新疆生产建设兵团第七师中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）兵07民终83号 上诉人（原审原告）：奎屯豫美居石业总汇，经营场所新疆伊犁州奎屯市西部国际贸易中心平房区新建石材区19号（单间）。 经营者：于风雷，男，1966年7月8日出生，汉族，住新疆奎屯市。 委托诉讼代理人：常革联，新疆年月天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：王禹，男，1980年11月9日出生，汉族，无固定职业，住新疆奎屯市。 原审第三人：浙江正见建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市青春南路88号。 法定代表人：吴正见，该公司总经理。 原审第三人：浙江正见建设集团有限公司新疆分公司，住所地新疆阿克苏市栏杆区迎宾路中华花园10-1-202室。 负责人：张作纯，该分公司总经理。 上诉人奎屯豫美居石业总汇（以下简称豫美居总汇）因与被上诉人王禹、原审第三人浙江正见建设集团有限公司（以下简称正见公司）及浙江正见建设集团有限公司新疆分公司（以下简称正见新疆分公司）案外人执行异议之诉纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2018）兵0701民初488号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年4月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人豫美居总汇的经营者于风雷及其委托诉讼代理人常革联、被上诉人王禹到庭参加诉讼。原审第三人正见公司及正见新疆分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 豫美居总汇上诉请求：1、撤销一审判决，判令对（2016）兵0701执异23号执行案中冻结案款2,089,997元准予执行；2、本案的一审诉讼费及邮寄费、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、《劳务工资代付协议》是第三人正见新疆分公司在上诉人向奎屯垦区人民法院提出执行申请后，为了恶意逃债而制作的虚假协议，被上诉人及第三人无权以此来对抗上诉人申请执行。2、上诉人已经向法庭提供了充足的证据证实王禹系正见公司员工，正见公司将2,089,997元打入其账户属于典型的逃避执行的行为。王禹在庭审中出示的《劳务合同书》、《劳务合同》、《劳务分包协议书》、《付款协议书》、收款收据、委托函、欠付工人工资表等均系王禹与第三人正见新疆分公司为逃避已到期债务的执行而做的虚假证据。3、王禹从奎屯宏源时代房地产开发有限公司(以下简称宏源公司)调取的委托函系正见公司出具，委托宏源公司把应付给正见公司的工程款打入王禹账户内，从该委托书内容看，打入王禹卡中的210万工程款所有权人是正见公司，不是王禹。 王禹辩称，一审法院认定事实清楚，其与正见新疆分公司是劳务分包关系，上诉人没有证据证明其是正见公司员工，上诉人要求执行其的工程款没有依据，其至今未收到工程款，为此借钱给农民工发工资，还产生了利息损失，其不认可上诉人的上诉请求。 正见公司及正见新疆分公司未提交书面答辩意见。 豫美居总汇向一审法院起诉请求：1、请求对奎屯垦区人民法院（2016）兵0701执异23号执行案中冻结款2,089,997元准予执行；2、案件受理费由王禹负担。 一审法院认定事实：1、豫美居总汇与第三人正见新疆分公司于2013年8月9日签订了《石材幕墙施工合同》,合同约定，第三人正见新疆分公司将其施工的第七师天北新区综合商业文化中心专业石材幕墙工程交由豫美居总汇承包施工；第三人正见新疆分公司未按约定向豫美居总汇支付工程款，豫美居总汇将第三人正见公司及正见新疆分公司诉至法院，奎屯垦区人民法院于2015年8月25日作出（2015）奎垦民二初字第71号民事判决，判决第三人正见公司支付豫美居总汇工程款2460359.20元，赔偿损失288000元、邮寄送达费293.20元，并负担案件受理费13500元；第三人正见公司不服一审判决，提起上诉，本院于2016年1月11日作出（2015）兵七民二终字第48号民事判决“驳回上诉，维持原判”；豫美居总汇向奎屯垦区人民法院申请强制执行，该院于2016年8月12日冻结王禹在中国建设银行股份有限公司奎屯支行账户存款2089997元，王禹提出执行异议，奎屯垦区人民法院于2016年8月29日作出（2016）兵0701执异23号执行裁定，裁定“中止王禹在中国建设银行股份有限公司奎屯支行账户存款2089997元的执行”；2、2013年12月至2015年12月，王禹为第三人正见新疆分公司承包的宏源时代广场商业楼内外墙抹灰工程提供劳务，双方签订了《劳务分包合同》，经结算，王禹施工工程款为1782000元，已付280000元，第三人正见新疆分公司尚欠王禹工程款1412900元、质保金89100元，合计为1502000元；3、证人汪某在庭审中证实:第三人正见新疆分公司尚欠其劳务工程款144500元、质保金210000元，合计为354500元；4、第三人正见新疆分公司委托宏源公司将劳务劳务工程款2089997元转入了王禹的银行账户，第三人正见新疆分公司与宏源公司签订的《劳务工资代付协议》载明,其中1412900元为王禹的劳务工程款，其余711277.02元为证人汪某的劳务工程款。 一审法院认为，王禹出示的《劳务分包合同》、《质量协议书》、《误工便条》、《劳务合同》、《收款收据》、《工资便条》、《临时用工协议》，可以证实第三人正见新疆分公司与王禹之间存在劳务分包关系，第三人正见新疆分公司尚欠王禹劳务工程款1412900元、质保金89100元，合计为1502000元；证人汪某在庭审中的证言证实，第三人正见新疆分公司尚欠其劳务工程款144500元、质保金210000元，合计为354500元；第三人正见新疆分公司欠王禹、证人汪某的劳务工程款共计为1856500元（1502000元＋354500元）。第三人正见新疆分公司与宏源公司签订的《劳务工资代付协议》可以证实，宏源公司向王禹银行账户转入的款项，为宏源公司代第三人正见新疆分公司支付给王禹、汪某的劳务工程款。因宏源公司、王禹、汪某均不是豫美居总汇申请执行案的被执行人，豫美居总汇亦无充足证据证实王禹为正见新疆分公司员工，豫美居总汇要求执行上述劳务工程款的诉讼请求，缺乏事实依据及法律依据，上述劳务工程款中的1856500元应归王禹、证人汪某所有。关于证人汪某对《劳务工资代付协议》中载明其劳务工程款711277元中354500元的劳务工程款予以认可，多出部分不予认可的问题。因正见新疆分公司已向宏源公司出具了《劳务工资代付协议》，对于多支付的工程款233497元（2089997元－1502000元－354500元），应视为宏源公司向第三人正见新疆分公司支付的工程款，对该部分工程款可以准许豫美居总汇的执行请求，故对豫美居总汇要求对奎屯垦区人民法院（2016）兵0701执异23号执行案中冻结款233497元准予执行的诉讼请求，一审法院予以支持；超出部分不予支持。 综上，对豫美居总汇要求对奎屯垦区人民法院（2016）兵0701执异23号执行案中冻结款233,497元准予执行的诉讼请求，一审法院予以支持；超出部分不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第七十二条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十三条规定，一审法院判决：一、对新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2016）兵0701执异23号执行案中冻结款233,497元准予执行；二、驳回奎屯豫美居石业总汇的其他诉讼请求。案件受理费100元，由奎屯豫美居石业总汇负担89元，王禹负担11元。 二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对证据审查认定如下：豫美居总汇提交（2019）兵0701民初102号民事判决书复印件一份、13份收据的复印件、借记卡账户历史明细清单打印件一张，拟证明王禹系正见公司的员工，不是劳务分包方。王禹的质证意见是该案与其无关，不认可上述证据。本院的认证意见是上述证据与本案没有关联性，不能证明上诉人的待证事实。 根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，豫美居总汇作为被生效裁判文书确定的正见公司的债权人，有权申请强制执行正见公司财产，亦有权申请强制执行正见公司对宏源公司到期债权。但涉案被冻结款项2,089,997元系宏源公司打入案外人王禹名下账户款项，金钱系种类物、并非特定物，该款项并未特定化，故不能认定该款项应全部偿还豫美居总汇的执行款，而且豫美居总汇享有的债权也不优先于王禹享有的债权。一审法院根据相关证据确定案外人王禹实际享有的债权金额，结合执行部门在2017年1月10日向宏源公司送达关于该公司欠付正见公司到期债务的履行到期债务通知书的事实，将宏源公司多支付的工程款233,497元作为被执行人正见公司对宏源公司享有的债权，准予豫美居总汇执行，对此王禹及宏源公司并无异议，本院予以确认，故对豫美居总汇要求涉案冻结全部案款2,089,997元准予执行的主张不予支持。 综上所述，奎屯豫美居石业总汇上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费100元，由上诉人奎屯豫美居石业总汇负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 孙继华 审 判 员 刘双全 审 判 员 姚春辉 二〇二〇年九月四日 法官助理 张甜瑞 书 记 员 邵 莹 1