陕西省铜川市中级人民法院   民事判决书     （2020）陕02民终281号     上诉人（原审被告）惠琪，男，1965年2月8日出生，住陕西省韩城市。   委托诉讼代理人：王锐侠，女，1966年7月4日生，汉族，住陕西省韩城市。   委托诉讼代理人：严武，陕西建宾律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）:杨建平，男，1974年3月19日出生，汉族，住铜川市王益区。   委托诉讼代理人：胡同义，铜川市王益区“148”法律服务所法律工作者。   原审被告：龙钢集团富平轧钢有限公司，住所地，陕西省渭南市富平县。   法定代表人：刘云峰，该公司经理。   委托诉讼代理人：张航，北京市万商天勤（西安）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：张琳，北京市万商天勤（西安）律师事务所律师。   原审被告：罗建龙，男，1985年1月9日出生，汉族，陕西省韩城市村民。    委托诉讼代理人：和君琪，陕西行天律师事务所律师。     上诉人惠琪因与被上诉人杨建平、原审被告龙钢集团富平轧钢有限公司（以下简称龙钢公司）、罗建龙机动车交通事故责任纠纷一案, 不服陕西省宜君县人民法院（2019）陕0222民初132号民事判决，向本院提出上诉。本院于2020年7月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人惠琪的委托诉讼代理人王锐侠、严武，被上诉人杨建平的委托诉讼代理人胡同义，原审被告龙钢公司的委托诉讼代理人张航、张琳，原审被告罗建龙的委托诉讼代理人和君琪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。     惠琪上诉请求：1、撤销陕西省宜君县人民法院（2019）陕0222民初132号民事判决，准许重新鉴定，对车辆营运损失予以改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院程序违法。一审开庭时上诉人的委托代理人因堵车，未按规定时间到庭，但在庭审未开完时到达，参加了庭审，且对被上诉人的诉请发表了答辩意见，而一审判决上诉人惠琪未出庭亦未提出答辩意见，显然与事实不符，剥夺了惠琪的辩护权。二、一审判决据以认定被上诉人车辆损失数额的评估报告，其合法性存在重大瑕疵，被上诉人单方委托鉴定不符合法律规定。2018年8月1日发生交通事故，交警队依职权扣押肇事车辆，在扣押期间不应给上诉人计算车辆的营运损失，且陕西蓝图司法鉴定中心鉴定意见完全显失公平，鉴定有效，停运时间与修理厂的证明完全一致，且修理时间达三个月之久，鉴定时间没有任何依据。     杨建平辩称，不同意上诉人的上诉请求。一审认定事实清楚，证据充分，其自行委托鉴定符合法律规定。     罗建龙辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。     龙钢公司辩称，一审判决正确。   杨建平向一审法院诉讼请求：1、判令被告连带赔偿原告陕AXXXXX（陕EXXXX挂）号豪沃牌重型半挂牵引车因交通事故产生的停运损失216536.32元，鉴定费6000元，合计222536.32元；2、本案诉讼费用由被告承担。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的庭审笔录、身份证复印件、融资租赁合同、交通事故认定书、车辆道路运输证等证据，一审法院予以确认并在卷作证。对有争议的证据和事实认定如下：1、罗建龙与惠琪的关系，依据（2019）陕0581民初835号民事判决书内容：“王锐侠雇用的司机武强临时找来罗建龙替其驾驶车辆，王锐侠为接受劳务一方，罗建龙为提供劳务一方，形成了事实上的雇用关系”，故对罗建龙系惠琪雇用司机，予以认定；2、龙钢公司是否承担连带赔偿责任，因龙钢公司与惠琪签订有《分期付款购车合同》系车辆买卖合同关系，且涉案车辆已实际交付，故龙钢公司不承担连带责任，原告的该诉讼请求不予支持，予以驳回；3、营运损失的数额，参照陕西蓝图司法鉴定中心司法意见书日纯利润2379.52元，有效停运天数为91天的鉴定意见，考虑车辆维修保养、市场行情、天气情况等影响车辆正常运行诸因素，酌情认定停运天数为87天，停运损失认定为207018.24元。   一审法院认定事实：2018年08月01日2时55分许,罗建龙驾驶陕EXXXXX(陕EXXXX挂)号陕汽牌重型半挂牵引车，沿烈店路由南向北行驶到41km+90m处，因犯困打瞌睡将车驶入对方车道，与相对方向行驶的程建才驾驶的陕AXXXXX（陕EXXXX挂）号豪沃牌重型半挂牵引车相碰撞，致车辆受损，造成交通事故。   另查明，惠琪与王锐侠系夫妻关系，2017年1月5日，龙钢公司将涉案陕EXXXXX(陕EXXXX挂)号陕汽牌重型半挂牵引车交付惠琪，2017年1月13日龙钢公司与惠琪签订《分期付款购车合同》，王锐侠为该涉案车辆陕EXXXXX(陕EXXXX挂)实际经营人。   一审法院认为，本案的争议焦点是：1、罗建龙与惠琪的关系；2、龙钢公司是否承担连带赔偿责任；3、停运损失的数额。公民的财产权利受法律保护，本此交通事故经公安交通管理部门认定罗建龙承担事故全部责任，事实清楚，罗建龙驾驶陕EXXXXX(陕EXXXX挂)号陕汽牌重型半挂牵引车进行运输业务，途中发生事故，是否惠琪或者通过武强雇用，因惠琪无正当理由拒不到庭，放弃了自己的权利，且（2019）陕0581民初835号民事判决书认定“王锐侠与罗建龙形成了事实上的雇用关系”，故罗建龙作为司机不承担责任，应由惠琪承担赔偿责任；龙钢公司与惠琪签订有《分期付款购车合同》，系分期付款车辆买卖关系，且车辆已于签订合同前实际交付，故龙钢公司不承担连带赔偿责任，原告的该项请求不予支持，予以驳回；车辆停运损失207018.24元，因涉案车辆陕AXXXXX（陕EXXXX挂）号用于货物运输活动，在本次交通事故中受损修复期间，无法进行正常的货物运输造成经济收入的减少（即停运损失），该损失应由惠琪进行赔偿；鉴定费6000元，该费用系原告为查明、确定损失程度所支付的必要的、合理的费用，故该费用应当由惠琪承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条一款第（六）项、第十九条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故案件适用法律若干问题>的解释》第十五条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、惠琪于本判决生效之日起十日内一次性赔偿杨建平车辆停运损失费207018.24元；二、驳回杨建平对龙钢集团富平轧钢有限公司的诉讼请求；三、驳回杨建平的其他诉讼请求。案件受理费2320元，鉴定费6000元，由惠琪负担。   二审中，当事人均未提交新证据，且对一审认定事实均无异议，本院予以确认。   本院认为，本案争议焦点是：1、一审法院是否存在违反法定程序的情形；2、案涉车辆停运损失的认定问题。   关于一审法院是否存在违反法定程序的情形的问题。从卷内所附的一审庭审笔录看，上诉人没有到庭也没有委托诉讼代理人到庭参加诉讼。2019年6月12日开庭当日一审法院与上诉人的委托诉讼代理人王锐侠谈话时，问其为何没有按时到庭，回答是路远、堵车，且没有惠琪出具的委托书。故其认为一审违反法定程序的情形与事实不符，该上诉请求不能成立，本院不予支持。   关于案涉车辆停运损失的认定问题。二审中，上诉人认为一审对营运损失的鉴定不符合法律规定，理由是鉴材未经双方当事人质证，而且蓝图司法鉴定中心的业务范围，没有营运损失鉴定资格，因此该鉴定结论不能作为证据使用。经查，案涉陕西蓝图司法鉴定中心作出的陕蓝司鉴中心（2018）评鉴字第045号司法鉴定意见书，是当事人诉前单方委托进行的，鉴材未双方当事人质证，不符合法律规定。从该鉴定所使用的检材看，陕西曼达汽车贸易有限公司出具的陕AXXXXX车的拉运明细表，只有公司盖章，没有出具人签名，另外该公司非案涉车辆营运合同的相对方，所出具的鉴材不能作为鉴定依据。故一审法院采信该鉴定认定停运损失不当。本院二审审理中，经走访相关运输管理单位和几家与案涉车辆相同的运输车队，综合酌情按照停运3个月，每月25天，每天1趟，每趟600元计算停运损失费，共计人民币45000元。故对上诉人惠琪该上诉部分请求，本院予以支持。   综上，上诉人惠琪的部分上诉请求成立，本院予以采信；一审判决认定事实清楚，唯对停运损失认定不当，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持陕西省宜君县人民法院（2019）陕0222民初132号民事判决的第二项；   二、撤销陕西省宜君县人民法院（2019）陕0222民初132号民事判决的第三项；   三、变更陕西省宜君县人民法院（2019）陕0222民初132号民事判决的第一项为惠琪于本判决生效之日起十日内一次性赔偿杨建平车辆停运损失费45000元；   四、驳回杨建平的其他诉讼请求；   五、驳回惠琪的其他上诉请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审案件受理费2330元，杨建平负担1630元，惠琪负担700元，鉴定费6000元由杨建平负担。二审案件受理费4405元，由杨建平负担3105元，惠琪负担1300元。   本判决为终审判决。                                                审 判 长 陈建安                            审 判 员 贺晓华                            审 判 员 吴娜                          二0二0年八月三十一日                               书 记 员 孙倩倩          1