陕西省勉县人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0725民初628号原告:陕西定军建设有限公司。住所地：陕西省汉中市勉县勉阳镇和平路中段。组织机构代码：91610725745028147T。法定代表人：郭贵元，该公司董事长。委托代理人：朱春景，陕西维公律师事务所律师（特别授权）。委托代理人:施正直，陕西定军建设有限公司正合分公司经理(特别授权)。被告:勉县武侯中学。住所地：勉县武侯镇。统一社会信用代码：126107254360450072。法定代表人：何柏康，校长。委托代理人：张晓冬，系武侯中学副校长（特别授权）。委托代理人：王景录，系武侯中学总务处主任兼工会副主席（特别授权）。被告:勉县城市建设开发公司。住所地：汉中市勉县勉阳镇翠源路与解放北路十字。统一社会信用代码：91610725222733648G。法定代表人：宋冰洲，总经理。委托代理人：李海文，系该公司副经理（特别授权）。委托代理人：ＸＸ，系该公司职工（一般授权）。原告陕西定军建设有限公司（以下简称“定军建司”）与勉县武侯中学（以下简称“武侯中学”）、被告勉县城市建设开发公司（以下简称“城建公司”）委托代建合同纠纷一案，本院于2017年4月27日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告定军建司的委托代理人朱春景、施正直，被告武侯中学的委托代理人张晓冬、王景录，被告城建公司的委托代理人李海文、ＸＸ均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陕西定军建设有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告勉县武侯中学、被告勉县城市建设开发公司连带给付工程款1625919.30元，给付截止2017年4月21日的欠付工程款利息2688339.77元、给付1625919.30元工程款自2017年4月22日起至给付之日每天445.46元的利息；2、判令两被告连带给付停工损失705154.08元；3、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2009年10月23日，被告武侯中学与被告城建公司签订了《委托代建合同》，被告武侯中学将座落于勉县翠源路中段以北的家属楼委托给被告城建公司招标、质量监督、验收等。原告经过公开竞标，承揽了被告武侯中学的家属楼修建工程，于2010年元月10日签订了《陕西省建设工程施工合同》，合同约定的开工时间为2010年2月8日，由于被告方就采光、道路使用等事项与附近的农户未达成协议，致使工程拖延到2010年10月5日才开工建设。工程进行到2011年11月7日，被告武侯中学以卫生间墙砖、地砖颜色不符合要求为由，要求原告停止施工，同时送达了《停工通知》，直到2012年12月13日原、被告三方通过会议达成复工协议，工程才得以继续进行。2014年5月26日工程经竣工验收合格，并交付被告武侯中学使用。2014年12月14日经原、被告及第三方汉中龙华工程咨询有限责任公司结算审核定案，工程总价审定为23525919.30元。施工合同约定被告应在合同签订后七日内支付工程总造价25%的工程预付款和安全、文明措施施工费466725.86元，合同于2010年元月10日签订，被告应在元月17日之前就应该支付上述费用，可被告只在2010年3月18日支付了3700000元第一笔工程预付款，安全、文明措施施工费至今未支付，由于被告未按约足额支付预付款，原告为了工程的顺利进行，向银行借款施工，给原告造成的利息损失，被告理应承担给付责任。被告方仅凭视角感觉，没有任何技术检验、鉴定结论、没有合同依据，就单方责令原告停工，造成了原告租赁的架杆、架板、塔机、搅拌机、电梯等设备和管理、看护人员工资，水、电等各项损失，理应承担赔偿责任。综上所述，民事行为应当遵循诚实、信用的原则，被告方先是未按约定预付工程款，决算后又未按约定付清工程款，虽经原告多次催要至今仍拖欠工程款一百余万元，既给原告造成了较大的经济损失，又严重影响了原告正常的生产、经营活动，万般无奈之下，原告只得依法提起诉讼，恳请人民法院依法判令被告给付工程款和利息，并赔偿停工给原告造成的损失。原告为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据：1、原告的营业执照、建筑企业资质证书、安全生产许可证、原告法定代表人身份证明;证明原告的诉讼主体资格合法、承揽被告武侯中学武侯名居2#楼工程的资质合法；二被告均无异议，本院予以采信。2、二被告签订的《委托代建合同》一份;证明被告武侯中学将武侯名居2#工程委托给被告城建公司招标、质量监督、开、竣工验收等事实；二被告均无异议，本院予以采信。3、《陕西省建设工程施工合同》一份;证明原、被告之间签订的《建设工程施工合同》已经备案，是双方真实意思表示，合同约定了开、竣工时间、工程预付款的时间、金额等事实；二被告均无异议，本庭予以确认。4、开工报告一份;证明该工程实际开工时间是2010年10月8日。二被告均无异议，本院予以采信。5、分项验收记录一份;证明基础完工、主体八层完工、主体完工、八层装修完工的时间，同时证明被告未按合同约定的时间预付工程款；二被告均无异议，本院予以采信。6、工程竣工验收报告、工程竣工验收备案表;证明工程经过五大责任主体验收，且工程竣工验收已经通过备案；二被告对该证据的真实性无异议，但认为工程已竣工验收属实，部分单位签字盖章完成了备案，部分单位未签字盖章，未完成备案。本院对该证据的真实性予以确认，对工程已竣工验收及完成部分备案的事实予以采信。7、建设工程结算审核定案表一份;证明工程经原、被告及第三方审定，总价款为23525919.30元。二被告对该证据无异议，本院予以采信。8、被告给付原告工程款凭证；证明被告未按约定预付和给付工程款，截止目前尚欠原告工程款1625919.30元。的事实。二被告对该证据无异议，本院予以采信。9、施正直的贷款凭证，证明原告贷款用于建设工程所产生的利息情况及月利率为9.6753‰的事实。二被告对该证据的真实性无异议，被告武侯中学认为每个企业都有贷款，原告的贷款属实，但贷款用途不一定是用于本案的案渉工程，况且我单位向原告支付的工程款远远大于本案建安工程款的总额，对原告提出的利息损失我单位不同意支付；被告城建公司认为被告武侯中学预付及给付的工程款只要到了我们公司账上，不超过8小时我们就支付给了原告，造成迟延支付预付款及工程款的责任不在我公司，而在于被告武侯中学，故原告主张的利息我公司不同意支付。本院认为被告武侯中学未按约定时间支付工程预付款和工程款均属违约行为，应当按照约定承担违约责任，不管原告是否向银行贷款以及贷款是否用于案渉工程，被告武侯中学辩称其支付的工程款已远远大于建安工程款的总额的辩解意见，不能否定其逾期支付工程预付款及工程款的事实，其辩称意见本院不予采纳，该证据本院予以采信。10、停工报告五份;证明原告多次向报告催要工程款的事实；二被告均无异议，本院予以采信。11、2011年11月17日停工通知、会议纪要、城建公司的证明各一份；证明被告武侯中学要求停工及停工时间、停工原因、复工的时间是2012年2月17日及复工的原因，停工的责任全部在被告武侯中学的事实。对证据的真实性二被告均无异议，但被告武侯中学认为其要求停工仅仅要求停止卫生间墙砖、地砖的贴砖工作，没有要求整个建设项目停工；被告城建公司认为，当时正在进行的是室内厨卫间的贴砖工作，如果这项工作停止了，其他水电、防水、进水排水等工作按照施工工艺是无法进行的，所以就影响了整个工程没有办法进行，只能全面停工，停工的责任在于被告武侯中学。该证据二被告均无异议，对停工、复工的时间、停工原因本院予以采信。12、报告二份、项目交接会议纪要、租赁费清单和价目表、新华租赁站的营业执照及新华租赁站价格表、原告单位的工资表、电费单据；证明原告要求被告武侯中学赔偿因其责令停工而造成的损失及原、被告三方确认的停工事实及停工造成的损失、计算依据；证明当时双方确定的停工损失大约为170万元。二被告对该证据均无异议，本院予以采信。被告勉县武侯中学辩称：原告诉状中所提出的事实和理由，总体来说基本符合项目建设的全部过程，但是有三点：一、武侯中学这个家属楼是政府批复后作为经济适用房建设的项目，是由现在102户教职工集资建的房。二、咱们的委托代理方是勉县城建开发公司，作为原告原有的建筑施工合同是和被告城建公司签订的，所以我们被起诉也很诧异，我们和原告没有直接经济合同，关于2010年10月5日开工建设期间从2月8日到10月份，将近八个月的时间，延迟开工的责任不在住户一方；2011年10月17日至2012年12月13日，停工一年多的主要原因是卫生间墙砖、地砖不符合约定，当时我们三方约定，室内装修的项目上必须三方共同协商室内装修物的品牌、价格、样式都得进行实地考察，三方签字后同意实施，但在2010年中秋节前后，原告方未经武侯中学住户代表及县上这个项目的负责人同意，单方面和施工方去采购，采购回来后，1号楼贴完毕后2号楼贴，在这两个楼上的室内卫生间砖不一致，60%以上的住户都去现场进行了查勘，住户同意不采取原告提供的瓷砖，我们没说瓷砖质量有问题，只是说样式，所以只能靠感官判断，所以我们只能要求停工才能解决问题，所以是原告方自身的原因造成的停工；三、原告诉称截止现在被告拖欠其工程款160余万元属实，我方无异议；四、现在这个工程还存在大量的问题，比如道路不通、天然气无法铺设等，县委县政府也多次开会协调，尚欠的修建款，仅以我个人的名义，希望三方继续庭外调解解决该问题。被告武侯中学向本院提交《事业单位法人证书》，证明该校的基本情况。被告勉县城市建设开发公司辩称：2016年3月30日经过原、被告三方财务对账，我们三方的帐已经算清了，现在我公司的账目上还有被告武侯中学打给我们尚余的100万元，这个款应该是支付给原告的，除了这100万元的款项外，经过对账，武侯中学还尚欠原告160余万元，这个钱没有拨给我们公司，武侯中学把这个钱打到我公司帐上我们就给原告支付。基本上事实是清楚的，前面说的停工和现场问题，是因为客观原因造成的，希望我们三方能沟通协商争取解决问题。被告城建公司未向本院提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告陕西定军建设有限公司是2001年10月11日成立的建筑工程施工企业，具有总承包二级资质。2008年6月26日，陕西省住房和城乡建设厅向该公司颁发安全生产许可证，2014年5月3日，该资质证书延长至2017年4月29日。被告武侯中学系勉县县级直属中学，其前身为“勉县第一中学”，2016年4月更名为“勉县武侯中学”。2009年10月23日，勉县武侯镇人民政府、勉县第一中学共同与被告勉县城市建设开发公司（以下简称“城建公司”）签订了《委托代建合同》，勉县武侯镇人民政府、被告武侯中学各自将座落于勉县翠源路中段以北的家属楼88套和110套委托给被告城建公司招标、质量监督、验收等。原告经过公开竞标，承揽了上述家属楼修建工程，于2010年元月10日签订了《陕西省建设工程施工合同》，合同约定的开工时间为2010年2月8日，竣工日期为2011年6月8日；合同约定的工程总价款为19203541.06元，其中文明施工措施费466725.86元；并在第三部分专用条款第六条第二十八款约定“合同签订后7日内，付工程总造价25%的工程预付款；在合同签订并进场7日内支付全部安全、文明施工措施费；第三十条款约定工程进度款支付的方式、时间和比例是：工程施工至±0.00完工后一周内付工程总造价的20%；工程施工主体八层完工后一周内付工程总造价的15%；工程施工至主体完工后一周内付工程总造价的10%；工程施工至八层装修完工后一周内付工程总造价的10%；工程竣工验收合格后一周内付工程总造价的10%；余款待工程竣工结算造价审定30日内除留保证金外一次性付清。质量保证金不计息，保证金待保修期满无质量问题后14日内一次付清。由于被告武侯中学就采光、道路使用等事项与附近的农户未达成协议，合同约定的开工时间2010年2月8日未能开工。同年3月18日，被告城建公司向原告支付工程款3700000元。2010年10月5日原告承揽的武侯名居2#楼工程开工建设。工程在施工过程中，原告于2011年4月27日以二被告未及时拨付工程进度款（尚欠418万元）为由，向二被告提出停工报告，要求二被告及时拨付工程进度款；被告武侯中学于2011年11月7日，以卫生间墙砖、地砖颜色不符合要求为由，要求原告停止施工，同时送达了《停工通知》，原告按停工通知停工。2012年8月6日，原告以被告武侯中学因厨、卫墙、地砖问题要求停工后复工问题一直未得到解决，停工损失越来越大，达到了无法承受的地步为由，向被告城建公司提出解除施工合同的申请；同年12月13日原、被告三方通过座谈达成复工协议，工程得以继续施工。2013年1月22日，原告以被告未按复工协议履行支付工程款义务为由，再次向被告城建公司提出报告，要求被告尽快支付工程款；同年4月18日原告再次以被告未支付工程款为由，向被告城建公司提出报告，要求被告尽快拨付工程进度款300余万元；2014年5月26日工程经竣工验收合格，并交付被告武侯中学使用。2014年12月14日经原、被告及第三方汉中龙华工程咨询有限责任公司结算审核定案，工程总价款审定为23525919.30元；截止审定之日，被告城建公司共支付工程款17900000万元；剩余5625919.30元约定于决算之日起30日内付清。2016年4月1日，由被告武侯中学的住户代表、原告与被告城建公司的负责人在被告城建公司会议室召开协调会，就原告承建的武侯名居2#楼工程建设中存在的拖欠工程款、停工损失及项目交接问题达成会议纪要如下：1、武侯名居2#楼工程所欠部分工程款从武侯中学（勉县一中，下同）拨付给城建公司的款项中按应拨付款约100万元按时拨付给正合分公司（原告的分公司，下同）；2、在2016年4月1日前由武侯中学（勉县一中）拨付150万元工程款给城建公司，再由城建公司拨付给正合分公司；3、武侯中学分别于2016年8月底、2016年12月底两次支付原告武侯名居2#楼剩余工程款；4、本会议纪要完成签字后，由正合分公司将2#楼所有进户门钥匙、可视门钥匙、柴房门钥匙、车库钥匙、配电箱钥匙等全部移交给城建公司，再由城建公司移交给武侯中学，由武侯中学对住户进行安置；5、为缓解矛盾，维护稳定，除已经拨付的工程款外，所欠工程款已经由定军建司正合分公司前期贷款支付，因此本次协商的工程欠款武侯中学如不按期拨付（非住户原因除外），最后期限2016年12月底，未付款项按年利率10%计息，计息时间从三方签定纪要之日起计算；6、停工损失费用170万元（以双方审计协商确认为准）及工程项目看护费用待安置住户后再协商解决；7、道路排水及围墙等室外工程按县政府3月22日会议纪要安排落实。2016年4月13日，被告城建公司支付原告工程款1500000元；同年9月6日再支付1500000元；同年12月18日再支付1000000元；最后剩余工程款1625919.30元未付,经原告多次催要未果，原告于2017年4月27日向本院提起诉讼，并提出前述诉讼请求。本案在审理过程中，被告城建公司于2017年7月29日、7月31日分别向原告支付工程欠款90万元、72万元，合计162万元，剩余5919.30元未付。2017年10月18日,原告定军建司向本院提交选定被告申请书，以被告武侯中学为实际建设单位，工程款最终应由武侯中学支付为由，依据《中华人民共和国合同法》第403条的规定，选择武侯中学为支付工程款的当事人,勉县城市建设开发公司承担连带责任。本院于2017年10月23日进行了复庭，被告武侯中学及被告城建公司对该选定申请及由被告城建公司承担连带责任的诉讼请求，均表示同意，本院予以准许。本院认为：依法成立的合同自成立时生效，法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的，依照其规定。2009年10月23日，被告武侯中学与被告城建公司签订了《委托代建合同》，双方之间形成委托代建法律关系。被告武侯中学是委托人，被告城建公司是受托人，委托人是工程的业主，受托人是代建人，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人。但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或委托人作为相对人主张其权利。2010年1月10日，被告城建公司与原告签订《陕西省建设工程施工合同》，属于受托人以自己的名义与第三人之间签订施工合同的情形，城建公司属于受托人，原告属于第三人，该合同与前述的《委托代建合同》均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当自觉遵守和全面履行。当事人一方不履行合同，或者履行合同不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施，或者赔偿损失等违约责任。当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息从应付工程款之日计付；本案被告城建公司因委托人即被告武侯中学的原因，未按约定支付工程预付款、文明施工措施费和工程进度款，并给原告造成停工损失，现原告以被告武侯中学为实际建设单位，工程款最终应由被告武侯中学支付为由，依据《中华人民共和国合同法》403条规定选择被告武侯中学为支付工程款的当事人，要求由被告武侯中学支付拖欠的工程款及拖欠预付工程款期间的利息和拖欠工程款利息及停工损失，并要求被告城建公司承担连带责任的请求符合法律规定，本院予以支持。但原告以建设工程施工合同纠纷为案由起诉委托人即被告武侯中学主张权利欠妥，本院依法将案由调整为委托代建合同纠纷。对于拖欠预付工程款利息的起止时间即2010年1月17日至2015年1月3日期间的利息计算被告无异议，本院予以确认，但对工程预付款的基数应当以双方签订的《建设工程施工合同》约定的合同总价款19203541.06元计算，原告以双方审定的结算总价款23525919.30元计算明显不当，本院依法予以调整。原告的预付工程款利息应为903544元【（19203541.06×25%+466725.86-3700000=1567611.13）×9.6753‰×12×4+（1567611.13×9.6753‰×12÷365×352）=903544元】。原告主张的逾期支付工程款利息的请求，符合法律规定，但鉴于原、被告三方于2016年4月1日达成的会议纪要商定：本次协商的工程欠款应在2016年12月底全部支付完毕，武侯中学如果不按约拨付，所欠款项按年利率10%计息，计息时间从三方签订纪要之日起计算。截止2016年12月底，被告尚欠原告工程款1625919.30元。以此为基数，从2016年4月1日开始计息，按年利率10%计算，截止2017年7月底，被告应支付原告工程款利息为216789.24元【1625919.30×10%÷12×（9+7）=216789.24元】，现原告主张的逾期支付工程款利息的计算方式不符合三方的会议纪要约定，超出部分本院不予支持。对于停工损失的具体数额，双方在2016年4月1日会议纪要中确认的停工损失为170万元，现原告主张的停工损失为705154.08元，未超出三方确定的损失范围，本院予以支持。为保护当事人的合法权益，维护社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第二百六十九条、第二百七十五条、第二百七十九条第一款、第二百八十三条、第二百八十四条、第三百九十六条、第三百九十七条、第四百零二条、第四百零三条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、由被告勉县武侯中学在本判决发生法律效力之日起十日内支付原告陕西定军建设有限公司武侯名居2#楼工程价款1625159.30元，拖欠预付工程款期间的利息903544元，逾期支付工程款利息216789.24元，2011年11月7日至2012年12月13日停工期间的各项损失705154.08元，冲减已支付的1620000元后，再支付1830646.62元。二、被告勉县城市建设开发公司对上述付款义务承担连带责任。三、驳回原告陕西定军建设有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46940元，由被告勉县武侯中学负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。审 判 长  石济生人民陪审员  吴朝印人民陪审员  王 兰二〇一七年十一月二日书 记 员  王露冰本民事判决书于年月日送达