成都市锦江区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川0104民初1720号 原告：周显军，男，1977年7月20日出生，汉族，住四川省内江市东兴区。 被告：成都市保安服务总公司。住所地：成都市青羊区顺城大街**凯乐广场**。 法定代表人：周忠义。 被告：成都市保安服务总公司锦江区分公司。住。住所地：成都市锦江区桂王桥西街**/div> 负责人：王泽祥。 二被告共同委托诉讼代理人：梁一峰，男，1955年9月3日出生，汉族，住成都市金牛区，系成都市保安服务总公司锦江区分公司员工。 二被告共同委托诉讼代理人：李云波，男，1972年1月10日出生，汉族，住成都市锦江区，系成都市保安服务总公司锦江区分公司员工。 原告周显军与被告成都市锦江区保安服务公司（简称：锦江保安公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年3月21日作出（2016）川0104民初0007号民事判决后，锦江保安公司向成都市中级人民法院提出上诉。2016年12月27日，成都市中级人民法院作出（2016）成01民终4457号民事裁定，认为锦江保安公司在二审中提交新证据，证明其作为民事主体的资格不复存在，其权利义务应由该公司继受者承担，遂撤销本院（2016）川0104民初0007号民事判决，将本案发回本院重审。本院于2017年2月27日立案受理后，依法适用普通程序，重新组成合议庭，于2017年7月14日作出（2017）川0104民初1720号民事裁定，裁定由成都市保安服务总公司（简称：成都保安公司）、成都市保安服务总公司锦江区分公司（简称：成都保安公司锦江分公司）替代锦江保安公司作为本案被告参加诉讼，并于2017年10月26日公开开庭进行了审理。原告周显军及被告成都保安公司、成都保安公司锦江分公司的委托诉讼代理人梁一峰、李云波到庭参加诉讼。审理中，各方当事人未能达成和解协议，本案现已审理终结。 原告周显军向本院提出诉讼请求，请求判令：1、二被告与周显军依法解除劳动关系，二被告支付周显军经济补偿金41574元；2、二被告支付周显军少领取的失业金6300元；3、二被告足额补交1996年8月至2006年4月的社会保险，并按实际工资补齐已交2006年5月至2015年10月的社会保险；4、二被告支付周显军2014年7月16日至2015年8月31日的加班费21847.53元，包括双休日加班工资、延长工作时间的加班工资、法定节假日加班工资、年休假工资，并支付赔偿金21847.53元；5、二被告为周显军出具终止劳动关系证明；6、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：周显军于1996年8月2日到锦江保安公司工作，双方签订无固定期限劳动合同。因锦江保安公司拒不支付劳动报酬、加班工资及补缴社会保险，周显军于2014年9月申请仲裁，仲裁委对双方2014年7月15日前的争议，进行了处理。之后，锦江保安公司对周显军进行打击报复，故意克扣周显军2014年7月16日至2015年8月31日期间的劳动报酬、加班费用，不足额补缴社保，周显军被迫依据《劳动合同法》第三十八条相关规定离职，并提起本案诉讼，要求锦江保安公司的继受者成都保安公司、成都保安公司锦江分公司支付上述款项。庭审中，周显军明确，2014年未休年休假7天，2015年未休年休假8天。2014年7月16日至2015年8月31日期间，每上班3天，轮休1天，每天工作8小时。法定节假日加班8天。 被告成都保安公司、成都保安公司锦江分公司辩称：1、不同意支付周显军经济补偿金。经公司通知，周显军未回公司上班，周显军违反用人单位规章制度，公司有权单方解除劳动合同，且不支付经济补偿金；2、不同意支付周显军失业金，失业金不应由公司支付；3、公司已为周显军缴纳社保，不同意补缴；4、公司已向周显军支付工资报酬及加班费、未休年休假工资；5、认可2014年7月16日至2015年8月31日期间，周显军每上班3天，轮休1天，每天工作8小时，法定节假日加班7天；6、锦江保安公司于2016年7月13日注销，权利义务由成都保安公司、成都保安公司锦江分公司继受。 经审理查明，周显军于1996年8月2日入职锦江保安公司工作，双方于2007年11月27日签订一份无固定期限劳动合同，约定从1996年8月2日起到法定的终止条件出现时止。2014年9月25日，周显军提起仲裁，要求锦江保安公司支付2014年7月15日之前的加班工资、未休年休假工资及2014年8月30日的执勤费等款项。本院于2015年5月8日作出（2015）锦江民初字第11号民事判决，判决锦江保安公司支付周显军2013年9月26日至2014年7月15日期间延长工作时间的加班工资4034.3元、2014年3月1日至2014年7月15日期间夜班增加3小时加班费1396.49元、2013年9月26日至2014年7月15日期间法定节假日加班费2758.62元、2014年8月30日的执勤费172.41元。判决生效后，锦江保安公司向周显军履行了该判决确定的支付义务。期间，周显军继续在锦江保安公司工作。2015年7月26日，周显军向锦江保安公司发出辞职声明，主要内容为：人民法院判决锦江保安公司承担赔偿责任之后，锦江保安公司不断采取打击报复行为，故意刁难，至今仍未及时足额支付周显军劳动报酬。在锦江保安公司违法在先、拒不支付相关劳动报酬和未补缴社保、变相逼迫周显军辞职的情况下，周显军特向锦江保安公司递交辞职声明，决定于2015年8月30日正式离开公司，请锦江保安公司安排相关交接事宜，并支付相关费用。 2015年9月1日起，周显军再未到锦江保安公司上班。2015年10月28日，锦江保安公司在《天府早报》刊登公告称：周显军于2015年10月1日不假离开单位未归，应于本公告见报之日起30日内回单位，逾期将按相关规定，解除双方的劳动合同关系。 2014年7月16日至2015年8月31日期间，周显军每天工作8个小时，上班3天轮休1天。2015年8月9日至2015年8月18日，周显军补假10天。2014年9月8日至2015年8月31日期间，周显军在法定节假日加班7天。2015年1月28日至2月3日，周显军休年休假7天。2006年起，锦江保安公司为周显军缴纳了社会保险。 2015年9月7日，周显军向成都市锦江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决周显军与锦江保安公司解除劳动关系、锦江保安公司支付经济补偿金、少领取的失业金、加班费（包括未休年休假工资）及赔偿金。成都市锦江区劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月18日作出锦劳人仲委裁字（2015）第370号仲裁裁决书，裁决驳回周显军的仲裁请求。周显军遂提起本案诉讼。 2016年7月13日，成都市锦江区市场和质量监督管理局出具《准予注销登记通知书》，载明：经锦江保安公司申请，该局决定对锦江保安公司予以注销登记。成都保安公司、成都保安公司锦江分公司认可，锦江保安公司权利义务由其继受。 上述事实有双方当事人的当庭陈述及双方提交的主体身份信息证据、劳动合同、（2015）锦江民初字第11号民事判决，周显军提交的社保缴费清单、辞职申明、快递单、银行交易明细、仲裁裁决书，成都保安公司、成都保安公司锦江分公司提交的保安人员入职登记表、考勤表、请假条、通知函、公告、报纸等证据在案为证。 关于工资标准及工资构成。成都保安公司、成都保安公司锦江分公司提交了周显军2015年7-8月工资发放表，拟证明周显军月工资2000元，包括加班费800元、节假日津贴200元。周显军认可其月工资为2000元，但认为不包括加班费。本院认为，成都保安公司、成都保安公司锦江分公司提交的工资发放表未经周显军进行确认，成都保安公司、成都保安公司锦江分公司亦未提交证据证明双方对工资构成进行约定，故本院认定周显军月工资为2000元，该工资数额不包括加班工资。对成都保安公司、成都保安公司锦江分公司提交的工资发放表所载明的周显军工资构成，不予确认。 本院认为，锦江保安公司与周显军建立劳动关系，双方劳动权益应受法律保护。因锦江保安公司注销，其权利和义务应由其继受人成都保安公司、成都保安公司锦江分公司承继。成都保安公司锦江分公司不具有法人资格，其民事责任应由成都保安公司承担。 关于劳动合同解除时间。周显军于2015年7月26日向锦江保安公司发出辞职声明，决定从2015年8月30日正式离开公司，且于2015年9月1日后未向锦江保安公司提供劳动，故本院确认双方的劳动合同于2015年9月1日解除。根据《中华人民劳动合同法》第五十条规定，劳动合同解除后，锦江保安公司应为周显军出具解除劳动合同的证明。故对周显军要求成都保安公司出具解除劳动合同证明的诉请，予以支持。 关于加班费。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。周显军于2015年9月7日提起仲裁申请，其要求支付2014年9月8日之前的加班费，已超过《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的仲裁时效，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。2014年9月8日至2015年8月31日，休息日为102天（358天÷7×2），周显军轮休89天（358天÷4），未轮休13天（102天－89天），周显军补休10天，休息日实际加班3天。周显军月工资2000元，其休息日加班费应为551.7元（2000元÷21.75天×200%×3）；周显军法定节假日加班7天，其法定节假日加班费应为1930.95元（2000元÷21.75天×300%×7）。故成都保安公司应支付周显军加班费2482.65元（1930.95元＋551.7元）。周显军未提交证据证明2014年9月8日至2015年8月31日期间，其存在正常工作日延长工作时间加班的情形，对其主张延长工作时间的加班费，不予支持。成都保安公司、成都保安公司锦江分公司辩称周显军月工资构成中已包括节假日津贴和加班费，但未提交有效证据予以证明，不予采纳。 关于未支付加班费的赔偿金。根据《中华人民劳动合同法》第八十五条之规定，用人单位存在安排加班不支付加班费情形的，由行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。可见，行政部门责令限期支付，是劳动者向用人单位主张拖欠加班费赔偿金的前置程序。周显军主张未支付加班费的赔偿金，并未经行政部门责令限期支付，本院不予支持。 关于年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，周显军工作已满10年不满20年，应休年休假10天。成都保安公司、成都保安公司锦江分公司未提交2014年安排周显军年休假的证据，对周显军主张2014年未休年休假7天，本院予以确认。2015年，锦江保安公司已安排周显军休年休假7天。2015年9月1日，周显军辞职，导致锦江保安公司失去安排年休假的机会。周显军主张2015年未休年休假工资，本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第五条、参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条规定，用人单位安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。故成都保安公司应支付周显军2014年未休年休假工资为1287.3元（2000元÷21.75天×200%×7）。 关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定，用人单位具有未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形之一，劳动者可提出解除劳动合同，并可主张经济补偿金。该法第三十八条规定的劳动报酬是否包括加班费，对此，本院认为，《中华人民劳动合同法》第八十五条明确将“未按照劳动合同的约定或国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬”和“安排加班不支付加班费”分别单列，从体系解释的角度看，《中华人民劳动合同法》第三十八条规定的劳动报酬中不包括加班费。故，锦江保安公司虽存在未及时足额支付加班费的情形，但周显军不能以此为由，根据《中华人民劳动合同法》第三十八条之规定解除劳动合同，并主张经济补偿金。另外，《中华人民劳动合同法》于2008年1月1日起施行，锦江保安公司从2006年起即为周显军缴纳了社会保险，周显军以锦江保安公司未缴纳社会保险为由，根据《中华人民劳动合同法》第三十八条之规定解除劳动合同，并要求支付经济补偿金，亦不能予以支持。综上，对周显军要求支付解除劳动合同经济补偿金的诉请，不予支持。 关于失业金。周显军未提交证据证明因锦江保安公司欠缴社会保险费，导致其失业金损失，故对其主张的失业金损失，不予支持。 关于补缴社保费用。因用人单位、劳动者和社保机构就补缴社保发生的争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不属于人民法院依法受理的社保争议纠纷，本院不予处理。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第五十条第一款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条（法律条文附后）的规定，判决如下： 一、原告周显军与成都市锦江区保安服务公司的劳动合同于2015年9月1日解除； 二、被告成都市保安服务总公司于本判决发生法律效力之日起十日内为原告周显军出具解除劳动合同的证明； 三、被告成都市保安服务总公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告周显军加班费2482.65元； 四、被告成都市保安服务总公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告周显军未休年休假工资1287.3元； 五、驳回原告周显军的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告成都市保安服务总公司承担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  王多军 人民陪审员  黄玉明 人民陪审员  胡士戎 二〇一七年十一月十四日 书 记 员  张玥玭 速 录 员  黄高莲 附：本判决所适用法律条文全文 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。