四川省遂宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川09民终1009号上诉人（原审原告）：漆素华，女，1959年8月11日出生，汉族，住大英县。委托诉讼代理人：胡德勇，大英县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：王兴全，男，1950年12月6日出生，汉族，住大英县。委托诉讼代理人（特别授权）：王春容（系王兴全之女），1978年1月21日出生，四川省大英县人。上诉人漆素华因与被上诉人王兴全健康权纠纷一案，不服四川省大英县人民法院（2017）川0923民初1060号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人漆素华及其委托诉讼代理人胡德勇、被上诉人王兴全及其特别授权委托诉讼代理人王春容均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。漆素华上诉请求：一、请求撤销四川省大英县人民法院（2017）川0923民初1060号民事判决，依法改判或发回重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原判依据上诉人已享受养老保险待遇不支持误工费不合法；原判不支持营养费不恰当。漆素华向一审法院起诉请求：判令被告王兴全赔偿医疗费（1965.71+700）元＝2665.71元、住院伙食补助费30元/天×25天＝750元、营养费30元/天×85天＝2550元、护理费91元/天×25天＝2275元、误工费91元×85天＝7735元、交通费300元、精神损害抚慰金3000元，合计19275.71元。一审法院认定事实：2017年1月17日7时，被告王兴全骑川J0293**号电动自行车，沿大英县蓬莱镇郪江新城行驶至大英县蓬莱镇财富金融广场工地外道路时未注意观察前方道路情况与原告漆素华骑行的无号牌人力三轮车碰撞，发生漆素华受伤的交通事故。后经大英县公安局交通警察大队作出第5109231201700067号道路交通事故认定书认定，王兴全承担此次事故的全部责任，漆素华无责。漆素华于2017年1月17日入大英县人民医院住院治疗25天，于同年2月9日出院，发生住院费用5965.71元。出院诊断：1、左桡骨远端骨折。2、左、右膝关节部软组织挫伤。出院医嘱：病员一般情况好，体温正常，生命体征平稳，未感左腕部疼痛，自诉有时仍感右膝关节部疼痛。行走时加重。于今日出院，嘱病员回家休养，可行右膝关节部热敷，继续右腕关节石膏、夹板固定6周后复查X光片，全休2月，不适我科随访。原告于2017年1月17日在大英县人民医院发生门诊费651.10元、于2017年2月13日至2017年3月1日期间在大英县发生门诊费555元；于2017年3月6日在大英县君珉医院发生门诊费170元。原告已依法享受养老保险待遇。王兴全已垫付原告医疗费用4651.10元。一审法院认为，被告王兴全骑行川J0293**号电动自行车，与原告漆素华骑行的无号牌人力三轮车碰撞，造成漆素华受伤的交通事故。该事故经交警部门认定，王兴全承担事故的全部责任，漆素华无责，因此王兴全应该对原告漆素华因此次交通事故造成的损失承担全部赔偿责任。原告提交了病历资料证明其在大英县人民医院住院天数为25天，被告辩称原告从2017年2月3日至同月11日除床位费外，并未产生任何其他费用，为此，该期间的相关赔偿不应得到支持。因被告未提交证据证实原告在该期间无需住院治疗，其辩称意见不成立，一审法院对原告在大英县人民医院住院治疗25天的事实予以确认。原告主张医疗费2665.71元，有大英县中医院、大英君珉医院、大英县的住院费用票据和门诊票据证实原告因本次交通事故总计发生住院前门诊费651.10元、住院费5965.71元及出院后门诊费725元，原告对出院后门诊费仅主张700元，系其对民事权利的自由处分，予以准许，超出部分视为其自愿放弃；被告已垫付的4651.10元，纳入一并处理。原告的医疗费为（651.10+5965.71+700）元＝7316.81元。原告主张住院伙食补助费30元/天×25天＝750元，符合法律规定，予以支持。原告主张营养费30元/天×25天＝750元，因无医嘱证实其确需加强营养，不予支持。原告主张护理费91元/天×25天＝2275元，原告住院天数为25天，但被告的妻子在原告住院期间对其护理了8天，原告也同意扣减，故原告护理费应计算17天；原告主张按91元/天为计算标准，符合法律规定，护理费为91元/天×17天＝1547元。原告主张误工费91元×85天＝7735元，因其已依法享受养老保险待遇，又未提交证据证实其因交通事故确有误工损失，对误工费不予支持。原告主张交通费300元，虽未提交交通费票据，但根据本案实际确需发生，本院酌情支持200元。原告主张精神损害抚慰金3000元，因原告未提交证据证实此次事故造成了严重后果，不予支持。原告的损失有：医疗费7316.81元、住院伙食补助费750元、护理费1547元、交通费200元，合计9813.81元。综上，对原告的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告王兴全向原告漆素华赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费及交通费：（7316.81+750+1547＋200）＝9813.81元；扣减被告王兴全已垫付医疗费4651.10元，限被告王兴全在本判决生效后10日内向原告漆素华赔付5162.71元；二、驳回原告漆素华的其他诉讼请求。若被告王兴全未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币282元，减半收取141元，由原告漆素华负担91元，由被告王兴全负担50元。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。二审中大英县蓬莱镇梨子坝村村民委员会出具证明证实漆素华靠种菜为生，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是漆素华主张的误工费、营养费是否应当支持。关于误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定……受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”二审中漆素华所在村委会出具证明证实漆素华靠种菜为生，其误工费应按照2016年四川农村居民人均可支配收入计算，漆素华于2017年1月17日入大英县人民医院住院治疗25天，出院诊断全休2月，故误工费为11203÷365×85=2608.9元。关于营养费，本案已考虑住院伙食补助，且营养费无医嘱，该上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人漆素华的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、王兴全向原告漆素华赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费共计（7316.81+750+1547＋200+2608.9）＝12422.7元，王兴全已垫付医疗费4651.10元应予品跌，限王兴全在本判决生效后10日内向原告漆素华赔付7771.6元；二、驳回漆素华的其他诉讼请求。若王兴全未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费282元，由漆素华负担100元，王兴全负担182元。本判决为终审判决。审判长 杨 莉审判员 全利国审判员 文晏萍二０一七年十一月二十一日书记员 李泊瑾