成都市金牛区人民法院 执 行 裁 定 书 (2017)川0106执异109号 异议人：巴中市土地储备中心。住所地：巴中市巴州区江北大道中段**。 法定代表人：余江，主任。 委托代理人：马绍金，四川砝鼎律师事务所律师。 申请执行人：李志胜，男，汉族，1983年8月6日出生，住成都市成华区。 委托代理人：陈兴，四川易通律师事务所律师。 被执行人：巴中国瑞兴成投资管理有限公司。住所地：四川省巴中市巴州区巴州大道中段龙湖花园第****。 法定代表人：李建军。 被执行人：四川国瑞兴成投资管理有限公司。。住所地：成都市金牛区星辉中路******** 法定代表人：李建军。 被执行人：李建军，男，汉族，1963年8月1日出生，住成都市金牛区。 被执行人：吴建平，男，汉族，1971年7月9日出生，住成都市成华区。 本院在执行申请执行人李志胜申请执行被执行人巴中国瑞兴成投资管理有限公司（以下简称巴中国瑞）、四川国瑞兴成投资管理有限公司（以下简称四川国瑞）、李建军、吴建平公证债权文书一案中，异议人巴中市土地储备中心（以下简称巴中土储中心）向本院提出执行异议申请。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查。本案现已审查完毕。 巴中土储中心异议称，被执行人在巴中土储中心尚无收入。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第36、37条规定“被执行人在有关单位的收入尚未支取的，人民法院应当作出裁定，向该单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取”，也就是说巴中土储中心是在被执行人有收入尚未支取的情况下，才对其收入协助扣留。黄家沟拆迁安置项目系巴中市政府一项涉及民生的重点工程，虽然巴中土储中心与四川国瑞签订了BT+EPC合同，但在项目实施过程中，巴中国瑞及四川国瑞无资可垫，工地长期处于停工状态，由此造成社会矛盾突出。为维护社会稳定，经双方协商同意对上述合同中垫资及回购等内容作了变更，经市政府同意以巴中土储中心名义对外融资，并将融资款项借支给巴中国瑞，用于该工程项目建设，在项目竣工验收合格并经审计部门审计后，抵扣巴中土储中心借款后再支付回购款，据此，该回购款才是巴中国瑞及四川国瑞在此项目的收入。巴中土储中心不存在不履行协助义务，擅自向被执行人支付收入款项。因工程尚未完工和办理竣工验收及审计，是否有回购款，有多少均不明确，巴中土储中心向巴中国瑞及四川国瑞支付回购款的条件尚未成就，加之巴中国瑞及四川国瑞在本项目中多次违约，退还保证金已不可能。同时，巴中土储中心未向巴中国瑞及四川国瑞支付过一笔非工程建设资金。法院在执行过程中，并未审查公证文书的真实性；另外，法院严重超标的查封。法院冻结巴中国瑞及四川国瑞在巴中土储中心应收账款、质保金5500万元、2760万元，共计8260万元，查封巴中市黄家沟小区后河桥片区、插旗山村片区农民安置房片区价值9000万元在建工程，属于严重超标的查封。综上，请求依法撤销（2015）金牛执字第2256号责令协助单位追款通知书；解除部分超标的查封。 巴中土储中心提交如下证据复印件：黄家沟安置还房工程投资建设合同、巴中市人民政府办公室公文处理笺、关于本级拆迁安置还房建设情况的报告、贷款资金使用的请示、关于黄家沟片区拆迁安置房项目有关情况的报告、借款合同、补充协议、委托书、2015年11月至2017年8月黄家沟安置房付款情况汇总表。 李志胜辩称，巴中土储中心通过“代国瑞兴成支付……”、“付黄家沟项目……工程款”等各种方式对外支付款项共计2.2亿余元。付款后，巴中土储中心以已向巴中国瑞、四川国瑞超付了工程款项，不存在欠款为由，拒绝协助执行。巴中土储中心称其与巴中国瑞、四川国瑞变更了原BT+EPC合同中垫资及回购等内容，在经过竣工验收合格并经审计部门审计后，抵扣借款后再支付回购款，没有相应的证据予以证明。巴中土储中心所支付的款项是否属于借款也没有相应借条予以佐证。根据巴中土储中心提供的《委托书》第二项委托事项，巴中土储中心支付的款项就是支付的所谓材料款、劳务款、管理费、水电等费用，以上支付款项的性质根据《委托书》的约定就是支付给巴中国瑞、四川国瑞的款项。根据巴中土储中心与巴中国瑞、四川国瑞于2015年2月12日所签订的《借款合同之补充协议》，巴中国瑞、四川国瑞享有确定的对巴中土储中心应收借款的收入，该收入也在冻结的范围内。法院冻结的项目保证金4000万元，巴中土储中心至今未退还。综上，成都市金牛区人民法院作出的责令追款通知书认定事实清楚、适用法律正确。 李志胜提交如下证据复印件：BT+EPC项目招商文件。 本院查明，2015年3月5日，四川省成都市蜀都公证处作出（2015）川成蜀证执字第133号执行证书，执行证书的内容如下：申请执行人李志胜，被申请执行人巴中国瑞（借款人）、四川国瑞（担保人）、李建军（担保人）、吴建平（担保人），申请执行标的为：1、欠款人民币1822万元；2、违约金255万元；3、2014年12月24日起至欠款清偿完毕之日止的利息（按逾期本金以银行同期贷款利率的四倍计算）；4、为实现债权所发生的费用。 在执行过程中，本院于2015年12月8日作出（2015）金牛执字第2254、2255、2256-2号执行裁定书，裁定冻结巴中国瑞、四川国瑞在巴中土储中心的应付款项、保证金等款项共计5500万元、并向巴中土储中心发出协助执行通知书，要求其协助冻结巴中国瑞、四川国瑞在巴中土储中心的应付款项、保证金等款项共计5500万元。 2016年11月10日本院作出（2015）金牛执字第2254、2255、2256-2号；（2016）川0106执463-2号执行裁定书及协助执行通知书，裁定：一、解除于2016年5月19日对被执行人巴中国瑞、四川国瑞建设的巴中市黄家沟小区后河片区、插旗山片区农民安置房片区价值9000万元在建工程的查封；二、查封被执行人巴中国瑞、四川国瑞建设的巴中市项目名称为“黄家沟后河片区安置房”4栋、5栋（总建筑面积为38179.08平方米）在建工程；三、不予办理“黄家沟后河片区安置房”4栋、5栋的移交手续。上述法律文书，巴中土储中心拒绝签收，本院予以留置送达。 2017年8月16日，本院作出（2015）金牛执字第2254、2255、2256号责令协助单位追款通知书，以巴中土储中心擅自向被执行人、他人支付160087909元为由，要求其自本通知书送达之日起十五日内追回擅自支付的款项5500万元，并按要求将该款交存本院。 在本院2015年12月8日作出（2015）金牛执字第2254、2255、2256-2号执行裁定，冻结巴中国瑞、四川国瑞在巴中土储中心的应付款项、保证金等款项共计5500万元后，巴中土储中心代四川国瑞支付项目各类工程款远超5500万元。 另查明，2012年7月18日，巴中土储中心与四川国瑞签订《黄家沟安置还房工程投资建设合同》，约定项目名称为巴中市黄家沟小区拆迁安置还房工程BT+EPC项目；项目投资估算额4亿元；资金来源为投资建设人全额自行筹措；实施方式按BT+EPC方式投资建设；工期18个月，拟于2012年7月开工，2013年12月竣工；投资建设款项支付方式为：回购期为3年，项目竣工验收合格并办理移交手续之日起分3次支付回购款，第一次在第一年内支付投资建设价款的50%、第二次30%、第三次20%等。 2014年7月21日，巴中土储中心与巴中国瑞签订《借款合同》，约定巴中国瑞向巴中土储中心借款3亿元，用于巴中市黄家沟小区拆迁安置还房项目，借款年利率15.2%等。 2015年2月12日，巴中国瑞、四川国瑞出具委托书，以其对巴中市黄家沟小区拆迁安置还房工程BT+EPC项目无力管理为由，委托巴中土储中心对黄家沟小区拆迁安置还房项目进行施工现场监督管理；对该项目中所产生的材料、劳务、管理、水电费用进行审核和确认并代其直接支付，收款方收到后即视为其收到；巴中土储中心代为支付的上述费用列入借款总额中结算等。 本院认为，1、最高人民法院《关于依法制裁规避执行行为的若干意见》第13条规定：“依法保全被执行人的未到期债权。对被执行人的未到期债权，执行法院可以依法冻结，待债权到期后参照到期债权予以执行。第三人仅以该债务未到期为由提出异议的，不影响对该债权的保全”。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第51条第二项规定：“对被执行人预期从有关企业中应得的股息或红利等收益，人民法院可以采取冻结措施，禁止到期后被执行人提取和有关企业向被执行人支付。到期后人民法院可从有关企业中提取，并出具提取收据”。本案中，黄家沟小区拆迁安置还房项目的投资建设人是四川国瑞，实施方式为BT+EPC，工程的融资借款方是巴中国瑞，因此，本院作出冻结巴中国瑞、四川国瑞在巴中土储中心的应付款项、保证金等款项共计5500万元，符合法律规定。虽然四川国瑞、巴中国瑞出具了委托书，委托巴中土储中心代其支付工程款，但是，在本院2015年12月8日作出冻结裁定后，巴中土储中心应当协助人民法院对巴中国瑞、四川国瑞在巴中土储中心的应付款项、保证金等款项共计5500万元的冻结执行。因巴中土储中心未履行协助义务，擅自向他人支付的工程款等远超5500万元，故本院作出责令协助单位追缴通知书，并无不当。2、本院于2016年11月10日作出的（2015）金牛执字第2254、2255、2256-2号；（2016）川0106执463-2号执行裁定书及协助执行通知书，已经裁定解除对巴中国瑞、四川国瑞建设的巴中市黄家沟小区后河片区、插旗山片区农民安置房片区价值9000万元在建工程的查封，虽然该解除查封的法律文书，巴中土储中心拒绝签收，但本院予以了留置送达，故巴中土储中心认为超标的冻结、查封的异议，没有事实依据。3、（2015）川成蜀证执字第133号执行证书系生效法律文书，在该文书未被撤销或者不予执行的情况下，本院据此执行符合法律规定。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条以及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定如下： 驳回异议人巴中市土地储备中心的异议申请。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内向四川省成都市中级人民法院申请复议。 审判长  徐燕华 审判员  杨 阳 审判员  康永红 二〇一七年十一月十六日 书记员  罗 莎