江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0830民初6399号原告：邓克忠委托诉讼代理人：王广军，盱眙县盱城法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：金仁丹，盱眙县三河法律服务所法律工作者。被告：南通华荣建设集团有限公司法定代表人：张进荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：戴建军，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏柏，该公司职员。原告邓克忠与被告南通华荣建设集团有限公司（以下至判决主文前简称“华荣公司“）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月17日立案后，因案情复杂，依法组成合议庭，适用普通程序，分别于2017年3月30日、2017年4月24日公开开庭进行了审理。首次开庭原告邓克忠及其委托诉讼代理人王广军、被告华荣公司的委托诉讼代理人戴建军、苏柏到庭参加了诉讼，第二次开庭原告邓克忠及其委托诉讼代理人王广军、被告华荣公司的委托诉讼代理人苏柏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告邓克忠向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告给付原告建设工程款87万元及逾期违约金20万元，合计107万元，并承担以107万元为基数从2016年10月30日起至实际还款日止按照每月1%计算的债务利息；2、本案的一切诉讼费用由被告承担。事实与理由：2009年年11月12日，江苏合展房地产开发有限公司（以下至判决主文前简称“合展公司“）将其开发的、位于盱眙县奥体中心西侧、阳光巴黎小区1-6号楼、地下室及室外配套工程发包给被告华荣公司承建。工程建设过程中，被告将其承建的该小区建设工程中的1-6号楼内外墙涂料、地下室内外墙涂料及防水工程交由原告邓克忠承建。工程结束后，经结算，工程总款为400多万元，欠原告工程款115万元。对于尾欠款，被告向原告出具书面的欠条一张，并约定2016年1月8日付清。还款期届满后，被告没有如期足额付款，经原告催要，2016年2月4日，双方协商一致，原告同意扣减防水保证金8万元，最后决算价为107万元，2016年2月4日当日付20万元作为农民工工资，余款87万元待甲方款到后一次性付清。同日，被告向原告出具书面承诺书一份，承诺所欠原告尾欠工程款87万元于2016年10月30日一次性付清，过期自愿承担违约金20万元及每月月息1%，后被告仍未付款。被告华荣公司辩称，1、答辩人与原告没有合同关系，不具有付款的义务，也没有委托任何人向答辩人出具任何形式的结算和结算单及欠条等；2、案涉工程的实际施工人是曹张义，且工程款也全部支付给了曹张义，案涉的阳光巴黎工程总工程量已于2015年7月24日经淮安仲裁委员会委托淮安市广达工程项目咨询有限公司进行鉴定，即使原告承包该工程属实，那么其工程量也是按工程结算，而非某个出具的结算单；3、本案涉及虚假诉讼，应移送公安机关侦查，答辩人没有支付原告工程款违约金及利息的法定和约定义务。原告邓克忠围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、建设施工合同书一份（复印件），证明阳光巴黎1-6号是由本案的被告承建，吕金祥系被告公司的项目经理，作为被告公司的委托代理人签署了相关合同。2、2016年1月22日淮安市仲裁委员会（2013）淮仲裁字第189号仲裁裁决书（复印件），在该裁决书第13页已认定项目经理系吕金祥。3、建设单位开工令一份，该开工令系合展公司向被告华荣公司发出，华荣公司由吕金祥签收。4、工程开工报审表二份，证明吕金祥系被告在案涉工程中的项目经理。5、工程概况表一份、开工报告二份，证明内容同上。6、由被告盖章的工程项目施工管理人员名单一份，证明吕金祥系项目经理，钱于栋是项目技术负责人。7、单位工程竣工验收报告一份（复印件），证明吕金祥作为被告的工程项目经理签字。8、工程会议纪要一份（复印件），证明2012年11月7日下午，发包方合展公司的相关人员与承建方南通华荣公司的相关人员，主要有吕金祥、钱于栋、曹张义作为被告公司代表在会议纪要上签字。证据3-8主要证明吕金祥、钱于栋、曹张义在本案被告公司的身份。9、2013年2月6日盱眙县盱城镇政府（2013）第1号信访事项答复意见书。证明本案的原告2010年3月起承建了涉案工程的防水及涂料工程。10、邓克忠阳光巴黎项目结算总单一份（复印件），该总单系被告公司的项目经理钱于栋签字，工程总额为4005533元。11、欠条一份（2015年11月30日），该欠条系曹张义与吕金祥共同出具。2016年2月4日吕金祥签字确认，该欠条能够证明案涉的相关工程是由本案的原告承建，截止到2015年11月30日欠原告115万元，最后结算价是107万元，并约定付款时间，欠条出具后被告方向原告支付了20万元。12、2016年2月4日还款承诺书一份，出具人是曹张义和吕金祥。证据10、11、12证明被告欠原告工程款的具体数额及违约金。13、照片两张，证明2016年2月4日仍然履行期职务行为，并未离职回家。被告华荣公司提交了以下证据：1、盱眙阳光巴黎的所有防水、内外墙涂料、地下室内外墙涂料工程量审核表，总工程量为344.5万元，原告的工程量是包含在内，但并不是全部，该数据来源于2016年1月22日淮安市仲裁委员会（2013）淮仲裁字第189号鉴定报告。2、承诺书一份，承诺人为原告邓克忠，时间是2016年2月5日，证明案涉工程所有的农民工工资全部结清，这是被告方不欠原告所有工程款的情况下，原告出具的。3、工程造价咨询报告书，证明案涉工程经鉴定总造价为344万元，包含其他人施工部分。4、2012年曹张（昌）义已付款明细（复印件），证明2012年曹张（昌）义已付款总计为1487164元，印证原告证据10所说的2012年结算暂付90%的说法。本院对证据和事实，作认定如下：2009年11月12日，合展公司将其开发的、位于盱眙县奥体中心西侧、阳光巴黎小区1-6号楼、地下室及室外配套工程发包给被告华荣公司承建，被告华荣公司的员工吕金祥担任项目经理，钱于栋任技术负责人，负责该项目生产、技术和管理。2012年3月，钱于栋因故请假，由曹张义接替其职务。工程施工过程中，被告华荣公司将工程中的1-6号楼内外墙涂料、地下室内外墙涂料及防水工程交由原告邓克忠施工。2015年11月30日，曹张义向原告出具欠条一张，认可尚欠原告邓克忠工程款115万元，并约定2016年1月8日付清。还款期届满后，曹张义没有如期足额付款，经原告催要，2016年2月4日，原告与曹张义、吕金祥协商一致，原告同意扣减防水保证金8万元，最后决算价为107万元，并约定2016年2月4日当日付20万元作为农民工工资，余款87万元待甲方款到后一次性付清。同日，曹张义、吕金祥向原告出具书面承诺书一份，承诺所欠原告尾欠工程款87万元于2016年10月30日一次性付清，过期自愿承担违约金20万元及每月月息1%，后被告仍未付款。在案件审理过程中，原告撤回了要求被告华荣公司给付逾期利息的诉讼请求，要求被告给付工程款87万元及逾期违约金20万元，合计107万元。本院认为，原、被告双方未签订书面的承包合同，原告亦不具备施工资质，该合同无效，但因工程已经完工，且被告于2016年2月4日向原告出具承诺书，就承诺所欠原告尾欠工程款87万元于2016年10月30日一次性付清，过期自愿承担违约金20万元，现原告主张该部分工程款于法有据，本院予以支持。吕金祥系被告华荣公司的员工，任该工程的项目经理，有被告华荣公司出具的授权委托书证明，淮安市中级人民法院亦有生效的民事判决书对此作出认定，故对于被告华荣公司陈述的该工程由吕金祥承包的辩解意见，本院不予采信。吕金祥系被告公司的员工，任该项目的项目经理职务，其将部分工程交由原告邓克忠施工，原告邓克忠亦实际承建了上述工程，双方也进行了结算，故对于被告华荣公司提出的其与原告之间无合同关系的辩解意见，本院不予采信，被告华荣公司应当支付相应的工程款。因双方已经就工程款进行了结算并签署了结算总单，被告公司亦向原告出具了欠条及还款的承诺书，被告公司理应按照该结算数额向原告支付工程款，对于被告公司当庭陈述的按照鉴定意见计算工程款的意见，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告南通华荣建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告邓克忠工程款87万元及违约金20万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14430元，由被告南通华荣建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。审 判 长  高 林人民陪审员  王学义人民陪审员  周以成二〇一七年十一月十四日书 记 员  钟 惺附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国合同法》第五十二条有以下情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。