江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏05民终8605号上诉人（原审被告）：安固（张家港）橡胶工业有限公司,住所地江苏省张家港市凤凰镇港口街道。法定代表人：洪宗魁,董事长。委托诉讼代理人：周芝伊，公司员工。被上诉人（原审原告）：宋爱国,男,1979年8月27日生,汉族,住江苏省涟水县。上诉人安固（张家港）橡胶工业有限公司（以下简称安固公司）因与被上诉人宋爱国劳动争议纠纷一案，不服江苏省太仓市人民法院（2017）苏0582民初5316号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。安固公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：上诉人于2015年10月开始对加班工资进行调整。之后足额支付了被上诉人的加班费。被上诉人于2016年11月7日向上诉人发出解除劳动合同的通知，于2017年1月4日才提起劳动仲裁。无论从被上诉人发出解除通知之日起计算还是从其提起劳动仲裁之日计算被上诉人的诉请都已经超过了诉讼时效。另外，在计算被上诉人平均工资的时候应当扣除伙食补助148.96元。宋爱国辩称，认可一审判决，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人上诉请求，维持原判。宋爱国向一审法院起诉请求：1、请求撤销张劳人仲案字[2017]第159号裁定书；2、请求安固公司支付解除劳动合同经济补偿金75641.76元；3、请求安固公司支付2013年至2015年期间延时加班工资差额13833.69元，上述2、3项合计89475.75元。一审法院认定事实：宋爱国于1999年3月5日进入安固公司工作，双方签订最近一份劳动合同自2009年12月1日起的无固定期限劳动合同，约定的岗位为操作工，工资约定施行同工同酬，不低于苏州市最低工资标准。2016年10月24日，安固公司发出奖惩公告，写明因宋爱国于2016年10月17日起不服从工作安排，安固公司决定给与其记大过处分一次。2016年10月26日，安固公司发出奖惩公告，写明因宋爱国于2016年10月24日起不服从工作安排，安固公司决定给与其记大过处分一次。2016年10月31日，安固公司发出奖惩公告，写明因宋爱国于2016年10月31日后仍不服从工作安排，安固公司决定给与其记大过处分一次。2016年11月1日，安固公司发出奖惩公告，写明因宋爱国于2016年11月1日在登记废品时消极怠工，导致废品挤压，影响工厂不良分析，并且不服从工作安排，安固该公司给予其记大过处分一次。同日，安固公司作出公告，写明因宋爱国在担任班长期间，消极怠工，不服从工作安排，决定取消其班长职务，将为普通品管。2016年11月7日，宋爱国向安固公司邮寄了《劳动合同解除通知书》，载明因安固公司未经与宋爱国协商一致调动工作岗位、降低工资收入，对宋爱国作出无理处罚，未足额发放加班工资，宋爱国要求解除与安固公司的劳动关系，并要求安固公司支付加班工资及经济补偿金。次日，安固公司收到该通知，宋爱国于当日离职。宋爱国向张家港市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申诉，要求：1、安固公司支付其2013年4月至2015年9月期间的加班工资差额13833.69元；2、安固公司支付其解除劳动关系经济补偿金75641.76元。2017年4月17日仲裁委员会作出（2017）第159号仲裁裁决书，裁决：1、安固公司应当支付宋爱国2015年1月至2015年9月的加班工资差额工作日加点工资及休息日8小时外工作时间的加班工资差额150.35元；2、驳回宋爱国其他仲裁请求。一审同时查明，2013年4月至2014年12月期间，宋爱国于工作日加点368小时、于休息日8小时外另加班148小时；2015年1月至2015年9月期间，宋爱国于工作日加点6.5小时、于休息日8小时外另加班13小时。安固公司已足额支付宋爱国上述期间8小时工作时间内的工资及加班工资，但安固公司仅按每小时10元的标准支付宋爱国上述期间8小时以外工作时间的加班加点工资。2015年10月至2016年10月期间，安固公司支付给宋爱国的工资及加班工资已足额。一审再查明，2015年11月至2016年10月期间，宋爱国工资单记载应发工资合计47008元。在此期间，安固公司除工资单上应发工资外，宋爱国于2016年1月29日又收到工资785.99元、安固公司法定代表人洪宗魁网银转账1600元。一审审理中，安固公司与宋爱国对仲裁委裁决的2015年1月至9月期间的加班工资差额150.35元均无异议。以上事实，有《仲裁裁决书》、《劳动合同书》、工作派令单、奖惩公告、员工手册、2013年4月份至2015年9月份加班小时汇总表、银行流水、工资条、劳动合同解除通知书、公司薪资调整方案及公示以及一审庭审笔录等证据予以证实。一审法院认为：用人单位应当足额向劳动者支付劳动报酬，安排加班的应当依法支付加班工资。安固公司辩称宋爱国主张的2013年到2015年9月期间的加班工资已超过一年诉讼时效，审理中，安固公司就宋爱国在2013年4月至2015年9月期间的加班加点时长、加班工资发放情况予以了确认，故宋爱国主张在此期间的加班工资差额并未超过诉讼时效，安固公司的该项辩称事由不能成立。2013年4月至2015年9月期间，安固公司仅按每小时10元的标准支付宋爱国上述期间工作日加点工资及休息日8小时以外工作时间的加班工资，低于同期苏州地区最低工资标准，现宋爱国主张上述期间工作日加点工资及休息日8小时以外工作时间的加班工资差额，应当予以支持。2015年1月至9月期间的差额为150.35元，双方没有异议，一审予以确认。2013年4月至2014年12月期间，宋爱国于工作日加点368小时、于休息日8小时外另加班148小时，应向宋爱国支付加班工资7415.2元，扣除已按10元每小时发放的5160元，差额为2255.2元。综上，2013年4月至2015年9月，安固公司仍应向宋爱国支付加班加点工资差额2405.55元。关于宋爱国主张的经济补偿金75641.76元。安固公司未足额向宋爱国支付劳动报酬，宋爱国向安固公司履行了告知义务并提出解除劳动合同，符合法定规定，安固公司应当向宋爱国支付经济补偿金。宋爱国于1999年3月5日入职，2016年11月8日离职，经济补偿金应计算18个月。2015年11月至2016年10月期间，宋爱国月平均工资为4116.17元【（47008+785.99+1600元）÷12个月】。故安固公司应向宋爱国支付经济补偿金74091.06元。一审遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（一）项、第四十六条第（一）项、四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第五十条之规定，判决：安固（张家港）橡胶工业有限公司支付宋爱国宋爱国2014年3月至2015年9月期间加班工资差额2405.55元、经济补偿金74091.06元，合计76496.61元。限安固（张家港）橡胶工业有限公司于判决生效后10日内履行。一审案件受理费各10元，一审予以免交。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案宋爱国于2016年11月7日向安固公司发出解除劳动合同的通知，在安固公司于次日收到该通知时，双方劳动关系终止。宋爱国在法律规定期间内申请仲裁，安固公司提出的本案已经超过诉讼时效的上诉理由无事实与法律依据，本院不予采纳。用人单位支付给劳动者的劳动报酬包括奖金、津贴补贴等，安固公司提出的在计算平均工资时应扣除用餐不住地上诉理由，于法无据，本院不予采纳。用人单位支付劳动者加班加点工资的计算标准不应低于同期当地最低工资标准。宋爱国主张加班工资差额，并以安固公司未足额支付加班工资为由解除劳动合同，符合法律规定的主张经济补偿金条件，依法应予支持。一审依据宋爱国工作年限与月平均工资认定经济补偿金数额，并无不当。综上所述，安固公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费10元，由安固（张家港）橡胶工业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 汪 文审判员 朱婉清审判员 锁文举二〇一七年十一月二十一日书记员 郭婷婷