安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖12民终2661号上诉人（原审被告）：河南永畅建工集团有限公司，住所地河南省周口市八一路中段6号，组织机构代码58173580-5。法定代表人：李辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：谭海，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：祁全利，该公司员工。原审原告：刘昌德，男，1972年12月21日出生，汉族，住安徽省阜南县。委托诉讼代理人：徐国库，安徽文王律师事务所律师。原审第三人：张婷婷，女，1985年2月2日出生，汉族，住安徽省界首市。原审第三人：王继强，男，1979年1月1日出生，汉族，户籍地安徽省临泉县，现服刑于安徽省庐江县白湖监狱。上诉人河南永畅建工集团有限公司（以下简称永畅公司）因与原审原告刘昌德、原审第三人张婷婷、王继强确认协议无效纠纷一案，不服安徽省���首市人民法院(2016)皖1282民初1359号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。永畅公司上诉请求：1、请求改变一审判决认定的事实；2、一、二审诉讼费用由刘昌德负担。事实与理由：一审判决认定的事实缺少证据支持，完全是凭一方的证据和自己的推测。虽然一审判决驳回了刘昌德的诉讼请求，但却认定了不符合实际的、对永畅公司十分不利的事实，有失公平公正，应当依法改正。刘昌德向一审法院起诉请求：1、依法判令刘昌德、永畅公司之间的协议无效；2、永畅公司退还刘昌德人民币420000元，张婷婷、王继强承担共同支付的责任；3、本案诉讼费用由永畅公司承担。事实与理由：2013年7月2日和2014年7月1日，刘昌德、永畅公司依约分别签订协议书各一份，协议约定：永畅公司允许刘昌德在阜阳设立永畅公司阜阳分公司（以下简称阜阳分公司），并以公司的名义经营，公司配合刘昌德开展一切业务。每一年度的管理费为20万元。刘昌德先后三次共计向永畅公司支付管理费42万元，但至今，刘昌德什么业务也开展不了，永畅公司根本不认可刘昌德的行为。现在经过向阜阳市颍州区公安分局了解，永畅公司认为张婷婷、王继强未被合法授权，所使用的公司印章也是王继强私刻的。刘昌德认为，永畅公司的行为是违法行为且无权收取刘昌德的管理费，张婷婷、王继强与永畅公司之间内部是什么关系，刘昌德也不知情。为此，刘昌德提起诉讼。一审法院认定事实：2013年3月1日，永畅公司作为甲方、王继强作为乙方，双方签订《协议书》一份，协议内容有：“……经过甲方对乙方的实地考察，并报集团公司领导班子会议研究，甲方同意乙方在���徽省阜阳市承揽甲方资质许可范围内的建设工程项目，并由甲方签订工程施工承包合同，乙方按合同的相关约定具体负责工程的施工和管理，相关事项约定如下：……第二条乙方的权利和义务（一）权利：（1）乙方有权利在安徽省阜阳市承接甲方资质许可范围内的建设工程项目，并有权参与施工和管理。（2）乙方有合法经营和全面履行合同的权利，经营上实行独立核算、自负盈亏。（3）乙方在协议有效期内因业务需要有权向甲方索要相关证件，有权要求甲方派人参加工程投标和施工管理并承担相应的一切费用。（二）义务：（1）依法经营，按时足额缴纳各项税费，严格按照施工验收规范进行施工和管理，自觉遵守甲方的各项规章制度和企业标准。……（3）自觉维护甲方的信誉和形象，不做有损甲方利益的事情，给甲方造成的一切经济损失均有乙方承担。（4）��时足额向甲方缴纳管理服务费用，并承担因检查、验收和管理等需要甲方派往人员的相关费用。……第四条管理服务费用收取标准及实际时间：（1）乙方向甲方交纳管理服务费标准：第一年为￥12万元（大写：拾贰万）；第二年为￥15万元（大写：拾伍万）；第三年为￥16万元（大写：拾陆万）；（2）乙方向甲方交纳管理服务费时间：第一年于2013年3月1日前交纳；第二年于2014年3月1日前交纳；第三年于2015年3月1日前交纳；第五条本协议期限：本协议自2013年3月20日始至2015年3月20日止，共三年。……”2013年7月2日，永畅公司作为甲方、刘昌德作为乙方，双方签订《协议书》一份，协议内容有：“……甲乙双方本着互利互惠的原则，在阜阳市开拓建筑市场，打造建筑品牌。在相互平等的前提下，双方本着自愿、公平的原则签订本协议，以备双方共同遵守。阜阳分公司地址为：颍州区双龙桥西侧静员山庄9#楼01室。为明确责任权利，签订协议如下：一、经营范围及期限：甲方将设立分公司（永畅公司阜阳分公司，以下简称阜阳分公司）交给乙方承包经营，由其独立核算、自负盈亏。1、经营期限自签订合同之日起一年有效。2、承包期间从分公司营业执照日期至第二年日期为止，协议期满或乙方能完全履行本协议，本协议可以续签。二、费用规定：乙方上交给甲方的费用（暂定）每年20万元人民币，协议签订后乙方首付2万元整交给甲方，剩余费用到9月10日前一次性付清。三、管理要求：1、承包经营期间甲方给乙方提供相关的证章及全方位支持。分公司办公场所、办公费用、管理人员工资等一切费用均由乙方承担。……五、与本协议有关的任何争议，甲乙双方应先通过友好协商解决，协商不成的任何一方可向乙方所在地法院提起诉讼。六、本协议自双方签字、盖章后生效，其它未尽事宜可由双方另行签订书面补充协议。……”。2014年7月1日，永畅公司作为甲方、刘昌德作为乙方，双方又签订了名为《永畅公司与分公司合作资质范围内业务协议书》一份，协议内容有：“……为了拓展市场，经甲乙双方协商，一致同意成立永畅公司阜阳分公司（以下简称分公司），双方协商任命刘昌德为阜阳分公司经理，经营管理采取在公司统一领导下独立经营、单独核算自负盈亏的经营方式。成立分公司的费用、手续由乙方负责，甲方协助办理。阜阳分公司地址为：颍州区双龙桥西侧静员山庄9#楼01室。为明确责任权利，签订协议如下：一、经营范围及期限1、乙方的经营范围主要是阜阳辖区域内甲方资质范围内的经营业务。2、经营期限自甲乙双方签订合同之日起，1年有效。3、协议期满或乙方能完全履行本协议，本协议可以协商续签。二、费用规定：乙方(刘昌德)每年须向甲方上缴（20万元），作为管理费。三、管理要求：1、乙方(阜阳分公司)在公司统一领导下独立核算，自负营亏，负责收取施工等业务服务酬金，并承担业务范围内全部人员、经营、生产等经济与安全责任。3、乙方须按国家及地方规定合法经营，缴纳各项应缴税、费，积极配合当地税务部门的合法检查，对业务范围内工商、税务等部门提出的问题负全责。4、永畅公司在阜阳地区经营权有乙方所有（阜阳分公司刘昌德经营），不允许第二个人在阜阳经营河南永畅公司。如有第二个人在阜阳经营永畅公司，视甲方违约双倍赔偿乙方经济损失。阜阳分公司在投标过程中甲方无条件提供所有资料、人员、证件。（甲方在招投标时候，提前给乙方沟通）。5、跨省的费用直接到总公司去谈。6、因��公司所引起的一切财务费用和违规损失由乙方承担。7、乙方所聘人员如需上‘三险’，统一按甲方规定办理，费用由乙方承担。8、阜阳地区刘昌德所负责的工地，一切原材料都不能私盖公司印章。如果给总公司造成任何损失，一切损失由刘昌德全权负责。四、责任和义务：1、乙方必须服从甲方的各项规章制度、配合甲方的各项检查等正常的业务活动。2、乙方负责分公司项目的组织及实施，分公司在技术、质量、安全方面受甲方的领导与指导；甲方向乙方提供技术支持，乙方承担甲方所需费用。3、乙方在每个工程有经营意向时，需先在甲方总部综合科登记备案（有效期15日，过期需及时补备），如和甲方及甲方其他部门碰撞，甲方应本着公平公正有利于甲方信誉的原则积极协调。4、甲方按公司规定有偿提供业务所需的人员证件及相关手续，乙方负责办理备案、现���人员聘用安排及业务各方相关部门的关系协调并承担其费用，甲方予以及时积极配合和支持。5、乙方承接业务需要出具的投标保证金、银行保函、由乙方自行办理，甲方应积极给予配合协助。因证书年检换证，乙方必须按甲方通知如期将相关证件及时交至指定部门。6、乙方负责施工合同的签订及业主的一切事宜并接受甲方的监督。7、甲方可以提供相关的教育、培训，相关费用由乙方负担。8、甲方对乙方违法违规事宜有权做出终止本协议的决定。五、本协议一式四份，双方各执两份。未尽事宜，双方另行协商。六、本协议自2014年7月1日至2015年7月1日起生效。……”。2013年6月24日，永畅公司委托刘昌德办理“永畅公司阜阳分公司”的设立手续。2013年6月28日，阜阳市工商行政管理局作出（阜）登记企核准字[2013]第3222号《登记核准书》，内容有：“永畅公��阜阳分公司：经审查，提交的永畅公司阜阳分公司设立登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予设立登记，我局将于十日内通知你单位领取营业执照（集团证书）。2013年6月28日”。刘昌德于2013年7月3日领取了永畅公司阜阳分公司的《营业执照》。2013年11月29日，张婷婷以永畅公司的名义，收取刘昌德交来的管理费200000元，张婷婷出具的收条上，加盖有永畅公司的印章。2013年7月7日，王继强收取刘昌德“办阜阳分公司”交来的现金20000元。2014年8月20日，王继强收取刘昌德交来的管理费200000元。2015年4月20日，安徽省界首市人民法院作出（2015）界刑初字第00076号刑事判决，判决王继强犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金七万元。2016年10月21日，安徽省界首市人民法院制作的（2016）皖1282民初1711号民事调解书，载明王继强与张婷婷��2010年10月26日补办结婚登记手续、于2016年10月21日协议离婚。另外，刘昌德曾于2015年6月12日起诉张婷婷、王继强确认合同效力纠纷一案，安徽省界首市人民法院于2015年9月6日作出（2015）界民一初字第01283号民事裁定，裁定驳回刘昌德的起诉，刘昌德上诉后又申请撤回上诉，阜阳市中级人民法院作出（2015）阜民一终字第01572号民事裁定，裁定准许上诉人刘昌德撤回上诉。一审法院认为，刘昌德主张确认刘昌德、永畅公司之间的协议无效，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者张婷婷、王继强利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”的规定，本案审查的是刘昌德与永畅公司分别于2013年7月2日、2014年7月1日签订的两份协议书是否违反了该法第五十二条相应的规定。该两份协议书分别于2013年7月2日、2014年7月1日成立并生效，已分别履行完毕。永畅公司提交的证据，不足以证明王继强系用伪造的永畅公司印章与刘昌德签署协议书，也不能证明王继强未经其授权即与刘昌德签署协议书；即使以上两份协议书上加盖的永畅公司印章与永畅公司备案的印章不一致，也不能说明永畅公司对与刘昌德签署的两份协议书不知晓。永畅公司对设立阜阳分公司应该是知晓的，因为没有永畅公司提供的设立登记的相关材料，是不可能完成阜阳分公司的设立登记的，且王继强所犯的是诈骗罪，而非因伪造永畅公司印章而获罪，永畅公司的相关答辩主张，无事实依据，不予采信。王继强述称阜阳市中级人民法院对本案所涉及的事实作���过判决，无任何依据，不予采信。刘昌德有关确认双方协议无效的诉讼请求，不符合《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效的任一法定情形，依法不予支持。至于刘昌德的有关“永畅公司退还刘昌德人民币420000元，张婷婷、王继强承担共同支付的责任”的诉讼请求，是刘昌德基于双方协议无效的前提而提出的，在刘昌德有关确认刘昌德、永畅公司之间的协议无效的请求不被支持的情形下，其有关“永畅公司退还刘昌德人民币420000元，张婷婷、王继强承担共同支付的责任”的请求，就缺失了应有的法律基础，成为“无本之木、无水之源”，故对刘昌德的该项请求，依法亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告刘昌德的诉讼请求。本院二审期间，刘昌德依法提交了证据：证据一、永畅公司阜阳分公司营业执照正副本各一份，证明阜阳分公司是依法设立的公司；证据二、永畅公司企业法人营业执照副本、组织机构代码证副本各一份，资质证书副本、安全生产许可证副本、税务登记证副本，证明永畅公司明知阜阳分公司存在，并将上述证件交于阜阳分公司用于招揽业务。证据三、中标通知书两份、证明两份，证明永畅公司不仅认可阜阳分公司的存在，而且支持阜阳分公司的业务发展。证据四、汇款单两张，证明2014年10月13日阜阳分公司曾向永畅公司汇投标保证金400000元，2014年10月14日永畅公司将该款转给阜阳招投标中心保证金账户，永畅公司是支持阜阳分公司开展工作的。永畅公司质证意见：对证据一真实性无异议，不能达到其证明目的；对于证据二，这些证书均是伪造的，不能达到其证明目的；对于证据三，永畅公司没有收到过这两个项目的中标文件；对于证据四，真实性有异议，且不能以此证明永畅公司知道阜阳分公司的存在。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本案双方所争议的问题是永畅公司对阜阳分公司的存在是否知情。刘昌德所提交的证据一，不能达到该组证据的证明目的，本院不予认定。对于证据二，本院在对刘昌德进行询问时，刘昌德已自认这些证书应为不真实，故对于该组证据，本院不予确认；对于证据三，中标通知书中并无永畅公司人员签名或盖章，永畅公司否认其收到过这两个项目的中标文件，刘昌德并无证据能够证明永畅公司收到该中标通知书，故对于该组证据的证明目的，本院不予确认；对于证据四，虽永畅公司对该两组汇款凭证真实性有异议，但本院要求永畅公司提交其公司该账户的明细��，永畅公司并未向本院提交。且永畅公司已自认其在2014年10月13日收到阜阳分公司40万元投标保证金，故对于刘昌德所举该组证据及证明目的，本院予以确认。经各方当事人举证、质证，本院对于一审判决认定的事实予以确认。本院认为，刘昌德所举证据，2014年10月13日中国建设银行的汇款凭证、2014年10月13日周口银行的汇款凭证，能够证明阜阳分公司汇入永畅公司账户投标保证金400000元，永畅公司于次日将该款转入阜阳招投标中心保证金账户的事实。该事实能够证明永畅公司对于阜阳分公司的存在知情，并实际支持阜阳分公司的招投标工作。永畅公司上诉称一审判决认定的事实缺少证据支持的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定��判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7600元，由河南永畅建工集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  贾继华审判员  许敏灵审判员  叶茂林二〇一七年十一月十四日书记员  刘 庆附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;