江苏省徐州市贾汪区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0305民初5316号原告(被告)：吕传桂，男，1971年9月3日出生，汉族，住徐州市云龙区。被告（原告）：徐州矿务集团有限公司旗山煤矿，住所地徐州市贾汪区大吴镇旗山煤矿。法定代表人：刘运高，该公司负责人。委托诉讼代理人：毛作勇，男，该公司企业管理部部长。委托诉讼代理人：袁道林，江苏京楚律师事务所律师。原告吕传桂与被告徐州矿务集团有限公司旗山煤矿（以下简称旗山煤矿）经济补偿金纠纷一案，与原告旗山煤矿与被告吕传桂劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月28日立案受理后，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定，依法适用简易程序，公开开庭进行了并案审理。原告(被告)吕传桂，被告（原告）旗山煤矿委托代理人毛作勇、袁道林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告(被告)吕传桂向本院提出诉讼请求：判决旗山煤矿向吕传桂支付违法解除劳动合同赔偿金271116元。事实和理由：吕传桂19**年7月参加工作，最后一次与旗山煤矿签订无固定期劳动合同是2011年5月。2014年5月6日吕传桂在旗山煤矿井下工作摔伤腰椎，2014年7月7日，徐州市人力资源和社会保障局出具徐人社工认字（2014）第924号认定工伤决定书，认定吕传桂为工伤。2016年4月18日，徐州市劳动能力鉴定委员会出具徐劳工复鉴通（2016）第38号鉴定书，吕传桂经鉴定为八级伤残。2016年4月底吕传桂收到劳动能力鉴定书后，就到旗山煤矿要求上班，旗山煤矿以没有岗位为由，安排吕传桂回家继续休工伤假，工资按原停工留薪期工资支付，等待旗山煤矿通知安排。2017年4月12日单位同事告知，旗山煤矿已于2017年3月23日下文解除与吕传桂劳动合同，吕传桂到旗山煤矿查询到单位下发的旗矿发（2017）8号文，旗山煤矿依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条经济裁员，单方强制解除原告劳动合同。吕传桂从事煤矿井下工作，旗山煤矿未履行法定程序，且吕传桂工伤鉴定为八级伤残，属于部分丧失劳动能力。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同；旗山煤矿违法解除吕传桂劳动合同，根据《中华人民共和国合同法》第四十七条、第八十七条规定，旗山煤矿依法应该向吕传桂支付赔偿金271116元。综上所述，旗山煤矿违反《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律法规，应当依法向吕传桂支付违法解除劳动合同赔偿金，请贵院支持吕传桂的诉讼请求。被告（原告）旗山煤矿辩称，吕传桂此次起诉没有事实及法律依据，理由如下，1、依据最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》，其中第三条规定，因源于国家政策性调整引发的纠纷，不属于人民法院的受案范围，故原告的相关主张应当向相关行政部门主张；2、被告解除与原告的劳动合同关系，已经提前通知了工会并由工会同意，被告解除与原告的劳动关系，不存在任何瑕疵，综上请求依法驳回原告的诉请。被告（原告）旗山煤矿向本院提出诉讼请求：一、判决旗山煤矿无需向吕传桂支付违法解除劳动合同赔偿金194590.5元；二、诉讼费用由吕传桂承担。事实和理由：一、旗山煤矿已将解除与吕传桂的劳动合同关系一事通知工会并经由工会同意，旗山煤矿解除与吕传桂的劳动关系在程序上不存在任何瑕疵。二、2016年10月，旗山煤矿依照国家有关去产能政策要求，进行关井。2017年2月13日，旗山煤矿依法通过EMS形式向吕传桂寄发《办理解除劳动合同手续通知书》，但吕传桂接受信件后置之不理，旗山煤矿又于2017年3月23日徐州日报第07版刊登公告，通知吕传桂办理相关手续。因吕传桂拒不配合参加体检，且吕传桂无证据证明其患有职业病或疑似职业病，故相应不利后果应当由吕传桂承担。三、依据最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》之第三条，本案源于国家的政策性调整引发的纠纷，不属于人民法院受案范围，更不属于劳动人事争议仲裁委员会的受案范围，故吕传桂因此提起劳动仲裁程序并主张赔偿金没有事实及法律依据。综上，旗山煤矿不存在违法解除劳动合同的情形，更不应当支付吕传桂所谓的赔偿金。请求依法支持旗山煤矿诉请。原告(被告)吕传桂辩称，根据旗矿发（2017）8号文，旗山煤矿解除与吕传桂劳动合同是依据劳动合同法第四十一条，本条是经济裁员的规定，原告从事煤矿井下工作是接触职业病危害的劳动者，旗山煤矿在解除吕传桂劳动合同前，未对吕传桂进行离岗前职业健康检查，另吕传桂工伤鉴定为8级伤残，属于部分丧失劳动能力，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一项、第二项的规定，旗山煤矿不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除与吕传桂劳动合同，旗山煤矿违法解除与吕传桂劳动合同。依法应该向吕传桂支付违法解除劳动合同赔偿金271116元。本案不属于《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》的情形，旗山煤矿是经济裁员，不是企业改制。经审理查明，吕传桂于1991年7月到旗山煤矿工作，双方于2011年5月1日签订无固定期限劳动合同。2014年5月6日，吕传桂在工作中摔倒受伤，于2014年7月7日被认定为工伤，于2016年4月18日被鉴定为八级伤残无护理依赖。2017年2月13日旗山煤矿通过EMS形式向吕传桂邮寄《办理解除劳动合同手续通知书》，吕传桂于2017年2月15日收到该邮件。2017年3月3日，被告在徐州日报第07版刊登《徐州矿务局旗山煤矿公告》通知吕传桂办理解除劳动合同有关手续。2017年3月23日，旗山煤矿作出《关于解除胡明等14人劳动合同的决定》，该决定载明：“根据江苏省人社厅七部门《关于化解过剩产能实现脱困过程中做好职工安置工作的实施意见》、《徐矿集团化解煤炭过剩产能关闭矿井人员分流安置办法》、《中华人民共和国劳动合同法》四十一条之规定，企业经营发生重大变化，与职工订立劳动合同时所依据的客观经济情况发生重大改变，致使劳动合同无法继续履行，旗山煤矿已履行完相关法律程序，决定自即日起单方解除以上十四人劳动合同。”该份单方解除劳动合同决定文件十四人中包括吕传桂。《旗山煤矿矿井关闭人员分流安置方案》第三部分第（三）项第3条载明：“支付经济补偿金标准：职工在本单位工作满一年支付一个月工资。月平均工资是指2015年10月-2016年9月职工个人12个月的平均工资。”《〈旗山煤矿矿井关闭人员分流安置方案〉政策解答》第22条载明：“月平均工资计算截止至2016年9月指自然月9月，即9月份做账民发放的工资。”另查明，吕传桂曾就要求旗山煤矿补发2015年5月至2016年9月共17个月停工留薪期工资等事项提起诉讼，徐州市中级人民法院于2017年7月5日作出的（2017）苏05民终581号民事判决书载明：“已生效的（2015）贾民初字第00841号民事判决书认定原告吕传桂月平均工资为4752.75元，吕传桂自认该期间旗山煤矿按月支付工伤工资1941元。”原告2015年10月到2016年4月的月平均工资为4752.75元，2016年5月到9月期间的工资，吕传桂自认的月工资为1941元。故原告2015年10月至2016年9月月平均工资为3815.5元[（4752.5元/月×8+1941元/月×4）÷12]。吕传桂因旗山煤矿解除劳动合同要求旗山煤矿支付经济赔偿金问题，向徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2017年8月3日，徐州市劳动人事争议仲裁委员会作出徐劳人仲案字[2017]第239号仲裁裁决书，裁决旗山煤矿支付吕传桂违法解除劳动合同赔偿金194550.5元。对此裁决，双方均不服，在法定期限内向本院提起诉讼。上述事实有双方签订的劳动合同书、徐州市人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书、徐州市劳动能力鉴定复核鉴定结论通知书、旗山煤矿作出的《关于解除胡明等14人劳动合同的决定》、《旗山煤矿矿井关闭人员分流安置方案》、徐州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁决定书及庭审笔录等证据证实。本院认为，最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第三条规定，政府主管部门在对企业国有资产进行行政性调整、划转过程中发生的纠纷，当事人向人民法院提起民事诉讼的，人民法院不予受理。旗山煤矿矿井关闭不属于上述规定的情形。吕传桂与旗山煤矿因经济赔偿金发生的纠纷，属于人民法院民事案件的受理范围。用人单位与劳动者解除劳动合同应符合法定的条件和程序。旗山煤矿矿井关闭，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十一条规定的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法继续履行的情形，旗山煤矿与吕传桂解除劳动合同符合法定条件。但是，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第(二)项的规定，劳动者在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位不得依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定解除劳动合同。吕传桂在工作中摔倒受伤，于2014年7月7日被认定为工伤，于2016年4月18日被鉴定为八级伤残无护理依赖，属部分丧失劳动能力。旗山煤矿与吕传桂单方面解除劳动合同，违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项的规定，属违法解除，应当承担违法解除劳动合同的法律责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。旗山煤矿应当支付吕传桂违法解除劳动合同赔偿金194590.5元（3815.5元/月×25.5个月×2）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十一条、四十二条第二项、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、徐州矿务集团有限公司旗山煤矿于本判决生效后十日内支付吕传桂违法解除劳动合同赔偿金194590.5元。二、驳回徐州矿务集团有限公司旗山煤矿的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由徐州矿务集团有限公司旗山煤矿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  张茂忠二〇一七年十一月二十四日书记员  冯 维