江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏04民终3533号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司常州分公司，住所地江苏省常州市广化街281号。负责人：王峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：郑杰，江苏金伙伴律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：史琴芬，女，汉族，1962年3月生，住江苏省溧阳市。委托诉讼代理人：梅奕，男，汉族，1978年11月生，住江苏省溧阳市。被上诉人（原审被告）：史卓一，男，汉族，1973年11月生，住江苏省溧阳市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司常州分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人史琴芬、史卓一机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省溧阳市人民法院（2017）苏0481民初5814号民��判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月24日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：对被上诉人史琴芬误工费依法核实并改判，重新鉴定史琴芬伤残，上诉费由史琴芬承担。事实及理由：一、一审法院按照95元/天认定误工费，缺乏相应事实和法律依据。史琴芬在一审中并未提供充足证据证明其所从事的工作及工资标准，在史琴芬就医期间，其向保险公司工作人员表示没有收入来源。二、史琴芬伤情轻微，在申请伤残鉴定中，不按照程序规定通知保险公司，舍近求远选择鉴定机构进行伤残鉴定，该鉴定结论保险公司不认可，请求重新对史琴芬进行伤情鉴定。三、根据中国保监会《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定：“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用属于交强险责任免除的项目，作为保险公��不负责赔偿和垫付。”案件受理费和司法鉴定费都属于保险公司责任免除项目，保险公司不予承担，一审法院判令保险公司承担无相应法律依据。史琴芬口头辩称，根据省公安厅的规定，由肇事方和受害方共同申请，可以由交警部门委托鉴定机构进行鉴定。史琴芬的鉴定程序合法，在鉴定时交警部门告知了肇事方要把鉴定程序告知保险公司，肇事方没有告知，这是肇事方的责任，不应由史琴芬来承担责任。史琴芬向原审法院起诉请求：判令保险公司、史卓一赔偿各项损失109964元，并承担本案诉讼费。一审法院认定事实：苏Ｄ×××××小型普通客车登记车主系史卓一，史卓一为该车在保险公司投保了交强险和第三者责任险，其中第三者责任险的保险限额为100万元，且投有不计免赔，保险期限均自2016年6月9日至2017年6月8日止。2016年10月13日8时15分，史卓一驾驶苏Ｄ×××××小型普通客车，行驶至溧阳昆仑北路毛场村路口处左转弯时，撞到行人史琴芬，事故造成史琴芬受伤。该事故经溧阳市公安局交通警察大队现场勘验后作出事故认定书，认定史卓一承担事故的全部责任，史琴芬不承担事故的责任。史琴芬受伤后在江苏省溧阳市人民医院住院共计13天，在句容市第三人民医院骨科中心门诊进行了治疗，共计支出医疗费15852.62元。2017年6月6日，溧阳市公安局交通警察大队根据史琴芬及史卓一的申请，依法委托南京同仁司法鉴定所进行了鉴定，南京同仁司法鉴定所于2017年6月26日作出司法鉴定意见书，认定史琴芬因本次交通事故致左肩部损伤后造成左肩关节功能丧失25%以上致残程度为十级伤残。鉴定史琴芬误工期限以伤后120日为宜，护理期限以伤后90日为宜，营养期限以伤后60日为宜，为此史琴��支付鉴定费2360元。一审庭审中，史琴芬的具体诉讼请求如下：营养费600元（10元/天×60天）、住院伙食补助费650元（50元/天×13天）、护理费8550元（95元/天×90天）、误工费11400元（95元/天×120天）、残疾赔偿金80304元（40152元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费800元、鉴定费2360元。经质证，保险公司对史琴芬主张的住院伙食补助、护理费、营养费均无异议；对史琴芬主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金认为其不构成十级伤残，要求重新鉴定；对史琴芬主张的误工费认为其已经超过了国家的法定退休年龄，并且自己承认事故发生前无收入；对史琴芬主张的交通费请求法院酌情认定，同时认为保险公司不是侵权主体，因此不承担鉴定费和诉讼费。一审法院认为：公民享有生命权、健康权，侵犯他人造成损失的，按照法律规定，史琴芬有��获得赔偿。基于肇事车辆在保险公司投保了交强险和第三者责任险，本次事故发生在保险期限内，因此保险公司首先应当在交强险限额内赔偿史琴芬各项损失，超过交强险限额以上部分依据史卓一与保险公司所签订的保险合同，由保险公司在第三者责任险限额内赔偿。史琴芬的医疗费已经合计赔付了15852.62元，依法予以认定。庭审中，保险公司对史琴芬主张的住院伙食补助费、护理费、营养费无异议，依法予以认定；史琴芬主张的误工费根据事故发生时史琴芬尚未满55周岁，因此史琴芬按照农村标准要求赔偿95元/天，符合法律规定，依法予以支持；对南京同仁司法鉴定所出具的司法鉴定意见书因溧阳市公安局交通警察大队是事故处理的专业机关，其接受当事人的委托，符合法律规定，且鉴定的机构、鉴定人员、鉴定的程序均符合相关的法律规定，保险公司也未提供足够的证据推翻该鉴定意见，故对该鉴定意见予以认可，史琴芬主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金符合法律规定，予以支持；对史琴芬主张的交通费因其未能提供交通费发票，但事故发生后发生交通费的损失是必然的，因此酌情认定交通费为400元，鉴定费史琴芬已经支付，且该费用是实际发生的，因此应由保险公司进行承担，对保险公司要求重新鉴定以及不承担鉴定费等抗辩理由，与事实和法律不符，对该抗辩理由不予支持。综上，史琴芬的综合损失依法认定如下：营养费600元、住院伙食补助费650元、护理费8550元、误工费11400元、残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元、交通费400元、鉴定费2360元，合计109264元。保险公司应当在交强险限额内承担赔偿史琴芬108014元，超出交强险以上的部分1250元，由保险公司在第三者商业责任险限额内赔偿史琴芬。据此判决：1、保险公司于本判决生效之日起十日内在交强险内支付史琴芬108014元、在第三者商业责任险内支付史琴芬1250元。2、驳回史琴芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1250元，由史琴芬负担8元，保险公司负担1242元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，综合保险公司的主要上诉理由，二审审理焦点为：一、对于交警部门委托鉴定机构作出的鉴定意见证明效力认定。二、对于史琴芬误工费的认定。三、保险公司应否承担案涉鉴定费、诉讼费的问题。一、对于交警部门委托鉴定机构作出的鉴定意见证明效力认定。最高院《关于适用的解释》第���十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或提供的证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。被上诉人史琴芬因交通事故致损构成伤残的事实，有具备鉴定资质的鉴定机构作出，该鉴定经事故双方申请，有当地交警部门委托，具有证明效力，上诉人保险公司虽然在审理中对鉴定程序提出异议，但对于鉴定意见所涉实体内容，未能提供足以反驳的相反证据和理由，应承担举证不能的不利后果。二、对于史琴芬误工费的认定。我国《民法通则》第一百一十九条规定，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿因误工减少的收入。根据本案事实以及史琴芬的年龄、劳动能力状况，原审法院按照农村标准计算其误工费用符合规定。��、涉案诉讼费、鉴定费系本次事故引起的诉讼产生，属合理支出，原审按责任比例分配并无不当。综上，保险公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2500元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审判长  李银芬审判员  顾 洋审判员  沈超彦二〇一七年十一月十日书记员  石 琳