湖北省荆门市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂08民终1185号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司XY。负责人：方旺保，公司总经理。委托诉讼代理人：陈喆，北京金台（武汉）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张明富，男，1958年1月11日出生，汉族，住湖北省京山县，被上诉人（原审被告）：李克平，男，1964年1月1日出生，汉族，住湖北省京山县，被上诉人（原审被告）：湖北公路客运集团股份有限公司武昌运输分公司，住所地武汉市武昌区武珞路358号，统一社会信用代码914201007310769577。法定代表人：谌忠，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司因与被上诉人张明富、李克平、湖北公路客运集团股份有限公司武昌运输分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服京山县人民法院(2017)鄂0821民初499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月23日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司上诉请求:撤销原判关于误工费、营养费、鉴定费的部分，依法改判，由被上诉人承担一二审诉讼费用。事实与理由：1、一审法院关于张明富的误工费损失计算属认定事实、适用法律错误。张明富一审并未举证证明其与用人单位之间存在劳动关系及因此次交通事故发生误工损失的事实，如工资卡银行流水、社保缴纳凭证等。一审提供的证据不能证明误工损失的发生，且提供其配偶的银行卡流水用于证明张明富的工资标准及工资停发事实有悖于常理。从现有证据来看，无法证明误工费的发生；2、一审判决对于营养费计算错误。营养费标准应按照国家机关工作人员出差伙食补助标准为15元/天。3、一审法院判决鉴定费用由保险公司承担错误。交强险条款和第三者责任险条款都载明了：“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用不赔”。张明富答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。李克平答辩称一审材料均是张明富办理，其不清楚。湖北公路客运集团股份有限公司武昌运输分公司未答辩。张明富向一审法院起诉请求：1、判令李克平赔偿张明富各项经济损失共计64388.66元；2、判令中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司在交强险和商业三者险范围内先行承担赔偿责任；3、判令被告承担本案的诉讼费用。一审认定事实：2016年5月26日13时50分许，李克平驾驶鄂Ａ×××××号大型客车，沿京山县新市镇新市大道由北向南行驶至春风客运站门前路段向左转弯时，与同向何学祥驾驶的鄂Ｈ×××××号三轮摩托车（后载张明富）相撞，造成两车受损、何学祥和张明富二人受伤的交通事故。事故发生后，张明富被送往京山县人民医院住院治疗18天，共支出医疗费15972.66元。经京山县公安局交通警察大队认定，李克平承担本次事故的全部责任，何学祥和张明富无责任；经京山开平法医司法鉴定所鉴定，张明富的误工期限为180日，护理时间为60日，营养时间为60日。支出鉴定费600元。事发后，李克平支付张明富费用20000元。李克平系湖北公路客运集团股份有限公司武昌运输分公司雇请的司机，持A1、A2驾驶证；事故车辆的登记车主为湖北公路客运集团股份有限公司武昌运输分公司，该车的年检有效期至2017年1月。该车在中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司购买了交强险和限额为100万元的商业三者险，含不计免赔险，保险时间分别为2015年9月24日0时至2016年9月23日24时止和2016年1月1日0时至2016年9月23日24时止，本次事故发生在保险有效期内。张明富出生于1958年1月11日。事发时在程力专用汽车股份有限公司液压油缸厂工作，月收入4796.57元。一审法院认为，李克平驾驶机动车辆，违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定造成本次事故，李克平承担本次事故的全部责任，张明富无责任。京山县公安局交通警察大队出具的事故认定书认定的事实清楚、责任划分适当，依法予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；……”之规定，确定由湖北公路客运集团股份有限公司武昌运输分公司对张明富超出交强险范围的损失承担100%的赔偿责任。关于张明富相关损失的确定：1、住院伙食补助费。参照一般国家机关工作人员出差伙食补助标准，结合本地区的经济发展水平及司法实践，确定张明富的住院伙食补助费标准为20元/天，在京山县人民医院住院18天，其住院伙食补助费为360元（20元/天×18天）。2、误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。……受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”之规定，根据采信的证据，确定按照每月4796.57元计算其误工费。经鉴定，张明富的误工时间为180天，其误工费为28779.42元（4796.57元÷30天×180天）。3、护理费。结合采信的证据，确定按照2016年湖北省居民服务业年平均工资31138元计算张明富的护理费。经鉴定，张明富的护理时间为60天，其护理费为5118.58元（31138元÷365天×60天）。关于诉讼费的负担，当事人进行民事诉讼，应当交纳诉讼费用，诉讼费用由败诉方承担，部分胜诉、部分败诉的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》和《诉讼费交纳办法》的相关规定，根据案件的具体情况决定当事人各自承担诉讼费用的数额。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。……”之规定，确定张明富的损失有：1、医疗费15972.66元；2、住院伙食补助费360元；3、护理费5118.58元；4、误工费28779.42元；5、营养费2000元；6、鉴定费600元，合计52830.66元。关于民事赔偿责任的承担。肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司投保了交强险，该公司作为涉案机动车辆的保险人，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》及保险条款关于分项赔偿限额的规定，中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司应在交强险医疗费项下赔付张明富10000元（含医疗费、住院伙食补助费、营养费），在交强险伤残项下赔付张明富33898元（护理费5118.58元、误工费28779.42元），中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司合计在交强险项下赔偿张明富损失43898元（10000元+33898元）。张明富的其余损失8932.66元（52830.66元-43898元），根据事故责任比例，由湖北公路客运集团股份有限公司武昌运输分公司承担100%的赔偿责任，即8932.66元（8932.66元×100%）。因其车辆在中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司投保了限额为100万元的商业三者险（含不计免赔险），根据投保人与中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司之间关于机动车第三者责任商业保险合同约定，对于超过机动车交通事故强制责任保险各分项赔偿限额以上的部分，应由中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司在商业三者险限额内赔偿张明富8932.66元。事发后，被告李克平已经支付张明富损失20000元，张明富已纳入诉讼请求。张明富同意在得到中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司的赔偿款后予以返还，予以确认。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告张明富损失43898元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司在机动车第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告张明富损失8932.66元;三、原告张明富收到被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司的赔偿款后返还被告李克平20000元；四、驳回原告张明富的其他诉讼请求。上列给付款限于本判决生效之日起十日内付清。上列给付款直接汇至京山县人民法院案款账号。户名：京山县人民法院；账号：18×××51；开户行：中国工商银行股份有限公司京山支行。如果未按本判决指定的期间内履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费644元，由原告张明富负担44元，被告李克平负担600元。张明富在二审中提交了一份新证据：证据A1、程力专用汽车股份有限公司出具的证明一份，证明程力液压缸分厂为该公司的直属分厂，由张明祥具体负责生产经营。保险公司对该证据真实性和证明目的均有异议，认为不能证明张明祥与程力专用汽车股份有限公司之间存在关系。李克平对该证据未发表意见。经审查，该证据与张明富一审提交的证据印证，证明张明富的工作情况，属于补强证据，应予以采信。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案审理的焦点为：1、张明富的误工费计算；2、营养费计算标准；3、鉴定费用的承担。关于张明富的误工费，张明富提交了其与程力专用汽车股份有限公司液压油缸厂的劳动合同书，该厂出具的关于休息期间无工资的证明，程力专用汽车股份有限公司的营业执照，员工工资发放表以及肖天菊的银行卡明细等证据，能相互印证，证明张明富在程力专用汽车股份有限公司液压油缸厂上班的事实及其工资发放情况，因此上诉人关于误工费的上诉理由不能成立。关于营养费，一审按照20元/天的标准计算营养费符合本地实际生活水准，上诉人认为营养费标准过高的上诉理由不能成立。关于鉴定费用的负担。根据保险法第六十四条规定，中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司以其为间接损失不予赔偿的理由不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，经合议庭评议，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费657元，由中国人民财产保险股份有限公司武汉市江岸支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李元平审判员  张青云审判员  苏红玲二〇一七年十一月二十二日书记员  张 婕