河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫13民终4723号上诉人（原审被告）：司吉林，男，汉族，1996年1月4日生，住河南省镇平县。委托诉讼代理人：张舰，田池，南阳市卧龙区龙兴法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：黄桂兰，女，1960年1月20日生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。被上诉人（原审原告）：高鼎峻，男，2012年11月12日生，汉族，住河南省南阳市卧龙区。法定代理人：高策，男，1983年11月9日生，汉族，住址同上，系高鼎峻之父。二被上诉人委托诉讼代理人：胡建博，河南子午律师事务所律师。上诉人司吉林因与被上诉人黄桂兰、高鼎峻为健康权纠纷一案，不服河南省南阳市卧龙区人民法院（2017）豫1303民初1232号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。司吉林上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审。事实和理由：1、南阳宛衡法医临床司法鉴定所系黄桂兰、高鼎峻入住医院的下设机构，不属于第三方鉴定机构，一审由该单位进行司法鉴定程序违法，对于司吉林申请重新鉴定未予准许不当；2、黄桂兰、高鼎峻实际住院时间是29天，误工期应按实际住院天数计算而不是按120天计算。黄桂兰、高鼎峻辩称：1、南阳宛衡法医临床司法鉴定所不属于任何医院的下设机构，一审司法鉴定程序合法，司吉林无正当理由申请重新鉴定应不予准许；2、黄桂兰的伤情是多处骨折，出院医嘱要求黄桂兰休息5-6个月，一审判令误工费计算至定残前一天共计120天符合法律规定。黄桂兰、高鼎峻向一审法院起诉请求：请求判令被告司吉林赔偿原告黄桂兰各项损失的60%共计78953.07元，赔偿原告高鼎峻各项损失的60%共计168元。一审法院认定事实：2016年7月7日20时许，被告司吉林驾驶雅奇牌电动车沿312国道北侧非机动车道自东向西行驶至卧龙××王村乡原告黄桂兰家门前时，与自南向北步行横过道路的黄桂兰和高鼎峻相撞，造成黄桂兰、高鼎峻受伤，车辆受损的道路交通事故。2016年8月5日，南阳市公安局交通管理支队交通事故安全处理二大队作出宛公交认字（2016）第FC541号《道路交通事故认定书》，认定被告司吉林夜间雨天驾驶机动车在道路上行驶，超过规定速度，未遵守有关交通安全规定，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第五十七条、第五十八条之规定；黄桂兰在没有过街设施的路段横过道路未确认安全后通过，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条之规定，此二人违法行为对该道路交通事故的发生所起作用基本相当。依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条及《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定，原告黄桂兰承担此事故的同等责任、原告高鼎峻无责任；被告司吉林承担此事故的同等责任。事故发生后，原告黄桂兰、高鼎峻被送往南阳市第二人民医院救治，原告黄桂兰初步经诊断为“1.左侧锁骨肩峰端骨折；2.左侧股骨远端粉碎性骨折；3.闭合性颅脑损伤；4.下唇挫伤；5.左臀部、右肘部、左胸部、左上腹及右足软组织损伤；6.左侧腓骨小头骨折。遂住院治疗至2016年8月5日出院，共住院29天，花费住院费42517元，门诊费280元。2016年7月11日行“左侧锁骨肩峰端骨折、左侧肩胛骨喙突粉碎性骨折及左侧股骨远端粉碎性骨折”切开复位内固定术。原告黄桂兰住院病历在《长期医嘱单》中载明“陪护二人”。出院医嘱：1.建议术后左侧上下肢外固定6-8周，固定期间床上进行功能锻炼；2.建议术后6-8周复查X线片，决定能否拆除石膏等外固定进行功能锻炼及拄拐下床运动；3.建议术后3月复查X线，决定能否弃拐活动；4、加强营养，逐步进行功能锻炼，根据恢复情况决定术后5-6月能够恢复自理，生活自理前需人陪护;5.不适随诊;6.可考虑术后1年至1年半内固定物去除术。原告高鼎峻被送往南阳市第二人民医院救治，诊断为“全身多处软组织挫伤”，经CT检查身体无障后离院，花费门诊费280元。2016年11月7日，经河南子午律师事务所委托，南阳宛衡法医临床司法鉴定所出具南阳宛溯司鉴所（2016）临鉴字第151号《司法鉴定意见书》，认定黄桂兰因交通事故致左上肢损伤属十级伤残；左下肢损伤属十级伤残；胸部损伤属十级伤残。所需的后续治疗费共计约为15000元人民币。综合评定原告误工期共计10个月，护理期共计4个月，营养期共计约为3个月。原告为此支付鉴定费1900元。另查明，原告黄桂兰生于1960年1月20日，户籍所在地为河南省南阳市××乡××号，农业家庭户口性质,受伤前在家务农。上述事实，有原、被告陈述、交通事故责任认定书、医院票据等在卷证实，足以认定。一审法院认为，公民的身体健康权依法受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案被告司吉林雨天驾驶电动车，超速行驶，未尽到安全驾驶义务；原告黄桂兰在没有过街设施的路段横过道路未确认安全后通过，双方对本次交通事故的发生均存在一定过错。该事故经公安交警部门作出《道路交通事故责任认定书》认定被告司吉林应承担事故的同等责任，原告黄桂兰承担同等责任，原告高鼎峻无责任。经审查，南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队做出的《道路交通事故责任认定书》，认定事故发生的事实及事故责任的划分，并无不当，一审法院依法予以采信，一审法院确认原告黄桂兰自承50%的责任，被告司吉林应承担50%的赔偿责任，原告高鼎峻无责任。本次事故给原告黄桂兰造成损失如下：1、医疗费47287.93元。含外购药4000元，有相关医师证明确为辅助治疗所必须，一审法院依法予以支持。2、住院伙食补助费870元。原告黄桂兰实际住院29天，根据本地生活消费水平及实际需求，住院伙食补助费按每天30元的标准计算，原告住院伙食补助费为30元／天×29天＝870元。3、营养费580元。根据原告黄桂兰的伤情、医嘱、本地生活消费水平及实际需要，营养费按每天20元的标准计算29日，原告黄桂兰营养费为20元/天×29天=580元。4、护理费13728.32元。原告黄桂兰的住院病历在《长期医嘱单》中载明“陪护二人”，结合原告黄桂兰伤情，住院期间酌定二人护理。出院医嘱载明“生活自理前需人陪护”，考虑到原告黄桂兰的伤情，出院后护理期酌定为90天，出院后酌定一人护理。因原告黄桂兰住院及出院期间，护理人员高策及高德相无固定工作，原告黄桂兰也未能提交其护理人员因护理原告导致的工资实际减少数额的证据，因此，根据相关司法解释之规定，原告黄桂兰护理人员的收入状况及护理费具体数额应参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准计算，依据2016年河南省居民服务业、修理和其他服务业平均工资标准，参照当地护工的实际收入水平，则原告黄桂兰护理费计算为：33857元/年÷365天/年×29天×2人+33857元/年÷365天/年×90天×1人=13728.32元。5、交通费300元。原告黄桂兰诉讼中提交了交通费票据，考虑到原告黄桂兰实际住院29天，交通费系合理支出，根据原告及其必要的陪护人员因就医治疗的需要，参照就医地点及本地生活实际，交通费以300元为宜。6、误工费10829.92元。原告黄桂兰要求误工期按120天计算，结合其伤情及评残时间，该请求符合实际，应予支持。黄桂兰系农民，无固定收入，参照2016年河南省农、林、牧、副、渔业平均工资标准计算。故原告黄桂兰误工费计算为32941元/年÷365天/年×120天=10829.92元。7、残疾赔偿金28072.18元。原告黄桂兰于1960年1月20日出生，2016年11月7日确定伤残时年龄为56周岁，农业家庭户口，故原告黄桂兰的伤残赔偿金计算标准应按照河南省2016年农村居民人均可支配收入11696.74元的标准计算。原告黄桂兰因事故构成三处十级伤残，赔偿系数为12%，故原告黄桂兰残疾赔偿金为11696.74元×20年×12%=28072.18元。8、关于精神抚慰金问题，因原告黄桂兰与被告司吉林对本次事故的发生均有过错，故对原告黄桂兰该项诉讼请求，一审法院不予支持。9、后期治疗费15000元。有南阳宛溯司鉴所（2016）临鉴字第151号《司法鉴定意见书》为证，且系必然发生的费，一审法院予以确认。10、鉴定费。鉴定费1900元。有相关票据予以印证，一审法院予以支持。上述第各项共计118568.35元。被告司吉林应按照50%比例承担民事赔偿责任为118568.35元×50%=59284.17元，直接支付给原告黄桂兰。本次事故给原告高鼎峻造成的损失如下：医疗费280元。有原告高鼎峻在二院门诊费票据予以证实，一审法院予以采信。因原告高鼎峻诉请被告支付医疗费280×60%=168元，其本意是要求被告按照其在本次事故中的过错程度承担赔偿责任，据此，被告司吉林按照50%的比例承担民事赔偿责任为280×50%=140元，直接支付给原告高鼎峻。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告司吉林赔偿原告黄桂兰因交通事故引发的赔偿金共计59284.17元；二、本判决生效后十日内，被告司吉林赔偿原告高鼎峻因交通事故引发的赔偿金共计140元。三、驳回原告黄桂兰、高鼎峻的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1732元，原告黄桂兰承担447元，被告司吉林承担1285元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。另查明，本院二审中司吉林认可南阳宛衡法医临床司法鉴定所不属于黄桂兰、高鼎峻入住医院的下设机构。本院认为，司吉林在本院二审中认可南阳宛衡法医临床司法鉴定所不属于黄桂兰、高鼎峻入住医院的下设机构，司吉林关于南阳宛衡法医临床司法鉴定所系黄桂兰、高鼎峻入住医院的下设机构，一审由该单位进行司法鉴定程序违法的主张，与事实不符，本院不予采信；司吉林并未能够证明南阳宛衡法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书在程序、认定事实、适用的伤残评定标准、作出的结论等方面存在错误，一审对其重新鉴定申请未予准许并无不当，本院予以照准；黄桂兰的伤情是多处骨折，并构成三处十级伤残，一审依据实际情况，判令黄桂兰的误工费计算至定残前一天共计120天的处理符合法律规定，司吉林关于应当按照住院时间29天计算黄桂兰的误工费的主张，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上所述，司吉林的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1732元，由司吉林负担。本判决为终审判决。审判长  李晓峰审判员  李 舸审判员  王 妮二〇一七年十一月十五日书记员  孙上兰