辽宁省本溪市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）辽05刑终180号原公诉机关本溪市明山区人民检察院。上诉人（原审被告人）丁大勇，男，1976年9月18日出生，回族，捕前住辽宁省本溪市溪湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年1月18日被刑事拘留；同年2月22日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。辩护人王有梁，辽宁三业律师事务所律师。本溪市明山区人民法院审理本溪市明山区人民检察院指控原审被告人丁大勇犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月27日作出（2017）辽0504刑初第276号刑事判决。原审被告人丁大勇不服提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人丁大勇于2016年12月份一天，在本溪市平山区东明小学门口，以人民币200元（以下币种均为人民币）的价格卖给于伟1克甲基苯丙胺（冰毒）。二、被告人丁大勇于2016年12月份一天，在本溪市溪湖区顺山附近一工商银行门口，以200元的价格卖给于伟1克甲基苯丙胺（冰毒）。三、被告人丁大勇于2017年1月份一天，在本溪市溪湖区二十八中附近，以400元的价格卖给于伟2克甲基苯丙胺（冰毒）。四、被告人丁大勇于2017年1月17日下午，在本溪市明山区西芬路和顺饭店内，以2200元的价格卖给于伟9.5克甲基苯丙胺（冰毒）。被告人丁大勇于2017年1月17日在本溪市明山区西芬路和顺饭店内被公安机关抓获归案，公安机关在其身上搜查并扣押甲基苯丙胺（冰毒）4.4克和违法所得3000元，在于伟身上搜查并扣押甲基苯丙胺（冰毒）9.5克。公安机关扣押甲基苯丙胺（冰毒）共计13.9克。被告人丁大勇贩卖甲基苯丙胺（冰毒）重量共计17.9克。原判认定上述事实的主要证据有：证人于伟、王玉娟的证言，被告人丁大勇的供述与辩解，中国医科大学法医司法鉴定中心［2017］毒检字第0043号毒品检验报告，辨认、搜查笔录等证据。原审法院认为，被告人丁大勇多次贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款和第七款、第六十四条之规定，认定被告人犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币十万元。上诉人丁大勇的上诉理由是：（1）是初犯，一共贩卖毒品是四次，共计13.5克。其中的4.4克是自己吸食的，没有贩卖。（2）本人是离婚的，父母年纪大身体不好，法院判的刑期过重。其辩护人提出：（1）丁大勇与于伟的毒品买卖中大部分是丁大勇为于伟代买，并非纯获利而为。只向于伟一人出售，没有向不特定的人群贩卖，危害性小于一般的毒品犯罪。（2）在第四次交易过程中，丁大勇身上携带的4.4克毒品并没有用于贩卖、交易，是自己吸食，至多定性为非法持有毒品罪，而不应定性为贩卖。经二审审理查明事实与原判查明事实一致。本院认定上述事实，有以下经原审庭审举证、质证的证据予以佐证：1、案件来源和抓捕经过，证实2017年1月17日，本溪市公安局明山分局高峪派出所民警在工作中发现丁大勇有贩卖毒品的嫌疑，同日17时许，在本溪市明山区西芬路的和顺斋饭店内，将毒品交易完成后的丁大勇和于伟当场抓获。丁大勇对其四次贩卖毒品给于伟的事实供认不讳的经过。2、上诉人丁大勇的供述和辩解，第一次是2016年12月份的一天下午，“小伟”给我打电话问我手里有没？有的话给他弄5克（冰毒），我说等我问问，我给“娟子”打电话问她手里有没有，她说有，我给“小伟”打电话说有，然后让他到东明小学门口等我，我先到东明小学附近等“娟子”，我从“娟子”手里买完毒品后，就到东明小学门口与“小伟”汇合，我给了“小伟”5克冰毒，他给了我1000块钱。我从“娟子”手里180元每克的价格购买的，5克共花了900元，我卖给“小伟”每克200元，我每克挣20元就是个打车钱。第二次也是12月份的一天晚上，“小伟”给我打电话问我手里有没，有的话给他弄5克冰毒，我就给“娟子”打电话问她有没，她说有，我就打车到东明小学附近“娟子”那取的冰毒，然后给“小伟”打电话，在溪湖顺山附近的工行附近，我给“小伟”5克冰毒，他给我1000元钱。第三次是2017年1月初的一天下午，“小伟”给我打电话问我有没有，我就给“娟子”打电话，打车到东明小学附近找“娟子”取的冰毒，然后在溪湖二十八中附近给“小伟”7克冰毒，他给了我1400元钱。我从娟子手里是180元每克买的，7克是1260元钱，卖给“小伟”是每克200元钱。第四次就是2017年1月17日下午17时许，“小伟”前几天就给我打电话问我手里有没？有的话给他弄10克冰毒，我说等我问问，然后我就给“娟子”打电话问她手里有没有，“娟子”说没有。2016年1月16日下午，我给“花姐”打电话问她有没有，她说有，我就打车到明山区紫金路与唐家路之间的那个小桥那等的花姐，取完后直到2017年1月17日下午“小伟”给我打电话要取冰毒，我当时正好在明山区西芬附近，就告诉他到西芬和顺斋饭店去取，我俩在饭店刚交易完警察就去了，把我俩带到公安机关。这次我卖给“小伟”10克，我从花姐手里买是200元每克，10克一共花2000元，卖给“小伟”是2200元。我就挣个打车钱。公安机关从我身上搜出的毒品称量结果共计5.15克。3、证人于伟证言，我从小丁手里买了四次毒品。第一次是2016年12月份的一天下午，花了1000元买了5克，第二次也是2016年12月份的一天下午，花了1000元买了5克，第三次是2017年1月初的一天下午，是花1400元钱，买了7克，第四次是2017年1月17日下午17时左右，花2200元钱买了10克。刚交易完警察就来了，把我带到公安机关。4、证人王玉娟证言，丁大勇一共从我手中购买过三次毒品，我就记得第一次是2016年10月份的一天白天，第二次和第三次是几月份我记不住了，每次都是丁大勇给我打电话，然后我俩在东明小学门口附近交易，每次他都从我手里购买不到1克的毒品，第一次是以300元的价格卖给他的，第二次是以250元的价格卖的，第三次是给300元的价格卖给他的。每次都是不到1克的毒品。都是冰毒。5、辨认笔录，证实上诉人丁大勇辨认出于伟、孔晓娜、王玉娟，于伟辨认出上诉人丁大勇。6、扣押清单、扣押决定书、称量记录，证实公安机关对从于伟、丁大勇身上收缴的白色晶体进行了称量，并予以扣押的事实经过。7、现场检测报告书，证实公安机关对上诉人丁大勇及证人于伟进行现场检测，二人均呈阳性的事实。8、中国医科大学法医鉴定中心中国医大法医司鉴中心[2017]毒检字第0043号毒品检验报告，证实从上诉人丁大勇身上被缴获的乳白色结晶体1袋，净重4.40克，检出甲基苯丙胺毒品成分。从涉案人员于伟身上被缴获的乳白色结晶体1袋，净重9.50克，检出甲基苯丙胺毒品成分。9、指认照片，证实丁大勇指认民警从其身上扣押的白色晶体及毒资。10、户籍证明，证实上诉人丁大勇的自然情况。本院认为，上诉人丁大勇多次贩卖毒品，其行为足资构成贩卖毒品罪，应依法惩处。对于上诉人丁大勇及其辩护人提出的第四次贩卖毒品时，从丁大勇身上扣押的4.4克毒品不应计算贩卖数额的意见，经查无法律依据，不予采纳；原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  沙丽敏审 判 员  黄 曦代理审判员  刘 亮二Ｏ一七一年十一月二十九日书 记 员  王宁宁附：本裁定所适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。