新疆维吾尔自治区哈密市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新22民终500号上诉人（原审被告）：中国电建集团核电工程公司，住所地：济南市历城区工业北路297号。法定代表人：张仕涛，职务，总经理。委托诉讼代理人：王超，男，汉族，1984年6月24日出生，住济南市。委托诉讼代理人：仲崇权，男，汉族，1963年6月11日出生，住济南市。上诉人（原审被告）：四川省南充市水电工程有限公司，住所地：南充市高坪区航空港加工业集中区机场路。法定代表人：卢琴，职务：董事长。委托诉讼代理人：张振云，男，汉族，1971年4月8日出生，住新疆昌吉市。被上诉人（原审原告）：哈密兴达商砼商品混凝土有限公司，住所地：新疆哈密市火箭农场北戈壁。法定代表人：张孟强，职务：董事长。委托诉讼代理人：张孟强，男，回族，1974年6月15日出生，住新疆哈密市。委托诉讼代理人：马玉梅，女，回族，1974年8月26日出生，住新疆哈密市。原审被告：姚光绪，男，汉族，1962年10月7日出生，住新疆乌鲁木齐市。上诉人中国电建集团核电工程公司（以下简称中国电建公司）与上诉人四川省南充市水电工程有限公司（以下简称四川水电公司）、被上诉人哈密兴达商砼商品混凝土有限公司（以下简称兴达商砼公司）、原审被告姚光旭买卖合同纠纷一案，不服哈密市伊州区人民法院（2017）新2201民初2382号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人中国电建公司的委托诉讼代理人王超、仲崇权，四川水电公司的委托诉讼代理人张振云，被上诉人兴达商砼公司的委托诉讼代理人张孟强、马玉梅，原审被告姚光旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国电建公司上诉请求：1、依法撤销哈密市伊州区人民法院（2017）新2201民初2382号民事判决，依法改判中国电建公司不承担责任或发回重审；2、本案的一、二审诉讼费均由兴达商砼公司负担。事实和理由：1、一审时，中国电建公司提交了由济南市公安局历城区分局提供的印章销毁证明，上面的公章印模与兴达商砼公司提交的《专项搅拌站合同》中所盖的印章明显不一致。且姚光绪亲自承认了该枚公章并不是中国电建公司的公章，是其下属人员应兴达商砼公司要求伪造后加盖的，四川水电公司也承认了姚光绪系其公司职工，其签订该份合同的行为，是职务行为。一审对此认定属认定事实错误。2、中国电建公司从未在兴达商砼公司购买过商品，根本不存在付款的情形，一审法院认定中国电建公司对债务共同承担清偿责任是无任何事实与法律依据，3、基于一审法院的认定,实际上该合同是由四川水电公司与兴达商砼公司来履行的。中国电建公司将工程转包给四川水电公司事实清楚,其并未向兴达商砼公司购买过商砼，故中国电建公司在本案中不应承担责任。4、四川水电公司在履行合同的过程中，依据其与兴达商砼公司的约定，明明已经超付了相应货款，所剩尾款及质保金均未到支付期，根本不存在违约的情形。一审判决对30万元违约金的认定亦是无依据的。兴达商砼公司辩称，中国电建公司认为其下属伪造公章是无依据的，关于兴达商砼原审主张的违约金双方在合同中是有约定的，请求二审维持原判。四川水电公司辩称，同意中国电建公司的上诉意见。四川水电公司上诉请求：1、撤销一审判决，2、本案一、二审案件受理费均由兴达商砼公司负担。事实及理由：1、一审已认定的决算明细是对双方大合同的补充，按大合同10%的尾款就是除去质保金剩余货款，大合同中约定的10%的尾款期限是2017年9月30日，现核算后尾款剩余743572.8元，已不足10%，并不存在延期付款的情形；2、双方在大合同及决算明细中均没有反映违约金的问题，一审法院判决30万元违约金是缺乏事实及法律依据的；3、姚光旭是四川水电公司的职员，姚光旭的行为属于职务行为，本案承担责任的主体应是四川水电公司，与中国电建公司无关。兴达商砼公司辩称，兴达商砼公司与姚光旭签订的决算明细是在姚光旭答应付款的情况下签订的，尾款与质保金是一个意思。中国电建公司辩称，同意四川水电公司的上诉意见。兴达商砼公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令中国电建公司、四川水电公司、姚光旭给付兴达商砼公司商砼款3173537.07元及违约金1500000元，合计4673537.07元；2、本案诉讼费由中国电建公司、四川水电公司、姚光旭承担。一审法院认定的事实：中国电建公司前身系山东电力建设第二工程公司，该公司于2016年8月16日在山东省工商行政管理局进行了变更。2016年3月15日，姚光绪以中国电建公司的前身山东电力建设第二工程公司的名义与兴达商砼公司签订了《专项搅拌站合同》，约定由兴达商砼公司为中国电建公司位于哈密景峡风电场B区B标合同段的67台风机基础及35KV集电线路铁塔基础供应混凝土。双方在合同7.3中约定了付款时间和违约责任。合同后附有中国电建公司给姚光绪的授权委托书，承诺对于姚光绪所签的文件均表示认可，并且承担一切经济责任和法律后果。2016年12月6日工程完工后，姚光绪向兴达商砼公司出具《兴达搅拌站决算明细》，证明总价款11364161元，除去双方约定的10%尾款外，还剩余2523572.84元未付，双方签字确认。同日，姚光绪出具证明一份，承诺2017年1月28日前一次性付清全部工程款。截止本案立案前，尚欠货款743572.84元及尾款1136416.1元。双方当事人在合同中约定，尾款1136416.1元应于2017年9月30前付清，付款时间未到。另查明，涉案工程系中国电建公司承包，后将工程转包给了四川水电公司。兴达商砼公司所收到的货款部分系姚光绪直接支付，部分系中国电建公司支付给四川水电公司，四川水电公司又支付给兴达商砼公司。本案在审理过程中，经调解双方当事人意见分歧较大，无法达成调解协议。一审法院认为，姚光绪与兴达商砼公司签订的《专项搅拌站合同》系双方当事人的真实意思表示，并未违反国家的相关法律规定，真实有效，原审予以确认。剩余货款为743572.84元的事实，双方当事人均不持异议，原审予以确认。中国电建公司抗辩姚光绪与其公司无关，但没有充分有效的证据证实合同上该公司公章系他人伪造，故原审对其抗辩未予采信。双方当事人之间的债权、债务法律关系清楚，债务应当清偿，姚光绪作为合同签订人实际履行合同并支付货款，应对此债务的清偿承担相应的民事责任。中国电建公司在合同上盖章，且作为工程转包方实际支付了货款，对上述债务应与姚光绪共同承担清偿责任。四川水电公司在庭审中，坚持追认姚光绪为其公司员工，表示姚光绪的一切行为后果由其公司承担，姚光绪也表示同意，该行为属当事人的自由处分行为，原审予以采信，故四川水电公司对上述债务承担连带清偿责任。四川水电公司及姚光绪抗辩决算书中10%的质保金与合同中约定的10%尾款不是同一概念，认为目前货款不但没有欠付，反而是超付，该行为突破了商砼行业的交易习惯和行业规范，其真实目的仅仅为了拖延付款，该种的行为已违反诚实信用原则，原审未予采信。但兴达商砼公司所主张的1136416.1元尾款，按照合同约定未到支付时间，故原审未作处理，兴达商砼公司可按合同约定及对方的履行情况另行起诉。中国电建公司、四川水电公司、姚光旭不按合同约定付款后，又不按承诺付款，给兴达商砼公司造成损失的事实是客观存在的，且双方当事人在合同中有相关违约条款，但兴达商砼公司主张的违约金1500000元过高，故原审依法予以调整。综上所述、依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、姚光绪及中国电建集团核电工程公司于本判决生效后三日内支付哈密兴达商砼商品混凝土有限公司剩余货款743572.84元；二、姚光绪及中国电建集团核电工程公司于本判决生效后三日内支付哈密兴达商砼商品混凝土有限公司违约金300000元；三、四川省南充市水电工程有限公司对上述债务承担连带清偿责任；案件受理费44190元,已减半收取22095元，由兴达商砼公司承担10000元，姚光绪、中国电建集团核电工程公司、四川省南充市水电工程有限公司负担12095元。本院二审期间，兴达商砼公司提交中国电建公司向姚光旭出具的任命书一份，证明姚光旭系中国电建公司项目部副经理。本院查明的事实与原审法院查明事实一致。本院认为，中国电建公司、四川水电公司与兴达商砼公司在二审中争议的焦点问题是：1、中国电建公司在本案中是否应承担责任；2、兴达商砼公司在原审主张的违约金是否有依据。本案中，姚光旭以中国电建公司的名义与兴达商砼公司签订的《专项搅拌站合同》系双方真实意思表示，属合法有效，本院予以确认，该合同后附有中国电建公司给姚光绪出具的授权委托书，承诺对于姚光绪所签的文件均表示认可，并且承担一切经济责任和法律后果。据此，依据中国电建公司出具的授权委托书及任命通知书，均可证实姚光旭系中国电建公司职员，故中国电建公司认为姚光旭并非其公司工作人员，不应承担责任主张无事实及法律依据，本院不予支持。中国电建公司应对欠付的商砼款743572.84元承担给付责任。姚光绪向兴达商砼公司出具《兴达搅拌站决算明细》后，中国电建公司、四川水电公司、姚光旭三方即不按合同约定付款，又不按承诺付款，对兴达商砼公司造成了一定的损失，兴达商砼公司原审要求按照双方合同约定每方每月加收15元主张违约金过高，原审酌情支持30万元妥当。本院予以维持。综上所述，中国电建公司、四川水电公司的上诉请求均不能成立，本院均不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14192元，邮寄送达费120元，由中国电建集团核电工程公司、四川省南充市水电工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 朱     滢审判员 王     刚审判员 阿仙古丽买买提二〇一七年十一月三十日书记员 罗  春  婷