淮安市淮阴区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0804民初3861号原告：付胜华，男，汉族，1967年7月23日生，住湖北省麻城市。委托诉讼代理人：贾春林，江苏涟水县中心法律服务所法律工作者。被告：济宁国泰君安机械设备安装有限公司华东分公司，住所地南京市雨花台区。负责人：缪拥军，该分公司经理。委托诉讼代理人：周震，该公司员工。被告：济宁国泰君安机械设备安装有限公司，住所地山东省汶上县宝相寺路北段路东。法定代表人：王志，该公司总经理。委托诉讼代理人：周震，该公司员工。被告：合肥雁飞建筑劳务有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区铜陵北路。法定代表人：李新学，该公司总经理。被告：李新学，男，汉族，1965年10月10日生，住安徽省临泉县。被告：李乐红，男，汉族，1978年7月18日生，住安徽省临泉县。原告付胜华与被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司华东分公司（以下简称国泰君安分公司）、济宁国泰君安机械设备安装有限公司（以下简称国泰君安公司）、合肥雁飞建筑劳务有限公司（以下简称雁飞公司）、李新学、李乐红建设工程合同纠纷一案，本院于2017年6月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告付胜华及其委托诉讼代理人贾春林、被告国泰君安分公司与国泰君安公司共同委托诉讼代理人周震到庭参加诉讼，被告雁飞公司、李新学、李乐红经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告付胜华向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告退还保证金47.50万元和开账户费3万元及逾期付款利息（以50.50万元为本金，从2016年8月11日起按银行同期贷款年利率6%计算利息至欠款还清之日止）；2、被告给付违约金1万元；3、由被告承担诉讼费用。事实和理由：2016年4月18日，原告以被告雁飞公司名义与被告国泰君安分公司签订一份《土建施工劳务分包合同》，协议约定：被告国泰君安分公司将其承建的淮安市淮阴区某某小区3#、6#等共计12幢楼项目工程的劳务分包给原告施工，另外，协议还对开工日期、施工内容等主要条款进行了约定。协议签订后，由于被告国泰君安公司及其分公司没有按照约定的开工日期通知原告进行施工，原告遂又与被告国泰君安分公司于2016年5月16日签订一份《劳务分包合同补充承诺书》，补充承诺书中明确约定了原告方进场施工时间，被告国泰君安公司及其分公司如不能按约定时间提供进场施工条件，被告必须退还原告所有的保证金，并按总工程款的2%作为违约金赔偿原告。然而，之后被告国泰君安公司及其分公司依然没有按照补充承诺的约定通知原告进场施工。2016年6月30日，被告国泰君安分公司与原告签订一份《解除合同承诺书》，双方约定解除2016年4月18日签订的《劳务工程承包合同》，并退还其收取的履约保证金，如果不能按照约定时间退还保证金，还应承担违约金1万元。被告李新学、李乐红为被告雁飞公司出资股东。目前被告尚欠47.56万元履约保证金及3万元开账户费用尚未退还给原告，经原告多次索要，被告一直拖延未还，故诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告国泰君安分公司辩称：我公司确实收取了原告的保证金，但是已被被告李新学及李乐红支取走了，用于工程支出，这两被告与原告当时是一起的，所以，我公司不同意退还原告所主张的保证金。被告国泰君安公司答辩意见同被告国泰君安分公司。被告雁飞公司未作答辩。被告李新学未作答辩。被告李乐红未作答辩。本院经审理认定事实如下：2016年4月18日，原告付胜华以被告雁飞公司的名义与被告国泰君安公司签订《土建施工劳务分包合同》一份，被告国泰君安公司将其承建的淮安市淮阴区某某小区3#、6#、9#、14#、15#、16#、17#、18#、20#、21#、23#、24#，共计12幢楼项目工程的劳务分包给原告付胜华施工，建筑面积约20万平方米，开工日期2016年4月18日（本工程开工日期以甲方书面通知为准），双方还对承包方、价款的确定、支付的方式及时间、工程工期、工程质量验收、安全施工、双方职责等进行约定，合同第16.1条约定：缴纳保证金为200万元，合同签订后，乙方预先缴订金20万元，项目开工，工人进场做生活区时，当日将保证金100万元汇到公司授权指定的账户上，剩余80万元等开工所有班组进场正常施工时，在5日内汇到公司指定账户上。2016年4月15日，原告付胜华通过案外人张德超缴纳了项目保证金20万元，2016年4月27日向被告雁飞公司账户汇入80万元，同日被告国泰君安公司向被告雁飞公司出具收据，内容为收到履约保证金100万元整。2016年5月16日，被告国泰君安公司与原告付胜华签订《劳务分包合同补充承诺书》，约定将淮安市淮阴区某某小区3#、6#、9#、14#、15#、16#、17#、18#、20#、21#、23#、24#楼的土建施工项目交给乙方（付胜华）施工，不得另行分包。乙方从4月18日开始至基础正式开挖为止的四位管理人员全额工资由甲方承担支付，被告国泰君安公司同时承诺，本工程在2016年6月25日基础土方开挖施工，并具备乙方所有班组进场施工条件。如不能按上述约定时间，甲方必须退还乙方的所有保证金，并按本工程合同总工程款的2%作为违约金赔偿给乙方。2016年6月30日，原告付胜华与被告国泰君安分公司协议解除此前签订的劳务分包合同，并签订《解除合同承诺书》一份，该承诺书第三条约定：鉴于合同未能履行是由于乙方客观形势变迁造成的，甲方同意于本协议签订之日起退还乙方已经交纳的履约保证金共计82.50万元（打入公司账户70万元，现金12.50万元）；搭建临时设施产生在册5个工人工资及相关费用共计20万元，合计102.50万元，目前已发工人工资20万元，在2016年6月30日下午17点前退履约金10万元，2016年7月15日前退42.50万元，待该工程施工基础挖土（2016年8月10日前）甲方退还乙方余下的30万元履约保证金（所有履约保证金）在规定退还期内不计息，其他任何费用与本公司无关，规定退还期外按银行同期贷款利率支付乙方）。双方还约定，甲方在承诺的时间内不按时退款时给付乙方1万元违约金。上述解除合同承诺书签订后，被告国泰君安分公司先后分三次向原告退还了保证金共计52.50万元。另外，被告雁飞公司还于2016年4月27日向原告出具收据，收取其开账户费用3万元。此后，原告索要剩余履约定保证金及开账户费用等未果，即于2017年6月23日以诉称的事实及请求向本院起诉。以上事实，有《土建施工劳务分包合同》、《劳务分包合同补充承诺书》、《解除合同承诺书》、收据及银行汇款凭条及当事人陈述等予以证明，本院予以确认。被告国泰君安公司及其分公司辩称其余保证金已退还给雁飞公司其他人，但未提供相关证据。本院认为：原告付胜华挂靠被告雁飞公司，借用被告雁飞公司资质从被告国泰君安公司以及国泰君安分公司处承接工程，违反了相关法律的强制性规定，其分包行为无效，被告国泰君安公司与国泰君安分公司因此收取的保证金应予以退还。被告国泰君安出具的收据上虽然载明收取的保证金数额为100万元，但在双方协议解除合同时，共同签字确认实际收取保证金为82.50万元，双方签字解除协议后，被告国泰君安公司及其分公司已先后向原告退还保证金52.50万元，实际还欠保证金30万元。因被告未能按解除合同承诺书的约定于2016年8月10日前退还剩余保证金30万元，故被告国泰君安公司及其分公司应按约给付违约金1万元，并自逾期之日起按银行同期贷款利率支付逾期利息。被告国泰君安公司及国泰君安分公司称剩余保证金已退还给雁飞公司其他人，但未提供相关证据，本院对该陈述意见不予认可；且原告虽然挂靠被告雁飞公司与被告国泰君安公司签订合同承接工程，但是在签订补充承诺及解除合同时已经签订协议，确认由被告国泰君安公司直接向付胜华本人退还保证金，故被告国泰君安公司及国泰君安分公司即使向其他人退还该保证金，也必须得到原告付胜华的授权，而原告付胜华在本案审理中并未认可授权其他人领取了剩余保证金。雁飞公司并不是保证金的实际收取者，故没有向原告退还保证金的义务，对于原告要求被告雁飞公司及李新学、李乐红承担退还保证金责任的主张无法律依据，本院不予支持。至于雁飞公司收取原告银行开账户费用，因双方之间未签订书面挂靠协议，对于该费用的负担以及是否需要退还等并未明确约定，故原告要求被告雁飞公司及李新学、李乐红退还该费用依据不足，对此主张不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司华东分公司与被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司于本判决生效后十日内返还原告付胜华保证金30万元及利息（按银行同期贷款利率自2016年8月11日计算至实际付款之日）。二、被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司华东分公司与被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司于本判决生效后十日内向原告付胜华支付违约金1万元。三、驳回原告付胜华其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8950元，公告费600元，合计9550元，由被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司华东分公司与被告济宁国泰君安机械设备安装有限公司负担5950元，原告付胜华负担3600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。审 判 长  龚正军人民陪审员  谈洪轩人民陪审员  滕士明二〇一七年十一月二十八书 记 员  李 雯