河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）豫16民终4920号上诉人（原审原告）：刘涛，男，汉族，1976年5月10日出生，住河南省周口市川汇区。委托诉讼代理人：闫付全，周口市新区文昌街道法律服务所工作人员。被上诉人（原审被告）：雷方圆，男，汉族，1992年12月22日出生，住河南省商水县。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司。营业地：郑州市金水区黄河路11号豫粮大厦15、16层及东配楼1层。负责人：张国勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：张钰东、房乾坤，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司。营业地：周口市车站路香橙公寓临街楼。负责人：王英伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：李阳、石冬春，河南明辩律师事务所律师。上诉人刘涛因与被上诉人雷方圆、中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称人寿财险郑州公司）、阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称阳光财险周口公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服周口市川汇区人民法院（2017）豫1602民初1402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘涛的委托诉讼代理人闫付全，被上诉人人寿财险郑州公司的委托诉讼代理人张钰东，阳光财险周口公司的委托诉讼代理人石冬春到庭参加诉讼。被上诉人雷方圆经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘涛上诉请求：1、支持刘涛的误工费90967.5元、护理费45265.63元、住院伙食补助费24400元、营养费26360元2、上诉费用由雷方圆、人寿财险郑州公司、阳光财险周口公司承担。事实和理由：刘涛的护理费、住院伙食补助费、营养费应依法按住院时间予以支持、误工费应计算至伤残评定之日前一天。1、一审法院在本案审理过程中认定刘涛实际住院天数为九十八天错误。在刘涛提供的住院病历中已经明确记载住院天数为586天。原审法院在没有去医院调查了解，而依据自己的判断推论刘涛住院治疗89天，应该去医院核实住院情况。刘涛受伤严重，不可能只住院24天就能痊愈出院，不符合情理。2、误工费应计算至伤残评定之日前一天。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条：受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。所以刘涛主张赔偿误工费至定残前一日符合法律规定，而原审法院却主观推认刘涛的误工期限。从刘涛因交通事故受伤至评定伤残后刘涛就不能工作，且应此次受伤留下后遗症状，刘涛己不能再从事本职工作。故原审法院判决刘涛的误工期限错误。人寿财险郑州公司辩称，同一审答辩质证意见。补充：一审适用法律正确，事实清楚，划分责任明确，请求法院驳回上诉人的上诉，维持原判。阳光财险周口公司辩称，1、应当维持(2017)豫1602民初1402号民事判决。原审法院结合刘涛提交的住院病历与长期医嘱记录单认定刘涛于2015年5月7日至2015年5月30日期间第一次住院有效治疗，于2016年9月30日至2016年12月12日进行第二次手术的有效治疗，两次手术的住院天数为98天并无不当。故刘涛在此期间住院所发生的普通病房床位费及陪护床费属于刘涛导致的损失扩大部分，对此部分损失应由刘涛自行承担。刘涛挂床不出院，其行为不应得到法律支持。根据损失补偿原则，刘涛自己扩大的损失应由自己负责，不能通过保险转嫁到其他人身上。法院判决刘涛自行承担由挂床产生的损失，符合社会整体利益。故原审判决适用法律正确，认定事实清楚，应予以维持。2、二审上诉费应由刘涛承担。请求依法驳回刘涛上诉请求。雷方圆未答辩。刘涛向一审法院起诉请求：1、请求雷方圆、人寿财险郑州公司、阳光财险周口公司赔偿刘涛医疗费32935.24元、误工费115536.5元、护理费54356元、住院伙食补助费29300元、营养费29300元、残疾赔偿金54465.84元、被抚养人生活费儿子刘恒源14470元、被抚养人生活费母亲邵凤兰2260元、精神抚慰金5000元、鉴定费700元、交通费5000元，以上共计343323.58元。2、本案诉讼费由雷方圆、人寿财险郑州公司、阳光财险周口公司承担。一审法院认定事实：2015年5月7日14时20分许，雷方圆驾驶豫Ｐ×××××号出租车（乘车人：白东林、鲁彩霞、李敏、蕾改燕）沿莲花路由东向西行驶至八一路与莲花路十字路口时，遇刘涛驾驶豫Ｐ×××××号小型轿车沿莲花路由西向东行驶至该处两车相撞，造成六人受伤，两车损坏的交通事故。2015年7月17日，周口市公安局太昊分局交管巡防大队作出周公交认字【2015】第07211号事故认定书，认定雷方圆负此事故的主要责任，刘涛负此事故的次要责任。事故造成刘涛右尺骨多发粉碎性骨折，在周口市中医院住院治疗，共做了两次手术。刘涛提供的住院病历显示住院治疗586天，从2015年5月7日至2016年12月13日。阳光财险周口公司提出刘涛有挂床现象，并且在诉讼中提出了对刘涛的伤情进行三期鉴定的申请。该案被委托至一审法院司法技术鉴定室进行司法鉴定。2017年7月27日，一审法院司法技术鉴定室以鉴定机构无法进行鉴定为由将该申请退回。一审法院经审查刘涛提交的住院病历中的长期医嘱记录单和临时医嘱记录单中刘涛的用药和治疗情况，确认刘涛第一次住院的有效治疗天数为24天（2015年5月7日至2015年5月30日），第二次手术的有效治疗住院天数为74天（2016年9月30日至2016年12月12日），两次手术的住院天数为98天，共支付医疗费32815.24元，支付门诊检查费120元。另查明，事故车辆豫Ｐ×××××号出租车的登记车主为周口市汽车运输集团四公司圆方汽车出租分公司，该公司为事故车辆在阳光财险周口公司投有机动车交通事故责任强制险和商业第三者责任险，事故车辆豫Ｐ×××××号大众牌小型轿车车主为该车在人寿财险郑州公司投保有车上人员（驾驶员）险，保险金额50000元。还查明，刘涛的母亲邵凤兰出生于1942年，刘涛共有兄弟四人。刘涛的儿子刘恒源出生于2015年。刘涛住所地为川汇区××号。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权应受法律保护，侵害公民身体造成伤害的应当进行赔偿。刘涛和雷方圆驾驶车辆违反交通法的有关规定，造成此次交通事故的发生，公安机关已经对此次事故认定为雷方圆负此次事故的主要责任、刘涛负事故的次要责任，对公安机关的事故责任认定本院予以采信。故认定雷方圆应对刘涛所受损失承担部分赔偿责任。根据本案的具体情况，雷方圆应承担本次事故赔偿责任的百分之七十，刘涛自负百分之三十。在赔偿数额方面，根据《最高人民法院》的有关规定，并参照2017年河南省人均收支标准，就刘涛的损失计算如下：医疗费32935.24元；住院伙食补助费4900元（50元/天×98天）；营养费2940元（30元/天×98天）；关于误工费，应当按照刘涛的有效治疗住院天数，结合刘涛的伤情，误工时间应在有效治疗住院天数之外再计算60日，即误工期限按照158天计算。误工费24569元[（4500元+4500元+4995元）÷90天×158天]；护理费9090.37元（33857元/年÷365天×98天×1人）（按照2017年河南省居民服务业和其他服务业为33857元/年进行计算）；交通费酌情认定2000元；残疾赔偿金54465.84元（27232.92元×20年×10%）；被扶养人生活费16731.2元[（18087.79元×16年÷2人×10%）+（18087.79元×5年÷4人×10%）]；精神抚慰金5000元；以上共计152631.65元，鉴定费700元。因豫Ｐ×××××号出租车在阳光财险周口公司投保有交强险和商业第三者责任险，应当由阳光财险周口公司在交强险和商业第三者责任险范围内承担赔偿责任。即在10000元医疗费范围内赔偿刘涛住院伙食补助费4900元、营养费2940元、医疗费2160元。在残疾赔偿金范围内赔偿刘涛误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费共计110000元。交强险不能赔偿的部分包括医疗费30775.24元和残疾赔偿金范围内不能赔偿的1856.41元，两项共计32631.7元，由阳光财险周口公司在商业第三者责任险范围内赔偿刘涛22842.19元，刘涛自行承担9789.51元，因刘涛所驾驶的车辆豫Ｐ×××××号轿车车主为该车在人寿财险郑州公司投保有车上人员（驾驶员）险，本次事故中刘涛自行承担的部分，应当由人寿财险郑州公司在车上人员险的保险限额范围内给予赔付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国保险法》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、二十五条、二十八条之规定，判决：一、阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司于判决生效后十日内在交强险范围内赔付刘涛医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计120000元，在商业第三者责任险范围内赔付刘涛上述各项赔偿项目的损失22842.19元。（赔偿金直接打到刘涛的银行卡，姓名：刘涛，开户行：中国建设银行周口八一路支行，卡号62×××89）；二、中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于判决生效后十日内赔付刘涛的损失9789.51元。（赔偿金直接打到刘涛的银行卡，姓名：刘涛，开户行：中国建设银行周口八一路支行，卡号62×××89）；三、驳回刘涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取650元，由雷方圆负担350元，刘涛负担300元。鉴定费700元由雷方圆负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。上诉人刘涛举证：医院诊断证明一份，证明刘涛住院期间不存在挂床现象，属于住院治疗，有单位医师的签字和单位印章。公司证明一份，证明因交通事故致残，刘涛至今不能上班，不能进行工作。被上诉人人寿财险郑州公司质证意见：对诊断证明的真实性、客观性有异议，按照常理诊断证明应在受害人住院期间就应当开出。此次开出时间是2017年10月20日，本案的一审诉讼判决日期是8月16日，所以刘涛提交的诊断证明不予认可。刘涛的误工证明缺少企业的营业执照，一审也没有提供，此次误工受害人要求是扩大了损失，人寿财险郑州公司不予认可。被上诉人阳光财险周口公司质证意见：同人寿财险郑州公司的意见。补充：该证据并不能排除挂床现象的存在。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于上诉人刘涛举证的诊断证明，未有每日治疗清单等充分有效的证据予以佐证，对其证明目的，本院不予采信。关于上诉人刘涛举证的公司证明，达不到证据关联性的要求，对其证明目的，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人刘涛上诉主张的一审法院在本案审理过程中认定其实际住院天数为九十八天错误问题。经审查，上诉人刘涛因该次交通事故致伤并构成十级伤残的事实清楚。根据上诉人刘涛举证的证据，在临时医嘱记录单上并无其在2015年5月24日至2016年9月28日之间的治疗情况，上诉人刘涛主张应按住院病历中已经明确记载住院天数为586天认定住院天数，但未能提供充分有效的证据予以证明其在一审认定的有效治疗天数之外进行了实际住院有效治疗，其依法应当承担举证不力的不利后果。一审法院根据刘涛提交的住院病历中的长期医嘱记录单和临时医嘱记录单中的用药和治疗情况等，认定刘涛的两次手术住院天数为98天，有事实根据和法律依据。关于上诉人刘涛上诉主张误工费应计算至伤残评定之日前一天，即误工期限如何确定问题。在一审审理中，一审法院委托鉴定机构对刘涛的误工期、护理期、营养期进行鉴定，但一审法院司法技术鉴定室以鉴定机构无法进行鉴定为由将该申请退回，结合刘涛并未能提供充分有效的证据予以证明其因该伤残持续误工及其构成十级伤残的伤情等事实，一审法院对刘涛的误工时间酌情确定在有效治疗住院天数之外再计算60日，即误工期限按照158天计算，并无不当。综上所述，刘涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1063元，由刘涛负担。本判决为终审判决。审判长  朱新章审判员  智卫东审判员  何琼琼二〇一七年十一月六日书记员  王永波