湖南省永州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘11民终2453号上诉人（原审原告）：李国桥，男，1971年2月13日出生，汉族，湖南省祁阳县人，住湖南省祁阳县。委托诉讼代理人：于致东，湖南金浯律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：祁阳县晨日塑胶制品有限公司，住所地湖南省祁阳县。法定代表人：詹六军，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭铁生，祁阳县群联法律服务所法律工作者（特别授权）。上诉人李国桥因与被上诉人祁阳县晨日塑胶制品有限公司劳动争议纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2017）湘1121民初2070号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月3日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。李国桥上诉请求：撤销原判，判令被上诉人向上诉人支付一个月经济补偿金3,965元；判令被上诉人因未为上诉人办理社会保险，不能补办的给予赔偿损失5,000元；判令被上诉人因未与上诉人签订书面劳动合同支付两倍工资补偿35,685元；判令被上诉人向上诉人支付2016年7月至2017年5月期间的加班工资共计62,540元；被上诉人承担诉讼费用。事实和理由：1、上诉人请求被上诉人赔偿上诉人因未为其办理社会保险导致不能补办的损失5,000元，有明确的法律依据；2、上诉人没有拒绝与被上诉人签订书面劳动合同，被上诉人未主动通知上诉人签订劳动合同，上诉人不同意被上诉人订立的劳动合同条款内容，有权与被上诉人协商，被上诉人不予理会；3、上诉人每天工作时间为12小时，被上诉人应当支付加班工资。祁阳县晨日塑胶制品有限公司答辩称，上诉人请求为其办理社会保险和经济补偿金，劳动仲裁协议与原审法院已支持该诉请，不得再次提出；被上诉人在入职时的入职表中明示劳动者30日内须与用人单位签订劳动合同，但被上诉人以种种理由拒签，上诉人要求支付双倍工资的理由不成立；上诉人在入职时与被上诉人达成口头协议，工资中包含了加班工资在内，上诉人在领取工资时也未提出异议，不应支持加班费。综上，原判处理正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李国桥向一审法院起诉请求：1、因被告单方解除劳动关系应支付原告1个月经济补偿金3,965元；2、由被告补缴原告五险一金，不能补缴的给予经济赔偿5,000元；3、因被告未与原告签订书面劳动合同，应向原告每月支付二倍工资，即9个月工资补偿计35,685元；4、由被告支付原告自2016年7月至2017年5月期间的加班工资、延时工资29,730元及25%的经济补偿金7,434元，双休日加班工资32180元及25%的经济补偿金8,203元，合计78,177元；5、判令被告支付原告2017年4月、5月份工资5,000元；6、由被告承担本案的仲裁费、诉讼费。一审法院认定事实：原告李国桥于2016年7月16日到被告塑胶公司务工，入职时李国桥填写了入职表，在一个月的试用期满内，被告两次书面通知原告签订劳动合同，因工资待遇、社保费、加班费等双方未协商一致，原告拒绝与被告签订书面劳动合同。原告在塑胶公司注塑部任技术员从事机器维修工作，原、被告之间形成了事实上的劳动关系，但双方未约定工资的发放形式，被告也未为原告缴纳社会保险费。2017年5月14日被告以原告违反公司规章制度为由口头告知的形式解除了与原告的劳动关系，原告遂向祁阳县劳动仲裁委员会申请仲裁，要求被告支（缴）付相关费用。2017年8月15日祁阳县劳动仲裁委员会作出祁劳仲案字（2017）第7号仲裁裁决，原告不服该仲裁裁决决定，向本院起诉。另查明，原告李国桥在被告塑胶公司工作时间为10个月（含一个月试用期），被告按原告每月的实际出勤天数计发其月工资，月平均工资为3,965元。一审法院认为，本案系用人单位解除与劳动者之间的劳动关系而引起的劳动争议，争执的焦点是原告的诉讼请求是否合法。1、关于原告请求“因被告单方解除劳动关系应支付原告1个月经济补偿金3,965元”、“因被告未与原告签订书面劳动合同，应向原告每月支付二倍工资，即9个月工资补偿计35,685元”。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”的规定。本案中因原告不与被告订立书面劳动合同，被告塑胶公司应向原告李国桥支付经济补偿金，法院对原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求予以支持；原、被告未补订书面劳动合同，责任在原告，被告塑胶公司不应向原告李国桥支付每月双倍工资，法院对原告要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资不予支持。2、关于原告请求“由被告补缴原告五险一金，不能补缴的给予经济赔偿5,000元”。本案中，原、被告之间已形成了事实上的劳动关系，被告塑胶公司应为原告李国桥缴纳单位应承担部分的社会保险费，但是，依照《中华人民共和国社会保险法》第八十六条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足…”的规定，被告未为原告缴纳社会保险费违背的是行政管理法，原告对该项应缴未缴的费用无直接请求权，因此原告的该项诉请不属于人民法院案件受理范围，原告应向相关行政部门寻求解决。3、关于原告请求“由被告支付原告自2016年7月至2017年5月期间的加班工资、延时工资29,730元及25%的经济补偿金7,434元，双休日加班工资32,180元及25%的经济补偿金8,203元，合计78,177元”。本案中，原告在工作中虽有加班的事实存在，但原告不与被告订立书面劳动合同，且双方在形成事实上的劳动关系后，未约定工资的发放形式，而在双方未发生劳动争议前，原告在领取被告按其每月的实际出勤天数计发的月工资时未提出异议，其本身存在过错，法院对原告的该项请求不予支持。4、关于原告请求“判令被告支付原告2017年4月、5月份工资5,000元”。本案中的证据已证实原告在其2017年3月、4月、5月的同一份工资表中从被告处实际领取了全部三个月的工资，原告的该项请求与事实不符，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决：一、被告祁阳县晨日塑胶制品有限公司在本判决发生法律效力之日起5日内支付因解除原告李国桥劳动关系经济补偿金3,965元；二、驳回原告李国桥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告祁阳县晨日塑胶制品有限公司负担。二审期间，当事人未向法庭提交新的证据。对一审审理查明的事实，本院予以确认。本院认为，针对上诉人李国桥提出的上诉请求，认定如下：1、关于判令被上诉人向上诉人支付一个月经济补偿金3,965元的上诉请求，原判予以支持，被上诉人也无异议，本院予以维持。2、关于判令被上诉人因未为上诉人办理社会保险，不能补办的给予赔偿损失5,000元的上诉请求，劳动仲裁协议裁决上诉人为上诉人补缴2016年7月至2017年5月的社会基本养老保险费，被上诉人未提出异议，若被上诉人未履行补缴义务，上诉人可以请求社会保险费征收机构责令限期缴纳，现无证据证明存在不能补办社会保险的情形，故上诉人请求给予损失赔偿5,000元，没有依据，本院不予支持。3、关于判令被上诉人因未与上诉人签订书面劳动合同支付两倍工资补偿35,685元的上诉请求，根据审理查明的事实，上诉人就职时填写的入职表明确了“员工入职之日起三十日内必须自行到公司人事部签订劳动合同，逾期视为拒绝签订劳动协议”，表明被上诉人告知了上诉人签订书面劳动合同的权利和义务，上诉人清楚不签订书面劳动合同的法律后果；另一方面，结合上诉人在上诉状及庭审中的陈述，可以认定未签订书面劳动合同的原因在于双方未就合同条款内容协商一致，上诉人作为劳动者，在此情况下有权选择不在用人单位继续工作，但其出于生计考虑继续在被上诉人处工作并实际领取了工作期间的报酬，则不能将未签订书面劳动合同的过错归咎于被上诉人，故本院不予支持上诉人诉请的两倍工资补偿。4、关于判令被上诉人向上诉人支付2016年7月至2017年5月期间的加班工资共计62,540元的上诉请求，虽然从考勤记录中可以体现上诉人每天工作时间约12小时，但因双方未签订书面的劳动合同，无充分证据证实工作时间、工资的计算方式等，在双方未发生劳动争议前，被上诉人按照实际出勤天数计算实发工资时，未计算加班时间和加班费，但计算了晚班补助，上诉人领取工资时亦未提出异议，现上诉人主张加班费，缺乏充分依据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，处理正确，本院依法维持原判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李国桥负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄 素审 判 员  彭卫民代理审判员  刘 爱二〇一七年十一月二十七日书 记 员  李柳依附相关法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。