.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民事判决书（2017）宁0205民初2308号原告：宁夏云泰生物科技有限公司，住所地石嘴山经济技术开发区110国道西、国电太阳能南，统一社会信用代码：×××。法定代表人：王利萍，宁夏云泰生物科技有限公司总经理。委托诉讼代理人：黄建军，宁夏剑平律师事务所律师，特别授权代理。被告：张希彬，男，1989年4月26日出生，汉族，个体工商户。委托诉讼代理人：吴晓亮，石嘴山市惠农区法律援助中心指派律师。一般授权代理。原告宁夏云泰生物科技有限公司（以下简称云泰生物科技公司）与被告张希彬劳动争议一案，本院于2017年11月7日立案受理后,依法适用简易程序于2017年11月21日公开开庭进行了审理。原告云泰生物科技公司的委托诉讼代理人黄建军、被告张希彬及其委托诉讼代理人吴晓亮到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告云泰生物科技公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令不予支付被告未签订劳动合同二倍工资34385元、不予支付解除劳动合同经济补偿金3010.23元，共计37395.23元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：张希彬系云泰生物科技公司员工。2017年8月9日云泰生物科技公司要求与张希彬签订劳动合同，张希彬不愿签订，并于8月10日不辞而别，云泰生物科技公司于2017年8月15日在石嘴山日报以通知的形式要求其来上班，张希彬不予理睬，连续旷工达15日以上，云泰生物科技公司于2017年9月15日在石嘴山日报登报将其除名。后张希彬申请劳动仲裁，惠农区劳动人事争议仲裁委员会以惠劳仲字（2017）第98号裁决，要求云泰生物科技公司支付张希彬未签订劳动合同双倍工资及经济补偿金，云泰生物科技公司对此裁决书不服，现诉到法院。被告张希彬辩称：云泰生物科技公司未与张希彬签订劳动合同，应当向张希彬支付二倍工资与经济补偿金。张希彬在云泰生物科技公司从事水解操作工，约定月薪4500元，因公司经营效益问题致使张希彬未能足月上班，也因此云泰生物科技公司未能足额发放工资。二倍工资的计算方法应当按照张希彬的应发工资为基数计算。即便按照实发工资计算，张希彬2016年10月至2017年8月的实发工资为36046.20元平均月工资为3276.90元。云泰生物科技公司为支持其诉请，提交了如下证据，张希彬进行了质证，本院予以了认证：证据一，惠劳人仲字（2017）第98号仲裁裁决书一份，证实因被告申请仲裁机构裁决原告支付被告双倍工资共计及经济补偿金共计37395.23元的事实，因为原告对此裁决不服，故依照裁决书按照法律规定提起本案诉讼。张希彬没有异议，本院予以采信。证据二，被告工资银行流水20张、工资发放表12张，证明自2016年9月至2017年8月被告的平均工资为3010元的事实。张希彬对工资发放表的三性及证明目的均不予认可，认为该份证明表系原告自行出具，其工作天数基本工资还有补贴等数据均由其自行填写，并没有被告的签字；银行流水存在计算错误，被告的平均月平工资为3054.18元。此组证据的真实性本院予以采信，但工资发放表中共发放12笔而银行流水中共13笔其中2017年5月26日共发放两笔，工资发放表中没有体现2017年5月26日发放的599.40元，张希彬的工资收入应以银行流水反映的数据为准。证据三、原告缴纳社会保险人员统计表一份，证明原告要求被告签订劳动合同并为其缴纳各类社会保险，被告对此要求不签署意见，进一步证实导致未签订劳动合同的过错是由被告所为，被告应对这一法律后果承担其相应的法律责任，不应将全部过错由原告承担。张希彬对该证据的三性及证明目的均不予认可，认为该份人员统计表既没有签订日期也没有任何签章，不具备法律效力，不能证实原告曾经要求被告签订劳动合同。因张希彬不予认可，且该统计表是关于社会保险人员统计表，并且内容有”同意或放弃公司缴纳”的项目，为职工缴纳社会保险是公司应义务，而不应让职工选择同意或是放弃缴纳，该证据内容不合法，本院不予采信。证据四、石嘴山日报两份，证实在2017年8月15日云泰生物科技公司通知张希彬上班及2017年9月15日因张希彬连续旷工已达15日，根据规章制度，云泰生物科技将张希彬进行除名的事实。张希彬对该组证据的关联性及证明目的不予认可，认为张希彬于2017年8月10日与云泰生物科技公司协商签订劳动合同一事未果，于2017年8月14日向惠农区法律援助中心申请法律援助，其离职事出有因并非无故旷工，云泰生物科技公司将张希彬进行除名，系个人行为，不应当产生法律效力。两份报纸公告真实性本院予以采信。张希彬为证明其主张，向本院提交以下证据，云泰生物科技公司进行了认证，本院进行了认证。证据一、法律援助申请表一份，证实云泰生物科技公司一直未与张希彬签订劳动合同，张希彬于2017年8月14日向惠农区法律援助中心申请法律援助。云泰生物科技公司对该组证据的真实性无异议，但认为在该申请表中的申请理由中载明的内容系被告个人所述，无其他证明来印证其真实客观性，故该证据不能证实张希彬要证明的目的。云泰生物科技对该组证据的真实性无异议，结合本案双方未签订劳动合同的事实，本院予以采信。证据二、工资证明一份，证实被告的月工资为4500元。云泰生物科技公司对该证据的真实性无异议，但认为该证据系张希彬为了办理其他事项要求企业为其出具工资证明而形成的，真实的工资应以双方实际发生并转入被告账户的金额为依据。云泰生物科技公司对该证据的真实性无异议，本院对其真实性予以采信，但具体工资数额应以其实发工资为准。证据三、宁夏银行对私活期账户明细表一份，证实自2016年9月至2017年8月，云泰生物科技公司共向张希彬发放工资36650.2元，即月平均工资为3054.18元，其中自2016年10月至2017年8月，原告共向被告发放工资36046.2元，2017年5月发放的工资为4327.1元反映了双方约定的工资为4500元。云泰生物科技公司对银行流水的真实性没有异议，认为工资应以实发来确定，推测没有法律依据。云泰生物科技公司对银行流水的真实性没有异议，本院予采信，但其月平均工资标准以实发工资为准。本院经审理认定事实如下：2016年9月18日张希彬到云泰生物科技公司工作，2017年8月10日离开该公司，8月14向惠农区法律援助中心申请法律援助。同年8月15日云泰生物科技公司在石嘴山日报登报要求张希彬见报三日内至公司报到，9月15日在石嘴山日报刊登除名通知。张希彬工作期间，云泰生物科技公司未与其签订书面劳动合同，也未缴纳社会保险费。张希彬在2016年9月至2017年8月实发工资分别为604元、2133.30元、3985元、3985元、3913元、3295.20元、2678.60元、2451元（1851.60元+599.40元）、4327.10元、3985元、3383.30元、1909.70元，共计为36650.20元，月平均工资为3054.18元。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系并应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案云泰生物科技公司于2016年9月18日与张希彬建立劳动关系至2017年8月未及时签订书面劳动合同，为此应向张希彬每月支付二倍的工资。张希彬享受二倍工资的时间从2016年10月至2017年8月，期间的工资收入为36046.02元。张希彬于2017年8月10日离开公司并于8月14日到惠农区法律援助中心申请法律援助要求云泰生物科技公司支付二倍工资的行为表明其主动解除与云泰生物科技公司的劳动关系，云泰生物科技公司既没有与张希彬签订劳动合同，也未为其缴纳社会保险费，依据劳动合同法规定张希彬工作不满一年，云泰生物科技公司应当支付一个月的经济补偿金。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条之规定，判决如下：一、解除原告宁夏云泰生物科技有限公司与被告张希彬之间的劳动关系；二、原告宁夏云泰生物科技有限公司支付被告张希彬未签订书面劳动合同二倍工资补偿36046.20元，解除劳动合同经济补偿金3054.18元，合计39100.38元，于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告宁夏云泰生物科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。在上诉期限届满后七日内凭判决书到石嘴山市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，视为放弃上诉。本判决生效后，如一方当事人拒不履行判决内容的，另一方当事人应在履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员马国平二○一七年十一月三十日书记员刘强云附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国劳动法》第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。