河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫03民终6085号上诉人（原审原告）：武小敏，男，汉族。委托诉讼代理人：杜建斌，汝阳县汝河法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司。住所地：汝阳县城杜康大道县广播电视中心院内。负责人：陈宝松，该分公司经理。委托诉讼代理人：狄海军，河南民天律师事务所律师。上诉人武小敏因与上诉人河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司义务帮工人受害责任纠纷一案，不服河南省汝阳县人民法院（2017）豫0326民初1543号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。武小敏上诉请求：请求二审法院改判河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司对其损失负全部赔偿责任。事实和理由：2016年1月15日天色已黑，被上诉人的工作人员(一审时证人)杨某，到上诉人家安装有线电视线时，因当时只去了一个工作人员安装有些慌张，河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司工作人员就让武小敏家人给其借梯子，梯子借好后又让武小敏上到梯子上为其串线，在这个过程中，武小敏从梯子上摔下导致伤残，武小敏摔伤后，河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司工作人员，不管不问，慌慌张张将线扔在地上扬长而去，该事实一审却只判其承担40%的赔偿，有悖于法释(2003)2O号司法解释的规定。关于精神损害慰抚金一审酌定支持7O00元明显较低，按照相关规定，一级5OOO元符合常理，因此应该在20000元这个数字上考虑。关于护理费部��，上诉人住院是14天，司法鉴定结论是出院后护理76天，两项合计是90天，每天92.76元，应该是(9O×92.76)8348.4元，但一审却乘以百分之五十，也不知从何而来。河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司辩称，武小敏的上诉与事实不符，本案不存在河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司的工作人员让其上梯穿线的事实，武小敏登梯作业时，工作人员并不在现场，武小敏的上诉请求，不应支持。河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，改判河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司不承担赔偿责任。事实和理由：武小敏擅自登梯穿线到摔倒受伤的过程中，河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司的工作人员因到外边搬施工专用梯子，根本就不在现场，对武小敏的帮工行为并不知情，因此也不存在“��确表示拒绝”的事由，更无法履行“指挥、指导、提醒、监管的义务”。一审判决以“正常的上梯穿线并非一人能及”为由，认为“是否需要帮忙走线和是否同意武小敏上梯穿线，是河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司应控制范围的事物”，且认定“原告帮助上梯穿线时，被告没有明确的拒绝表示”，据此判令酌定由上诉人承担本案40％的赔偿责任。与本案实际不符，明显存在主观臆断因素。因为河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司工作人员已明确表示武小敏所借木梯不安全，需等专用梯子才能登梯作业，所以不可能预见到在其工作人员离开后，武小敏会冒险登梯作业。因此，本案不存在“被告没有明确的拒绝表示”，而是客观不能表示拒绝，更无法“尽到应尽义务”。武小敏辩称，河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司的上诉请求不��得到支持，其上诉理由与事实不符，实际上在武小敏上梯为其作业时，是受到了河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司司工作人员的指派，武小敏才从梯子上摔下致残。一审时，河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司提供了多名证人均证实有指派行为的发生，但该公司否认该事实，也没有真实有效的证据证实其主张，因此，请驳回其上诉请求。武小敏向一审法院起诉请求：1.判令河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司赔偿其各项损失22万元；2.诉讼费由河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司承担。一审法院认定事实：2016年1月15日下午，河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司的工作人员一行数人驾车并带工作梯到汝阳县柏树乡秦××村为新增用户安装有线电视网络。17时许工作人员到武小敏家，武小敏家电视接收位置原在他厦房内，其妻提出改位安装到上屋。河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司工作人员查看后说，施工需梯子，其所带梯子在同村他户正施工用着。过了一会儿，武小敏从外扛回一木梯，其上梯时不慎坠地受伤。事故发生后，武小敏当晚被送至汝阳县中医院救治，抢救花费1400元。后因伤势严重，当夜被转送至洛阳正骨医院住院治疗，诊断为颈部脊髓损伤、颈部小关节紊乱症、四肢瘫痪、创伤性胸腔积液；2016年1月29日好转出院，花医疗费39656.94元，医嘱：轻度疲劳性四肢屈伸和吹气球肺功能锻炼；出院后两周佩戴颈围适度下地活动，颈围佩戴三个月避免颈部大范围活动，三个月后拍片复查；继续康复治疗。2017年7月4日，武小敏之伤经洛阳景华法医临床司法鉴定中心鉴定与评估，其伤残程度为七级，出院后1人护理，护理期限为46-76天。武小敏为此花费鉴定费1300元。上��度河南省农村居民年人均纯收入11696.74元、消费性支出8586.59元，农、林、牧、渔业与其他服务业职工平均年工资分别为34941元、33857元。原告受伤前其抚养人：母亲柴瞎娃1940年6月16日生，子女六个；武小敏子女四个，长子武志俊1998年1月26日生，次子武志辉2003年6月26日生，三子武志营2007年1月31日生，长女武佳俊2009年4月24日生；均为农村户口。一审法院认为，武小敏系在河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司为其家庭安装有线电视网络的施工中上梯穿线坠地受伤，其义务帮工关系是否成立，应依法律规定及本案实际确定，法律对帮工关系的归责基础适用的是控制义务和报偿原理，即认定帮工关系的必要条件是被帮工人对帮工人的指挥控制以及帮工人对被帮工人提供劳务。武小敏与河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司间存在有线电视服务合同，河���广播电视网络股份有限公司汝阳分公司为其安装电视网络，施工走线是河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司的合同义务，是否需要帮忙走线和是否同意武小敏上梯穿线，是河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司应控制范围的事物。帮工系单方法律行为，是一种无偿的劳务赠与合同，它的成立可以采取口头形式,被帮工人不同意应有明确的拒绝表示；河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司为武小敏家施工安装仅去一人，而正常的上梯穿线并非一人能及，且武小敏帮助上梯穿线时河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司没有明确的拒绝表示，应确认武小敏主张的义务帮工关系成立。义务帮工法律关系的赔偿系侵权赔偿，武小敏系经常外出打工的成年人，其上梯作业应当认识到正常需要扶梯且该处地面比较光滑，其不慎坠梯自身存在较大过失，其损失自���应承担相应责任；河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司对武小敏的帮工负有指挥、指导、提醒、监管的义务，武小敏在为河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司义务帮工中受伤，河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司没有尽到应尽义务，其也存在一定过失，对武小敏的损失应承担相应赔偿责任。河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司的物质性损失，该院依法结合本案实际，酌定由河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司承担40％即赔偿70752.09元，武小敏其余损失由其自己承担。武小敏主张的精神损害慰抚金偏高，该院酌定支持7000元。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十九条至第二十一条、第二十三条至第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款之规定，判决：一、河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司赔偿原告武小敏医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金及被扶养人生活费等人民币70752.09元。二、河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司赔偿武小敏精神损害慰抚金人民币7000元。三、驳回武小敏的其他诉讼请求。四、上述判决应付款项于判决生效后十日内清结完毕。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费4600元，由武小敏承担2600元，河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司承担2000元。二审中，双方当事人均未��交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院一致。本院认为，河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司为武小敏家施工安装仅去一人，而正常的上梯穿线并非一人能及，且武小敏帮助上梯穿线时河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司工作人员没有明确的拒绝表示，应确认武小敏主张的义务帮工关系成立。武小敏系完全民事行为能力人，应当认识到其单独上梯穿线的行为具有一定的危险性，故其对自己坠梯受伤应负主要责任，一审法院判令河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司对武小敏因上梯穿线不慎坠下受伤的损失承担40%的责任符合本案实际。关于护理费的问题，因武小敏没有护理依赖程度证明，一审法院按其他服务业职工日平均工资的50%结合其护理时间计算其护理费并无不当。综上所述，河南广播电视网络股��有限公司汝阳分公司与武小敏的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1211元，由河南广播电视网络股份有限公司汝阳分公司负担778元，武小敏负担433元。本判决为终审判决。审判长 祖 萌审判员 王 鹏审判员 刘丽娜二〇一七年十一月二十日书记员 文成博