成都市双流区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0116民初7321号原告：李远云，男，1972年9月2日出生，汉族，住四川省双流县。委托诉讼代理人：曹玉英，四川顺道律师事务所律师。委托诉讼代理人：张春山，四川顺道律师事务所律师。被告：卿海云，男，1969年3月27日出生，汉族，住四川省简阳市。委托诉讼代理人：陈辉，北京市中银（成都）律师事务所律师。被告：赵磊，男，1985年12月6日出生，汉族，住成都市双流区。被告：赵昌元，男，1962年9月25日出生，住四川省双流县。原告李远云与被告卿海云、赵磊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月28日立案，依法适用简易程序，于2017年9月12日第一次公开开庭进行审理。后本院依职权追加赵昌元作为本案被告，并于2017年10月19日第二次公开开庭进行了审理。原告李远云及其委托诉讼代理人曹玉英、被告卿海云及其委托诉讼代理人陈辉、被告赵磊、赵昌元均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李远云向本院提出诉讼请求：1.判令被告卿海云赔偿原告医疗费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、被扶养人生活费、精神抚慰金、伤残鉴定费、交通费、残疾辅助器具费、营养费等共计126422元；2.判令被告赵磊对原告各项损失承担连带赔偿责任。事实与理由：李远云受卿海云雇佣，在赵磊所有的位于双流县桂花堰社区6组的库房内做房屋装修。2017年3月29日14时30分许，李远云在拆除旧棚时，从约1.6米高处摔下后受伤，卿海云立即将李远云送至华阳邓氏骨科就诊，经诊断发现原告右脚多处骨折，医生建议送上级医院，后被送至四川省骨科医院就诊，诊断为“右胫骨远端粉碎性骨折、右腓骨下段粉碎性骨折、右距骨内外侧撕脱骨折、右距骨软骨损伤伴关节内游离体形成”，经住院治疗后于2017年4月17日出院。住院期间卿海云垫付医疗费41600元，李远云自己也承担了部分住院费用等。出院后，李远云向四川博宇司法鉴定所提出鉴定申请，后该所作出鉴定意见书对李远云的伤残等级评定为十级，后续医疗费评定为约9100元，误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。根据相关法律法规的规定，原告在提供劳务过程中受到损害，原告因此次受伤造成的损失应由卿海云承担，赵磊作为装修发包方将装修工程发包给没有资质的个人（卿海云）具体实施，应就李远云的损失承担连带赔偿责任。李远云多次找到被告协商未果，报警后依旧未得到妥善处理，遂起诉至法院，望依法支持李远云的诉讼请求。卿海云辩称，原告李远云和卿海云均是劳务提供者，都是在为赵磊提供劳务，原告所述受卿海云的雇佣是事实和法律认识不清造成的。在施工现场大家都在一起做活，赵磊的父亲赵昌元在现场指挥。当初确实是找到卿海云，是让卿海云找几个人来把旧顶棚拆除。当时喊做活的时候不是赵磊喊的，是赵昌元找到卿海云让找几个人来把旧顶棚拆下来。原告在施工过程中没有采取任何安全措施，不顾他人的劝阻在施工过程中自行从1.6米处摔下，他本身是有过错的，卿海云出于人道主义在没有其他人支付医疗费的情况下，先行为原告垫付了41600元的医疗费用，这种垫付行为不能成为其承担法律责任的依据。请求法院驳回李远云对卿海云的全部诉讼请求。赵磊辩称，赵磊与本案没有关系，不认同卿海云的主张。赵磊与父亲赵昌元根本不认识李远云，是卿海云把李远云找来的。赵磊不清楚卿海云有无资质，只知道他是一个包工头，手下有很多工人。赵磊是把工程包给了卿海云，本来要求签合同，卿海云说不用签，大家都认识。卿海云还陈述都有保险，出了事一概由他负责，后来李远云就受伤了。出事时没有安全措施。卿海云垫付的医疗费也是我方提前结给卿海云的材料和人工费。卿海云主张他自己也是提供劳务我方不认可，卿海云与李远云之间是劳务关系，大家都清楚。李远云受伤自己也是需要承担责任的。赵磊在本案中没有责任。请求法院依法判决。赵昌元辩称，赵磊是赵昌元儿子。赵磊的房子需要维修，但由于赵磊在上班，所以由赵昌元代为看管。卿海云与被告赵昌元同住一个小区，所以找他来做工。约定的拆房子是260元/天，按出工的实际人数算，搭建彩钢约定的是90元/平方。实际工程款已经结清付给卿海云了。找卿海云来的时候说签协议，卿海云说不需要，说他的工人都是买了保险的。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，结合证人熊文良的证人证言，本院认定事实如下：被告赵磊单独所有的位于双流区西航港街道桂花堰社区6组75号附3号1栋1楼1号的农村散居房屋需进行楼顶旧墙拆除和搭建彩钢棚工作，其父赵昌元遂与被告卿海云协商，拆除旧的房顶大棚和旧墙按照260元/天/工进行结算，搭建彩钢棚按照90元/平方米包工包料进行结算。卿海云承接上述工作后，组织李远云、证人熊文良等人在现场施工。2017年5月4日，卿海云与赵昌元结算后，赵昌元支付了相应报酬，卿海云出具《收条》载明：“今收到赵昌元旧房改造人工、材料款伍万玖仟元﹤59000.00﹥元。收款人：卿海云”。被告卿海云、赵昌元一致确认上述59000元款项包含拆除和搭建两部分内容的款项，即该款是整个旧房拆除工作的全部报酬；被告赵磊和赵昌元一致确认赵昌元将工作发包给卿海云以及结算和支付上述款项均系代理赵磊而为的行为。2017年3月29日，李远云在进行拆除工作时不慎从1.6米高处摔下受伤，卿海云随即将李远云送至华阳邓氏骨科就诊，因伤情较重，该诊所建议送上级医院就诊。当晚李远云被送至四川省骨科医院就医，因床位紧张，于次日即2017年3月30日15时许办理入院手续。李远云在该院住院治疗后于2017年4月17日出院，出院诊断为“右胫骨远端粉碎性骨折、右腓骨下段粉碎性骨折、右距骨内外侧撕脱骨折、右距骨软骨损伤伴关节腔内游离体形成”，出院医嘱“休息叁月…出门以轮椅或助行器代步，安全陪护；骨折愈合后可手术取出内固定”等。李远云治疗期间花去门诊费用1607.7元，花去住院费用42766.48元。卿海云垫付了41600元医疗费。后双方因赔偿事宜发生纠纷，于2017年4月22日经成都市公安局双流区分局航空港派出所出警处理，《接（报）处警登记表》载明：“李远云在卿海云手下打工，因上班时将右脚弄伤，双方协商赔偿事宜，告知协商或走法律程序”。2017年7月3日，李远云向四川博宇司法鉴定所申请对伤残程度、后续治疗费、误工期护理期营养期进行评定。2017年7月7日，四川博宇司法鉴定所作出川博宇鉴[2017]临鉴字第547号鉴定意见书，鉴定意见为“1.被鉴定人李远云的致残程度鉴定为十级。2.被鉴定人李远云后续治疗费评定约为人民币9100元（玖仟壹佰元）。3.被鉴定人李远云的误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为90日”。李远云花费鉴定费2700元。2017年7月28日，李远云起诉来院，提出前述诉讼请求。证人熊文良出庭作证主要证明以下内容：证人与卿海云、赵磊、赵昌元三人都是朋友关系，之前赵昌元找过证人做楼顶大棚拆除和搭建彩钢棚的工作，约定报酬为260元/天，证人未前往做工。后赵昌元叫卿海云去做，卿海云就找到证人，也约定的260元/天，证人就去做了。李远云是谁叫去的以及他的工钱是多少，证人都不清楚。李远云受伤时证人和卿海云在现场。李远云是拉一根立柱不小心摔倒的，当时头戴着摩托车安全帽，未系安全绳。卿海云是怎样与赵磊、赵昌元进行结算的，证人也不清楚，证人只管自己的260元/天。卿海云每天都在现场，但他不是一直在做工。庭审中，李远云陈述其受伤经过为，在施工期间卿海云叫其去拆立柱上的钢管，当时在李远云在脚手架上，脚手架由卿海云提供，在扯钢管的时候李远云用力过猛以致踩空而坠落受伤，脚手架本应有两块板子，但当时只有一块木板。卿海云否认其提供了脚手架，称脚手架是卿海云与李远云一同前去借的，现场有借的四根安全绳但李远云未使用。赵昌元陈述李远云受伤其未在现场。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，确定劳务合同相对方是明晰民事责任的基础。李远云主张其为卿海云提供劳务，卿海云主张其自身与李远云均是提供劳务者，均为被告赵磊提供劳务。被告赵磊否认卿海云上述意见，主张卿海云承包了该工作并组织人员施工，李远云与卿海云之间是劳务合同关系。因此，本案争议焦点为接受劳务一方是被告卿海云还是赵磊。根据审理查明的事实，被告赵磊委托其父亲赵昌元将拆除屋顶旧墙及大棚、新搭建彩钢棚的工作交由卿海云完成，双方约定拆除工作按实际出工人数计260元/天，搭建工作包工包料按90元/平方米计，完工后进行结算。从双方的合意和实际履行的过程来看，赵磊及其代理人赵昌元并未直接组织施工人员，也不直接对施工人员进行管理和发放报酬，卿海云组织人员完成上述工作内容的施工后，向赵磊交付工作成果，与赵磊结算报酬，而后再向实际施工人员结算劳动报酬，赵磊仅需对卿海云交付的工作成果进行验收并按约定支付相应价款，因此，赵磊与卿海云之间的法律关系符合承揽合同关系的基本特征，双方为承揽合同关系。证人熊文良的证言可以印证，卿海云虽每天都在工地，甚至偶尔从事实际施工工作，但并非每天都在做。卿海云作为承揽人，在施工现场负责人员管理、质量管控或偶尔参与施工，均系其履行承揽合同的行为，对卿海云提出其为赵磊提供劳务的主张，本院不予采纳。卿海云承揽上述工作后招用李远云进行施工，卿海云主张与李远云约定的报酬为260元/天，李远云主张约定的报酬为200元/天；因李远云施工第一天即受伤，双方还未实际结算和支付劳动报酬，故李远云的劳动报酬结算标准在本案中无法查清。但因拆除工作与搭建工作系卿海云从赵磊处承包的一项整体工作，无论卿海云与李远云对拆除工作中的劳动报酬如何约定，均不能改变双方达成的卿海云招用李远云为其承包的整体工作进行施工的合意。李远云提交了其自行制作的记录工天和发放工资的书面材料，上述书面材料虽不具备合法的证据形式，但与被告赵磊的陈述、证人熊文良的证言以及卿海云垫付医疗费的行为相结合，亦能够印证李远云与卿海云间应系劳务合同关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。因此，李远云在提供劳务中受伤，应由李远云和卿海云根据各自的过错承担责任。被告卿海云从被告赵磊处承包的是农村房屋的顶棚拆除、彩钢棚搭建等，该工作不涉及大型的房屋主体建造等内容，不属于建筑工程，发包人亦无须审查承包人有无相应资质，因此，赵磊不应对承揽过程中施工人员发生的人身损害承担赔偿责任或连带责任。关于李远云和卿海云的过错责任划分，本院认为，卿海云作为接受劳务一方，应当提供足够的安全设备、采取充分的安全措施，以保障提供劳务者在从事劳务活动中的人身安全。在本案中，李远云仅自行佩戴了其摩托车头盔，在1.6米高处进行操作未系安全绳，卿海云未对施工现场进行严格的安全检查并及时提醒和阻止存在安全隐患的行为，且卿海云提供的脚手架等劳动工具亦可能存在不安全的因素，因此，对李远云的损害后果，卿海云应当承担80%的赔偿责任。李远云自身未足够重视施工安全，未系安全绳，导致不慎摔下受伤，其应当自行承担20%的责任。对李远云的各项损失，本院认定如下：1.医疗费。本院根据医疗结算票据确认为44374.18元；2.后续治疗费。因李远云系骨折伤，其治疗过程中行骨折切开复位内固定术，出院医嘱载明待骨折愈合后应手术取出内固定，因此，李远云取出内固定的后续治疗费属必然发生的费用，可在本案中一并予以处理。李远云的后续治疗费经四川博宇司法鉴定所鉴定为约9100元，本院予以采信，对后续治疗费，本院认定为9100元；3.住院伙食补助费。李远云于2017年3月29日受伤，当日晚在四川省骨科医院就诊，因医院床位原因未能在当日办理入院手续，而是于次日方才办理入院手续，但其住院天数应当自2017年3月29日起算，总计住院19天；被告卿海云认可后续治疗期为3天，该期限亦符合通常情形下内固定取出术的住院天数，故住院伙食补助费计22天×30元/天=660元；4.护理费。结合本院上述认定意见，李远云住院期间护理费应计22天；对其出院护理天数，因出院医嘱载明“休息叁月…出门以轮椅或助行器代步，安全陪护”，结合四川博宇司法鉴定所评定的护理期限90日，本院对李远云出院后护理天数认定为90日。其住院期间护理费为22天×80元/天=1760元，出院后护理费为90天×60元/天=5400元；5.误工费。原告主张误工期为180天，被告卿海云认可计180天，本院予以确认；因李远云未提供其实际减少的收入的相关证据材料，故本院参照2016年度四川省居民服务、修理和其他服务业的平均工资36218元/年计算误工费为36218元/年÷365天×180天=17860.93元；6.残疾赔偿金。被告卿海云对原告李远云主张按城镇标准计算残疾赔偿金无异议，本院予以确认；李远云经有资质的鉴定机构鉴定为十级伤残，故其残疾赔偿金为28335元/年×20年×10％=56670元；被扶养人生活费，因李远云提交了由双流区协和街道骑龙社区出具的亲属关系证明，证明其有父亲李方林需要扶养，李方林有三个子女。因李方林已年满75周岁，故被扶养人生活费应计算为28335元/年×5年×10％÷3=4722.5元。6.精神损害抚慰金。李远云因受伤致十级伤残，故本院对其主张的精神损害抚慰金支持3000元；7.交通费。因李远云在四川省骨科医院治疗，交通费属必然发生的费用，本院酌情支持200元；8.营养费。李远云在四川省骨科医院的出院医嘱中并未明确载明加强营养，但其经鉴定机构评定营养期为90日，结合李远云多处骨折的伤情，本院酌情支持营养费200元；9.残疾辅助器具费、鉴定费：李远云出院医嘱中载明需由轮椅或助行器代步，其亦实际发生购买辅助器具的费用800元，被告卿海云庭审中亦对此项费用予以认可，故本院支持残疾辅助器具费800元；10.鉴定费。李远云因伤残等级鉴定等花去鉴定费2700元，并向本院提交了鉴定费发票，对该项费用本院予以确认。以上各项费用共计：147447.61元，李远云自行承担20%即29489.52元，卿海云承担80%即117958.09元，因卿海云已垫付41600元，故还需承担76358.09元。综上所述，原告李远云的主张的事实符合本院审理查明的事实，本院对其部分诉讼请求予以支持。对被告卿海云的抗辩意见，本院不予支持。对被告赵磊、赵昌元的抗辩意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条《最高人民法院关于确定民事侵权精神损赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告卿海云于本判决生效之日起十日内支付原告李远云因受伤所致损失74790.09元；二、驳回原告李远云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1414元，由原告李远云负担283元，由被告卿海云负担1131元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  周艳飞二〇一七年十一月八日书记员  王 洁