福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽08民终1448号上诉人（原审原告）：徐发生，男,1966年3月17日出生，汉族，农民，住江西省上饶市鄱阳县。委托诉讼代理人：王凤英，女，1969年3月23日出生，汉族，农民，住江西省上饶市鄱阳县，系上诉人妻子。委托诉讼代理人：孙松柏，男，1956年8月1日出生，汉族，退休干部，住江西省上饶市鄱阳县。被上诉人（原审被告）：曾育忠，男，1972年2月3日出生，汉族,农民，住福建省上杭县。委托诉讼代理人：林思奇，上杭县中心法律服务所法律工作者。上诉人徐发生因与被上诉人曾育忠民间借贷纠纷一案，不服福建省上杭县人民法院（2017）闽0823民初193号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月12日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。徐发生上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.一、二审案件受理费均由曾育忠负担。事实和理由：一、一审认定事实不清。曾育忠于2014年正月、2015年正月分别向徐发生借款40万元、25万元。因双方系亲家关系，未写借条。曾育忠借款两年后，应徐发生要求，于2016年1月1日出具66.88万元借条，其中1.88万元为利息。至2017年1月1日，曾育忠仍未还款，经双方结算按月利率1%计息，曾育忠尚欠74.9万元（利息80200元），并于同日出具借条、承诺书。曾育忠承认有收到讼争款项中的40万元，但只是对交付地点双方有分歧，其未否认借款已实际履行。徐发生提供了借条、承诺书以证明本案借贷关系成立，但一审法院仍要求徐发生承担支付的举证证明责任属于举证分配不当。二、一审法院适用法律错误，程序违法。本案应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条第一款、第二十八条。曾育忠第一次开庭未到庭，一审法院未说明任何理由再次安排开庭有违程序。曾育忠辩称：徐发生未支付借款，双方未发生借贷关系。徐发生之子徐义来与曾育忠之女于2012年在上杭同居，并育有一孩。徐义来看曾育忠养猪生意很好，要求合伙并出资购买种猪和饲料，双方共同经营。因经营不善，曾育忠应徐义来要求出具借条，其目的是为了不让徐义来纠缠其女儿。本案不是民间借贷关系而是合伙关系，对徐义来经营亏损的40万元，愿意在47万元内协商归还。徐发生向一审法院起诉请求：1.判令曾育忠一次性偿还欠款749000元；2.一审诉讼费由曾育忠承担。一审法院认定事实：徐发生与曾育忠系儿女亲家关系，徐发生诉称2014年至2015年间，曾育忠以养猪、投资山场等需要资金周转为由向徐发生借款合计人民币66.88万元，并于2016年1月1日由曾育忠向徐发生出具借条一张。2017年1月1日，经双方结算，由曾育忠向徐发生重新出具借条一张，金额为74.9万元，同日，曾育忠向徐发生出具承诺书一份，承诺每月10日之前归还借款2万元整，且66.88万元本金中有1.68万元系利息。其中2014年正月初九的40万元，系现金于江西省徐发生住所地所交付，曾育忠认为该40万元系在上杭县曾育忠家交付。一审法院认为，民间借贷关系属实践性合同，当事人应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据，双方当事人在借款人实际收到借款时，借贷关系才成立生效。曾育忠辩称该款系投资款、借条并非其真实意思表示所写，但未提供证据予以证明，其辩称没有事实依据，不予采信。同时，徐发生仅提供了借条予以证明借贷关系的存在，并未提供收条或转款凭证等其他证据予以证明双方之间的借款关系已实际履行，应承担举证不能的法律后果。徐发生提供的证据无法证明其资金来源，且就曾育忠自认的47万元中的40万元，双方就该款的交易地点相互矛盾，综合双方当事人关系、借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向等情况，徐发生要求曾育忠归还借款本金74.9万元及利息，证据不足，不予支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第十六条、第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：驳回徐发生诉讼请求。案件受理费11290元，因适用简易程序减半收取5645元，由徐发生负担。本院二审期间，徐发生提供了其与案外人徐有娥等六人借款往来借据，以证明其出借资金来源。曾育忠对真实性有异议，本院综合全案进行判断。对一审查明的事实，徐发生认为借款66.88万元本金中1.88万元为利息，非一审认定的1.68万元利息，其余事实无异议。曾育忠对一审查明的事实无异议。对双方当事人均无异议的事实，本院予以认定。本院认为，民间借贷系实践性合同。本案讼争债务数额较大，应从本案出借人的职业、收入、家庭经济状况、所陈述的款项交付地点及交付方式等情况，对双方借贷关系是否实际发生进行综合判断，即作为出借人的徐发生负有其已履行出借义务的举证证明责任。现徐发生主张曾育忠尚欠借款74.9万元，作为借款人的曾育忠在一、二审庭审中仅自认其于2014年农历正月收到其中的47万元，且称系案外人徐义来交付用于与曾育忠合伙投资养猪场。结合庭审及全案证据，从曾育忠分别于2016年1月1日、2017年1月1日出具的借条、承诺书及其自认的事实来看，双方存在47万元借贷的事实可以认定，即本案双方债务应认定为47万元。徐发生主张剩余借款27.9万元，曾育忠否认收到款项，徐发生亦未举证证明其已履行出借义务，该项主张，不予支持。曾育忠于2017年1月1日出具还款承诺书，但未履行还款义务，已构成违约，因双方未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，其应承担自2017年1月1日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的违约责任。综上所述，徐发生的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第十九条、第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销福建省上杭县人民法院（2017）闽0823民初193号民事判决；二、曾育忠应于本判决生效之日起三十日内偿还徐发生借款本金47万元,并支付该款从2017年1月1日起至款清之日止，按年利率6%计算的利息；三、驳回徐发生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5645元，由徐发生负担1294元，由曾育忠负担4351元；二审案件受理费11290元，由徐发生负担2588元，由曾育忠负担8702元。本判决为终审判决。审 判 长 廖松福审 判 员 严建锋审 判 员 陈 芝二〇一七年十一月一日法官助理 刘瑞春书 记 员 张 琪附注：主要法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩已经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。第十九条人民法院审理民间借贷纠纷案件时发现有下列情形，应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实，综合判断是否属于虚假民事诉讼：（一）出借人明显不具备出借能力；（二）出借人起诉所依据的事实和理由明显不符合常理；（三）出借人不能提交债权凭证或者提交的债权凭证存在伪造的可能；（四）当事人双方在一定期间内多次参加民间借贷诉讼；（五）当事人一方或者双方无正当理由拒不到庭参加诉讼，委托代理人对借贷事实陈述不清或者陈述前后矛盾；（六）当事人双方对借贷事实的发生没有任何争议或者诉辩明显不符合常理；（七）借款人的配偶或合伙人、案外人的其他债权人提出有事实依据的异议；（八）当事人在其他纠纷中存在低价转让财产的情形；（九）当事人不正当放弃权利；（十）其他可能存在虚假民间借贷诉讼的情形。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第八条诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外。对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。二、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。