山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋07民终3089号上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司山西分公司,住所地:山西省太原市小店区南内环街98—2号财富大厦东区20层西区16层。负责人：史振波，职务：总经理。委托诉讼代理人：马武斌，山西民力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王丽君，女，1968年11月5日生，汉族，榆次区居民，住本区。委托诉讼代理人：朱培良，山西良秩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许宝元，男，1960年8月23日生，汉族，榆次区居民，住榆次区。委托诉讼代理人：曲峰远，山西日月明律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许涛，男，1992年1月6日生，汉族，榆次区居民。委托诉讼代理人：曲峰远，山西日月明律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司（以下简称“平安财险山西分公司”）因与被上诉人王丽君、许宝元、许涛机动车交通事故责任纠纷一案，不服榆次区人民法院（2016）晋0702民初3860号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人平安财险山西分公司委托诉讼代理人马武斌、被上诉人王丽君及其委托诉讼代理人朱培良、被上诉人许宝元、被上诉人许涛委托诉讼代理人曲峰远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人平安财险山西分公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判上诉人对被上诉人王丽君少承担10万元；二、本案的全部诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由：一审法院判令平安财险山西分公司赔偿被王丽君176674.41元有误。一审法院中，王丽君的伤残鉴定意见书系单方委托榆次司法鉴定中心作出，鉴定过程未通知平安财险山西分公司，鉴定结论和王丽君的实际情况严重不符。基于此，平安财险山西分公司请求二审法院准予平安财险山西分公司对王丽君的伤残等级进行重新鉴定。其次，医院的医嘱没有法律效力，对于营养期、护理期、误工期请求二审法院委托相关有资质的机构对其进行鉴定，出院后的赔偿计算没有依据。被上诉人王丽君辩称，1、关于伤残鉴定，该伤残鉴定是交警队委托，且在一审庭审过程中，平安财险山西分公司的代理人要求重新鉴定，一审法院留出法定时间让其提交书面的重新鉴定申请，并交纳相关费用，但是平安财险山西分公司逾期没有办理该重新鉴定手续，视为其放弃重新鉴定，同时也视为其对鉴定结果的认可。2、关于营养期、护理期、误工期的上诉意见，该期限均有医院的医嘱，且根据最高院关于人损问题的若干问题的意见，误工期可以依据医院的医嘱进行确定，同样护理期和营养期也可以依据病人的病情以及恢复情况，同时结合医院的医嘱进行确定，故是平安财险山西分公司提到的医院医嘱没有法院效力是错误的。综上，平安财险山西分公司各上诉理由不能成立，请求二审维持原判。被上诉人许宝元、许涛辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，判处适当，平安财险山西分公司的上诉请求和理由缺乏事实和法律依据，因此，建议二审法院依法维持原判，驳回上诉。一审原告王丽君向一审法院起诉请求判令赔偿因造成的各项损失共计233919.38元。一审法院认定事实：2016年2月3日10时50分左右，王丽君驾驶新日牌电动自行车由北往南行驶至蕴华街与汇通路十字路口处时，与由东往西左转弯往南许宝元驾驶的晋Ａ×××××纳智捷牌小型普通客车发生碰撞，造成王丽君受伤，双方车辆不同程度损坏的交通事故。事故车辆系登记在许涛名下，该车在保险公司投保交强险和限额为20万元的商业三者险，保险期间均为2015年10月22日至2016年10月21日，事故发生在保险期内。事故发生后，经晋中市公安局交通警察支队事故处理大队作出的晋公交认字[2016]第00038号道路交通事故认定书认定，在本起事故中王丽君与许宝元分别违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条（车辆、行人应当按照交通信号通行……）与第二十二条（机动车驾驶人应当按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。）之规定，依据《中华人民共和国道路安全法实施条例》第九十一条和《交通事故处理程序规定》第四十六条二项之规定，认定王丽君、许宝元承担此事故的同等责任，平安财险山西分公司认可事故责任认定，许宝元接到责任认定书后，认为其承担责任过重，但未申请复议。王丽君受伤后被送往榆次区人民医院救治，被诊断为：右胫骨外侧平台、髁间棘粉碎性骨折，右腓骨头骨折、股骨外侧髁骨挫伤，右膝外伤，内、外侧半月板损伤，外侧副韧带损伤，右肩外伤，软组织损伤。住院期间，许宝元和平安财险山西分公司分别支付王丽君医疗费1万元。2016年3月28日王丽君出院，住院54天，出院医嘱有“术后半年内必须有人陪护，以防摔倒；加强营养，促进骨折愈合；骨折愈合后取内固定术……”提示；2017年2月3日王丽君第二次住院，进行二次手术，于2017年2月15日出院，住院12天,出院证有“注意休息，加强营养；术后3月内扶单拐，禁止剧烈运动……”提示。先后两次住院分别支付医疗费51803.38元（王丽君主张51721.8元）和6109.27元，支出辅助器具轮椅1200元、拐杖500元。2016年7月28日，经晋中市交警支队事故处理大队委托山西省榆次司法鉴定中心，对王丽君伤残程度评定和伤情进行鉴定，于2016年8月15日作出王丽君已构成九级伤残的结论。因未得到合理赔偿，王丽君提起诉讼，主张：两次住院医疗费57830.65元（51721.38+6109.27），辅助器具费1700元，住院伙食补助6600元（100元/天×66天），营养期、误工期均按336天计（1.第一次住院54天，出院后再遵医嘱按半年180天计算，共234天；2.第二次住院12天，出院后遵医嘱按三个月90日计算，共102天），营养费按50元/天标准计，共计16800元。误工费，按282元/天（事发前三个月平均工资）标准计94640元（第一次住院：282元/天×234天=65876元。第二次住院：282元/天×102天=28764元。）护理费60400元（第一次护工：200元/天×238天=47600元，另200元中介费；王丽君丈夫：7200元。第二次护理费5400元，（200元/天×26天，加中介费200元）。伤残赔偿金103312元。按城镇标准九级伤残计算。精神损害赔偿1万元。鉴定费1500元。车辆损失500元。另，被扶养人生活费共计30056.1元（孩子：15年×15819÷2×20%=23728.5元。父亲：5年×15819÷5×20%=3163.8元。母亲：5年×15819÷5×20%=3163.8元）。交通费4000元。以上共计387338.75元。其中交强险120500元，三者险133419.38元，（387338.75-120500）×0.5=133419.38元。扣除许宝元支付的1万元以及平安财险山西分公司的1万元，一审三被告还应付233919.38元。以上事实有王丽君提交的提交如下证据：住院病历、入院证、医嘱、出院证；医药费票据、住院清单、辅助器具票据；王丽君的执业医师资格证书、与口腔医院的协议，两次误工证明；保姆服务合同，中介公司收费票据，护工的身份证复印件；伤残鉴定意见书；鉴定费的收据。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由平安财险山西分公司在交强范围内予以赔偿，超过部分应根据双方事故责任分担。事故车辆责任保险的被保险人对第三者应负赔偿责任确定的，保险人应当向第三者赔偿保险金，平安财险山西分公司作为事故车辆的交强险承保方，应在交强险范围内对一审原告各项损失承担民事赔偿责任。本起事故交警部门认定事实清楚，责任划分明确、适当，对交通事故责任认定依法予以采信；王丽君与许宝元二人承担同等责任，根据交警部门认定的事实，一审法院认定二人责任比例划分各占50%。对王丽君超出交强险的损失由事故当事人按事故责任比例承担责任。关于王丽君主张医药费、残疾辅助器具费，其中外购药是按医院处方购买，用于王丽君疗伤，其支出与实际相符；王丽君虽然是单方委托伤残鉴定，但许宝元、许涛、平安财险山西分公司未申请重新鉴定、也未能说明存在何实质性问题；经审查，该结论客观、合理，故一审法院对该鉴定结论予以采纳；王丽君伤残程度不足以影响其收入的减少和劳动能力的下降，故对其主张被扶养人的生活费，一审法院不予支持；伤残赔偿金计算合理，一审法院予以支持。关于营养期、护理期、误工期，有医嘱为证，王丽君主张符合实际，一审法院予以支持；王丽君主张住院伙食补助费100元/天，依法有据，应予支持；关于营养费，许宝元、许涛、平安财险山西分公司均同意王丽君主张50元/天标准，一审法院予以确认；关于王丽君主张的误工损失和护理费，因其证据存在瑕疵、不能真实反应其客观状况，且许宝元、许涛、平安财险山西分公司均不予认可，故一审法院确认对王丽君误工费按其职业以医疗卫生行业标准计算，对护理人员费用按城镇居民服务业标准计算；因王丽君未能提供需二人护理的医嘱，一审法院认定一人护理为宜。关于精神抚慰金，一审法院依据侵权人过错程度、结合王丽君伤残等级及当地平均的生活水平酌情认定6000元。关于王丽君主张交通费，虽无票据，但结合考虑王丽君受伤后住院，复查、再次手术等情况，势必会产生一定的交通费用，一审法院酌定300元；关于鉴定费，系王丽君为查清自身损失程度，所支付的必要的费用，依法应由平安财险山西分公司承担。关于车辆损失，在本起事故中，事故责任认定书有双方车辆不同程度损坏的表述，但又无鉴定，故一审法院酌定王丽君车辆损失400元；综上，经一审法院确认王丽君在本起事故中造成的损失有两次住院医疗合计为费57830.65元（51721.38+6109.27）、住院伙食补助费6600元（100元/天×66天）、营养费16800元（50元/天×336天）、以上三项共计81230.65元，由平安财险山西分公司在交强险医疗费项下1万元限额内先行赔付；误工费44507.57元（上一年度卫生行业年平均工资为48349元，48349元/365天×336天=44507.57元）、护理费33998.60元（上一年度城镇居民服务业年平均工资为36933元，36933元/365天×336天=33998.60元）、残疾赔偿金103312元、精神抚慰金6000元、交通费300元、残疾辅助器具费1700元，鉴定费1500元，车辆损失400元，以上共计191718.17元，由平安财险山西分公司在交强险死亡伤残赔偿金项下11万元限额内先行赔付；以上各项合计272948.82元，其中交强险120400元，其余152548.82元按照事故责任比例由事故双方当事人分担，即各自承担76274.41元；平安财险山西分公司在其承保的商业三者险20万元范围内对应由许宝元承担的76274.41元赔偿王丽君。共计平安财险山西分公司应赔付王丽君196674.41元，扣除许宝元支付的1万元以及平安财险山西分公司的1万元，平安财险山西分公司还应付176674.41元。许宝元支付的1万元视为代平安财险山西分公司垫付，可与平安财险山西分公司另行处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效之日起30日内给付原告王丽君交通事故赔偿款共计176674.41元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费4808元（已由原告垫付）；由原告王丽君负担1178元，由被告许宝元负担3630元。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，本案二审的争议焦点是：一审法院认定的被上诉人王丽君的伤残赔偿金、营养期、护理费、误工期认定是否正确。针对以上争议焦点，本院评判如下：1、关于伤残赔偿金。经晋中市交警支队事故处理大队委托山西省榆次司法鉴定中心，对王丽君伤残程度评定和伤情进行鉴定，结论为王丽君已构成九级伤残。因王丽君是单方委托伤残鉴定，在一审庭审过程中，平安财险山西分公司的代理人要求重新鉴定，一审准许其重新鉴定，但其未在一审合理的举证期间内提交书面的重新鉴定申请并交纳相关费用，因平安财险山西分公司逾期未办理重新鉴定相关手续，应视为其放弃重新鉴定。经本院审查，该鉴定意见客观、合理，故认为一审法院对该鉴定结论予以采纳并无不当。二审中，上诉人再次提出重新鉴定的申请，对此申请本院不予支持。王丽君的伤残赔偿金应按城镇标准九级伤残计算为103312元。2、关于营养期、护理费、误工期。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。因王丽君第一次住院54天，出院后再遵医嘱按半年180天计算，共234天，第二次住院12天，出院后遵医嘱按三个月90日计算，共102天，故一审判决对王丽君的误工费按其职业以医疗卫生行业标准计算，误工期按336天计算。根据该解释二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。故一审判决对营养期也是按336天计算。根据该解释二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。因有医嘱，一审法院确认对护理人员费用按城镇居民服务业标准计算，以一人护理，计算336天。故本院认为一审判决对上述营养期、护理费、误工期计算期限及计算标准并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张晓军审判员  胡 睿审判员  韩丽娜二〇一七年十一月二十三日书记员  田晶亚