广东省深圳前海合作区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）粤0391民初1145号 原告（反诉被告）：深圳停一下餐饮管理有限公司。住所：广东省深圳市龙岗区横岗街道龙岗大道**大运软件园小镇****。 法定代表人：林雄雷。 原告（反诉被告）：刘肖梅，女，台湾地区居民，1959年10月24日出生。 两原告共同委托诉讼代理人：李茂淑，广东博商律师事务所律师。 被告（反诉原告）：深圳市智能港投资管理有限公司。住所：广东省。住所：广东省深圳市龙岗区横岗街道龙岗大道**大运软件小镇**103 法定代表人：黄婉玉。 委托诉讼代理人：蓝江南，广东思豪律师事务所律师。 原告深圳停一下餐饮管理有限公司（以下简称停一下公司）、刘肖梅诉被告深圳市智能港投资管理有限公司（以下简称智能港公司）合同纠纷一案，本院于2017年4月19日登记立案后，被告在举证期限内提起反诉，本院受理了部分反诉请求，并向被告释明对未受理的反诉请求其应另循法律途径解决。本案适用普通程序审理，召开了庭前会议，由合议庭进行了公开开庭审理，原告刘肖梅及两原告共同委托代理人李淑茂、被告智能港公司委托诉讼代理人蓝江南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告装修损失441625.62元(装修费用519559.55×85%)；2.判令被告赔偿原告解除员工劳动关系经济补偿129990元；3.判令被告赔偿原告垫付支出损失57万元；4.判令被告赔偿原告未来营业收入损失暂计50万元；5.判令被告赔偿原告押金损失31080元；6.判令被告赔偿原告其它损失180440.45元（70万元-519559.55元）；7.判令被告赔偿原告存货损失6738.8元；8.本案诉讼费、保全费由被告承担。 事实与理由：2015年1月，台湾同胞刘肖梅（停一下公司合伙人）与被告股东黄俊升签订《咖啡厅项目合作经营协议>，合作经营期限为8年，其后按照协议约定刘肖梅与其他合伙人一起向工商部门申请核准注册成立了原告停一下公司。2015年4月1日，原告停一下公司正式营业，但智能港公司未按协议约定提供经营面积，实际面积为300平米左右；在合作期限内，协议约定智能港公司每年应保证咖啡厅有5000人进店消费，但实际上两年内智能港公司签单才41956.8元；被告与深圳市龙岗区产业投资服务集团有限公司的合同为5年，而被告却与原告停一下公司签订了8年的合同；被告提供的场地也没有通过消防许可。现今，在协议约定的经营期限内，被告以原告停一下公司未达到最初的合作约定为由强行解除该协议，并对原告停一下公司经营的咖啡厅进行停电，借此迫使原告停一下公司无法经营，希望原告停一下公司自行搬离。被告的行为已严重影响到原告停一下公司正常的生产经营，并导致原告停一下公司遭受严重的经济损失。经两原告与被告多次协商，被告仍未对原告停一下公司经营场所通电。为维护两原告合法利益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及《中华人民共和国台湾同胞投资保护法》之规定，提起民事诉讼，请求判如所请。 被告辩称，1.被告按照《咖啡厅项目合作经营协议》的内容履行了自己的义务，并全力配合两原告经营管理咖啡厅。2.在合作期间，两原告存在诸多违约行为：（1）不提交每月的财务收支明细，未按合作协议约定支付合作分成，违反诚信原则。（2）自2015年9月1日后，连续两个季度的月平均营业额达不到10万元。被告多次提出异议，两原告均不合理答复。3.被告于2017年3月19日向两原告发出解除合作通告函，解除合作协议，符合法律规定。4.依据合作协议第六条第5点、第九条第2点的约定，被告解除合作协议，无须赔偿两原告损失，两原告作为违约方，应自行承担自己的损失。 被告向本院提出反诉请求：1.判令两原告支付合作分成款差额暂计14155.11元；2.判令两原告赔偿2017年3月20日起至实际返还之日期间场地占用费123000元（暂计至2017年6月10日）；3.判令两原告赔偿2017年3月20日起至实际返还之日期间占用场地的物业管理费暂计2460元（暂计至2017年6月10日）；4.判令两原告赔偿2017年3月20日起至实际返还之日期间占用被告场地导致的预期可得经营利润损失25420元（暂计至2017年6月10日）；5.判令两原告承担反诉费和鉴定费等费用；6.判令两原告对上述债务承担连带赔偿责任；7.判令两原告向被告作出书面赔礼道歉，并在所在园区公示赔礼道歉书三个月以消除对被告名誉的影响。本院受理了第一项反诉请求。 事实与理由：被告与原告刘肖梅于2015年1月8日就咖啡厅合作经营事宜达成一致意见，并签订《咖啡厅项目合作经营协议》（以下简称合作协议），合作协议对相关内容作了明确约定。被告按照合作协议内容积极履行了己方职责，并全力配合两原告经营管理咖啡厅。但是，在合作期间，两原告却存在诸多违约行为，包括违反诚信原则，拒不提交每月的财务收支明细，未按合作协议约定支付合作分成等。且2015年9月1日后，连续两个季度的月平均营业额达不到10万元，被告多次提出异议，两原告均未有合理答复，同时自开业以来没有一个月的营业额达到10万元，因此被告于2017年3月19日向两原告发出解除合作通告函，依据合作协议第四条第2点、第六条第5点，决定解除合作协议，并保留追诉两原告违约赔偿的权利，且告知其停止营业，于三天内将属于两原告自己的物品撤离场地。两原告收到该通告函，却拒不理会，还到处散播谣言，损坏被告名誉。协议解除后，两原告继续占用被告提供的经营场地拒不返还，导致被告的场地被闲置，无法再开展经营活动，给被告造成重大经济损失以及预期经营可得收益损失等。又因为被告拒不依协议约定提交合作期间的收支明细，导致被告无法据实核算合作分成，给被告造成经济损失。 当事人围绕诉讼请求和答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。依据民事诉讼的举证责任、证据审核认定规则和证明标准，本院依法查明和认定如下事实： 一、有关被告承租大运软件小镇第28栋101房方面的事实 2014年5月8日，黄俊升（乙方、承租方）与深圳市龙岗区产业投资服务集团有限公司（以下称龙岗投资公司、甲方、出租方）签订了一份《房屋租赁合同》，约定：甲方将位于深圳市龙岗区龙岗大道8288号大运软件小镇第28栋101房出租给乙方作办公使用。租赁建筑面积共计800平方米，建筑物总层1层。租赁期限自2014年7月1日起至2019年6月30日止。 租赁签订后，黄俊升与黄婉玉于2014年11月17日设立了被告公司。 二、有关原告刘肖梅与被告签订《咖啡厅项目合作经营协议》方面的事实 2015年1月8日，原告刘肖梅（乙方）与被告（甲方）签订了一份《咖啡厅项目合作经营协议》，约定： 第一条咖啡厅具体位置 合作经营的的咖啡厅具体经营场地位于深圳市龙岗区大运软件小镇28栋汇天中心（以下简称该房屋），甲方对该房屋享有合法的使用权。 第二条基本合作模式 1.甲方免费提供建筑面积为495平方米的场地使用权作为合作咖啡厅的经营场地；2.甲方负责咖啡厅的交流活动策划组织、产品项目导入、筛选及查找；3.乙方全面负责咖啡厅的经营，享有咖啡厅的自主经营权。 第三条关于水费、电费、物业管理费及其它 1.水费：咖啡厅的水费由乙方承担，其在外的洗手间水费，则由甲方承担。 2.电费：咖啡厅的电费由乙方承担，每年的6、7、8、9、10月产生的电费，由甲方承担其中的15％。 3.物业管理费：咖啡厅的物业管理费由甲方承担。 4.装修费用：甲方承担咖啡厅前期的基础装修费，乙方负责咖啡厅后期的装修及费用（以后期确认的装修清单的为准）。 第四条合作期限及其他事项 1.合作经营期限为8年，即自2015年1月8日起至2023年1月7日止； 2.在合作期内，咖啡厅2015年9月1日后，连续两个季度（6个月）的月平均营业额达不到10万元，则甲方有权单方解除本合作协议并另寻其他合作伙伴；若乙方愿意承担后续的风险正常经营，则甲方无权解除合同； 3.合作期限满如甲乙双方有意继续合作，则双方应根据当时的市场条件重新签订合作协议。 第五条合作分成 1.分成比例：甲乙双方约定按咖啡厅营业额收入进行如下分成：（1）月营业额10万元内（含10万），甲方按照营业额的10%提取分成；（2）月营业额10-20万元（含20万），甲方按照营业额的15%提取分成；（3）月营业额20万以上，甲方按照营业额的20%提取分成。 2.乙方享有一个月的试营业时间，在试营业期限内，不管营业额多少，甲方都按营业总额的10%提取，月份以自然月为一个月度，例如乙方2015年3月1号开业，则整个3月按10%提取，如3月16号开业，则截止至月底，也算为一个月时间。4月份起按第五条第1点来执行。 第六条其他约定 1.乙方的经营范围以咖啡和西餐简餐、特色台式餐点为主，其后新引入的经营品种，经双方共同确认后方可纳入，乙方不得私自纳入。 2.乙方不得在咖啡厅内私自提供销售酒水的服务，如经甲乙双方友好协商达成一致方可销售，或者只能通过甲方系统提供的方可销售，供应合作方式按其他协议进行。 3.乙方不得在咖啡厅半径2公里以内，再开同类性质的餐厅恶性竞争，损害甲方的利益。 4.合同签订后，乙方应尽快筹备开业事宜，争取3月15号可以提供餐饮服务，4月1号正式营业；如遇不可抗力因素（如遇台风等），则开业时间往后推移。 5.经营过程中，甲乙双方都应以诚信为基础，如发现任何一方有违反诚信原则，则另一方可要求终止合约，并且无需支付任何赔偿。 6.双方合作方向：以吸引、服务会员方向为主，给会员定期免费提供指定饮品服务，后续以双方讨论达成一致为准。 第七条甲方责任及义务 1.甲方所提供的该房屋使用权清晰。 2.在合作期限内，甲方所委托的大厦物业管理提供物业管理服务，并确保咖啡厅经营范围内的水、电及设施设备的正常供应。 3.在合作期限内，甲方有权对乙方咖啡厅的经营销售和服务质量进行监督，并对乙方的经营做好财务监管和审核工作。 4.甲方有权制止乙方在咖啡厅的经营和服务过程中发生的违反国家法律、法规及损害消费者权益的一切行为；有权制止损害甲方权益的一切行为。 5.甲方有义务协助乙方进行咖啡厅的宣传，保证每年咖啡厅有5000人员进店消费。 6.甲方承诺乙方在经营过程中和物业管理处所引起的纠纷或消防及工商事宜，将协助乙方进行协商处理。 第八条乙方责任及义务 1.对合作经验的咖啡厅，乙方须提供全套的经营机器设备及经营所需原料。 2.乙方需自行提供咖啡厅经营场所内的家具及经营所需的备用金。 3.乙方需对咖啡厅的经营全面负责，并确保咖啡厅的正常经营和人员安全。 4.乙方须遵守国家和地方的相关法令、法规，守法经营。严格按政府有关规定管理员工，在乙方经营范围外大厦范围内，乙方的所有人员须遵守物业管理所执行的相关管理规定。 5.乙方须每月5日向甲方提供当月供财务收支明细，为缴纳合作经营费用提供依据；10号前完成结算工作。 第九条违约责任及退出机制 1.甲乙双方在友好协商的基础上，如乙方需要退出经营，则仅有场所内乙方所购置的能移动的不影响整体结构的设备及物资可以全部带走，安装和固定的不能进行破坏和拆移。 2.因乙方已承担了咖啡厅的部分装修及其他投入，所以，当甲方除第4条第2点及第六条第5点以外的任何原因要求乙方终止合约时，乙方有权利要求甲方进行赔偿：合同签订的第一年内甲方赔付乙方的全部装修投入（按乙方报备的装修费用为依据）及50%的人工赔偿费（从营业开始之日算起至合同结束之日，咖啡店员工基本工资的50%。第二年内甲方赔付乙方的装修费用，按15%的折旧率计算，即赔付装修费的85%，无人工费赔偿。第三年内甲方赔付乙方，按30%的折旧率计算，及赔付装修费的70%。第四年后无需再赔付。 庭审时，双方确定合作咖啡厅专有使用的面积是墙体定位图右上角长方形的区域以及长方形区域右下角的储物间。经粗略计算，长方形区域的面积约为232平方米（长28.9米、宽8.005米），储物间约6平方米。合作咖啡厅还将室外平台用作用餐区。 三、有关原告刘肖梅主张其准备履行合作经营方面的事实 合作协议签订后，原告刘肖梅与案外人于2015年2月9日成立了原告停一下公司，作为其与被告合作经营的平台，咖啡厅取名停一下创业咖啡厅。原告主张，停一下公司的实际出资人已出资70万元。 原告在2015年1月至3月对咖啡厅进行了装修。根据原告提交的《施工合同》和《工程预算书》等证据，装修费为519559.55元。原告主张，上述装修费从70万元出资款中支付。 原告购买了咖啡机，价值23885元。原告主张，其还购买了制冰机，价值2800元和厨房用冰箱，价值2481元。 原告停一下公司招聘了员工。原告主张，其承租了房屋，租赁期限从2015年3月1日起至2017年2月28日，作为员工住宿，其交付了租赁押金12000元、水电押金2000元。原告主张，其租赁了收银系统（收银机及其软件），交付了押金17080元。上述押金共计31080元。 四、有关《咖啡厅项目合作经营协议》已履行部分方面的事实 2015年4月，停一下创业咖啡厅开始营业，包括线上（爱自助APP平台销售菜品）和线下实体店。在2015年8月至2017年2月期间，原告先将销售小票、营业报表提交给被告，被告据此核对并编制咖啡厅往来清单，计算咖啡厅应付的分成款，再由原告按照咖啡厅往来清单确定的分成款数额，向被告支付分成款，被告收款后，向原告出具收款收据。其中，2015年8月，双方口头约定，自当月起，月营业款不足5万元，被告按照营业额的8%提取分成；月营业额在5-6万元区间的，被告按照营业额的9%提取分成；月营业额在6-10万元区间的，被告按照营业额的10%提取分成。2015年8月至2017年2月期间，双方按照变更后的分成比例结算分成款。 2015年4月至2017年2月，停一下咖啡厅的营业收入和被告分得的分成款如下： 2015年4-12月停一下咖啡厅营业额与分成汇总表                            月份                       营业额（元）                       智能港公司分成（元）                               4                       28,329.00                       2,587.10                               5                       34,262.00                       2,934.40                               6                       43,497.00                       3,607.30                               7                       41,021.80                       3,822.60                               8                       54,032.00                       4,687.02                               9                       43,282.00                       3,462.56                               10                       48,291.00                       3,863.28                               11                       56,431.00                       5,078.79                               12                       54，050.00                       4,864.50                               合计                       403,195.80                       34,907.55                2016年度停一下咖啡厅营业额与分成汇总表                            月份                       营业额（元）                       智能港公司分成（元）                               1                       61,091.00                       5,498.19                               2                       23,604.00                       1,888.32                               3                       48,843.00                       4,395.87                               4                       35,190.00                       3,167.10                               5                       83,190.00                       7,487.10                               6                       43,006.00                       3,870.54                               7                       39,457.00                       3,551.13                               8                       49,030.00                       4,412.70                               9                       42,099.00                       3,788.91                               10                       37,459.00                       3,371.31                               11                       46,288.00                       4,165.92                               12                       48,879.10                       4,399.12                               合计                       558,136.10                       49,996.21                2017年1-2月停一下咖啡厅营业额与分成汇总表                            月份                       营业额（元）                       智能港公司分成（元）                               1                       31,542.00                       2,838.78                               2                       46,656.00                       4,199.04                               合计                       78,198.00                       7,037.82                五、有关被告发函解除合作、原告同意解除、2017年3月份成款未结算等方面的事实 2017年3月19日，被告向两原告发出《解除合作通告函》。在《解除合作通告函》中，被告认为咖啡厅已经严重违反合同条款，具体如下：（1）违反协议第二条第4点，拒绝销售双方原先约定确认的酒水，私自在咖啡厅销售未经我方确认和提供的酒水，导致整体定位混乱，顾客认可度低，经营效果不佳。（2）未履行协议第四条第2点，未履行从2015年5月1日期连续两个季度的月平均营业额达到10万的协议，且月平均营业额都大约在5万元以下，严重低于双方约定，我方多次提出疑问但未有合理答复。（3）违反协议第六条第1点，私自引进并出售未经我方确认的餐品及产品；乱粘贴未经我方确认的第三方小广告，随意乱引进产品，造成咖啡厅定位混乱，严重影响我方咖啡厅的整体形象，同时，也扰乱我方对外信息运营规范，严重影响我方整体发展及权益。（4）违反协议第八条第5点，多次逾期拖欠结算、逾期缴费。每月仅提交笼统无法核对的汇总表，未按协议每月提供财务收支明细，经我方多次催缴但一直未提交。因此，我方认为你方故意隐瞒交易收支事实，违反诚信原则，严重造成我方经济损失。被告依据合作协议第四条第2点、第六条第5点，决定：（1）提出与咖啡厅解除合作的要求，并保留追诉违约赔偿的权利。（2）咖啡厅在本通告之日起即停止营业。（3）三天内办理协议解除相关手续，并在此时间内按协议将物品搬离经营场所。 2017年3月20日，被告对停一下咖啡厅停水停电。 2017年3月22日，原告停一下公司回复被告：1.同意解除合作协议。2.但被告须赔偿损失。原告主张，房屋租赁期限于2017年2月28日届满后，原告续租，后因被告解除合作，原告被迫辞退员工，支付了经济补偿金；因提前退租，出租人不同意退还租赁押金、水电押金；因被告停电、停一下咖啡厅被迫停止经营，损坏的食材的价值为6738.80元。 2017年3月的合作分成，因被告停电，原告没有及时提取当月的营业收入，双方对当月的分成尚未结算。本案审理过程中，双方确认2017年3月停一下咖啡厅的营业收入为46653.30元。 2017年4月12日，被告委托律师向原告发出《律师函》。在律师函中，被告要求原告于2017年4月15日前提交合作期间的财务收支明细以便审查合作分成，同时搬离咖啡厅内的物品，恢复原状交还被告。 2017年4月19日，原告诉至本院。 六、有关双方在庭后协商移交经营场所方面的事实 2017年9月6日，原告停一下公司致函被告，愿意交还房屋，被告须按照审计及财务核算价格赔偿装修及物品损失。次日，被告回函，不同意接收装修及物品。双方因赔偿问题未能达成一致未能办理交接手续。 本院认为： 一、关于本案准据法的问题 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》规定，涉外民事关系适用的法律，依照本法确定。当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案中，双方均援引中华人民共和国大陆法律起诉和抗辩，视为双方协议选择了中华人民共和国大陆法律。本案中，原告停一下公司、被告在广东省深圳市设立，住所地位于广东省深圳，住所地位于广东省深圳市啡厅在广东省深圳市经营，本案应适用中华人民共和国大陆法律，也符合最密切联系原则。 二、关于原告停一下公司的诉讼主体的问题 原告刘肖梅与被告签订《咖啡厅项目合作经营协议》后，原告为履行该合作经营协议，与他人投资设立了原告停一下公司，由停一下公司经营管理咖啡厅，作为其与被告合作经营的平台。停一下公司承受了原告刘肖梅在《咖啡厅项目合作经营协议》项下的权利义务，在实际履行过程中，双方对原告停一下公司的身份也认可。在本案中，原告停一下公司起诉被告，被告也反诉原告停一下公司。因此，停一下公司虽不是合作经营协议的当事人，但其作为本诉的共同原告和反诉的共同被告，符合双方当事人的真实意思，也与实际权利义务主体一致。 三、关于被告2017年3月19日《解除合作通告函》是否产生解除《咖啡厅项目合作经营协议》的效力的问题 根据合同法的有关规定，合同解除分为协商解除、约定解除和法定解除权。 （一）被告行使的是约定解除权还是法定解除权 在《解除合作通告函》中，被告明确其是依据合作协议第4条第2点和第6条第5点的约定解除合作，因此，被告行使的是约定解除权。被告行使的约定解除权，需要判断合同是否约定了解除合同的条件，以及约定的解除条件是否成就。 （二）合作协议第4条第2点和第6条第5点是否是约定解除权 《中华人民共和国合同法》第93条第2款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。约定解除权的解除是当事人在合同中约定，在合同成立以后，全部履行之前，由当事人一方在某种情况出现后享有解除权，可以通过行使合同的解除权而消灭合同关系。本案中，被告行使约定解除权的前提是合作协议第4条第2点和第6条第5点。合作协议第4条第2点和第6条第5点如下： 第4条第2点：在合作期内，咖啡厅2015年9月1日后，连续两个季度（6个月）的月平均营业额达不到10万元，则甲方有权单方解除本合作协议并另寻其他合作伙伴；若乙方愿意承担后续的风险正常经营，则甲方无权解除合同。 第6条第5点：经营过程中，甲乙双方都应以诚信为基础，如发现任何一方有违反诚信原则，则另一方可要求终止合约，并且无需支付任何赔偿。 本院认为，合作协议第4条第2点不是约定解除权，第6条第5点是约定解除权。理由如下：约定解除权，属于形成权。形成权，是指权利人依据自己的意思即可使其与他人之间的法律关系产生变动的效力，而不须要对方同意。本案中，合作协议第4.2条的后段“若乙方愿意承担后续的风险正常经营，则甲方无权解除合同”，即被告如果以咖啡厅自2015年9月1日后连续两个季度的月平均额不达10万元为由解除合同，但只要原告愿意承担后续的风险正常经营，被告则无权解除合同，即被告不能依据自己的意思解除合作，其解除合同，还要征求原告的同意。因此，合作协议第4条第2点不具有形成权的特征，不属于约定解除权。 （三）被告发出《解除合作通告函》是否产生解除《咖啡厅项目合作经营协议》的效力 《中华人民共和国合同法》第九十五条规定，法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。第九十六条规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。依据上述法律规定，法定解除权、约定解除权应在合理期限内提出，不在合理期限内提出，法定解除权、约定解除权消灭。对解除权苛以行使期限，目的在于避免双方权利义务长期处于不稳定的状态。法定解除权、约定解除权应以通知的方式行使，且通知要到达对方。对解除权苛以行使方式，目的在于解除权人表达出解除合同的意思，并让对方知道。 本院认为，被告发出《解除合作通告函》不产生解除《咖啡厅项目合作经营协议》的效力。理由如下： （1）即使合作协议第4条第2点是约定解除权，2015年9月1日起的两个季度内月平均额未达到10万元，导致约定解除权成就，被告也因在该期限内未向原告主张解除合作协议，被告的该项解除权也已消灭。在该期限内，停一下咖啡厅正常经营，被告接受了合作分成，即使合作协议第4条第2点是约定解除权，也应视为被告放弃了解除合作协议的权利，再允许被告以此为由解除合同，与诚实信用原则不符。 （2）被告以合作协议第6条第5点主张，原告违反诚信原则，其有权终止合作协议。被告主张原告违反诚信原则，主要指原告隐瞒咖啡厅营业收入。被告证明原告少报营业收入的方式是：a.计算停一下创业咖啡厅爱自助APP平台的菜品单价和已售数量，再与原告编制的爱自助APP平台营业额相比较，得出原告少报该平台的营业额7000多元。b.停一下咖啡厅在2016年9月16日举办“无音乐不烧烤”活动，费用分为三种，每人88元、78元、198元，活动人数最高88人，但原告当天的营业额显示仅825元。停一下咖啡厅在2016年9月25日举办“梅州同乡会”活动，参与人数粗略统计有32人，但原告当天的营业额显示仅710元。原告陈述，爱自助APP平台的菜品单价是套餐单价，顾客下单通常不点套餐，只点套餐中的部分菜品，营业额因此少于按套餐单价乘以销售份数计算的数额。原告陈述，停一下咖啡厅策划“无音乐不烧烤”、“梅州同乡会”活动的主要目的是提高停一下咖啡厅的知名度，参加上述活动的人数是一段期间累计的，并不是一天就达到峰值，被告上述测算与实际不符。本院认为，原告的上述解释合理，被告举证原告隐瞒营业收入，未达到高度可能性的证明标准，不予采信。被告以原告违反诚信原则为由，主张解除合同，因未举证证明解除权成就，本院不予采纳。 三、关于《咖啡厅项目合作经营协议》是否合意解除的问题 《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定，当事人协商一致，可以解除合同。本案中，被告于2017年3月19日向原告发出《解除合作通告函》，原告于2017年3月22日回复其同意解除合作协议，可视为双方协商解除了《咖啡厅项目合作经营协议》。 四、关于被告是否违约的问题 被告发出的《解除合作通告函》不产生解除合作协议的效力，但原告同意解除合作协议，视为双方协商解除了合作经营协议。原告同意终止合作，但同时主张被告赔偿损失。原告诉请建立在被告违约的基础之上，只有被告存在违约行为，被告才应承担相应的赔偿责任。 本院认为，被告违约，其违约行为形态表现如下：（1）《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，对方当事人可以解除合同。该规定确立了预期违约制度。本案中，被告于2017年3月19日向原告发出《解除合作通告函》，并于次日停止对停一下咖啡厅的水电供应，属于明示的预期违约行为，导致原告订立合同的目的落空。原告虽然同意解除合作协议，但不能免除被告的违约责任。（2）合作经营协议第1条约定，被告免费提供建筑面积为495平方米的场地使用权作为合作咖啡厅的经营场地。但被告提供的室内场地建筑面积仅约240平方米。 五、关于被告如何承担违约责任的问题 被告单方擅自提前解除合作协议，要求原告停止经营，搬离经营场所，并停水停电，给原告造成了相应的损失，应予以赔偿，但原告请求的赔偿项目应符合相应的法律规定。 （一）被告应赔偿装修损失 1.如何确定装修费 本案中，原告主要以《施工合同》和《工程预算书》为依据，主张装修造价为519559.55元。被告不予认可，申请对装修造价进行评估，被告后又撤回装修造价评估申请。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款规定，对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关资料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。 本案中，原告提交了《施工合同》和《工程预算书》，主张装修造价为519559.55元，履行了初步证明的举证责任，举证责任转换至被告，被告可以以申请装修造价鉴定的方式，推翻原告主张的装修工程造价，但被告撤回了装修造价鉴定申请，应承担反驳不能的不利后果。根据举证责任，本院认定，装修造价为519559.55元。 2.装修损失的数额 《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条规定，承租人经出租人同意装饰装修，合同解除时，双方对已形成附合的装饰装修的处理没有约定的，人民法院按照下列情形分别处理：（一）因出租人违约导致合同解除，承租人请求出租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失的，应予支持。 《咖啡厅项目合作经营协议》第9条第2点约定，因乙方已承担了咖啡厅的部分装修及其他投入，所以，当甲方除第4条第2点及第六条第5点以外的任何原因要求乙方终止合约时，乙方有权利要求甲方进行赔偿：合同签订的第一年内甲方赔付乙方的全部装修投入（按乙方报备的装修费用为依据）及50％的人工赔偿费（从营业开始之日算起至合同结束之日，咖啡店员工基本工资的50%）。第二年内甲方赔付乙方的装修费用，按15％的折旧率计算，即赔付装修费的85％，无人工费赔偿。第三年内甲方赔付乙方，按30％的折旧率计算，及赔付装修费的70％。第四年后无需再赔付。 本案中，因被告的过错导致合作终止，被告应按照合作协议第9条第2点约定，向原告赔偿装修损失。原告请求被告赔偿装修损失，具有法律依据，也具有合同依据。因合作协议是在第三年内终止的，按照上述约定，被告赔偿装修损失的数额为363691.69元（519559.55元×70%）。对原告主张超过363691.69元的部分，与约定不符，本院不予支持。 （二）被告应赔偿食材损坏损失 原告主张，被告于2017年3月19日解除合作、于次日停水停电，停一下咖啡厅停止经营，原告采购的部分食材损坏，被告应予赔偿。本院认为，原告诉请被告赔偿食材损失6738.8元，符合违约损害赔偿的构成要件，予以支持。 （三）关于原告诉请赔偿的其他项目 1.关于原告诉请的经济补偿金损失129990元 原告主张，被告停水停电，导致停一下咖啡厅停止经营，停一下咖啡厅被迫提前解除了与员工的劳动合同，原告为此向员工支付了经济补偿金，被告应予以赔偿。本院认为，原告停一下公司向员工发放的2017年3月份工资，不属于经济补偿金，不予支持。原告提交的提前结业员工补偿工资表、离职工资补充表，不足以证明该项诉请，本院不予支持。 2.关于原告诉请的垫付支出损失57万元 原告主张，停一下咖啡厅前期主要积累人气，人气积累到一定程度后，后期才会有盈利。停一下咖啡厅前期经营亏损，原告刘肖梅垫付了57万元，如果停一下咖啡厅继续经营，可以弥补上述亏损。被告提前解除合作，导致停一下咖啡厅不能继续经营，通过后期盈利弥补前期亏损的机会被剥夺，被告应予赔偿。本院认为，原告该项诉请，不具有违约损害赔偿的因果关系，且不具有确定性，本院不予支持。 3.关于原告诉请的未来营业收入损失50万元 原告主张，停一下咖啡厅前期主要积累人气，人气积累到一定程度后，后期才会有盈利，经营期限八年，后期盈利估算可达到50万元，被告提前解除合作，导致原告本可盈利50万元的机会丧失。本院认为，原告诉请的未来营业收入不具有确定性，本院不予支持。 4.关于原告诉请的其他损失180440.45元 原告主张，原告停一下公司注册成立后，投资人出资了70万元，装修支出了519559.55元，剩余180440.45元作为备用金，备用金已用完，被告应予以赔偿。本院认为，原告该项诉请，不具有违约损害赔偿的因果关系，本院不予支持。 5.关于原告诉请的租赁押金损失12000元、水电押金2000元 原告主张，为解决员工的住宿，原告向案外人承租了房屋，交付了租赁押金12000元、水电押金2000元。租赁期限于2017年2月28日届满后，原告续租，双方没有续签租赁合同，原告因被告提前解除合作提前退租，出租人不同意退还上述押金，遭受了损失。《中华人民共和国合同法》第二百三十六条规定，租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。第二百三十二条规定，当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。原告陈述，水电押金是保证水电仪器仪表在退租时不被损坏，退租时，水电仪器仪表完好。按照上述法律规定和原告陈述的事实，原告主张的租赁押金和水电押金，在法律上应被退还。原告主张遭受了租赁押金和水电押金损失，依据不足，本院不予支持。原告应另循法律途径解决上述租赁押金和水电押金。 6.关于原告诉请被告赔偿咖啡机、制冰机、厨房用冰箱和收银机损失的问题 合作经营协议第9条第1点约定，双方在友好协商的基础上，如原告需要退出经营，则仅有场所内原告所购置的能移动的不影响整体结构的设备及物资可以全部带走，安装和固定的不能进行破坏和拆移。按照上述约定，咖啡机、制冰机、厨房用冰箱和收银机，属于可移动的动产，合作经营终止时，原告应带走。没有证据证明被告损害了咖啡机、制冰机、厨房用冰箱和收银机。原告该项诉请，依据不足，本院不予支持。 六、关于被告反诉请求合作分成的问题 被告反诉请求的合作分成，包括两部分：第一部分是2015年4月至2017年2月期间合作分成的差额，第二部分是2017年3月的合作分成。 （一）2015年4月至2015年7月合作分成的差额 经查，2015年4月至7月期间，停一下咖啡厅的营业收入为147109.8元（28329+34262+43497+41021.8），按照10%的分成比例计算，被告可以分得14710.98元，被告已分得12951.4元（2587.10+2934.40+3607.3+3822.6），差额1759.58元，该差额部分应由原告向被告补足。 （二）2015年8月至2017年2月的合作分成 双方约定，自2015年8月起，月营业额不足5万元，被告按照营业额的8%提取分成；月营业额在5-6万元区间的，被告按照营业额的9%提取分成；月营业额在6-10万元区间的，被告按照营业额的10%提取分成。被告抗辩，双方没有变更合作分成的比例。本院认为，被告的抗辩不成立。理由：2015年8月至2017年2月期间，每月的合作分成数额，是被告在自己编制的咖啡厅往来清单中确定的，当月分成款除以营业收入，所得比例与原告上述陈述相符。 2015年8月至2017年2月期间，原告先将停一下咖啡厅的月营业收入数据提交给被告，被告据此编制咖啡厅往来清单，计算出合作分成数额，原告再按照被告计算的分成数额支付合作分成，被告收取合作分成后，向原告出具收据。上述期间的合作分成，双方已结算清楚并支付完毕，原告不拖欠被告上述期间的合作分成。被告按10%的比例计算上述期间的合作分成、请求原告补足差额，与变更后的分成比例不符，本院不予支持。 （三）2017年3月的合作分成 被告于2017年3月20日停水停电，原告不能从收银电脑提取2017年3月1日至2017年3月19日期间的营业收入数据，被告遂不能计算出合作分成数额。原告对双方没有及时结算、支付该期间的合作分成，没有过错。 2017年2月停一下咖啡厅的营业收入46656元，被告分成4199.04元，提取分成的比例为9%。2017年3月停一下咖啡厅的营业收入为46653.30元，按照2017年2月提取分成的比例9%计算，原告应向被告支付2017年3月的分成款4198.80元（46653.30元×9%）。加上2015年4月至2015年7月的差额，原告应向被告支付的分成款共计5958.38元（4198.80元+1759.58元）。 综上，原告刘肖梅的诉讼请求，部分成立，部分不成立。被告的反诉，部分成立，部分不成立。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告深圳市智能港投资管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内向原告深圳停一下餐饮管理有限公司、刘肖梅赔偿装修损失363691.69元、食材损失6738.8元； 二、原告深圳停一下餐饮管理有限公司、刘肖梅应于本判决发生法律效力之日起10日内向被告深圳市智能港投资管理有限公司支付合作分成款5958.38元； 三、驳回原告深圳停一下餐饮管理有限公司、刘肖梅的其他诉讼请求； 四、驳回被告深圳市智能港投资管理有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费21478元（已由原告预交），由两原告负担17185元，被告负担4293元。 反诉案件受理费76.9元（已由被告预交），由被告负担44.5元，原告刘肖梅负担32.4元。 如不服本判决，原告刘肖梅可在判决书送达之日起三十日内，原告停一下公司、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。 审 判 长  郭 成 人民陪审员  刘慧红 人民陪审员  苏 峰 二〇一七年十一月十五日 书 记 员  杜凤英