安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖02民终2312号上诉人（原审被告）：南陵县籍山镇人民政府。法定代表人：张晓红，该镇镇长。委托诉讼代理人：熊小平，安徽熊小平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴金来。委托诉讼代理人：邹守松，安徽皖陵律师事务所律师。上诉人南陵县籍山镇人民政府（以下简称籍山镇政府）与被上诉人吴金来建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省南陵县人民法院（2017）皖0223民初1802号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月27日立案后，依法组成合议庭，因双方当事人均未提交新证据，本院依法不开庭进行了审理。本案现已审理终结。籍山镇政府上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回吴金来的诉讼请求。事实和理由：（一）一审法院仅凭一份没有盖章，来源不明的籍山镇政府在建工程款付款台账（以下简称台账）认定籍山镇政府应付工程款105161.22元，与事实相悖。政府欠款应在政府的账目中予以记载而不是某个人电脑的台账，且据籍山镇政府的财政所所长陈述，即使电脑中保存了台账，但由于这个台账是何时建的、何人建的均不清楚；另外，籍山镇政府至少已换三任财政所所长，事实难以查清，因此不能据此作为籍山镇政府欠款凭证。（二）该工程是九连乡政府发包给吴金来，拆乡并镇后到籍山镇。2009年后没有付款是因为工程款没有经过审计，这一类的工程款都按照扣除5%支付，故籍山镇政府已经付清。（三）一审法院认定吴金来2009年至诉讼时每年都向籍山镇政府主张过债权，与事实相悖。吴金来自2009年后并未向籍山镇政府主张过该款项，诉讼时效已过。综上，请求二审法院依法支持籍山镇政府的上诉请求。吴金来辩称，（一）不知道扣除5％的工程款的情况，且即使存在扣款应有书面的证据材料证明；（二）每一年都向籍山镇政府主张过权利。吴金来在外省打工，过年才回来，每年腊月都去籍山镇政府处催讨欠付工程款，但一直找不到负责这一项事务的人，籍山镇政府人员相互推诿，故未催讨到。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确。籍山镇政府的上诉理由均不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。吴金来向一审法院起诉请求：1、籍山镇政府立即支付拖欠的工程款105161.22元，并对上述金额从2003年11月15日起按照银行贷款利率的150%支付逾期付款违约金直至付清时止；2、本案诉讼费用由籍山镇政府承担。一审法院认定事实：吴金来曾承建原南陵县九连乡人民政府多处工程。因行政区划调整，原南陵县九连乡人民政府现已撤并入籍山镇政府。籍山镇政府台账记载：“1.‘工程（项目）名称’：大桥等（吴金来）合同（中标）价：1929459审定价：1929459累计付款金额：1824297.78未付款金额：105161.222009年前付款合计1824297.782010年付款合计：0”。吴金来一直催讨未果，遂诉至法院。一审法院认为，籍山镇政府是否欠付吴金来工程款是本案的主要争议焦点。审理过程中，吴金来提交了台账复印件及对账清单复印件。经调查核实，吴金来提交的台账的确储存于籍山镇政府的财政所工作电脑中，且涉及吴金来的内容与台账记载完全一致。该台账系籍山镇政府制作并储存，能够与吴金来提交的证据相互印证，法院予以认定。截止2010年，籍山镇政府已累计付款1824297.78元，尚欠工程款105161.22元。既然涉案工程欠款数额业经双方结算确认，作为政府部门的籍山镇政府，更应诚信履约。吴金来已按约完工，籍山镇政府亦应及时履行付款义务，在吴金来要求的还款期限内予以偿付，但籍山镇政府至今未付，显属无理，故对吴金来要求籍山镇政府支付欠付工程款105161.22元的诉讼请求，一审法院予以支持。参照《中华人民共和国民法通则》之规定，企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。原南陵县九连乡人民政府已合并入籍山镇政府，其之前对外的民事行为产生的法律责任应由籍山镇政府承担。籍山镇政府辩称，撤乡并镇在2003年，吴金来诉权早已丧失。一审法院认为，根据台账记账可知，籍山镇政府陆续支付工程款直至2009年，再结合吴金来当庭陈述及证人证言，吴金来亦一直在向籍山镇政府主张权利，故对籍山镇政府的辩解，一审法院未予采信。关于逾期付款违约金的请求，吴金来主张的为逾期付款违约金，并非逾期付款利息，参照《安徽省高级人民法院关于审理合同纠纷案件违约金适用问题的指导意见》第二条：“合同法施行后依法成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的，当事人在合同中未约定违约金或者虽约定违约金但未明确计算标准和具体数额的，守约方要求违约方支付违约金的，人民法院不予支持。但守约方可以请求赔偿损失。”之规定，吴金来与籍山镇政府对违约金并无任何约定，故不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第四十四条第二款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，判决：一、籍山镇政府于判决生效之日起十五日内一次性支付吴金来工程款105161.22元；二、驳回吴金来的其他诉讼请求。案件受理费1893元，由籍山镇政府负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，本案的二审争议焦点为：(一)籍山镇政府是否欠付涉案工程款；(二)吴金来的诉请是否已过诉讼时效。关于争议焦点一。根据吴金来一审所提交的证据，涉案的编织袋厂、黄金小学、原九连乡干部宿舍楼以及九连蘑菇连栋大棚等工程项目确系吴金来实际施工，经决算，工程价款为1929459元，该工程价款的支付方为原南陵县九连乡人民政府。后原南陵县九连乡人民政府于2003年被撤，整体并入籍山镇政府，故籍山镇政府依法应承担原南陵县九连乡人民政府上述工程款的给付义务，籍山镇政府也一直给付吴金来涉案工程款至2009年。现吴金来主张尚欠工程款105161.22元，所主张的数额与籍山镇政府财政所电脑台账所记载的内容相一致，一审法院据此作出认定有事实依据。籍山镇政府关于涉案工程款都按照扣除5%支付，工程款已付清的上诉主张，只为其单方陈述，未能提供相应证据证实，亦未得到吴金来的认可，该上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于争议焦点二。根据籍山镇政府财政所电脑台账记载可知，籍山镇政府陆续支付涉案工程款直至2009年。一审中，吴金来申请出庭的证人也证实吴金来连续多年于农历腊月向籍山镇政府主张过权利。籍山镇政府关于涉案工程款请求已超过诉讼时效的上诉主张不能成立，本院不予采信。综上所述，籍山镇政府的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2403.22元，由上诉人南陵县籍山镇人民政府负担。本判决为终审判决。审判长  朱训明审判员  杨东清审判员  李广磊二〇一七年十一月二十一日书记员  胡国栋附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审