江西省萍乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣03民终614号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司珠海市斗门支公司，住所地：广东省珠海市斗门区白蕉路3145号商铺。组织机构代码：69049806-0。主要负责人：楚子禾，该公司总经理。委托诉讼代理人：张华宝，江西英华律师事务所律师，一般代理。委托诉讼代理人：施丽，江西英华律师事务所律师，一般代理。被上诉人（原审原告）：刘某，男，2005年1月20日生，汉族，住江西省萍乡市莲花县。法定代理人：刘某1（刘某1之母），女，1976年10月8日生，汉族，住江西省萍乡市莲花县。被上诉人（原审被告）：刘彦青，男，1979年6月18日生，汉族，住江西省萍乡市莲花县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司珠海市斗门支公司，（以下简称“平安财保珠海斗门支公司”）因与被上诉人刘佳明、刘彦青机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省莲花县人民法院（2017)赣0321民初309号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2017年10月27日公开开庭审理了本案。上诉人平安财保珠海斗门支公司委托代理人施丽，被上诉人刘某的法定代理人刘某1到庭参加诉讼，被上诉人刘彦青经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财保珠海斗门支公司上诉请求：1、依法变更一审判决第一项，改判上诉人少赔偿被上诉人刘佳明15000元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决护理费和营养费过高，应当对护理期和营养期进行重新鉴定。二、一审鉴定伤残等级为十级依据不合法，应当委托鉴定机构进行重新鉴定。鉴定意见书依据已废止的道路交通事故评残标准进行鉴定不合法，应当依据最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部颁布的《人体损伤致残程度分级》进行鉴定。刘某的法定代表人刘某1答辩称，上诉人的上诉请求不合理，司法鉴定意见依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行伤残鉴定是合法的，请求二审维持一审判决。刘彦青无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。刘某向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告伤残赔偿金、护理费、交通费等计87086元，另复查费用107元共计损失87193元。一审法院审理查明：2017年1月28日下午，被告刘彦青驾驶粤Ｃ×××××小车自县城往良坊镇方向行驶，15时35分许，当车行驶至吉莲××××镇升堂路段时与骑自行车的原告发生碰撞，造成原告受伤和自行车受损的交通事故。该交通事故莲花县公安局交警大队做出道路交通事故认定书，认定刘彦青负此次事故的全部责任，刘佳明不负此次事故责任。事故发生后，原告被送往莲花县人民医院住院治疗，住院22天医疗费14665.56元。入院诊断：左胫腓骨粉碎性骨折。出院医嘱：1.避免患肢负重3个月；2.定期复查。原告出院后花费复查费用107元。2017年5月9日，经萍乡莲花法医学司法鉴定所鉴定：刘某的伤残程度为十级，后续医疗费为10000元。2017年6月14日，经萍乡莲花法医学司法鉴定所鉴定：刘某护理期90日，营养期90日。两次鉴定费共2340元。被告刘彦青所有的粤Ｃ×××××小车在被告平安财保珠海斗门支公司投保了交强险和商业第三者责任险（保险金额100万元），含不计免赔特约险，此次交通事故发生在保险期内。事故发生后，被告刘彦青已垫付医疗费14665.56元。原告刘某系城镇户口，本次交通事故发生时已满12周岁。以上事实有医药费发票、莲花县人民医院诊断证明书、出院记录、萍乡莲花法医学司法鉴定所鉴定意见、鉴定费发票、户籍材料、道路交通事故责任认定书、机动车综合商业保险保险单、庭审笔录为证。一审法院认为，本案中的交通事故，经交警部门认定被告刘彦青负此次事故的全部责任，原告刘某不负此次事故的责任，双方当事人对此责任划分并无意见，一审法院予以采纳。原告刘某在事故发生时已满12周岁，属于合法上路骑行，被告平安财保珠海斗门支公司未举证证明原告刘某在事故发生时有过错，故其要求原告自行承担相应责任的辩解意见，一审法院依法不予采纳。粤Ｃ×××××车在被告平安财保珠海斗门支公司投保了交强险和第三者责任险（含不计免赔特约险），被告平安财保珠海斗门支公司应在约定的赔付范围及限额内承担理赔责任。如有不足部分，则由被告刘彦青赔偿原告的损失。关于医保外用药的问题，被告平安财保珠海斗门支公司未提出证据证明本次事故中非医保用药的范围，故对此辩解意见，一审法院依法不予采纳。关于被告平安财保珠海斗门支公司提出原告的伤残评定应按《人体损伤致残程度分级》标准进行鉴定的问题。经审查，江西省司法厅与江西省司法鉴定协会于2017年5月27日联合出台（2017）赣司鉴8号意见，要求“2017年3月23日之前发生的人身损害现在评定伤残原则上一律适用《人体损失致残程度分级》标准进行评定”。本案中的伤残鉴定系2017年5月9日评定，此时上述意见尚未出台，故原告刘某的伤残仍按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准评定符合法律规定，一审法院依法予以认定。原告的后续医疗费与护理期、营养期均经司法鉴定认定，一审法院依法予以采纳。原告的损失，一审法院依法认定如下：1.医疗费14772.56元；2.残疾赔偿金28673元×20年×10%＝57346元；3.护理费11250元（125元/天×90天）；4.交通费200元；5.营养费1800元（20元/天×90天）；6.住院伙食补助费1100元（50元/天×22天）；7.精神抚慰金3000元；8.后续治疗费10000元；9.鉴定费2340元；以上共计101808.56元。由被告平安财保珠海斗门支公司在交强险医疗费用限额内赔偿10000元，在交强险伤残限额内赔偿71796元（含精神抚慰金、残疾赔偿金、护理费、交通费），共计81796元。其余损失20012.56元，由被告平安财保珠海斗门支公司在商业第三者责任险限额范围内赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十四条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第三十一条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司珠海市斗门支公司在交强险限额内赔偿原告刘某经济损失81796元，在商业第三者责任险限额内赔偿刘某经济损失20012.56元，共计101808.56元，限判决生效后七日内履行完毕。二、被告刘彦青已垫付14665.56元，在第一项保险理赔款中退回。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2144元，由被告刘彦青承担。在二审期间，双方当事人均未提交新的证据，二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。2017年11月2日，本院向萍乡莲花法医学司法鉴定所出具函，请该鉴定所参照刘某原鉴定时的体格检查情况，依据《人体损伤致残程度分级》对其伤残程度进行补充鉴定说明。萍乡莲花法医学司法鉴定所于2017年11月6日向本院书面复函鉴定结论：根据《人体损伤致残程度分级》被鉴定人刘某评定为一个十级伤残。上诉人平安财保珠海斗门支公司经质证认为，对《回复萍乡市中级人民法院函的函》的真实性无异议，合法性、关联性提出异议。根据法律规定，对原鉴定意见进行补充的，应当出具补充鉴定意见书，而不能以回函的形式对原鉴定意见进行补充说明。另，《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准废止的时间是2017年3月23日，不能以江西省司法厅司法鉴定管理局、江西省司法鉴定协会的通知确定废止时间。本院认为，根据当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：1、一审判决认定的护理费和营养费是否适当。2、被上诉人刘某伤残等级为十级的鉴定依据是否合法。关于被上诉人刘某护理费和营养费的认定是否适当的问题。根据萍乡莲花法医学司法鉴定所出具的莲司鉴[2017]临鉴字第116号鉴定意见书认定，被上诉人刘某的护理期为90日，营养期90日，并没有超过作出鉴定所依据的中华人民共和国公共安全行业标准（GA/T1193-2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.14.c款中规定的时限，故一审法院采纳莲花法医学司法鉴定所的鉴定意见书中关于护理期和营养期的结论并据此计算被上诉人刘某的护理费和营养费并无不当，本院予以维持。关于被上诉人刘某伤残等级为十级的鉴定依据是否合法的问题。上诉人提出刘某伤残等级为十级的鉴定依据的是已废止的《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行鉴定不合法，应依据《人体损伤致残程度分级》进行鉴定。本院认为，被上诉人刘某的伤残等级鉴定虽依据的是已废止的《道路交通事故受伤人员伤残评定》，但上诉人平安财保珠海斗门支公司在一、二审中均仅对该鉴定意见提出异议，并未向法院提交重新鉴定的书面申请。且对于上诉人所提出的异议，在本院二审中萍乡莲花司法鉴定所已于2017年11月6日向本院回复函，鉴定结论：根据《人体损伤致残程度分级》被鉴定人刘某评定为一个十级伤残。因此，一审法院依照鉴定结论以刘佳明伤残程度为十级来计算其相关伤残费用并无不妥。综上，上诉人平安财保珠海斗门支公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费2144元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司珠海市斗门支公司负担。本判决为终审判决。审判长 阳 涛审判员 黄红建审判员 周金颉二〇一七年十一月二十日本件与原件核对无异书记员李颖倩