陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2020)陕04民终1757号 上诉人（原审被告）：陈那，（又名陈智峰），男，1979年1月18日出生，汉族，住陕西省泾阳县，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：陈建民，泾阳县148法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：贾彤，女，1996年4月5日出生，住陕西省泾阳县，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：贾宗民，（系贾彤之父），男，1969年9月7日出生，住陕西省泾阳县。 委托诉讼代理人：刘平军，男，1973年9月1日出生，住陕西省西咸新区。 被上诉人（原审被告）：秦卫东，男，1994年4月18日出生，汉族，住陕西省泾阳县，公民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人：邢宪锋，泾阳县148法律服务所法律工作者。 上诉人陈那因与被上诉人贾彤、被上诉人秦卫东生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服泾阳县人民法院（2020）陕0423民初914号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人陈那上诉请求：1、撤销一审判决，改判或发回重审。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人没有挖掘机，故将墓地开挖、填埋、棺木下葬以800元发包给被上诉人秦卫东。贾彤在参加安葬仪式上，被秦卫东在墓地回填作业时不慎用挖掘机履带轮将贾彤右足压伤。原判让上诉人承担全部责任是极其错误的。发包与承包法律关系明确，由于秦卫东的过错行为导致贾彤身体遭到伤害。2、贾彤也存在过错行为，也应承担相应的民事责任。贾彤明知秦卫东驾驶挖掘机存在着安全隐患，确未尽到安全谨慎的注意义务。根据法律受害人对于某某发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。 被上诉人贾彤辩称：一审事实清楚，适用法律正确，维持原判。贾彤无过错，侵权责任应由两被告承担。 被上诉人秦卫东辩称：一审判决对事故发生经过认定清楚。对陈那与秦卫东雇佣关系认定正确。原判适用法律无错误，请求维持原判。 一审法院认定事实：2019年11月5日，在贾宗孝的土葬现场，秦卫东驾驶挖掘机进行作业时不慎将贾彤压伤，随后贾彤被送往扫宋医院、泾阳县医院进行救治，又转至西安市红会医院住院治疗11天，被诊断为：右足趾跗骨关节骨折脱位、右踝关节骨折、右足第2趾近节趾骨骨折、右小腿软组织损伤、右小腿部皮肤擦伤。贾宗孝家属曾委托贾华阳处理挖墓安葬事宜，陈那同贾华阳协商并承包了挖墓安葬的工作，陈那雇佣秦卫东驾驶挖掘机进行挖墓填埋作业。另查明，秦卫东有挖掘机操作资格证，并已向贾彤垫付医疗费160元。 一审法院认为：贾宗孝家将挖墓安葬事宜整体交由陈那承包施工，作业具有独立性，不存在控制、支配、协助的从属关系，双方之间的法律关系符合承揽关系的法律特征，承某某在承揽工作中对第三人造成的损害，应当由承某某负责。陈那雇佣秦卫东进行挖墓填埋作业，双方形成劳务雇佣关系，秦卫东在作业时发生伤人事故，赔偿责任应当由雇主陈那承担。按照农村习俗，挖墓安葬作业同安葬仪式同时进行，安葬现场人员众多，挖掘机在现场工作本身存在安全隐患问题，陈那作为承某某应当在现场安排人员进行隔离人群、统筹管理、操作指挥等工作，但其疏于管理导致现场混乱，最终发生伤人事件，陈那过错明显，秦卫东在操作挖掘机作业时没有尽到安全谨慎的注意义务，并且随意听从现场群众的指挥也具有一定过错，但雇主陈那未安排人员辅助秦卫东具有更大的管理过错，因此秦卫东尚不构成重大过失，但陈那与秦卫东在今后的工作中均应引以为戒，避免造成更大的损失。陈那的承揽费用问题因贾华阳与陈某某未达成将承揽费用于原告治疗的合意，故本案判决时贾华阳向原告支付的费用将不作扣减，陈那的承揽费用可另行主张，也可以执行时进行协商。秦卫东向原告垫付的160元本案中可视为承某某一方支付并予以扣减。原告各项损失应以本院核实为准：1、医疗费，以医疗票据为凭证，原告医疗费用为44842.56元，原告仅诉请43042.56元，可能基于计算错误，但应以原告诉请为限；2、伙食补助费，根据住院天数确定为330元（30元/天×11天）；3、营养费，根据原告伤情酌情确定为220元（20元/天×11天）；4、护理费，根据原告伤情及护理依赖程度对原告诉请的1320元予以支持（120元/天×11天）；5、误工费，原告未提供证据证明收入状况，故结合原告的年龄、身份、职业技能等因素，参考本地相同或者相近行业平均收入，将误工收入酌定为每天100元，原告诉请11天误工期，误工费确定为1100元（100元/天×11天）6、交通费，根据原告就医及住所情况酌定为600元。综上，原告的损失总额为46612.56元，应由被告陈那承担，执行时扣除承某某一方已给付的160元。遂判：一、被告陈那于本判决生效之日起十日内赔偿原告贾彤46612.56元（执行时扣除已经给付的160元）；二、驳回原告贾彤的其他诉讼请求。 二审中，上诉人与被上诉人未出举新证据。 经查，原判认定案件事实中除“陈那雇佣秦卫东驾驶挖掘机进行挖墓填埋作业”一节错误外，其余认定的案件事实基本正确。本院对一审判决认定的其余案件事实予以确认。 另查，本案中陈那将开挖墓道和填埋墓道等工程交由有挖掘机的秦卫东进行施工。陈那按照秦卫东所干活内容给秦卫东付钱。 认定上述事实的证据为本院谈话笔录。 本院认为，本案中陈那将开挖墓道和填埋墓道等工程交由有挖掘机的秦卫东进行施工，秦卫东具有施工独立性。陈那按照秦卫东所干活内容给秦卫东付钱，并非为只使用劳动力的报酬。秦卫东完成工作具备一定的特殊条件，不同于普通劳务人员。陈那有权要求秦卫东按照约定完成工程任务并支付工程价款。秦卫东应按约定完成工程任务并就所完成工程向陈那负责，有权要求陈那给付所干工程报酬。秦卫东独立完成开挖墓道和填埋墓道工程。秦卫东与陈那之间不存在隶属、领导与被服从、管理与被管理关系。故本案中陈那与秦卫东之间应属于承包关系。秦卫东应依法承担本案赔偿责任。原判认定陈那与秦卫东属于雇佣关系，适用法律不当，应予纠正。上诉人该上诉理由成立，予以支持。 陈那作为总承某某应当在事故现场进行隔离人群、统筹管理、操作指挥等工作，但其疏于管理导致现场混乱，最终发生伤人事件。陈那具有一定过错，对本案伤害应承担相应的民事责任。 挖掘机作为施工机械具有一定的人身危险性。受害人贾彤作为完全民事行为能力人靠近挖掘机，忽视安全危险因素的存在，没有采取合理的注意，对损害的发生具有一定过错。上诉人提出贾彤也应承担相应的民事责任的上诉理由成立，予以支持。 综上，上诉人上诉的主要理由成立，予以支持。原判适用法律不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销原判第二条，即：驳回原告贾彤的其他诉讼请求。 二、变更原判第一条为：陈那于本判决生效之日起十日内赔偿贾彤9322.51元； 三、秦卫东于本判决生效之日起十日内赔偿贾彤32628.80元（执行时扣除已经给付的160元）； 四、驳回贾彤的其他诉讼请求。 如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1031元，减半收取计515.50元，二审案件受理费965元，共计1480.50元，由秦卫东承担1036.50元，由陈那承担296元，由贾彤承担148元。 本判决为终审判决。 审判长  吕娟芳 审判员  李新莉 审判员  赵建辉 二〇二〇年九月三日 书记员  尤莉娜 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。