湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017��湘05民终1702号上诉人（原审被告）：侯杰，男，1965年11月23日出生，汉族，居民，住邵阳市。上诉人（原审被告）：侯军，男，1972年4月6日出生，汉族，居民，住邵阳市。委托诉讼代理人侯杰（系侯军之兄），住邵阳市。被上诉人（原审原告）：李奇阳，男，1973年3月7日出生，汉族，居民，住新邵县。原审被告：欧阳晖，女，1973年9月23日出生，汉族，居民，住邵阳市。原审被告：欧阳铁意，男，1956年3月6日出生，汉族，居民，住邵阳市。上诉人侯杰、侯军因与被上诉人李奇阳，原审被告欧阳晖、欧阳铁意民间借贷纠纷一案，不服湖南省邵阳市双清区人民法院（2017）湘0502民初442号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。��诉人侯杰、侯军上诉请求：撤销湖南省邵阳市双清区人民法院（2017）湘0502民初442号民事判决第二项，驳回李奇阳要求侯杰、侯军在抵押房屋的价值范围内承担连带偿还责任的诉讼请求。事实和理由：欧阳晖将邵市国用（2014）第X号国土证、邵房权证双清区字第X号、X号、X号的房产证作为抵押物交付给李奇阳，李奇阳一直持有至今，但并未办理抵押登记，根据《担保法》第四十一条、第四十二条的规定，该抵押权无效，该抵押合同尚未生效。李奇阳没有提交证据证明未办理抵押登记是由于侯杰、侯军拒不协助办理，未办理抵押登记的原因不能归责于侯杰、侯军，是李奇阳自身的过错导致的，故候杰、侯军不应承担缔约过失责任。原审判决认定案涉抵押合同有效并判决侯杰、侯军在抵押房屋的价值范围内承担连带清偿责任没有法律依据。李奇阳辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回侯杰、侯军的上诉请求，维持原判。欧阳晖、欧阳铁意未予答辩。李奇阳向一审法院起诉请求：1、欧阳晖偿还李奇阳借款本金200000元，利息64000元（按2％计算月利息，从2015年1月4日起计算至2016年5月4日，顺延照计）；2、确认李奇阳对欧阳晖、侯杰、侯军邵房权证双清区字第X号、X号、X号的房屋及邵市国用（2014）第X号土地使用权享有优先受偿权，并判令侯杰、侯军在上述抵押房屋的价值范围内承担连带还款责任；3、欧阳铁意对上述债务承担连带偿还责任；4、本案诉讼费用由欧阳晖、侯杰、侯军、欧阳铁意承担。一审法院认定事实：2014年6月3日，欧阳晖向李奇阳借款，并出具借条，载明今借到李奇阳人民币壹拾伍万元整是实，并以房产证（双清区字第X号）、国土证抵押（借款期限暂定一年），若逾期两年不还，此房产由李奇阳处理。欧阳晖作为借款人，侯军、侯杰作为房产证担保人，欧阳铁意作为担保人分别在借条上签字并捺指模确认。2014年6月4日，欧阳晖再次向李奇阳借款，并出具借条，载明今借到李奇阳人民币伍万元整，一年期限，如李奇阳有需要可随时要求欧阳晖提前还款，如不还，逾期愿承担一切后果。欧阳晖做为借款人在借条上签字并捺指模确认。2014年6月12日，李奇阳通过银行转账将135500元支付给欧阳晖。随后欧阳晖将邵市国用(2014)第X号国土证、邵房权证双清区字第X号、X号、X号房产证交付李奇阳，李奇阳持有至今。另查明，邵市国用(2014)第X号国土证载明：土地使用权人为侯杰、侯军、欧阳晖，面积420㎡，座落于塔北南村水泥实业总公司宿舍一栋。邵房权证双清区字第X号、X号、X号房产证房屋所有权人分别为欧阳晖、侯杰、侯军，房屋���落皆为塔北南村水泥实业总公司宿舍一栋1-202号，三人为按份共有人，按份共有比例皆为三分之一，建筑面积皆为59.33㎡，所在层次皆为2层。一审法院认为，本案属民间借贷纠纷。李奇阳与欧阳晖签订的两份借款合同，系双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，双方均应严格履行。2014年6月3日出具的借条中，欧阳晖虽然约定向李奇阳借款150000元，但李奇阳实际只向欧阳晖支付借款本金135500元，另外14500元，李奇阳陈述陶如程对欧阳晖享有10000元的本金及4500元利息的债权，陶如程将该债权转让给李奇阳，对此欧阳晖予以否认，李奇阳不能提供证据证明陶如程对欧阳晖享有有效债权，也未能证明李奇阳对陶如程有相应有效债权，因此，该笔借款本金认定为135500元。欧阳晖认为已经通过陶俊偿还了35500元,但其未能提供证据证明该笔款是偿还给了李奇阳，故对该抗辩理由不予采纳。2014年6月4日，欧阳晖向李奇阳借款50000元，欧阳晖、侯杰、侯军、欧阳铁意认可该借条的真实性，同时认为该50000元借款李奇阳未履行，但未提供证据证明，该抗辩理由不成立，欧阳晖应向李奇阳偿还该笔借款。两份借条中，李奇阳、欧阳晖均未约定借款利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”的规定，第一笔借款135500元的实际生效时间为2014年6月12日，借款期限一年，该逾期利率的起算时间为2015年6月13日。第二笔借款50000元的借款时间为2014年6月4日，借款期限一年，该逾期利率的起算时间为2015年6月5日。故对李奇���要求欧阳晖支付借款利息的诉讼请求，予以部分支持。欧阳晖、侯杰、侯军、欧阳铁意认为不应当支付利息的答辩理由不成立，不予采纳。欧阳晖、侯杰、侯军、欧阳铁意辩称侯军、侯杰的抵押担保未经依法登记，故抵押无效。根据《中华人民共和国物权法》第十五条的规定：“当事人订立有关设立、变更、转让和消灭不动物权的合同，除法律另有规定或者合同另有规定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”因此，抵押未登记仅为抵押权未有效成立，但并不影响抵押合同的效力，抵押合同仍然有效。欧阳晖向李奇阳出具的150000元借条中约定了以房产证、国土证作抵押，侯军、侯杰都在此借条中签字确认，并在其后将欧阳晖、侯杰、侯军按份共有的房产证及三人共有的国土证交付给李奇阳持有，可视为侯军、侯杰与李奇阳达成了以上述房��、土地使用权做为借款抵押担保的合意。侯军、侯杰应在房屋、土地使用权抵押担保范围内对此笔债务承担连带清偿责任，侯军、侯杰在承担担保责任后，有权向欧阳晖追偿。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，以房屋、土地使用权进行抵押后，应当办理抵押登记，抵押权自抵押登记时设立。上述抵押行为未经依法登记，因此李奇阳没有取得抵押权，即不能享有对上述抵押房屋、土地使用权的优先受偿权。欧阳铁意以担保人身份为135500元借款提供担保，李奇阳一直向其主张保证权利，因双方对保证方式约定不明确，故欧阳铁意应当按照连带责任保证承担保证责任。欧阳铁意在承担保证责任后，有权向欧阳晖追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款、第三十八第一款、第七十五条第三款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项之规定，判决：（一）被告欧阳晖自判决生效之日起10日内，偿还原告李奇阳借款本金185500元及利息（135500元本金的利息自2015年6月13日起，按6%的年利率计算至本金还清之日止；50000元本金的利息自2015年6月5日起，按6%的年利率计算至本金还清之日止）；（二）被告欧阳铁意对被告欧阳晖的上述债务中135500元本金及利息承担连带清偿责任；被告侯军、侯杰在其各自抵押担保的59.33㎡房屋使用权范围内及420㎡土地使用权范围内对被告欧阳晖的上述债务中135500元本金及利息承担连带清偿责任；（三）驳��原告李奇阳的其他诉讼请求。本案诉讼费2630元，财产保全费2340元，共计4970元，由被告欧阳晖、欧阳铁意、侯军、侯杰承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的一致，对原判认定的事实本院予以确认。本院认为，本案二审期间的争议焦点是案涉抵押合同是否有效，侯杰、侯军是否应当在抵押房屋的价值范围内承担连带清偿责任。《中华人民共和国担保法》（自1995年10月1日起施行）第四十一条规定，抵押合同自登记之日起生效。《中华人民共和国物法权》（自2007年10月1日起施行）第十五条和第一百八十七条规定，抵押权自登记时设立，未办理物权登记的，不影响合同效力。我国《担保法》和《物权法》对于以国有土地使用权、房屋作为抵押物未办理抵押登记的抵押合同的效力分别作出不同规���。根据新法优于旧法原则，新法、旧法对同一事项有不同规定时，新法的效力优于旧法，故原审适用《中华人民共和国物权法》第十五条的规定认定案涉抵押未登记仅为抵押权未设立，但并不影响抵押合同的效力，抵押合同仍然有效，并判决侯杰、侯军根据抵押合同在抵押房屋的价值范围内承担连带清偿责任正确，候杰、侯军就此提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人侯杰、侯军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3010元，由上诉人侯杰、侯军负担。本判决为终审判决。审 判 长  李铁英审 判 员  宁少军审 判 员  何 芳二〇一七年十一月二十三日代理书记员  唐佳丽附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……