重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝05民终7441号上诉人（原审原告）：德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司，住所地四川省绵竹市清道镇凉水井村，统一社会信用代码91510683742250981X。法定代表人：张兴礼，经理。委托诉讼代理人：邱勤，系该公司工作人员。被上诉人（原审被告）：田仕全，男，汉族，1970年1月13日出生，住重庆市江津区油溪镇xxx，公民身份号码xxx。委托诉讼代理人：刘云长，重庆市江津区西湖法律服务所法律工作者。上诉人德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司（以下简称“绵竹分公司”）与被上诉人田仕全工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2017）渝0116民初2860号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月19日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。绵竹分公司上诉请求：依法撤销重庆市江津区人民法院（2017）渝0116民初2860号民事判决书。事实和理由：上诉人与被上诉人不存在书面或是事实劳动关系，其受伤与上诉人也无因果关系，被上诉人也并未提交充足的证据证明其伤害属于工伤。一审审理查明，被上诉人并非上诉人员工，其入场做工也非上诉人聘用，其工资也非上诉人发放，也未受到上诉人的用工管理，被上诉人系由案外人蒋彬雇佣。故而，被上诉人与上诉人并未建立劳动关系，其伤害不能认定为上诉人承担工伤责任。为维护上诉人合法权益，现依法诉至贵院，望请贵院判如所请。田仕全答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉维持原判。绵竹分公司向一审法院起诉请求：请求判令绵竹分公司不向田仕全支付工伤待遇。一审法院认定事实：2016年6月6日，田仕全在绵竹分公司承建的重庆江习高速公路总承包部三分部钻井工地工作时不慎受伤，伤后在重庆市江津区中心医院住院治疗。绵竹分公司未为田仕全参加工伤保险。2016年10月31日，重庆市江津区人力资源和社会保障局作出津人社伤认字〔2016〕1055号《认定工伤决定书》，认定田仕全受伤为工伤。绵竹分公司对《认定工伤决定书》不服，以双方不存在劳动关系为由向原审法院提起行政诉讼，要求撤销该《认定工伤决定书》，2017年4月20日，原审法院作出（2017）渝0116行初68号行政判决，驳回绵竹分公司的诉讼请求。绵竹分公司不服该判决，向重庆市第五中级人民法院提起上诉。2017年7月27日，重庆市第五中级人民法院作出（2017）渝05行终248号行政判决，确认绵竹分公司与田仕全之间存在事实劳动关系，绵竹分公司已于2016年11月5日收到江津区人力资源和社会保障局作出的津人社伤认字〔2016〕1055号《认定工伤决定书》，遂判决驳回上诉，维持原判。2016年11月9日，田仕全向重庆市江津区劳动鉴定委员会申请伤残鉴定，2016年12月26日，该鉴定委员会作出津劳鉴初字〔2016〕743号《劳动能力鉴定结论书通知书》，对田仕全的伤情鉴定为：右侧第8-10肋骨骨折，鉴定结论为：伤残玖级，无生活自理障碍。2017年7月31日，重庆市江津区劳动鉴定委员会向原审法院出具《证明》，证明绵竹分公司委托代理人邓羽鸿于2017年3月2日签收该鉴定结论通知书。田仕全于2017年1月10日向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：解除双方之间的劳动关系并由绵竹分公司支付田仕全工伤待遇217231.56元（包括：一次性伤残补助金93735元、一次性工伤医疗补助金20700元、一次性伤残就业补助金46575元、停工留薪期待遇41660元、鉴定期间生活津贴11421.56元、护理费2400元、住院伙食补助费240元、交通费500元、鉴定检查费501元、门诊费1306元、垫付住院医疗费1082元）。2017年2月20日，该仲裁委员会作出了渝津劳人仲案字〔2017〕第210号仲裁裁决：由绵竹分公司支付田仕全工伤待遇146054元。绵竹分公司不服仲裁裁决，在法定起诉期限内诉至原审法院。庭审中，双方一致确认：田仕全受伤前的月平均工资标准按5175元/月计算，田仕全受伤后在江津区中心医院住院30天，其住院医疗费用由绵竹分公司全部支付，田仕全进行伤残等级鉴定的鉴定检查费为501元。一审法院认为：田仕全因工受伤后，经重庆市江津区人力资源和社会保障局认定为工伤，重庆市江津区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级，无生活自理障碍。绵竹分公司诉称其并未收到《工伤认定决定书》和《劳动能力鉴定结论书通知书》，但根据田仕全举示的行政判决书和证明来看，绵竹分公司已于2016年11月5日收到该认定工伤决定书，于2017年3月2日签收鉴定结论通知书，《工伤认定决定书》和《劳动能力鉴定结论书通知书》已经发生法律效力，绵竹分公司诉称的理由没有事实依据，原审法院不予采信。由于绵竹分公司未为田仕全参加工伤保险，依据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，绵竹分公司应当支付田仕全相应的工伤保险待遇。一、关于解除劳动关系问题。田仕全向江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会将仲裁申请书副本及出庭通知邮寄送达绵竹分公司，绵竹分公司于2017年1月21日签收，已知晓田仕全要求解除劳动关系的意思表示，且双方均未举示此前劳动关系已解除的证据，因此，双方劳动关系在田仕全要求解除劳动关系的意思表示到达绵竹分公司时解除，故原审法院确认绵竹分公司与田仕全之间的劳动关系已于2017年1月21日解除。二、关于田仕全的工伤待遇问题。1、关于一次性伤残补助金。田仕全伤残九级，根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，应享受9个月的本人工资，故田仕全一次性伤残补助金为46575元（5175元/月×9月）。2、关于一次性工伤医疗补助金。田仕全伤残九级，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系前本市上年度职工月平均工资计发4个月。双方的劳动关系于2017年1月21日解除，按解除劳动关系前2016年重庆市在岗职工社平工资5616元/月计算，田仕全应享受的一次性工伤医疗补助金为22464元（5616元/月×4月）。因田仕全在劳动仲裁时的请求金额为20700元，仲裁委员会也是按该请求作出的裁决，在本案审理中，田仕全未提出按新标准计算的请求，不违反法律规定，原审法院予以支持。3、关于一次性伤残就业补助金。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款规定：“一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，……九级9个月计发。”重庆市2016年度职工月平均工资为5616元/月，因此，田仕全应享受的一次性伤残就业补助金为50544元（5616元/月×9月）。因田仕全在劳动仲裁时的请求金额为46575元，仲裁委员会也是按该请求作出了裁决，在本案审理中，田仕全未提出按新标准计算的请求，不违反法律规定，原审法院予以支持。4、关于停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”田仕全的伤情经鉴定为：右侧第8-10肋骨骨折，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》的规定，其应享受4个月的停工留薪期待遇，即20700元(5175元/月×4月)。5、关于鉴定期间的生活津贴。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》规定，工伤职工在停工留薪期满后进行劳动能力鉴定期间，可以享受生活津贴，标准按职工病假工资计算。田仕全于2016年11月9日申请鉴定至2016年12月26日作出鉴定结论，鉴定期间为1个月17天，因此，田仕全应享受的生活津贴为5675元［（1月+17天）÷30天/月×5175元／月×70％］。6、关于住院护理费。庭审中，双方一致确认田仕全住院30天，按江津区一般住院护理标准80元/天计算，其住院护理费应为2400元（30天×80元/天）。7、关于住院伙食补助费。田仕全住院30天，按《重庆市人力资源和社会保障局关于（工伤保险条例）（修订）实施有关政策问题的通知》规定，因工伤住院伙食补助费为8元/天，故田仕全住院伙食补助费应为240元（30天×8元/天）。8、关于交通费问题。田仕全家住重庆市江津区油溪镇，根据其到江津区进行工伤认定、伤残鉴定及住院的实际情况，需产生一定的交通费，原审法院酌情主张其交通费300元。9、关于鉴定检查费。双方在庭审中一致确认田仕全鉴定检查费为501元，符合法律规定，原审法院予以支持。10、关于田仕全垫付的住院医疗费1082元和门诊医药费1306元的问题。在本案审理中，由于田仕全认可其住院医疗费是绵竹分公司全部支付的；而对门诊医药费，田仕全未举示任何证据，绵竹分公司不认可门诊医药费，故田仕全的门诊医药费请求，缺乏事实证据，原审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，遂判决：一、德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司与田仕全之间的劳动关系于2017年1月21日解除；二、德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司于本判决生效后七日内支付田仕全一次性伤残补助金46575元；三、德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司于本判决生效后七日内支付田仕全一次性工伤医疗补助金20700元；四、德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司于本判决生效后七日内支付田仕全一次性伤残就业补助金46575元；五、德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司于本判决生效后七日内支付田仕全停工留薪期待遇20700元；六、德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司于本判决生效后七日内支付田仕全鉴定期间生活津贴5675元；七、德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司于本判决生效后七日内支付田仕全住院护理费2400元；八、德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司于本判决生效后七日内支付田仕全住院伙食补助费240元；九、德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司于本判决生效后七日内支付田仕全鉴定检查费501元。十、德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司于本判决生效后七日内支付田仕全交通费300元；十一、驳回德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司的其他诉讼请求。二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是：上诉人绵竹分公司应否承担被上诉人田仕全工伤待遇的支付责任。针对该争议焦点，本院评述如下。根据审理查明的事实，田仕全在绵竹分公司承建的涉案工地工作时受伤，经重庆市江津区人力资源和社会保障局津人社伤认字〔2016〕1055号生效《认定工伤决定书》认定为工伤，用人单位为上诉人绵竹分公司，并经津劳鉴初字〔2016〕743号《劳动能力鉴定结论书通知书》鉴定为伤残玖级，无生活自理障碍。依法为劳动者办理工伤保险是用人单位的法定义务，绵竹分公司未为田仕全办理工伤保险，导致其无法依照《工伤保险条例》相关规定享受工伤保险待遇，理应承担田仕全工伤保险待遇损失的支付责任。绵竹分公司称双方不存在劳动关系，不应支付田仕全工伤保险待遇的上诉理由，缺乏事实依据，本院依法不予采信。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人德阳市公路机械化工程公司绵竹分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 江信红审 判 员 邓方彬审 判 员 钱昳心二〇一七年十一月十三日法官助理 张乾胜书 记 员 邹 艺