河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终13548号上诉人（原审被告）：河南中电电梯有限公司，住所地郑州市金水区未来路东、金水路南2幢2单元10层西户。法定代表人:肖昌彬。委托诉讼代理人：陈玉芳，女，系该公司员工。被上诉人（原审原告):奥的斯电梯（中国）有限公司郑州分公司，住所地郑州市郑东新区商鼎路77号文化产业大厦A座1402、1403室。负责人：魏永战，该公司经理。委托诉讼代理人：曾祥兵，湖北元申律师事务所律师。上诉人河南中电电梯有限公司（以下简称中电公司）因与被上诉人奥的斯电梯（中国）有限公司郑州分公司（以下简称奥的斯公司）合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初14761号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人中电公司的委托诉讼代理人陈玉芳，被上诉人奥的斯公司的委托诉讼代理人曾祥兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中电公司上诉请求：1.撤销河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初14761号民事判决并依法改判；2.二审案件受理费由奥的斯公司承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。1.电梯属于特种设备，不仅国家有严格的管理办法及标准，而且中电公司也有具体严格的安装验收标准，保证电梯安装业务符合使用标准，确保用户的正常使用，但奥的斯公司在合同履行过程中，违法违约擅自全部转包工程，工程质量堪忧，导致用户投诉。2.按照合同约定，奥的斯公司在完成电梯的安装工程之后，应履行实地验收交接的程序，但奥的斯公司至诉讼发生时，未通知中电公司对电梯安装情况进行验收，导致中电公司无法知晓电梯安装的实际台数、实际安装标准及实际安装地点、设备状况等情况，这些实际安装情况需要双方全部到场，逐台检查验收，并经双方签字确认实际验收结果，合同规定的交接手续才算完成，合同约定的第三次付款义务才得以启动。奥的斯公司不实地验收，只是将有关验收报告复印件交给中电公司，并私自将电梯移交电梯业主单位使用，严重违反了合同约定，一审法院以此认定奥的斯公司履行了正规的移交手续，实属不当。二、一审法院关于举证责任承担认定错误。中电公司主张奥的斯公司没有实际履行实地验收的正规移交手续，这是一个客观事实，有就是有，没有就是没有，但一审法院错误将举证责任归于中电公司。中电公司认为，此种情况下举证责任已经发生转移，应当由奥的斯公司承担，即奥的斯公司应当提交证据证明已经履行实地验收的正规移交手续。三、奥的斯公司的违约行为对中电公司造成了相关损失。中电公司在一审时已经提交了证人证言、丢失电梯配件明细等证据证明其有损失及具体金额，事实清楚，证据充分。奥的斯公司辩称：一、一审判决认定事实正确。1.关于电梯的验收，按双方所签《电梯设备安装合同》第七条“安装验收和移交”的约定以及特种设备安全法的相关规定，电梯安装后必须经政府监管机构验收，本案所涉电梯安装后均经焦作市特种设备检测检验所验收合格。安装合同并未约定由中电公司验收，因电梯是特种设备，中电公司既没有验收资格，也没有验收的能力。2.关于电梯的移交，北院16台电梯，双方于2014年4月23日办理了移交手续；南院16台电梯，已事实上移交给了中电公司，南院电梯虽然未与中电公司办理移交手续，但本案所涉安装合同项下的电梯安装义务是中电公司与项目建设方武陟县亿森房地产开发有限公司间合同项下的义务，现项目的建设方在电梯经验收后已实际接收电梯、继而通过交房已移交给业主，因而可以推定中电公司已向项目建设方移交了电梯。此外，南院16台电梯未办理移交手续的责任在中电公司，因为根据安装合同第三条第三项、第七条第三项的约定，中电公司支付安装尾款的义务在先，奥的斯公司办理电梯移交手续在后，奥的斯公司于2014年11月21日向中电公司提供了电梯验收报告复印件，并发出《工作联系单》进行催款、强调收款后办理电梯移交、提示向当地质监部门办理电梯注册手续，但中电公司至今未付款，其未付款是导致双方未办理移交手续的直接原因，因此未办理移交手续的责任在中电公司。3.中电公司于2016年1月26日向奥的斯公司出具《承诺函》是对奥的斯公司已完全履行安装义务的认可，也是对其应承担履行支付电梯安装费义务的认可及承诺，中电公司无权再以电梯未经验收、未移交为由抗辩其付款义务。二、中电公司支付电梯安装费的条件已成就，中电公司应向奥的斯公司支付尚欠全部安装费并承担逾期付款的违约责任；中电公司关于付款的抗辩理由不成，一审判决支持奥的斯公司前述主张的判决正确。奥的斯公司向一审法院起诉请求：1.判令中电公司支付电梯安装费196735元；2.中电公司支付延迟付款违约金9837元；3.中电公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2013年4月，奥的斯公司与中电公司签订《电梯设备安装合同》（合同编号R2NI8972T9003），合同约定：奥的斯公司为中电公司“龙泉湖1号”项目安装32台电梯，合同总价123万元，安装款分期支付，合同第三条约定中电公司应当于电梯通过政府部门验收合格后10日内付清全款，合同第十二条第二款约定若中电公司延迟付款，则中电公司按照每日万分之七，最多不超过延迟付款金额的百分之五的方式支付违约金。合同签订后，奥的斯公司履行了安装义务，电梯经焦作市特种设备检测检验所检验合格并移交给中电公司。2016年1月26日，中电公司向奥的斯公司出具承诺函，承诺支付安装尾款196735元，于2016年春节前支付80000元，余款于2016年5月支付给奥的斯公司。后中电公司未依承诺支付尾款，奥的斯公司诉至法院成讼。一审法院认为，奥的斯公司与中电公司形成合法买卖合同关系，双方均应依约全面履行合同义务。本案中奥的斯公司已完成电梯安装义务并验收移交投入使用，中电公司尚余尾款196735元未支付，因此对于奥的斯公司要求中电公司偿还其电梯尾款196735元的诉讼请求，一审法院予以支持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。中电公司抗辩奥的斯公司存在违约行为，但其提交的证据不足以证明奥的斯公司存在违约，故该院不予认可。依据《电梯设备安装合同》第十二条第二款的约定中电公司应向奥的斯公司支付延迟付款违约金，奥的斯公司请求9837元，不超过合同约定的延迟付款金额的百分之五，该院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决：河南中电电梯有限公司于该判决生效之日起支付奥的斯电梯（中国）有限公司郑州分公司电梯安装费196735元，延迟付款违约金9837元。如未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2200元，由河南中电电梯有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，中电公司在奥的斯公司完成电梯安装义务后，于2016年1月26日出具承诺函，承诺于2016年5月前支付奥的斯公司电梯安装尾款196753元。现约定期限已过，中电公司未履行付款义务，奥的斯公司要求中电公司支付电梯安装费1976735元及迟延付款违约金9837元，具有事实和法律依据，应予支持。中电公司上诉关于奥的斯公司在施工过程中存在擅自转包，以及涉案电梯未履行实地验收交接程序其可拒付款项的理由，缺乏证据证明，且与其出具付款承诺的行为相矛盾，故本院不予采信。此外，对于中电公司上诉所称其公司在合同履行中产生有损失的问题，因中电公司未提出反诉主张，故不属于本案的审理范围。综上所述，中电公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2200元，由河南中电电梯有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  曾小潭审判员  宋江涛二〇一七年十一月三日书记员  刘明雨