广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)粤13民终3422号上诉人（原审被告）：赖远青，男，1973年8月19日出生，汉族，住惠州市惠阳区，委托诉讼代理人：丘斌华，广东信惠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：惠州市惠阳区秋长合万盛百货商行，住所地：惠州市惠阳区秋长西湖管理区湖唇村。经营者：刘妍显。委托诉讼代理人：何志毅，系公司员工。委托诉讼代理人：方俊，广东日升律师事务所律师。原审被告：黄丽娟，女，1977年4月21日出生，汉族，住惠州市惠阳区，系上诉人的妻子。原审被告：惠州市御景湾实业有限公司，住所地：惠州市惠阳区淡水土湖工业区金惠大道。法定代表人：黄金如。上诉人赖远青因与惠阳区秋长合万盛百货商行买卖合同纠纷一案，不服广东省（2017）粤1303民初1599号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人委托代理人丘斌华，被上诉人委托诉讼代理人何志毅、方俊，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赖远青上诉请求：1、撤销（2017）粤1303民初1599号民事判决书第二判项，依法改判上诉人无需支付违约金；2、撤销(2017)粤1303民初1599号民事判决书第三项判决，依法改判上诉人不承担违约责任；3、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人未销售6000件啤酒，不能当然地认定上诉人违约，这从上诉人与被上诉人签订的《供货合同》条款以及被上诉人未按合同履行相应义务可以看出来。1、从上诉人与被上诉人签订的《供货合同》第八条中约定了上诉人每销售一件啤酒，被上诉人奖励15元，如果未能在一年内销售6000件啤酒，应当退还相应的奖励款。那么，这也就是说合同第三条约定必须在一年内销售6000件啤酒，只是上诉人与被上诉人对销售数量的一个预期约定，销售情况应当依据市场来决定。同时合同使用“必须”的字眼，上诉人认为这是强迫上诉人购买其啤酒。再说，如果一年内是必须销售6000件的话，那被上诉人的奖励也应当是和6000件相对应的，而不是可以退还的。2、被上诉人在合同中减轻了其应承担的义务。《供货合同》第七约定：被上诉人可派1一2名促销员进行推广活动。这里使用的是“可以”，而上诉人却是“必须”销售6000件。明显减轻了被上诉人的合同责任。3、未能销售6000件啤酒与被上诉人存在着巨大的关系。由于被上诉人未按合同约定、且长时间未向上诉人处派出促销员，导致其供，应的啤酒未能达到预期的销量。被上诉人仅仅向上诉人处派出了两个月的促销员，是双方合同约定的六分之一时间，在长达十个月的时间里，没有促销员推销啤酒，是销量达不到预期的直接原因。二、一审法院认定年销售件数为6000件，继而作出上诉人违约有4500件未销售，并以此计算违约金，是认定事实刁二清，违背合同计算违约金，应当依法予以纠正。上诉人与被上诉人《供货合同》第十条约定：“若一方违约则需按其年销售额的20％作为违约金赔偿给另一方”。合同已经明确约定，是按年销售额计算违约，而不是合同约定的销售额。在本案中，合同约定的销量为6000件，但实际年销量仅为1500件。一审法院依据合同约定的销售件数作为计算违约金的依据，与合同约定不符，属认定的事实不清。综上，望二审法院���法查清事实，还原案件真相，给上诉人一个公平、公正的判决。惠州市惠阳区秋长合万盛百货商行辩称，被上诉人认为上诉人理由事实不合理，请二审法院驳回上诉。是双方合同约定的，并没有强迫。关于派业务员的问题，被上诉方也不是一定要派业务员。上诉人没有按照合同完成合同约定所以理由第一个不成立。合同里面约定的一年销售额点6000件约定的，上诉人要求撤销原判决2、3项没有法律依据，请求法院不予支持，维持原判。惠州市惠阳区秋长合万盛百货商行向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判决被告赖远青、黄丽娟、惠州市御景湾实业有限公司连带向原告偿还借款67500元及利息（利息以67500元为计算基数，从2016年7月12日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率标准计付至货款付清之日止。利息暂计至2017年4月25日为2365.32��）；2、请求人民法院依法判令三被告连带向原告支付货款17100元及逾期付款违约金（违约金以17100元为计算基数，从2016年5月9日起按照中国人民银行同期同类贷款利率四倍的标准计付至货款付清之日止。违约金暂计至2017年4月25日为2859.69元）；3、请求人民法院依法判令三被告连带向原告支付违约金114000元（6000×95×20％）；4、本案诉讼费用全部由三被告承担。以上合计203825.01元。一审法院认定事实：2015年4月12日原告作为甲方与惠州市惠阳区淡水御景湾酒店作为乙方就罐装雪花纯生啤酒系列产品签订一份《供货合同》，合同约定：甲方为乙方场所罐装雪花纯生啤酒系列的总供货商；合同期限为一年自2015年4月12日至2016年5月11日，合同期内乙方须向甲方购进罐装雪花纯生啤酒6000件（赠送酒水不计销量）；每件罐装雪花纯生啤酒价格为95元，乙方向甲方购进的各���啤酒货物价格以双方签约时确定的价目表为准，付款方式为现金支付且于送货时结清货款；乙方必须按期支付货款给甲方，逾期付款每天按欠款数额的3%计算逾期付款违约金；在合同执行后，甲方借款90000元给乙方，乙方用每月的销售奖励逐渐抵扣；违约责任为，任何一方不得擅自变更或解除，若乙方违约则需按其年销售额的20%作为违约金赔偿给另一方。合同签订后原告依照合同约定向惠州市惠阳区淡水御景湾酒店出借了借款90000元。双方亦按合同约定履行各自合同权利义务，且惠州市惠阳区淡水御景湾酒店另有向原告购买其他啤酒。合同到期后，经双方确认：惠州市惠阳区淡水御景湾酒店仍拖欠原告借款67500元；惠州市惠阳区淡水御景湾酒店在合同期内仅向原告购入罐装纯生雪花啤酒1500件，未达到合同约定的6000件；2016年5月9日，惠州市惠阳区淡水御景湾酒店仍拖欠原告其他啤酒货款17100元。另查明，惠州市惠阳区淡水御景湾酒店系由被告赖远青经营的个体工商户，并于2017年4月1日经工商部门核准注销。被告黄丽娟与被告赖远青系夫妻关系，涉案合同的部分货款系由被告黄丽娟通过银行转账方式向原告支付。被告惠州市御景湾实业有限公司系由惠州市惠阳区淡水御景湾酒店转型升级而设立的自然人独资企业，投资者为被告赖远青。一审法院认为，原告与惠州市惠阳区淡水御景湾酒店签订的《供货合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，故原告与惠州市惠阳区淡水御景湾酒店之间的买卖合同关系成立，被告赖远青作为惠州市惠阳区淡水御景湾酒店个体户的经营者，应承接合同项下的权利及义务。且原告与被告赖远青就拖欠借款67500元及拖欠其他啤酒货款17100元不存争议，故本院对该部��事实予以确认，则原告诉请被告赖远青偿还借款67500元及支付拖欠其他啤酒货款17100元，本院予以支持。关于借款利息及逾期支付其他啤酒货款的违约金问题，在《供货合同》中并未对借款利息进行约定，故对借款利息部分，本院不予支持。关于逾期支付其他啤酒款的违约金问题，合同约定了纯生雪花啤酒，也约定了其他啤酒，货款的支付为送货时结清货款，乙方逾期付款每天按欠款数额的3%计算逾期付款违约金，故被告向原告购买的其他啤酒，也应及时支付，被告未能及时支付拖欠的货款应承担逾期付款的违约责任，故原告请求被告支付其他啤酒款的违约金，从2016年5月9日起按照中国人民银行同期同类贷款利率四倍的标准计付，没有超过双方的约定，予以支持。关于原告依据《供货合同》第十条的约定诉请被告赖远青支付违约金问题，依据合同约定，在合同期���内被告赖远青应完成罐装纯生雪花啤酒的销售件数为6000件，但被告赖远青仅销售1500件，未达到合同约定数额，故被告赖远青构成违约，并应按合同约定向原告支付违约金，依据合同第十条的约定，被告赖远青应赔偿原告年销售额的20%作为违约金，因被告赖远青仅销售1500件，有4500件未销售，且每件单价为95元，则违约金计得为85500元。关于被告黄丽娟、惠州市御景湾实业有限公司是否应对被告赖远青的债务承担连带责任问题。被告黄丽娟与被告赖远青系夫妻关系，且部分货款亦由被告黄丽娟直接转账支付给原告，故被告赖远青所拖欠的债务应认定为夫妻债务，应由夫妻共有财产进行偿还，故被告黄丽娟应对被告赖远青的债务承担连带责任。被告惠州市御景湾实业有限公司系由系由惠州市惠阳区淡水御景湾酒店转型升级而设立的自然人独资企业，投资者为被告赖���青，被告惠州市御景湾实业有限公司作为惠州市惠阳区淡水御景湾酒店转型升级企业应承接惠州市惠阳区淡水御景湾酒店所拖欠的债务，故被告惠州市御景湾实业有限公司亦应对被告赖远青的债务承担连带清偿责任。判决：一、被告赖远青在本判决发生法律效力之日起十日内偿还借款本金67500元给原告惠州市惠阳区秋长合万盛百货商行。二、被告赖远青应于本判决发生法律效力之日起十日内支付货款17100元及逾期付款违约金给原告惠州市惠阳区秋长合万盛百货商行。逾期付款违约金计算：以货款本金17100元为计算基数，自2016年5月10日起至货款本息清偿日止按中国人民银行公布的同期同类贷款利率四倍计算。三、被告赖远青应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金85500元给原告惠州市惠阳区秋长合万盛百货商行。四、被告黄丽娟、惠州市御景湾实业有限公司对被告赖远青上述债务承担连带清偿责任。本案诉讼费2179元，由原告负担328元，由被告赖远青负担1851元。二审中，当事人没有提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是买卖合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，综合本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案二审的争议焦点是：本案违约金计算为85500元是否正确？双方在2015年4月12日签订的《供货合同》，内容符合法律规定，是双方的真实意思表示，合同有效，双方应按合同约定履行。按合同的约定合同期内销售6000件罐雪花纯生啤酒，销售1件奖励15元，若一方违约则需按其年销售额的20%作为违约金赔偿给另一方。本案上诉人年销售额为1500件啤酒���故被上诉人惠州市惠阳区秋长合万盛百货商行应奖励22500元，被上诉人惠州市惠阳区秋长合万盛百货商行已从上诉人的9万元借款中扣除22500元，上诉人仍欠借款67500元。上诉人未完成销售额4500件啤酒，如按年销售额6000件计算，20%计算的违约金为114000元；如按未销售额4500件，20%计算的违约金为85500元。一审判决采纳违约金85500元，已经对上诉人有利，被上诉人惠州市惠阳区秋长合万盛百货商行未上诉，故本院予以维持。综上所述，赖远青上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3702元，由赖远青负担。本判决为终审判决。审 判 长 徐国华���判员沈巍审 判 员 陈金升二〇一七年十一月二十八日法官助理 刘计亭书 记 员 卢晓聪附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。