吉林省长春市南关区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0102民初1583号原告:吴丽华，女，1965年1月22日出生，汉族，住吉林省长春市。委托诉讼代理人：关帅，吉林久弘律师事务所律师。被告：闫肃，男，1990年2月26日出生，汉族，住吉林省长春市南关区。被告：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司，住所吉林省长春市朝阳区。负责人：邵强，该公司经理。委托诉讼代理人：刘贺楠，吉林创融律师事务所律师。原告吴丽华与被告闫肃、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2017年4月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴丽华及其委托诉讼代理人关帅，被告闫肃，被告保险公司的委托诉讼代理人刘贺楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴丽华向本院提出诉讼请求：1.判令保险公司在交强险限额内赔偿吴丽华损失共计75234.68元（交通费300元、���理费7249.2元、误工费7883.76元、伤残赔偿金49801.72元、精神损害抚慰金10000元）；2.判令保险公司在商业险限额内赔偿吴丽华损失45605.43元（医疗费25027.93元、住院伙食补助费1400元、后续治疗费13000元、营养费6000元、残疾辅助器具费140元、复印费37.5元），商业险不足部分由闫肃承担；3.律师代理费4500元、鉴定费3900元、诉讼费由闫肃、保险公司共同承担。事实及理由：2017年1月9日1时30分，闫肃驾驶吉AXXX**号小型客车，沿金宇大路由东向西行驶至金宇大路与前进大街交汇处东行约100米右转弯时，其车右前部与行人吴丽华身体相接触，致吴丽华受伤。经查该车辆在保险公司投保了交强险及商业险，由于闫肃未按照法律规定履行法定的赔偿义务，故吴丽华诉至法院。闫肃辩称，事故车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险，商业险限额30万元，并投保不计免赔。律师费、鉴定费不同意承担，但同意承担诉讼费。保险公司辩称，部分证据需要核实,医疗费中非医保部分进行核减，核减的比例为乙类药核减20%，丙类药不予赔付。事故发生后保险公司为吴丽华垫付1万元医疗费，应当在吴丽华的主张中予以扣除，残疾赔偿金如不能提交吴丽华在城镇居住满一年的证明，则应按农村居民标准予以保护。护理费足月的应按照月标准计算，交通费应当以正式票据为准，精神损害抚慰金数额主张过高。律师费、鉴定费、诉讼费不在保险公司的赔付范围。本院经审理认定事实如下：2017年1月9日01时许，闫肃驾驶吉AXXX**号小型客车由长春市金宇大路由东向西行驶至与前进大街交汇处东行约100米右转弯时，其车右前部与��人吴丽华身体相接触，致吴丽华身体受伤。随后吴丽华被送往吉林省前卫医院住院治疗，该院诊断：“左腓骨远端骨折”。吴丽华住院14日，共花费医疗费34972.93元，其中，保险公司在交强险限额内支付医疗费10000元、闫肃垫付医疗费15000元。本次交通事故，由长春市公安局交通警察支队南关区大队于2017年1月11日作出《道路交通事故认定书》，认定：“此次交通事故系闫肃一方过错导致事故发生，闫肃承担事故全部责任；吴丽华无过错，吴丽华无事故责任。”闫肃系肇事车辆吉AXXX**号小型客车所有权人，其在保险公司投保了交强险和商业三者险（限额30万元并投保不计免赔险）。交通事故发生时在保险合同有效期限内。诉讼前，吴丽华自行委托吉林华远司法鉴定中心司鉴定，该中心于2017年3月9日作出《司法鉴定意见书》，其鉴定意见为：“1.吴丽华左腓骨骨折内固定术后，评定十级伤残。2.吴丽华左腓骨骨折内固定术后，误工期限为90日。3.吴丽华左腓骨骨折内固定术后，护理期限为60日。4.吴丽华左腓骨骨折内固定术后，营养期限60日，营养费为6000元。5.吴丽华后续治疗费（二次手术费）约为1.3万元。”再查明，吴丽华的户籍为农业户口，其与杨金铭于1989年10月9日登记结婚，婚后居住在长春市城镇区域内。鉴定机构作出鉴定意见时，吴丽华未满60周岁。另查明，吴丽华为诉讼委托吉林久弘律师事务所律师律师并支付律师代理费4500元。本院��为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。因当事人对交警部门作出的《道路交通事故认定书》均无异议，故本院对《道路交通事故认定书》应予采信。由此闫肃的过错行为与吴丽华因交通事故造成身体伤害存在因果关系，侵害了吴丽华的民事权益，闫肃应承担侵权责任。闫肃、保险公司如何承担赔偿责任问题。因闫肃驾驶肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，且在保险合同有效期限内。根据相关法律规定，对吴丽华的合理损失，应先由保险公司在交强险限额内赔偿，同时扣除保险公司先行支付的医疗费10000元；不足部分后由商业三者险赔偿；如果保险公司仍有赔偿不足部分，就由闫肃赔偿。关于闫肃垫付医药费15000元如何处理问题。闫肃主动垫付医疗费，具有高尚��品德，应予肯定并给予弘扬，同时为减少诉累，应在本案中一并处理。关于商业三者险中的免责条款是否有效的问题。由于商业三者险的保险合同属于格式合同，且保险公司未举证证明就保险合同中的免责条款已向投保人闫肃履行明确说明义务的证据，且闫肃否认知晓免责条款的内容，因此保险公司应承担举证不能的不利后果，故认定商业三者险的保险合同中的免责条款不产生效力。关于保险公司应否承担律师代理费、鉴定费问题。因就商业三者险中的免责条款已被认定不发生效力。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条的规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除���同另有约定外，由保险人承担。”且律师代理费和鉴定费属于吴丽华为诉讼发生的合理费用，故保险公司应赔偿吴丽华的律师代理费和鉴定费。对保险公司提出的医疗费中非医保用药部分进行核减，核减的比例为乙类药核减20%，丙类药不予赔付一节。因保险公司未提供医疗机构非医保用药持有异议的合理性、必要性的证据，对此应承担举证不能的不利后果，故保险公司的该项主张不予支持。关于吴丽华委托的鉴定机构作出的鉴定意见是否采信问题。保险公司对吴丽华单方委托的鉴定机构持有异议并要求重新鉴定，可保险公司在法院要求在指定期间内提交申请，但其并未提交申请，对此应视为保险公司对吴丽华委托的鉴定机构认可或无异议，故吴丽华委托的鉴定机构作出的鉴定���见应予采信。吴丽华因交通事故给其造成损失，依吴丽华的每项诉讼请求，依法评定如下：1.医疗费24917.93元，依据吴丽华提供的医疗机构病历及票据，确定吴丽华的医疗费为34972.93元，但保险公司已先行支付医疗费10000元应予扣除。因外购药55元无医嘱，故55元不予保护。由此确定吴丽华的医疗费24917.93元（含闫肃垫付15000元）；2.后续治疗费13000元，依据鉴定意见，确定后续治疗费（二次手术费）13000元；3.住院伙食补助费1400元，吴丽华住院14日，每日标准为100元计算，确定住院伙食补助费为14日*100元/日=1400元；4.营养费6000元，依据鉴定意见，确定营养费为6000元；5.护理费7249.20元，依据鉴定意见，吴丽华护理期限为60日，按120.82元/日标准计算，确认吴丽华的护理费为120.82元/日*60日=7249.20元；6.误工费7128.38元，吴丽华的伤残导致其持续误工，但其未提供最近三年平均收入的证据，故参照上一年度国民经济“居民服务、维修和其他服务业”职工日平均工资标准，误工期限自受伤之日计算至定残前一日即59日，由此误工费计算方式为120.82元/日*59日=7128.38元；7.残疾赔偿金49801.72元，依据鉴定意见，吴丽华伤势构成一处伤残为十级，故确定残疾赔偿金系数为10%，参照2015年吉林省城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。据此确定吴丽华残疾赔偿金为24900.86元/年*20年*10%=49801.72元；8.精神损害抚慰金10000元。因此次交通事故经鉴定吴丽华十级伤残的后果，必然带来严重的精神损害。现吴丽华主张的精神损害抚慰金10000元适当，应予支持；9.残疾辅助器具费140元，因此次交通事故导致吴丽华脚部受伤并评定伤残，需要残疾辅助器具，且该费用符合法律规定，应予支持；10.交通费300元。虽吴丽华未出具交通费票据，但结合住院期限及伤残后果，必然有护理人员陪护，其主张300元适当，应予支持；11.律师代理费4500元。经核算符合行业收费标准，故确定律师代理费4500元；12.鉴定费3900元。因鉴定机构作出的鉴定意见已被采信，由此支付的鉴定费符合法律规定，故确定鉴定费为3900元。以上各项赔偿金合计128337.23元。根据上述的评定，保险公司与闫肃就赔偿吴丽华的各项赔偿金分配如下：一、保险公司的赔偿交强险限额项下赔偿有：因医疗费项下的保险公司已支付10000元医疗费，故其它赔偿项目应在商业三者险中赔偿；死亡伤残赔偿限额项下有残疾赔偿金49801.72元、护理费7249.2元、误工费7128.38元、精神损害抚慰金10000元、交通费300元、残疾辅助器具费140元，共计74619.30元。商业三者险限额赔偿吴丽华医疗费24917.93元、后续治疗费13000元、住院伙食费1400元、营养费6000元、律师代理费4500元、鉴定费3900元，共计53717.93元。其中医疗费中的15000元，由保险公司赔偿闫肃。二、闫肃的赔偿因保险公司的赔偿除案件受理费外，已足额赔偿了吴丽华的各项赔偿金，且闫肃主动要求承担案件受理费，故案件受理费由闫肃承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公���于本判决生效之日立即在机动车交强险责任限额内赔偿吴丽华残疾赔偿金49801.72元、护理费7249.20元、误工费7128.38元、精神损害抚慰金10000元、交通费300元、残疾辅助器具费140元，共计74619.30元；二、中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效之日立即在机动车商业三者险限额内赔偿吴丽华医疗费24917.93元、后续治疗费13000元、住院伙食费1400元、营养费6000元、律师代理费4500元、鉴定费3900元，共计53717.93元（其中，医疗费中的15000元，由保险公司赔偿闫肃）；三、驳回吴丽华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1292元，由闫肃负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员  姜志峰二〇一七年十一月二十八日书记员  马盛邦