北京知识产权法院行 政 判 决 书（2017）京73行初742号原告北京我的科技有限公司，住所地北京市海淀区阜成路73号19层1934号。法定代表人金星，董事长。（未到庭）委托代理人汪玖平，北京市立方律师事务所律师。（到庭）委托代理人黄雅君，北京市立方律师事务所律师。（未到庭）被告国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区茶马南街1号。法定代表人赵刚，主任。（未到庭）委托代理人王倩，国家工商行政管理总局商标评审委员会审查员。（到庭）委托代理人许建明，国家工商行政管理总局商标评审委员会审查员。（未到庭）案由：商标申请驳回复审行政纠纷。被诉决定：商评字[2016]第120789号《关于第15647667号“我的”商标驳回复审决定书》。被诉决定作出时间：2016年12月27日。本院受理时间：2017年1月25日。开庭审理时间：2017年3月8日。被告以原告申请注册的第15647667号“我的”商标（简称诉争商标）已构成《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第三十条所指的情形为由，作出被诉决定。该决定认定：诉争商标的文字“我的”被完整包含在第5214825号“我的部落MY部落我的BLOCK”商标(简称引证商标一)、第8553052号“我的裤柜MYTROUSERSSARK”商标(简称引证商标二)、第10288065号“我的酒柜”商标(简称引证商标三)、第13350026号“我的汽配及图”商标(简称引证商标四)、第13407993号“我的时尚小铺THESHISASHOP”商标(简称引证商标五)、第14385764号“我的社区”商标(简称引证商标六)的文字当中，相关公众在隔离状态下施以一般注意力是，易将诉争商标误认为与上述引证商标一、二、三、四、五、六之间具有某种关联，从而造成混淆，诉争商标与引证商标一、二、三、四、五、六已构成近似商标。诉争商标指定使用的广告等全部复审服务与引证商标一、二、三、四、五、六核定使用的广告等服务属于同一种或类似服务，故诉争商标与引证商标一、二、三、四、五、六已分别构成使用在同一种或类似服务上的近似商标。此外，原告提交的在案证据不足以证明诉争商标经使用已与引证商标一、二、三、四、五、六产生了区分性。被告依据《商标法》第三十条和第三十四条的规定，决定：诉争商标予以驳回。原告诉称：一、诉争商标为原告独创，与各引证商标在构成、读音、含义等方面存在较大区别，不构成近似商标标志。二、各引证商标可以共存，诉争商标也应予核准注册。因此，请求法院依法撤销被诉决定，并判令被告重新作出决定。被告辩称：被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，作出程序合法，请求判决驳回原告的诉讼请求，由原告承担本案诉讼费用。本院经审理查明：一、诉争商标1.申请人：原告。2.申请号：15647667。3.申请日期：2014年11月5日。4.标识：5.指定使用商品或服务（第35类，类似群3501-3504；3506-3507）：广告；计算机网络上的在线广告；商业管理辅助等。二、引证商标一1.注册人：广州力迅投资有限公司。2.注册号：5214825。3.申请日期：2006年3月15日。4.注册公告日期：2009年6月14日。5.专用权有效期至：2019年6月13日。6.标识：7.核定使用商品或服务（第35类，类似群3501-3507）：商业管理和组织咨询；推销(替他人)；拍卖等。三、引证商标二1.注册人：伍世伟。2.注册号：8553052。3.申请日期：2010年8月9日。4.注册公告日期：2011年12月7日。5.专用权有效期至：2021年12月6日。6.标识：7.核定使用商品或服务（第35类，类似群3508）：寻找赞助。四、引证商标三1.注册人：合肥金盘商贸有限公司。2.注册号：10288065。3.申请日期：2011年12月9日。4.注册公告日期：2014年5月7日。5.专用权有效期至：2024年5月6日。6.标识：7.核定使用商品或服务（第35类，类似群3501-3503）：户外广告；广告宣传栏的制备；为广告或推销提供模特等。五、引证商标四1.注册人：上海创昱信息科技有限公司。2.注册号：13350026。3.申请日期：2013年10月12日。4.初审公告日期：2015年4月6日。5.注册公告日期：2015年7月7日。6.专用权有效期至：2025年7月6日。7.标识：8.核定使用商品或服务（第35类，类似群3501-3502；3504；3506）：广告；广告策划；计算机网络上的在线广告等。六、引证商标五1.注册人：驻马店市嘉隆商贸有限公司。2.注册号：13407993。3.申请日期：2013年10月22日。4.初审公告日期：2014年11月27日。5.注册公告日期：2015年2月28日。6.专用权有效期至：2025年2月27日。7.标识：8.核定使用商品或服务（第35类，类似群3501-3504；3506）：广告；为零售目的在通讯媒体上展示商品；组织商业或广告交易会等。七、引证商标六1.注册人：云南中参生物科技有限公司。2.注册号：14385764。3.申请日期：2014年4月15日。4.初审公告日期：2015年3月6日。5.注册公告日期：2015年6月7日。6.专用权有效期至：2025年6月6日。7.标识：8.核定使用商品或服务（第35类，类似群3501-3503；3506）：广告；计算机网络上的在线广告；为零售目的在通讯媒体上展示商品等。八、其他事实2015年9月16日，国家工商行政管理总局商标局作出《商标部分驳回通知书》，根据《商标法》第二十八条、第三十条、《中华人民共和国商标法实施条例》第二十一条的规定，决定驳回在第35类：“广告；计算机网络上的在线广告；商业管理辅助”等服务上使用诉争商标的注册申请。法定期限内，原告向被告提出复审申请。在庭审过程中，原告明确表示对诉争商标指定使用的服务与引证商标一、二、三、四、五、六核定使用的服务属于同一种或类似服务不持异议。上述事实，有诉争商标及引证商标一、二、三、四、五、六商标档案、《商标部分驳回通知书》、被诉决定、驳回商标注册申请复审申请书、当事人陈述、当事人提供的证据材料等在案佐证。本院认为，本案争议焦点在于诉争商标与引证商标一、二、三、四、五、六是否构成使用在同一种或类似服务上的近似商标。基于查明的事实，引证商标四、五、六的初审公告日期在诉争商标申请注册日之后，诉争商标与引证商标四、五、六是否构成使用在同一种或类似服务上的近似商标，应当适用《商标法》第三十一条的规定。被诉决定适用《商标法》第三十条属于适用法律错误，本院予以纠正。又因《商标法》第三十条和第三十一条关于是否构成使用在相同或类似服务上的相同或近似商标的判断标准并无实质性差异，本院将对引证商标一、二、三、四、五、六一并予以评述。《商标法》第三十条规定，申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。《商标法》第三十一条规定，两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。本案中，原告明确表示对诉争商标指定使用的服务与引证商标一、二、三、四、五、六核定使用的服务属于同一种或类似服务不持异议，本院经审理予以确认。诉争商标被各引证商标所完整包含，消费者施以一般注意义务难以区分，诉争商标与各引证商标共同使用在同一种或类似服务上，易导致相关公众的混淆误认，已分别构成《商标法》第三十条、第三十一条规定的使用在相同或类似服务上的近似商标。原告主张各引证商标可以共存，故诉争商标亦可获准注册。对此，本院认为，“我的”二字为日常用语，用于商标之上显著性较弱，故各引证商标因显著识别部分不同可以共存。而本案中当事人均未提出显著性问题，为保障当事人的诉讼权益，本院对诉争商标的显著性问题不予评判。综上，被告作出的被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，审查程序合法，本院予以支持。原告的诉讼主张缺乏相应的事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，本院判决如下：驳回原告北京我的科技有限公司的诉讼请求。案件受理费一百元，由原告北京我的科技有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，各方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，交纳上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  侯占恒人民陪审员  蒋莉莉人民陪审员  梁 京二〇一七年十一月二十七日法官 助理  张 迁书 记 员  王 爽