广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤01民终17805号上诉人（原审原告，反诉被告）：广东省电白建筑集团有限公司（以下简称电白公司），住所地广东省茂名市电白区水东镇人民路91号。法定代表人：邵国钦，该公司经理。委托诉讼代理人：高海涛，广东经国律师事务所律师。上诉人（原审被告，反诉原告）：广州市花都城镇建设开发有限公司（以下简称城镇公司），住所地广州市花都区新华街茶元路10号。法定代表人：梁丽甜，该公司总经理。委托诉讼代理人：李建辉，广东金科律师事务所律师。上诉人电白公司、上诉人城镇公司因建设工程合同纠纷一案，不服广州市花都区人民法院(2015)穗花法民三初字第963号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行了审理。上诉人电白公司的委托诉讼代理人高海涛、上诉人城镇公司的委托诉讼代理人李建辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。电白公司上诉请求：1、维持一审判决第一项，改判增加工程款差额185594.24元；2、撤销一审判决第四项；3、改判电白公司无需支付城镇公司违约金4112200.73元；4、改判电白公司无需承担一审本诉诉讼费1301元、反诉费13722元；5、本案的诉讼费由城镇公司承担。事实和理由：一、关于争议项目补强工程，电白公司已提供了图纸会审记录原件，城镇公司口头认为无监理公司、城镇公司盖章，与事实不符，一审判决对此查明错误。二、涉案工程因城镇公司自行肢解分包未完成、设计缺陷整改等原因，并不符合自行验收条件，自然并未完成进行验收完毕，且电白公司已于收到《补充协议》约定首批款项后，于约定时间将涉案用于办理档案预验收的资料等交给城镇公司的王德毅，城镇公司予以确认，但城镇公司并未完成并移交给电白公司。电白公司所谓存在档案预验收未及时办理是事实错误。三、城镇公司主张电白公司存在需要整改、修复，但其并未完成任何举证，一审判决查明土建部分需要整改、修复的事实错误。假设2014年7月10日函件存在需要整改、修复之处，城镇公司应证明电白公司确实存在违约行为而其并无违约行为。四、城镇公司确认证明涉案工程因其原因存在顺延工期事实的证据，一审判决未查明涉案工程存在顺延工期60天，应予纠正。即使一审判决认定涉案工程在2014年1月17日-12月31日期间存在逾期竣工验收行为，一审判决并未扣除顺延工期期间。五、一审判决未查明电白公司违约具体期间及作用大小。六、城镇公司存在自行分包项目、整改车位、绿化等项目，其亦发生水电费等，一审判决并未予以区分计算，且电白公司不存在对涉案工程违约行为，不应承担城镇公司主张的水电费。七、城镇公司存在违法合作建设、肢解分包、设计缺陷及多项整改、拖延工程资料等过错的事实自始至涉案竣工验收后的全过程，应予确认。综上，一审判决查明事实不清甚至错误，且未全面考虑本案实际情况及适用举证责任分配错误等，致使一审判决严重错误，应予以纠正。城镇公司上诉请求：1、改判一审判决第四项为：电白公司于判决发生法律效力之日起十日内向城镇公司支付违约金9592110.436元[79325885.04元-24904.15元（平整场地费）-321067.87元（土建补强工程款）×0.0005×347天×70%]；2、本案一审、二审受理费、财产保全费均由电白公司承担，评估鉴定费应由电白公司承担164386.593元。事实和理由：一、对导致涉案工程迟延竣工验收责任应由城镇公司承担30%、电白公司承担70%。双方签订补充协议是明确为了达到项目“全部竣工验收交付使用”的最终目的，补充协议约定涉案工程的竣工验收的责任完全是由电白公司承担，另涉案工程是由电白公司总承包施工，工程的竣工验收依法、依规应是作为承包方对发包方履行的主要义务，但电白公司承建的涉案工程延至2014年12月31日才通过竣工验收。二、涉案工程自竣工验收至2015年6月30日取得竣工验收备案表的过程中，主要部分文件由电白公司负责完成，其应承担主要责任，城镇公司承担次要责任。城镇公司面临着整个项目巨额的延迟交楼违约金的索赔，不可能迟延审核图纸及提交外包工程资料，相反，城镇公司发给电白公司多份催促函，足以证明城镇公司多次催促电白公司尽快完成工程、尽快竣工验收。三、评估鉴定费按补充协议的约定应由电白公司承担70%、城镇公司承担30%，一审判决全部由城镇公司承担应予纠正。2015年7月7日，电白公司向一审法院提起本案诉讼，请求判令：1.城镇公司向电白公司支付工程款差额2000万元，并自起诉之日起按每日万分之五的标准计算违约金至付清之日止；2.确认电白公司的上述工程款项在电白公司承建的荣翠轩小区中尚未出售部分拍卖、变卖中依法享有优先受偿权；3.本案诉讼费由城镇公司承担。一审诉讼中，电白公司变更第1项诉讼请求的金额为2070万元。城镇公司在一审中提起反诉请求：1.电白公司向城镇公司支付延期竣工违约金暂定20587500元（违约金按工程造价逾期每天万分之五的标准计算，即75000000元×0.0005×549天，从2014年1月8日起计至2015年6月30日止）；2.本案反诉诉讼费用由电白公司承担。一审诉讼中，城镇公司变更第1项反诉请求为：因电白公司逾期竣工，电白公司应按补充协议第六条第2款的约定，扣减2000万元工程款，即电白公司向城镇公司赔偿违约金2000万元（以法院认定的工程款总额为基数按每天日万分之五的标准计算532天）。一审法院认定事实：2009年11月25日，发包人城镇公司（甲方）与承包人电白公司（乙方）签订《广东省建设工程施工合同》，合同约定工程名称：住宅楼（自编A-1～A-3、A-4、B-1）和商住楼（自编C-1、C-2）；工程地点：广州市花都区花山镇龙口村106国道旁；工程内容：住宅楼（自编A-1～A-3、A-4、B-1）和商住楼（自编C-1、C-2）土建、安装工程，总建筑面积为44053.8平方米，共7幢，其中地下室一层建筑面积为7080m2，地上1至15层，建筑面积36973.8m2；资金来源：自筹资金。工程承包范围：按招标单位提供的施工图和有关资料及说明，采取包施工、包材料、包质量、包安全对本工程进行总承包，其中包括但不限于：土建（桩、土方、基础、主体）、装修、门窗及室内水电安装工程等。合同工期总日历天数730天；工程质量标准为合格；合同（投标）价款暂定合同价29295777元。承包人向发包人承诺按照本合同约定施工、竣工，并在质量保修期内承担工程质量保修责任，履行本合同所约定的全部义务。发包人向承包人承诺按本合同约定的期限和方式支付工程价款及其他应当支付的款项，履行本合同所约定的全部义务。合同第二部分合同通用条款第62.1条支付工程款项约定：发包人应按下列规定向承包人支付工程款及其他各种款项：⑴预付款按第63条的规定支付；⑵安全防护、文明施工措施费按第64条规定支付；⑶进度款按第65条的规定支付；⑷竣工结算款按第67条的规定支付；⑸质量保证金按第68条的规定支付。第62.2条延迟支付的利息计算约定：如果发包人支付延迟，则承包人有权按专用条款约定的利率计算和得到利息。计算时间从应支付之日算起直到该笔延迟款额支付之日止。专用条款没有约定利率的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。第65条进度款约定：发包人承包人应在专用条款中明确进度款的支付期的时限。专用条款没有约定的，支付期间按月为单位。承包人应在每个支付期间结束后的7天内向造价工程师发出由承包人代表签署的已完工程款额报告和支付申请一式四份，详细说明此支付期间自己认为有权获得的款额，包括分包人、指定分包人已完工程的价款，并抄送发包人和监理工程师各一份。发包人未按第65.3条和第65.4条规定支付进度款的，承包人有权根据第62.2条规定获得延迟支付的利息，并可向发包人提出付款要求。发包人在收到付款要求后的7天内仍未按要求支付的，承包人可在提出付款要求后的第8天起暂停施工，因此造成的损失由发包人承担，工期相应顺延。合同第67.1条约定：发包人承包人应在专用条款中明确办理竣工结算的程序和时限。专用条款没有约定的，按第67.2条至第67.7条的规定办理。在办理竣工结算期间，按第62条规定的支付不停止。第67.2条约定：工程竣工报告经发包人认可后的28天内，承包人应根据国家、省规定的格式向造价工程师递交由承包人代表签署的竣工工程款额报告、竣工支付申请和竣工结算文件一式四份，并附上完整的结算资料，详细列出下列内容，同时抄送发包人和监理工程师各一份：（1）根据合同完成全部或所有工程的总造价；(2)承包人认为根据合同规定发包人应付的所有款项。在未取得延期的情况下，承包人未在本款规定的时间内递交工程结算文件的，造价工程师可根据自己掌握的情况编制竣工结算文件，在报经发包人批准后作为竣工结算和支付的依据，承包人应予以认可。第67.5条约定：发包人应在造价工程师签发竣工结算支付证书后的28天内向承包人支付竣工结算款并通知造价工程师。第67.6条约定：发包人未按第67.5条规定支付竣工结算款的，承包人有权依据第62.2条规定收取延迟支付的利息，并可催告发包人支付结算款。竣工结算支付证书签发后56天内仍未支付的，承包人可与发包人协商将该永久工程折价，也可直接向人民法院申请将该永久工程依法拍卖，承包人就该永久工程折价或拍卖价款优先受偿。合同第三部分专用条款第14.1条约定：发包人完成下列工作的约定：⑴……⑵办理土地征用、拆迁工作、平整工作场地等工作，使施工场地具备施工条件；第14.2条约定：⑴工程价款支付期限：按月完成工程量（包含设计变更、现场签证等）支付80%进度款，每月25日承包人申报，10个工作日内完成监理工程师审核及发包方审批并支付。在工程竣工验收合格后，乙方提交完整的工程结算书，甲方须在规定的28天内审核完毕，经甲乙双方签字确认后10个工作日内付至95%，余下的5%作为保修金，在两年保修期满后的10天内一次性结清。合同还对双方的其他权利义务进行了约定。合同签订后，电白公司于2010年7月8日正式施工，至2013年1月23日基本完成施工工程。由于双方对项目工程款支付问题存在分歧意见，造成工程项目从2013年春节后停工，经双方协商，城镇公司（甲方）与电白公司（乙方）于2013年11月8日签订《广东省建设工程施工合同》的补充协议书，约定：甲方和乙方于2009年11月25日共同签署了位于广州市花都区花山镇龙口村106国道旁的住宅楼（自编A-1～A-4、B-1）、商住楼（自编C-1、C-2）《广东省建设工程施工合同》，本工程项目于2010年7月8日正式开工，到2013年1月23日（除甲方未确认工程内容外）已基本完成，由于甲乙双方对本项目工程款支付问题存在分歧与争议，造成本工程项目2013年后停工至今，停工期间经花都区政府各有关部门协商约谈未能解决，现鉴于最终的交楼期限将至，为减少更大的经济损失，维护广大已购房业主的切身利益和社会稳定，甲乙双方负责人经过多次沟通与协商，同意本项目重新复工至全部竣工验收交付使用。因此双方本着互利互惠平等的原则，经友好协商，就该商住楼（自编A-1～A-4、B-1、C-1和C-2）的《广东省建设工程施工合同》中未尽事项和重新复工约定前提特订立以下补充协议。合同内容补充如下：1、乙方同意全面复工，在签订完补充协议收到甲方工程款后三天起正式开工，竣工日期为自开工之日起50天内全部完成并具备竣工验收条件。2、由于原合同价款约为2930万元，在施工过程中因施工图纸设计变更、工程项目增加等暂变更为人民币7500万元，最终价款以双方结算价为准。3、本工程在2010年开工前对该项目进行招投标（邀标），现执行招投标文件之事宜。4、鉴于项目前期双方没有核准工程概算，为加快本项目工程竣工，本补充协议甲乙双方签订完生效后7天内甲方支付人民币500万元给乙方作为后期收尾工程用款，乙方必须对所承包的工程内容在约定的时间内全部完工，在工程具备竣工验收条件，竣工验收资料齐全、符合验收要求，经监理公司、质监站和甲方认可再支付200万元。由于本项目完工后接近春节特殊情况，若竣工验收及结算未能及时完成，甲方应酌情适当支付部分工程款给乙方。5、剩余工程款及结算款支付按原合同条款执行。6、为确保工程按约定的竣工日期竣工，达到验收条件，乙方必须成立以现场项目负责人（林国钦）为首的现场项目部，现场项目负责人必须常驻现场，督促施工进度，如发现现场项目负责人缺岗，按每天按1000元处罚乙方。7、原合同所陈述的第61条61.1条款更正为“按照工程施工期间广州市及花都区发布的信息价进行调整为依据”。其他事项约定：一、工程计量和计价：1、本工程按竣工图纸、甲乙双方及监理共同确认的施工现场签证单等进行工程量计算。2、计价依据按原合同执行。二、竣工图纸及结算方式说明：1、本补充协议签订之日起10日内乙方须提供完整的符合规划验收的竣工图纸交付给甲方、设计院、监理公司审核，甲方、设计院、监理公司要在10天内审核完成并提出结论及意见。竣工图纸在多方审核无误确认盖章后，乙方须在15天内提交完成全部竣工结算资料。如乙方逾期提交结算资料造成结算时间拖后，由乙方承担相关责任。2、结算审核由甲乙双方委托，交第三方有资质之工程造价咨询公司进行审核。工程造价咨询公司在30天内全部完成结算审核，经甲乙双方确认的审核结果作为甲方支付乙方工程结算款的依据。3、工程造价咨询费承担支付约定：若双方确认最终结算价与乙方送审工程造价差额超过确认的最终结算价的5%时，全部的工程造价咨询费由乙方支付；若双方确认最终结算价与乙方送审工程造价差额不超过确认的最终结算价的5%时，工程造价咨询费甲乙双方按三七分承担（即甲方承包70%，乙方承担30%）；所述工程造价咨询费的计算按甲方与造价咨询公司签订的合同约定计算。4、工程结算双方送审后，因乙方承包的工程内容达不到验收要求，需要变更或采取补救措施，费用均由乙方负责，并要通过验收合格。三、工期及工程资料约定：1、本补充协议签订并生效后至收到甲方工程款之日起50天内，属乙方承包工程项目范围内的项目必须全部完工并具备竣工验收条件，达到合格标准，交付甲方使用；属乙方承包工程项目范围内的工程全部资料乙方须在60天内全部整理汇编完成具备归档条件，同时甲方应确保甲方指定分包的工程资料在60天内完成并移交给乙方，确保工程资料归档。如甲方原因造成逾期无法按双方约定的时间完成，乙方移交资料给甲方，以后资料归档由甲方负责。四、竣工验收约定：本补充协议签订完生效后甲乙双方应抱着负责任态度和义务各自安排自身范围内工作，全方位配合，在60天内办理好本工程的验收工作，在此过程中甲方、乙方、监理单位及政府相关部门共同参与全部验收工作，甲乙方不得故意或刻意无正当理由拒绝或拖延验收，因此造成责任及后果由违约方负责。五、现场变更及签证事宜约定：1、如本工程前期发生了甲方要求改动、变更、增加的工程项目等内容未能纳入竣工图纸，且又未经甲方和现场监理工程师签字确认的，必须经甲方及驻场监理工程师重新审核确认签字方可并入结算增加费用，否则一概不得列入结算费用。2、本工程项目人防工程属特种工程，甲乙双方应自先确认结算造价才能进行安装验收，避免双方在其结算上产生争议。六、违约责任约定：1、本补充协议签订完生效后甲乙双方要严格遵守执行，如有另一方违约，违约方要承担违约所带来的连带性责任，赔偿对方因此造成的一切经济损失。2、乙方要遵守本协议相关约定，工期及工程资料要在约定期限完成，否则甲方按本工程总价逾期每天万分之五扣减工程款。3、甲方要遵守本协议工程结算及支付工程款约定，如甲方不遵守双方约定的工程款支付方法及期限，乙方按本工程总价款逾期每天万分之五处罚甲方，若甲方逾期超过30天，乙方有权通过法律途径处置本工程在建物业产权来抵扣支付完乙方工程款，甲方不得争议并无条件配合乙方执行。4、本协议签订且乙方收到工程款后，乙方施工队再无故停工，造成工程滞后、进度达不到要求，乙方应在3天内撤换施工队，并承担一切连带责任，如每延期一天竣工，甲方每天按结算价万分之五处罚乙方。5、本工程项目复工后，甲乙双方不得再追究前期对方违约责任及经济赔偿责任为前提，如果甲乙双方复工后违反本协议相关约定，按本协议约定处罚违约方的责任。施工过程中，在2013年11月8日签订《广东省建设工程施工合同》的补充协议书前城镇公司向电白公司支付了工程款51247174元，签订补充协议后，城镇公司于2013年11月18日向电白公司支付工程款500万元，于2014年1月26日支付工程款100万元，2014年8月1日支付工程款100万元。电白公司确认共收到城镇公司工程款58247174元工程款及城镇公司垫付了水电费65571.48元。城镇公司称其除支付上述工程款及垫付的水电费外，还为电白公司垫付了水电费及现金共279020.47元（其中电费186976.22元，水费52044.25元，支付现金40000元），城镇公司对此提供了其支付水电费的发票予以证明，经核算，其中2012年12月1日至2015年1月1日的电费为111886.41元，2012年6月-2014年3月的水费40875.37元。电白公司认为城镇公司存在自行分包的项目及整改项目，且电白公司在2014年3月已施工完毕，2014年12月31日竣工验收，因此，即使产生水电费也不应由电白公司承担。而且城镇公司的所有款项都是通过银行转帐支付的，不确认收到现金支付40000元。签订补充协议后，电白公司按约进场施工，电白公司称其于2014年3月24日完工，工程整体竣工验收时间为2014年12月31日。2013年11月28日，电白公司将涉案工程的竣工资料交付城镇公司的工作人员王德毅签收。由于涉案工程存在变更设计、增加工程量及城镇公司自行分包项目等情况，工程竣工验收资料需要电白公司和城镇公司共同完成资料的收集等工作。由于城镇公司自行分包项目的资料没有及时移交，导致工程竣工验收迟延。2014年1月4日，电白公司向城镇公司发出催促函，称根据双方签订的补充协议，其已按约定完成达到80%以上，由于城镇公司未能按时履行责任和期限，造成该项目收后尾工作无法顺利展开，为尽快完成剩余工作和收尾工程，达到竣工验收条件，催促城镇公司尽快完成竣工图纸审核工作、有关工程变更签证事宜、双方工程款核对工作、水电安装部分的批复及移交、城镇公司对外分包的各项项目的验收资料移交等。2014年3月26日，城镇公司向电白公司发出催办函，称涉案荣翠轩项目已基本完工，现尚余以下工作未完成：一、档案预验收未办理。二、荣翠轩项目的人防、消防工程春节前已经基本完工，但至今仍未进行设备调试，人防、消防欠缺验收资料，造成不能办理验收，请贵公司尽快办理。2014年7月15日，城镇公司、广州市祥业工程监理有限公司向电白公司发出《关于“荣翠轩”验收事宜的催办函》，称2014年7月10日进行了荣翠轩项目的土建部分分户验收，发现阳台积水严重、个别窗台渗水、批荡空鼓较多等现象，要求尽快整改、修复，完善后再通知监督员进行复检。2014年7月14日应贵司要求通知质监站进行设备分户验收，贵司的项目负责人林国钦没有到场参加验收会，派来的工作人员也迟到，验收填写的内容随意，造成设备分户验收未能正常进行，必须整改后再验收。2014年10月31日至2014年12月19日期间，花都区区委区政府办公室、花都区建设局、花都区信访局等部门会同城镇公司及电白公司的负责人就涉案楼盘“荣翠轩”竣工验收存在的问题如何解决进行多次协调。协调会议对开发商拖欠设计单位设计费问题、地下室净高度不足及地下室双层机械式车库安装问题等进行了协调。2014年12月31日，涉案工程取得工程竣工验收报告。2015年1月23日，涉案工程取得工程规划验收合格证。2015年1月15日，勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位均加具同意验收的意见并加盖公章，之后城镇公司将涉案工程的验收资料移送花都区建设局审核。2015年6月30日，涉案工程取得竣工验收备案表。一审另查，小业主邓俏华等244人因城镇公司迟延交楼向一审法院提起诉讼，一审法院作出判决（或调解）后因城镇公司没有履行判决（或调解书）确定的支付迟延交楼违约金的义务，邓俏华等人向一审法院申请强制执行，上述案件立案总标的为53971275元，执行费为746552元，一审法院已执行6231481.03元。一审诉讼中，电白公司向一审法院申请对涉案工程造价进行评估，一审法院依法委托广州永道工程咨询有限公司进行评估，广州永道工程咨询有限公司于2017年1月11日作出造价鉴定报告，鉴定结果为：本工程鉴定造价为78692775.79元（其中争议部分金额为2756279.24元，包括土建签证工程963955.19元，土建补强工程321067.87元，土建人防工程1325000元，建筑垃圾处置费、场地平整项119621.2元，安装签证工程26634.98元）。因电白公司和城镇公司对该鉴定报告提出异议，经双方质证后，广州永道工程咨询有限公司于2015年5月17日重新对工程造价作出造价鉴定报告，鉴定结果为：本工程鉴定造价为79325885.04元，其中争议部分金额为2917603.73元，包括土建签证工程963955.19元，土建补强工程321067.87元，土建人防工程1325000元，材料进场检测费、建筑垃圾处置费、场地平整项280945.69元（包括材料检测费161324.49元，建筑垃圾处置费94717.05元，平整场地费24904.15元），安装签证工程26634.98元，广州永道工程咨询有限公司认为该争议工程由于资料不充足，且存在双方其中一方不认可部分，故列为争议部分。电白公司支付评估费547955.31元。电白公司和城镇公司对鉴定报告中无争议部分均无异议，电白公司认为鉴定报告中的争议部分工程均为其施工完成，该部分工程款应计入总工程款中。关于土建签证工程，电白公司提供签证单原件予以证明；关于土建补强工程，电白公司提供图纸会审记录，证明其是按城镇公司的要求施工的，需要补强的责任在城镇公司；关于建筑垃圾处置费和场地平整费，电白公司认为垃圾处置按合同约定是其负责的，且事实上也是其处理的，按行业定额标准，建筑垃圾处置费和场地平整费应该计算给电白公司；关于安装签证工程，电白公司提供了签证单予以证明；关于人防工程，电白公司提供了地下室人防防护设备工程合同书予以证明涉案工程的人防工程由其负责施工。城镇公司对争议部分的工程认为：土建及安装签证工程的施工现场签证单中有监理公司和城镇公司盖章确认的，予以认可，没有盖章的不予确认；对电白公司提交的图纸会审记录有异议，认为没有监理公司及城镇公司的盖章确认，且工程尚未验收就需要补强，责任在电白公司；对电白公司提交的检测费发票及人防工程合同不予确认。一审诉讼中，电白公司向一审法院申请财产保全，请求查封城镇公司价值2000万元的财产，并提供了担保。一审法院依法作出（2015）穗花法民三初字第963号民事裁定，裁定查封城镇公司价值相当于2000万元的财产。一审法院认为：电白公司与城镇公司签订的《广东省建设工程施工合同》及补充协议是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，各方均应按合同约定履行各自的义务。本案的争议焦点为：一、电白公司主张的工程款及违约金是否支持？二、电白公司主张对本案建设工程享有优先受偿权应否支持？三、城镇公司主张的逾期竣工违约金应否支持？关于焦点一，一审法院认为，合同在履行过程中由于电白公司与城镇公司对工程款支付问题存在争议，造成停工，双方于2013年11月8日签订补充协议，补充协议约定电白公司在城镇公司支付工程款后三天起正式开工，竣工日期为自开工之日起50日内全部完成并具备竣工验收条件。补充协议签订后，城镇公司依约向电白公司支付了工程款，电白公司也依约开工。涉案工程未能在补充协议约定的时间内全部完成并具备竣工验收条件的原因有多方面，包括签订补充协议后存在增加工程量而需增加工期，城镇公司迟延审核竣工图纸及迟延向电白公司提交其外包工程资料，拖欠设计单位设计费，地下室净高度不足及地下室双层机械式车库安装存在问题等，不能归责于电白公司。涉案工程于2014年12月31日经过政府多部门协调后取得工程竣工验收报告，并于2015年6月30日取得竣工验收备案表。电白公司已完成了其约定的施工义务，城镇公司应向电白公司支付相应的工程款。涉案工程验收后因双方没有进行结算，根据评估机构的鉴定报告，涉案工程的工程造价为79325885.04元（包括争议部分工程造价为2917603.73元），电白公司认为争议部分的工程也是其施工完成的，应计入总工程款中，并提供了相应证据予以证明。根据建设工程施工合同第三部分专用条件第14.1条第⑵点的约定，平整场地属于发包人完成的工作，故争议部分工程造价中的平整场地费24904.15元应不在电白公司的施工范围内。另外，土建补强工程发生在涉案工程竣工验收前，在承发包方没有对此进行特别约定时，该补强工程应由承包方承担相应责任，因此争议部分工程造价中的土建补强工程款321067.87元不应作为工程款支付给电白公司。除上述两项外，城镇公司虽对争议部分的工程有异议，但不能提供证据证明该部分工程非电白公司施工完成或其不应支付该部分工程款，故对城镇公司提出的异议不予采纳。关于城镇公司已向电白公司支付工程款金额的问题，电白公司确认收到城镇公司工程款58247174元及城镇公司垫付水电费65571.48元。城镇公司称除向电白公司支付工程款58247174元和垫付水电费65571.48元外，还支付了现金40000元，及垫付了水电费239020.42元。电白公司称城镇公司支付工程款均为转帐支付，从未收到城镇公司支付的现金40000元，并认为城镇公司所称垫付的水电费大部分发生在2014年3月工程完工后，且城镇公司自行分包的项目及整改的项目也会产生水电费。一审法院认为，涉案工程于2014年12月31日取得工程竣工验收报告，因此该日前产生的水电费应由电白公司承担，因此，城镇公司垫付的上述水电费中2014年12月31日前产生的水电费合计218333.26元（65571.48＋111886.41＋40875.37）应由电白公司承担。综上，城镇公司应向电白公司支付工程款为20514405.76元[79325885.04元―24904.15元（平整场地费）―321067.87元（土建补强工程款）―58247174元（已付工程款）―218333.26元（垫付水电费）]。关于违约金问题。因涉案工程竣工后双方一直没有结算导致城镇公司没有向电白公司支付工程余款，而导致工程款没有进行结算，主要责任在于城镇公司，根据合同第62.2条、第67.6条的约定，城镇公司逾期支付工程款的，电白公司取得延迟支付的利息，利息按中国人民银行同期同类贷款利率从应支付之日算起。电白公司主张根据补充协议约定按日万分之五支付违约金，补充协议第六条第3点关于违约责任的约定只适用补充协议中关于城镇公司需向电白公司支付工程款范围，并非整个施工合同的总价款，因此，电白公司要求按日万分之五计付违约金，理据不足，应从起诉之日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付违约金为宜。关于焦点二，一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理的期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。因此，电白公司有权主张对本案建设工程享有优先受偿权，理据充分，予以支持。关于焦点三，一审法院认为，根据前述理由，涉案工程未能在补充协议约定的时间内全部完成并具备竣工验收条件的原因不能完全归责于电白公司。根据电白公司和城镇公司往来的函件及2014年10月31日至2014年12月19日期间政府部门对涉案楼盘“荣翠轩”的协调情况，电白公司存在档案预验收未及时办理，人防、消防验收资料未及时办理，土建部分个别需要整改、修复的地方（如阳台积水、窗台渗水、批荡空鼓等）未及时整改、修复导致涉案工程迟延竣工验收。城镇公司存在迟延审核竣工图纸及迟延向电白公司提交其外包工程资料，拖欠设计单位设计费，地下室净高度不足及双层机械式车库安装问题等原因导致涉案工程迟延竣工验收。综上，对导致涉案工程迟延竣工验收的责任应由城镇公司承担70%，电白公司承担30%。根据补充协议的约定，电白公司应在收到城镇公司工程款之日起60天内办理好本工程的验收工作，每延期一天竣工，电白公司应按结算价日万分之五计罚违约金。电白公司于2013年11月18日收到城镇公司的工程款500万元，从该日起计算60天为2014年1月17日，至涉案工程于2014年12月31日取得工程竣工验收报告，整个验收合格，逾期347天，按上述认定的工程造价计算违约金为4112200.73元（79325885.04元―321067.87元（土建补强工程款）×0.0005×347天×30%）。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，于2017年7月13日作出如下判决：一、被告广州市花都城镇建设开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东省电白建筑集团有限公司支付工程款20514405.76元；二、被告广州市花都城镇建设开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东省电白建筑集团有限公司支付违约金，违约金以欠付工程款20514405.76元为基数从2015年7月7日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至付清款日止；三、原告广东省电白建筑集团有限公司对涉案位于广州市花都区花山镇龙口村106国道旁的楼盘“荣翠轩”项目的建设工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；四、原告广东省电白建筑集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向被告广州市花都城镇建设开发有限公司支付违约金4112200.73元；五、驳回原告广东省电白建筑集团有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告广州市花都城镇建设开发有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费145300元，由原告广东省电白建筑集团有限公司负担1301元，被告广州市花都城镇建设开发有限公司负担143999元；反诉费72369元，由原告广东省电白建筑集团有限公司负担13722元，被告广州市花都城镇建设开发有限公司负担58647元；财产保全费5000元，由被告广州市花都城镇建设开发有限公司负担；评估鉴定费547955.31元，由被告广州市花都城镇建设开发有限公司负担。经审查，一审判决查明事实无误，本院予以确认。二审中，各方均没有新证据提交。二审诉讼中，上诉人电白公司认为其在一审中主张请求2070万元，而其上诉了补强工程32万元，已超过了2070万元，故放弃对水电费的事实的上诉。本院认为，一审判决认定上诉人电白公司与上诉人城镇公司签订的涉案《广东省建设工程施工合同》及补充协议合法有效正确，本院予以确认。土建补强工程发生在涉案工程竣工验收前，而经审查涉案合同及补充协议，双方没有对此进行特别约定，一审判决认定该补强工程应由承包方即上诉人电白公司承担相应责任、土建补强工程款不应作为工程款支付给上诉人电白公司并无不当。现上诉人电白公司在没有确实、充分的新证据的情况下，上诉再次提出该主张，本院不予采纳。根据上诉人电白公司、城镇公司和监理公司往来的函件及2014年10月31日至2014年12月19日期间政府相关部门对涉案楼盘“荣翠轩”的多次协调情况，涉案工程未能在补充协议约定的时间内全部完成并具备竣工验收条件的原因有多方面，一审判决已就导致涉案工程迟延竣工验收的责任应由上诉人城镇公司承担70%、上诉人电白公司承担30%的理据作了充分的论述，合法合理，本院不再赘述，予以确认。但是，一审判决认定上诉人电白公司按工程造价计算违约金为4112200.73元有误，应为4110904.47元[（79325885.04元-24904.15元-321067.87元）×0.0005×347天×30%]。如上所述，导致涉案工程迟延竣工验收的责任应由上诉人城镇公司承担70%、上诉人电白公司承担30%，故本案一审财产保全费、评估鉴定费亦应按该比例由双方负担，一审判决上述费用均由上诉人城镇公司负担不当，本院予以纠正。上诉人城镇公司关于财产保全费、评估鉴定费的负担的上诉意见成立，本院予以采纳。综上，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，但认定上诉人电白公司迟延竣工的违约金及对财产保全费、评估鉴定费的负担有误，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持广州市花都区人民法院(2015)穗花法民三初字第963号民事判决第一项、第二项、第三项、第五项、第六项；二、变更广州市花都区人民法院(2015)穗花法民三初字第963号民事判决第四项为：上诉人广东省电白建筑集团有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向上诉人广州市花都城镇建设开发有限公司支付违约金4110904.47元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费145300元，由上诉人广东省电白建筑集团有限公司负担1301元，上诉人广州市花都城镇建设开发有限公司负担143999元；反诉费72369元，由上诉人广东省电白建筑集团有限公司负担13672元，上诉人广州市花都城镇建设开发有限公司负担58697元；财产保全费5000元，由上诉人广东省电白建筑集团有限公司负担1500元，上诉人广州市花都城镇建设开发有限公司负担3500元；评估鉴定费547955.31元，由上诉人广东省电白建筑集团有限公司负担164386.59元，上诉人广州市花都城镇建设开发有限公司负担383568.72元。二审案件受理费93968元，由上诉人广东省电白建筑集团有限公司负担14973元，上诉人广州市花都城镇建设开发有限公司负担元78995元。本判决为终审判决。审判长  韩志军审判员  郭东升审判员  刘 卉二〇一七年十一月十七日书记员  党春婷