河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2017）豫10民终2939号上诉人(原审原告)：铁钢，男，1955年12月2日出生，回族，住河南省许昌市。委托诉讼代理人：魏二冲，河南金泰律师事务所律师。上诉人(原审被告)：新蒲建设集团有限公司，住所地郑州市电厂路3号。法定代表人：王建峰，该公司董事长。上诉人(原审被告)：新蒲建设集团有限公司许昌分公司，住所地许昌市解放路北段烤厂社区。负责人：王志刚，该公司总经理。新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司共同委托诉讼代理人：韩文娟，女，1984年10月15日出生，汉族，住郑州市，系该公司员工。被上诉人(原审被告)：王国顺，男，1951年11月28日出生，汉族，住河南省许昌市。委托诉讼代理人：张英民，男，1979年2月23日出生，汉族，住郑州市。上诉人铁刚因与上诉人新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司、被上诉人王国顺劳动争议纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初5211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年08月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人铁钢及其委托诉讼代理人魏二冲，上诉人新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司共同委托诉讼代理人韩文娟，被上诉人王国顺的委托诉讼代理人张英民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铁刚上诉请求：1、撤销一审判决确认铁刚与新蒲建设集团有限公司许昌分公司之间的劳动关系于2016年9月27日解除，支持铁刚2016年12月27日因与新蒲建设集团有限公司许昌分公司劳动合同无法继续履行，解除双方劳动合同；2、铁刚自2016年9月27日新蒲建设集团有限公司许昌分公司长期拖欠劳动工资违法解除劳动合同，到2016年12月27日劳动合同无法继续履行铁刚提出解除双方劳动合同期间，因协商、仲裁和诉讼解决劳动争议期间工资损失及相关经济赔偿；铁刚2016年12月27日要求解除与新蒲建设集团有限公司许昌分公司劳动合同次日到法院判决生效之日期间的误工损失。一、二审案件受理费由新蒲建设集团有限公司许昌分公司承担。上诉及答辩的事实和理由：1、新蒲建设集团有限公司许昌分公司长期拖欠工资，且单方擅自口头解除双方劳动合同关系违法，应支付经济赔偿金。一审认定双方劳动关系于2016年9月27日解除，未考虑到双方因劳动争议协商、仲裁、诉讼期间铁刚的合理损失。2、一审中提供的证据充分证明双方存在劳动关系，且一审予以认定；铁刚实际出生年龄为1956年，且未享受基本养老保险待遇，故双方存在劳动关系。新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。一、二审案件受理费由铁刚承担。上诉和答辩的事实和理由：双方未签订书面劳动合同，双方不存在劳动关系。《借条》和《承诺书》与本案无关联性，《委托函》和《委托书》虽加盖公司及法定代表人印章，但是应王国顺要求，措词不当。即便双方存在关系，也是新蒲建设集团有限公司许昌分公司与铁刚之间存在委托关系。两份《证明》证明王国顺与铁刚之间存在雇佣关系。王国顺辩称，同公司上诉意见。王国顺实际承包了诉争厂房。王国顺雇佣铁刚从事工程协调等管理工作。铁刚向一审法院起诉请求：1、请求解除铁刚与新蒲建设集团有限公司许昌分公司之间的劳动关系；2、判令新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司支付铁刚拖欠的工资135000元；3、判令新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司支付少计算的工资3000元；4、判令新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司支付因未签订书面劳动合同的双倍工资差额44000元；5、判令新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司支付因拖欠工资的赔偿34500元；6、判令新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司支付铁刚2016年9月27日-2016年11月11日之间的工资6000元；7、判令新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司支付铁刚违法解除劳动关系的赔偿金36000元；8、诉讼费及诉讼期间铁刚的误工费、车旅费等费用由新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司承担。一审法院认定事实：2010年起新蒲建设集团有限公司许昌分公司承建中原电气谷（许昌）温州电气产业投资开发建设有限公司B2、B4厂房工程，王国顺为该工程项目经理、实际施工人。铁钢于2012年10月24日到上述项目工地协调项目推进工作至2016年9月27日。期间，王国顺于2013年9月给付铁钢10000元。新蒲建设集团有限公司许昌分公司负责人ＸＸ分别于2013年12月25日、2014年11月21日向铁钢账户转账30000元、10000元。2015年9月25日，王国顺向铁钢出具证明一份，内容为：“证明下欠铁钢从2012年10月24号由我公司派往电气谷工地协调工作，到2015年9月24号至共计叁拾伍个月。每个月当时由公司定月工资计肆仟元正，总计壹拾肆万元正，已支付过￥伍万元正，还下欠玖万元正（90000）。欠款人：王国顺”。2016年9月27日，王国顺通知铁钢离开工地，并向铁钢出具证明一份，内容为：“证明下欠铁钢从2015年9月25号至2016年8月底共计壹拾壹个月另壹星期（11月1星期），每月工资肆仟元正，共计45000。工资终止，总计肆万伍仟元正。王国顺（欠款人）”。2016年11月14日，铁钢向许昌市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，许昌市劳动人事争议仲裁委员会以“仲裁申请不属于劳动人事争议仲裁委员会受理范围”为由不予受理。2016年11月16日，铁钢诉至本院，形成本案纠纷。中原电气谷（许昌）温州电气产业投资开发建设有限公司作为甲方、新蒲建设集团有限公司许昌分公司作为乙方签订的B2、B4厂房补充协议载明：“……一、B2、B4厂房剩余工程甲方委托委派张国强负责，乙方委派铁钢负责，双方负责人要坚守工地，协商处理施工过程中出现的矛盾和问题……十一、本协议一式六份，甲、乙双方和中原电气谷管委会各留存2份”。2014年9月22日，新蒲建设集团有限公司许昌分公司向许昌县人民法院尚集法庭出具的委托函载明：“……为配合法庭工作，我公司特委派铁钢及崔永清、彭顺卿三同志到现场配合工作”。2014年11月5日，新蒲建设集团有限公司许昌分公司出具委托书载明：“委托人新蒲建设集团有限公司许昌分公司就许昌市中级人民法院对中原电气谷（许昌）温州电气产业投资开发建设有限公司的B4厂房的执行提出异议申请，特委托我公司铁钢同志为委托代理人。被委托代理人的权限为：特别授权，代为提出执行异议立案请求”。一审法院认为，本案新蒲建设集团有限公司许昌分公司对铁钢在其承建的B2、B4厂房工地工作的事实没有异议，因此双方争议的焦点应为新蒲建设集团有限公司许昌分公司与铁钢之间是否存在劳动关系。中华人民共和国劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可以参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任”。本案中，铁钢提供的“B2、B4厂房补充协议”中明确载明新蒲建设集团有限公司许昌分公司在B2、B4厂房项目工地施工过程中出现的问题由铁钢负责处理，该补充协议虽系复印件，但原件在新蒲建设集团有限公司许昌分公司保存。根据上述规定，应当由新蒲建设集团有限公司许昌分公司承担举证责任。新蒲建设集团有限公司许昌分公司未对补充协议中的印章提出异议，且补充协议与新蒲建设集团有限公司许昌分公司于2014年9月22日、11月5日向铁钢出具的委托函、委托书相互印证；但B2、B4厂房项目工地的项目经理、实际施工人并非铁钢，故该院对铁钢是由新蒲建设集团有限公司许昌分公司派驻至B2、B4厂房项目工地协调项目推进工作的主张予以采纳。因此，铁钢与新蒲建设集团有限公司许昌分公司之间于2012年10月24日起形成劳动关系。新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司、王国顺的辩称无事实根据和法律依据，不予采纳。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或无故拖欠劳动者的工资”。本案中，新蒲建设集团有限公司许昌分公司及其指定的B2、B4厂房项目经理王国顺未按照约定按月给付铁钢劳动报酬，已违反法律规定，故铁钢起诉请求新蒲建设集团有限公司许昌分公司给付工资138000元［其中，2012年10月24日至2016年8月底的工资数额为135000元（90000元＋45000元）；2016年9月1日至2016年9月27日的工资数额为3466．67元，但铁钢起诉请求3000元未超过该数额，故以铁刚起诉请求，合法有据，予以支持。铁钢主张劳动关系存续至2016年11月11日，但未提供证据予以证明，且新蒲建设集团有限公司许昌分公司不予认可，故不予采纳。故确认铁钢与新蒲建设集团有限公司许昌分公司之间劳动关系于2016年9月27日解除。铁钢主张新蒲建设集团有限公司许昌分公司给付按照拖欠工资数额的25％赔偿的请求无法律依据，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。本案铁钢自2012年10月24日起与新蒲建设集团有限公司许昌分公司形成劳动关系至2016年9月27日，双方一直未签订书面劳动合同。铁钢应当知道新蒲建设集团有限公司许昌分公司存在未签订书面劳动合同及未支付二倍工资的情形。《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。因此铁钢主张2015年9月28日至2016年9月27的之间其中11个月的双倍工资中的一倍，计款44000元（4000元×11个月）之请求合法有据，予以支持。本案中，新蒲建设集团有限公司在未及时足额支付劳动报酬的情况下解除与铁钢的劳动关系，应当根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定向铁钢支付经济补偿金的二倍的经济赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……”。铁钢自2012年10月24日在新蒲建设集团有限公司许昌分公司工作，故新蒲建设集团有限公司许昌分公司应给付铁钢经济赔偿金32000元（4000元／月×4个月×2）。新蒲建设集团有限公司许昌分公司系新蒲建设集团有限公司的分公司，不具备独立法人资格，因此新蒲建设集团有限公司应对新蒲建设集团有限公司许昌分公司所负上述债务承担连带偿还责任。铁钢主张诉讼期间的误工费、车旅费的请求，无事实根据和法律依据，不予支持。判决：一、铁钢与新蒲建设集团有限公司许昌分公司之间的劳动关系于2016年9月27日解除；二、新蒲建设集团有限公司许昌分公司于本判决生效之日起十日内支付铁钢工资138000元；三、新蒲建设集团有限公司许昌分公司于本判决生效之日起十日内支付铁钢双倍工资中的一倍44000元；四、新蒲建设集团有限公司许昌分公司于本判决生效之日起十日内支付铁钢经济赔偿金32000元；五、新蒲建设集团有限公司对上述二、三、四项承担连带给付责任；六、驳回铁钢的其他诉讼请求。案件受理费10元，由新蒲建设集团有限公司许昌分公司、新蒲建设集团有限公司负担。本院二审期间，铁刚未提交新证据。新蒲建设集团有限公司许昌分公司、新蒲建设集团有限公司提交新证据：收到条及转帐凭证各一份，证明王国顺因资金紧张无法支付工人工资，向公司借1万元，由ＸＸ的账户转给了铁钢。ＸＸ是公司的领导。王国顺提供新证据：施工合同两份，证明合同书第二页第九条有明确约定工资发放形式，铁钢的雇主是王国顺本人。铁刚质证认为，铁刚从未见过王国顺给ＸＸ出具的收到条，王国顺与公司存在利害关系，不影响铁刚与公司存在劳动关系；转帐凭证认可，ＸＸ委托李峰转给铁刚，当时铁刚给李峰出具了收到工资的收到条，公司应当提供该份证据，未提供承担不利后果。对王国顺的证据，依据合同相对性，与铁刚没有任何关联性，合同内容对铁刚不产生任何效力。新蒲建设集团有限公司许昌分公司、新蒲建设集团有限公司对王国顺提供证据质证认为，真实性没有异议，证明目的没有异议。王国顺对新蒲建设集团有限公司许昌分公司、新蒲建设集团有限公司提供的证据真实性没有异议，证明目的没有异议。本院认为，新蒲建设集团有限公司许昌分公司、新蒲建设集团有限公司提交的收到条和转账凭证未显示王国顺因资金紧张无法支付工人工资，铁钢未签字，不能约束铁钢，故该证据不能证明其待证目的，本院不予采纳。王国顺提交的施工合同不能证明铁刚的雇主是王国顺，铁钢不是合同相对方，合同约定支付工资方式不约束铁钢，不能证明其举证目的，本院对该证据不予采纳。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，关于双方是否存在劳动关系的问题。铁钢提供的《B2、B4厂房补充协议》显示：“一、B2、B4厂房剩余工程中原电气谷（许昌）温州电气产业投资开发建设有限公司委托委派张国强负责，新蒲建设集团有限公司许昌分公司委派铁钢负责，双方负责人要坚守工地，协商处理施工过程中出现的矛盾和问题”，该协议与新蒲建设集团有限公司许昌分公司分别于2014年9月22日、11月5日出具的《委托函》和《委托书》相互印证，证明新蒲建设集团有限公司许昌分公司派驻铁钢到B2、B4厂房项目工地协调项目推进工作。新蒲建设集团有限公司许昌分公司负责人ＸＸ通过转账向铁钢支付40000元工资的事实。2012年双方建立劳动关系时铁钢未超过法定退休年龄60岁，铁钢符合劳动者主体资格，故一审认定铁钢与新蒲建设集团有限公司许昌分公司存在劳动关系正确。新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司上诉称王国顺雇佣铁钢，其公司与铁钢之间为委托合同关系，均未提供有效证据予以证明，该上诉理由，本院不予支持。关于劳动合同解除时间的问题。铁钢起诉称，其于2012年10月24日至2016年9月27日在上述项目工地从事协调推进工作，2016年9月27日口头接到新蒲建设集团有限公司许昌分公司总负责人ＸＸ解除与铁钢劳动关系的批示，双方实际于2016年9月27日已经不再履行劳动合同，故一审认定双方解除解除劳动合同时间为2016年9月27日正确，本院予以确认。铁钢主张双方解除劳动合同时间为2016年12月27日没有提供证据予以证明，对其主张，本院不予支持。关于2016年9月27日至2017年12月27日期间工资损失及相应经济补偿、2016年12月27日至判决生效期间的误工损失是否支持的问题。本案中，双方已于2016年9月27日解除劳动合同关系，铁钢主张2016年9月27日以后的相关工资损失和经济赔偿，没有法律依据，本院依法不予支持。新蒲建设集团有限公司许昌分公司系新蒲建设集团有限公司的分公司，不具备独立法人资格，因此新蒲建设集团有限公司应对新蒲建设集团有限公司许昌分公司所负上述债务承担连带偿还责任。一审判决第六页第二行中：“系于2017年9月27日解除”存在笔误，本院予以纠正，更正为“系于2016年9月27日解除”。但一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计20元，由新蒲建设集团有限公司、新蒲建设集团有限公司许昌分公司负担10元，铁钢负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  胡琰峰代理审判员  肖永强代理审判员  刘贺举二〇一七年十一月八日书 记 员  张扬梵执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口