甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书(2016)甘0102民初7470号原告王某某，男，1972年4月17日出生，汉族，无固定职业，住址河南省正阳县。委托诉讼代理人：李雷，甘肃为公律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩佩君，甘肃为公律师事务所律师。被告：陕西福雅建筑装饰工程有限公司，住所陕西省咸阳市三原县。法定代表人：许磊，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈其刚，甘肃久铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：武晓琴，甘肃久铭律师事务所实习人员。被告：中铁二十局集团市政工程有限公司，住所甘肃省兰州市城关区。法定代表人：陈向鸿，该公司董事长。委托诉讼代理人：谭庭全，男，1972年10月18日出生，汉族，中铁二十局集团市政工程有限公司职工，住址甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人：李勇，男，1976年4月23日出生，汉族，中铁二十局集团市政工程有限公司职工，住址四川省乐山市市中区。被告陈某某，男，1979年8月26日出生，汉族，无固定职业，住址陕西省旬阳县，现住陕西省宝鸡市陈仓区南堡村**号。被告:陕西保通建筑劳务有限公司，住所陕西省渭南市富平县。法定代表人：杨伟庄，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈其刚，甘肃久铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：武晓琴，甘肃久铭律师事务所实习人员。原告王某某诉被告陕西福雅建筑装饰工程有限公司（以下简称福雅公司）、中铁二十局集团市政工程有限公司（以下简称中铁二十局市政公司）、陈某某、陕西保通建筑劳务有限公司（以下简称保通劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年1月16日公开开庭进行了审理，原告王某某的诉讼代理人李雷、韩佩君，被告福雅公司诉讼代理人何明，被告中铁二十局市政公司的诉讼代理人谭庭全、李勇，被告陈某某到庭参加诉讼。2017年1月17日，被告福雅公司提交了解除与甘肃中天律师事务所律师何明委托代理关系的说明一份。本案经审理发现不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2017年9月8日公开开庭进行了审理。原告王某某的诉讼代理人李雷、韩佩君，被告福雅公司的诉讼代理人陈其刚、武晓琴，被告中铁二十局市政公司的诉讼代理人谭庭全、李勇，被告保通劳务公司的诉讼代理人陈其刚、武晓琴到庭参加诉讼。被告陈某某经本院送达开庭传票后未到庭参加诉讼，故依法缺席进行了审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。王某某向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告赔偿原告医疗费1254.8元、残疾赔偿金27744元、住院伙食补助费400元、误工费26280元、护理费10530元、营养费1800元、交通费737.5元、住宿费256元、鉴定费6000元、后续治疗费12000元、精神抚慰金5000元，以上共计92002.3元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告王某某于2016年6月19日，经人介绍在甘肃省兰州市城关区东方红地铁一号线工地施工，该工程由中铁二十局市政公司承建，部分工程分包于福雅公司。施工过程中原告克勤职守，尽职尽责。2016年7月23日凌晨两点左右，施工现场拉来一车钢筋，需要吊卸，原告在指挥卸车过程中因钢丝绳摆动滑落将原告从吊车上打落坠地，随后被送往兰州大学第二医院进行治疗，诊断为左侧跟骨骨折，住院10天，后经甘肃集天司法鉴定所鉴定为九级伤残，后续治疗费评定1.2万元，误工期240天，护理期90天、营养期90天。事故发生后，原告一直就赔偿问题与被告协商，但被告百般推脱不愿赔付，综上，依据法律规定向贵院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。福雅公司辩称，一、王某某与福雅公司不存在雇佣关系，对王某某的损害不承担赔偿责任。福雅公司与陈某某了签订《单项工程用工协议》，约定福雅公司将兰州市地铁一号线钢筋单项工程承包给陈某某施工。而王某某是陈某某雇佣的钢筋单项班组成员，受陈某某支配，提供劳务费用由陈某某进行结算和支付，陈某某与王某某存在劳务关系，而福雅公司与原告之间不存在任何雇佣或劳务关系，福雅公司对原告的损害不承担赔偿责任。且上述用工协议同时约定，钢筋班组成员在施工过程中因违章操作造成安全事故的，陈某某自行承担责任。据此，王某某作为陈某某班组成员，违规操作受有损害的应当由陈某某自行承担责任。二、王某某对损害的发生具有重大过错，对损害结果应负主要责任。福雅公司在王某某进入施工场地后，进行了详尽的安全教育及安全交底，其内容包括严禁无证指挥吊车进行吊装作业。但王某某作为一个长期从事工程施工的完全民事责任能力人，在明知建筑工地是一个高危场所的情况下，却无自我防护意识，未按照福雅公司的安全教育规范作业，违章操作，不但无证指挥吊车装卸，甚至不听工友劝阻，违规站至极窄且危险的吊车吊杆上进行作业，由此造成的损害结果，应当由王某某承担主要责任。三、福雅公司于2017年3月23日不服甘肃集天司法鉴定所做出的王某某伤残等级为九级的鉴定意见，认为本案中对王某某伤残等级的鉴定应当适用《人体损伤致残程度分级》标准，而不应适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，向法院申请对王某某伤残重新进行鉴定，法院受理申请后，委托甘肃天平司法医学鉴定所进行鉴定。但甘肃天平司法医学鉴定所退回鉴定材料。该鉴定所退回理由与事实不符，保通劳务公司在《重新鉴定申请书》上留的联系电话一直保持畅通，并非鉴定机构所述为空号，有保通劳务公司调取的通话记录为证，但在这期间，鉴定机构均未给福雅公司打电话通知缴纳鉴定费用。且本案的承办法官虽工作地点进行了调整，但未影响办案，福雅公司律师因其他案件多次同承办法官联系，均未发生无法联系到承办法官的情况。福雅公司申请重新对王某某的伤残等级进行司法鉴定。综上，福雅公司认为王某某的诉讼请求无任何事实与依据，请求贵院依法驳回王某某全部诉讼请求。中铁二十局市政公司辩称，一、原告诉状中提出的施工工地是兰州轨道交通1号线一期TJII-11标段，属于中铁二十局集团有限公司施工总承包承建，并非原告所说的中铁二十局市政公司承建，二个公司是两个独立的企业法人，原告将中铁二十局市政公司作为被告属于主体不适格。二、原告所述事故伤害发生过程与事实不符，根据事发当天现场作业人员证明，实际情况是原告从吊车上自己跳下不慎摔倒导致伤害发生。三、原告应对伤害事故的发生负主要责任。中铁二十局市政公司对原告在进场后进行了安全教育，在吊装作业前进行过安全交底。原告作为现场作业的施工人员，理应知道建筑工地是一个高危场所，应具备自我防护意识，并按照中铁二十局市政公司的安全交底要求规范作业，但原告却违章作业，其具有重大过失。原告与中铁二十局市政公司没有直接的用工关系。综上，原告的起诉没有事实依据和法律依据，其起诉主体错误，请依法予以驳回起诉。陈某某辩称，合同是陈某某代王某某所签，陈某某没有参与其中，王某某的工资等都是由被告福雅公司直接支付给王某某本人,与陈某某没有任何关系。保通劳务公司辩称，王某某受损害在先，保通劳务公司承包工程在后，保通劳务公司与王某某不存在侵权法律关系。本案中，根据王某某主张的事实可得，其在兰州轨道1号线东方红广场站工地施工人身受到损害的事实发生在2016年7月23日晚。而保通劳务公司于2016年8月31日才与被告中铁二十局市政公司签订《劳务分包合同》，约定中铁二十局市政公司将承揽修建的兰州轨道1号线东方红广场站部分维护及主体结构工程分包给保通劳务公司进行施工，工期自该合同签订后，保通劳务公司按照中铁二十局市政公司要求上场至该公司施工任务完成日止。因此可得，保通劳务公司事实上自2016年8月31日与中铁二十局市政公司签订《劳务分包合同》后才正式成为了兰州轨道1号线东方红广场站部分维护及主体结构工程的承包主体，并据此开始享受合同权利，履行义务，承担相关法律责任，2016年8月31日之前并未参与上述工程的承包及施工工作。因此王某某2016年7月23日人身受到损害，与保通劳务公司无关，若让保通劳务公司对王某某的人身损害承担赔偿责任，明显有违我国《民法》的公平原则，有损于保通劳务公司的合法权益。综上，保通劳务公司对王某某遭受的损害不承担任何赔偿责任，请求贵院依法查清事实，驳回王某某的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院在开庭时组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下:对原告提供的病历、疾病诊断证明书、医疗票据、2016年10月26日疾病诊断证明书、住宿费票据、用工协议，因被告对其真实性无异议，本院予以认定。对原告提交的交通费票据，对其中的名为朱小起的火车票，因无法证明其与原告之间系夫妻关系，本院不予认定；对于原告名下的火车票费用，本院予以认定；对其中的河南省运输客票，无法证实系原告受伤后所产生的费用，本院不予认定。对原告提交的司法鉴定书、鉴定费发票，系原告诉前单方委托鉴定，且未通知被告自行所做的鉴定，故本院不予认定。对被告福雅公司提供的单项工程用工协议、钢筋工程结算单、职工安全生产教育记录卡、安全教育培训表、管理活动（会议）签到表、照片，因原告与其他被告对该证据的真实性无异议，本院予以认定。对被告福雅公司提交的证人刘凯的证言，陈述较为客观、真实，本院予以认定。对被告福雅公司提交的通话清单，对该份证据的真实性本院予以认定，对其证明目的本院不予认定。对被告中铁二十局市政公司提交的合同、会议签到表、照片，因证据来源合法，内容客观真实，且与被告福雅公司法定代表人许磊陈述相互吻合，本院予以认定。对被告保通劳务公司提交的劳务分包合同、税务证书，因与被告中铁二十局市政公司提供的劳务分包合同内容一致，本院予以认定，对被告保通劳务公司提交的企业法人授权委托书、因落款时间与被告中铁二十局市政公司提供的时间不一致，且与被告福雅公司法定代表人许磊陈述相互矛盾，因此，本院不予认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月16日，兰州市轨道交通有限公司将甘肃省兰州市城市轨道交通1号线一期工程土建II标段施工总承包项目承包给中国铁建股份有限公司、八冶建设集团有限公司、中铁十三局集团有限公司、中铁十八局集团有限公司、中铁二十局集团有限公司、中铁二十一局集团有限公司、甘肃第七建设集团股份有限公司、中交隧道工程局有限公司。中铁二十一局集团有限公司将其承包的兰州轨道1号线一期TJII-11标段内工程内部承包给被告中铁二十局市政公司。2016年6月1日，被告保通劳务公司授权给被告福雅公司法定代表人许磊为其公司代理人，以被告保通劳务公司的名义与被告中铁二十局市政公司签署合同协议，授权代理人在此过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务。2016年6月19日，被告福雅公司与被告陈某某签订《单项工程用工协议》，约定被告福雅公司将地铁一号线东方红广场公安厅门前维护结构及主体结构的钢筋单项工程以包工形式给予被告陈某某。2016年6月20日，原告在甘肃省兰州市城关区东方红地铁一号线工地进场施工，工种为钢精工。2016年7月23日凌晨2点左右，施工现场拉来一车钢筋需要吊卸，原告在指挥卸车过程中，因钢丝绳弹起，原告在躲避钢丝绳过程中掉下摔倒在地受伤。当日，原告入住兰州大学第二人民医院治疗，被诊断为：左跟骨骨折，于2016年7月29日腰麻下行”跟骨骨折切开复位钢板内固定术”，2016年8月2日出院，住院10天。出院医嘱为：1、定期术区伤口换药，术后14日拆除切口缝合线；2、术后一月、两月、三月及半年分别复查X线；3、患肢不负重，何时负重需根据复查结果决定；4、遵医嘱逐渐进行肢体功能锻炼；每月定期门诊复查，不适随诊。原告住院期间的医疗费用由被告福雅公司支付。2016年9月13日，被告中铁二十局市政公司与被告保通劳务公司签订《劳务分包合同》，约定被告中铁二十局市政公司将其承揽修建的兰州轨道1号线东方红广场站工程TJII-11标段中的车站部分维护及主体结构工程（具体的分包项目为：钢筋、混凝土浇筑、模板安拆等）分包给被告保通劳务公司进行施工，并严禁保通劳务公司将工程进行分包或转包。本院认为，雇员在雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。本案中，从原、被告双方的陈述可以看出原告确系在工地作业时受伤。对于原告与陈某某之间的关系，根据原告提交的（2017）甘0102民初488号民事调解书中，原告诉称被告保通劳务公司将部分钢精工程违法分包给了陈某某，2016年8月10日，陈某某因个人原因需要资金，将自己向被告保通劳务公司缴纳的10万元保证金转让给了原告。因此，与被告福雅公司陈述原告由被告陈某某雇佣相互印证，足以说明原告由被告陈某某雇佣给被告福雅公司提供劳务的事实。原告作为现场作业的施工人员，理应知道建筑工地是一个高危场所，在卸车过程中应当具备自我防护意识，但原告却在没有操作证的情况下违章作业，造成其自身受伤，对此，原告也存在一定的过错，故原告也应当承担一定的民事责任。关于被告福雅公司与被告保通劳务公司之间的关系，本案审理过程中，被告福雅公司法定代表人许磊陈述，其是个人名义在被告中铁二十局市政公司承接的杂活，后以被告保通劳务公司的名义承接的劳务工程，但在庭审中被告福雅公司陈述以其单位的名义承接的劳务工程，前后陈述相互矛盾；对于被告福雅公司法定代表人许磊陈述原告是在以被告保通劳务公司名义承接工程后出事情的部分，与被告中铁二十局市政公司提交的2016年6月1日的企业法人授权委托书相互吻合，而且根据证人刘凯出庭作证，陈述其为被告福雅公司的员工，据此，综合本案的实际情况，应认定为本案被告福雅公司借用被告保通劳务公司的资质由其员工进行施工的事实，因此，被告福雅公司应当承担民事赔偿责任。对于被告福雅公司与被告陈某某签订《单项工程用工协议》，因被告福雅公司没有承接本案施工地点的劳务资质和权利，因此，其与被告陈某某签订的《单项工程用工协议》，属于无效的协议。被告福雅公司法定代表人许磊持有被告保通劳务公司的授权委托书以被告保通劳务公司的名义在被告中铁二十局市政公司承接的劳务工程，故被告中铁二十局市政公司直接针对的劳务分包对象为被告保通劳务公司，且在施工人员进场后，对具体的施工人员进行了安全教育培训，故被告中铁二十局市政公司在本案中不存在过错，其单位不应承担民事赔偿责任。被告保通劳务公司将资质借给被告福雅公司承接劳务工程，应与被告福雅公司承担连带赔偿责任。对原告主张的医疗费、住宿费、住院伙食补助费，符合法律规定，本院予以采信。原告主张的残疾赔偿金，因最高人民法院、最高人民检察院、国家安全部和司法部联合发布《人体损伤致残程度分级》于2017年1月1日起实施，自2017年1月1日后所有交通事故案件、故意伤害案件、雇员损害等所有人身损害案件的鉴定标准统一适用该分级，由于原告与被告陈某某系雇佣关系，应适用《人体损伤致残程度分级》的标准来确定原告的伤残等级，现原告提交的鉴定系其单方委托所作，且适用的标准为《职工工伤与职业病致残等级》的标准，在审理中，被告福雅公司虽申请重新鉴定，但鉴定已被退回，故对原告的伤残赔偿金，没有合法的依据，本院不予采信。原告主张的误工费，可参照中华人民共和国公安部的《人身损害受伤人员误工损失日平定准则》中10.2.19的根据骨骨折的误工天数140天予以考虑，对原告按照2016年甘肃省建筑行业年平均工资39977元计算的主张，本院予以采纳，数额应为21444元（39977元/年÷12个月÷21.75天×140天）。原告的护理费用，虽然原告出院医嘱中未载明需要护理，但因原告受伤部位在脚部，影响生活及走路，对原告主张的护理期限和护理费用的计算较为合理，本院予以采纳。原告的营养费，因出院医嘱中未载明原告需要加强营养，故对其住院期间的营养费每天按照20元计算，即200元。原告的交通费737.5元，因原告提供的票据不足以证实原告因受伤所发生的交通费用，但原告家在外地，必然产生一定的交通费用，本院酌定为400元。原告主张的住宿费256元，系原告为受伤而产生的合理费用，本院予以采信。原告主张的鉴定费6000元，因原告单方所作鉴定本院未予认定，故对该项费用，本院不予采信。原告主张的后续治疗费12000元，尚未实际发生，本院不予采纳。原告主张的精神抚慰金5000元，因原告未举证证实因受伤已构成伤残且给其精神造成了一定的损害，对该项主张，本院不予采纳。对原告以上主张超出部分，没有合法依据，本院不予采信。因原告受伤自身存在一定过错，故对本院予以支持的部分，由原告承担10%，被告陈某某福雅公司承担90%，被告福雅公司、保通劳务公司承担连带赔偿责任。本案审理中，原、被告均认可原告是在提供劳务过程中受伤，因此，本案的案由应为提供劳务者受害责任纠纷，对于原告提出本案的案由为生命权、健康权、身体权纠纷的主张，本院不予采纳。综上所述，对原告主张的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告陈某某于本判决生效后10日内赔偿给原告王某某医疗费1254.8元、住宿费256元、住院伙食补助费400元、误工费21444元、护理费10530元、交通费400元，合计34284.8元的90%即30856.32元，被告陕西福雅建筑装饰工程有限公司、陕西保通建筑劳务有限公司承担连带清偿责任；二、驳回原告王某某对被告中铁二十局集团市政工程有限公司的诉讼请求；三、驳回原告王某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2100元，原告王某某负担1466元，被告陈某某负担634元，被告陕西福雅建筑装饰工程有限公司、陕西保通建筑劳务有限公司承担连带清偿责任（于本判决生负担效后10日内向原告王某某付清）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  齐红波人民陪审员  陈小莉人民陪审员  苏 萍二〇一七年十一月六日书 记 员  冯 雪????????1