广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤刑终1065号原公诉机关广东省汕尾市人民检察院。上诉人（原审被告人）谷文华，男，1989年10月14日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地湖南省耒阳市。2012年5月12日因犯诈骗罪被判处有期徒刑三年六个月。2013年7月6日刑满释放。因本案于2016年11月1日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现羁押于汕尾市看守所。辩护人刘仁儒，湖南惠湘律师事务所律师。广东省汕尾市中级人民法院审理汕尾市人民检察院指控原审被告人谷文华犯运输毒品罪一案，于2017年6月6日作出（2017）粤15刑初57号刑事判决。宣判后，原审被告人谷文华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理，现已审理终结。原判认定，2016年10月30日23时许，被告人谷文华驾驶悬挂车牌为湘Ｄ×××××(真实车牌湘Ｄ×××××)的红色海马越野车从湖南省莱阳市前往广东省陆丰市，同月31日到达陆丰市南塘镇与当地一男子“阿某”取得联系，同年l1月1日凌晨1时许，“阿某”指使他人在谷文华驾驶的车内放置了冰毒及少量其他毒品，并给谷文华1500元人民币作为其返回湖南的费用。同日凌晨2时许，被告人谷文华驾驶海马小车返回湖南，途经陆丰市内湖高速路口(往深圳方向)匝道处被公安机关查获。执勤民警在该车的副驾驶座脚踏板处黑白手提皮包内查获白色结晶状物10小包，毛重15克，净重12克；在副驾驶座前的储某内查获灰色颗粉状物1小包，毛重11.9克，净重11.67克；红色颗粒状物2小包，毛重14.3克，净重12.42克；在后排座位怡宝矿泉水箱内查获白色结晶状物6包，毛重6090克，净重6010.3克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，灰色颗粉状物1小包，检出海洛因成分；白色结晶状物10小包、红色颗粒状物2小包、白色结晶状物6包，均检出甲基苯丙胺成分；白色结晶状物6包的甲基苯丙胺含量为74.9%。上述事实有物证、书证、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据证实。根据上述事实及证据，原判认为，被告人谷文华运输甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成运输毒品罪。被告人谷文华被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人谷文华犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、本案查获的毒品由公安机关依法销毁。上诉人谷文华上诉提出，1、原审认定其犯运输毒品罪的事实不清。2、原审认定其犯运输毒品罪的证据不足。请求改判无罪。辩护人提出，1、一审判决对被告人谷文华主观明知的司法推定是错误的，缺乏事实与证据支撑。2、本案存在刑讯逼供的情形，对被告人谷文华在边防派出所形成的三份讯问笔录应当作为非法证据予以排除，一审未依法启动非法证据排除程序是错误的，属程序违法。3、本案在侦查、审查起诉、一审阶段完全忽视谷文华无罪证据的收集，希望法庭查明。经审理查明，2016年10月30日23时许，上诉人谷文华驾驶悬挂湘Ｄ×××××号车牌(真实车牌湘Ｄ×××××)的红色海马越野车从湖南省耒阳市前往广东省陆丰市，同月31日到达陆丰市南塘镇与当地一男子“阿某”取得联系，同年l1月1日凌晨1时许，“阿某”指使他人在谷文华驾驶的车内放置了冰毒及少量其他毒品。同日凌晨2时许，谷文华驾驶该海马小车返回湖南，途经陆丰市内湖高速路口(往深圳方向)匝道处被公安机关查获，执勤民警在该车的副驾驶座脚踏板处黑白手提皮包内查获白色结晶状物10小包，毛重15克，净重12克；在副驾驶座前的储某内查获灰色颗粉状物1小包，毛重11.9克，净重11.67克，红色颗粒状物2小包，毛重14.3克，净重12.42克；在后排座位怡宝矿泉水箱内查获白色结晶状物6包，毛重6090克，净重6010.3克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，灰色颗粉状物1小包，检出海洛因成分；白色结晶状物10小包、红色颗粒状物2小包、白色结晶状物6包，均检出甲基苯丙胺成分；白色结晶状物6包的甲基苯丙胺含量为74.9%。上述事实有以下证据证实：1、物证扣押清单及照片，证实公安机关从上诉人谷文华处扣押：（1）疑似毒品6包，白色结晶状物，分别用透明塑料封口袋包装，外用灰色胶质软包包装，放置在怡宝矿泉水箱内，毛重6.09千克；（2）疑似毒品1小袋，共10小包，均为白色结晶状物，其中9小包用透明塑料封口袋包装，1小包用蓝色封口袋包装，外用红包包装，放置在黑色皮包内，毛重0.015千克；（3）疑似毒品1小袋，共2小包，均为红色颗粒状物，用透明封口袋包装，放置在标有“和天下”烟盒内，毛重0.0143千克；（4）疑似毒品1小袋，灰白色颗粒状物，用透明封口袋包装，放置在标有“好日子”烟盒内，毛重0.0119千克；（5）手机4部；（6）身份证1张，姓名陈志锋，身份证号码；（7）银行卡6张；（8）U盘1个；（9）行驶证1本，车牌号为湘Ｄ×××××，所有人谷文华；（10）驾驶证1本，姓名谷文华，证件号码；（11）项链1条；（12）钥匙4串；（13）平板电脑1部；（14）汽车1部，红色海马牌越野型，悬挂车牌为湘Ｄ×××××，车钥匙1把。部分扣押物品有拍照附卷，扣押清单及照片均有上诉人谷文华签名、盖指模。2、书证（1）受、立案材料，证实汕尾市公安边防支队侦查队于2016年11月1日接报受理谷文华运输毒品案，同日，汕尾市公安局决定对谷文华运输毒品案立案侦查。（2）拘留证、批准逮捕决定书、逮捕证，证实上诉人谷文华被采取强制措施的情况。（3）鉴定意见通知书，证实汕尾市公安局于2016年12月2日向上诉人谷文华送达查获疑似毒品的鉴定意见通知书，谷文华拒绝签名。（4）抓获经过，证实汕尾市边防支队机动一中队执勤官兵抓获上诉人谷文华的经过，2016年11月1日02时许，汕尾机动一中队根据勤务部署，20名官兵在内湖往深圳方向高速路口匝道处开展机动设卡查缉，发现一辆红色海马牌越野车(湘Ｄ×××××)有倒车行为，倒至高速路口时，被执勤官兵拦截，随即对车上仅有的一名嫌疑人(谷文华，男，身份证号)进行控制。经盘查，在嫌疑人所驾驶车辆后排座位上的怡宝矿泉水箱内查获疑似冰毒6大包、在副驾驶位储某的烟盒内查获疑似麻古1小袋、灰色粉末1小袋，在副驾驶座踏板处的黑色皮包内发现一个红包，红包内有疑似冰毒1小袋。随后中队官兵将嫌疑人及嫌疑车辆带回营区进一步检查。（5）刑事判决书及释放证明书，证实上诉人谷文华因犯诈骗罪被广东省深圳市南山区人民法院判处有期徒刑三年六个月。2013年7月6日刑满释放。(6)户籍证明，证实上诉人谷文华的基本情况。3、上诉人供述与辩解2016年10月30日晚23时，我的朋友“阿某”(具体姓名不清，陆丰南塘镇人，约3O多岁，男，电话号码151××××5745)打电话给我，问我在哪里，我说我在湖南耒阳市马路上，“阿某”叫我去广东陆丰市南塘玩，我就说好。我当时和我朋友“小梅”(湖南耒阳人，约2O多岁，女，电话号码156××××1512)一起就从湖南开车往广东陆丰，到达陆丰市内湖下高速，到南塘镇的时候是10月31日中午十二时许，当时的位置是南塘镇一马路边，我就打电话给“阿某”，说我们己经到达南塘了。过了几分钟，“阿某”开着一部黑色本田CRV汽车(车牌号记得是粤Ｒ×××××)过来找我，“阿某”就叫我在路边等，他有事。等了大概一个小时，“阿某”又开车过来找我，跟我打了声招呼又走了，我和小梅就一直在车上等，等到次日凌晨1时许，“阿某”和一男的开车过来找我，问我是不是要回去湖南，他的朋友坐我的车回去湖南，“小梅”下车上了“阿某”的车，“小梅”和“阿某”是朋友，走之前“阿某”给我一千五百块人民币当路某，还给了一副车牌(粤Ｄ×××××)给我，让我上了高速之后换这个车牌行驶，说完后“阿某”的朋友在我车副驾驶位置放了几小包毒品，拿了6公斤冰毒用怡宝矿泉水纸箱装好放在我车后排座位，他坐在后排座位上，我就开车载着“阿某”的朋友往湖南方向开，到了陆丰内湖高速口匝道处遇到公安查车，我就倒车准备调头往另个方向走，“阿某”的朋友就乘机下车走了，我就被公安查获，在我车上查获约6公斤的冰毒。4、鉴定意见(1)汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字【2016】11019号理化检验检验报告、汕尾市公安边防支队侦查队《关于谷文华运输毒品案毒品鉴定意见书中检材来源情况的说明》，证实检验报告中检材编号为D201611019001所使用的检材样本来源于扣押清单中的1号，共6包，均检出甲基苯丙胺成分，含量为74.9%；检材编号为D201611019002所使用的检材样本来源于扣押清单中的2号，共10包，均检出甲基苯丙胺成分；检材编号为D201611019003所使用的检材样本来源于扣押清单中的3号，检出甲基苯丙胺成分；检材编号为D201611019004所使用的检材样本来源于扣押清单中的3号，检出甲基苯丙胺成分;检材编号为D201611019005所使用的检材样本来源于扣押清单中的4号，检出海洛因成分。(2)现场检测报告书，证实上诉人谷文华于2016年11月1日经现场进行甲基安非他明检测，结果呈阳性。5、现场勘验、搜查、称重笔录(1)汕尾市公安局搜查证，证实公安机关依法对上诉人谷文华被扣押的红色海马牌越野汽车及谷文华人身进行搜查。(2)搜查笔录，证实汕尾市公安边防支队侦查队于2016年11月1日3时至3时40分，在见证人见证下，当事人谷文华在场情况下，对悬挂车牌为湘Ｄ×××××海马牌越野车进行搜查。侦查人员在该车辆中控区储某内发现三部手机，分别为黑色直板手机(按键手机)、黄色直板手机（标有“sancup”字样的按键手机)、蓝色触屏手机，在车辆驾驶座右侧扶手箱上发现一部粉红色平板电脑；在该车的副驾驶座脚踏板处发现黑色电脑包一个和黑白手提皮包一个。打开黑色电脑包内发现一塑料网格袋(袋内钥匙若干)、《机动车行使证》(车牌湘Ｄ×××××)及《机动车驾驶证》(登记姓名为谷文华)；在黑色手提皮包内发现白色手机(印有“MI”字样)一部、棕色铁盒一个（内有六张银行卡)、红色U盘状的读卡器一个、红包一个(内装有白色晶体状物10小包)。在副驾驶座前的储某内发现“好日子”烟盒（内装有灰色颗粉状物体1小包)和“和天下”烟盒(内装有红色颗粒状物体2小包)各一个，吊坠项链一个、居民身份证一张(姓名：陈志峰)。后侦查员在车内后排座位上发现一个怡宝矿泉水纸皮箱，箱内有6袋包装物，打开发现分别装有1包透明封口袋包装的白色结晶状物，共6包。在怡宝矿泉水纸皮箱下发现一副“粤Ｄ×××××”车牌。最后侦查人员在该车车尾箱内发现一副“湘Ｄ×××××车牌。(3)现场勘验笔录，证实汕尾市公安边防支队侦查队于2016年11月1日对涉案车辆进行勘查，现场勘验制图1张，照相20张，提取疑似毒品等物证。(4)称重笔录，证实汕尾市公安边防支队侦查队于2016年11月1日对上诉人谷文华被缴获毒品进行编号现场称重，并拍照由谷文华签章确认。称重结果为：灰色颗粉状物1小包，毛重11.9克，净重11.67克；白色结晶状物10小包，毛重15克，净重12克；红色颗粒状物2小包，毛重14.3克，净重12.42克；白色结晶状物6包，毛重6090克，净重6010.3克。以上证据已经查证属实。对上诉人谷文华所提上诉理由及辩护人意见，经查，1、侦查机关出具的抓获经过和上诉人谷文华本人的供述均证实谷文华在执法人员检查时，有倒车、掉头逃避检查的行为，谷文华驾驶的车辆被拦截后，执法人员在其车上当场查获6千多克毒品，原审判决据此认定谷文华明知是毒品而予以运输正确。2、上诉人谷文华运输毒品的犯罪事实，有抓获经过、扣押清单、被告人供述与辩解、鉴定意见以及勘验、搜查、称重笔录等证据证实，证据确实、充分。3、在押人员体检表及所附的检查报告单证明谷文华在押期间，经体检未见明显异常，在案证据亦未显示存在非法取证的情形，辩护人提出存在刑讯逼供又没有提供相关的线索和材料，辩护人申请排除非法证据的理据不足，不予采纳。上诉理由及辩护人意见不成立。本院认为，上诉人谷文华运输甲基苯丙胺，其行为已构成运输毒品罪，运输毒品数量大，应依法惩处。谷文华被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。谷文华论罪应判处死刑，但根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对谷文华判处死刑，可同时宣告缓期二年执行。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。谷文华及辩护人所提要求改判的理由，经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四十八条、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第五十九条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定即为核准以运输毒品罪，判处被告人谷文华死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。审判长 刘 潜审判员 胡晓明审判员 潘惠莉二〇一七年十一月九日书记员 陈 健