襄阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0691民初字1389号原告：付文军，男，1973年6月18日出生，汉族，住襄阳市襄城区。法定代理人：付某，男，1994年9月7日出生，汉族，住址同上，系原告付文军之子。委托诉讼代理人：王书英、肖学宁，湖北元领律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：郭发均，男，1962年12月6日出生，汉族，住襄阳市襄城区。被告：甄泽明，男，1978年1月13日出生，汉族，住湖北省广水市。委托诉讼代理人：马拥军、吴扬，湖北三顾律师事务所律师。代理权限：一般代理。原告付文军与被告郭发均、甄泽明生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张艳君独任审判，于2017年7月31日公开开庭进行了审理。原告付文军的法定代理人付某及委托诉讼代理人王书英、肖学宁，被告郭发均，被告甄泽明的委托诉讼代理人马拥军到庭参加了诉讼。庭审后，原、被告均要求法院给予二个月进行调解，后因调解意见不一致，原、被告均要求法院依法判决。本案现已审理终结。原告付文军向本院提出如下诉讼请求：1.依法判决被告郭发均、甄泽明连带赔偿原告医疗费55394.42元、伤残赔偿金254500元、后续治疗费81000元、住院伙食补助费24200元、营养费24200元、残疾用具费10000元、误工费235605元、护理费740201.2元、被扶养人生活费175008元、鉴定费3800元、交通费9680元、精神损害抚慰金50000元，共计1663589元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年9月12日，原告付文军与另一名工人张传付在由襄阳宏华建筑有限公司承建的瑞城国际小区工地上从事外墙瓷砖填缝作业时不慎从高空坠下，导致颅脑重度外伤，后被送往襄阳第一人民医院救治。经司法部门鉴定意见为：原告付文军受伤构成一级伤残，呈植物人状态。该工程施工系被告甄泽明分包给被告郭发均，原告付文军受被告郭发均雇佣，根据相关法律规定，二被告应对原告人身损害承担连带赔偿责任。原告为维护合法权益，向法院提起诉讼。被告郭发均辩称，1.本案应当追加襄阳宏华建筑有限公司为共同被告，并且该公司违法分包，应当在本案中承担主要责任；2.原告付文军与被告郭发均之间系劳务关系，不是雇佣关系，在整个工程施工过程中，被告郭发均没有任何过错，因此不承担法律责任；3.原告付文军长期从事外墙瓷砖填缝作业，明知外墙次准填缝属于高空作业具有高度危险性，仍然没有配备相关安全设备或设施，其自身对事故的发生应承担一定的责任；4.原告主张的赔偿费用过高，没有相关证据支持，被告不予认可。被告甄泽明辩称，本案应当追加襄阳宏华建筑有限公司、黄飞为共同被告，并且襄阳宏华建筑有限公司违法发包，应当在本案中承担全部责任；2.襄阳高新技术产业开发区人民法院已作出（2016）鄂0691民初2085号民事裁定书，裁定准许原告付文军撤回对被告郭发均、甄泽明的起诉。现原告又以提供劳务者受害责任起诉被告甄泽明，属程序违法，违背了一事不能重复起诉原则；3.原告付文军与答辩人甄泽明之间系分包关系，在整个工程施工中，被告甄泽明无过错，不应当承担法律责任；4.本案程序违法，原告付文军被认定为无民事行为能力应当通过特别程序认定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：工程分包合同复印件一份。该组证据由被告甄泽明提交，证明发生本案交通事故的工程系襄阳宏华建筑有限公司发包给被告甄泽明承建。原告质证认为该份证据是复印件，不符合证据形式，应当提供原件进行核对。庭后，被告甄泽明未在限定期限内提交合同原件，本院无法核实真伪，被告甄泽明应当承担不利的法律后果，故本院对该组证据不予采信。经审理查明，襄阳宏华建筑有限公司承建了瑞城国际小区的建设工程。后其将该工程发包给被告甄泽明，被告甄泽明将部分工程发包给被告郭发均。被告郭发均找来付文军、张传富、张越权夫妻共四人负责墙体填缝及清洗墙面，并约定外墙切缝的工钱为每平方米4元，按照每人的工作量进行结算，施工人员按照被告郭发均的要求对墙面进行填缝、清洗，工具由施工人员自行携带。2015年9月12日，原告付文军在清洗墙面过程中，不慎从高处坠落。事故发生当日，原告被送往襄阳第一人民医院住院治疗243天，于2016年5月12日出院。出院诊断为：1.重度脑外伤:左侧额颞顶枕部、右侧额部硬膜下及硬膜外血肿，左侧颞叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，脑疝，颅骨骨折，头皮血肿；2.腰椎L2压缩性骨折，腰椎L1骨折；3.创伤性湿肺？；4.肺部感染。出院医嘱：中途结账，再次办理入院。出院当日，襄阳第一人民医院出具病情证明，载明：于2015年9月12日至2016年5月12日在我院住院治疗。2016年5月12日，原告继续在襄阳第一人民医院入院治疗61天，于2016年7月12日出院。出院诊断为：1.重度脑外伤手术后，迁延性昏迷；2.气管切开术后；3.胸外伤；4.腰椎骨折。出院医嘱：中途结账，再次办理入院。2016年7月13日，原告继续在襄阳第一人民医院入院治疗62天，于2016年9月13日出院。出院诊断为：1.重度脑外伤手术后，迁延性昏迷；2.气管切开术后；3.胸外伤；4.腰椎骨折。出院医嘱：中途结账，再次办理入院。2016年9月14日，原告继续在襄阳第一人民医院入院治疗83天，于2016年12月5日出院。出院医嘱：继续治疗。2016年12月5日，原告继续在襄阳第一人民医院入院治疗37天，于2017年1月10日出院。出院诊断为：重度脑外伤手术后，迁延性昏迷。出院医嘱：1.不适随诊；2.保持呼吸道通畅。出院当日，襄阳第一人民医院出具病情证明，载明：1.不适随诊；2.保持呼吸道通畅。原告受伤后在襄阳第一人民医院花费医疗费、治疗费、检查费、药费等共计55394.42元（第二次、三次、四次、五次住院费发票4张，金额共计为33394.42元＋住院预收款票据12张，金额为22000元，系第一次住院期间原告自行垫付医疗费，原告陈述因第一次住院费中有襄阳宏华建筑有限公司垫付大约190000元医疗费，故发票不在原告处）。2017年1月10日，原告于襄阳樊城区金应明大药房购买吸痰器，花费580元。经原告委托，襄阳公正司法鉴定所于2016年5月20日作出了襄阳公正司法鉴定所[2016]医鉴字第296-1号鉴定书，鉴定意见为：1.被鉴定人付文军颅脑损伤的伤残属1级；2.被鉴定人付文军植物状态生存需行康复治疗，二年内，1500元/月；需行颅骨修补，其治疗费约需人民币45000元；3.被鉴定人付文军的护理依赖程度属完全护理依赖，住院期间护理人数为2人，出院后护理人数原则上为1人。原告为此支出鉴定费1700元。经原告委托，襄阳安定医院法医精神病司法鉴定所于2016年8月4日出具襄阳安定鉴所[2016]精鉴字第120号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.医学诊断：睁眼昏迷；2.民事行为能力：目前无民事行为能力。原告为此支出鉴定费2100元。2016年8月5日，襄阳市襄城区人民法院作出（2016）鄂0602民特14号民事判决，宣告付文军为无民事行为能力人。2016年6月16日襄阳襄城区欧庙镇千弓村村民委员会指定付文军儿子付某为监护人。另查明，原告付文军系农村户口。其父付长林，1945年9月1日出生；其母贾荣珍，1949年11月1日出生。付长林、贾荣珍共生育子女2人。原告付正林与其妻育有子女2人，儿子付健，1994年9月7日出生；女儿付旭芳，2004年8月4日出生。又查明，原告付文军并不具备相关墙体填缝、洗墙的资质，施工时除佩戴安全帽外，并未采取其他安全防护措施。与原告付文军一组干活的张传付陈述，其与原告付文军共同给郭发均打工，勾墙缝及洗墙是一套活，其与原告长期跟随郭发均从事此项工作，工钱按每平方米四元计算，由被告郭发均对二人工作量进行记录，年底分别统一结账。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案原告付文军及案外人张传付经被告郭发均电话联系前往瑞城国际5号楼对外墙进行勾墙缝并清洗墙缝，由被告郭发均对原告付文军及张传付所干工作量进行记录，工钱按照每平方4元钱结算，由郭发均每月向原告及张传付支付若干生活费后，剩余款项年底由被告郭发均向原告及张传付全额结清。原告付文军向被告郭发均提供劳务，由被告郭发均按劳务付出的工作量支付劳动报酬，故本院认定原告付文军与被告郭发均双方之间依法形成雇佣关系。原告在清洗墙缝的过程中不慎从高处坠落受伤，被告郭发均作为雇主应当承担赔偿责任。但原告作为完全民事行为能力，且长期从事勾墙缝及清洗墙缝的工作，其理应知晓该工作的危险性，在施工的过程中应更谨慎注意自身安全，而原告在施工的过程中明知无脚手架及安全带等安全措施，却徒手在贴有光滑瓷砖的墙面攀爬清洗墙缝，将自己置于危险环境中，且原告亦没有从事勾墙缝及清洗墙缝的资质而从事该行业，其对事故的发生具有过错，应当承担相应的责任。结合本案案情，本院认定由被告郭发均对原告的损失承担70%的责任，原告付文军自行承担30%的责任。被告甄泽明将外墙体勾墙缝及清洗墙缝的工程发包给不具有承包资质的被告郭发均，应当承担连带赔偿责任。审理过程中，被告郭发均、甄泽明均认为襄阳宏华建筑有限公司与本案审理结果有利害关系申请追加案外人襄阳宏华建筑有限公司为本案的共同被告，经本院向原告释明询问原告是否申请追加襄阳宏华建筑有限公司为本案共同被告，原告不同意追加襄阳宏华建筑有限公司为本案共同被告，理由为原告付文军已与案外人襄阳宏华建筑有限公司之间达成协议，且襄阳宏华建筑有限公司已按协议向原告支付25万元。原告在本案中自愿放弃襄阳宏华建筑有限公司应当对原告承担的民事责任。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条规定：“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”故原告在本案中放弃对襄阳宏华建筑有限公司主张权利，符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张的各项费用及损失，本院分析评判如下：1.关于医疗费，原告主张为55394.42元。本院认为，该项费用有医疗费票据证实，本院予以认定。2.关于误工费，原告的主张为235605元（47121元/年×5年）。本院认为，依据法律规定持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，原告于2015年9月12日受伤至定残前一日2016年5月19日，结合依据医疗机构出具的医嘱、病情证明及原告的伤情严重程度，本院认定原告的误工天数为251天，关于误工费的标准，本院认为，本案于2017年7月31日一审辩论终结，且庭审中被告郭发均认可原告长期从事建筑行业，故原告的该项费用应为32403.76元（47121元/年÷365天/年×251天），超出部分，本院不予支持。3.关于残疾赔偿金，原告主张为254500元（12725元/年×20年）。本院认为，原告因本次事故构成1级伤残，定残时未满60周岁，原告属于农村居民，故原告的该项主张符合法律规定，本院予以支持。4.关于被扶养人生活费，原告主张为175008元[女儿付旭芳38283元（10938元/年×7年÷2人）＋父亲付长林54690元（10938元/年×10年÷2人）＋母亲贾荣珍82035元（10938元/年×15年÷2人）]。本院认为，原告定残时其女儿付旭芳已满11周岁，被扶养年限应为7年；原告定残时其父亲付长林已年满70周岁，被扶养年限应为10年；原告定残时其母亲贾荣珍已年满66周岁，被扶养年限应为14年；原告父母共生育子女二人，综上，三位被扶养人年赔偿总额累计已超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额，故原告该项费用应为131256元[（10938元/年×10年）+（10938元/年×4年÷2人）]，超出部分本院不予支持。该项费用应当计入残疾赔偿金项下。5.关于鉴定费，原告主张为3800元。本院认为，该项费用有相关票据证实，且系原告为证明其损伤程度所支付的必要合理费用，故该鉴定费本院予以支持。6.关于交通费，原告主张为9680元。本院认为，原告因伤共住院五次，共住院治疗486天，参照相关标准，本院酌定支持6000元，超出部分不予支持。7.关于精神损害抚慰金，原告主张为50000元。本院认为，本院认为，此次事故给原告造成一级伤残，给原告本人及家庭都造成巨大的创伤，确需抚慰，结合本案案情，本院酌情支持35000元，超出部分不予支持。8.关于后期治疗费，原告主张为81000元（36000元+45000元）。本院认为，原告主张的45000元治疗费，为鉴定结论确定必然发生的费用，本院予以支持。对于36000元康复治疗费用，因康复治疗时间未定，原告可待费用实际发生后另行主张，本院在本案中不予审理。9.关于住院伙食补助费，原告主张为24200元（50元/天×484天）。本院认为，原告共住院486天，本院酌定每天20元计算，故该项费用应为9680元（20元/天×486天）。10.关于护理费，原告主张为740201.2元[住院期间完全护理依赖需2人护理86661.2元（32677元/年÷365天/年×484天×2人）＋出院后完全护理依赖需1人653540元（32677元/年×20年）]。本院认为，襄阳公正司鉴所[2016]医鉴字第296-1号鉴定书已载明，被鉴定人付文军的护理依赖程度属完全护理依赖，住院期间护理人数为2人，出院后护理人数原则上为1人，原告住院治疗486天，现原告仅主张484天，系对自身权利的处分，符合法律规定，本院予以准许，本院结合原告的实际伤情，原告主张的该项请求既合法亦合理，本院予以支持。11.关于营养费，原告主张为24200元（243天×50元/天）。本院认为，原告无医嘱需加强营养，故本院对该项费用不予支持。12.关于残疾用具吸痰器、导尿管、尿不湿，原告主张为10000元。本院认为，结合原告的病情，该项支出系必然发生的费用，本院酌情支持5000元。综上，原告因此次事故受到的损失本院认定为：医疗费55394.42元、误工费32403.76元、护理费740201.2元、住院伙食补助费9720元、残疾赔偿金385756元（含被扶养人生活费）、残疾辅助器具费5000元、鉴定费3800元、交通费6000元、精神损害抚慰金35000元、后期治疗费45000元，共计1318275.38元。如前所述，被告郭发均对原告的各项损失承担70%的赔偿责任（但应扣除精神损害抚慰金），故被告郭发均应向原告承担898292.77元（1283275.38元×70%）。另外，被告郭发均还应当承担精神损害抚慰金35000元。故被告郭发均共应向原告支付933292.77元。庭审中，原告同意案外人襄阳宏华建筑有限公司已向其支付的250000元从本院核定的原告各项损失中扣减，故被告郭发均还应向原告赔偿683292.77元（933292.77元－250000元）。对于原告第一次住院期间非原告自行垫付医疗费大约190000元，原告陈述该费用由被告甄泽明交纳给医院，但认为是案外人襄阳宏华建筑有限公司向原告垫付，在本案中原告未主张该垫付的医疗费大约190000元。本院认为，本院多次电话联系被告甄泽明及其代理人，告之其给本院明确答复原告所陈述的垫付医疗费大约190000元的具体金额，及明确该费用的垫付人，被告甄泽明至今未向本院书面或口头答复，本院视为其对权利的自行放弃。本院认定垫付医疗费为190000元，按原告承担的责任比例划分后为57000元（190000元×30%），亦应从原告的损失中予以扣减，综上，被告郭发均还需向原告赔偿626292.77元（683292.77元－57000元）。被告甄泽明承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，判决如下：一、被告郭发均于本判决生效之日起十五日内向原告付文军赔偿各项损失费用共计626292.77元；被告甄泽明承担连带赔偿责任；二、驳回原告付文军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7050元经本院决定免予交纳。如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账户17×××56。审 判 员 张艳君二〇一七年十一月十四日法官助理 徐玮欢书 记 员 赵 云