辽宁省本溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽05民终1565号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司，住所地辽宁省沈阳市和平区。负责人：于学民，该公司经理。委托代理人：张洁，辽宁同泽律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张礼志，男，1952年12月12日出生，满族，现住辽宁省桓仁满族自治县。委托诉讼代理人：张帅，男，1987年5月18日出生，满族，现住辽宁省桓仁满族自治县。被上诉人（原审被告）：郑玉苹，男，1970年9月27日出生，汉族，现住辽宁省桓仁满族自治县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司（以下简称人保沈阳分公司）因与被上诉人郑玉苹、张礼志机动车交通事故责任纠纷一案，不服桓仁满族自治县人民法院（2017）辽0522民初337号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保沈阳分公司上诉请求：一、撤销原审判决，依法改判：1、误工费项不承担责任；2、精神抚慰金项为3000元；3、后续治疗费不承担责任；4、超出交强险限额应按70%承担；5、非指定驾驶免赔10%应予支持。二、上诉费用由张礼志承担。事实和理由：1、原审判决人保沈阳分公司在商业险限额内承担的赔偿比例存在错误。本案事故车辆投保了交强险及商业三者险，并约定指定驾驶人为李昆鸿、李功胜。事故发生时投保车辆驾驶人为郑玉苹。按保险条款指定驾驶人的约定，应当免除人保沈阳分公司10%的赔偿责任。另外，本案投保车辆在本次事故中承担主要责任，根据保险条款的规定，人保沈阳分公司应当按照70%比例承担赔偿责任，原审判决承担80%责任比例没有法律依据。2、原审判决人保沈阳分公司承担误工费没有法律及事实依据。因张礼志为1952年生人，事故发生时已达退休年龄，因此不存在误工费。在庭审中，张礼志并未提供任何证据证明有稳定收入及实际损失，故张礼志的误工费不应支持。3、后续治疗费在没有实际产生的前提下不应支持。4、原审判决精神抚慰金过高，超出司法实践认定标准。张礼志辩称：原审判决正确，应予以维持。郑玉苹：原审判决正确，应予以维持。张礼志向一审法院起诉请求：1、要求人保沈阳分公司、郑玉苹赔偿各项经济损失144193.97元；2、诉讼费由人保沈阳分公司、郑玉苹承担。一审法院认定事实：2016年10月30日14时30分，郑玉苹驾驶辽E×N×号轿车，由桓仁县沙尖子镇干沟子村驶往五里甸子镇，行至沙尖子镇下甸子村六组路段，遇情况驶入道路左侧，与张礼志无证驾驶的无牌三轮摩托车相撞，造成张礼志受伤、车辆损坏的交通事故，此起事故经桓仁满族自治县公安局交通警察大队认定：郑玉苹负事故主要责任，张礼志负事故次要责任。事故发生后，张礼志乘坐120急救车到桓仁满族自治县人民医院住院治疗，经诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折；右腓骨骨折；左小腿皮肤挫裂伤；面部皮肤挫裂伤；头外伤等，住院治疗62天，离院2天，住院期间一级护理1天，二级护理61天，出院医嘱：继续对症化瘀、患肢部分负重功能锻炼、每月复诊、骨折愈合后取出内固定物、有变化随诊、休息1个月。张礼志于2017年1月31日、3月1日两次遵医嘱复诊，治疗意见均为部分负重功能锻炼，休息1个月。张礼志因涉案交通事故受伤共计花费医疗费60979.25元，修车费1960元，停车费300元，共计63239.25元。张礼志住院期间郑玉苹垫付医疗费6925.60元。2017年4月26日，经本溪市中心医院法医司法鉴定所鉴定张礼志右下肢损伤的伤残程度为十级，后续治疗费6000元，鉴定费1720元。另查明，郑玉苹驾驶的辽E×N×号轿车在人保沈阳分公司投保交强险和商业第三者责任保险及不计免赔，交强险赔偿限额为122000元，第三者责任保险赔偿限额为20万元。保险期均为2015年11月1日至2016年10月31日。一审法院认为：一、行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。郑玉苹驾驶辽E×N×号轿车遇情况驶入道路左侧，是形成交通事故的主要因素，故郑玉苹承担涉案交通事故的主要责任；张礼志无证驾驶未经登记三轮摩托车上道行驶，是形成交通事故的次要因素，故张礼志承担涉案交通事故的次要责任。根据双方在涉案交通事故中违反交通法规的具体情况，酌定张礼志负事故20%的责任，郑玉苹负事故80%的责任，故郑玉苹应承担张礼志80%的民事赔偿责任。二、关于张礼志经济损失部分。张礼志因此起事故花费医疗费60979.25元，但其住院期间无故离院2天，因此应扣除医疗费中离院期间的床位费56元、二级护理费42元、诊查费24元、病房取暖费10元，故其合理医疗费为60847.25元。2、护理费、伙食补助费。因张礼志住院期间无故离院2天，故护理费、伙食补助费应以60天计算。张礼志住院期间一级护理计算2人护理费，二级护理计算1人护理费，参照辽宁省2016年道路交通事故损害赔偿标准中居民服务业日工资103.13元计算，故其护理费为6290.93元。张礼志在桓仁满族自治县住院期间伙食补助费应以30元/天计算，故其伙食补助费为1800元。3、误工费。张礼志具有劳动能力，其住院62天，医嘱休息3个月，其误工天数应为152天。张礼志为非农业家庭户口，故酌定其误工费按照辽宁省2016年道路交通事故损害赔偿标准中城镇常住居民人均可支配收入86.46元/日计算为13141.92元。4、残疾赔偿金。本案中，张礼志为非农业家庭户口，故其残疾赔偿金应按照辽宁省2016年度道路交通事故损害赔偿标准中城镇常住居民人均可支配收入31126元计算，因张礼志伤残级别为十级，评定伤残之日张礼志已年满64周岁，故其残疾赔偿金为49801.60元（辽宁省2016年度城镇常住居民人均可支配收入31126元×16年×10%）。5、精神抚慰金。此起事故，张礼志因伤致残，精神及肉体均造成一定的痛苦，依法应予以抚慰，根据其伤残程度，酌定精神抚慰金9000元。6、交通费。张礼志住院产生180元救护车费为合理经济损失，虽未提供出院的正式交通费票据，但该损失实际存在，结合张礼志伤情，酌定出院交通费50元，故张礼志交通费为230元。7、残疾辅助器具费。张礼志因涉案交通事故受伤后自行购买残疾辅助器具花费200元为合理经济损失。8、后续治疗费。张礼志取内固定物手术费用经本溪市中心医院司法鉴定所鉴定需6000元，该项赔偿予以支持。9、财产损失。张礼志因此起交通事故产生修车费1960元、停车费300元，共计2260元为合理经济损失。10、鉴定费用。张礼志鉴定花费鉴定费1720元为合理经济损失，虽未提供鉴定车费票据，但该损失实际发生，酌定张礼志鉴定车费220元。11、关于张礼志要求给付复印费、租床费的诉讼请求，因其未提供相应证据证明该损失的存在，故该请求不予支持。综上张礼志因交通事故造成的合理经济损失为151511.70元。三、郑玉苹驾驶辽E93N**号轿车在人保沈阳分公司投保了交强险和商业第三者责任保险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于张礼志因交通事故所产生的损失，应先由人保沈阳分公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，应由人保沈阳分公司根据商业第三者责任保险合同予以赔偿；仍有不足的，应由郑玉苹担赔偿责任。故人保沈阳分公司在肇事车辆投保的交强险医疗费用限额项下赔偿原告张礼志1万元，其中：医疗费8200元、伙食补助费1800元。死亡伤残赔偿限额项下共赔偿张礼志78664.45元，其中：误工费13141.92元、护理费6290.93元、交通费230元、残疾辅助器具费200元、精神抚慰金9000元、残疾赔偿金49801.60元。财产损失赔偿限额项下赔偿张礼志修车费1960元。张礼志超出交强险限额医疗费52647.25元、后续治疗费6000元，共计58647.25元，由人保沈阳分公司在肇事车辆投保的第三者责任商业保险责任限额内予以赔偿80%，即46917.80元。张礼志因交通事故产生停车费300元，由郑玉苹承担80%，即240元。四、关于人保沈阳分公司提出肇事车辆非指定驾驶人员驾驶，应当免赔10%的主张。虽然商业第三者责任保险合同约定非指定驾驶人员驾驶免赔条款，但因人保沈阳分公司未提供证据证明其以书面或者口头形式向投保人作出了明确说明，因此，该免责条款不产生效力，且肇事车辆在人保沈阳分公司投保了商业第三者责任保险附加不计免赔，因此，即便该免责条款具有法律效力，人保沈阳分公司在理赔过程中也不应再享有10%的免赔率。故人保沈阳分公司该主张，不予支持。五、辽E93N**号轿车在人保沈阳分公司处投保了交强险和商业第三者责任保险，保险金额已足够代替郑玉苹赔偿张礼志应得的赔偿款，故郑玉苹不用给付张礼志的经济损失。事故发生后郑玉苹垫付张礼志医疗费6925.60元，扣除郑玉苹应承担停车费240元，余款6685.60元，可由人保沈阳分公司直接给付郑玉苹。一审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于判决生后立即在辽E×N×号轿车投保的交强险责任限额范围内赔偿原告张礼志合理经济损失90624.45元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于判决生效后立即在辽E×N×号轿车投保的商业第三者责任保险责任限额限额内赔偿原告张礼志合理经济损失46917.80元。上述款项被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司向原告张礼志支付130856.65元。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3126元，鉴定费用1940元，共计5066元，由原告张礼志负担1074元，被告郑玉苹负担3992元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。另查明，保险合同约定的指定驾驶人为李昆鸿、李公胜。再查明，张礼志同意自己承担30%责任。本院认为：郑玉苹驾驶的车辆与张礼志驾驶三轮摩托车相撞，造成张礼志受伤、车辆损坏的交通事故。依据公安机关道路交通事故的责任认定，郑玉苹应当承担事故的70%赔偿责任。由于郑玉苹肇事车辆在人保沈阳分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，故人保沈阳分公司应先在强制保险责任限额范围内向张礼志赔偿，不足部分由商业第三者责任保险限额内赔偿，仍有不足部分，由郑玉苹个人承担赔偿责任。根据保险合同对指定驾驶人的约定，郑玉苹非肇事车辆的指定驾驶人，按照保险条款的约定应当免除人保沈阳分公司10%的赔偿责任，故人保沈阳分公司在商业第三者责任保险内承担60%赔偿责任，郑玉苹个人对张礼志承担10%赔偿责任。事故发生后，郑玉苹垫付张礼志医疗费6925.60元，扣除郑玉苹应承担停车费210元及郑玉苹对张礼志应承担58647.25元的10%赔偿责任即5864.72元，张礼志应当返还郑玉苹850.88元。关于人保沈阳分公司提出不承担误工费一节，虽然张礼志为75退休人员，但在出交通事故之前身体状况健康，具有劳动能力，故一审判决人保沈阳分公司承担误工费客观合理，其该项上诉请求，本院不予支持。关于人保沈阳分公司提出后续治疗费没有实际产生不应支付一节，因本溪市中心医院司法鉴定所对张礼志后续治疗费作出了鉴定，故一审判决人保沈阳分公司承担后续治疗费于法有据，其该项上诉请求，本院不予支持。关于人保沈阳分公司提出精神抚慰金过高一节，因没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，但赔偿数额部分错误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持桓仁满族自治县人民法院（2017）辽0522民初337号民事判决第一项、诉讼费项。二、变更桓仁满族自治县人民法院（2017）辽0522民初337号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于本判决生效后立即在商业第三者责任保险限额内赔偿张礼志经济损失五万八千六百四十七元二角五分的百分之六十即三万五千一百八十八元三角五分。三、张礼志于本判决生效后立即返还郑玉苹垫付款八百五十元八角八分。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费六百七十五元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司负担五百七十五元，被上诉人郑玉苹负担五十元，被上诉人张礼志负担五十元。本判决为终审判决。审判长  张艳玲审判员  刘 杰审判员  刘 颖二〇一七年十一月八日书记员  刘云龙附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。