山西省长治市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）晋04刑终398号原公诉机关长治县人民检察院。上诉人（原审被告人）冯丁丁，男，1986年8月17日出生，汉族，小学文化，农民，住长治县。2017年3月13日因吸毒被行政拘留十五日，2017年3月28日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于长治县看守所。辩护人刘弘、王小转，山西刘弘律师事务所律师。长治县人民法院审理长治县人民检察院指控原审被告人冯丁丁犯运输毒品罪一案，于2017年7月20日作出（2017）晋0421刑初101号刑事判决。判后，原审被告人冯丁丁不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。现已审理终结。原判认定：2017年3月12日21时30分许，被告人冯丁丁驾驶机动车途经长治县城宏运十字路口时，被在此执法检查的长治县公安局民警查获，后民警从冯丁丁身上搜查出疑似毒品三包以及塑料袋十个、打火机一个。经长治县公安局称重、长治市公安司法鉴定中心检验：送检的编号为1#的148.01克检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分，编号为2#的79.40克检材中检出甲卡西酮成分，编号为3#的47.36克检材中检出甲基苯丙胺成分。综上，被告人冯丁丁运输毒品甲卡西酮227.41克，甲基苯丙胺47.36克。原判据以认定上述事实的证据有：长治县公安局受案登记表、立案决定书证明、被告人冯丁丁户籍证明、前科劣迹调查表、长治县公安局行政处罚决定书及现场检测报告书、长治县公安局拘留证、逮捕证，长治县人民检察院批准逮捕决定书、查获视频、物证塑料袋十个、打火机一个、长治县公安局称重记录、样品称重专用记录表、称重视频、长治县公安局扣押决定书、扣押清单、被扣押物品照片、长治市公安司法鉴定中心（长01）公（司）鉴（毒化）字[2017]152号检验报告、鉴定意见通知书、被告人冯丁丁供述及讯问视频等证据材料。原审认为，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项“走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；”、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（四）项“走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第一项、第三百四十八条规定的‘其他毒品数量大’：（四）甲卡西酮二百克以上；”和《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中“吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚”的规定，被告人冯丁丁明知是毒品甲基苯丙胺和甲卡西酮而运输，且运输数量大，其行为已构成运输毒品罪。长治县人民检察院指控被告人冯丁丁犯运输毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，定罪及适用法律正确，本院予以支持。被告人冯丁丁辩称“在其身上查获的毒品是其自己吸食的，其构不成运输毒品罪，应当以非法持有毒品罪定罪”的意见与事实、法律不符，本院不予采信。被告人冯丁丁能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。根据被告人冯丁丁犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（四）项之规定，判决：一、被告人冯丁丁犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产三万元。二、扣押在案的打火机、塑料袋予以没收，毒品由扣押机关长治县公安局依法处理。上诉人冯丁丁的上诉理由为：自己是非法持有毒品，不是为他人运输；车上放毒品是怕妻子发现，并非为了运输。一审法院定性错误。辩护人的辩护理由：被查获毒品是在冯丁丁的身上，应为非法持有毒品罪。出庭检察员意见：运输毒品证据存在缺陷，同意上诉人以及辩护人本案定性为非法持有毒品罪的意见。经审理查明，2017年3月12日21时30分许，上诉人冯丁丁驾驶机动车途经长治县城宏运十字路口时，被正在执法检查的长治县公安局民警截停，后民警从冯丁丁身上查获疑似毒品三包以及塑料袋十个、打火机一个。经长治县公安局称重、长治市公安司法鉴定中心检验：送检的编号为1#的148.01克检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分，编号为2#的79.40克检材中检出甲卡西酮成分，编号为3#的47.36克检材中检出甲基苯丙胺成分。综上，上诉人冯丁丁被查获的毒品甲卡西酮为227.41克，甲基苯丙胺为47.36克。上述事实，有公诉机关当庭出示，并经质证、认证的下列证据予以证实：1、长治县公安局受案登记表证明，2017年3月12日21时30分许，上诉人冯丁丁驾车路过长治县宏运岗时，被联合执法的长治县公安局巡警大队、交警大队发现，其随身物品中有大量疑似毒品。2、立案决定书证明，2017年3月27日上诉人冯丁丁涉嫌非法持有毒品一案被立案侦查。3、上诉人冯丁丁户籍登记证明，证明其身份情况。4、前科劣迹调查表证明，上诉人冯丁丁无非法前科。5、长治县公安局行政处罚决定书及现场检测报告书证明：2017年3月13日上诉人冯丁丁因吸毒被行政拘留十五日。6、视频光盘证明，从上诉人冯丁丁身上查获疑似毒品的过程。7、物证塑料袋十个、打火机一个。8、长治县公安局称重记录、样品称重专用记录表、称重视频证明，被查获毒品的称重情况。9、长治县公安局扣押决定书、扣押清单、被扣押物品照片证明，上诉人冯丁丁被查获的疑似毒品三包、塑料袋十个、打火机一个被扣押的情况。10、长治市公安司法鉴定中心（长01）公（司）鉴（毒化）字[2017]152号检验报告、鉴定意见通知书证明，从上诉人冯丁丁处查获的三包毒品被编号检验的情况。其中，1#检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分，2#的检材中检出甲卡西酮成分，3#的检材中检出甲基苯丙胺成分。鉴定结论已告知上诉人冯丁丁。11、上诉人冯丁丁供述及讯问视频证明：其吸食毒品“筋”。2017年农历正月十五后的几天，长子县的一个人给其打电话后，在长治县六家村洗煤厂附近的加油站处给了其三包毒品，其中两包是“筋”，一包是“冰”，因为怕妻子知道就放在了车上，2017年3月12日21时30分许，其开车路过长治县宏运岗时，被民警查获。2016年11月份的一天，给其毒品的人让其帮他往207国道八义路段处给其他人送过四、五克“筋”；2016年12月份，其又帮他给被人送过约三、四克“筋”；2017年1月份，他给了其200元用于加油，其帮他往原家庄村附近给一个人送了八、九克“筋”。其不知道给其毒品的人叫什么，不知道他的具体联系方式。本院认为，上诉人冯丁丁明知其非法持有物品为国家明令禁止持有的毒品，而随身携带，其行为构成非法持有毒品罪。在案客观证据不能证明毒品的来源以及去向，也不能证明该毒品系用于运输或者其他犯罪。故一审法院以运输毒品罪对上诉人冯丁丁定罪不当，应予以纠正。出庭检察员的出庭意见，以及上诉人和辩护人关于本案定性的上诉意见和辩护意见，本院予以采纳。据此，根据上诉人冯丁丁犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款第（四）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持长治县人民法院（2017）晋0421刑初101号刑事判决的第二项，即扣押在案的打火机、塑料袋予以没收，毒品由扣押机关长治县公安局依法处理；二、撤销长治县人民法院（2017）晋0421刑初101号刑事判决的第一项，即被告人冯丁丁犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产三万元；三、上诉人（原审被告人）冯丁丁犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月28日起至2026年3月27日止。）本判决为终审判决。审判长  李晓平审判员  王旭辉审判员  吴 虹二〇一七年十一月十日书记员  付王晶