北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0114民初2115号原告（被告）：北京洁丽雅保洁有限公司，住所地北京市丰台区马家堡东路2号408室。法定代表人冉秀琼，总经理。委托诉讼代理人：胡玉勇，男，1964年5月30日出生，现住本单位宿舍。委托诉讼代理人：张慧敏，女，1990年5月25日出生，该公司员工，住河北省承德市双桥区。被告（原告）：宋志彪，男，1963年1月26日出生，住北京市昌平区。委托诉讼代理人：李二建，山西诚敏律师事务所律师。原告（被告）北京洁丽雅保洁有限公司（以下简称洁丽雅公司）与被告（原告）宋志彪劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）洁丽雅公司的委托诉讼代理人胡玉勇，被告（原告）宋志彪的委托诉讼代理人李二建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洁丽雅公司诉称，原、被告之间因劳动争议，经北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月30日做出京昌劳人仲字［2016］第3852号裁决书，裁决书上表述原告的地址与实际的注册地址不符，导致送达没有穷尽就予以公告，且在互联网上无法查到其公告的内容，仲裁认定事实错误。现原告不服该裁决书，诉讼法院，请求判令：1、原告与被告之间自2008年8月5日至2016年9月4日期间不存在劳动关系；2、原告无需支付被告自2012年10月1日至2016年8月31日期间的工资差额26675元；3、原告无需支付被告自2015年1月1日至2016年8月31日期间的未休年假工资1265.29元；4、原告无需支付被告自2008年8月5日至2010年5月期间未缴纳社会保险的农民工养老保险待遇与失业保险一次性生活补助费2011.90元；5、原告无需支付被告解除劳动关系经济补偿金14620元。被告宋志彪辩称，认可仲裁确认的劳动关系存在期间，工资差额、未休年休假工资、养老保险待遇与失业保险一次性生活补助费过低，造成的实际损失比这个金额更高，要求原告支付解除劳动合同赔偿金，不同意按经济补偿金给付。原告宋志彪诉称，因原告与洁丽雅公司劳动争议事宜，原告诉至仲裁委，现不服京昌劳人仲字［2016］第3852号裁决书，诉至法院。原告于2008年8月5日入职被告处工作，入职时填写了《入职登记表》并与被告签订了《劳动合同书》，岗位是车站保洁班班长，负责火车皮擦洗，每月18号左右发放上个自然月工资。离职前12个月平均工资957元。被告于2011年3月开始给原告上保险。因2016年9月4日原告要求被告加工资，被告突然通知原告不用来上班了，就把原告辞退了。之后原告未去上班，工资停发了，社保也停了。原告上班期间，2008年8月至2016年9月被告未按照北京市最低工资标准发放，被告应支付原告工资差额76630元（该最低工资差额不应该含基本保险的每月260元，应该每月给原告加上被扣除的260元基本保险的钱）。因工作性质原因，要求被告支付周六日加班费123998元，法定节假日加班费20889元，未休年休假工资18979元。被告2008年8月5日至2011年2月29日未给原告上基本保险，应该给原告赔偿损失37840元。被告辞退原告，应该给原告支付辞退赔偿金27520元。为保护原告的合法权益，特诉至贵院，请求判令：1、确认原告与被告2008年8月5日至2016年9月4日存在劳动关系；2、被告支付北京市最低工资差额76630元；3、被告支付周六日加班费123998元；4、被告支付法定节假日加班费20889元；5、被告支付未休年休假补偿18979元；6、被告支付未缴纳养老保险损失37840元；7、被告支付被辞退赔偿金27520元；以上总计305856元。被告洁丽雅公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告实行非全日制劳动用工制度，所以不存在最低工资标准，且已过仲裁时效。关于加班费，被告未安排过加班，此项诉讼请求无事实和法律依据。年休假已安排原告休过。养老保险不属于人民法院受案范围。关于违法解除劳动关系赔偿金没有事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：宋志彪称其2008年8月5日入职洁丽雅公司，工作岗位保洁，工作内容为擦火车皮，工资标准最开始每月800元，后来每月1250元，工资现金支付，自2012年11月开始打卡支付，每月中旬发放上月工资。洁丽雅公司主张该公司与宋志彪以前的劳务关系已结束，与宋志彪自2016年8月5日签订新的劳务协议，形成劳务关系，用工形式为非全日制用工；工资按日结算、按月发放，上一天班给一天工资，每天工作不超过4小时。洁丽雅公司（甲方）提交与宋志彪（乙方）签订的《劳务协议书》，协议书内容约定：协议期限自2016年8月5日至2017年8月5日；工作内容为乙方按甲方的要求从事列车保洁工作，具体工作地点以甲方安排的作业地为准，实际工作地点是北京；岗位工作每天作业时间在四小时之内，采取非全日制用工，即兼职；报酬标准为外皮_元/组支付劳务费，内保79元/节支付劳务费；支付形式为以计件形式计算劳动报酬，按天结算，按月支付，乙方的工作量所统计数量以甲方统计的数量为准，并以实际完成的工作数量、质量支付劳务费；甲方系非全日制用工，甲方不承担为乙方缴纳社会保险的义务，但为乙方购买人身伤害意外险。协议下方甲方处加盖洁丽雅公司人力资源部章，乙方处宋志彪本人签字，落款日期2016年8月5日。宋志彪认可协议书为本人签字，称是洁丽雅公司晚上打着手电筒让签字的，不让看内容，也未将该协议给本人。宋志彪称2008年8月5日至2009年8月5日签过一次劳动合同，2009年至2012年签订3年的劳动合同，从2012年8月5日至2017年8月5日签订了5年劳动合同。洁丽雅公司予以否认，称不清楚是否签订过劳动合同。宋志彪称其2016年9月3日上完班，单位告知不用来了，就没有再去上班，2016年9月工资未支付。洁丽雅公司称宋志彪要求过涨工资，曾说过不涨工资不来上班，2016年9月3日其找到站领导，因涉及涨工资需要逐级审批，在待定的状态下宋志彪就不来上班了。洁丽雅公司以宋志彪自2016年9月4日起未办理请假手续，连续旷工达10天以上，违反该公司《员工守则》第十六条第一款规定为由，于2016年9月18日向宋志彪邮寄《关于宋志彪限期办理交接手续的通知》，解除与宋志彪的劳务协议。洁丽雅公司提交《员工守则》部分节选，其中第十六条规定：“员工有以下行为之一的，公司根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定给予解除劳动合同，且不用支付经济补偿金：1、连续旷工三日以上或者一年中累计旷工六日以上的；自动离职者，没按规定限期办理工作交接手续，过期不再结算工资，自行承担不利后果；……”，另提交《劳动者岗位培训记录表》，证明对《员工守则》已进行培训，并由宋志彪本人签字确认。宋志彪称未收到过限期办理交接手续的通知，培训记录表系本人签字，但是在晚上签的，并没有对内容进行过培训及告知。洁丽雅公司提交2014年、2015年全年及2016年1月至9月考勤表，显示2016年9月3日后宋志彪旷工未记录考勤，考勤表上方均有宋志彪签名。宋志彪称并非本人签名及按手印，真正的考勤表是每个月让本人签名，而不是每年签一次。宋志彪提交的社会保险个人缴费信息对账单显示，2010年6月至2011年11月洁丽雅公司为其缴纳社会保险，2011年12月至2012年8月北京房修一物业管理有限公司十分公司为其缴纳社会保险，2012年10月至2016年8月洁丽雅公司为其缴纳社会保险。庭审中，宋志彪称工作时间为下午5点从昌平南口坐发往西直门北京北站的火车，在西直门擦车2个多小时，晚上9点多再坐火车返回南口，10点在昌平南口擦一趟车，另一趟车晚上12点多进站，有时候1点多、2点多进站，时间不等，每天固定擦3、4趟车，工作时间大概6、7个小时，没有休息日。洁丽雅公司称宋志彪每天分组完成3趟车，工作不超过4小时，形成非全日制用工，不安排加班，周末轮班休息，一周休息两天。宋志彪称2009年开始未休年休假，洁丽雅公司称已安排年休假，双方均未提交证据。宋志彪提交银行卡对账单，该对账单自2012年11月15日有工资记录，自2015年8月25日起写明洁丽雅工资，宋志彪称该对账单证明其入职时间为2008年，工资从2012年11月开始打卡支付，之前发放现金。洁丽雅公司认可对账单真实性，但主张双方以前的关系都终止，重新协订了协议，入职时间按新的协议起算，且该对账单还有个人转账，不排除劳动者与第三人存在劳动关系，对没有注明出处的工资记录不认可。洁丽雅公司提交宋志彪个人工资支付情况统计表，显示该公司自2014年11月开始打卡发放宋志彪工资，名称为劳务费。宋志彪提交户口本，户别类型为农业家庭户。洁丽雅公司称社保有时效限制，超过2年社保不应受理。经本院核实，宋志彪2011年12月至2012年8月在北京房修一物业管理有限公司十分公司工作，在该公司领取工资并缴纳社保。宋志彪于2016年9月8日向北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求洁丽雅公司：1、确认2008年8月5日至2016年9月4日期间存在劳动关系；2、支付2008年8月5日至2016年8月31日期间工资差额76630元；3、支付2008年8月5日至2016年8月31日期间双休日加班费123998元；4、支付2008年8月5日至2016年8月31日期间法定节假日加班费20889元；5、支付2008年8月5日至2016年8月31日期间未休年休假工资18979元；6、支付2008年8月5日至2010年5月31日期间未缴纳养老保险损失37840元；7、支付被辞退赔偿金27520元；8、支付以上金额总数25%的滞纳金74606元。2016年12月30日，北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会做出京昌劳人仲字[2016]第3852号裁决书，裁决：1、宋志彪与洁丽雅公司2008年8月5日至2016年9月4日期间存在劳动关系；2、洁丽雅公司支付宋志彪2012年10月1日至2016年8月31日期间工资差额26675元；3、洁丽雅公司支付宋志彪2015年1月1日至2016年8月31日期间未休年休假工资1265.29元；4、洁丽雅公司支付宋志彪2008年8月5日至2010年5月期间未缴纳社会保险的农民工养老保险待遇和失业保险一次性生活补助费2011.9元；5、洁丽雅公司支付宋志彪解除劳动关系经济补偿金14620元；6、驳回宋志彪的其他申请请求。洁丽雅公司与宋志彪均不服该裁决书，于法定期限内诉至本院。上述事实，有劳务协议书、通知、考勤表、员工守则、培训记录表、社保缴纳记录、工资卡对账单、户口本、北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会京昌劳人仲字[2016]第3852号裁决书等证据及双方当事人的陈述等证据在案佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案争议的焦点是洁丽雅公司作为用人单位与宋志彪之间用工性质是劳务关系还是劳动关系。在认定用人单位与劳动者之间是否具有劳动关系时，应考虑下列因素：劳动者是否受用人单位的劳动管理；劳动者是否从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是否是用人单位工作的组成部分。宋志彪在工作期间为洁丽雅公司提供劳动，接受洁丽雅公司的管理，按月领取报酬，洁丽雅公司虽称按照劳务协议，宋志彪工资标准按79元/节计算，但未提交宋志彪日工作量、工作时间统计及工资计算依据。依据查明的事实，双方虽签订劳务协议，但其用工关系符合劳动关系的特征，故认定洁丽雅公司与宋志彪之间形成劳动关系。关于双方劳动关系存续期间一节，劳动者的入职时间应属用人单位掌握的情况，由用人单位承担举证责任。洁丽雅公司称双方以前劳务关系已结束，以新签订的劳务协议时间为入职时间，未提交证据证明双方之前劳动关系到期终止。宋志彪提交的银行卡对账单、社保缴纳记录及洁丽雅公司提交的工资统计表显示宋志彪在洁丽雅公司工作时间早于2016年8月5日，因洁丽雅公司未能举证证明宋志彪的入职时间，应承担不利的法律后果，故本院对于宋志彪2008年8月5日入职洁丽雅公司予以采信。根据宋志彪社保缴纳信息显示，其于2011年12月于2012年8月在北京房修一物业管理有限公司十分公司缴纳社保险，宋志彪本人亦承认该期间在北京房修一物业管理有限公司十分公司从事全职工作，故2011年11月宋志彪与洁丽雅公司的劳动关系终止，2012年10月起建立新的劳动关系。双方均认可宋志彪最后工作日为2016年9月3日，故本院确认洁丽雅公司与宋志彪2008年8月5日至2011年11月、2012年10月至2016年9月3日存在劳动关系。关于工资差额一节，洁丽雅公司与宋志彪系劳动关系，宋志彪提交的银行卡对账单为2012年10月之后的工资发放记录，对账单显示其实发工资低于北京市最低工资标准，洁丽雅公司应支付宋志彪2012年10月1日至2016年8月31日期间北京市最低工资差额22240元。关于未休年休假工资一节，用人单位负有将能证明是否安排劳动者休年休假的考勤记录等用工管理资料保存两年备查的义务，在两年的保存期内，由用人单位承担举证责任。对于两年之外的部分，则应由劳动者承担举证责任。宋志彪主张其工作期间从未休过年休假，对其要求洁丽雅公司支付2012年10月至2014年9月3日之间的未休年休假工资的请求，因未能向本院提交充分证据予以证实，本院不予支持。洁丽雅公司未对于2014年9月4日至2016年9月3日期间已安排宋志彪休年休假提交证据，故需支付宋志彪2014年9月4日至2016年9月3日期间未休年休假工资1538.69元。关于养老保险待遇和失业保险一次性生活补助费一节，宋志彪系农业户口，洁丽雅公司2010年6月至2011年11月为宋志彪缴纳社会保险，未缴纳2008年8月至2010年5月期间社会保险。根据双方陈述，宋志彪在洁丽雅公司工作至2016年9月3日离职，洁丽雅公司应支付宋志彪2008年8月至2010年5月未缴纳社会保险的农民工养老保险待遇和失业保险一次性生活补助费3918元。关于解除劳动关系经济补偿金一节，宋志彪与洁丽雅公司2012年10月建立新的劳动关系，其主张洁丽雅公司口头通知其不用上班了，洁丽雅公司主张宋志彪自行离职，双方均未提交相应证据。本院认为，宋志彪在2016年9月3日后未到岗上班，洁丽雅公司亦未要求其限期返岗，视为双方协商一致解除劳动关系，洁丽雅公司应支付宋志彪解除劳动关系经济补偿金6880元。关于宋志彪主张的周六日及法定节假日加班费一节，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。宋志彪提交的证据不足以证明其存在周六日及法定节假日加班的情况，故本院对其该项主张不予支持。综上所述，本院依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、北京洁丽雅保洁有限公司与宋志彪2008年8月5日至2011年11月、2012年10月至2016年9月3日存在劳动关系；二、北京洁丽雅保洁有限公司自本判决生效后10日内，支付宋志彪2012年10月1日至2016年8月31日期间北京市最低工资差额22240元；三、北京洁丽雅保洁有限公司自本判决生效后10日内，支付宋志彪2014年9月4日至2016年9月3日期间未休年休假工资1538.69元；四、北京洁丽雅保洁有限公司自本判决生效后10日内，支付宋志彪2008年8月至2010年5月养老保险待遇和失业保险一次性生活补助费3918元；五、北京洁丽雅保洁有限公司自本判决生效后10日内，支付宋志彪解除劳动关系经济补偿金6880元；六、驳回北京洁丽雅保洁有限公司的其他诉讼请求；七、驳回宋志彪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由北京洁丽雅保洁有限公司负担5元，已交纳；由宋志彪负担5元，已交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  安玉霞代理审判员  郭晓利人民陪审员  刘建强二〇一七年十一月三十日书 记 员  张思维