.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2017）内01民初218号原告：内蒙古电力（集团）有限责任公司。法定代表人：王玉成，该公司董事长。委托代理人：赵江龙，内蒙古若辉律师事务所律师。委托代理人：刘富玉，内蒙古若辉律师事务所律师。被告：赤峰大板热电有限责任公司。法定代表人：杨梓林，该公司董事长。委托代理人：庞哲，内蒙古松瑞律师事务所律师。委托代理人：刘磊，内蒙古松瑞律师事务所律师。被告：赤峰市巴林右旗人民政府。法定代表人：浩毕斯嘎拉图，系该旗旗长。委托代理人：庞哲，内蒙古松瑞律师事务所律师。委托代理人：刘磊，内蒙古松瑞律师事务所律师。原告内蒙古电力（集团）有限责任公司（以下简称内蒙古电力公司）诉被告赤峰大板热电有限责任公司（以下简称赤峰大板公司）、被告赤峰市巴林右旗人民政府（以下简称巴林右旗政府）借款合同纠纷一案，本院于2017年7月9日受理后，依法组成合议庭，于2017年10月16日公开开庭审理了本案。原告内蒙古电力公司的委托诉讼代理人刘富玉、被告赤峰大板公司和巴林右旗政府的委托代理人庞哲、刘磊到庭参加诉讼。原告内蒙古电力公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赤峰大板公司、被告巴林右旗政府共同偿还欠付原告借款本金22524209.28元，利息及逾期利息8159308.63元，共计30683517.91元（自2006年9月24日起按人民银行同期贷款利率暂计至2017年7月20日）及自2017年7月21日起以22524209.28元本金为基数按同期人民银行贷款利率的两倍计算至给付之日止的利息；2、请求被告赤峰大板公司偿还欠付原告借款本金5760000.00元，利息3672828.29元，共计9432828.30元（自2006年12月2日起按年利率6%暂计至2017年7月20日）及自2017年7月21日起以5760000.00元为本金年利率6%计算至给付之日止的利息；3、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由:2000年，原告为支援被告赤峰大板公司建设，向其贷款2880万元。2006年，经被告赤峰市巴林右旗政府协调，将借款本金2880万的20%即576万元作为投资被告赤峰大板公司的股本金。截止2006年，原告前期投入资金共计产生利息432.4434万元。2006年9月25日，被告赤峰大板公司向原告出具了《股权证明书》，承诺将在2006年10月1日至12月1日期间进行验资证明、公司章程变更及工商登记等工作。并承诺在投资手续完善之前，原告继续保留追索权，有权将该576万元作为债权追偿。原告与被告赤峰大板公司于2006年9月25日就双方债权债务清偿事宜达成《还款协议书》，被告赤峰大板公司分25期偿还所欠原告债务。《还款协议书》就还款期数、还款数额、利息及逾期还款利息等均进行明确约定。次日，被告巴林右旗政府出具《承诺函》，承诺向原告负担上述《还款协议书》项下被告赤峰大板公司所欠原告之债务及利息、逾期利息。承诺作出后，自2009年9月24日起至2013年6月26日止，虽然被告赤峰大板公司、被告巴林右旗政府累计偿还1600万元，但均没有按照《还款协议书》及《承诺书》的约定期限、约定金额及时还款，已经构成违约，应承担协议约定的违约责任。截止2017年7月20日止，欠付原告借款本金22524209.28元，利息及逾期利息8159308.63元，共计30683517.91元，二被告应共同偿还。原告投入被告赤峰大板热电有限责任公司的5760000元，已经违约11年之久，原告有权以债权追偿，按协议约定应予返还。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。5760000元本金自2006年12月2日起按年利率6%暂计至2017年7月20日的利息3672828.29元，共计9432828.30元，被告赤峰大板热电有限责任公司应予偿还。原告与二被告多次沟通，二被告至今未履行还款义务，逾期还款行为已构成严重违约，应依法、依约承担逾期还款之违约责任。原告为维护其合法权益，现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定特向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持原告诉请。被告赤峰大板公司辩称：巴林右旗政府作为本案被告主体不适格，未向原告承诺向原告偿还债务，巴林右旗政府不是债务人。原告出借给被告赤峰大板公司的借款总额只有2570万元，而不是原告陈述的2880万元。2006年9月25日，原告与被告赤峰大板公司签订的《还款协议书》确定应还款总金额27364434元是本息合计数额。约定13次偿还此款。经计算截止至2013年6月25日，被告分多次偿还了共计1600万元，而这个时间点应还的总金额为1565万元。关于原告要求被告赤峰大板公司偿还576万元的股金，并自2006年12月20日起计算利息的请求不能成立。原告并没有实际向被告赤峰大板公司支付过该款项，也没有登记为该公司的股东，投资如果只是一个约定，并没有实际履行。该款无需返还，更谈不上利息。被告巴林右旗政府的答辩意见同于被告赤峰大板公司的答辩意见。原告为证明其主张，向法庭出示了以下证据：第一组：内计基础字[2000]517号内蒙古自治区发展计划委员会内蒙古电力（集团）有限责任公司文件《关于下达2000年全区第二批农村电网建设改造投资计划的通知》、内计基础字[2001]119号内蒙古自治区发展计划委员会内蒙古电力（集团）有限责任公司文件《关于下达2001年全区第二批农村电网建设改造投资计划的通知》、《内蒙古电力（集团）有限责任公司账目表》、《内蒙古电力（集团）有限责任公司给赤峰大板热电有限责任公司的电汇凭证》、《股权证明书》、《赤峰大板热电有限公司的工商登记信息》；第二组：2006年9月25日，《还款协议书》、2006年9月26日，《巴林右旗人民政府承诺函》、2009年9月10日，右经贸字（2009）1号《巴林右旗经济贸易局关于申请资金的报告》及巴林右旗经贸局的汇款凭证；第三组：2009年6月26日，内电农[2009]126号《内蒙古电力（集团）有限责任公司关于催收赤峰大板热电有限责任公司拖欠供热工程本金利息的函》、内电农[2010]34号《内蒙古电力（集团）有限责任公司关于催收2009年度以前赤峰大板热电有限责任公司拖欠供热工程本金利息的函》（发函对象为赤峰大板热电有限责任公司）、2011年7月10日，内电农[2011]215号《内蒙古电力（集团）有限责任公司关于催收2011年6月底以前赤峰大板热电有限责任公司拖欠供热工程本金利息的函》（发函对象为赤峰大板热电有限责任公司）、2013年4月15日，内电农[2013]150号《内蒙古电力（集团）有限责任公司关于催收2012年底以前赤峰大板热电有限责任公司拖欠供热工程本金利息的函》（发函对象为巴林右旗人民政府）、2016年8月15日，《法务函》（发函对象为巴林右旗人民政府）、2016年8月15日，《关于催收赤峰大板热电有限责任公司欠款法务函》，（发函对象分别为赤峰大板热电有限责任公司和巴林右旗人民政府）、2016年9月1日，《关于催收赤峰大板热电有限责任公司欠款法务函》（发函对象为赤峰大板热电有限责任公司）、2017年3月20日，内电函[2017]13号《内蒙古电力（集团）有限责任公司关于协助督促巴林右旗人民政府履行还款义务的函》（发函对象为赤峰市人民政府）、2017年3月21日，《巴林右旗人民政府关于赤峰大板热电有限责任公司欠款事宜的复函》（回函主体为巴林右旗人民政府）、2017年7月《催收函》2份、《巴林右旗人民政府关于赤峰大板热电有限责任公司欠款事宜的复函》、快递邮寄凭证3份。对于原告内蒙古电力公司出示的证据，被告赤峰大板公司及巴林右旗政府的质证意见为：对于第一组证据，对于前两份证据的真实性无异议，对于原告举出的11笔汇款凭证只认可前10笔，二被告没有收到最后一笔借款，仅收到2570万元。对于《股权证明书》的内容不认可，发改委文件提到的20%是国家配套的项目，并不是将借款中的20%作为注册资本。对工商登记信息无异议。对于第二组证据：（一）《还款协议书》，该协议的签订主体是被告赤峰大板公司与原告。还款金额截止至2006年9月25日，包括了本金及利息分别分期偿还，共25期，截止2013年11月20日应还15期，共计1670万元，已经偿还了1600万元，被告赤峰大板公司没有违约。至今还有三笔合计331万元属于未到期债务，违约债务只有705万元。2013年至2017年，只有八笔违约，不能综合计算。（二）对于《承诺书》，1、该承诺书是被告巴林右旗政府作出的，但不是向原告作出的，而是向被告赤峰大板公司做出的，对原告和被告巴林右旗政府之间没有法律约束力。2、该承诺书内容无效，属于损害国家利益，不能为一个法人企业承诺利益支付贷款，合同法和担保法都有规定，不允许国家单位作为担保人。3、从其行文格式方面看，存在巨大问题，政府公文只能处理行政事务，不能处理民事事务。（三）对于《巴林右旗经济贸易局关于申请资金的报告》，没有原件，对其真实性有异议。原告认可我方偿还了1600万元。对于第三组证据，该组证据的很多函，我们收到的只有其中的部分，这些函里描述的内容，对双方债权债务描述有误。二被告均不认可。对于被告巴林右旗政府的复函，形式上不妥，公文不能处理民事事务，对基本情况的描述是原告与被告赤峰大板公司之间的还款协议，没有提到由政府向原告偿还。我方认为仅剩债务1100余万元。被告赤峰大板公司及巴林右旗政府未向法庭出示证据。经审理查明，2000年9月8日至2002年8月22日期间，原告通过银行汇款方式向被告赤峰大板公司支付2570万元。2006年9月25日,原告与被告赤峰大板公司就双方债权债务清偿事宜达成《还款协议书》，该协议第二条约定，被告赤峰大板公司同意偿还原告人民币27364434元及其在银行产生的利息，利率按中国人民银行同期贷款利率执行。第三条约定，还款期限为12年，即从2006年9月22日起至2018年9月30日止分25次偿还完毕。分别是：2006年9月24日偿还200万元、2007年5月20日、2007年11月20日、2008年5月20日、2008年11月20日、2009年5月20日、2009年11月20日、2010年5月20日、2010年11月20日、2011年5月20日、2011年11月20日、2012年5月20日、2012年11月20日、2013年5月20日、2013年11月20日、2014年5月20日、2014年11月20日、2015年5月20日、2015年11月20日、2016年5月20日、2016年11月20日、2017年5月20日、2017年11月20日分别偿还105万元，2018年5月20日偿还113万元，2018年9月30日偿还113.4434万元。同时该协议第四条第1项约定，如被告赤峰大板公司未按本合同约定的分期还款计划偿还债务，即为逾期债务，债务逾期按中国人民银行同期贷款利率计算利息。2006年9月26日，被告巴林右旗政府向被告赤峰大板公司出具《承诺函》，承诺被告巴林右旗政府负担被告赤峰大板公司债务5000万元，其中包括原告内蒙古电力公司债务27364434元（其中原本金2304万元及2000年至2006年产生的利息4324434元）及其在银行产生的利息，并将还款计划列入每年的财政预算，由被告巴林右旗政府及时按期支付。2006年9月25日，被告赤峰大板公司向原告出具《股权证明书》，阐明原告在被告赤峰大板公司建设的2×6MW热电机组过程中投资576万元，此项投资作为对被告赤峰大板公司的股本金。未完善投资手续，被告赤峰大板公司将在10月1日到12月1日期间，进行验资证明、公司章程变更及工商登记等工作。在投资手续完善之前，原告继续保留追索权，有权对被告赤峰大板公司投资的576万元作为债权追偿。2006年9月24日，被告巴林右旗人民政府指派巴林右旗经济贸易局向原告偿还了200万元。2009年7月23日、2009年9月1日、2010年8月18日，被告巴林右旗政府指派巴林右旗经济贸易局分别向原告还款100万元、100万元、500万元；2011年7月5日、2012年10月17日，巴林右旗政府指派巴林右旗经济和信息化局向原告偿还400万、100万；2013年6月26日，巴林右旗政府指派巴林右旗财政局向原告偿还了200万元。上述还款合计1600万元。2013年至今，原告多次向被告赤峰大板公司及被告巴林右旗政府催要欠款。其中2017年6月末，原告向被告巴林右旗政府发出《催收函》，要求其偿还借款本金及利息。2017年7月3日，被告巴林右旗政府向原告发出《巴林右旗人民政府关于赤峰大板热电有限责任公司欠款事宜的复函》，在第一项基本情况中回复：”......巴林右旗人民政府出具《承诺函》，承诺'巴林右旗人民政府负担原大板热电有限责任公司债务5000万元，其中包括内蒙古电力（集团）有限责任公司债权2736.4434万元，其中原本金2304万元，2000年至2006年产生利息4324434元及其在银行产生的利息'，同时承诺'所付内蒙古电力（集团）有限公司款项2736.4434万元，由旗人民政府承担，并按还款计划列入每年的财政预算，由旗财政及时按期支付。我方认为，按照《承诺函》的约定，巴林右旗人民政府负责对约定的人民币2736.4434万元债务进行偿还。截止目前，巴林右旗人民政府已经偿还人民币壹仟陆佰万元（￥16000000.00元）......。”2017年7月17日，原告向被告赤峰大板公司发出了《催收函》，宣布剩余欠款全部到期，并要求偿还576万元的投资款及利息。上述事实，有原、被告的陈述及原告出示的证据在案予以证实。本院认为，本案的争议焦点为：一、被告赤峰大板公司与原告之间的欠款金额及利息是多少；二、被告赤峰大板公司应否偿还576万元及利息；三、被告巴林右旗政府是否应承担还款责任。对于第一个争议焦点，被告赤峰大板公司自2009年开始向原告借款，借款全额为2570万元，对此被告赤峰大板公司不持异议。2006年9月25日双方达成《还款协议书》，该协议明确了截止该日借款为27364434元，并约定自2006年9月22日至2018年9月30日分25期偿还完毕，还本金的利息及逾期利息均为人民银行同期贷款利率。原告与被告赤峰大板公司之间的还款协议合法有效。该协议签订后，被告赤峰大板公司多次违约，没有按照《还款协议书》约定的时间及金额还款，存在多次逾期还款的行为，应承担逾期付款的违约责任。由于2017年7月17日，原告向被告赤峰大板公司发出了《催收函》，宣布剩余欠款全部到期，直至庭审前，被告赤峰大板公司没有提出异议。故，本院对该催款函中宣布剩余未到期欠款3314434万元全部到期予以认可。对于原告主张的在2003年1月29日原告以代调试费的方式向被告赤峰大板公司支付的12万元，被告赤峰大板公司并不认可，原告出示的收据不能证明借款关系的成立，故本院对该12万元不予认可。对于双方争议的是否存在借款期间的利息及逾期还款的利息问题，双方在《还款协议书》的第二条约定，被告赤峰大板公司同意偿还原告人民币27364434元及其在银行产生的利息，利率按中国人民银行同期贷款利率执行。第四条第1项约定逾期债务，债务逾期按中国人民银行同期贷款利率计算利息。可见该笔借款存在利息和逾期利息，标准为人民银行同期贷款利率。由于在《还款协议书》中对被告所还款项先冲抵利息还是本金未进行约定，被告巴林右旗政府在还款时也没有与原告约定，依照《中华人民共和国关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：”债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此，被告巴林右旗政府的还款应先抵顶利息，后偿还本金。2006年9月26日，被告巴林右旗政府通过巴林右旗经贸局已经偿还了200万元，原告同意该款项直接冲抵本金27364434元后欠付本金为25364434元。之后欠付借款本金25364434元按银行同期贷款利率计算利息。自还款协议约定的付款期限届满后，被告赤峰大板公司未偿还借款，又按中国人民银行同期贷款利率计算逾期利息。被告巴林右旗政府的各次还款先冲抵完上述两项利息后，再冲抵本金，以此类推。截止2017年7月20日，该笔借款尚欠本金22,126,411.61元，银行同期贷款利息4530782.35元，逾期利息2872360.32元，利息合计7403142.67元，欠付本金和利息合计29529554.3元。被告赤峰大板公司应偿还该欠款本金及利息。对于第二个争议焦点，即被告赤峰大板公司是否应偿还原告576万元本金及利息。经庭审可知，2006年9月25日，被告赤峰大板公司向原告出具《股权证明书》，原告在被告赤峰大板公司建设的2×6MW热电机组过程中投资576万元，此项投资作为对被告赤峰大板公司的股本金。在投资手续完善之前，原告继续保留追索权，有权对被告赤峰大板公司投资的576万元作为债权追偿。2017年7月17日，原告向被告赤峰大板公司发出了《催收函》，宣布剩余欠款全部到期，并要求偿还576万元的投资款及利息。被告赤峰大板公司虽不认可该576万元的投资，但对股权证明书的真实性认可，未提出相反证据佐证，且被告赤峰大板公司认可借款时汇款的总金额为2570万元，该金额大于在《承诺函》中体现的2304万元本金。因此，结合案件事实，综合判断证据的证明力，本院对该576万元的股权投资款的真实性认可，由于被告赤峰大板公司至今未履行股权变更手续，依据《股权证明书》的约定，原告有权作为债权主张，故对原告要求被告赤峰大板公司偿还576万元的请求予以支持。对于利息部分，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。由于2006年9月25日，被告赤峰大板公司向原告出具《股权证明书》约定的变更工商登记手续的时间为2006年10月1日到2006年12月1日期间，双方没有约定逾期还款的利息。此期限届满，被告赤峰大板公司已构成违约，应承担违约责任，即自2006年12月2日起至给付之日止以576万元为本金按年利率6%计算的利息。计算至起诉前2017年7月20日的利息为3727679.85元。（计算方式为：2006年12月2日至2017年7月20日共计3883天，576万元×6%÷360天×3883天=3727679.85元）。被告赤峰大板公司应承担该部分利息及至给付之日止的利息（自2017年7月21日起以576万元为本金按年利率6%计算至至给付之日止）。对于第三个争议焦点，即被告巴林右旗政府是否应承担还款责任的问题。首先，对于原告出示的《承诺函》，被告巴林右旗政府及被告赤峰大板公司均认可其真实性。该承诺书中被告巴林右旗政府明确承诺欠原告的27364434元债务由旗人民政府承担，并按还款计划列入每年的财政预算，由旗财政及时按期支付。其次，截止至本案起诉时止，1600万元的还款均是由被告巴林右旗政府指派的经济贸易局和经济和信息化局支付的，该行为充分说明被告巴林右旗政府以实际偿还行为履行了承诺书的内容。被告巴林右旗政府不是保证人，也不是债务的转移，其还款的意思表示和还款行为是债务加入行为。最后，2017年7月3日，在被告巴林右旗政府向原告做出的《巴林右旗人民政府关于赤峰大板热电有限责任公司欠款事宜的复函》中明确回复：按照《承诺函》的约定，巴林右旗人民政府负责对约定的27364434元债务进行偿还，且承诺书中的还款约定依据的是《还款协议书》的约定，即被告巴林右旗政府认可《还款协议书》对自己的约束力。可见，被告巴林右旗政府已经向原告明确表示了债务加入的意思表示，原告接受被告巴林右旗政府的还款行为，债务加入成立，原告有权向被告巴林右旗政府主张债权，被告巴林右旗应对被告赤峰大板公司的债务应在27364434元范围内履行还款义务。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项之规定，判决如下：一、被告赤峰大板热电有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告内蒙古电力（集团）有限责任公司借款本金22,126,411.61元、利息4530782.35元、逾期利息2872360.32元（利息计算至2017年7月20日），合计29529554.3元及至给付之日止的利息（利息以22,126,411.61元为本金自2017年7月21日起按人民银行同期贷款利率计算至实际给付之日止）；二、被告赤峰大板热电有限责任公司于本判决生效之日起十日内返还原告内蒙古电力（集团）有限责任公司股本金5760000元、利息3727679.85元（利息计算至2017年7月20日）及至给付之日止的利息（以5760000元为本金自2017年7月21日起按年利率6%计算至给付之日止）；三、被告赤峰市巴林右旗人民政府对第一项判决的内容在27364434元范围内与被告赤峰大板热电有限责任公司共同向原告内蒙古电力（集团）有限责任公司承担给付责任；四、驳回原告的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费242381.73元（原告均已预交），由原告负担6641.73元，被告赤峰大板热电有限责任公司、赤峰市巴林右旗人民政府负担235740元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长段惠智审判员郭籽良代理审判员额日德尼二〇一七年十一月二十八日书记员张珮