广西壮族自治区南宁市良庆区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0108民初2793号 原告：黄耀华，男，1974年7月2日出生，壮族，住南宁市良庆区。 委托诉讼代理人：凌德强，广西邕达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜洁梅，广西邕达律师事务所律师。 被告：南宁金钢水泥有限公司，住所南宁市良庆区百灵路**，统一社会信用代码9145010061930960XT。 法定代表人：吴远松，该公司董事长。 委托诉讼代理人：莫远锋，广西金桂北斗律师事务所律师。 委托诉讼代理人：覃丹丹，广西金桂北斗律师事务所实习人员。 原告黄耀华与被告南宁金钢水泥有限公司（以下简称金钢公司）劳动争议一案，本院于2017年9月13日立案受理，依法组成合议庭，于2017年11月7日公开开庭进行了审理。原告黄耀华的委托诉讼代理人凌德强、杜洁梅，被告金钢公司的委托代理人莫远锋、覃丹丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄耀华向本院提出诉讼请求：1.判令金钢公司支付解除劳动合同经济补偿金80694元（4483元/年×18年）；2.判令金钢公司加付因违法支付工资、未支付经济补偿金的赔偿金95754元（按应付经济补偿金80694元和法院判决应付生活费15060元的100%计算）；3.判令金钢公司赔偿失业金损失24528元。事实和理由：一、关于解除劳动合同经济补偿金问题。金钢公司确定解除劳动合同经济补偿金的标准不正确，应以4483元作为计算解除劳动合同经济补偿金的标准。二、关于加付赔偿金问题。原告长期在金钢公司工作，是金钢公司无固定期限劳动合同员工。金钢公司长期支付原告工资不合法，并于2013年12月单方解除劳动合同，原告为此曾提起诉讼。法院生效判决认定金钢公司在2013年12月单方解除劳动合同，确认金钢公司违法支付工资，须支付原告2010年9月至2013年12月生活费15060元。判决生效后，金钢公司未主动履行支付生活费的义务，亦未支付解除劳动合同经济补偿金。为此，金钢公司应支付违法支付工资、未支付经济补偿金的加付赔偿金。三、关于失业金损失问题。金钢公司明确双方劳动合同解除后不配合原告办理失业保险金领取手续，导致原告无法申领失业保险金，为此应赔偿原告失业保险金损失。 金钢公司辩称：一、双方于2013年12月25日解除劳动合同，原告的诉讼请求应自2013年12月26日起计算申请仲裁时效期间。原告申请仲裁已超过一年时效期间，依法应驳回其诉讼请求。二、即使本案未过申请仲裁时效期间，原告的诉讼请求亦应予驳回。㈠原告主张解除劳动合同经济补偿金为80694元无事实和法律依据。1.原告于2010年9月3日签订内退协议，从签订内退协议至劳动合同解除之日止，其未提供过劳动，金钢公司已依内退协议向其发放生活费。2.原告属内退不领取工资的非在岗职工，金钢公司决定按合同解除前上一年度在岗职工月平均工资作为确定原告经济补偿金的基本标准，在该基础上又增加500元，该标准高于南宁市的平均标准。㈡关于支付违法支付工资、未付经济补偿金的加付赔偿金问题。原告从2009年5月起即未向金钢公司提供劳动，原告仅能从金钢公司处领取生活费而不是工资。金钢公司依法解除劳动合同，原告不同意解除，亦不愿意领取金钢公司核定数额的经济补偿金，导致其未实际领取经济补偿金的原因在原告。金钢公司按照双方签订的协议约定履行了支付生活费的义务，双方因解除劳动合同发生争议后，经法院终审判决，金钢公司已履行判决确定的义务，不存在克扣或拖欠劳动报酬的法定情形。㈢关于失业金损失问题。金钢公司于2013年12月16日分别向南宁市良庆区人力资源和社会保障局、南宁市人力资源和社会保险局、南宁市社会保险事业局发送《南宁金钢水泥有限公司关于与公司李和肇等174名职工解除劳动合同的情况报告》，请求上述单位予以备案。同日，向南宁市社会保险事业局发送《关于给予核实南宁金钢水泥有限公司职工安置所需补缴的养老和医疗保险费用的申请》，请求给予核定金钢公司在安置职工时所需补缴的养老和医疗保险费用。同年12月25日，金钢公司依法解除与原告的劳动合同。原告知道金钢公司单方解除劳动合同后并未去办理相关手续，金钢公司为了方便职工领取失业保险金，又在《广西法制日报》发出公告，告知职工尽快到公司办理解除劳动合同的手续，并于2014年2月21日前到南宁市社保局办理失业申领和社会保险接继手续。但原告仍未去办理，而是申请仲裁，并提起诉讼，请求不予解除劳动合同。综上，原告因其原因未办理领取失业保险金手续，金钢公司无任何过错，其要求金钢公司赔偿失业金损失，无事实和法律依据，应予驳回。 经审理查明，金钢公司经营范围为生产、销售水泥及制品。金钢公司由原南宁地区混凝土厂（国有企业）、南宁建设股份有限公司和香港桂港财务公司于组建，原南宁地区混凝土厂占股比35%，南宁建设股份有限公司和香港桂港财务公司分别占股比40%和25%。2008年公司股东发生变更，股东变更为南宁地区混凝土厂、广西丽原投资有限公司、熙瑞投资有限公司。2006年邕宁县撤县后，一直由南宁市良庆区政府代为持有金钢公司35%的国有股权，2013年9月，根据南宁市政府会议纪要精神，由良庆区政府代持的南宁金钢水泥有限公司35%国有股权转交给南宁市创良建设投资有限责任公司持有。南宁创良建设投资有限责任公司为国有独资企业。 原告1996年3月进入金钢公司工作，双方于2008年签订一份无固定期限劳动合同。2009年1-3月，原告的工资均高于当时南宁市最低工资标准，双方签订一份自该日起生效的协议书，约定协议期间原告不是被告的在岗人员，不参加被告的任何生产经营活动在，不参加被告的各种分配。 2010年9月，原、被告签订一份《内退协议书》，约定原告内退时间从起至公司搬迁根据国家相关政策安置职工的基准日止，退养费为344.9元/月，扣除个人养老保险、医疗保险、失业保险等社会保险费后发给个人；内退人员个人养老保险金、个人医疗保险按有关国家政策规定缴纳，并享受相关待遇等。签订内退协议后，原告未向金钢公司提供劳动。2010年9月至2012年12月，金钢公司向原告支付的退养费为344.9元/月；2013年1-12月期间增至544.9元/月。上述期间的退养费，扣除原告个人应缴纳的基本养老保险费、基本医疗保险费和原告家庭使用的水电费后，金钢公司已全部支付给了原告。 ，南宁市人民政府下发南府行决字〔2008〕6号《南宁市人民政府关于对南宁金钢水泥有限公司噪声污染实行限期治理的决定》。该决定提出，因金钢公司在水泥生产过程中产生的噪声引起周边群众强烈投诉，经市环境保护监测站监测，厂界噪声严重超标，决定对金钢公司噪声污染实行限期治理，责令该公司对球磨粉碎机等主要设备噪声污染进行停产治理，限期前完成，广西壮族自治区经济委员会根据《广西壮族自治区人民政府办公厅关于做好2009年环保专项自治区级第一批挂牌督办案件查处工作的通知》的要求，向南宁市人民政府作出桂经重工函〔2009〕858号《关于做好关闭南宁金钢水泥有限公司水泥生产线工作的函》，要求南宁市人民政府于将关闭金钢公司水泥生产线的工作方案、进度、处理结果等报送该委。 2007年5月至2011年6月，金钢公司将水泥生厂线发包给他人经营。2007年该公司有职工296人，至2011年6月底承包人终止承包时止，期间不断有职工办理停薪留职、内退和解除劳动合同手续，金钢公司的生产许可证到期后，无法取得新的生产许可证。2009年、2010年期间，金钢公司向南宁市良庆区人民政府、南宁市国土资源局、南宁市人民政府等部门要求解决上述问题，亦有部分职工到南宁市信访局、广西区信访局上访，反映金钢公司无法正常生产经营，要求协调处理。 2011年5月，金钢公司以水泥生产线因噪声污染等环保问题即将被政府关闭停产，企业无岗位安排职工上岗为由，就职工分流安置问题成立职工安置监督小组，金钢公司工会并就公司各部门推选的职工安置监督小组人员名单进行了公示，金钢公司作出金水办字［2011］第12号《南宁金钢水泥有限公司关闭停产职工安置方案》。方案主要内容：一、公司人员基本情况：截止，公司职工总数185人，其中有国有身份员工88人。公司有退休人员65人。二、职工安置具体方式。职工的安置：1.提前30日向市社保局报告后，企业依法解除金钢公司全体职工的劳动合同，同时解除原国有企业职工身份，并按照国家有关政策、规定，本着就高不就低的原则，发放解除劳动合同经济补偿金。2.解除劳动合同的依据：《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项和第四十一条第一款第三、四项。3.经济补偿金发放的依据：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条。4.经济补偿标准：2010年4月至2011年3月金钢公司在岗职工月平均工资为1793元，拟取1793元为公司全体职工解除劳动合同经济补偿金标准。公司董事会考虑到公司职工的实际情况，决定由公司筹资，将全公司职工解除劳动合同经济补偿金月平均工资标准提高为2358.5元。5.工龄确认：职工工龄根据招工审批材料记载的原始时间，以劳动部门和社保所确认为准。对从其他国有单位（包括国家机关、事业单位和国有企业）并入或调入本单位的职工，其在国有单位的工龄计入本公司的工作年限；对以招工形式进入金钢公司的非国有企业身份职工，以招工审批进入金钢公司所记载的时间为准，并经职工本人确认。因企业关闭停产的具体时间未能最后确定，职工领取经济补偿金的时间也不能确定，因此职工工龄计算到领取经济补偿金之日为准。在解除劳动合同和领取经济补偿金之前，职工的原生活补贴和各种社保仍由金钢公司负责。职工在本次分流安置前因改制或者其他原因被解除劳动合同已领取经济补偿金的，其工作年限不能重复计算为本次领取经济补偿金的工作年限。6.经济补偿金的发放方式：解除劳动合同经济补偿金由金钢公司以现金方式一次性支付给职工。7.解除劳动合同前需要补缴的社会保险（包括养老、医疗、失业、生育、工伤保险）由南宁市社保所和南宁市医保中心核定，全部由金钢公司负责缴纳。解除劳动合同后，职工自行缴纳。8.解除劳动合同时距离退休还有五年的职工，公司拟采取两种安置方式：⑴实行离岗休养办法，即由公司负责为其缴纳各种社会保险，并根据有关规定每月按当地当时最低工资标准的80%发放基本生活费，个人社会保险部分须由自己缴纳，到达法定退休时间即按国家政策享受退休有关福利，进入社区管理费用由公司负责。⑵要求与公司解除劳动合同领取经济补偿金。上述职工可根据个人的情况选择以上其中一种安置方式。9.如企业搬迁，在搬迁阶段和搬迁后，在同等条件上，公司应优先录用原金钢公司职工，同时实行双向选择、应聘上岗。10.解除劳动合同前在册的公司职工，有资格按国家有关政策规定，参加公司的集资建房。11.解除劳动合同的职工应在收到解除劳动合同书面证明之日起60天内到市失业保险所进行失业登记，办理失业证，享受失业保险待遇；并通过社区到南宁市就业服务管理中心办理就业失业登记证。个人自行办理登记档案托管手续，公司给予协助办理。职工解除劳动关系后，按个体劳动者参保缴费办法继续缴纳社会保险。方案还就退休员工、其他特殊人员安置、生活区的管理、党组织和工会组织的管理进行了明确。方案明确经职工大会讨论通过并上报城区政府批准后方可实施，并从职工解除劳动合同和领取经济补偿金之日起生效。就该方案，金钢公司召开了多次职工代表大会，就职工提出的有关问题进行了说明和答复。该方案共有125名职工签名同意。 广西东方广信会计师事务所有限公司根据金钢公司的委托，对金钢公司截至2012年5月31日的职工安置经济补偿金测算表进行了专项审计，于2012年6月22日作出《南宁金钢水泥有限公司职工安置经济补偿金专项审计报告》。报告载明，截至2012年5月31日，金钢公司职工总人数181人（其中国有身份职工85人），需安置领取经济补偿金的职工179人，退休返聘的员工2人。退休人员67人。（一）补偿年限的计算及工龄的确认：经审计，金钢公司报审应领取经济补偿金的职工人数为175人，审计核实应领取经济补偿金的职工人数为179人，审计核实增加了4人；报审经济补偿总年数为3883年，审计核实经济补偿总年数为3746.5年，审计核实减少了136.5年。（二）经济补偿金标准：经审计，金钢公司报审关闭停产前的2010年4月至2011年3月的在岗职工月平均工资1793元，审计核实月平均工资为1917.2元。 ，南宁市城乡建设委员会、南宁市西乡塘区人民政府、南宁市良庆区人民政府联合发出公告，对包括金钢公司片区旧改项目在内的三个旧改项目公开征集旧城改造项目土地熟化投资人，涉及征收金钢公司厂房54302平方米、用地面积145130.1亩，用于商住、中学、小学和街旁绿地建设，南宁市人民政府作出《关于对南宁金钢水泥有限公司片区旧城改造项目实施房屋征收的决定》，以金钢公司片区旧城改造项目建设需要，决定征收金钢公司范围内的房屋。 ，金钢公司向该公司工会发函，称根据南宁市人民政府和广西壮族自治区经济委员会的要求，金钢公司由于污染、噪声等环保问题，已从起全线停产，无岗位安排职工上岗。根据南宁市人民政府的《关于对南宁金钢水泥有限公司片区旧城改造项目实施房屋征收的决定》，金钢公司职工安置经费即将到位，公司决定于2013年12月进行职工安置工作，完成与公司全体职工劳动关系的解除，并支付解除劳动合同经济补偿金的工作，请公司工会做好职工思想工作，及时将职工的意见反馈给公司。金钢公司工会于就金钢公司的函件向金钢公司复函，称工会对公司的决定无异议，要求公司依法依规按照国家政策进行职工安置，公司工会将履行工会的职责，以保证公司职工的合法权益。 ，金钢公司分别向南宁市良庆区人力资源和社会保障局、南宁市人力资源和社会保障局、南宁市社会保险事业局发送《南宁金钢水泥有限公司关于与公司李和肇等174名职工解除劳动合同的情况报告》，要求予以备案登记；同日，向南宁市社会保险事业局发送《关于给予核定南宁金钢水泥有限公司职工安置所需补缴的养老和医疗保险费用的申请》，要求给予核定金钢公司在安置职工时所需补缴的养老和医疗保险费用。金钢公司自起至止，三次公示金钢公司职工安置解除劳动合同经济补偿金测算表，补偿金计算截止。 ，金钢公司作出金水办字［2013］21号《南宁金钢水泥有限公司关于与公司罗世洪等174名职工解除劳动合同的通知》，通知主要内容为：根据南宁市人民政府和广西壮族自治区经济委员会的要求（南府行决字［2008］6号和桂经重工函［2009］9号），金钢公司由于污染、噪声等环保问题，已从起全线停产，已无岗位安排职工上岗。经公司研究决定，自起与公司罗世洪等174名职工解除劳动合同，并以此时间定为解除劳动合同经济补偿金计算期限。原告属于该174名解除劳动合同通知里的职工之一。 ，原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1.撤销金水办字［2013］21号《南宁金钢水泥有限公司关于与罗世洪等174名职工解除劳动合同的通知》涉及原告权利义务的内容，继续履行双方的无固定期限劳动合同；2.金钢公司补发2009年1月至2013年12月拖欠的工资26536元；3.金钢公司补发2014年1月至12月的内退工资14400元，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：对黄耀华的全部仲裁请求不予支持。黄耀华不服该裁决，向本院提起诉讼。本院于作出（2015）良民一初字第923号民事判决，驳回黄耀华的诉讼请求。黄耀华不服，上诉于南宁市中级人民法院。南宁市中级人民法院于作出（2016）桂01民终3404号民事判决，确认金钢公司解除双方的劳动合同合法，原告要求继续履行劳动合同无事实和法律依据；认定金钢公司支付内退期间的生活费数额不符合规定，确定金钢公司应按南宁市最低工资标准的80%支付原告内退期间的生活费；判决撤销本院（2015）良民一初字第923号民事判决，金钢公司向黄耀华支付2010年9月至2013年12月期间的生活费差额15060元，驳回黄耀华的其他诉讼请求。 就经济补偿金的支付等问题，原告于2017年3月7日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1.金钢公司支付解除劳动合同经济补偿金80694元；2.金钢公司支付因违法支付工资、未支付经济补偿金的加付赔偿金95754元；3.金钢公司赔偿失业金24528元。南宁市劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月27日作出南劳人仲裁字〔2017〕第1300号仲裁裁决，裁决：一、金钢公司向黄耀华支付解除劳动合同经济补偿金43509.6元；二、对黄耀华的其余仲裁请求不予支持。 本院认为：关于仲裁时效期间的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效期间，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。双方因解除劳动合同产生争议，先后申请劳动人事争议仲裁及提起诉讼，符合上述法律规定的仲裁时效中断的情形。就解除劳动合同的合法性问题，南宁市中级人民法院已于2016年12月19日作出终审判决，认定金钢公司解除劳动合同合法。原被告因解除劳动合同相关待遇产生争议，原告于2017年3月7日申请仲裁，并未超过一年的仲裁时效期间。金钢公司关于原告的请求超过仲裁时效期间的主张，不符合法律规定，本院不予采信。 关于解除劳动合同补偿金数额的问题。金钢公司解除双方劳动合同的情形，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定应支付解除劳动合同经济补偿金的情形之一，金钢公司依法应向原告支付解除劳动合同补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。计算经济补偿按劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资进行计算。原告1996年3月进入金钢公司工作，至2013年12月25日解除劳动合同时止，计算原告解除劳动合同补偿金的年限为18年。合同解除前十二个月原告的月平均工资为946.67元。《南宁金钢水泥有限公司职工安置解除劳动合同经济补偿金测算表》核定原告解除劳动合同经济补偿金的月平均工资标准为2417.2元，高于原告解除劳动合同前十二个月的实际月平均工资，金钢公司核定的数额并未违反法律规定，金钢公司确定原告解除劳动合同经济补偿金为43509.6元，不违反法律规定，本院予以确认。原告请求金钢公司按4483元标准支付经济补偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于违法支付工资、未支付经济补偿金加付赔偿金问题。原告与金钢公司于2010年9月签订《内退协议书》后，金钢公司按协议约定支付原告退养费。就内退协议约定的退养费数额是否合法的问题，无证据证明原告于2013年12月25日解除劳动合同产生劳动争议前提出过异议，而就解除劳动合同的合法性发生争议后，南宁市中级人民法院终审判决才对该问题作出认定。终审判决生效前，金钢公司按内退协议约定实际支付生活费的行为，不属于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定的克扣或者拖欠劳动报酬的情形。金钢公司依法解除劳动合同后，原告不予认可，申请劳动争议仲裁要求继续履行合同，未与金钢公司办理解除劳动合同领取补偿金的手续。解除合同效力问题，南宁市中级人民法院于2016年12月份才终审判决认定。此后，原告提出增加经济补偿金数额，双方因此发生争议，原告为此再次申请劳动争议仲裁，金钢公司因此暂未支付其核定数额的经济补偿金给原告，理由正当。综上所述，原告诉请金钢公司加付赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。 关于失业金损失问题。金钢公司为原告缴纳了在职期间的社会保险费。金钢公司在解除劳动合同前向南宁市社会保险事业局发送《南宁金钢水泥有限公司关于与公司李和肇等174名职工解除劳动合同的情况报告》要求备案，其附件包含《南宁金钢水泥有限公司职工解除劳动合同备案登记表》。金钢公司于2013年12月25日解除与原告的劳动合同。原告认为金钢公司解除劳动合同的行为违反了法律规定，先后向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁及向人民法院提起诉讼，一直未到金钢公司办理解除劳动合同的手续。现无证据证明原告无法申领失业金，以及系因金钢公司的过错导致其无法申领，其要求金钢公司赔偿失业金损失，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第四项、第四十七条、第八十五条的规定，判决如下： 一、南宁金钢水泥有限公司于本判决生效之日起10日内向黄耀华支付解除劳动合同经济补偿金43509.6元； 二、驳回黄耀华的其他诉讼请求。 义务人如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由黄耀华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内向南宁市中级人民法院预交上诉费。逾期仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李 愿 审 判 员  王 荣 人民陪审员  黎金聘 二〇一七年十一月十五日 书 记 员  李梦莹 附有关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十六条第四项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金： （一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的； （二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的； （三）安排加班不支付加班费的； （四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。