证24小时都有监理人员常驻现场，保障严格执行旁站监理制度，确保现场只要有施工，就有监理人员旁站监理，原告方保证拟派项目总监理工程师段永康每周驻工地不少于五个工作日，拟派专业监理工程师郭向东、黄桂席、周鑫、齐博雅、侯超鹏全部人员保证全日制上岗；设置旁站监理部位的原则系与施工单位共同确定原则，隐蔽工程、施工或工序施工质量不易或不能通过其后的检验和试验而充分得到验证的工序/工程，需要旁站监理的工程关键部位（过程）包括基坑支护、基础工程、现浇钢筋砼工程、防水工程、管道试压过程，其它旁站监理的部位根据现场实际情况确定；旁站监理措施为全过程旁站，并按规范要求认真填写旁站记录。并由旁站监理人员和项目经理签字认可，每天填写监理日志和个人监理日记。2014年3月18日，原、被告签订《建设工程委托监理合同》一份，载明：被告郑州报业集团委托原告对其采编业务大厅室内装饰装修工程进行监理，合同总价款73000元，合同的组成部分包括监理投标书或中标通知书、合同标准条件、合同专用条件、附加协议条款、在实施过程中双方共同签署的补充与修正文件、附加协议条款；付款方法为监理工程开工15日内，付工程监理费20000元，工程竣工验收合格后10日内，支付监理费50000元，剩余3000元6个月后无质保问题全部无息退还本合同期限自采编业务大厅室内装饰装修开工到竣工验收合格工程2年质保期满；合同自2014年3月20日开始实施，至2014年5月25日完成，如果非原告造成的工程延期，原告方在30日内不增加费用，工期延期超过30日，尚需继续进行监理应增加监理费用：日监理酬金＝合同监理费/合同工期（日）；原告应按合同约定派出监理工作需要的监理机构及监理人员，向被告报送委派的总监理工程师及其监理机构主要成员名单、监理规划；原告方派驻、调换总监理工程师和其他监理人员须事先经被告同意，被告有权要求原告提交监理工作月报及监理业务范围内的专项报告，当被告发现监理人员不按监理合同履行监理职责，或与承包人串通给原告或工程造成损失的，被告有权要求原告更换监理人员，直到终止合同并要求原告承担相应的赔偿责任或连带赔偿责任；原告的责任期及委托监理合同有效期，在监理过程中，如果因工程建设进度的推迟或延误而超过书面约定的日期，双方应进一步约定相应延长的合同期，原告在监理期内，应当履行约定的义务，如果因原告原因而造成了被告的经济损失，应当向被告赔偿，赔偿金额应当相当于被告的实际损失额；正常的监理报酬，按照监理合同约定的时间和数额支付，如果被告在规定的支付期限内未支付监理报酬，应向监理人支付滞纳金，滞纳金从规定支付期限最后一日起计算；监理日常工作包括定期召开监理例会，督促协调施工过程中存在的问题，并做好会议纪要，原告在责任期内如果失职，同意赔偿损失（累计赔偿金额不超过监理报酬总数），赔偿金＝直接经济损失×报酬比率（扣除税金）；原告必须按投标文件所承诺的各阶段派驻人员计划，派驻被告工地监理，项目总监不得兼任其他项目，因特殊原因在征得被告书面同意后，原告方能更换工程监理人员，否则视为违约，没收履约保证金，由此带来的违约责任由原告承担，原告承诺总监、总监代表、专业监理工程师全日在岗（以签到表为准），否则被告予以处罚；凡按国家要求旁站的内容，监理必须旁站，且做好旁站记录，为保证工程质量，监理人员必须严格执行旁站监理工作制度，若出现该旁站的部位不旁站，或旁站期间监理人员无故缺岗等情况，处以监理人员100元/次罚款，如造成委托人损失，应当予以赔偿，赔偿额＝损失额×中标额÷工程投资额×2（赔偿额不超过监理中标额）；除不可抗力外，双方应严格遵守本合同的条款，否则违约方须承担违约责任，本合同违约金最高为合同总额的20%。本院另查明，涉案工程竣工日期为2014年9月21日，实际施工184天，延期119天；原告向被告涉案工程派驻监理人员两名，分别为贾文杰、冷述林，其中，贾文杰制作旁站记录十六次，制作施工监理日记七十六次，冷述林未制作旁站记录及施工监理日记；合同约定的73000元监理酬金，被告尚欠53000元未支付。本院认为，原告与被告郑州报业集团签订的《建设工程委托监理合同》不违反法律、法规的强制性规定，系当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应按协议约定履行义务，不能完全履行时应继续履行并承担相应的违约责任。本案中，合同工期65天，实际施工184天，延期119天，原告向被告提交的投标函附录中载明监理期平均监理人数为5人，项目总监理工程师为段永康，总监理工程师在现场每周不少于5个工作日，但原告实际向涉案工程派驻的监理人员为贾文杰、冷述林，且未提交证据证明上述两名监理人员全日制在岗，原告主张被告支付工程监理费152953.8元，双方均认可被告尚未支付原告监理酬金53000元，工程延期119天，根据合同约定，如果非原告造成的工程延期，原告方在30日内不增加费用，工期延期超过30日，尚需继续进行监理应增加监理费用：日监理酬金＝合同监理费/合同工期（日），即日监理费用为1123.08元，共计89天产生延期监理费用99954.12元，合同总额为172954.12元。被告辩称原告违反了《建设工程委托监理合同》和《投标文件》的约定，擅自派驻无监理资质的监理人员上岗，且监理人员未全日制上岗，亦未按照旁站规定进行旁站，已构成严重违约，应按合同约定承担合同总额20%的违约责任、扣减监理期间缺岗监理人员的建立费并对缺席旁站的监理人员进行罚款；本案中，原告于《投标文件》投标函附录中承诺项目总监理工程师段永康，其每周驻地不少于5个工作日，监理期平均监理人数为5人，但在涉案工程监理期内，监理总工程师未到场，监理人数为2人，存在违约情形；《建设工程委托监理合同》中约定：“凡按国家要求旁站的内容，监理必须旁站，且做好旁站记录。”此约定系对《投标文件》旁站约定的变更，涉案工程中需要旁站的内容应以《建设工程委托监理合同》为准，即“按国家要求旁站”，《监理旁站规定》第五条、第六条对应当进行旁站的工程部位和工序进行明确规定，被告未举证证明涉案工程均属上述范围，其要求原告进行全程旁站，并要求扣减监理期间缺岗监理人员的监理费及对缺席旁站的监理人员进行罚款并无事实及法律依据，故对被告辩称，本院不予支持。原告未能证明其依照合同履行每日制作监理日志的义务，亦未能举证证明其派驻施工现场的监理人员资质，构成违约，根据双方合同约定，除不可抗力外，双方均应严格遵守本合同的条款，否则，违约方须承担违约责任，违约金不超过合同总额的20%，故原告承担合同总额20%的违约金，即34590.82元，扣除被告已支付的20000元，被告应支付原告监理费118363.3元，故对原告该项诉讼请求，本院予以部分支持；原告主张被告支付逾期监理费用的利息（按照银行同期贷款利率自2014年9月21日计算至被告实际支付之日止），根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理，没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。”双方合同并未约定逾期利息的支付方式，故被告应以118363.3元为本金按中国人民银行同期贷款利率的标准支付自原告起诉之日（2015年8月26日）起至实际还款之日止的利息，故对原告该项诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告郑州报业集团于本判决生效后十日内支付原告河南诚信工程管理有限公司监理费用118363.3元，并以118363.3元为本金按中国人民银行同期贷款利率的标准支付自2015年8月26日起至实际还款之日止的利息；驳回原告河南诚信工程管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3527元，由原告河南诚信工程管理有限公司负担940元，由被告郑州报业集团负担2587元。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将缴费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  崔 敏人民陪审员  刘宏丽人民陪审员  白珺珺二〇一七年十一月二十日书 记 员  朱智阳