江西省弋阳县人民法院民 事 判 决 书(2016)赣1126民初1627号原告：顾金旺，男，1955年7月3日出生，汉族，江西省弋阳县人，住江西省上饶市弋阳县。委托诉讼代理人：童少华，江西童少华律师事务所律师。被告：广东省源天工程有限公司，住所地：广东省广州市增城市。法定代表人：刘则邹，该公司董事长。委托诉讼代理人：易希利，男，1983年11月17日出生，汉族，户籍地甘肃省临泽县，系被告广东省源天工程有限公司的员工。委托诉讼代理人：张科标，江西华箭律师事务所律师。原告顾金旺诉被告广东省源天工程有限公司（以下简称源天公司）劳动争议一案，本院于2016年12月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案诉讼过程中，因被告源天公司对工伤认定不服，依法向上饶市信州区人民法院提起行政诉讼，本院裁定本案中止审理。上饶市信州区人民法院作出（2017）赣1102行初21号行政判决书，驳回了源天公司的诉讼请求，维持了上饶市人力资源和社会保障局对原告顾金旺作出的工伤认定决定，该行政判决已经发生法律效力，本案恢复审理。原告顾金旺的委托诉讼代理人童少华、被告源天公司的委托诉讼代理人易希利、张科标到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顾金旺向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告各项工伤保险待遇费用626850.38元（人民币，下同），其中一次性伤残补助金129600元（4800元/月×27个月）、停工留薪工资57600元（4800元/月×12个月）、医疗费22169.38元、营养费13000元（50元/天×260天）、护理费59840元[（90元/天×260天）+36440元（支付护工的费用）]、住院伙食补助费13000元（50元/天×260天）、交通费8361元、鉴定费660元、残疾辅助器具费1980元、一次性伤残津贴和护理费311040元[4800元×90%×40%×12个月×15年（75周岁-60周岁）]、未签订书面劳动合同的双倍工资9600元；诉讼中，原告在原有诉讼请求的基础上增加了3000元诉讼保全的保险费诉请。事实和理由：被告源天公司通过投标的形式，中标承包了红旗水轮泵站“红旗闸坝枢纽除险加固工程”的施工。原告顾金旺于2016年3月上旬开始受被告聘用在该工地务工。双方未签订书面的用工合同。口头约定日工资为160元/天。2016年4月1日，原告在该工地工作时，被混泥土泵管击中头部受伤，先后在弋阳县人民医院、上饶市中医院、南昌大学第一附属医院就诊。被诊断为：1、颈髓损伤伴高位截瘫；2、颈椎过伸伤；3、C4棘突骨骨折；4、颅顶皮肤挫裂伤伤。2016年9月19日，经上饶市人力资源和社会保障局饶人社伤（2016）1094号工伤认定决定书认定为工伤。2016年10月28日，原告被鉴定为一级伤残，完全护理依赖，轮椅辅助器具。治疗期间，被告支付了66918元医疗费。因双方对工伤赔偿事宜协商未果，原告于2016年12月22日向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于12月23日决定不予受理，故原告为维护自身的合法权益，依法提起诉讼。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：1、原告的身份证复印件，证明原告的诉讼主体适格；2、被告的工商登记信息表，证明被告的诉讼主体适格3、上饶市人力资源和社会保障局的饶人社伤（2016）1094号工伤认定决定书，证明原告受伤被认定为工伤；4、上饶市劳动能力鉴定委员会的饶鉴2016年630号鉴定结论书，证明原告构成一级伤残；5、劳动争议仲裁委员会于2016年12月23日出具的不予受理通知书及送达回证，证明原告的工伤待遇经过仲裁委员会仲裁处理，该委员会不予受理，原告于2016年12月26日收到不予受理通知书；6、证人高某、瞿某的证言，证明原告的受伤经过及每日工资为160元；7、弋阳县人民医院、上饶市中医院、南昌大学第一附属医院出院记录、疾病证明书、用药清单、医疗费发票、处方、购药发票，证明原告受伤后在上述医院就诊情况，并花了医疗费共计89087.38元；8、护理费支付凭证，证明原告支付了护理费36440元；9、交通费票据，证明原告支出了8361元交通费；10、残疾辅助器具发票，证明原告支付了残疾辅助器具费1980元；11、鉴定费票据，证明原告支付了660元鉴定费；12、上饶市信州区人民法院（2017）赣1102行初21号行政判决书，证明原告被认定工伤合法有效；13、天安财产保险股份有限公司的保单及发票，证明原告申请保全支付了保险费3000元。被告源天公司辩称：1、对原告2016年4月1日受伤的事实没有异议，但原告不是受被告雇佣，是受黄朝林雇佣，被告是将搅拌义务发包给黄朝林施工的；2、被告对工伤认定决定有异议，原告不属于工伤；3、如果原告属于工伤，其主张赔偿金额过高；4、对原告主张的月工资4800元有异议，应按上饶市2015年和2016年的缴费工资2312元/月、2547元/月的平均数确定原告的月工资，对原告主张的27个月时间计算一次性伤残补助金无异议；5、原告的停工留薪工资应按7个月计算，不应计算12个月；6、护理费过高；7、营养费、住院伙食补助费50元/天过高；8、交通费过高；9、对鉴定费、残疾辅助器具费没有异议;10、原告只做了半天事，主张未签订书面劳动合同的双倍工资，不符合法律规定；11、被告已经支付了原告医疗费及其他费用共计782877元，相应的费用应当予以扣除。被告为支持其主张，向本院提交了下列证据：1、被告的营业执照复印件、法定代表人的身份证明，证明被告的主体资格；2、混泥土现场搅拌及泵送合同，证明原告从事工作的雇主不是被告，而是黄朝林。被告对原告提交的证据1、2、3、4、5、10、11、12、13均无异议，对原告的证据6、7的真实性有异议，对证据8、9的合法性有异议，认为该金额过高。原告对被告提交的证据1无异议，对证据2的真实性有异议，并认为即使是真实的，与本案没有关联，认为该承包是属于其企业的内部行为。对双方无异议的证据,本院予以确认。对双方有异议的证据，本院认定如下：原告提交的证据6系单一的证人证言，没有其他证据予以佐证，本院不予采信；原告提交的证据7，因证人未到庭质证，真实性无法确认，本院不予采信；原告提交的证据8，因原告受伤比较严重，根据实际情况需要专门的护工人员予以护理，而被告没有派人专门进行护理，该费用应当由被告予以承担，故对该证据本院予以采信；原告提交的证据9金额过高，本院予以部分采信。被告提交的证据2，因签订合同的相对人未到庭质证，真实性无法确认，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：被告源天公司通过投标的形式承包了红旗水轮泵站“红旗闸坝枢纽除险加固工程”的建设工程。原告顾金旺经他人介绍到被告承包的施工项目工地务工（临工）。2016年4月1日，原告在该工地工作时，被混泥土泵管击中头部受伤，原告受伤后被送往弋阳县人民医院救治，被诊断为：1、颈髓损伤伴高位截瘫；2、颈椎过伸伤；3、C4棘突骨骨折；4、颅顶皮肤挫裂伤。原告自2016年4月1日至2016年5月3日在弋阳县人民医院住院治疗，计32天,被告源天公司已全部支付了该部分医疗费。2016年5月3日至2016年7月18日在上饶市中医院住院治疗，计76天，被告源天公司已全部支付了该部分医疗费。2016年7月18日至2016年12月16日在南昌大学第一附属医院住院治疗，计152天，原告自己垫付了医疗费89087.38元，护工工资36540元，共计125627.38元。原告共计住院治疗260天，原告住院治疗期间，被告未派护理人员对其进行护理。2016年9月19日，上饶市人力资源和社会保障局作出饶人社伤（2016）1094号工伤认定决定书，认定原告为工伤。2016年10月28日，上饶市劳动能力鉴定委员会作出上饶市劳鉴2016年630号鉴定结论书，认定原告构成一级伤残，完全护理依赖，辅助器具为轮椅。原告为此支付了660元鉴定费。2016年12月20日，原告购买了多功能护理床一张，花了1000元。2016年12月26日，原告自行购买了轮椅一辆，花了980元。因双方对工伤赔偿事宜协商未果，原告于2016年12月22日向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年12月23日作出弋劳仲不字（2016）第15号不予受理通知书，决定不予受理。原告不服，于2016年12月28日向本院提起诉讼。截止一审法庭辩论终结前，被告源天公司除医疗费之外，共向原告支付了48.6918万元（其中2016年7月6日16918元，2016年12月14日5万元，2017年4月8日6万元，2017年4月29日10万元，2017年5月27日26万元）。本案审理过程中，原告依法申请对被告的工程款进行保全，其向天安财产保险股份有限公司购买了诉讼财产保全责任保险，为此支付了3000元保险费。本院认为，原告顾金旺在工作中受伤，被认定为工伤，依法享有工伤待遇。因被告源天公司未依法给顾金旺办理工伤保险，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，源天公司应当按照该条例的规定向顾金旺支付各项工伤保险待遇。根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点主要是：一、原告顾金旺的月工资金额问题；二、原告顾金旺的工伤保险待遇及相关诉讼请求金额计算问题。对此，本院作如下认定：一、关于原告顾金旺的月工资问题。原告经他人介绍到被告施工工地做临工，现原告主张月工资为4800元，被告对此不予认可，而原告也未连续务工满十二个月，被告也未缴纳工伤保险费用，根据现有的证据无法计算出原告在发生工伤事故前十二个月的平均月缴费工资。因此，对原告的月工资参照2016年江西省城镇非私营单位分行业（建筑业）就业人员年平均工资50628元进行计算较为合理，即每月为4219元。二、原告顾金旺的工伤保险待遇及相关诉讼请求金额计算问题。1、关于原告的一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十五条的规定，原告享有27个月本人工资的一次性伤残补助金，即113913元（4219元/月×27个月）。2、关于原告的停工留薪工资。依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告于2016年4月1日受伤，一直住院至2016年12月16日，住院治疗八个半月。而原告被上饶市劳动能力鉴定委员会认定为一级伤残后，其可退出工作岗位，保持劳动关系，由源天公司工以其资的90%按月支付伤残津贴，根据该规定及原告受伤住院治疗的情况，对其主张12个月的停工留薪期，本院予以支持，故停工留薪工资为50628元（4219元/月×12个月）。3、关于原告的医疗费。根据《工伤保险条例》的规定，原告因工受伤所产生的医疗费用均应当由被告支付，原告自行垫付的89087.38元医疗费应当由被告承担，故对原告主张的89087.38元医疗费本院予以支持。4、关于原告主张的营养费。被告认为原告主张的50元/天标准过高，根据相关规定及实际情况，酌定30元/天，故营养费为7800元（30元/天×260天）。5、关于原告主张的住院期间护理费。因原告住院期间，被告未派人员予以护理，故原告要求被告支付护理费符合规定。原告在上饶市中医院及南昌大学第一附属医院住院期间专门请护工进行护理，支付了36540元护工工资，本院予以确认。因原告受伤较重除护工之外，家属进行护理陪护也有必要，因此，原告主张其住院期间的（家属）护理费23400元（90元/天×260天），符合法律规定，本院予以支持。综上，原告住院期间的护理费共计59840元（36540元+23400元）。6、关于原告的住院伙食补助费。被告认为原告主张的50元/天标准过高，根据相关规定及实际情况，酌定30元/天，故住院伙食补助费为7800元（30元/天×260天）。7、关于原告主张的交通费。原告向本院提交的交通费发票共计6153元，根据原告受伤程度及住院治疗时间、地点，其提供的交通费发票本院予以确认，因其主张的其他部分交通费未提供相关发票，本院不予支持，故原告的交通费为6153元8、关于原告主张的鉴定费、残疾辅助器具费、保全保险费。被告对原告主张的鉴定费660元、残疾辅助器具费1980元、保全保险费3000元，均无异议，对此，本院予以确认。9、关于原告主张的一次性伤残津贴和护理费。《江西省一级至四级伤残农民工享受长期伤残待遇暂行规定》第四条第二项规定，未参加工伤保险的用人单位务工人员，本人提出书面申请，要求一次性支付伤残待遇的，用人单位应按下列标准一次性支付长期伤残待遇，本待遇含伤残津贴和生活护理费。一级伤残：本人月工资×90%×40%×12个月×（75-领取时的实际年龄）。根据该规定，原告主张被告一次性支付的长期伤残待遇为273391.2元[4219元/月×90%×40%×12个月×15（75周岁-60周岁）]。10、关于原告主张的未签订书面劳动合同的双倍工资9600元。原告到被告处务工为临时用工，且务工时间尚未满一个月，其主张未签订书面劳动合同的双倍工资不符合法律规定，本院对其该主张不予支持。综上所述，原告顾金旺主张的工伤待遇费用合理的部分共计614252.58元，对此，本院予以支持，对原告顾金旺的其他诉讼请求，本院予以驳回。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告广东省源天工程有限公司在本判决生效之日起五日内向原告顾金旺支付各项工伤保险待遇费用614252.58元,扣除已经支付的486918元，实际还应支付127334.58元；二、驳回原告顾金旺的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广东省源天工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审 判 长  姚立剑人民陪审员  徐长琴人民陪审员  童保花二〇一七年十一月十五日书 记 员  游 睿