广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2072民初15009号原告：中山市御景房地产开发有限公司，住所地广东省中山市东升镇兆益路**东方景翠居3卡**铺。法定代表人：邓信明，系该公司总经理。被告：中山市德田电器有限公司，住所地广东省中山市东升镇裕民大道****。法定代表人：郑其发。被告：郑其发，男，1986年2月7日出生，汉族，住广东省云浮市新兴县。被告：郑树兰，女，1981年3月4日出生，汉族，住广东省云浮市新兴县。原告中山市御景房地产开发有限公司诉被告中山市德田电器有限公司（以下简称德田公司）、郑其发、郑树兰追偿权纠纷一案，本院于2016年12月13日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人邓信明到庭参加诉讼，三被告经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告德田公司立即支付原告代其偿还的银行贷款9365473.52元并自2016年4月20日起按银行同期同类贷款利率计算至全部款项还清之日止；2.被告郑其发、郑树兰对被告德田公司的上述债务承担连带偿还责任。事实和理由：2016年1月5日，因被告德田公司没有按时归还中山农村商业银行股份有限公司小榄支行（以下简称农商银行小榄支行）的贷款900万元本金及利息，农商银行小榄支行向中山市第二人民法院提起诉讼。诉讼过程中，因被告德田公司无力偿还借款且拒不出庭应诉，原告作为抵押人及保证人，代被告德田公司向农商银行小榄支行归还了借款本金900万元，利息321488.52元，诉讼费38985元，诉保费5000元，合计9365473.52元。之后农商银行小榄支行撤诉。根据民法通则第89条及担保法第31条的规定，原告有权就上述债务向被告德田公司追偿，被告郑其发、郑树兰应承担连带偿还责任。原告为维护自身合法权益，特起诉至法院。原告对其主张的事实提供的证据有：1.《最高额抵押担保借款合同》；2.《保证合同》；3.郑其发、郑树兰身份证复印件各1份；4.民事诉状1份；5.付款凭证6张；6.民事裁定书1份；7.《确认书》。因以《中华人民共和国民事诉讼法》第七章第二节规定的其他方式无法送达，本院依法于2017年2月13日发出公告，向三被告送达起诉状和传票等应诉材料，但公告期限届满，三被告仍没有到庭应诉、答辩。本院经审理认定事实如下：2012年7月21日，原告（抵押人）与中山市农村信用合作联社小榄信用社（以下简称小榄农信社，贷款人）及被告德田公司（借款人）签订中农信（小榄）高抵借字[2012]第0090号《最高额抵押担保借款合同》，约定贷款人根据借款人的需要和贷款人的可能，自2012年7月21日至2015年7月21日止，向借款人发放最高贷款本金余额不超过980万元的贷款。在上述期限内，每笔贷款的最后到期日不得超过上述终止日，每笔贷款的金额、用途、期限、利率以借款借据为准，但期限不得低于2个月，借款借据作为本合同的组成部分，具有同等的法律效力。抵押人以其名下位于中山市××镇同乐村安乐经济合作社的土地使用权为借款人提供担保。抵押担保的范围为贷款人的最高债权余额，包括贷款的本金余额、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。本合同的最高债权余额为1702万元，在最高债权余额内，抵押人承担不可撤销抵押担保责任。借款人不按期归还贷款本金又未获准展期，从逾期之日起在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%计收利息。对不能按期支付的贷款利息，在借款合同载明的贷款利率水平上加收50%计收复息。实现债权的费用是指包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费、抵押物的处置费、过户费等为实现债权而发生的费用，借款人不按期清偿本金或利息的，上述费用由借款人和抵押人承担。同日，原告（保证人）与小榄农信社（贷款人）、被告德田公司（借款人）、被告郑其发（保证人）及被告郑树兰（保证人）签订中农信（小榄）保字[2012]第138号《保证合同》，约定保证人愿意为借款人与贷款人签订的编号为中农信（小榄）高抵借字[2012]第0090号的《最高额抵押担保借款合同》提供连带责任保证担保。保证人保证范围为借款人根据主合同向贷款人借用贷款本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证人的保证期间自借款之日起至借款到期后两年。如贷款展期，保证人继续承担保证责任，保证期间延至展期到期日后两年。若保证人为两个或两个以上，每一保证人均对借款人的全部债务承担连带责任。保证人代借款人清偿借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用后，有权向借款人追偿。实现债权的费用是指包括但不限于诉讼费、律师费、评估费、拍卖费等为实现债权而发生的费用，借款人不按期清偿本金和利息的，上述费用由借款人和保证人承担。2012年7月23日，原告与小榄农信社为抵押物办理了抵押登记手续，抵押贷款金额为980万元。2013年6月18日，小榄农信社变更企业名称为农商银行小榄支行。2014年7月4日、7月8日，农商银行小榄支行分别向被告德田公司发放贷款500万元及400万元，贷款到期日分别为2015年7月4日、2015年7月8日，贷款利率均为7.5%，还款方式均为到期还款。贷款到期后，被告德田公司并未向农商银行小榄支行归还贷款本息，该行遂于2016年1月5日将原告及被告德田公司、郑其发、郑树兰诉至本院要求其承担还款责任及保证责任。2016年2月4日至2016年4月20日期间，原告向农商银行小榄支行支付了被告德田公司所欠的贷款本息后，农商银行小榄支行向本院申请撤回起诉。本院于2016年4月22日作出（2016）粤2072民初1742号民事裁定，准许农商银行小榄支行撤回起诉，并裁定案件受理费38985元、诉讼保全费5000元由农商银行小榄支行承担。农商银行小榄支行于2016年9月5日出具《确认书》一份，确认原告代被告德田公司向其清偿了全部贷款本金900万元、利息321488.52元、诉讼费38985元、诉讼保全费5000元。原告因向三被告追偿上述代偿款未果，遂诉至本院提出前述诉讼请求。本院认为，《最高额抵押担保借款合同》《保证合同》为各方当事人真实意思表示，内容及形式均不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应恪守履行。被告德田公司未按《最高额抵押担保借款合同》约定归还借款本息，原告作为借款保证人代被告德田公司向农商银行小榄支行清偿了借款本息9321488.52元（900万元+321488.52元）及实现债权的费用43985元（38985元+5000元），根据《中华人民共和国担保法》第三十一条关于“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定及《最高额抵押担保借款合同》关于“保证人代借款人清偿借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用后，有权向借款人追偿”的约定，现原告诉请被告德田公司返还全部代偿款9365473.52元（9321488.52元+43985元），符合法律规定及合同约定，本院予以支持。因原告于2016年4月20日已代被告德田公司清偿了所有欠款，现原告诉请被告德田向其支付自2016年4月20日起按银行同期同类贷款利率计算至款项还清之日止的代偿款利息，理据充分，本院予以支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第一款规定：“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。”本案当事人对保证担保的范围及物的担保的范围没有约定，根据上引条文规定，原告作为担保人承担了担保责任后，有权要求其他连带保证人即被告郑其发、郑树兰清偿其应当分担的份额。因作为保证人即意味着以保证人全部财产对所担保的债权承担保证责任，原告提供的担保物亦属原告财产，故根据上引司法解释第二十条第二款关于“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担”的规定，在原告与被告郑其发、郑树兰没有约定分担比例的情况下，原告与被告郑其发、郑树兰应对被告德田公司不能清偿的代偿款各分担三分之一的份额。原告诉请被告郑其发、郑树兰对被告德田公司的债务承担连带清偿责任，于法无据，超出本院认定部分，本院不予支持。三被告经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩的权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款、第三十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中山市德田电器有限公司于本判决发生法律效力之日起7日内向原告中山市御景房地产开发有限公司返还代偿款9365473.52元并支付相应利息（自2016年4月20日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至款项付清之日止）；二、被告郑其发、郑树兰各以被告中山市德田电器有限公司不能清偿的上述第一项债务的三分之一向原告中山市御景房地产开发有限公司承担清偿责任；三、驳回原告中山市御景房地产开发有限公司的超出上述判项的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费77358元，由三被告负担（该款原告已向本院预交，三被告在支付上述款项时一并迳付给原告，本院不再另行收退。）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  陈登烽审判员  刘 峰审判员  林谊琼二〇一七年十一月二十九日书记员  曾方园