贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔02民终1712号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司贵阳市中心支公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区北京路208号一层，统一社会信用代码：91520103573314656X。负责人：徐代学，系该公司总经理。被上诉人（原审原告）：程季祥，男，1967年11月22日生，彝族，系六枝特区大用镇人民政府职工，住贵州省六盘水市六枝特区，委托诉讼代理人：李春阳，系贵州辅晟律师事务所律师，执业证号：152022011810691110。被上诉人（原审被告）：江春，男，1983年12月27日生，汉族，驾驶员,住贵州省六盘水市六枝特区，被上诉人（原审被告）：贵州黔华混凝土有限责任公司，住所地：贵州省六盘水市六枝特区平寨镇那平路，统一社会信用代码：91520203308785158E。法定代表人：彭雄钧，系该公司总经理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司贵阳市中心支公司因与被上诉人程季祥、江春、贵州黔华混凝土有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省六盘水市六枝特区人民法院（2017）黔0203民初1286号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司贵阳市中心支公司上诉请求：撤销原判，并予以改判，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人程季祥系国家机关工作人员，庭审中未提交受伤住院修养期间单位的扣薪证明，无法证明其实际产生了误工损失。因此，上诉人不应该赔偿误工费。2、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度计算。被上诉人程季祥虽达到八级伤残，但未提供丧失劳动能力的鉴定报告，因此上诉人不应当赔偿被扶养人生活费。综上所述，一审法院在认定事实及适用法律方面均有不当之处，请求二审法院依法判决。程季祥辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉请求及理由不成立。首先，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，交通事故发生后，程季祥在贵州医科大学附属医院住院治疗，经该院诊断为：1、双侧颞叶、左侧额叶及右侧顶叶脑氧化挫裂伤；2、双侧颞部及左侧额部硬膜下血肿；3、左侧颞骨骨折、右侧周围五项型面瘫、后颅窝骨折。经贵州医科大学司法鉴定中心鉴定为：因头部受伤致左侧额颞叶及右侧颞顶叶脑挫裂伤遗留轻度智力缺损属八级伤残。因头部受伤致颅脑损伤遗留右侧部分面瘫属十级伤残。由此可见，程季祥因此次交通事故造成了严重的伤情，如今虽已出院，但伤情并未痊愈，反而愈加严重，由于智力的轻度缺损，程季祥已经不能正常工作。不仅如此，其日常生活也因交通事故造成轻度智力障碍而产生了严重的困扰，身边需要时时有人照料，否则无法正常生活。因此，程季祥在此次交通事故发生后实际造成的误工等经济损失远远高于按照法律依法计算的损失，上诉人认为误工费不应计算的上诉理由不成立。其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。如前所述，程季祥因此次交通事故造成了严重的伤情，根据贵州省司法实践，即便程季祥没有进行是否丧失劳动能力方面的鉴定，从伤残等级来看，其部分丧失劳动能力是客观存在的事实，本案交通事故发生前程季祥父亲程礼伦和母亲王汉美就依靠程季祥赡养。因此，计算程礼伦、王汉美二人的被扶养人生活费并无不当，符合法律的规定，上诉人认为不应计算被扶养人生活费的上诉理由不成立。综上所述，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。被上诉人江春、贵州黔华混凝土有限责任公司二审中未提交书面答辩意见。程季祥向一审法院起诉请求：判令被告人寿贵阳公司在保险范围内赔偿原告各项损失301565.80元，其中:1、医疗费2000.00元；2、住院伙食补助费5000.00元；3、营养费6000.00元；4、护理费13234.00元；5、误工费61517.00元；6、残疾赔偿金171152.80元；7、被扶养人生活费15362.00元；8、交通费3000.00元；9、鉴定费1300.00元；10、精神损害抚慰金20000.00元；11、摩托车修理费3000.00元。不足部分由被告江春、黔华公司承担。一审法院认定事实：2016年5月29日9时许，被告江春驾驶贵Ｂ×××××号重型专项作业车由六枝方向沿贵烟线往安顺方向行驶至贵烟线161公里+500米处时，车辆前部撞到同向前方原告驾驶的贵Ｂ×××××号二轮摩托车尾部肇事，事故造成摩托车驾驶人原告受伤。原告受伤后，被送往六枝特区人民医院住院治疗1天后，转入贵州医科大学附属医院住院治疗49天，期间支付医疗费和担架费共计60.00元。原告出院后，于同年8月22日、11月21日到贵州医科大学附属医院复查，支付医疗费951.70元。本次事故经六枝特区公安局交通警察大队认定，被告江春负本次事故的全部责任，原告无责任。原告之伤经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1、原告头部因受伤致左侧额颞叶及右侧颞顶叶脑挫裂伤遗留轻度智力缺损属八级伤残；2、原告头部因受伤致颅脑损伤遗留右侧部分面瘫属十级伤残；原告支付临床医疗检查费350.00元，鉴定费1300.00元；三期评定为：误工期180天，护理期60天，营养期60天。被告江春系被告黔华公司的驾驶员，其驾驶的贵Ｂ×××××重型专项作业车的所有权人为被告黔华公司，该车在被告人寿贵阳公司投保了交强险和商业三者险；事故发生时，该车在保险期限内。原告之妻从事烟花爆竹零售业务；原告父亲程礼伦生于1941年1月26日，母亲王汉美生于1940年11月15日，二人共生育有四个子女。原告系六枝特区大用镇人民政府职工，其2016年2月份工资收入为5514.00元，3月份工资收入为8140.00元，4月份工资收入为5656.00元。一审法院认为，被告江春在驾驶贵Ｂ×××××重型车时，未与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，导致原告受伤肇事，是造成本次事故的直接原因，被告江春负本次事故全部责任，应对原告承担全部赔偿责任，原告无责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”被告江春系被告黔华公司的工作人员，且被告江春是在执行工作任务时造成原告的损害，故原告的损失应当由被告黔华公司承担。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，故对被告人寿贵阳公司辩称其公司不是直接侵权人，不应当承担鉴定费和诉讼费的意见，不予采信。原告之妻从事零售业，对原告的护理费参照贵州省零售业年平均工资计算。原告未提交摩托车修理费发票，故对被告人寿贵阳公司主张摩托车修理费3000.00元，不应当得到支持的意见，予以采纳。原告应当获得赔偿的项目和金额如下：1、医疗费：1361.70元；2、住院伙食补助费：70.00元/天（参照六盘水市直机关一般工作人员本地出差伙食补助标准）×1天+100.00元/天（参照六盘水市直机关一般工作人员外地出差伙食补助标准）×49天＝4970.00元；3、营养费：30.00元/天（参照六枝特区一般国家机关工作人员本地出差伙食补助标准）×60天＝1800.00元；4、护理费：40501.00元/年（2016年贵州省零售业年平均工资）÷365天×60天＝6657.70元；5、误工费：6000.00元/月（原告的月平均工资）÷30天×180天＝36000.00元；6、残疾赔偿金：26742.62元/年（2016年贵州省城镇常住居民人均可支配收入）×20年×[30%（八级伤残赔偿指数）+2%（十级伤残赔偿附加指数）]＝171152.77元；7、被扶养人生活费：原告父母均满75周岁，其生活费应按五年计算；（1）原告父亲程礼伦生活费为19201.68元/年（2016年贵州省城镇常住居民人均消费性支出）×5年×[30%（八级伤残赔偿指数）+2%（十级伤残赔偿附加指数）]÷4人＝7680.67元；（2）原告母亲王汉美生活费为19201.68元/年（2016年贵州省城镇常住居民人均消费性支出）×5年×[30%（八级伤残赔偿指数）+2%（十级伤残赔偿附加指数）]÷4人＝7680.67元；8、交通费：酌情支持1000.00元；9、鉴定费：1300.00元；10、精神损害抚慰金：酌情支持10000.00元；以上各项合计249603.51元。因贵Ｂ×××××号车在被告人寿贵阳公司投保了交强险和商业三者险，原告的损失应当由被告人寿贵阳公司在交强险和商业三者险限额内赔偿原告，故被告人寿贵阳公司应当赔偿原告249603.51元。因原告的经济损失已经由被告人寿贵阳公司在保险限额内赔偿，被告黔华公司不再对原告进行赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条、第一百四十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司贵阳市中心支公司于判决生效之日起十五日内在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险限额内支付原告程季祥各项经济损失共计249603.51元；二、驳回原告程季祥对被告江春的诉讼请求；三、驳回原告程季祥的其他诉讼请求。案件受理费2912元（原告已预交），由原告程季祥负担502元，被告中国人寿财产保险股份有限公司贵阳市中心支公司负担2410元（于本判决生效之日起十日内支付原告）。二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：上诉人中国人寿财产保险股份有限公司贵阳市中心支公司是否应赔偿被上诉人程季祥误工费及被扶养人生活费。关于上诉人是否应赔偿被上诉人程季祥误工费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”之规定，本案被上诉人程季祥系国家机关工作人员，有固定的工资收入，但被上诉人程季祥在一、二审中均未能提交证据证实在鉴定机构评定的误工期内单位未向其发放工资或者少发放工资，且二审中被上诉人程季祥认可其在住院和休养期间单位是正常发放工资的，故对被上诉人程季祥主张的误工费依法不予支持。上诉人针对误工费提出的上诉理由成立，本院予以支持。关于上诉人是否应赔偿被扶养人生活费的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款的规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度计算。本案被上诉人程季祥虽未提交丧失劳动能力程度的鉴定报告，但结合贵州医科大学法医司法鉴定中心对程季祥的伤残等级鉴定，程季祥头部受伤致左侧额颞叶及右侧颞顶叶脑挫裂伤遗留轻度智力缺损构成八级伤残、头部因受伤致颅脑损伤遗留右侧部分面瘫构成十级伤残，伤情较为严重，必然影响其劳动能力，一审判决参照伤残等级计算被扶养人生活费并无不当。上诉人的该项上诉理由不成立，不予支持。一审判决认定的其他费用各方当事人均未提出异议，本院予以确认。被上诉人程季祥得到支持的费用为：医疗费1361.70元、住院伙食补助费4970元、营养费1800元、护理费6657.70元、残疾赔偿金171152.77元、被扶养人生活费15361.34元、交通费1000元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金10000元，共计213603.51元。因被上诉人江春驾驶的贵Ｂ×××××号车在上诉人处投保了交强险和商业三者险，被上诉人程季祥的上述损失应由上诉人在交强险及商业三者险限额内予以赔偿。综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司贵阳市中心支公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持贵州省六盘水市六枝特区人民法院（2017）黔0203民初1286号民事判决第二项，即“驳回原告程季祥对被告江春的诉讼请求”；二、撤销贵州省六盘水市六枝特区人民法院（2017）黔0203民初1286号民事判决第一、三项，即“被告中国人寿财产保险股份有限公司贵阳市中心支公司于判决生效之日起十五日内在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险限额内支付原告程季祥各项经济损失共计249603.51元；驳回原告程季祥的其他诉讼请求”；三、上诉人中国人寿财产保险股份有限公司贵阳市中心支公司于本判决生效之日起十五日内在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险限额内赔偿被上诉人程季祥各项经济损失213603.51元；四、驳回被上诉人程季祥的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2912元，二审案件受理费5044元，共计7956元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司贵阳市中心支公司负担6726元，被上诉人程季祥负担1230元。本判决为终审判决。审判长  熊光敏审判员  刘 靖审判员  罗 光二〇一七年十一月二十日书记员  江凤鸣