江苏省盐城市大丰区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)苏0982民初6734号 原告：吴慧勇，男，住盐城市大丰区。 委托诉讼代理人：方卉，江苏道远律师事务所律师。 被告：朱盛华，男，住盐城市大丰区。 被告：江苏典盛装饰工程有限公司，统一社会信用代码91320982743749637E，住所地盐城市大丰区高新区公园路南青苹果商务楼**。 法定代表人：朱盛华，该公司总经理。 被告朱盛华、江苏典盛装饰工程有限公司共同委托诉讼代理人：胡晓辉，江苏法鼎（大丰）律师事务所律师。 被告：丁莉莉，女，住盐城市大丰区。 被告：李兰，女，住盐城市大丰区。 被告：施兴红，女，住盐城市大丰区。 原告吴慧勇诉被告朱盛华、丁莉莉、江苏典盛装饰工程有限公司（以下简称典盛公司）、李兰、施兴红民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月14日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告吴慧勇的委托诉讼代理人方卉，被告朱盛华、典盛公司共同委托诉讼代理人胡晓辉到庭参加诉讼。被告丁莉莉、李兰、施兴红经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告吴慧勇向本院提出诉讼请求：1、被告朱盛华、丁莉莉、典盛公司共同偿还原告借款200万元，并承担该款自2016年11月6日起至实际履行之日止按月息2%计算的利息（诉前利息约为5万元）；2、被告李兰、施兴红作为典盛公司股东，在其认缴出资的资金额范围内（其中李兰为260万元，施兴红为350万元）对典盛公司上述债务承担连带责任；3本案的诉讼费用由被告典盛公司、朱盛华共同负担。事实和理由：2016年3月3日，被告朱盛华作为被告典盛公司法定代表人以公司周转为由头向原告借款200万元，当时其出具的借条约定借款期限自2016年3月3日至2016年12月3日，月息按2.5%收取；被告典盛公司10月起未按月结息。因被告朱盛华、典盛公司经营中背负巨额债务，目前已有债权人向大丰区法院提起诉讼，并查封其价值千万元的资产。为保证原告的合法权益不受侵害，原告于2016年11月5日致函被告朱盛华、典盛公司，限其在收到本函后3日内就借款向原告提供有效担保，如逾期不答复或不提供有效担保，原告将依照合同法关于行使不安抗辩权的相关规定就上述借款提前提起诉讼，但其拒收函件未予答复。被告朱盛华、丁莉莉系夫妻关系。另被告李兰、施兴红作为典盛公司股东，在其各自认缴的出资期限届满后均未按约出资，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司若干问题的规定（二）》的相关规定，应对典盛公司上述债务承担连带责任。现原告根据相关法律规定具状请求支持原告如前所述。 被告朱盛华辩称，朱盛华与原告之间存在200万元的借贷关系，但是从双方的流水来看，应该说该债务已经还清。至于朱盛华与吴慧勇之间是否有其他债务，因朱盛华目前受伤，对以前的事情在回忆上有障碍。请法庭就本案查清的事实依法判决。 被告典盛公司辩称，1、被告朱盛华与原告之间存在借贷事实，但是从朱盛华与吴慧勇之间的交易流水来看，2016年3月3日的借款应该只是100万元，因在该日虽然原告转账200万元给朱盛华，但朱盛华同时偿还了100万元给原告。2、从原告与朱盛华之间的交易流水来看，从2016年3月3日至双方借贷交易结束，被告朱盛华共向原告转账了237.6万元。本案中，典盛公司仅为担保人身份，因为朱盛华在2016年3月3日当日至双方交易结束，从双方的流水上来看，朱盛华应当就本案的200万元的本息已全部偿还结束，典盛公司不应当承担担保责任。 被告丁莉莉、李兰、施兴红未举证、未答辩。 本院根据原告吴慧勇及被告朱盛华、典盛装饰公司陈述及证据，以及本院依原告申请调取的相关证据材料，认定事实如下： 2014年3月10日，被告典盛公司向大丰市荣海建筑有限责任公司借款500万元，并出具借条一份，载明：“今借到大丰市荣海建筑有限责任公司人民币伍佰万元整（￥5000000.00），借款用于武警上海市总队医院门诊大楼装修改造工程。借款期限壹年（自2014年3月10日起至2015年3月9日止），利率按月息二分半收取，即每月人民币壹拾贰万伍仟元整￥125000.00。利息每月结清，借款人必须在2015年3月9日前归还本金伍佰万元整（￥5000000.00）。如逾期不归还按借款总额每日收取千分之二的违约金，并按照大丰农村合作银行同期银行流动贷款利息的五倍偿还本金及利息，同时并承担被借款人向人民法院提起诉讼产生的诉讼费、律师费、交通费、误工费以及违约金、借款本金及利息等一切诉讼费用。借款人：江苏典盛装饰工程有限公司（章印），地址：市区幸福东大街**4F，电话：186××××8888，法定代表人：朱盛华，法人身份证：，借款日期：2014.3.10”，大丰市荣海建筑有限责任公司通过给付承兑汇票的方式向被告朱盛华进行了交付，被告朱盛华在借条背面注明“收条收到承兑汇票，明细附后”等字样。 2015年6月30日，因上述借款被告朱盛华仅偿还250万元，被告朱盛华向原告吴慧勇出具承诺书一份，载明：“本人朱盛华欠吴慧勇人民币贰佰万元整，经双方协商决定于2015年9月30日前结清本息，如逾期不归还按借款总额每日收取2%的违约金，所造成的一切后果由我本人承担。特此承诺。承诺人：朱盛华2015.6.30。”原告陈述2015年7月12日收到被告朱盛华还款20万元、2015年7月15日收到被告朱盛华还款20万元、2015年9月1日收到被告朱盛华还款10万元。 2016年3月3日，被告朱盛华就上述结欠的200万元向原告吴慧勇出具格式借条一份，载明：“今借到吴慧勇人民币贰佰万元整（小写￥2000000.00元），借款用途公司周转，借款期限自2016年3月3日起至2016年12月3日止，借款人必须在2016年12月3日前归还本金及利息（月息按2.5%收取），如逾期不归还按借款总额每日收取千分之二的违约金并按大丰农村合作银行同期流通贷款利息的五倍偿还本金及利息，同时并承担被借款人向大丰市人民法院提起诉讼而产生的诉讼费、律师费、交通费、误工费及违约金、借款本金及利息等一切费用。借款人：朱盛华电话：186××××8888身份证号码：借款日期：2016年3月3日。”在该格式借条下方，被告典盛公司向出具担保书一份，载明：“我愿意为以上借款进行担保并承担连带保证责任，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。担保人：江苏典盛装饰工程有限公司（章印）担保日期：2016年3月3日”。同日，朱盛华向吴慧勇转账100万元，后吴慧勇向朱盛华转账100万元，朱盛华再次向吴慧勇转账100万元后，吴慧勇又向朱盛华转账100万元。 2016年11月10日，朱盛华再次向吴慧勇出具承诺书一份，载明：“本人朱盛华欠吴慧勇人民币贰佰万元整（￥2000000.00），经双方协商决定2016年11月10日开始每月10日还吴慧勇本金伍万元整，直至还清为止。若本人公司能够正常运行，同意按月息1分结算给吴慧勇。如逾期不还，所造成的一切后果由本人承担。特此承诺。承诺人：朱盛华2016年11月10日”。因原告索款未果，于2016年12月14日以被告朱盛华、典盛公司为被告向本院提起诉讼，后于2017年2月26日，向本院申请追加丁莉莉、李兰、施兴红、卞松祥、朱学根为被告。2017年10月30日，原告吴慧勇司以证据不足为由，申请撤回要求被告卞松祥、朱学根因未能依法履行出资义务的连带或补充赔偿责任的诉讼请求。 原告陈述，其与朱盛华之间存在临时借款周转情况分别为：2014年8月15日，原告向被告典盛公司转账33万元，8月18日被告朱盛华向原告转账33万元。2016年5月24日，原告向被告朱盛华转账50万元，5月26日被告朱盛华向原告转账50万元。2016年6月20日，原告向被告朱盛华转账30万元，6月21日朱盛华向原告转账30.1万元，后原告又向朱盛华转账1000元。2016年7月10日，原告向被告朱盛华转账20万元，7月11日被告朱盛华向原告转账20万元。2016年7月12日，原告向被告朱盛华转账15万元，7月30日被告朱盛华向原告转账两笔5万元、2016年8月3日朱盛华向原告5万元。经查，上述陈述内容均有对应银行明细印证。 除以上还款外，另朱盛华提交还款明细证明还款情况，经质证，原告对自2015年6月30日之后产生的还款明细无异议，明细如下：2015年8月7日转账5万元、2015年8月26日转账5万元、2015年9月1日转账10万元、2015年10月8日转账5万元、2015年11月11日转账49999元、2015年12月24日转账5万元、2016年1月22日转账5万元、2016年2月5日转账15万元、2016年6月1日转账5万元、2016年7月8日转账5万元、2016年8月3日转账5万元、2016年5月12日转账5万元、2016年7月30日转账10万元、2016年8月12日转账2.5万元、2016年11月14日转账5万元 又查，原告吴慧勇系大丰市荣海建筑有限责任公司法定代表人。审理中，大丰市荣海建筑有限责任公司向本院出具情况说明，2014年3月10日由典盛公司向大丰市荣海建筑有限责任公司出具的500万元借条，还款系由朱盛华个人向公司法定代表人吴慧勇个人账户转账，共计还款300万元。 再查，被告朱盛华、丁莉莉系夫妻关系，于2000年12月13日登记结婚。 再查，被告江苏典盛装饰工程有限公司原企业名称为盐城典盛装饰工程有限公司，系由被告朱盛华作为法定代表人，与案外人周利祥、吴晓时、李生涛作为共同出资人出资60万元于2002年10月17日设立的有限责任公司，被告朱盛华占股60%、周利祥占股20%、吴晓时和李生涛分别占股10%。2004年5月9日，被告典盛公司经盐城市大丰工商行政管理局核准将股东名称变更为朱盛华、丁莉莉、丁元、李兰，注册资本依旧为60万元，各股东占股比例分别为60%、10%、20%、10%。2006年11月27日，被告典盛公司增加注册资本至110万元。2008年11月13日，被告典盛公司将原公司股东成员朱盛华、丁元、丁莉莉、李兰变更为朱盛华、丁莉莉、李兰。2008年12月3日，被告典盛公司经核准将原公司股东成员朱盛华、丁莉莉、李兰变更为朱盛华、丁莉莉，公司注册资本依旧为110万元，其中朱盛华出资86万元，丁莉莉出资24万元。 2011年4月10日，被告典盛公司经过股东会决议，将公司名称由“盐城典盛装饰工程有限公司”变更为“江苏典盛装饰工程有限公司”并将公司注册资本增加到600万元，增资部分由朱盛华出资383.08万元，丁莉莉出资106.92万元，盐城金穗联合会计师事务所对此次被告典盛公司的增资进行验资并做出盐金穗验[2011]056号验资报告，2011年4月20日，被告朱盛华、丁莉莉分别将增资款383.08万元、106.92万元汇至被告典盛公司公司32×××30的银行账户内，但次日该总计近490万元的增资款即分两笔金额分别计300万元、190万元从该公司账户内转出。 2012年8月30日，被告典盛公司经过股东会决议，吸收李兰作为股东，并将公司注册资本增加至1200万元，增资部分由被告朱盛华以货币方式出资140万元、被告丁莉莉以货币方式出资200万元、被告李兰以货币方式出资260万元，增资后被告朱盛华占公司资本总额的50.76%，被告丁莉莉占公司资本总额的27.58%，被告李兰占公司资本总额的21.66%。盐城金穗联合会计师事务所对此次增资进行了验资并做出盐金穗验[2012]180号验资报告，被告朱盛华、丁莉莉、李兰分别于当日将增资款140万元、200万元、260万元汇至被告典盛公司的上述公司账户内，但次日该总计近600万元的增资款即以借款的名义转至被告朱盛华账号计62×××06的银行账户内，另100万元分两笔各50万元以购房预付款支出。 2015年4月30日，被告典盛公司经股东会决议增资800万元，将公司注册资本增至2000万元，增资款项由被告朱盛华全额以货币方式认缴。2016年3月25日，被告典盛公司作出股东会决议，吸收施兴东及卞松祥、朱学根三人作为公司股东，并决定将公司注册资本增至3250万元，增资部分由被告朱盛华出资340万元，施兴东出资350万元，卞松祥出资400万元，朱学根出资160万元。盐城中博华联合会计师事务所对此次出资作出验资，并出具了盐中博华验[2016]015号验资报告，卞松祥、朱学根、施兴东以及被告朱盛华合计向被告典盛公司的上述公司账户中汇缴了2500万元，其中1250万元作为新增注册资本，另1250万元作为资本公积金。2016年3月29日，作为典盛公司股东的施兴东将其募集的公司账户存款1670万元转至被告典盛公司10132098×××04的账户内，再将此款转至案外人付飞的银行账户。后由施兴东操纵以虚构偿还公司借款为由将上述存款复转回其个人账户。2016年4月6日，被告典盛公司经过股东会决议同意将施兴东对公司350万元的出资（占公司注册资本10.77%）以人民币700万元的价格转让给被告施兴红，双方虽签订了股权转让协议，但被告施兴红并未实际向施兴东支付股权转让之对价。转让后被告朱盛华、丁莉莉、李兰、施兴红及公司其他股东卞松祥、朱学根分别对公司注册资本出资额计1749.08万元、330.92万元、260万元、350万元、400万元、160万元各占公司股份的53.82%、10.18%、8%、10.77%、12.31%、4.92%，其中，被告朱盛华为公司的法定代表人。 另，本院同期受理数件向本案被告股东主张权利，要求各股东在抽逃出资承担补充赔偿责任的案件。 本院认为，合法的民间借贷关系受法律保护。本案的争议焦点为：一、案涉借款的发生数额和偿还数额；二、各被告是否承担责任及责任形态。 一、案涉借款的发生数额和偿还数额。 2016年3月3日，被告朱盛华向原告出具了借条，从原告举证的原、被告之间的借贷往来、银行明细、承诺书来看，本案案涉的200万元应为本案原告吴慧勇与被告朱盛华对前期被告典盛公司的债务进行结转和承担，该结转及债务承担行为为双方真实意思表示，除约定的案涉借款利率和违约金过高外，不违反相关法律、法规的规定，应为合法有效，双方均应受案涉借条约定的借款合同权利义务的约束。案涉借款约定的月息为2.5%，从被告提交的还款明细来核算，被告已按月息2.5%给付至2016年10月18日，上述利率标准虽然超过了24%，但被告已自愿给付，应为自然孳息，本院不再核减。故对原告主张的被告朱盛华偿还原告借款200万元并承担该款自2016年11月6日起至实际履行之日止按月息2%计算的利息，符合法律规定，本院予以支持。 二、各被告是否承担责任及责任形态。 首先，关于被告典盛公司，其系被告朱盛华的合法担保人，2016年3月3日的借条中未明确载明其担保具体类型，按照法律规定，被告典盛公司的担保类型为连带保证责任，对案涉借款未偿还部分本息承担连带偿还责任。 其次，关于被告丁莉莉，虽该笔借款发生在被告朱盛华与被告丁莉莉夫妻关系存续期间，被告丁莉莉未出庭抗辩，但从本案查明的事实来看，本案案涉借款系对之前典盛公司的借款的结转，故不能认定该款项属于夫妻共同债务，故对原告要求被告丁莉莉对案涉借款承担共同还款责任，本院不予支持。 第三，关于被告李兰、施兴红，原告吴慧勇要求被告李兰、施兴红作为被告典盛装饰公司股东在其认缴出资的资金份额内承担偿还责任的主张，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条规定“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为”。本案中，原告对被告李兰抽逃公司注册资本金，应对被告典盛公司给付其案涉购房款等在其出资额范围内承担补充赔偿责任的诉讼主张未能举出足以证明其抽逃出资的证据加以证明，故对此本院不予支持。施兴东作为公司股东，在其出资后即将其应缴注册资本金转出至其个人银行账户，应予认定系抽逃公司注册资本金行为。因该行为降低了公司偿债能力，施兴东在抽逃出资后将其在被告典盛公司的股权以700万元的价款转让给被告施兴红，因受让人施兴红并未实际向出让人施兴东支付转让对价，鉴于原告在本案中未向施兴东主张权利，故被告施兴红应当在抽逃出资350万元本息范围内承担的补充赔偿责任承担。被告丁莉莉、李兰、施兴红、经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其对举证、质证、抗辩权利的放弃，由此产生的不利法律后果由其承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十条，《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条第二款、第十八条第一款、第二十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告朱盛华偿还原告吴慧勇借款本金200万元，并承担该款自2016年11月6日起至实际履行之日止按月息2%计算的利息，于本判决生效后10日内履行完毕。 二、被告江苏典盛装饰工程有限公司对被告朱盛华上述还款承担连带责任。 三、被告施兴红在350万元范围内对被告典盛公司的上述偿还本金及相应利息的义务承担补充赔偿责任。 四、驳回原告的其他诉讼请求。 义务人如果不按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22800元，由被告朱盛华、江苏典盛装饰工程有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。 审 判 长  刘 萍 人民审判员  吴春花 人民陪审员  肖书平 二〇一七年十一月九日 法官 助理  尹 群 书 记 员  王 娟 附录法律条文 1.《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款人可随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 2.《中华人民共和国担保法》 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 3.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 4.最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）（2017年修正） 第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。 夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。 夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。 5、《中华人民共和国公司法》 第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资 6、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 第十四条第二款公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 第十八条第一款有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。 第二十条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。 7.《中华人民共和国共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 8.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。