广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1302民初8号原告：ＸＸ，男，1986年10月28日出生，汉族，户籍住址：重庆市巫山县。委托代理人：黄舒利，广东直信律师事务所律师。委托代理人：袁泽华，广东直信律师事务所律师助理。被告：杜茂兵，男，1986年2月9日出生，汉族，户籍住址：重庆市巫山县。委托代理人：何亮，广东东维律师事务所律师。委托代理人：庄凯钦，广东东维律师事务所律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司，经营场所：惠州市江北期湖塘路5号水云居办公楼1层、4-6层。负责人：陈飞龙，总经理。委任代理人：廖志华，系该公司员工。原告ＸＸ诉被告杜茂兵、中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。当事人诉辩意见原告ＸＸ诉称，2016年10月15日00时40分，被告一杜茂兵驾驶湘Ｎ×××××号普通二轮摩托车(后载赖小兰、王春容、原告ＸＸ）从陈江往惠州方向行驶，行至仲恺大道汽配城路段时，自行摔倒，紧接着原告ＸＸ被同向由邹少多驾驶的粤Ｂ×××××号中型半挂牵引车碾压。后经交警部门认定，被告一对此事故负全部责任，原告ＸＸ无责。事故发生后，原告立即被送往惠州仲恺高新区人民医院医治，并进行左小腿下段、左足伤口清创、左足截肢、左小脚下段撕脱皮肤反取皮植皮VAC等手术，后于2016年11月21日出院，经了解，被告一杜茂兵驾驶湘Ｎ×××××号普通二轮摩托车投保了被告二中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司交强险，保险期限2016年5月14日至2017年5月13日，此次事故在保险期限内。事发后，原告多次与二被告协商未果。被告一酒驾导致了本次交通事故的发生，导致原告从2016年10月15日起至2017年2月21日期间均无法工作，暂计误工费17214.6元，而住院期间陪留一人产生护理费3700元，住院期间伙食补助费3700元。被告一应对本次交通事故承担损害赔偿责任。被告二保险公司作为事故车辆的承保人，依据《道路交通法》应在保险合同约定的限额内承担保险责任。原告为维护自己的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特向贵院提起诉讼，请求法院判如所请：1、判令被告一支付住院期间护理费3700元、误工费17214.6元、住院伙食补助费3700元；2、判令被告二承担连带清偿责任；3、判令二被告承担本案诉讼费。原告于2017年3月20日变更诉讼请求如下：请求被告一向原告赔偿变更为伤残赔偿金278056元，误工费24354元，精神损害抚慰金40000元，鉴定费3200元，三被扶养人生活费合计122132元，残疾辅助器具费50000元，康复费15000元，护理费21600元，医疗费21670.3元，合计576012.30元，被告二对以上赔偿承担连带责任。被告杜茂兵在庭审中辩称，1、原告明知被告一是饮酒的状态下，仍乘坐被告一驾驶的摩托车，对事故本身存在过错，应得承担相应责任。2、原告的伤残赔偿应适用农村标准计算，原告没有提供银行流水，工资明细单没有原告的签名，无法证明原告的收入情况；原告提供的收入证明列明了其收入是税后收入，但原告没有提供相应纳税凭证，原告也没有提供劳动合同、社保等材料证明其用工情况。3、原告的误工费计算，应当以惠州市的最低工资标准1350元/月计算。4、原告主张的精神抚慰金40000元过高，且原告对事故的发生也存在一定过错，应当以10000元为宜。5、被扶养人生活费计算错误，原告虽是离异，但其前妻也有抚养儿子的责任，因此，对原告儿子的抚养应当扣除原告前妻应承担的部分。6、我方庭前已提交重新鉴定申请书，要求对原告的伤残等级进行重新鉴定。被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司辩称，一、事故发生至今，被保险人均未向我司报案；二、事故发生时，被答辩人属于湘Ｎ×××××车上人员，不是第三者。根据交警部门出具的事故认定书显示，被答辩人乘坐湘Ｎ×××××号二轮摩托车，与粤Ｂ×××××碰撞时，被答辩人并没有从湘Ｎ×××××抛出并且离开车体被湘Ｎ×××××号本车所伤害，根据惠州市中级人民法院会议纪要，被答辩人不符合车上人员转为第三者的条件，被答辩人的损失应由三者车粤Ｂ×××××保险公司承担；三、湘Ｎ×××××并没有在我司承保驾驶员、乘客座位险；四、诉讼费属于保险责任免除情形，答辩人不承担支付义务；五、本案事故中，被告一在事故发生时属于醉酒驾驶，根据机动车交通事故强制保险条例规定，醉酒驾驶的，保险公司不承担保险责任，属于免责事由；六、本案事故中，邹少多驾驶的粤Ｂ×××××号货车在事故中属于无责，其车辆在中国人民财产保险股份有限公司投保有相应交强险，对无责方依法应在车辆交强险的伤残及医疗费的无责限额内承担赔付责任；七、本次事故中被告一存在醉酒驾驶的情形，根据机动车强制险条例，醉酒驾驶依法不属于保险责任，根据最高院审理关于交通事故的相关司法解释，醉酒驾驶的，保险公司也不承担保险责任。根据本案事故的发生情况，原告并非我公司承保的车辆碰撞所导致受伤，而是其摔倒后被后来的车辆碰撞导致受伤，根据惠州市中院审理交通事故的会议纪要，车上人员离开车体后，并未被原车碾压所导致的伤害，不属第三者，属车上人员，交强险不承担责任。本车的保险公司不承担交强险的赔偿责任，综上，我公司依法不承担保险责任。查明的案件事实经审理查明，2016年10月15日00时40分许，被告杜茂兵驾驶湘Ｎ×××××号普通二轮摩托车(后载:赖小兰、王春容、原告ＸＸ)从陈江往惠州方向行驶，行至仲恺大道汽配城路段时，先自行摔倒，紧接着原告ＸＸ被同向由邹少多驾驶的粤Ｂ×××××号中型半挂牵引车(牵引粤Ｂ×××××号重型集装箱半挂车)碾压，造成被告杜茂兵、原告ＸＸ及王春容、赖小兰受伤及车辆损坏的交通事故。2016年10月31日，惠州市公安局交通警察支队仲恺大队经现场勘查作出441306[2016]第D02387号道路交通事故认定书，经现场勘查和调查取证证实：驾驶员杜茂兵醉酒后(血液乙醇含量为114.10mg/100ml)驾驶机动车超载上路行驶时，未依法安全驾驶，认定被告杜茂兵负此事故的全部责任，邹少多、赖小兰、王春容、原告ＸＸ不负此事故责任。事故发生后，原告被送至惠州仲恺高新区人民医院住院治疗，于2016年11月21日出院，住院37天，入院诊断为：1、左足严重毁损伤；2、左小腿下段皮肤组织撕脱伤；3、右前臂多处皮肤挫擦伤。出院医嘱为：1、建议门诊继续治疗；2、住院期间留陪一人；3、建议全休三月，每月定期拍片复查；4、建议3-5天返院换药一次，如坏死部分痂下未能自行愈合仍需住院手术治疗；5、定期复查，不适请随诊。原告在惠州仲恺高新区人民医院住院治疗产生医疗费用共21670.3元，其中，被告杜茂兵支付10000元，粤Ｂ×××××号货车的登记车主深圳市康胜达物流有限公司支付10000元，原告自行支付1670.3元。原告称其在事故发生后住院期间，深圳市康胜达物流有限公司还向其支付了生活费2000元。另查一，根据原告的申请，本院于2017年1月16日依法委托广东中法司法鉴定所对原告的伤残等级、后续医疗费、术后康复带、术后护理费进行鉴定，该所于2017年2月24日作出中法司鉴所[2017]临鉴字第02042号司法鉴定意见书，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB/18667-2002）》第4.7.9.d条和《人体损害医疗费的审核与评定准则》等规定，鉴定意见为：1、ＸＸ左足毁损伤术后遗留左小腿跟距关节处以远缺失，评为柒级伤残；2、预计ＸＸ行：左踝离断假肢的后续医疗费需10000元人民币，因左踝离断假肢存在一定的使用年限，根据被鉴定人目前的年龄，建议给予五次安装费用较为合适；3、预计ＸＸ行：安装左踝离断假肢后康复费用为3000元人民币，根据安装假肢次数，建议给予五次为宜；4、建议ＸＸ从受伤之日起护理180日，每天护理费用参照当地护理标准。原告支付了鉴定费3500元。2017年6月20日，广东中法司法鉴定所出具说明，对上述鉴定意见中第2点及第3点作解释说明：一、1、左踝离断假肢的后续医疗费即为“残疾辅助器具费”；2、残疾辅助器具费按普通适用型价格，含安装和维修费，不含可能发生的交通、住宿、残肢手术修整、残肢包扎、指导训练等费用；3、被鉴定人左下肢残疾辅助器具存在一定的使用年限，需定期更换。单次的费用为10000（壹万）元，共需更换五次，总费用为：50000(伍万)元(根据粤鉴协[2014]12号文附件3)；二、因残疾辅助器具不包含残肢包扎及指导训练等费用，故建议给予单次3000（叁仟）元人民币，给予五次，总费用为15000（壹万伍仟）元。被告杜茂兵对上述鉴定意见有异议，认为[2017]临鉴字第02042号司法鉴定书适用的标准错误，《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB/18667-2002）》已被废止，不应以此为依据进行伤残评定，要求对原告的伤残等级、后续费用（即残疾辅助器具费、安装左踝离断假肢后康复费用）、护理期进行重新鉴定。本院依法委托广东铭正法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、后续费用（即残疾辅助器具费、安装左踝离断假肢后康复费用）、护理期进行重新鉴定，该所于2017年10月23日作出粤铭正司鉴[2017]临鉴字第137号司法鉴定意见书，依据《人体损伤致残程度》第5.7.67和《人体损害医疗费的审核与评定准则》之﹛残疾辅助器具﹜、﹛康复﹜及﹛说明﹜，鉴定意见为：1、被鉴定人ＸＸ因交通事故伤残致左足功能丧失75分，构成七（Ⅶ）级伤残；2、被鉴定人ＸＸ左足踝离断假肢安装费为：10000元，每七年更换一次，其使用年限计算至70岁，需更换五次；3、被鉴定人ＸＸ安装左踝离断假肢康复治疗费3000元；4、被鉴定人ＸＸ左足毁损伤行左足截肢术后，护理期为60天。被告杜茂兵支付了鉴定费4000元。另查二，2017年5月10日，惠州市宏业企业管理服务有限公司和惠州××新区惠环办事处斜下社区居民委员会共同出具证明，证明ＸＸ自2012年4月19日入住于惠州市惠环办事处三坳岭文明小区九排7栋208房至今。2016年12月15日，上海锦祁装卸服务有限公司出具收入证明，证明ＸＸ在其公司任职仓管员，税后月平均收入4059元，年收入48708元。另查三，原告ＸＸ的父亲王元海(1954年9月22日出生)与母亲肖后英(1959年4月16日出生)均为农业家庭户，生育三个子女。原告ＸＸ生育一个儿子陈方泽(2007年8月4日出生)，为农业家庭户。另查四，被告杜茂兵为湘Ｎ×××××普通二轮摩托车的登记所有人，该车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司投保了交强险，保险期限为2016年5月14日0时起至2017年5月13日24时止。另查五，申请人ＸＸ于2017年3月31日向本院申请财产保全，要求查封被申请人杜茂兵位于惠州××新区和畅四路3号康城四季花园17栋16层02号房[合同编号：惠州（2015）10023313]中所占的份额，查封价值以人民币576012.3元为限。本院于2017年3月31日作出（2017）粤1302民初8号民事裁定书，裁定查封被申请人杜茂兵位于惠州××新区和畅四路3号康城四季花园17栋16层02号房[合同编号：惠州（2015）10023313]中所占的份额，查封价值以人民币576012.3元为限。原告于2017年1月3日诉至本院，要求判如所请。在庭审中，原告称事故当天晚上，杜茂兵与赖小兰、王春容在陈江金伯爵一起唱KTV，后来晚上九点半左右杜茂兵打电话给其叫其去，我们喝了啤酒，唱到晚上十一点四十分左右离开，被告杜茂兵开摩托车搭乘其跟赖小兰、王春容一起准备去惠台吃宵夜，事故时杜茂兵开车，其坐最后面，赖小兰、王春容坐中间。裁判理由和结果本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。过错方应根据事故的责任承担相应的民事责任，公安机关对本案事故责任认定准确，本院予以确认。被告杜茂兵对广东中法司法鉴定所作出的中法司鉴所[2017]临鉴字第02042号司法鉴定意见书有异议，认为应适用《人体损伤致残程度》标准进行重新鉴定，而原告认为上述鉴定适用的标准是合法有效，不同意重新鉴定。由于双方对鉴定适用的标准作出的结论存在较大争议，故对上述鉴定意见，本院不予采信。对于广东铭正法医临床司法鉴定所适用《人体损伤致残程度》标准作出粤铭正司鉴[2017]临鉴字第137号司法鉴定意见书，本院予以采纳。原告主张按《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》计算损失，因此，原告在本次交通事故中的各项损失为：1、医疗费21670.3元；2、护理费，原告主张护理费按120元/天计算，但未提交证据予以证明，不予采纳，本院结合鉴定意见及本市从事同等级护理的劳务报酬标准100元/天计算，根据广东铭正法医临床司法鉴定所作出的鉴定意见，护理期为60天，故护理费为9700元[100元/天×(37天＋60天)]；3、误工费，原告提交的工资明细单的工资、收入证明的工资与银行流水的工资不一致，且银行流水的汇款人是干诚，无证据证明干诚与上海锦祁装卸服务有限公司的关系，对于以上证据，不予采纳，被告杜茂兵对原告的工资收入有异议，没有提供证据反驳，根据原告的工作行业，原告主张误工费按照年工资48708元/年计算，低于国有同行业在岗职工年平均工资装卸搬运和运输代理业标准，予以准许。原告从受伤之日起至定残前一天共131天，误工费为17724.3元（48708元/年÷12÷30天×131天）；4、残疾赔偿金，原告虽为农业家庭户，但其已在城镇居住满一年以上，且有固定收入，被告杜茂兵虽提出异议，但没有提供证据反驳，残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金为278057.6元（34757.2元/年×20年×40％）；5、被扶养人生活费，原告主张其父母亲及其儿子按农业户籍标准计算，被扶养人生活费为74760.2元(11103元/年×17年×40%÷3＋11103元/年×20年×40%÷3＋11103元/年×9年×40%÷2)；6、残疾辅助器具费50000元(10000元×5次)；7、康复费3000元；8、鉴定费3500元，原告主张鉴定费3200元，予以准许；9、精神损害抚慰金40000元（酌情），以上合计498112.4元。根据441306[2016]第D02387号道路交通事故认定书显示，原告承载被告杜茂兵驾驶的湘Ｎ×××××号普通二轮摩托车，先自行摔倒，紧接着被同向由邹少多驾驶的粤Ｂ×××××号中型半挂牵引车碾压。鉴于原告离开摩托车的车体后并不是被所搭乘的湘Ｎ×××××号普通二轮摩托车致伤，因此，原告应属于本车上的人员，不应认定为第三者。故原告主张被告中国太平洋财产保险股份有限公司惠州中心支公司应对赔偿款576012.30元承担连带责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。在本次交通事故中，粤Ｂ×××××号货车的登记车主深圳市康胜达物流有限公司已向原告支付医疗费10000元和生活费2000元，合计12000元。原告总损失为498112.4元，扣减12000元，剩余款486112.4元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，原告明知被告杜茂兵在酒驾的情况下，仍乘坐被告杜茂兵驾驶的摩托车，因此，原告对于损害的发生存在过错，应减轻被告杜茂兵的责任，承担二成责任，即97222.48元（486112.4元×20％），被告杜茂兵承担八成责任，即388889.92元（486112.4元×80％），扣除已支付10000元，仍应向原告支付赔偿款378889.92元。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告杜茂兵应于本判决生效之日起十日内向原告ＸＸ支付赔偿款合计378889.92元。二、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3380元（已交500元），由原告ＸＸ负担985元，被告杜茂兵负担2395元，保全费3400元，鉴定费4000元，合计7400元(已交)，由原告ＸＸ负担1000元，被告杜茂兵负担6400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  丁金亮代理审判员  张淦如人民陪审员  李泽科二〇一七年十一月二十三日法官 助理  钟妙容书 记 员  李晓珊