辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）辽02民终5641号上诉人（原审原告）：崔丽君，女，1968年1月9日生，汉族，曾于大连市西岗区永和豆浆远洋风景店工作，现暂无职业，住大连市沙河口区。被上诉人（原审被告）：李杰，女，1963年3月22日生，汉族，西岗区石蘑坊永和远洋风景饭店个体业主，住大连市中山区。委托诉讼代理人：王金莲，北京市京都（大连）律师事务所律师。上诉人崔丽君因与被上诉人李杰健康权纠纷一案，不服大连市西岗区人民法院（2020）辽0203民初1630号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月11日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。崔丽君上诉请求：1.撤销一审判决；2.依法改判被上诉人赔偿15445元（6月10日被上诉人转账支付上诉人2000元工资，其中800元是未受伤时的工资，不应该扣除）；3.重新鉴定误工期，后续治疗费用；4.被上诉人承担本案诉讼费。事实与理由：2019年4月20日，被上诉人雇佣上诉人到被上诉人处上班，在后厨做付餐工，当时约定2700元/月，满勤100元/月，共2800元/月。2019年5月11日上午9时40分左右，上诉人在后厨工作过程中，因地面湿滑摔倒，店里负责人未立即将上诉人送到医院就医，上诉人自己打车去医院检查。医院床位紧张，医生未给上诉人办理住院手续，让上诉人回家静养。此期间双方协商医药费报销问题，被上诉人总是推托，逼迫上诉人签订《书面协议》。上诉人由于没有及时住院治疗，合理用药救治，病情一直不见好转，无法像常人那样工作和生活。脊柱科大夫建议住院康复或者继续休养。上诉人去二院就诊，胸外科专家大夫说需要住院进一步治疗。李杰辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求维持一审判决。1.一审庭审中双方对被上诉人在上诉人受伤后支付的工资金额进行了确认，上诉人和被上诉人对于多支付了4800元的事实均没有异议，上诉人5月受伤，6月支付的是其受伤之后的工资，一审法院从误工费总数中将其扣除是正确的。2.一审已对误工费、是否需要护理与治疗等全部申请事项进行了司法鉴定，且一审庭审期间法官对上诉人释明是否需要重新鉴定，其表示不需要重新鉴定，上诉人二审要求重新鉴定无法律依据。3.上诉人的伤情诊断如何，是否需要住院治疗，如何合理用药，应当是医生对其病情进行的处置，不是被上诉人的责任。崔丽君向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告医疗费1968.17元、营养费6000元、护理费9000元、交通费2000元、误工费15489元、鉴定费3240元，合计37697.17元。一审法院认定事实：2019年4月20日始，原告受被告李杰雇佣，在被告经营的西岗区石蘑坊永和远洋风景饭店工作，工资为2700元每月。2019年5月11日，原告在饭店工作过程中，因地面湿滑，摔倒受伤。其自行到医院就医若干次，其中被告为原告支付医疗费1465元，并将票据收回，未支付部分医药费合计1979.37元。嗣后，原告再未回到被告经营的饭店工作。2019年8月2日，被告经营的永和远洋风景店（甲方）与原告崔丽君（乙方）签订了一份“书面协议”，协议约定：甲方于2019年5月用工崔丽君，因工作中乙方摔伤，甲方无条件赔付乙方医药费，按大连市劳动法给予乙方工资（生活费），现经双方协商一致，甲乙双方解除工作关系，待以后有机会（由甲方掌握）双方另续合作，本次解除双方不再追究。其中医药费：1465元，7-8月工资1600元，合计3065元。同日，被告支付给原告现金3065元。2020年5月被告转账支付原告900元工资、6月10日被告转账支付原告2000元工资、7月11日转账支付1200元工资、8月2日现金支付1600元工资，其中5月工资900元是原告工作期间的劳动报酬，其他均为被告多支付给原告的金额，合计4800元。另查，原告申请对医疗费用合理性、伤残等级等相关事项进行鉴定，一审法院委托大连市中级人民法院司法技术处，大连市中级人民法院司法技术处又委托具有鉴定资质的大连顺德法医司法鉴定所进行鉴定，现鉴定结论已作出，鉴定意见为：被鉴定人崔丽君的损伤构不成伤残等级。合理休治时间为伤后120天。伤后可设1人陪护60天。伤后可予以营养补偿60天。无需后续治疗及费用。相关医疗费用可认合理。鉴定费合计3240元。又查，西岗区石蘑坊永和远洋风景饭店于2019年11月5日注销。一审法院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，被告雇佣原告在饭店工作，原告工作期间摔倒，遭受了人身损害，被告应当承担主要的赔偿责任。但原告作为完全行为能力人，在饭店工作，应当尽到保证自身安全审慎的注意义务，因此原告对于其摔倒的事实，亦应当承担相应的民事责任。一审法院根据双方应当各自承担的责任，认定被告应当承担的赔偿责任以原告产生合理损失的70%为宜。根据鉴定意见，一审法院认定原告的合理损失共有以下几个部分：医疗费1979.37元、营养费6000元（100元/天×60天）、护理费9000元（150元/天×60天）、误工费10800元（2700元/月×4个月），以上合理损失合计27779.37元。因此被告应当赔偿原告合理损失19445元（27779.37元×70%取整），因被告已经多给付原告4800元，故还应当赔偿给原告14645元。关于鉴定费3240元，因原告请求鉴定的事项中伤残等级及后续治疗费均未得到确认，因此应当自行承担此部分鉴定费用，一审法院酌定为1600元，剩余费用1640元应由被告承担。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，判决：一、被告李杰于判决生效之日起十日内赔偿原告崔丽君合理损失14645元。二、驳回原告崔丽君的其他诉讼请求。若被告未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费372元、鉴定费3240元（原告已预交），由原告崔丽君负担1710元，被告李杰负担1902元，于判决生效之日起十日内给付原告崔丽君。本院二审期间，崔丽君提交了大连市骨科第二人民医院出具的骨关节MRI诊断报告单一份、挂号单一张以及门诊收费票据四份，证明崔丽君现在无法干重活，一审下判后，其又到医院进行了相关检查。医生说胸椎没有大问题，但是肋骨可能有炎症，受伤当时没有住院所以现在恢复较慢，先开些药，如果实在不行就住院。李杰对上述证据的真实性没有异议，但对关联性及证明事项不予认可，一审鉴定意见明确无需后续治疗，相关费用不同意承担。因双方对上述证据的真实性没有异议，本院对上述证据的真实性予以确认。本院对一审查明的事实除“其他均为被告多支付给原告的金额，合计4800元。”外予以确认。本院认为，二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。关于崔丽君上诉主张6月10日转款2000元中包含了未受伤的工资800元，本院认为，崔丽君从受雇至受伤为期21天，按照双方所约定的月工资2700元计算，崔丽君受伤前的工作报酬应为1890元（2700元/月×21天÷30天）。李杰于2019年5月10日支付崔丽君工资900元，崔丽君主张李杰于2019年6月10日发放的工资中应该有800元是支付受伤之前的工资，应予支持。故本院将李杰应赔偿给崔丽君的数额调整为15445元（14645元+800元）。关于崔丽君上诉主张尚未完全康复要求重新鉴定误工期及后续治疗费用，本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十条规定，当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。根据初诊记录，崔丽君摔倒致左肺下叶挫裂伤，左侧第9-11肋骨骨折，胸外伤。鉴定机构查阅了崔丽君提交的2019年5月11日至2019年11月28日期间的医院病志及胸部CT片，并于2020年4月1日对崔丽君进行了现场体格检查，在此基础上做出了鉴定意见。崔丽君在一审中明确表示鉴定意见不存在应予重新鉴定或补充鉴定的情形。崔丽君在二审提交的诊断报告单、挂号单及门诊收据均系鉴定意见作出后形成，诊断结论为胸椎退行性变，不能证明本案存在法律规定的应予重新鉴定的情形。崔丽君上诉要求重新鉴定缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，崔丽君的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销大连市西岗区人民法院（2020）辽0203民初1630号民事判决第二项；二、变更大连市西岗区人民法院（2020）辽0203民初1630号民事判决第一项为李杰于本判决生效之日起十日内赔偿崔丽君合理损失15445元；三、驳回崔丽君其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费372元、鉴定费3240元，按一审判决执行；二审案件受理费50元，由李杰负担。本判决为终审判决。审判长  刘丽媛审判员  于长江审判员  金 艳二〇二〇年九月二日书记员  任建芳