安徽省金寨县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）皖1524刑初213号 公诉机关金寨县人民检察院。 被告人陈永兵（绰号“大眼”），男，1975年11月1日出生于安徽省金寨县，汉族，初中文化，无业，住金寨县，曾因犯故意伤害罪，于2006年7月5日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯故意伤害罪,于2007年9月18日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑一年六个月;因犯故意伤害罪，于2010年5月11日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月30日被金寨县公安局监视居住，2017年1月23日被该局刑事拘留，同年3月13日经金寨县人民检察院批准逮捕，当日由金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。 辩护人张涛，安徽凡平律师事务所律师。 被告人张伟，男，1992年1月18日出生于安徽省金寨县，汉族，初中文化，从事个体经营，住金寨县，曾因犯寻衅滋事罪，于2011年5月3日被金寨县人民法院判处有期徒刑二年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年2月8日被金寨县公安局刑事拘留，同年3月13日经金寨县人民检察院批准逮捕，次日由金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。 辩护人郑大志，安徽事顺律师事务所律师。 被告人解恒（绰号“解放”），男，1988年12月29日出生于安徽省金寨县，汉族，初中文化，无业，户籍地金寨县，现住金寨县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年5月20日被金寨县公安局刑事拘留，同年6月26日经金寨县人民检察院批准逮捕，次日由金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。 辩护人王明成，安徽梅山律师事务所律师。 被告人樊士成（绰号“双成”），男，1984年11月7日出生于安徽省霍邱县，汉族，小学文化，理发师，户籍地金寨县，现住金寨县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月6日被金寨县公安局取保候审，同年8月22日被金寨县人民检察院取保候审，同年10月16日经本院决定逮捕，当日由金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。 辩护人张思祥，安徽事顺律师事务所律师。 被告人蔡彬彬（绰号“蔡彬”），男，1992年3月14日出生于安徽省金寨县，汉族，中专文化，无业，住金寨县，曾因犯寻衅滋事罪，于2011年6月8日被金寨县人民法院判处有期徒刑一年八个月。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年2月4日被金寨县公安局刑事拘留，同年3月13日被该局取保候审，同年8月22日被金寨县人民检察院取保候审；同年10月16日经本院决定逮捕，当日由金寨县公安局执行逮捕。现羁押于金寨县看守所。 辩护人朱雷，安徽凡平律师事务所律师。 辩护人李舒俊，安徽凡平律师事务所实习律师。 被告人张帆，男，1992年4月19日出生于安徽省金寨县，汉族，初中文化，无业，户籍地金寨县，现住金寨县，因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年1月23日被金寨县公安局刑事拘留，同年3月1日被该局取保候审，同年8月22日被金寨县人民检察院取保候审。 金寨县人民检察院以金寨检刑诉[2017]208号起诉书指控被告人陈永兵、张伟、解恒、樊士成、蔡彬彬、张帆犯开设赌场罪，于2017年8月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金寨县人民检察院依法指派检察员李晓颖出庭支持公诉，各被告人及辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 经审理查明： 一、2016年11月中旬至2017年1月，被告人陈永兵邀集被告人张伟、解恒、樊士成分别在金寨县梅山镇老城区金都雅苑小区C栋103室内、清水村周本清家、新楼村李某1家、陈某2家等地开设赌场，以“砍干子”的方式聚众赌博，每场抽头渔利2000至3000元。赌场每天所得利润除去人员工资、场地费等开支，由陈永兵、张伟、解恒、樊士成四人平分。被告人张帆在赌场看门，被告人蔡彬彬在赌场卖烟均获得固定工资，同时该二人在赌场放高利贷，收取高额利息。 上述事实，各被告人在开庭审理过程中均无异议，且有各被告人在公安机关的供述，证人陈某2、李某1、付某、陈某1等人的证言，现场勘查、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。 二、2015年3月至6月，李某2刚（另案处理）轮换在李某2兵、李某3、李某4的房屋内开设赌场，利用麻将以“二八杠”的方式进行赌博，同时邀集被告人陈永兵及王永翅、尹某山、谈某、朱某、戴某（均另案处理）在赌场坐门头推庄参赌，冯某（另案处理）参赌并参与赌场分红。李某2刚安排李某5（另案处理）负责抽小花、罗某（另案处理）负责望风；尹某山安排尹某俊（另案处理）、汪某（另案处理）开摇车接送赌客，以上人员每天均领取固定工资。储某1、储某2、叶某、王某（均另案处理）在赌场中放高利贷，抽取高额利息。赌博结束后李某2刚及被告人陈永兵、王永翅、尹某山、谈某、朱某等人，当面点清抽头获取的渔利，按照一定比例分成。 上述事实，被告人陈永兵在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人李某2刚、王永翅、尹某山、谈某、朱某等人的供述，证人冯某、简某、刘某、赵某、潘某、郑某等人的证言，现场勘查、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定。 另查明，被告人陈永兵因李某2刚开设赌场案于2016年8月21日投案自首，同年9月30日被金寨县公安局监视居住。因本案，被告人陈永兵、张帆于2017年1月23日被抓获归案，被告人蔡彬彬于2017年2月4日被抓获归案，被告人张伟于2017年2月8日被抓获归案，被告人解恒于2017年5月20日被抓获归案，被告人樊士成于2017年6月6日投案自首。 案发后，被告人陈永兵退出非法所得2.8万元，被告人张伟退出7000元，被告人解恒、樊士成、张帆各退出6000元，被告人蔡彬彬退出1300元。 被告人陈永兵曾因犯故意伤害罪，于2006年7月5日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑八个月；因犯故意伤害罪,于2007年9月18日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑一年六个月;因犯故意伤害罪，于2010年5月11日被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑五年,刑期至2014年7月16日止。被告人张伟曾因犯寻衅滋事罪，于2011年5月3日被金寨县人民法院判处有期徒刑二年六个月，刑期至2013年1月26日止。被告人蔡彬彬曾因犯寻衅滋事罪，于2011年6月8日被金寨县人民法院判处有期徒刑一年八个月，2012年10月13日刑满释放。 审理期间，本院委托金寨县司法局对被告人蔡彬彬、张帆进行社区矫正评估，其结论是蔡彬彬不符合社区矫正条件，不建议实施社区矫正；张帆符合社区矫正条件，可以进行社区矫正。 以上犯罪事实的综合类证据还有各被告人的户籍信息、抓获经过、归案经过、前科情况查询、刑事判决书、退赃缴款凭证、社区影响评估意见书等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人陈永兵、张伟、解恒、樊士成共同开设赌场并抽头渔利，被告人蔡彬彬、张帆为陈永兵等人开设赌场提供帮助，其行为均构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。 关于被告人张伟、解恒、樊士成是否为从犯的问题。从已经查明的事实看，该赌场由被告人陈永兵发起，邀集三被告人共同设立，四人共同参与赌场经营，平均分配赌场利润，即使坐庄参赌，输赢也都计算在总帐内均摊，赌场收入与其个人收入息息相关，应均为主犯，三被告人的辩护人提出三被告人应为从犯的辩护意见与三人在共同犯罪中的实际作用不符，不予采纳。但相对于陈永兵来说，三人在共同犯罪中的作用相对较小，其具体区别可在量刑中予以体现。 本案系共同犯罪，被告人陈永兵、张伟、解恒、樊士成在共同犯罪中起主要作用，为主犯；被告人蔡彬彬、张帆在共同犯罪中起辅助作用，为从犯；被告人陈永兵在第二起犯罪事实中起次要作用，为从犯，均应当从轻或减轻处罚。被告人樊士成主动投案，被告人陈永兵在第二起犯罪事实中主动投案，系自首，可依法从轻或减轻处罚，其他各被告人到案后均能如实供述，当庭自愿认罪，系坦白，可从轻处罚。案发后，各被告人积极退赃，可酌情从轻处罚。被告人陈永兵、张伟曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人蔡彬彬有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人解恒、樊士成、张帆系初犯，可酌情从轻处罚。被告人张帆经社区矫正评估，具备社区矫正条件，可依法对其从轻处罚并适用缓刑。 赌博犯罪严重影响参与者家庭生活，扰乱社会风气，妨害社会管理秩序，社会危害性极大，对被告人解恒、樊士成的辩护人提出的社会危害性较小、适用缓刑的意见不予采纳；被告人蔡彬彬有犯罪前科，不宜适用缓刑，对其辩护人提出的缓刑意见不予采纳；被告人陈永兵的辩护人提出陈永兵在第二起犯罪事实中具有自首情节、应为从犯的意见与事实相符，予以认定；对其他各辩护人提出的关于各被告人所具有的法定或酌定从轻处罚情节的辩护意见，与事实相符，予以采纳。 综合各被告人的犯罪事实及量刑情节，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第五十二条，第五十三条，第七十二条第一、三款，第七十三条第一、三款，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈永兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币10000元（刑期自2017年1月23日起至2018年3月22日止）； 二、被告人张伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元（刑期自2017年2月8日起至2018年2月7日止）； 三、被告人解恒犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元（刑期自2017年5月20日起至2018年3月19日止）； 四、被告人樊士成犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币8000元（刑期自2017年10月16日起至2018年6月15日止）； 五、被告人蔡彬彬犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币4000元（刑期自2017年10月16日起至2018年1月5日止）； 六、被告人张帆犯开设赌场罪，判处拘役三个月，宣告缓刑六个月，并处罚金人民币4000元； （以上刑期均从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金于判决书生效后三日内缴纳）； 七、对各被告人非法所得予以追缴，上缴国库，其中：陈永兵2.8万元、张伟7000元、解恒6000元、樊士成6000元、张帆6000元、蔡彬彬1300元（各被告人均已缴纳）。 如不服本判决，可在收到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王福珍 人民陪审员  傅 蓉 人民陪审员  方运俭 二〇一七年十一月八日 书 记 员  桂罗娜 附相关法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： ㈠犯罪情节较轻； ㈡有悔罪表现； ㈢没有再犯罪的危险； ㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。