河北省张家口市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2017）冀07刑终169号原公诉机关河北省阳原县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵利武，男，1952年10月22日出生，汉族，住河北省阳原县。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王柱莲，女，1957年4月7日出生，汉族，住河北省阳原县。上诉人（原审被告人）张进山，又名张志强，男，1978年2月14日生，汉族，初中文化，捕前住河北省阳原县。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年5月6日被阳原县公安局刑事拘留，同年5月20日被依法逮捕。2017年7月5日因原判刑期已到，被阳原县人民法院取保候审。河北省阳原县人民法院审理阳原县人民检察院指控原审被告人张进山犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲提起附带民事诉讼一案。于2016年11月21日作出（2016）冀0727刑初37号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲及原审被告人张进山均不服，提出上诉。本院于2017年3月13日作出（2017）冀07刑终47号刑事附带民事裁定，撤销河北省阳原县人民法院（2016）冀0727刑初37号刑事附带民事判决，将本案发回阳原县人民法院重新审判。阳原县人民检察院以阳检刑变诉（2017）4号变更起诉，阳原县人民法院于2017年6月21日又作出（2017）冀0727刑初32号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲，原审被告人张进山不服，均再次提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，审理了本案。本院审理过程中报请河北省高级人民法院批准，延长审限两个多月。现已审理终结。一审判决认定，2016年3月16日上午10时左右，被告人张进山因其拉来且放在被害人赵利武家门附近的电力用铁塔杆与赵利武发生纠纷，随后在赵利武的家门口对赵利武及其妻子王柱莲进行殴打。经法医鉴定，赵利武的伤情为轻伤二级。上述事实，有经原审庭审举证、质证的被告人张进山的供述，被害人赵利武、王柱莲的陈述，证人刘某、常某、乔某的证言，视听资料（关于张进山殴打赵利武过程的光盘一张）及情况说明、阳原县公安局物证鉴定室的法医学人体损伤程度鉴定书予以佐证。关于王柱莲申请伤情鉴定的情况，经阳原县公安局补充侦查，由阳原县公安局物证鉴定室作出鉴定结论，王柱莲之伤情尚不能够达到轻微伤及其以上损伤程度。王柱莲向阳原县公安局提出重新鉴定的要求，经阳原县公安局审查，王柱莲的要求不符合重新鉴定的条件，阳原县公安局不予受理。被告人张进山的行为造成刑事附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲医疗费、护理费等经济损失共计52510.34元。阳原县人民法院认为，被告人张进山故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯刑法，构成故意伤害罪。被告人提出对赵利武伤情要求重新鉴定的意见，认为阳原县公安局司法鉴定机构关于赵利武构成轻伤二级的鉴定报告不具有客观性，不应当作为定案的依据；公诉机关向法院提供的证人证言无法证明赵利武的鼓膜穿孔为张进山所致；赵利武不配合司法机关对其重新鉴定，说明其鼓膜穿孔是既往伤造成，故应判处张进山无罪。该意见只是其本人及部分村民的主观分析，而无相关证据印证，不足以证实鉴定部门在鉴定过程中存在不当，且阳原县公安局司法鉴定部门负责人石某亦当庭对赵利武的伤情鉴定过程及科学依据进行了说明，证实该鉴定结论是公正合法的。公诉机关当庭提供的视频资料及证人证言等证据能够证实被告人张进山对赵利武的伤害行为及所造成的后果。被告人提出对赵利武的伤情重新鉴定，阳原县公安局已告知被告人家属其提出的申请不符合重新鉴定的条件，且阳原县人民检察院亦驳回了被告人重新申请鉴定的要求。故本院对被告人提出重新申请鉴定的要求不予支持。附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲认为被告人张进山涉及寻衅滋事犯罪，不予采信。附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲主张被告人涉及盗窃罪以及其他诉求因与被告人张进山故意伤害犯罪一案无直接关系，不予审理。关于王柱莲申请对其伤情重新鉴定的情况，经阳原县公安局审查，王柱莲的申请不符合重新鉴定的条件，阳原县公安局不予受理。附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲主张赵利武住院179天，花医疗费11536.75元，有相应的住院收费票据及患者费用清单证实，予以支持。住院伙食补助费每天30元计算为5370元。赵利武构成轻伤二级住院期间应给予护理，护理费每天100元，共计17900元。王柱莲住院179天，花医疗费10413.59元，有相应的住院收费票据及患者费用清单证实，予以支持。住院伙食补助费每天30元计算为5370元。因王柱莲的伤情未达到轻微伤及其以上损伤程度，其主张每天一人护理不予支持。吴某兵证明赵利武、王柱莲住院期间用其车辆接送、外出共4个月，每天16元，交通费共计1920元，予以支持，其它交通费附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲无证据证实与其治疗有直接关系，且住院期间已雇用吴某兵的车辆每天接送，不予支持。赵利武、王柱莲主张营养费无医嘱证实，不予支持。赵利武系国家退休人员，有固定的经济来源，其主张误工费不予支持。王柱莲的伤情未达到轻微伤及其以上损伤程度，其主张误工费于法无据，不予支持。赵利武主张的残疾赔偿金、精神抚慰金不属于附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。赵利武主张辅助器材费，被抚养人生活费，无证据证实，不予支持。赵利武主张二次手术费、后续治疗费可待实际发生后另行起诉。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条之规定，以故意伤害罪判处被告人张进山有期徒刑一年二个月。被告人张进山赔偿刑事附带民事诉讼原告人赵利武医疗费11536.75元、住院伙食补助费5370元、护理费17900元。赔偿刑事附带民事诉讼原告人王柱莲医疗费10413.59元、住院伙食补助费5370元。赔偿刑事附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲交通费1920元。上诉款项共计人民币52510.34元，与一审判决生效后十日内履行完毕。驳回刑事附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲的其它诉讼请求。上诉人附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲提出，除一审判决的民事赔偿的内容外，还应赔偿附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲的营养费及赵利武的伤残赔偿金、二次手术费、辅助器械费、后续治疗费等；对原审原告人王柱莲的鉴定，不能适用废止的《人体轻伤鉴定标准（试行）》的规定，应适用《人体损伤程度鉴定标准》重新鉴定，并判决被告人张进山赔偿相应的损失。上诉人张进山的上诉理由及辩解意见：1、鉴定结论存在瑕疵，没有事实依据。案发当天，赵利武并未感觉耳部不适，没有陈述其耳疼症状；阳原县人民医院出具的三份关于赵利武鼓膜穿孔诊断证明，均不是案发当天所作，鉴定中心也没有对赵利武的耳部进行检查，该鉴定结论所依据的证据存在重大瑕疵。2、鉴定结论与上诉人的行为没有关联性。证人证言无法证明赵利武的鼓膜穿孔为张进山所致；案发当天赵利武在鉴定机构及之后在公安机关的陈述，均未提到耳部受伤或有任何不适，说明其案发当天耳部没有受伤，不能排除案发后其他原因造成，并且其不配合司法机关做重新鉴定，赵利武陈述过之前有人打过他，故也不能排除鼓膜穿孔是既往伤。3、以鉴定结论作为认定上诉人构成犯罪的证据错误。赵利武不配合重新鉴定，就不能排除其既往伤的可能，鉴定结论的客观性处于不明确状态，不能直接作为构成犯罪的证据使用。综上，一审法院在证据存疑的情况下依然作为认定案件性质的依据，违背了证据存疑不得定罪的原则，认定上诉人构成犯罪完全错误。4、原审判决上诉人赔偿赵利武各项经济损失，属事实不清，证据不足。赵利武提供的住院、医药费票据不真实；赵利武没有达到生活不能自理的程度，不应产生护理费；公安机关的鉴定结论证实，王柱莲的伤情尚达不到轻微伤及其以上损伤程度，就不能产生相关的医药费和住院费；同时，住院费和交通费同时产生，相互矛盾，也不应支持。经审理查明，原审法院审理原审被告人张进山犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲提起附带民事诉讼一案，本院查明的事实与原审法院查明的一致，本院予以确认。经原审法院当庭举证、质证，并予以认定的相关证据，本院继续采用。关于原审附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲提出的上诉理由。经查，一审法院依据上诉人赵利武、王柱莲提交的住院诊断证明、住院收费票据、病程记录、患者费用清单、用车证明、车票等票据对其主张的医疗费、伙食补助费、护理费、交通费诉求依法就合理部分予以了支持；对原告人主张的伤残赔偿金、二次手术费、辅助器械费、后续治疗费等因无证据支持，且不符合法律规定而不予支持。一审判决于法有据，并无不当。阳原县公安局物证鉴定室分别出具的赵利武、王柱莲《法医学人体损伤程度鉴定书》，“分析论证”中损伤程度依据的均是《人体损伤程度鉴定标准》，并非是上诉人所称的，适用废止的《人体轻伤鉴定标准（试行）》的规定；阳原县公安局2017年6月21日出具的“情况说明”已明确提出：“王柱莲的伤情，经阳原县公安局物证鉴定室鉴定，尚不能够达到轻微伤及其以上损伤程度”。“王柱莲提出的重新鉴定伤情要求，不符合重新鉴定的条件，不予受理”。故上诉人的该上诉理由不能成立。关于上诉人张进山提出的上诉理由及辩解意见，经查，案发时的视频资料及证人证言等证据能够证实上诉人张进山对原告人实施了伤害行为。阳原县公安局物证鉴定室出具的赵利武《法医学人体损伤程度鉴定书》检验意见为，赵利武伤情构成轻伤二级。阳原县公安局司法鉴定人员当庭也对赵利武的伤情鉴定过程及科学依据进行了说明。对上诉人张进山提出对赵利武伤情重新鉴定申请，阳原县人民检察院书面答复，认为申请人没有提供充分、确凿的证据，驳回该申请。上诉人认为原告人赵利武耳伤不能排除案发后其他原因造成，或是既往伤，客观证据不足。一审判决上诉人所承担的赔偿责任，是根据原告人提供的医疗机构出具的诊断证明、收费票据及其他相关证明等证据，并依据相关法律规定，综合全案事实、情节予以认定的，并无不当。故上诉人张进山的上诉理由及辩解意见不能成立。另原审附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲二审时仅提交了阳原县人民医院出院诊断证明复印件，此件不符合法定的证据规定要求，故上诉中所提赔偿营养费的诉讼请求不予支持。原审附带民事诉讼原告人赵利武、王柱莲所提的其他上诉理由不属于本案审理范围，可向相关部门进行反映。本院认为，原判认定原审被告人张进山犯故意伤害罪事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。认定原审被告人张进山赔偿原审附带民事诉讼原告人经济损失事实清楚，适用法律正确。上诉人赵利武、王柱莲的上诉理由，上诉人张进山的上诉理由及辩解意见均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一项）、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 赵 洁审判员 马文辉审判员 钟海山二〇一七年十一月十四日书记员 栗 智