江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏02民终4524号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市滨湖区太湖新城金融一街11号19楼。主要负责人：许威，该公司总经理。委托诉讼代理人：岑丹萍，女，该公司工作人员。被上诉人(原审原告)：禹成凤，女，1968年8月27日出生，汉族，住无锡市梁溪区。法定代理人：周某（系禹成凤的丈夫），男，住无锡市梁溪区。委托诉讼代理人：申浩，江苏万仕邦律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王延洪，男，1966年9月6日出生，汉族，住山东省枣庄市山亭区。被上诉人(原审第三人)：紫金财产保险股份有限公司，住所地江苏省南京市建邺区兴隆大街188号。法定代表人：李明耀，该公司董事长。委托诉讼代理人：邵佳月，女，该公司工作人员。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称平安无锡分公司）因与被上诉人禹成凤、王延洪、紫金财产保险股份有限公司(以下简称紫金公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市惠山区人民法院(2017)苏0206民初378号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月30日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安无锡分公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：原审法院未扣除非医保用药不当，超出医保范围的费用不应由上诉人承担。禹成凤、紫金公司答辩要求维持原判。王延洪未作答辩。禹成凤向一审法院起诉请求：1.平安无锡分公司在机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）范围内承担赔偿责任，超出交强险范围部分由王延洪、平安无锡分公司按40%的比例赔偿；2.本案诉讼费由王延洪、平安无锡分公司承担。事实和理由：其因交通事故受伤，产生损失合计2201015.2元。王延洪负该事故的次要责任，驾驶的车辆在平安无锡分公司投保了交强险和商业三者险。一审法院经审理认定事实如下：2016年6月17日，禹成凤驾驶宝应25XXXX电动自行车沿凤翔路由南往北行驶至设有交通信号灯控制的北环路口，未按交通信号灯指示闯红灯通过路口时，遇王延洪驾驶苏Ｂ×××××小型普通客车沿北环路由东往西行驶进入路口，结果发生两车相撞，造成两车损坏，禹成凤受伤的交通事故。无锡市公安局交通警察支队惠山大队（以下简称交警惠山大队）认定，禹成凤应负该事故的主要责任，王延洪应负该事故的次要责任。苏Ｂ×××××小型普通客车在平安无锡分公司投保了交强险和责任限额为500000元的商业三者险、不计免赔险，事故发生在保险期间内。事发后，禹成凤被送至医院进行治疗，住院45天。审理中，禹成凤向一审法院申请对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，经一审法院委托，无锡市精神卫生中心司法鉴定所于2017年4月17日作出鉴定意见：禹成凤的精神损伤的伤情符合六级伤残的评定条件。无锡中诚司法鉴定所于2017年6月9日作出鉴定意见：禹成凤四肢瘫评定为四级伤残，右侧轻度面瘫评定为十级伤残，颅骨缺损6cm2以上评定为十级伤残，4肋以上（未达8肋）骨折评定为十级伤残；其误工期、护理期从受伤日至定残前一日，需要大部分护理依赖，营养期为180日为宜。经质证，禹成凤、平安无锡分公司、紫金公司对上述鉴定意见均无异议。禹成凤主张其因本次事故产生的各项损失为：医疗费169263元、住院伙食补助费2250元（50元/天×45天）、营养费5400元（30元/天×180天）、残疾赔偿金626371.2元（40152元/年×20年×78%）、误工费22491元（1890元/月÷30天/月×357天）、护理费1356480元（定残前护理费为120元/天×357天，定残后护理费为120元/天×365天/年×20年×1.5）、精神损害抚慰金15600元（在交强险责任限额内优先受偿）、交通费2000元、修车费800元。事发后，紫金公司已为禹成凤垫付医疗费51976.94元。平安无锡分公司对禹成凤主张的医疗费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、修车费无异议，认可住院伙食补助费810元（18元/天×45天）、营养费3240元（18元/天×180天）、护理费109020元（定残前护理费为60元/天×357天，定残后护理费为60元/天×365天/年×5年×0.8）、交通费300元。此外，平安无锡分公司要求在商业三者险赔偿责任中扣除非医保用药费用33852.6元。禹成凤表示不同意扣除该非医保用药费用。一审法院认为：交警惠山大队认定禹成凤负事故的主要责任，王延洪负事故的次要责任，合法有效，且各方均无异议，应当予以确认。因此，禹成凤的损失首先由平安无锡分公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由平安无锡分公司在商业三者险责任限额内承担40%赔偿责任，仍有不足的，由王延洪予以赔偿。关于医疗费，平安无锡分公司要求在商业三者险责任限额中扣除非医保用药费用33852.6元，但未明确医疗费中超出基本医疗保险范围的医疗项目的种类及按照基本医疗保险范围内的同类医疗费标准，且禹成凤不同意扣除，故对平安无锡分公司的该项主张不予支持。关于定残后的护理费，因禹成凤在本次事故中伤势较重，需要大部分护理依赖，故一审法院确定其护理费标准为100元/天。同时，考虑到禹成凤伤势发展的不确定性，酌情确定在本案中按10年护理期予以赔偿为宜，期满后，禹成凤仍有护理需要的，可另行主张后续护理费。一审认定禹成凤的合理损失为：医疗费169263元、住院伙食补助费2250元（50元/天×45天）、营养费5400元（30元/天×180天）、残疾赔偿金626371.2元、误工费22491元、护理费393560元（定残前护理费为80元/天×357天，定残后护理费为100元/天×365天/年×10年）、精神损害抚慰金15600元（在交强险责任限额内优先受偿）、交通费300元、修车费800元。故禹成凤的各项合理损失合计1236035.2元，由平安无锡分公司在交强险责任限额内赔偿120800元，在商业三者险责任限额内赔偿446094.08元，合计566894.08元。紫金公司已垫付的51976.94元，禹成凤应予返还，由平安无锡分公司从其应支付给禹成凤的赔偿款中直接支付给紫金公司。一审法院判决：一、平安无锡分公司于判决发生法律效力之日起十日内向禹成凤赔偿损失566894.08元，其中向禹成凤支付514917.14元，向紫金财产保险股份有限公司支付51976.94元；二、驳回禹成凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5310元，减半收取计2655元，鉴定费5624.05元，合计8279.05元，由禹成凤负担3354.05元，由平安无锡分公司负担4925元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。平安无锡分公司就其上诉主张未提供非医保用药目录、非医保用药在医保用药目录中的替代用药、二种药品的价差等证据以证明其事实主张，故对其要求扣除非医保用药的上诉请求不予支持。综上，平安无锡分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费500元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王作化审判员  陈丽芳审判员  郭继光二〇一七年十一月二十七日书记员  顾骊恺