河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫16民终5303号上诉人(原审被告)：张满义，男，汉族，1983年2月16日出生，住郸城县。委托诉讼代理人：秦培相，周口市川汇区法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：郭文鹏，河南团结律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：周梓博，男，汉族，2011年3月1日出生，住郸城县。法定代理人：张来霞，女，汉族，1984年5月12日出生，住郸城县。委托诉讼代理人：于金霞，河南洺水律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司，住所地：河南省周口市商水县南洛高速路北侧阳城大道(周商大道)1#10层1001铺、1008至1013铺。主要负责人：曹军伟，任总经理职务。委托诉讼代理人：李佳，该公司员工。上诉人张满义因与被上诉人周梓博、浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服郸城县人民法院(2017)豫1625民初3905号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张满义及其委托诉讼代理人秦培相、郭文鹏，被上诉人周梓博委托诉讼代理人于金霞、被上诉人浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司委托诉讼代理人李佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张满义上诉请求：撤销郸城县人民法院(2017)豫1625民初3905号民事判决，依法改判。事实与理由：1、一审法院审理程序违法。一审法院对周梓博鉴定时未通知张满义选择鉴定机构，对鉴定结果有异议。2、一审法院认定医疗费数额错误。在一审中，周梓博提供药费条不是正规发票，不能确认是否为周梓博治疗所用。3、一审判决认定住院时间167天错误。受害人在白马医院住院时间为23天，受害人一直挂床至167天，一审多判住院治疗天数115天。4、一审法院认定住院伙食补助费每天100元过高，应为每天30元。5、一审法院判定营养费每天30元过高，应为每天20元。6、一审判定护理费按照36848元每年标准错误。7、一审法院认定交通费3000元过高。8、一审判决住宿费3000元过高。9、一审法院判定精神损失费8000元过高。应为5000元为宜。10、一审判定赔偿80%比例过高。周梓博辩称，1、一审法院审理程序并无不当，一审法院在对周梓博鉴定时，已对张满义选择鉴定机构进行了通知，但张满义并未去，在郸城县人民法院技术鉴定室也留有2017年9月19日通知的记录。2、一审法院认定的医疗费票据全部是正规发票。3、一审法院在认定周梓博住院天数上167天是正确的，是根据其病历上的显示所作出的结论，并不存在多判决天数问题。4、一审法院认定住院伙食补助费是根据河南省省直机关差旅管理办法，以每天100元认定，郸城县不是贫困县。5、2017年6月发布的最新的护理行业的标准是36848元，一审法院认定正确，交通费、住宿费是根据实际产生的费用由法院酌情认定的。6、根据河南省道路交通条例，机动车对行人一方，机动车方可以适当加重百分之十，所以一审法院划分责任认定正确。浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司辩称，不发表意见。周梓博向一审法院起诉请求：1、依法判令张满义、浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司赔偿给其医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、住宿费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失共计112838.82元；2、本案诉讼费用由张满义、浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司承担。一审法院认定事实：2017年3月16日18时05分左右，张满义驾驶其所有的“豫Ｐ×××××”普通低速货车，顺郸白路自东向西行驶至去白马镇后寨路口处，将同向斜穿公路的周梓博挂倒，造成周梓博受伤的交通事故。该事故经郸城县公安交通警察大队做出的郸公交认字【2017】第03100号道路交通事故认定书认定：“豫Ｐ×××××”普通低速货车方张满义负此事故的主要责任；周梓博的监护人张来霞负此事故的次要责任；周梓博无责任。张满义所有的“豫Ｐ×××××”普通低速货车在被告浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司投保有交强险，且事故发生在保险期限内。周梓博受伤后，被送往郸城县卫生院住院治疗138天，花费医疗费9225.23元，张满义垫付5000元。后转院至周口协和骨科医院住院治疗29天，花费医疗费13348.37元，花费住宿费3000元。2017年10月6日，周口天目法医临床司法鉴定所作出周天目司鉴所[2017]临鉴字第125号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人周梓博交通事故致右胫骨骨折固定术后评定为伤残十级，右腓骨骨折固定术后评定为伤残十级。原告周梓博花费鉴定费700元。2016年度河南省农村居民人均纯收入为11696.74元/年，居民服务业就业人员平均工资为36848元/年。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，应由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由有过错的一方承担赔偿责任。郸城县公安交警大队对该事故作出的道路交通事故认定书，认定张满义负此事故的主要责任；周梓博的监护人负该事故的次要责任；周梓博无责任，予以采信。豫Ｐ×××××号普通低速货车在浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司投保有机动车交通事故责任强制保险。浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司作为该车辆保险人，在事故发生后应依法在保险责任限额内承担赔偿责任。其他不足部分由张满义承担80%的赔偿责任。本案中周梓博的损失如下：1、医疗费22573.6元；2、住院伙食补助费16700元（100元×167天=16700元）；3、营养费5010元（30元×167天=5010元）；4、护理费：16859.22元（36848元/年÷365天×167天=16859.22元）；5、交通费酌定为3000元；6、住宿费：3000元；7、鉴定费700元；8、残疾赔偿金28072.18元（11696.74元/年×20年×12%=28072.18元）9、精神损害抚慰金8000元。上述损失中医疗费10000元由浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司在交强险医疗费用保险责任限额内赔付。护理费16859.22元、交通费3000元、住宿费3000元、残疾赔偿金28072.18元、精神损害抚慰金8000元，合计58931.4元，由浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内支付。超过交强险保险责任限额的医疗费12573.6元、住院伙食补助费16700元、营养费5010元、鉴定费700元共计34983.6元的80%即27986.88元，由张满义赔偿，扣除已垫付的5000元，张满义仍应支付22986.88元。综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：1、浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔付周梓博医疗费、护理费、住宿费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失68931.4元，于判决生效之日起3日内付清；2、张满义赔偿周梓博超过交强险保险责任限额的医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等损失27986.88元，已垫付5000元，余款22986.88于判决生效之日起3日内付清；3、周梓博其他诉讼请求不予支持。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2556元，减半收取计1278元，由张满义负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。上诉人张满义为证明其主张，向法庭提交了以下证据：照片12张，证明周梓博住院期间存在挂床行为，被上诉人张满义对上述证据进行了质证，认为：照片不能证明挂床行为。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：周梓博一审提交的郸城县卫生院病房查房记录记载：“2017年6月22日，今查房见，患者已经回家，未见患者，自动出院。”，“2017年7月28日，患者今天来复查，拍片见骨折已经畸形愈合，向前成角度约20度，对位可，对线差，建议到上一级医院进行内固定装置取出及畸形矫正”，本院经审理查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于一审程序是否违法问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”。周梓博的伤残鉴定系一审人民法院委托进行，上诉人张满义并无证据证明一审鉴定存在上述应当重新鉴定的情形，且其在一审亦未书面提出重新鉴定的申请，故其上诉称鉴定程序违法的理由不能成立。关于一审认定周梓博医疗费数额是否正确的问题。周梓博提交了郸城县卫生院、周口协和骨科医院开具的加盖有公章的医疗费专用票据，张满义不能提供证据否定上述医院出具的收费票据，故其称一审法院依据医院开具的收费票据计算医疗费并无不当。关于一审法院认定住院伙食补助费依据每天100元的标准是否适当的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”。一审法院依据上述法律规定认定住院伙食补助费每天100元的标准，并不违反法律规定。关于一审认定营养费、交通费、住宿费是否适当的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”。一审法院根据周梓博伤残治疗实际情况以及当地经济水平，认定营养费标准每天30元，认定交通费3000元、住宿费3000元，并无不当。关于一审认定护理费按照年收入36848元的居民服务业收入标准计算是否适当问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”。一审法院依据居民服务业收入标准计算护理费用，并不违反法律规定。关于一审法院认定精神抚慰金8000元是否过高的问题。经司法鉴定机构鉴定，周梓博构成两处十级伤残，一审认定8000元精神抚慰金，不违反法律规定。关于一审法院判定张满义承担80%责任比例是否适当的问题。《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方有事故责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车一方在交通事故中负全部责任的，承担百分之百的赔偿责任；（二）机动车一方在交通事故中负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任；（三）机动车一方在交通事故中负同等责任的，承担百分之六十的赔偿责任；（四）机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担百分之四十的赔偿责任”。本案事故发生后，郸城县公安交通警察大队做出的郸公交认字[2017]第03100号道路交通事故认定书认定：“豫Ｐ×××××”普通低速货车方张满义负此事故的主要责任；周梓博的监护人张来霞负此事故的次要责任；周梓博无责任。一审法院根据公安机关出具的道路交通事故认定书，认定张满义承担80%的赔偿责任，符合法律规定。关于周梓博住院天数计算的问题。经核实，周梓博一审提交的郸城县卫生院病房查房记录记载：“2017年6月22日，今查房见，患者已经回家，未见患者，自动出院。”，“2017年7月28日，患者今天来复查，拍片见骨折已经畸形愈合，向前成角度约20度，对位可，对线差，建议到上一级医院进行内固定装置取出及畸形矫正”，从上述查房记录记载内容来看，2017年6月22日至2017年7月28日共计36天期间，周梓博并未实际住院，故一审认定周梓博住院167天有误，应予纠正，其实际住院天数应为131天（167天-36天），故周梓博住院产生的住院伙食补助费应计算为13100元（131天×100元）、营养费应计算为3930（131天×30元），故张满义承担的赔偿数额应为医疗费12573.6元、住院伙食补助费13100元、营养费3930元、鉴定费700元共计30303.6元的80%即24242.88元，扣除张满义已经垫付的5000元，张满义仍应当支付周梓博共计19242.88元。周梓博住院产生的护理费应计算为13224.89元（36848元/年÷365天×131天），浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司在交强险限额内应当承担的赔偿数额为65297.07元（医疗费10000元+护理费13224.89元+交通费3000元+住宿费3000元+伤残赔偿金28072.18元+精神损害抚慰金8000元）。综上所述，上诉人张满义的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第三项规定，判决如下：一、维持郸城县人民法院(2017)豫1625民初3905号民事判决第三项及诉讼费负担部分；二、变更郸城县人民法院(2017)豫1625民初3905号民事判决第一项为：浙商财产保险股份有限公司周口中心支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔付周梓博医疗费、护理费、住宿费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失65297.07元，于判决生效之日起3日内付清；三、变更郸城县人民法院(2017)豫1625民初3905号民事判决第二项为：张满义赔偿周梓博超过交强险保险责任限额的医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等损失24242.88元，已垫付5000元，余款19242.88于判决生效之日起3日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费2556元，由上诉人张满义负担。本判决为终审判决。审判长  李俊华审判员  何 山审判员  许向朋二〇一七年十一月三十日书记员  张丹丹