新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2017）新0109民初3772号原告：乌鲁木齐恒运亿联水暖设备安装有限公司，住所地：乌鲁木齐市水磨沟区七道湾北路599号。法定代表人：屠国敏，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈肖羽，新疆赛德律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜远宏，新疆赛德律师事务所律师。被告：四川锐昌建筑工程有限公司，住所地：四川省广元市利州东路797号。法定代表人：胡昌友，该公司总经理。委托诉讼代理人：何华，男，汉族，1966年7月5日出生，现住乌鲁木齐市新市区。被告：新疆一方天房地产开发有限公司，住所地：乌鲁木齐市经济技术开发区十色街16号。法定代表人：李萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘丹，新疆四至律师事务所律师。原告乌鲁木齐恒运亿联水暖设备安装有限公司（以下简称恒运亿联公司）与被告四川锐昌建筑工程有限公司（以下简称锐昌公司）、新疆一方天房地产开发有限公司（以下简称一方天公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月9日受理后，依法由代理审判员赵金龙独任审判，于2017年10月13日公开开庭进行了审理。原告恒运亿联公司的委托诉讼代理人陈肖羽、被告一方天公司的委托诉讼代理人刘丹到庭参加了诉讼。被告锐昌公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告恒运亿联公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告锐昌公司支付原告工程款403854.8元（430761元+471㎡×27.8/㎡-40000元）；2、判令被告锐昌公司支付原告违约金44385.48元（443854.8元×10%）；3、判令被告一方天公司在欠付被告锐昌公司工程款范围内对原告承担责任；4、案件受理费、邮寄送达费由被告承担。事实和理由：2014年初，被告锐昌公司承包了被告一方天公司开发的位于乌鲁木齐市米东区民主路以南的“天泉名居”项目。2014年4月，原告与被告锐昌公司签订《地板辐射采暖工程合同》，约定被告将米东区一方天“天泉名居”5＃楼、7＃楼分包给原告，合同总价暂定为46万元，工程完工后按实铺面积计算，付款方式：原告完成至总量的70%后，被告支付总工程量的30%款项，原告完成至总量的100%并由甲方验收后，被告支付总工程量的95%款项，余款5%过两个采暖期后在15日内付清。合同签订后，原告立即进场施工并于2014年10月依法按时完成了全部施工项目。在施工过程中，2014年7月，被告锐昌公司向原告支付工程款40000元。2014年10月22日，经与广元利川建设有限公司天泉名居项目部结算，双方确定原告完成的工程量总价款为443854.8元（包括暂未结算的工程款13093.8元）。工程结算完成后，被告锐昌公司未向原告支付剩余款项，该工程已于2015年元月交付，使用至今，已过两个采暖期，被告锐昌公司应向原告支付剩余全部工程款。被告一方天公司系米东区一方天“天泉名居”项目的开发商，被告锐昌公司系该项目的总承包单位，被告一方天公司在该项目中尚欠被告锐昌公司工程款。工程完工后，原告多次索款未果，故提起上述诉讼请求。被告锐昌公司未答辩，亦未提交书面答辩意见。被告一方天公司辩称，1、原告方与一方天公司没有合同关系；2、涉案项目是一方天公司发包给被告锐昌公司，被告锐昌公司具有合法承包资质，被告锐昌公司与谁签订分包合同，一方天公司并不知情；3、原告没有证据证明一方天公司欠被告锐昌公司工程款，并且一方天公司已经向被告锐昌公司超付工程款，不欠被告锐昌公司工程款；4、原告与被告锐昌公司之间的合同不能约束一方天公司，不能突破合同相对性要求被告一方天公司承担责任，原告诉请没有事实和法律依据。综上，请求驳回原告要求一方天公司承担责任的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的《地板辐射采暖工程合同》，欲证明原告承包“天泉名居”5号楼、7号楼采暖工程，合同价款为460000元，完工后按照实际面积结算，并且合同约定10%的违约金。被告锐昌公司未到庭质证。被告一方天公司对该份证据的真实性不予确认，认为其不是合同的相对方。因原告提交的该份证据是原件，通过该证据的形式、来源及内容进行判断，本院对该份证据的真实性予以确认。2、原告提交的结算单，欲证明原告施工的项目结算情况。合同上约定的面积和价款为暂定面积和价款，根据地暖安装惯例，地暖安装面积占房屋总面积的75%，原告方诉请地暖安装面积少于合同约定面积。其中5号楼的工程款为283421元（不含卫生间面积），7号楼工程款为147340元（不含卫生间面积）。被告锐昌公司未到庭质证。被告一方天公司对该份证据的真实性、合法性及关联性均不予认可，认为该份证据不符合证据的要求。因结算单中的工程量面积少于合同约定的面积，并且庭审中被告一方天公司认可涉案工程的地暖安装工程已经竣工并交付使用，结合原告所提交的《地板辐射采暖工程合同》，足以认定原告实际上对涉案工程的地暖安装工程进行施工并完工，故本院对该组证据的真实性、合法性及关联性予以确认。针对被告一方天公司提交的证据，本院认定如下：1、被告一方天公司提交的《米东区“天泉名居”小区3＃高层住宅楼及地下车款建设工程施工合同》，欲证明将天泉名居小区3号高层住宅楼及地下车库建设工程发包给被告锐昌公司，价款为39197157元。原告对该证据的真实性不予认可，认为合同没有骑缝章，并且公章盖在合同第二页价款处。被告锐昌公司未到庭质证。因被告一方天公司向本院出示的是合同原件，通过该证据的形式、来源及内容进行判断，本院对该份证据的真实性予以确认。2、被告一方天公司提交的付款票据，欲证明其已向被告锐昌公司支付了全部工程款。原告对该组证据的真实性予以认可，但认为票据里还有其他工程项目的工程款，认为被告一方天公司未按照合同要求向被告锐昌公司支付工程款。被告锐昌公司未到庭质证。因原告对该组证据的真实性予以认可，故本院对该组证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年，原告恒运亿联公司与广元利川建设有限公司签订了《地板辐射采暖工程合同》，合同约定由原告对位于乌鲁木齐市米东区民主路以南一方天“天泉名居”5＃楼、7＃楼地暖进行安装，合同执行包工包料，暂定面积为22153.96㎡，综合单价按包干价（不含税）27.80元/㎡（合同单价不含配合费），工期为2014年4月30日至2014年6月30日，合同总价暂定为460000元，工程完工后按实铺面积结算。合同对工程款的支付方式进行了约定：约定地暖安装工程完成至总量的70%时，广元利川建设有限公司支付原告总量的30%款项，原告完成合同总量100%时，完成竣工由广元利川建设有限公司验收后，7天内支付原告累计总量的95%，余款5%作为质保金，原告在履行两个采暖期维修责任后，15日内无息支付5%的保修金。同时合同约定，违约方向对方赔偿本合同工程总造价10%的违约金。合同签订后，原告依约履行了合同义务，于2014年10月竣工并已交付使用。2014年10月22日，原告与广元利川建设有限公司天泉名居项目部就涉案工程进行了结算，总计430761元（不含厨卫间）。结算单中显示：5＃楼厨卫间面积为261㎡,7＃楼厨卫间面积210㎡，合计471㎡。被告锐昌公司支付了40000元的工程款，余款未支付。另查明，广元利川建设有限公司于2015年8月5日变更为“四川锐昌建筑工程有限公司”本院认为，原告与广元利川建设有限公司签订的《地板辐射采暖工程合同》，因原告具有水暖设备安装资质，并且不违反相关法律规定，故本院对《地板辐射采暖工程合同》的真实性及合法性予以确认。工程完工后，经原告与广元利川建设公司天泉名居项目部结算，原告共完成工程量为430761元（不含厨卫间面积471㎡），按照合同约定，厨卫间的工程款为13093.8元（471㎡×27.8元/㎡），合计工程款为443854.8元（430761元+13093.8元）。庭审中原告认可被告锐昌公司支付了40000元工程款，下剩工程款403854.8元（4320703.8元-40000元）未支付。合同约定，在两个采暖期后被告无息支付5%的质保金。本案涉案工程于2014年10月完工交付使用，截止到开庭审理时，已过两个采暖期，现原告要求被告锐昌公司支付下剩全部工程款403854.8元的诉讼请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于违约金，被告锐昌公司未按照合同约定支付工程进度款，应当按照合同约定向原告支付违约金。根据合同约定，违约方向对方支付本合同工程总造价10%的违约金，该合同总造价为443854.8元，违约金为44385.48元，原告要求被告锐昌工程支付44385.48元的违约金的请求，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于被告一方天公司在本案中是否在欠付被告锐昌公司工程款范围对原告承担责任的问题。本案中被告一方天公司是建设工程的开发方即发包人，被告锐昌公司是工程的承包人，被告锐昌公司承包工程后将5＃楼、7＃楼的地暖工程分包给具有施工资质的原告。本案中要求被告一方天公司承担责任的关键问题在于原告是否系实际施工人。实际施工人是指无效建设工程施工合同的承包人，即违法的专业工程分包和劳务作业分包合同的承包人。本案中原告是具有水暖安装资质单位，并且与广元利川建设有限公司签订的合同是合法有效的，故原告在本案中不能作为涉案工程的“实际施工人”，不能突破合同的相对性直接要求发包人即被告一方天公司在欠付被告锐昌公司工程款范围内对其承担责任，原告的此项诉讼请求不具有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十六条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款之规定，判决如下：一、被告四川锐昌建筑工程有限公司向原告乌鲁木齐恒运亿联水暖设备安装有限公司支付工程款403854.8元；二、被告四川锐昌建筑工程有限公司向原告乌鲁木齐恒运亿联水暖设备安装有限公司支付违约金44385.48元；三、驳回原告乌鲁木齐恒运亿联水暖设备安装有限公司要求被告新疆一方天房地产开发有限公司承担责任的诉讼请求。以上款项合计448240.28元，由被告四川锐昌建筑工程有限公司于本判决生效后十日内向原告乌鲁木齐恒运亿联水暖设备安装有限公司一次性支付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8023.6（原告已预交），原告诉请金额为448240.28元，核定给付金额为448240.28元，因适用简易程序处理，案件受理费减半收取4011.8元，由被告锐昌公司负担，邮寄费140元，原告负担60元，被告锐昌公司负担80元。其余案件受理费4011.8元，由本院向原告退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。代理审判员  赵金龙二〇一七年十一月二日书 记 员  刘 颖