.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区兴安盟中级人民法院刑事裁定书（2017）内22刑终132号原公诉机关扎赉特旗人民检察院。上诉人（原审被告人）高革命，男，1974年出生，蒙古族，小学文化，农民，捕前住扎赉特旗图牧吉镇。因涉嫌犯抢劫罪，于2016年11月20日被扎赉特旗公安局刑事拘留，2016年12月8日被扎赉特公安局执行逮捕。现羁押于扎赉特旗看守所。原审被告人叶某军，男，1971年出生，蒙古族，小学文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年11月29日被扎赉特旗公安局刑事拘留，2016年12月8日被扎赉特旗公安局执行逮捕。2016年12月30日由扎赉特旗人民检察院决定取保候审。原审被告人周某学，男，1975年出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年11月26日被扎赉特旗公安局刑事拘留，同年12月8日被扎赉特旗公安局执行逮捕。2016年12月30日由扎赉特旗人民检察院决定取保候审。扎赉特旗人民法院审理扎赉特旗人民检察院指控原审被告人高革命犯抢劫罪、原审被告人叶某军、周某学犯盗窃罪一案，于2017年8月28日作出（2017）内2223刑初148号刑事判决。原审被告人高革命不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院判决认定：2016年11月18日晚，被告人高革命、叶某军、周某学合谋盗窃图牧吉镇某渔场的鱼，后三被告人携带冰钏、铁锹、电蛤蟆、鱼网等工具来到哈达渔场下了挂网。11月19日晚10时许，被告人高革命、叶某军、周某学来到哈达渔场起挂网。11月20日凌晨1时许，三被告人被渔场场长杨某成等巡查人员发现，杨某成上前制止时，被告人高革命用铁锹击打杨某成的头部，为了挣脱杨清成的抓捕又将杨某成左臂咬伤。被告人叶某军和周某学见渔场来人制止便逃离现场。经扎赉特旗发展和改革局扎发改价认（2016）认字484号价格认定结论书认定，鳙鱼的价值为8055元。案发后，被告人周立学于2016年11月26日、被告人叶永军于2016年11月29日到扎赉特旗公安局投案自首。上述事实，有下列证据证实：1、高革命供述，2016年11月18日晚上10点多，我和叶某军、周某学商量去图牧吉镇哈达泡子下挂子，我拿着一根绳子、两片挂子、冰钏和电蛤蟆，叶某军和周某学每人拿一个绳子和两片挂子。我们来到哈达泡子西侧下了挂子。11月19日晚上10点多，我们三个去起哈达泡子取18日晚上下的挂子，起挂子时被渔场的工作人员发现了，杨某成到我跟前的时候我用铁锹往他身上扬雪，还用铁锹拍了一下他的头部，杨某成抓我时我用嘴咬了杨某成的胳膊。叶某军和周某学跑了。我看见杨某成的头部出血了。我们偷的都是胖头鱼和白鲢鱼，895斤。我们偷鱼就是想卖掉换点钱花。2、叶某军供述，2016年11月18日晚9点多，我和高革命、周某学拿着冰车、冰钏、电蛤蟆、绳子、挂子去哈达泡子下挂子，19日晚10点左右，我们三个带着铁锹、冰钏、冰车、丝袋子去起挂子，我们正在起挂子时被渔场的人发现了，我就看见高革命拿着铁锹和那个渔场的人打起来了，我和周某学就跑了。我们偷的鱼有胖头鱼和白鲢鱼，不知道多少斤，想自己和家人吃。3、周某学供述，2016年11月18日晚上我和高革命、叶某军带上偷鱼用的铁锹、冰钏、渔网、绳子、电蛤蟆等工具到哈达泡子冰窟窿里下挂子。19日晚10点多，我们三个拿着丝袋子和铁锹、冰钏、冰车去起鱼挂子，在起挂子时有人来阻止我们，我就拿着冰钏跑了，我把冰钏扔在北岸边了。我们偷的鱼有胖头鱼，其它什么品种不知道，有多少斤也不知道，想自己和家人吃。4、杨某成陈述，我是图牧吉镇某渔场场长，2016年11月20日凌晨1点左右，我和渔场的工人邹某友、罗某学、肖某顺、吴某成在泡子冰面上巡查时发现有光，我们发现离我们有五六十米的地方有四个人在起挂子，我就冲过去，小个子的高革命用铁锹迎面拍了我的头部一下，他就把铁锹扔了，我上去抓他，高革命用嘴咬我胳膊一口，这时罗某学冲过来了，叶某军和周某学就跑了。高革命被我们抓住了。被偷的鱼一共905斤。他们偷鱼的工具有冰钏、冰车、铁锹、丝袋子，冰车和挂子被我们拉到渔场了，冰钏和铁锹被跑的人给拿走了。我被偷鱼的人打伤了。5、邹某友证言，2016年11月20日凌晨1时，渔场场长杨某成领着我和罗某学、肖某顺、吴某成巡查泡子，巡查到泡子的西南片时，看见有光亮，我们几个沿着泡子的边上向有光的地方走过去，离偷鱼的人有一百多米时，杨某成先冲过去，我们几个在后面跟着，看见杨某成跟偷鱼的打起来了，等我们也冲过去时，有两个人拿着铁锹和冰钏跑了，有一个人被杨某成抓住了，被偷的鱼一共905斤。杨某成头部和手臂受伤了。6、罗某学证言，我是图牧吉镇某渔场的管理员。2016年11月20日凌晨1时，渔场场长杨某成领着我和邹某友、肖某顺、吴某成巡查泡子时，看见泡子的西南片有光亮，我们就向着有光的地方走过去，离偷鱼的那几个人一百多米的时候杨某成先冲过去，我们几个跟在后面，就看见有人把杨某成打倒了，我们冲过去要抓人的时候，他们几个都要跑，其中一个被杨某成抓住了。偷鱼人的工具有冰钏、冰车、铁锹、丝袋子、鱼挂网。冰车和挂子被我们拿到渔场了，冰钏和铁锹被跑的人拿走了。杨某成的头部和胳膊受伤了。7、吴某成证言，证实我是图牧吉镇某渔场的管理员。2016年11月20日凌晨1时，渔场场长杨某成领着我们几个巡查泡子时，看见小哈达那边泡子上有光亮，我们就向着有光的地方走过去，看见偷鱼的人把杨某成打倒了，我和肖某顺在上面找拉鱼的车，等我们回来的时候，其它人都跑了，剩下一个被杨某成抱着腿没跑掉。杨某成脸上全是血。偷鱼人的作案工具有冰钏、冰车、铁锹、挂子、丝袋子。冰车和挂子被我们拿到渔场了，冰钏和铁锹被跑的人拿走了。8、肖某顺证言，证实我是图牧吉镇某渔场的管理员。2016年11月20日凌晨1时，渔场场长杨某成领着我们四个巡查泡子时，看见泡子的西南片有光亮，我们就向着有光的地方走过去，我看见有车印，我就顺着车印找车，等我们回来的时候，其它人都跑了，剩下一个被杨某成抓住了。杨某成头部和胳膊受伤了。偷鱼人的作案工具有冰钏、冰车、铁锹、挂子、丝袋子。冰车和挂子被我们拿到渔场了，冰钏和铁锹被跑的人拿走了。9、辨认笔录及照片，证实高革命辨认与他一起偷鱼的周某学和叶某军。10、扎赉特旗公安局司法鉴定中心说明，证实杨清成的损伤程度不构成轻微伤。11、物证，冰车1个、鱼网4片。12、扣押清单、发还清单，证实扎赉特旗公安局已将三被告人抢劫、盗窃的鱼扣押并发还给杨清成。13、扎赉特旗发展和改革局扎发改价认（2016）认字484号价格认定结论书，证实三被告人抢劫、盗窃哈达泡子的鳙鱼价值8055元。14、户籍证明，证实三被告人已达刑事责任年龄。15、病情诊断书、扎赉特旗人民医院CT检查报告单、杨某成受伤照片，证实杨清成的伤情诊断为：头顶及左侧颞部软组织挫伤。16、现场勘查笔录、现场勘查图、现场照片，证实现场情况。原审法院以抢劫罪判处被告人高革命有期徒刑三年，并处罚金5000元；以盗窃罪判处被告人叶某军有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金5000元；以盗窃罪判处被告人周某学有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金5000元。上诉人高革命以原审判决认定罪名错误为由提出上诉。具体理由如下：1、上诉人虽有反抗，抗拒抓捕，但造成的后果较轻，不应当认定为使用暴力，故不应以抢劫罪定罪处罚；2、上诉人属于盗窃未遂，且能如实供述自己的罪行，确有悔改表现，请求二审法院改判缓刑，并减少罚金。经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，足以认定。本院认为，上诉人（原审被告人）高革命以非法占有为目的，秘密窃取他人财物时被发现，在渔场管理人员上前制止时，高革命用铁锹击打杨某成的头部，为抗拒抓捕又将其左臂咬伤，同时也侵犯了公民的人身权利，高革命的行为性质已由盗窃犯罪转化为抢劫犯罪，应以抢劫罪论处。故上诉人高革命提出其行为不构成抢劫罪的辩解意见与查明的事实不符，不予采纳。上诉人高革命既未劫取到财物，又未造成他人轻伤后果，属于抢劫未遂。原审被告人叶某军、周某学以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，二人系共同故意犯罪。原审被告人叶某军、周某学在犯罪以后自动投案，且如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。原审被告人叶某军、周某学在盗窃过程中，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。以上三人均系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。综上，原审法院定罪准确，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长张健审判员翁兴文审判员于可欣二〇一七年十一月十五日书记员边姝心