安徽省寿县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0422民初1629号 原告：寿县新桥混凝土有限公司，住所地安徽省淮南市寿县炎刘镇石埠村，统一社会信用代码91340422571790675N。 法定代表人：史秀宝，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵志平，安徽滨阳律师事务所律师。 被告：六安市鹏程建筑安装工程有限公司，住所地安徽省六安市金安区城北乡二十铺村，统一社会信用代码91341500689761263D。 法定代表人：鲍伟，该公司总经理。 被告：杨兆余，男，1969年10月25日出生，汉族，住安徽省六安市金安区。 原告寿县新桥混凝土有限公司与被告六安市鹏程建筑安装工程有限公司（以下至判决主文前简称鹏程公司）、杨兆余、安徽格义循环经济产业园有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月10日受理后，依法组成合议庭于2017年10月10日公开开庭进行了审理。原告寿县新桥混凝土有限公司委托诉讼代理人赵志平及被告安徽格义循环经济产业园有限公司委托诉讼代理人沈国庆、罗超到庭参加诉讼，被告六安市鹏程建筑安装工程有限公司、杨兆余经本院公告送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。原告寿县新桥混凝土有限公司于2017年10月30日申请撤回对被告安徽格义循环经济产业园有限公司的起诉，本院依法裁定予以准许，被告安徽格义循环经济产业园有限公司当庭所举证据材料不再罗列。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、鹏程公司给付混凝土货款286495元，杨兆余承担连带给付货款责任；2、鹏程公司承担逾期付款违约金85948.5元(该违约金按所欠货款的30%计算，实际逾期付款违约金如按合同约定的日1‰从2015年1月13日计算到2017年4月13日计27个月应为232060.95元，原告放弃146112.45元)，并从判决生效日起按合同约定的日1‰承担逾期付款违约金至付清货款止，杨兆余承担连带给付逾期付款违约金的责任；3、两被告共同承担本案律师代理费12000元和诉讼费用，原告当庭放弃要求两被告承担律师费12000元的诉讼请求。 事实和理由：鹏程公司承包了安徽格义循环经济产业园有限公司发包的寿县炎刘镇新桥产业园污水处理建设工程等项目，并将该工程分包给杨兆余具体负责工程施工。因工程需用混凝土，鹏程公司、杨兆余以买方名义于2012年7月20日与原告签订了《商品混凝土购销合同》。在合同履行期间，为保证原告所供混凝土货款的履行，2013年4月11日，三被告共同与原告签订了《商品混凝土补充协议》，按补充协议约定，鹏程公司、杨兆余对新购的混凝土在规定期限内按进度付清所用混凝土款，如逾期不付由安徽格义循环经济产业园有限公司承担担保和代付责任。合同签订后，原告按约履行了商品混凝土的供货义务。后经与鹏程公司、杨兆余结算，扣除已付货款后，鹏程公司、杨兆余尚欠原告混凝土货款合计286495元。对该欠款，虽经鹏程公司、杨兆余于2015年1月13日向安徽格义循环经济产业园有限公司发出《付款委托书》要求其按约承担担保代付责任，但安徽格义循环经济产业园有限公司未付款。2015年7月5日经杨兆余确认所欠货款及违约金合计300000元后，由杨兆余出具了欠条和付款承诺书各一份，后经原告多次催要未果。故具状起诉，请求判如所请。 原告为证明其主张，在法定期限内向本院提交如下证据： 1、原告营业执照复印件、法定代表人身份证明书各一份，证明原告主体资格； 2、私营企业基本注册信息查询单一份，证明鹏程公司身份信息； 3、2012年7月20日签订的《商品混凝土购销合同》一份，证明原告与鹏程公司、杨兆余商品混凝土关系成立的事实及双方的权利义务和责任； 4、2013年4月11日鹏程公司、杨兆余、安徽格义循环经济产业园有限公司与原告签订的《商品混凝土补充协议》一份，证明安徽格义循环经济产业园有限公司对鹏程公司、杨兆余与原告签订的购销合同的货款及违约金承担担保责任及其对新购混凝土愿意承担代付责任； 5、2015年1月13日鹏程公司、杨兆余出具的《付款委托书》一份，证明截止到2015年1月13日鹏程公司、杨兆余共欠原告混凝土款286495元，鹏程公司、杨兆余根据2013年4月11日《商品混凝土补充协议》约定要求安徽格义循环经济产业园有限公司代付该笔货款； 6、2015年7月5日杨兆余出具的欠条一份，证明截止到2015年7月5日鹏程公司、杨兆余尚欠混凝土货款300000元（含混凝土欠款286495元，违约金13505元）。 鹏程公司、杨兆余未作答辩。在法定期限内亦未向本院提交证据。 经庭审举证，本院对涉案证据认证意见如下： 鹏程公司、杨兆余未到庭发表质证意见，视为放弃了质证权利。本院对原告证据1、2、3、6的真实性、合法性及与本案的关联性予以认定。原告证据4，因原告撤回对安徽格义循环经济产业园有限公司的起诉，故该份证据与本案无关联性，本院不予认定。原告证据5反映鹏程公司、杨兆余欠原告货款286495元的事实，该事实与原告证据6互相印证，本院对该事实予以认定。 根据上述认定的证据材料及当事人的当庭陈述，审理查明的事实为：2012年7月20日，鹏程公司及其委托代理人杨兆余与原告签订《商品混凝土购销合同》，向原告购买工程所需混凝土，双方对所供商品混凝土型号、价格、质量、价款的结算及支付、双方责任和义务、违约责任等均予以了约定。其中，价款支付方式及期限约定，用砼从2012年7月20日至2012年10月20日，付总用砼款的50%，次月付总用砼款的60%，以此类推，春节前10日付总用砼款的80%，余款用砼结束二个月之内付清全部用砼款；违约责任约定，鹏程公司未按约付款，应从合同约定付款之日起按所欠货款的3‰按日支付违约金，如违约金总额超过所欠货款总额30%时，鹏程公司承担违约金的总额最高为所欠货款的30%。鹏程公司与原告在合同上盖章、杨兆余在合同上签字。2015年1月13日，鹏程公司盖章、杨兆余签字确认尚欠原告混凝土款286495元，2015年7月5日杨兆余向原告出具欠原告混凝土款300000元的欠条一份，该300000元原告当庭认可系鹏程公司、杨兆余尚欠混凝土款286495元及违约金13505元之和。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。鹏程公司因建设工程需要向原告购买混凝土，鹏程公司盖章、杨兆余签字确认尚欠货款286495元未付，杨兆余亦签字出具欠条，事实清楚，证据充分，两被告拖欠不还侵害了原告合法的民事权益，两被告应依约给付原告混凝土欠款286495元。两被告拖欠原告货款不付已构成违约，应按合同约定支付违约金，原告主张按所欠货款的30%计算违约金符合双方合同约定，两被告应承担的违约金数额为286495元×30%=85948.5元。因双方约定违约金最高额为所欠货款的30%，故原告要求两被告从判决生效日按合同约定的日1‰承担逾期付款违约金至付清货款止的诉请不能成立，本院不予支持。原告当庭放弃要求两被告支付律师费12000元的诉请，不违反法律规定，本院予以支持。据此,根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告六安市鹏程建筑安装工程有限公司、杨兆余于本判决生效后十日内给付原告寿县新桥混凝土有限公司混凝土款286495元及逾期付款违约金85948.5元； 二、驳回原告寿县新桥混凝土有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7067元，原告寿县新桥混凝土有限公司负担100元，被告六安市鹏程建筑安装工程有限公司、杨兆余负担6967元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 审 判 长 汪 慧 审 判 员 陈 敏 人民陪审员 吴 昉 二〇一七年十一月二日 书 记 员 王亚玲 附相关法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 3、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。