重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0112民初10522号原告：重庆三峡担保集团股份有限公司，住所地重庆市渝北区青枫北路12号3幢，统一社会信用代码91500000787481580L。法定代表人：李卫东，董事长。委托诉讼代理人：屈洋，重庆百君律师事务所律师。被告：重庆金创装饰工程有限公司，住所地重庆市南岸区南坪东路15号10楼，统一社会信用代码915001082028448691。法定代表人：黄小春。被告：黄新运，男，1974年2月11日出生，汉族，住重庆市两江新区。被告：江荣，女，1972年10月26日出生，汉族，住重庆市两江新区。被告：重庆中舜投资有限公司，住所地重庆市石柱县南宾工业园区，统一社会信用代码9150024069657241XC。法定代表人：洪育林，总经理。委托诉讼代理人：张长清，公司员工。委托诉讼代理人：徐斌，公司员工。原告重庆三峡担保集团股份有限公司诉被告重庆金创装饰工程有限公司、黄新运、江荣、重庆中舜投资有限公司追偿权纠纷一案，本院于2017年5月12日受理后，由审判员杨红担任审判长与代理审判员杨琴、人民陪审员袁宗平组成合议庭于2017年11月14日公开开庭进行了审理。原告重庆三峡担保集团股份有限公司的委托诉讼代理人屈洋、被告重庆中舜投资有限公司的委托诉讼代理人张长清、徐斌到庭参加了诉讼，被告重庆金创装饰工程有限公司、黄新运、江荣经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定作缺席审理。本案现已审理终结。原告重庆三峡担保集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告重庆金创装饰工程有限公司偿还原告垫付的代偿资金12996416.18元；2、判令被告重庆金创装饰工程有限公司向原告承担代偿资金占用费（分别以代偿资金247082.75元为基数，从2016年6月23日起计算至全部付清之日止；以代偿资金408000.1元为基数，从2016年11月23日起计算至全部付清之日止；以代偿资金12341333.33元为基数，从2017年3月30日起计算至全部付清之日止；以上代偿资金占用费均按同期银行贷款基准利率的300%计算）；3、判令被告重庆金创装饰工程有限公司向原告赔偿违约金600000元；4、判令被告重庆金创装饰工程有限公司承担本案律师代理费20000元；5、判令被告黄新运、江荣、重庆中舜投资有限公司与被告重庆金创装饰工程有限公司在上述第1、2、3、4项诉讼请求范围内共同承担连带清偿的担保责任；6、判令原告对被告重庆中舜投资有限公司名下位于石柱县南宾镇城南居委黄泥组工业用地41590.7平米的土地使用权（证号：石柱县房地证2012字第XXXX号）拍卖、变卖处置的所得价款享有优先受偿权，如该抵押物处置所得价款不足以清偿被告重庆金创装饰工程有限公司对原告的全部欠款，被告重庆中舜投资有限公司就不足部分继续承担清偿责任。事实和理由：2015年8月10日，原告与被告重庆金创装饰工程有限公司签订《委托保证合同》，约定：原告向重庆金创装饰工程有限公司提供12000000元的贷款保证担保，期限为12个月；并对双方的权利义务、追偿权及违约责任等进行了约定。2015年8月19日原告与重庆三峡银行股份有限公司高新支行签订了《保证合同》，为被告重庆金创装饰工程有限公司与重庆三峡银行股份有限公司高新支行签订的《流动资金借款合同》项下的债务提供连带责任保证。同时，原告分别与被告黄新运、江荣签订了《保证反担保合同》，保证方式无限连带责任保证担保。另原告与被告重庆中舜投资有限公司签订《抵押反担保合同》，合同第八条约定被告重庆中舜投资有限公司自愿以其位于石柱县南宾镇城南居委黄泥组工业用地41590.7平方米的土地使用权（证号：石柱县房地证2012字第XXXX号）向原告提供抵押反担保，同时办理抵押登记。以上合同签订后，重庆三峡银行股份有限公司高新支行于2015年8月17日向被告重庆金创装饰工程有限公司放款1200万元履行了放款义务，被告重庆金创装饰工程有限公司并未按期偿还银行的借款本金及利息，导致原告分四次为被告重庆金创装饰工程有限公司向重庆三峡银行股份有限公司高新支行代偿了全部款项，第一次于2016年3月31日代偿161319.84元（利息159168.05元、复利1319.84元）；第二次于2016年6月22日代偿247082.75元（利息244501.39元、复利2581.36元）；第三次于2016年11月22日代偿408000元（利息152000元、罚息256000.1元）；第四次于2017年3月29日代偿12341333.33元（本金1200万元、罚息341333.33元），履行完毕了担保责任。原告履行代偿责任后，曾多次要求被告重庆金创装饰工程有限公司归还原告的代偿款并赔偿损失承担违约责任，但被告重庆金创装饰工程有限公司均予以拒绝，其余被告也拒绝承担担保责任。截至2017年5月1日，以上四被告欠付的原告代偿资金的本金、罚息、复利已达12996416.18元。被告重庆中舜投资有限公司辩称，我方认为反担保合同上的印章及法人的签字不实。抵押产权办理流程我方不清楚。被告重庆金创装饰工程有限公司、黄新运、江荣均未作答辩，也未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的委托保证合同、流动资金借款合同、保证合同、保证反担保合同两份、抵押反担保合同、石柱县房地证2012字第XXXX号房地产权证、石柱县房地证（押）2015字第XXXX号房地产抵押权证、代偿通知书、关于垫付重庆金创装饰工程有限公司利息的催收函、三峡银行支付信息综合服务系统贷记来账凭证2张、付款回单、贷款扣款回单3张、代偿证明、借款借据、法律服务合同、发票、法律服务费付款回单、2016渝01**民初11201号民事判决书、立案受理通知书、生效证明，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月10日，被告重庆金创装饰工程有限公司（甲方）与重庆三峡银行股份有限公司高新支行（乙方）签订《流动资金借款合同》（合同编号：渝三银LJC01132015200022号）贷款12000000元，借期12个月，年利率为8%，一次还本，甲方应于2016年偿还全部借款本金。同日，原告作为受托人（乙方）与被告重庆金创装饰工程有限公司作为委托人（甲方）签订了《委托保证合同》（合同编号：WTBZ[2015]188号），主要约定：甲方就流动资金贷款项目向重庆三峡银行股份有限公司高新支行申请借款人民币壹仟贰佰万元，特此委托乙方作为其保证人。第一条、（一）甲方委托乙方对其与贷款人签订的编号为渝三银LJC01132015200022号借款合同（以下称主合同，借款本金人民币壹仟贰佰万元，期限12个月）所约定的债务以及因甲方违约而应向贷款人支付的违约金、损害赔偿金、贷款人实现其债权的费用向贷款人提供连带责任保证；（二）委托保证期间为主合同生效之日至主债务履行期届满之日后24个月；第二条、甲方应按照乙方的要求向乙方提供反担保，具体事项另立反担保合同。第三条（一）双方确定的年担保费率为3%。（二）、担保费实行按年支付方式。甲方应在乙方与贷款人签订的《保证合同》前支付第一年担保费人民币叁拾陆万元；以后年度担保费收取时间为第一年收取的对应日，按收取日担保余额计算担保费（担保贷款一年以上的加该条款），甲方按主合同约定的还款计划归还担保贷款的，担保费多退少补；甲方提前归还担保贷款的，乙方已经收取的担保费不予退还，若乙方书面要求甲方提前归还担保贷款的，乙方按实际担保期限收取担保费，不足一个月的按一个月收取；第五条、甲方在借款期限届满未能向贷款人清偿导致乙方代偿即为甲方违约。乙方有权向甲方追偿为之代偿的全部款项和代偿资金占用费【代偿资金占用费比照同期银行贷款基准利率的300%执行，自代偿次日起直到乙方收回全部代偿资金、代偿资金占用费和因追偿而产生的合理费用之日止】以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用【包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费代理费】；第八条、（一）甲、乙任何一方违约，应按乙方担保贷款金额人民币壹仟贰佰万元的5%向对方支付违约金。（本协议第五条约定的违约责任按第五条执行，不受本条约束）如果违约方给对方造成了损失且违约金不足以赔偿的，违约方还应当赔偿对方相应的损失。同日，原告作为保证人与案外人重庆三峡银行作为债权人签订《保证合同》（合同编号：渝三银BZC2015080600000122号），为被告重庆金创装饰工程有限公司与重庆三峡银行股份有限公司高新支行签订的《流动资金借款合同》项下的债权提供连带保证责任，保证期间自本保证合同生效之日至主债务履行期届满之日后两年止。同日，原告作为保证人（甲方）分别与被告黄新运、江荣作为反担保人（乙方）签订《保证反担保合同》（合同编号分别为BZFDB-ZRR[2015]188-1号、BZFDB-ZRR[2015]188-2号），主要约定：第一条、本保证反担保合同所担保的主债权为：基于渝三银BZC2015080600000122号保证合同所产生的债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用；第二条、反担保保证范围为（一）甲方为借款人代位清偿的全部债务（包括但不限于：全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）；（二）委托保证合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费等；第三条、乙方在本合同约定的反担保范围内向甲方提供无限连带责任保证。乙方确认，当甲方为借款人代位清偿了全部债务时，无论甲方对渝三银BZC2015080600000122号保证合同项下还存在其他反担保（包括借款人以自己的财产向甲方提供的抵押/质押反担保），则乙方对甲方承担的担保责任不受任何其他反担保的影响，也不因之而免除或减少。甲方有权选择优先行使本合同项下的反担保权利，乙方放弃任何其他反担保的优先抗辩权.乙方的责任不因甲方放弃行使或者免除其他反担保人的责任而减免；第四条、本合同反担保期间为按主合同约定，甲方每笔代偿义务发生之日起三年。同日，原告作为抵押权人（甲方）与被告重庆中舜投资有限公司作为抵押人（乙方）签订《抵押反担保合同》（合同编号：DYFDB-FR[2015]188号），主要约定：第一条、抵押反担保合同所担保的主债权为：基于渝三银BZC2015080600000122号保证合同所产生的债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用；第二条、抵押反担保范围为（一）甲方为借款人代位清偿的全部债务（包括但不限于：全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）；（二）委托保证合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费等；（三）甲方为实现抵押权而产生的费用，如：诉讼费、律师费、咨询差旅费等；第三条、本合同项下抵押物为被告重庆中舜投资有限公司位于石柱县南宾镇城南居委黄泥组41590.7平方米的工业用地土地使用权（证号：石柱县房地证2012字第XXXX号）；第八条、当甲方代偿后未得到清偿时，甲、乙双方应在代偿后的10日内，协商将抵押物折价处理；在前述约定的10日内双方协商不成的，甲方有权对抵押物予以拍卖、变卖处理，乙方应当积极配合。抵押物折价或拍卖、变卖所得实际价款应当首先清偿甲方（实际价款为拍卖、变卖收入扣除相关费用后的余额），如不足以清偿的，甲方依法就不足部分另行向借款人追偿；抵押物折价或拍卖、变卖所得实际价款清偿甲方后的余款归乙方所有并在清偿后15日内交付乙方。双方一并到房管部门办理了抵押登记手续。2015年8月17日，重庆三峡银行股份有限公司高新支行向被告重庆金创装饰工程有限公司发放贷款12000000元，到期日期2016年8月17日。2016年3月31日，原告代被告重庆金创装饰工程有限公司支付给重庆三峡银行股份有限公司高新支行利息159168.05元、复利1319.84元，合计160487.89元。2016年5月23日，原告向重庆市渝北区人民法院提起诉讼。2016年11月1日，重庆市渝北区人民法院作出（2016）渝0112民初11201号《民事判决书》判决：一、由被告重庆金创装饰工程有限公司在本判决生效后五日内偿还原告重庆三峡担保集团股份有限公司代偿款160487.89元；二、由被告重庆金创装饰工程有限公司在本判决生效后五日内支付给原告重庆三峡担保集团股份有限公司资金占用损失费，此款以代偿款160487.89元为基数，从2016年4月1日起按银行同期贷款基准利率3倍的标准计算至本清时止；三、由被告重庆金创装饰工程有限公司在本判决生效后五日内支付给原告重庆三峡担保集团股份有限公司因本案而垫支的律师费9025元、财产保全担保费100元，合计9125元；四、原告重庆三峡担保集团股份有限公司对被告重庆中舜投资有限公司名下的位于石柱县南宾镇城南居委黄泥组工业用地41590.7平方米的土地使用权（证号：石柱县房地证2012字第XXXX号）拥有优先受偿权；五、被告重庆重庆中舜投资有限公司、黄新运、江荣对被告重庆金创装饰工程有限公司的上述一、二、三款项债务承担连带清偿责任；六、驳回原告重庆三峡担保集团股份有限公司的其他诉讼请求。现该判决书已生效并已申请执行。2016年6月15日，重庆三峡银行股份有限公司高新支行向原告送达《关于垫付重庆金创装饰工程有限公司利息的催收函》，称由于借款人逾期未支付利息，要求原告于2016年6月20日前垫付借款人拖欠的贷款利息244963.07元、复利2119.68元。2016年6月22日，原告代被告重庆金创装饰工程有限公司支付给重庆三峡银行股份有限公司高新支行利息244501.39元、复利2581.36元，合计247082.75元。2016年11月17日，重庆三峡银行股份有限公司高新支行向原告送达《代偿通知书》，通知原告因被告重庆金创装饰工程有限公司违反合同约定，所欠贷款已于2016年8月17日到期，借款人未履行还款付息义务，现我行与贵公司约定于2016年11月21日由贵公司代偿贷款利息（包括罚息中正常应收取的利息部分），截止到2016年11月21日，你方应代偿的债务利息152000元、罚息中正常计息部分256000.1元（按照贷款年利率8%按天计算，已扣除上浮部分，从2016年8月18日至2016年11月21日），共计代偿利息金额408000.1元。2016年11月22日，原告代被告重庆金创装饰工程有限公司支付给重庆三峡银行股份有限公司高新支行利息152000元、罚息256000.1元，合计408000.1元。2017年3月29日，原告代被告重庆金创装饰工程有限公司支付给重庆三峡银行股份有限公司高新支行本金1200万元、罚息341333.33元，合计12341333.33元。2017年3月29日，重庆三峡银行股份有限公司高新支行向原告出具《代偿证明》，证明截止到2017年3月29日原告已履行完毕保证义务，代偿完毕。另，2016年5月20日，原告作为委托人（甲方）与重庆百君律师事务所作为受托人（乙方）签订《法律事务委托合同》，甲方委托乙方提供法律服务，担任代理人，基本律师费贰万元。同年5月23日，重庆百君律师事务所出具律师费发票20000元给原告。2016年6月13日，原告就中舜等三家律师费向重庆百君律师事务所支付60000元。本院认为：被告重庆金创装饰工程有限公司与重庆三峡银行股份有限公司高新支行签订的《流动资金借款合同》、原告与被告重庆金创装饰工程有限公司签订的《委托保证合同》、原告分别与被告黄新运、江荣签订的《保证反担保合同》均系当事人真实意思表示，内容未违反法律法规规定，合法有效。原告与被告重庆中舜投资有限公司签订的《抵押反担保合同》已经（2016）渝0112民初11201号民事判决书认定成立并生效，本院亦予以确认。被告重庆金创装饰工程有限公司未按照《流动资金借款合同》约定偿还借款，已构成违约。原告作为担保人代被告重庆金创装饰工程有限公司偿还了上述借款，承担了担保责任，有权根据其与被告重庆金创装饰工程有限公司签订的《委托保证合同》向被告重庆金创装饰工程有限公司追偿，故对原告要求被告重庆金创装饰工程有限公司偿还代偿债务12996416.18元的诉讼请求，本院予以支持。对原告主张被告重庆金创装饰工程有限公司向原告承担代偿资金占用费（分别以代偿资金247082.75元为基数，从2016年6月23日起计算至全部付清之日止；以代偿资金408000.1元为基数，从2016年11月23日起计算至全部付清之日止；以代偿资金12341333.33元为基数，从2017年3月30日起计算至全部付清之日止；以上代偿资金占用费均按同期银行贷款基准利率的300%计算）及赔偿违约金600000元的诉讼请求，资金占用费及违约金虽在《委托保证合同》不同条款均有约定，但其性质均属于违约责任的一种，且被告认为违约金过高要求调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”，故本院酌定支持的资金占用费及违约金部分为以代偿资金247082.75元为基数，从2016年6月23日起计算至本清之日止；以代偿资金408000.1元为基数，从2016年11月23日起计算至本清之日止；以代偿资金12341333.33元为基数，从2017年3月30日起计算至本清之日止；以上代偿资金占用费及违约金按年利率24%计算。对原告主张其余部分，本院不予支持。对原告主张被告重庆金创装饰工程有限公司承担本案律师代理费20000元的诉讼请求，因（2016）渝0112民初11201号民事判决书已判决支持了9025元律师代理费，故本院支持的律师代理费部分为20000元-9025元=10975元。对原告主张其余律师代理费部分，本院不予支持。对原告主张被告黄新运、江荣在上述请求范围内共同承担连带清偿的担保责任的诉讼请求，根据《保证反担保合同》第二条之约定“反担保保证范围为：（一）甲方为借款人代位清偿的全部债务（包括但不限于：全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）；（二）委托保证合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费等”，该条款并未就原告向被告追偿所支付的律师代理费进行明确约定，故对原告该诉讼请求，本院支持的部分为被告黄新运、江荣在代偿债务、代偿资金占用费、违约金范围内共同承担连带清偿的担保责任。对原告主张被告重庆中舜投资有限公司在上述请求范围内共同承担连带清偿的担保责任的诉讼请求，《抵押反担保合同》中，重庆中舜投资有限公司系提供抵押反担保，并未约定重庆中舜投资有限公司承担连带清偿的担保责任，故对原告该诉讼请求，本院不予支持。对原告主张其对被告重庆中舜投资有限公司名下位于石柱县南宾镇城南居委黄泥组工业用地41590.7平米的土地使用权（证号：石柱县房地证2012字第XXXX）拍卖、变卖处置的所得价款享有优先受偿权，如该抵押物处置所得价款不足以清偿被告重庆金创装饰工程有限公司对原告的全部欠款，被告重庆中舜投资有限公司就不足本分继续承担清偿责任的诉讼请求，《抵押反担保合同》第八条约定“当甲方代偿后未得到清偿时，甲、乙双方应在代偿后的10日内，协商将抵押物折价处理；在前述约定的10日内双方协商不成的，甲方有权对抵押物予以拍卖、变卖处理，乙方应当积极配合。抵押物折价或拍卖、变卖所得实际价款应当首先清偿甲方（实际价款为拍卖、变卖收入扣除相关费用后的余额），如不足以清偿的，甲方依法就不足部分另行向借款人追偿”，该条并未对重庆中舜投资有限公司承担补充赔偿责任进行约定，故本院支持的部分为原告对被告重庆中舜投资有限公司名下位于石柱县南宾镇城南居委黄泥组工业用地41590.7平米的土地使用权（证号：石柱县房地证2012字第XXXX）拍卖、变卖处置的所得价款在前述债权范围内享有优先受偿权。对原告主张其余部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第三十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、由被告重庆金创装饰工程有限公司在本判决生效后五日内偿还原告重庆三峡担保集团股份有限公司代偿款12996416.18元；二、由被告重庆金创装饰工程有限公司在本判决生效后五日内支付给原告重庆三峡担保集团股份有限公司资金占用费及违约金（以代偿资金247082.75元为基数，从2016年6月23日起计算至本清之日止；以代偿资金408000.1元为基数，从2016年11月23日起计算至本清之日止；以代偿资金12341333.33元为基数，从2017年3月30日起计算至本清之日止；前述代偿资金占用费及违约金标准按年利率24%计算）；三、由被告重庆金创装饰工程有限公司在本判决生效后五日内支付给原告重庆三峡担保集团股份有限公司因本案而垫支的律师费10975元；四、被告黄新运、江荣对被告重庆金创装饰工程有限公司的上述一、二项债务承担连带清偿责任；五、原告重庆三峡担保集团股份有限公司对被告重庆中舜投资有限公司名下的位于石柱县南宾镇城南居委黄泥组工业用地41,590.7平方米的土地使用权（证号：石柱县房地证2012字第XXXX号）在上述一、二、三项债权范围内享有优先受偿权；六、驳回原告重庆三峡担保集团股份有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限内履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费103500元，由被告重庆金创装饰工程有限公司、重庆中舜投资有限公司、黄新运、江荣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长 杨 红代理审判员 杨 琴人民陪审员 袁宗平二〇一七年十一月二十四日书 记 员 葛会平