中华人民共和国江苏省徐州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2017）苏03执复126号复议申请人（被执行人）：徐州鑫豪投资发展有限公司（原名徐州金大地投资发展有限公司），住所地中国江苏省徐州经济技术开发区洞山路南侧金山桥大厦。法定代表人：宋继刚，该公司总经理。委托诉讼代理人：张征会，该公司法律顾问。申请执行人：范青奇，女，汉族，1941年9月14日出生，住中国江苏省徐州市泉山区。申请执行人：吴雪，女，汉族，1965年10月29日出生，住中国江苏省徐州市鼓楼区。申请执行人：伊东忠（原名吴忠），男，1971年11月30日出生，日本国籍，住日本。复议申请人徐州鑫豪投资发展有限公司（以下简称鑫豪公司）不服徐州市鼓楼区人民法院(以下简称原审法院)作出的（2017）苏0302执异48号执行裁定（以下简称异议裁定），向本院提出复议。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行审查。现已审查终结。原审法院查明，原告吴长鸣与被告徐州金大地投资发展有限公司（以下简称金大地公司）借款合同纠纷一案，原审法院于2003年8月28日立案受理，于2003年11月24日作出（2003）鼓民一初字第1548号民事判决，判决被告金大地公司于本判决发生法律效力之日起七日内，一次性支付原告吴长鸣人民币800000元，并按中国人民银行同期同类贷款利率4倍支付利息（即自2001年8月29日起至本判决确定履行义务之日止）。原审法院于2003年11月28日向原告委托诉讼代理人范青奇送达该判决书，向金大地公司邮寄送达该判决书。金大地公司于2003年12月13日向原审法院递交上诉状，原审法院于2003年12月23日通过挂号信向金大地公司邮寄上诉费预交通知书，金大地公司于法定期限内未预交上诉费。因金大地公司未履行义务，吴长鸣申请强制执行，原审法院于2004年1月29日立案，于2004年2月5日按照金大地公司上诉状所留联系地址邮寄送达（2004）鼓执字第147号执行令及传票。另查明，吴长鸣于2013年12月30日去世，其家庭成员有配偶范青奇、女儿吴雪、儿子吴忠。经徐州市第二公证处公证，吴长鸣系关系人伊东忠（原名吴忠）的父亲，范青奇是关系人伊东忠（原名吴忠）的母亲。2017年3月10日，范青奇、吴雪、伊东忠提交书面申请，要求将申请执行人变更为范青奇、吴雪、伊东忠。2007年，金大地公司原股东将公司及所有股权转让，经徐州市工商局核准及登记备案，更名为鑫豪公司。2016年4月12日，原审法院作出（2004）鼓执字第147号民事裁定，裁定冻结被执行人鑫豪公司银行存款人民币100万元。2017年4月5日，原审法院作出（2017）苏0302执恢67号执行裁定，将申请执行人由吴长鸣变更为范青奇、吴雪、伊东忠，并裁定冻结、扣划被执行人鑫豪公司所有的100万元银行存款或查封、扣押与之相适应的财产。依据该裁定，原审法院冻结鑫豪公司在交通银行××开发区支行××323600666018010152854账户内银行存款312803.59元。原审法院认为，当事人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议，理由成立的，裁定撤销或者改正，理由不成立的，裁定驳回。当事人认为执行过程中的查封、扣押、冻结等执行措施违法提出异议的，人民法院应当按照执行行为异议进行审查。本案中异议人对查封其账户的执行措施提出异议，系对执行行为提出的异议，针对其提出的事实和理由，结合法律规定，原审法院认为：1、关于本案执行依据的法律文书是否生效问题。该问题应当按照判决作出时所依据的法律规定——1991年4月9日实施的《中华人民共和国民事诉讼法》审查，该法第一百零七条规定：“当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。当事人交纳诉讼费用确有困难的，可以按照规定向人民法院申请缓交、减交或者免交。收取诉讼费用的办法另行制定。”《人民法院诉讼收费办法》（1989年6月29日最高人民法院审判委员会第四百一十一次会议通过）第十三条第二款规定：“上诉案件的诉讼费用，由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。双方当事人都提出上诉的，由上诉的双方当事人分别预交。上诉人在上诉期内未预交诉讼费用的，人民法院应当通知其预交。上诉人在接到人民法院预交诉讼费用的通知后七日内仍未预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。”本案中，金大地公司向原审法院递交上诉状，应当在上诉期内预交上诉费而未预交。原审法院在上诉期满后向其寄送上诉费预交通知书，金大地公司仍未预交且未提出缓交申请，按上述规定应按自动撤回上诉处理，（2003）鼓民一初字第1548号民事判决已生效，本案执行有生效文书为依据。2、关于执行申请是否超期的问题。对该问题应当依照申请执行人申请执行时的法律规定——1991年4月9日实施的《中华人民共和国民事诉讼法》审查，该法第二百一十九条规定：“申请执行的期限，双方或者一方当事人是公民的为一年，双方是法人或者其他组织的为六个月。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。”本案执行所依据的法律文书已经生效，一方当事人为个人，在一年内申请执行，并未超过法定申请执行期限，原审法院受理该案行为合法。3、关于本案主体是否适格的问题。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二条第一款规定：“作为申请执行人的公民死亡或被宣告死亡，该公民的遗嘱执行人、受遗赠人、继承人或其他因该公民死亡或被宣告死亡依法承受生效法律文书确定权利的主体，申请变更、追加其为申请执行人的，人民法院应予支持。”第二十七条规定：“执行当事人的姓名或名称发生变更的，人民法院可以直接将姓名或名称变更后的主体作为执行当事人，并在法律文书中注明变更前的姓名或名称。”本案中，申请执行人吴长鸣在执行过程死亡，其继承人范青奇、吴雪、伊东忠申请变更为申请执行人，符合法律规定；鑫豪公司系金大地公司更名而来，原审法院直接将更名后的主体鑫豪公司作为被执行人符合法律规定。故本案申请执行人、被执行人主体均适格，原审法院变更申请执行人、直接将鑫豪公司作为被执行人的行为合法。4、关于（2003）年鼓民一初字第1548号案件送达程序是否违法的问题。本执行异议案件审查范围为本院冻结鑫豪公司账户的执行措施是否存在违法，（2003）年鼓民一初字第1548号诉讼案件中是否存在程序违法不属于本案审查范围，异议人可以通过依法申请再审等程序另行解决。综上，鑫豪公司的异议请求及理由均不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二条第一款、第二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款第一项、第三款、第十七条第一项之规定，裁定驳回异议人鑫豪公司的异议请求。复议申请人鑫豪公司向本院复议称，异议裁定认定预交上诉费通知是普通挂号邮寄，但并未有查询回执，寄件内容不得而知，不能证明已经有效送达给金大地公司。异议裁定亦未对复议申请人向其提交的债权转让协议予以评价。本案执行依据系缺席判决，且未收到预交上诉费通知书，原审卷宗没有上诉案件移送函、按自动撤回上诉处理的民事裁定，综上，本案执行依据并未生效，请求撤销异议裁定，解除对复议申请人财产的查封，终结本案执行。申请执行人吴雪答辩称，其父亲吴长鸣与金大地公司借款纠纷一案，经原审法院判决并进入执行程序，至今未执行到位。由于其父亲吴长鸣去世，其与母亲范青奇、弟弟尹东忠申请变更为申请执行人，鑫豪公司系由金大地公司变更而来。请求驳回鑫豪公司复议申请，维持异议裁定。申请执行人范青奇、尹东忠未到庭亦未提交书面答辩意见。本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第三款规定，除本规定第十九条规定的情形外，被执行人以执行依据生效之前的实体事由提出排除执行异议的，人民法院应当告知其依法申请再审或者通过其他程序解决。本案中，鑫豪公司以本案执行依据未生效为由向原审法院提出异议，涉及执行依据的生效与否，不属于执行程序审查范围，其可以通过其他途径解决。综上，鑫豪公司的异议不符合受理条件，依法应予驳回。原审法院通过执行异议程序对鑫豪公司的异议进行审查不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条第一款、第二十三条第一款第二项之规定，裁定如下：一、撤销徐州市鼓楼区人民法院（2017）苏0302执异48号执行裁定；二、驳回徐州鑫豪投资发展有限公司的异议申请。本裁定为终审裁定。审判长  张锐审判员  李飞审判员  李玲二〇一七年十一月二十七日书记员  赵冉