重庆市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝03民终1631号上诉人（原审原告）：范雪梅，女，1972年5月8日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：余ＸＸ，重庆天森律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司，住所地重庆市涪陵区太极大道46号B幢3-1、3-2，统一社会信用代码91500102MA5U6DH26G。负责人：何莉莉，经理。委托诉讼代理人：蔡利华，男，1956年8月15日出生，汉族，该公司职工，住重庆市渝北区。原审被告：杨毅，男，1972年5月2日出生，汉族，居民，住重庆市石柱县。原审被告：黎万辉，男，1972年5月8日出生，汉族，居民，住重庆市石柱县。上诉人范雪梅与被上诉人重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司、原审被告杨毅、黎万辉民间借贷纠纷一案，不服重庆市涪陵区人民法院(2016)渝0102民初10366号民事判决，向本院提起上诉。本院依法由审判长宋丹丹，审判员郭玉梅、项江陵组成的合议庭对本案进行了审理。上诉人范雪梅及其委托诉讼代理人余ＸＸ、被上诉人重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司的负责人何莉莉及其委托诉讼代理人蔡利华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人范雪梅上诉请求：改判重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司承担连带清偿责任。其事实和理由主要是：1、杨毅、黎万辉代理的业务范围是否包括为该公司借款，与本案无关，且不影响重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司提供担保的成立和有效。2、杨毅、黎万辉是重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司的实际负责人，其具有持有、保管、使用重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司公章的合法性和合理性。二人将重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司作为担保人并盖上印章，我也基于对分公司担保的信赖，才借款的，杨毅、黎万辉作为分公司负责人，其行为构成表见代理。3、重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司的公章是否备案，并不属于我需审查的范围。即使该公章未在公安机关备案，也是重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司内部管理的问题，责任应由其自行承担。4、重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司并没有举证证明借条上加盖的公章是虚假的或伪造的。担保应当有效，其应当承担连带清偿责任。5、本案中，重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司规章制度不健全，用人失察，对其高级管理人员监管不力，存在严重的过失，即使担保无效，按照法律规定，重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司也应承担赔偿责任。重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司辩称：请求驳回上诉，维持原判。黎万辉、杨毅非我公司员工，仅是我公司保险产品经销代理销售人员，其行为与我公司无关。借条上加盖的公章系黎万辉、杨毅私刻的公章。我公司在本案发生前未刻过公章，在借条上加盖的公章不是我公司的法人行为，对我公司不具备任何约束力。借款并加盖私刻公章完全是黎万辉、杨毅的恶意行为，与我公司无关，对此行为不应承担任何连带责任。杨毅、黎万辉未出庭，未陈述。原审原告范雪梅向一审法院起诉请求：判决杨毅、黎万辉共同偿还其借款3万元及该款从2016年7月19日起至付清之日止按月利率2％计算的资金利息；重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司承担连带责任。一审法院认定事实：2016年7月18日，杨毅、黎万辉给范雪梅出具借条一张约定：借款3万元，借款期限一个月，按月利率2％支付。在借条上担保单位处加盖了“重庆安顺保险代理有限公司涪陵分公司”印章。同日，范雪梅通过银行转账及现金将借款3万元支付给了杨毅。到期后，杨毅、黎万辉未按约定偿还范雪梅借款及利息。原审另查明，重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司原名为重庆安顺保险代理有限公司涪陵分公司，杨毅、黎万辉原为重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司的代理从业人员，在重庆市范围内以重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司名义招揽重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司开办的适用保险业务收取保险费及提供售后服务。重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司与黎万辉于2016年12月22日签订解除代理合作协议书。2017年2月15日，重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司向公安机关报案，黎万辉私刻重庆安顺保险代理有限公司涪陵分公司印章一枚，公安机关于2017年2月23日缴销。一审法院认为，范雪梅与杨毅、黎万辉之间借贷关系自范雪梅向杨毅提供借款后即依法成立，应受法律保护。杨毅、黎万辉未按约定偿还范雪梅借款本息，属违约行为，应当承担偿还借款本息的民事责任。范雪梅请求重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司承担连带责任，因杨毅、黎万辉为重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司代理的业务范围不包括为该公司借款，虽然重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司在双方的借条上盖章，但该公章在公安机关未备案，对重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司不具备约束力，其盖章担保的行为无效。故对范雪梅的这一请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、杨毅、黎万辉在判决生效后10日内共同偿还范雪梅借款3万元及该款从2016年7月19日起至付清之日止按月利率2％计算的资金利息。二、驳回范雪梅的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。并决定一审案件受理费550元，由杨毅、黎万辉负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。范雪梅提交了1、工资表三份，拟证明范雪梅、黄也是重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司的职工，且黎万辉、杨毅作为负责人在工资表签名审核。2、黄也的证人证言，拟证明黎万辉、杨毅是重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司的负责人，负责该公司的运营。3、涪劳人仲案字【2017】第60号《仲裁调解书》，拟证明范雪梅申请了劳动仲裁，与重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司达成了调解协议，该分公司对其进行了经济补偿，也确认了该分公司实际负责人为黎万辉、杨毅。4、《合作意向书》、《房屋出租合同》，拟证明黎万辉、杨毅实际运营重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司。5、黎万辉与范雪梅微信聊天记录截屏，拟证明借款用于办公设备的采买和人员工资，借款真实且用于重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司。重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司质证后认为，除证据3外，均是黎万辉、杨毅制作的，二人并不是公司员工，只是经营代理商。其行为与公司无关。证据3《仲裁调解书》是对范雪梅的人道补偿，与本案无关。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：杨毅、黎万辉原为重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司的代理从业人员，主要从事经营。其以重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司名义聘请范雪梅为综合内勤。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，范雪梅与杨毅、黎万辉之间存在民间借贷关系，各方并无争议，本院予以确认。各方当事人在二审中争执的焦点主要是：重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司是否应当承担保证责任，对杨毅、黎万辉的涉案债务是否应当连带偿还。对此，本院具体评析如下：《中华人民共和国担保法》第十条规定，“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。”本案中，因重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司的经营范围中并无对外从事担保业务，重庆安顺保险销售有限公司也未对该分支机构另行授权其对外从事担保业务。范雪梅作为普通民事主体，虽不具备专业金融机构或小额贷款公司应当具有的法律知识，但鉴于我国担保法对分支机构作为担保人的法律效力有明确规定，范雪梅亦应对自己出借资金的风险尽到谨慎审查义务，其未在本案借款合同中审查担保人的资格问题，具有一定程度的过错。同时，范雪梅在出借本案借款时，在重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司担任综合内勤，应当知道重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司是重庆安顺保险销售有限公司的分公司。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十七条、第十八条的规定，该保证合同无效。因此，重庆安顺保险销售有限公司涪陵分公司不承担连带保证责任。综上，上诉人范雪梅的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费550元，由上诉人范雪梅负担。本判决为终审判决。审 判 长 宋丹丹审 判 员 项江陵审 判 员 郭玉梅二〇一七年十一月二十七日法官助理 邬昌杰书 记 员 余婷婷