铜川市耀州区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0204民初312号原告：杨联行,男,汉族。委托诉讼代理人：刘岗，陕西宋林科律师事务所律师。被告：杨龙,男,汉族。委托诉讼代理人：李小娟，陕西兰天律师事务所律师。被告：邓成斌,男,汉族。原告杨联行与被告杨龙、邓成斌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨联行及其委托诉讼代理人刘岗，被告杨龙及其委托诉讼代理人李小娟到庭参加诉讼。被告邓成斌经公告送达未到庭，本案缺席审理。现已审理终结。原告杨联行向本院提出诉讼请求：一、判令二被告连带赔偿原告因人身损害遭受的损失，包括医疗费10692.01元、住院伙食补助费660元、营养费660元、误工费10500元、护理费5250元、残疾赔偿金37584元、精神抚慰金2000元、鉴定费1800元、交通费900元，合计80046.01元。原告自担30%责任，剩余56032.2元由二被告连带承担；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年8月份，原告受雇于被告杨龙，在铜川市新区铜煤小区内从事安装吊兰工作。8月9日，原告在安装过程中被吊兰砸伤，随即被送往富平县朱老大骨科医院治疗，住院22天，被诊断为：左胫骨中断粉碎性骨折、左腓骨多段骨折。出院后，原告多次找被告协商均未果，现为维护其合法权益向本院提起诉讼。原告杨联行提交以下证据以支持其诉讼请求：1、原告杨联行的身份证、户口本，证明原告身份情况系农村居民；2、冯满平证人证言，证明原告与被告杨龙之间属于雇佣关系；3、富平县朱老大骨伤医院门诊病历、诊断证明、住院病历，证明原告住院治疗情况以及计算医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费的依据；4、富平县朱老大骨伤医院结算票据、门诊票据，证明原告支付医疗费的事实；5、司法鉴定意见书、司法鉴定意见补正书，证明原告主张伤残赔偿金、后续治疗费的依据；6、鉴定费发票，证明原告支付鉴定费的事实；7、交通费票据，证明原告因伤治疗产生的交通费用；8、电动吊篮租赁合同、安装协议，证明被告杨龙和被告邓成斌之间是租赁关系，原告和被告杨龙之间是雇佣关系，被告邓成斌只是管理的义务。对原告杨联行提交证据的分析认定：被告邓成斌经公告送达未到庭，对原告杨联行提交证据未发表质证意见。被告杨龙经质证，对原告杨联行提交的证据1、4、6均无异议，本院对原告杨联行提交的证据1、4、6的真实性、合法性、关联性予以确认；对证据2不予认可，认为证人无正当理由未出庭，本院认为证人冯满平应当出庭接受质询，被告杨龙的质证意见予以采纳，对该证据不予认定；对证据3不予认可，认为该病历不是原始病历，原始病历记载原告受伤为左侧伤情，现病历载明为右侧伤情，原始病历时间记载为2015年8月31日，现病历无时间记载且现病历并未载明加强营养的医嘱，原告主张营养费缺乏依据，另外原告计算的护理费和误工费也偏高，本院认为原告杨联行已对医院的疏忽行为进行解释说明，且要求医院对伤情的错误记载予以补正，并出具新的住院病历和诊断证明，对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认；对证据5不予认可，认为鉴定机构在首次鉴定时依据的原告就诊医院出具的诊断证明载明的时间是2016年4月12日，而原告就诊的医院出具的补正是在2016年9月19日，时间上存在逻辑矛盾，鉴定意见不公平，本院认为鉴定机构于2016年11月4日作出鉴定意见，在此之前鉴定机构已对原告提交的诊断证明进行核实，并于2017年6月5日对鉴定意见进行补正，且原告就诊的医院已对自己的疏忽行为进行解释说明，并对伤情的错误记载予以补正，该鉴定机构并不存在鉴定瑕疵，故对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认；对证据7不予认可，认为该证据形式要件不符合法律规定，其内容相当于证人证言，本院认为原告提交的该组证据不符合证据的形式要件，对该组证据不予采信，但根据原告的伤情及就医情况，本院对交通费酌情予以确定；对证据8的真实性无异议，但对其证明目的不予认可，该证据中的合同第三条说明原告与被告之间不存在雇佣关系，并结合合同第四条第八项之规定，原告系在移动吊篮时发生事故，应由被告邓成斌承担全部责任，本院认为该组证据系二被告双方的真实意思表示，符合证据的形式要件，对该组证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告杨龙辩称，不同意原告的诉讼请求。第一，原告与被告之间不存在雇佣关系，原告与被告邓成斌之间存在雇佣关系。被告杨龙只是介绍原告与被告邓成斌认识；第二，原告杨联行在安装吊兰时存在重大过错，原告自述承担30%的责任不公平。被告杨龙向本院提交如下证据支持其抗辩理由：1、陈学年调查笔录一份，证明被告只是帮邓成斌联系工人，费用由邓成斌承担，且吊篮在移动过程中产生的责任应由邓成斌负责；2、曹斌调查笔录一份及出庭证言，证明原告在移动吊篮时受伤的过程，且原告存在重大过错；3、张增社出庭证言，证明原告在移动吊篮时受伤的过程，且原告存在重大过错；对被告杨龙提交证据的分析认定：原告杨联行经质证，对证据1不予认可，认为证人应当出庭作证，但证人无正当理由未出庭，对其真实性无法进行核实，且证言所反映的原告受伤情况与客观实际相差甚远；对证据2不予认可，认为证人曹斌并未实际看到原告受伤的情况，亦未明确说明原告是在安装还是移动吊篮；对证据3不予认可，认为证人张增社仅说明自己在从事安装移动吊篮时与被告杨龙的关系，并不能直接反应本案原告与杨龙的关系，其证言与本案无关联性；被告杨龙对证据2、3予以认可，认为证人证言能与证据1相互印证，原告是在移动吊篮的过程中发生事故，且原告将吊篮放置在土堆上进行移动存在重大过错；被告邓成斌经公告送达未到庭，对被告杨龙提交的证据未发表质证意见。本院认为曹斌和张增社的证言与陈学年的调查笔录内容能够相互印证，对被告杨龙提交的三组证据的真实性、合法性、关联性予以认定。被告邓成斌未到庭答辩亦未提交证据。经审理查明，2015年8月5日，杨龙与邓成斌签订《电动吊篮租赁合同》，合同文本载明“三、甲方责任：1.甲方（杨龙）负责乙方（邓成斌）租赁的吊篮第一次在指定的位置进行安装调试运行，正常交付乙方使用。后期移动吊篮甲方只负责技术指导…四、乙方责任：…8、如乙方需要移动吊篮，甲方负责联系工人，工人在施工现场的安全及费用由乙方负责…”合同签订后，杨龙向邓成斌交付租赁物。被告邓成斌因移动吊篮需要，经被告杨龙联系工人冯满平，经冯满平介绍，原告杨联行于2015年8月份，在铜川市新区内进行安装移动吊篮工作，完成工作后实际由被告邓成斌支付工人工资，因被告杨龙介绍，所以被告杨龙亦代为转交工人工资。原告杨联行在2015年8月9日移动吊篮时发生砸伤事故。庭审中原告述称：“我当时位于单元的南边，吊篮放置在土堆上，我进到吊篮里准备给电机穿绳子时，冯满平在吊篮外墙根底下拉绳子，此时吊篮侧翻，将我砸伤。”在该事故发生前，证人曹斌在该单元的北边曾维修过吊篮电缆，证人当庭陈述：“2015年8月份左右，杨龙让我去修吊篮电缆，我在单元北边维修电缆，原告和冯满平（证人曾与冯满平一起干过活）在单元南边挪吊篮，我修完电缆后到单元南边骑摩托车离开时，看见原告和冯满平已经将吊篮卸下放在土堆上，我让他们把吊篮放在平地上，原告说没事，我挪的篮子比你见的都多，我气地骑着摩托车离开了，”事故发生后，原告被送往富平县朱老大骨伤医院进行住院治疗22天，经诊断为右胫骨中断粉碎性骨折、右腓骨多段骨折，花费医疗费10692.01元。2016年11月14日，原告杨联行经陕西正义司法鉴定中心鉴定为九级伤残，后续治疗费约需10000元。上述事实，有当事人陈述、富平县朱老大骨伤医院门诊病历、诊断证明、住院病历、结算票据、门诊票据、司法鉴定意见书、司法鉴定意见补正书、鉴定费发票、电动吊篮租赁合同、安装协议、调查笔录、证人证言、谈话笔录、庭审笔录等在卷佐证。本院认为，根据原告的诉称、被告辩称，本案争议的焦点问题为：一、原告主张的各项费用的依据；二、原告主张的费用应由谁承担。关于焦点问题一，依据《2017年陕西省人身损害赔偿标准》及原告杨联行提交的有效证据,确认原告杨联行各项损失为：医疗费为10692.01元；住院伙食补助费660元（30元/天×22天）；营养费440元（20元/天×22天）；护理费结合原告杨联行的伤情以及治疗情况，综合确定护理期限为70天，按照铜川市地区80元/天标准予以计算，而原告杨联行只主张5250元本院予以采纳；误工费虽然原告杨联行未向法庭提交误工期间的工资明细，但原告杨联行属于农村居民，按照陕西省上年度农林牧渔业人员平均工资的标准和原告杨联行的伤情综合确定的误工期限130天来计算，原告杨联行主张的10500元并未明显超出上述合理范围，应当予以支持；原告杨联行系农村居民，被评定为九级伤残，经陕西正义司法鉴定中心鉴定后续治疗费约需10000元赔偿金，对于原告杨联行主张的残疾赔偿金37584元和后续治疗费10000元应当予以支持；交通费票据虽不符合法律规定，但鉴于原告杨联行为治疗疾病确实会支出此项费用，对交通费酌定为300元；原告为鉴定伤情支出鉴定费1800元有正式发票予以佐证，本院予以支持；原告杨联行因过于自信而违反操作规则导致事故直接发生，其主张精神损害抚慰金2000元本院不予支持；上述费用合计77226元。关于焦点问题二，本案中被告邓成斌因租赁被告杨龙的吊篮，在移动吊篮时因需要工人，被告邓成斌联系被告杨龙介绍工人入场干活，随后杨龙介绍冯满平，冯满平又介绍原告杨联行共同进场干活，实际由被告邓成斌支付工人工资，被告杨龙代为转交部分工资。据此，提供劳务一方（原告杨联行）在受雇期间所实施的行为，直接为接受一方（被告邓成斌）创造经济效益，接受劳务一方承受这种利益并为提供劳务一方支付报酬，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，原告杨联行与被告邓成斌个人之间形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，原告杨联行长期从事吊篮的安装和移动工作，对其操作流程及安全隐患应当熟知，但其将吊篮置于在土堆上并进行穿绳作业时不顾旁人的劝阻，轻信可以避免各种风险，其对损害的发生存在重大过失，其起诉状中称自己的过错程度仅为30%，本院不予采信。然而被告邓成斌在承租吊篮期间，应当对施工现场的人员尽到安全保障义务，结合本案的证据来看，被告邓成斌疏于管理和监督，亦存在过错。根据原告杨联行在此损害中的过错程度，本院酌情认定由原告杨联行承担上述各项费用（77226元）的40%即30890元，被告邓成斌承担上述各项费用的60%即46336元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告邓成斌于本判决生效后三十日内赔偿原告杨联行各项损失合计46336元；二、驳回原告杨联行对被告杨龙的诉讼请求；三、驳回原告杨联行的其他诉讼请求；如果被告邓成斌未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1200元，由原告杨联行负担480元，被告邓成斌负担720元，直接支付原告杨联行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。审 判 长  张 梅代理审判员  焦志成人民陪审员  张仁全二〇一七年十一月十七日（院印）书记员赵青娟