河南省鹤壁市山城区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0603民初822号原告：缑志旺，男，1985年2月24日出生，汉族，住鹤壁市山城区。委托代理人：李卫生，鹤壁市淇滨区长江法律服务所法律工作者，代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解、代收法律文书。被告：鹤壁煤电股份有限公司第八煤矿，住所地鹤壁市鹿楼。代表人：黄涛，该矿矿长。委托代理人：何红敏，女，1978年10月5日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区，该矿工作人员。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解，代收法律文书。原告缑志旺与被告鹤壁煤电股份有限公司第八煤矿（以下简称鹤煤八矿）劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月9日立案受理后，依法适用普通程序于2017年11月17日公开开庭进行了审理。原告缑志旺的委托代理人李卫生、被告鹤煤八矿委托代理人何红敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告缑志旺向本院提出诉讼请求：1、被告鹤煤八矿向原告支付2014年9月3日至2016年11月2日期间的停工留薪期工资4000元／月；2、被告鹤煤八矿向原告支付住院期间的伙食补助费1640元（40元／天×41天）、营养费410元（10元／天×41天）、护理费13120元（80元／天×4人×41天）；3、被告鹤煤八矿向原告支付2014年11月15日至2016年11月2日期间的护理费（160元／天×2人）；4、被告鹤煤八矿向原告支付一次性伤残补助金72000元、劳动鉴定费400元；5、被告支付原告伤残津贴（自2016年11月2日起每月按本人工资的70%）。事实和理由：2014年9月3日凌晨1时许，原告在被告鹤煤八矿井下工作期间，因工作问题与案外人刘红利发生冲突，被刘红利用改锥扎伤，后送往鹤煤总医院抢救治疗，2014年9月6日转新乡医学院第一附属医院接受治疗，住院后由二人护理至今。2016年1月29日，原告所受伤情经鹤壁市人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年10月2日，经河南省劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。2017年4月21日，鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会作出山劳人仲案字[2016]第99号仲裁裁决，原告不服该仲裁裁决，故提起诉讼。被告鹤煤八矿辩称：1、原告主张停工留薪期工资按照4000元／月是不合理的，应按照法定出勤的平均值计算，按照工伤保险条例规定，在没有停工留薪期鉴定的情况下，期限最长不得超过12个月，且应当以发生工伤前12个月的平均工资为基数，原告在发生工伤前未正常出勤，故其主张的工资标准过高及期限过长；2、根据工伤保险条例的规定，是否需要护理应当由劳动能力鉴定部门进行鉴定，没有鉴定的情况下不应当支付护理费，且住院期间的护理费没有法律依据，住院伙食补助费应当由工伤保险基金支付，营养费没有法律依据，被告认为，原告应当提供需要护理以及相应的证据；3、被告已为原告参加了工伤保险故一次性伤残补助金及鉴定费的支付主体应为工伤保险基金，而不是用人单位，且根据原告提交的证据，原告本人已经领取了该两项费用，故原告的该项主张不应支持；4、伤残津贴应当根据工伤保险条例的规定，按照原告平均工资的70%标准支付。原告缑志旺举证、被告鹤煤八矿质证及本院认证情况如下：1、山劳人仲案字[2016]第99号仲裁裁决1份，证明本案经过仲裁前置程序。2、工伤认定决定书及劳动能力鉴定结论书各1份，证明原告伤情已经构成工伤且为五级伤残。3、2014年9月考勤表1份，证明原告受伤之后至今不能上班。4、鹤煤公司总医院及新乡医学院一附院住院病历首页各1份，证明原告先后在鹤煤公司总医院及新乡医学院一附院共住院治疗41天。5、劳动能力鉴定费票据（复印件）1份，证明原告支出了劳动能力鉴定费400元，应当由被告鹤煤八矿支付。6、户籍注销证明及派出所证明各1份，证明原告户籍信息。被告鹤煤八矿对原告缑志旺提交的第1、2、4、6份证据无异议，其认为第3份证据没有领导签字，且第5份证据中的鉴定费应当由工伤保险基金支付。本院认为，原告提交的上述证据，来源形式合法、客观真实，且与本案存在关联性，故本院依法确认该份证据的证明效力。被告鹤煤八矿举证、原告缑志旺质证及本院认证情况如下：1、原告缑志旺与河南慧龙劳务派遣服务有限公司签订的劳动合同书1份。2、原告缑志旺与被告鹤煤八矿签订的劳动合同书1份。以上两份证据证明原告缑志旺与被告鹤煤八矿之间的劳动关系。3、河南省社会保障局出具的伤残待遇核定表1份，证明一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费已由社保部门结算，已经支付给原告。4、工资台账一套，证明原告的平均工资约为2000元／月。原告缑志旺对第1、2份证据无异议，第3、4份证据系复印件，不能作为证据使用，且因原告长期有病不能出满勤，故应当按照井下煤炭行业的平均工资计算。本院认为，被告鹤煤八矿提交的第1、2份证据，原告无异议，本院依法确认该两份证据的证明效力；第3、4份证据虽系复印件，但能够反映案件事实，且原告亦未提交相应反证，故本院依法确认该两份证据的证明效力。为查明案件事实，本院依职权向河南省社会保障局调取原告缑志旺的工伤保险参保信息，并当庭出示，原告缑志旺、被告鹤煤八矿均无异议。根据当事人的陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年8月24日，原告缑志旺与案外人河南慧龙劳务派遣服务有限公司签订书面劳动合同1份，该合同约定的履行期限自2011年9月1日至2019年2月28日，原告被河南慧龙劳务派遣服务有限公司派遣至本案被告鹤煤八矿工作。2014年1月1日，原告缑志旺与被告鹤煤八矿签订书面劳动合同1份，约定合同履行期限自2014年1月1日至2019年2月28日。2014年9月3日凌晨1时许，原告缑志旺在被告鹤煤八矿井下工作期间，原告与案外人刘红利发生冲突，案外人刘红利用改锥将原告扎伤，当日，原告入鹤煤公司总医院接受治疗后于2014年9月6日转院，同日转入新乡医学院一附院接受治疗，而后于2014年10月14日出院。2015年8月14日，原告缑志旺提出工伤认定申请，河南省人力资源和社会保障厅于2015年10月14日受理了该工伤认定申请，并于当日移送于鹤壁市人力资源和社会保障局，2016年1月29日，鹤壁市人力资源和社会保障局作出豫移（鹤）工伤认定[2016]22号工伤认定决定书，认定原告缑志旺所受事故伤害为工伤。2016年11月2日，河南省劳动能力鉴定中心作出河南省劳鉴2016年15号鉴定结论书，认定原告缑志旺的伤情构成五级伤残。原告缑志旺拥有双重身份证号（410526198902241553及410603198502243534），2015年11月11日，身份信息为410526198902241553的身份证号被公安部门删除注销，保留身份信息410603198502243534。本案原告缑志旺以被告鹤煤八矿为被申请人向鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，其主张：1、被申请人鹤煤八矿向其支付停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、营养费、护理费及2014年10月15日至伤残鉴定结论止期间的护理费、一次性伤残补助金、鉴定费；2、被申请人鹤煤八矿自2016年11月2日起按每本人工资的70%向申请人支付伤残津贴。该仲裁委员会受理该劳动仲裁申请后，于2017年4月19日作出山劳人仲案字[2016]第99号仲裁裁决：一、被申请人鹤煤八矿支付申请人缑志旺停工留薪期工资、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费；二、申请人缑志旺的其他申请请求不予支持。经河南省社会保障局核定，原告缑志旺的本人工资为2100.17元／月，其应得的一次性伤残补助金为37803.06元（2100.17元／月×18个月），鉴定费400元。在发生工伤前12个月（2013年9月至2014年8月），原告缑志旺未正常出勤。2014年9月至2015年8月期间，原告缑志旺共收到用人单位向其支付的5751.82元。2015年7月至2017年9月，鹤壁市山城区最低工资标准为1600元／月；2017年10月至今，鹤壁市山城区最低工资标准为1720元／月。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益受法律保护。一、关于停工留薪期工资。本院认为，首先，原告缑志旺所受伤情构成五级伤残，且本案现有证据不足以认定其对停工留薪期需要延长存在相应的鉴定，故本院确定原告缑志旺因本次工伤应享受的停工留薪期为12个月（2014年9月至2015年8月）；其次，如前所述，原告缑志旺在发生工伤前12个月未正常出勤，且原、被告双方对对方陈述的工资标准均不认可，故本院确定以河南省社会保障局核定的2100.17元／月，作为原告的月工资标准；再次，从认定的有效证据可知，原告发生工伤后，被告于2014年9月至2015年8月期间共向原告支付了5751.82元，故相应数额应予以扣除。综上，被告鹤煤八矿应向原告缑志旺支付的停工留薪期工资为19450.22元（2100.17元／月×12个月-5751.82元），超出部分，本院不予支持。二、关于住院伙食补助费、一次性伤残补助金、鉴定费。本院认为，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的一次性伤残补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费由工伤保险基金支付。根据查明的事实可知，原告缑志旺已于2014年4月28日在河南省省直参加工伤保险，故其向被告主张的上述诉讼请求，本院不予支持。三、关于住院期间的护理费、营养费及2014年11月15日至2016年11月2日期间的护理费。本院认为，首先，原告缑志旺未就其住院期间需要护理向本院提交相应证据，故本院对其主张的住院期间的护理费不予支持；其次，现行工伤保险法律法规并未对住院期间的营养费作出规定，故原告的该项请求于法无据，本院依法不予支持；再次，《工伤保险条例》第二十二条、第三十四条规定，劳动能力鉴定包括劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。生活自理障碍分为三个等级：生活完全不能自理、生活大部分不能自理和生活部分不能自理；工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案中，原告缑志旺是否需要护理以及相应的护理等级现有证据均无认定，且生活护理费的支付主体亦非本案被告鹤煤八矿，故原告的该项诉讼请求本院不予支持；四、关于伤残津贴。本院认为，首先，原告缑志旺所受伤情于2016年11月2日经河南省劳动能力鉴定中心鉴定为五级伤残，双方劳动关系依然存续，且本案现有证据亦无法认定被告已为原告安排了适当的工作，故被告鹤煤八矿作为用人单位有义务自2016年11月起向原告缑志旺支付伤残津贴；其次，如前所述，本院确定以河南省社会保障局核定的2100.17元／月，作为原告的月工资标准，因该工资标准的70%已低于同期鹤壁市山城区最低工资标准，故根据《工伤保险条例》第三十六条第一款第二项的规定，本院确定被告鹤煤八矿向原告支付的伤残津贴的应以同期的最低工资标准计算为宜；再次，现有证据不能认定被告于2016年11月至2017年11月已向原告支付了伤残津贴，故被告鹤煤八矿应向原告缑志旺支付2016年11月至2017年11月期间的伤残津贴应为21040元（1600元／月×11个月+1720元×2个月）；最后，从本案现有证据可以认定，自2017年12月之后双方之间的劳动关系依然存续，故自2017年12月之后，在双方劳动关系存续期间，被告仍应依照1720元／月的标准向原告支付伤残津贴，若河南省人力资源与社会保障部门对伤残津贴调整后高于该数额或该数额低于同期鹤壁市山城区最低工资标准的，原告应另行主张。综上，案经合议庭评议，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第二十二条、第三十三条、第三十四条、第三十六条第一款第二项、第四十条、第六十四条第二款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告鹤壁煤电股份有限公司第八煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告缑志旺停工留薪期工资19450.22元；二、被告鹤壁煤电股份有限公司第八煤矿于本判决生效之日起十日内支付原告缑志旺2016年11月至2017年11月期间的伤残津贴21040元；三、自2017年12月始，被告鹤壁煤电股份有限公司第八煤矿于下月15日前支付原告缑志旺伤残津贴1720元／月；四、驳回原告缑志旺的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10元，由被告鹤壁煤电股份有限公司第八煤矿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审判长  杜文峰审判员  原本立审判员  孙 攀二〇一七年十一月二十二日书记员  孙秀娟