安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖08民终1881号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司，住所地安徽省安庆市宜秀区中兴大街（菱北办事处办公楼一层、四层）。法定代表人：段金勇，该支公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：朱胜，男，该公司员工。上诉人（原审原告）：朱正映，男，1963年8月28日出生，汉族，安庆百通电子科技有限公司职工，住安徽省安庆市宜秀区。委托诉讼代理人：陈磊，安徽益上律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宣磊，男，1991年3月26日出生，汉族，安庆三维电器操作工，住安徽省安庆市宜秀区。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司（以下简称太平洋保险公司）、朱正映因与被上诉人宣磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市迎江区人民法院(2017)皖0802民初1211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案审理期间，上诉人朱正映于2017年11月24日向本院提出申请撤回上诉，本院依法另行作出裁定予以准许。本案现已审理终结。太平洋保险公司上诉请求：一、撤销原判第一项判决并改判太平洋保险公司少承担40985.4元。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定朱正映护理费错误。朱正映鉴定的护理期为120日，但原审法院判决护理费时按照209日计算，明显多于鉴定时间，违反相关法律规定。二、原审法院错误认定误工费。朱正映无劳动合同，无工资表或者银行打卡工资，仅凭一纸证明，且不予采纳太平洋保险公司举证的朱正映无固定工作的证据。朱正映辩称，对太平洋保险公司提出的护理费的主张无异议，但提出的误工费的上诉理由没有事实及法律依据。宣磊辩称，请求法院依法判决。朱正映向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告各项损失362198.99元；二、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：宣磊系皖Ｈ×××××的小型客车车主。2016年3月18日，该车在太平洋保险公司投保了交强险及责任限额为50万元的第三者商业责任险（不计免赔），保险期间自2015年4月26日至2016年4月26日。2016年3月18日，宣磊驾驶车牌号为HX88**的小型客车，沿皖江行驶至皖江碧桂园大转盘附近路段转弯时，与朱正映驾驶的车牌为皖Ｈ×××××普通摩托车发生碰撞造成朱正映受伤车辆受损的交通事故。本事故经安庆市公安局交警支队二大队调查，认定宣磊负起该事故的全部责任，朱正映无责任。另查明，宣磊在被告太平洋保险公司为车辆皖Ｈ×××××投保了交强险和第三者商业险（不计免赔），事故发生在保险期内。朱正映受伤后遂即被送往安庆市第一人民医院治疗。朱正映治疗的医疗费共计77758.99元，其中宣磊支付14995元，太平洋保险公司垫付10000元，52763.99元由朱正映自行支付。2017年5月2日，安徽誉诚司法鉴定所对朱正映的伤残等级、误工期、营养期、护理期、护理期间护理人数进行鉴定，鉴定意见为：八级伤残，伤后误工期270日，营养期60日，护理期120日。朱正映支出鉴定费2660元。各方当事人确认医疗费总额77758.99元，住院伙食费天数为107天，营养费天数为60天，交通费天数为107天，残疾赔偿金的年限为20年。经审查，朱正映的损失确定为：医药费依票据计77758.99元，庭审中各方当事人协商一致扣除非医保用药4000元后计73758.99元；2、住院伙食补助费按30元/天计算107天共3210元；3、营养费按30元/天计算60天，共计1800元；4、交通费按10元/天计算107天，共1070元；5、误工费按居民服务、修理和其他服务业标准114.22元/天计算270天，共30839.40元；6、护理费按114元/天计算209天，共23826元（114元/天×89+120天）；7、鉴定费依票据计2660元；8、伤残赔偿金为174936元（29156元/年×20年×30%）；9、精神抚慰金酌定为7000元×3，共21000元；10、车损确实存在，但双方对确定具体数额的依据均不充分，酌定为800元。以上损失除鉴定费2660元外，合计331240.39元。另本案在两次庭审后，太平洋保险公司递交一份安庆市菱北办事处晶海社区居民委员会的情况说明，其内容是朱正映来社区办理居住证明，社区未在居住证明上签字。法院于2017年8月1日下午到本案中朱正映提供的租房合同上记载的朱正映租房地址（黄土坑东路60号舒园小区D栋1层1室）实地了解情况，与朱正映签订租房合同的张梅芳向本院工作人员说明，朱正映确实长期租住在该地。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。宣磊驾驶皖Ｈ×××××的小型客车致朱正映身体受伤，且在该起事故中负全部责任，应当承担民事赔偿责任。但由于宣磊已在被告太平洋保险公司投保了肇事车辆皖Ｈ×××××小型客车的交强险及不计免赔商业第三者责任险，且该起事故发生在保险期内，故朱正映的损失首先应当由太平洋保险公司在交强险的赔偿限额122000元以及不计免赔商业第三者责任险的赔偿限额500000元的范围内予以赔偿，故对朱正映的合理损失，保险人应当予以赔偿。该起事故的受害人对事故发生无责任，且朱正映请求赔偿的合计数额不超过肇事车辆投保的保险金额，故朱正映的上述损失，除2260元鉴定费用系诉讼期间发生的诉讼费用外，下余的331240.39元，由太平洋保险公司在交强险和商业第三者责任保险中全额赔付。因太平洋保险公司已先行垫付10000元，可从上述款项中予以扣减，其应赔付给朱正映的损失金额为321240.39元。本案系侵权人引发，故本案诉讼费用的合理部分应由侵权人负担，其他部分由朱正映自行负担。朱正映主张的其他超出部分诉讼请求，缺乏事实和法律依据，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条、第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告朱正映交通事故损失321240.39元（原告收到上述款项后，向被告宣磊退还其垫付的医疗费14995元）；二、驳回原告朱正映的其他诉讼请求。案件受理费6733元，减半收取3366.50元，鉴定费2660元，合计6026.50元，由原告朱正映负担926.50元，被告宣磊负担5100元（该款原告已预交）。二审中，当事人没有提交新证据。二审认定的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实予以确认。本院认为，综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：一、原判对朱正映的护理费计算是否正确；二、原判对朱正映误工费的认定有无事实及法律依据。关于争议焦点一，本案中，司法鉴定机构出具的鉴定意见认定朱正映的护理期为120日，朱正映对太平洋保险公司的关于护理期计算错误的主张亦予以认可，原判按护理期209日计算护理费错误，本院依法予以纠正，对太平洋保险公司的该项上诉请求，本院依法予以支持。对朱正映的护理费，本院重新予以核定为13680元。关于争议焦点二，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，太平洋保险公司主张受害人朱正映无固定工作，原判据此参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算其误工费符合上述司法解释的规定，故对太平洋保险公司的该项上诉请求，本院依法不予支持。综上，本院对朱正映的护理费予以重新计算后，其因本起交通事故造成的总损失相应变更，本院重新计算为311094.39元。综上所述，太平洋保险公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销安徽省安庆市迎江区人民法院(2017)皖0802民初1211号民事判决；二、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人朱正映交通事故损失311094.39元（朱正映收到上述款项后，立即向被上诉人宣磊返还其垫付的医疗费14995元）；三、驳回上诉人朱正映的其他诉讼请求；四、驳回上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6733元，减半收取3366.50元，鉴定费2660元，合计6026.50元，由朱正映负担926.50元，宣磊负担5100元。二审案件受理费437元，由中国太平洋财产保险股份有限公司安庆中心支公司负担412元，朱正映负担25元。本判决为终审判决。审判长  胡毅审判员  江韵审判员  马骥二〇一七年十一月二十四日书记员  程延附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；