.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区兴安盟中级人民法院行政判决书（2017）内22行终24号上诉人（原审原告）内蒙古卓信中达物业服务有限公司，住所地内蒙古自治区兴安盟科尔沁右翼前旗新址宇科多蓝花园会所综合楼。法定代表人方爱华，总经理。委托代理人李楠，女，汉族，1983年12月19日出生，内蒙古卓信中达物业服务有限公司乌市区域经理。被上诉人（原审被告）乌兰浩特市工商行政管理局，住所地内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市和平街。法定代表人霍志义，局长。委托���理人王玉香，内蒙古圣泉律师事务所律师。委托代理人高艳，乌兰浩特市工商行政管理局法规股负责人。上诉人内蒙古卓信中达物业服务有限公司（以下简称卓信中达物业公司）因与被上诉人乌兰浩特市工商行政管理局（以下简称乌市工��局）工商行政处罚一案，不服乌兰浩特市人民法院作出的（2017）内2201行初12号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年10月26日公开开庭审理了本案。上诉人卓信中达物业公司委托代理人李楠，被上诉人乌市工商局的委托代理人王玉香、高艳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审法院认定如下事实，卓信中达物业公司于2012年8月7日在内蒙古科尔沁右翼前旗工商行政管理局（以下简称前旗工商局）注册成立。公司住所地为科右前旗新址。2016年1月1日,兴安盟工商住宅楼（座落于乌兰浩特市和平街）业主委员会与卓信中达物业公司签订物业服务合同，约定由卓信中达物业公司对该小区进行物业管理服务。1月5日卓信中达物业公司开始经营。同年5月15日卓信中达物业公司在该小区的办公场所处悬挂了”卓信中达物业公司盟工商小区管理处”牌匾。同年6月28日卓信中达物业公司以内蒙古卓信中达物业服务有限公司盟工商小区管理处的名义与兴安盟工商住宅楼业主委员会签订小区改造施工合同，合同约定承包造价金额29.93万元。2016年9月30日，乌市工商局和平工商所执法人员在对该小区检查时发现，卓信中达物业公司设立的内蒙古卓信中达物业服务有限公司盟工商小区管理处未办理营业执照。为此，乌市工商局决定立案调查。2016年10月10日卓信中达物业公司的副总经理王建东在接受乌市工商局执法人员询问调查时，称卓信中达物业���司的盟工商小区管理处营业执照正在办理中。卓信中达物业公司于2016年10月19日取得了内蒙古卓信中达物业服务有限公司乌兰浩特市分公司营业执照。乌市工商局认为卓信中达物业公司应当在取得分公司《营业执照》后方可从事经营活动，卓信中达物业公司于2016年10月19日取得分公司《营业执照》，在违法事实发生时，尚未取得《营业执照》，故依据《中华人民共和国公司法》第二百一十条”未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司名义的，或者未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司的分公司名义的，由公司登记机关责令改正或者予以取缔，可以并处十万元以下罚款”的规定，于2016年10月28日作出77号处罚决定，责令卓信中达物业公司立即改���违法经营行为，决定对卓信中达物业公司作出罚款人民币20,000.00元的行政处罚。原告不服77号处罚决定，诉至乌兰浩特市人民法院。原审法院经审理认为，根据《中华人民共和国行政处罚法》第十五条”行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施”、第二十条”行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。法律、法规另有规定的除外”、《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条第一款”工商行政管理机关是公司登记机关”、第七十四条（同《中华人民共和国公司法》第二百一十条）”未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司名义的，或者未依法登记为有限责任公司或者股份有限公司的分公司，而冒用有限责任公司或者股份有限公司的分公司名义的，由公司登记机关责令改正或者予以取缔，可以并处10万元以下的罚款”的规定，乌市工商局对于在本辖区内，未依法登记为有限责任公司的分公司而冒用有限责任公司的分公司名义进行经营活动的当事人具有行政处罚权。卓信中达物业公司虽以其公司名义与兴安盟工商住宅楼业主委员会签订的物业服务合同，但因卓信中达物业公司登记住所地是科右前旗，盟工商住宅楼在乌兰浩特市辖区内，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十五条”分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格”、第四十七条”公司设立分公司的应当自决定作出之日起30日内向分公司所在地的公司登记机关申请登记；......分公司的登记机关核准登记的，发给《营业执照》......”的规定，其应在乌兰浩特市设立分公司，向公司登记机关即乌市工商局申请登记，取得分公司《营业执照》后，方可从事经营活动。而卓信中达物业公司在未取得分公司《营业执照》的情况下，即以内蒙古卓信中达物业公司盟工商小区管理处或以内蒙古卓信中达物业服务有限公司盟工商小区管理处的名义进行经营活动，属于《中华人民共和国公司登记管理条例》第七十四条、《中华人民共和国公司法》第二百一十条规定的未依法登记为有���责任公司的分公司而冒用有限责任公司的分公司名义的情形。故乌市工商局认定的事实正确、证据确凿。关于卓信中达物业公司主张在乌市工商局调查处理期间卓信中达物业公司已经取得了分公司的《营业执照》，乌市工商局在卓信中达物业公司已自行改正后仍对卓信中达物业公司进行行政处罚，与立法本意不符。本院认为因卓信中达物业公司违法事实发生时，尚未取得分公司的《营业执照》，乌市工商局依据《中华人民共和国公司法》第二百一十条的规定对其进行处罚，符合法律规定。综上，乌市工商局作出的乌工商和平处字（2016）77号行政处罚决定书，证据确凿、适用法律法规正确、程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回卓信中达物业公司的诉讼请求。上诉人卓信中达物业公司不服一审判决上诉称，请求：1、撤销原判，改判上诉人不须支付被上诉人处罚金2万元；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人的处罚与事实不符，上诉人系2012年8月7日经合法注册成立的有限公司，2016年1月1日，上诉人与盟工商小区业主委员会签订了小区服务经营合同，此后在该小区设了盟工商小区管理处，该处性质属于上诉人的一个业务部门，而非分公司，因此既不存在冒用有限责任公司名义也不存在冒用有限责任公司分公司的名义的事实；二、被上诉人在上诉人自行改正后仍对上诉人进行行政处罚，显然与立法本意不符。在被上诉人调查处理期间，上诉人已于2016年10月19日取得内蒙古卓信中达物业服务有限公司乌兰浩特市分公司营业执照，我国《公司法》第120条规定的是”可以并处10万元以下罚款”，不是必须处罚，在上诉人依法取得营业执照的情况下依然对上诉人进行罚款，与立法本意不符。被上诉人辩称，请求驳回上诉人的上诉请求。事实及理由：一、上诉人盟工商小区管理处冒用上诉人分公司的名义从事经营活动，被上诉人根据《公司法》第二百一十条对其进行行政处罚，事实清楚，适用法律正确。因为：（一）盟工商小区管理室上诉人设立不能独立承担民事责任的分支机构。（二）盟工商小区管理处在未经登记，未领取《营业执照》的情况下，擅自设立对外经营的营业场所，并从事物业服务经营活动。（三）上诉人在工商登记的营业住所在科右前旗，因此盟工商小区管理处设在辖区之外乌兰浩特市违法。因此上诉人虽名为”管理处”，但实际性质是分公司；二、被上诉人对上诉人的行政处罚适当。（一）上诉人的违法行为，主观上有明显故意。上诉人在明知没有登记为分公司的情况下，却以盟工商小区管理处的名义对外经营，其主观上是故意。（二）上诉人的违法行为，有扰乱市场经济秩序的可能。本院查明的事实与原审法院认定的事实一致，原审法院认定的事实本院予以确认。在二审审理期间，本院就行政处罚数额减免问题，与被上诉人进行了协商。被上诉人以处罚数额适当为由，不同意减免。本院认为，上诉人注册地为科右前旗工商行政管理局其在未取得分公司资格情况下与住所地为乌兰浩特市的盟工商小区业主委员会签订了小区服务经营合同进行经营活动的事实无异议，该行为违反了《公司法》第二百一十条的规定，乌市工商局依法进行处罚，符合法律规定，且处罚数额适当。上诉人提出公司现已取得分公司营业执照，被上诉人能否减免处罚的请求，鉴于被上诉人不同意上诉人的请求。本院不再进行调解，综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50.00元，由上诉人内蒙古卓信中达物业服务公司负担。本判决为终审判决。审判长张明审判员马彦君审判员林岩霞二〇一七年十一月二十一日书记员张晓暄