湖北省十堰市郧阳区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0321民初629号原告：十堰市郧阳区信达投资担保有限公司。住所地：十堰市郧阳区城关镇金沙路*号。统一社会信用代码：914203046884655264。法定代表人：谢吉俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨全宏，男，该公司员工。代理权限：特别授权，包括代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解。委托诉讼代理人：吕世凯，湖北邦辉律师事务所律师。代理权限：特别授权，包括参与诉讼、调解、代收法律文书。被告：十堰市桂来香食品有限公司。住所地：湖北省十堰市郧阳区茶店镇茶店居委会*组。法定代表人：唐平，该公司经理。被告：唐平，男，1972年11月22日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。被告：郧县茶店福星金属制品厂。住所地：湖北省十堰市郧阳区茶店镇茶店居委会*组。代表人：梁富生，该厂厂长。被告：郧县盛邦工贸有限公司。住所地：湖北省十堰市郧阳区茶店镇茶店居委会*组。法定代表人：李丁周，该公司经理。被告：唐愿忱，男，1964年12月29日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。被告：李明，男，1970年1月11日出生，汉族，住湖北省十堰市张湾区。被告：陈波，男，1973年11月20日出生，汉族，住湖北省十堰市郧阳区。原告十堰市郧阳区信达投资���保有限公司（以下简称信达公司）与被告十堰市桂来香食品有限公司（以下简称桂来香公司）、唐平、郧县茶店福星金属制品厂（以下简称福星制品厂）、郧县盛邦工贸有限公司（以下简称盛邦公司）、唐愿忱、李明、陈波追偿权纠纷一案，本院于2017年4月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告信达公司委托诉讼代理人杨全宏、吕世凯，被告福星制品厂代表人梁富生到庭参加了诉讼，被告桂来香公司、唐平、盛邦公司、唐愿忱、李明、陈波经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告信达公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告桂来香公司偿还原告为其代偿的湖北郧县农村商业银行股份有限公司（以下简称郧县农村商业银行）借款及利息3847592元，并自每次代偿行为发生之日起至清偿之日止按日息0.5‰的标准计付违约金；2、判令本案诉讼费、保全费、律师费由被告桂来香公司承担；3、判令被告唐平、福星制品厂、盛邦公司对上述第1、2项请求承担连带清偿责任；4、判令原告对被告唐平、唐愿忱用于质押反担保的桂来香公司股权折价、拍卖、变卖所得的价款在上述第1、2项请求范围内享有优先受偿权；5、判令原告对被告桂来香公司用于抵押反担保的生产设备折价、拍卖、变卖所得价款在上述债务及诉讼费用范围内享有优先受偿权；6、判令原告对被告唐平用于抵押反担保的位于十堰市郧阳区茶店镇茶店村4组的612.9㎡的土地使用权[土地使用权证号：郧县国用（2011）第16190273号]及附着的房产折价、拍卖、变卖所得价款在上述第1、2项请求范围内享有优先受偿权；7、判令原告对被告李明用于抵押反担保的位于十××市××区茶店镇茶店村××号的房产（房权证号：郧县房权证茶店镇字第××号）折价、拍卖、变卖所得的价款在上述第1、2项请求范围内享有优先受偿权；8、判令原告对被告陈波用于抵押反担保的位于十堰市郧阳区茶店镇茶店居委会二组红旗路512号的房产（房权证号：郧县房权证茶店镇字第××号）折价、拍卖、变卖所得的价款在上述第1、2项请求范围内享有优先受偿权。事实和理由：桂来香公司向郧县农村商业银行借款3500000元，特委托信达公司为其提供担保，并约定若桂来香公司违反还款约定造成信达公司代偿的，被告应当按照银行同期贷款利率的四倍向信达公司支付代偿款项的利息，同时按日万分之五的标准支付违约金。被告唐平、福星制品厂、盛邦公司为归来香公司向信达公司提供反担保。被告唐平、唐愿忱用其持有的桂来香公司股权向信达公司提供质押反担保。桂来香公司用其生产设备向信达公司提供抵押反��保。被告唐平用其所有的土地使用权向信达公司提供抵押反担保。被告李明、陈波分别用其所有的房屋向信达公司提供反担保。后因桂来香公司未按约定偿还郧县农村商业银行借款本息，信达公司共计代偿本息3847592元。原告多次向被告索要代偿的本息，均无果。为维护原告合法权益，特诉至法院。被告福星制品厂辩称，对本案事实没有争议，但信达公司在整个担保过程中对被告桂来香公司审查不严，存在一定过错，应当承担一定责任。被告桂来香公司、唐平、盛邦公司、唐愿忱、李明、陈波未出庭应诉，亦未作答辩。原告信达公司围绕诉讼请求依法提交了证据，被告福星制品厂对证据均无异议。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月1日，被告桂来香公司与原告信达公司签订《委托担保合同》，约定由信达公司为桂来香公司在郧县农村商业银行的贷款3500000元提供担保，担保期限自2015年4月1日起至2016年4月1日止。桂来香公司承诺无条件偿还信达公司在担保项下的款项支付，承担信达公司因此产生的全部损失，包括但不限于代偿的债权及由此产生的利息、违约金、诉讼费、交通费、律师代理费及其他必须支出的费用等。违约责任部分约定：若信达公司担保的债权到期，而桂来香公司未能履行有关合同要求，造成信达公司代偿垫付的，自代偿垫付之日起，对信达公司代偿垫付的款项，桂来香公司按照每日万分之五的标准向信达公司支付违约金。当日，被告唐平、福星制品厂、盛邦公司分别与信达公司签订《保证反担保合同》，对信达公司为桂来香公司与郧县农村商业银行的3500000元借款提供的担保向信达公司提供反担保，反担保方式为连带责任保证，反担保期间为代偿行为发生之次日起两年，反担保范围为：1、信达公司依《委托担保合同》所应代为清偿的本金、利息、逾期利息、实现债权的费用以及其他相关费用；2、信达公司依据《委托担保合同》应收的担保费、违约金等其他费用；3、信达公司代偿上述款项后发生的费用及其他必要费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、评估费等）。合同同时约定如对信达公司的反担保既有唐平、福星制品厂、盛邦公司的保证又有其他主体提供的物的担保，则唐平、福星制品厂、盛邦公司和物的担保人承担连带责任，在实现担保权时，信达公司有权要求唐平、福星制品厂、盛邦公司先行承担全部担保责任。被告唐平、唐愿忱与信达公司签订《质押反担保合同》，唐平、唐愿忱以其持有的桂来香公司全部��权设定最高额为3500000元的质押，对2015年4月1日至2016年4月1日期间内信达公司为桂来香公司在郧县农村商业银行的借款向信达公司提供最高额质押反担保，反担保范围包括信达公司担保的借款或签发银行承兑汇票差额部分的本息、罚息、实现债权费用和信达公司实现质权的费用（含拍卖费、诉讼费、律师费以及其他相关费用），以及《委托担保协议》中所约定的违约金及资金占用费。同时约定，本合同所担保的债权同时存在两个以上质押的担保人的（含债务人自身提供物的担保），信达公司有权就其中任一或者各质押担保人行使担保债务责任。双方事后未办理质押登记。被告桂来香公司、唐平分别与信达公司签订《抵押反担保合同》，分别以桂来香公司所有的机器设备（挂面生产设备××、面粉生产设备××）、××十堰市××区茶店镇茶店村××612.90㎡土地使���权[土地使用权证号：郧县国用（2011）第16190273号]设定最高限额均为3500000元的抵押，对2015年4月1日至2016年4月1日期间内信达公司为桂来香公司贷款作出的担保向信达公司提供最高额抵押反担保，反担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费、处置费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。合同同时约定，本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的（含债务人自身提供物的担保），抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。2015年4月7日，桂来香公司与信达公司在郧县工商行政管理局为抵押的设备办理了抵押登记。同年4月16日，唐平与信达公司在十堰市郧阳区国土资源局为抵押的土地办理了抵押登记。被告李明、陈波分别与信达公司签订《抵押反担保合同》，分别以李明所有的位于十××市××区茶店镇茶店村××号的房屋（房产证号：郧县房权证茶店镇字第××号）、陈波所有的位于十××市××区茶店镇茶店××红旗路××号的房屋（房产证号：郧县房权证茶店镇字第××号）提供抵押反担保，反担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼（仲裁）费、律师费、处置费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。合同同时约定，本合同所担保的债权同时存在两个以上物的担保人的（含债务人自身提供物的担保），抵押权人有权就其中任一或者各个担保物行使担保物权。双方分别于2015年4月3日在十堰市郧阳区房屋产权监理所办理了抵押登记。2015年7月31日，信达公司代桂来香公司偿还郧县农村商业银行借款利息65520元。2015年10月30日，信达公司代桂来香公司偿还郧县农村商业银行借款利息83720元。2015年12月31日，信达公司代桂来香公司偿还郧县农村商业银行借款利息56420元。2016年3月31日，信达公司代桂来香公司偿还郧县农村商业银行借款利息82810元。2016年5月31日，信达公司代桂来香公司偿还郧县农村商业银行借款本金3500000元、利息59059元。另查明，郧县信达投资担保有限公司于2016年3月10日变更名称为十堰市郧阳区信达投资担保有限公司。本院认为，第一、关于信达公司代桂来香公司偿还代偿借款本金及利息的问题。《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，桂来香公司委托信达公司为其向郧县农村商业银行的借款提供担保，借款到期后，信达公司已经偿还了相应的本息，其有权向桂来香公司追偿，故信达公司要求桂来香公司偿还其代偿的借款本金3500000元、利息347529元，符合法律规定，本院予以支持。第二、关于违约金的问题，桂来香公司未能履行到期债务，而由信达公司代偿，桂来香公司应当按照约定承担违约责任，《委托担保合同》违约责任条款中约定了违约金支付情形，信达公司主张以代偿金额为基数自各批次代偿行为发生之日起按照日利率0.5‰（即日万分之五）的标准计付违约金，符合合同约定，未超出法律规定，本院予以支持。第三、关于唐平、福星制品厂、盛邦公司保证责任的问题，唐平、福星制品厂、盛邦公司与信达公司签订有《保证反担保合同》，信达公司在约定的保证期间内要求唐平、福星制品厂、盛邦公司对代偿款项和违约金承担连带清偿责任，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。第四、关于信达公司对唐平、唐愿忱提供质押的股权是否享有优先受偿权的问题，根据《中华人民共和国物权法》第二���二十六条“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”，在本案中，唐平、唐愿忱与信达公司虽签订有《质押反担保合同》，但未办理出质登记，质权未设立，故，本院认为信达公司对唐平、唐愿忱提供质押的股权不享有优先受偿权。第五、关于信达公司对桂来香公司、唐平提供抵押的机器设备、土地使用权是否享有优先受偿权的问题，桂来香公司、唐平与信达公司签订有《抵押反担保合同》，并已将土地使用权和机器设备办理了抵押登记，本次代偿亦发生在抵押担保期间内，故对信达公司本次代偿款项及违约金，其有权在最高限额内以桂来香公司、唐平提供抵押的机器设备、土地使用��价或拍卖、变卖所得价款权优先受偿。第六、关于信达公司对李明、陈波提供抵押的房屋是否享有优先受偿权的问题，李明、陈波与信达公司签订有《抵押反担保合同》，并已将房屋办理了抵押登记，本次代偿亦发生在抵押担保期间内，故对信达公司本次代偿款项及违约金，其有权对李明、陈波提供抵押的房屋折价或拍卖、变卖所得价款以所担保债权为限优先受偿。第七、关于信达公司主张的保全费、律师费等实现债权的费用问题，信达公司未提供证据证明已实际发生该费用及相应数额，故本院对其该项请求不予支持。第八，福星制品厂辩称“信达公司在整个担保过程中对被告桂来香公司审查不严，存在一定过错，应当承担一定责任。”，该辩称无事实和法律依据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十三条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条第一款、第一百八十条、第一百八十七条、第一百九十八条、第二百零三条第一款、第二百二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、被告十堰市桂来香食品有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告十堰市郧阳区信达投资担保有限公司代偿的借款本金3500000元、利息347592元，并自各期代偿行为发生之日起，以实际欠付的代偿本息为基数，按日万分之五支付违约金至清偿之日止（即自2015年7月31日起以65520元为基数，自2015年10月30日起以83720元为基数，自2015年12月31日起以56420元为基数，自2016年3月31日起以82810元为基数，自2016年5月31日起以3559059元为基数，均分别计算至清偿之日止）；二、被告唐平、郧县茶店福星金属制品厂、郧县盛邦工贸有限公司对本判决第一项债务承担连带偿还责任；三、原告十堰市郧阳区信达投资担保有限公司对被告十堰市桂来香食品有限公司提供抵押的机器设备（挂面生产设备1套、面粉生产设备1套）、被告唐平提供抵押的位于十堰市郧阳区茶店镇茶店村4组的612.90㎡土地使用权[土地使用权证号：郧县国用（2011）第16190273号]折价或拍卖、变卖所得价款在本判决第一项金额范围内分别以各自最高限额即3500000元为限享有优先受偿权；四、原告十堰市郧阳区信达投资担保有限公司对被告李明提供抵押的位��十堰市郧阳区茶店镇茶店村6组28号的房屋（房产证号：郧县房权证茶店镇字第××号）、被告陈波提供抵押的位于十堰市郧阳区茶店镇茶店居委会2组红旗路512号的房屋（房产证号：郧县房权证茶店镇字第××号）折价或拍卖、变卖所得价款在本判决第一项金额范围内分别享有优先受偿权；五、驳回原告十堰市郧阳区信达投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37581元，被告十堰市桂来香食品有限公司、唐平、郧县茶店福星金属制品厂、郧县盛邦工贸有限公司、李明、陈波共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的��数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，负有义务的一方当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年（该期间从判决履行期间的最后一日起计算；判决分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算）。审判长  陈文泉审判员  卫 伟审判员  尤 丽二〇一七年十一月二日书记员  叶 阳附：1.《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2.《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。3.《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第一款连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。4.《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一���七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可���抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人���者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。第二百二十六条第一款以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。5.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。当事人对自己��出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。