.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省忻州市中级人民法院p t ” > 刑 事 裁 定 书（2017）晋09刑终409号原公诉机关山西省偏关县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘爱平，女，1978年6月2日生，汉族，小学文化，农民，山西省偏关县人，现住偏关县。2016年11月2日因涉嫌犯贩卖毒品罪被偏关县公安局刑事拘留，同年11月23日被偏关县人民检察院批准逮捕。现羁押于忻州市看守所。偏关县人民法院审理偏关县人民检察院指控原审被告人刘爱平犯贩卖毒品罪一案，于2017年9月7日作出（2017）晋0932刑初30号刑事判决。判后，原审被告人刘爱平不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。。本案现已审理终结。原判认定：1、2016年7、8月份的一天晚上，被告人刘爱平在偏关县关河口移民新村以100元的价格向李某出售1小包土制海洛因；2、2016年10月31日下午两三点左右，被告人刘爱平在收到陆某100元微信红包后，在偏关县关河口移民新村向陆某出售1小包土制海洛因。3、2016年11月1日下午4点左右，陆某电话联系被告人刘爱平向其购买土制海洛因，后被告人刘爱平在等候陆某的过程中被偏关县公安局民警抓获，当场查获被告人刘爱平随身携带的3小包土制海洛因（净重0.1g）。当日，偏关县公安局民警在刘爱平家中搜查出毒品安钠咖一段，净重25.37g。以上事实有公诉机关当庭提供并经质证的如下证据予以证实：（一）书证。1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源真实合法、程序正当；2、被告人的户籍证明，证实被告人的真实身份，具有刑事责任能力；3、被告人的拘留证及逮捕证，证实被告人被采取的强制措施情况；4、微信红包转账记录，证实在2016年10月31日，陆某通过微信向被告人刘爱平转账100元；5、到案经过，证实被告人在公安机关的抓捕过程中无拒绝、阻碍、逃跑等行为；6、查获照片，证实在被告人刘爱平身上查获土制海洛因3小包、在其家中查获安钠咖1段及纸质笔记本1本；7、纸质笔记本，其记载内容证实被告人刘爱平曾向李某出售毒品；8、偏关县公安局禁毒大队收条，证实偏关县公安局禁毒大队收到刘爱平贩卖毒品案中土制海洛因3小包（净重0.1g）、安钠咖1段（净重25.37g）；9、嫌疑人员前科劣迹调查表，证实被告人刘爱平无前科劣迹；10、通话记录，证实陆某与刘爱平在2016年10月31日及2016年11月1日的案发时间段互有联系，李某与刘爱平在2016年8、9、10月份期间曾互相频繁联系；11、偏关县公安局刑警大队情况说明及鉴定委托书，证实被查获的毒品经忻州市公安局司法鉴定中心鉴定，分别检出海洛因、咖啡因成分，被查获的毒品在被告人的见证下进行了称重。（二）证人证言。1、证人李某的证言：我绰号叫”胖胖”，我知道关河口移民新村的一个女人卖毒品了，但不知道她叫什么，她住在××县，这个女人的手机号码尾数为8815。2016年7、8月份的一天晚上10点多，那天下着雨，我手机联系她，问她有没有货，她叫我等一会。后来她回电话叫我去关河口移民新村，她出来时打着伞，没看清楚她的脸，当时我给了她100元，她给了我1个”包包”。我使用的手机号码为189XXXX****，以我本人名字登记的，是我让朋友在江西省南昌市办理的；2、证人陆某的证言：我通过贺伟认识一名女子，名字不知道，她30岁左右，手机号为134XXXX****，我知道她家的大概位置。我的手机号码为156XXXX****，用了七、八年了。2016年10月31日下午2、3点钟，我给这个女子打电话，向她购买毒品，并告她我用微信红包支付，她电话中叫我等她一会。挂断电话，我微信支付她100元红包后就去了关河口移民新村第二排的一个巷子里等她，后来她出来给了我1个”包包”，我拿上就走；2016年11月1日下午3、4点钟，我再次打电话向她购买毒品，她说她在外面，叫我在南河桥附近等她。后来我们还没有见面我就被公安局抓了，她也被抓。（三）被告人供述与辩解。被告人刘爱平供述：1、2016年10月31日下午两三点左右，我接到号码为156XXXX****的一男子的电话，他说他想买一个”包包”，已经快到关河口移民新村了，并说要微信红包支付买”包包”的钱。我同意后，他加了我微信，并给我发了一个红包，里面的数值是100元。3、4分钟后，这个男子给我打电话，我将毒品带上出了门，发现该男子站在邻居家门口，我递给他”包包”后我就回了家；2、2016年11月1日下午4点左右，我接到号码为156XXXX****的手机来电，要向我购买1小包土制海洛因，我说在水利局附近等他。等了5、6分钟不见他来，我就再给他打电话，他说快到了。我就慢慢向南河大桥走去，走到南河大桥中间，又等了会没等到他，民警就来了将我带回公安局；3、”胖胖”的官名我不知道，男性，偏关县人，20多岁，身高1米7左右，偏胖，电话号码为189XX****XX，我断断续续从姜军处给他买过几次毒品，他是为了安全让我向姜军购买，我向姜军购买的时候一般是每包80元，从中每个”包包”赚取20元。（四）鉴定意见。（忻）公（司）鉴（毒化）字[2016]0273号毒品检验鉴定报告，证实从被告人刘爱平身上查获的3小包疑似毒品及从被告人刘爱平家中查获的1段白色柱状固体疑似毒品分别检出海洛因、咖啡因成分。（五）辨认笔录。1、被告人刘爱平辨认笔录，证实陆某就是手机号为156XXXX****的购买毒品的男子；2、证人陆某辨认笔录，证实刘爱平就是手机号为134XXXX****的贩卖毒品的女子；（六）搜查笔录。搜查笔录，其内容证实2016年11月1日，侦查机关依法在被告人刘爱平住处查获安钠咖一段及记账用的纸质笔记本1本。上述证据，均经庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，证据间相互印证，可以作为认定本案事实的依据。据此原审法院认为，被告人刘爱平以非法获利为目的，向他人多次出售土制海洛因，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，对公诉机关对其的指控依法予以支持。被告人刘爱平在第三起犯罪事实中，因其意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。关于被告人刘爱平提出的第一点辩护意见，经查，被告人刘爱平自己吸食毒品的同时购买毒品出售给他人，并从中获利，其行为已构成贩卖毒品罪，对其辩护意见不予采纳；关于刘爱平提出的第二点辩护意见，经查，被告人刘爱平的供述与证人陆某的证言及当场从被告人刘爱平身上查获的毒品土制海洛因，证据之间相互印证，足以认定其行为构成贩卖毒品罪，对其辩护意见亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十三条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决：一、被告人刘爱平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金2000元；二、随案移送的纸质笔记本予以没收。上诉人刘爱平的上诉理由是：其不属于多次向他人出售毒品的情节严重情形，原判量刑偏重。本院认为，上诉人（原审被告人）刘爱平以非法获利为目的，向他人多次出售土制海洛因，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。原判认定的第三起犯罪事实系犯罪未遂，依法比照既遂犯从轻处罚适当。上诉人称自己不是多次的上诉理由，经查，上诉人出售土制海洛因共三次，虽第三次系未遂，但也属于多次出售，情节严重，故该上诉理由本院不予支持。一审法院根据上诉人的犯罪事实、认罪态度及有犯罪未遂的情节，对其的量刑适当，其上诉量刑偏重的上诉理由，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长季蓉审判员马丽珍审判员胡正斌二0一七年十一月十五日书记员孙蕾