宁夏回族自治区银川市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）宁01刑终415号原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。上诉人（原审被告人）海青云，男，1983年10月21日出生，汉族，大学文化，青海省都乐县人，无业，户籍所在地银川市西夏区北京西路丽子家园A区。2016年6月1日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年7月5日被依法逮捕。现羁押于银川市看守所。宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人海青云犯诈骗罪、伪造、买卖国家机关印章罪一案，于2017年10月13日作出（2017）宁0104刑初195号刑事判决。原审被告人海青云不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定，一、2013年11月至2015年6月，被告人海青云以能帮被害人李某甲办理宁东民康医院工程建设许可证，向宁夏回族自治区宁东管委会副主任张某甲行贿为由分五次骗得李某甲共计人民币390万元。上述款项，被告人海青云购买白色无牌照GL350型奔驰越野车一辆花费129万元（该车已过户至其弟弟海青明名下，实际为海青云所有）、剩余款项用于赌博和借贷。2017年5月31日，银川市公安局兴庆区分局从被告人海青云处扣押现金人民币9300元、白色无牌照GL350型奔驰越野车一辆、棕色HERMES牌男士手提包一个、黑色伸缩棍一根、白色新科牌录音笔一个、天鹅湖饭店专用商务卡一张、御泉湾温泉假日酒店贵宾卡一张、黑色BURBERRY牌皮包一个、蓝色U盘一个、银行卡六张（余额共计37839.55元）。本案审理过程中，被告人海青云与被害人李某甲达成协议，将被告人海青云所有的登记在其弟弟海清明名下的白色无牌照GL350型奔驰越野车一辆作价100万元，退赔给被害人李某甲，李某甲对被告人海青云的行为表示谅解。上述事实，有公诉机关提交的常住人口信息、受案登记表、立案决定书、到案经过、调取证据通知书、中国农业银行、交通银行、中国建设银行卡开户信息及交易流水、国有土地使用权出让合同、宁东能源化工基地管理委员会的函及专题会议记录、扣押清单、扣押决定书、被害人李某甲、张某乙的陈述及声明、证人张某甲、马某某、于某某、戴方前的证言及其辨认笔录、证人李某乙、吴某某、李某丙的证言及被告人海青云的供述等证据予以证实。二、2015年年末的一天，被告人海青云在青海省西宁市某打字复印社要求制假人员制作并购买一枚”宁夏回族自治区银川市公安局交通警察支队”印章。2016年5月31日，公安机关从海青云处扣押”宁夏回族自治区银川市公安局交通警察支队”印章一枚，经鉴定，该印章系伪造。被告人海青云归案后如实供述了该起犯罪行为。上述事实，被告人海青云在庭审中无异议，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、赃物照片、鉴定聘请书、司法鉴定意见书、鉴定意见通知书、情况说明、被告人海青云的供述等证据予以证实。原判认为，被告人海青云以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人390万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；伪造国家机关印章，其行为已构成伪造国家机关印章罪。被告人海青云的辩护人提出被害人李某甲与被告人海青云约定，由被告人海青云在帮被害人李某甲办理宁东民康医院工程建设许可证的过程中找关系，帮助跑项目以及完成规划文件的批复，被害人李某甲给其相应的资金，而被告人海青云已经帮忙找了关系，故其行为不构成诈骗罪的辩护意见，经查，被害人李某甲的陈述，证实李某甲想在宁东开发区自己经营的诊所上翻建医院，但是工程建设许可证其办不下来，海青云说自己认识自治区领导能帮忙办理，但是需要钱打点张某甲，先后从李某甲处拿了390万元现金送给张某甲；证人张某甲的证言，证实张某甲系宁东管委会副主任。大约2014年至2015年，被告人海青云多次因要在宁东开发区建设一个民营医院的事情找过张某甲，张某甲告知海青云让其自己去找规划局、社会局等部门按规定办理，在海青云找张某甲的过程中，张某甲没有收受过海青云任何物品；被告人海青云的供述，证实海青云没有给任何领导送过钱，其几次给张某甲书记送东西，张书记都没有收，加上书记当面批评过其，所以其认识到给书记送礼是违法的，就没有再送，钱的去向，其中花129万元买了辆奔驰GL350越野车，后来过户到其弟弟海青明名下了，但实际仍为海青云所有，赌博输了200万左右，剩下的钱都挥霍了。根据上述证据，可以证实海青云以向宁东管委会副主任张某甲行贿的方式办理宁东民康医院项目的名义，先后从被害人李某甲处拿走八张中国农业银行卡共计390万元，使得被害人李某甲陷入错误认识，误以为海青云为了办理宁东民康医院项目已经将上述390万元已经行贿给张某甲，从而分多次将390万元交给海青云，而海青云并没有将上述390万元用于行贿张某甲，而是用于个人挥霍，被告人海青云的行为符合诈骗罪的犯罪构成要件，对辩护人相应的辩护意见不予支持。被告人海青云取得了被害人李某甲的谅解，对被告人海青云酌情可从轻处罚；被告人海青云当庭自愿认罪，酌情可从轻处罚。被告人海青云归案后如实供述伪造国家机关印章罪的犯罪行为，系坦白，依法可从轻处罚。对辩护人相应的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决：1.被告人海青云犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币八万元；被告人海青云犯伪造国家机关印章罪，判处拘役六个月；决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币八万元；2.公诉机关随案移交的从被告人海青云处扣押现金人民币9300元、卡号为×××的交通银行卡一张（余额10474.94元）、卡号为×××的中国建设银行卡一张（余额27364.61元），发还给被害人李某甲；公安机关从被告人海青云处扣押的白色无牌照GL350型奔驰越野车一辆，由公安机关发还给被害人李某甲；公安机关从被告人海青云处扣押的卡号为×××的中国农业银行卡一张（余额0元）、卡号为×××的中国农业银行卡一张（余额0元）、卡号为×××的宁夏银行卡一张（余额0元）、棕色HERMES牌男士手提包一个、白色新科牌录音笔一个、天鹅湖饭店专用商务卡一张、御泉湾温泉假日酒店贵宾卡一张、黑色BURBERRY牌皮包一个、蓝色U盘一个，系被告人海青云个人物品，由公安机关发还给被告人海青云；公安机关从海青云处扣押”宁夏回族自治区银川市公安局交通警察支队”印章一枚系赃物，由公安机关予以没收；3.责令被告人海青云于判决生效后十日内向被害人李某甲退赔经济损失2852860.45元。上诉人海青云提出，原判认定上诉人以送钱给张某甲为名骗取被害人李某甲的钱财系认定事实错误，适用法律错误。上诉人客观上未虚构事实，主观上没有非法占有的目的，不构成诈骗。希望二审法院认定上诉人不构成诈骗罪。经二审审理查明的事实及采纳的证据与一审相同。本院认为，上诉人海青云以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财390万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪；伪造国家机关印章，其行为已构成伪造国家机关印章罪。上诉人海青云归案后如实供述伪造国家机关印章罪的事实，系坦白，依法予以轻处罚。关于上诉人海青云提出其行为不构成诈骗罪的上诉意见，经查，视听资料、书证、上诉人海青云供述的赃款用途、证人张某甲等人的证言及被害人陈述均能证实，上诉人海青云向被害人虚构其办事能力及钱款用途，非法占有被害人钱财后予以挥霍的事实，其行为符合诈骗罪的构成要件，故对于上诉人的上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，处理适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  曾琳巧审 判 员  黄 琼代理审判员  马 捷二〇一七年十一月十三日书 记 员  钱海彦