新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书(2017)新2301民初3440号原告：骆书芹，女，汉族，1970年6月26日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：王瑜，新疆同创律师事务所律师。被告：雷华亭，男，汉族，1971年5月26日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市。被告：李志刚，男，锡伯族，1974年1月23日出生，无固定职业，住昌吉市。委托诉讼代理人：白建利，新疆星河律师事务所律师。被告：新疆福星建设（集团）有限公司，住所：新疆巴州库尔勒市青年路北三巷13号。统一社会信用代码：91652801229491741R。法定代表人：王军，系该公司董事长。委托诉讼代理人：朱拥军，系该公司员工。被告：新疆屯河门窗有限公司，住所：新疆昌吉州昌吉高新技术产业开发区科技大道9号办公楼315室。统一社会信用代码：×××。法定代表人：曾小红，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘春霞，新疆联明律师事务所律师。原告骆书芹与被告雷华亭、李志刚、新疆福星建设（集团）有限公司（以下简称福星公司）、新疆屯河门窗有限公司（以下简称屯河门窗公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月21日立案后，依法转为普通程序，于2017年10月13日公开开庭进行了审理，原告骆书芹及其委托诉讼代理人王瑜，被告雷华亭，被告李志刚的委托诉讼代理人白建利，被告福星公司的委托诉讼代理人朱拥军，被告屯河门窗公司的委托诉讼代理人刘春霞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告骆书芹向本院提出诉讼请求，请求判令：一、被告赔偿原告残疾赔偿金119546.41元、误工费37184.38元、护理费19477.53元、营养费2250元、住院伙食补助费3120元、被抚养人生活费53072.5元、交通费3000元、鉴定费3250元、精神损害抚慰金8000元、后续治疗费8000元；二、诉讼费用由被告承担。庭审中，原告当庭放弃被抚养人生活费的诉讼请求。事实及理由：2016年10月15日，原告在新疆屯河门窗有限公司刷真石漆时，原告站在二楼外墙吊蓝操作时，吊篮头翻了，原告从上面摔下，被送往新疆医科大学第一附属医院昌吉分院抢救，住院治疗26天，诊断为胸部和颈部多处骨折。经鉴定，原告伤情为一处九级伤残，一处十级伤残。原告受被告雷华亭雇佣，被指派到被告屯河门窗公司综合楼工地干活，被告雷华亭、被告李志刚均无施工资质，被告雷华亭从被告李志刚处承包外墙保温工程，被告福星公司与被告屯河门窗公司签订了《建设工程施工合同》。原告为维护合法权益，诉至法院。被告雷华亭辩称：对原告受伤的事实及过程无异议，对于其所述本人与原告是雇佣关系不认可，本人与原告不是雇佣关系。本人是给李志刚工地带班的，本人受雇于被告李志刚。对原告的伤残等级不认可，因鉴定是原告自行委托的，故不认可。被告李志刚辩称：对原告受伤的事实及过程无异议，本人将屯河门窗公司的室内装修部分（包含外墙刷乳胶漆）承包给被告雷华亭，本人与被告福星公司没有关系，屯河门窗公司付款也是付给本人，本人与屯河门窗公司签订的合同。原告与本人无关系，不是本人雇佣的，也不由本人出劳务费。原告刷真石漆的活与本人和被告福星公司均没有关系。外墙漆不是仿真石漆，而是乳胶漆，原告刷仿真石漆是屯河门窗公司私自变更的，没有通知本人与被告福星公司。原告干活时该工程已经停工，因其没有支付工程款。屯河门窗公司私自将乳胶漆变更为仿真石漆，该收尾工程是被告雷华亭与被告屯河门窗公司私自达成的。原告在该事故中也存在过错，原告是多年从事墙面粉刷的人员，对于高空作业的规范应当清楚，但其在吊篮的固定、支架安装没有规范操作；高空作业人员应当佩戴安全设施，但原告在施工过程中没有采取防护设施。通过病历可见原告有原发性高血压（高压200），这类人员不应从事高空作业。因此原告在此次事故中存在过错，原告也应承担相应责任，综上本人不应当承担责任。被告福星公司辩称：对原告受伤的事实及过程无异议。但对原告的诉请不认可。原告受伤的工程与本公司没有关系，本公司与被告雷华亭、被告李志刚也没有关系。2015年4月，本公司与被告屯河门窗公司签订了建筑施工合同，也约定了开工和竣工日期，但本公司至今未收到屯河门窗公司关于开工的指令，也没有施工，也没有参与验收。本公司多次与屯河门窗公司联系，该公司给本公司的回复是已经开工，但具体施工人本公司并不清楚。根据合同，发包人应当在7日内下发开工通知，本公司至今未收到通知。因此原告受伤与本公司没有关系，本公司不应当承担责任。被告屯河门窗公司辩称：对原告受伤的事实及过程无异议。本公司是工程的发包方，本公司将工程发包给被告福星公司，被告福星公司指派被告李志刚作为施工人具体施工，对于施工过程发生的事故，应当由承包人承担责任，与本公司没有关系。原告举证，被告质证及本院认证如下：一、建设工程施工合同、施工补充协议，证实被告福星公司承建被告屯河门窗公司的综合楼工程，综合楼所有的窗户由被告屯河门窗公司制作并安装，且门窗工程款抵负被告福星公司施工的工程款；补充协议证实实际承包人系被告李志刚，被告李志刚借用被告福星公司的资质。四被告对证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认；二、塑钢窗安装合同，证实被告李志刚与被告屯河门窗公司签订定做塑钢窗合同，并用作综合楼。被告雷华亭、被告李志刚、被告屯河门窗公司对证据的真实性无异议，被告福星公司对证据的真实性不认可，本院对证据的真实性予以确认；三、住院病案首页、入院记录、出院记录、出院证，证实原告受伤后住院治疗26天、住院期间费用由被告雷华亭垫付。四被告对证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认；四、鉴定书及鉴定费票据，证实原告伤情经鉴定为一处九级伤残，一处十级伤残、后续治疗费8000元、护理期110天（包含二次手术）、误工期210天（包含二次手术）、营养期90天，支出鉴定费3200元。四被告对该证据不认可，认为系原告自行委托做出的，本院对证据的真实性予以确认；五、居住证明、婚姻证明、户口本，证实原告与何满城系夫妻关系，何满城的户籍在城镇，原告与其于2002年结婚，一直居住在其丈夫的户籍地，原告主张的残疾赔偿金应按城镇标准。被告雷华亭要求法院核实，被告李志刚对户口本及居住证明的真实性无异议，对婚姻证明请法院核实，被告屯河门窗公司对户口本的真实性无异议，其他证据由法院核实，被告福星公司对证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认；六、交通费票据，证实原告受伤后原告的丈夫从内地到新疆来护理支出的交通费，原告主张3000元，实际有票据的只有620元。四被告对证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认。被告雷华亭举证，原告及其他被告质证及本院认证如下：一、住院费统一结算票据，证实原告住院期间，本人给原告垫付医疗费90851.46元，这些钱实际由被告李志刚支付的，被告李志刚给本人打了125000元，本人用这些钱给原告支付的医疗费，这些钱以后要从本人的工程款中扣减，故此款应算本人垫付的。原告及被告李志刚、被告福星公司、被告屯河门窗公司对证据无异议，本院对证据的真实性予以确认；二、照片，证实事发时，吊篮上是有安全绳的。是因固定吊篮的沙袋破裂，导致吊篮固定不住，脱落的事实。原告及被告李志刚、被告福星公司、被告屯河门窗公司对证据无异议，本院对证据的真实性予以确认。被告李志刚举证，原告及其他被告质证及本院认证如下：一、住院病历、出院证明、入院记录、住院证明，证实原告从2012年就患有原发性高血压，依据相关规定不能从事高空作业，且原告对其自己的病史明知，原告自身存在过错。原告及被告雷华亭、被告福星公司、被告屯河门窗公司对证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认；二、设计施工图纸，证实被告屯河门窗公司擅自更改施工图纸，施工原设计为乳胶漆粉刷，后变更为仿真石漆的粉刷，且被告屯河门窗公司将更改后的工程擅自发包给其他人。原告及被告雷华亭、被告福星公司、被告屯河门窗公司对证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认；三、建设工程施工合同通用条款，证实该条款第18条规定，发包方即本案被告屯河门窗公司应给现场施工人员购买工伤保险，如果没有购买，也应承担责任。原告及被告雷华亭、被告福星公司、被告屯河门窗公司对证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认。被告福星公司未向本院提供证据。被告屯河门窗公司举证，原告及其他被告质证及本院认证如下：一、整改通知，证实9月23日办公楼主体完工后，外墙刷漆尚未开始，外墙刷漆在本公司与被告李志刚约定的工程范围内。原告及被告雷华亭、被告李志刚对证据的真实性无异议，被告福星公司对证据的真实性不认可，本院对证据的真实性予以确认；二、收条，证实2016年10月24日，被告李志刚向本公司出具收条，收到工程款40000元，该款实际用于垫付原告医疗费，该40000元在被告李志刚的工程款中已经扣减，这40000元实际由被告李志刚垫付。原告及被告雷华亭、被告李志刚对证据的真实性无异议，被告福星公司对此事不知情，本院对证据的真实性予以确认；三、决算单，证实被告李志刚与本公司决算时，外墙变更是算在工程量中的。原告及被告雷华亭、被告李志刚对证据的真实性无异议，被告福星公司对该证据不认可，本院对证据的真实性予以确认。本院依职权向何山调查，查得”原告受伤的过程我知道，当时我在给屯河门窗公司刷真石漆，我在前墙放线，原告在后墙吊篮上刮腻子，一共二层楼，我在一楼地面，刘帅和原告在二楼吊篮上。我干活的时候听见后面响了一声，我就跑过去看，两个人（刘帅和原告）都掉下来了，吊篮用两根杆子支撑着，事发生我看见一边的杆子掉在地上，吊篮被另外一个杆子支撑着，倾斜着，原告躺在地上昏迷不醒。我和原告都是14号去干的活，第二天就出的事。雷华亭的妻子与我是一个队上的，14号之前我和原告都在呼图壁给雷华亭干活，干完之后，雷华亭就把我们拉到屯河门窗公司的工地上来了，当时说的240元/天，干刷真石漆的活，等活干完一起结账，干活的钱到现在也没有给。雇主是雷华亭，由雷华亭支付工资。我们来干活的时候，吊篮就在。”原告及被告雷华亭、被告李志刚、被告福星公司、被告屯河门窗公司对该证人证言的真实性无异议，本院对证人证言结合其他证据综合认定；本院依职权向贾秀云调查，查得”我与原告都在屯河门窗干活（刮腻子），干活的楼是二层建筑，我当时在一楼刮腻子，原告和刘帅在二层挂砂浆，他们站在电动吊篮里面，我听到咚的一声，我就跑过去看，我看原告躺在地上，出不了气，架子一头掉下来了，一头挂在杆子上，还在二楼挂着。14号开始干的活，15号出的事。14号之前我与原告在呼图壁给雷华亭干活，干完之后，雷华亭的妻子就把我们拉到屯河门窗厂的工地上，240元/天。外墙保温的工程是承包给了雷华亭，雇主是雷华亭。我们来干活的时候，吊篮就在。”原告及被告雷华亭、被告李志刚、被告福星公司、被告屯河门窗公司对该证人证言的真实性无异议，本院对证人证言结合其他证据综合认定。经当事人举证、质证及本院认证，查明事实如下：2016年10月15日，原告在新疆屯河门窗有限公司站在二楼的吊篮中给外墙刷真石漆时，因固定吊篮的砂袋破裂，原本用两根杆子支撑着的吊篮一头脱落倾斜，原告从吊篮中摔下受伤。被送往新疆医科大学第一附属医院昌吉分院住院治疗26天，入院诊断：左侧额叶脑出血，蛛网膜下腔出血，颈2、3椎双侧椎弓骨折，颈7椎体右侧小关节突骨折，胸7、8椎体骨折，左侧枕顶软组织伤，右下肺肺大泡，原发性高血压3级（很高危）。出院诊断同入院诊断。原告住院期间，被告雷华亭给原告垫付医疗费90851.46元。2017年4月17日，新疆天诚司法鉴定所作出[2017]新天诚法临鉴字第271号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人骆书芹因外伤致：（一）伤残程度评定：1、胸7、8椎体骨折，属九级伤残；2、颈2、3椎双侧椎弓骨折，遗留颈部活动功能受限，属十级伤残。（二）后期治疗费评定：颈2、3椎双侧椎弓骨折内固定金属物取出的住院、手术全部费用为8000元。（三）误工期评定：从受伤之日起，误工期评定为180日；内固定取出住院、手术的误工期为30日。（四）护理期评定：从受伤之日起，护理期评定为90日；内固定取出住院、手术的护理期为20日。（五）营养期评定：从受伤之日起，营养期评定为90日。鉴定费支出3200元。2015年3月5日，屯河门窗公司作为发包人，与承包人福星公司签订《建设工程施工合同》，屯河门窗公司将其综合楼施工工程发包给福星公司。计划开工日期为2015年4月10日，计划竣工日期为2015年10月30日。工程承包范围：施工图纸所设计的全部内容及工程量清单中的内容。承包人项目经理系朱佣军。2016年9月24日，屯河门窗公司与李志刚签订《施工补充协议》，工程内容：施工图所设计的土建全部（其中包含：所有地砖、卫生间墙砖、洗浴间配套设施、所有门及窗户（窗户采用65三玻彩色系列，由屯河门窗公司制作，抵付工程款）。2016年9月23日，屯河门窗公司向李志刚出具《关于新疆屯河门窗有限公司办公楼建设工程整改的通知》，第4项，办公楼门斗外墙保温未完成，需重新将此保温完成。2017年10月11日，屯河门窗公司与李志刚签订《关于新疆屯河门窗有限公司办公楼工程决算单》，确认工程单价1180元/㎡，工程总价为1497184元，另外网、外墙由原乳胶漆变更为真石漆合计追加费用为115820元，经双方核定工程量后，总金额为1613000元。”工程款全部由屯河门窗公司与李志刚结算。经查，被告李志刚将屯河门窗公司综合楼墙面粉刷工程分包给被告雷华亭，原告受雇于被告雷华亭。被告李志刚、被告雷华亭无施工资质。原告干活时未采取任何防护措施。原告与何满城于2002年1月25日结婚，婚后居住在四川省剑阁县柘坝场镇，该地区属于城镇。双方当事人对原告因事故造成损失的争议及本院对原告损失的认定：1、住院伙食补助费：原告主张3120元（26天×120元），被告雷华亭、被告李志刚、被告屯河门窗公司认可每天25元，被告福星公司要求由法院认定，本院根据原告住院天数，确认住院伙食补助费为650元（26天×25元）；2、营养费：原告主张2250元，被告雷华亭、被告李志刚、被告屯河门窗公司无异议，被告福星公司要求由法院认定，本院根据原告伤情，认为原告主张2250元并无不当，故本院予以确认；3、误工费：原告主张37184.38元（177.07元×210天），被告雷华亭、被告李志刚认为天数应按医嘱，并按农村标准计算，被告福星公司要求由法院认定，被告屯河门窗公司无异议。本院认为，原告于2016年10月15日受伤，于2017年4月17日定残，误工期算至定残前一日为183天，根据原告工作的性质，本院确认其为无固定职业，故本院确认误工费为32403.81元（183天×177.07元）；4、护理费：原告主张19477.53元（177.07元×110天），被告雷华亭、被告李志刚认为天数应按医嘱，并按农村标准计算，被告福星公司要求由法院认定，被告屯河门窗公司无异议。本院认为，根据原告住院天数、伤情及鉴定意见书，原告主张110天的护理期并无不当，故本院确认护理费为19477.53元；5、残疾赔偿金：原告主张119546.41元（28463.43元×21%×20年），被告雷华亭、被告李志刚、被告屯河门窗公司认为应按农村标准计算，被告福星公司要求由法院认定，本院认为，通过原告提供的证据可以证实其在城镇居住的事实，被告不认可，但未提供相反的证据予以反驳，故原告按城镇标准计算并无不当，故本院对残疾赔偿金119546.41元予以确认；6、后续治疗费：原告主张8000元，被告雷华亭、被告李志刚认为应在实际发生后再主张，被告福星公司要求由法院认定，被告屯河门窗公司无异议，本院认为该费用系鉴定机构依法作出的，故本院予以确认；7、鉴定费：原告主张3250元，被告雷华亭、被告李志刚、被告屯河门窗公司无异议，被告福星公司要求由法院认定，经本院核实原告支出鉴定费3200元，该费用系原告为确定损失实际支出的费用，故本院予以确认；8、交通费：原告主张3000元，被告雷华亭无异议，被告李志刚不认可、被告屯河门窗公司不认可，被告福星公司要求法院酌定，本院根据原告住院、出院酌定交通费为500元；9、精神损害抚慰金：原告主张8000元，被告雷华亭、被告李志刚无异议、被告福星公司要求法院认定，被告屯河门窗公司认可4000元，本院根据原告伤情，考虑原、被告的过错程度，本地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为2000元。本院认为：公民的健康权受法律保护，本案被告屯河门窗公司作为工程的发包方，与被告李志刚签订施工补充协议，工程款与被告李志刚结算，可以认定被告李志刚系工程的承包方。对被告屯河门窗公司辩称，与被告福星公司签订了《建设工程施工合同》，承包方系被告福星公司的辩解意见本院不予采信。被告福星公司与本案诉争工程无任何关系。被告李志刚承包工程后，又将该工程的外墙粉刷分包给被告雷华亭，被告雷华亭雇佣原告干活，故原告与被告雷华亭系雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。本案中，因固定吊篮的砂袋破裂，致吊篮脱落，原告摔伤，事发时原告未采取任何防护措施。被告雷华亭作为原告的雇主，未提供证据证实其对原告进行过安全防护教育，也未提供证据证实其向原告发放过安全带等其他防护用品，未尽安全保障义务，其存在过错。原告未对自己采取必要的安全防护措施，且对工作环境未尽安全注意义务，致使摔伤，其本身存在一定的过错。根据双方的过错程度，本院认为原告应自行承担30%的责任，被告雷华亭应承担70%的责任。根据《中华人民共和国建筑法》的规定，承建方须具备相应建筑从业资质。本案中，被告屯河门窗公司作为发包方，将其工程发包给没有资质的被告李志刚，后被告李志刚又将该工程转包给没有资质的被告雷华亭，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故就原告的损失，被告李志刚和被告屯河门窗公司应与被告雷华亭承担连带赔偿责任。本案中原告的损失：住院伙食补助费为650元、营养费2250元、误工费32403.81元、护理费为19477.53元、残疾赔偿金119546.41元、后续治疗费8000元、鉴定费3200元、交通费500元，应由被告承担70%，即住院伙食补助费为455元、营养费1575元、误工费22683元、护理费为13634元、残疾赔偿金83682.5元、后续治疗费5600元、鉴定费2240元、交通费350元，并另行给付原告精神损害抚慰金2000元，合计132219.5元。就原告住院期间，被告雷华亭垫付的医疗费90851.46元，应由原告承担30%，即27255元，应从被告应承担的款项中扣减。被告李志刚及被告屯河门窗公司对上述款项承担连带赔偿责任。被告福星公司在本案中不承担责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告雷华亭赔偿原告骆书芹住院伙食补助费为455元、营养费1575元、误工费22683元、护理费为13634元、残疾赔偿金83682.5元、后续治疗费5600元、鉴定费2240元、交通费350元、精神损害抚慰金2000元，合计132219.5元，与原告骆书芹应承担的医疗费27255元相扣减，被告雷华亭还需向原告骆书芹赔偿104964.5元，于本判决生效后十日内给付；二、被告李志刚、被告新疆屯河门窗有限公司与被告雷华亭承担连带赔偿责任；三、被告新疆福星建设（集团）有限公司在本案中不承担责任；四、驳回原告骆书芹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5154元，退还原告骆书芹1065元，由被告雷华亭负担2106元，由原告骆书芹自行负担1983元（本案受理费已由原告预交，在本案执行时按照判决书的数额由被告一并向原告给付）。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 长  邵立忠审 判 员  高 源人民陪审员  牛志良二〇一七年十一月二十八日书 记 员  张文雅