安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0104民初6645号原告：安徽博韬建设工程有限公司，住所地合肥市蜀山区青阳北路495号龙居山庄18幢1001室。法定代表人：陈坤，总经理。委托诉讼代理人：卢新波，肥东县桥头集镇法律服务所工作人员。被告：石李进，男，汉族，1959年7月3日出生，现无业，住安徽省安庆市潜山县。委托代理人：胡胜，安徽天瑞律师事务所律师。原告安徽博韬建设工程有限公司诉被告石李进劳动争议纠纷一案，本院于2017年9月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。安徽博韬建设工程有限公司的委托代理人卢新波、被告石李进的委托代理人胡胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.请求判令原告不予解除与被告的劳动合同关系。2.请求判令原告支付被告因伤残而产生的一次性伤残补助金28080元（120元/天×26天×9个月）；判令原告支付被告一次性工伤医疗补助金32904元；3.判令原告支付被告停工留薪期工资18720元（120元/天×26天×6个月）；判令原告支付被告停工留薪期护理费4387元；支付被告住院伙食费600元；支付劳动能力鉴定费280元；判令原告不予支付被告一次性就业补助金38388元。3.请求判令原告不予为被告补缴2016年8月份至2016年10月份的社会保险。事实与理由：被告于2016年8月29日下午经人介绍进入原告单位做临时工。双方约定试用期三个月。试用期内工资按120元每天。加班另算。在试用期内无社保，转正后再购买社保。后于2016年10月8日在工作的过程中不慎摔伤。被告的治疗费由原告全部承担。后被认定为工伤，经劳动能力再次鉴定为九级。经合肥市蜀山区劳动争议仲裁委裁决，判令原告共计支付被告140804元。原告认为仲裁裁决书的部分事实认定错误，裁决过高。仲裁裁决书认定的被告的月平均工资4283元明显与事实不符，根据双方的工资约定及考勤记录，被告的月平均工资为3120元。被告是2016年8月底入职，且双方约定在试用期内不予购买社保。故原告不应为被告补缴2016年8月份至10月份的社保中原告该承担的部分。原告认为仲裁裁决书所认定的内容缺乏事实和法律依据，恳请贵院依法撤销仲裁裁决。被告石李进辩称：蜀山区仲裁委所做裁决认定事实清楚，适用法律正确，对其诉请第一项，劳动关系的解除作为被告有权提出，原告没有法定依据要求法院对于原被告劳动关系不予解除；诉请第二项三个标准主要依据工资，实际试用期工资每月为4500元，鉴于工资标准没有书面凭证，仲裁委依据建筑行业在岗职工平均工资作出的裁决合法有据；诉请第三项被告就职于原告单位，在其入职时，原告就应当为其缴纳社保，原告诉请没有法律依据，综上，请求法院驳回原告全部诉请。原告围绕诉讼请求提交了原告的营业执照,法定代表人证明书及法定代表人身份证,合肥市蜀山区劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决书;劳动能力再次鉴定书,蜀山区劳动争议仲裁的送达证明，被告围绕诉讼请求依法提交了工伤认定书、劳动能力鉴定结论通知书、鉴定费发票，对上述证据的证据效力予以确认。被告提交的考勤表原件,原告公司在合肥市网优化提升项目工程8至11月份的务工人员工资表原件不同时具备证据三性要求，证据效力不予确认。本院经审理认定事实如下:被告于2016年8月29日下午经人介绍进入原告单位做临时工。2016年10月8日，在原告安排下，被告在合肥市网优化工程施工，在材料运输途中不慎从车上摔下受伤。经合肥市滨湖医院出诊诊断为：急性中度闭合性颅脑损伤，多发性大脑挫裂伤（左侧颞叶脑挫裂伤）、硬脑膜下血肿（双侧枕叶硬脑膜下血肿）、硬脑膜外血肿（双侧顶部硬脑膜外血肿）、外伤性蛛网膜下腔出血、脑震荡、软组织挫伤、高血压。2016年12月28日合肥市蜀山区人力资源和社会保障局作出编号为蜀山工认（2016）0709号认定工伤决定书，认定被告收到的事故伤害属于工伤认定范围，现予以认定工伤。2017年3月22日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2017）第850号职工因工劳动能力鉴定结论通知书，认定被告的劳动功能障碍程度为九级。2017年5月24日，经再次鉴定，安徽省劳动能力鉴定委员会作出皖劳鉴2017217号工伤职工劳动再次鉴定结论书，鉴定结论为被告的劳动功能障碍程度为九级，原告未为被告缴纳工伤保险，原告住院一次，住院天数为30天，被告支付劳动能力鉴定费280元。石李进作为申请人、安徽博韬建设工程有限公司作为被申请人请求裁决1、裁决解除申请人与被申请人之间的事实劳动关系；2、裁决被申请人向申请人解除劳动合同经济补偿金5484元；3、裁决被申请人为申请人补缴2016年8月至今的社会保险；4、依法裁决被申请人支付申请人工伤保险待遇177935元（其中一次性伤残补助金49356元、一次性伤残就业补助金54840元、一次性工伤医疗补助金32904元、停工留薪期工资32904元、护理费6051元、住院伙食补助费600元、鉴定费280元、交通费1000元），后安徽博韬建设工程有限公司向本院提起诉讼。本院认为：企业职工均有依照国家法律规定享受工伤保险待遇的权利，用人单位在用工期间应当按照法律规定为职工办理工伤保险，未参加工伤保险期间职工发生工伤的，由该用人单位按照有关规定的工伤待遇项目和标准支付费用，被告受伤已被依法认定为工伤和构成劳动功能障碍九级，原告应按照有关规定的工伤待遇项目和标准支付费用。对于劳动关系，被告在仲裁阶段申请解除劳动关系，不违反相关法律规定，本院予以支持，原告及被告对其主张的工资标准均未提供有效的证据予以证实，本院参照安徽省2016年建筑行业在职职工月平均工资4283元（51399元/年×12个月）作为被告的月工资标准。被告未给原告缴纳在职期间的社会保险，应当对其在职期间的社会保险依法予以补缴，根据《工伤保险条例》的规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系。以统筹地区上年度职工月平均工资5484元为基数，一次性工伤医疗补助金的标准为六个月月平均工资即5484×6=32904元，一次性伤残就业补助金因在立案时距法定退休年龄不足三年，一次性伤残就业补助金应按照统筹地区上年度职工月平均工资全额的70%支付，5484元/月×10个月×70%=38388元，一次性伤残补助金为9个月其个人收入，4283元×9个月=38547元，停工留薪期的工资，根据申请人的伤情，参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》原告的停工留薪期为6个月工资4283元/月×6个月=25698元，故对被告请求的停工留薪期的工资符合法律规定的部分依法予以支持。停工留薪期护理费，护理费标准为统筹地区上年度月平均工资的80%，被告住院天数为30天，对被告请求的护理费为5484元/月×30天×80%÷30天=4387元），住院伙食补助费，被告住院30天，住院伙食补助费600元，对于原告请求的住院伙食补助费符合法律规定，依法予以支持。原告称被告的月平均工资为3120元，未提供证据证明不予支持，原告称原告不应为被告补缴2016年8月至10月的保险本院不予支持。对于交通费没有依据，不予支持，劳动能力鉴定费实际支出符合法律规定，依法予以支持。原告请求判令原告不予解除与被告的劳动合同关系，不予支持，原告要求判令原告支付被告因伤残而产生的一次性伤残补助金28080元（120元/天×26天×9个月）；判令原告支付被告一次性工伤医疗补助金32904元；3.判令原告支付被告停工留薪期工资18720元（120元/天×26天×6个月）；判令原告支付被告停工留薪期护理费4387元；支付被告住院伙食费600元；支付劳动能力鉴定费280元；判令原告不予支付被告一次性就业补助金38388元，对其主张的工资标准未提供证据证明，不予支持，原告要求判令原告不予为被告补缴2016年8月份至2016年10月份的社会保险，不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、参照《中华人民共和国工伤保险条例》第二条、第三十七条，《安徽省实施办法》第二条、第二十五条、第二十六条、第二十九条、第三十条、第三十一条、第四十七条、《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条之规定，判决如下：一、解除原告安徽博韬建设工程有限公司与被告石李进之间的关系。二、原告安徽博韬建设工程有限公司于本判决书生效之日起十日内支付被告石李进一次性伤残补助金38547元、一次性工伤医疗补助金32904元、一次性就业补助金38388元、停工留薪期工资25698元、停工留薪期护理费为4387元、住院伙食费600元、劳动能力鉴定费280元、合计140804元。三、原告安徽博韬建设工程有限公司于本判决书生效之日起三十日内为被告石李进补缴2016年8月至2016年10月的社会保险。（具体缴纳项目和缴纳比例由社会保险管理机构依法核定，个人缴纳比例部分费用由原告承担）四、驳回原告安徽博韬建设工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告安徽博韬建设工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  王嘉佳二〇一七年十一月十三日书记员  童 星附本案适用的相关法律条文《中华人民共和国社会保险法》第五十八条用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。自愿参加社会保险的无雇工的个体工商户、未在用人单位参加社会保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员，应当向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。国家建立全国统一的个人社会保障号码。个人社会保障号码为公民身份号码。《中华人民共和国工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《安徽省实施工伤条例办法》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。第二十六条依照本办法第二十四条、第二十五条规定，享受一次性伤残就业补助金待遇的职工，距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：（一）不足一年的，按照全额的30%支付。（二）不足两年的，按照全额的60%支付。（三）不足三年的，按照全额的70%支付。（四）不足四年的，按照全额的80%支付。（五）不足五年的，按照全额的90%支付。第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。第三十条下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付：（一）工伤医疗费、康复费。（二）住院伙食补助费。（三）伤残辅助器具费。（四）到统筹地区以外就医的交通食宿费。（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费。（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴。（七）一次性工伤医疗补助金。（八）一次性工亡补助金。（九）丧葬补助金。（十）供养亲属抚恤金。（十一）法律、法规、规章规定的其他费用。第三十一条下列工伤保险待遇由用人单位支付：（一）停工留薪期护理费。（二）停工留薪期工资福利待遇。（三）工伤复发治疗期间的护理费与生活护理费的差额部分。（四）五级、六级伤残职工的伤残津贴。（五）一次性伤残就业补助金。第四十七条工伤职工本人工资，是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。工伤职工伤残等级或者待遇领取方式发生变化，其本人工资以发生变化前12个月平均月缴费工资、伤残津贴或者养老金为基数计算。缴费工资、伤残津贴或者养老金不足12个月的，按照实际月数为基数计算。《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法》第四条停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工停工留薪期的具体时间，按《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。