.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省白银市中级人民法院民事判决书（2017）甘04民终887号上诉人（原审原告）：杨占忠，男，生于1957年6月16日，汉族，农民，住甘肃省会宁县。委托诉讼代理人：刘瑞，甘肃赤辉律师事务所律师。上诉人（原审被告）：会宁县甘沟驿农村饮水供水工程管理所。住所地：会宁县甘沟驿镇甘沟驿村。法定代表人：段亚强，该所所长。委托诉讼代理人：周巍峰，甘肃祖历人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：会宁县水务局(原会宁县水利水保局)。住所地：甘肃省会宁县会师镇枝阳街*号。负责人：韩成，该局局长。委托诉讼代理人：周巍峰，系甘肃祖历人律师事务所律师。上诉人杨占忠、会宁县甘沟驿农村饮水供水工程管理所（以下简称甘沟供水管理所）因与被上诉人会宁县水务局劳动争议纠纷一案，不服甘肃省会宁县人民法院（2017）甘0422民初814号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案因二审中各方当事人均无新证据提交，本案经询问当事人不开庭进行了审理，现已审理终结。杨占忠上诉请求：1、请求撤销原审判决，改判甘沟供水管理所向杨占忠支付2016年6月至2017年6月的工资64539元、解除劳动合同的经济补偿金19180元、未签订书面合同的双倍工资33120元、最低工资标准差额18730元及额外赔偿费用4682.5元、治疗费30000元、未购买保险的经济补偿金9590元、加班工资70000元、劳动保护补贴4000元、迟延付款赔偿金103002.5元；2、甘沟供水管理所及会宁县水务局补缴杨占忠的社会保险48909元；3、本案诉讼费用由甘沟供水管理所和会宁县水务局承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。1.甘沟供水管理所作为会宁县水务局的派出机构，没有对外独立承担法律责任的资格，因此应当由甘沟供水管理所、会宁县水务局承担连带责任。2.杨占忠的工资标准应当按照同工同酬计算，即参照2016年同行业工资标准64539元/年计算，杨占忠经常加班，有权要求二被上诉人支付加班费；3.因二被上诉人未依法提供工作所需的劳动保障措施，杨占忠时常自己贴钱进行工作，因此二被上诉人应向杨占忠支付劳动保护补贴4000元。二、一审法院适用法律不当。1、未签订劳动合同的双倍工资，本案双方当事人形成无固定期限劳动合同，二被上诉人应向上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资，即从2010年1月至2017年6月的双倍工资。2、二被上诉人应连带向上诉人支付低于当地工资标准的差额18730元及额外赔偿费用4682.5元。3、本案二被上诉人一直未给上诉人交纳社会保险费，导致上诉人至今无法享受应有的保险待遇，因此二被上诉人应依据《劳动合同法》第四十六条的规定，向杨占忠支付经济补偿金9590元，并补缴保险费48909元。4、因二被上诉人实际未向上诉人支付加班工资，且向上诉人支付的工资一直低于统筹地区工资标准，现又违法解除劳动合同并拒不支付补偿金，二被上诉人拒不支付上述款项的行为已属违法，应连带向杨占忠支付赔偿金。甘沟供水管理所辩称，关于杨占忠主张的双倍工资问题，法律规定不能超过11个月，杨占忠主张期限过长，且双方之间已经建立事实劳动关系，甘沟供水管理所不应支付双倍工资。关于养老保险的问题，事业单位不是强制交纳养老保险的范围，县乡都没有购买养老保险的政策，甘沟供水管理所也没有权利购买养老保险，对此不应承担责任。杨占忠的工作性质是非全日制用工，工作性质特殊，不应支付加班费。其他意见与上诉的意见一致。会宁县水务局辩称，甘沟供水管理所是独立的法人，能够承担责任，会宁县水务局不应承担责任。其他意见与甘沟供水管理所意见的一致。甘沟供水管理所上诉请求：1.撤销原判，改判驳回杨占忠的诉讼请求；2.杨占忠承担一、二审诉讼费用。事实和理由：2010年1月杨占忠到甘沟供水管理所工作，已经向其释明身份为非全日制用工，被上诉人对其身份完全认可。杨占忠住所距离看护的水渠较近，可以自由选择时间进行渠道看护管理，甘沟供水管理所没有规定杨占忠具体上班时间，其每天的工作时间不超过4小时，大部分时间在家从事农活，虽在抢修时有连续上班的情况，但毕竟只有少量的次数。杨占忠是在了解工作情况、工资标准的情况下才从事看护渠道的工作的。如果入职时杨占忠就提出不低于全省最低工资标准或要求正式职工的待遇，甘沟供水管理所是不会接纳杨占忠的，杨占忠已从事非全日制工作多年，在此期间没有提出过任何要求，对此杨占忠是默认的。依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条、六十九条之规定，应当认定杨占忠的用工形式是非全日制用工，并改判驳回杨占忠的诉讼请求。杨占忠辩称，杨占忠的用工形式为事业单位的聘用制工人，并非临时工工人；杨占忠每天工作远远超出8小时，工作期间为每个月工作两周每天工作24小时，每月工资400元，应该给杨占忠补齐工资差额；由于甘沟供水管理所没有给杨占忠购买社会保险，因此应当给杨占忠支付经济赔偿金。会宁县水务局的意见与甘沟供水管理所意见一致。杨占忠向一审法院起诉请求：1、未签订书面劳动合同的双倍工资30140元；2、因未及时购买各项社会保险费的损失赔偿20245.3元；3、违法解除劳动合同的经济赔偿金（以劳动合同法第八十七条规定计算为准）；4、低于最低工资标准的工资差额18730元及经济补偿金4682.5元；5、抢修加班费70000元；6、违法解除合同之日至起诉之日的工资损失17275元；7、因工作环境、条件导致的疾病治疗费、后续治疗费用30000元。一审法院认定的事实：2007年10月被告甘沟供水管理所成立，为公益性事业法人单位，财务独立，对外有独立承担民事责任的能力，被告会宁县水务局系其行政主管单位。2010年1月原告杨占忠受聘到被告甘沟供水管理所工作，2016年5月底甘沟供水管理所电话通知解除原告。2017年2月，申请人杨占忠与被申请人甘沟供水管理所因解除劳动合同产生争议，杨占忠向会宁县劳动人事争议仲裁委员会申请裁决：1、确认被申请人违法解除劳动合同；2、被申请人向申请人支付未签订劳动合同双倍工资24660元；3、因工作繁重、抢修工作为高危险、高难度、酷暑、潮湿等工作环境，续有高温补助等事宜，因工作内容原因及从事的工种，请求参考甘肃省或国家定额确定工资；4、被申请人因未办理社会保险事宜赔偿其经济损失20245.3元；5、被申请人支付经济补偿金10960元；6、被申请人补偿工资差额37560元；7、被申请人支付抢修加班工资80000元；8、补偿无辞退手续至仲裁日工资24660元；9、被申请人对申请人造成的职业病给予赔偿。以上共计198085.3元。2017年3月14日该仲裁委员会作出会劳人仲裁字[2017]9号仲裁裁决：1、被申请人解除申请人的劳动合同的程序不符合法律规定。2、由被申请人额外支付申请人一个月的工资1370元，支付经济补偿8905元，两项共计10275元；3、由被申请人按最低工资标准补偿2010年1月至2016年5月的工资差额18730元；4、由被申请人为申请人办理社会保险手续，其缴费标准及时间以社保经办机构核定为准；5、驳回申请人的其他请求事项。仲裁裁决书送达双方当事人后，申请人杨占忠不服，遂于2017年3月28日诉至本院。另查明，2015年4月至2016年5月，甘肃省会宁县最低工资标准每月1370元。原告杨占忠2015年4月至同年12月每月工资1070元，2016年1月至同年5月每月工资1030元。一审法院认为，一、关于杨占忠的用人单位。甘沟供水管理所作为公益性事业法人单位，财务独立核算，具有独立的民事主体资格，对外能够承担民事责任。2010年1月杨占忠受聘到甘沟供水管理所工作至2016年5月，与甘沟供水管理所之间存在劳动关系，故对杨占忠请求甘沟供水管理所承担其合理经济损失的主张，该院予以支持。甘沟供水管理所抗辩其与杨占忠之间为非全日制用工，但未提供证据证实其主张，该院不予采纳。会宁县水务局系甘沟供水管理所的行政主管单位，不是用人单位，且杨占忠申请仲裁时未将会宁县水务局列为被申请人，在起诉时追加其为本案被告，不符合劳动争议案件仲裁前置的法律规定。会宁县水务局主张其作为被告主体不适格的抗辩理由成立，该院予以采信。二、关于解除劳动合同的经济补偿或赔偿。杨占忠在甘沟供水管理所工作期间，没有《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条规定的用人单位解除劳动合同的法定情形，甘沟供水管理所于2016年5月以裁减人员为由电话通知单方解除劳动合同，应当认定为违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。现因甘沟供水管理所违法解除合同，杨占忠不再要求继续履行劳动合同，主张支付赔偿金，于法有据，应予支持。杨占忠在甘沟供水管理所工作6年5个月，合同解除前十二个月的月平均工资低于甘肃省会宁县最低工资标准1370元，经济补偿金应按月工资1370计算6个半月，即8905元，经济赔偿金为17810元。三、关于低于当地最低工资标准的工资差额及工资差额经济补偿金。杨占忠请求甘沟供水管理所支付低于当地最低工资标准的工资差额，符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，予以支持。杨占忠主张工资差额为18730元，甘沟供水管理所认可，该院予以采纳。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定，本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的，按照当时有关规定执行。根据本案查明的事实，从2010年1月起，存在原告每月领取工资低于当地最低工资标准的情况，该事实发生于2008年1月1日劳动合同法颁布施行之后，应适用劳动合同法第八十五条的有关规定。庭审中，原告并未举证证明其根据劳动合同法第八十五条的规定，已由劳动行政部门责令用人单位支付最低工资差额和加付赔偿金的事实，故原告根据1994年12月3日劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿金》第四条的规定请求被告甘沟供水管理所支付工资差额25%的经济补偿金，该院不予支持。四、关于未签订书面劳动合同的双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告主张2010年1月1日至同年12月31日期间未签订书面劳动合同的双倍工资，仲裁时效应从2011年1月1日起算，而原告起诉前就双倍工资未申请仲裁，早已超过一年的仲裁时效，故对原告此期间双倍工资的请求，该院不予支持。第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。自2011年1月1日起杨占忠与甘沟供水管理所之间已形成了无固定期限劳动合同，杨占忠主张2011年1月后其工作期间未签订书面劳动合同的双倍工资，缺乏法律依据，该院亦不予支持。五、关于未及时购买各项社会保险费损失的赔偿。参照《最高人民法院研究室法研[2011]31号关于王某与某公司劳动争议纠纷申请再审一案适用法律问题的答复》，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受案范围。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。杨占忠上班期间，甘沟供水管理所未给其办理社会保险，但本案中双方当事人均未提供证据证实社会保险经办机构不能补办的事实，且未提供有效证据证明因甘沟供水管理所未及时办理社会保险给杨占忠造成的具体损失，故对杨占忠请求甘沟供水管理所赔偿其社会保险损失的主张，该院不予支持。六、关于原告的其他诉讼请求。杨占忠请求甘沟供水管理所支付自违法解除合同之日至起诉之日的工资损失，因无事实及法律依据，该院不予支持。杨占忠请求甘沟供水管理所支付加班费及因工作环境、工作条件导致的疾病治疗费及后续治疗费，其未提供证据证实其主张，该院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八、第八十五条、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告会宁县甘沟驿农村饮水供水工程管理所于本判决生效后30日内支付原告杨占忠解除劳动合同赔偿金17810元、支付低于当地最低工资标准的工资差额18730元，合计36540元；二、驳回杨占忠请求被告会宁县水务局承担解除劳动合同责任的诉讼请求；三、驳回杨占忠的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告会宁县甘沟驿农村饮水供水工程管理所承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与原审一致。本院认为，首先，关于杨占忠的用工方式问题。《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条规定：”非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”第七十二条规定：”非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。”甘沟供水管理所虽主张杨占忠的用工方式为非全日制用工，但并未提供证据证明双方约定了具体的用工时间，且本案中杨占忠的工资是按月发放，甘沟供水管理所亦未提交证据证明双方约定了小时工资，因此杨占忠的用工形式应当认定为全日制用工。其次，关于会宁县水务局应否承担连带责任的问题。会宁县水务局系甘沟供水管理所的行政主管单位，不是用人单位。杨占忠主张甘沟供水管理所系会宁县水务局的派出机构，不具有对外独立承担法律责任的资格，但甘沟供水管理所提交的事业单位法人证书记载其为独立法人，甘沟供水管理所有独立的诉讼主体资格，对杨占忠要求会宁县水务局承担连带责任的主张不予支持。再次，关于杨占忠主张的经济赔偿金等问题。1、未签订书面合同的双倍工资问题，二审中杨占忠主张的数额为33120元，原审主张30140元，二审以其原审主张的数额为准。本案中杨占忠自2010年1月至甘沟供水管理所工作，双方未签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款之规定，双方2011年1月已建立无固定期限的劳动合同，对建立无固定期限劳动合同后的双倍工资的主张不予支持。对于杨占忠主张的2010年1月1日至同年12月31日的双倍工资，一审以超出诉讼时效为由驳回并无不当，原审对此处理正确，予以维持。2、未购买保险的经济补偿金9590元，系杨占忠二审新的诉讼请求，本案中甘沟供水管理所及会宁县水务局均不同意对此进行调解，本案不予审查。3、解除劳动合同经济赔偿金问题，杨占忠主张其经济赔偿金的数额应当为19180元，但并未作出合理解释，因杨占忠实际发放的工资低于会宁县最低工资标准，原审参照合同解除前十二个月会宁县最低工资标准1370元作为其工资计算基数，并按照其参加工作的时间计算六个半月，解除劳动合同的经济赔偿金共计17810元并无不当。关于甘沟供水管理所应否支付经济赔偿金的问题，本案系用人单位提出的解除劳动合同，甘沟供水管理所并未与劳动者协商一致，也不存在杨占忠不能胜任工作等情形，甘沟供水管理所电话通知杨占忠解除合同，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，支付经济赔偿金，原审对此处理正确，应予维持，甘沟供水管理所的上诉请求不能成立，不予支持。4、最低工资差额18730元，对于原审法院认定的低于当地最低工资标准差额18730元，双方均未提出异议，如前所述，甘沟供水管理所与杨占忠之间系全日制用工，其工资低于最低工资标准，甘沟供水管理所应向杨占忠支付最低工资标准的差额工资。关于杨占忠二审提出的原审对其已发放工资计算错误的问题，杨占忠二审主张的数额与原审认定的工资数额一致，其向原审法院起诉时主张的最低标准工资差额为18730元，故对其二审提出的原审对此计算错误的请求，不予支持。另关于杨占忠主张的额外经济补偿金4682.5元的问题，杨占忠并无证据证明其主张的差额工资存在劳动行政部门责令限期支付、用人单位存在逾期不支付的情形，故对杨占忠主张的赔偿金不予支持，原审对此处理正确，予以维持。5、关于杨占忠主张的加班费问题，杨占忠并无证据证明存在加班的事实，且认可上水期间如果加班，是工作半个月，轮休半个月，故对其该项请求不予支持。6、自2016年6月至2017年6月的工资损失问题，杨占忠一审主张17275元，二审主张64539元，对超出部分，甘沟供水所及会宁县水务局均不同意调解，本案不予审查。对于其原审主张的17275元，杨占忠并无证据证明在接到甘沟供水管理所的解除劳动合同的通知后其继续提供劳动，杨占忠起诉的请求均以解除劳动合同为前提，并无继续履行该劳动合同的主张，故应当应当认定双方的劳动合同已经于2016年6月解除。对杨占忠主张的劳动合同解除后的工资请求不予支持。7、原审杨占忠主张的疾病治疗费、后续治疗费等，原审以杨占忠无证据证明未予支持，杨占忠未提出异议，予以维持。杨占忠要求甘沟供水管理所与会宁县水务局补缴社会保险金，系二审新的诉求且社会保险系社保部门征缴的范围，不属于人民法院审查的范围，本院不予审查。8、杨占忠二审主张的劳动保护补贴4000元、迟延付款赔偿金103002.5元，均系杨占忠二审新的诉讼请求，甘沟供水管理所及会宁县水务局均不同意调解，本案不予审查。综上所述，杨占忠与会宁县甘沟驿农村饮水供水工程管理所的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，杨占忠和会宁县甘沟驿农村饮水供水工程管理所各负担10元。本判决为终审判决。审判长刘红雅审判员高政庆代理审判员王承林二〇一七年十一月十七日书记员郭洋宏