咸阳市渭城区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0404民初2316号原告：徐某某，男，汉族。委托诉讼代理人：翟宝琪，陕西天之骄律师事务所律师。委托诉讼代理人：何英英，陕西天之骄律师事务所实习律师。被告：曹某某，男，汉族。被告：马某，男，汉族。原告徐某某与被告曹某某、马某民间借贷纠纷一案，本院于2017年8月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐某某及委托诉讼代理人翟宝琪、何英英，被告曹某某、马某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告徐某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告曹某某偿还借款296000元；2、判令被告曹某某支付利息136160元，利息按月利率2%计算，从2015年7月28日起，暂算至2017年6月28日为136160元，应算至实际执行完毕之日止；3、判令被告马某对上述本息承担连带清偿责任；4、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：被告曹某某向原告徐某某借款296000元，双方于2015年7月28日签《借条》，约定借款期限从2015年7月28日至2015年8月28日，借款利息按照月2%的利率计算，被告曹某某承诺按期偿还本息，被告马某作为担保人，承诺为被告曹某某的借款本息承担连带责任，被告曹某某以房产证、电器销售部、陕DH77**、陕AP32**为该笔借款作抵押。2015年7月28日，被告曹某某向原告徐某某出具《承诺书》承诺到期还款，到期未归，原告徐某某有权拍卖抵押的房产和所有财产以实现债权，2016年8月7日，被告曹某某向原告徐某某出具《承诺书》，承诺于2016年11月18日还清所欠本息，如违约愿意承担所有责任，被告马某对此作了证明。原告徐某某已履行了自己的出借义务，但曹某某至今未按约定履行还款付息的义务，被告马某也未履行担保责任。原告为维护自身的合法权益，请法院支持原告的诉讼请求。原告徐某某向本院提交以下证据：1、工商银行个人业务凭证。欲证明原告于2012年1月向被告曹某某转款94000元。2、借条。欲证明原告与被告曹某某经过结算，2015年7月28日曹某某欠原告296000元，马某担保。3、承诺书。欲证明曹某某承诺于2016年11月18日偿还原告借款。被告曹某某辩称，原告所诉借款事实认可，从2011年开始曹某某先后三次在徐某某处借款共200000元，一次转账，另两次是现金，利息当时约定月息3%，后来利息约定为月息2%。截止2015年7月28日双方算账，还欠徐某某本金200000元，利息96000元，共计296000元，给徐某某出具了借条，后来由于经营不善，一直未还借款也未支付利息，现由于经营状况不好无法还款。被告曹某某未向本院提交证据。被告马某辩称，原告所诉借款事实存在，曹某某分三次从徐某某处借款200000元。2015年7月28日徐某某与曹某某经算账，曹某某还欠徐某某本息296000元，给出具了借条，约定2015年8月28日偿还，月息2%，将以前的借据销毁。到期后曹某某未还款，2016年8月7日徐某某找曹某某催要还款，曹某某给徐某某写了个承诺书，承诺2016年11月18日还款，承诺书中马某是证明人不再是担保人，故马某对曹某某的借款不承担担保责任。被告马某未向本院提交证据。本案在庭审中，就原告提交的证据,进行了质证，并对证据的效力审查认定如下：原告的证据1、2、3，质证时，被告曹某某、马某对证据1、2，的真实性无异议，但认为三次借款本金共200000元，徐某某支付借款时，均扣除了2个月的利息，三次借款实际借给只有188000元。被告曹某某对证据3无异议，被告马某对证据3有异议，认为承诺书中马某只是证明人，不是担保人。合议庭经评议认为，原告在借给曹某某借款时，预先扣除了利息12000，实际给被告曹某某支付借款188000元，徐某某对此事实予以认可，故原告预先在本金中扣除的12000元，不应作为借款本金，应以实际出借的188000元认定为借款本金。原告证据3承诺书，被告马某是证明人，该证据不能证明马某承担担保责任。本院根据原、被告一致认可的事实和本院认为有效的证据查明以下事实：曹某某于2011年5月、10月及2012年1月9日先后三次在徐某某处借款200000元（其中2011年5月50000元，2011年10月50000元,2012年1月9日100000元），徐某某在支付曹某某借款时每次均按月息3%扣除了2个月的利息，共计扣除了12000元。实际支付曹某某借款188000元。2015年7月28日徐某某与曹某某经结算，曹某某给徐某某出具借条一张（将以前的借条销毁），借条载明：“今借到徐某某人民币296000元，期限从2015年7月28日起到2015年8月28日，月利率2%…”，马某为该借款提供担保。到期后曹某某未偿还借款，后经徐某某催要，2016年8月7日曹某某出具承诺书，承诺2016年11月18日还清欠款，马某对该承诺书证明。到期后曹某某仍未偿还借款，也未支付利息。原告诉至法院，经本院调解无效。本院认为：合法的借贷关系受法律保护。曹某某在徐某某处借款，是双方的真实意思表示，双方形成民间借贷关系。曹某某未按期归还借款，徐某某要求曹某某偿还借款并按约定的月利率2%承担利息，本院应予支持。徐某某在支付曹某某借款时，均预先扣除了2个月利息，共计12000元，实际支付曹某某借款共188000元，故徐某某借给曹某某的借款应认定为188000元。2015年7月28日徐某某与曹某某经结算，曹某某给徐某某出具借条，借条约定月利率2%,借条载明的借款296000元，是按本金200000元结算的本息计入后期借款本金重新出具的债权凭证，应按实际借款188000元结算，后期的借款金额应认定为267769.40元。故曹某某应偿还徐某某借款267769.40元并从2015年7月28日起按月利率2%承担利息。2015年7月28日徐某某与曹某某经结算，曹某某给徐某某出具借条，马某给该借款提供担保，没有约定保证方式，应按照连带责任保证承担保证责任。根据担保法的规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期间届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。曹某某给徐某某出具借条，约定2015年8月28日偿还本息，马某承担保证责任的期间为债务履行期间届满后的六个月内，即2016年2月27日，曹某某未按期偿还借款，经徐某某催要，曹某某承诺于2016年11月8日偿还，马某在该承诺书中是证明人而非担保人，故徐某某要求马某承担连带清偿保证责任的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条之，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十八条第一款、第二十九条第二款第（二）项之规定，判决如下:一、被告曹某某在本判决生效之日起十日内向徐某某偿还借款267769.40元并支付利息（利息从2015年7月28日至实际付清之日止，按月利率2%计算）。二、驳回原告徐某某对被告马某的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7782元，减半收取3891元，由被告曹某某承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于咸阳市中级人民法院。审判员  段存禄二〇一七年十一月六日书记员  戴 倩附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期间届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（二）项未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间的利息的，人民法院应予支持。