湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘04民再44号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：王威明，又名王成明，男，1971年5月12日出生，汉族，湖南省衡南县人，住衡南县松江镇尚丰村新发组。委托诉讼代理人：王浩铭，北京盈科（长沙）律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审上诉人）：天津大桥焊材集团衡阳焊接材料有限公司，住所地：湖南省衡南县云集工业园。法定代表人张义，该公司总经理。再审申请人王威明因与天津大桥焊材集团衡阳焊接材料有限公司（以下简称大桥公司）劳动争议纠纷一案，不服本院（2015）衡中法民三终字第317号民事判决，向湖南省高级人民法院申请再审。湖南高级人民法院于2017年6月30日作出（2017）湘民申273号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人王威明的委托诉讼代理人王浩铭到庭参加了诉讼。被申请人大桥公司经传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。王威明申请再审称，1、变更原审判决第三项，改判被申请人支付申请人一次性伤残补助金差额21447元、一次性工伤医疗补助金差额19064元、一次性伤残就业补助金36784元、停工留薪期工资14496元；2、撤销原审判决第五项，判决被申请人支付申请人欠缴和未依法足额缴纳养老保险损失25782元，支付申请人交通费600元。事实与理由：申请人于2010年2月进入大桥公司上班，2013年2月17日双方签订一份5年固定期限劳动合同，工资由银行按月代发。被申请人没有依法为申请人办理缴纳2010年2月至2011年8月的基本养老保险，没有依法按本企业职工工资总额和职工的实际工资，为申请人办理缴纳2011年9月1日至2015年3月的基本养老保险；2014年5月23日，申请人在被申请人处工作时受伤，经鉴定为工伤九级伤残。被申请人虽然办理了工伤保险，参保基数为2215元，没有按职工实际工资参保。申请人受伤前12月的平均工资为4598元，申请人停工留薪期4个月，被申请人仅支付了3220元的工资。被申请人仅支付了申请人停工留薪期工资3220元，并非5668元；王威明受伤前12个月平均工资标准为4598元/月，并非4495元。2015年4月23日到帐支付给王威明伤残补助19935元是衡南县工伤保险基金管理中心，并非大桥公司。故大桥公司应按4598元/月的标准支付一次性伤残补助金补差21447元、一次性工伤医疗补助金补差19064元，及一次性伤残就业补助金36784元，按王威明受伤前12个月平均工资4598元/月的标准在大桥公司代扣代缴养老保险个人缴费部分后的4429元/月的标准，向王威明支付停工留薪期工资14496元。2010年2月至2011年8月王威明在大桥公司工作期间，大桥公司未依法为申请人办理缴纳基本养老保险费，2010年2月至2011年8月计19个月申请人的工资合计为38782元，故被申请人应为申请人补办补缴该期间的基本养老保险费7756元，或按该标准赔偿申请人基本养老保险待遇损失7756元。被申请人还应为申请人补办补缴2011年9月1日至2015年4月少缴的基本养老保险费18026元，或按该标准赔偿申请人基本养老保险待遇损失18026元。原审判决存在认定事实和适用法律错误，请求再审支持申请人的诉请。大桥公司未到庭发表意见。王威明向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告停工留薪期工资14496元、住院期间护理费1700元、一次性伤残就业补助金36784元、一次性伤残补助金补差21447元、一次性工伤医疗补助金补差19064元；2、判令被告支付解除劳动合同经济补偿金26235元；3、判令被告按解除劳动合同经济补偿标准的二倍支付赔偿金52470元；4、判令被告按未支付劳动报酬（即欠付停工留薪期工资）14496元及经济金金额26235元的100%加付赔偿金40731元；判令被告支付交通费600元；5、判令被告补办补交基本医疗保险费12836元或按该标准赔偿医疗保险待遇损失12836元；6、判令被告补办补交失业保险费4279元或按该标准赔偿失业保险待遇损失4279元；7、判令被告补办补缴2010年2月至2011年8月的基本养老保险费7756元或按该标准赔偿基本养老保险待遇损失7756元；8、判令被告补缴2011年9月1日至2015年4月少缴的基本养老保险费18026元或按该标准赔偿原告基本养老保险待遇损失18026元；以上各项合计256424元。一审法院认定的事实：原告王威明2010年2月进入被告大桥公司工作，2013年2月17日，原、被告签订一份5年固定期限劳动合同，工作岗位为拔丝，计件工资，工资由银行按月代发。被告为原告办理了2011年9月至2015年3月的社会养老保险统筹，实缴保险费17190.6元，也办理了工伤保险，工伤保险参保基数为2215元。未参加基本医疗保险和失业保险。2014年5月23日，原告在被告处工作时受伤，在南华大学附属南华医院住院治疗17天，原告住院期间，被告未派人护理。衡阳市人力资源和社会保障局于2014年6月16日认定原告受伤为工伤。原告的伤情于2015年2月6日经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。被告已支付原告停工留薪期工资3220元。原告于2014年10月重返工作岗位上班。原告受伤前12个月的平均工资为4598元。原告在被告处工作期间的工资总额为213936元。2015年4月23日被告以原告在工作中多次串岗，违反操作流程被多次罚款200元，给被告造成损失为由，解除了双方签订的劳动合同。现原告拒绝继续履行劳动合同。上述事实，经庭审质证属实，法院予以确认。一审法院认为，原告王威明在工作过程中受到伤害，已经按照工伤认定程序确认为工伤，被告大桥公司也为原告办理了工伤保险。工伤赔偿应当按照《工伤保险条例》的规定由原、被告及工伤保险经办机构逐项落实待遇，本案不宜进行审查。原告工伤致残后，被告单方解除劳动合同，违反了劳动合同法的规定，系违法解除劳动合同，应当向原告支付经济补偿标准二倍的赔偿金。原告在被告单位工作了5年零3个月，其补偿金应为5个半月本人月工资，即4598×5.5＝25289元。因此，原告应当获得的赔偿金为25289×2＝50578元。企业为职工缴纳医疗保险、养老保险、失业保险等社会保险是企业的法定义务，具有强制性。被告没有为原告缴纳基本医疗保险和失业保险，原告请求被告按原告工资总额的6%即213936×6%＝12836元赔偿原告医疗保险待遇损失，按工资总额的2%，即213936×2%＝4279元赔偿原告失业保险待遇损失，本院均应予以支持。被告没有为原告缴纳2010年2月至2011年8月的基本养老保险费，原告要求按此期间原告19个月工资合计38782元的20%即38782×20%＝7756元赔偿原告基本养老保险待遇损失，应当予以支持。2011年9月至2015年3月，被告为原告缴纳了社会养老保险费17190.6元，但没有按原告的实际工资缴费，被告应当按照原告2011年9月至2015年3月期间的工资总额213936－38782＝175154元为原告缴纳社会养老保险费175154×20%＝35030.8元，减去被告已经缴纳的17190.6元，差额为17340.2元，原告要求被告赔偿该基本养老保险待遇损失，本院应当予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条（二）项、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、第十二条、第二十三条、第四十四条之规定，判决：被告天津大桥焊材集团衡阳焊接材料有限公司支付原告王威明违法解除劳动合同的赔偿金50578元，医疗保险待遇损失12836元，失业保险待遇损失4279元，基本养老保险待遇损失25096.2元，合计92789.2元，款限判决书发生法律效力后10日内履行。王威明及大桥公司均不服，向本院提起上诉。上诉人王威明称：大桥公司虽为王威明缴纳了工伤保险，但其未以王威明的实际工资额足额缴纳，造成王威明工伤保险待遇损失，大桥公司应予赔偿，且应双倍赔偿停工留薪期工资。上诉人大桥公司称：王威明在一审中并未提出明确的诉讼请求，一审裁判事项超出案件审理范围；王威明系自动离职，一审判决大桥公司支付其经济赔偿金错误；另王威明未能证明其存在医疗、失业和养老保险方面的实际损失，故一审判决大桥公司赔偿其医疗、失业和养老保险待遇损失没有事实和法律依据。二审法院认定的事实：上诉人王威明2010年2月到上诉人大桥公司工作，2013年2月17日，双方签订了一份5年固定期限劳动合同。大桥公司为王威明办理了2011年9月至2015年3月的社会养老保险统筹和工伤保险，养老保险、工伤保险参保基数为2215元，但未办理基本医疗保险和失业保险。2014年5月23日，王威明在工作时受伤，经衡阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，伤情鉴定为玖级伤残。王威明停工留薪四个月后于2014年10月重返工作岗位。2015年4月23日，大桥公司以王威明在工作中多次串岗，违反操作流程，给大桥公司造成损失为由，要求王威明不要再来上班，但未下达解除劳动合同的书面通知。此后，王威明未再去上班。2015年9月10日，王威明不服衡南县劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，遂向法院提起诉讼。另查明，王威明月平均工资为4495元/月，大桥公司已支付王威明停工留薪期工资5668.3元、伤残补助金19935元。二审法院认为，上诉人王威明在一审提交的补充起诉状已对其诉讼请求予以明确，故大桥公司主张王威明在一审中未提出明确的诉讼请求，一审裁判事项超出案件审理范围的上诉请求不成立，本院不予支持。王威明在庭审中陈述2015年4月23日公司领导通知其不要再去上班，因王威明此后也未再去大桥公司上班，并于2015年5月7日向衡南县劳动争议仲裁委员会申请仲裁要求解除与大桥公司的劳动关系，可视为双方协商一致解除劳动关系，大桥公司应支付王威明经济补偿金24722.5元（4495/月×5.5个月），故大桥公司提出其不应支付王威明经济赔偿金的上诉请求，本院予以支持，但对其提出不应支付经济补偿金的上诉请求，本院不予支持。王威明因工受伤，伤情鉴定为玖级伤残，大桥公司为王威明办理了工伤保险，工伤赔偿应当按照《工伤保险条例》的规定逐项落实待遇。但大桥公司未按王威明的实际工资额足额缴纳工伤保险，造成王威明工伤保险待遇损失，大桥公司应补足差额，故大桥公司应支付王威明一次性伤残补助金差额20520元【（4495元-2215元）×9个月】。因双方协商一致解除劳动关系，大桥公司还应支付王威明一次性工伤医疗补助金差额18240元【（4495元-2215元）×8个月】及一次性伤残就业补助金16025（4495×8个月-19935元）。王威明2014年5月23日受伤，住院17天，同年10月重返工作岗位，期间停工4个月，大桥公司亦应支付王威明住院期间的护理费1700元（100元/天×17天）及停工留薪期工资12311.7元（4495/月×4个月-5668.3元），故王威明提出大桥公司应支付其一次性伤残补助金差额21447元、一次性工伤医疗补助金差额19064元、一次性伤残就业补助金36784元、住院期间护理费1700元及停工留薪期工资14496元的上诉请求，本院予以部分支持，但对其提出的交通费600元及欠付停工留薪期工资的赔偿金14496元的上诉请求，因王威明未提交交通费的相关凭证，且其对大桥公司欠付停工留薪期工资的行为未先向劳动行政部门投诉，故对该两项诉讼请求，本院不予支持。为职工缴纳社会保险是企业的法定义务，大桥公司未为王威明缴纳失业保险，双方解除劳动关系后，大桥公司应赔偿王威明失业保险损失，王威明要求大桥公司赔偿其失业损失4279元，本院予以确认，故大桥公司主张其不应支付王威明失业保险待遇损失的上诉请求，本院不予支持。大桥公司未为王威明缴纳医疗保险，其要求大桥公司赔偿医疗保险待遇损失，因王威明未能提交造成实际损失的证据，故对大桥公司提出不应支付王威明医疗保险待遇损失的上诉请求，本院予以支持。另大桥公司欠缴、未足额缴纳养老保险所发生的争议不属于人民法院的受案范围，本院不予审查。综上，原判认定事实不清，适用法律错误，实体处理不当，应当予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第一款第（二）项、第四十七条第一、三款、《工伤保险条例》第三十三条第一、二款、第三十七条、湖南省实施《工伤保险条例》办法第九条第一款（六）、（八）项、第二十六条第一、二、三款、第三十七条第二款、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）、（三）项、第一百七十四条之规定，判决：一、撤销湖南省衡南县人民法院（2015）南法民一初字第365号民事判决；二、上诉人天津大桥焊材集团衡阳焊接材料有限公司向上诉人王威明支付经济补偿金24722.5元；三、上诉人天津大桥焊材集团衡阳焊接材料有限公司向上诉人王威明支付一次性伤残补助金差额20520元、一次性工伤医疗补助金差额16025元、一次性伤残就业补助金18240元、住院期间护理费1700元及停工留薪期工资12311.7元；四、上诉人天津大桥焊材集团衡阳焊接材料有限公司向上诉人王威明支付失业保险损失4279元；五、驳回上诉人王威明的其他诉讼请求。以上二、三、四项共计97798.2元，上诉人天津大桥焊材集团衡阳焊接材料有限公司应在本判决生效后十日内支付，如果上诉人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，减半收取5元，由上诉人天津大桥焊材集团衡阳焊接材料有限公司负担，二审受理费免收。本案再审过程中，申请人王威明提交了以下证据：衡南县工伤保险基金管理中心支付凭证，拟证明该管理中心于2015年4月22日向王威明发放了伤残补助金19935元。本院认为，该证据来源客观真实，应予以确认。本院再审查明，申请人王威明2010年2月进入被申请人大桥公司工作，2013年2月17日，王威明与大桥公司签订一份5年固定期限劳动合同，工作岗位为拔丝，计件工资，工资由银行按月代发。大桥公司为王威明办理了2011年9月至2015年3月的社会养老保险统筹，实缴保险费17190.6元，也办理了工伤保险，工伤保险参保基数为2215元。但未办理基本医疗保险和失业保险。2014年5月23日，王威明在大桥公司工作时受伤，在南华大学附属南华医院住院治疗17天，住院期间，大桥公司未派人护理。衡阳市人力资源和社会保障局于2014年6月16日认定王威明受伤为工伤。王威明的伤情于2015年2月6日经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。大桥公司已支付王威明停工留薪期（2014年6月至2014年9月）工资共计3220.40元。王威明于2014年10月重返工作岗位上班。2015年4月23日，大桥公司以王威明在工作中多次串岗，违反操作流程，给大桥公司造成损失为由，要求王威明不要再来上班，但未下达解除劳动合同的书面通知。此后，王威明未再去上班，并于2015年5月7日向衡南县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。衡南县劳动争议仲裁委员会于2015年8月11日作出南劳仲案字[2015]第007号仲裁裁决书。王威明不服该仲裁裁决，遂向一审法院提起诉讼。另查明，王威明受伤前12个月（即2013年6月至2014年5月）的实发平均工资为4429元。衡南县工伤保险基金管理中心于2015年4月22日向王威明发放了伤残补助金19935元。本院认为，申请人王威明与被申请人大桥公司签订了固定期限劳动合同，双方建立了劳动关系。王威明在工作期间受伤，被认定为工伤，经鉴定为玖级伤残，依法应享受相应的工伤保险待遇；双方解除劳动关系后，大桥公司应按照《劳动合同法》第四十六条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条的规定支付王威明经济补偿、一次性伤残就业补助金，按原工资福利待遇不变按月支付停工留薪期内的工资；大桥公司未按王威明的实际工资足额缴纳工伤保险，造成王威明工伤保险待遇损失，应湖南省实施《工伤保险条例》办法第三十七条的规定补足差额；。对于申请人王威明再审提出的理由，经查，王威明主张其实发平均工资扣除了养老保险费，应发月平均工资应为4598元/月，大桥公司未提出相反证据予以否认，本院对此予以确认。王威明因工受伤前12个月（即2013年6月至2014年5月）实发平均工资为4429元，王威明停工留薪期4个月，大桥公司实际支付3220.4元，还应支付王威明停工留薪期工资14495.6元（4429元/月×4个月-3220.4元）。根据湖南省实施《工伤保险条例》办法第三十七条第二款规定，“用人单位参加工伤保险后未按规定足额缴纳工伤保险费，造成职工工伤保险待遇损失的，由用人单位补足差额。”大桥公司仅按2215元/月的标准为王威明缴纳工伤保险费，造成了王威明的工伤保险待遇损失，故大桥公司应按4598元/月的标准向王威明支付一次性伤残补助金差额21447元{（4598元/月-2215元/月）×9个月}、一次性工伤医疗补助金差额19064元{（4598元/月-2215元/月）×8个月}、一次性伤残就业补助金差额36784元（4598元×8个月）。王威明提出对上述差额予以改判的理由成立，应予以支持。王威明再审还提出大桥公司应支付其欠缴和未依法足额缴纳养老保险损失25782元，支付交通费600元。经查，最高人民法院颁发的《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定了劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。而对用人单位欠缴社会保险费或者因缴费年限、缴费数额等发生争议的，未规定由法院受理。因社保机构对用人单位欠缴费用负有征缴的义务，如果劳动者、用人单位与社保机构就欠费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议。因此，王威明提出大桥公司应支付因欠缴和未足额缴纳养老保险造成的损失，不属于民事审判的范围，而应向相关部门申请解决。该理由不成立，应不予支持。综上所述，本院二审判决认定的基本事实清楚，适用法律正确，但认定王威明的平均工资数额有误，造成王威明一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资计算错误，应予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百四十四条之规定，判决如下：一、维持本院（2015）衡中法民三终字第317号民事判决第一项、第二项、第四项；二、撤销本院（2015）衡中法民三终字第317号民事判决第五项；三、变更本院（2015）衡中法民三终字第317号民事判决第三项为：被申请人天津大桥焊材集团衡阳焊接材料有限公司向申请人王威明支付一次性伤残补助金差额21447元、一次性工伤医疗补助金差额19064元、一次性伤残就业补助金差额36784元、住院期间护理费1700元及停工留薪期工资14495.6元；四、驳回申请人王威明的其他诉讼请求。以上共计122492.1元，限被申请人天津大桥焊材集团衡阳焊接材料有限公司自本判决送达之日起十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，减半收取5元，由天津大桥焊材集团衡阳焊接材料有限公司负担，二审受理费免收。本判决为终审判决。审 判 长  苏 南审 判 员  申宝华审 判 员  何闰英二〇一七年十一月十七日代理书记员  刘家辰打印责任人苏南核对责任人刘家辰附本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。