广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤20民初38号原告：中山市菊城融资担保有限公司，住所地广东省中山市小榄镇升平中路10号8楼810室，组织机构代码55733625－7。法定代表人：黄致峰，该公司经理。委托诉讼代理人：廖国敏，广东凯行律师事务所律师。委托诉讼代理人：李颖，广东凯行律师事务所律师。被告：中山市凯思装饰艺术工程有限公司，住所地广东省中山市三乡镇鸦岗三洲工业区厂房一、二楼（永楹木业地板公司旁），统一社会信用代码9144200073047593X2。法定代表人：郑凤平。被告：郑凤平，女，1966年1月20日出生，汉族，户籍地广东省中山市，现住广东省中山市。被告：郑嘉奇，男，1991年4月17日出生，汉族，户籍地广东省中山市，现住广东省中山市。被告：王洮琦，男，澳门特别行政区永久性居民，内地住址广东省中山市。原告中山市菊城融资担保有限公司（以下简称菊城担保公司）与被告中山市凯思装饰艺术工程有限公司（以下简称凯思装饰公司）、郑凤平、郑嘉奇、王洮琦涉澳追偿权纠纷一案，本院于2017年6月27日立案受理后，组成合议庭依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告菊城担保公司的委托诉讼代理人廖国敏，被告郑凤平、王洮琦到庭参加诉讼，被告郑嘉奇经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。菊城担保公司向本院提出诉讼请求：1.凯思装饰公司向菊城担保公司偿还代偿的银行贷款本息合计5435187.1元（其中包括贷款本金4902833.41元及贷款利息532353.69元）；2.凯思装饰公司向菊城担保公司支付担保费109500元；3.凯思装饰公司向菊城担保公司支付违约金1087037.42元；4.凯思装饰公司向菊城担保公司支付律师费15000元；5.菊城担保公司对位于中山市××乡镇××村“三洲”的房地产[土地证号:中府国用（2005）第易3××5号，房产证号：粤房地证字第××号、粤房地证字第××号]、位于中山市××乡镇××东村“洪堡”的土地[土地证号：中府国用（2012）第易3××4号]、位于中山市××乡镇××东“洪堡”十一巷3号的房地产[土地证号：中府国用（2002）第易3××3号，房产证号：粤房地证字第××号]在上述债权范围内享有优先受偿权，即以上述房地产折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；6.郑凤平、郑嘉奇、王洮琦对以上债务承担连带清偿责任。事实和理由：2015年3月26日，凯思装饰公司与广发银行股份有限公司中山分行（以下简称广发银行中山分行）签订《授信额度合同》[（2015）中银授合字第010002号]，约定凯思装饰公司向广发银行中山分行借款5000000元用于采购原材料，授信额度有效期自合同生效之日起至2016年3月25日止，并由菊城担保公司签订《最高额保证合同》[（2015）中银最保字第010003号]，由菊城担保公司对上述借款承担连带责任保证。菊城担保公司与凯思装饰公司、郑凤平、郑嘉奇、王洮琦（担保人）签订《最高额反担保合同》，约定由担保人对菊城担保公司向银行的担保行为提供反担保。合同明确约定了担保范围、担保方式、担保期限、违约责任等，对于反担保，郑凤平提供了上述房地产抵押，并办理了抵押登记手续并取得他项权证；郑凤平、郑嘉奇、王洮琦对以上债务承担保证连带清偿责任。因凯思装饰公司未如约还款，菊城担保公司按照上述保证合同的约定自2015年11月起共计为凯思装饰公司5435187.1元。菊城担保公司为维护自身合法权益，根据《最高额反担保合同》的约定，向反担保人进行追偿。凯思装饰公司、郑凤平辩称，希望减免担保费和调整违约金。王洮琦未就菊城担保公司的诉求提出异议。郑嘉奇未就本案作出答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查认定如下：2015年3月31日，广发银行中山分行（甲方）与凯思装饰公司（乙方）签订《授信额度合同》[（2015）中银授合字第010002号]，甲方向乙方提供授信额度最高限额5000000元用于采购原材料，有效期自合同生效之日起至2016年3月25日；借款利率适用固定利率，以实际放款日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的贷款基准利率上浮40%计息，还款方式为定期付息、到期还本。2015年4月2日，广发银行中山分行向凯思装饰公司支付5000000元借款，借款利率为年利率7.49%，借款期限2015年4月3日至2016年4月2日。2015年3月31日，广发银行中山分行（甲方、债权人）与菊城担保公司（乙方、保证人）签订《最高额保证合同》[（2015）中银最保字第010003号]，约定：乙方对甲方与凯思装饰公司于2015年3月26日至2016年3月25日期间发生的债权在最高本金余额5000000元范围内提供连带责任保证；保证的范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、为实现债权而发生的律师费等费用；保证期间为主合同债务人履行债务期限届满之日起两年；如主合同债务人未如约履行偿付债务本息和相应费用的义务，甲方可直接向乙方追偿。另查明，2015年3月26日，菊城担保公司（丙方、抵押权人）与凯思装饰公司（甲方、借款人）、郑凤平、王洮琦（乙方、抵押人）以及郑凤平、王洮琦、郑嘉奇（乙方、保证人）签订《最高额反担保合同》[中山菊城（2015）年单位反担保字第018号]，约定：丙方为甲方向广发银行中山分行的上述贷款提供信用担保，甲方、乙方为丙方的担保行为提供反担保。1.反担保方式为连带责任保证，反担保范围为菊城担保公司的可追偿之债即贷款本金及利息、担保费、违约金和贷款人为实现债权而发生的费用等，担保期限自合同生效之日至甲方完全清偿上述贷款本息止；2.最高额反担保本金金额为5000000元；3.甲方每月按实际担保贷款余额的1.5‰向丙方支付担保费，担保费在贷款发放前一次性向丙方缴付；4.丙方如需通过诉讼实现其可追偿之债，丙方有权按甲方欠付贷款银行借款本息余额的20%向甲、乙方主张违约金；5.郑凤平、王洮琦提供二人共有的郑凤平名下位于中山市××乡镇××村“三洲”的房地产[土地证号：中府国用（2005）第易3××5号，房产证号：71××527××3]、中山市××乡镇××东村“洪堡”土地使用权[土地证号：中府国用（2012）第易3××4号]、中山市××乡镇××东洪堡11巷3号的房地产[土地证号：中府国用（2002）第3××3号，房产证号：25××56]；7.合同记载的地址为合法有效的送达地址；合同适用中华人民共和国法律。各方同时签订《最高额反担保合同保证金条款》，约定甲方、乙方在银行向甲方放款前，另向丙方缴存贷款金额10%的保证金500000元；如甲方、乙方未能履行反担保合同项下义务或被担保贷款不能如期结清或因借款方的违约而需要丙方代偿的，则保证金予以没收，同时再按反担保合同的约定追究甲方、乙方的违约责任；凯思装饰公司于当天向菊城担保公司缴存保证金500000元。同年4月2日，菊城担保公司与郑凤平办理了上述抵押物的登记手续，菊城担保公司取得他项权证[粤房地他项权证中府字第0115008292、0115008294、0115008293号]，他项权证载明为最高额抵押，壹宗贷款，叁地叁房作押，债权数额5000000元。同年4月3日，凯思装饰公司与菊城担保公司签订《最高额反担保合同补充协议》，约定自2015年4月3日起，担保费计费区间变更为从贷款日起至贷款结清日止；将原合同约定的月担保费率变更为3‰。2015年11月30日至2016年11月30日，菊城担保公司代凯思装饰公司向广发银行中山分行清偿贷款本息合计5435187.1元。另查明，2016年12月9日，菊城担保公司与广东凯行律师事务所签订民事案件委托代理合同，委托该所指派律师在本案一审程序中担任代理人，并提交律师费发票，证实已为本案诉讼实际支出律师费15000元。诉讼中，菊城担保公司明确请求的担保费系自2016年3月3日起至2016年12月2日期间，以贷款余额为基数按月担保费率3‰计算，凯思装饰公司对该计算方式予以确认。对于保证金500000元，菊城担保公司主张予以没收；凯思装饰公司、郑凤平、王洮奇对该主张不予确认。本院认为，本案系涉澳追偿权纠纷。因反担保合同约定适用中华人民共和国法律，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案纠纷应适用内地法律作为准据法进行裁决。菊城担保公司与凯思装饰公司、郑凤平、郑嘉奇、王洮琦签订的最高额反担保合同、菊城担保公司与凯思装饰公司签订的补充协议、保证金条款均是协议各方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，合法有效。对于菊城担保公司诉请凯思装饰公司偿还代偿的贷款本息5435187.1元的诉讼请求，经查，菊城担保公司提交授信额度合同、借款借据、最高额保证合同、银行进账单等证实其按最高额保证合同约定代凯思装饰公司向广发银行中山分行清偿借款本息合计5435187.1元，凯思装饰公司、郑凤平、王洮琦对该事实无异议，本院依法予以确认。菊城担保公司依约履行保证责任后向凯思装饰公司追偿上述款项，理据充分，本院予以支持。对于菊城担保公司诉请凯思装饰公司支付担保费109500元的请求，经查，最高额反担保合同约定凯思装饰公司按实际担保贷款余额的1.5‰向菊城担保公司支付担保费，后双方签订补充协议将担保费率提升至3‰，凯思装饰公司确认菊城担保公司关于2016年3月3日至2016年12月2日期间担保费共计109500元未予清偿的主张，故菊城担保公司该项诉求，理据充分，本院予以支持。对于菊城担保公司主张凯思装饰公司支付违约金1087037.42元的请求并要求没收500000元保证金的问题，经查，最高额反担保合同以及保证金条款分别就违约金、保证金予以约定，从实现合同目的的角度来看，违约金具有一定的补偿性的惩罚性，而保证金的主要目的是为了保证合同的履行；菊城担保公司为凯思装饰公司代偿贷款本息，代偿资金被占用的损失已实际发生，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》关于民间借贷利率的相关规定，菊城担保公司以欠付贷款本息余额的20%计收违约金1087037.42元并没收凯思装饰公司保证金500000元，不超过自代偿之日起至涉案债权实际清偿之日止以代偿本息为基数按月利率2%计算的利息，故菊城担保公司该项诉求，于法不悖，本院予以支持。凯思装饰公司提出减免担保费并调整违约金的意见，缺乏理据，本院不予采信。对于菊城担保公司请求的律师费15000元，经查，最高额反担保合同约定凯思装饰公司就菊城担保公司的包括律师费等实现债权的费用提供反担保，菊城担保公司已提供委托代理合同以及律师费发票证实其已实际支出该项费用，故菊城担保公司该项诉求，理据充分，本院予以支持。对于菊城担保公司请求就涉案债权对抵押物享有优先受偿权的诉讼请求，经查，抵押人郑凤平、王洮琦以郑凤平名下房地产为菊城担保公司对凯思装饰公司与广发银行中山分行在约定期限内发生的最高债权额提供的信用担保承担反担保责任，反担保范围包括借款本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用等。菊城担保公司在凯思装饰公司未如约清偿贷款本息的情况下，已代为向广发银行中山分行清偿贷款本息，菊城担保公司作为抵押权人，对抵押人就涉案债务提供的抵押物拍卖或变卖所得的价款享有优先受偿权的条件已成就。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条第二款“抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿”之规定，菊城担保公司实现抵押权时，凯思装饰公司尚欠菊城担保公司的债务高于被担保最高债权额的，郑凤平对最高额抵押合同项下的所有债务余额承担担保责任的总额以被担保最高债权额为限；债务总额低于被担保最高债权额的，郑凤平对最高额抵押合同项下的所有债务余额承担担保责任的总额以债务余额为限。郑凤平承担担保责任后，有权向凯思装饰公司追偿。对于菊城担保公司诉请郑凤平、郑嘉奇、王洮琦对凯思装饰公司的上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，经查，菊城担保公司与郑凤平、郑嘉奇、王洮琦等签订的最高额反担保合同约定三人作为保证人为菊城担保公司的担保提供连带责任保证，保证范围包括贷款本息、违约金以及实现债权的费用。现凯思装饰公司未如约向广发银行清偿贷款本息，菊城担保公司已代为清偿，菊城担保公司诉请反担保人承担保证责任的条件已成就，故菊城担保公司该项诉求，理据充分，本院予以支持；但菊城担保公司与凯思装饰公司签订补充协议对担保费进行重新约定，并未经担保人郑凤平、郑嘉奇、王洮琦确认，该变更对担保人不产生法律效力，担保人仍按最高额担保合同的约定按月担保费率1.5‰即仅对担保费54750元承担担保责任。郑凤平、郑嘉奇、王洮琦承担保证责任后，有权向凯思装饰公司追偿。综上所述，原告菊城担保公司的诉讼请求，有理部分，本院予以支持；无理部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、第三十三条、第三十四条、第四十一条、第四十六条、第五十二条、第五十三条、第五十七条、第五十九条、第六十条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十三条、第八十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定，缺席判决如下：一、被告中山市凯思装饰艺术工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中山市菊城融资担保有限公司归还借款本金4902833.41元及利息532353.69元，并支付违约金1087037.42元、律师费15000元；二、被告中山市凯思装饰艺术工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中山市菊城融资担保有限公司支付担保费109500元；三、如被告中山市凯思装饰艺术工程有限公司未按期履行上述第一项债务、第二项债务中的54750元，原告中山市菊城融资担保有限公司对被告郑凤平名下位于郑凤平提供其名下与王洮琦共有的位于中山市××镇××村“三洲”的房地产[土地证号：中府国用（2005）第易3××5号，房产证号：71××527××3]、中山市××镇××村“洪堡”土地使用权[土地证号：中府国用（2012）第易3××4号]、中山市××镇××洪堡11巷3号[土地证号：中府国用（2002）第3××3号，房产证号：25××56]折价或拍卖、变卖所得价款在最高抵押额度5000000元范围内享有优先受偿权；被告郑凤平承担担保责任后，有权向被告中山市凯思装饰艺术工程有限公司追偿；四、被告郑凤平、郑嘉奇、王洮琦对上述第一项债务、第二项债务在54750元范围内承担连带清偿责任，被告郑凤平、郑嘉奇、王洮琦承担保证责任后，有权向被告中山市凯思装饰艺术工程有限公司追偿；五、驳回原告中山市菊城融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58327.07元（原告中山市菊城融资担保有限公司已预交），由被告中山市凯思装饰艺术工程有限公司、郑凤平、郑嘉奇、王洮琦负担（被告负担部分应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴纳）。如不服本判决，原告中山市菊城融资担保有限公司、被告中山市凯思装饰艺术工程有限公司、郑凤平、郑嘉奇可以在判决书送达之日起十五日内，被告王洮琦可以在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审 判 长  胡怡静代理审判员  张 荣代理审判员  卢俊廷二〇一七年十一月二十二日书 记 员  余雪琳