江苏省盐城市亭湖区人民法院 民 事 裁 定 书 （2017）苏0902民特50号 申请人：财通证券资产管理有限公司，住所地在浙江省杭州市上城区白云路。 法定代表人：马晓立，该公司董事长。 委托诉讼代理人：梅靖，上海市荣业律师事务所律师。 被申请人：江苏东达集团股份公司,住所地在江苏省东台市城东新区南庄村沿海高速公路入口西侧。 法定代表人：朱彬，该公司董事长。 第三人：平安银行股份有限公司,住所地在广东省深圳市罗湖区深南东路。 法定代表人谢永林，该公司董事长。 第三人：平安银行股份有限公司南京分行,住所地在江苏省南京市鼓楼区山西路。 负责人戴巍，该行行长。 共同委托诉讼代理人：徐培、芮令辉，北京大成（南京）律师事务所律师。 申请人财通证券资产管理有限公司（下称财通证券公司）与被申请人江苏东达集团股份公司（下称东达集团）、第三人平安银行股份有限公司（下称平安银行）、第三人平安银行股份有限公司南京分行（下称平安银行南京分行）实现担保物权纠纷一案，财通证券公司于2017年10月31日向本院提出实现担保物权的申请。本院受理后，依法由审判员马立国独任审查。 申请人财通证券公司称：2013年1月8日，案外人东飞马佐里纺机有限公司（下称马佐里公司）向深圳证券交易所备案文号【2013】6号，债券名称：东飞马佐里纺机有限公司2012年中小企业私募债券（第二期），简称12东飞02。根据募集说明书约定，债券发行日期及起息日为2013年3月21日，票面利率9.5%，期限两年，按年付息，付息日为2014年3月21日和2015年3月21日，本金兑付日和最后一期付息日均为2015年3月21日。第三人平安银行为债券受托管理人。申请人持有12东飞02私募债券300万元，该债券兑付日到期前，被申请人与受托管理人签订了最高额抵押担保合同一份，担保范围为发行人2012年中小企业私募债券项下债务人所应承担的全部债务，本金、利息、复利、罚息、实现债权的费用。并自愿以其名下的位于盐城市区规划××、××西侧的国有土地使用权为该债务提供抵押担保，并办理抵押物登记。2015年3月21日，发行人未能兑付本金和最后一期利息。同年3月23日，平安银行发布私募债违约公告，认定“12东飞02”私募债发行人及担保人构成违约。为维护合法权益，故申请实现担保物权，裁定拍卖或变卖被申请人位于盐城市区规划××、××西侧国有土地使用权1宗，所得价款依法优先偿还申请人的债权本金、利息、逾期利息、律师费、诉讼费等，具体数额暂计算至2017年11月20日为408.5万元，包括：1、到期本金300万元，利息28.5万元，逾期付款利息共计76万元（按年利率9.5%，自2015年3月21日暂计算至2017年11月20日）；2、律师服务费共计4万元。 被申请人东达集团未答辩。 第三人平安银行、平安银行南京分行共同陈述：平安银行作受各债券持有人的委托，以债券受托管理人的身份，办理涉案土地的抵押物登记。平安银行南京分行为名义上的抵押权人，实际上的抵押权人为各债券持有人，请求法院依法审查确认本案申请人所持债券金额。 本院查明，被申请人东达集团于2015年1月23日与第三人平安银行南京分行签订一份最高额抵押担保合同，约定以其位于盐城市区规划××、××西国有土地使用权1宗，抵押担保范围为马佐里公司2012年中小企业私募证券募集说明书项下债务人所应承担的全部债务（包括或有债务）本金、利息、复利及罚息、实现债权的费用。债务本金最高额（余额）为（折合）人民币二亿六千万元。同年1月25日办理了抵押登记（他项权利证书编号为盐他项〔2015〕第600126号）。同年1月30日，第三人平安银行召集“12东飞01”、“12东飞02”私募债券持有人召开2015年第一次会议。2月10日，东达集团向“12东飞01”、“12东飞02”私募债券持有人出具还款承诺书，内容如下：“12东飞01”、“12东飞02”中小企业私募债持有人：鉴于：1、马佐里公司分别于2013年1月25日、2013年3月21日发行了“12东飞01”、“12东飞02”中小企业私募债（以下简称“该债券”），“12东飞01”发行总额1.1亿元，期限2年，发行利率9.5%，到期日为2015年1月24日；“12东飞02”发行总额1.5亿元，期限2年，发行利率9.5%，到期日为2015年3月20日。现“12东飞01”债券已到期，发行人、担保人均未予兑付，且可能无力兑付“12东飞02”债券。2、我公司为发行人之关联单位。我司自愿承担该债券本息（含逾期利息）偿付义务，与该债券发行人作为共同还款人，现郑重承诺如下：一、自本还款承诺书出具之日起，我司自愿加入该债券之债务，无条件地作为共同债务人，与东飞马佐里纺机有限公司共同对该债券持有人承担偿付责任。上述债务及偿还责任包括但不限于：该债券本金、期内利息、逾期利息及罚息等。二、我司加入该债务，系与发行人作为共同债务人共同对全部债务承担责任，而非按份额、按比例承担责任。三、我司作为共同债务人，不以该债券存在担保[保证、抵押、质押等]为条件，该债券相关担保（含补充担保）之任何变动均不影响我司作为共同债务人的成立、效力和责任。四、自本承诺书出具之日起，我司将积极筹措资金，并于2015年3月13日之前，偿还“12东飞01”债券全部本息（含逾期利息，发行人或担保人已支付的部分予以扣除）；于“12东飞02”到期之日起（含加速清偿到期）5个工作日内偿付“12东飞02”债券全部本息（含逾期利息、发行人或担保人已支付的部分予以扣除）。本承诺书自出具之日起即生效，不可撤销。 2015年3月17日，平安银行召集“12东飞02”私募债券持有人召开2015年第二次会议。包括申请人财通证券公司在内的十几家债券持有人参加了会议。两次会议均形成决议：“12东飞01”债券持有人同意授权管理人参与发行人的整顿、和解、重组或破产的法律程序（如有）。“12东飞02”债券持有人同意依据受托管理协议的规定，由受托管理人代表债券持有人向发行人及担保人要求提前偿还12东飞02”债券本息。12东飞02”债券持有人同意向发行人及其担保人要求追加其尚未抵质押的剩余资产，授权债券受托管理人代为办理抵质押手续，所产生的费用由发行人承担。3月23日，平安银行向“12东飞02”债券持有人发出“12东飞02”中小企业私募债违约的公告，明确“12东飞02”私募债场外最终兑付日期为2015年3月21日（周六）。截至3月23日上午12：00，偿债保障金账户余额为1490333.53元。发行人及其担保人均未能将本期债券本息16425万元打入偿债账户，构成违约。我司作为本债券的受托管理人，敦促发行人及担保人尽快偿还本债券本息，保障投资人利益。 另查明，2012年11月28日，马佐里公司签署《马佐里公司2012年中小企业私募债券募集说明书》。拟发行债券两期。第一期为11000万元，第二期为15000万元。根据说明书约定，东飞债券的存续期为2年，付息日为2014年至2015年每年的1月25日。第二期债券的本金兑付日为2015年3月21日，年利率为9.5%。财通证券持有“12东飞02”债券30000股，折合人民币300万元。兑付时间到期后，发行人未能兑付本金和最后一期利息28.5万元，因马佐里公司违约，财通证券公司委托上海市荣业律师事务所代理追偿该债权，协议约定律师费为40000元，现已实际支付。 本院经审查认为，1、申请人根据马佐里私募债券（第二期）募集说明书，申请持有“12东飞02”私募债券30000股，折合人民币300万元，被申请人将其位于盐城市区规划××、××西国有土地使用权1宗，为发行人的私募债券折合人民币二亿六千万元范围内提供抵押担保，该抵押担保合同系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效。本案中，抵押担保合同虽然不是申请人与被申请人所签，但实际与被申请人签订抵押担保合同的第三人是以管理人的身份，接受包括申请人在内的众多私募债券持有人的委托，与被申请人签订的抵押担保合同，其权利应当由委托人享有。私募债券承兑期限届满后，发行人和担保人均未能按期兑付债券，申请人有权要求对被申请人的抵押财产依法拍卖或者变卖实现担保物权。2、关于申请人主张的律师代理费，根据抵押合同约定，该项费用在抵押担保范围内，申请人有权在行使抵押权时主张律师代理费。综上，申请人的申请符合法律规定，本院予以支持。综上，申请人的申请符合法律规定，本院予以支持。 依据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条之规定，裁定如下： 对被申请人江苏东达集团股份公司位于盐城市区规划双元路南、人民路西国有土地使用权1宗，准予采取拍卖、变卖等方式依法变价，申请人财通证券资产管理有限公司对变价后所得价款在本金300万元，利息28.5万元，律师费4万元，及从2015年3月22日起至实际还款之日止按年利率9.5%计算利息（以本金300万元为基数）范围内，在土地使用权他项权利证明书（盐他项〔2015〕第600126号）登记的范围内优先受偿。 申请费13160元，由被申请人江苏东达集团股份公司负担。 审判员  马立国 二〇一七年十一月二十七日 书记员  孙志杰 附录法律条文 1、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百九十六条申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。 第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。 2、《中华人民共和国物权法》 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。 抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。 抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。