新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新01民终3401号上诉人（原审原告）：新疆一龙物业服务有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市南湖南路东四巷***号*层。法定代表人：张泽民，新疆一龙物业服务有限公司总经理。委托诉讼代理人：文永明，新疆鼎泽凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：严梓航，新疆鼎泽凯律师事务所律师。务所律师。上诉人（原审被告）：刘义军，男，1987年12月1日出生，汉族，新疆利安消防集团有限公司销售总监，住乌鲁木齐市沙依巴克区。上诉人新疆一龙物业服务有限公司（以下简称一龙物业公司）与上诉人刘义军因劳动争议一案，均不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2017）新0105民初1457号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年10月9日立案后，依法组成合议庭，于2017年10月24日公开开庭进行了审理。上诉人一龙物业公司的委托诉讼代理人文永明、严梓航，上诉人刘义军到庭参加诉讼。本案一龙物业公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持我公司一审起诉请求；案件受理费由刘义军承担。事实和理由：刘义军在一审提供了3份证据，但没有一份证据能够证明与我公司存在劳动关系，相反，我公司提供的银行明细能够证明刘义军的工资并非我公司支付，社保亦非我公司缴纳。一审法院基于劳动关系认定的各项请求均是错误的。我公司与刘义军之间因不存在劳动关系，不涉及解除劳动合同和支付补偿金的问题。另外，刘义军2016年2月已经离开单位，未提供劳动，其2016年3月14日提起仲裁，故其主张2016年3月社会保险费没有事实及法律依据，其主张2016年2月、3月工资也没有事实及法律依据。刘义军答辩，我与一龙物业公司签订了劳动合同，乌鲁木齐市歌林酒店的实际投资人为一龙物业公司。因此，与一龙物业公司存在劳动关系，其上诉请求无事实依据，请求二审法院予以驳回。刘义军上诉请求：撤销一审判决。改判以每月8045元支付工资、支付解除劳动关系经济补偿金、缴纳社会保险费；案件受理费由一龙物业公司承担。事实和理由：我2009年11月应聘到乌鲁木齐市歌林酒店工作，岗位为吧台主管，承诺工资为2700元，后涨到8000余元。2016年1月一龙物业公司宣布乌鲁木齐市歌林酒店停业解散，让我回家等通知，直到2016年4月底，一龙物业公司没有给我发工资，也没有缴纳社会保险费，因此，我提起了仲裁申请一龙物业公司答辩，我公司与刘义军不存在劳动关系，其各项请求无事实及法律依据，请求二审法院予以驳回。一龙物业公司向一审法院起诉请求：1、不支付刘义军解除劳动关系经济补偿金53097元；2、不补缴刘义军2016年2月、3月的社会保险；3、不补发刘义军2016年2月、3月的工资16090元。一审法院认定事实：刘义军于2009年11月16日应聘至新疆一龙酒店管理有限公司乌鲁木齐市歌林酒店，从事吧台工作。当日与一龙物业公司签订为期三年劳动合同，约定月工资2700元。2012年11月16日，刘义军与一龙物业公司再次签订劳动合同，约定月工资2700元，合同期限为2012年11月16日至2017年11月15日止。2016年1月新疆一龙酒店管理有限公司宣布乌鲁木齐市歌林酒店停业解散，此后新疆一龙酒店管理有限公司未给刘义军安排工作。另查明，2013年8月12日李冶与新疆一龙房地产开发公司签订一份酒店承包协议，约定李冶承包乌鲁木齐市观园路2233号歌林小镇酒店会所与游泳池及会所配置的财产物品。一龙公司协助集团管理歌林会馆的财务，人事招聘及会馆周边物业管理，李冶年度利润予以一龙物业20%分红。刘义军向乌鲁木齐市水磨沟区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，2017年4月21日仲裁委裁决：一，一龙物业公司支付刘义军2016年2月至3月工资12770.78元；二，一龙物业公司支付刘义军解除劳动关系经济补偿金41505.04元（6.5个月）；三，一龙物业公司给刘义军补缴2016年3月的养老保险费和失业保险费及利息（以每年社保机构核定的比例为准）；四，驳回刘义军其他仲裁请求。一龙物业公司不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。本案中，刘义军于2016年1月刘义军没有提供证据证明，其书面通知新疆一龙酒店管理有限公司其离开是因为新疆一龙酒店管理有限公司欠发工资、欠社保，或因为新疆一龙酒店管理有限公司存在劳动合同法第三十八条规定的任何一种情形，因此不符合劳动合同法第四十六条规定应当由用人单位支付解除劳动合同经济补偿金的条件，刘义军应承担举证不能的责任。一龙物业公司主张不支付刘义军解除劳动关系经济补偿金53097元的请求成立，予以支持。依据《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，用人单位应当为其职工申办缴纳社会保险。刘义军于2016年3月14日申请劳动仲裁，此前一龙物业公司与刘义军的劳动关系存续，由于2016年3月刘义军与一龙物业公司存在劳动关系的时间不满15天，因此一龙物业公司应当按照社会保险机关核定的标准补缴刘义军2016年2月养老保险费和失业保险费的诉求，不予支持。《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定，国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。本案中，新疆一龙酒店管理有限公司于2016年1月宣布乌鲁木齐市歌林酒店停业解散，此后未给刘义军安排工作，因此应当按照乌鲁木齐市最低工资标准向刘义军支付2016年2月至2016年3月14日的生活费1640.78元（1124元/月×1个月+1124元/月÷21.75天×10天）。一审法院判决：一、新疆一龙物业服务有限公司不支付刘义军解除劳动关系经济补偿金53097元；二、新疆一龙物业服务有限公司补缴刘义军2016年2月至3月的养老保险费和失业保险费及利息（以每年社保机构核定的比例为准）；三、新疆一龙物业服务有限公司补发刘义军2016年2月至3月10日的工资1640.78元（1124元/月×1个月+1124元/月÷21.75天×10天）。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院二审另查明，刘义军2016年3月14日第一次申请仲裁，要求鲁璇漪、李冶、新疆一龙房地产开发公司承担责任。乌鲁木齐市水磨沟区人民法院依据新疆一龙房地产开发公司提供的刘义军2009年11月16日与一龙物业公司签订的为期三年劳动合同和2012年11月16日签订的期限为2012年11月16日至2017年11月15日的劳动合同原件，于2016年12月16日作出(2016)新0105民初1200号民事判决：驳回刘义军的全部诉讼请求。刘义军2016年2月的社会保险费由水磨沟区观园路新香溪酒店缴纳。2015年乌鲁木齐市最低工资标准为1124元/月。本院二审查明的其他的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、刘义军与一龙物业公司劳动关系的问题。2013年8月12日李冶与新疆一龙房地产开发公司签订了歌林小镇酒店承包协议，约定一龙物业公司协助集团管理歌林小镇酒店的财务、人事招聘及周边物业，并享受20%分红。此事实说明，新疆一龙房地产开发公司与一龙物业公司具有关联性，新疆一龙房地产开发公司在乌鲁木齐市水磨沟区人民法院(2016)新0105民初1200号案件审理过程中出示了刘义军与一龙物业公司签订的两份劳动合同原件，该合同已经上述生效判决确认，故本院结合一龙物业公司对歌林小镇酒店具有管理权的事实，认定刘义军与一龙物业公司存在劳动关系，一龙物业公司与刘义军不存在劳动关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、工资标准问题。2016年1月乌鲁木齐市歌林酒店停业解散，一龙物业公司未给刘义军另行安排工作，亦未作出终止劳动关系的决定，因此，其应当为刘义军支付相应的工资。刘义军2016年2月至2016年3月14日第一次申请仲裁期间未向一龙物业公司提供劳动，因此，依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条的规定刘义军应当享受的工资标准为不低于当地最低工资。一龙物业公司向刘义军支付2016年2月至2016年3月14日的工资为1847.5元（1124元/月×1个月+1124元/月÷21.75天×14天），一审法院认定一龙物业公司应支付刘义军2016年2月至2016年3月10日工资有误，本院予以纠正。三、解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护东正教劳动条件的；(二)用人单位未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四)用人单位规章制度违反法律、法规的规定损害劳动者权益的；(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”据此，用人单位存在过错的，劳动者可随时通知用人单位解除劳动合同。本案，刘义军认为一龙物业公司存在欠缴其社会保险费、欠发工资的过错，其申请仲裁要求一龙物业公司支付解除劳动合同经济补偿金。但刘义军并未提供证据证明，其因此已向一龙物业公司履行了通知义务，现其要求一龙物业公司支付解除劳动合同经济补偿金不符合法律规定，本院不予支持。一龙物业公司不予支付的上诉理由成立，本院予以支持。四、补缴社会保险费的问题。刘义军2016年2月的社会保险费已由水磨沟区观园路新香溪酒店缴纳；刘义军2016年3月14日申请劳动仲裁要求与一龙物业公司解除劳动关系，因此，2016年3月刘义军与一龙物业公司劳动关系存续时间不满15天，其要求补缴该月的养老保险费和失业保险费依据不足，本院不予支持。综上，一审法院判决认定事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2017）新0105民初1457号民事判决一、三项，即新疆一龙物业服务有限公司不支付刘义军解除劳动关系经济补偿金53097元。二、变更乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2017）新0105民初1457号民事判决三项，即新疆一龙物业服务有限公司补发刘义军2016年2月至3月10日的工资1640.78元（1124元/月×1个月+1124元/月÷21.75天×10天）为：新疆一龙物业服务有限公司补发刘义军2016年2月至3月14日的工资1847.5元（1124元/月×1个月+1124元/月÷21.75天×14天）。三、撤销乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2017）新0105民初1457号民事判决二项，即新疆一龙物业服务有限公司补缴刘义军2016年2月至3月的养老保险费和失业保险费及利息（以每年社保机构核定的比例为准）。三、新疆一龙物业服务有限公司不予补缴刘义军2016年2月至3月的养老保险费和失业保险费。上述新疆一龙物业服务有限公司应支付刘义军款项，于本判决书生效后十日内一次性支付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，一审法院减半收取即5元，由新疆一龙物业服务有限公司负担(已交)；一审法院退还新疆一龙物业服务有限公司5元。二审案件受理费10元(刘义军和新疆一龙物业服务有限公司各预交10元)，由新疆一龙物业服务有限公司负担；本院退还刘义军10元。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 王 晴审判员 胡 颖二〇一七年十一月十七日书记员 瞿佩茹