湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）鄂03刑终268号原公诉机关湖北省房县人民检察院。上诉人（原审被告人）常和军，男，汉族，大专文化，房县农机安全监理站站长，现住房县。因涉嫌挪用公款罪、滥用职权罪，2016年4月26日由湖北省房县人民检察院决定对其取保候审。辩护人毛河生，湖北献真律师事务所律师。湖北省房县人民法院审理的湖北省房县人民检察院指控原审被告人常和军犯挪用公款罪、滥用职权罪一案，于2017年6月27日作出（2017）鄂0325刑初46号刑事判决，宣判后，原审被告人常和军不服，向本院提出上诉。本院于2017年8月21日受理后，依法由审判员瞿万勇担任审判长，与审判员罗云飞、审判员张友山组成合议庭，并将本案卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷，于2017年10月25日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市人民检察院指派检察员余书金出席二审法庭依法履行职务。上诉人（原审被告人）常和军及其辩护人毛河生到庭参加了诉讼。现已审理终结。原判认定：(一)挪用公款1、2012年5月11日,房县农业局通过房县国库收付局拨付房县农机安全监理站2011年度“农村劳动力培训费”(即“阳光工程款”)人民币90000元,由单位财务人员陈某帐外保管。2012年5月13日,被告人常和军以到上级农机监理部门办理业务交费名义,将该90000元借支,并给陈某出具借据一份,陈某以该借据冲抵现金保管于帐外。常和军挪用该款后用于家庭生活开支，直至案发未归还本单位。2、2013年7月20日，被告人常和军得知房县农业局近期将拨付本站2012年度“农村劳动力培训费”(即“阳光工程款”)人民币60000元，常和军又以到上级农机监理部门办理业务交费名义，向陈某提前借支该60000元，并给陈某出具借据一份，陈某以该借据冲抵其帐外保管的公款。常和军挪用该款后用于家庭生活开支，直至案发未归还本单位。(二)滥用职权被告人常和军在2010年至2016年担任房县农机安全监理站站长期间，违反国家《拖拉机登记规定》和《拖拉机驾驶证申领和使用规定》要求，为不在本行政辖区内的385人办理拖拉机驾驶证和81份拖拉机注册登记手续，严重损害国家声誉。其中重庆市巫溪县唐某申领驾驶证后驾驶变形拖拉机发生重大交通事故,致一人死亡。原判另查明：1、案发后，被告人常和军向房县人民检察院退缴160000元。被告人常和军用于单位开支23249元未核销；2、被告人常和军于2016年4月25日主动到房县人民检察院投案，如实供述了其违反规定为他人办理拖拉机驾驶证、拖拉机注册登记和挪用公款的犯罪事实。上述事实,被告人常和军在一审庭审中均无异议,且有账据资料、借条复印件、房县农机监理站证明、房县人民检察院证明、房县区域外办理驾驶证行驶证人员名单、唐某办理驾驶证、行驶证农机监理档案等信息资料、巫溪县人民法院(2015)巫法刑初字第00110号刑事判决书、扣押清单等书证，证人陈某、王某1、代某、唐某、王某2等人的证言，被告人常和军的供述和辩解等证据证实。原审法院认为，被告人常和军身为国家工作人员，利用职务便利挪用公款126751元，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。被告人常和军身为国家工作人员，违反规定为不在本行政辖区内的385人办理拖拉机驾驶证和81份拖拉机注册登记手续，其中重庆市巫溪县唐某申领驾驶证后驾驶变形拖拉机违规驾驶造成1人死亡的交通事故，其行为已构成滥用职权罪。鉴于被告人常和军案发后退清了全部赃款，未给国家造成损失，其认罪态度好，犯罪情节较轻，且具有自首情节，依法可以从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第三百九十七条第一款、第六十七条、第七十一条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：被告人常和军犯挪用公款罪，免予刑事处罚；犯滥用职权罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。数罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。原审被告人常和军上诉称，原判认定其挪用公款126561元，属于认定事实错误，挪用公款的数额应当为66561元。其没有造成直接经济损失，无证据证实其行为严重损害国家声誉，不构成滥用职权罪。其有自首行为，主动全额退缴赃款，请求二审对其免予刑事处罚。辩护人毛河生辩护称，根据国家农业部2009年颁布的《农机安全监理人员管理规范》的相关规定，常和军的行为应当受到行政处罚并吊销监理证，没有达到追究其刑事责任的标准。本案的严重后果是唐某的交通事故，是唐某操作不当造成的，与常和军的行为之间没有直接的因果关系。原判认定常和军构成滥用职权罪不当。湖北省十堰市人民检察院出庭意见认为，证人证言及相关书证印证了常和军挪用公款的事实。常和军的行为违反了农机安全监理站的正常职责，给公共安全造成极大的隐患。常和军违规给300余人办理驾驶证，其行为造成了恶劣的社会影响。唐某犯交通肇事罪致一人死亡的结果，与常和军违规办证行为之间存在因果关系。原判认定事实清楚，定罪量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。二审经审理查明的事实和采信的证据均与一审一致。所有证据均经一审、二审庭审质证，证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）常和军身为依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，利用职务上的便利挪用公款，数额较大，超过三个月未还，其行为构成挪用公款罪。常和军身为农机安全监理机构从事公务的人员，超越职权，违反规定，为本行政辖区以外的385人办理拖拉机驾驶证和81份拖拉机注册登记手续，且因违规办理拖拉机驾驶证造成1人死亡的交通事故，其行为构成滥用职权罪。关于常和军及其辩护人分别提出常和军不构成滥用职权罪的上诉理由及辩护意见，经查，常和军违反国家农业部《拖拉机驾驶证申领和使用规定》的相关规定，超越农机安全监理职权，违背属地管理的规定，未组织培训、考试，为本行政辖区以外的385人办理拖拉机驾驶证和81份拖拉机注册登记手续，导致本行政辖区以外的相关区域管理混乱，造成恶劣社会影响，且因违规办理拖拉机驾驶证造成1人死亡的交通事故，常和军的行为符合滥用职权罪的构成要件。《农机安全监理人员管理规范》系部门规章，不属于调整刑事犯罪行为的法律体系。因此，上述上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。湖北省十堰市人民检察院的出庭意见正确，本院予以支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第三百九十七条第一款，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  瞿万勇审判员  罗云飞审判员  张友山二〇一七年十一月二十三日书记员  王媛媛附：本裁定所适用的法律（司法解释）依据1、《中华人民共和国刑法》第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。2、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。3、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》（2012年12月7日法释[2012]18号）第一条第一款国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”：（一）造成死亡1人以上，或者重伤3人以上，或者轻伤9人以上，或者重伤2人、轻伤3人以上，或者重伤1人、轻伤6人以上的；（二）造成经济损失30万元以上的；（三）造成恶劣社会影响的；（四）其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。