广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)桂0103民初12885号 原告：中天建设集团有限公司，住所地：浙江省东阳市吴宁东路65号。 法定代表人：楼永良，该公司董事长。 委托代理人：顾能妹，女，该公司法务专员。 被告：顾某，男，1999年12月27日出生，苗族，住云南省文山壮族苗族自治州麻栗坡县。 委托代理人：王文武，文山州力信达法律服务所法律服务工作者。 被告：佛山市稳健工程管理服务有限公司，住所地：佛山市南海区桂城街道简平路1号天安南海数码新城5栋612室之三。 法定代表人：陆健芬。 原告中天建设集团有限公司与被告顾某、佛山市稳健工程管理服务有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告中天建设集团有限公司的委托代理人顾能妹、被告顾某及其委托代理人王文武到庭参加了诉讼，被告佛山市稳健工程管理服务有限公司（以下简称“佛山稳健公司”）经本院传票传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令原告与被告顾某之间2016年2月25日至2016年3月29日不存在劳动关系；2、本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：仲裁庭审中，被告顾某主张其由被告佛山稳健公司的带班人员罗志情招聘至万科城工地1#-4#、20#-22#楼从事直属班工作，工作内容为杂工。被告顾某的日常工作安排、管理以及工资发放均由罗志情负责，两被告之间完全符合建立劳动关系的实质要件，被告顾某也自认与被告佛山稳健公司之间形成劳动关系。因此裁决书认定原告与被告顾某之间存在劳动关系明显错误。罗志情并非原告员工，原告亦从未授权委托罗志情招聘员工到万科城1#-4#楼项目工作。原告与被告顾某之间没有签订书面劳动合同，原告从未对被告顾某进行管理、发放工资、购买社保等，双方不存在建立劳动关系的事实基础。被告顾某在仲裁阶段提交的《工人劳动合同》显示用人单位并非原告，而是被告佛山稳健公司。落款处加盖了“中天建设集团有限公司技术资料专业章南宁万科城南区1-4#项目部（此章签订合同无效）”字样的印章，但该印章并非原告公章，非原告工作人员所用印，且印章上明确刻有“此章签订合同无效”的字样。此外根据被告顾某的主张，《工人劳动合同》在2016年3月1日签订，落款时间为2016年2月25日，却在2016年7月18日才加盖万科城1-4#楼项目部技术资料专用章，此时距离被告顾某主张的离职时间已过去了4个多月，这与劳动合同签订的正常程序明显不符。虽然万科城1#-4#楼项目确为原告施工总承包，但这与原告和被告顾某之间是否存在劳动关系没有必然关联性。劳动关系的成立必须建立在协商一致的基础上，用人单位与劳动者之间形成管理与被管理的隶属关系。原告从未与被告顾某就建立劳动关系协商过，也从未对被告顾某进行管理。裁决书忽视这一客观事实，仅以《工人劳动合同》所盖印章与原告承建的项目相吻合为由而认定原被告之间存在劳动关系，明显证据不足。事实上在建设工程生产过程中，由于施工进度需要，总包单位、专业分包单位、劳务分包单位等同时施工的现象是客观存在的。原告在承接了万科城1#-4#楼项目后，将项目的土建劳务工程分包给广西定宏建筑劳务工程有限公司，双方签订有书面的劳务分包合同。因此被告顾某负责的杂工工作已由原告分包给定宏公司全面负责，不再属于原告的业务组成部分，原告没有招录被告顾某的用工需求，双方不存在劳动关系。涉案工地南宁万科城1#-4#楼项目位于南宁市青秀区，原告根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2001〕14号)第八条之规定起诉，请依法支持原告的诉讼请求。 被告顾某辩称：原告否认与被告顾某之间存在劳动关系理由不成立，根据合同法相关规定，原告作为万科城1#-4#楼项目的总承包人，除了将土建工程分包给广西定宏建筑劳务工程有限公司承建外，还将部分分包给被告佛山稳健公司，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定，被告顾某与原告形成劳动关系。 被告佛山稳健公司未作答辩。 经审理查明，2016年3月29日，被告顾某在位于青秀区长虹路7号的万科城工地上提供劳动的过程中因伤被送往南宁市第四人民医院入院治疗，自诉“2小时前因工作时不慎被电锯割伤右大腿”，经初步诊断为“右大腿电锯伤”，同日进行手术治疗,于2016年4月10日办理出院手续。 2016年8月11日，被告顾某向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁令:确认申请人顾某与两被申请人中天建设集团有限公司、佛山市稳健工程管理服务有限公司于2016年2月25日至2016年3月29日期间存在劳动关系。2016年10月18日，该委作出南劳人仲裁字[2016]第1427号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人顾某与被申请人中天建设集团有限公司于2016年2月25日至2016年3月29日期间存在劳动关系；二、对申请人顾某的其他仲裁请求，不予支持。原告不服，遂诉至本院。 庭审中，被告顾某称其于2016年2月25日由被告佛山稳健公司的带班人员罗志情招聘到南宁万科城1标工地工作，工作内容是杂工，按小时计算报酬，每小时10元，工地地址在南宁市青秀区；2016年3月1日与被告佛山稳健公司签订有工人劳动合同，但签订时未加盖公章，受伤后向李法周索要劳动合同，李法周称劳动合同已经交回被告佛山稳健公司，便拿了一个样本让被告顾某重新签订，2016年7月18日加盖上中天建设集团有限公司技术资料专用章南宁万科城南区1-4#项目部公章，是李法周拿到项目部盖章的，李法周是被告佛山稳健公司的员工；被告顾某的工作由带班人员罗志情安排及管理，罗志情是被告佛山稳健公司的员工，安全员李法周安排工作任务给带班人员罗志情，再由罗志情安排被告顾某工作；被告顾某的工资由李法周发放，每月15日以现金签领方式发放上月工资。2016年3月29日早上7时，罗志情和安全员李法周安排被告顾某到一标2号楼19层工作，工作期间不慎被切割机切伤右大腿，受伤后顾某打电话给带班人员罗志情，随后由佛山稳健公司的安全员钟建民送到南宁市第四人民医院进行治疗，由钟建民办理住院手续，医疗费也由钟建民支付，出院手续由李法周办理并付清治疗费；顾某受伤后，佛山稳健公司向其发放了三个月工资，佛山稳健公司是顾某所在项目的承建人。被告顾某为了证实其主张，提交了《工人劳动合同》复印件，称原件现已遗失。该合同显示甲方公司名称为“佛山市稳健工程管理服务有限公司”，乙方姓名为“顾某”，落款处甲方处加盖有“中天建设集团有限公司技术资料专用章南宁万科城南区1-4#项目部（此章签订合同无效）”字样的印章，乙方处有“顾某”的签字，双方落款时间均为2016年2月25日。被告顾某在仲裁庭审时出示了该证据的原件予以核对，但原告对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，主张该合同的甲方为佛山市稳健工程管理服务有限公司，而盖章落款处所加盖的印章并非原告处的公章，且该印章很清楚的印有“此章签订合同无效”字样，双方不存在劳动关系；被告佛山稳健公司对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，主张该证据并未加盖佛山稳健公司的公章或有该公司相关人员的签字确认，佛山稳健公司与南宁万科城南区1-4#项目没有任何关联。 原告称未将其承建的南宁万科城南区1-4#项目的相关工程分包给被告佛山稳健公司，主张已将上述工程项目的土建工程分包给广西定宏建筑劳务工程有限公司，原告为证实其主张提交了其与广西定宏建筑劳务工程有限公司于2015年4月2日签订的《建设工程施工劳务分包合同》，主要约定广西定宏建筑劳务工程有限公司分包南宁万科城项目部展示区、1#至4#楼的土建工程，工期自2015年4月5日至2016年12月26日。被告顾某对该证据的真实性无异议，但主张其所在的工地是原告承包的，根据劳动社会保障部相关规定，原告应承担用人单位的责任。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩、举证及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告佛山稳健公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃相应的权利。 劳动关系是指用人单位与劳动者个人之间经协商一致，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。本案中，原告为南宁万科城南区1#至4#楼项目的施工总承包单位，被告顾某在该工程工地上从事杂工的过程中受伤，但原告举证证明已将其承建项目的土建工程分包给广西定宏建筑劳务工程有限公司，被告顾某对此亦予以认可，结合被告顾某提交的证据及在庭审中陈述的事实，可以认定原告与被告顾某之间未有建立劳动关系的意思表示、未有建立劳动关系的合意，被告顾某亦未接受原告的劳动管理、未从原告处领取劳动报酬，双方之间不具备《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定的确立劳动关系的情形。被告顾某主张依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定原告与被告顾某成立劳动关系，但该条款规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。该条款仅是规定法律责任的条款，也即规定的是法律后果的承担，并不是界定劳动关系是否构成的法律条款。承担用工主体责任与构成劳动关系是两个不同法律概念，两者不能等同。综上，因原告与被告顾某之间不具备劳动关系成立的要件，故原告请求确认与被告顾某自2016年2月25日至2016年3月29日期间不存在劳动关系，本院予以支持。 原告举证证明已将其承建南宁万科城南区1#至4#楼项目的土建工程分包给广西定宏建筑劳务工程有限公司，无证据证实被告佛山稳健公司参与了该工程的建设，且被告顾某在收到仲裁裁决书后并未在法定期限内向法院起诉，故本院确认被告佛山稳健公司与被告顾某自2016年2月25日至2016年3月29日期间不存在劳动关系。 综上所述，依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、确认原告中天建设集团有限公司与被告顾某自2016年2月25日至2016年3月29日期间不存在劳动关系； 二、确认被告佛山市稳健工程管理服务有限公司与被告顾某自2016年2月25日至2016年3月29日期间不存在劳动关系。 案件受理费10元，由被告顾某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内至南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交又不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  林利扬 人民陪审员  陈世芬 人民陪审员  韦京晖 二〇一七年十一月六日 书 记 员  麦琼文