江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏06民初216号原告：胡鸿，男,1987年11月3日出生,汉族,住江苏省海安县。委托诉讼代理人：华锦彬，江苏濠阳律师事务所律师。被告：唐建钢，男，1970年9月22日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。委托诉讼代理人：高淼，浙江坤旺律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷蕾，浙江坤旺律师事务所实习律师。原告胡鸿与被告唐建钢特许经营合同纠纷一案，本院于2016年11月25日立案受理后，依法组成合议庭于2017年2月20日公开开庭进行了审理。原告胡鸿及其委托诉讼代理人华锦彬，被告唐建钢的委托诉讼代理人高淼、雷蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡鸿向本院提出诉讼请求：1.确认胡鸿与唐建钢于2015年订立的《八色五花肉特许加盟合同》无效。2.唐建钢返还加盟费100万元，设备款400511元，合计1400511元。3.唐建钢赔偿胡鸿店面装修、租金损失498500元。4.唐建钢承担本案的诉讼费用。事实和理由：2015年初，胡鸿与唐建钢订立《八色五花肉特许加盟合同》，约定唐建钢授权胡鸿在无锡市崇安区××生活步行街××商铺××五花肉特许加盟店。合同订立后，胡鸿按约支付唐建钢加盟费100万元、设备款400511元，并按唐建钢的要求租赁商铺进行装修改造，花费装修改造费用498500元，并支付2015年2月至2016年7月的商铺租金565000元。在此期间，唐建钢因不具备订立特许经营合同的资质，与胡鸿协商解除合同，但拒不返还加盟费用，在2016年6月8日收回全套设备后又拒绝全额返还设备款。胡鸿认为，双方之间的合同性质为商业特许经营合同，唐建钢违反了《商业特许经营管理条例》规定的“企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动”的强制性规定，应认定合同无效。在订立合同时，唐建钢尚无直营店，且未向胡鸿提供完整的对特许经营合同订立和履行有重大影响的真实信息，对合同无效存在过错，应赔偿由此给胡鸿造成的经济损失。故特此提起诉讼，请求判如所请。被告唐建钢辩称，1.涉案《八色五花肉特许加盟合同》有效。唐建钢与胡鸿签订特许经营合同的前提是已经获得了案外人上海八色餐饮有限公司（以下简称上海八色公司）的授权，上海八色公司授权唐建钢可以在江苏省范围内发展加盟商。根据唐建钢提交的其与胡鸿之间的微信聊天记录可以发现，唐建钢是因为家庭原因所以才选择闭店,胡鸿所陈述的关于闭店的原因不符合事实。2.涉案《八色五花肉特许加盟合同》签订后，双方按约履行了合同。唐建钢与上海八色公司组织胡鸿及其工作人员参加了业务培训，也组织胡鸿前往韩国总部进行业务学习。对于胡鸿店面的装修，唐建钢及上海八色公司均参与了其设计，相关的经营所需的原料、设备也均是由上海八色公司和唐建钢提供。在胡鸿开设店面一年时间，根据其提供的收银机记录显示，其所获毛利有250万元之巨，核算出其纯利润有170多万元左右。3.关于设备款。唐建钢与胡鸿在微信聊天中已经对设备款回收的价格进行了充分协商，基于此原因胡鸿将所有设备包括收银机一并退还给了唐建钢。因唐建钢要求胡鸿签订补充协议被胡鸿拒绝，所以唐建钢未将协商的设备款15万元支付给胡鸿，胡鸿现起诉主张40多万元的设备款有违诚信。4.关于店面装修费。胡鸿曾告知唐建钢店面装修是请其亲戚装修的，只花了10多万元，现主张40多万元的装修费缺乏证据支持，也有违诚信。本院认定事实如下：2015年1月，唐建钢（特许人，甲方）与胡鸿（被特许人，乙方）签订《八色五花肉特许加盟合同》，约定甲方授权乙方在无锡市崇安区××生活步行街××商铺××五花肉（Palsaik-Samgyupsal）特许加盟店。合同第1.2条约定，甲方将其拥有的在中国江苏省内有权使用的八色五花肉（Palsaik-Samgyupsal）商标、产品及相关的经营模式根据本特许加盟合同的约定许可乙方使用。乙方须按本合同的约定，在甲方统一的业务模式下从事加盟餐饮的经营活动，接受甲方的管理与监督。特许经营店运用中所产生的一切债权债务与甲方无关，均由乙方独立承担，自负盈亏。合同第2.1条约定，特许加盟期限为8年（2015年1月-2023年1月）。合同第2.3条约定，特许单店加盟费为人民币100万元。乙方在本合同签订后三日内一次性支付。乙方逾期未支付构成违约的，视为乙方自动放弃加盟资格。合同第8.1条约定，本合同在履行过程中产生的任何争议，双方首先应友好协商，协商不成的，双方均有权向原告方所在地人民法院提起诉讼。合同签订后，胡鸿向唐建钢支付了加盟费100万元、设备款400511元，并租赁了位于无锡市崇安区××生活步行街××号的商铺，按照唐建钢的要求进行了装修，用于开设无锡崇安区八色烤肉店。2016年4月左右，胡鸿与唐建钢协商关闭无锡崇安区八色烤肉店，双方对饭店设备及加盟费等事项进行了沟通，但未能形成一致。同年6月8日，胡鸿将饭店设备退还给了唐建钢。另查明，2014年3月21日，案外人康景皖（韩国籍）经国家工商行政管理局商标局核准注册了第11116173号“Palsaik”注册商标，注册有效期至2014年3月20日，商标核定服务项目为第43类，包括餐馆，餐厅等。2015年2月28日，康景皖与上海八色公司签订商标许可使用授权书，授权上海八色公司在中国境内独占使用该商标，许可期限自2014年3月21日始至2024年3月20日止。2014年9月28日，康景皖经核准注册了第12484672号“八色烤五花肉”注册商标，注册有效期至2024年9月27日。2014年9月28日，康景皖与上海八色公司签订商标许可使用授权书，授权上海八色公司在中国境内独占使用该商标，许可期限自2014年9月28日始至2024年9月27日止。2015年1月7日，康景皖经核准注册了第13200070号“八色五花肉”注册商标，注册有效期至2025年1月6日，商标核定服务项目为第43类，包括餐馆，饭店等。2015年1月7日，康景皖与上海八色公司签订商标许可使用授权书，授权上海八色公司在中国境内独占使用该商标，许可期限自2015年1月7日始至2025年1月6日止。2015年2月28日，康景皖经核准注册了第13200069号“八色烤肉”注册商标，注册有效期至2025年2月27日，商标核定服务项目为第43类，包括餐馆，饭店等。2015年2月28日，康景皖与上海八色公司签订商标许可使用授权书，授权上海八色公司在中国境内独占使用该商标，许可期限自2015年2月28日始至2025年2月27日止。2015年1月7日，康景皖所申请的外观设计专利“食品存放台”获得国家知识产权局公告授权，在其专利申请日2014年7月3日，康景皖即与上海八色公司签订专利许可使用授权书，将该专利独占许可给上海八色公司使用，许可期限自2014年7月3日始至2024年7月2日止。南京色八餐饮管理有限公司（以下简称南京色八公司）于2016年3月4日注册设立，法定代表人为唐建钢。2016年4月16日，上海八色公司（甲方）与南京色八公司（乙方）签订“八色烤肉”项目复合区域特许经营合同，就甲方特许乙方在合同约定区域设立“八色烤肉”项目直营店和/或授权第三方在合同约定区域设立“八色烤肉”达成协议。合同第1.2.2条约定，甲方授权乙方的特许经营权的性质为：复合区域特许。乙方有权按照本合同的约定设立“八色烤肉”项目直营店，同时乙方有权授权第三方设立“八色烤肉”项目加盟店。合同第1.3.1约定，乙方获准行使特许经营权的区域为中国江苏省。2016年12月30日，上海八色公司出具说明，载明：上海八色公司(简称“我司”)系韩国“八色五花肉”(亦称“八色烤肉”)项目在中国大陆地区的合法的区域被特许人。我司于2014年9月13日和唐建钢签订《八色五花肉特许加盟合同》，唐建钢取得“八色五花肉”项目在江苏省区域的独家特许经营权，唐建钢有权在江苏省区域内自主经营或按照相关法律、法规之规定自行在江苏省区域内授权他人经营“八色五花肉”项目。2016年初，因唐建钢新设立南京色八公司，经唐建钢及南京色八公司申请，2016年4月16日，我司与南京色八公司签订《“八色烤肉”项目复合区域特许经营合同》，我司将原授权给唐建钢的江苏省区域的“八色五花肉”特许经营权转授至南京色八公司名下。我司曾接受唐建钢的委托为其江苏省区域的加盟商胡鸿设立的崇安寺店提供过店内设计及开业支持服务。此外，胡鸿在江苏崇安寺店开业后不久，找到我司和我司商谈过“八色五花肉”项目湖北区域特许经营权事宜，并和我司签订湖北区域特许经营权合同，后因胡鸿个人及家庭变故原因，胡鸿和我司商议终止湖北区域特许经营权合作事宜。再查明，南京市秦淮区八块肉餐饮店于2015年1月8日注册设立，锡山区云林八色烤肉店于2015年5月4日注册设立，南京市玄武区八色烤肉店于2015年7月10日注册设立，三家个体工商户的经营者均为唐建钢。庭审中，胡鸿明确其基于合同无效，请求返还加盟费、设备款（折旧主张70%）及赔偿损失。本院向其释明如合同无效，是否主张合同解除或基于合同解除处理双方之间的权利义务，胡鸿予以拒绝。唐建钢明确表示在胡鸿主张合同无效的情况下不同意在本案中处理设备款。本案双方当事人的争议焦点是：1、案涉八色五花肉特许加盟合同是否有效？2、如合同无效，唐建钢应如何承担民事责任？如合同有效，本案应如何处理？本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条规定：“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。”上海八色公司系依法设立的企业，其经康景皖授权，在中国境内享有独占使用“八色五花肉”等注册商标以及独占实施“食品存放台”外观设计专利权的权利，其以合同形式将其拥有的注册商标、专利等经营资源许可其他经营者使用，该商业模式符合特许经营的模式，亦符合《商业特许经营管理条例》的相关规定。上海八色公司于2016年12月30出具的说明载明，其于2014年9月13日和唐建钢签订《八色五花肉特许加盟合同》，唐建钢取得“八色五花肉”项目在江苏省区域的独家特许经营权，唐建钢有权在江苏省区域内自主经营或按照相关法律、法规之规定自行在江苏省区域内授权他人经营“八色五花肉”项目。故虽然唐建钢为自然人，但其经过上海八色公司授权从事特许经营活动，不违反《商业特许经营管理条例》的规定，案涉加盟合同合法有效。胡鸿所述因唐建钢并非企业故《八色五花肉特许加盟合同》无效的主张于法无据，不应支持。另《商业特许经营管理条例》第七条第二款规定：“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。”唐建钢虽未举证证明在签订《八色五花肉特许加盟合同》时，上海八色公司符合上述条件，但根据《商业特许经营管理条例》第二十四条的规定，“特许人不具备本条例第七条第二款规定的条件，从事特许经营活动的，由商务主管部门责令改正，没收违法所得，处10万元以上50万元以下的罚款，并予以公告。”故特许人违反《商业特许经营管理条例》第七条第二款规定系违反管理性规定，其法律后果是行政机关依法作出相应处理，《八色五花肉特许加盟合同》不因此而无效。综上，胡鸿主张案涉《八色五花肉特许加盟合同》无效的理由不能成立，其根据合同无效提出的返回财产及赔偿损失的请求，无法律依据，本院难以支持。经本院释明，胡鸿明确不主张合同有效情形下解除合同后的权利义务的处理，唐建钢亦不同意在胡鸿坚持合同无效的情况下，在本案中处理合同解除后的权利义务，故双方对于合同权利义务的处理应依法另行处理。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条之规定，判决如下：驳回原告胡鸿的诉讼请求。案件受理费21891元，由原告胡鸿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定预交上诉案件受理费，上诉于江苏省高级人民法院（该院开户行：中国农业银行南京市分行山西路支行，账号：10×××75）。审判长  陶新琴审判员  王作杰审判员  姜安安二〇一七年十一月六日书记员  姚晨蕾