长春经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0191民初2521号原告：吉林省保安押运护卫有限公司，住所地：长春经济技术开发区南湖大路与金川街交汇处。法定代表人：张弘驰，该公司董事长。委托代理人：邬春旭，北京德恒（长春）律师事务所律师。被告：张方明，男，汉族，1980年3月28日生，住长春市南关区。委托代理人：高萌遥，吉林义力律师事务所律师。吉林省保安押运护卫有限公司（以下简称“保安押运公司”）诉张方明劳动争议一案，本院受理后，依法由代理审判员王瑜独任审判。原告保安押运公司委托代理人邬春旭、被告张方明的委托代理人高萌遥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保安押运公司向本院提出诉讼请求：不服长春经济技术开发区劳动认识争议仲裁委员会做出的长经技劳人【2017】第21号裁决，请求判令不支付张方明经济赔偿金74671.34元、加班费工资30450.67元、年假工资4478.04元。长春经济技术开发区劳动认识争议仲裁委员会做出的长经技劳人【2017】第22号裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。一、裁决保安押运公司支付经济赔偿金是错误的，没有事实与法律的依据。张方明在保安押运公司处工作达11年之久，期间经常得到公司依劳动制度发放的奖励和补贴，不可能对劳动制度不知悉。保安押运公司在2013年曾对公司劳动制度进行修改并组织员工进行讨论，张方明亦未提出任何反对意见，应试为对劳动制度的明知。在张方明无故旷工后，公司依内部管理制度对其进行处理并通知其办理离职手续，保安押运公司已履行法定程序，不存在违法解除劳动合同情形。二、裁决要求保安押运公司支付张方明加班工资及加班工资的计算方式是错误的。根据仲裁规则，劳动者主张加班工资应当由其本人对加班事实及加班天数进行举证，但在庭审中，张方明未提供任何能够证明其加班天数的证据，应当由其本人承担举证不能的法律后果。保安押运公司的庭审中已经提供工资表证实向张方明足额发放的工资中包含加班费，仲裁委员会对工资表的效力也予以认可，为此不需要向张方明支付加班工资。裁决以《工资支付暂行规定》第六条为由裁决支付两年工资不符合实际情况。该规定制定于上一实际九十年代，由于时代的变化，虽未废止但已不符合现实情况，由于员工工资系由银行电子转账完成，不需要员工到劳资部门现场领取工资，故没有员工签字的工资表亦属正常。保安押运公司对劳动者的工资备案属于电子备案，自劳动者入职以来一直保存，任何人对工资有异议均可到劳资部门进行查询。另外，原张方明双方在劳动合同中已约定了基本工资数额，实发工资中包含加班费各项津贴，这部分收入属于偶然性收入，不应该计算在加班费的计算基数中，应按双方合同约定工资作为基数时行计算。由于张方明在仲裁过程中认可在休息日保安押运公司已支付当日工资，未支付加班工资，所以在计算加班费时应当扣除已付的当日工资，即只需要向劳动者支付100%的日平均工资即可。所以，保安押运公司认为，裁决中加班费的计算方式和标准是错误的。三、裁决要求保安押运公司支付张方明年假工资是错误的，且计算方式错误。年假制度是一种法定的福利制度，劳动者对其有自主选择权，既有选择是否休年假的权利。保安押运公司有依据劳动者申请并结合生产实际安排员工何时休年假的权利。张方明于2016年3月离职，2016年工作仅3个月，且在离职前未向公司提出年休假申请，系张方明主动放弃权利。另外，原张方明双方在劳动合同中已约定了基本工资。实发工资中包含加班费各项津贴，这部分收入属于偶然性收入，不应该计算在年假工资的计算基数中，应按双方合同约定工资作为基数实行计算。由于保安押运公司已向张方明支付当日工资，所以在计算年假工资时应当扣除已付的当日工资即可。所以，保安押运公司认为，裁决中年假工资的计算方式和标准是错误的。综上所述，保安押运公司认为仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护保安押运公司的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判决！张方明辩称：1.保安押运公司违法解除与张方明的劳动关系，且保安押运公司解除的依据制定未经民主程序，也未向劳动者公示，故保安押运公司应向张方明支付经济赔偿金；保安押运公司对张方明加班及未休年假的事实予以认可，且保安押运公司无证据证实其已向张方明支付上述工资，故保安押运公司应依法向张方明支付加班费及未休年假工资。经审理查明：保安押运公司与张方明共签订六份劳动合同，合同期限分别为2006年11月1日至2009年12月31日、2013年1月1日至2013年12月31日、2014年1月1日至2014年12月31日、2015年1月1日至2015年12月31日、2016年1月1日至2018年12月31日，合同期间的工资分别为700元/月、2100元/月、2100元/月、2100元/月、2250元/月，工作内容为驾驶员，标准工时制。2016年5月18日，保安押运公司出具《终止（解除）劳动合同证明书》，终止劳动合同原因处写明“辞职”，无张方明本人签字。根据保安押运公司提供的2015年4月至2016年3月工资明细显示，张方明每月工资中除了合同约定的基本工资外，还有工龄工资、加班费、岗位津贴、电话费、线路补助、安全奖励、节油奖励、节日补助，并代扣保险。另查，张方明作为申请人向劳动部门申请仲裁，因被申请人即保安押运公司不服劳动裁决，形成本案。认定上述事实的证据有：劳动合同书、情况说明、员工须知、仲裁裁决书、工资明细。本院认为，一、关于保安押运公司是否违法解除与保安押运公司的劳动合同关系、是否应当支付赔偿金的问题。保安押运公司虽称其与张方明解除劳动合同系张方明旷工、违反劳动纪律所致，保安押运公司并未提交证据证明旷工事实，因此对于保安押运公司的合法解除劳动合同的主张本院不予采信，应认定为违法解除。因此根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，保安押运公司应当向张方明支付违法解除劳动合同赔偿金，计算方法为：按劳动者在本单位工作的年限，每满一年（六个月以上不满一年按一年计算）支付两个月工资，工资标准为离职前十二个月平均工资，张方明在保安押运公司处工作的起止时间为2004年11月1日至2016年3月25日。其赔偿年限为11.5年。另《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”，具体到本案，仲裁部门认定的赔偿金74671.34元并未超出法定范围，本院予以确认。二、关于加班费的问题。根据保安押运公司、张方明当庭确认，张方明每月最多只休息六天，另外按照张方明的工资构成，张方明确实存在加班的情况，每月发放的加班费数额不等。因此，可以确认张方明存在加班的事实，而张方明的具体加班天数，应当按照考勤记录为准，但保安押运公司作为用人单位并未按法律规定将应由其保存的考勤记录向本院提供考勤记录。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款规定：“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果”。因此对于张方明主张的保安押运公司每个月少发两天加班费的主张本院予以认可，对于保安押运公司主张的已向张方明发放了每月两个休息日一倍工资的主张不予认可。对于保安押运公司主张每日加班四小时延时加班费的主张，因保安押运公司未向法庭提交足够的证据加以证明，张方明对此亦不认可，故对该主张本院不予保护。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。根据《工资支付暂行条例》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”的规定，因保安押运公司未提交相关证据，应当保护两年的加班费用，数额为9351.72元【（2100元/月÷21.75天×2天×21个月+2250元/月÷21.75天×2天×3个月）×200%】。三、关于未休年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，张方明的每年的年休假应为10天，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，保安押运公司在仲裁阶段主张张方明关于未休年休假工资的主张超过仲裁时效，故本院保护一年，张方明离职前十二月的平均工资为3381.58元，其应予保护的未休年假工资应为2985.36元（3246.58元÷21.75天×10天×200%）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条第二款、《职工带薪年休假条例》第三条、《工资支付暂行条例》第六条的规定，判决如下：一、原告吉林省保安押运护卫有限公司于本判决生效后三日内向被告张方明支付违法解除劳动合同赔偿金74671.34元、加班费9351.72元、未休年休假工资2985.36元。二、驳回原告吉林省保安押运护卫有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件审理费10元，由吉林省保安押运护卫有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于长春市中级人民法院。代理审判员 王 瑜二〇一七年十一月十五日书 记 员 陶海红