广西壮族自治区百色市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂10民终1715号上诉人（一审被告）黄锦新，男，1956年11月10日出生，汉族，住广西百色市右江区。被上诉人（一审原告）雷对英，女，1951年5月9日出生，汉族，住广西百色市右江区。上诉人黄锦新因身体权纠纷一案，不服百色市右江区人民法院（2017）桂1002民初2260号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。上诉人黄锦新上诉请求：1、请判决撤销广西壮族自治百色市右江区人民法院（2017)桂1002民初2260号民事判决第（一）项中由上诉人赔偿给被上诉人伤残赔偿金2.5491.60元的判决，驳回被上诉人对上诉人此项诉讼请求；2、上被上诉人承担一、二审的受理费。事实和理由：一审关于由上诉人赔偿被上诉人伤残赔偿金25491.60元的判决，属于适用法律错误。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第一款规定，被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。该条第二款规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。该解释第一百五十五条第一款规定，对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。该条第二款规定，犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。该解释第一百六十四条规定，被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。之所以有以上述的规定，是因为最高人民法院将死亡赔偿金和伤残赔偿金列为精神损失范围，不列入物质损害范围。被上诉人雷对英未作答辩。被上诉人雷对英向一审法院提出诉讼请求：请求判令黄锦新赔偿其医药费、误工费等各项损失共计72292.87元。事实和理由：其与黄锦新是邻居关系。2016年6月22日，黄锦新因琐事与其发生争执，失去理智的黄锦新不听他人劝阻，拿起砖头将其砸伤。其受伤后到百色市人民医院住院治疗，经诊断左额骨开放性粉碎性凹陷性骨折、脑挫裂伤，住院治疗11天。其住院期间共产生医疗费18025.90元。治疗稳定后，经右江司法鉴定中心鉴定，其伤残等级评定为十级；此事造成其误工、护理等损失共计72292.87元。其被打伤后报警，警方以黄锦新涉嫌故意罪立案侦查，后移送人民检察院审查起诉，经人民法院开庭审理，于2016年11月4日作出（2016）桂1002刑初字331号刑事判决书，认定被告殴打雷对英的行为构成故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。现该判决书已生效。其认为该损失是由黄锦新的侵权行为造成的，损害后果与黄锦新的殴打行为之间存在因果关系，其年纪已大，突然遭受如此打击，不仅肉体上留下伤痛，而且精神上也很痛苦，因此，黄锦新应另承担精神抚慰金3000元。综上，为维护原告的合法权益，其向人民法院提起民事诉讼。一审法院认定事实，2016年6月22日，黄锦新在自己家中看到雷对英拔起自家的水龙头水管，因此与雷对英发生争执，争吵中黄锦新拿起砖头砸向雷对英头部，导致雷对英头部流血受伤。当日，雷对英到百色市人民医院入院治疗，经诊断其左额骨开放性粉碎性凹陷性骨折、脑挫裂伤，住院治疗11天，共花费医疗费18025.91元。后经右江司法鉴定中心鉴定，评定雷对英的伤残等级为十级。事件发生后，黄锦新因涉嫌故意伤害罪，于2016年10月17月由百色市右江区人民检察院提起公诉，该院经审理于2016年11月4日判决黄锦新犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。之后，雷对英提起民事诉讼，请求黄锦新赔偿医药费、误工费等损失72292.87元。一审法院认为，关于被告是否应赔偿原告伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费和精神抚慰金问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”的规定，黄锦新侵害雷对英人身身体，造成雷对英人身损害，且致其伤残，应赔偿其医疗费、护理费、误工费、营养费及伤残赔偿金。但由于雷对英在住院治疗期间，医院未要求其须护理人员陪护，且其受伤的部位及受伤承担未影响其生活上的自理；故，其家属日常照顾和护理，不应由黄锦新支付护理费。对误工问题，由于发生人身伤害时，雷对英已超过国家规定的退休年龄，且其未能提出一直从事工作的证据，其帮家庭照顾杂货店，不能视为其常态工作状态；故，黄锦新不应程度赔偿误工费的责任。对于营养费问题，雷对英在住院期间及出院后的要求，并没有医院要求增加和补充营养的嘱咐。黄锦新不应承担赔偿营养费的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，虽然黄锦新的侵权行为，造成雷对英身体受伤，但未达到造成他人严重精神损害的程度，故黄锦新不应承担精神损害赔偿的责任。关于原告是否存在过错，是否应承担相应的过错责任的问题。根据中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，本院于2016年11月4日作出的（2016）桂1002刑初331号刑事判决书确认“双方因邻里纠纷发生争执，且被害人对矛盾激化负有责任”，故，应认定雷对英对损害的发生存在过错，应承担相应的责任。综上，黄锦新对雷对英实施侵权行为，致使雷对英人身损害，应对造成雷对英人身损害所产生的医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助、司法鉴定费承担赔偿责任。对雷对英主张的医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助、司法鉴定费的诉讼请求，事实清楚，证据充分，于法有据，本院予以支持。确认雷对英的医疗费为18025.90元，伤残赔偿金为28324元×[20－（65－60）]×10%＝42486元，住院伙食补助为1100元，司法鉴定费为1500元。因雷对英也有过错责任，应减轻黄锦新的责任；故，由黄锦新承担60%的责任，即承担医疗费10815.54元、伤残赔偿金25491.60元、住院伙食补助660元、司法鉴定费900元；雷对英承担40%的责任。雷对英的其他诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告黄锦新赔偿原告雷对英医疗费10815.54元、伤残赔偿金25491.60元、住院伙食补助660元、司法鉴定费900元；二、驳回原告雷对英的其他诉讼请求。二审审理期间各方当事人均未提供新证据，二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。黄锦新对一审确定的医疗费、住院伙食补助费、司法鉴定费及各自承担民事责任的比例均无异议，本院予以确认。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”本案中，黄锦新看到雷对英拔起自家的水管后双方发生争执，在争吵过程中黄锦新用砖头打中雷对英头部，造成雷对英左额骨开放性粉碎性D3陷性骨折、脑挫裂伤，经右江司法鉴定中心鉴定，评定雷对英的伤残等级为十级。一审按照双方当事人各自承担民事责任的比例，判决黄锦新承担雷对英的残疾赔偿金25491.6元，符合法律规定。黄锦新上诉主张其不应承担雷对英的残疾赔偿金25491.6元，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律及判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费437元，由上诉人黄锦新负担。本判决为终审判决。审判长  黄奇智审判员  俞穗芳审判员  张 莉二〇一七年十一月二十二日书记员  杨卫香