湖北省武汉市江岸区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0102民初4805号原告：武汉世纪源投资担保有限公司，住所地：湖北省武汉市江岸区金桥大道特一号4楼4007号。法定代表人：陈凌，总经理。委托诉讼代理人：马蕊（特别授权代理），女，系武汉世纪源投资担保有限公司员工，住湖北省，委托诉讼代理人：池力（特别授权代理），湖北万泽律师事务所律师。被告：张建军，男，1981年8月16日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区，被告：张正，男，1989年11月30日出生，汉族，住江苏省邳州市，原告武汉世纪源投资担保有限公司（以下简称世纪源公司）与被告张建军、张正追偿权纠纷一案，本院于2017年6月15日立案受理后，因被告张建军、张正下落不明，故本院依法向二人公告送达了民事起诉状、开庭传票等法律文书，并组成由审判员丁杰担任审判长，和人民陪审员晏菁怡、丁凤玲参加的合议庭，于2017年10月9日公开开庭进行了审理。原告世纪源公司的委托诉讼代理人马蕊到庭参加了诉讼。被告张建军、张正经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告世纪源公司向本院提出诉讼请求：1、判令张建军向我公司偿还代偿款50,000元（人民币，下同）；2、判令张建军、张正向我公司支付违约金66,000元、律师费3,000元，共计69,000元；3、判令本案诉讼费用由张建军、张正负担。事实和理由：2016年8月，张建军向中国工商银行申请了220,000元信用卡分期付款，我公司为张建军向中国工商银行提供了担保。合同履行期内，张建军未按约足额还款，为此，银行依据我公司出具的《担保承诺函》要求我公司承担保证责任。我公司在多次向张建军等催收未果的情况下，为其向银行代偿了部分欠款本息共计50,000元。诉前，我公司委托湖北万泽律师事务所（以下简称万泽律所）主张本案债权，并向该所支付代理费3,000元。张建军的逾期还款行为构成违约，除应偿还代偿款50,000元外，还应承担相应的违约金、律师费共计69,000元。请求支持我公司的诉讼请求。被告张建军、张正在本案审理期间未提出答辩意见，且未提交证据以供质证。原告世纪源公司围绕诉讼请求依法提交的证据有：《牡丹信用卡分期付款合同》（以下简称《分期付款合同》）；《担保服务协议》；《反担保协议书》；《收据》；《担保承诺函》；2017年5月31日《中国民生银行支付业务回单》（付款）；《委托代理收费合同》、《湖北增值税普通发票》。被告张建军、张正未到庭质证，视为放弃对原告世纪源公司提交的上述证据真实性的抗辩。因上述证据来源合法，并与本案事实相关，本院予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月5日，世纪源公司（作为乙方）与张建军（作为甲方）签订《担保服务协议》一份，其中约定：甲方委托乙方为其信用卡分期贷款向贷款银行承担保证责任；甲方向贷款银行申请的信用卡分期贷款的金额为220,000元，贷款分期付款期限36个月，即自2016年8月至2019年8月（以银行实际放款日为准）；乙方提供的保证范围为：到期应付而未付贷款本金及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费及其它相关费用）等乙方向贷款行出具的担保函中所列明的保证责任；乙方的保证方式、范围和保证期间等以乙方向贷款银行出具的担保函为准；甲方逾期归还贷款本金、利息或其他应付款项等违约事实发生时，贷款行要求甲方立即偿还尚欠本息及罚息的同时，也会要求乙方履行保证责任，或将其享有的债权（包括抵押权）转让给乙方，因此，甲方接到乙方追款通知（不论口头或书面）后，应按追款通知的要求将应还欠款全部支付给乙方，如出现一期经通知后拒不履行还款义务的，应按贷款总额的30%向乙方支付违约金；为约束甲方履行还款义务，在贷款发放前，甲方须向乙方缴纳履约保证金，甲方全面履行完还款义务后，保证金无息全额退还；如甲方出现违反本协议约定的任何行为，则履约保证金不予退还，甲方对此不持异议。2016年7月8日，世纪源公司向中国工商银行股份有限公司武汉江岸支行（以下简称工行江岸支行）出具《担保承诺函》，为张建军的上述信用卡分期还款业务所产生的全部债务（包括但不限于透支本金、利息、手续费、滞纳金、超限费、实现债权的费用等）提供连带责任保证担保（保证期间为主债务履行期限届满之次日起两年）和保证金质押担保。张建军（作为乙方）与工行江岸支行（作为甲方）签订《分期付款合同》一份，合同约定：乙方为购买商品持牡丹信用卡在甲方指定的工行POS机具上支付合同款项和分期付款手续费，以等额方式向甲方偿还透支的资金，透支金额为220,000元，共分36期，每期偿还的金额为6,112元，乙方应于透支次月的20日前将第一期偿还的款项存入信用卡，第二期以后的还款资金均应于每月20日前存入信用卡。乙方授权甲方从其信用卡账户内直接扣款受偿。该合同并对手续费的标准、违约责任等作了约定。2016年7月27日，张正与世纪源公司签订《反担保协议书》一份，约定张正为世纪源公司为张建军的涉案贷款所作担保提供不可撤销连带责任反担保，担保范围为张建军的涉案全部债务，担保期间为自本协议生效之日起至乙方向贷款行承担担保责任之日后两年。因张建军未能按时归还透支本息，世纪源公司于2017年5月31日向张建军在透支款发放银行所立账户转款50,000元，进行了代偿。因向张建军等催收未果，世纪源公司诉至本院。另查明：2017年6月6日，世纪源公司与湖北万泽律师事务所（以下简称万泽律所）签订《委托代理收费合同》，约定由万泽律所代为向张建军、张正主张诉讼权利，代理费为3,000元。为此，万泽律所向世纪源公司出具《湖北增值税普通发票》一张，票面金额为3,000元。其中“备注”一栏载明：张建军。还查明：2016年8月2日，张建军向世纪源公司支付履约保证金22,000元。本院认为：涉案《分期付款合同》、《担保服务协议》、《担保承诺函》、《反担保协议》是各方真实意思表示，且不违反法律规定，应为有效。张建军在透支消费后未能如期清偿债务，世纪源公司依约向透支款发放银行履行保证责任，清偿了到期债务，且清偿额未超出担保范围，而张正未履行反担保责任，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，世纪源公司有权向张建军、张正追偿。世纪源公司主张张建军应偿还代偿款50,000元及违约金66,000元。本案中，世纪源公司实际代偿数额为50,000元。而张建军已于2016年8月向世纪源公司支付了保证金22,000元，该保证金从性质看系履约保证金，且一直交由世纪源公司持有，虽《担保服务协议》中存在违约则扣收保证金的约定，但该约定有违公平原则，鉴于已发生代偿事实，该22,000元保证金为实现担保债权进行处理的条件已成就，故保证金应折抵相应代偿款，故本院对世纪源公司要求张建军偿还其垫付的代偿款50,000元的诉讼主张不予全部支持，张建军应向世纪源公司偿还代偿款50,000元－22,000元＝28,000元。张建军的违约行为导致世纪源公司为其代偿，应向世纪源公司支付违约金。世纪源公司主张张建军应依《担保服务协议》约定按照贷款金额的30%支付违约金，但违约金的计算基数、计算比例明显过高，有违公平原则，综合考虑代偿金额、代偿时间及由此可能造成世纪源公司的实际损失，应以代偿金额的20%计算违约损失为宜，故张建军应向世纪源公司支付的违约金为5,600元（即28,000元×20%）。世纪源公司超出上述确定部分的违约金主张本院不予支持。世纪源公司并主张张建军应负担律师费3,000元。世纪源公司为债权主张聘请律师参与诉讼，不违反《担保服务协议》及《反担保协议》约定，属于合理费用，本院予以支持，张建军应向世纪源公司偿付代理费损失3,000元。世纪源公司还主张张正应承担连带清偿责任。因张正为张建军的涉案债务承担反担保责任的意思表达明确，故本院对世纪源公司的该项主张予以支持，张正应对张建军所负本案债务承担连带清偿责任。经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张建军于本判决生效之日起十日内向原告武汉世纪源投资担保有限公司偿还代偿款28,000元；二、被告张建军于本判决生效之日起十日内向原告武汉世纪源投资担保有限公司偿付违约金5,600元；三、被告张建军于本判决生效之日起十日内向原告武汉世纪源投资担保有限公司支付律师费损失3,000元；四、被告张正对被告张建军所负上述第一、二、三项确定的给付义务承担连带清偿责任；五、驳回原告武汉世纪源投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,680元、公告费260元、邮寄送达费40元，共计2,980元，由原告武汉世纪源投资担保有限公司负担1,965元，由被告张建军、张正负担1,015元。因原告武汉世纪源投资担保有限公司已将此款全部预交本院，故被告张建军、张正应在支付上述款项时将所负担的诉讼费用一并支付给原告武汉世纪源投资担保有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  丁 杰人民陪审员  晏菁怡人民陪审员  丁凤玲二〇一七年十一月十七日书 记 员  习 静