新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书(2017)兵08民终916号上诉人(原审原告)：石河子市育才学校。住所地：石河子市北一路***号。法定代表人：杨玉芹，该校校长。委托诉讼代理人：赵磊，新疆卓鼎熙泰律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：黄李杰，女，1978年2月11日出生，住石河子市。委托诉讼代理人：张子翼，新疆七合律师事务所律师。上诉人石河子市育才学校因与被上诉人黄李杰劳动争议一案,不服石河子市人民法院（2017）兵9001民初2297号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人石河子市育才学校的委托诉讼代理人赵磊，被上诉人黄李杰及其委托诉讼代理人张子翼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人石河子市育才学校上诉请求：撤销石河子市人民法院(2017)兵9001民初2297号民事判决，改判：一、上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系；二、上诉人不为被上诉人缴纳2014年8月19日至2016年9月5日期间各项社会保险费；三、上诉人不向被上诉人支付各项工伤保险待遇。由被上诉人负担一、二审诉讼费。事实和理由：一、上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，仲裁机构认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系，且将不存在的劳动关系延长至2016年9月5日，属认定事实和适用法律、法规错误。二、在上诉人与被上诉人不存在劳动关系的前提下，一审认定上诉人支付被上诉人工伤保险待遇，缺乏事实及法律依据。被上诉人黄李杰辩称：被上诉人与上诉人于2014年8月19日至2016年期间存在事实劳动关系。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。石河子市育才学校向一审法院请求：一、依法判决原告与被告之间不存在劳动关系；二、依法判决原告不为被告缴纳2014年8月19日至2016年9月5日期间各项社会保险费；三、依法判决原告不向被告支付各项工伤保险待遇；四、依法判令被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：原告石河子市育才学校系民办非企业单位法人。被告黄李杰于2014年8月19日经人介绍至原告石河子市育才学校从事后勤杂工工作，约定工资为2000元/月，原告未与被告签订书面劳动合同，亦未给被告缴纳社会保险费。2014年9月5日，被告在工作中受伤，当天入住石河子大学医学院第一附属医院，于2014年10月25日出院，住院时间50天，出院诊断为上肢皮肤坏死、指间关节扭伤，疾病编码R02xx10、S63.621，此次住院医疗费由原告支付。住院期间，原告未派人员护理。2015年1月7日，被告再次入院治疗，同月23日出院，住院时间16天，出院诊断为上肢感染，疾病编码L08.911，该次住院医疗费10124.93元由被告自付。住院期间，原告未派人员护理。2016年6月22日，八师石河子市人力资源和社会保障局作出师市伤认字[2016]234号《工伤认定决定书》，认定被告所受伤害为工伤，用人单位为石河子市育才学校。2016年9月5日，新疆生产建设兵团八师劳动能力鉴定委员会作出劳鉴字[2016]241号《关于劳动能力鉴定结论通知》，鉴定被告因工伤丧失劳动能力程度为捌级。工伤部位：上肢皮肤坏死，指间关节扭伤，无护理依赖。被告为此支付劳动能力鉴定费300元。原、被告因解除劳动关系、给付各项工伤保险待遇及缴纳社会保险费等问题发生争议，被告遂于2016年10月12日向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年12月29日作出石劳人仲裁字[2016]508号《仲裁裁决书》，裁决：“一、申请人（该案原告）与被申请人（该案被告）于2016年9月6日终止劳动关系；二、被申请人支付申请人工伤医疗费11173.58元；三、被申请人支付申请人住院期间陪护费13400.17元；对申请人主张被申请人支付其非住院期间的护理费的请求，本委不予支持。四、被申请人支付申请人一次性伤残补助金22000元；五、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金91363.5元；六、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金40606元；七、被申请人支付申请人2014年9月5日至2015年3月4日停工留薪期工资12000元；对申请人主张被申请人支付其2015年3月5日至9月4日停工留薪期工资的请求，本委不予支持；八、被申请人支付申请人住院伙食补助费1188元；九、被申请人支付申请人劳动能力鉴定费300元；对申请人主张被申请人支付其司法鉴定费3100元的请求，本委不予支持；十、对申请人主张被申请人支付其交通费200元的请求，本委不予支持；十一、被申请人为申请人缴纳2014年8月19日至2016年9月5日期间各项社会保险费（用人单位应缴部分），具体数额以社会保险经办机构核算为准；对申请人主张被申请人为其缴纳2016年9月6日至2016年10月期间各项社会保险费的请求，本委不予支持”。另查：一、该院于2015年9月9日作出（2015）石民初字第2707号民事判决书，判决：“原告黄李杰自2014年8月19日起至2014年9月5日止与被告石河子市育才学校存在事实劳动关系”。石河子市育才学校不服该判决，提出上诉。第八师中级人民法院于2016年4月20日作出（2016）兵08民终109号民事判决书，判决：“驳回上诉，维持原判”。二、庭审中，原、被告就仲裁审理时查明：“2014年12月至2015年3月期间，被告支付了门诊医疗费1048.65元”的事实无异议；三、八师石河子市2013年在岗职工平均工资为51179元/年，2014年在岗职工平均工资为58444元/年，2015年在岗职工平均工资为60909元/年。一审法院认为：原、被告对被告黄李杰住院期间产生的门诊医疗费1048.65元、住院医疗费10124.93元、申请劳动能力鉴定费300元的事实均无异议，该院予以确认。该案的争议焦点是：原告的各项诉讼请求是否成立，是否应当得到支持。一、关于原、被告之间的劳动关系问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第（四）项规定：“下列事实，当事人无需举证证明：……（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实。”原告石河子市育才学校与被告黄李杰之间自2014年8月19日起至2014年9月5日止与被告石河子市育才学校存在事实劳动关系。该事实已经由法院生效裁判文书加以确认，原告在庭审中提交的证据并不能推翻上述事实。二、关于社会保险费的问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。根据上述法律规定，依法缴纳社会保险费是劳动关系中用人单位的法定义务。原告石河子市育才学校与被告黄李杰自2014年8月19日至2014年9月5日期间存在劳动关系，原告应当为被告缴纳劳动关系存续期间的社会保险费。三、关于工伤待遇问题。《工伤保险条例》第六十二条规定：“……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。原告未为被告缴纳工伤保险费，应当依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付被告工伤待遇。1.关于原告是否应当支付被告工伤医疗待遇的问题。《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”庭审中，原、被告均认可被告黄李杰住院期间门诊医疗费为1048.65元及2015年1月1日至1月23日期间住院医疗费为10124.93元。原告虽向法庭提交了石河子大学医学院第一附属医院出具的住院费用结算统一票据，拟证实原告在被告住院期间为被告垫付医疗费99175.34元，应当在住院医疗费中予以扣减。对此，该院认为，原告提交的该份证据首先为复印件，不具有证明力；其次，该证据显示为被告第一次住院期间发生的住院费用，与本次被告主张的医疗费无关。因此，原告应当向被告支付工伤医疗待遇11173.58元（门诊医疗费1048.65元+住院医疗费10124.93元）。2.关于原告是否应当支付被告住院期间陪护费的问题。《新疆生产建设兵团关于实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期住院治疗需要陪护的，由所在单位派员陪护或者按月发给本统筹区所在地方上年度在岗职工月平均工资的陪护费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发陪护费”。被告在停工留薪期间分别于2014年9月5日至10月25日住院50天，于2015年1月7日至1月23日住院16天，原告在被告住院治疗期间未尽护理义务。因此，原告应当按照2013年八师石河子市在岗职工平均工资标准支付被告2个月住院期间陪护费；按照2014年八师石河子市在岗职工平均工资标准支付被告1个月住院期间陪护费。3.关于原告是否应当支付被告一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……八级伤残为11个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）关系的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时统筹区所在地方上半年度职工月平均工资为基数：(一)由用人单位支付一次性就业补助金，标准为……八级伤残为18个月，……(二)由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为八级伤残为8个月，……”。《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。……”《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第四十七条规定：“本办法所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病或因工死亡前12个月平均缴费工资。受伤前本人工资不足12个月的，按职工所在单位上年度职工月平均缴费工资计算”。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。于争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。原告未为被告缴纳社会保险费，应当承担向被告支付一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金的责任，同时，亦应当向被告支付一次性伤残就业补助金。关于计算方式，鉴于被告无伤前12个月的平均月缴费工资标准，且未向该庭提交上年度职工月平均缴费工资，原告应当自行承担举证不能的不利后果，被告一次性伤残补助金的计算标准以被告的工资2000元/月计算。又因原、被告之间的劳动关系于2016年9月6日终止，故应当以八师石河子市2015年度职工平均工资计算被告的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。4.关于原告是否应当支付被告2014年9月5日至2015年3月4日停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”关于印发《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》的通知（兵劳社险发〔2017〕7号）第三条规定：“工伤职工应及时将医疗机构出具的诊断证明和停止工作的休假证明报送给所在单位申请停工留薪。由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《兵团工伤保险停工留薪期分类目录》，确定工伤职工的停工留薪期限，并书面通知工伤职工本人”。根据上述法律规定及被告所受工伤事故，对照《兵团工伤保险停工留薪期分类目录》，被告应当享受六个月的停工留薪期，原告应当向被告支付六个月的停工留薪期工资。关于计算方法，原告未向该庭提交证实被告工资情况的相关证据，应承担举证不能的不利后果，被告2014年9月5日至2015年3月4日停工留薪期工资的应以被告工资2000元/月为计算标准。5.关于原告是否应当支付被告住院期间伙食补助费及劳动能力鉴定费的问题。《关于兵团工伤保险基金支付工伤职工住院治疗以及到统筹外就医期间有关费用标准的通知》（兵劳社险发〔2011〕8号）规定：“三、工伤职工住院和到统筹区外就医期间的伙食补助，按自然（日历）天数给予补助，标准为每天18元”。原告住院期间为2014年9月5日至10月25日50天、2015年1月7日至1月23日16天，共计66天，原告应当按照上述标准支付被告住院期间伙食补助费。对原告要求不支付被告住院期间伙食补助费的请求，该院不予支持。《新疆生产建设兵团关于实施办法》第二十二条规定：“劳动能力鉴定费，参加工伤保险的由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按照规定足额缴纳工伤保险费的，由用人单位支付”。被告缴纳劳动能力鉴定费300元。根据上述规定，原告未为被告缴纳社会保险费，应当向被告支付劳动能力鉴定费。判决：一、驳回原告石河子市育才学校的诉讼请求；二、原告石河子市育才学校与被告黄李杰于2016年9月6日终止劳动关系；三、原告石河子市育才学校为被告黄李杰缴纳2014年8月19日至2016年9月5日期间各项社会保险费（用人单位应缴部分），具体数额以社会保险经办机构核算为准；四、原告石河子市育才学校支付被告黄李杰工伤医疗费11173.58元（1048.65元+10124.93元）；五、原告石河子市育才学校支付被告黄李杰住院期间陪护费13400.17元（51179元/年÷12个月×2个月+58444元/年÷12个月×1个月）；六、原告石河子市育才学校支付被告黄李杰一次性伤残补助金22000元（2000元/月×11个月）；七、原告石河子市育才学校支付被告黄李杰一次性伤残就业补助金91363.5元（60909元/年÷12个月×18个月）；八、原告石河子市育才学校支付被告黄李杰一次性工伤医疗补助金40606元（60909元/年÷12个月×8个月）；九、原告石河子市育才学校支付被告黄李杰2014年9月5日至2015年3月4日停工留薪期工资12000元（2000元/月×6个月）；十、原告石河子市育才学校支付被告黄李杰住院伙食补助费1188元（66天×18元/天）；十一、原告石河子市育才学校支付被告黄李杰劳动能力鉴定费300元；以上四至十一项合计192031.25元，原告石河子市育才学校于判决生效之日起一月内给付被告黄李杰。十二、驳回被告黄李杰提出的其他请求。案件邮寄送达费90元，由原告石河子市育才学校负担(原告已付)。本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：上诉人主张不为被上诉人补缴社会保险费及不支付被上诉人工伤保险待遇的上诉请求能否成立，是否应当支持。一、关于上诉人与被上诉人终止劳动关系时间的问题。《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》第十一条规定：“工伤职工在停工留薪期内或者尚未作出劳动能力鉴定结论的，用人单位不得与之解除或者终止劳动合同”。上诉人与被上诉人在2014年8月19日至2014年9月5日期间存在劳动关系的事实，已为人民法院发生法律效力的裁决所确认。被上诉人于2016年9月5日被新疆生产建设兵团八师劳动能力鉴定委员会认定丧失劳动能力程度为八级，故原审认定双方终止劳动关系的时间为2016年9月5日并无不当，本院予以确认。二、关于上诉人是否应为被上诉人补缴社会保险费的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，缴纳社会保险费是用人单位和劳动者的法定义务。上诉人作为用人单位其应及时为被上诉人缴纳用人单位应缴纳部分的社会保险费。故上诉人主张不为被上诉人补缴单位应缴部分的社会保险费的上诉请求，本院不予支持。三、关于上诉人应否向被上诉人支付工伤保险待遇的问题。《工伤保险条例》第二条第一款规定“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费”；第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，上诉人未依法为被上诉人缴纳工伤保险费，被上诉人发生工伤后，上诉人应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被上诉人支付费用。原审认定的被上诉人各项工伤保险待遇项目及标准并无不当，本院予以确认。故对上诉人主张不支付被上诉人各项工伤保险待遇的上诉请求，本院不予支持。此外，一审法院引用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十六条规定与本案无关，予以纠正。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人石河子市育才学校负担(已预交)。本判决为终审判决。审判长  杨新宝审判员  商 栋审判员  李红敏二〇一七年十一月十六日书记员  陈 丽