山东省济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0105民初2904号原告：马喜进，男，1970年7月16日出生，汉族，住山东省菏泽市。委托诉讼代理人：董玉红，山东金联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：马青，山东金联合律师事务所实习律师。被告：秦皇岛领晟企业管理咨询有限公司，住所地河北省秦皇岛。法定代表人：祖延平，该公司总经理。委托诉讼代理人：尚均涛，泰和泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：诸葛广福，泰和泰（济南）律师事务所律师。原告马喜进与被告秦皇岛领晟企业管理咨询有限公司（以下简称秦皇岛领晟公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年5月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理过程中，秦皇岛领晟公司申请对涉案工程的造价进行司法鉴定，本案依法中止审理。鉴定机关出具鉴定意见书后，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告马喜进的委托诉讼代理人董玉红、马青，被告秦皇岛领晟公司的委托诉讼代理人尚均涛、诸葛广福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马喜进向本院提出诉讼请求：1.判令秦皇岛领晟企业管理咨询有限公司支付装修款129622.70元；2.鉴定费7000元由秦皇岛领晟企业管理咨询有限公司负担；3.案件受理费由秦皇岛领晟企业管理咨询有限公司负担。事实和理由：马喜进于2014年1月至5月为秦皇岛领晟公司装修位于济南市天桥区动物园北临太阳城X022的房屋，装修款共计268121.85元。秦皇岛领晟公司已支付76400元，尚欠剩余工程款未付，经多次催要未果。故诉至法院，提出如上诉请。秦皇岛领晟公司辩称：1.马喜进所诉与事实不符。双方口头约定马喜进为秦皇岛领晟公司装修位于天桥区动物园北临太阳城X022的房屋，装修期间为2015年6月至7月。马喜进承诺不影响秦皇岛领晟公司7月至9月开展的暑期少儿教育培训经营活动，但马喜进没有按照约定时间完成装修工程，导致秦皇岛领晟公司无法按期开展暑期少儿教育培训活动，给秦皇岛领晟公司造成严重的经济损失。2.涉案房屋的装修仅限于办公室、水上乐园等区域的部分项目，并非全部由马喜进完成，马喜进只是进行了部分工作，马喜进所述装修范围与事实不符。3.涉案工程采取包工包料形式，秦皇岛领晟公司已按照工程进度据实支付工程款并进行了结算，不存在拖欠工程款的事实。4.马喜进在装修期间改变了房屋局部结构，造成墙面、地面、屋顶等多处损坏，其未按照约定保质保量进行装修，导致秦皇岛领晟公司另行委托第三方进行返工，给秦皇岛领晟公司造成了损失。综上所述，双方关于工程款已结算完毕，不存在债权债务关系；马喜进未按照约定全面履行义务，构成违约，给秦皇岛领晟公司造成经济损失，秦皇岛领晟公司保留追究其违约责任的权利，故应驳回马喜进的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。当事人对下列证据的真实性无异议，本院予以确认并在卷佐证：马喜进提交的中国建设银行账户交易明细三份、照片、鉴定费发票。对当事人有异议的证据，本院审查认为，马喜进提交的电子邮件形式存在瑕疵，不予认定；报价单系马喜进单方制作，秦皇岛领晟公司提出异议，不具有证明力；录音证据无法核实其真实性，不予采信；秦皇岛领晟公司提交的照片无法证明涉案工程存在质量问题，不予采信。本院经审理认定事实如下：2015年3、4月份，马喜进与秦皇岛领晟公司达成口头协议，约定由马喜进对位于济南市天桥区动物园北临太阳城X022的房屋进行装修。马喜进对上述房屋进行了装修，秦皇岛领晟公司支付了部分工程款。庭审中，双方当事人确认，秦皇岛领晟公司已支付马喜进装修款86400元。审理过程中，马喜进申请对涉案的装饰装修工程的造价进行司法鉴定，本院依法委托山东舜天兆信工程项目管理有限公司进行司法鉴定。该鉴定机关出具鲁舜鉴定字（2016）第007号工程造价鉴定意见书，鉴定意见为，天桥区动物园北临太阳城X022的房屋内装修工程可确定的工程造价为209938.62元，无法确定部分项目的工程造价为5084.15元（因现场已交付使用，施工时发生的部分零星项目不能在现场勘察时体现造成不确定的工程造价）。本案当事人争议的焦点，一是马喜进为秦皇岛领晟公司装修的工程范围、装修期间。马喜进主张装修范围包括办公室、营业区房屋的铝塑板外贴、室内竖柱、青钢隔断、水路安装、电路安装、天花板吊顶等项目，没有约定具体装修期限，只是约定尽快完成。秦皇岛领晟公司主张，装修范围为办公室铺地面瓷砖、内外墙粉刷、天花板吊顶及水上乐园的外立柱包装。装修期限为2015年6月、7月份必须完成，因秦皇岛领晟公司系经营少儿暑期教育培训机构及水上乐园项目，马喜进没有按照约定时间完成装修工程，导致秦皇岛领晟公司无法按期开展暑期少儿教育培训活动，给秦皇岛领晟公司造成严重的经济损失。二是涉案工程的总价款，鉴定机构出具的鉴定意见书能否采纳。秦皇岛领晟公司提出异议认为，部分装修工程项目不是马喜进施工的，不应计算在涉案工程的总价款内。本院认为：马喜进与秦皇岛领晟公司经口头约定，由马喜进对位于济南市天桥区动物园北临太阳城X022的房屋进行装修，双方存在装饰装修合同关系。但因双方对装修事项未签订书面合同，导致诉讼中双方对装修工程的范围、装修期间、装修价款等产生争议。关于合同履行过程中是马喜进违约还是秦皇岛领晟公司违约，双方各执一词，但均未能提交合法有效的证据予以证明，故不予认定。关于涉案工程的总价款，经马喜进申请，本院委托鉴定机构对涉案装修工程的造价进行了司法鉴定，鉴定机构出具了鉴定意见书。对秦皇岛领晟公司提出的异议，鉴定机构答复认为，“可以确定的工程造价的确定依据为：鉴定人员通过现场察看，可以对施工工程量进行具体测量，可以对施工质量标准进行客观判断，可以对工程造价金额大小进行合理计算。申请人对施工过程的描述与现场的实际情况相符，并且，被申请人不能也没有提供相反证据。不可确定的工程造价是指本次鉴定时无施工现场、或者工程被隐蔽，鉴定人员的专业判断不能确认是否发生，难以准确计算工程造价的金额大小。”由此，对于涉案装修工程的鉴定，鉴定人员和双方当事人共同至现场，鉴定人员现场对装修工程项目、工程量进行了勘查测量，对工程施工期间的市场价格进行询价，并结合当事人对施工过程的陈述，出具了鉴定意见书。秦皇岛领晟公司虽对鉴定意见书提出异议，但未能提交反驳证据，亦未提交由其他施工主体对涉案工程进行施工的证据，因此，鲁舜鉴定字（2016）第007号工程造价鉴定意见书程序合法，内容亦无明显瑕疵，本院予以采纳。鉴定意见书认定可确定的工程造价为209938.62元，无法确定部分项目的工程造价为5084.15元，该不确定的工程造价系“因现场已交付使用，施工时发生的部分零星项目不能在现场勘察时体现造成不确定的工程造价”。鉴于施工现场由秦皇岛领晟公司控制，对于因“无施工现场、或者工程被隐蔽”形成不确定的工程造价，应由秦皇岛领晟公司承担相应的法律后果，故马喜进主张工程总价款215022.77元，予以支持。工程总造价减去已付款，秦皇岛领晟公司应支付马喜进工程款128622.77元。因马喜进与秦皇岛领晟公司未签订书面合同，双方对于工程款的结算及支付未作出书面约定，导致双方产生纠纷，诉讼中双方对工程价款亦未能协商一致，由此导产生的鉴定费损失应由双方各负担一半。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条规定，判决如下：一、秦皇岛领晟企业管理咨询有限公司于本判决生效之日起10日内支付马喜进工程款128622.77元。二、秦皇岛领晟企业管理咨询有限公司赔偿马喜进鉴定费损失3500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4130元，由马喜进负担1359元，秦皇岛领晟企业管理咨询有限公司负担2771元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  陈士连人民陪审员  蔡建红人民陪审员  涂卫真二〇一七年十一月三日书 记 员  王 慧