陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕08民终3710号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。住所地：陕西省西安市雁塔区科创路***号西电科技园*座。负责人：原廷会，系公司总经理。委托诉讼代理人：陈飞，陕西迈盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：高文华，男，1968年8月22日出生，汉族，住清涧县。委托诉讼代理人：白彦强，陕西北望律师事务所律师。原审被告：刘海军，男，1980年11月17日出生，汉族，住内蒙古巴彦淖尔市临河区。原审被告：太平财产保险有限公司鄂尔多斯中心支公司，住所地：内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区伊金霍洛西街37号太平财产大厦2楼。负责人：王浩，系该公司经理。原审被告：冯国诚，男，1968年5月16日出生，汉族，住清涧县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安财保陕西分公司）因与被上诉人高文华、原审被告刘海军、太平财产保险有限公司鄂尔多斯中心支公司（以下简称太平财险鄂尔多斯支公司）、冯国诚机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省清涧县人民法院（2017）陕0830民初575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月17日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。上诉人平安财保陕西分公司上诉请求：1、请求贵院依法改判上诉人不承担一审判决中上诉人承担份额中的伤残赔偿金28440元、精神抚慰金2500元、鉴定费1245元及案件受理费124元，合计32309元；2、请求贵院依法改判上诉人仅承担被上诉人的护理费7200元的50％计为3600元；3、本案的诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人做出的鉴定程序违法，鉴定结论依据不足。上诉人在二审中申请对被上诉人的伤残等级申请重新鉴定。并不承担被上诉人的精神损害抚慰金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条的规定，当事人申请鉴定经人民法院同意后由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构，鉴定人员协商不成的由人民法院指定。按此规定，鉴定前应征得人民法院同意，并与被告协商。而本案被上诉人鉴定虽征得人民法院同意，但未按规定通知上诉人参与商定鉴定机构和鉴定人员，剥夺了上诉人的知情权，程序违法。按照《人体损伤致残程度分级》5.10.6(11)的任一大关节（踝关节除外）功能丧失25％以上的标准，鉴定意见书中未对被上诉人右膝关节部分功能受限进行测量，缺乏认定功能丧失25％以上的依据。被上诉人出院记录显示右膝部疼痛缓解，仅在上下楼梯时偶尔出现打软腿现象，伤者恢复较好，双膝关节屈曲均可达90度，被上诉人达不到十级伤残。上诉人因复勘被上诉人伤情错过了提交书面鉴定申请的时间，请二审法院允许上诉人的重新鉴定申请。2、一审法院判决上诉人在机动车第三者责任强制保险项下承担诉讼费、鉴定费无依据。《机动车交通事故责任强制保险条例》第六条“机动车交通事故责任强制保险实行统一的保险条款和基础保险费率”以及机动车交通事故责任强制保险条款第十条“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：..（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”以及条款中各项赔偿项目的约定，诉讼费、鉴定费不属于交强险的理赔范围。一审法院判决上诉人承担该费用错误。3、被上诉人鉴定护理期限为90天，应以鉴定为准，而非90天加住院时间。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，被上诉人未提供证据证明护理人员的收入，可参照当地护工标准计算，请二审法院依法改判。被上诉人高文华答辩称：对一审判决无异议，同意驳回上诉，维持原判，对上诉人的上诉理由有异议。原审被告刘海军未作答辩。原审被告太平财险鄂尔多斯支公司未作答辩。原审被告冯国诚未作答辩。高文华向一审法院的诉讼请求：1、请求依法判令五被告赔偿医疗费8859.93元、护理费19266元、住院伙食补助费720元、营养费1680元、残疾赔偿金56880元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费用2490元，合计94895.93元；2、四被告承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2016年9月23日14时43分许，被告刘海军驾驶潘建军所有的蒙M50X**号思威牌小型普通客车由南向北行驶至210国道469KM+20M处时，撞在同方向行驶由原告高文华驾驶的陕KD61**号长安牌小型普通客车，后原告高文华驾驶的该车辆又撞在由被告冯国诚驾驶其所有的陕AZ6T**号发现牌小型越野车，造成原告高文华、乘员吴云升、乘员惠艳艳受伤、车辆损坏的交通事故。2016年11月25日清涧县公安交通警察大队作出清公交字（2016）第0003号（重新）道路交通事故认定书，认定被告刘海军承担主要责任，原告高文华、被告冯国诚分别承担次要责任，乘员吴云升、乘员惠艳艳无责任。另查明，原告高文华的陕KD61**号长安牌小型普通客车系其单位榆林市公路管理局清涧公路管理段所有。事发后被告刘海军给原告高文华垫付了事故款3000元，蒙M50X**号思威牌小型普通客车在被告太平鄂尔多斯公司投保了交强险，陕AZ6T**号发现牌小型越野车在被告平安陕西公司投保了交强险和商业三者险限额50万元及不计免赔险，事故发生在保险期间内。一审判决认为：公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人权益应承担相应的民事侵权责任。原告高文华、被告刘海军、被告冯国诚驾驶车辆在行驶过程中违反道路交通安全法规发生交通事故，造成原告高文华以及其他乘员受伤以及车辆不同程度损坏的后果，根据道路交通安全法以及道路交通事故认定的责任划分，应承担相应的民事赔偿责任。因被告刘海军驾驶的蒙M50X**号思威牌小型普通客车在被告太平鄂尔多斯公司投保了交强险，被告冯国诚驾驶其所有的陕AZ6T**号发现牌小型越野车在被告平安陕西公司投保了交强险和商业三者险，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。按上述法律规定，原告高文华合法的损失由被告太平鄂尔多斯公司、被告平安陕西公司分别在交强险限额内分项赔偿，超出部分按责任比例确定。经审核确认，原告高文华合法的损失为医疗费8859.93元、护理费19266元、住院伙食补助费720元、营养费1680元、残疾赔偿金56880元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费用2490元均在保险限额赔偿范围内，故被告刘海军、被告冯国诚不应承担赔偿义务。综上所述，原告请求赔偿合理的损失予以支持,被告刘海军、被告太平鄂尔多斯公司、被告平安陕西公司对原告有异议的证据未提供证据加以佐证，故该辩解理由于法无据不予支持。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，判决：1、原告高文华因交通事故产生的医疗费8859.93元、护理费19266元、住院伙食补助费720元、营养费1680元、残疾赔偿金56880元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费用2490元合计94895.93元，由被告太平财产保险有限公司鄂尔多斯中心支公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿47447.96元；由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿47447.96元（通过本院从保险理赔款中退返被告刘海军垫付的事故款3000元）。2、被告刘海军、被告冯国诚不再承担赔偿责任。上述第一项给付义务于本判决生效之日起十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费248元，由被告太平财产保险有限公司鄂尔多斯中心支公司负担124元，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担124元。本院二审期间，双方当事人均未提交证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同，予以确认。本院认为，刘海军驾驶蒙M50X**号思威牌小型普通客车撞在高文华驾驶的陕KD61**号长安牌小型普通客车，高文华驾驶的车辆又撞在冯国诚驾驶的陕AZ6T**号发现牌小型越野车，造成高文华、乘员吴云升、惠艳艳受伤、车辆损坏的交通事故。清涧县公安交通警察大队作出清公交字（2016）第003号（重新）道路交通事故认定书，认定刘海军承担主要责任，高文华、冯国诚分别承担次要责任，乘员吴云升、乘员惠艳艳无责任。蒙M50X**号思威牌小型普通客车在太平财险鄂尔多斯支公司投保了交强险，陕AZ6T**号发现牌小型越野车在平安财保陕西分公司投保了交强险和商业险，商业险限额为50万元，事故发生在保险期间内，故平安财保陕西分公司、太平财险鄂尔多斯支公司应该在保险限额范围内承担相应赔偿责任。上诉人平安财保陕西分公司提出的鉴定程序违法，被上诉人高文华达不到十级伤残，申请重新鉴定的上诉理由，因上诉人在一审法院审理期间未提交书面鉴定申请书，上诉人虽对鉴定有异议，但未提供足以反驳的相反证据和理由，故一审法院采纳陕西榆林驼城法医司法鉴定所作出的鉴定意见并无不当。上诉人平安财保陕西分公司提出的一审法院判决上诉人承担诉讼费、鉴定费无依据的上诉理由，因此费用是处理事故产生的必要的、合理的费用，一审法院判决由上诉人承担正确。上诉人平安财保陕西分公司提出的不承担精神抚慰金之上诉理由，因被上诉人高文华经陕西榆林驼城法医司法鉴定所鉴定为十级伤残，应该赔偿精神抚慰金，一审判决赔偿5000元精神抚慰金并无不当。上诉人平安财保陕西分公司提出的护理期限应以鉴定的90天为准之上诉理由，因原审法院对护理期限的计算符合法律规定，上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由均不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费690元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  惠莉莉审判员  霍 韬二〇一七年十一月二十日书记员  呼 艳