连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏0703民初2340号原告：连云港合胜混凝土生产有限公司，住所地连云港市经济技术开发区大浦工业区临洪大道16号。法定代表人：李家希，总经理。委托诉讼代理人：尹继良，江苏明智达律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨玥，江苏明智达律师事务所律师。被告：江苏国翔建筑材料有限公司，住所地连云港市经济技术开发区临港产业区映月路8号。法定代表人：李勇谦，总经理。委托诉讼代理人：张军，江苏连大律师事务所律师。委托诉讼代理人：章蕊，江苏连大律师事务所律师。原告连云港合胜混凝土生产有限公司（以下简称合胜混凝土公司）诉被告江苏国翔建筑材料有限公司（以下简称国翔建材公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月3日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨玥，被告委托诉讼代理人张军、章蕊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告合胜混凝土公司向本院提出诉讼请求：判令被告给付货款871909元及违约金（以871909元为计算基数乘以5%，即43595元），诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年3月，原、被告双方签订《预拌混凝土销售合同》，双方约定了工程名称、交货地点、混凝土强度等级价格、质量和技术标准、双方的权利和义务、验收方式及提出异议期限；合同第五条第5款约定：被告付款时间超过合同约定期限，应按银行同期贷款利息的四倍支付逾期付款利息，同时原告有权中止供应或终止合同；合同第七条约定了结算、付款方法：1、每月25日截止，对账一次；2、每月对账后付货款70%，工程结束后两个月内付清全款；合同第九条约定：因甲乙双方各自责任造成合同不能履行或者不能完全履行的，由各自按违约额承担5%违约金等内容。原告按合同履行了自己的义务，经过对账，原告供应被告混凝土总货款931909元，被告仅给付6万元，余款871909元一直未给付，原告向被告发特快专递催要，被告仍未给付。虽然合同第十条约定：发生争议，双方友好协商，协商不成，向海州区人民法院提起诉讼，但原告认为，合同当事人不在海州区，合同履行地点不在××、合同签订地点不在海州区，本案属于连云区人民法院管辖范围，现诉至贵院，请求支持原告的诉讼请求。被告国翔建材公司辩称，第一，原、被告双方于2016年3月签订过预拌混凝土销售合同，但被告对合同部分内容的真实性、合法性、关联性存异议，理由：合同文本签订时间没有异议，当时合同文本打印好后，被告先行盖章，原告拿到其公司后盖章，但原告盖章后，没有将双方盖章后的合同文本交于被告，合同文本一共6页，被告在管辖之诉时也提出过对合同文本的第6页真实性、合法性、关联性不持异议，对合同文本1至5页的真实性、合法性、关联性存异议；第二、合同签订后，双方已开始履行，但原告只履行了部分的合同的义务，没有按约全部履行，构成违约，应当承担违约责任，理由是合同约定原告应供给被告混凝土5000立方，但原告只供应了3360.7立方，尚有1639.3立方没有交付，导致被告从其他公司高价购入，按照双方的约定，1639.3立方乘以303元每立方的价款是496707.9元，按5%的违约金的约定，应承担的违约金是24835.4元，另导致的其他损失，第一是2016年8月至11月因原告拒绝或者不能履行导致被告损失人工费5万元；第二，2016年8月至11月间因原告的违约行为导致被告不能搬入新工厂，不得不另租他人的厂房进行生产，产生的租赁费用是21万元；第三，由于原告人员操作不当，造成被告新厂房的损失5000元，以上合计其他损失26.5万元；第四，因原告未按照协议履行，即违约在先，导致被告不得不迟延给付，其主张的数额不成立；第五，原告已支付了6万元货款；第六，关于原告主张的违约金有异议，应按照871909元的70%乘以5%计算。经审理查明，2016年3月，需方甲方国翔建材公司与供方乙方合胜混凝土公司签订《预拌混凝土销售合同》一份，合同对工程名称、混凝土强度、质量和技术标准、甲乙双方权利义务、结算、付款方法及违约责任等事项进行了约定。合同约定，甲方向乙方购买5000立方混凝土用于国翔厂房道路。第五条乙方权利和义务第五项约定，如甲方不按约定时间办理结算或不在结算单上签字，乙方有权按甲方收货人签字货单为结算依据；甲方付款时间超过合同约定期限，应按银行同期贷款利率的四倍支付逾期付款利息，同时乙方有权中止供应或终止合同。另外，甲方不得从其他公司购买商品混凝土。第七条结算、付款方法约定，每月25日截止，对账一次。每月对账后付货款70%，工程结束后两个月内付清全款。第九条违约责任约定，因甲乙双方各自责任造成合同不能履行或不能完全履行的，由各自按违约额承担5%违约金。合同签订后，原告从2016年2月至2016年9月共向被告供应混凝土3360.7吨，货款金额共计931909元，被告于2016年7月8日向原告付货款6万元，尚欠原告货款871909元未付。原告分别于2016年12月6日、2017年6月15日向被告发送催款函，要求被告分别于接到通知后30天、7天内付清货款871909元。被告国翔建材公司称国翔厂房道路工程于2016年12月31日完工，被告对欠付原告货款金额无异议，但以原告未按合同约定履行供货义务构成违约为由，拒付货款。上述事实有原告提供的《预拌混凝土销售合同》、对账单、催款函、回复函及当事人陈述在卷予以证实，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《预拌混凝土销售合同》是原、被告双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，原、被告应遵照履行。原告自2016年2月至2016年9月共计向被告供货931909元，按照合同约定的每月对账后付货款70%，工程结束后两个月内付清全款，现涉案工程已于2016年12月31日完工，被告至起诉时仅付款6万元，行为构成违约，原告诉请被告给付货款871909元有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于原告主张的违约金，本院认为，《预拌混凝土销售合同》约定因甲乙双方各自责任造成合同不能履行或不能完全履行的，由各自按违约额承担5%违约金。现被告未按时支付货款，原告主张违约金以871909元为计算基数乘以5%，不违反合同约定及法律规定，本院依法予以支持。被告国翔建材公司抗辩对合同部分内容的真实性、合法性、关联性存异议，但未向法庭提供证据予以证实，对其抗辩，本院不予采信。被告国翔建材公司抗辩合同签订后，原告没有按约全部履行，构成违约，应当承担违约金24835.4元、人工费5万元、租赁费用21万元、新厂房的损失5000元，本院认为，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十四条第二款之规定，买受人主张出卖人应支付违约金、赔偿损失或者要求解除合同的，应当提起反诉。因被告未向本院提起反诉，对被告该抗辩，本院不予理涉。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百一十四条第一款、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告江苏国翔建筑材料有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告连云港合胜混凝土生产有限公司货款871909元及违约金43595元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13519元，由被告国翔建材公司负担（原告已预交，被告国翔建材公司将该款于本判决生效之日起十日内给付原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费13519元，并将交款凭证一并交于本院。连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，帐号：10×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交与本院）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  武心勇代理审判员  刘广侠人民陪审员  姜启合二〇一七年十一月十六日书 记 员  管 娟法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四十四条第二款出卖人履行交付义务后诉请买受人支付价款，买受人以出卖人违约在先为由提出异议的，人民法院应当按照下列情况分别处理：(二)买受人主张出卖人应支付违约金、赔偿损失或者要求解除合同的，应当提起反诉。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行金钱给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。