安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖12民终2550号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市负责人：于春生，该公司经理。委托诉讼代理人：高健，安徽众豪律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈帅帅，安徽众豪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：侯凯伦，男，汉族委托诉讼代理人:方海沧，安徽天联天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈四，男，汉族被上诉人（原审被告）：太和县交通局出租汽车有限公司，住所地安徽省法定代表人：贺磊，��公司经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2017）皖1222民初2779号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司上诉请求:撤销原判、依法改判。事实与理由：1、一审法院未扣除上诉人垫付的5000元医疗费用，该部分费用应予以扣除。2、一审法院判决上诉人在三者险内承担精神抚慰金错误。侯凯伦向一审法院请求：请求判令赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、（交强险内优先支付）等损失合计151266.07元，并承担本案的诉讼费用。原审法院查明：2016年8月29日，陈四驾驶太和县交通局出租汽车��限公司所有的皖K1D9**小型轿车，沿太和县城关镇人民路由南向北行驶至与建设路交叉口处时，与由西向东行驶的原告侯凯伦驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成侯凯伦受伤及车辆受损的道路交通事故。经太和县公安局交通警察大队太公交认字【2016】第00560号事故认定书认定，陈四承担本起事故的主要责任，侯凯伦承担本起事故的次要责任。侯凯伦受伤后，入住太和县中医院救治并住院29天，伤情诊断为左锁骨骨折。支付医疗费24117.07元，经治疗出院后，经安徽泰和司法鉴定所司法鉴定，侯凯伦因本次事故受伤，构成十级伤残，建议误工期120日、护理期60日、营养期60日。后续治疗费为8000至10000元。事故车辆皖K1D9**小型轿车在中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司投保有交强险及保险金额为50万元的商业第三者责任险，且不计免赔，保险期为2016年5月5日起至2017���5月4日止，事故发生保险期内。另查明，事故车辆皖K1D9**小型轿车所有人为陈四，该车辆挂靠于太和县交通局出租汽车有限公司，侯凯伦住院期间，陈四为侯凯伦垫付医疗费3000元。原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的应依法承担民事责任。太和县公安局交通警察大队太公交认字【2016】第00560号事故认定书认定，陈四承担本起事故的主要责任，侯凯伦承担本起事故的次要责任。故侯凯伦的损失，应根据责任的划分予以赔偿，本案中，侯凯伦系非机动车驾驶人，在本次事故中承担次要责任，应承担20%责任，陈四在本次事故中承担主要责任，其应承担80%的责任。事故车辆皖K1D9**小型轿车所有人为陈四，该车辆挂靠于太和县交通局出租汽车有限公司，故太和县交通局出租汽车有限公司与陈四应担承担连带赔偿责任。因事故车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司投保有交强险及保险金额为50万元的商业第三者责任险，故侯凯伦的损失，应由中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在交强险保险限额内优先赔偿，不足部分在商业第三者责任险限额内按80%的责任赔偿。侯凯伦主张的车辆损失2000元，因未提供有关证据不予支持。中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司主张侯凯伦的医疗费中，应扣除20%的非医保用药费用，因未提供有关证据证明侯凯伦治疗过程中使用非医保药品，也未提供有关证据予以证明其对保险合同中该免责条款履行了解释提示和明确说明的义务，不予支持。中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司称已为两伤者垫付10000元，是垫付在徐晨晨住院的医疗费中，法院判决徐晨晨只应使用5000元，该案判决应在侯凯伦医疗费中扣除已垫付的5000元。因侯凯伦称没有得到该笔垫付款，不予支持。中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司如果实际了垫付10000元，可就多出的垫付款向被垫付的伤者追偿。侯凯伦虽为农业户口，但其为失地农民，在城镇打工且在城镇居住满一年，侯凯伦的残疾赔偿应按照城镇标准计算。但侯凯伦称其在太和县桥北伟华粮油门市部工作，因其未提供工资清单明细和工资发放签字表，太和县桥北伟华粮油门市部虽然提供了证明，但也未加盖单位公章。不能证明其工资固定收入标准，其误工费应按照上一年度相近行业的居民服务行业职工平均工资计算。安徽泰和司法鉴定所司法鉴定，侯凯伦因本次事故受伤，构成十级伤残，误工期120日、护理期60日、营养期60日。后续治疗费为8000元至10000元。故侯凯伦的残疾赔偿金的指数应按10%计算，误工期���按120日计算。后续治疗费虽未实际发生，但鉴定机构根据侯凯伦的伤情出具的鉴定意见，能够确定系必然发生的费用，酌情确认为9000元，本案应在侯凯伦的诉讼请求范围内予以处理。故侯凯伦的实际损失为医疗费24117.07元、误工费14580元（120天×121.5元/天）、护理费6960元（60天×116元/天）、住院伙食补助费870元（29天×30元/天）、营养费2700元（90天×30元/天）、交通费145元（29天×5元/天）、残疾赔偿金58312元（20年×10%×29156元/年）、精神损害抚慰金6000元、后续治疗费9000元，合计122684.07元。扣除陈四垫付医疗费3000元，应为119684.07元。陈四垫付的医疗费3000元、修车费1200元、施救费400元，可另案主张。因安徽省太和县人民法院（2017）皖1222民初65号民事判决中，交强险为本案侯凯伦预留医疗费限额5000元，并已判决由中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在交强险限额内赔偿另一伤者徐晨晨损失27640元，因徐晨晨评残时机不到，需继续治疗，本案应为另一伤者徐晨晨在交强险限额内预留适当的伤残赔偿金份额40000元。故侯凯伦的损失，应由中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在交强险限额内赔偿52360元（医疗费5000元+护理费6960元+交通费145元+伤残赔偿金40255元），侯凯伦其余损失67324.07元，由中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司在商业第三者责任险中按80%承担，计53859.26元。合计为106219.26元。综上所述，侯凯伦的诉讼请求中的合理部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉���法》第一百四十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第三十五条的规定，判决如下：一中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司本判决生效之日起十日内赔偿侯凯伦损失106219.26元。二、驳回侯凯伦的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3026元，减半收取1513元，由中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担756元，陈四负担532元，侯凯伦负担225元。二审期间，当事人均未提供新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司上诉称为侯凯伦垫付5000元医药费，因未提供相���证据予以证明，本院不予支持。关于原审判决保险公司在三者险内承担精神抚慰金是否适当的问题。因中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司未能举证保险合同约定的保险人不负责精神损害赔偿的条款已向投保人作出明确说明，且该条款属于格式条款，该条款未产生合同约束力，因此中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司主张不应承担精神损害抚慰金赔偿的理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费240元，由中国太平洋财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 姚 斌审判员 孙 颖审判员 刘 媛二〇一七年十一月十二日书记员 王雨倩