江苏省南通市崇川区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0602民初4573号 原告：上海银行股份有限公司南通分行，住所地南通市工农南路156号鑫乾国际广场。 主要负责人：祁长春，行长。 委托诉讼代理人：孙鹏飞，北京市炜衡（南通）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：屈敏，北京炜衡（上海）律师事务所律师。 被告：南通海洲建设集团有限公司，住所地海安县海安镇中坝北路55号。 法定代表人：刘长明，董事长。 被告：南通宏海实业有限公司，住所地海安开发区长江东路2号。 法定代表人：包德兰，执行董事。 被告：刘长明。 被告：包德兰。 原告上海银行股份有限公司南通分行（以下简称上海银行南通分行）与被告南通海洲建设集团有限公司（以下简称海洲公司）、南通宏海实业有限公司（以下简称宏海公司）、刘长明、包德兰金融借款合同纠纷一案，本院于2017年8月18日立案后，依法适用简易程序，于2017年10月19日公开开庭进行了审理。原告上海银行南通分行的委托诉讼代理人孙鹏飞到庭参加诉讼，被告海洲公司、宏海公司、刘长明、包德兰经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告上海银行南通分行向本院提出诉讼请求：1.判令被告海洲公司偿还原告贷款本金人民币1480万元，并支付期内利息79402元（自2017年6月21日计算至2017年7月28日）；逾期罚息以1480万元本金为基数，自2017年7月29日算至被告实际给付之日，按照合同约定的原贷款利率的1.5倍计算，逾期复利以期内未偿还的利息79402元为基数，自2017年7月29日算至被告实际给付之日，按照合同约定的原贷款利率的1.5倍计算；2.判令被告海洲公司赔偿原告本案律师服务费用人民币88000元；3.判令被告宏海公司为借款向原告设定的抵押物折价或拍卖、变卖所得之价款，由原告依法优先受偿（抵押物情况详见清单）；4.判令被告刘长明、包德兰对被告海洲公司上述债务的清偿承担连带保证责任；5.判令本案全部诉讼费用由四被告承担。事实和理由：2016年7月27日，原告与被告海洲公司签订Z534XXX0068号《综合授信合同》，约定原告在2016年7月27日至2017年7月18日期间给予海洲公司1500万元授信额度。同日，原告与被告刘长明、包德兰签订ZB53XXXXX6802号《最高额保证合同》，约定刘长明、包德兰自愿为海洲公司前述期间在原告处的借款在1500万元的范围内承担连带保证责任。被告宏海公司亦与原告签订ZB53XXXXX6801号《最高额抵押合同》，约定宏海公司以其房产为海洲公司前述期间从原告处的借款在1500万元范围内承担担保责任，同时双方就抵押房产办理了登记手续。前述手续办理完毕后，原告与海洲公司签订534XXX0068号《流动资金借款合同》，约定原告向海洲公司出借款项1500万元，期限自2016年7月28日至2017年7月28日。2016年7月29日，海洲公司向原告出具《提款申请/受托支付委托书》，要求原告将前述借款付至南通帝都贸易有限公司（以下简称帝都公司）账户。当日，原告按照要求向帝都公司支付了前述款项。现贷款期间已经届满，但海洲公司仅归还了20万元，对于贷款本息不能归还，其他三被告也未承担还款责任。原告为维护自身合法权益，特委托律师代理本案诉讼，根据《委托代理合同》之约定，代理人开具了律师费发票，原告支付了本案代理费88000元。现请求支持原告的全部诉讼请求。 被告海洲公司、宏海公司、刘长明、包德兰未应诉答辩。 原告上海银行南通分行围绕诉讼请求依法提交了证据，因被告海洲公司、宏海公司、刘长明、包德兰未应诉答辩，亦未提供反驳证据，本院对于原告提供的综合授信合同、最高额保证合同、最高额抵押合同、不动产属证明、流动资金借款合同（含补充协议）、提款申请/受托支付委托书、特种转账凭证、不动产登记证明、法律服务委托合同、律师费发票、律师费支付凭证、利息清单、法律文书送达地址确认书等证据予以确认并在卷佐证。根据原告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年7月27日，受信人海洲公司与授信人上海银行南通分行签订了一份编号为Z534XXX0068的《综合授信合同》，约定的授信额度为1500万元，授信期限为2016年7月27日起至2017年7月18日止。在本合同约定的授信期限和授信额度内，受信人使用该授信额度的，应向授信人提出书面申请。书面申请应载明授信品种、使用期限、使用金额等。授信人同意申请的，与受信人另行签订相应单项授信业务品种的具体业务合同/协议（以下简称“具体业务合同”）。在综合授信合同期限内，应签订具体业务合同，具体业务合同项下的每笔业务发生日不得迟于2017年7月18日，每笔业务的最终到期日可超过上述期限，依具体业务合同确定。若授信期限提前终止的，则该截止日相应提前。受信人与授信人在签订本合同时，提供下列一项或数项担保：保证人刘长明、包德兰与授信人（即债权人）签订编号为EB53XXXXXX6802《最高额保证合同》、抵押人宏海公司与授信人（即抵押权人）签订编号为EB53XXXXXX6801《最高额抵押合同》。双方在履行本合同中如发生争议，可以协商解决，也可以直接向授信人所在地人民法院提起诉讼，具体业务合同另有约定的除外。本合同所述的授信人权利和义务，可以由本合同所述授信人享有和履行，也可以由授信人所属的上级机构享有和履行。受信人与授信人依据本合同就每一项具体授信业务所签订的具体业务合同均为本合同的组成部分，并构成一个合同整体。具体业务合同与本合同不一致的，以该具体业务合同为准。 同日，保证人刘长明、包德兰与债权人上海银行南通分行签订了一份编号为ZB53XXXXXX6802的《最高额保证合同》，约定本合同项下被担保的主债权为债权人与债务人海洲公司根据本合同约定的债权发生期间所订立的一系列授信、贷款、项目融资、贸易融资人、贴现、透支、保理、拆借和回购、保证、信用证、票据承兑等业务项下具体合同（以下简称为“主合同”）的债权本金（包括借款本金、贴现款、垫款等）。债权发生期间自2016年7月27日起至2017年7月18日。本合同项下担保的主债权余额最高不超过人民币1500万元。债务人履行债务的期限为主合同约定的还款期限。保证人就被担保债权向债权人承担连带责任保证。保证担保的范围为：本合同主债权的债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金；与主债权有关的所有银行费用（包括但不限于开证手续费、修改费、提单背书费、承兑费、托收手续费、风险承担费）；应由债务人承担的公证费、登记费、保险费等和债权实现费用（包括但不限于催收费用、诉讼费用、保全费、执行费、律师费、担保物处置费、公告费、拍卖费、差旅费等）以及债务人给债权人造成的其他损失。保证担保的范围若超出本合同规定的最高主债权限额的，保证人仍应承担担保责任。保证人承担保证责任的期间为合同项下每笔债务履行期届满之日起2年，若主合同项下债务被划分为数部分（如分期提款），且各部分的债务履行期间不相同，则保证期间为最后一笔主债务履行期届满之日起2年。因债务人违约，债权人提前收回债权的，保证人应当提前承担保证责任。贷款、项目融资、贴现、透支、拆借的主债务履行期届满之日为各主合同约定的到期还款日。若债权人和债务人协商对债务进行展期的，主债务履行期届满之日为展期到期日，若债权人宣布债务提前到期的，届满之日为被宣布的提前到期日。部分或全部债务履行期届满，债权人未受清偿的，债权人均有权要求保证人承担保证责任。除非双方另有约定，对于保证人为履行保证责任而向债权人支付的任何款项，按下列顺序清偿：（1）支付债务人在主合同项下的应付费用和税金；（2）损害赔偿金；（3）违约金；（4）主合同项下的逾期利息和罚息；（5）主合同项下的利息；（6）主合同项下的本金和其他应付款项。保证人所提供的保证为独立保证，如有第三人亦为债务人提供担保，除经债权人同意外，保证人仍应承担全部保证责任。本合同项下的保证独立于债权人现在或将来可能取得的任何权利。债权人可不先行使其他担保权利而直接行使本合同项下的担保权利。本合同各方约定本合同的履行地为债权人所在地。合同各方在履行合同过程中发生争议的，可以通过协商解决；协商不成的，任何一方当事人应当向合同履行地人民法院提起诉讼。本合同项下债权人的权利和义务，可以由本合同债权人享有和履行，也可以由债权人所属的上级机构享有和履行。 同日，抵押人宏海公司与抵押权人上海银行南通分行签订了一份编号为ZB53XXXXXX6801的《最高额抵押合同》，约定本合同项下被担保的主债权为债权人（即本合同抵押权人）与债务人海洲公司在本合同约定的债权发生期间所订立的一系列授信、贷款、项目融资、贸易融资人、贴现、透支、保理、拆借和回购、保证、信用证、票据承兑等业务项下具体合同（以下均简称为“主合同”）的债权本金（包括借款本金、贴现款、垫款等）。本合同生效前已存在的编号为Z534XXX0068的《综合授信合同》项下债权纳入本合同担保的债权范围。债权发生期间为2016年7月27日至2017年7月18日。本合同项下担保的主债权余额最高不超过人民币1500万元。债务人履行债务的期限为主合同约定的还款期限。抵押权与其担保的债权同时存在，债权不消灭，抵押权也不消灭。抵押担保的范围为：本合同主债权的债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金；与主债权有关的所有银行费用（包括但不限于开证手续费、修改费、提单背书费、承兑费、托收手续费、风险承担费）；应由债务人承担的公证费、登记费、保险费等和债权实现费用（包括但不限于催收费用、诉讼费用、保全费、执行费、律师费、担保物处置费、公告费、拍卖费、过户费、差旅费等）以及债务人给抵押权人造成的其他损失。抵押担保的范围若超出本合同规定的最高主债权限额，抵押人仍应在抵押物价值范围内承担担保责任。抵押物除本合同附件《抵押物清单》所列外，还包括其他从物、从权利、代位物、分离物、附合物、混合物、加工物及法律法规规定的其他财产和权利。只有在被担保债权得以全部清偿后，本合同项下的抵押方可解除。发生债务人到期未履行本合同所述主合同项下任意一笔债务等情形时，抵押权人可就抵押物享有合同约定的权利，并按法律规定行使该等权利，有权与抵押人协商，将抵押物折价、拍卖、变卖所得款项优先偿付本合同项下的被担保债权。除非双方另有约定，处分抵押物所得的款项，按下列顺序清偿：（1）设定和实现本合同项下抵押权的全部费用和税金；（2）支付主合同项下债务人的应付费用和税金；（3）损害赔偿金；（4）违约金；（5）主合同项下的逾期利息和罚息；（6）主合同项下的利息；（7）主合同项下的本金和其他应付款项。本合同项下的抵押权独立于抵押权人现在或将来取得的任何权利。抵押权人可以不先行使其它担保权利而直接行使本合同项下的抵押权。合同各方约定本合同的履行地为抵押权人所在地。附件《抵押物清单》是本合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等效力。合同各方在履行合同过程中发生争议的，可以通过协商解决；协商不成的，任何一方当事人应当向合同履行地人民法院提起诉讼。本合同所述的抵押权人的权利和义务，可以由本合同的抵押权人享有和履行，也可以由抵押权人所属的上级机构享有和履行。合同所附（不动产）抵押物清单中记载的抵押物包括坐落海安县海安开发区长江东路XXXX室的房屋。2016年7月29日，上述房屋于海安县不动产登记局办理了抵押登记，登记的权利人为上海银行南通分行，义务人为宏海公司，抵押的方式为最高额抵押，登记的担保债权数额为1500万元。 2016年7月27日，借款人海洲公司与贷款人上海银行南通分行签订了一份合同编号为5342XX0068的《流动资金借款合同（2013版）》，载明借款金额为人民币1500万元，借款期限自2016年7月28日起至2017年7月28日止。最后提款日不迟于2016年10月28日。借款用途为经营周转。在合同有效期内，执行浮动利率，贷款月利率为4.35%，即中国人民银行公布的1年期基准月利率3.625‰上浮20%，贷款年利率为5.22%，即中国人民银行公布的1年期基准年利率4.35%上浮20%。逾期罚息利率为本合同约定的贷款利率的150%；挤占挪用罚息利率为本合同约定的贷款利率的150%。本合同有效期内实行浮动利率的，如遇中国人民银行基准利率调整，贷款人根据中国人民银行基准利率的变化按本合同约定的浮动幅度按月调整贷款利率，该调整不视为对本合同的变更，不再另行通知借款人。每次提款前，借款人须至少提前1个银行工作日申请办理相关提款手续，并明确支付方式（“贷款人受托支付”或“借款人自主支付”选定其一）。提款申请一经提交，借款人不得单方面撤回。借款人同意，单笔支付金额达到或超过1000万元，应采用贷款人受托支付方式。贷款人受托支付是指贷款人根据本合同约定，将贷款资金通过贷款账户支付给符合本合同约定用途的借款人交易对手（收款人）。采用贷款人受托支付的，借款人须向贷款人提交《提款申请/受托支付委托书》、《借款凭证》、结算业务凭证及贷款人要求的其他材料，明确提款金额及收款人和付款金额，提款金额应与付款总额相等。《借款凭证》为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。若本合同记载的借款金额、期限、利率与《借款凭证》不一致时，以《借款凭证》记载为准。借款利息自借款人提款之日起，按用款日数计息，用款日数以银行会计部门在借、还款凭证上加盖的业务印戳日期计算。结息方式为按季结息，结息日为每季末月的公历20日。付息日为结息日的次日，付息日为非银行工作日的，顺延至下一个银行工作日。借款人发生逾期还款、挤占挪用贷款违约情形的，贷款人按本合同约定对违约部分的金额按日计收罚息。对不能按期支付的利息，按中国人民银行规定计收复利。对贷款期内不能按期支付的利息，按本合同利率按季计收复利，贷款逾期后改按本合同罚息利率计收复利。对贷款逾期或挤占挪用期间不能按期支付的利息按本合同罚息利率按季计收复利。贷款归还时，利随本清。本合同由宏海公司提供财产抵押担保，担保人刘长明、包德兰夫妇提供个人无限连带责任保证担保。本合同项下借款到期或因借款人违约贷款人提前收回贷款时，贷款人可以直接从借款人在上海银行股份有限公司（含分支机构）开立的任何账户上划收任何币种的款项。贷款人自借款人账户扣收款项后，按下列顺序清偿债务：实现债权和相关权利的费用、承诺费、违约金、罚息、利息（含复利）、本金、贷款人有权变更上述清偿顺序。本合同项下的《提款申请/受托支付委托书》、《提款申请/自主支付计划书》、《借款凭证》、《还款凭证》、《结付息单据》、《还本付息通知书》、《逾期贷款催收通知书》、与履行本合同有关的协议等，均为本合同的组成部分，对合同双方均具有法律约束力。合同第13条双方承诺部分第13.1.15项载明：由借款人承担与本合同项下贷款有关的或设定抵（质）押担保的相关费用，包括但不限于本合同项下发生的评估、保险、公证、仓储、保管、监管、拍卖、变卖、保全、执行、律师费等。合同有关争议解决部分载明，合同双方在履行本合同过程中发生争议时，可以协商解决，也可以向贷款人所在地人民法院起诉。本合同额度纳入编号为Z534XXX0068的综合授信额度管理，本合同是编号为Z534XXX0068的《综合授信合同》的组成部分，若本合同和上述《综合授信合同》的约定不一致的，以本合同为准；本合同未尽事宜，适用《综合授信合同》有关约定。 同日，借款人海洲公司与贷款人上海银行南通分行签订了一份《流动资金借款合同（2013版）补充协议》，载明，借款人与贷款人于2016年7月27日签订了编号为5342160068的《流动资金借款合同》（下简称“原合同”）。经借款人与贷款人协商一致，现对原合同作如下修改：……删除原合同第13条部分条款内容：13.1.15由借款人承担与本合同项下贷款有关的或设定抵（质）押担保的相关费用，包括但不限于本合同项下发生的评估、保险、公证、仓储、保管、监管、拍卖、变卖、保全、执行、律师费等。原合同第13条项下增加第13.3款：本合同项下有关的评估、保险、公证、仓储、保管、监管、拍卖、变卖、保全、执行、律师费等费用按国家相关规定执行或由委托人承担。除上述修改，原合同其他条款不变，继续有效 2016年7月29日，被告海洲公司向原告上海银行南通分行出具《提款申请/受托支付委托书》，载明的借款金额为1500万元，期限为2016年7月29日至2017年7月28日，收款人户名为南通帝都贸易有限公司，开户行为上海银行南通分行，账号03×××444。同日，原告上海银行南通分行向被告海洲公司发放贷款1500万元，并支付至上述账户。上述贷款发放后，被告海洲公司除提前归还借款本金20万元，并支付部分期内利息外，至2017年7月28日尚欠借款本金1480万元，期内利息79402元未能偿还。 还查明，原告上海银行南通分行为本案诉讼委托北京炜衡（上海）律师事务所、北京炜衡（南通）律师事务所指派律师参加诉讼，并支付了律师代理费88000元。 另查明，2016年7月27日，被告海洲公司、宏海公司、包德兰、刘长明签署了《法律文书送达地址确认书》，确认送达地址均为海安县中坝北路55号。 本院认为，原、被告之间签订的授信合同、借款合同（包括补充协议）、最高额抵押合同、最高额保证合同均系各方当事人的真实意思表示，未违反我国法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。依法成立的合同对双方当事人均具有法律约束力，当事人应依约履行。上述合同订立后，原告上海银行南通分行依约发放了贷款，履行了自己的合同义务。贷款到期后，被告海洲公司未能足额偿还借款本息，其余被告作为担保人亦未能履行还款义务，是引起本案纠纷的原因，应由其承担相应的民事法律责任。原告上海银行南通分行要求被告海洲公司偿还借款本金、罚息、复利，要求就被告宏海公司提供的抵押物优先受偿，并要求被告刘长明、包德兰承担连带清偿责任的诉讼请求，符合法律规定及双方合同的约定，本院依法应予支持。对于原告上海银行南通分行要求被告给付律师代理费的诉讼请求，本院认为，虽然原、被告双方在签订的《综合授信合同》以及原《流动资金借款合同》等合同中有相关规定，但《流动资金借款合同》及《综合授信合同》中均明确约定了具体业务合同和《综合授信合同》的约定不一致的，应以具体业务合同即《流动资金借款合同》为准，原告上海银行南通分行与被告海洲公司在签订案涉《流动资金借款合同》的当日又另行签订了补充协议，对于原借款合同中有关律师费的约定等事项进行了修改变更，故应以变更后的合同条款为准。鉴于现行法律、法规未对律师费的支付和承担有明确规定，故按该补充协议的约定，律师代理费应由委托人即本案原告上海银行南通分行自行承担。被告海洲公司、宏海公司、刘长明、包德兰经本院按其确认的送达地址合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未应诉答辩，视为对其抗辩权利的放弃，本院可依据查明的事实依法缺席判决。依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十三条、第五十七条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、第二百零三条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告南通海洲建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性返还原告上海银行股份有限公司南通分行借款本金1480万元。 二、被告南通海洲建设集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性支付原告上海银行股份有限公司南通分行至2017年7月28日止的利息79402元。自2017年7月29日起至被告实际给付之日止的罚息以上述所欠借款本金1480万元为基数，按合同约定的原贷款利率的1.5倍计算；自2017年7月29日起至被告实际给付之日止的复利以上述被告未能偿还的期内利息79402元为基数，按合同约定的原贷款利率的1.5倍计算。 三、原告上海银行股份有限公司南通分行有权对上述第一、二项被告南通海洲建设集团有限公司应履行的判决义务以被告南通宏海实业有限公司提供的抵押物（详见本判决书附件），折价或拍卖、变卖所得价款在抵押登记的优先顺位及债权数额范围内优先受偿。 四、被告刘长明、包德兰对于上述第一、二项判决义务的履行承担连带责任。 五、被告南通宏海实业有限公司、刘长明、包德兰承担担保责任后有权在其承担担保责任的范围内向被告南通海洲建设集团有限公司追偿。 六、驳回原告上海银行股份有限公司南通分行的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费55873元（已减半）、保全费5000元，合计60873元，由原告上海银行股份有限公司南通分行负担357元，被告南通海洲建设集团有限公司、南通宏海实业有限公司、刘长明、包德兰共同负担60516元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。 审判员  吴陈根 二〇一七年十一月十七日 书记员  瞿钰坤