新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新21民终536号上诉人（原审原告）：新疆红满疆饮料食品有限公司，住所：新疆吐鲁番市高昌区葡萄产业园12号。法定代表人：路国廷，该公司董事长。委托诉讼代理人：张亚萍，该公司职员。委托诉讼代理人：热汗古丽·吾拉英，该公司职员。被上诉人（原审被告）：李良纪，男，汉族，1965年9月29日出生，个体，现住吐鲁番市。委托诉讼代理人：孟德胜，新疆胜坤律师事务所律师。上诉人新疆红满疆饮料食品有限公司(以下简称红满疆饮料食品公司)与被上诉人李良纪劳务合同纠纷一案，不服高昌区人民法院（2017）新2101民初106号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人红满疆饮料食品公司的委托诉讼代理人张亚萍、热汗古丽·吾拉英，被上诉人李良纪的委托诉讼代理人孟德胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。红满疆饮料食品公司上诉请求：1、依法撤销（2017）新2101民初106号民事判决，依法改判，李良纪承担本案全部诉讼费。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。1、一审法院认为，双方未对工程造价的计价方式、方法存任何约定，但红满疆饮料食品公司在一审就已经提交了一份施工现场记录，里面有明确的约定，土方按7元计算。我公司认为应按约定的7元计算价格。2、红满疆饮料食品公司在一审提交一份《施工拉绿化用土记录表》中记载：种植土共计35车，有10车不合格，按25车计算土方，有拉运施工方及我公司签字认可，同时《施工现场记录》也有相同的记录，红满疆饮料食品公司请求二审法院支持我公司请求，按实际土方量支付价款。二、鉴定意见所依据的《土方开挖前期准备工作》、《李总拉运土方汇总表》有误，不应作为定案材料。1、2016年12月2日有我公司代表签字的《土方开挖前期准备工作》、《李总拉运土方汇总表》，其中我公司代表张凤仙已经在2016年7月离职，李良纪对此也明确知晓，红满疆饮料食品公司仅授权张凤仙测量土方，并未有其他授权。其签字的两份资料，内容并未与公司领导沟通，且有明显与事实不符韵地方，应属于其与施工方的恶意串通，因此两份资料我公司不予承认。2、我公司提交一份《施工现场记录》中记载：葡萄地土方开挖土方是2250立方，每方7元计算，有施工方代表、监理方和我公司的签字认可；而李良纪提交的资料记载土方为3055方，与实际不符。3、我公司提交一份《施工拉绿化用土记录表》中记载：种植土共计35车，有10车不合格，按25车计算土方，有拉运施工方及我公司签字认可，与李良纪提供的32车在数量上不符；4、勘验记录中记载广告牌长度4米、宽2.4米；且在施工现场记录中也有记录，广告牌的长度4米，宽2米，与现场勘验记录相佐，与原告提交的长6米，宽4.5米的数据严重不符。5、《土方开挖前期准备工作》开工仪式部分：我公司并末要求，且对此并不知晓，没有我公司认可；所记载的内容无任何证据或收据证明，我公司不认可此项费用。因此，红满疆饮料食品公司请求根据现有证据依法改判。三、根据法律规定，当事人对垫资利息没有约定的，承包人请求支付利息的，应不予支持。我公司并未有拖欠事实，在2016年7月已经支付李良纪10万元的保证金，后期没有支付价款的原因，是李良纪提出的不合理价款所导致；从李良纪起诉时起，我公司均同意调解结案，尽快支付，但其要求60多万元不合理要求，致使到今日无法达成调解，责任不在我公司，李良纪按照法律的规定应该提交相关验收资料后我公司才能予以支付，我公司未有拖欠李良纪垫资的事实。请求二审法院依法改判不予支付垫资利息。四、我公司按照法院要求预交鉴定费用后，鉴定机构根据国家标准所做的预算，也远远低于原告的诉请690861.89元，李良纪此行为已经构成了恶意诉讼，请求法院撤销一审判决中关于红满疆饮料食品公司负担的2027.48元的诉讼费用的判决；李良纪诉讼保全冻结我公司50万元的保证金，致使我公司长时间不能使用，造成经济损失，请求法院支持李良纪承担被冻结的50万元的利息25730元(500000X4.75％÷12月X13月)的请求；一审中红满疆饮料食品公司请求李良纪支付我公司预交的鉴定费用30000元，此项费用的发生；因李良纪提出的不合理价格导致，鉴定结果也证实，与李良纪提出的请求相差巨大，因此，鉴定费用依照法律规定，应由李良纪承担。五、红满疆饮料食品公司认可李良纪代表鑫磊建工的施工人，但需要其提供有代表鑫磊建工索要垫资的资格。综上，请求二审法院依法改判。李良纪辩称：我方认为原审判决正确。理由如下：1.原审中我方提供的工程确认单，红满疆饮料食品公司对此否认，原审法院委托工程造价部门对涉案工程进行了客观公正的价格评估，原审认定的工程价款没有错误。2.由于双方未签订书面合同，对工程款支付未作出明确约定，因此红满疆饮料食品公司应当在我方停工后支付已完工部分的工程款，红满疆饮料食品公司拖至今日仍未支付该费用，其承担利息符合法律规定。3.该工程款项至今未能确认，并非我方责任，红满疆饮料食品公司至今为止认为法院认定的工程款项较高，我方采取的诉讼保全方式符合法律规定，不应当承担过错责任。4.本案红满疆饮料食品公司并未与鑫磊公司签订合同，因此该抗辩意见不能成立。李良纪向一审法院起诉请求：1、请求判令红满疆饮料食品公司支付工程款657051.89元及利息33810元（657051.89元×4.75%÷12个月×13个月），合计：690861.89元；2、本案的诉讼费由红满疆饮料食品公司承担。一审法院认定事实，原被告达成口头协议，2015年9月至2015年11月，原告李良纪组织工人及机械在吐鲁番市葡萄产业园为被告新疆红满疆饮料食品有限公司的酒庄地基进行土方开挖和相关的施工，由于被告新疆红满疆饮料食品有限公司原因工程未施工完毕，原告李良纪要求被告新疆红满疆饮料食品有限公司支付已完成工作量的施工款。2016年12月6日，新疆建筑科研院工程建设监理公司出具一份证明，载明：兹有吐鲁番市葡萄产业园区红满疆酒庄施工方为李良纪2015年9月对酒庄地基进行开挖土方和相关的施工，特此证明，并加盖新疆建筑科研院工程建设监理公司吐鲁番监理部红色印章。原告李良纪向法庭提供两张便条，其中一份载明：”土方开挖前期准备工作：一、绿化种植土双桥翻斗车容量为25立方米，总计拉32车；二、围墙基础长198米、宽0.7米、深0.8米；3、开工仪式出工人数20人、鞭炮6800元、机械设备挖掘机2台；四、广告牌长6米、宽4.5米、双面广告牌，在建设单位处有张凤仙的签字、监理单位处由姚超签字、施工单位处有李良纪处签字，建设单位和监理单位并未加盖相应公司印章，落款时间是2016年12月2日”。另一份载明：”一、西葡萄地土方开挖尺寸如下：长97米、宽17.5米、高1.8米，总计97×17.5×1.8=3055.5立方米；二、酒窖基础土方开挖尺寸如下：长66.4米、宽43米、高6.8米，总计66.4×43×6.8=19415.36立方米；三、坡道土方为600立方米；四、汇总土方量总计：西葡萄地+酒窖基础+坡道总=3055.5+19415.36+600=23070.86立方米，在建设单位处有张凤仙的签字、监理单位处由姚超签字、施工单位处有李良纪处签字，建设单位和监理单位并未加盖相应公司印章，落款时间是2016年12月2日”。2016年7月4日，被告新疆红满疆饮料食品有限公司的委托诉讼代理人张亚萍书写一张便条，载明：今承诺，自今日起至11月份左右，若路总不能与李总当面相商相关事宜，或路总不能明确表态的情况下，由张亚萍代为相商，并付保证金100000元（拾万元整），此款，无论最后由路总还是由张亚萍与李总协商，均折抵协商后的同等金额，此协议一式两份，双方各执一份，承诺人：张亚萍，李良纪在该便条上签字确认。2017年2月28日，被告新疆红满疆饮料食品有限公司要求对原告提供的”土方开挖前期准备工作”以及”李总拉运土方汇总表中的内容及数测据有异议，申请法院委托第三方按照国家相关标准予以重新决算。经双方协商选定新疆建力工程项目管理有限公司评估后，2017年4月10日，我院委托该公司进行评估。2017年4月27日，新疆建力工程项目管理有限公司出具司法鉴定许可证号650109041号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告李良纪对酒庄地基开挖土方及前期准备工作按照国家标准进行评估结算，评估工程造价鉴定意见为：总造价348800.94元，其中，种植土运输19362.99元。为此，被告新疆红满疆饮料食品有限公司支付鉴定费30000元。被告收到该司法鉴定意见书后，在法定期限内提出书面异议，2017年6月1日，新疆建力工程项目管理有限公司针对建力基鉴字（2017）第29号司法鉴定报告书提出异议的回复...本案当事人双方未提供任何形式的合同及协议，也未对工程的计价方式、方法有任何约定。根据《建设工程造价鉴定规程》（CECA-GC8-2012）6.3条及合同法中六十二条规定有关规定，依据吐鲁番地区当地建设行政主管部门发布的计价方法，计价标准计算本案土方开挖工程造价费用，符合国家法律、法规、规章和规范性文件的规定。一审法院认为，2015年，原被告达成的口头协议系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效协议，双方应当遵循诚实信用原则按照约定全面履行自己的义务。庭审中，被告对原告组织工人及机械对位于吐鲁番市葡萄产业园的酒庄地基进行开挖土方和相关施工的事实认可，本院予以确认。原告要求被告支付拖欠工程款657051.89元，被告对其向原告支付费用的具体数额有争议，对于具体费用的结算，因双方未签订任何书面协议，庭审中经原被告协商同意，委托第三方按照国家标准进行评估，经评估为工程总造价为348800.94元，本院确认，扣除被告已支付的100000元，被告应向原告支付248800.94元。原告要求被告支付利息33810元，本院认为，从2015年年底至原告诉至我院，被告仍未与原告进行结算亦未支付剩余款项，理应向原告支付利息，该利息的计算方式较为合理又不违反国家法律规定，故本院对原告的该项诉求，本院予以支持12803元（248800.94元×4.75%÷12月×13月）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第六十二条第一款第二项、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条规定。判决：被告新疆红满疆饮料食品有限公司于本判决生效后三日内一次性支付原告李良纪248800.94元及利息12803元，合计261603.94元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。红满疆饮料食品公司二审期间提供的证据：1、施工现场记录2份。用于证明：证明葡萄地的面积及价款的计算。经质证，李良纪对证据的真实性不认可，没有我方签字。施工图中仅仅显示部分施工，不是所有施工。2、社保局的减员缴费变动表一份。用于证明：张凤仙离职，当初红满疆饮料食品公司派张凤仙去仅是测量土方，并未授权作为公司代表签字确认土方量。经质证，李良纪对证据不认可，施工时之间张凤仙在职，并未离职；公司说张凤仙既然离职了，红满疆饮料食品公司还派她过来测量工程量，与公司的说法自相矛盾。二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，本案中，李良纪施工涉案工程后，建设单位、施工单位、监理单位三方对工程量签字确认，红满疆饮料食品公司已支付工程款100000元的事实清楚，本院予以确认。本案的争议焦点为红满疆饮料食品公司应支付李良纪工程款的具体数额问题，是否应承担利息。红满疆饮料食品公司上诉认为原审法院认定的工程款数额过高。因原审法院针对双方当事人施工涉案工程时，未签订书面协议，对工程量存在争议，双方当事人均申请评估工程量的情况下，原审法院接受申请委托评估，经鉴定部门现场勘验后，按建设部门计价方法、标准评估出工程造价；虽红满疆饮料食品公司上诉认为工程量签字确认单不能作为定案依据。但原审时，红满疆饮料食品公司已对此向鉴定部门提出异议，鉴定部门已予以书面回复，坚持了其评估结果；且红满疆饮料食品公司提出异议的工程量签字确认单上有建设单位红满疆饮料食品公司员工张凤仙签字确认，庭审中，红满疆饮料食品公司亦认可张凤仙系公司派出测量土方数，加之工程量签字确认单亦有监理单位代表亦签字确认，故本院对红满疆饮料食品公司认为工程款数额过高的上诉请求不予支持。关于是否承担逾期付款利息的问题。依据鉴定结论红满疆饮料食品公司至今仍欠李良纪工程款248800.94元，故红满疆饮料食品公司应支付迟延履行期间工程欠款的利息，原审法院经认定计算了红满疆饮料食品公司所应支付的利息并无不当，本院予以维持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审中案件受理费5224元，由新疆红满疆饮料食品有限公司负担。新疆红满疆饮料食品有限公司原审交纳的鉴定费30000元，由新疆红满疆饮料食品有限公司负担15000元、李良纪负担15000元。本判决为终审判决。审 判 长 赵            伟代审判员 常      昳      华代审判员 张      婷      婷二〇一七年十一月二十一日书 记 员 祖克拉·牙克甫