重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0103民初17224号原告：重庆兆旭汽车销售有限公司，住所地重庆市渝中区长江一路61号10-1#，统一社会信用代码91500103681453776Q。法定代表人：晏益高，执行董事。委托诉讼代理人：杜凌云，男，该公司员工。委托诉讼代理人：杜贤超，男，该公司员工。被告：刘莲，女，1972年11月14日出生，汉族，住重庆市渝中区.原告重庆兆旭汽车销售有限公司（以下简称兆旭公司）与被告刘莲追偿权纠纷一案，本院于2017年7月18日立案后，依法适用普通程序，于2017年11月21日公开开庭进行了审理。原告兆旭公司的委托诉讼代理人杜凌云到庭参加了诉讼。被告刘莲经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兆旭公司向本院提出诉讼请求：1.刘莲向兆旭公司还清垫款128938.95元；2.刘莲向兆旭公司支付资金占用损失（以128938.95元为基数，从开庭之日即2017年11月21日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率至付清日止的标准计算）；3.本案诉讼费用由刘莲承担。事实和理由：2014年10月28日，刘莲与中国工商银行股份有限公司重庆小龙坎支行（以下简称工行小龙坎支行）三方签订了《信用卡购车专项分期付款合同》，合同约定：刘莲向工行小龙坎支行透支借款金额398000元及分期付款手续费59700元。该透支借款用于购买汽车，按月分36期的方式向工行小龙坎支行支付偿还透支的购车款和分期手续费，上述款项由兆旭公司提供保证担保。同日，兆旭公司与刘莲签订了《担保服务合同》。合同签订后，工行小龙坎支行按约提供透支贷款，但刘莲未按约偿还贷款本息及手续费。经兆旭公司多次催收未果。根据《担保服务合同》、担保承诺函之约定，兆旭公司应当为刘莲的该笔透支借款承担连带责任，截止2016年3月31日兆旭公司为刘莲代为偿还了银行欠款共计128855.95元。因刘莲未按时足额偿还兆旭公司垫付款项，根据《担保服务合同》之约定，刘莲应当向兆旭公司承担违约责任，故诉至法院，望判如所请。被告刘莲未答辩。经审理查明，2014年2月20日，兆旭公司（甲方）与工行小龙坎支行（乙方）签订《个人自用车贷款合作协议》一份，合同约定：甲方（含甲方控股公司）向乙方推荐符合条件的借款人，乙方对借款人进行贷款审查，审批通过后向其发放个人自用车贷款；为担保借款人如期归还贷款，甲方须在乙方开立保证金专户，按贷款余额的5%存入保证金，作为借款人在乙方贷款的质押担保，最低额度为100万元，最高余额不超过300万元，保证金在借款人的贷款本息未还完之前不得支取；借款人未按借款合同约定偿还贷款本息，甲方授权乙方从甲方在中国工商银行（含辖内分支机构）开立的保证金账户及其他账户中扣收逾期贷款本息；本协议合作期限1年，自2014年2月20日至2015年2月20日止，在双方法定代表人（负责人或其授权代理人）签字并加盖公章之日起生效，但协议中约定的各方权利、义务至本协议项下全部贷款本息清偿完毕后终止等。2014年2月20日，工行小龙坎支行（甲方）与兆旭公司（乙方）签订《中国工商银行信用卡购车专项分期付款合作协议》一份，合同约定：工行信用卡购车专项分期付款业务是指客户向甲方申请办理购车专项分期付款信用卡后，通过透支的方式支付购车款，然后以按月分期还款的方式向甲方偿还透支资金的业务；双方协商确定开展购车专项分期付款业务的产品或服务种类、宣传方案，以促进双方业务发展；甲方在持卡人办理购车专项分期业务后，按约定向乙方划转该购车款项；乙方依据与甲方签订的《担保合同》以及出具的《担保承诺函》履行担保责任，协助甲方实现抵押权等。2014年2月20日，工行小龙坎支行（甲方）与兆旭公司（乙方）签订《担保合同》一份，合同约定：乙方为购车人提供的担保方式为连带责任保证担保；乙方为购车人提供的保证担保的保证期间为自主债务履行期限届满（即最后一期还款到期日届满）之次日起两年；甲方依约要求购车人提前清偿主债务的，则保证期间为主债务提前到期日之次日起两年；乙方应在甲方开立保证金专户，并在本协议生效之日起2个工作日存入不低于100万元的资金作为保证金；乙方担保的主债务范围为购车人因办理中国工商银行信用卡购车专项分期付款业务而向甲方所负的全部债务，包括但不限于透支本金、利息、手续费、滞纳金、超限费、实现债权的费用等；乙方为购车人提供保证金质押担保的，如购车人未能清偿购车专项分期付款债务，甲方可直接从乙方保证金账户中扣收，并同时通知乙方等。2014年10月28日，工行小龙坎支行（甲方）与刘莲（乙方）签订《信用卡购车专项分期付款合同》一份，合同约定；乙方向兆旭公司购买汽车（具体品牌型号奥迪Q5），车辆总价为人民币肆拾玖万捌仟元，乙方自行支付首付款壹拾万元，剩余购车款乙方申请通过其在甲方申办的购车专项分期付款业务以透资方式支付，透支金额为叁拾玖万捌仟元；乙方在此不可撤销地授权甲方将上述透支资金划入乙方指定的汽车销售商账户，户名：重庆兆旭汽车销售有限公司，账号xxxx，开户行：中国工商银行股份有限公司重庆凤天路支行；乙方使用用于购车消费分期付款的中国工商银行信用卡透支支付购车消费款后，以按月分期等额方式向甲方偿还透支的资金。分期还款共分36期，首期偿还的金额为12745元，以后每期偿还的金额为12713元。乙方每期的透支款项应从透支次月偿还。乙方应在购车消费分期付款账户中按时足额存入每期须偿还的款项，并在此不可撤销地授权甲方从中直接扣款受偿；乙方应按分期付款的方式及15%的分期付款手续费率向甲方支付分期付款手续费伍万玖仟柒佰元；如乙方没有按本合同约定及时足额存入还款资金，或者乙方用于购车消费分期付款的账户被法院等有权机关采取冻结、扣划等强制措施导致甲方无法扣款受偿的，甲方有权按照《中国工商银行牡丹信用卡章程》以及《牡丹信用卡领用合约（个人卡）》规定向乙方收取透支利息、复利、滞纳金、超限费等费用和计算逾期天数；本合同履行中发生争议的，甲乙双方应首先友好协商解决，协商不成的，向甲方所在地人民法院提起诉讼。双方还对其他权利义务进行了约定。2014年10月28日，工行小龙坎支行（甲方）与刘莲（乙方）签订《信用卡购车专项分期付款抵押合同》一份，合同约定：乙方所担保的主债权为甲方与乙方签订的《中国工商银行信用卡购车专项分期付款合同》而形成的债权；主债权的金额和期限依主合同约定；乙方抵押担保的范围包括但不限于透支本金、利息、手续费、滞纳金、超限费、实现债权的费用等；抵押物详见《抵押物清单，《抵押物清单》作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力等。该合同附件《抵押物清单》上载明：抵押物名称为奥迪Q5，评估价值498000元，车辆类型为小型普通客车，该抵押物清单甲方处有工行小龙坎支行的印章，乙方处有刘莲的签字。2014年10月28日，刘莲（甲方）与兆旭公司（乙方）签订《担保服务合同》，合同约定：甲方向银行申请借款，并与银行签订相关借款合同（即主合同）及抵押合同，请求乙方提供担保，甲方在满足贷款银行及乙方贷款条件并遵守相关合同的前提下，乙方同意为甲方提供担保；甲方必须按照与贷款银行签订的贷款合同要求及时归还银行贷款，否则视为甲方违约，除乙方在甲方交纳的履约保证金不予退还外，乙方向甲方另行收取违约金（按逾期天数计算，每天50元，累计计算），因甲方未按时还款导致乙方代为甲方支付月还款（不论以何种方式或渠道），乙方有权向甲方追偿代偿资金占用费（按月息2%计算）及乙方为行使追偿权而产生的一切费用（包括但不限于代偿本金、利息、罚息、滞纳金、违约金、律师代理费、诉讼费、拍卖费、执行费、差旅费、鉴定费、评估费、停车费等）；甲方未按时足额向贷款银行偿还贷款本息的，视为甲方违约；任何一方违约，应按甲方贷款金额的10%向对方支付违约金，如果违约方给守约方造成了损失且违约金不足以赔偿的，违约方还应当支付赔偿金等。双方还对其他权利义务进行了约定。2014年10月28日，刘莲出具《代偿承诺书》一份，载明：本人经兆旭公司担保在工行小龙坎支行贷款购买汽车一辆，发动机号394987，经本人充分考虑而慎重承诺如下：1.如果本人未按约定时间、金额归还贷款时，请求担保公司代为归还。2.对于担保公司代为归还的贷款，本人愿按银行合同到期贷款利率的四倍承担借款利率和相应的逾期违约金。3.在担保公司代为归还后的一个月内本人应将本金和按第二项承诺内容支付的利息、违约金一次性的支付给担保公司，否则担保公司有权采用扣押抵押物车辆及其他一切合法手段和措施向本人追讨，追讨的费用（包括但不限于如诉讼费、律师代理费、差旅费、执行费、扣车费等）由本人承担。4.由于代为归还人是以承诺人的名义归还贷款的，于是单纯从银行查询的归还贷款状况显示承诺人已还款（但实际承诺人没有按合同约定归还该笔贷款），所以只要担保公司有证据证明已向承诺人的银行账户或银行卡上打过代为归还的款项，承诺人认可担保公司代为归还了该数额的贷款，不需要其他证据予以辅证。上述合同签订后，工行小龙坎支行按约提供了贷款，但刘莲仅偿还了部分借款本息，未按约足额偿还贷款本金及手续费，兆旭公司分别于2015年4月28日代偿39689.57元，2015年5月29日代偿13430.15元，2015年6月30日代偿13067.08元，2015年7月30日代偿13072.42元，2015年8月31日代偿13067.77元，2015年9月29日代偿13078.96元，2015年10月23日代偿4500元，2015年11月24日代偿5450元，2015年12月23日代偿6350元，2016年1月23日代偿7150元，共计代偿128938.95元。嗣后，刘莲未向兆旭公司偿还代偿款，故兆旭公司于2017年6月23日向本院提起诉讼。以上事实，有《个人自用车贷款合作协议》、《中国工商银行信用卡购车专项分期付款合作协议》、《担保合同》、《信用卡购车专项分期付款合同》、《信用卡购车专项分期付款抵押合同》、《担保服务合同》、《代偿承诺书》、刘莲工行小龙坎支行银行流水在案佐证及当事人陈述为凭，足以认定。本院认为，兆旭公司提交的《个人自用车贷款合作协议》、《中国工商银行信用卡购车专项分期付款合作协议》、《担保合同》、《信用卡购车专项分期付款合同》、《信用卡购车专项分期付款抵押合同》、《担保服务合同》、《代偿承诺书》均系原件，其内容与其提交的刘莲在工行小龙坎支行银行流水能够相互印证，而刘莲未对其签名的真实性提出异议，亦未提交反驳证据予以反驳，故本院对上述合同的真实性予以确认。上述合同依法成立，应属有效，各方均应按约履行各自义务。刘莲取得贷款后未按约向工行小龙坎支行偿还借款，现兆旭公司按约承担相应的保证责任，向工行小龙坎支行偿还了刘莲尚欠的借款本息128938.95元。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，兆旭公司代刘莲偿还上述款项后有权向刘莲追偿，故本院对兆旭公司主张刘莲偿还代偿款128938.95元的诉讼请求，予以支持。关于刘莲是否应当向兆旭公司承担代偿款项的资金占用损失的问题。兆旭公司与刘莲签订的《担保服务合同》约定，兆旭公司在为刘莲代偿所欠贷款银行款项后，兆旭公司有权向甲方追偿代偿资金占用费（按月息2%计算），现刘莲未按约归还银行贷款，兆旭公司代偿共计128938.95元，兆旭公司主张刘莲支付以128938.95元为基数，从开庭之日即2017年11月21日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率至付清日止的标准计算的资金占用损失，系兆旭公司对其民事权利的处分，不违反法律规定，亦未加重对方负担，本院予以支持。被告刘莲经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，视为其放弃民事诉讼权利，本院依法可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下：被告刘莲在本判决生效之日起十日内偿还原告重庆兆旭汽车销售有限公司代偿款128938.95元，并且支付以128938.95元为基数，从2017年11月21日起至付清日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准计算的资金占用损失。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2878元，由被告刘莲负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  朱 闯审 判 员  田 丽人民陪审员  王玉碧二〇一七年十一月二十三日书 记 员  周梦诗