云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)云04民终868号上诉人（原审被告暨原告）：玉溪市新世纪机动车驾驶员培训站。住所地：玉溪市红塔区汇溪路上段。法定代表人：徐宝铸。委托诉讼代理人：刘应成，云南恩奇律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：钱翔，男，1972年10月3日生，汉族，住云南省玉溪市通海县。系玉溪市新世纪机动车驾驶员培训站总教练。代理权限：特别授权代理。被上诉人（原审原告暨被告）：杨晴，女，1977年10月2日生，住云南省玉溪市红塔区。委托诉讼代理人：景芋衡，云南安正律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。上诉人玉溪市新世纪机动车驾驶员培训站（以下简称新世纪培训站）因与被上诉人杨晴劳动争议一案，不服云南省玉溪市红塔区人民法院（2017）云0402民初1614号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。新世纪培训站上诉请求：撤销原判，确认上诉人与被上诉人杨晴解除劳动关系为合法正当行为，并不应当支付相关经济补偿金。事实及理由：一、双方合同约定杨晴岗位为教练员，因杨晴怀孕及哺乳期已2年多，上诉人原为照顾性的学员模拟机室暂时的岗位调整，于2017年2月企业决定恢复杨晴的教练员岗位，而杨晴不同意恢复；二、上诉人的内部承包制是为了调动职工的劳动积极性，奖勤罚懒，在作出之前已经征求了各班组组长、企业工会的意见，仅是对企业管理制度、绩效考核制度的完善，对杨晴仅是恢复劳动合同约定的教练员岗位，而不是一审认定的“属于劳动合同重要内容的变更，需经用人单位与劳动者协商一致”的情形；三、上诉人的考核管理承包制度可以作为评判杨晴是否严重违反用人单位的规章制度的依据，杨晴不履行劳动义务，也不申请辞职，只想闲职拿劳动报酬，已经完全可以认定为严重违反用人单位规章制度，用人单位可以与其解除劳动合同。杨晴答辩同意一审判决。杨晴向一审法院起诉请求：1、确认新世纪培训站解除与其之间的劳动关系违法；2、由新世纪培训站向其支付赔偿金64864.26元（2015年12月-2016年11月30日平均工资为2402.38元）；3、诉讼费用由新世纪培训站承担。新世纪培训站向一审法院起诉请求：判决撤销玉红劳人仲案字（2017）93-2号仲裁裁决书，驳回杨晴的仲裁请求。一审法院认定事实：杨晴于2003年7月至新世纪培训站工作，岗位为教练员。2004年7月1日，双方签订了《云南省劳动合同书》，合同期限自2004年4月1日起至2006年4月2日止。2008年3月5日，双方又签订了《云南省用人单位续订劳动合同协议书》约定双方的劳动合同续订为无固定期限的劳动合同。2014年7月杨晴因怀孕向单位申请调整工作岗位，新世纪培训站同意将杨晴从教练员岗位调整至模拟驾驶室工作，2017年初，新世纪培训站进行经营体制改革，并作出关于《新世纪驾驶员培训站管理人员实行轮岗、轮休、轮薪及任务、目标、待遇考核管理》办法，办法第三条第8项：“模拟机操作室现有1名管理人员杨晴，因生育、哺乳期已满（孩子已近3岁），根据劳动合同签订岗位，恢复原教练员工作岗位。”杨晴不愿意参加单位教练员内部承包教练车改革，2017年3月24日，新世纪培训站召开站长办公会会议，以杨晴不服从工作安排为由，决定解除与杨睛的劳动关系，并通知杨晴于2017年4月30日前办理离职手续。新世纪培训站于2017年4月7日向杨晴送达了《解聘通知书》,杨睛在新世纪培训站工作至2017年4月7日，杨睛工资发放至2017年3月。一审庭审中杨晴同意解除劳动合同。新世纪培训站2004年起为杨晴缴纳社会保险至其离职。新世纪培训站发放至杨晴工资卡上的节日“慰问金”、“劳保”应计入工资当中，杨晴离职前12个月的平均工资为2144.96元（2016年4月-2275.1元、2016年5月-2275.1元、2016年6月-2275.1元、2016年7月-2086.4元、2016年8月-2241.1元、2016年9月-2141.1元、2016年10月-2221.1元、2016年11月-2241.1元、2016年12月-2241.1元、2017年1月-1785.1元、2017年2月-1681.1元、2016年3月-2276.1元）。2017年4月12日，杨晴以新世纪培训站违法解除劳动合同并支付赔偿金为由，向玉溪市红塔区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，该院于2017年5月27日作出玉红劳人仲案字【2017】93-2号仲裁裁决书，裁决如下：“一、被申请人玉溪市新世纪机动车驾驶员培训站解除与申请人杨晴之间的劳动关系为违法解除；二、自本裁决生效之日起十五日内，被申请人玉溪市新世纪机动车驾驶员培训站向申请人杨晴支付违法解除劳动合同赔偿金57657.12元。”一审法院认为，调岗是对劳动者工种或职务的调整，属于劳动合同重要内容的变更，需经用人单位与劳动者协商一致，并采用书面形式。杨晴与新世纪培训站劳动合同约定岗位为教练员，杨晴怀孕后向单位申请调岗，新世纪培训站同意将其调整至模拟驾驶室工作，杨晴在该岗位一直工作至新世纪培训站经营体制改革前，对此双方并未提出异议，应认为双方以实际履行同意将杨晴合同约定教练员岗位变更为模拟驾驶室工作岗位。现新世纪培训站要将杨晴调回教练员岗位参与经营体制改革，须经其本人同意。新世纪培训站因杨晴不同意调回教练员岗位参与经营体制改革，便以其不服从用工岗位调整，严重违反劳动纪律为由解除与杨睛的劳动合同，违反法律规定，且新世纪培训站不能举证证明杨晴不同意调回教练员岗位参与经营体制改革属严重违反单位劳动纪律，故新世纪培训站应当向杨晴支付违法解除劳动合同的赔偿金，杨晴工作13年零8个月，2016年4月至2017年3月的月平均工资为2144.96元，新世纪培训站应支付给杨晴解除劳动合同的赔偿金为：2144.96元/月×14个月×2=60058.88元，现杨晴主张64864.26元，对超出部分不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十五条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、第二十七条之规定，遂判决：“一、被告（暨原告）玉溪市新世纪机动车驾驶员培训站解除与原告（暨被告）杨晴之间劳动关系违法；二、由被告（暨原告）玉溪市新世纪机动车驾驶员培训站自本判决生效之日起十五日内支付原告（暨被告）杨晴违法解除劳动合同的赔偿金60058.88元；两案案件受理费20元，减半收取10元，由被告(暨原告)玉溪市新世纪机动车驾驶员培训站负担。”本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。经二审审理，双方当事人对原判认定的案件事实均未提出异议，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议纠纷，用人单位负举证责任。”本案中，作为用人单位应严格遵循法律和企业的规章制度，特别是以严重违反用人单位规章制度解除劳动关系的，必须在有严重违反单位规章制度确凿、充分的证据后，依据法定程序解除。新世纪培训站称杨晴“因我站的机动车驾驶员培训业务和教练车经营模式发生重大调整和变化，现因您与我站签订的劳动合同（教练员岗位）已不适应我站的调整要求，……我站解除与您的聘用劳动关系……。”上述理由并不构成杨晴严重违反单位规章制度的事实依据，新世纪培训站也未提交证据证明杨晴的行为严重违反了单位规章制度。况且，双方的劳动合同约定杨晴的岗位为教练员，但后来新世纪培训站要求杨晴参与教练车承包经营，该劳动岗位工作报酬、行为模式等均出现实质变化，对此，双方应协商取得一致意见。新世纪培训站未与杨晴协商一致的情况下，强行以企业自主权的理由要求杨晴服从安排，不具有合理性。现新世纪培训站以杨晴严重违反单位规章制度等理由作出解除处理，违反了劳动法的有关规定，新世纪培训站解除杨晴的劳动关系，没有依据。据此，原判认定新世纪培训站解除与杨晴之间劳动关系违法正确，本院予以维持。基于新世纪培训站作出解除劳动合同的决定属于违法，杨晴要求新世纪培训站支付违法解除劳动合同的赔偿金的主张符合法律规定，依法应予支持。关于赔偿金的标准及金额，原判计算并无不当，但基于杨晴申请劳动争议仲裁时主张的赔偿金为57657.12元，仲裁裁决已按该金额予以支持，原判超出该金额予以支持不当，本院予以纠正。综上，新世纪培训站的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。原判认定事实清楚，但对杨晴主张的赔偿金处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十八条、第八十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省玉溪市红塔区人民法院（2017）云0402民初1614号民事判决第一项；二、撤销云南省玉溪市红塔区人民法院（2017）云0402民初1614号民事判决第二项；三、由玉溪市新世纪机动车驾驶员培训站于判决生效后十五日内支付杨晴违法解除劳动合同的赔偿金57657.12元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由杨晴负担；二审案件受理费20元，由玉溪市新世纪机动车驾驶员培训站负担。本判决为终审判决。本判决生效后申请执行的期间为二年。审判长 荆 燕审判员 吴析咛审判员 ＸＸＸ二〇一七年十一月一日书记员 李潇涵