广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤1302民初6951号原告：威海康利胶带有限公司，住所地：威海市火炬路东南。法定代表人：曲学敏。委托代理人：程学军，系广东直信律师事务所律师。委托代理人：麦景涛，系广东直信律师事务所律师助理。被告：惠州市宝尔电器有限公司，住所地：惠州市仲恺高新区陈江街道办事处古湖路西六巷1号。法定代表人：顾子敬。委托代理人：栾健，系山东凌云志律师事务所律师。委托代理人：顾海霞，系公司员工。第三人：威海宝尔电器有限公司，住所地：威海市高技区凤凰山路618-3号。法定代表人：顾子敬。委托代理人：栾健，系山东凌云志律师事务所律师。原告威海康利胶带有限公司与被告惠州市宝尔电器有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。当事人诉辩意见原告威海康利胶带有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告对第三人所欠原告货款804427.06元承担共同清偿责任。2、依法判令被告向原告给付货款人民币804427.06元以及逾期付款利息419670.31元（按照每年24%的利息计算至全部货款支付完毕之日止，暂计算至2017年5月31日为人民币419670.31元)，共人民币1224097.37元。3、依法判令被告向原告支付因实现债权支付的律师费人民币52000元、担保费5200元。4、依法判令被告承担本案的全部诉讼费和保全费。庭审中，原告将其诉讼请求变更诉讼请求：1、判令被告对于第三人未能代为履行付款给原告货款804427.06元的义务承担违约责任。2、判令被告向原告给付货款804427.06元及逾期付款利息419670.31元（按每年24%的利息计算至全部货款支付完毕之日止）。3、依法判令被告向原告支付因实现债权支付的律师费人民币52000元、担保费5200元。4、依法判令被告承担本案的全部诉讼费和保全费。事实与理由：原告与被告于2013年7月签订《购销合同》，约定由被告购买原告生产的胶带，并且约定每月20日前双方就上月发生业务量及金额进行对账，被告应于对账后60日内付款，若被告超过付款期10日未付款，按所欠货款0.1%/日向原告支付逾期利息，并约定合同中违约方应承担对方的诉讼费、保全费、律师费、交通费等实现债权的费用。合同签订后，双方就立即按照合同约定进行交易。被告在收到货物后，原告均通过传真方式向被告传真当月对账单予以核对，并由被告的工作人员确认无误后签名予以回传。但原告在向被告提供货物后，被告并没有按照合同约定向原告准时付款。经原告核算，截止至2016年10月，被告共计拖欠原告货款人民币804427.06元。鉴于被告提出让原告与其母公司对账，原告遂在山东省威海市火炬高技术产业开发区人民法院起诉被告的全资母公司第三人威海宝尔电器有限公司，要求其付清所欠的货款，原法院判决原告威海康利胶带有限公司对第三人威海宝尔电器有限公司享有债权2063659.62元及相应利息，而本案被告作为实际的购买方、使用方、受益人，其应当对其该笔债务承担连带偿还责任。为此，原告特向贵院提起诉讼，请求判令被告对其所欠的货款及逾期利息承担共同清偿责任，并承担诉讼费、保全费。被告惠州市宝尔电器有限公司辩称：原被告之间虽签订了供货合同，但该合同从未履行，被告从未向原告发出订单、支付货款，原告也未向被告出具发票，原告向被告所送货物系第三人采购付款，指定原告向被告发货。原告诉请数额有误，据威海高区法院2016鲁10**民初1900号民事判决书及原告向第三人提交的债权申报表可知2015年2月之前的债务已经全部清偿完毕。第三人威海宝尔电器有限公司述称：其答辩意见与被告的答辩意见一致。查明的案件事实经审理查明，2013年9月5日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了一份《销售合同》，约定：由甲方向乙方提供胶带产品，结算方式：每月20日前就上月发生业务量及金额进行对账，为节省费用，乙方的控股股东威海市宝尔电器有限公司可代表乙方与甲方对账，威海市宝尔电器有限公司在对账单上签字或盖章乙方均予以承认，乙方于对账后60日之内付款；乙方超过付款期10日仍未付款，按所欠货款0.1%/日向甲方支付逾期利息，还须承担诉讼费、保全费、律师费、交通费等实现债权的所有费用。双方均在该合同上予以盖章确认。根据原告提供的2015年1月5日、2016年1月6日、2016年11月8日对账函显示，2013年8月至2014年12月期间应付货款382595.46元，2015年1月至12月期间应付货款305555.09元，2016年1月至10月应付货款116276.51元，合计为804427.06元。上述2015年1月5日、2016年1月6日的对账单均加盖了被告的公章。被告系第三人的全资子公司。第三人与原告于2008年2月23日就胶带产品签订《销售合同》，双方约定该合同的有效期为一年，到期后如双方均无异议，有效期自动延长。2016年10月19日，原告以第三人拖欠其货款为由向山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院提起诉讼，原告在该案庭审中陈述，其与第三人自2008年2月23日签订销售合同后到2016年10月一直存在买卖合同关系，原告起诉的货款从2008年2月23日至2016年10月的货款，第三人对该事实无异议。2016年12月7日，山东省威海市中级人民法院裁定第三人破产重整。原告于2017年3月20日在该破产重整案中申报的债权为3014536.48元。2017年4月19日山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院就原告与第三人的货款纠纷作出（2016）鲁1091民初1990号判决，确认原告对第三人享有债权2063659.62元及利息（利息自2016年10月19日起，以2063659.62元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至2016年12月7日止）。2017年7月11日，原告以被告系上述债权中部分货物的实际购买方、使用方、受益人应当承担连带偿还责任为由诉至本院，要求判如所请。庭审中，原、被告及第三人一致确认，原告向被告供应的货物均由第三人与原告对账。原告称其与被告每年对双上一年发生的全部货款有直接进行对账，2013年至2016年被告均未支付过货款，其主张的该货款已包含在（2016）鲁1091民初1990号判决确认的债权中。被告称其应收到原告2013年至2016年期间总金额为804427.06元的货物，采购、下订单、付款等所有行为均是第三人完成。另查，根据原告提供的《委托代理合同》、律师费发票、《诉讼保全担保合同》、担保费发票等显示，原告因本案诉讼产生律师费52000元、担保费5200元。再查，本院依申请人申请，于2017年6月13日作出（2017）粤1302财保465号民事裁定，裁定：一、对被申请人惠州市宝尔电器有限公司在深圳欧陆通电子有限公司享有的到期债权在价值160000元以内予以冻结，查封期限为二年；二、对被申请人惠州市宝尔电器有限公司名下所有的相应价值的机器设备（详见后附明细清单）在价值700000元以内查封，查封期限为二年。本院于2017年6月29日作出（2017）粤1302财保465号之一民事裁定，裁定：对被申请人惠州市宝尔电器有限公司名下的银行存款人民币600000元予以冻结，冻结期限为一年。裁判理由与结果本院认为，本案系买卖合同纠纷。原、被告签订的《销售合同》系双方的真实意思表示，内容亦未违反法律、行政法规的强制性规定，依法应受法律保护，原、被告均应按合同约定全面履行各自的义务。根据原告提供的加盖有被告公章的对账函显示，原、被告于2015年、2016年均存在年度对账，被告应付原告货款合计为804427.06元，被告亦认为其应收到相应的货物，以上事实表明双方签订的《销售合同》已实际履行。被告主张双方签订的《销售合同》并未实际履行的抗辩意见，不能成立。根据三方的陈述，原、被告的交易往来，均由第三人代对账，被告亦确认采购、下订单及付款等所有交易行为均系第三人完成，结合原告提供的发票、对账单等可以认定，原、被告在交易过程中约定了由第三人代被告履行债务。第三人在与原告对账单后至今未代被告付清所欠货款，已违反了原、被告的约定，根据《中华人民共和国合同法》第六十五条：“当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”原告有权要求被告支付所欠货款804427.06元。故，原告要求被告支付货款804427.06元的诉讼请求，具有相应的事实与法律依据，本院予以支持。原、被告在《销售合同》中约定，被告于对账后60日之内付款，超过付款期10日仍未付款，按所欠货款0.1%/日向原告支付逾期利息，双方约定的上述违约金计算标准过高，现原告主张按年利率24%计算，并无不当，但根据原告及第三人的陈述，被告在双方交易过程中从未向原告支付货款，本案亦无证据显示原告在双方交易过程中主张过权利，应视为双方对付款时间变更为不定期。故，对原告主张逾期付款利息，本院按年利率24%计算，自原告向本院起诉之日起计付至实际清偿之日止。此外，原告因本案诉讼产生律师费52000元、担保费5200元，有《委托代理合同》、律师费发票、《诉讼保全担保合同》、担保费发票等为证，本院予以确认。根据原、被告签订的《销售合同》约定，逾期付款还须承担诉讼费、保全费、律师费、交通费等实现债权的所有费用，现原告主张被告承担因其为实现本案债权所产生的上述费用，具有相应的事实与法律依据，本院予以支持。因涉案货款804427.06元已包含在（2016）鲁1091民初1990号判决确认的债权2063659.62元中，且原告亦在破产案件中申报了该债权，故原告及第三人均可待本案判决生效后持本判决向破产法院申请扣减原告申报的相应债权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十五条、第一百零七条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告惠州市宝尔电器有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告威海康利胶带有限公司支付货款人民币804427.06元及利息（计算基数：本金804427.06元，按利率24%，自2017年7月13日起计算至实际清偿之日止）。二、被告惠州市宝尔电器有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告威海康利胶带有限公司支付律师费52000元、担保费5200元，合计人民币57200元。三、驳回原告威海康利胶带有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费16332元，保全费5000元，合计21332元，由原告威海康利胶带有限公司负担7040元，被告惠州市宝尔电器有限公司负担14292元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  赵顺喜审 判 员  苏绿琴人民陪审员  彭 波二〇一七年十一月二十九日法官 助理  张嘉美书 记 员  吴兆铿