湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0102民初4165号原告：湖北鑫泰担保有限公司，住所地：湖北省武汉市江岸区黄孝河路特1号。法定代表人：景虹，董事长。委托诉讼代理人：陈思（特别授权代理），女，系湖北鑫泰担保有限公司员工，住湖北省麻城市，委托诉讼代理人：王涛（特别授权代理），男，系湖北鑫泰担保有限公司员工，住湖北省武汉市江岸区，被告：武汉市中运通物流有限责任公司，住所地：湖北省武汉市东西湖区吴家山农场五支沟路西。法定代表人：杨辉，总经理。被告：杨辉，男，1970年7月24日出生，汉族，住湖北省武汉市江汉区，被告：闻艳红，女，1970年9月24日出生，汉族，住湖北省武汉市江汉区，原告湖北鑫泰担保有限公司（以下简称鑫泰公司）与被告武汉市中运通物流有限责任公司（以下简称中运通公司）、杨辉、闻艳红追偿权纠纷一案，本院于2017年5月23日立案受理后，经原告鑫泰公司提出诉讼保全申请，本院作出（2017）鄂0102民初4165号民事裁定书，采取了相关财产保全措施，并依法组成由审判员丁杰担任审判长，和人民陪审员丁凤玲、刘念参加的合议庭审理此案。因被告中运通公司、杨辉、闻艳红下落不明，故本院向三被告公告送达了民事起诉状、开庭传票等法律文书，且于2017年10月17日公开开庭进行了审理。原告鑫泰公司的委托诉讼代理人陈思到庭参加了诉讼。被告中运通公司、杨辉、闻艳红经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告鑫泰公司向本院提出诉讼请求：1、判令中运通公司偿还我公司向交通银行股份有限公司武汉江汉支行（以下简称交行江汉支行）垫付的借款3,322,772.12元及利息（按3,322,772.12元为基数，以年利率24%的标准，自代偿之日起计算至被告还清本息之日止）；2、判令中运通公司向我公司支付违约金332,277.212元；3、判令杨辉、闻艳红承担无限连带责任；4、判令中运通公司、杨辉、闻艳红负担本案诉讼费用及实现债权的所有费用。事实与理由：2015年9月10日，交行江汉支行与中运通公司签订《流动资金借款合同》，约定中运通公司向交行江汉支行借款2,900,000元，借款期限6个月。同时，我公司与交行江汉支行签订一份《保证合同》，约定我公司为中运通公司向交行江汉支行借款的保证人。与此同时，我公司与中运通公司、杨辉、闻艳红签订了《反担保合同》，约定由中运通公司、杨辉、闻艳红为我公司与交行江汉支行之间的此笔保证承担反担保责任。其后，中运通公司未能按时偿还借款，我公司向交行江汉支行履行保证责任，截至2017年5月10日，我公司为中运通公司代偿3,322,772.12元。我公司代偿后，多次向中运通公司主张权利，中运通公司均未按合同约定履行义务，而杨辉、闻艳红为共同保证人，应承担连带责任。请求支持我公司的诉讼请求。被告中运通公司、杨辉、闻艳红在法定期限内未作答辩，且未提交证据以供质证。原告鑫泰公司围绕诉讼请求依法提交了证据。被告中运通公司、杨辉、闻艳红无正当理由拒不到庭，视为三被告放弃对原告鑫泰公司提交证据的真实性的抗辩。原告鑫泰公司提交了A101B15052号《流动资金借款合同》、保A101B15052号《保证合同》、XT（2015）第129号《反担保合同》、杨辉及闻艳红共同出具的借款金额为2,900,000元的《个人无限连带责任承诺函》；A101B16026号《流动资金借款合同》、保A101B16026号《保证合同》、杨辉及闻艳红共同出具的借款金额为3,000,000元的《个人无限连带责任承诺函》；原告鑫泰公司分别于2015年9月15日及12月31日，2016年1月29日、3月31日、4月14日、6月24日、9月28日、12月28日及2017年3月28日、4月28日支付代偿款的转款凭证；交行江汉支行出具的《通知函》、《解除担保责任通知书》、《贷款结清证明》；陈敏等出具的《情况说明》。因上述证据来源合法，并与本案事实相关联，故本院对上述证据予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月10日，中运通公司（作为借款人）与交行江汉支行（作为贷款人）签订了A101B15052号《流动资金借款合同》，约定：授信贷款额度2,900,000元、授信期限自2015年9月10日至2016年3月10日；利率由双方在每次使用额度时协商后在《额度使用申请书》内约定。该合同还对贷款利率及利息的计付、贷款的支付及偿还、额度的调整、贷款的提前到期及风险重定价、违约责任等作了约定。同日，鑫泰公司（作为保证人）与交行江汉支行（作为债权人）签订保A101B15052号《保证合同》，约定：鉴于债务人中运通公司和债权人签订了A101B15052号《流动资金借款合同》，保证人愿意为实现主合同项下的债权提供保证；保证人担保的主债权为主合同项下的本金2,900,000元；本合同项下的保证为连带责任保证；保证的范围为主合同项下主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用；保证期间根据主合同约定的各笔主债务的债务履行期限分别计算，每一笔主债务项下的保证期间为，自该笔债务履行期限届满之日（或债权人垫付款项之日）起，计至全部主合同项下最后到期的主债务的债务履行期限届满之日（或债权人垫付款项之日）后两年止；债权人与债务人约定债务人可分期履行还款义务的，该笔主债务的保证期间按各期还款义务分别计算，自每期债务履行期限届满之日起，计至全部主合同项下最后到期的主债务履行期限届满之日后两年止；债权人宣布任一笔主债务提前到期的，该笔主债务履行期限届满日以其宣布的提前到期日为准；债务人未按时足额偿还全部或部分贷款、融资款本金或债权人垫付款项或相应利息时，保证人应无条件地向债权人立即支付债务人的全部到期应付款项。该合同还对扣划规定、通知、争议解决等事项作了约定。中运通公司（作为反担保方，甲方）还与鑫泰公司（作为担保方，乙方）、杨辉、闻艳红（共同作为反担保方、丙方）签订《反担保合同》一份，约定：甲方拟向交行江汉支行申请借款2,900,000元，期限一年，用于支付货款；基于乙方为甲方在上述银行借款提供的担保，甲方对乙方提供连带不可撤销的连带责任保证担保；丙方对乙方提供连带不可撤销的抵押担保、连带责任保证担保。丙方同意以坐落于硚口区长丰乡长丰村汇丰企业天地第16幢2层2、3号房屋及坐落于东西湖区金山大道88号银湖翡翠第二组团Ⅱ－2幢1单元1层2号房屋提供抵押担保，配合乙方办理抵押登记手续；甲方及共同还款人同意以甲方所有的购置价为87万元讴歌MDX牌车辆，车牌号鄂Ａ×××××,车辆发动机号为J37A17403168，车架号为2HHYD2838BH263120为乙方提供抵押担保，并配合乙方办理抵押登记手续；承诺以其现有的以及将有的全部动产（包括但不限于生产设备、原材料、半成品、产品及办公设施等）为乙方提供浮动抵押。反担保方所担保的范围包括借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、乙方实现债权的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）；丙方应在甲方逾期一次还款，银行向甲方和乙方发出催收函之日起三个工作日内，代甲方向银行偿还到期应还款；如甲方逾期还款超过两期（含本数），或因其它违约行为导致银行提前终止借款合同，收回借款，乙方有权在收到银行履行担保责任的通知书后，凭通知书要求反担保方实际履行反担保责任，由反担保方直接直接偿还全部到期债务，乙方有权实现抵（质）押权；若乙方还同时享有由甲方或其他任何第三人提供的物的反担保或连带责任保证反担保，不论乙方是否向上述反担保方提出承担反担保责任的请求，丙方自愿优先承担对乙方的连带反担保责任，无条件地承担第一位的反担保责任，并承诺放弃一切抗辩权；违反本合同约定，故意延期或逾期承担反担保责任，给乙方造成损失的，乙方有权要求反担保方承担反担保责任并收取违约金，违约金从甲方向乙方支付的履约保证金中扣除。违约时间在30天以内的，按反担保金额日万分之五收取违约金；违约时间在30天至90天以内的，按反担保金额日万分之八收取违约金；违约时间在90天以上的，按反担保金额日万分之十收取违约金；如出现乙方代偿情况的，反担保方应支付乙方代偿金额10%的违约金，若因此给乙方造成损失且违约金不足以赔偿的，反担保方应支付相应的赔偿金。同时，杨辉、闻艳红还向鑫泰公司出具《个人无限连带责任承诺函》，载明：鉴于借款人中运通公司通过鑫泰公司担保向交行江汉支行申请借款2,900,000元，我们愿以所有的全部财产以无限连带责任的方式，向鑫泰公司提供保证反担保，我们承担无限连带保证责任期间自承诺函签订之日起，至借款人对鑫泰公司债务履行期限届满之日起两年。2016年4月14日，中运通公司（作为借款人）又与交行江汉支行（作为贷款人）签订A101B16026号《流动资金借款合同》，约定：授信贷款额度2,500,000元、授信期限自2016年4月14日至2017年4月14日；借款用途为用于偿还A101B15052号《流动资金借款合同》项下债务人尚未清偿的全部的债权，利率及利息的计付、贷款的支付及偿还、额度的调整等其他内容同编号为A101B15052的《流动资金借款合同》内容基本一致。同日，鑫泰公司（作为保证人）也与交行江汉支行（作为债权人）签订了一份保A101B16026号《保证合同》，该合同约定：鑫泰公司继续为A101B16026号《流动资金借款合同》项下债务提供连带责任保证；保证的范围、保证期间等同编号为保A101B15052号《保证合同》内容一致。同时，杨辉、闻艳红向鑫泰公司出具《个人无限连带责任承诺函》，载明：鉴于借款人中运通公司通过鑫泰公司担保向交行江汉支行申请借款3,000,000元，我们愿以所有的全部财产以无限连带责任的方式，向鑫泰公司提供保证反担保，我们承担无限连带保证责任期间自承诺函签订之日起，至借款人对鑫泰公司债务履行期限届满之日起两年。由于中运通公司未依约偿还该笔贷款，鑫泰公司于2015年9月15日至2017年4月28日期间为中运通公司代偿3,322,772.12元，代偿具体情况如下：2015年9月15日代偿150,000元、2015年12月31日代偿51,413.67元、2016年1月29日代偿401,750元、2016年3月31日代偿57,439.81元、2016年4月14日代偿10,000元、2016年6月24日代偿28,665.10元、2016年9月28日代偿38,821.53元、2016年12月28日代偿38,399.57元、2017年3月28日代偿37,977.59元、2017年4月48日代偿2,508,304.85元。代偿后，交行江汉支行出具《贷款结清证明》及《解除担保责任通知书》，说明中运通公司名下A101B16026号《流动资金借款合同》项下债务已结清，鑫泰公司的保证责任解除。另查明：2013年4月3日，杨辉向鑫泰公司支付履约保证金300,000元。本院认为，涉案《流动资金借款合同》、《保证合同》、《反担保合同》、《个人无限连带责任承诺函》均系当事人之间的真实意思表示，除《反担保合同》中有关甲方、丙方延期或逾期承担反担保责任则以反担保金额为基数，按日万分之五、日万分之八、日万分之十不等的比例收取违约金的条款中“以反担保金额为基数”的约定有违公平原则外，其余合同、函的内容不违反法律禁止性规定，应为有效。鑫泰公司依约向贷款银行承担保证责任支付了相关代偿款，依法、依约享有向中运通公司追偿并向各反担保人主张担保责任的权利。中运通公司未及时支付所欠贷款本息，造成鑫泰公司代偿并不能及时向该公司归还代偿款项，应承担相应违约责任。鑫泰公司主张中运通公司应偿还代偿款3,322,772.12元及利息（按3,322,772.12元为基数，以年利率24%的标准，自代偿之日起计算至被告还清本息之日止），并应偿付违约金332,277.212元。本案中，《反担保合同》对中运通公司、杨辉、闻艳红逾期归还银行款项、逾期履行反担保责任，分别按逾期天数以不同的比例要求承担逾期还款责任，并进而约定“如出现乙方（即鑫泰公司）代偿情况，反担保方应支付乙方代偿金额10%的违约金，若因此给乙方造成损失且违约金不足以赔偿的，反担保方应支付相应的赔偿金”，两项违约责任约定属递进式，后者应覆盖前者。鉴于本案已出现代偿事实，而鑫泰公司要求中运通公司、闻艳红按代偿金额的10%承担违约金责任不高于《反担保合同》对违约金的约定，相对减轻了债务人的负担，是其意思自治，不违反法律规定，故本院对鑫泰公司的该项主张予以支持。中运通公司应向鑫泰公司偿付违约金332,277.21元，因杨辉已代中运通公司向鑫泰公司支付保证金300,000元，该款依《反担保合同》约定应首先扣减违约金，即中运通公司应向鑫泰公司偿付违约金32,277.21元（按日常交易习惯，人民币的计价单位应精确至分），鑫泰公司超出此确定的给付义务部分的违约金主张本院不予支持。鑫泰公司另主张代偿款的利息，从本质上看，该利息（即为资金占用损失）与《反担保合同》约定的违约金均为违约责任，从《中华人民共和国合同法》及其司法解释对违约金责任的立法精神来看，系以补偿为主、以惩罚为辅的原则，而鑫泰公司在本案审理期间并未提交充分证据证明其实际损失数额超出了《反担保合同》约定的违约金数额，故本院对鑫泰公司要求中运通公司除偿付违约金外还需另行支付利息的主张不予支持。鑫泰公司另主张杨辉、闻艳红应承担共同还款责任。杨辉、闻艳红在《反担保合同》、《个人无限连带责任承诺函》中对中运通公司的还款承诺承担连带保证责任的意思表达明确、具体，故本院对鑫泰公司的此项主张予以支持，杨辉、闻艳红应就涉案债务承担连带清偿责任。鑫泰公司还主张中运通公司、杨辉、闻艳红除负担诉讼费用外还应负担其实现债权的所有费用，但该公司在本案审理期间未提出该项费用的具体数额，且对是否发生相关费用未提交证据证明，故本院对鑫泰公司的实现债权费用的主张不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告武汉市中运通物流有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告湖北鑫泰担保有限公司偿还所欠代偿款3,322,772.12元；二、被告武汉市中运通物流有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告湖北鑫泰担保有限公司偿付违约金32,277.21元；三、被告杨辉、闻艳红对被告武汉市中运通物流有限责任公司所负上述第一、二项确定的给付义务承担连带清偿责任；四、驳回原告湖北鑫泰担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36,040元、诉讼保全费5,000元、邮寄费40元、公告费260元，合计41,340元，由原告湖北鑫泰担保有限公司自行负担2,399.61元，被告武汉市中运通物流有限责任公司、杨辉、闻艳红共同负担38,940.39元。因原告湖北鑫泰担保有限公司已将此款全部预交本院，故被告武汉市中运通物流有限责任公司、杨辉、闻艳红应在支付上述款项时将所负担的诉讼费用一并支付给原告湖北鑫泰担保有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  丁 杰人民陪审员  丁凤玲人民陪审员  刘 念二〇一七年十一月十四日书 记 员  习 静