贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔04民终822号上诉人（原审原告）：班登秀,1936年10月11日生，布依族，务农，住贵州省紫云苗族布依族自治县。上诉人（原审原告）：张小斗，女，1967年3月16日生，苗族，务农，住贵州省紫云苗族布依族自治县。上诉人（原审原告）：张晓剑，女，1972年6月13日生，苗族，务农，住贵州省紫云苗族布依族自治县。共同委托诉讼代理人：徐勇、苏频，贵州韬励律师事务所律师，代理权限均为特别授权。被上诉人（原审被告）:张琼递，女，1967年9月7日生，汉族，务农，住贵州省紫云苗族布依族自治县。被上诉人（原审被告）:班小毕（曾用名班光中），男，1962年9月1日生，汉族，务农，住贵州省紫云苗族布依族自治县。委托代理人肖珍，系贵州黔沿律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）:班成，男，1994年12月9日生，汉族，务农，住贵州省紫云苗族布依族自治县。被上诉人（原审被告）:班伟，男，1996年8月7日生，汉族，务农，住贵州省紫云苗族布依族自治县。原审第三人：张汉琼，女，1962年8月1日生，汉族，务农，住贵州省紫云苗族布依族自治县。原审第三人：贵州省紫云苗族布依族自治县板当镇人民政府，地址：贵州省紫云苗族布依族自治县板当镇板当街上。法定代表人：聂雄；职务：镇长。上诉人班登秀、张小斗、张晓剑与被上诉人班小毕、张琼递、班伟、班成、原审第三人张汉琼、贵州省紫云苗族布依族自治县板当镇人民政府承包地征收补偿费用分配纠纷一案，因不服贵州省安顺市紫云自治县人民法院(2017)黔0425民初545号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。班登秀,张小斗,张晓剑上诉请求：1、撤销贵州省紫云苗族布依族自治县人民法院(2017)黔0425民初545号民事判决；2、支持上诉人的诉讼请求，即：依法对上诉人、被上诉人即第三人张小琼共同承包的位于紫云县板当镇××村淹没区的集体土地（共14.01亩）征收土地补偿款395408元进行分割；3、本案一、二审全部诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、我国土地承包实行的政策是延续承包制，即二轮承包是对一轮承包的延续，并不会因为二轮承包而丧失原有的权利。另《中华人民共和国农村土地承包法》第三十条“承包期内，妇女结婚，在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地；妇女离婚或者丧偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地”之规定，三上诉人在夫家未分配得有土地，仍应享有对原承包土地的承包经营权。2、根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十五条“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户”之规定，家庭土地承包方的主体是农户，并非家庭的每个成员。而一审判决在本院认为处认定：“二轮土地承包时，三原告及第三人张汉琼已不属于被告家庭成员参与承包被征收土地。”是对法条的理解错误。一审法院判决不公，请求二审改判。班小毕、张琼递、班伟、班成二审未作答辩。原审第三人张汉琼和贵州省紫云苗族布依族自治县板当镇人民政府二审未作陈述。班登秀、张小斗、张晓剑向一审法院提出诉讼请求：1、要求依法对原、被告及第三人张汉琼共同承包位于贵州省紫云苗族布依族自治县板当镇××村淹没区集体土地补偿款395408元进行分割；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实:原告班登秀与张学明共同生育子女原告张小斗、张晓剑、被告张琼递、第三人张汉琼。在第一轮农村承包时，以张学明为户主在板当镇××村承包土地，张学明在第一轮土地承包期间死亡，在此期间被告班小毕与被告张琼递结婚，并将户口迁入张学明户口。1998年第二轮土地承包时，以被告班小毕为户主继续承包了该土地。1982年原告班登秀嫁给本村村民陈永奇，1988年原告张小斗嫁到板当镇原扯角塘村，1993年原告张晓剑出嫁原青梨村，第三人张汉琼于1980也已出嫁原扯角塘村，2016年因黄家湾水利枢纽的建设，需征收被告耕地。此后由板当镇人民政府征收被告耕种的土地14.01亩土地，由被告班成、班伟各自与第三人板当镇人民政府订立贵州省黄家湾水利枢纽工程淹没区土地征收临时补偿合同，由第三人板当镇人民政府补偿395408元。另查明，被告班小毕与被告张琼递于1994年12月9日生育长子即被告班成、1996年8月7日生育次子即被告班伟。2013年扯角塘村与新合村合并为新塘村，青梨村与其他村合并为尅混村。一审法院认为，三原告与第三人及被告张琼递第一轮土地承包时，虽作为家庭成员承包土地，但第一轮土地承包期间三原告及第三人张汉琼均已出嫁，并将户口迁移至夫家，二轮土地承包时，三原告及第三人张汉琼已不属于被告家庭成员参与承包被征收土地，从被告提交的土地承包经营权证书反映系以被告班小毕为户主承包被告征收土地。综上，原告起诉于法无据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第五条、第十五条、第十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于的解释》第九十条、第二百四十条之规定，判决：驳回原告班登秀、张小斗、张晓剑的诉讼请求。案件受理费7232元，已减半收取3616元，由原告班登秀、张小斗、张晓剑负担。二审经审理，确认一审查明的事实。另查明，1998年第二轮土地承包时，紫云自治县板当镇扯角塘村与班小毕签订《土地承包合同》，将涉案争议地发包给班小毕户耕种，其承包证上记载现有承包人口4人，劳动力2人。该事实，有《土地承包合同》和土地承包经营权证在（一审）卷证实，经庭审质证，各方当事人无异议，本院依法予以确认。本院认为：二审围绕上诉人的上诉请求及适用法律进行审理，本案争议焦点是三上诉人是否享有涉案承包地的经营权，其要求分配土地补偿款是否支持。三上诉人提出的第二轮承包是对一轮承包的延续，“增人不增地、减人不减地”，故其有权继续享有第二轮土地承包经营权的上诉理由，该政策是上世纪九十年代中央对农村土地承包作出的相关政策规定，并且实行“大稳定、小调整。”。而具体到个案，根据本案查明的事实，三上诉人在第二轮土地承包之前已经出嫁，原则上应参与夫家土地承包，三上诉人一审中提供了各自所在村委出具的证明，拟证实其在夫家未分配得土地，因该证据属于证人证言，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第五十五条之规定，制作人作为证人需出庭接受对方当事人的质询，一审中证据制作人未依法出庭，且系孤证，没有其他证据相印证，故其书面证言本院依法不予采信。1998年第二轮土地承包时，村委将涉案土地发包给班小毕户，与班小毕签订承包合同，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。”之规定，班小毕户自签订承包合同即取得涉案土地承包经营权，结合其土地承包经营权证及延长农村土地登记表，承包户主为被上诉人班小毕，承包人口4人，劳动力2人，因被上诉人班成、班伟1998年第二轮土地承包时已出生，故班小毕户承包人口应认定为四被上诉人，一审中四被上诉人提供了村委会证明，证实承包四人是指四被上诉人，因该证据能与承包合同、土地承包经营权证相互印证，本院依法予以采信。关于三上诉人提出的一审对《中华人民共和国农村土地承包法》第十五条理解错误的上诉理由。本条规定，农村土地家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。农户是农村中以血缘和婚姻关系为基础组成的农村最基层的社会单位。它既是独立的生产单位，又是独立的生活单位。作为生产单位的农户，一般是依靠家庭成员的劳动进行农业生产与经营活动的。本案中，三上诉人及原审第三人张汉琼在第二轮承包前均出嫁于新家庭，未对原经济组织的承包土地进行劳动，未形成农户所依靠的进行生产经营的劳动力，加之第二轮承包时是以“户”为单位进行，土地承包合同由“户”的代表与发包方签订，土地承包经营权证书是按户制作并颁发，故一审法院认定并无不当，三上诉人该项主张不能成立，本院依法不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当，三上诉人主张其是涉案土地承包经营权人，要求分配土地补偿款的上诉理由不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7232元，由上诉人班登秀、张小斗、张晓剑负担。本判决为终审判决。审判长 廖  美  娟审判员 辜  贤  莉审判员 宋    颂二〇一七年十一月二十九日书记员 潘登海（代）