江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏09民终4167号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司，住所地在江苏省盐城市人民南路1号华邦国际。负责人：陈新初，该公司总经理。委托诉讼代理人：邵龙雷、唐飞，江苏理高律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吴方翠，女，1958年3月22日出生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：赵其勇，射阳县海通法律服务所法律工作者。原审被告：孙必虎，男，1982年4月4日出生，汉族，住江苏省射阳县。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地在江苏省南京市建邺区兴隆大街188号。法定代表人：李明耀，该公司董事长。上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司（以下简称平安财保盐城支公司）因与被上诉人吴方翠、原审被告孙必虎、原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服射阳县人民法院（2017）苏0924民初1145号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保盐城支公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.本案的上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1.鉴定意见明确被上诉人吴方翠后期颅骨修复费用为40000元，说明被上诉人吴方翠治疗尚未终结，故未到鉴定时机，鉴定机构出具鉴定意见书不符合鉴定规范；2.鉴定意见书认定后续治疗费40000元过高；3.被上诉人吴方翠的伤情不构成七级伤残；4.被上诉人吴方翠在事故发生前在儿媳经营的美容院烧午饭并接送孙子上学，并无收入来源，一审法院判决上诉人赔偿误工费无事实依据。吴方翠辩称，1.本起事故致被上诉人头部受伤，伤情严重，属于脑干受伤，严重影响被上诉人的正常思维以及生活质量，鉴定机构是法院摇号确定的，鉴定机构在鉴定时委托盐城市第四人民医院专家会诊，鉴定和会诊时，被上诉人均是家人推着轮椅进去的，经专家会诊认定被上诉人应当构成七级伤残，司法鉴定机构和鉴定人员有鉴定资质，上诉人在鉴定时也全程跟踪，上诉人认为被上诉人不构成七级伤残没依据；2.被上诉人后期要进行骨骼修补，经盐城市第三人民医院评估，被上诉人的颅骨修复费用在8万元左右，远远高于司法鉴定机构评估的4万元，但是既然司法机构已经评估，作为被上诉人的家人也没有继续追偿，就希望保险公司尽快赔付，以便继续为被上诉人治疗。孙必虎、紫金财保公司未作陈述。吴方翠向一审法院起诉请求：1.判令孙必虎、平安财保盐城支公司赔偿吴方翠因交通事故形成的医疗费63429.06元、后续医疗费40000元、住院伙食补助费540元、营养费1080元、误工费26401.32元、护理费16500.82元、残疾赔偿金361368元、精神损害抚慰金10000元、交通费1290元、财物损失1500元，要求保险公司在交强险范围内先予赔偿，超出部分在三责险范围内承担60%。2.本案的诉讼费、鉴定费由孙必虎、平安财保盐城支公司承担。一审法院认定事实：2016年9月26日，孙必虎驾驶车牌号为苏Ｊ×××××的小型客车在射阳县合德镇幸福大道与滨湖大道交叉路口处，与吴方翠驾驶的电动自行车发生碰撞造成事故，致吴方翠受伤，车辆损坏。交警部门认定：孙必虎、吴方翠均承担此事故的同等责任。孙必虎驾驶的小型客车在平安财保盐城支公司投保了交强险和100万不计免赔的三者险。吴方翠受伤后在射阳县中医院及盐城市第三人民医院门诊及住院治疗，合计支付医疗费108360.51元。孙必虎为吴方翠垫付了医疗费2000元；紫金财保公司为吴方翠垫付了医疗费35093.89元。经法院依法委托盐城市阜宁县人民医院司法鉴定所鉴定，吴方翠颅脑损伤、右肩部损伤及脾破裂切除术后的后遗症已构成道路交通事故七级、九级、八级伤残，误工240天，护理150天，营养120天，后续医疗费约40000元，本次医疗费合理未发现明显不合理之处。吴方翠支付鉴定费3052元。对于该司法鉴定意见，平安财保盐城支公司未提供相关医学或者事实方面的证据及依据，也无证据证明该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，故对其认为吴方翠颅脑受伤不构成七级伤残，三期过长的意见，一审法院不予采信，其关于对颅脑损伤的伤残要求重新鉴定的申请，不予准许。一审法院对该司法鉴定意见予以认定。吴方翠提交的所在村委会的书面证明，家庭户口簿，蔡忠来、陆娟的购房发票及合同，陆娟的营业执照、卫生许可证，与一审法院审理期间调查情况基本一致，证实事故前吴方翠主要居住生活在县城东都天润小区，为儿子、儿媳经营的美容院烧午饭及接送孙子上学。一审法院认为，双方对住院伙食补助费540元的及财物损失950元部分无异议，不违反法律规定，一审法院予以支持。本案争议焦点系其余赔偿项目及赔偿标准的认定。1.医疗费的认定。首先，2017年5月10日和2017年6月13日的两次门诊发票合计金额为961.56元，项目载明为“左乙拉西坦片”，吴方翠陈述其脑部受伤后遗癫痫病，后续检查费用与事故发生有因果关系，一审法院认为该费用符合合法性、关联性，且客观真实，予以认定。其次，住院发票中含有“护理费1611.10元”，该护理系医疗机构的医疗护理，应属于医疗费范畴，予以认定。再次，平安财保盐城支公司要求扣除15%的非医保用药部分，一审法院认为，吴方翠支付的医疗费，有医院的门诊及住院收费票据、门诊病历、检查报告单、入出院记录等病案资料相佐证，证实吴方翠为检查治疗伤情所支付的必要费用，平安财保盐城支公司未对吴方翠门诊及住院发票中属于非医保用药的种类和名称进行举证，对其要求扣除非医保用药的辩解意见不予采纳，吴方翠实际支付的医疗费用108360.51元，予以认定。最后，后续治疗费40000元，因吴方翠颅脑损伤并行开颅手术，日后必行颅骨修补术，现其根据医疗证明及鉴定结论确定必然发生的费用，与已经发生的医疗费一并主张赔偿，有事实及法律依据，一审法院予以支持。2.关于误工费及护理费计算标准问题。经审理查明吴方翠事故前随儿子居住生活在县城，并为儿子、儿媳经营的美容院烧午饭，接送孙子上学，其劳动价值通过家庭经营活动的方式体现，但吴方翠未举证证明其具体的收入数额，考虑吴方翠的年龄及实际劳动能力，一审法院酌情按照90元/天的标准计算误工费。误工费是对因交通事故的侵权行为导致受害人因误工产生损失的合理弥补，与受害人是否达到或超过法定退休年龄并无直接关联，平安财保盐城支公司关于吴方翠超过退休年龄不支持误工费的抗辩意见，无事实及法律依据，不予采信。吴方翠未提交护理人员收入减少的具体证明，但因交通事故受伤，且住院治疗，确需家人或雇请护工进行护理，一审法院酌定护理费按照90元/天计算。3.残疾赔偿金、精神损害抚慰金及交通费的认定。吴方翠因交通事故受伤构成一个七级伤残、一个八级伤残、一个九级伤残，事故前长期居住生活在县城，其主张残疾赔偿金按照城镇居民的标准40152元/年计算，有事实及法律依据。根据事故发生双方的过错程度以及该事故造成吴方翠受伤并构成伤残的损害后果，一审法院酌情认定精神损害抚慰金6000元。根据吴方翠在盐城市第三人民医院住院治疗的客观情况，交通费酌定600元。4.三者险赔偿比例的认定。本起交通事故中孙必虎驾驶机动车，吴方翠驾驶非机动车，机动车一方其在道路上行驶避让发生人身、财产损失的风险能力远胜于非机动车一方，交警部门查明事故发生的经过、原因，作出了孙必虎、吴方翠均承担同等责任的事故责任认定，根据交警部门关于吴方翠有过错的责任认定，可适当减轻机动车一方孙必虎的赔偿责任，据此本院酌定孙必虎承担60%的赔偿责任，吴方翠自行承担40%的责任。平安财保盐城支公司无相反证据提交，其主张吴方翠承担主要责任的意见，不予采信。另，孙必虎在交警部门协调下，自愿补偿吴方翠3000元，并不减轻平安财保盐城支公司的赔偿责任，其要求在赔偿总额中予以扣减，无事实及法律依据，亦不予采信。综上所述，吴方翠各项损失认定为：医疗费108360.51元、后续治疗费40000元、营养费1080元（9×120）、住院伙食补助费540元、误工费90×240=21600元、护理费90×150=13500元、残疾赔偿金40152×20×0.45=361368元、精神损害抚慰金6000元、交通费600元、财物损失950元，合计553998.51元。因孙必虎垫付了2000元，紫金财保公司垫付了35093.89元，平安财保盐城支公司垫付了10000元，故由平安财保盐城支公司在保险限额内实际赔偿吴方翠333685.22元[（553998.51-120950）×60%+110950-2000-35093.89]，返还孙必虎2000元，返还紫金财保公司35093.89元。判决：一、平安财保盐城支公司于判决生效后十日内在交强险和第三者责任险范围内赔偿吴方翠各项损失合计333685.22元；二、平安财保盐城支公司于判决生效后十日内返还孙必虎垫付款2000元；三、平安财保盐城支公司于判决生效后十日内返还第三人紫金财保公司垫付款35093.89元；四、驳回吴方翠的其他诉讼请求。如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6455元，鉴定费3052元，合计9507元，由吴方翠承担4000元，孙必虎承担2000元，平安财保盐城支公司承担3507元。（诉讼费用已由吴方翠预交，故孙必虎、平安财保盐城支公司应负担的费用，由孙必虎、平安财保盐城支公司接向吴方翠返还）二审中，当事人没有提交新证据。一审查明的相关事实有证据予以印证，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的事实主张有责任提供证据加以证明，未提供证据或提供的证据不足以证明其主张的，应当承担举证不能的法律后果。关于鉴定意见能否采信的问题。经查，被上诉人吴方翠因交通事故致双侧额叶、右侧颞叶多发性脑挫裂伤伴脑内血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、右侧额颞部创伤性硬模下血肿、左枕骨骨折、寰枢椎半脱位等伤情。一审法院依法委托盐城市阜宁县人民医院司法鉴定所对被上诉人吴方翠的伤情进行鉴定，该鉴定机构出具鉴定意见认定，被上诉人吴方翠颅脑损伤致智能损害伴精神障碍（轻度），其后期进行颅骨修复医疗费约需40000元。作出该鉴定意见的鉴定机构具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定时鉴定人对被上诉人吴方翠的相关医疗资料进行了必要审查，对被上诉人吴方翠颅脑损伤进一步进行了检查，组织精神科专家进行了会诊，鉴定意见依据充分。上诉人平安财保盐城支公司虽对鉴定意见认定被上诉人吴方翠构成七级伤残提出异议，但未能提交证据证明鉴定意见存在依据不足的情形，本院不予采信。被上诉人吴方翠后期需进行颅骨修补手术，结合本地医疗实践及相关临床专家意见，鉴定机构认为其后续医疗费约需40000元。上诉人平安财保盐城支公司主张后续医疗费过高，未能提供相应的反驳证据，本院不予采信。因该费用系被上诉人吴方翠后期治疗需支出的必要费用并经鉴定意见确定，一审法院将该费用与已发生的医疗费一并予以处理，符合法律规定。关于误工费是否适当的问题。经查，被上诉人吴方翠在事故发生前长期随其子居住生活在县城，帮助儿媳经营的门市烧饭、接送孙子。被上诉人吴方翠虽超过退休年龄，但通过其劳动减少家庭必要支出。被上诉人吴方翠因本起事故受伤，在治疗和休息期间无法从事劳动，实际产生相关损失，一审法院考虑到其年龄及劳动能力，酌情按照90元/天的标准支持其误工费，并无明显不当。综上，上诉人平安财保盐城支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6455元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司盐城中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  徐 祥审 判 员  吕伟平代理审判员  朱 倩二〇一七年十一月十九日书 记 员  赵 静