江西省新余市渝水区人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0502民初542号原告：刘水芽，男，1965年6月28日生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区，委托诉讼代理人：简颖慧，江西弘道律师事务所律师。被告：杨小兵，男，1969年11月11日生，汉族，江西省新余市人，住新余市渝水区，委托诉讼代理人：李刚、张丽娟，江西李刚律师事务所律师。原告刘水芽（下称原告）与被告杨小兵（下称被告）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年2月29日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。原告及其委托诉讼代理人简颖慧与被告及其委托诉讼代理人李刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告支付人身损害所造成的损失共计人民币138390.87元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系打井工人，2015年11月，被告请原告为其位于新钢袁河办盛龙集团内的洗煤厂打井。2015年11月20日，原告为被告的洗煤厂打井时，位于井上方的一块方料突然跌落，该方料刚好砸中原告腰部，造成原告多发性腰椎骨折的后果。原告在新余市人民医院治疗后，经江西新余司法鉴定中心司法鉴定为九级伤残，被告应向原告支付人身损害所造成���损失共计人民币138390.87元。被告辩称，原、被告之间系承揽合同关系，而非原告所称雇佣关系，原告在承揽活动中受伤应由其自身承担损害后果，请求驳回原告的诉请。原告为支持其诉讼主张，在法定举证期限内向本院提交如下证据：一、疾病诊断证明书、出院证明书、出院小结、江西省医疗住院收费票据各一份。证明原告因外伤致腰痛入住新余市人民医院，花费医疗费11249.74元（其中被告已经付了5000元），医嘱建议加强营养三个月。被告质证称，医疗费发票无异议，被告是支付了5700元，而不是5000元。疾病诊断证明书是休养三个月，误工费是治疗期间加出院后的三个月。本院认为，被告对该组证据真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以作为定案的依据。关于被告已支付的医疗费数额，原告仅认可5000元，���告又无其他证据证明具体的数额，根据谁主张谁举证，本院认定被告已支付5000元。关于误工期，本院采纳被告的意见，即治疗期间加上三个月休养期。二、江西新余司法鉴定中心司法鉴定意见书、江西神州司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票各一份。证明原告的伤残等为九级伤残，误工期为150天、营养期为三个月。花费鉴定费1200元。被告质证称，新余鉴定的仅用了工伤标准鉴定为九级，江西神州司法鉴定中心依据了两个标准，根据道路交通事故标准刘水芽的损伤不构成伤残。本案不属于工伤，不适应工伤标准，就应当参照道路交通事故标准认定原告的伤残等，原告不构成伤残等级。本案的误工期、护理期是不需要鉴定的。应当根据医嘱来确定的，不能确定才需要鉴定。护理期为36天，营养期最多也只是按照住院时间来确定营养期。本院认为，原告在劳动过程中受伤，应参照《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》GB/T（16180-2014）标准确认原告伤残情况，故原告的伤残为九级，本院对被告的质证意见不予采纳。关于误工期、营养期、护理期，应参照医嘱及司法解释来确定期间及赔偿费。三、居民证明一份、户口本一本。证明原告在新余市连续居住满一年，应当按照城镇标准计算。原告有一个未成年的儿子，需要抚养，应当计算抚养费。被告质证称，从户口本可以看出，原告系农村户口，居住证明真实性难以确定，也没有水、电、燃气等缴费发票，不能认定原告居住在城镇满一年。本院认为，根据居委会和物业出具的居民证明，可证明原告已经在城镇生活满一年，原告的误工费及小孩抚养费均按城镇标准计算。四、证人晏某证言。证明双方的报酬是按200元/天结算，原告受伤的经过。被告质证称，证人是由原告联系做事的，与被告无关。原告的损害是由其与证人的严重过错所造成的。本院认为，原告之前给被告打井，打了12米，后面被告又请被告，并要被告联系证人来打井，根据证人晏某所述，是按200元一天结算报酬，原告带机器就多分200元一天，证人打了一天半还未拿到报酬原告就出事了，据此可认定原告与证人是受被告雇佣。被告向本院申请证人杨某出庭作证。证明原、被告是承揽合同关系，原告每打一米500元。原告质证称，这是之前打井的结算，四个人的报酬是500元一米，共打了12米，打完就结账了。由于井不够深，被告又找到原告说要再打深一点，当时原告就说按点工结算，如不按点工算，原告就不去。本院认为，被告叫原告将原来的井打深���原告说按点工计算报酬，否则不去，被告对此事表示不清楚，可认定双方按点工计算报酬，双方系雇佣关系。根据上述证据，并结合庭审，本院可以认定本案如下事实：原告从事打井工作，为被告位于新钢袁河办盛龙集团内的洗煤厂打了一口井，井深12米。由于该井不够深，被告又请原告为其打深一点，原告要求按点工计算报酬，600元/天。同时，原告又叫来证人晏某一起来打井，两人均按200元/天，其中打井机器200元/天。2015年11月20日，原告在打井过程中，由于垫在打井机器下面的方料脱落，刚好砸到正在井下作业的原告，造成原告腰椎骨折。随后，原告被送往新余市人民医院住院治疗，经诊断为多发性腰椎骨折（第1，2，3，4腰椎横突），期间共治疗36天，花费医疗费11249.74元，已由被告支付5000元。2016年1月11日，原告经江西新余司法鉴定中心鉴定为九级伤残。诉讼中，被告提出重新鉴定申请，本院依法委托江西神州司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见：1、依据《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病致残等级》GB/T（16180-2014）标准，被鉴定人刘水芽的伤残等级为九级；2、被鉴定人刘水芽的损伤未达《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准之规定。另查明，原告虽系农业户口，但在城镇生活满一年，其子出生于2008年1月6日。发生脱落的方料系原告自己找来来的，长约1.7米，用于绑搅拌机放在井口上，井口直径长约1.5米。本院认为，本案属提供劳务者责任纠纷。本案的争议为：1、原、被告之间法律关系；2、原告是否存在重大过错？关于第一个争议焦点，原告主张双方为雇佣关系，而被告辩称为承揽法律关系，本院已查明被告向原告支付报酬是按天计算，在要打多深，打多久的��题上原告还是要请求被告，并结合证人晏某的证言，认定双方的法律关系为雇佣法律关系更为合适。关于第二个争议焦点，原告作为打井人，打井多年，拥有较丰富的打井经验，其自带打井机器给被告打井，在打井过程中用一根稍长于井的直径（大约长2公分）的方料绑着搅拌机放在井口上，应当预见方料在搅拌机运转中有可能脱落并致人损害的危险，对此原告存在较大过错，应承担相应的责任。另被告在原告工作未尽到应有提示义务和保护义务，也应承担相应的赔偿责任。根据双方各自过错，本院认定原、被告在本次事故中负同等责任，即各负50%的责任。关于原告的各项经济损失，本院评判如下：1、医疗费11249.74元；2、伤残赔偿金97236元（24309元/年×20年×20%）；3、误工费10592.23元（33329元/年÷365×116天），因原告无固定收入，又不能举证证明其近三年的平均收入，故应按2015年度江西省城镇私营单位就业人员年平均工资计算116天，住院36天+医嘱建议休养三个月）；3、护理费4216.04元（42746元/年÷365×36天）；4、住院伙食补助费540元（15元/天×36天）；5、营养费540元（15元/天×36天）；6、鉴定费1200元；7、被抚养人生活费3028.4元（15142元/年×2年×20%÷2）；8、关于交通费，原告未提交证据证明，本院不予认定。以上原告的各项经济损失共计125，602.41元。另，关于原告主张的精神抚慰金4000元，本院予以认定。同时被告支付的医疗费5000元应予扣减，故四被告应赔偿原告经济损失61，801.21元（125，602.41元×50%+4000元-5000元）。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告杨小兵于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘水芽各项经济损失人民币61，801.21元；二、驳回原告刘水芽的其它诉讼请求。如未在上述指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3068元，由原告刘水芽1534元，被告杨小兵负担1534元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省新余市中级人民法院。审 判 长  曾志刚人民陪审员  严水丹人民陪审员  郭永红二０一七年十一月××日书 记 员  黎香兰