山西省吕梁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋11民终1744号上诉人（原审原告）：武江。委托诉讼代理人：马文明，交城县天宁镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：交城县荣盛机械制造有限公司，住所地吕梁市交城县东汾阳村。法定代表人：杨玉莲，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈发荣，该公司工作人员。委托诉讼代理人：宋建英，该公司工作人员。上诉人武江因与被上诉人交城县荣盛机械制造有限公司劳动争议纠纷一案，不服山西省交城县人民法院(2016)晋1122民初968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月9日受理后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。本案现已审理终结。武江上诉请求：1、撤销山西省交城县人民法院（2016）晋1122民初968号民事判决书，依法改判由被上诉人赔偿上诉人医药费60121.89元、住院伙食补助费380元、住院陪护费2756.82元、停工留薪期工资14060元、交通费338.8元、二次手术费15000元、一次性伤残补助金9个月工资、一次性医疗补助金18个月工资、一次性伤残就业补助金9个月工资，共36个月计101232元，欠发三个月工资8436元，共计202325.51元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：本案系工伤赔偿法律关系，应由被上诉人赔偿上诉人后，由被上诉人向工伤保险机构申请理赔。交城县荣盛机械制造有限公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。武江向一审法院起诉请求：1、判令被告给付原告医疗费15121.8元、误工费14060元、伙食补助费380元、住院陪护费2756.82元、交通费338.8元、二次取钢板费15000元、九级伤残一次性伤残补助金25200元、一次性工伤医疗补助金50400元、一次性就业补助金25200元、拖欠三个月工资8436元，共计156893.42元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2014年6月开始，原告在被告交城县荣盛机械制造有限公司工作，原告工作期间被告为原告缴纳工伤保险。2014年8月26日，原告在工作中身体受伤，造成腰5骶1椎间盘急性脱出。事故发生后，原告于2014年8月30日被送往交城县人民医院住院治疗，2014年9月17日出院，住院18天。出院诊断：腰5骶1椎间盘急性脱出。原告支付医疗费60121.89元。原告出院后，经交劳社工伤认（2014）13号工伤认定书，认定原告为工伤。2015年1月26日经吕劳鉴工伤字（2015）29号文件，鉴定原告为劳动功能障碍等级：九级。原告住院期间及以后向被告借款四次共计51000元，原告欠被告饭费116元。事故发生前被告欠原告2014年6、7、8三个月工资共计8436元，原告月平均工资2812元。庭审中，原告请求被告支付停工留薪期5个月工资14060元，但原告停工留薪期未经相关劳动能力鉴定委员会确认。原告诉称用人单位已报领了85164元医疗费等，但未提供相关证据。被告对欠原告2014年6、7、8三个月工资8436元、平均工资2812元和原告请求营养费每天20元、交通费338.8元、对原告请求九级伤残一次性伤残补助金9个月工资、一次性医疗费补助金18个月工资、一次性就业补助金9个月工资无异议；对停工留薪期5个月工资不认可。认为护理费原告请求偏高，应该以2015年山西省社会服务行业平均工资计算，二次取钢板费15000元不认可。原告武江工伤后被告通过工伤保险管理服务中心报销医疗费43824元、伙食费380元、一次性伤残补助金40960元，共计85164元。一审法院认为，原告在被告公司工作期间因工受伤，经劳动部门鉴定原告为工伤、劳动功能障碍等级为九级，予以确认。庭审中，原、被告均同意解除双方之间的劳动关系，予以确认。被告认为应该以2015年山西省社会服务行业平均工资计算，合法有据，予以采信。原告请求二次钢板费用一次性解决，因没有实际发生的二次钢板费应由工伤保险基金中一次性医疗补助金支付，对原告的该项请求不予支持。原告请求的停工留薪期未经相关劳动能力鉴定委员会确认，不予支持。原告请求的一次性工伤医疗补助金、交通费应当在原、被告解除劳动合同，工伤保险管理服务中心支付后，由被告全部支付原告。工伤保险管理服务中心已支付的医疗费43824元、伙食费380元、一次性伤残补助金40960元，共计85164元，由被告全部支付原告。依据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条规定，判决：一、被告交城县荣盛机械制造有限公司在本判决生效后十日内赔付原告武江医疗费43824元、住院伙食补助费380元、护理费1502元、一次性伤残补助金40960元、一次性就业补助金25308元，共计111974元，除去原告借款51000元和所欠饭费116元外，被告实赔付60858元；二、由被告交城县荣盛机械制造有限公司在本判决生效后十日内给付原告武江2014年6、7、8三个月工资，共计8436元；三、原、被告解除劳动合同关系。案件受理费10元，由被告负担。二审审理期间双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为：双方当事人对上诉人武江因工受伤并认定为九级伤残的事实均无异议，本案的争议焦点为：上诉人武江的工伤保险待遇应当如何计算。关于医疗费，本起事故发生后，上诉人被送往交城县人民医院住院治疗，共支付医疗费60121.89元，该笔费用属于上诉人武江因接受医疗救治而产生的实际损失，理应获得全额赔偿。上诉人武江的该项请求于法有据，本院予以支持。关于护理费，原审按照2015年山西省社会服务行业平均工资计算，并无不当。上诉人武江请求支付护理费2756.82元，但并未明确具体的计算依据，对于该项请求，本院不予支持。关于停工留薪期工资，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。本案中，上诉人武江因本起事故发生后，于2014年8月30日住院接受治疗，于2015年1月26日经鉴定为劳动功能障碍九级伤残，停工留薪期应为5个月，故被上诉人应当支付上诉人因工伤暂停工作接受治疗5个月的停工留薪期工资：2812元×5个月=14060元。《中华人民共和国工伤保险条例》明确规定，停工留薪期超过12个月时才需鉴定，上诉人武江的停工留薪期为5个月，不属于应当鉴定的范围，原审以上诉人武江未鉴定为由不予支持停工留薪期的工资待遇明显不当，本院予以纠正。关于二次手术钢板费15000元，本案中，上诉人武江实际尚未实施二次手术，交城县人民医院出具的二次手术费的建议可能与将来实际支出的数额并不相符。故原审对上诉人武江的二次手术钢板费未予支持并无不当。上诉人武江可待二次手术费实际发生后另行主张，本案不作审理。关于一次性医疗补助金，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条第二款规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，被上诉人已为上诉人足额缴纳了工伤保险费，故一次性工伤医疗补助金应为工伤保险基金的赔付项目，上诉人要求被上诉人支付于法无据，本院不予支持。关于交通费，上诉人武江提供的三张交通费票据中显示的时间均为2015年8月20日，与住院治疗时间和伤残评定时间均不相符，不能证明系因本案所实际支出的费用，故对上诉人的该项主张本院不予支持。关于住院伙食补助费380元、一次性伤残补助金40960元、一次性就业补助金25308元双方均无异议，本院予以确认。故上诉人武江应当享受的工伤保险待遇为：医疗费60121.89、住院伙食补助费380元、护理费1502元、停工留薪期工资14060元、一次性伤残补助金40960元、一次性就业补助金25308元，共计142331.89元，除去上诉人借款51000元和所欠饭费116元外，被上诉人尚应支付上诉人91215.89元。综上所述，武江的上诉请求部分成立，应予支持。依据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持山西省交城县人民法院（2016）晋1122民初968号民事判决书第二、三项；变更山西省交城县人民法院（2016）晋1122民初968号民事判决书第一项为：被上诉人交城县荣盛机械制造有限公司在本判决生效后十日内赔付上诉人武江医疗费60121.89、住院伙食补助费380元、护理费1502元、停工留薪期工资14060元、一次性伤残补助金40960元、一次性就业补助金25308元，共计142331.89元，除去上诉人借款51000元和所欠饭费116元外，被上诉人尚应支付上诉人91215.89元。二审案件受理费10元，由被上诉人交城县荣盛机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李艳丽审判员  穆沛华审判员  张晓玮二〇一七年十一月十日书记员  樊振遐