北京市第三中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)京03刑抗6号抗诉机关北京市人民检察院第三分院。原审被告人冯跃辉，男，43岁（1974年4月8日出生），住四川省自贡市荣县。2002年12月因犯盗窃罪被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，罚金人民币二万元，2008年11月29日刑满释放；因涉嫌犯盗窃罪于2009年7月8日被羁押，同年8月13日被逮捕。北京市顺义区人民检察院指控原审被告人冯跃辉犯盗窃罪一案，北京市顺义区人民法院2009年12月16日作出（2009）顺刑初字第884号刑事判决。原审被告人冯跃辉未提出上诉，北京市顺义区人民检察院亦未提出抗诉，该判决已发生法律效力。北京市人民检察院第三分院于2017年8月31日以京三分检公诉审刑抗[2017]3号刑事抗诉书，对该判决按照审判监督程序向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市人民检察院第三分院检察员姚珂、刘佳丰出庭执行职务。原审被告人冯跃辉到庭参加诉讼。现已审理终结。北京市顺义区人民法院判决认定:被告人冯跃辉于2009年5月7日至2009年6月29日期间，在北京市顺义区某镇、某1镇、某2镇、某3镇等地共实施盗窃十六起。一、2009年5月7日13时30分许，被告人冯跃辉趁无人之际，翻墙入院，从顺义区某镇某村×号周某家中，窃取人民币3000元及床上用品一套等物。赃款已挥霍，赃物去向不明。二、2009年5月25日8时许，被告人冯跃辉趁家中无人，翻墙入院，从顺义区某1镇某村李某1暂住处，盗窃人民币500元、金项链一条、金戒指一枚及摩托罗拉手机一部。经鉴定金项链价值人民币2607元。赃款已被挥霍。赃物去向不明。三、2009年5月28日9时许，被告人冯跃辉从顺义区某2镇某村李某2家中，盗窃人民币30余元及公交卡一张。赃款已被挥霍。四、2009年6月1日13时许，被告人冯跃辉在顺义区某2镇某村刘某1家中，将其室内一保险柜撬开后，将其中20000余元现金偷走。赃款已被挥霍。五、2009年6月初的一天13时许，被告人冯跃辉在顺义区某2镇某村×号刘某2家中，秘密窃取人民币30元和格兰仕牌电磁炉一台等物。经鉴定电磁炉价值人民币245元。赃款已被挥霍，赃物已扣押并发还被害人。六、2009年6月初的一天14时许，被告人冯跃辉在顺义区某2镇某村×号王某1家中，秘密窃取一条项链、一对耳环、一枚戒指等物。赃物去向不明。七、2009年6月15日9时许，被告人冯跃辉在顺义区某1镇某村×号王某2家中，窃取四盒硬装中华烟和一盒硬装红塔山烟（经鉴定价值共计人民币175元）等物。八、2009年6月15日13时30分许，被告人冯跃辉在顺义区某3镇某村×号付某家中，窃取人民币500余元。赃款已被挥霍。九、2009年6月的一天，被告人冯跃辉在顺义区大某3镇某村×号梅某家中，窃取人民币2000元、白金钻戒一对、金牛吊坠一个等物品。赃款已挥霍。十、2009年6月18日11时许，被告人冯跃辉在顺义区某3镇某村×号吕某家中，窃取人民币500元、西服一套等物。赃物已挥霍。十一、2009年6月18日13时许，被告人冯跃辉在顺义区某2镇某村杨某家中，窃取中南海香烟2条、诺基亚QD手机一部和索爱W550C手机一部（经鉴定价值共计人民币1798元）等物。十二、2009年6月份的一天14时许，被告人冯跃辉在顺义区某1镇某村×号杨某1家中，窃取人民币300余元。赃款已被挥霍。十三、2009年6月22日13时许，被告人冯跃辉在顺义区某3镇某村郭某家中，窃取人民币100元、黄金手链一条、毛毯两条等物。十四、2009年6月26日13时许，被告人冯跃辉在顺义区某镇某村×号关某家中，窃取奥运邮册两套和奥运纪念币一套等物（经鉴定价值共计人民币1240元）。部分赃物已扣押并发还被害人。十五、2009年6月24日上午，被告人冯跃辉伙同他人在顺义区某2镇某村荣某家中，窃取人民币500元、手表一块、皮包一个及古钱币等物（经鉴定价值共计人民币947元）。赃款已挥霍，手表、古钱币已扣押。十六、2009年6月29日13时许，被告人冯跃辉在顺义区某2镇某村孙某家中，窃取床上用品一套（经鉴定价值人民币50元）等物。赃物已扣押并发还。在审理期间，被告人冯跃辉退赔赃款人民币5600元。原审法院认定上述事实的证据有：被害人周某、李某1、李某2、刘某1、刘某2、王某1、王某2、付某、梅某等人的陈述、证人田某的证言、收据复印件、价格鉴定结论书、辨认笔录及照片、扣押、发还物品清单、现场勘查笔录及照片、手印鉴定书、搜查笔录、公安机关出具的受案登记表、到案经过、常住人口登记表、刑事判决书、刑事裁定书及释放证明书、工作说明、收据。被告人冯跃辉及其辩护人在庭审中没有异议。根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人冯跃辉以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，且应与前罪判处的罚金二万元并罚。被告人冯跃辉曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。鉴于被告人冯跃辉在因盗窃被采取强制措施后，如实供述司法机关尚未掌握的其他盗窃事实，系坦白，且退赔给被害人造成的部分损失，依法予以从轻处罚。故判决：一、被告人冯跃辉犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处剥夺政治权利一年，罚金人民币七千元，与前罪判处的罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑七年，并处剥夺政治权利一年，罚金人民币二万七千元。二、在案扣押的被告人冯跃辉退赔款人民币五千六百元发还被害人，其余违法所得继续予以追缴后发还被害人。北京市人民检察院第三分院抗诉认为，依据《最高人民法院关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》的规定，原判决对冯跃辉判处附加剥夺政治权利一年，未与前罪未执行的剩余剥夺政治权利刑期数罪并罚属于适用法律错误，导致量刑错误。原审被告人冯跃辉对原判认定的事实和证据均未提出异议。经再审审理查明的事实和证据与原审相同，本院经审核予以确认。本院再审认为，原审被告人冯跃辉以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。冯跃辉曾因犯罪被判处刑罚，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。鉴于冯跃辉在被采取强制措施后，如实供述司法机关尚未掌握的其他盗窃事实，系坦白，且退赔给被害人造成的部分损失，依法予以从轻处罚。原审法院根据冯跃辉犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，审判程序合法。原审被告人冯跃辉因前罪被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万元。前罪主刑执行完毕后，附加刑剥夺政治权利期限应自2008年11月29日起至2010年11月28日止。在执行附加刑剥夺政治权利期间，冯跃辉又因本案于2009年7月8日被采取强制措施。根据《最高人民法院关于在执行附加刑剥夺政治权利期间犯新罪应如何处理的批复》规定，前罪尚未执行完毕的附加剥夺政治权利的期限从新罪的主刑有期徒刑执行之日起停止计算，并依照刑法第五十八条规定从新罪的主刑有期徒刑执行完毕之日或者假释之日起继续计算；附加刑剥夺政治权利的效力施用于新罪的主刑执行期间。故，冯跃辉所犯前罪尚未执行完毕的剥夺政治权利期限为一年四个月二十一天。原审判决对冯跃辉判处附加剥夺政治权利一年，未与前罪未执行完毕的附加剥夺政治权利刑期实行数罪并罚，系适用法律有误，导致量刑错误，依法应予改判。北京市人民检察院第三分院的抗诉意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、第二百二十五条第一款第(二)项及最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十六条和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十一条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十八条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、撤销北京市顺义区人民法院(2009)顺刑初字第884号刑事判决第一项。即被告人冯跃辉犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处剥夺政治权利一年，罚金人民币七千元，与前罪判处的罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑七年，并处剥夺政治权利一年，罚金人民币二万七千元。二、维持北京市顺义区人民法院(2009)顺刑初字第884号刑事判决第二项。即在案扣押的被告人冯跃辉退赔款人民币五千六百元发还被害人，其余违法所得继续予以追缴后发还被害人。三、原审被告人冯跃辉犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币七千元；与前罪尚未执行的罚金人民币二万元及未执行完毕的剥夺政治权利一年四个月二十一天并罚，决定执行有期徒刑七年，剥夺政治权利二年四个月二十一天，并处罚金人民币二万七千元。本判决为终审判决。审 判 长  饶亚东审 判 员  韩 静代理审判员  孙 栋二〇一七年十一月十五日书 记 员  刘 佳书 记 员  高明正