辽宁省大连市中级人民法院民事裁定书（2017）辽02民撤3号原告：盘锦新天地房地产开发有限公司，住所地盘锦市兴隆台区惠宾大街。法定代表人：俞树荣，系该公司董事长。委托诉讼代理人：苟博程、任亚刚，北京市康达律师事务所律师。被告：吕玉德，男，1953年5月19日生，汉族，住大连市中山区。委托诉讼代理人：王俊杰、王珏，辽宁丰源律师事务所律师。被告：余文翔，男，1972年3月29日生，汉族，住大连市中山区。被告：余斌海，男，1971年8月26日生，汉族，住大连市中山区。被告：大连瑞祥投资有限公司，住所地大连市西岗区香炉礁街******。法定代表人：唐黎，系该公司董事长。上述三被告共同委托诉讼代理人：孙福谋、杨擎霄，辽宁君连律师事务所律师。原告盘锦新天地房地产开发有限公司（以下简称"盘锦公司"）与被告吕玉德、被告余文翔、被告余斌海、被告大连瑞祥投资有限公司（以下简称"瑞祥公司"）第三人撤销之诉一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告盘锦公司的委托诉讼代理人苟博程，被告吕玉德及其委托诉讼代理人王俊杰、王珏，被告余文翔、被告余斌海、被告瑞祥公司的共同委托诉讼代理人孙福谋、杨擎霄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盘锦公司向本院提出诉讼请求：请求撤销大连市中级人民法院作出的(2013)大民一初字第32号民事调解书，诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年11月30日，被告余文翔因资金周转困难与原告针对2800万元借贷款项签订《协议书》一份，2015年4月20日双方因此在辽宁省盘锦市中级人民法院针对借贷款项达成民事调解书，确定由被告余文翔于2015年12月30日前偿付原告借款本金2800万元及利息。民事调解书生效后被告余文翔至今未还款。辽宁省盘锦市中级人民法院2016年5月25日作出的（2016）辽11执53号执行裁定书轮候冻结了被告余文翔持有的深圳市华特城建设发展有限公司（以下简称"华特城公司"）的股权，但是大连市中级人民法院依据该院作出的（2013）大民一初字第32号民事调解书优先于原告对该股权进行了冻结。2017年3月原告经与被告余文翔沟通，才知道被告余文翔与被告吕玉德之间达成的大连市中级人民法院（2013）大民一初字第32号民事调解书是一起恶意串通的虚假诉讼，该调解书确认的对被告余文翔所持有的华特城公司股权的执行严重侵害了原告的合法权益。恳请法院依法撤销该调解书，以维护原告的合法权益。吕玉德辩称，不同意原告的诉讼请求。本案属于第三人撤销之诉，原告的主体在本案中不适格。根据民事诉讼法的解释，有权利提起第三人撤销之诉的第三人应该是法律规定的有独立请求权的第三人或是无独立请求权的第三人，提起第三人撤销之诉是因为不可归因于第三人的原因的情况下没有参加生效判决或是调解书的诉讼，本案的原告并不是大连市中级人民法院（2013）大民一初字第32号民事调解书的第三人，因此原告在主体上是不适格的。另外，原告提起撤销之诉是基于大连市中级人民法院生效的执行侵害了原告的权益，而不是调解书的内容侵害了原告的权益，所以无论从主体上还是在实体上，原告的诉讼请求都应该予以驳回。余文翔辩称，同意部分撤销，同意以被告吕玉德出借给被告余文翔真实借款部分为依据。调解书应该撤销，被告余文翔与被告吕玉德之间的诉讼是虚假诉讼，双方利用曾经的借款关系和往来加大了债权数额。被告吕玉德申请法院冻结被告余文翔的股权，是为了防范被告余文翔其他债权人冻结，双方之间的诉讼和保全都是经过双方协商才实施的，所以尽管被告吕玉德在原审案件中提交了13份复印件作为5310万元的借款证据，但这5310万元并没有银行往来单据。尽管被告余文翔曾偿还了被告吕玉德部分借款，但被告余文翔却没有抗辩，而是全部确认了复印件借条的证据效力，这与诉讼常理不符。被告余文翔认为其与被告吕玉德之间的诉讼属于虚假诉讼，恳请法院查明事实。原告陈述的与被告余文翔之间的法律关系和相应的事实我们是认可的。余斌海辩称，同意被告余文翔的意见。瑞祥公司辩称，同意被告余文翔的意见。本院经审理查明：2011年5月2日，原告吕玉德与被告余文翔、被告瑞祥公司、案外人大连澳达房地产开发有限公司（以下简称"澳达公司"）、案外人北京尚德圆置业有限公司（以下简称"尚德圆公司"）、案外人大连振华恒通贸易有限公司（以下简称"振华公司"）签订《借款合同》，《借款合同》约定被告余文翔、被告瑞祥公司、案外人澳达公司、案外人尚德圆公司、案外人振华公司此前向原告吕玉德借款共计人民币7400万元。2011年12月26日，原告吕玉德与被告余斌海签订《股权抵押协议》，被告余斌海以其持有的北京鹏润昊天房地产开发有限公司45%的股权为被告余文翔的上述借款承担担保责任。2013年5月8日，被告吕玉德与被告余文翔、被告余斌海、被告瑞祥公司因民间借贷纠纷一案起诉至本院。依被告吕玉德的申请，本院依法冻结了被告余文翔所持有的华特城公司51%的股权，并续封至今。该案经本院主持调解，当事人自愿达成协议，本院于2013年9月10日出具（2013）大民一初字第32号民事调解书，调解内容为：一、被告余文翔共需偿还原告吕玉德借款4410万元。被告余文翔于2013年9月30日前给付原告吕玉德借款1500万元。2014年3月30日前给付原告吕玉德借款2910万元。二、被告余文翔按照4410万元本金自借款合同确定借款之日（其中3000万元款项借款之日为2007年4月1日，1410万元款项的借款日期为2011年6月16日）起至该笔款项还清之日止，按照人民银行同期贷款利率4倍向原告吕玉德给付利息。三、被告大连瑞祥投资有限公司对被告余文翔上述给付义务承担一般保证责任；被告余斌海以自己所持有的北京鹏润昊天房地产开发有限公司45%的股权对被告余文翔上述给付义务承担一般保证责任。案件受理费307300元，减半收取153650元，保全费5000元，共计158650元，由原告吕玉德承担。后因该调解书未能自愿履行，被告吕玉德向本院申请强制执行。2016年12月6日，本院作出（2015）大执恢字第312号执行裁定：拍卖被执行人余文翔所持有的深圳市华特城建设发展有限公司的51%的股权。在该案执行过程中，被告余文翔以华特城公司资产评估报告基准日错误为由向本院提出书面异议，请求中止执行（2015）大执恢字第312号拍卖裁定书。本院于2017年2月26日作出（2017）辽02执异15号执行裁定书，依法驳回了被告余文翔的申请。另查明，原告与被告余文翔因民间借贷纠纷一案起诉至盘锦市中级人民法院。在诉讼过程中，双方自愿达成调解协议。盘锦市中级人民法院于2015年4月24日作出（2015）盘中民一初字第00025号民事调解书，调解内容为：被告余文翔于2015年12月30日前偿付原告借款本金2800万元及利息，利息从2013年12月1日起至2015年12月30日止按年利率10%计算；逾期给付，对逾期给付部分的欠款，按年利率15%计息。案件受理费200556元，减半收取100278元，由被告余文翔承担。后因被告余文翔未能履行调解协议，盘锦市中级人民法院于2016年5月25日依法冻结了被告余文翔所持有的华特城公司69%的股权。该冻结轮候于大连市中级人民法院依照（2013）大民一初字第32号民事调解书作出的财产保全。本院所确认的以上事实有原告提供的本院（2013）大民一初字第32号案件所涉起诉书、庭审笔录、执行裁定书、协助执行通知书、华特城公司信息情况表、股权抵押协议等，被告余文翔提供的借款合同、诉讼保全申请书、辽宁省盘锦市中级人民法院（2015）盘中民一初字第00025号民事调解书等证据在案为凭，已经双方质证及审查，可以采信。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条规定，"对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。"依照上述规定，能够提起第三人撤销之诉的第三人应是有独立请求权的第三人或是无独立请求权的第三人。本案被告吕玉德与被告余文翔之间是因民间借贷纠纷达成了调解协议，诉讼标的是民间借贷法律关系，原告不属于民间借贷案件中有独立请求权的第三人。且在本院作出已经生效的（2013）大民一初字第32号案件调解书中，也无任何内容涉及原告的利益。原告与本院（2013）大民一初字第32号案件处理结果本身也无任何法律上的利害关系，显然原告也不属于该案件中应当追加的无独立请求权的第三人。实际上本院依法作出的（2013）大民一初字第32号民事调解书与本案原告并无任何关联，真正对原告的利益产生不利的是本院依该调解书作出的生效执行裁定。但原告以本院生效的执行裁定侵害其利益为由，向本院提起第三人撤销之诉，因原告并非该案的第三人，故其不具备本案的原告主体资格，其主体不适格，应予驳回起诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条、第一百一十九条第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百九十二条之规定，裁定如下：驳回原告盘锦新天地房地产开发有限公司的起诉。案件受理费262300元（原告已预交），本院予以退回。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长 吕风波审判员 孙 皓审判员 阎 妍 二〇一七年十一月十三日书记员 邵 将