山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁17民终2006号上诉人（原审被告）：东明县气象局。住所地：东明县。法定代表人：江玉国，该局局���。委托诉讼代理人：张成祥，山东天清律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：耿建平，男，1959年10月29日出生，汉族，住东明县。委托诉讼代理人：高百善，东明县法律援助中心律师。上诉人东明县气象局因与被上诉人耿建平劳动争议一案，不服山东省东明县人民法院（2017）鲁1728民初732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。东明县气象局上诉请求：撤销原判，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间没有建立劳动关系。被上诉人不是上诉人的在册人员，不是按照有关规定和程���、经省市人事主管部门审批、人事档案存放于上诉人处的正式人员。而是与上诉人的关联单位东明县蓝天实业有限公司形成劳动关系。二、判决上诉人支付被上诉人工资126590元，没有事实和法律依据，且工资总额计算错误，应为117800元。被上诉人自1996年7月起，未履行劳动义务，双方形成“长期两不找”，即使上诉人与被上诉人形成劳动关系，双方劳动关系已经实际解除，不应支付其最低工资。三、被上诉人的起诉已超过诉讼时效。上诉人提交的工资报销表中记载1993年11月至2016年3月，上诉人没给被上诉人发过工资，如存在劳动关系，其权利侵害之日应为1993年。耿建平辩称，服从一审判决。耿建平向一审法院起诉请求：判令被告补发1998年离岗以来保障工资342000元，补���养老保险统筹基金，并今后给予同岗位职工同等待遇。一审法院认定事实：东明县气象局属于省管事业单位，单位人事安置权利统一归属于山东省气象局。东明县气象局在90年代依照国家政策投资兴办企业，设立了东明县蓝天实业公司。耿建平之兄耿建国在东明县气象局任职局长期间，经东明县劳动局同意，以与案外人袁伟杰对调方式，于1993年2月26日将耿建平从东明县物资局调至东明县气象局；东明县物资管理局（政工科）作为调出单位、东明县气象局作为调入单位、东明县劳动局作为审批单位分别在工人商调联系表上签字盖章同意；东明县劳动局1993年2月26日向东明县气象局出具的NO.0003656职工介绍信内容为：兹介绍耿建平同志等壹名到你局分配工作，请予接洽。耿建平1994年在东明县教师进修学校学习期间，东明县气象局在毕业生登记表上加盖东明县气象局公章，并由单位负责人耿建国签名。耿建平办理调动手续后，东明县气象局局长耿建国曾安排耿建平参与东明县气象局投资兴办的东明县蓝天实业公司的经营。因东明县气象局管理混乱，其投资兴办的企业资不抵债，1996年3月29日，原菏泽地区气象局召开办公会议，其中对于东明县气象局的问题进行研究并作出决定：“对东明局的问题，党组已采取了措施，经过东明县组织部同意，调入本局（赵志明）任局长，免去耿建国的职务，对局内不在册人员全部清除（对张广敏也按不在册人员之处理，一起清除），至于这中间的工作，局党组还要进行逐步解决”。1996年6月份，菏泽地区气象局副局长郭建民等到东明县气象局召开会议，通报了菏泽地区气象局决定，通知对不在册人员予以清退，与东明县气象局脱离关系。诉讼过程中，耿建平提供证人证言，证明菏泽地区气象局在1996年6月份宣布的决定是让其回家等候通知。本案在重审过程中，查明耿建平被作为不在编人员清退后，2001年曾经到菏泽地区气象局找副局长郭建民，要求上班，但是副局长郭建民以不清楚其如何办理的调动为由，答复为其无法办理上班事宜。经查耿建平提供的人事档案材料原件均由东明县气象局原局长耿建国提供，耿建国承认其手中仍然保存有部分在册和不在册职工的人事档案材料，包括职工介绍信、工人商调联系表等。耿建平提供的人事档案材料原件均由东明县气象局原局长耿建国提供，耿建国承认其手中仍然保存有部分在册和不在册职工的人事档案材料，包���职工介绍信、工人商调联系表等。东明县气象局提供的1993年—1997年工资表记载：1993年1—3月份工资姓名目录中没有耿建平的名字，从4月份开始，东明县气象局发放工资分3部分，耿建平被列入第3块人员，与东明县蓝天实业公司法定代表人刘卫东一起发工资；1993年4月—10月，有耿建平的工资目录；1993年11、12月没有耿建平的工资记录，1994年之后没有耿建平工资记录。东明县劳动人事争议仲裁委员会于2016年3月25日作出“东劳人仲案字[2016]第10号不予受理通知书”，对耿建平的仲裁申请以超过仲裁时效为由不予受理。另查明,菏泽市1997年至今历年每月最低工资标准为,1997年7月至1999年6月为160元,1999年7月至2001年6月为220元,2001年7月至2002年9月各县为260元,2002年10月至2004年3月各县为290元,2004年4月至2004年12月各县为310元,2005年1月至2006年9月各县为350元,2006年10月至2007年12月各县为390元,2008年1月至2010年5月为500元,2010年6月至2011年2月为600元,2011年3月至2012年2月为800元,2012年3月至2013年2月为950元,2013年3月至2014年2月为1080元,2014年3月至2015年2月为1200元,2015年3月至2016年5月为1300元,2016年6月至今为1390元。一审法院认为，本案主要争议焦点为：一、耿建平与东明县气象局之间是否存在劳动关系；二、如存在劳动关系，菏泽市气象局1996年6月清除不在编人员，是否导致劳动关系的解除；三、耿建平主张权利是否超过诉讼时效。对于焦点一，东明县物质局综合公司及主管单位东明县物质局作为耿建平的调出单位和主管���门，东明县气象局作为接收单位在“城镇劳动合同制工人转移审批表”上签章同意耿建平的工作关系调转，并经东明县劳动局在城镇劳动合同制工人转移审批表上加盖东明县劳动局计划调配专用章同意调转，东明县劳动局出具的职工介绍信介绍耿建平到东明县气象局报到，耿建平工作关系已经调转至东明县气象局；虽然东明县气象局属于省管事业单位，单位人事安置权利统一归属于山东省气象局，但是行政事业单位在90年代依照国家政策允许投资兴办企业，东明县气象局根据当时的政策设立了东明县蓝天实业公司等企业实体，在其上级部门的监管下聘用职工进行经营，将部分职工调入东明县气象局并安置到企业实体中参与企业经营，耿建平与东明县气象局已经成立事实劳动关系。对于焦点二，东明县气��局因管理混乱，其投资兴办的企业资不抵债，1996年3月29日，菏泽地区气象局召开办公会议，对于东明县气象局的问题进行研究并作出决定：调整领导班子，对局内不在册人员全部清除；1996年6月份，菏泽地区气象局副局长郭建民等到东明县气象局召开会议，通报了菏泽地区气象局决定，通知对不在册人员予以清退，与东明县气象局脱离关系。依照《中华人民共和国劳动法》第二十六条规定，用人单位解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人，东明县气象局仅以会议形式宣布清除不在编人员违反法律规定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。东明县气象局未提供证据证明以书面形式通知耿建平解除劳动关系，其以会议形式宣布清除不在编人员，对耿建平不发生解除劳动关系的法律后果，耿建平与东明县气象局劳动关系仍然存续。对于焦点三，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第二项规定，因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。东明县气象局作出对耿建平清退的处理决定应当书面通知耿建平，由于东明县气象局未提供书面通知耿建平的相关证据，故耿建平申请仲裁之日即2016年3月25日为劳动争议发生之日，耿建平主张权利并未超过法定时效。耿建平调入东明县气象局工作，在未经过合法事由解除劳动关系的情况下，耿建平仍然属于东明县气象局的员工。依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，国家实行最低工资保障制度。东明县气象局违法辞退耿建平，给耿建平造成经济损失，耿建平请求支付1998年以来的保障工资，应予支持。应当按照1998年至2016年菏泽市相应年月最低工资标准计算至2016年8月。耿建平主张东明县气象局给予同岗同酬待遇及支付有关养老保险费的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条规定判决：一、确认耿建平与东明县气象局之间存在劳动关系。二、东明县气象局支付耿建平工资126590元，于判决生效后五日内付清。三、驳回耿建平其它诉讼请求。案件受理费10元，由东明县气象局负担。二审期间，耿建平提交以下证据：1、〔菏气政字（94）第013号〕山东省菏泽地区气象局文件，证明耿建平任东明县气象局综合科科长；2、东计字（1992）第13号东明县计划委员会文件，证明东明县蓝天实业有限公司是东明县气象局的下属单位。上诉人质证认为，证据一应有单位保管，该文件来源不合法。对证据二的真实性、合法性有异议，认为该文件系复印件。本院审查认为，证据一系原菏泽地区气象局下发的文件，并加盖该局公章，对其真实性，予以确认。证据二系复印件，且没有提交其他证据予���佐证，对其真实性不予确认。本院审理查明的其他事实与原审判决认定的事实基本一致。本院认为，耿建平未按有关规定和程序于1993年2月26日由东明县物资局进入东明县气象局工作。1996年6月，原菏泽地区气象局副局长郭建民通报了原菏泽地区气象局决定，将耿建平等不在编人员予以清退。耿建平自1996年6月离开东明县气象局，并未向东明县气象局提供劳动，东明县气象局亦未向耿建平支付任何劳动报酬及其他福利待遇，双方之间多年来不存在相互间的权利义务关系，双方之间的劳动关系已失去了存在的基础，应认定东明县气象局与耿建平之间的劳动关系已于1996年6月解除。耿建平请求补发1998年离岗以来工资342000元、补交养老保险统筹基金、并今后给予同工同酬待遇的诉讼请求，应予驳回。一审判决事实不清，适用法律不当，依法应予改判。综上所述，东明县气象局的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：一、撤销山东省东明县人民法院（2017）鲁1728民初732号民事判决；二、驳回耿建平的诉讼请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由耿建平负担。本判决为终审判决。审判长  孙富柱审判员  刘化忠审判员  孙 岩二〇一七年十一月一日书记员  张珊珊