安徽省淮北市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）皖06刑终179号原公诉机关淮北市相山区人民检察院。上诉人（原审被告人）李高杰，男，汉族，1980年4月22日出生于安徽省淮北市，高中文化，个体商户，住淮北市相山区。因涉嫌犯盗窃罪于2016年2月24日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被刑事拘留，同年3月24日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。辩护人黄亮，安徽北方之光律师事务所律师。辩护人朱健钊，安徽北方之光律师事务所律师。淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人李高杰犯贩卖毒品罪一案,于2017年8月16日作出（2016）皖0603刑初381号刑事判决。李高杰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年10月16日公开开庭审理了本案。淮北市人民检察院指派检察员王昌锋、娄在兴出庭履行职务，上诉人李高杰及其辩护人黄亮、朱健钊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院依据相关书证、证人证言、鉴定意见等证据查明：2016年2月24日，被告人李高杰驾驶皖Ｆ×××××红色奇瑞瑞麟牌轿车行驶至淮北市相山区西山隧道附近时，被公安机关民警抓获，并当场从轿车某搜出喜糖盒内用塑料袋包装的冰毒疑似物一包（净重111克）、蓝色盖子塑料盒内的冰毒疑似物（净重0.77克）。经鉴定，上述查获的冰毒疑似物中均含有甲基苯丙胺成分；喜糖盒及喜糖盒内的冰毒疑似物塑料包装袋上、蓝色盖子塑料盒上均检出李高杰基因。原审法院认为：被告人李高杰违反国家毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺111.77克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控李高杰犯贩卖毒品罪，事实不清、证据不足。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条之规定，判决：一、被告人李高杰犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币三万元。二、扣押的毒品予以追缴，冰壶、电子称予以没收。李高杰上诉提出：原判认定事实不清，证据不足。理由如下：1、公安机关对李高杰车辆的搜查程序不合法，依法应对该证据予以排除。搜查时李高杰不在现场,公安机关未向李高杰出示搜查证；见证人赵某系公安机关协警，不符合见证人身份；搜查录像无时间显示，且公安机关出具关于搜查情况的情况说明内容与搜查证、搜查笔录相矛盾。2、原判认定李高杰非法持有甲基苯丙胺111.77克证据不足。现有证据不能证明除0.77克外的111克甲基苯丙胺与李高杰有关，公安机关DNA鉴定表述冰毒疑似物包装袋检出其基因型，可能是包装10克冰毒的包装袋，原判依据公安机关出具的情况说明认定有其DNA基因的包装袋内装有111克冰毒证据不足。出庭检察员认为：上诉人李高杰犯罪事实清楚，证据确实充分，李高杰构成非法持有毒品罪，定案依据能够排除合理怀疑，形成完整的证据链条；原判定罪准确、量刑适当、审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明：2016年2月24日，上诉人李高杰驾驶皖Ｆ×××××红色奇瑞瑞麟牌轿车行驶至淮北市相山区西山隧道附近时，因涉嫌盗窃被公安机关民警抓获，并当场从其轿车副驾驶座下查获红色喜糖盒一个，内有塑料袋包装的冰毒疑似物一包，净重111克；从车某手刹车附近的一男士挎包内查获蓝色盖子的塑料盒一个，内有冰毒疑似物，净重0.77克；另从轿车某查获电子称一个、自制吸毒工具冰壶一个。经鉴定，上述查获的冰毒疑似物均含有甲基苯丙胺成分；红色喜糖盒内的冰毒疑似物甲基苯丙胺含量为76.9%，蓝色盖子塑料盒内的冰毒疑似物甲基苯丙胺含量为77.5%。李高杰尿样经检测呈阳性。经淮北市公安局DNA鉴定，从李高杰车某查获的喜糖盒及喜糖盒内的冰毒疑似物塑料包装袋上、蓝色盖子塑料盒上均检出男性基因型，在D8S1179等15个基因座检测结果与李高杰相同，似然比率为5.3278×102o。上述事实，有下列证据证实：1、到案经过：淮北市公安局相山分局侦查人员通过李影电动车被盗案件的犯罪嫌疑人郭某的供述，了解到郭某盗窃的电动车、摩托车销赃至李高杰在淮北市县山区土楼加油站对面的一家修车铺，2016年2月24日李高杰出现在土楼加油站附近，民警至现场将其抓获，后在其驾驶的皖Ｆ×××××号红色奇瑞车某搜查出冰毒疑似物。2、公安机关于2016年3月21日、同年7月15日、同年9月20日出具的情况说明：2016年2月24日15时许，根据特情举报，涉嫌犯盗窃罪的犯罪嫌疑人李高杰出现在相山区土楼加油站附近，侦查人员赶往现场时发现李高杰驾驶的车辆（皖Ｆ×××××号）停放在土楼街凤凰浴池附近，经蹲守后发现李高杰驾车向市区方向行驶，侦查人员驾车跟随，并在淮北市相山区凤凰山开发区进口红绿灯路口西侧将李高杰抓获。侦查人员随即将李高杰及其所驾车辆从抓获现场一同带至淮北市公安局相山分局楼下，在多人见证下，侦查人员对车辆进行搜查并全程录像拍照。侦查人员在车某前方录音机上方烟灰缸内和前排副驾驶座位下喜糖盒内以及手刹车上方的男士挎包内搜查出大量冰毒疑似物。搜查时，侦查人员使用摄像机全程拍摄，因摄像机时间无法校准，故拍摄时间无法显示为当天时间。在车某发现冰毒后，侦查人员使用一次性手套提取，未违反搜查相关程序。搜查时，李高杰不愿配合公安机关依法搜查，侦查人员向其出示搜查证时李高杰不愿意配合签字。3、公安机关于2017年9月21日出具的情况说明：2016年2月24日，侦查人员通过技术手段将李高杰抓获，因其涉案线索为盗窃电动车、摩托车，考虑其盗窃使用的作案工具及盗窃所得赃物与所驾驶车辆无关，未在抓获现场对李高杰所驾车辆进行搜查，随后侦查人员将李高杰及其所驾车辆带至淮北市公安局相山分局楼下。在楼下过道，侦查人员杨某、张某将李高杰控制在现场，民警邵帅帅、周某、马某、姜某立即对李高杰所驾车辆进行搜查，搜查目的为发现李高杰盗窃电动车、摩托车的作案工具，当时搜查情况紧急，搜查证已经开好，未第一时间拿出让李高杰签字，当从车某搜查出毒品让李高杰在搜查证上签字时，李高杰拒不签字，办案民警未能及时注明李高杰拒不签字原因。搜查时全程录音录像，因摄像机时间未及时复位，摄像时间与实际时间不符，搜查时，多名群众在场围观，当搜出毒品后，在场群众不愿意配合作见证人。当李高杰面搜查后，侦查人员杨某、张某将李高杰带至三楼审讯室，让李高杰在搜查证上签字，李高杰仍拒不签字。2月25日，李高杰被宣布刑事拘留，在送看守所前向李高杰出示相关手续时，李高杰在搜查证上签字注明办案人员搜查时未向李高杰出示搜查证，搜查时其不在现场，与事实情况不符。民警马某、姜某将在李高杰车某搜查的冰毒进行当面称量并同步录音录像，当面称量后，李高杰拒不签字，不愿供述犯罪事实，不配合公安机关依法办案。4、淮北市公安局相山分局淮相公（刑）搜查字[2016]6号搜查证：该搜查证落款日期为2016年2月24日，下半部分载有“我没有看到出示此证，也没经我在现场收查拒绝签字2016.2.25.”。5、搜查笔录及搜查现场照片：2016年2月24日17时21分至50分，侦查人员对李高杰驾驶的皖Ｆ×××××号车进行搜查，在车某前侧VCD播放器上侧的车载烟灰缸内查获用卫生纸包裹的冰毒疑似物一包，该冰毒疑似物用塑料袋包装；在车某手刹位置的一个POLO牌男士单肩包内查获用卫生纸包裹的蓝色盖子塑料盒一个，内有冰毒疑似物，包内另有一黑色皮革袋子包装的电子秤一个；车副驾驶座下查获铁制心形喜糖盒一个，内有塑料袋包装的冰毒疑似物一包。另在车某查获自制冰壶一个、车后备箱内发现大量修车工具、电动车配件。搜查时进行拍照录像，搜查笔录上有两名侦查人员、一名见证人签字。搜查笔录下方载有“没有出示收查证、收查时我不在现场拒绝签字2016年2月25日”字样。6、淮北市公安局相山分局淮相公（刑）扣字[2016]58号、59号扣押决定书及扣押物品清单：公安机关从李高杰所驾车辆内扣押了装在铁质红色心形喜糖盒内的冰毒疑似物1袋、蓝色圆形塑料盒包装的冰毒疑似物1盒、塑料袋包装的冰毒疑似物1袋、冰壶1个、电子称1个、壶嘴1个、三星手机1部、NOUFEI手机1部、红色奇瑞轿车1辆、身份证2张等物品。其中第58号扣押决定书下方载有“以上1、2冰毒疑似物非我本人所有，拒绝签字2016年2月25日”字样。7、当面称量笔录及照片：侦查人员从李高杰驾驶的皖Ｆ×××××号车辆内搜查出冰毒疑似物并当面进行称量。侦查人员对喜糖盒内的冰毒疑似物（编号1号）、车载烟灰缸内的冰毒疑似物（编号2号）、蓝色盖子塑料盒内的冰毒疑似物（编号3号）进行称量，1号冰毒疑似物净重111克，2号冰毒疑似物净重10克，3号冰毒疑似物净重0.77克。8、视听资料：侦查人员对李高杰进行讯问的录像、搜查李高杰车某的现场录像、当面称量毒品疑似物的录像。9、淮北市公安局（淮）公刑鉴（理化）字[2016]22号物证检验报告：经检测，从李高杰轿车副驾驶座下查获的喜糖盒内的冰毒疑似物一包（编号1号）、车载烟灰缸内的冰毒疑似物一包（编号2号）、手刹车附近挎包内查获的蓝色盖子塑料盒内的冰毒疑似物（编号3号）均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量分别为76.9%、77.1%、77.5%。10、淮北市公安局（淮）公（刑）鉴（DNA）字[2016]85号法庭科学DNA鉴定书认定书、公安机关出具的情况说明：经鉴定，送检的“喜糖盒”（1号检材）、“蓝色盖子塑料盒”（2号检材）、“冰毒疑似物包装袋”（3号检材）、“犯罪嫌疑人李高杰血样”（4号检材）、“冰毒疑似物包装袋2”（5号检材）中，“喜糖盒”、“蓝色盖子塑料盒”、“冰毒疑似物包装袋”均检出男性基因型，在D8S1179等15个基因座检测结果与李高杰相同，似然比率为5.3278×102o。送检的“冰毒疑似物包装袋2”上未检出人基因型。公安机关出具说明载明，该法庭科学DNA鉴定书所指的“冰毒疑似物包装袋”（3号检材）系从红色喜糖盒内提取出的冰毒疑似物包装袋，“冰毒疑似物包装袋2”（5号检材）是从车载烟灰缸内提取出冰毒疑似物包装袋。11、人体尿样毒品检测报告：经检测，李高杰、郭某的尿样呈阳性。12、证人郭某的证言及辨认笔录：其向李高杰买过两次冰毒。第一次是2015年11月份，其问李高杰能否拿到货想自己玩，并支付200元钱，李高杰带其到他的修理铺，给其不到四分的冰毒。第二次是2016年1月10日，其在凤凰城小区附近把其偷来的电瓶车卖给李高杰，李高杰说当时身上没带钱，让其等到下午，其说那就拿一个东西（冰毒）吧，钱直接从车款里扣掉，李高杰同意。当日下午两人在二马路西老电厂大门附近见面，李高杰交给其一包冰毒，另外给了其卖车的余款一百元。郭某辨认出李高杰。13、上诉人李高杰的供述:其居无定所，住在车里或宾馆。其驾驶从58同城购买的车牌号为皖Ｆ×××××红色奇瑞瑞麟两厢车，该车入户在其名下。公安机关从其车某查获的装在其包内、放在驾驶座旁边座位的塑料盒（蓝色盖子）是其的，盒内有冰毒；从其车某查获的一个红色铁质喜糖盒（内有一大包冰毒疑似物）以及一个用卫生纸包裹的一小包冰毒都不是其的，其没有碰过这些东西。公安机关对其的车进行搜查时，其不在现场。其于2015年11份开始吸食冰毒，蓝色盖子塑料盒里的冰毒疑似物是其开始吸食冰毒后购买的，购买时对方给了其一个冰壶，即民警在车上查获的那个。其最近一次吸食冰毒是六七天前，在其车某吸食的。平常其自己开车，朋友也开其的车，最后一次开其车的是外号叫大刀的男子，其不知道大刀的联系方式及他是否吸食冰毒。车某除蓝色盖子盒内的冰毒是其的外，其他冰毒其不知道是谁的。车钥匙平时自己携带，还有一把备用钥匙在其包里，包放在车上。民警从其车某查获的电子秤是朋友送的，留着自己玩的。民警从其身上查获的两张身份证是其捡到的，平时就是用这两个身份证办手机卡、住宾馆。其有四个手机，三星翻盖手机没有手机卡，华为手机、金色手机、黑色直板小手机各一个，这三个手机卡都是其用捡来的身份证办理的，尾号分别为8391、4544，另外一个尾号记不住了。对李高杰及其辩护人关于公安机关对其车辆搜查程序不合法，与搜查相关的证据应予排除的上诉理由、辩护意见，经查，《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十四条规定，搜集物证、书证不符合法定程序，可能严重影响司法公正的，应当予以补正或者作出合理解释；不能补正或者作出合理解释的，对该证据应当予以排除；本案中，针对李高杰及其辩护人辩解的相关搜查程序不合法之处，公安机关出具了数份关于侦查取证程序方面的情况说明，且数份情况说明与本案其他证据相互印证，能够对李高杰及其辩护人提出的相关辩解作出合理解释，公安机关依法制作的搜查笔录、搜查所得物证应作为本案的定案依据，故此上诉理由、辩护意见不能成立。对李高杰及其辩护人关于原判认定其非法持有甲基苯丙胺111.77克证据不足的上诉理由、辩护意见，经查，法庭科学DNA鉴书及公安机关出具的情况说明载明，从李高杰车某搜出的装有冰毒疑似物的盒子及塑料包装袋中，除从车载烟灰缸内提取出的装有冰毒疑似物的包装袋上未检出李高杰基因型外，其余均检出李高杰基因型；当面称量笔录中载明喜糖盒内的冰毒疑似物净重111克、车载烟灰缸内的冰毒疑似物净重10克、蓝色盖子塑料盒内的冰毒疑似物净重0.77克，原判根据上述证据认定李高杰非法持有甲基苯丙胺数量为111.77克（111克+0.77克）并无不妥，故此上诉理由、辩护意见不能成立。本院认为：上诉人李高杰违反国家毒品管理法规，非法持有甲基苯丙胺111.77克，其行为已构成非法持有毒品罪。李高杰及其辩护人关于原判认定事实不清、证据不足的上诉理由于法无据，本院不予支持。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵媛媛审判员  张 琦审判员  朱 磊二〇一七年十一月十日书记员  郭梦思附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。