江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏09民终4339号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地盐城市人民南路一号华邦国际东厦2幢101。负责人：陈新初，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱云，江苏因果律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：许建平，男，1957年1月3日出生，汉族，住盐城市大丰区。委托诉讼代理人：陈高双，盐城市建军法律服务所法律工作者。原审被告：金大勇，男，1976年9月6日出生，朝鲜族，住黑龙江省北安市。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地南京市建邺区兴隆大街188号。负责人：李明耀，该公司经理。委托诉讼代理人：张翔，该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司（以下简称平安财险盐城公司）因与被上诉人许建平、原审被告金大勇、原审第三人紫金财产保险股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院（2017）苏0982民初1523号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安财险盐城公司上诉请求：⒈查明事实，依法改判或发回重审；⒉上诉费用由被上诉人承担。理由：⒈被上诉人的伤情不足以构成伤残；⒉一审以行业标准判决上诉人赔偿被上诉人许建平误工费依据不足。许建平辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，对上诉人的上诉请求应予驳回。许建平向一审起诉时请求:1.要求被告赔偿原告许建平各项损失173646.70元（不包含被告平安财险盐城公司垫付的10000元、金大勇垫付的10235.7元、救助基金垫付的14530.62元）。2.诉讼费、鉴定费由被告负担。一审法院认定事实：2015年3月8日17时15分左右，金大勇驾驶苏Ｊ×××××号小型普通客车沿大丰区大华路由西向东行驶至城东桥东侧约1公里路段左转弯掉头时，与左侧同向原告许建平未取得机动车驾驶证驾驶的J122V3号普通二轮摩托车发生碰撞，造成原告许建平受伤，两车部分损坏的交通事故。原告许建平受伤后，被送往盐城市大丰人民医院治疗，诊断为右股骨下端开放性粉碎性骨折、右髌骨骨折，住院治疗25天。此事故经盐城市大丰区公安局交通警察大队勘察认定，认定被告金大勇负此事故的全部责任。被告金大勇驾驶的事故车辆在平安财险盐城公司投保了交强险和500000元不计免赔商业三责险，事故发生在保险期限内。事故发生后，被告金大勇垫付原告10235.7元、被告平安财险盐城公司垫付原告10000元、紫金财产保险股份有限公司垫付14530.62元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民在交通事故中身体受到伤害，受害人有权依照法律的规定，请求赔偿义务人赔偿损失。原告主张的伤残等级及误工期限，原告提供了盐城东方司法鉴定所司法鉴定意见书，该意见书载明：被鉴定人许建平因车祸右股骨下端粉碎性骨折、右髌骨骨折致右下肢功能丧失10%以上，构成道路交通事故十级伤残。误工期限为损伤后9个月。对此被告平安财险盐城公司提出异议，认为盐城东方司法鉴定所的司法鉴定意见不符常理，缺乏客观公正性，原告许建平的损伤不构成伤残十级，误工期限过长，要求重新鉴定。一审法院认为，该证据系法院通过合法程序委托，被告平安财险盐城公司对鉴定意见提出异议，但未能提交相关的医学或事实方面的证据来证明自己的主张，故法院对被告平安财险盐城公司的该辩称不予采信。原告主张其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算，提交了盐城市大丰区大中镇元丰村村民委员会的证明，盐城市万丰建筑工程有限公司证明、考勤表，证人孙某、张某的当庭陈述及原告许建平本人出勤原始记录簿，拟证明原告发生交通事故前长期从事土木工程建筑业木工工作，其主要生活来源于做木工收入。对此，该院予以支持。原告主张医疗费44023.72元，经法院审核，原告计算有误，扣除农合报销部分后，原告的医疗费为43669.17元。被告平安财险盐城公司要求扣除15%的非医保用药，因其未提供证据证明原告的医疗费中所包含非医保用药的种类和名称，也未提供医保部门出具的相关审核意见等方面的证据，故法院对此辩称不予采信。原告主张住院伙食补助费450元（18元/天×25天）、营养费810元（9元/天×90天）、交通费400元，被告未提出异议，法院予以确认。原告主张误工费62100元（230元/天×270天），原告提供了盐城市万丰建筑工程有限公司证明及证人孙某、张某的当庭陈述，拟证明原告发生交通事故前每天工资为230元。对此，被告平安财险盐城公司提出异议，认为原告主张的误工标准明显过高。一审法院认为，原告从事土木工程建筑业木工工作，无固定收入，审理过程中，原告也未能举证证明其最近三年的平均收入状况，依照相关法律规定，原告的误工费可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。故原告的误工费法院确认为38469.6元（142.48元/天×270天）。原告主张护理费12925.3元[89.14元/天×（120天+25天）天]、轮椅费用410元、残疾赔偿金80304元（40152元/年×20年×0.1）、精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，法院予以支持。据此，一审法院酌情确认原告许建平因交通事故造成的损失为：医疗费43669.17元、住院伙食补助费450元、营养费810元、护理费12925.3元、误工费38469.6元、伤残赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元、轮椅费用410元、交通费400元，合计182438.07元。该损失由被告平安财险盐城公司在交强险限额内赔偿120000元，在商业三责险合同范围内赔偿62438.07元。因被告平安财险盐城公司垫付了原告10000元，被告金大勇垫付了原告10235.70元及其应承担诉讼费、鉴定费3204元，第三人紫金财产保险股份有限公司垫付原告14530.62元，故被告平安财险盐城公司赔偿原告许建平150875.75元，返还金大勇7031.7元，返还第三人紫金财产保险股份有限公司14530.62元。一审法院作出判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司赔偿原告许建平150875.75元，返还被告金大勇7031.7元，返还第三人紫金财产保险股份有限公司14530.62元。于判决生效后30日内履行完毕。二、驳回原告许建平的其他诉讼请求。本院二审中，各方均无新证据提交。本院二审中查明的事实与一审认定的事实相一致，本院予以确认。本院认为，关于案涉鉴定意见书能否予以采信问题。经审查，许建平在案涉交通事故中受伤后即被送往盐城市大丰人民医院治疗，诊断为右股骨下端开放性粉碎性骨折、右髌骨骨折，该事实有入院、手术记录、影像报告、出院记录等病历资料在卷证明。受一审法院委托，盐城东方司法鉴定所出具了司法鉴定意见书，鉴定意见明确许建平构成道路交通事故十级伤残。上诉人虽对该鉴定意见存有异议，但不能提供证据证明该鉴定机构及其鉴定人员不具有鉴定资质，鉴定程序违法或鉴定结论存在明显依据不足等致鉴定意见不能作为有效证据予以采信的情形。故案涉法医学鉴定意见，能够作为定案依据，平安财险盐城公司关于许建平的伤情不足以构成伤残的理由不能成立，本院不予支持。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，平安财险盐城公司对许建平从事木工工作多年并无异议，由于该工作的特点，许建平未能提供实际工资支付的证据，一审法院根据上述原则，结合受害者的误工期限等因素，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算误工费用，符合本案实际，并无不当。平安财险盐城公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，平安财险盐城公司的上诉主张及理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，裁判结果得当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3228元，由中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  林洪全审判员  俞静云审判员  刘圣磊二〇一七年十一月十六日书记员  孙 莉