成都市温江区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0115民初13号原告：成都泽林商贸有限责任公司。住所地：成都市温江区柳城镇柳河路**号。法定代表人：黄中宝，总经理。委托诉讼代理人：曾志明，四川法为律师事务所律师。委托诉讼代理人：阎成钢，四川法为律师事务所律师。被告：成都市华夏中天新材料有限公司。住所地：郫县成都现代工业港北片区成灌路西段****号。法定代表人：王学义，总经理。被告：王学义，男，1968年2月23日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。原告成都泽林商贸有限责任公司（以下简称泽林公司）与被告成都市华夏中天新材料有限公司（以下简称华夏中天公司）、王学义买卖合同纠纷一案，本院于2017年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。泽林公司的委托诉讼代理人曾志明、阎成钢到庭参加诉讼。华夏中天公司、王学义经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泽林公司向本院提出诉讼请求：1.判令华夏中天公司向原告支付货款421.157804万元及违约金约84万元；2.判令原告委托律师的代理费20万元由华夏中天公司承担；3.判令王学义对华夏中天公司在上述诉请中的全部义务承担连带保证责任的给付义务；4.本案所有诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2013年10月10日，泽林公司与华夏中天公司签订了《水泥供销合同》，约定由泽林公司向华夏中天公司独家供应“兰丰、亚东、三星堆”牌水泥等相关事项。合同签订后，泽林公司即向华夏中天公司供应了水泥及少量煤灰。截止到2014年6月21日，扣除已付款项，泽林公司拥有对华夏中天公司的债权为12901171.63元。华夏中天公司于2014年6月21日通过债权转让的方式将其对成都市第五建筑工程公司（以下简称五建公司）、四川煤矿基本建设工程公司（以下简称煤建公司）分别拥有的580万元预拌（商品）混凝土货款债权转让给泽林公司。后原告通过诉讼实际从五建公司收回了498万元，从煤建公司收回了370.959296万元。2014年12月24日，泽林公司与华夏中天公司及王学义签订了《债权确认及还款协议书》，确认华夏中天公司所欠130.1171万元的货款、以及泽林公司最终从五建公司和煤建公司获得转让款各自分别不足580万元的差额部分继续由华夏中天公司承担支付义务；同时明确约定了还款计划为2015年10月以后华夏中天公司每月均支付5万元以上，以及未履行义务应承担的违约责任；王学义对华夏中天公司在该《债权确认及还款协议书》中的所有债务的履行承担连带责任保证担保。时至今日，二被告未按照该约定履行支付债务的义务。被告华夏中天公司、王学义未到庭，也未提交书面答辩意见。经审理查明：2013年10月10日，泽林公司（甲方）与华夏中天公司（乙方）签订《水泥供销合同》，约定甲方向乙方独家供应“兰丰”牌、“亚东”牌、“三星堆”牌水泥。合同第七条约定，供货日期从2013年10月1日起开始供货。第九条约定，每月30日为核对账务日；乙方每月核对甲方出具的对账单，并有在对账单上进行确认签章的义务。如果乙方不履行该义务，则乙方的收货数量以甲方提供的经乙方授权收货人签字确认的榜单记载的水泥量为准；在每月双方规定时间对完账后，则乙方从第二个月一号起在十个工作日之内按照上月总货款的2%的资金占用费支付给甲方；甲方为乙方垫资金额到600万元后结清当月所超货款，且在十个自然日内支付，或在第三个月的10号前结清第一个月的货款，以此类推。第十条约定，若乙方未按合同约定向甲方支付货款，经甲乙双方商议后，则甲方有权停止供货，乙方应在一个月内付清所有货款。乙方未按合同约定支付货款，则乙方应按所欠货款总额的千分之一，每日支付违约金。第十三条约定，当合同到期时或双方解除合同后，乙方应在15日内付清所欠货款。合同签订后，泽林公司向华夏中天公司供应了水泥和少量煤灰，并进行了对账。2014年6月30日，双方确认华夏中天公司尚欠泽林公司货款12901171.63元。2014年6月21日，华夏中天公司与泽林公司签订了《债权转让协议书》，约定华夏中天公司将其对五建公司享有的580万元债权转让给泽林公司。同日，华夏中天公司与泽林公司签订了另一份《债权转让协议书》，约定华夏中天公司将其对煤建公司享有的580万元债权转让给泽林公司。之后，五建公司实际向泽林公司支付了货款498万元，煤建公司实际向泽林公司支付了货款3709592.96元。2014年12月24日，华夏中天公司（甲方）、泽林公司（乙方）、王学义（丙方）签订《债权确认及还款协议》。协议第一条约定，双方确认，截止2014年6月21日，甲方欠乙方总计货款债务为12901171元，虽然甲方已转让债权合计1160万元（两个580万元），尚有1301171元欠款未清偿。第二条约定，2016年6月21日，甲方将其对五建公司的580万元债权转让给乙方，如乙方最终从五建公司获得的债权转让款不足580万元，其差额部分由甲方继续承担向乙方支付。第三条约定，2016年6月21日，甲方将其对煤建公司的580万元债权转让给乙方，如乙方最终从煤建公司获得的债权转让款不足580万元（目前经甲方与煤建公司结算工程款余额仅为371万元），其差额部分由甲方继续承担向乙方支付。第四条约定，1.甲方承诺于2015年6月30日前将1301171元货款支付给乙方；2.针对2014年6月21日甲方将其对五建公司和煤建公司的商品预拌混凝土债权各自分别转让580万元给乙方的不足部分，在乙方获得人民法院生效法律文书后30日内，甲方将不足580万元的差额部分支付给乙方。第五条约定，若甲方未按照本协议约定向乙方履行给付义务，甲方应向乙方支付应付未付部分款项金额20%的违约金，并由甲方承担乙方为实现其债权所发生的一切费用（包括但不限于法院的诉讼费、保全费、公证费、律师费、鉴定费、质检费、差旅费等合理开支）。第六条约定，为保证甲方对本合同项下所有债务的履行，丙方自愿同意为甲方向乙方承担连带保证担保责任。第七条约定，前述连带责任担保的担保期限：从本协议生效之日起至担保范围内全部债务清偿完毕止。第八条约定，担保范围：本合同项下货款本金、违约金以及乙方实现债权的所有费用（包括但不限于调查取证费、法院的诉讼费、保全费、公证费、律师费、鉴定费、质检费、差旅费等合理开支）。之后，王学义将协议第四条第一款中“2015”变更为“2018”，将第二款中“在乙方获得人民法院生效法律文书后30日内”变更为“2018年6月30日之前”，并手写增加“自2015年10月以后，每月均支付5万元以上”的内容。庭审中，泽林公司对王学义修改和手写部分的真实性无异议，并认为双方变更了第四条约定的还款方式。协议签订后，华夏中天公司、王学义未向泽林公司支付款项。另查明，泽林公司支付了四川法为律师事务所律师代理费20万元。上述事实，有当事人的陈述，泽林公司提交的当事人身份信息、《水泥供销合同》、《水泥销售对账确认书》、《华夏中天2013年9月-2014年6月交易明细》、《公证书》、《债权转让协议书》、（2014）金牛民初字第6598号民事调解书、（2014）成郫民初字第2098号民事判决书、《债权确认及还款协议》、《委托代理合同》、发票等证据在案佐证，经庭审调查核实，本院予以采信。本院认为，《债权确认及还款协议》系当事人的真实意思表示，合法有效。虽该协议约定的还款期限为2018年6月30日前，但还约定“自2015年10月以后，每月均支付5万元以上”。实际上，华夏中天公司在该协议签订后，并未按照约定方式支付款项，至今已达两年。故本院认定华夏中天公司的行为符合“以自己的行为表明不履行合同义务”的情形，构成预期违约。依据《中华人民共和国合同法》第一百零八条的规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。”泽林公司主张华夏中天公司提前履行支付货款4211578.04元的义务，符合法律规定，本院予以支持。根据《债权确认及还款协议》第五条的约定，华夏中天公司应向泽林公司支付应付未付部分款项金额20%的违约金。泽林公司主张84万元的违约金，符合上述约定，本院予以支持。王学义作为担保人，应对华夏中天公司的前述债务承担连带保证责任。王学义承担保证责任后，有权向华夏中天公司追偿。关于泽林公司主张华夏中天公司支付律师代理费20万元的诉讼请求。因违约金系对违约方对守约方造成的损失的弥补，在本院已支持违约金的情形下，泽林公司未证明其实际损失高于双方约定的违约金标准，故对泽林公司的该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、成都市华夏中天新材料有限公司于本判决生效之日起十日内向成都泽林商贸有限责任公司支付货款4211578.04元及违约金84万元；二、王学义对成都市华夏中天新材料有限公司的上述债务承担连带清偿责任。王学义承担保证责任后，有权向成都市华夏中天新材料有限公司追偿；三、驳回成都泽林商贸有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取24281元，由成都泽林商贸有限责任公司负担925元，由成都市华夏中天新材料有限公司、王学义负担23356元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉至四川省成都市中级人民法院。审判员  汪仁可二〇一七年十一月二十日书记员  常 洁