辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽08民终1741号上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司鲅鱼圈区支公司，住所地：营口市鲅鱼圈区。负责人李春录，该公司总经理。委托诉讼代理人孙少鹏，该公司员工。被上诉人（原审原告）钟涛，男，1957年1月26日出生，汉族，鞍山市人，工人，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人沈锡环，营口经济技术开发区中心法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）穆刚，男，1974年12月3日出生，汉族，营口市人，个体，现住营口市鲅鱼圈区。被上诉人（原审被告）营口经济技术开发区公共汽车有限公司，住所地：营口市鲅鱼圈区。法定代表人苏胜，该公司经理。上诉人安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司鲅鱼圈区支公司因与被上诉人钟涛、穆刚、营口经济技术开发区公共汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2016）辽0804民初4155号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司鲅鱼圈区支公司上诉请求：1,请求依法撤销原判，改判上诉人不承担5万元赔偿责任；2，上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决医疗费未扣除医保用药，违反保险合同及法律规定。另被上诉人医疗费如医保已报销，上诉人不应承担此部分费用。二、一审判决被上诉人误工费数额过高，定案依据不足，误工时间应根据诊断确定的休息时间确定，一审判决简单的计算至定残前一日判决错误；被上诉人提供的误工证明被上诉人减少工资收入17800元，一审判决49127.41元错误。三、一审判决原告伤残赔偿金系数错误，应按32%确定赔偿系数。4，复印费不属保险责任，一审判决上诉人承担，判决不当。5一审判决精神抚慰金过高。被上诉人钟涛辩称，一、关于医疗费。本案交通事故与答辩人治疗所发生的费用均在鲅鱼圈区，而答辩人的医保是在鞍山市缴纳的，因而不存在扣除医保外用药问题，且答辩人也未向医保报销。二、误工费。上诉人称答辩人误工费应按17800元计算是错误的。因本案涉及用人单位承担答辩人的工伤赔偿，所以单位在证明材料中仅给答辩人出具误工时间189天，停发工资17800元，对答辩人以后的误工时间及未支付的工资均不予证明。答辩人因多处伤残已基本丧失劳动能力，从手术之日至今未上班，单位也未支付误工工资。一审法院对答辩人的误工时间时间从受伤之日起至定残前一日是完全正确的。三，关于伤残赔偿系数。本案答辩人最高级别系八级赔偿指数为30%，另一个九级加4%，另一个十级加2%，其赔偿指数为36%，而一审法院判决33%，不是判多了，而是少判了3%。四、一审法院根据答辩人多处伤残，支持精神损害的金额并无不当，复印费应在第三者责任险中承担。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人穆刚未作答辩。被上诉人营口经济技术开发区公共汽车有限公司未作答辩。被上诉人（原审原告）钟涛向一审法院起诉请求：1、由被告穆刚和被告公汽公司连带赔偿原告各项损失总计307418.22元（其中包括医疗费82662.53元、伙食补助费7200元、误工费49127.41元、护理费中一级护理813元、二级护理14240.8元、交通费1000元、复印费102.9元、伤残赔偿金224107.2元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费1200元、摩托车损失2000元，共计应为397454.6元，交强险外扣除责任比例应赔偿原告307418.22元），被告安邦保险公司对以上损失承担保险责任；2、诉讼费由被告穆刚、被告公汽公司承担。一审法院认定事实：2014年9月12日12时20分许，案外人邹丹驾驶辽Hxxx**公交车沿营口市鲅鱼圈区辽东湾大街由北向南行驶，与原告钟涛驾驶电动车由北向南行驶发生交通事故，致原告钟涛受伤。经交警部门处理认定，邹丹负事故主要责任，原告钟涛负事故次要责任。原告钟涛受伤后入营口经济技术开发区中心医院救治，共住院129天，花费医药费77943.87元，期间一级护理3天，其余为二级和三级护理，出院诊断中的医嘱意见为：需于骨折愈合后手术取出内固定物。后原告钟涛于2016年6月12日入鞍山钢铁集团公司总医院进行二次手术，共住院15天，花费医药费4718.66元，期间为二级护理。原告钟涛共住院144天。2015年9月30日，经鉴定，原告钟涛腹部损伤导致脾切除构成伤残等级为八级、双侧多发肋骨骨折构成伤残等级为九级、左侧肢体损伤构成伤残等级为十级。原告垫付鉴定费1200元。原告受伤之日至定残前一日的时间共计为383天。原告事发前三个月的工资平均为每月3848.2元，对此保险公司未提出异议。原告的户籍性质为非农业家庭户口。另查，案外人邹丹系被告穆刚雇佣的司机，车辆由被告穆刚实际经营管理，事故车辆在被告安邦保险公司投有交强险和商业三者险（限额30万元），事故发生后被告穆刚给原告垫付医药费1万元。原告钟涛的损失经核定为：1、医疗费82662.53元；2、伙食补助费7200元（即50元/天×144天）；3、护理费按照居民服务业标准计算为14952.84元（即101.72元/天×144天×1人+101.72元/天×3天×1人）；4、误工费按照原告事发前三个月的平均工资每月3848.2元标准计算至定残前一日为49127.41元（即3848.2元/月÷30天×383天）；5、伤残赔偿金为205431.60元（即31126元/年×20年×33%）；6、精神抚慰金结合原告三处伤残的情况，支持15000元；7、交通费原告主张1000元，但其未能提供完整有效的票据，考虑实际产生的情况，支持500元；8、复印费102.9元；9、原告主张电动车损失2000元，结合本案实际情况，车辆未经保险公司定损，原告仅提供照片未提供其他证据进一步证明车辆损失情况，故不予支持；原告的各项损失总计374977.28元。一审法院认为，经交警部门处理认定，案外人邹丹负事故主要责任，原告钟涛负事故次要责任，此认定原、被告双方均无异议，故本院予以采纳。侵害民事权益，依法应当承担侵权责任。因邹丹系被告穆刚雇佣的司机，其在执行雇佣活动中致原告受伤，故应由被告穆刚承担民事赔偿责任。鉴于被告穆刚经营的车辆在被告安邦保险公司投有保险，故原告的损失首先应由被告安邦保险公司在交强险医药费赔偿限额内支付医药费、伙食补助费共计1万元，在伤残赔偿限额内支付精神抚慰金、伤残赔偿金等损失共计为11万元；医药费赔偿限额内不足部分79862.53元、伤残赔偿限额内不足部分175114.75元，共计254977.28元，由被告安邦保险公司在商业三者险限额内按照70%比例支付给原告钟涛，即应支付给原告钟涛178484.10元，其余30%损失由原告自行承担。因保险限额足够，故被告穆刚垫付的10000元，由被告安邦保险公司直接返还给被告穆刚。综上，被告安邦保险公司共应支付给原告钟涛的赔偿款为288484.10元（即交强险限额内12万元+商业三者险限额内178484.10元-被告穆刚垫付的1万元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款之规定，判决如下：一、被告安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司鲅鱼圈区支公司于本判决生效后十日内在保险限额内给付原告钟涛288484.10元。二、被告安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司鲅鱼圈区支公司于本判决生效后十日内在保险限额内给付被告穆刚10000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5911元、鉴定费1200元，共计7111元，由被告穆刚承担。本院二审期间，被上诉人钟涛提交了由鞍钢建设集团有限公司协力分公司出具的误工证明一份，证明其2014年9月12日至2015年9月29日未到单位上班，共计误工383天，单位扣发工资49127.41元，上诉人安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司鲅鱼圈区支公司认为该份证据不符合常理不予认可。本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人称一审判决医疗费未扣除医保外用药及如医保已报销其不应承担此部分费用一节，因其该项请求没有证据证明，故本院不予支持。本院二审审理期间，被上诉人钟涛向本院提交的误工证明，证明其误工时间及误工费，结合被上诉人钟涛的伤残实际情况，该项证据本院予以采信，故上诉人关于误工费的上诉请求本院不予支持。被上诉人伤残等级为：一处八级、一处九级、一处十级，原审判决按33%确定赔偿金系数并无不当。复印费系被上诉人钟涛的合理费用，上诉人该项请求本院不予支持。原审结合被上诉人钟涛三处伤残的实际情况，判决15000元精神抚慰金并无不当，故上诉人该项请求本院亦不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司营口中心支公司鲅鱼圈区支公司承担。本判决为终审判决。审判长  赵洪稷审判员  秦振敏审判员  朱隆升二〇一七年十一月六日书记员  郎 爽