四川省雅安市雨城区人民法院民 事 判 决 书(2017)川1802民初586号原告：汉源县流沙河建材经营部,住所地四川省汉源县。经营者：余刚，男，1970年1月15日出生，蒙古族，住汉源县。委托诉讼代理人（特别授权）：袁宁华，四川律师事务所律师。被告：贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市。法定代表人：禹荣安。委托诉讼代理人：刘一河，四川律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈星，四川律师事务所律师。第三人：刘美刚，男，1972年1月15日出生，汉族，住四川省洪雅县。原告汉源县流沙河建材经营部（以下简称流沙河建材经营部）与被告贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司（以下简称贵州第六建筑公司）、第三人刘美刚买卖合同纠纷一案，本院于2017年3月5日立案。被告贵州第六建筑公司在答辩期内提出管辖异议申请，本院于2017年4月10日裁定驳回贵州第六建筑公司提出的异议。2017年6月1日，经贵州第六建筑公司申请，本院通知刘美刚作为本案第三人参加诉讼。因刘美刚下落不明无法直接送达法律文书，本院于2017年7月25日裁定本案转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告流沙河建材经营部的委托诉讼代理人袁宁华、被告贵州第六建筑公司的委托诉讼代理人刘一河到庭参加诉讼，第三人刘美刚经本院公告开庭传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。流沙河建材经营部向本院提出诉讼请求：1.判令解除流沙河建材经营部和贵州第六建筑公司于2015年4月20日签订的《钢材买卖合同》；2.判决贵州第六建筑公司给付钢材款5,140,083元，给付钢材加价款至款清之日止（截止2017年2月17日，钢材加价款为3,240,049元）；钢材款和加价款从2015年4月27日起至款清之日止的违约金按月2%计算；3.本案诉讼费用和代理费用由贵州第六建筑公司承担。事实和理由：2015年4月20日，流沙河建材经营部和贵州第六建筑公司就贵州第六建筑公司承建的雅安市38号大院工程签订《钢材买卖合同》。合同第5条第1款约定，货物单价为现款价，钢材进场后第二日开始生息，120日内按每吨每日2元支付加价款，120日后按每吨每日2.8元支付。第2款约定，如有违约，违约方每月按所欠总金额的2%支付对方；第7条约定贵州第六建筑公司方的收货签字人指定为刘美刚。合同签订后，流沙河建材经营部依约向贵州第六建筑公司供应了1937.12吨钢材，但贵州第六建筑公司至今分文未付货款，目前该工程仍处于停工状态中。为维护自己的合法权益特提起诉讼。贵州第六建筑公司辩称，1.本案所涉的《钢材买卖合同》未约定流沙河建材经营部有权解除合同的条款，本案的实际情况亦不符合合同法规定的法定解除条件，因此，不同意与流沙河建材经营部解除《钢材买卖合同》。2.《钢材买卖合同》约定，甲方即流沙河建材经营部垫资至四层顶板混凝土浇筑完毕支付所垫资的全部钢材款及加价款，目前案涉项目基础还未施工完毕，故不满足合同约定的付款条件，流沙河建材经营部主张支付钢材款的请求应予驳回。3.流沙河建材经营部主张支付的5,140,083元钢材款与事实不符，实际上流沙河建材经营部只向贵州第六建筑公司供应了3,881,551元的钢材款。4.《钢材买卖合同》中约定“以乙方（贵州第六建筑公司）订货当日出库单的价格为结算价结算”，合同中同时约定了加价款和违约金。加价款的实质是弥补钢材款被贵州第六建筑公司占用所造成的资金损失，并非钢材款本身，具有违约金性质。故加价款不应作为货款结算依据，而是违约金。按合同约定的每吨每日2元的加价款标准，折算下来利率达每日万分之九点五，明显过高。若认定加价款不属于违约金，合同中加价款无期限的约定，可能导致显失公平的后果，如果流沙河建材经营部不能证明其每日产生的实际垫资成本及其他实际发生的费用超过2元/天，则法院应予以调低。5.流沙河建材经营部要求按月2%支付违约金，由于目前还未达到钢材买卖合同约定的付款条件，故贵州第六建筑公司无需支付逾期付款违约金。6.《钢材买卖合同》没有对主张权利产生的费用负担进行约定，且流沙河建材经营部提供的代理费依据不足，不应得到支持。第三人刘美刚未作陈述，也未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年2月，雅安市达远房地产开发有限公司以拍卖方式取得雅安38号大院国有建设用地使用权，贵州第六建筑公司从雅安市达远房地产开发有限公司处承建了雅安38号大院工程。2015年4月20日，流沙河建材经营部作为供方（合同中简称甲方）和贵州第六建筑公司作为需方（合同中简称乙方）签订《钢材买卖合同》一份，合同约定，由甲方将钢材运至雅安市雨城区人民路38号大院工程场内，由乙方指定的人员刘美刚签字确认；货物单价以乙方订货当日出库单的价格为结算价结算，送货时付当日出库单，且出库单上的价格不得高于“我的钢铁网”的价格；付款期限及加价款约定：甲乙双方协商货物单价为现款价（各不同送货批次单独计算首提货日），钢材进场后第二日开始生息，120日内乙方须按每吨每日2元支付甲方加价款，120日后乙方须按每吨每日2.8元支付甲方加价款。且甲方垫资至四层顶板混凝土浇筑完毕支付所垫资的全部钢材款及加价款。五层及以上楼层钢材按上述约定执行加价款，付款时间由双方商定；主体竣工验收后两个月内付清所有钢材款及加价款。如有违约，违约方每月按欠款总金额的2%支付对方。庭审中，流沙河建材经营部提交从的24份送货单欲证明其供应钢材的数量和金额，分别为：2015年4月27日610,013元、2015年4月30日442,467元、2015年5月5日587,492元、2015年5月12日131,940元、2015年5月16日748,048元、2015年5月16日413,783元、2015年5月18日92,702元、2015年5月20日92,687元、2015年5月29日293,614元、2015年5月30日364,540元、2015年6月2日124,251元、2015年6月2日156,554元、2015年6月5日42,693元、2015年6月7日123,771元、2015年6月9日126,725元、2015年6月13日146,365元、2015年6月13日120,757元、2015年7月17日92,107元、2015年8月19日48,707元、2015年8月31日56,687元、2015年9月4日56,419元、2015年9月25日137,888元、2015年10月11日115,418元、2015年11月11日13,116元，金额共计5,138,864元（流沙河建材经营部起诉的金额5,140,083系误算）。送货单载明了钢材规格、单价、数量及总金额，并有刘美刚签字。贵州第六建筑公司以自己和建设单位雅安市达远房地产开发有限公司之间于2015年5月、6月签订的《建筑工程材料认质认价单》、对外过磅单上载明的钢材吨数和型号规格，欲证明未收到过流沙河建材经营部送货单为2015年4月30日、5月29日、6月2日、6月7日、6月9日、6月13日的钢材（金额共计1,257,193元）。但因该《建筑工程材料认质认价单》、对外过磅单系贵州第六建筑公司与业主方雅安市达远房地产开发有限公司之间的认质认价，不能对抗有贵州第六建筑公司自己在《钢材买卖合同》中指定的收货人刘美刚签字的送货单，且贵州第六建筑公司无其他证据证明刘美刚签字不真实，因此对流沙河建材经营部作为证据提交的24张送货单，本院予以采用。对贵州第六建筑公司提交的《建筑工程材料认质认价单》、对外过磅单，不予采信。对贵州第六建筑公司提出鉴定工程现状的用钢量和钢型号的申请，不予准许。据此，本院确认在2015年4月27日至2015年11月11日期间，流沙河建材经营部向贵州第六建筑公司38号大院工程供应了价值5,138,864元的钢材。38号大院工程仅进行了少量施工停工至今。2016年9月18日，雅安市国土资源局解除了与雅安市达远房地产开发有限公司关于38号大院国有建设用地使用权出让合同。庭审中流沙河建材经营部仅提交法律服务费的收据，未提交其他相关证据予以支持，对该收据本院不予采信。流沙河建材经营部于2017年2月24日起诉来院，贵州第六建筑公司于2017年3月22日收到本院邮寄的流沙河建材经营部的诉状。本院认为，流沙河建材经营部和贵州第六建筑公司对双方之间的钢材买卖合同关系成立均不持异议，本院亦予以确认。本案的争议焦点应为1.《钢材买卖合同》是否应该解除？2.流沙河建材经营部主张的钢材款、加价款、违约金、代理费能否得到支持？如何计算？对此，本院分析如下：《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；本案中当事人双方在签订《钢材买卖合同》时，将第一次垫资期限约定为四层顶板混凝土浇筑完毕，该条件是建立在38号大院工程能够正常建设的基础下，双方在心理上对此期限均具有合理预期。现38号大院工程的建设施工已停滞长达1年有余，早应超过四层顶板混凝土浇筑完毕的条件，贵州第六建筑公司应在之后的合理期限内支付钢材款，其延期付款的行为，导致流沙河建材经营部承受巨大的垫资压力，并且不能实现其合同目的。故流沙河建材经营部请求解除与贵州第六建筑公司的《钢材买卖合同》的请求，符合法律规定，本院予以支持。贵州第六建筑公司辩称流沙河建材经营部解除合同的请求不符合合同约定和法定条件的理由不成立。2.合同解除后，贵州第六建筑公司应及时支付所欠流沙河建材经营部已供钢材的货款。流沙河建材经营部要求贵州第六建筑公司支付5,138,864元钢材款的证据充分，本院予以支持。结合《钢材买卖合同》中钢材单价不能超过“我的钢材网”的价格、进场后第二日即开始生息（利息的标准系按加价款的形式计算）以及到四层顶板混凝土浇筑完毕为第一次付款期限、逾期付款则按月2%给付违约金来的约定来看，双方约定的加价款性质应属于资金占用费，并不能等同于违约金。故流沙河建材经营部要求给付钢材加价款的请求成立。但因本案实际情况，第一次付款的条件即四层顶板混凝土浇筑完毕已无法达到，如按双方约定的120日内和120日外每日每吨2元、2.8元的约定计算至款清时止，将可能使加价款大于商品本身价款，导致买卖双方利益失衡。根据本案的审理，亦无法确定四层顶板混凝土浇筑完毕的期限，故本院从本案实际情况，考虑公平原则酌情认定为加价款从各批次钢材进场的第二日开始，按月利率2%计算至流沙河建材经营部起诉时即2017年2月24日止。因贵州第六建筑公司延期付款，构成违约，双方在合同中约定的按月利率2%支付违约金不违反法律规定，予以适用，但考虑到本案涉及的工程项目停建原因的实际情况，本院酌情认定违约金给付期限从贵州第六建筑公司收到流沙河建材经营部起诉状催告之日起至款还清时止。流沙河建材经营部要求贵州第六建筑公司承担律师代理费的证据不充分，其主张不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第九十一条第二项、《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：建材经营部钢材款5138864元，并以每笔钢材款金额按月利率2%从该笔钢材进场第二日起至2017年2月24日止给付钢材加价款。二、贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司于本判决发生法律效力之日起15日内以未付钢材款和钢材二、贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司于本判决发生法律效力之日起15日内以未付钢材款和钢材加价款总额，按月利率2%给付从2017年3月22日起至款付清时止的违约金。三、驳回汉源县流沙河建材经营部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费70460元，由汉源县流沙河建材经营部负担10460元，贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司负担60000元。汉源县流沙河建材经营部已预交35230元，其垫付的24,770元由贵州建工集团第六建筑工程有限责任公司在本判决发生法律效力之日起15日内给付汉源县流沙河建材经营部。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。审 判 长  郭 平人民陪审员  饶广全人民陪审员  张天君二〇一七年十一月二十日书 记 员  杨颖川