广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1202民初2943号原告：肇庆市永恒建筑技术咨询有限公司，住所地广东省肇庆市芙蓉西一街7号第二层201号写字楼第三卡。法定代表人：容志坚。委托诉讼代理人：卢建力，男，该公司员工。被告：罗婧，女，1989年6月9日，汉族，身份证住址江西省赣州市章贡区。委托诉讼代理人：何永泉，江西宋城律师事务所律师。原告肇庆市永恒建筑技术咨询有限公司（以下简称永恒公司）与被告罗婧劳动争议一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永恒公司的委托诉讼代理人卢建力，被告罗婧及其委托诉讼代理人何永泉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永恒公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告无须向被告支付2016年6月至2017年4月期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额28293.76元；2.判决原告无须向被告支付2017年5月工资2572.16元；3.判决原告无须向被告支付解除劳动关系的经济补偿金2572.16元；4.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原被告之间不存在劳动合同关系，亦不存在事实劳动关系，双方实际是劳务外包关系，不应受劳动法的调整，而应按照合同法的相关规定进行调整。原告公司因业务量过多，人手不足，故与被告罗婧达成业务外包协议，由原告将其部分业务外包给被告完成，由被告自行安排工作及工作时间，最终按实际业务完成量计算报酬。原告自始至终并无对被告进行管理，工作形式及工作时间均由其自行安排，原告只接受劳务成果，原告从来没有专门为被告提供工作场所、亦没有对被告进行打卡管理，其与我公司的正式员工存在本质区别。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发〔2005〕12号）》第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录〈职工工资发放花名册〉、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。原、被告之间根本不存在劳动关系，原告亦自始至终没有对被告进行过管理，故被告根本无法提供原告曾对其进行管理的相关证据，肇庆市劳动仲裁委单凭被告的一面之词，没有任何实质的证据就断定原被告存在事实劳动关系，对原告极度不公。根据被告向仲裁委提供的银行转账显示，2016年5月21日转账1400元、2016年6月20日转账2047元、2016年7月21日转账1980元、2016年8月20日转账1997元、2016年9月14日转账1000元、2016年9月20日转账2180元、2016年10月20日转账2017元等。据转账金额显示，原告每月向被告转账的金额都不是固定的，个别月份的金额浮动高达600多元。众所周知，员工基本工资都是相对稳定的，不可能存在如此大的浮动幅度。此外，原告每个月定期向被告转账劳务外包报酬，是因为被告有按揭购房的需求，被告请求原告每月定期结算报酬，以形成“固定收入”的流水账，原告出于好意，被告却故意扭曲事实；二、自2017年4月份起，被告就单方提出不再与原告合作，5月份被告向原告提出要终止双方的合作关系，被告5月份根本没有向原告交付过任何工作成果，被告的所有外包合作报酬费用，原告均已全部结清，并不存在拖欠合作费用的事实。综上所述，原、被告之间根本不存在劳动关系，原告无须赔偿未订立书面劳动合同的二倍工资差额及解除劳动关系的经济补偿金，原告已跟被告结清所有业务外包费用。被告罗婧辩称：原告陈述的不是事实，原告与被告之间从2016年5月存在事实劳动关系，原告于2017年5月31日单方面主动解除双方的劳动关系，原告应支付被告双倍工资差额28293.76元、2017年5月份工资2572.16元和经济补偿金2572.16元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：永恒公司经营范围为：建筑工程技术、设计、造价、项目策划咨询；建筑结构设计咨询；室内外装饰设计及工程咨询；市政工程设计咨询；园林设计咨询；图文设计咨询；房地产投资开发咨询。罗婧为永恒公司进行装修设计工作，永恒公司在2016年5月至2017年4月期间通过银行转账方式支付罗婧报酬，具体为：2016年5月21日转账1400元，2016年6月20日转账2047元，2016年7月21日转账1980元；2016年8月20日转账1997元；2016年9月14日转账1000元；2016年9月20日转账2180元；2016年10月20日转账2017元；2016年11月21日转账1894元；2016年12月21日转账2285元；2017年1月21日转账2044元；2017年1月25日转账1780元；2017年2月21日转账2120元；2017年3月21日转账2046.67元；2017年4月21日转账2172元。2017年5月24日，永恒公司通过钟挺欣个人账户向罗婧转账3903.34元，转账电子回单附言“2017年4月工资及提成”。2017年6月6日，罗婧向肇庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认解除双方劳动关系；2.永恒公司支付罗婧2016年5月至2017年5月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额33438.17元；3.永恒公司支付罗婧2017年5月的工资2572.16元；4.永恒公司支付罗婧解除劳动合同的经济补偿金2572.16元。肇庆市劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月24日作出肇劳人仲案字〔2017〕130号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认罗婧与永恒公司于2017年5月31日解除劳动关系；二、永恒公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付罗婧2016年6月至2017年4月期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额28293.76元；三、永恒公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付罗婧2017年5月的工资2572.16元；四、永恒公司自本裁决书生效之日起十日内一次性支付罗婧解除劳动关系的经济补偿金2572.16元。永恒公司对该仲裁裁决不服，诉至本院。庭审中，罗婧主张其与永恒公司存在劳动关系，入职时间为2016年5月，离职时间为2017年5月31日，入职时双方约定每月底薪为2200元，月收入以底薪+提成计算，永恒公司于2017年5月31日要求其离职。永恒公司认为与罗婧是劳务外包关系，每月底薪是1350元。永恒公司提供了外判业务项目设计费合计表，但合计表上未有罗婧的签名，罗婧对此不予确认。本院认为：本案为劳动争议。一、关于双方是否存在事实劳动关系的问题。本案中，永恒公司辩称罗婧是承接其外判设计业务的劳务人员，双方不存在劳动关系，但未能提供有效证据予以证明，应承担举证不能的不利法律后果。罗婧主张双方存在劳动关系，提供了相关工资转账记录，且其中一项转账记录附言载明“2017年4月工资及提成”，与罗婧的主张相互印证。罗婧提供的劳动是永恒公司业务组成部分，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录……”的规定，本院对罗婧的主张予以采信，认定其与永恒公司自2016年5月起存在事实劳动关系。关于劳动关系的解除问题。罗婧称永恒公司于2017年5月31日与其解除劳动关系。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，永恒公司未能提供相关考勤记录，应承担举证不能的法律后果。本院确认罗婧与永恒公司于2017年5月31日解除劳动关系，解除原因为永恒公司单方主动解除。关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。永恒公司自用工之日起超过一个月不满一年未与罗婧订立书面劳动合同的，应向罗婧每月支付二倍的工资。永恒公司应支付罗婧2016年6月至2017年4月期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额，即罗婧2016年6月至2017年4月共11个月的工资收入共25562.67元。关于经济补偿金的问题。永恒公司未能举证证明罗婧的工资组成，本院取永恒公司自2016年6月至2017年5月发放的工资来计算罗婧在劳动合同解除前十二个月平均工资，计为2455.50元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，永恒公司应向罗婧支付一个半月平均工资的经济补偿，即3683.25元。罗婧主张的经济补偿为2572.16元，系其对自己民事权利的自由处分，本院予以支持。关于2017年5月工资的支付问题。罗婧主张永恒公司拖欠2017年5月工资2572.16元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，永恒公司未能提供相关考勤记录及2017年5月工资的支付凭证，应承担举证不能的法律后果。本院认定永恒公司应支付罗婧2017年5月工资2572.16元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《广东省工资支付条例》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：确认原告肇庆市永恒建筑技术咨询有限公司与被告罗婧于2017年5月31日解除劳动关系；原告肇庆市永恒建筑技术咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向被告罗婧支付2016年6月至2017年4月期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额25562.67元；原告肇庆市永恒建筑技术咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向被告罗婧支付解除劳动关系经济补偿2572.16元；原告肇庆市永恒建筑技术咨询有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向被告罗婧支付2017年5月工资2572.16元；驳回原告肇庆市永恒建筑技术咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序依法减半收取5元(原告肇庆市永恒建筑技术咨询有限公司已预交)，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  罗延平二〇一七年十一月一日书记员  廖颖君