重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）渝01民终5807号上诉人(原审原告)：吴开兵，男，汉族。被上诉人(原审被告)：上汽依维柯红岩商用车有限公司，住所地重庆北部新区黄环北路1号，统一社会信用代码91500000745344545F。法定代表人：蓝青松，该公司董事长。委托诉讼代理人：潘江波，重庆辉腾律师事务所律师。上诉人吴开兵因与被上诉人上汽依维柯红岩商用车有限公司（以下简称依维柯公司）劳动争议一案，不服重庆市渝北区人民法院（2017）渝0112民初6846号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吴开兵；被上诉人依维柯公司的委托诉讼代理人潘江波到庭参加了询问。本案现已审理终结。吴开兵上诉请求：1、撤销一审判决，并依法改判依维柯公司支付2016年8月至2017年1月期间的停工留薪期间工资差额、2013年、2014年及2016年延时加班工资未支付部分、年终奖差额、经济补偿金差额（以实际计算为准）共计30062.8元；2、一、二审诉讼费由依维柯公司承担。主要事实和理由：1、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第四条规定，工伤职工应及时将工伤医疗服务机构出具的诊断证明交所在单位。用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明，按照《目录》确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。吴开兵离职前于2016年8月被诊断为职业病中度噪声聋，处理意见：调离噪声环境，对症治疗。吴开兵及时将职业病诊断结果及工伤鉴定结果交予依维柯公司，但公司未给予停工留薪期以及治疗，反而要求吴开兵在设置于噪音很大的特装车间的多技能培训中心进行学习，如不服从安排则给予旷工开除处理，一审判决未予支持停工留薪期工资错误。2、《协商解除劳动合同协议书》是依维柯公司为了逃避法律责任，违背吴开兵的意愿强行要求吴开兵签订，该协议应为无效。3、依维柯公司的工资出勤系统显示吴开兵出勤情况，依维柯公司未出示全额支付延时加班工资的证据，应当支付延时加班未支付部分工资。4、一审判决虽认可吴开兵年终奖差额的请求，但用仲裁裁决的最低工资差额、加班费未给部分、经济补偿金差额的总额进行冲抵，明显不合理。5、经济补偿金是指解除或终止劳动合同前12个月的平均工资。经济补偿金应当根据吴开兵的平均工资的变化而变化，请求二审法院依法改判。依维柯公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。吴开兵向一审法院起诉请求：1.依维柯公司支付2016年8月23日至2017年1月23日停工留薪期工资差额19200元[（保底4000元/月－800元/月）×6个月]；2.依维柯公司支付延时加班工资差额3037.8元（其中，2013年3月延时加班106小时，依维柯公司只支付了53小时延时加班工资，4月延时加班40小时，依维柯公司支付了20小时延时加班工资，6月延时加班6小时，依维柯公司已支付3小时延时加班工资，2014年4月延时加班100小时，依维柯公司支付了50小时延时加班费，8月份延时加班28小时，依维柯公司支付了14小时加班费，2016年4月延时加班60小时，依维柯公司只支付了30小时加班费，5月份延时加班26小时，依维柯公司支付了13小时加班费）；3.支付2016年年终奖3025元（年终奖总额为4000元，依维柯公司已支付975元）；4.依维柯公司支付解除劳动关系的经济补偿金差额4100元。依维柯公司承担诉讼费。一审法院认定事实：2016年3月1日，吴开兵与依维柯公司签订无固定期限劳动合同。2016年8月23日，吴开兵在依维柯公司处工作过程中被重庆市疾病预防控制中心诊断为职业性中度噪声聋。2016年10月26日，吴开兵被认定为工伤。2017年1月12日，吴开兵被两江新区劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，无护理依赖。吴开兵没有停止工作接受治疗，于2016年8月23日至2017年1月23日仍在依维柯公司处上班。2017年1月16日，吴开兵向依维柯公司提交申请书，主要载明：因车间关闭转入多技能培训中心学习，根据自身的实际情况，觉得不适应公司安排的相关岗位，希望与公司按照相关的法律法规给予经济补偿，协商解除劳动合同，望公司批准。2017年1月17日，吴开兵与依维柯公司签订《协商解除劳动合同协议书》，约定双方协商一致解除劳动合同（但未约定解除时间），依维柯公司支付吴开兵解除劳动关系的经济补偿金13386.52元。协议签订后，依维柯公司依约支付了吴开兵13386.52元经济补偿金。2017年2月6日，依维柯公司通知吴开兵解除劳动关系，解除时间为2017年2月6日。吴开兵当天离职。2017年2月13日，吴开兵以依维柯公司为被申请人向重庆市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.2016年8月至2017年1月工伤停岗留薪工资19200元；2.2016年年终奖3000元；3.2013年至2016年加班工资3585.6元；4.经济补偿金差额4100元。2017年3月20日，该委做出裁决：一、由被申请人支付申请人2016年8月至2016年12月工资差额1536.30元；二、由被申请人支付申请人2016年4月、5月加班工资差额664.01元；三、由被申请人补发申请人2016年年终奖差额570元；四、由被申请人支付申请人经济补偿差额923.44元；五、驳回申请人其他仲裁请求。该裁决作出后，依维柯公司已按仲裁裁决金额支付吴开兵3693.75元。一审法院认为，依据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”本案中，吴开兵虽然于2016年8月23日被诊断为职业性中度噪声聋，但吴开兵并没有暂停工作接受治疗，吴开兵没有享受停工留薪期，停工留薪期工资无从谈起，故吴开兵请求停工留薪期工资差额缺乏事实依据，一审判决不予支持。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，吴开兵所陈述的已经足额支付了加班费的加班事实部分，依维柯公司予以认可，但超出部分的加班事实，依维柯公司并未认可，吴开兵主张存在该超出部分的加班事实，应举示相关证据予以证明，现吴开兵未举示相关证据，应承担举证不力的法律后果，故对吴开兵加班工资诉讼请求，一审判决不予支持。依维柯公司的《2016年终奖励方案》是涉及劳动者劳动报酬的规章制度，依维柯公司应将该方案的内容告知劳动者，现依维柯公司没有履行告知义务而将该方案作为计算劳动者年终奖的依据且依维柯公司亦未举示往年为吴开兵发放年终奖的依据和发放金额作为参考，应承担不利的法律后果，故对吴开兵要求补足2016年年终奖4000元的诉请，一审判决予以支持，依维柯公司已为吴开兵发放2016年年终奖975元，还应补发3025元。吴开兵与依维柯公司关于解除劳动关系相关事宜已经达成协议，且依维柯公司已经按照协议约定向吴开兵支付了解除劳动关系的经济补偿金13386.52元，吴开兵再行主张经济补偿金，有违诚实信用原则，一审判决不予支持。仲裁裁决之后，依维柯公司已支付吴开兵3693.75元，已经超出依维柯公司还应向吴开兵补发的2016年年终奖3025元，故对本案吴开兵诉讼请求，一审判决不予支持。综上，依据《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回吴开兵的诉讼请求。案件受理费5元，由吴开兵负担。二审中，吴开兵举示音频光盘，拟证明多技能培训中心地点设在特装车间里面，噪音仍然很大，没有将吴开兵调离噪音环境。依维柯公司对该证据的真实性不予确认，多技能培训中心地点设在办公大楼里面，没有设在特装车间。本院认为，吴开兵举示的音频光盘，没有充分证据证明其来源及真实性，本院不予采信。本院二审查明：依维柯公司与吴开兵于2013年3月1日签订书面劳动合同约定，期间为2013年3月1日至2016年2月29日；工作时间和休息休假甲方执行法律、法规规定的工时制度和休息休假办法；甲乙双方同意甲方向乙方支付的加班工资的计算基数为乙方当月基本工资与岗位工资之和。2016年3月1日，双方签订了无固定期限的劳动合同，其余权利与义务的约定与之前的合同基本一致。吴开兵在车间从事涂装喷漆工作。2013年8月6日、2014年5月22日、2015年5月6日、2016年4月20日重庆北部新区管理委员会先后对依维柯公司的部分工作岗位实行以半年为周期的综合计算工时工作制审批，其中包括了涂装工。依维柯提交的工时计算表对吴开兵加班时间进行了认定，吴开兵对此予以确认。根据该表记载：2013年3月至8月，吴开兵加班时间-14.5小时，2013年9月至2014年2月，吴开兵加班时间为291小时；2014年3月至2014年8月，吴开兵加班时间为152.23小时；2014年9月至2015年2月，加班时间为-137.75小时，2015年3月至2015年8月吴开兵加班时间为-170.15小时；2015年8月至2016年2月吴开兵加班时间为-260小时；2016年3月至于2016年6月，吴开兵的加班时间为115小时。依维柯公司主张在前述期间共计向吴开兵支付加班工资10266.95元，吴开兵对其中2014年9月支付的加班费232.9元不予认可外，对依维柯公司主张的其余加班工资9974.5元予以认可。依维柯公司共计向吴开兵支付加班工资9974.5元（不含吴开兵有异议的2014年9月支付的232.93元）。吴开兵2013年试用期月工资为3000元。吴开兵转正后月基本工资为770元至800元不等，岗位工资为780元至1150元不等；2016年7月1日至2017年1月19日吴开兵在依维柯公司多技能培训中心学习。2017年3月27日，依维柯公司根据仲裁裁决还向吴开兵支付了以下几笔费用：2016年8月至2016年12月的工资差额1536.30元；2、2016年4月、5月加班工资664.01元；补发2016年年终奖差额570元；4、经济补偿金差额923.44元；以上几笔费用共计3693.75元，吴开兵承认前述款项在本案中抵扣。本院二审另查明，吴开兵2015年8月工资3985.87元、9月工资3744.33元、10月工资3971.77元、11月3806.37元、12月3996.43元、2015年发13个月工资3147.50元，2016年1月工资4022.62元，2月4545.58元、3月3857.9元、4月4298.01元、5月4121.26元、6月4041.32元，7月3968.70元，共计51507.66元（加班费已扣除），平均每月工资4292.30元。2016年7月起，吴开兵在多技能培训中心学习，依维柯公司每月向吴开兵发放工资1375元（包含吴开兵实际领取金额420元、依维柯公司代吴开兵缴纳个人应当承担的社保费用955元）。本院二审查明的其余事实与一审查明的事实一致。本院认为，吴开兵与依维柯公司之间建立了劳动关系，双方的合法权利义务依法受到法律保护。本案争议焦点为：1、依维柯公司是否应当支付停工留薪期工资差额。2、依维柯公司是否应当支付延时加班工资差额。3、依维柯公司是否应当支付2016年年终奖差额。4、依维柯公司是否应当支付经济补偿金差额。针对以上争议焦点，本院分别评判如下：一、依维柯公司是否应当支付停工留薪期工资差额。依据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《重庆市工伤职工停工留新期管理办法》第三条规定，在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》（附后，以下简称《目录》）执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。所受伤害未列入《目录》的，停工留薪期一般不超过6个月。具体期限由用人单位根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定。对停工留薪期的期限有争议的，可报请参保地劳动鉴定委员会确认。本案中，吴开兵被诊断为职业性中度噪声聋,根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》12(试行)规定，职业性耳鼻中度，停工留薪期为6个月，因此，吴开兵所受伤害列入了目录，应当按照目录计算停工留薪期，不需要根据工伤医疗服务机构的诊断证明确定及参保地劳动鉴定委员会确认。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第七条规定，工伤职工停工留薪期未满，但经工伤医疗服务协议机构证明工伤治愈的，停工留薪期终止。现依维柯公司没有举示工伤医疗服务协议机构出具的吴开兵在停工留薪期内已工伤治愈的证据，且吴开兵工伤后被公司安排进入多技能培训中心进行学习，依维柯公司仅向吴开兵支付每月1375元，远低于吴开兵停工留薪期待遇也低于最低工资标准，即吴开兵上班比不上班所获待遇还低，与法律规定相抵触，也与理不符，因此，吴开兵主张6个月的停工留薪期待遇，本院予以确认。吴开兵应享受停工留薪期前12个月的月平均工资为4292.30元，现吴开兵主张按月2625元标准（4000元-1375元）补6个月的停工留薪期待遇15750元，符合法律规定，本院予以确认。一审法院认为吴开兵没有暂停工作接受治疗，而是继续在依维柯公司工作，不予支持吴开兵停工留薪期待遇不妥，本院予以纠正。二、依维柯公司是否应当支付延时加班工资差额。《工资支付暂行规定》第十三条规定，经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超出标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。本案中，吴开兵的工作岗位为综合计算工时工作制，吴开兵部分月份实际工作时间多于制度工作时间，但部分月份远远低于制度工作时间。由于双方合同明确约定加班工资的计算基数为吴开兵当月基本工资与岗位工资之和，因此，吴开兵2013年3月至2016年6月期间的小时工资为8.9元至11.2元不等，结合以半年为周期的综合计算工时工作制审批，依维柯工资支付吴开兵的加班工资10638.51元（不含吴开兵有异议的2014年9月支付的232.93元），依维柯公司已足额支付了吴开兵的加班工资，不存在未足额支付吴开兵的加班工资的情况。吴开兵举示的工资出勤系统，因依维柯不认可真实性，且吴开兵对此并未举示充分的证据证明其真实性，本院对该证据不予认定。吴开兵关于请求依维柯公司补足加班工资差额的上诉理由不成立，本院不予采纳。三、依维柯公司是否应当支付2016年年终奖差额。由于依维柯公司举示的工资表显示2013年、2014年、2015年均向吴开兵发放了2501元、5094.38元、3147.50元金额不等的年终奖，依维柯公司的《2016年终奖励方案》是涉及劳动者劳动报酬的规章制度，依维柯公司应将该方案的内容告知劳动者，现依维柯公司没有履行告知义务而将该方案作为计算劳动者年终奖的依据。一审法院认定吴开兵2016年年终奖4000元，扣除依维柯公司仲裁之前已为吴开兵发放2016年年终奖975元，依维柯公司还应补发3025元正确，本院予以确认。四、依维柯公司是否应当支付经济补偿金差额。吴开兵作为完全民事行为能力人，其与依维柯公司关于解除劳动关系相关事宜达成的协议是双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方当事人具有约束力。依维柯公司已经按照协议约定向吴开兵支付了解除劳动关系的经济补偿金13386.52元，吴开兵在领取了经济补偿金后又再向依维柯公司主张经济补偿金差额，没有事实依据及法律依据，一审判决不予支持并无不妥，本院予以确认。综上，依维柯公司应向吴开兵支付停工留薪期工资15750元，2016年年终奖3025元，合计18775元。仲裁裁决之后，依维柯公司依据该仲裁裁决已向吴开兵支付3693.75元，应予抵扣。冲抵后，依维柯公司还应支付吴开兵停工留薪期工资差额15081.5元。综上所述，吴开兵的上诉请求部分成立，本院予以相应支持；一审判决认定事实部分不清楚，适用法律部分有误，根据二审中查明的新事实，本院依法予以改判。依照《工伤保险条例》第三十三条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销重庆市渝北区人民法院（2017）渝0112民初6846号民事判决；二、上汽依维柯红岩商用车有限公司在本判决生效后十日内支付吴开兵停工留薪期工资差额15081.25元。三、驳回吴开兵的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由上汽依维柯红岩商用车有限公司承担；二审案件受理费10元，由上汽依维柯红岩商用车有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  方剑磊审判员  刘家秀审判员  康 炜二〇一七年十一月六日书记员  喻 瑜