安徽省淮南市田家庵区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0403民初945号原告：蔡卫，男，1970年3月12日出生，汉族，住安徽省淮南市大通区，委托诉讼代理人：孔军，安徽俊诚律师事务所律师。被告：淮南市旭日物业管理有限责任公司商贸文化广场分公司，住所地安徽省淮南市田家庵区商贸文化广场Q区114号，统一社会信用代码91340400694120989M。主要负责人：曹健，该分公司经理。被告：淮南市旭日物业管理有限责任公司，住所地安徽省淮南市田家庵区商贸文化广场C2办公楼5层，统一社会信用代码91340400738935224G。法定代表人：朱敏，该公司经理。以上两被告共同的委托诉讼代理人：夏海峰，该公司工作人员。以上两被告共同的委托诉讼代理人：冯卫平，安徽冯卫平律师事务所律师。原告蔡卫与被告淮南市旭日物业管理有限责任公司商贸文化广场分公司（以下简称旭日商贸分公司）、淮南市旭日物业管理有限责任公司（以下简称旭日物业公司）劳动争议纠纷一案，本院2017年2月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蔡卫及其委托诉讼代理人孔军、被告旭日商贸分公司、旭日物业公司共同的委托诉讼代理人夏海峰、冯卫平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蔡卫向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资30932元；2.判令被告支付拖欠原告加班工资320761元；3.判令被告支付因无法享受办理养老、医疗、工伤、失业保险待遇而遭受的各项损失10万元（2008年11月至2016年11月）；4.被告承担诉讼费用。事实和理由：原告从2008年11月1日进入旭日物业公司下属旭日商贸分公司工作至今。被告一直没有与原告签订书面劳动合同，也未给原告购买社会保险。原告自2008年进入被告单位工作以后，每天从事夜班工作每月仅休息三天，2015年开始上白班但每月仅休息二天，被告从未支付加班报酬。原告申请仲裁，淮南市劳动争议仲裁委员会（2016）淮劳人仲案字第117号仲裁裁决，认定双方没有签订书面劳动合同并裁决解除双方劳动关系，但对于未签订劳动合同的双倍工资却认定错误。原告提交证据证明被告在用人期间有考勤表，但被告未提交，应承担不利后果。原告工作性质是保安员，决定了原告必须具有加班的事实。淮南市劳动争议仲裁委会支持了原告办理并缴纳社会保险请求，但被告现已无法办理，所以原告依法要求被告赔偿造成的损失。被告旭日商贸分公司、旭日物业公司辩称：原告严重违反劳动纪律及用人单位规章制度，属于自动离职，我方不承担责任。原告违法行为已触犯刑法，应追究刑事责任，虽与受害人达成谅解，不等于原告不负刑事责任。双倍工资诉求已过时效，值夜班是其工作性质决定，2015年以后公司按国家的法定假安排休息，原告未提交我方安排加班的证据。原告属于个人养老保险，我方无义务为其缴纳。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的身份证、营业执照等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.蔡卫提交的收据1份、考勤表复印件1份，证明：原、被告之间存在劳动关系及原告进入被告单位工作时间和加班事实。旭日商贸分公司、旭日物业公司质证意见：对收据无异议，对考勤表真实性有异议，考勤表没有公司印章。本院认证意见:该收据证实，蔡卫于2008年11月8日向旭日物业公司缴纳服装押金500元。该考勤表没有公司印章，也没有被考勤人员签字，真实性无法核实。上述情况，本院予以确认。2.蔡卫提交的仲裁裁决书、送达回执复印件各1份，证明：原告已经淮南市劳动仲裁委员会仲裁及诉讼时效。旭日商贸分公司、旭日物业公司质证意见：真实性无异议，但已过仲裁时效。本院认证意见：该组证据的真实性，本院予以确认。3.旭日商贸分公司、旭日物业公司提交的检查3份、《关于对蔡卫、胡志拯的处理意见书》及《旭日物业保安公约》各1份，证明：原告违反单位规章制度。蔡卫质证意见：真实性无异议，3份检查中原告的行为不属于违反规章制度，保安公约不符合法律规定，处理意见书证明原告中午都在上班，工作时间过长。本院认证意见：该《处理意见书》记载“公司领导：胡志拯8月12日中午，保安中队长蔡卫带队员胡志拯无视公司文件规定，当班期间饮酒、打架，严重违反旭日物业保安公约第一条（当班期间不得喝酒、赌博、打架、睡岗、吃拿卡要。）之规定，造成极其严重的影响。经保安部研究决定，对中队长蔡卫劝其辞职、队员胡志拯罚款200元的处理决定。保安部2016年8月29日郑学利钟山姚学田张茂卜赵忠利宋*平”。该《保安公约》记载“旭日物业保安公约为了加强保安队员工作责任心，提高工作效率，加强工作纪律，提高商贸文化广场的安全性，以保安部规章制度为依据针对工作中发生的现象制定如下约定：1.班中不得喝酒、赌博、打架、睡岗、吃、拿、卡、要。……。凡被证实违反以上条约者，当日自动辞职，……。经保安部研究，此公约由全体保安队员签字生效。《旭日物业保安公约》从2015年7月20日执行，希望全体保安队员自觉遵守。旭日物业保安部2015年7月20日”。该组证据的真实性，本院予以确认。4.旭日商贸分公司、旭日物业公司提交的住院病历、情况说明复印件各1份，证明：原告对尹某造成伤害。蔡卫质证意见：与本案无关。本院认证意见：该组证据证实，蔡卫与尹某于2016年8月12日下午，在上班期间因琐事发生口角，后互相厮打，致尹某受伤。当日，尹某到淮南朝阳医院住院治疗，诊断为左眼眶内侧壁骨折、左眼上睑皮肤裂伤、前胸、两手臂软组织挫伤、双眼玻璃体混浊。对上述情况，本院予以确认。5.旭日商贸分公司、旭日物业公司提交的工资表复印件12份，证明：原告工资为2170元，原告加班工资已支付。蔡卫质证意见：真实性无异议，原告工资2170元加津贴180元，合计应为2350元，工资表证实原告有加班情况，否则不会有支付加班费内容。本院认证意见：该组工资表记载时间是2015年8月至2016年7月，工资由工资、津贴、加班费三部分构成，蔡卫每月工资为2170元、津贴为180元，2016年1月、3月加班费分别为48元、24元。对上述情况，本院予以确认。6.旭日商贸分公司、旭日物业公司提交的招聘人员登记表复印件、社保缴费明细各1份，证明：原告到我单位入职前在原单位有社保，应由原单位和本人按比例缴纳，原告社保在2004年9月前一直不欠费，从2009年12月开始转为城镇居民个人养老保险，由个人支付，单位不能交；原告现在可以自己交，与单位无关。蔡卫质证意见：真实性无异议，可以证实单位一直没有给原告办理社保，单位有为职工办理社保的义务。本院认证意见：该招聘人员登记表证实，蔡卫2008年11月入职旭日物业公司。该社保缴费明细证实，蔡卫自1996年1月始在淮南市化工机械厂参加社保，自2004年10月起从该厂下岗，社保转为个人缴费。对上述情况，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：蔡卫原系淮南石油化工机械设备厂职工，自1996年1月起在该厂参加社保，2004年10月下岗后社保转为个人缴纳。2008年11月6日，蔡卫进入旭日物业公司从事保安工作，双方未签订书面劳动合同。当月8日，蔡卫向旭日物业公司缴纳500元的服装押金。工作期间，旭日物业公司没有为蔡卫办理社会保险参保手续。2016年8月12日，蔡卫与同事尹某在上班期间因琐事发生口角，后互相厮打，致尹某受伤并住院治疗。2016年8月29日，旭日物业公司保安部作出《关于对蔡卫、胡志拯的处理意见书》，决定“对中队长蔡卫劝其辞职”，蔡卫接通知后即未再回单位上班。2016年10月14日，蔡卫向淮南市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求：1.解除双方劳动关系；2.责令被申请人支付未签订书面劳动合同的双倍工资30932元；3.责令被申请人支付解除劳动关系的经济补偿金22496元；4.责令被申请人支付加班工资320761元；5.责令被申请人为申请人办理社会保险手续。2016年11月23日，淮南市劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）淮劳人仲案字第117号仲裁裁决，裁决：一、申请人与被申请人旭日物业的劳动关系自本裁决生效之日起解除；二、被申请人旭日物业于本裁决生效之日起十日内支付申请人解除劳动关系经济补偿18848元；三、被申请人旭日物业于本裁决生效之日起60日内为申请人办理社会保险手续并缴纳社会保险费，补缴期限：2008年11月至2016年11月（个人缴费部分由申请人负担，具体事宜由社会保险经办机构核定）；四、驳回申请人其他仲裁请求。另查明：蔡卫2015年8月至2016年7月期间的平均工资为2356元。再查明：本院前往淮南市社会保障部门核查，自2008年起至2016年淮南市单位历年最低档社会保险金的月度缴费基数分别为1109元、1318元、1483元、1720元、2032元、2305元、2390元、2620元、2849元；养老保险、医疗保险、失业保险的单位月缴费比例分别为20%、6.5%、2%。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，蔡卫自2008年11月起至2016年8月底在旭日物业公司工作的事实，原、被告在庭审中均予以确认，并有收据、招聘人员登记表在卷证实，足以认定。双方未签订书面劳动合同，属于事实劳动关系。旭日商贸分公司是旭日物业公司2009年8月27日设立的分公司，不承担用工主体责任。经审查，旭日物业公司2016年8月29日作出《关于对蔡卫、胡志拯的处理意见书》后，蔡卫即未再回单位上班，双方事实劳动关系已经终止，现蔡卫诉请解除双方劳动关系，没有事实和法律依据，本院不予支持。但双方事实劳动关系是旭日物业公司提出终止，现蔡卫诉请旭日物业公司支付经济补偿金，符合原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第三条规定，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，蔡卫在旭日物业公司工作时间自2008年11月至2016年8月，已满7年10个月，经济补偿金应当计算8个月。经审查，旭日物业公司提交的工资表证实，蔡卫2015年8月至2016年7月的月平均工资是2356元，故旭日物业公司应支付蔡卫经济补偿金数额为18848元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。本案中，蔡卫在仲裁阶段要求旭日物业公司为其办理社会保险手续，起诉时则要求旭日物业公司支付养老、医疗、工伤、失业保险待遇损失10万元。该诉讼请求是蔡卫在诉讼中增加，与本案具有不可分性，在本案中应合并审理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，蔡卫工作期间，旭日物业公司没有为其缴纳养老、医疗、失业等社会保险，应承担相应法律责任。庭审中，蔡卫虽未提交证据证明其相应期间社会保险已经无法补缴，但单位作为补缴社会保险的义务主体，具备更强的举证能力，且旭日物业公司在庭审中未举证证明其可以为蔡卫补缴各项社会保险，应承担不利后果。现蔡卫要求旭日物业公司赔偿其养老、医疗、失业保险损失，本院予以支持。但蔡卫并未提交证据证明其具有工伤损失，故对其赔偿工伤保险损失的诉请，本院不予支持。经查，蔡卫月平均工资低于淮南市相应年度最低档社会保险金的月度缴费基数，应按照该最低档基数及单位缴纳养老、医疗、失业保险比例计算其社保损失。经核算，蔡卫2008年11月至2016年8月养老保险损失为35627.4元，医疗保险损失为11578.9元，失业保险损失为3562.7元。对蔡卫超出部分诉请，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。该法第八十二条并规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，蔡卫2008年11月即进入旭日物业公司工作，双方订立书面劳动合同，根据前述法律规定，旭日物业公司应支付蔡卫2008年11月1日至2009年10月31日期间未签订劳动合同的二倍工资。但据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。据此规定，蔡卫关于二倍工资差额的仲裁时效期间是2009年11月1日至2010年10月31日，但蔡卫2016年10月14日方提起仲裁申请，已超过仲裁及诉讼时效期间，且蔡卫未举证证明存在时效中止或者中断的情形。故对蔡卫二倍工资诉请，本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，蔡卫诉请旭日物业公司支付其2008年11月至2016年11月的加班工资，但并未提交证据证明其加班事实的存在，应承担举证不利后果。经审查，旭日物业公司所提交的工资表，记载了相关加班工资支付内容，证明单位已向蔡卫支付相应时间加班工资。现蔡卫起诉要求旭日物业公司支付其加班工资，依据并不充分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第三条规定，判决如下：一、被告淮南市旭日物业管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告蔡卫经济补偿金18848元、养老保险损失35627.4元、医疗保险损失11578.9元、失业保险损失3562.7元，合计69617元；二、驳回原告蔡卫的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由蔡卫负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。审 判 长  闫 军代理审判员  钮晓凤人民陪审员  张怀德二〇一七年十一月三日书 记 员  张玉芝附:相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》三、用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。