江苏省无锡市中级人民法院民 事 裁 定 书(2017)苏02民终4423号上诉人（原审原告、执行案外人）：徐兆良，男，1954年7月14日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人：祝梅红，远闻（江阴）律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚刚，远闻（江阴）律师事务所律师。被上诉人（原审被告、申请执行人）：交通银行股份有限公司江阴临港支行，组织机构代码76739784-0，住所地江阴市临港街道申浦路222号。负责人：郑波，该支行行长。委托诉讼代理人：袁立华，江苏振强律师事务所律师。被上诉人（原审被告、被执行人）：江阴市起重运输机械有限公司���组织机构代码62834757-9，住所地江阴市临港街道申新路33号。法定代表人：戚兴康，该公司总经理。被上诉人（原审被告、被执行人）：戚兴康，男，1947年2月17日生，汉族，住江阴市。被上诉人（原审被告、被执行人）：缪瑞芝，女，1949年12月8日生，汉族，住江阴市。委托诉讼代理人王槐兴（受江阴市起重运输机械有限公司、戚兴康、缪瑞芝共同授权委托），江阴市良友法律服务所法律工作者。上诉人徐兆良因其与交通银行股份有限公司江阴临港支行（以下简称交行）、江阴市起重运输机械有限公司（以下简称机械公司）、戚兴康、缪瑞芝案外人执行异议之诉一案，不服江阴市人民法院（以下简称江阴法院）（2017）苏0281民初4831号民事裁定，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。经审理查明：2009年12月11日，机械公司与交行签订一份最高额抵押合同，约定由机械公司以其所有的坐落于江阴市××××房产（房屋所有权证为fsg0006593）及面积为1062.3平方米国有商业用地（地号为005010040211）分别向交行进行抵押，该抵押系机械公司与交行在2009年12月11日至2012年12月11日期间签订的全部主合同提供最高额抵押担保。江阴市××××房产抵押债权1100万元，于2009年12月14日办理了抵押登记。国有商业用地抵押债权150万元，于2009年12月16日办理了抵押登记。2012年5月3日，机械公司与交行签订一份小企业流动资金借款合同，约定机械公司借款900万元，借款期限12月，到期日为2013年4月30日。2013年4月27日，交行与机械公司对上述借款展期后到期日为2013年10月27日。但借款到期后，机械公司未履行还款义务。交行提起诉讼，审理中采取财产保全措施，江阴法院于2016年5月24日查封了机械公司所有的坐落于江阴市××××房产（房屋所有权证为fsg0006593）。2016年6月28日，江阴法院作出(2016)苏0281民初5977号民事调解书确认：一、截至2016年3月21日，机械公司结欠交行借款本金8948749元、期内利息1252647.97元、罚息1134084.96元及自2016年3月22日起至实际给付之日止以本金与期内利息之和10201396.97元为基数按年利率7.38%再上浮50%计算的逾期利息，该款由机械公司于2016年8月30日前一次性归还给交行。二、交行有权以机械公司名下坐落于江阴市××××房屋（澄房他证江阴字第ｆ××号）以折价或以拍卖、变卖所得的价款在债权数额1100万元范围内优先受偿；交行有权以机械公司名下坐落于江阴市��×××号土地（澄土他项（2009）第3358号）以折价或以拍卖、变卖所得的价款在债权数额150万元范围内优先受偿。三、戚兴康、缪瑞芝对机械公司的上述第一项应付款项承担连带清偿责任。机械公司、戚兴康、缪瑞芝承担案件诉讼费用50450元。由于机械公司、戚兴康、缪瑞芝未履行上述发生法律效力的民事调解书，根据债权人申请，江阴法院于2016年9月28日立案执行。执行中，法院对查封机械公司的上述房产及土地着手进行评估。案外人徐兆良对江阴市××××号楼东面五间房屋（含三间四层、二间五层，面积1238.4㎡）及相应土地使用权的强制执行提出异议，认为上述房地产属于他所有，请求停止对异议财产的处置执行。江阴法院在异议审查中另查明：2009年9月，徐兆良因承建机械公司的房屋，经结算，机械公司结欠工程款5190708.31元。于是双方于2009年12月8日签订协议一份，约定：机械公司以其所有的坐落于申港镇××楼12间的东面五间房屋、面积为1238.14平方米，以5190708.31元的价格转让给徐兆良，款项从徐兆良工程款中扣除。协议签订生效后，上述五间房产权属于徐兆良，因房产证fsg0006593及土地证在机械公司名下，以后如进行分割过户，税金及其他费用由徐兆良承担。2010年3月徐兆良接收上述房屋，并将其投资的江阴市维力特探伤器材有限公司搬入上述房屋。2016年11月23日，江阴市临港街道横塘村村民委员会出具证明书，证明徐兆良自承建机械公司办公楼完工后，办公楼东侧（底层为营业房，二层办公、三层、四层住房、五层仓库）均由徐兆良居住使用至今。江阴法院对徐兆良的异议审查后认为，本案中徐兆良与机械公司协议���定抵债的房屋，未依法到登记机关办理权属变更登记。其次，房屋买卖合同的签订并不产生物权变动效力，物权变动的生效必须根据物权法所确立的公示原则，即必须登记才有效。异议人与被执行人之间的房屋转让协议仅表明物权发生变动的原因或依据，并不能代表拥有物权，如没有办理过户手续，就不产生对外公示的效力。另外，机械公司将坐落于江阴市××××房屋及土地使用权作为债权的担保，并办理抵押登记手续，已经发生法律效力的(2016)苏0281民初5977号民事调解书确认：交行有权对机械公司上述财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。徐兆良如认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理。因此，法院查封所涉房产符合法律规定。据此，江阴法院作出（2017）苏0281执异4号执行裁定书：驳回徐兆良的异议。徐兆良不服上述裁定向江阴法院提起执行异议之诉称：其为机械公司建造位于江阴市××号的房屋，因机械公司未能支付工程款，于2005年就将案涉房产转让以抵偿工程款。后其对案涉房产进行了装潢，一直居住使用至今。为明确案涉房产的权属，2009年12月8日，双方签订了房屋转让协议，约定由机械公司将案涉房产以5190708.31元转让抵偿相应的工程款。机械公司在其不知情的情况下，办理了江阴市××××号的房产证、土地证，并向交行借款，以该房地产设定抵押。其虽要求机械公司办理抵偿房屋的过户手续，但因已设定抵押导致无法过户。现因机械公司、戚兴康、缪瑞芝未能按约还款，交行依据生效的民事调解书向江阴法院申请强制执行。在执行过程中，法院裁定对机械公司名下的江阴市××××房屋进行了查封、强制拍卖、变卖。为此，其提出执行异议，江阴法院以（2017）苏0281执异4号执行裁定书驳回其异议，为维护其合法权益，遂提起诉讼，请求：1、停止对江阴市××××号中的东面五间房屋（含三间四层、二间五层，面积1238.4㎡，以下简称案涉房产）及相应土地使用权的强制执行。2、被告承担诉讼费用。原审法院审理后认为，执行过程中，案外人对执行标的提出的书面异议被驳回后，应当根据其权利主张与原判决、裁定之间的关系，依法选择通过审判监督程序或者执行异议之诉维护其合法权益。执行程序启动后，就案外人权利保护提供的司法救济途径，执行异议之诉针对的是执行行为本身。其核心在于以案外人是否对执行标的具有足以阻却执行程序的正当权利为前提，就执行程序应当继续还是应该停止做出评价和判断。但如案外人权利主张所指向的民事权利义务关系或者其诉讼请求所指向的标的物，与原判决、裁定确定的民事权利义务关系或者该权利义务关系的客体具有同一性，执行标的就是作为执行依据的生效裁判确定的权利义务关系的特定客体，则属于“认为原判决、裁定错误”的情形。本案中，徐兆良在其对执行标的提出的书面异议被裁定驳回后，提起案外人执行异议之诉。执行过程中对登记在机械公司名下已办理抵押登记的财产采取的执行措施，有业已发生法律效力的民事调解书作为依据，而该生效民事调解书确认交行享有抵押权并有权优先受偿的财产范围亦包括案涉房产。徐兆良所提诉讼请求意在否定前述生效民事调解书作为执行依据的合法性，在此情况下，本案应当属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条有关“案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督���序处理”的规定情形，徐兆良通过案外人执行异议之诉解决本案争议没有法律依据。在本案诉讼中，不能解决生效裁判是否存在错误的问题。综上所述，徐兆良提起异议之诉不符合法律规定，对其起诉应当予以驳回。故原审法院作出（2017）苏0281民初4831号裁定：驳回徐兆良的起诉。徐兆良不服上述裁定向本院提起上诉称：江阴法院执行中对江阴市××××号楼东面五间房屋及相应土地使用权采取查封冻结行为，并准备拍卖。为此，其提出执行异议针对的是法院的执行行为，不是对调解书中所涉及的贷款及房地产抵押权的效力问题提出的异议，故上诉人提出对本案被执行的房屋土地有足以阻却执行程序的正当权利，只能通过执行异议之诉解决。故请求撤销一审裁定，责令原审法院继续审理或由二审法院直接审理，一、二审诉讼费由被上诉人承担。本案争议焦点在于：本案上诉人徐兆良能否提起执行异议之诉。本院认为，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应对此进行审查并作出裁定。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可向人民法院提起诉讼。本案执行中，江阴法院对抵押物，即被执行人机械公司名下房产及土地使用权进行处置时，案外人徐兆良提出抵押物江阴市××××号楼中东面五间房屋及相应土地使用权属其所有要求停止执行的异议，是对法院执行的标的物主张权利，目的是阻却执行，并不是直接针对法院的执行行为提出的异议。因此，江阴法院适用民事诉讼法227条进行审查并无不当。本案执行依据民事调解书��已明确确认交行享有抵押权并有权优先受偿的财产范围包括徐兆良提出的异议财产，故徐兆良所提异议主张所有权的标的物与原生效裁判文书认定交行对机械公司名下房地产享有抵押权的抵押物存在着事实上的冲突。现徐兆良上诉称仅对本案被执行的房屋土地提出有足以阻却执行程序的正当权利，实际就是对调解书中认定为机械公司名下的房地产提出质疑，故其所提异议确实与原生效法律文书认定的事实有关，只能通过审判监督程序处理。综上，江阴法院驳回徐兆良的起诉并无不当。对徐兆良提出的上诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条、第二百二十七条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  孙晓敏审判员  俞 彤审判员  秦小兵二〇一七年十一月十三日书记员  张 萍本案援引法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式���法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执��；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。