辽宁省本溪市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）辽05刑终168号原公诉机关本溪市平山区人民检察院。上诉人（原审被告人）姬金波，男，1985年10月8日出生，汉族，住辽宁省本溪市溪湖区。辩护人张鸿然，辽宁平正律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李凯，男，1984年11月9日出生,汉族，住辽宁省本溪市明山区。原审被告人何某，男，1987年1月4日出生，回族，住辽宁省本溪市溪湖区。本溪市平山区人民法院审理本溪市平山区人民检察院指控原审被告人姬金波犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人李凯犯贩卖毒品罪，原审被告人何某犯容留他人吸毒罪一案，于2017年9月29日作出（2017）辽0502刑初207号刑事判决。原审被告人姬金波、李凯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、贩卖毒品犯罪事实1、被告人李凯于2016年9月1日，在本溪市溪湖区×号楼何某家中，以500元的价格向苏某某贩卖甲基苯丙胺约0.8克。2、被告人姬金波、李凯于2016年9月23日，在本溪市溪湖区某公司附近，以450元的价格向苏某某贩卖甲基苯丙胺约0.8克。3、被告人姬金波、李凯于2016年10月31日，在本溪市明山区某小区附近，以600元的价格向何某贩卖甲基苯丙胺约0.8克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）约0.07克，其中姬金波得款500元，李凯获利100元。4、被告人李凯于2016年11月24日，在本溪市溪湖区某公司附近，以430元的价格向苏某某贩卖甲基苯丙胺约0.8克。5、被告人姬金波、李凯于2016年12月20日，在本溪市溪湖区某公司附近，以400元的价格向苏某某贩卖甲基苯丙胺约0.8克，其中姬金波得款350元，李凯获利50元。6、被告人姬金波、李凯于2016年12月28日，在本溪市溪湖区某公司附近，以500元的价格向何某贩卖甲基苯丙胺约1克，其中姬金波得款350元，李凯获利150元。二、容留他人吸毒犯罪事实1、被告人何某于2016年9月1日，在本溪市溪湖区×号楼其住处，容留苏某某、李凯吸食甲基苯丙胺。2、被告人何某于2016年9月至12月间，在上述相同地点，先后四次容留苏某某吸食甲基苯丙胺。3、被告人姬金波于2016年12月间，在本溪市溪湖区×号楼其住处中，先后三次容留孙某某吸食甲基苯丙胺。案发后，被告人李凯、何某被抓获归案，在李凯的协助下，被告人姬金波亦被抓获归案。侦查员从被告人姬金波的住处搜出并扣押白色晶体5袋、红色固体粉末1袋、微型电子秤2台；从被告人何某身上搜出并扣押白色晶体1袋。经检验，从被告人姬金波住处扣押的白色晶体5袋，净重3.77克，检出甲基苯丙胺成分；红色固体粉末1袋，净重0.07克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；从被告人何某身上扣押的白色晶体1袋，净重0.73克，检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实的主要证据有证人孙某某、杨某某、苏某某的证言，被告人姬金波、李凯、何某的供述和辩解，搜查笔录、扣押清单，本溪市某鉴定中心检验报告，现场检验报告书及案件来源及抓获经过、情况说明等证据。原审法院认为，被告人姬金波、李凯明知是毒品而多次予以贩卖，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人姬金波、何某在两年内多次或者为多人吸食毒品提供场所，其行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人姬金波身犯数罪，应当数罪并罚。被告人姬金波、李凯共同实施故意犯罪，系共同犯罪。被告人李凯在归案后能够协助司法机关抓捕同案犯，具有立功表现，可以从轻处罚。被告人李凯、何某在归案后能如实供述全部犯罪事实，当庭自愿认罪，均可以从轻处罚。被告人姬金波有犯罪前科，其不知悔改又犯本罪，可以酌情从重处罚。被告人姬金波近期多次贩卖毒品，其所持有的毒品除了用于本人吸食外，还用于贩卖，故侦查机关从姬金波住处查获的毒品应当认定为贩卖毒品的数量，即应当认定姬金波贩卖甲基苯丙胺7余克，但在量刑时应当考虑姬金波本人具有吸食毒品的情节，对其可以酌情从轻处罚。被告人姬金波容留其对象在家多次吸食毒品，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十四条，第二十五条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，第六十八条，第六十九条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款之规定，认定被告人姬金波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四万五千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币五万五千元；被告人李凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万五千元；被告人何某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；在案扣押的毒品、微型电子秤两台，由扣押单位予以没收。上诉人姬金波的上诉理由是：我没有向李凯贩卖过毒品，李凯通过微信给我转账是偿还借款，我不清楚李凯贩卖毒品的情况。其辩护人的辩护意见是：认定姬金波犯贩卖毒品罪事实不清、证据不充分;姬金波容留视为其家庭成员的女朋友孙某某吸食毒品，不构成容留他人吸毒罪。上诉人李凯的上诉理由是：原判量刑过重，我是从犯，有立功表现，初次犯罪并如实供述犯罪事实，应从轻处罚。经二审审理查明事实与原判查明事实一致。本院认定上述事实，有以下经过原审庭审举证、质证的证据予以佐证：1、公安机关搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、称量记录、涉案财物交接凭证证实，公安机关在姬金波位于本溪市溪湖区×号楼住处查获疑似毒品冰毒5袋、疑似毒品麻古1袋、电子秤2台。公安机关扣押姬金波三星手机2部，扣押李凯vivo手机1部，在何某身上扣押疑似毒品冰毒1袋、乐视手机1部。2、本溪市某鉴定中心检验报告证实，公安机关从姬金波家中搜出的白色晶体5袋净重3.77克，检出甲基苯丙胺成分；搜出的红色固体粉末1袋净重0.07克，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。3、本溪市某鉴定中心检验报告证实，公安机关从何某身上搜出的白色晶体1袋净重0.73克，检出甲基苯丙胺成分。4、微信转账记录证实，2016年9月1日7时33分苏某某通过微信转账给李凯500元；9月23日19时29分苏某某通过微信转账给李凯450元后，李凯立即将此款通过微信转账给姬金波；11月1日14时35分何某通过微信转账给李凯600元后，李凯于当日14时40分将此款通过微信转账给姬金波；11月24日16时26分苏某某通过微信转账给李凯430元；12月20日21时26分苏某某通过微信转账给李凯400元后，李凯于当日21时41分通过微信转账给姬金波300元；12月28日18时37分何某通过微信转账给李凯500元后，李凯于当日18时40分通过微信转账给姬金波350元。5、现场检测报告书证实，姬金波、李凯、何某、孙某某甲基苯丙胺类试剂检测结果均呈阳性，苏某某检测结果呈阴性。6、证人苏某某证实，其和何某在何某家一起吸过五次毒品。2016年9月1日，其和何某想吸毒，其给李凯打电话要500元毒品，让李凯送到何某住处，李凯送来一小袋毒品，三人在何某家吸食毒品，其给李凯微信转账500元。9月23日晚，其通过微信联系李凯弄毒品，其和何某到溪湖区某公司门前，李凯给其一袋冰毒，其给李凯转账450元，二人回到何某住处吸食毒品。11月1日前后的一天晚上，何某说他从李凯手里弄了一袋冰毒，其到何某家与他一起吸食了。11月24日晚，其在何某家联系李凯买冰毒，在溪湖区某公司门口李凯给其和何某一小袋冰毒，二人回到何某家吸食毒品，其给李凯微信转账430元。12月20日晚，其和何某想吸毒，其联系李凯，李凯在溪湖区某公司给其一小袋冰毒，其给李凯微信转账400元，其到何某家与他吸食毒品。每次都是其和何某共同吸食，买毒品钱其和何某平均负担。辨认笔录证实，苏某某对何某、李凯作出辨认。7、证人杨某某证实，其两次在姬金波家吸过毒品。2016年12月23日17时许，其去姬金波家借钱，看见姬金波和他对象在卧室床上吸毒，其吸食了一些冰毒。12月25日18时许，其在姬金波家看到他在吸毒，于是与他一起吸了几口。其以前吸毒，毒品都是从姬金波手里买的。12月20日下午三四点钟，其给姬金波打电话要买冰毒，姬金波让其去彩屯11路站点，后姬金波给其一小袋冰毒，其给姬金波200元。辨认笔录证实，杨某某对姬金波作出辨认。8、证人孙某某证实，其和姬金波是男女朋友关系，一起吸食过三次毒品，都在姬金波家里。2016年12月初的一天，其看到姬金波在家吸毒，对姬金波说自己想吸，姬金波劝其不要吸，最后还是让其吸了几口。12月六七号，其在姬金波家想吸毒，姬金波怕其上瘾不想让吸，其说没事，后姬金波与其一起吸食了冰毒。12月25日1时许，其到姬金波家和姬金波一起吸食了毒品。辨认笔录证实，孙某某对姬金波作出辨认。9、上诉人姬金波供述，2016年12月28日晚5点多，其在家中吸完冰毒后李凯到其家中，其让李凯去买橘子。之后“小良子”给其打电话让其送打车钱，其又让李凯送钱，李凯再次回来时，警察把其和孙某某、李凯抓获。公安机关在其家中搜出5小袋冰毒和1袋压碎的麻古，毒品是向他人买的，其通过微信给那个人第一次转了600元，第二次转了4000元，那个人用快递把5克冰毒和一粒麻古寄来的。辩解其没有向李凯、“小良子”、孙某某贩卖过毒品，在其家中搜出的两台电子秤是其用来称金子用的，其不清楚李凯在12月28日通过微信给其转账350元，当晚其自己在家吸毒。李凯在2015年曾到其家中吸过一次毒品。其对象孙某某与其一起居住，其在家吸毒时，孙某某也跟着吸食几口，没有别人在其家中吸过毒了。辨认笔录证实，姬金波对李凯、杨某某、孙某某作出辨认。指认照片证实，姬金波对在其家中缴获的毒品作出指认。10、上诉人李凯供述，其帮姬金波卖给何某两次毒品，因为其欠姬金波钱，姬金波说帮他联系卖毒品再帮他送，每次提成50元，其是为了还他钱。2016年10月31日21时许，何某给其打电话问其能不能弄到毒品，其给姬金波打电话，姬金波说一袋冰毒400元、一粒麻古150元，其告诉何某一袋冰毒500元、一粒麻古150元，何某要买一袋冰毒和一粒麻古，其去姬金波家取毒品，其把毒品给了何某，何某第二天给其微信转账600元，其把这600元通过微信转给姬金波，其获利100元偿还欠款。12月28日9时许，何某给其打电话让其弄冰毒，18时许其联系到姬金波去他家里拿了冰毒，在溪湖区某公司把一袋冰毒给了何某，何某用微信给其转了500元，其给姬金波微信转账350元。姬金波告诉其一袋冰毒卖400元，其获利150元。12月29日22时许，姬金波给其15元，让其把钱送给出租车司机，其出门后被抓获。其还向苏某某贩卖过毒品，毒品都是其从姬金波手里拿的。2016年9月1日晚，苏某某给其打电话问其能不能弄到冰毒，其联系姬金波到他家取了一袋冰毒，其同苏某某到何某家，在何某家交易毒品，苏某某用微信给其转了500元，在何某家中三人吸食冰毒。其获利150元，把350元转给了姬金波，其卖多少钱与姬金波无关。9月23日晚上，苏某某打电话问其是否有冰毒，其联系姬金波从他手里拿了一袋冰毒，在溪湖区某公司看到苏某某和何某，其把毒品给了苏某某，苏某某用微信给其转了450元，其回到姬金波家中把450元转给了姬金波，其获利100元偿还欠款。11月24日晚，苏某某通过微信说要买一袋冰毒，其联系姬金波取到毒品，在溪湖区某公司把毒品给了苏家哲和何某，苏某某给其转账430元，其获利80元，给姬金波转了350元。12月20日晚，苏某某给其打电话买冰毒，其到姬金波手里取毒品，在溪湖区某公司把一袋冰毒给了苏某某，苏某某通过微信给其转了400元，其获利100元，这次量少姬金波管其要300元，其把300元转账给姬金波。其贩卖的冰毒每袋约0.8克。辨认笔录证实，李凯对姬金波、何某、苏某某作出辨认。11、原审被告人何某供述，其和苏某某吸过五次毒品，其中一次是和苏某某、李凯一起，地点都在其家里。2016年9月1日晚，其和苏某某想吸毒，苏某某给李凯打电话问他能弄到毒品不，要买500元的，后李凯把一袋冰毒（约0.8克）送过来，三人在其家中吸食毒品，钱是苏某某通过微信转账给李凯的，其给苏某某200元，苏某某承担300元。9月23日晚，其和苏某某在一起，苏某某联系李凯买毒品，李凯让其二人打车去溪湖区某公司，李凯给苏某某一袋冰毒，苏某某以微信转账方式给李凯450元，二人回到其住处吸食毒品，之后其给苏某某微信转账200元。11月1日晚，其给李凯打电话买冰毒，其到溪湖区某公司，李凯给其一袋冰毒，其给李凯500元现金，后和苏某某到其家中吸食，苏某某给其200元。11月24日晚，苏某某给李凯打电话要买毒品，其和苏某某到溪湖区某公司，李凯给苏某某一袋冰毒，苏某某给李凯微信转账430元，其和苏某某回家吸食毒品，之后其给苏某某转账200元。12月20日半夜，苏某某联系李凯要买毒品，其和苏某某打车到溪湖区某公司，李凯给了一袋冰毒，苏某某给李凯微信转账400元，其给苏某某200元现金，然后回到其家中吸食毒品。2016年10月末其在李凯手中买过一次毒品，其给李凯打电话要买1克冰毒、1粒麻古，李凯说一共600元，其说过几天微信转给他，李凯同意后让其到东芬桃源居附近，之后李凯给其1小袋冰毒和1粒麻古，11月1日其通过微信转给李凯600元。12月28日9时30分许，其给李凯打电话想买冰毒，李凯让其等消息，17时许李凯打电话说有货了，其到溪湖区某公司道边，李凯给其1袋冰毒，其给李凯微信转账500元，李凯离开后其被抓获。辨认笔录证实，何某对李凯作出辨认。12、户籍证明证实姬金波、李凯、何某的自然情况。13、刑事判决书、电话查询记录证实姬金波前科情况，李凯、何某无违法犯罪记录。14、案件来源、抓获经过、情况说明证实，本案的来源，李凯、何某被抓获归案，李凯到案后协助公安机关抓获姬金波。关于上诉人姬金波所提“我没有向李凯贩卖过毒品，李凯通过微信给我转账是偿还借款，我不清楚李凯贩卖毒品的情况”的上诉理由，以及辩护人所提“认定姬金波犯贩卖毒品罪事实不清、证据不充分”的辩护意见，经查，李凯供述其伙同姬金波向何某、苏某某贩卖毒品，苏某某、何某证实二人向李凯购买毒品用于吸食，三人关于毒品交易时间、地点、毒品种类、价格及微信转账给付毒资等事实供证一致，而微信转账记录证实在苏某某、何某转款后李凯又将钱款转账给姬金波，并且侦查机关在姬金波的住处查获了毒品及两台微型电子秤，杨某某亦证实姬金波向其贩卖过毒品，上述证据能够形成完整的证据链条，足以证实姬金波贩卖毒品的犯罪事实，故该上诉理由及辩护意见本院不予采纳。关于辩护人所提“姬金波容留视为其家庭成员的孙某某吸食毒品，不构成容留他人吸毒罪”的辩护意见，经查，姬金波在其住处多次容留其女朋友孙某某吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪，该辩护意见本院不予采纳。关于上诉人李凯所提“原判量刑过重，我是从犯，有立功表现，初次犯罪并如实供述犯罪事实，应从轻处罚”的上诉理由，经查，本案证据不能认定上诉人李凯在共同犯罪中起次要或者辅助作用，原判依据李凯的行为性质、社会危害程度以及有立功表现、如实供述犯罪事实等量刑情节，对其所处刑罚适当，故该上诉理由本院不予采纳。本院认为，上诉人姬金波、李凯多次贩卖毒品，情节严重，其行为均构成贩卖毒品罪；上诉人姬金波、何某容留他人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪。上诉人姬金波身犯数罪，应当数罪并罚。上诉人姬金波、李凯共同实施贩卖毒品犯罪，系共同犯罪。上诉人李凯到案后协助公安机关抓捕同案犯，具有立功表现，可以从轻处罚。上诉人李凯、原审被告人何某如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  邴妮婷审 判 员  黄 曦代理审判员  刘 亮二〇一七年十一月一日书 记 员  傅国帅附：本裁定所适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。