山西省吕梁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋11民终1965号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司,住所地山西省吕梁市离石区龙凤大街副食品公司二楼门店二层。负责人：王秉赢，总经理。委托诉讼代理人：杜永红，该公司员工。被上诉人（原审原告）：刘建平。委托诉讼代理人贺育梅，山西航宇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张铁生。被上诉人（原审被告）：中阳三菱物流有限公司，住所地山西省中阳县宁乡镇苍湾村。法人代表：王金禄，总经理。委托诉讼代理人：姜志峰，山西建志律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司（以下简称平安财险）因与被上诉人刘建平、张铁生、中阳三菱物流有限公司（以下简称三菱物流）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省方山县人民法院作出的（2017）晋1128民初376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷，公开询问进行了审理。上诉人平安财险的委托诉讼代理人杜永红与被上诉人刘建平及其委托诉讼代理人贺育梅、被上诉人三菱物流的委托诉讼代理人姜志峰到庭参加询问。被上诉人张铁生经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。平安财险上诉请求：l、撤销山西省方山县人民法院（2017）晋1128民初376号民事判决第一项，改判上诉人不予承担64339元的不合理费用；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人刘建平是峪口镇横泉村人，长期居住在农村，应该按2016年农村居民可支配收入标准计算残疾赔偿金9454×20×0.21=39706.8元，一审多判决40299元；2、伙食费应该按15元×149天=2235元，营养费应该按15元×149天=2235元，一审多判决7450元；3、误工费、护理费一审原告未提供误工证明等工资明细、银行流水，建议按2016年城镇居民可支配收入标准25828/365×149天×2=20860元，一审多判决16590元。刘建平辩称，该因所居住的横泉村因横泉水库将其承包的土地已经全部征用，现在基本上没有土地耕种，以在周围村镇出卖木头为生，且在一审中提交的证据证明横泉村列入吕梁市城镇规划范围，所以该的伤残赔偿金应当按照城镇居民计算。住院伙食费和营养补助一审判决正确。关于误工费和护理费，虽然没有提供具体的证据，但其实际误工和护理人员及护理天数是实际产生的，该认为一审参照的标准是合法合理的。一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。张铁生未到庭，未答辩。三菱物流辩称，上诉争议的焦点与该公司没有关联性，不发表意见。刘建平向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、被抚养人生活费、财产损失费等各项费用共计248300.77元；2、被告中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内先行予以赔付，不足部分由被告中阳三菱物流有限公司承担；3、案件受理费由被告中阳三菱物流有限公司承担。一审法院认定的事实：2016年8月14日10时许，被告张铁生驾驶晋J×××××（主）晋J×××××（挂）北奔牌重型半挂牵引车由南向北行驶至209国道（方山县横泉村村口路段）与原告驾驶的时风牌三轮车发生碰撞致���建平受伤，发生交通事故。方山县公安局交警大队第1601109交通事故认定书认定：张铁生应负此事故的全部责任，刘建平在本起事故中不承担责任。事故发生后，原告被送往方山县人民医院住院接受治疗，原告住院149天，后因经济困难出院回家休养。山西医科大学司法鉴定中心【2017】临鉴字第90号司法鉴定意见书对原告刘建平的伤残作出认定：刘建平的损伤构成九级伤残一处，十级伤残一处。被告张铁生驾驶的被告中阳三菱物流有限公司所有的晋J×××××（主）晋J×××××（挂）北奔牌重型半挂牵引车在被告中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司投有机动车交通事故责任强制保险、商业险第三者责任保险，且事故发生在保险期限内。一审法院认为，机动车发生交通事故，投保机动车交强险的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同赔偿，仍有不足部分，按事故责任比例分担。本案中被告张铁生负本起事故的全部责任，刘建平在本起事故中不承担责任。原告刘建平损失认定如下：1、医疗费票据中方山县万民诊所出具的收据1支60元不是正规票据，不予认可，外购药票据2支1305元，记载的药品确与原告的病情有关应予认可，医药费共计45885.82元。2、住院伙食补助费50元/天×149天=7450元。3、营养费30元/天×149天=4470元。4、交通费票据中23支公车票据确属在市面流通票据，应予认可，交通费共计808元。5、原告在交通事故中损坏的步步高手机一部，酌情赔偿1000元。6、原告住所地横泉村因横泉水库工程涉及库区移民，耕地减少且被列入城市规划区范围，应按照山西省2016年居民人均可支配收入标准19049元/年计算，伤残赔偿金19049元×20年×（20+1）%=80005.8元。7、被扶养人原告母亲郭二汝现年76周岁，且有三个子女赡养，按照山西省2016年农村居民人均生活消费支出标准8029元/年计算，被抚养人生活费8029元×5年×21%÷3=2810.15元。8、误工费参照2016年山西省城镇单位农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准45871元/年计算,即45871元/年÷365天×149天=18725.42元。9、护理费参照误工费标准即45871元/年÷365天×149天=18725.42元。10、精神抚慰金10500元。11、伤残鉴定费1500元。12、三轮车施救费1400元。原告刘建平损失合计193280.61元，由被告中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司首先在交强险限额内赔偿121000元，其余损失在商业第三者险限额内赔偿，即193280.61-121000=72280.61元。事故发生后被告中阳三菱物流有限公司垫付医药费47694.82元，因此在保险公司理赔后，应当由原告刘建平退还被告中阳三菱物流有限公司47694.82元。据此,依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决:一、被告中国平安财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司赔偿原告刘建平各项损失193280.61元（交强险限额内赔偿121000元，第三者责任险内赔偿72280.61元）；二、原告刘建平返还被告中阳三菱物流有限公司47694.82元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、被上诉人的残疾赔偿金计算标准问题；2、伙食补助费和营养费的计算标准问题；3、误工费、护理费的计算标准问题。第一，关于被上诉人的残疾赔偿金计算标准问题。由于2013年《山西省人民政府关于吕梁市城市总体规划的批复》中已将被上诉人刘建平居住的吕梁市方山县峪口镇横泉村列入城市规划区范围，原判以城镇居民标准对刘建平计算残疾赔偿金并无不当，本院予以确认。第二，关于伙食补助费和营养费的计算标准问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三、二十四条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。营养费���据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因此，一审法院按住院伙食补助费50元/天、营养费30元/天的标准认定并无不妥，本院予以确认。第三，关于误工费、护理费的计算标准问题。被上诉人刘建平一直从事贩木材的生意，属于农、林、牧、渔业，且有峪口镇横泉村委的证明。一审计算误工费、护理费按照2016年山西省城镇单位农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准47871元/年计算符合规定，本院予以确认。综上所述，上诉人平安财险的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1408元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李艳丽审判员  穆沛华审判员  张晓玮二〇一七年十一月二十七日书记员  樊振遐