辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终9322号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司，住所地沈阳市和平区。负责人：于学民，该公司经理。委托诉讼代理人：刘芳，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张凤汉，男，汉族，住沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：桂海英，辽宁铭万律师事务所律师。被上诉人（原审被告）毛宏宇，男，住沈阳市东陵区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司（以下简称保险公司）因与张凤汉、毛宏宇机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2017）辽0105民初4918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉称：撤销一审判决，依法改判；张凤汉承担上诉费。事实与理由：1、一审法院判令保险公司赔偿张凤汉出院后护理费无事实依据。2、张凤汉系退休人员，其仅提供误工证明，未提供用工合同及完税证明，证人出庭无证明力，故保险公司不承担误工费。3、一审法院认定的护理天数及误工天数有误。张凤汉辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回保险公司的上诉请求，依法维持原判。毛宏宇未出具书面答辩意见。张凤汉向一审法院起诉请求：赔偿医疗费84,204元、住院伙食补助费3300元、营养费1000元、交通费610元、复印费29元、自行车损失200元、误工费13,599.66元、护理费16,745元、鉴定费1040元、残疾赔偿金49,801.60元、精神损害抚慰金5000元；本案诉讼费由毛宏宇承担。一审法院认定事实：2017年1月27日10时10分，在林语家话小区门前，毛宏宇驾驶自有辽AH0X**号小型普通客车与骑自行车的张凤汉发生交通事故，导致张凤汉受伤，张凤汉自行车受损的后果。事故经沈阳市公安局交通警察支队皇姑区大队认定毛宏宇全责，张凤汉无责任。肇事车辆辽AH0X**在保险公司投保了交强险及商业三者险50万元，含不计免赔。本次事故发生在保险期间内。张凤汉受伤后，于当日至中国医科大学附属第四医院就诊，于当日在该医院住院治疗33天（2017年1月27日-2017年3月1日），诊断为腰1椎体压缩性骨折。长期医嘱单记载住院期间一级护理2天，二级护理31天，普食。出院之后的医嘱建议陪护1人，陪护70天，休息101天。张凤汉因治疗，共发生医疗费94,204.08元，其中10,000元为保险公司垫付，其余为张凤汉自行垫付。张凤汉伤情经保险公司委托，由沈阳佳实司法鉴定所于2017年5月10日出具鉴定意见书，鉴定意见为：“张凤汉L1椎体压缩骨折术后，伤残程度为十级”。张凤汉支出鉴定费1040元。张凤汉为沈阳市户口。张凤汉因诉讼支出复印费29元。保险公司为张凤汉自行车定损为200元。上述事实，有双方当事人陈述,张凤汉提供的交通事故认定书复印件、门诊病历、住院病历、费用清单、复印费票据、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、户口本复印件、复印费票据等证据在卷，经庭审质证、认证，一审法院予以确认。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。毛宏宇驾驶机动车辆将张凤汉撞伤，侵害了张凤汉的身体健康权。依据我国相关法律规定，因肇事车辆已在保险公司投保了交强险及商业三者险，故其所承保的保险公司应按照保险合同约定在保险限额内予以赔付，超出保险限额部分及不属于保险理赔范围的部分应由毛宏宇承担相应赔偿责任。医疗费部分，有票据为凭，一审法院予以确认，应由保险公司予以赔偿。住院伙食补助费部分，根据张凤汉住院天数33天及相应时段辽宁省国家机关公务人员出差每日伙食补助标准100元予以计算，张凤汉住院伙食补助费应为3300元（100元×33天），由保险公司予以赔偿。护理费部分，张凤汉在庭审中所提交护理费损失证据与其自述存在矛盾，故一审法院不能确认张凤汉雇人护理事实，其护理费损失应按照辽宁省上一年度居民服务业日收入101.72元予以计算，为13.833.92元（101.72元×2天×2人+101.72元×132天×1人），由保险公司予以赔偿。误工费部分，张凤汉虽已退休，但不排除从事其他务工事实，故一审法院按照辽宁省上一年度城镇常住居民人均可支配收入标准31.126元计算，参照其误工天数134天(33天+101天)，其误工损失应为11,427.08元（31,126元÷365天×134天），由保险公司予以赔偿。残疾赔偿金部分，张凤汉为沈阳市户口，故应按照辽宁省上一年度城镇常住居民人均可支配收入标准31,126元计算，参照张凤汉十级伤残的等级，及其至评残日已满64周岁的情况，其残疾赔偿金应为49,801.60元（31,126元×16年×10%），由保险公司予以赔偿。伤残鉴定费1040元，为张凤汉进行鉴定实际支出，一审法院应予以支持，由保险公司予以赔偿。精神损害抚慰金部分，因张凤汉身体构成伤残，对其精神造成一定损害，应当予以赔偿，张凤汉主张数额过高，一审法院酌定为4000元，由保险公司予以赔偿。交通费部分，张凤汉主张数额过高，故一审法院根据其就医情况酌定为300元，由保险公司予以赔偿。自行车损失部分，保险公司定损金额与张凤汉诉求金额一致，一审法院予以支持，由保险公司予以赔偿。复印费非保险理赔范畴，由毛宏宇予以赔偿。营养费部分，无医嘱，一审法院予支持。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司赔偿张凤汉医疗费84,204.08元；二、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司赔偿张凤汉住院伙食补助费3300元；三、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司赔偿张凤汉误工费11,427.08元；四、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司赔偿张凤汉护理费13,833.92元；五、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司赔偿张凤汉残疾赔偿金49,801.60元；六、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司赔偿张凤汉精神损害抚慰金4000元；七、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司赔偿张凤汉鉴定费1040元；八、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司赔偿张凤汉交通费300元；九、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司赔偿张凤汉自行车损失200元；十、毛宏宇赔偿张凤汉复印费29元；十一、驳回原被告其他诉讼请求。上述款项，于本判决生效后10日内执行，如未按照本判决指定期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1363元，减半收取为681.50元，由毛宏宇承担，另681.50元退回张凤汉。二审期间双方当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于保险公司提出张凤汉出院后不应给付护理费的问题。经查,张凤汉向一审法院提供了其出院后中国医科大学附属第四医院2017年3月2日至2017年5月10日的诊断书，该诊断书上写明陪护一人，据此可以认定张凤汉在上述时间内需要有人进行陪护，故一审法院对此予以支持并无不当。但是，一审法院认定张凤汉出院后的护理天数错误，本院予以纠正。张凤汉住院33天，其中一级护理2天，二级护理31天，出院后医嘱建议陪护1人，陪护70天。因张凤汉庭审中所提交护理费损失证据与其自述存在矛盾，故一审法院对张凤汉的护理费损失按照辽宁省上一年度居民服务业日收入101.72元予以计算并无不当。张凤汉的护理费应为10,680.60元（101.72元×2天×2人+101.72元×101天×1人），由保险公司予以赔偿。关于保险公司提出的误工费问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案中，张凤汉虽已达到退休年龄，但其仍具备劳动能力，享有服务社会的资格。且张凤汉在一审时提供的误工证明、工资发放表、营业执照、单位照片证证人证明言，能够证明张凤汉确实存在误工损失，对此一审法院对张凤汉的误工费按照辽宁省上一年度城镇常住居民人均可支配收入标准予以确认并无不当。但是，根据上述法律规定，张凤汉的误工时间应计算到定残日前一天，张凤汉的误工时间为103天，对此一审法院计算张凤汉的误工时间错误，本院予以纠正。张凤汉的误工费为：8783.50元（31,126元÷365天×103天），由保险公司予以赔偿。第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，故双方当事人对一审判决内容未提出上诉请求部分，本院不再予以审查。综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持沈阳市皇姑区人民法院（2017）辽0105民初4918号民事判决第一项、第二项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项、第十项；二、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2017）辽0105民初4918号民事判决第十一项；三、变更沈阳市皇姑区人民法院（2017）辽0105民初4918号民事判决第三项为：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司赔偿张凤汉误工费8783.50元；四、变更沈阳市皇姑区人民法院（2017）辽0105民初4918号民事判决第四项为：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司赔偿张凤汉护理费10,680.60元；五、驳回中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司其他诉讼请求。上述款项，于本判决生效后10日内执行，如未按照本判决指定期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1363元，减半收取为681.50元，由毛宏宇承担，另681.50元退回张凤汉。二审案件受理费1363元，由中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜元科审判员  郭 净审判员  范 猛二〇一七年十一月七日书记员  王天秀本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。