新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新23民终1662号上诉人（原审被告）：新疆西复盛机械有限公司，住所地:新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市。法定代表人：向平，该公司经理。委托诉讼代理人：杜建华，新疆巨臣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中核投��有限公司，所住地:北京市西城区。法定代表人：孙杰，该公司负责人。委托诉讼代理人：王炳奎，北京市逢时律师事务所律师。原审第三人：优派能源（新疆）矿业有限公司，住所地:新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州阜康市。法定代表人：王川，该公司经理。上诉人中核投资有限公司（以下简称中核公司）因与被上诉人新疆西复盛机械有限公司（以下简称西复盛公司）、第三人优派能源（新疆）矿业有限公司（以下简称优派能源）案外人执行异议之诉一案，不服新疆维吾尔自治区阜康市人民法院（2017）新2302民初1378号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月15日公开开庭审理了本案。上诉人中核公司的委托诉讼代理人王炳奎、被上诉人西复盛公司的委托诉讼代理人杜建华到庭参加诉讼。原审第三人优派能源经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人西复盛公司的上诉请求：1、依法撤销不得追加中核公司为西复盛公司申请执行优派能源案件的被执行人的判项；2、改判追加中核公司为西复盛公司申请执行优派能源案件的被执行人；3、本案诉讼费、邮寄费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院认为第三人优派能源2016年会计报表显示的应收款净额为5046897.76元能满足上诉人享有的债权，认定西复盛公司追加中核公司为被执行人不符合”财产不足以清偿生效法律文书确定的债务”的条件，与事实不符。认定能否清偿���部债务，不能仅凭其会计报表。2016年本案执行依据（2016）新2302民初860号民事判决已经生效，优派能源即应履行生效判决书确定的付款义务，人民法院已强制执行，其至今不履行，证明其财产不足以清偿生效判决书确定的义务。阜康市人民法院执行局向优派能源发出财产报告通知，优派能源报告的财产为该企业的流水线生产设备，且无其他财产。目前多位债权人对其申请强制执行、追索债务，从其经营和会计报告看其长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务。二、优派能源公司股东中核公司是否出资到位，应以其工商登记为准，其自称实际情况与登记不一致，不能对抗上诉人即善意第三人。被上诉人中核公司答辩称：一、被执行人优派能源欠西复盛公司货款269000元，利息46202.43元。被执行人优派能源2016年会计报表显示2016年末总���产为665024515.65元，其中净资产为369804921.02元，应收账款净额为5046897.76元。以上事实说明，被执行人优派能源的财产足以清偿西复盛公司的债务，西复盛公司申请追加中核公司为被执行人不符合法律规定。二、2013年11月10日被执行人优派能源召开董事会形成决议，如果中核公司在法律规定的最长出资时限内未履行增资义务，该增资义务由优派能源承担，并调整各方的权益比例。该决议经全体董事参加并签字同意，具有法律效力，依该决议，中核公司已经被免除缴纳出资的义务。原审第三人优派能源未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。中核公司向一审法院起诉请求：1、不得执行新疆维吾尔自治区阜康市人民法院（2017）新2302执异15号执行裁定书确定由第三人履行优派能源（2016）新2302号民初860号���决书应履行的义务，即不得支付给被告货款269000元，利息46202.43元；2、诉讼费及其他费用由被告负担。一审认定事实如下：优派能源成立于2005年11月2日，原注册资本为3000万美元，设立时股东为新疆煤田地质局一五六煤田地质勘探队、优派能源投资（中国）有限公司、中国核工业建设集团中核投资有限公司。2013年11月10日，公司董事会形成决议对公司投资总额、注册资本予以变更，同时达成以下意见：1、各方同意中核公司可在法律法规规定的最长出资时限内到位应增资部分6750万美元的12.5%，即843.75万美元；2、如果在法律法规规定的最长出资时限届满时，中核公司仍未履行增资的出资义务，则其应增资的美元843.75万元出资义务由优派能源投资（中国）有限公司承担，并按照国家相应法律规定及合作合同的规定调整合作各方在优派能源的权益比例；调整权益比例后，合作各方和合作公司不再追究中核公司在本次增资中未履行出资义务的责任。2013年12月12日，新疆维吾尔自治区商务厅新商外资函[2013]124号《关于同意优派能源（新疆）矿业有限公司增资的批复》明确：一、同意优派能源增加投资总额和注册资本，投资总额由6900万美元增加到29200万美元，注册资本由3000万美元增加到9750万美元。二、增加的6750万美元注册资本分别由股东优派能源投资（中国）有限公司以现汇出资5906.25万美元，中国核工业建设集团中核投资有限公司出资843.75万美元。出资者应在营业执照变更登记时缴付20%的新增注册资本，其余部分在营业执照变更之日起两年内缴清。公司应在出资后一个月内到有资格的会计师事务所进行验资，将验资报告报我厅备案。三、增资完成后，公司各方股东出资比例为：新疆煤田地质��一五六煤田地质勘探队以现有勘探作业和勘探区探矿权作为投入，占公司权益的20%；优派能源投资（中国）有限公司出资8531.25万美元，占公司权益的70%；中国核工业建设集团中核投资有限公司出资1218.75万美元，占公司权益的10%。四、批准公司投资者于2013年11月签订的公司章程、公司修改协议。经本院查询，优派能源未存有股东会对2013年11月10日董事会决议内容予以表决的相关档案。经工商信息查询，优派能源股东及出资信息登记显示：中国核工业建设集团中核投资有限公司认缴出资额为1218.75万元，实缴出资额为375万元；优派能源（中国）投资有限公司认缴出资额为8531.25万元，实缴出资额为6520万元。2016年5月17日，阜康市人民法院（2016）新2302号民初860号民事判决书对西复盛公司诉优派能源买卖合同纠纷一案作出判决，判令优派能源于本判决生效后十日��向西复盛公司支付贷款269000元，并支付利息46202.43元（2016年4月23日至判决确定的付款之日的利息，以本金269000元，按月利率千分之五计算）。该案进入执行程序后，西复盛公司于2017年5月23日提出追加原告为被执行人的申请，阜康市人民法院（2017）新2302号执异15号执行裁定书裁定：1、追加中核公司为西复盛公司与优派能源执行案的被执行人；2、中核公司在本裁决生效后十日内在其未缴纳出资的范围内向西复盛公司履行（2016）新2302号民初860号民事判决书确定的优派能源应履行的义务。第三人优派能源2016年度会计报表显示，至2016年12月31日，优派能源资产总额为6652024515.65元，其中应收账款净额为5046897.76元。一审法院认为：《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定���债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。但是，股东财产与公司财产分离，公司具有独立的财产权利、独立的法律人格是公司法最具有价值也是最核心的内容，也是公司法的精髓所在。因此，有限责任公司依法设立后，即具有权利能力和行为能力，独立地以全部法人财产承担民事责任，有限责任公司的股东并不对公司的债权人直接承担责任。因此，扩大生效法律文书确定的应履行义务承担主体范围，要求有限责任公司的股东承担公司债务，应严格依照是否符合以下条件予以确定：1、生效法律文书确定公司应当承担债务；2、公司财产不足以清偿债务；3、被申请追加为被执行人的股东未履行足额缴纳出资的义务；4、被追加人仅在尚未缴纳出资范围内承担责任。本案中，被告西复盛公司系以优派能源经法院执行未能履行生效法律文书所确定的债务为由主张其财产不足以清偿债务。如上所述，股东有限责任是公司法确立的原则之一，仅仅依据被执行公司在执行程序中不能履行即判断其财产不足以清偿债务，该标准显然过于简单，且不符合法律规定。同时，第三人优派能源2016年度会计报表显示其2016年末为6652024515.65元，其中应收账款净额为5046897.76元。仅应收账款一项即能满足西复盛公司依据本院（2016）新2302号民初860号民事判决书对优派能源所享有的债权。因而，西复盛公司申请追加中核公司为被执行人，不符合”财产不足以清偿生效法律文书确定的债务”的条件。针对原告中核公司是否履行了足额缴纳出资义务，本院认为：1、依据公司法规定，有限责任公司的董事会系执行机构，其有权制定增加公司注册资本的方案，但是对是否增加注册资本的决议，需由公司权力机构即股东会作出决议。本案中，优派能源的增资决议系由董事会作出，而且已经过自治区商务厅新商外资函[2013]124号批复同意，但是该增资决议是否通过股东会表决通过，依然直接涉及增资决议的效力。经本院查询，未发现优派能源股东会对增加注册资本相关决议资料。在此情形下，本院无法确认优派能源增加注册资本的决议是否合法有效，因而也无法对原告中核公司应否应当依据增资决议对增加的出资843.75万美元承担缴纳义务作出判断。2、倘若优派能源董事会作出的增资决议系依据股东会决议作出（股东会决议在先）或者获得股东会决议通过（股东会决议在后），即增资决议合法有效，那么，决议中明确约定了”如果在法律法规规��的最长出资时限届满时，中核公司仍未履行增资的出资义务，则其应增资的美元843.75万元出资义务由优派能源投资（中国）有限公司承担”，该条款作为股东会作出的决议，应当得到履行，据此，原告中核公司即可免除其出资义务，该出资义务应当按决议由优派能源投资（中国）有限公司承担。本案中，西复盛公司根据工商信息登记认定中核公司未足额履行缴纳出资义务，但是，原告中核公司是否应当履行对增加注册资本的出资义务，该纠纷应当依据公司法另行予以解决，本案无法予以认定。遂判决：不得追加原告中核公司为西复盛公司申请执行优派能源案的被执行人。本院二审期间，上诉人西复盛公司围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。西复盛公司提交阜康市人民法院执行局翟光辉法��出具的《情况说明》一份，拟证明：优派能源涉及多个执行案件，其作为西复盛公司债务人，没有清偿能力。中核公司质证认为：因为没有法院的公章，对该证据的真实性无法认定。经本院核实，该《情况说明》确为阜康市人民法院执行局翟光辉法官出具，对其真实性本院予以确认，但因不能证明优派能源无清偿能力，本院对其证明力不予确认。中核公司未提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：优派能源财产是否不足以清偿生效法律文书确定的债务。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，西复盛公司应当对优派能源”财产不足以清偿生效法律文书确定的债务”承担举证责任。西复盛公司自述阜康市人民法院执行局向优派能源发出财产报告通知，优派能源报告的财产为该企业的流水线生产设备，说明优派能源尚有流水线生产设备可供执行；并且中核公司举证优派能源2016年度会计报表显示其应收账款净额为5046897.76元，足以覆盖西复盛公司的债权。而西复盛公司对此未提交反驳证据，故西复盛公司关于优派能源财产不足以清偿生效法律文书确定债务的主张，因证据不足，本院不予采信。追加出资不实的股东为被执行人，前提条件是对被执行人的财产进行执行，如果对被执行人穷尽执行措施仍然找不到可供执行的财产方能启动追加程序。本案中，因西复盛公司对优派能源作为被执行人是否无财产清偿债务未完成举证责任，并不能证明优派能源无财产清偿债务，故对中核公司是否存在出资不实的问题不予审查。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依��《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4528元，由上诉人新疆西复盛机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘秀春审判员  赵明捷审判员  赵丽丽二〇一七年十一月二十七日书记员  吉凯丽