湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民终5511号上诉人（原审被告）：武汉德庄饮食发展有限公司，住所地武汉市江岸区沿江大道192号。法定代表人：张荷英，董事长。委托诉讼代理人：林磊，该公司员工。委托诉讼代理人：胡瑞宽，该公司员工。上诉人（原审被告）：武汉德庄饮食发展有限公司汉阳分公司，住所地武汉市汉阳区汉阳大道139号人信汉商银座DE座第三层。负责人：林磊，总经理。委托诉讼代理人：胡瑞宽，武汉德庄饮食发展有限公司员工。被上诉人（原审原告）：汪祝文，女，1969年12月25日出生，汉族，住武汉市江汉区。委托诉讼代理人：陈涛，湖北天泓律师事务所律师。上诉人武汉德庄饮食发展有限公司、武汉德庄饮食发展有限公司汉阳分公司因与被上诉人汪祝文劳动争议纠纷一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2017）鄂0105民初154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。武汉德庄饮食发展有限公司及武汉德庄饮食发展有限公司汉阳分公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项、第二项；2、判令本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、双倍工资不属于劳动者的劳动报酬范畴，而属于惩罚性的赔偿金性质，显然不适用《劳动争议调解仲裁法》关于拖欠劳动者劳动报酬争议仲裁时效的特殊规定，而只能适用劳动争议仲裁时效的一般规定。被上诉人申请支付双倍工资仲裁时效，只应是2011年5月1日起一年的期限内有效；2、被上诉人2016年6月7日、8日、9日三天旷工，严重违法了用人单位的规章制度，根据德庄公司《员工管理手册》第十章第二条第三项的规定，理应予以辞退。对被上诉人旷工3天严重违反用人单位规章制度的行为，根据《劳动合同法》第39条、46条的规定，上诉人是可以解除与被上诉人的劳动关系，不须支付经济补偿金的。汪祝文称，1、关于双倍工资问题，诉讼时效的计算是从劳动关系终止之日起算的，原审法院认定正确；2、关于经济补偿金，我只旷了一天工，不符合员工手册可以解除劳动关系的规定也不符合法律规定。请求驳回上诉人的上诉请求。汪祝文向一审法院起诉请求：请求判决两被告为汪祝文办理失业保险金的领取手续，若因被告原因，致使领取不能的，由两被告支付汪祝文失业保险费26040元；判决两被告支付汪祝文未签订书面劳动合同的二倍工资23320元（2120元*11个月）、解除汪祝文劳动关系的经济补偿金23320元（2120元*11个月）、年休假待遇21352元（2120元20.85天*70天*300%）、代通知金2120元、汪祝文2006年10月至2010年3月个人在流动窗口缴纳的社保费用11014.8元。一审法院认定事实：汪祝文系武汉德庄饮食发展有限公司职工，从2010年4月起，武汉德庄饮食发展有限公司为汪祝文在江岸社会保险管理处办理了各项社会保险的参保及缴费手续，并从2012年5月起由武汉德庄饮食发展有限公司安排汪祝文到武汉德庄饮食发展有限公司汉阳分公司从事收银工作。自2010年4月以来，两被告均未与汪祝文签订书面劳动合同。2016年6月4日，汪祝文向武汉德庄饮食发展有限公司汉阳分公司请假，未获批准，端午节过后，汪祝文6月9日仍未到岗工作。6月10日，汪祝文被武汉德庄饮食发展有限公司汉阳分公司主管口头告知回家休息。6月12日，武汉德庄饮食发展有限公司汉阳分公司向汪祝文作出处分决定，以汪祝文严重违反规章制度、旷工三天、不服从领导工作安排为由，对汪祝文予以辞退。汪祝文对此不服，于2016年6月29日向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出阳劳人仲裁字（2016）第135号仲裁裁决书，裁决由武汉德庄饮食发展有限公司支付汪祝文经济补偿金13780元及未休带薪年休假工资1364.60元，并裁决由武汉德庄饮食发展有限公司于裁决书生效之日起三十日内为汪祝文办理失业保险金的领取手续。汪祝文对此裁决不服，诉至法院。另查明：武汉德庄饮食发展有限公司汉阳分公司系武汉德庄饮食发展有限公司设立的分公司，不具备法人资格。汪祝文于劳动关系解除前十二个的平均工资收入双方均认可为2120元。汪祝文工作期间未享受过带薪年休假。又查明：汪祝文于2016年12月向法院起诉，要求两被告为其补办2004年6月18日至2006年9月期间的各项社会保险，若不能补办，则支付现金补偿。一审法院作出（2016）鄂0105民初4359号民事裁定书，以汪祝文的诉讼请求不属于法院受案范围为由，裁定驳回汪祝文的起诉。一审法院认为，汪祝文与武汉德庄饮食发展有限公司之间的劳动关系受法律保护。因该公司从2010年4月起为汪祝文缴纳各项社会保险，汪祝文没有充分的证据证明在2010年4月之前与该公司或该公司设立的其他分公司存在劳动关系，故双方之间的劳动关系建立时间应认定为2010年4月。关于汪祝文主张的未签订书面合同的双倍工资，汪祝文入职以来，被告从未与汪祝文签订书面劳动合同，《劳动合同法》对双倍工资的规定在于通过惩罚督促订立劳动合同，更好地保护劳动者的合法权益，因被告未与汪祝文签订书面劳动合同，汪祝文以此请求支付双倍工资的仲裁时效应自劳动关系终止之日起计算，故汪祝文的此项请求未超过仲裁时效，武汉德庄饮食发展有限公司应按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定向汪祝文支付十一个月未签订书面劳动合同的双倍工资23320元（2120元*11个月）。汪祝文于2016年6月9日未获批准不上班，旷工一天，但该行为尚不足以达到“严重违反用人单位的规章制度”的程度，被告解除与汪祝文的劳动关系属于违法解除，汪祝文要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金的请求，法院予以支持，被告应按汪祝文的工作年限（6.5年）向汪祝文支付解除劳动关系的经济补偿金13780元（2120元*6.5个月）。另外，被告还应按劳动合同法的相关规定，为汪祝文办理失业保险金的领取手续。汪祝文工作期间未享受过带薪年休假，汪祝文可以主张劳动关系解除前一年的（2015年元月至12月计5天）及当年（2016年元月至6月，折算为2天）共计7天的未休带薪年休假工资1364.60元（2120元÷21.75天*7天*200%）。汪祝文在此之前的未休带薪年休假工资已经超过仲裁时效，法院不予支持。汪祝文主张的代通知金请求，与原、被告劳动关系解除的事由不符，法院不予支持。汪祝文要求被告补缴2006年10月至2010年3月社会保险费的请求，不属于法院的受案范围。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、第四十七条、第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《失业保险条例》第十四条、《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下:一、武汉德庄饮食发展有限公司支付汪祝文未签订书面劳动合同的双倍工资23320元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、武汉德庄饮食发展有限公司支付汪祝文解除劳动关系经济补偿金13780元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；三、武汉德庄饮食发展有限公司支付汪祝文未休带薪年休假工资1364.60元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；四、武汉德庄饮食发展有限公司、武汉德庄饮食发展有限公司汉阳分公司于本判决发生法律效力之日起三十日内为汪祝文办理失业保险金的领取手续；五、驳回汪祝文的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由武汉德庄饮食发展有限公司承担。二审中，双方没有提交新证据。二审查明，一审判决认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点，一是上诉人是否应支付未签订书面劳动合同的双倍工资，二是上诉人是否应支付经济补偿金。关于未签订书面劳动合同的双倍工资的问题，本院认为，武汉德庄饮食发展有限公司与汪祝文之间系劳动关系，因该公司与汪祝文并未签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，武汉德庄饮食发展有限公司应向汪祝文支付未签订书面劳动合同的双倍工资。关于该双倍工资的仲裁时效问题，本院认为，因武汉德庄饮食发展有限公司直至与汪祝文解除劳动关系即2016年6月仍未与汪祝文签订书面劳动合同，汪祝文于当月即申请劳动争议仲裁，并未超过一年的仲裁时效，原审认定武汉德庄饮食发展有限公司应支付汪祝文双倍工资差额于法有据。关于经济补偿金的问题，本院认为，武汉德庄饮食发展有限公司汉阳分公司于2016年6月12日对汪祝文予以辞退，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条，“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”的规定，用人单位只有在证明劳动者的行为符合上述六种法定情形之一的，方可行使单方解除劳动合同的权利。本案中武汉德庄饮食发展有限公司单方解除劳动关系的行为并不符合上述规定中用人单位可以解除劳动合同的情形。武汉德庄饮食发展有限公司称汪祝文连续三天旷工，严重违反规章制度，但其所依据的职工考勤表系其单方制作，证明力不足，武汉德庄饮食发展有限公司亦未提供其他证据证明其主张，故一审法院认定武汉德庄饮食发展有限公司违法解除劳动关系并无不当，武汉德庄饮食发展有限公司应向汪祝文支付违法解除劳动关系的赔偿金。综上所述，武汉德庄饮食发展有限公司、武汉德庄饮食发展有限公司汉阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉德庄饮食发展有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 杨俊广审 判 员 徐子岑审 判 员 赵文莉二〇一七年十一月六日法官助理 杨雨竹书 记 员 张林薇