黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)绥中法民一民初字第81号原告（反诉被告）：黑龙江省冠安建筑安装有限公司，住所地：黑龙江省北安市。法定代表人：李屹海，职务经理。委托诉讼代理人：牛国华，男，汉族，该公司副经理，住北安市。委托诉讼代理人：王涛，黑龙江光大律师事务所律师。被告(反诉原告)：山东淄博舜尔工贸有限公司，住所地：山东淄博市周村。法定代表人：宫敬才，职务经理。委托诉讼代理人：司云堂，男，汉族，该公司经理，住河北省沧州市东光县。委托诉讼代理人：于伟，山东明镜律师事务所律师。原告(反诉被告)黑龙江省冠安建筑安装有限公司与被告(反诉原告)山东淄博舜尔工贸有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年12月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案，原告委托诉讼代理人牛国华、王涛，被告委托诉讼代理人司云堂、于伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求人民法院依法判令一、解除双方所签订的《黑龙江省舜尔大酒店建工程施工合同》。二、由被告支付拖欠的工程款、实际经济损失为人民币1000万元（具体数额待司法鉴定后确认）。三、由被告支付至给付之日利息。四、由被告承担本案的诉讼费及实际支出费用。事实与理由：2013年5月1日原、被告双方签订了《黑龙江省舜尔大酒店建设工程施工合同》，合同约定由原告施工，被告投资兴建的黑龙江省舜尔大酒店工程，工程总造价为33,264,000.00元，约定施工总面积为30800平方米，施工地点为黑龙江省青冈县，由原告施工主体工程土建部分，梁板内安装预留埋项目执行黑龙江省2013年安装价目表及结算程序，施工期2013年5月至2013年12月1日，施工总天数为214天，合同约定工程款支付按进度拔款，第一次为基础施工为正负零，其余四次为每五层支付一次，原告以按合同要求施工至四层，可被告支付的工程款还不足第一次拔款的数额，同时被告也多次表示暂无力支付工程款，而且原告手里的证据证实被告原计划投至该工程的款项移至其它项目当中，暂无力支付此项目，属违约行为，并明确表示不再投资该项目，故原告依据《合同法》第94条之规定，解除双方签订的《黑龙江省舜尔大酒店建设工程施工合同》，并由被告支付拖欠的工程款及实际经济损失，具体数额待鉴定后予以确认，为了维护原告的全法权益，特根据《民事诉讼法》119条之规定，提起诉讼，请求依法判决。被告山东淄博舜尔工贸有限公司辩称：原告诉状所述不实，被告并不存在违约行为，被告前后向原告付款已超过1400万元，超过了合同约定的付款时间和付款数额，原告要求解除合同并要求被告支付拖欠工程款经济损失1000万元及利息、诉讼费无事实依据，无法律依据，依法应驳回原告的诉请。反诉原告反诉请求：1、要求原告赔偿答辩反诉人经济损失500万元。2、由原告承担本案一切诉讼费用。事实与理由：原告的违约行为给答辩反诉人造成了巨大经济损失，为维护答辩反诉人的合法权益，望贵院明察以上事实，依法支持答辩反诉人的答辩、反诉请求。反诉被告答辩：1、反诉原告的诉讼请求不能成立，而且没有事实根据，反诉原告所诉的违约停工不存在，反诉被告多次要求反诉原告按照合同约定支付价款，反诉原告法定代表人以种种理由进行推诿，不履行合同约定的义务，停工的原因在于反诉原告与反诉被告无关。2、反诉原告没有证据证实自己的主张,请法院依法驳回其反诉请求。原告为证明所主张的事实，在举证期限内向本院提交了以下证据：证据一、原告公司资质五证（建设施工资质、安全生产许可证、组织机构代码证、营业执照、开工许可证）。证实原告是具备建筑资质，所以施工合法。被告质证意见：没有异议。证据二、2013年4月27日双方签订的黑龙江省舜尔大酒店建设工程施工合同。证实双方签订了施工合同并约定了双方的权利义务，并按合同进行施工，单价每平方米1080元。同时证明了按合同约定开工时间是2013年5月1日，竣工时间是2013年12月1日。但由于被告原因实际开工时间为2013年8月初造成工期延误。被告质证意见：对本身合同没有异议。对实际开工日期有异议，时间应该是2013年5月9日。证据三、中标通知书和建设局备案意见。证实原、被告履行建筑合同合法。被告质证意见：没有异议。证据四、现场工程经济签证单（18张）。证实现场签证495万元，该部分是由于现场施工需要进行的现场经济签证，属合同以外增加部分，需由被告承担的工程款项。第六张签证就写了停工45天的原因是由于建设单位手续问题造成停工，该证据证明法庭调查的开工时间。所有签证单均有被告单位代表人陈兴山签字。被告质证意见：对原告提交的18张签证单其中的5号和18号没有被告工作人员的签字我们不认可，对其他16张签证单真实性没有异议，但对原告证明内容有异议，第六张签证原告称因建设单位手续造成停工45天，而实际原因是因降水45天，签证单是原告制作的。同时，在每一张签证单后面被告工作人员都写明了原因和处理意见，其中有的明确写明了待被告领导签字后确认，说明被告对原告提供的签证单并不是内容的认可，对价格不认可。证据五、会议纪要。证实延误工期的原因以及被告资金不到位。被告质证意见：对会议纪要真实性没有异议，但对证明内容有异议，延误工期原因不在被告，也不存在被告资金不到位的问题，按照合同约定是原告完成正负零被告付款，原告谈到的150万元购置钢筋等被告实际替原告支付的钢筋款远远超过这个数。证据六、2014年前完成工程量确认单。证实已完成工程量为16,192.94㎡，虽然工程单注明的是16,063.82平米，但经原告确认实际测量为16,192.94平米，被告质证意见：真实性没有异议，但对原告证明内容有异议，该证据明确的列明了建筑面积是16,063.82平米，不是原告所说的16,192.94平米。我们认可的是16,063.82平米。证据七、梁板内安装预留预埋项目材料清单（4张）。证实预留预埋项目施工材料款合计158,318.50元。该部分工程款按合同约定我们申请对该部分工程进行鉴定。被告质证意见：对原告提供的证据七真实性有异议，对原告证明内容也有异议，按照约定原告的材料进场要经过被告和监理单位的确认才能进场使用。证据八、录音资料（录于2015年6月2日山东维坊原告公司工作人员与被告法定代表人的谈话录音）。证实被告法定代表人将工程施工的资金用于别处，无力支付该项目施工资金，无法施工下去。被告质证意见：给我们U盘我们回去听完后再发表质证意见。证据九、2013年7月25日双方签订的建筑工程施工合同。证明双方于2013年7月25日经建设主管部门备案，是在经过招投标的情况下，双方对黑龙江省舜尔大酒店的建设工程如何施工、施工的内容、工程款的拨付等内容的真实意思表示，所以是双方合同实际履行，并遵守的法律文件。被告质证意见：对合同的形式没有异议，但对原告证明的问题有异议，该合同实际并没有履行，双方实际履行的是2013年4月27日签订的合同。证据十，证人张新出庭证实：证明账的问题，这里面我与宫敬才有两笔账，一笔账是工程款，工程款全是以收到条“收到工程款”的形式出现，一笔账是个人借款，我与宫敬才的几笔借款，其中2014年4月11日借款5万元，2015年8月3号借款1万元，2014年8月8号15万元，共向宫敬才借款21万元。2014年11月3日这一张承兑467,500.00元，是宫敬才让我给他送到周村王祚群手中，然后王祚群兑出钱来给宫敬才，这笔钱我没有用，467,500.00元没有用，我有与王祚群电话录音为证，说明承兑给王祚群送过去了。被告质证意见：对证人的身份有异议，我们认为证人实际是原告的工作人员，证人经手的钱物都是职务行为，其责任应由原告承担，证人的证言不可信，证人与原告有利害关系。证据十一：原告要求被告支付损失费2,603,473.00元，分8笔：第一笔是误工费2013年签证的6-8号误工87天，管理人员开支费用是156,600.00元，有2013年的工资表为证。该工资表证明原告方向实际在场的工作人员支付的工资的凭证。被告质证意见：对原告提供的2013年的工资表有异议，该工资表是原告的单方证据，没有相应的考勤表，工资支付凭证等证实。也无法证实上述人员与涉案工程有关联。第二笔是2014年误工128天，整个工期按照8个月计算，半个工期，管理人员损失工资176,600.00元，有工资表为证。被告质证意见：对原告提供的2014年的工资表有异议，该工资表是原告的单方证据，没有相应的考勤表，工资支付凭证等证实。也无法证实上述人员与涉案工程有关联。第三笔是工地管理人员锁证（2015-2017）年的工资，2015年工资是353,200.00元，2016年工资是353,200.00元，2017年（1-4月）工资是11,772.5元，有工资表为证和锁证的人员的证书复印件。该工资表是证明了原告方向实际在场的工作人员支付工资的凭证，因为工作人员都是年薪，同时在工地工作因此没有相关的考勤表，只有在工资支付的工资表作为证据使用是我公司的实际支付证据。被告质证意见：对原告提供的2015、2016、2017年的工资表和锁证人员的证书有异议，该工资表是原告的单方证据，没有相应的考勤表，工资支付凭证等证实。也无法证实上述人员与涉案工程有关联。第四笔是民工宿舍（二楼）办公平房37万元，有买房收据为证。证明房屋已经实际在现场经双方实际使用，原告是为被告施工而购买的房屋，因被告的行为不能继续施工了其损失应当由被告承担。如赔偿37万元残值可以归被告。被告质证意见：原告应当提供2016年3月21日向黄锡东的支付凭证，同时假设该支出属实也应该扣除残值的费用。另外原告提供的该收据注明了37万元包括了木方款。第五笔塔吊停工损失2015年3月15日-11月15日240天×600元=144,000.00元，2016年3月15日-5月15日60天×600元=36,000.00元。有塔吊租赁合同为证，我们有一直交付费用到2015年末的手续，现在提交不了，我们连同鉴定机构的听证笔录一起提交。是根据第13号签证单，上面确定的塔吊每天600元，同时根据现场实际停工的时间确定的塔吊总损失。其损失为实际发生的租金。被告质证意见：对原告陈述有异议，原告谈到的相关租赁费已经在鉴定报告中计算过了，对于其他的租赁费原告应当提供向出租方支付租赁费的凭证，以证实损失的确实存在。第六笔是现场钢材剩余30吨，每吨3300元（包含运费），等于99,000.00元。现场的木方和大板，木方20000×16元每根=32万元。损失为32万元×50%=16万元。大板再利用的2000张，825元每张等于5万元。共计30.9万元。钢材实际剩余确实在现场，由于被告的原因不能施工而钢材是以给付工程款的形式支付给原告，因不予施工，该钢材应当予以返还给被告，而抵顶的工程款不予扣减，木方的差价是原告为全部工程购进的木方2万根，也是因为现场不予施工了，木方的损失应当由被告承担，关于现场使用的大板不能再利用了，有被告承担的理由和木方是一致的。被告质证意见：原告的理由不能成立，上述损失不应该由被告承担。第七笔是水电消防增加费用51.6万元，水电施工部分证据有情况说明和工资表6张，证明因被告延误工期的工资损失。是由于被告原因造成的损失应该由被告承担。被告质证意见：原告的证据都是单方证据，被告不认可，原告也没有举示出其实际支付农民工工资的凭证和相关银行流水。第八笔是关于现场实际没有拆解下来的架子管和扣件，约30吨，管是8400米，租赁费是4.8万元，2016年240天，2017年的算了60元。第天管是8400×0.012元=100元，6000个扣件每个是0.1元等于600元，2016年的架子管是3万元，扣件是1.8万元，共计4.8万元，2017年的架子管是6000元，扣件是1800元，2016年-2017年5月份共计为55800元。被告质证意见：对于原告谈到的数量有异议，对于原告谈的租赁费的数额有异议，对于原告谈到的损失有异议，原告并没有提供其支付上述费用的产生损失的证据。同时对于造成原告所述的架子管、扣件没有拆下来到底存在不存在有异议。即使存在责任也不在被告。被告为证明所主张的事实，在举证期限内向本院提交了以下证据：证据一：被告向原告支付工程款23张30份证据。证明被告向原告支付工程款8,217,500.00元。原告质证意见：庭后我们让单位会计进行核对。证据二：被告向原告垫付钢材款以及运费22张41份证据，证明被告向原告垫付上述款项3,607,367.78元。原告质证意见：庭后让单位会计进行核对。证据三：被告向原告垫付混凝土款3张5份证据，证明被告向原告垫付的上述款项是1,859,795.00元。原告质证意见：庭后我们让单位会计进行核对。证据四：被告向原告垫付的其他材料款16张34份证据，证明被告向原告垫付的上述款项是443,267.79元。证据一至证据四四项数额共计14,127,930.57元。原告质证意见：庭后我们让单位会计进行核对。证据五：2014年8月22日被告和监理公司向原告下达的B1-09号监理通知和材料进场验收制度，证明原告在施工过程中使用的材料未经甲方和监理验收，没有做材料二次复试，材料无合格证，材料与设计要求不符，证明原告所供材料未经甲方监理人员验收，不符合施工要求。原告质证意见：该预留部分所使用材料已经使用完毕，而且随工程进度已全部使用在已完部分工程上，所以不能再以完工部分提出质量或不符合交接程序进行提出异议，如存在质量异议可以提出申请。反诉原告为证明所主张的事实，在举证期限内向本院提交了以下证据：第一份是2013年4月15反诉被告向反诉原告出具的授权委托书，证实反诉被告委托张新从事涉案工程的相关业务。第二份是2014年8月14新的承诺书，证实在涉案工程的合作过程中并不存在我方违约的问题，而是施工单位因为资金的短缺，致使项目不能如期进行，涉案工程的违约责任并不在我方而是在施工单位。反诉被告质证：第一份证据授权委托书真实性没有异议，与本案的关联性没有异议，证明的问题有异议，该委托书只能证明张新在案涉工程中招投标及合同签订的有关活动中其签署的文件我方认可，也就是张新只负责授权其工程的招投标和合同的签订，不能证明承诺书是合同的范围，根据双方签订的黑龙江省建设工程施工合同中规定的合同的组成部分，不包括所谓的承诺书，根据双方签订的合同协议部分7.1中约定的9种合同范围和合同的组成部分，不包括所签订的承诺书，我方在本案诉讼过程中向人民法院提交的证据目录中录音资料能够证实是由于本诉的被告不能按照合同的约定支付工程款，造成的工程停工。该录音资料形成时间是2015年6月1日地点是山东省潍坊市。能够证明本案本诉的诉求并证明反诉的诉求不能成立。第二份证据承诺书是没有我方认可和授权的情况下签订的，是不能成立的，和我方向法庭提交的录音资料内容是违背的，而录音资料能够证明的是反诉原告资金不到位，不能如期拨付工程款才造成工期延误。本庭依原告申请调查王祚群笔录，原告无异议，被告对笔录形式没有异议，但对笔录内容，作为代理人对当时情况不了解，但从银行调取的相关材料看，2014年11月3日被调查人王祚群农行帐户进过40万元，但同日以从王祚群帐户转为原告认可的人员黄锡东40万元。本院委托黑龙江中垦德明工程项目管理有限公司对舜尔大酒店工程项目基础部分、施工完成部分、预埋部分和变更部分进行工程造价鉴定。原告对鉴定无异议，被告对鉴定有异议并要求鉴定部分出庭接受了质询。根据双方当事人的质证意见，本院对证据综合审查认证如下：对原告提供的证据一、二、三，被告没有异议，本院予以采信。对证据四中的5、6、18号签证单有异议，本院不予采信，待结合其他证据再予以确认，对证据四的其他签证单，本院予以采信。对证据五、八，被告无异议，本院予以采信。对证据六、七本院不予采信，待鉴定后再予以确认。对证据九，因该合同系双方签订的及证据十张新出庭的证言，本院予以采信。对原告提供的证据十一要求被告支付损失费2603473元，被告有异议，系原告单方制做的，本院不予采信。本院对被告提供的证据一、二、三、四、五关于被告给付原告拔付的工程款及材料款，待双方对帐后予以确认。本院对反诉原告提供的证据一、二予以采信。对本庭调取的王祚群证言及黑龙江中垦德明工程项目管理有限公司对舜尔大酒店工程项目基础部分、施工完成部分、预埋部分和变更部分工程造价鉴定予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年4月27日原、被告双方签订黑龙江省舜尔大酒店建设工程施工合同并约定甲方（发包方）：山东淄博舜尔工贸有限公司；乙方（承包方）；黑龙江冠安建筑安装有限公司。经甲、乙双方协商就黑龙江舜尔大酒店建设工程施工事宜签订本协议：一、工程概况：1、工程名称：黑龙江省舜尔大酒店2、工程地点：黑龙江省青冈县城市北区3、建筑面积：约30800平方米（按图施工，以竣工后实际面积为准）4、结构形式：钢筋混凝土框架结构5、工程内容：主体工程土建（除桩基以外的主体土建项目）：降水、开槽、土方挖运、回填、基础防水、砼垫层、桩承台、砼框架、墙体砌筑。梁板内安装预埋项目执行黑龙江省2013年安装价目表及结算程序。其他工程项目另行签订补充协议。6、资金来源：自筹。二、工程承包范围：主体工程总承包，本合同的范围与设计图纸内容和组成合同的规定内容一致。三、合同工期：开工日期：2013年5月1日。竣工日期：2013年12月1日。合同工期总日历天数：214天。四、质量标准：质量要求合格。五、管理方式：该工程原则上均由乙方组织施工附一，自行宏盛该工程。甲方监督乙方现场施工行为。六、合同价款：甲、乙双方经过慎重协调，确定本工程主体部分采用固定单价方式，合同价款（含税）金额（大写）：即叁仟叁佰贰拾陆万肆仟元整。按图纸面积约30800m2×1080元=33264000元。即人民币：叁仟叁佰贰拾陆万肆仟元整（以实际建筑面积为准），小写￥：人民币33264000.00元。七、本工程双方约定担保事项如下：1、发包人向承包人提供履约担保，担保方式为：执行本合同。2、承包人向发包人提供履约担保，担保方式为：履约保证金：（1）承包人应于签订本合同前向发包人缴纳150万元履约保证金，作为对项目合同履行、工期及质量的担保。合同签订前承包人已向发包人预交人民币壹拾万元，余款承包人承诺2013年5月15日前缴清，逾期发包人将按照合同行使权力。（2）承包人出现任何一项违约行为，致使发包人可依照施工合同约定行使主张违约金的权利时，发包人有权直接从履约保证金中扣除相应的违约金额。（3）履约保证金在基础砼垫层浇筑前无息全额返还。八、组成合同文件：1、本合同协议书2、本合同通用条款3、本合同专用条款4、标准、规范及有关技术文件5、施工图纸6、工程报价单或预算书7、三方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。8、安全生产合同、工程质量保修合同、廉政合同。九、本协议书中有关词语含义与本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同。十、承包人向发包人承诺：按照合同约定施工，本年度内完成主体及墙体砌筑项目、竣工后在质量保修期内承担工程质量保修责任。十一、工程（进度）款支付的方式：每次付款乙方作出书面申请，经甲方驻工地代表组织有关部门的技术人员验收审核后在10天内付给乙方。本工程进度款分五次支付：第一次付款，基础工程施工达到正负零；余款分四次按楼层平均分配（即每五层付款一次）。以上五次甲方向乙方支付工程款金额为实际宏盛工程量的80%。主体工程经有关方验收、审计壹个月内支付总造价的15%。工程总造价的5%为保修金，保修期满无质量问题一个月内无息付清。十二、本合同协议书与组成合同的其他文件内容出现不一致时，以本合同协议书内容为准。十三、本合同订立时间：2013年4月27日，合同订立地点：黑龙江省青冈县。十四、本合同经双方签字、盖章后生效。２０１３年７月２４日原告中标，2013年7月25日原、被告双方又签订建设工程施工合同书并约定：发包人淄博舜尔工贸有限公司承包人：黑龙江省冠安建筑安装有限公司1、工程名称：黑龙江省舜尔大酒店。2工程地点：青冈镇内哈黑公路西侧。3工程承包范围：土建、装饰、给排水、采暖、电气施工总承包。4、计划工期：开工日期：2013年7月26日，竣工日期：2014年12月31日工期总日历天数523天。5、质量标准：合格。6、计价方式与签约合同价格：本合同采用计价方式为固定单价。金额：（大写）肆仟肆佰伍拾万零伍佰伍拾陆元四角零分￥：44500556.4元。7、组成合同的文件：7.1组成本合同的文件包括：（1）合同协议书及合同附件；（2）中标通知书；（3）投票函及投标函附件；（4）专用合同条款；（5）通用合同条款；（6）技术标准和要求；（7）图纸；（8）已标价工程量清单；（9）其他合同文件。7.2双方有关工程的变更等书面文件视为本合同的组成部分。8、承包方向发包人承诺按照合同约定施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。9、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款。10、合同生效：10.1合同订立时间：2013年7月25日；10.2合同订立地点：黑龙江省青冈县；10.3本合同双方约定双方签字盖章后生效。该合同签订后，于2013年8月30日在建设行政主管部门备案。合同签订后2013年5月9日原告即组织施工队伍及设备进场施工，施工3天后因建设单位手续问题停工45天，后又开工施工至2014年10月25日停工，原告完成地下室部分及一至四层框架。本院委托黑龙江中垦德明工程项目管理有限公司对舜尔大酒店工程项目基础部分、施工完成部分、预埋部分和变更部分进行工程造价鉴定。鉴定结论：一、无争议项目鉴定金额：1448.71万元。其中后浇带的费用15000元应予扣除，双方当事人予以认可。无争议项目金额为1447.21万元。二、有争议项目鉴定金额：277.63万元。其中包括：1、2016年8月3日听证会记录中，被申请方对18张签证单中的签证005号、006号、008号第二项、009号、018号提出异议，故将此部分签证单列为待定项目，金额为190.65万元。2、本工程停工期间降水已经按照双方提供的签证单进行计算，而施工期间的降水运行记录因施工内业及施工日志中未记载，且监理内业及监理日志中也未记载，此部分暂按施工组织设计中关于降水部分的施工方案计算，本工程降水施工时间按照施工日志记载为2013年7月20基础回填完毕的2013年11月20日，其中扣除签证中的停工时间87天，施工期间降水为37天，因无法确定施工期间的现场降水设备运行情总，暂按全部运行计算列为待定项目，金额为50.90万元。3、因本工程未竣工，安全文明施工费要在竣工后方能核定，而施工单位在实际施工过程中已经发生了安全文明施工措施费，现将此部分列为选定项目，金额为36.08万元。被告称支付原告现金8217500.00元：1、2013年12月3日工程款100万元；2、2013年12月15日50万元；3、2014年1月15日工程款100万元；4、2014年1月29日20万元。5、2014年4月3日30万元；6、2014年5月22日50万元。7、2014年6月9日50万元；8、2014年6月21日100万元；9、2014年9月4日20万元。10、2014年4月11日5万元。11、2014年8月5万元；12、2014年8月8日15万元；13、2014年8月14日40万元。14、2014年11月3日467500元。15、2014年11月5日60万元。16、2014年11月11日田庆回填土2万元；17、2015年1月16日工程款50万元。18、2015年1月31日50万元；19、2015年2月25日18万元；20、2015年2月18日1万元；21、2015年2月18日1万元。22、2015年8月3日1万元。其中第14笔，2014年11月3日张新签的收到条46.75万元中的40万元与张新出具的第15笔2014年11月5日的60万元中的40万元是同一笔款，6.75万元未汇到原告处，故对原告收到46.75万元不予认定。第11笔，2014年8月5万元没有原告签字，不予认定。第4笔2014年1月29日20万元中有被告法定代表人宫敬才给张新返还的保证金10万元（2013年4月27日张新汇给宫敬才保证金两笔，每笔5万元）。以上共计61.75万元。故本院认定被告给原告拨付工程款现金为7,600,000.00元。在施工过程中被告为原告购买钢筋支付3607367.78元，砼混1859795.00元。以上三笔7,600,000.00＋3607367.78＋1859795.00共计13，067，162.78元。反诉原告称按照2013年5月1日双方签订的建设工程施工合同第19条第1款的约定，施工方工期延误每日按照合同总造价的万分之四支付赔偿金，而合同约定总造价为3326.4万元，合同约定的工期为2013年12月1日而实际工程至今没有完工，按照因建设单位原因导致的工期顺延，顺延一年按照2014年12月1日至2016年2月29日计算，共计是376天，每天约这13,305.6元，计算总计是5,002,905.00元，故反诉原告主张赔偿500万。本院认为：关于双方所签订的两份《黑龙江省舜尔大酒店建工程施工合同》的效力及是否应解除的问题。依据《中华人民共和国招标法》第三条规定：“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；．．．。”故本案案涉《黑龙江省舜尔大酒店建工程施工合同》工程属于必须进行招标的工程。原告黑龙江省冠安建筑安装有限公司与被告山东淄博舜尔工贸有限公司未经法定的招标程序即于2013年4月27日签订《黑龙江省舜尔大酒店建工程施工合同》。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，原告黑龙江省冠安建筑安装有限公司与被告山东淄博舜尔工贸有限公司签订的上述协议违反了法律效力性强制性规定，该合同无效。虽然原、被告在2013年7月25日经招投标程序后签订建设工程施工合同书，并在建设部门备案。但双方在招投标之前已签订建设工程施工合同，双方所谓的通过招投标后签订施工合同的行为，实质这串通投标，明招暗定的行为。依据《中华人民共和国招标法》第五十三条规定：“投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的，投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标的，中标无效”。第五十五条规定：“依法必须进行招标的项目，招标人违反本法规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判．．．影响中标结果的，中标无效”，该施工合同亦违反了法律强制性效力性规定，亦应认定无效。因合同无效故原告要求解除合同的诉讼请求，不予支持。关于被告是否拖欠原告工程款及利息的问题。该工程造价经法院委托黑龙江中垦德明工程项目管理有限公司对舜尔大酒店工程项目基础部分、施工完成部分、预埋部分和变更部分进行工程造价鉴定，黑龙江中垦德明工程项目管理有限公司在２０１６年８月３日听证时，原、被告双方均同意按备案合同执行。鉴定结论：一、无争议项目鉴定金额：1448.71万元。其中后浇带的费用15000元应予扣除，双方当事人予以认可。无争议项目金额为1447.21万元。二、有争议项目鉴定金额：277.63万元。关于有争议部分１、签证单中关于005、006、008第二项、009、018号因被告提出异议称005签证单没有甲方代表签字，006具体发生费用请示宫总批示，008第二项请示宫总，009请有关方核查原图纸后再做定论，因005、006、008、009签证单被告方代表陈兴山在2014年12月4日为原告签属了经核查001至010号签证单与原件一致且原告已实际发生，故应予认定。２、本工程施工期间的降水费用50.90万元鉴定部门是按施工组织设计中关于降水部分的施工方案计算的，降水施工时间是2014年7月20日至11月20日，在此期间实际发生的降水费用故应予认定。３、安全文明施工费36.08万元，因该工程未竣工在实际施工中已经发生了安全文明施工措施费，故应予认定。故该工程款总价为1447.21万元+277.63万元为1724.84万元。被告拖欠原告工程款17，248，400.00元-13，067，162.78元=4,181,237.22元。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行同期同类贷款利率计息。第十八条规定，利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。本案中因建设工程未交付，工程价款也未结算，故原告要求利息应自起诉之日即２０１５年１２月９日起至给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率给付。原告要求被告支付损失费2,603,473.00元，因未提供证据本院不予支持。关于反诉被告是否因违约给付反诉原告经济损失５００万元的问题。如前所述因双方签订的《黑龙江省舜尔大酒店建工程施工合同》无效，故约定的违约金条款亦无效，且反诉原告未提供证据证实，故本院不予支持。综上，原告黑龙江省冠安建筑安装有限公司与被告山东淄博舜尔工贸有限公司签订的建设施工合同无效，原告主张解除合同及要求给付损失的诉讼请求，不予支持。对于原告要求被告给付工程款及利息的诉讼请求，符合法律规定，应予以支持。对反诉原告要求反诉被告因违约给付损失的诉讼请求，不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国招标法》第三条、五十三条、五十五条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（三）项、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告山东淄博舜尔工贸有限公司给付原告黑龙江省冠安建筑安装有限公司工程款4,181,237.22元及利息(自２０１５年１２月９日起至给付之日止按中国人民银行同期同类贷款利率给付)。此款于判决生效后十五内给付。二、驳回原告的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81,800.00元，由原告负担41,551.00元，由被告负担40,249.00元。鉴定费300,000.00元，保全费5,000.00元由被告负担。反诉费23,400.00元，由反诉原告山东淄博舜尔工贸有限公司负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。审判长  姜再民审判员  赵 明审判员  杨晓涵二〇一七年十一月十五日书记员  唐韵词