安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖12民终2754号上诉人（原审被告、原告）：阜南县庆隆墙体材料有限公司，住所地安徽省阜南县法定代表人：张志彬，该公司执行董事。委托诉讼代理人：董阔，安徽董阔律师事务所律师。委托诉讼代理人：郎茂文，安徽董阔律师事务所律师。被上诉人（原审原告、被告）：ＸＸ，男委托诉讼代理人：俞金华，安徽徽达律师事务所律师。委托诉讼代理人：高国冬，安徽徽达律师事务所律师。上诉人阜南县庆隆墙体材料有限公司（以下简称庆隆公司）因与被上诉人ＸＸ劳动争议纠纷一案，不服安徽省阜南县人民法院（2017）皖1225民初1052号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。庆隆公司上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审。事实与理由：一审认定ＸＸ每月工资8000元无依据；2、一审法院认定ＸＸ停工留薪期6个月、经济补偿金3个月，无事实依据；3、一审法院按照2015年度职工平均工资标准计算ＸＸ伤残补助金、伤残就业补助金没有依据，护理期6个月显失公正；4、一审程序违法。ＸＸ答辩称，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。ＸＸ向一审法院的起诉请求：要求解除ＸＸ与庆隆公司之间的劳动关系；要求庆隆公司支付给ＸＸ医药费11698元、一次性伤残补助金104000元、一次性工伤医疗补助金41600元、一次性伤残就业补助金83200元、停工留薪期工资48000元、住院伙食补助费300元、停工留薪期护理费19968元、鉴定费280元、交通费2000元，各项费用合计311016元；要求庆隆公司支付给ＸＸ2014年7月10日至2014年7月29日工资5161元；要求庆隆公司支付ＸＸ经济补偿金20000元；要求庆隆公司为ＸＸ补缴2014年7月至今的社会保险。一审法院经审理查明：庆隆公司系私营有限责任公司，经营范围为钢材、水泥销售。2014年7月10日，ＸＸ经周胜芝介绍到庆隆公司上班，从事机械维修工作，双方未签订书面劳动合同。2014年7月29日下午2时许，ＸＸ在车间用角磨机维修辊机下面的输送带时，因角磨机上的切割片破碎，造成ＸＸ左眼受伤。2015年1月17日，周胜芝为ＸＸ出具证明一份，内容：“兹证明ＸＸ同志经本人介绍到阜南庆隆墙体材料有限公司从事机修工。经口头协议每月工资捌仟元（8000元）。证明人：周胜芝”。双方因工伤发生纠纷，阜南县劳动人事争议仲裁委员会于2015年3月27日作出“南劳人仲案字（2015）第5号”《仲裁裁决书》，裁决：确认ＸＸ与庆隆公司存在劳动关系。阜南县人民法院于2015年6月16日作出“（2015）南民一初字第01421号”《民事判决书》，判决：认定ＸＸ与庆隆公司存在事实劳动关系。庆隆公司不服，提起上诉，安徽省阜阳市中级人民法院于2015年11月2日作出“（2015）阜民一终字第01160号”《民事判决书》，维持一审判决。2016年3月10日，ＸＸ申请工伤认定，阜阳市人力资源和社会保障局于2016年4月19日作出《认定工伤决定书》，认定：ＸＸ受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤（认定书号：南000020160016）。2016年7月25日，阜阳市劳动能力鉴定委员会根据ＸＸ左眼创伤性玻璃体积血、视网膜脱离的伤残情况，作出《因公负伤劳动能力鉴定结论书》，结论为：ＸＸ劳动功能障碍程度为七级伤残（认定书号：阜劳鉴因工0020160102）。2016年10月27日，安徽省劳动能力鉴定委员会作出《工伤职劳动能力再次鉴定结论书》，结论为：ＸＸ劳动功能障碍程度为七级伤残（认定书号：2016389）。ＸＸ开支鉴定费280元（票据一张）。ＸＸ向阜南县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求解除劳动关系、庆隆公司支付伤残待遇、缴纳2014年7月至今的社会保险。2017年2月4日，阜南县劳动人事争议仲裁委员会作出“南劳人仲案字[2016]第47号”《仲裁裁决书》，确认：一、庆隆公司为ＸＸ缴纳2014年7月、8月两个月的社会保险（以社会保险征缴部门核实为准）；二、庆隆公司支付ＸＸ解除劳动关系经济补偿金430元；三、庆隆公司支付ＸＸ住院伙食补助费200元；四、庆隆公司支付ＸＸ治疗工伤期间工资福利待遇860元；五、庆隆公司支付ＸＸ停工留薪期间生活护理费2836.80元；六、庆隆公司支付ＸＸ一次性伤残补助金11180元；七、庆隆公司支付ＸＸ工伤交通食宿费1300元；八、庆隆公司支付ＸＸ一次性工伤医疗补助金35460元；九、庆隆公司支付ＸＸ一次性伤残就业补助金70920元；十、庆隆公司支付ＸＸ劳动功能伤残等级鉴定费280元。双方均不服裁决，先后诉讼至法院。一审法院认为：双方之间的事实劳动合同关系已经本院生效判决书确认，由于庆隆公司未依法与ＸＸ签订劳动合同，也未给ＸＸ交纳各项社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第十八条第六项的规定，ＸＸ要求解除与庆隆公司的事实劳动合同关系，予以支持。个人依法享受社会保险待遇，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。失业保险属于社会保险的一项险种，原告请求被告为其办理社会保险，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条之规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。ＸＸ应向社会保险机构申请解决。ＸＸ请求庆隆公司为其办理社会保险，应予以驳回。ＸＸ要求庆隆公司赔偿医疗费，因未提供票据，不予支持。根据安徽省人社厅《关于实施新《工伤保险条例》有关问题的处理意见》（皖人社秘[2011]164号）规定，ＸＸ住院治疗10天，住院伙食补助费200元（20元×10天）；ＸＸ要求按照每日30元赔偿，无依据，不予支持；交通食宿费1300元（130元×10天），ＸＸ要求庆隆公司赔偿2000元，无依据，仅支持合理请求。根据《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十五条规定，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准:七级伤残为10个月；一次性伤残就业补助金的标准:七级伤残为20个月。参照阜阳市2015年度职工平均工资49920元计算，ＸＸ工伤医疗补助金41600元（49920元÷12个月×10个月）。ＸＸ伤残就业补助金83200元（49920元÷12个月×20个月）。根据国务院《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级，从工伤保险基金按伤残等级支付13个月的本人工资一次性伤残补助金，庆隆公司作为单位有责任、有能力举证证明ＸＸ的月工资收入情况，但庆隆公司未举证证明ＸＸ工资发放情况，视为举证不能，对ＸＸ主张每月工资8000元，予以认定；ＸＸ伤残补助金104000元（8000元×13月）。根据国务院《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。ＸＸ为左眼创伤性玻璃体积血、视网膜脱离，参照ＸＸ治疗时间，ＸＸ要求庆隆公司赔偿6个月停工留薪期，予以支持，计款48000元（8000元×6个月）。根据国务院《工伤保险条例》第三十四条规定，ＸＸ为左眼创伤性玻璃体积血、视网膜脱离伤，在治疗期间生活部分不能自理，生活护理费7488元（49920元÷12个月×6个月×30%）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。ＸＸ从2014年7月至2017年2月仲裁结束，共2年7个月，庆隆公司应当支付ＸＸ3个月的经济补偿金，计款24000元（8000元×3个月），ＸＸ仅要求庆隆公司支付20000元，予以确认。ＸＸ为确认伤残开支鉴定费280元（票据1张），由庆隆公司赔偿。ＸＸ要求庆隆公司支付拖欠20天的工资，因没有提供证据，不予支持。庆隆公司要求按照仲裁裁决书确认的数额，同意赔偿ＸＸ40%的损失，是庆隆公司对工伤保险待遇适用法律的误解，工伤事故是职工生命权、身体权和健康权受到侵害，具有劳动法律关系和民事侵权赔偿双重性质，在我国，劳动法和民法是两个各自独立的基本法律部门，分别调整劳动法律关系和民事法律关系，根据国务院《工伤保险条例》立法精神，工伤赔偿是完全赔偿原则，是不按照双方的过错来确认赔偿比率的，故庆隆公司同意赔偿ＸＸ合理损失的40%，无法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第十八条第六项,《中华人民共和国劳动法》第一百条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条,国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、解除ＸＸ与阜南县庆隆墙体有限公司的事实劳动关系；二、阜南县庆隆墙体有限公司于判决书生效之日起十内赔偿ＸＸ住院伙食补助费200元；三、阜南县庆隆墙体有限公司于判决书生效之日起十内赔偿ＸＸ交通食宿费1300元；四、阜南县庆隆墙体有限公司于判决书生效之日起十内赔偿ＸＸ工伤医疗补助金41600元；五、阜南县庆隆墙体有限公司于判决书生效之日起十内赔偿ＸＸ伤残就业补助金83200元；六、阜南县庆隆墙体有限公司于判决书生效之日起十内赔偿ＸＸ伤残补助金104000元；七、阜南县庆隆墙体有限公司于判决书生效之日起十内赔偿ＸＸ停工留薪期工资48000元；八、阜南县庆隆墙体有限公司于判决书生效之日起十内赔偿ＸＸ护理费7488元；九、阜南县庆隆墙体有限公司于判决书生效之日起十内赔偿ＸＸ经济补偿金20000元；十、阜南县庆隆墙体有限公司于判决书生效之日起十内赔偿ＸＸ鉴定费280元；十一、驳回ＸＸ的其他诉讼请求；十二、驳回阜南县庆隆墙体有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，法院免收。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审一致。本院认为，庆隆公司作为单位有责任举证证明ＸＸ的月工资收入情况，但庆隆公司未举证证明ＸＸ工资发放情况，视为其举证不能，对ＸＸ主张每月工资8000元，一审法院予以认定符合法律规定，本院予以维持。庆隆公司与ＸＸ的劳动关系至今未予解除，且ＸＸ的工伤及劳动能力鉴定均系2016年作出认定，庆隆公司主张按照2014年的标准计算ＸＸ伤残补助金、伤残就业补助金无法律依据，本院不予支持。一审法院对于ＸＸ的停工留薪期及经济补偿金期限和护理期的认定均符合法律规定，本院不予变更。庆隆公司主张ＸＸ的受伤部位由旧疾，但未提供相应的证据予以证明，一审法院对于庆隆公司的鉴定申请未予批准并无不当，一审程序合法，本院予以维持。综上所述，庆隆公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由阜南县庆隆墙体有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 颖审判员 刘 媛审判员 崔 磊二〇一七年十一月十三日书记员 王雨倩附：（2017）皖12民终2754号民事判决书适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。