湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0302民初600号原告（被告）：刘堂根，男，汉族，1964年11月5日生，住湖北省竹山县。委托诉讼代理人：霍喜莲，湖北孔优旺律师事务所律师。代理权限：代为应诉、代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解、调解，代为签收法律文书。委托诉讼代理人：ＸＸ，湖北孔优旺律师事务所律师。代理权限：代为应诉、代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解、调解，代为签收法律文书。被告（原告）：河南省兴业通信网络工程有限公司。住所地：河南省郑州市金水区经三路北段**号**号楼*单元。法定代表人：翟跃进，该公司总经理。委托诉讼代理人：代维成，该公司员工。代理权限：代为应诉、代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解、调解，代为签收法律文书。委托诉讼代理人：卢孔亮，湖北平长律师事务所律师。代理权限：一般代理。刘堂根诉河南省兴业通信网络工程有限公司（以下简称河南兴业通信网络公司）以及河南兴业通信网络公司诉刘堂根劳动争议纠纷一案，本院于2016年2月1日立案受理。诉讼过程中，河南兴业通信网络公司已经就本案刘堂根的工伤认定决定书向本院提起了行政诉讼，本院于2016年3月30日裁定中止审理。2016年5月24日，经本院裁定先予执行1万元。2017年10月25日恢复审理。本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理。刘堂根、委托诉讼代理人霍喜莲、ＸＸ、代维成、卢孔亮到庭参加诉讼。本案现审理终结。刘堂根向本院提出诉讼请求：1、双方解除劳动关系；2、判令被告支付原告599747.85元，其中医疗费117398.85元、后续治疗费10万元、交通食宿费2000元、停工留薪期工资79200元、护理费84500元、一次性伤残补助金36300元、一次性伤残就业补助金52504元、一次性工伤医疗补助金32815元、住院伙食补助费20280元、鉴定费150元、法律援助期间产生的必要开支2000元。事实和理由：2013年1月，原告到被告承接的十堰电信公司通信线路维护作业点工作。工作时被机动车撞伤。伤后在十堰市太和医院住院治疗。经认定，我的损伤为工伤，遗留八级伤残，延长停工留薪期12个月。因肇事司机无财产可供执行，十堰市茅箭区法院作出了终结执行的裁定书。我与被告间存在劳动关系，请求驳回河南兴业通信网络公司的诉讼请求。河南兴业通信网络公司向本院提出诉讼请求：1、确认双方不存在劳动关系；2、判令我公司不支付刘堂根护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等所有的工伤待遇。事实和理由：刘堂根系我公司施工点负责人翟锡锋临时雇请的。刘堂根发生交通事故后，法院判决肇事司机冯海燕赔偿各项损失34万余元。临时用工，有时只是一天、两天，在现实生活中十分常见，不可能为其购买保险。如果为临时工都办理社会保险，不现实也会加重企业负担。因此，双方是临时雇用关系，劳务关系，不是劳动关系，不能按工伤案件处理；冯海燕有打工收入，刘堂根没有申请法院恢复强制执行。另外，刘堂根的请求过高。因第三人侵权造成工伤的，医疗费、后期治疗费不能重复得到赔偿，因此用人单位不承担赔偿责任；刘堂根的工伤待遇应参考道路交通事故判决确定的损失金额；刘堂根在道路交通事故案件中从保险公司获赔了6万元，获得了救助款1万元，获得冯海燕赔偿4400元，这些款项应予扣减；从刘堂根每日清单可以看出其长期挂床，未进行任何治疗，因此此期间的护理费、住院伙食补助费等其他费用不应支持，且应参考道路交通事故判决的金额确定；后期治疗费至今5年未发生，应以实际发生为准；刘堂根请求赔偿法律援助期间产生的必要开支没有法律依据。刘堂根未到我公司招聘报备，私下与翟锡锋达成干一天给一天工资的行为，其应对自己的选择承担责任；翟锡锋没有权力代表公司招聘员工，其过错也不能无限扩大从而要求公司承担全部责任；因此刘堂根应负70%的责任，翟锡锋负责人20%的责任，我公司负10%的管理责任。请求驳回刘堂根的诉讼请求；刘堂根要求获得双重赔偿不符合法律规定，因为本案发生在2015年之前，应适用当时的法律规定。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：2013年1月，原告刘堂根进入被告河南兴业通信网络公司承接的十堰电信公司通信线路维护作业点工作，每日工资110元。双方没有签订劳动合同。河南兴业通信网络公司没有为刘堂根缴纳工伤保险。2013年1月26日，刘堂根在十堰市天津路维护电揽施工时，被冯海艳驾驶鄂Ｃ×××××号汽车撞伤。刘堂根伤后被送入十堰市太和医院住院治疗至今。经诊断为：1、重型颅脑损伤、颅内出血、颅骨骨折、头皮血肿；2、颈髓损伤；3、多处软组织损伤。2016年3月24日，十堰市太和医院医务处出具了一份《刘堂根病情说明》，说明刘堂根已住院治疗1154天，已欠治疗费137736.35元，后续治疗仍需约10万元费用。刘堂根2013年11月29日的每日清单显示，其费用为：Ⅱ级护理4元、病房空调费4元、床位费（加床）10元、医疗废物处置费2.5元、住院诊查费8元，累计费用114490元。其后的每日清单显示每日费用与该天的基本相同。河南兴业通信网络公司支付了刘堂根工作期间的全部工资。经十堰市公安局交通事故处理大队认定，冯海艳承担本次事故的全部责任。中国人民财产保险股份有限公司十堰市分公司赔偿了刘堂根6万元，全部履行了交强险范围内的赔偿责任。刘堂根获得了交通事故救助款1万元。冯海艳赔偿了4400元。2013年4月19日，经十堰市人力资源和社会保障局认定，刘堂根所受事故为工伤。2013年12月30日，经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定，刘堂根的工伤遗留八级伤残。2014年4月21日，经湖北省劳动能力鉴定委员会鉴定，维持认定刘堂根的伤残八级。2015年7月13日，经十堰市劳动能力鉴定委员会鉴定，延长刘堂根停工留薪期12个月。2013年5月13日，刘堂根向本院提起机动车交通事故责任纠纷诉讼。本院受理后，作出（2013）鄂茅箭民一初字第00988号民事判决。本院判决冯海燕赔偿刘堂根：医疗费121905.85元，误工费34514元（根据鉴定意见误工时间为12个月），住院伙食补助费1230元，营养费1230元，护理费9600元（根据鉴定意见护理时间4个月，冯海燕护理了一个月，其他时间刘堂根聘请护工护理，按护工市场价每天80元计算），交通费198元，后期治疗费100000元，残疾赔偿金137436元，被扶养人生活费4725元，法医鉴定费2500元，精神损害抚慰金6000元，共计419338.85元。扣除已获赔偿的74400元，冯海艳还应赔偿刘堂根的各项损失344938.85元。刘堂根申请强制执行后，本院于2015年5月13日作出（2014）鄂茅箭执字第01076号执行裁定书，裁定终结本院（2013）鄂茅箭民一初字第00988号民事判决书的本次执行程序。本次执行程序终结后，如发现被执行人有可供执行的财产，申请执行人可再次向本院申请执行剩余债权数额。2013年7月，刘堂根提起劳动仲裁申请后，十堰市劳动人事争议仲裁委员会裁决：1、双方解除劳动关系；2、刘堂根住院产生的医疗费总额扣减冯海燕赔偿的4400元后剩余的部分由河南兴业通信网络公司据实支付给刘堂根；3、河南兴业通信网络公司支付刘堂根护理费66953元、住院伙食补助费14600元、停工留薪期工资63000元、一次性伤残补助金28875元、一次性工伤医疗补助金32820元、一次性伤残就业补助金52512元、鉴定费150元；4、驳回刘堂根的其他仲裁请求。2016年3月30日，河南兴业通信网络公司以未收到工伤认定决定出为由向本院提起撤销工伤认定的行政诉讼。本院以河南兴业通信网络公司的起诉已经超过法定起诉期限为由裁定驳回河南兴业通信网络公司的起诉。河南兴业通信网络公司不服裁定提起上诉。2017年10月13日，十堰市中级人民法院作出（2017）鄂03行终93号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院认为，刘堂根为河南兴业通信网络公司提供了劳动，接受河南兴业通信网络公司的管理和劳动报酬，双方建立了事实劳动关系。刘堂根请求解除双方劳动关系符合法律规定；刘堂根在提供劳动过程中受工伤，经认定为工伤，对此本院予以确定。刘堂根因第三人冯海燕侵权造成工伤，刘堂根已经对冯海燕提起了民事诉讼并已判决处理，现正在强制执行过程中。河南兴业通信网络公司应支付刘堂根除医疗费用以外的工伤待遇。关于刘堂根的治疗期限。刘堂根自2013年11月29日起虽然住院但没有实质治疗，河南兴业通信网络公司要求此后不按住院标准支持相关费用的请求符合法律规定，本院予以支持。河南兴业通信网络公司应支付刘堂根的工伤待遇包括：1、医疗费。本院作出的（2014）鄂茅箭执字第01076号执行裁定书只是裁定终结本次执行，而不是终结案件的执行。因此，本院（2013）鄂茅箭民一初字第00988号民事判决书已处理的医疗费（121905.85元）、后期治疗费（10万元），刘堂根不能在本案中重复要求赔偿。本案中刘堂根发生的医疗费为114490元，没有超过本院（2013）鄂茅箭民一初字第00988号民事判决书已处理的医疗费121905.85元。因此，刘堂根要求河南兴业通信网络公司支付其医疗费的请求本院不予支持；2、护理费。应按照本院（2013）鄂茅箭民一初字第00988号民事判决书和鉴定意见确定，即护理费为9600元（根据鉴定意见护理时间4个月，按护工市场价每天80元计算）；3、一次性伤残补助金28875元（刘堂根的月平均工资可按2012年十堰市社会平均工资每月2625元计算，即2625元×11）；4、一次性工伤医疗补助金32815元（刘堂根的该项请求没有超过法定标准，应予支持）；5、一次性伤残就业补助金52504元（刘堂根的该项请求没有超过法定标准，应予支持）；6、鉴定费150元；7、停工留薪期工资。根据劳动能力鉴定机构鉴定停工留薪期延长12个月，即停工留薪期为24个月。可按2012年十堰市社会平均工资计算12个月，按2013年十堰市社会平均工资计算12个月，即停工留薪期工资为66420元（即2625元×12+2910元×12）；8、住院伙食补助费6060元（即20元×303）。以上共计196424元。刘堂根没有提交食宿费、法律援助期间产生的必要开支的相关证据，其请求本院不予支持。刘堂根提交的十堰市区公交费用及十堰至竹山的交通费不属于工伤治疗必然发生的费用，其该请求本院不予支持。刘堂根的停工留薪期至2015年界满，因此，河南兴业通信网络公司应按照《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条的规定进行赔偿。因此，河南兴业通信网络公司认为其只应承担补差赔偿责任的观点不符合法律规定。依照《工伤保险条例》第三十七条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、第三十九条规定，判决如下：一、河南省兴业通信网络工程有限公司与刘堂根解除劳动关系；二、河南省兴业通信网络工程有限公司支付刘堂根护理费9600元、一次性伤残补助金28875元、一次性工伤医疗补助金32815元、一次性伤残就业补助金52504元、鉴定费150元、停工留薪期工资66420元、住院伙食补助费6060元，合计196424元。扣减先予执行的1万元，河南省兴业通信网络工程有限公司还应支付刘堂根186424元；三、驳回刘堂根的其他诉讼请求；四、驳回河南省兴业通信网络工程有限公司的其他诉讼请求。以上应付款项应于判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元，由河南省兴业通信网络工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判员  杨思孝二〇一七年十一月六日书记员  陈 芳