湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终6030号上诉人（原审原告）：罗书华，女，1976年10月5日出生，住隆回县。委托诉讼代理人：伍昭，湖南三鹏律师事务所律师。上诉人（原审被告）：湖南长大建设集团股份有限公司，住所地长沙市天心区芙蓉南路一段499号彩虹都家园办公楼1801-2001。法定代表人：何立伟，董事长。委托诉讼代理人:蒋芳梅，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：凌晨，湖南金州律师事务所律师。上诉人罗书华与上诉人湖南长大建设集团股份有限公司（以下称长大公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市天心区人民法院(2017)湘0103民初2282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月8日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人罗书华的委托代理人伍昭，上诉人长大公司的委托代理人蒋芳梅、凌晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗书华上诉请求：撤销一审判决，改判长大公司赔偿罗书华医疗费19024元、住院伙食补助费14100元（141天），就医、鉴定所需交通、食宿费5000元、停工留薪期工资120000元、工伤认定及劳动能力鉴定费1785元、一次性伤残补助金115000元（23个月工资）、一次性工伤保险长期待遇（伤残津贴）660000元（130个月工资），辅助器具配置费30000元，生活护理费480000元（5000*12*20*40%），以上合计1444909元。事实和理由：一审认定部分事实错误。1、认定罗书华的工资标准为每月3000元错误。2、不予认定罗书华进行劳动关系认定，工伤认定，劳动能力鉴定等差旅开支错误。二、不予一次性赔偿适用法律错误，罗书华于2013年1月4日申请劳动仲裁，不能适用人力资源社会保障部《关于执行工伤保险条例若干问题的意见》，一审判决不准许一次性享受工伤保险待遇错误。二审庭审中，罗书华的代理人伍昭当庭撤回对一审法院工资标准认定的异议，认可罗书华离职前12个月的平均工资为每月3000元。长大公司辩称：1、关于差旅费，系罗书华自行主张权利不能所造成的结果，也无相关票据支持，所以一审关于交通费的认定正确。2、一次性赔偿适用的是购买了工伤保险的情况，而本案中承担工伤赔付义务的依据并非购买了工伤保险。长大公司上诉请求：1、请求撤销一审判决，并依法改判。2、一、二审诉讼费用全部由罗书华承担。事实与理由：1、一审法院认定事实不清。（2013）天民初字第00285号判决与原关于劳动关系的判决相矛盾，属于新的事实，足以推翻原关于劳动关系的判决，但一审法院却未对该事实予以查明，属于明显的认定事实不清，并且罗书华主张的伤残等级与（2013）天民初字第00285号判决书查明的罗书华的伤残等级明显矛盾，一审法院未就此事实予以查明，亦属于明显的事实认定不清。2、一审法院判决的赔偿数额存在错误。关于医疗费，一审法院在未查明医疗费原件的情况下判决长大公司承担医疗费，明显错误；关于停工留薪期工资。依照《工伤保险条例》，罗书华应提供医疗机构出具的休假证明或向劳动能力鉴定委员会专门就停工留薪期的问题申请鉴定，以此鉴定结论确定停工留薪期。罗书华2012年4月6日受伤入院，于2012年8月25日出院，共计住院141天，但一审法院认定罗书华停工留薪期达12个月，属认定不当。罗书华辩称：1、天心区法院的认定没有矛盾，长大公司外包渣土运输给浩东公司。2、劳动能力鉴定与交通事故认定无关。3、交通事故案件中提交了医疗费票据原件，该案判决由罗书华自负一部分医疗费，未获赔偿的部分才在本案中主张。4、停工留薪期是法律规定最长不超过24个月。罗书华向一审法院起诉请求：判决长大公司赔偿罗书华医疗费19024元、住院伙食补助费14100元（141天），就医、鉴定所需交通、食宿费5000元、停工留薪期工资120000元、工伤认定及劳动能力鉴定费1785元、一次性伤残补助金115000元（23个月工资）、一次性工伤保险长期待遇（伤残津贴）660000元（132个月工资），辅助器具配置费30000元，暂时支付的生活护理费480000元（5000×12×20×40%），以上合计：1444909元。一审法院认定事实：2012年4月6日，罗书华在工作时被案外人程勇驾驶的小型客车撞伤。上述事故发生后，罗书华被送往长沙市中心医院治疗，住院141天，2012年8月25日出院诊断：1、L1椎体爆裂骨折并T12脱位、脊髓圆锥损伤、截瘫；2、腰椎多发横突骨折；3、胸部外伤（肋骨骨折）；4、软组织损伤；5、右臀部感染。2016年1月26日，湖南省长沙市中级人民法院作出（2015）长中民四重终字第05017号民事判决书，维持长沙市天心区人民法院（2013）天民重字第1042号判决，确认长大公司与罗书华在2012年4月6日存在劳动关系。2016年4月9日，长沙市天心区人民法院做出的（2013）天民初字第00285号民事判决书，认定案外人程勇与罗书华对交通事故的责任按主、次责任各承担80%、20%，判决由案外人程勇和人保长沙公司共同向罗书华支付1、医疗费共计86096.33元；2、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费（12个月）、护理费（含住院期间两人护理费及出院后5年1人护理费）、交通费、残疾辅助器具费、精神损害赔偿金、被扶养人生活费等共计584448.8元；3、人身损害伤残鉴定费2234元。罗书华本人承担医疗费19024.08元。2016年5月20日，长沙市人力资源和社会保障局作出[长人社工伤认字（2016）510]号《认定工伤决定书》，认定罗书华所受伤害为工伤。2016年9月30日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201609051号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定罗书华的伤残等级为叁级，大部分护理依赖，可配轮椅。2017年3月23日，长沙市劳动争议仲裁委员会作出长劳人仲案字（2017）第043号裁决书，罗书华不服，遂诉至法院。另查明，据罗书华在另案中向法院提交的《误工证明》证实，罗书华遭受事故伤害前的月工资水平为3000元。以上事实有罗书华出具的罗书华、长大公司身份资料、长劳人仲案字（2017）第043号长沙市劳动人事仲裁委员会裁决书、长人社工伤认字（2016）510号认定工伤决定书、（2013）天民初字第00285号判决书、（2013）天民重字第1042号判决书、（2015）长中民四重终字第05017号判决书、医药费票据复印件、鉴定费票据及罗书华、长大公司双方陈述在卷佐证，足以认定。一审法院认为：案件争议的焦点有：一、罗书华工伤保险待遇如何。二、罗书华停工留薪期是多久。关于焦点一：劳动者的合法权益应该得到保护。罗书华与长大公司在2012年4月6日存在劳动关系。2012年4月6日罗书华受伤，长沙市人力资源和社会保障局认定为工伤，且经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为叁级伤残，而长大公司未提供证据证明其已为罗书华缴纳工伤保险，应承担法律规定的工伤保险待遇费用。罗书华主张其工资为5000元/月，但未提供证据证明，法院依据罗书华曾提供的《误工证明》，确认罗书华的工资标准为3000元/月。依照《工伤保险条例》相关规定，罗书华应享受的工伤待遇如下：1、医疗费19024元，罗书华提出的19024元有生效判决书证明，法院予以采信，对于长大公司辩称罗书华医疗费有可能保险报销的问题，因未提交证据予以证明，法院不予采信。关于焦点二：罗书华停工留薪期工资36000元，考虑到罗书华的受伤情况，法院认定罗书华停工留薪期为12个月，自2012年4月6日至2013年4月5日，停工留薪期工资为36000元（3000元/月×12个月）；3、工伤认定及劳动能力鉴定费1785元，根据鉴定费票据确定；4、一次性伤残补助金69000元，罗书华伤残等级为叁级，其一次性伤残补助金为23个月工资69000元（3000元×23个月）；5、伤残津贴，自罗书华停工留薪期满即2013年4月6日起按罗书华月平均工资的80%即2400元/月的标准按月支付至罗书华伤残津贴至罗书华办理退休手续当月，今后若长沙市最低工资标准提高超过2400元/月，伤残津贴调整到长沙市最低工资标准，对于罗书华提出一次性享受伤残津贴，因不符合《工伤保险条例》有关按月支付规定，法院不予支持；6、生活护理费，2012年4月6日至2017年8月24日期间的生活护理费已由另案中案外人程勇与人保长沙公司承担，故长大公司需按罗书华工资标准的40%即1200元/月为标准，按月自2017年8月25日起支付至罗书华恢复生活自理能力为止期间的生活护理费；7、住院伙食补助费、交通食宿费、辅助器具费，已由另案中案外人程勇与人保长沙公司承担，罗书华在本案中未提交证据证明新增上述三项费用损失，故法院不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条之规定，判决：一、长大公司于判决生效之日起10日内一次性支付罗书华医疗费19024元；二、长大公司于判决生效之日起10日内一次性支付罗书华停工留薪期工资36000元；三、长大公司于判决生效之日起10日内一次性支付罗书华工伤认定及劳动能力鉴定费1785元；四、长大公司于判决生效之日起10日内一次性支付罗书华一次性伤残补助金69000元；五、长大公司于判决生效之日按2400元/月的标准按月支付罗书华2013年4月6日之后的伤残津贴至罗书华办理退休手续当月，今后若长沙市最低工资标准提高且超过2400元/月，伤残津贴随之调整到长沙市最低工资标准；六、长大公司于判决生效之日按1200元/月的标准按月支付罗书华自2017年8月25日起至罗书华恢复生活自理能力为止的生活护理费；七、驳回罗书华的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取共计5元，由长大公司承担。本案二审期间，双方当事人均无新证据提交。经二审审理查明，（2013）天民初字第00285号查明罗书华因道路交通事故产生的医疗费损失为105120.41元，按责任罗书华自行承担19024.08元。本院二审审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：一、罗书华与长大公司是否具有劳动关系；二、罗书华的伤残等级应如何认定；三、长大公司是否应支付罗书华停工留薪期工资及医疗费；四、罗书华主张的差旅费是否应得到支持；五、罗书华主张生活津贴、生活护理费等赔偿金一次性支付是否应得到支持。关于焦点一。经审查，本院于2016年1月26日作出（2015）长中民四重终字第05017号民事判决书，维持长沙市天心区人民法院（2013）天民重字第1042号判决，确认罗书华与长大公司在2012年4月6日存在劳动关系，判决作出后，长大公司未申请再审。2016年5月20日，长沙市人力资源和社会保障局作出[长人社工伤认字（2016）510]号《认定工伤决定书》，认定罗书华所受伤害为工伤，用人单位为长大公司，长大公司未申请行政复议或提起行政诉讼。应视为长大公司对与罗书华之间的劳动关系的认可，现长大公司主张其与罗书华不存在劳动关系，于法无据，本院不予采信。关于焦点二。经审查，长大公司主张在长沙市天心区人民法院2016年4月9日作出的（2013）天民初字第00285号判决中查明，罗书华委托湖南省湘雅司法鉴定中心对其伤残等级等进行鉴定，该中心鉴定意见为四级伤残，与罗书华本案中主张的叁级伤残矛盾，一审法院对此未查明属认定事实错误。根据《工伤保险条例》第二十一条规定，职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。劳动能力鉴定与交通事故伤残等级鉴定属于不同的鉴定，适用不同的法律关系。劳动能力鉴定是工伤赔偿的依据，伤残等级鉴定是人身损害赔偿的依据。本案中，2016年9月30日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴201609051号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定罗书华的伤残等级为叁级，该鉴定结论作出后长大公司未申请重新鉴定，视为长大公司对该鉴定结论的认可，故对长大公司的上述主张本院不予采信。关于焦点三。经审查，关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月，一审法院根据罗书华工伤等级为叁级，酌情认定其停工留薪期为12个月并判决长大公司支付罗书华停工留薪期工资36000元并无不当。关于医疗费，（2013）天民初字第00285号生效判决已认定罗书华需自行承担医疗费19024.08元，长大公司主张罗书华医疗费有可能申报了医疗补贴，实际不存在罗书华自行支付医疗费，但未提交证据证明，对该主张本院不予采信，一审判决支持罗书华对于自行承担医疗费部分的主张并无不当。关于焦点四。经审查，罗书华主张长大公司应支付其进行劳动关系认定、工伤认定、劳动能力鉴定等差旅费开支，但未提交上述差旅费票据予以证明，一审判决不予支持罗书华该诉讼请求并无不当。关于焦点五。经审查，根据《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定，工伤职工的生活护理费及伤残津贴均为按月支付。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条的规定，劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。故罗书华主张伤残津贴、生活护理费等长期待遇一次性支付无法律依据，本院不予支持，一审判决长大公司按月支付罗书华伤残津贴及生活护理费并无不当。综上所述，罗书华和长大公司的上诉理由均不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由湖南长大建设集团股份有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 黎 藜审判员 熊晓震审判员 戴 莉二〇一七年十一月七日书记员 曾 锦附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《工伤保险条例》第二十一条职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。