.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省平凉市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）甘08民终786号上诉人（原审原告）：王某，住山东省惠民县。委托诉讼代理人:马某，甘肃璞义律师事务所律师。上诉人（原审被告）：平凉市鼎元建材有限责任公司。法定代表人：宋某，该公司总经理。委托诉讼代理人：高某，甘肃三重律师事务所律师。上诉人王某因与上诉人平凉市鼎元建材有限责任公司（以下简称平凉鼎元建材公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2017）甘0802民初1345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月16日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人后，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。王某上诉请求：1.撤销原判，改判平凉鼎元建材公司赔偿王某误工费6645.55元、护理费949.36元、交通费800元、住宿费165元、住院伙食补助费360元、残疾赔偿金63090元、被抚养人生活费22832.10元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金2000元、医疗费5638.60元，合计103980.61元的70%；即72786.40元;扣除已支付的医疗费5638.60元，实际再支付67147.80元。2.一、二审诉讼费由平凉鼎元建材公司负担。事实和理由：一审适用法律错误，导致本案的残疾赔偿金、被扶养人生活费计算错误。王某及其家属均是山东省惠民县人，其全家长期在山东省惠民县居住，居住时间长达十多年之久，山东省惠民县已经是王某及其被扶养人的经常居住地。山东省高级人民法院发布的2016年山东省人身损害赔偿标准山东省城镇居民人均可支配收入为31545元/年、城镇居民人均消费性支出为19854元/年，比受诉法院所在地甘肃省高，残疾赔偿金、被扶养人生活费应当按照山东省的标准计算。一审法院以平凉市崆峒区农村居民收入和消费性支出作为裁判依据违反了法律规定。平凉鼎元建材公司辩称，1.王某的上诉请求及理由是不能成立的，王某的现有身份是农村村民，住所地是山东省惠民县淄角镇大沙窝村70-1号，但是事发地在甘肃省平凉市××区，平凉市崆峒区是王某的经常居住地，王某来平凉是为了通过打工来维持生计，王某的主要经济来源地在平凉，所以王某要求按照山东省城镇居民人均可支配收入来计算残疾赔偿金是不符合侵权责任法规定的。2.王某对平凉鼎元建材公司一天的劳动成果都没有，还要求平凉鼎元建材公司对其赔偿几万元，违背了民法的公平原则。3.本案赔偿项目上精神损害抚慰金不应该计算，因为该事故是王某全部责任引起的，平凉鼎元建材公司没有任何过错，支付医疗费已经仁至义尽，请求二审法院依法驳回王某的上诉请求。平凉鼎元建材公司上诉请求：1.撤销原判，改判驳回王某一审的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由王某负担。事实和理由：1.一审法院认证程序违法，王某应承担举证不能的法律后果。王某一再声称和平凉鼎元建材公司之间是劳务关系，证据一是王某本人的单方陈述，二是王某提供的三名证人的视听资料。王某的单方陈述需要结合其他证据认定，因为平凉鼎元建材公司陈述的事实与王某陈述的事实相互矛盾。王某本人未出庭，一审法院也未通知其出庭，致使王某与平凉鼎元建材公司之间到底是何种关系，未查清。王某提供的三名证人也未当庭作证，其视听资料不能采信。2.一审法院认定的”2016年4月26日下午4时左右，王某在平凉鼎元建材公司车间挂大窑尾传动皮带时，未停机操作，右手食指被皮带挤压受伤”，没有任何证据支持。王某不是平凉鼎元建材公司的工人，是谁指使他去挂大窑传动皮带？3.一审适用法律错。一审认定”平凉鼎元建材公司否认与王某之间存在雇佣关系，但不能对王某如何能进入其车间安装机器皮带的事实作出合理的解释，可以认定平凉鼎元建材公司与王某之间存在雇佣关系，平凉鼎元建材公司应对王某的损害承担赔偿责任”，没有法律依据。事发当日，王某是以探访亲友的身份来与老乡张汉军叙旧，并在宿舍内酗酒，外出上厕所时发生的事故。4.不能把平凉鼎元建材公司股东赵升亮的善举当成平凉鼎元建材公司承担责任的理由和借口。事发当日，把王某送到医院救治时，王某和张汉军都以身上没带钱为由拒绝付费治疗，赵升亮出于本能反应，掏出自己随身带的钱给王某预付了医疗费，这件事赵升亮做的无可厚非，却成了王某要求平凉鼎元建材公司承担责任的借口。王某辩称，平凉鼎元建材公司的上诉理由不能成立，依法应当驳回。1.平凉鼎元建材公司认为王某不出庭，无法查明双方之间的关系，这是不能成立的。王某与平凉鼎元建材公司之间是劳务关系，该事实在王某不到庭的情况下，完全可以查明。2.平凉鼎元建材公司辩解证人未出庭作证，程序违法，这是不能成立的。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十二条、第七十三条、第七十四条的规定，无一例外地想表明证人必须到庭，但该条文中也明确规定了有正当理由不能出庭的，证人可以不出庭作证。3.平凉鼎元建材公司认为王某未完成举证责任，这是不能成立的。本案王某为了还原案情，对于无需举证的事实补强了相关证据，该证据就是三名证人的情况说明，这三份情况说明结合平凉鼎元建材公司提供的证人证言、书面证据，完全能够反映案件的真实情况。4.平凉鼎元建材公司认为一审法院认定的事实没有任何证据支持，这是不能成立的。王某提供的证据、做出的陈述，与平凉鼎元建材公司提供的证据相互吻合，既然平凉鼎元建材公司明确承认，王某是在其车间内受的伤，又为王某垫付了医疗费，王某也认可其不是平凉鼎元建材公司所说的劳动关系中的工人，只是劳务关系中的提供劳务者，故一审认定事实并不是没有任何证据支持。5.平凉鼎元建材公司认为一审法院适用法律错误，这是不能成立的。首先，平凉鼎元建材公司认为只有完全没有瑕疵的证据才能作为定案依据，这是对法律的曲解。其次，雇佣关系纠纷适用的是无过错责任原则，并不是过错责任原则。再次，王某并未饮酒，有没有饮酒通过当时的医院诊断病例完全可以得知，平凉鼎元建材公司一边声称其根本不知道有王某的存在，一边又说王某在宿舍酗酒，这些都是平凉鼎元建材公司编造的谎言。6.平凉鼎元建材公司认为垫付医疗费是股东赵升亮的个人行为，这是不能成立的。首先，通过平凉鼎元建材公司提供的平凉广济医院出院结算单、计开来看，王某出院时间为2016年5月5日，这些单据在2016年5月8日就已经过平凉鼎元建材公司法定代表人宋某签字报销，如果是股东赵升亮的个人善举，为何要让公司报销？公司又为何对员工的个人善举予以报销支付，并签字确认？其次，赵升亮作为平凉鼎元建材公司的股东和职工，完全可以代表平凉鼎元建材公司做出法律行为，就算赵升亮无权代表公司，但平凉鼎元建材公司法定代表人签字确认的行为已经追认、承认、认可赵升亮以平凉鼎元建材公司的名义为王某垫付相关费用，因此，不论该行为是否是赵升亮的个人行为，因该行为得到平凉鼎元建材公司的追认和承认，其后果就应当由平凉鼎元建材公司承担。王某向一审法院起诉请求：1.判令平凉鼎元建材公司立即赔偿王某误工费9387元、护理费1053.45元、交通费1412.50元、住宿费800元、营养费450元、住院伙食补助费450元、残疾赔偿金63090元、被扶养人生活费22832.10元、鉴定费1580元、精神损害赔偿金3000元，合计104055.05元;2.本案诉讼费由平凉鼎元建材公司负担。一审法院认定事实:2016年4月26日下午4时左右，王某在平凉鼎元建材公司车间挂大窑尾传动皮带时，未停机操作，右手食指被皮带挤压受伤。事故发生后，王某被平凉鼎元建材公司员工送往平凉广济医院接受治疗，经诊断为右示（食）指末节完全离断，住院治疗9天。花支医疗费5638.60元，平凉鼎元建材公司已垫付。王某伤情经甘肃清源司法鉴定所鉴定为十级伤残。因赔偿问题发生纠纷，王某提起诉讼。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。平凉鼎元建材公司否认与王某之间存在雇佣关系，但不能对王某如何能进入其车间安装机器皮带的事实作出合理的解释，可以认定平凉鼎元建材公司与王某之间存在雇佣关系，平凉鼎元建材公司应对王某的损害承担赔偿责任。王某作为一个智力健全的成年人，应当预见到在机器未停机的情况下挂皮带具有极大的危险性，但王某本人过于自信，对损害的发生有一定的过错，也应当承担相应的责任。综合本案的具体情况，确定由平凉鼎元建材公司承担70%的赔偿责任，其余由王延查自负。王某的应赔偿项目和数额具体为:（1）误工费应当参照治疗情况、医嘱及本案的实际情况确定，认定为6645.55元(38502元/年÷365天/年×63天);（2）护理费应按住院、治疗情况综合考量，认定为949.36元(38502元/年÷365天/年×9天);（3）交通费按本案的具体情况，认定为800元;（4）住宿费根据住宿费发票，认定为165元;（5）由于病历中没有加强营养的医嘱，营养费不予认定;（6）住院伙食补助费认定为360元(40元/天×9天);（7）残疾赔偿金按照有关标准及规定，认定为13872元(6936元/年×20年×0.1);（8）被扶养人生活费按照有关标准及规定，认定为7854.50元[(女11岁:6830元×7年÷2人×0.1=2390.50元)十(子2岁:6830元×16年÷2人×0.1=5464元)]；（9）鉴定费根据鉴定费发票，认定为1500元;（10）精神损害抚慰金酌情支持2000元;（11）医疗费5638.60元，已由平凉鼎元建材公司支付;以上合计39785.01元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决:平凉市鼎元建材有限责任公司应赔偿王某误工费6645.55元、护理费949.36元、交通费800元、住宿费165元、住院伙食补助费360元、残疾赔偿金13872元、被抚养人生活费7854.50元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金2000元、医疗费5638.60元，合计39785.01元的70%，即27849.51元;扣除已支付的医疗费5638.60元，实际再支付22210.91元。上述内容限本判决生效后十五日内自觉履行。案件受理费2343元，减半收取1171.50元，由王某承担351元，平凉市鼎元建材有限责任公司承担820.50元。二审中，双方当事人均未提交证据。另依据双方当事人一、二审提交的证据及陈述查明，平凉鼎元建材公司一审提交的计开及平凉广济医院出院结算单上有平凉鼎元建材公司法定代表人宋某的签字。王某的住所地为山东省惠民县，且其常年在惠民县城镇生活、工作，王某的子女也常年在惠民县城镇生活。2015年山东省城镇居民人均可支配收入为31545元/年，城镇居民人均消费性支出为19854元/年。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点为：1.王某与平凉鼎元建材公司之间是否存在劳务关系；2.如果存在劳务关系，王某的残疾赔偿金、被扶养人生活费应当按照什么标准进行计算。1.关于王某与平凉鼎元建材公司之间是否存在劳务关系的问题。平凉鼎元建材公司否认与王某之间存在劳务关系，但不能对王某如何能进入其车间安装机器皮带的事实作出合理解释，且平凉鼎元建材公司一审提交的平凉广济医院出院结算单上有平凉鼎元建材公司法定代表人宋某的签字；提交的计开，是平凉鼎元建材公司的股东赵升亮和出纳高勇关于王某受伤住院的住院费、生活费、购买生活用品的花费，上面有宋某的签字。如果王某与平凉鼎元建材公司之间不存在劳务关系，王某的医疗费由赵升亮垫付，出院结算单就与平凉鼎元建材公司无关，平凉鼎元建材公司的法定代表人宋某就不应在上面签字；平凉鼎元建材公司的股东赵升亮和出纳高勇也不应就王某受伤住院的住院费、生活费、购买生活用品的花费向平凉鼎元建材公司的法定代表人请示。王某的单方陈述、王某提交的证人证言虽然不能单独作为认定案件事实的依据，但一审法院结合平凉鼎元建材公司提交的证据，认定平凉鼎元建材公司与王某之间存在劳务关系并无不当。平凉鼎元建材公司该项上诉理由不能成立。一审关于”2016年4月26日下午4时左右，王某在平凉鼎元建材公司车间挂大窑尾传动皮带时，未停机操作，右手食指被皮带挤压受伤”这一事实的认定，既有王某提交的证人证言，也有平凉鼎元建材公司自己提交的证人证言可以印证，平凉鼎元建材公司该项上诉理由不能成立。2.关于王某的残疾赔偿金、被扶养人生活费应当按照什么标准进行计算的问题。因王某的住所地为山东省惠民县，且其常年在惠民县城镇生活、工作，山东省2015年城镇居民人均可支配收入为31545元/年，比受诉法院所在地甘肃省高，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条第一款的规定，残疾赔偿金按照山东省2015年城镇居民人均可支配收入标准31545元/年计算比较合理，故王某的残疾赔偿金应为63090元（31545元/年×20年×0.1）。被扶养人生活费，因王某子女的住所地均为山东省惠民县，且常年在惠民县城镇生活，山东省2015年城镇居民人均消费性支出为19854元/年，比受诉法院所在地甘肃省高，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条第二款的规定，被扶养人生活费按照山东省2015年城镇居民人均消费性支出标准19854元/年计算比较合理，故王某被扶养人生活费应为22832.10元[(女11岁:19854元×7年÷2人×0.1)十(子2岁:19854元×16年÷2人×0.1)]。王某作为一个智力健全的成年人，应当预见到在机器未停机的情况下挂皮带具有极大的危险性，但王某本人过于自信，对损害的发生有一定的过错，也应当承担相应的责任。一审综合本案的具体情况，确定由平凉鼎元建材公司承担70%的赔偿责任，其余由王某自负，并无不当。故平凉鼎元建材公司应向王某赔偿的项目和数额具体为：误工费6645.55元、护理费949.36元、交通费800元、住宿费165元、住院伙食补助费360元、残疾赔偿金63090元、被扶养人生活费22832.10元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金2000元、医疗费5638.60元，以上合计103980.61元的70%，即72786.40元。平凉鼎元建材公司已支付5638.60元，还应支付67147.80元。综上所述，王某的上诉请求成立，平凉鼎元建材公司的上诉请求不能成立。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更平凉市崆峒区人民法院（2017）甘0802民初1345号民事判决主文为：平凉市鼎元建材有限责任公司在本判决生效后十五日内赔偿王某误工费6645.55元、护理费949.36元、交通费800元、住宿费165元、住院伙食补助费360元、残疾赔偿金63090元、被扶养人生活费22832.10元、鉴定费1500元、精神损害抚慰金2000元、医疗费5638.60元，以上合计103980.61元的70%，即72786.40元。平凉市鼎元建材有限责任公司已支付5638.60元，还应支付67147.80元；二、驳回王某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2343元，减半收取1171.50元，由王某负担415.50元，平凉市鼎元建材有限责任公司负担756元；二审案件受理费1278元，由平凉市鼎元建材有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长冯海平审判员李凌审判员宫在霞二〇一七年十一月七日书记员杨柳青