江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0583民初11956号原告：中国农业银行股份有限公司苏州吴中支行，住所地江苏省苏州市吴中区东吴北路138号，统一社会信用代码91320506X08283906R。负责人：樊震宙，该行行长。委托诉讼代理人：韦毅民，江苏天豪（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：薛姝瑜，江苏天豪（苏州）律师事务所律师。被告：余秋菊，女，1980年9月4日出生，汉族，住山西省永济市，被告：苏州科鑫非融资性担保有限公司，住所地江苏省张家港市杨舍镇白鹿路1号（友通商业广场）102室，统一社会信用代码913205825986469564。被告：许科，男，1983年7月2日出生，汉族，住江苏省张家港市，被告：沈琳，女，1984年9月25日出生，汉族，住江苏省吴江区，原告中国农业银行股份有限公司苏州吴中支行与被告余秋菊、苏州科鑫非融资性担保有限公司（以下简称科鑫公司）、许科、沈琳金融借款合同纠纷一案，本院于2017年6月29日立案后，依法由审判员范君义适用简易程序进行审理。因被告下落不明，本案转普通程序，本院依法组成合议庭，于2017年11月8日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人韦毅民到庭参加诉讼。被告余秋菊、科鑫公司、许科、沈琳经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国农业银行股份有限公司苏州吴中支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告余秋菊归还原告贷款本金68202.36元及利息、滞纳金（暂计算至2017年3月10日的利息、滞纳金为10857.67元，应支付至实际清偿之日止）；2、判令被告余秋菊支付原告律师费3953元；3、判令原告对被告余秋菊提供的抵押物享有优先受偿权；4、判令被告科鑫公司对余秋菊的上述1、2项债务承担连带清偿责任；5、判令被告许科、沈琳在减资范围内对被告余秋菊的上述1、2两项债务承担连带清偿责任；6、本案诉讼费用由四被告负担。本案在审理过程中，因被告归还了部分借款，原告将诉讼请求1变更为判令被告余秋菊归还原告贷款本金66902.08元及利息、还款违约金（还款违约金即滞纳金，暂计算至2017年10月10日的利息为19001.75元，还款违约金594.63元，应支付至实际清偿之日止）。事实与理由：2015年1月24日，原告与余秋菊签订《金穗贷记卡专项商户分期业务担保借款合同》一份，约定余秋菊向原告申请汽车分期资金95000元，合同约定分期付款期数为36期，分期手续费费率为10.5%，分期手续费为9975元，同时约定，被告余秋菊将其所有的苏Ｅ×××××号小型轿车为上述债务向原告提供抵押担保。2015年1月27日，原告与科鑫公司签订《金穗贷记卡专项商户分期业务保证担保合同》一份，约定科鑫公司愿为借款人在借款合同项下的全部债务向原告提供连带责任保证担保。合同签订后，原告依约发放了借款，但余秋菊未能依约按期归还分期金额，原告根据合同约定有权要求余秋菊立即偿还全部欠款本息，被告科鑫公司对上述债务承担连带责任。2016年3月1日，科鑫公司经有关部门批准将原单位名称苏州科鑫担保有限公司变更为现在的名称即苏州科鑫非融资性担保有限公司，公司注册资本从100880000元减至1000000元，股东由许科、沈琳变更为张振南、邱龙琪。公司在变更注册资本时未履行告知债权人的义务，也未对担保债务进行清偿或提供其他有效担保，因此，公司减资本身对债权人并不产生约束力，公司原股东许科、沈琳应就减资部分承担相应的连带清偿责任。原告为此诉至法院。被告余秋菊、科鑫公司、许科、沈琳均未到庭答辩亦未向本院提交书面答辩意见。原告围绕诉讼请求向本院提交如下证据：证据1.中国农业银行金穗贷记卡申请表及《金穗贷记卡领用合约（个人卡）》、《金穗信用卡章程》；证据2.《金穗贷记卡专项商户分期业务担保借款合同》；证据3.《金穗贷记卡专项商户分期业务担保借款补充合同》；证据4.同意抵押承诺书；证据5.汽车抵押清单；证据6.车辆登记证；证据7.《金穗贷记卡专项商户分期业务保证担保合同》；证据8.被告苏州科鑫非融资性担保有限公司工商信息；证据9.欠款明细及交易流水查询单；证据10.《委托代理合同》；证据11.（2016）苏0581民初8409号民事判决书。上述证据证明原告之诉请事实。余秋菊、科鑫公司、许科、沈琳均未向本院提交证据。被告余秋菊、科鑫公司、许科、沈琳经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其均放弃自己答辩及举证、质证的权利。针对原告提供的证据1－11，证据间能相互印证，本院予以认定并在卷佐证。本院根据当事人的陈述及经审查认定的证据，经审理查明：2015年1月24日，被告余秋菊向原告提交了《中国农业银行金穗贷记卡申请表》一份，申请办理信用卡，约定还款方式为全额还款，约定还款卡号为62×××72，其在申请中明确已阅读全部申请材料，充分了解并清楚知晓该信用卡产品的相关信息，愿意遵守领用合约（协议）的各项规则。《金穗贷记卡领用合约》第四条第（2）项约定：申请人未能按期偿还全部应还款额的，不享受免息还款期待遇，不符合免息条件的交易款项自银行记账日起计息。未能按期偿还最低还款额的，还应就最低还款额的未偿还部分支付滞纳金。第（4）项约定：原告以日利率万分之五计息，按月计收复利，如有变动按中国人民银行的有关规定执行。《金穗贷记卡领用合约》收费标准中“滞纳金”一栏载明：“滞纳金为最低还款额未偿还部分的5%”。2017年度施行的《金穗贷记卡领用合约》第四条第4.3款规定，未能按期偿还对账单列明的最低还款额的，还应就最低还款额未偿还部分的5%支付逾期还款违约金。2015年1月14日，原告中国农业银行股份有限公司苏州吴中支行（银行、贷款人）与被告余秋菊（持卡人、借款人、抵押人）签订《金穗贷记卡专项商户分期业务担保借款合同》一份。合同约定：1、原告向被告余秋菊提供分期贷款金额95000元，用于在分期商户苏州苏天汽车销售服务有限公司处购买马自达汽车，分期期数为36期。2、持卡人在贷记卡当期账单到期还款日前全额归还账单列示的本期全部应还款额，当期应还分期资金可享受免息待遇。否则，银行有权按金穗信用卡章程和领用合约的相关条款对当期应还分期资金收取利息、复利、滞纳金、超限费及其他相关费用。3、持卡人未按期足额偿还分期资金、分期手续费、利息、复利、滞纳金、超限费及其他相关费用的任何一项，银行有权提前收回分期资金或收回贷记卡分期额度，已收取的持卡人分期手续费不予退还。若未能按期偿还分期资金的，银行有权把全部未偿还分期资金记入贷记卡当期账单最低还款额，并收取由此产生的利息、复利、滞纳金、超限费、分期手续费、损害赔偿金以及包含但不限于诉讼费、律师费、处置费、过户费等银行实现债权和担保权的一切费用，并有权直接从持卡人在中国农业银行各机构开立的任何账户划收。4、本合同项下抵押担保范围均为：本合同项下分期资金、利息、复利、滞纳金、超限费、分期手续费、损害赔偿金、按《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定确定由持卡人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼费、律师费、保管费、处置费、过户费等银行实现债权和担保权的一切费用。5、本合同项下借款由苏州科鑫担保有限公司提供保证担保以及由所有权人余秋菊以本合同所购商品提供抵押担保。6、本合同项下借款同时存在物的担保和保证担保的，银行可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。本合同项下借款同时存在两个以上物的担保人的，银行有权就其中任一或各个担保物行使担保物权。银行已经选择某一担保方式、担保人或担保物来实现债权的，也可同时主张通过其他担保方式、担保人、担保物来实现全部或部分债权。同日，被告余秋菊与原告中国农业银行股份有限公司吴中支行签订《金穗贷记卡汽车分期业务担保借款补充合同》一份，约定：持卡人和银行就金穗贷记卡汽车分期业务签订了《金穗贷记卡专项分期业务担保借款合同》，双方就办理金穗贷记卡汽车分期业务订立以下补充条款：1、双方明确持卡人（借款人）办理汽车分期付款业务的金穗贷记卡户名为余秋菊，银行将购买汽车款项从上述金穗贷记卡账户直接划转至汽车销售商苏州苏天汽车销售服务有限公司的银行账户中，由此产生的单据作为本补充合同及金穗贷记卡汽车分期业务担保借款合同项下的交易凭证，持卡人（借款人）无须另行签字确认。2、本补充合同作为金穗贷记卡汽车分期业务担保借款合同的有效补充。2015年1月27日，原告中国农业银行股份有限公司吴中支行（银行、贷款人、债权人）与被告科鑫公司（保证人）签订《金穗贷记卡专项商户分期业务保证担保合同》一份。合同约定：1、为了确保持卡人（借款人）余秋菊与贷款人签订的《金穗贷记卡专项商户分期业务担保借款合同》的切实履行，保证人自愿为持卡人依主合同使用金穗贷记卡与贷款人形成的专项商户分期业务债务提供保证担保。2、本合同所担保的主债权种类为贷记卡分期资金，本金数额为人民币95000元，保证方式为连带责任保证。3、保证担保范围为主合同项下分期资金、利息、复利、滞纳金、超限费、分期手续费、损害赔偿金、按照民事诉讼法有关规定确定由持卡人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼费、律师费、保管费、处置费、过户费等银行实现债权和担保权的一切费用。4、保证期间为持卡人办理分期业务贷记卡每期账单到期还款日起两年。若发生法律、法规规定或合同约定的事项，导致主合同项下债务被银行宣布提前到期的，保证期间自银行确定的债务提前到期之日起二年。5、主合同项下分期业务借款同时存在物的担保和保证担保的，银行可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。银行已经选择某一担保方式、担保人或担保物来实现债权的，也可同时主张通过其他担保方式、担保人、担保物来实现全部或部分债权。6、保证人变更主体资格、资本结构、经营体制，或者以其主要资产为自身或者第三人债务设定抵押、质押担保的，保证人应提前十五日通知银行，在征得银行同意后根据银行要求提供新的担保或采取相应债权保全措施。上述合同签订后，原告于2015年2月4日向被告余秋菊发放了95000元。原告与被告余秋菊就余秋菊所购的苏Ｅ×××××小型轿车办理了抵押登记手续，抵押权人为本案原告。贷款发放后，被告余秋菊发生逾期还款情况，截至2017年3月10日，余秋菊结欠原告贷款本金68202.36元，利息、违约金（含滞纳金，下同）10857.67元。原告宣布分期贷款本息全部提前到期，并起诉至本院。另查明，原告因本次诉讼支付律师费3953元。本案在审理过程中，因被告归还了部分借款，截至2017年10月10日，被告共结欠原告贷款本金66902.08元、逾期利息19001.75元、还款违约金594.63元。另查明，江苏省常熟市人民法院出具的已产生法律效力的案号为（2016）苏0581民初8409号民事判决书查明如下事实：1、苏州科鑫担保有限公司于2012年7月6日由许科、沈琳出资设立，注册资本10088万元，出资比例分别为87.6%和12.4%。2015年12月8日，苏州科鑫担保有限公司召开股东会作出《股东会决议》，内容为：（1）同意将公司名称变更为苏州科鑫非融资性担保有限公司。（2）同意将公司注册资本从10088万元减至100万元，其中许科减少出资87504000元，沈琳减少出资12376000元。（3）同意免去许科执行董事职务，解聘许科总经理职务，选举张振南为执行董事，聘用张振南为公司总经理，（4）同意公司经营范围变更为诉讼保全担保、财产保全担保、工程履约担保、工程支付担保、投保担保、预付款担保、尾付款如约偿付担保、原材料赊购担保、设备分期付款担保、租赁合同担保、财政支付担保、联合担保、仓储监管担保、其他经济合同担保以及与担保业务有关的投融资咨询和财务顾问等中介服务。（5）同意通过公司新章程。（6）公司其他事项不变。全体股东处有许科、沈琳签字确认。2015年12月9日，苏州科鑫担保有限公司在张家港日报上发布减资公告，内容为：苏州科鑫担保有限公司经股东会决议拟将注册资金由原来的10088万元人民币减至100万元人民币，特此公告。2、2016年2月20日，苏州科鑫担保有限公司出具《苏州科鑫担保公司债务清偿或提供担保的说明》一份，内容为：根据《公司法》有关规定，本公司于2015年12月8日经股东会决议，将公司注册资本从10088万元减至100万元。公司已于减资决议作出之日起10日内通知了全体债权人，并于2015年12月9日在张家港日报（报纸名称）上发布了减资公告。至2016年2月20日，公司已对债务予以清偿或提供了相应的担保。3、2016年3月1日，张家港市市场监督管理局出具《公司准予变更登记通知书》，准予苏州科鑫担保有限公司变更为苏州科鑫非融资性担保有限公司、注册资本由10088万元变更为100万元、法定代表人由许科变更为张振南。另查明，2016年3月1日，苏州科鑫非融资性担保有限公司经有关部门批准，将原企业名称苏州科鑫担保有限公司变更为现在的名称即苏州科鑫非融资性担保有限公司。本院认为，原告中国农业银行股份有限公司吴中支行与被告余秋菊签订的专项商户分期业务担保借款合同及补充合同、信用卡领用合约及相关信用卡章程依法成立且有效，双方应按约履行合同义务。合同签订后，原告按约发放了借款，但被告余秋菊未按合同约定履行还款义务，其行为已构成违约，现原告依照合同约定，宣布合同项下的借款全部到期，要求被告余秋菊立即归还全部借款本金、利息、违约金的诉讼请求，本院予以支持。双方在借款合同中约定，原告因催讨债权而发生的律师费由借款人余秋菊承担，因此，原告要求被告余秋菊承担律师费的请求，本院应予准许。原告与被告余秋菊约定将被告余秋菊所购的苏Ｅ×××××汽车为余秋菊的债务向原告提供抵押担保并办理了抵押登记手续，权利人为原告，因此，原告要求对抵押物享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。原告与科鑫公司签订的《金穗贷记卡专项商户分期业务保证担保合同》依法成立且有效。且双方在合同中约定，对于主合同项下分期业务借款同时存在物的担保和保证担保的，原告可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。因此，现原告要求科鑫公司对被告余秋菊的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院亦予以支持。保证人在承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案主要争议焦点在于科鑫公司的股东许科、沈琳是否应在各自所持有的该公司注册资本对应的减资范围内对该公司不能履行部分承担责任及承担何种责任。本院认为，根据公司法及其司法解释的相关规定，公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。且公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，被告科鑫公司的减资行为发生在其为被告余秋菊所作担保之后，原告应为其已知债权人；科鑫公司作出减资时，并未直接通知原告，且仅在当地的张家港日报上刊登减资公告，也未能确保原告有效知道，致使原告错失要求被告科鑫公司清偿债务或提供相应担保的权利；被告科鑫公司的减资行为已导致原来的注册资本与减资后的出资之间存在较大差异，严重影响了履约能力，侵犯了原告的信赖利益，其行为等同于股东未全面履行出资义务，故本院对原告要求被告许科、沈琳分别在被告科鑫公司的减资87504000元和12376000元范围内对被告苏州科鑫非融资性担保有限公司不能履行部分承担赔偿责任的诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第一百七十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告余秋菊于本判决生效之日起十日内向原告中国农业银行股份有限公司吴中支行归还欠款本金66902.08元及相应的利息、违约金（暂计至2017年10月10日利息为19001.75元、违约金为594.63元，之后利息、违约金按合同约定的计算方式计算至实际给付之日止）。二、被告余秋菊于本判决生效之日起十日内向原告中国农业银行股份有限公司吴中支行律师费3953元。三、被告苏州科鑫非融资性担保有限公司对被告余秋菊的上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任。被告苏州科鑫非融资性担保有限公司承担保证责任后，有权向被告余秋菊追偿。四、如被告余秋菊未能按期履行上述第一、二项付款义务的，原告中国农业银行股份有限公司吴中支行有权就余秋菊抵押车牌号为苏Ｅ×××××的汽车折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。五、被告许科在被告苏州科鑫非融资性担保有限公司减资人民币87504000元范围内对被告苏州科鑫非融资性担保有限公司的上述债务不能履行部分承担补充赔偿责任。六、被告沈琳在被告苏州科鑫非融资性担保有限公司减资人民币12376000元范围内对被告苏州科鑫非融资性担保有限公司的上述债务不能履行部分承担补充赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果义务方未按本判决书指定的期间履行义务的，权利方可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决书规定的履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费1876元、保全措施申请费920元、公告费690元，合计3486元，由四被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于苏州市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账户名：苏州市中级人民法院，账号：10×××76。审 判 长  范君义人民陪审员  姜雪梅人民陪审员  冯德华二〇一七年十一月十日书 记 员  金 鑫本判决所援引法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付;借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国合同法》第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条：担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百九十五条：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国担保法》第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国公司法》第一百七十七条：公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款：公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。