吉林省白山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉06民终841号上诉人（原审被告）：白山苏州商贸城开发有限公司。住所：吉林省白山市浑江区。法定代表人：于成慧，董事长。委托代理人：韩玉清，白山苏州商贸城开发有限公司职员。委托代理人：王海斌，吉林靖吉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：白山誉寰市政工程有限公司。住所：吉林省白山市浑江区。法定代表人：于正矗，总经理。委托代理人：张泽林，白山誉寰市政工程有限公司职员。委托代理人：刘茂成，白山誉寰市政工程有限公司职员。上诉人白山苏州商贸城开发有限公司因建设工程合同纠纷一案，不服吉林省白山市浑江区人民法院（2015）浑民二初字第134号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。白山誉寰市政工程有限公司（以下简称誉寰市政公司）原审诉称：誉寰市政公司于2013年11月11日与白山苏州商贸城开发有限公司（以下简称苏州商贸城公司）签订施工协议，承揽其开发的尚高一品小区配水管道工程，约定的总造价为人民币44万元，竣工期限至2013年11月30日，该工程结束后，由苏州商贸城公司验收合格并交付使用，经双方结算，苏州商贸城公司先行支付10万元工程款，余款34万元尚未支付，经双方协商于2014年3月5日签订协议，用苏州商贸城公司开发的位于尚高一品小区5号楼1单元802室建筑面积133.21平方米，价值483285元、4号楼1单元1601室建筑面积91.33平方米，价值336825元作抵押。后经誉寰市政公司多次催要无果，故依据《中华人民共和国合同法》的有关规定，向法院起诉，请求：1、苏州商贸城公司立即给付拖欠的工程款34万元，并支付自拖欠之日2014年2月1日起至判决执行完毕之日止的银行同期贷款利息；2、确认誉寰市政公司对苏州商贸城公司提供抵押的位于尚高一品小区5号楼1单元802室（建筑面积133.21平方米）、4号楼1单元1601室（建筑面积91.33平方米）享有优先受偿权；3、由苏州商贸城公司承担全部诉讼费用。苏州商贸城公司原审辩称：一、苏州商贸城公司所欠誉寰市政公司的管道安装费34万元，苏州商贸城公司不予否认；二、此款为何未还，苏州商贸城公司确有原因和理由：1、管道安装后即2013年11月30日至供水前，誉寰市政公司一直未按合同约定的国家标准及报价单内所示的管件价格、质量标准、安装与验收，又未进行打压测验，也没有验收。这个管道于2014年4月中旬投入使用，誉寰市政公司派人检修、负责供水，水费由誉寰市政公司收取。2、在安装期间誉寰市政公司偷工减料，偷梁换柱、以次充好、抬高物价、虚报冒领、减少工序：即誉寰市政公司向苏州商贸城公司的要价单上管道主材料笼统地写“塑料管材和铸铁管件”，而不写清是哪种塑料，哪种阀门（因塑料管材和阀门各类很多，价差很大），有欺瞒行为。3、安装后鉴于上述两个原因及尚未供水使用，管道能否安全供水运行，工程没有正式验收、竣工，而且使用的管材、管件价格、质量差距过大，所以在2014年2月没有继续付款。4、一直到2014年4月中旬誉寰市政公司用7个压供水后不到15天，管道开始陆续出现跑水现象，从2014年4月中旬至2015年1月15日止共280余天，累计出现15次跑水现象，平均每19天坏一次，最短的间隔一天坏一次，起初誉寰市政公司派人维修，中期便推脱责任，修一次索要一次维修费，不给钱就不维修，后来干脆弃管。5、在管道连续出现故障期间誉寰市政公司要胁苏州商贸城公司签订两份不平等协议书，并说不签就停止供水，一份是2014年7月1号协议，誉寰市政公司强词夺理，企图将漏水的责任推给苏州商贸城公司。另一份协议是2014年9月28日签订的房屋抵押协议书，明明是9月28日这天签订，而誉寰市政公司强迫苏州商贸城公司改为3月25日，企图想让抵押物提前归为他有（有誉寰市政公司的房屋钥匙收条和补充协议为凭，可证明9月28日签订协议的真实时间）。6、由于行业的专权问题，管道的安装与供水都由誉寰市政公司控制，苏州商贸城公司没有任何权利，其安装工程价格为一口价，要多少就得确定多少。原审法院审理查明：2013年，苏州商贸城公司开发的尚高一品小区需安装自来水配水管道。誉寰市政公司为此作出《管道工程预算书》，预计工程造价551162元。2013年11月11日，经双方协商，双方签订施工协议书，约定上述配水管道工程由誉寰市政公司施工，工程内容：尚高一品小区配水管道工程DN225主管线及DN160、DN110支线部分，全部由誉寰市政公司统一铺设。土方工程由苏州商贸城公司负责。工程造价：44万元，付款方式：本协议签订后，在供水前预付总造价的50%，余款在2014年2月1日之前结清。质量标准：按照国家现行施工及验收规范标准施工，达到一次验收合格。施工工期：2013年11月12日-2013年11月30日。苏州商贸城公司盖章，负责人唐彦义签名。誉寰市政公司盖章，负责人魏春强、代表人刘茂成签名。协议签订后，誉寰市政公司在工期内进行施工。施工完毕后，苏州商贸城公司于2013年12月进行回填。双方未进行验收。2014年1月8日，苏州商贸城公司向誉寰市政公司付款10万元。2014年3月25日，双方签订协议书，约定苏州商贸城公司用尚高一品小区5#楼4单元1402房面积133.21平方米，价值483285元，4#楼1单元1601房面积91.33平方米价值336825元，总计820110元暂时抵押给誉寰市政公司，抵押金额34万元，抵押时间6个月，如苏州商贸城公司在规定时间内不能将所欠外网上水工程费一次性付给誉寰市政公司，此房无条件归誉寰市政公司所有。另：誉寰市政公司对苏州商贸城公司所建的尚高一品小区停止供水。2014年4月中旬，苏州商贸城公司自来水管道投入使用，开始供水。后因上述自来水管道漏水，双方发生争议。2014年7月1日，双方签订协议书，内容为：苏州商贸城公司开发的尚高一品小区外网上水工程由誉寰市政公司承担，此工程现已基本完工，一次网、二次网管道已开始运行，在运行过程中部分管道出现漏点，就此双方达成如下协议：此项工程属冬季施工，沟漕开挖及回填都由苏州商贸城公司负责施工，管道安装由誉寰市政公司负责施工。由于管道在沟槽内得不到及时回填，长时间处于低温状态，加上回填时的碰撞（不是软土回填），导致管线在运行时多处爆裂，使誉寰市政公司维修增加很多费用。如因誉寰市政公司的施工质量或管材质量问题造成的（管材可打压试验），誉寰市政公司将免费负责更换，如果由于苏州商贸城公司因施工回填造成的爆管，一切费用全部由苏州商贸城公司承担。双方分别在协议落款处加盖公章并由经办人签字。上述协议签订后，双方没有进一步确定责任归属。但誉寰市政公司针对尚高一品4#、5#上水管道维修制作《管道工程预算书》，预计维修费用为18438元。誉寰市政公司维修后，苏州商贸城公司于2014年8月12日向誉寰市政公司支付维修费1.5万元。2014年9月27日，双方签订补充协议，约定内容为：苏州商贸城公司因资金紧张，就上水工程剩余款项与誉寰市政公司双方协商达成协议。苏州商贸城公司必须在2014年10月20日前将剩余工程款结清（叁拾肆万元整）人民币340000元。苏州商贸城公司现将两处房屋暂时抵押给誉寰市政公司（钥匙交付誉寰市政公司）、如苏州商贸城公司在规定时间内不能结清剩余款，誉寰市政公司有权将房屋自行处理（苏州商贸城公司提供入户各项手续）。同日，誉寰市政公司向苏州商贸城公司出具收条，载明收到5#楼1单元802房、4#楼1单元1601房房屋两套（钥匙两套），待欠款结清后以上两套房屋（钥匙两套）归还苏州商贸城公司。2014年9月28日，双方针对2014年3月25日的协议书重新签订一份协议书，将尚高一品小区5#楼4单元1402房变更为5#楼1单元802房，其余内容未变。落款时间为2014年3月25日。同时双方为上述两户房屋签订两份《商品房买卖合同》。苏州商贸城公司在原协议右上角注明“此协议作废。28/9”并加盖公章。该两套房屋未办理抵押权登记。之后，苏州商贸城公司再未向誉寰市政公司支付工程款。原审法院认为：誉寰市政公司与苏州商贸城公司签订管道工程施工合同，誉寰市政公司对苏州商贸城公司所开发小区配水管道工程进行施工，施工完成后，双方没有组织验收，苏州商贸城公司即投入使用。现苏州商贸城公司对欠付工程款的数额无异议。同时，誉寰市政公司施工完毕后，苏州商贸城公司对尚欠工程款为誉寰市政公司提供抵押房屋，并约定抵押期限为6个月。此后管道发生漏水事件，双方为此又签订协议书，确定双方负责部分。誉寰市政公司维修后，苏州商贸城公司亦支付相应维修费。此后双方签订补充协议，约定剩余工程款34万元的付款时间，即2014年10月20日。现苏州商贸城公司未付款，誉寰市政公司请求苏州商贸城公司立即给付拖欠的工程款34万元，符合法律规定，予以支持。誉寰市政公司请求苏州商贸城公司支付自拖欠之日2014年2月1日起至判决执行完毕之日止的银行同期贷款利息，因双方补充协议对剩余款项重新约定付款时间，故予以支持2014年10月21日起至判决执行完毕之日止的银行同期贷款利息，超出此范围的利息请求，不予支持。誉寰市政公司请求确认其对苏州商贸城公司提供抵押的位于尚高一品小区5号楼1单元802室（建筑面积133.21平方米）、4号楼1单元1601室（建筑面积91.33平方米）享有优先受偿权，因双方设定的抵押房屋虽签订《商品房买卖合同》，但双方均认可系为抵押而签订的买卖合同。因此双方并非真实买卖合同关系而是抵押关系。现该房屋所设定的抵押，双方未至相关部门办理登记手续，因此该抵押权未设立。故誉寰市政公司该项诉讼主张，不符合法律规定，不予支持。苏州商贸城公司答辩认为其拒付工程款系因管道跑水，并对施工质量问题申请司法鉴定。同时认为誉寰市政公司施工的管道的规格、单价、数量不符合规定，对此亦申请司法鉴定。因苏州商贸城公司未于原审法院指定期间内提交书面鉴定申请，视为其放弃司法鉴定申请，由此产生的法律后果，由其自行承担。且誉寰市政公司对苏州商贸城公司主张均予以否认。现因苏州商贸城公司未经竣工验收，即已投入使用，故苏州商贸城公司该主张不符合法律规定，不予采纳。原审法院判决：“一、苏州商贸城公司于本判决生效之日起三日内向誉寰市政公司支付工程款34万元，并从2014年10月21日起至判决执行完毕之日止按中国人民银行同期贷款利率向誉寰市政公司支付利息；二、驳回誉寰市政公司其他诉讼请求。案件受理费6400元，减半收取3200元，由誉寰市政公司负担200元，由苏州商贸城公司负担3000元。”苏州商贸城公司的上诉理由为：原审法院认定事实不清，适用法律不当。誉寰市政公司否认其铺设的管道漏水系工程质量问题所致，应当承担举证责任。原审法院判决错误适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，且适用办案人的推理，属于有法不依。双方对于誉寰市政公司铺设的管线使用后出现漏水现象均无异议，明显存在工程质量问题，原审法院未对管线漏水原因进行审查。综上，请求二审法院查明事实，撤销原判，驳回誉寰市政公司的诉讼请求。誉寰市政公司答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审法院审理查明：苏州商贸城公司已于2015年7月6日向吉林省白山市浑江区人民法院提起诉讼，主张誉寰市政公司铺设的管道存在工程质量问题，要求誉寰市政公司赔偿其经济损失。二审查明的其他事实与原审法院查明的事实相同。本院认为：苏州商贸城公司上诉主张誉寰市政公司铺设的管道存在工程质量问题，其已另行提起诉讼，本案不予审查。苏州商贸城公司与誉寰市政公司于2013年11月11日签订施工协议书，约定本案诉争工程造价44万元，苏州商贸城公司于2014年1月8日向誉寰市政公司付款10万元。2014年9月28日，双方签订补充协议，约定苏州商贸城公司在2014年10月20日前支付剩余工程款34万元。苏州商贸城公司至今未履行付款义务，故原审法院判决苏州商贸城公司向誉寰市政公司支付工程款34万元并从2014年10月21日起向誉寰市政公司支付利息，并无不当。综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6400元，由白山苏州商贸城开发有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  朱瑛华代理审判员  郭惠靖代理审判员  兆艳红二〇一七年十一月十五日书 记 员  赵晨光