四川省沐川县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1129民初538号原告：尹龙旭，男，1973年1月21日出生，汉族，住四川省沐川县。委托诉讼代理人（特别授权）：谢骏飞，四川益华律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：李丹，四川益华律师事务所律师。被告：四川全盛通网络技术有限公司，住所地：宜宾市翠屏区南岸宜都天成小区8栋2单元1楼1号。法定代表人：黄凯，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：聂雪红，四川宏成律师事务所律师。被告：彭文驿，男，1965年9月29日出生，汉族，住四川省犍为县。委托诉讼代理人（特别授权）：王平，男，1981年9月11日出生，汉族，住四川省犍为县，系犍为县定文法律服务所法律工作者。原告尹龙旭与被告四川全盛通网络技术有限公司（以下简称全盛通公司）、彭文驿提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月17日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。2017年8月22日第一次庭审时原告尹龙旭及其诉讼代理人李丹，被告全盛通公司的诉讼代理人聂雪红，被告彭文驿的诉讼代理人王平均到庭参加诉讼，2017年10月12日第二次庭审时原告尹龙旭及其诉讼代理人谢骏飞、李丹、被告全盛通公司的诉讼代理人聂雪红、被告彭文驿的诉讼代理人王平到庭参加诉讼，2017年11月8日第三次庭审时原告尹龙旭及其诉讼代理人李丹、被告彭文驿的诉讼代理人王平到庭参加诉讼，被告全盛通公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。尹龙旭向本院提出诉讼请求：1、判令被告全盛通公司赔偿原告伤残补助金59400元，一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金107984元，停工留薪待遇25200元，护理费9000元，住院伙食补助费900元，交通费1000元，鉴定费1000元，二次手术费10000元，医疗费6763元，共计221247元，被告彭文驿对上述赔偿承担连带清偿责任。2、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2016年12月6日被告全盛通公司将乐山电信分公司2017年春促工程分包给被告彭文驿，彭文驿无建设工程施工资质及用工主体资格。该工程于2016年12月21日开工。被告彭文驿招用了原告、彭顺应等人为该工程施工人员。其中彭顺应负责驾驶施工用车，运送施工人员到施工现场及运输施工材料。2016年12月24日，被告彭文驿安排彭顺应驾驶施工用车（车牌号川Ｌ×××××）运送原告等8名施工人员前往施工点黄丹镇里坪村铺设光缆，在里坪村村道1公里700米处该车侧翻于公路砍下，导致原告受伤。原告受伤后被送往医院住院治疗，沐川县公安局交警大队认定彭顺应承担此次交通事故的全部责任。乐山科信司法鉴定中心鉴定原告的伤残等级程度为八级。原告多次与被告就赔偿问题协商未果。被告全盛通公司辩称：全盛通公司不是本案提供劳务者受害责任赔偿义务主体，原告受雇于被告彭文驿期间发生交通事故受伤，且彭文驿对损害结果的发生存在重大过错，应由被告彭文驿承担民事赔偿责任。原告对事故的发生也存在过错，应承担相应责任。原告提供支持其诉求的鉴定结论所使用的鉴定依据是《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》，而本案并非劳动合同法律关系范畴，故原告鉴定的依据错误，其诉求金额计算当然错误。即使按照工伤标准计算，原告大部分计算项目及金额也是错误的。被告彭文驿辩称：彭文驿不具有施工资质，即使被告全盛通公司与彭文驿签订协议，赔偿主体也应是全盛通公司。原告乘坐货厢，应由原告自己承担主要责任。鉴定的标准错误，本案为提供劳务者受害责任纠纷，不适用工伤标准。本院经审理认定事实如下：2016年9月18日，被告全盛通公司与中国电信股份有限公司四川份公司签订《[中国电信四川公司2016年本地网络通信工程建设项目（标包7乐山）四川全盛通线路施工]通信项目施工框架协议》，约定全盛通公司作为中国电信四川分公司2016年本地网络通信工程建设项目通信线路工程施工服务集中采购项目的供应商，承担具体通信工程的工程建设施工工作，并就具体事宜进行了约定，其中合同第1.4条约定，“未经甲方（中国电信）和具体项目业主事先书面同意，乙方不得将本协议或具体合同/订单违法分包或转包给第三方”。2016年11月1日，被告全盛通公司与彭文驿签订《工程分包协议书》，约定全盛通公司将其承建的中国国际电信乐山分公司2017年春促工程委托彭文驿采取包工、机械、设备、安全生产等方式进行施工。在彭文驿施工期间，由彭文驿负责工程的管理。彭文驿雇请了彭顺应、原告尹龙旭等人为其施工。2016年12月24日，在施工期间，彭顺应驾驶川Ｌ×××××号轻型货车（搭乘原告尹龙旭等）在沐川县米处发生侧翻，造成尹龙旭等受伤、车辆受损的交通事故。沐川县公安局交警大队认定彭顺应负事故全部责任，尹龙旭等当事人无责任。原告受伤当日被送往乐山市人民医院住院治疗，2017年1月23日出院，出院诊断为：1、T2椎体爆裂骨折，2、C5、6右侧椎板及椎弓骨折，3、左桡骨茎突骨折，4、颅脑外伤，5、双侧创伤性湿肺。彭文驿垫付部分医疗费，原告另外支付了846元医疗费。出院医嘱：1、建议休息三月，部分护理依赖，普食；2、继续加强背部肌力锻炼，可佩带支具离床适当功能锻炼；3、出院后1、2、3、6、9、12月来院复查一次；4、左前臂石膏托固定6周，取石膏时间由医师根据复查X片情况决定；5、骨二科、神经外科门诊随访，病情变化及时就医；6、一年半至两年后骨折愈合可行内固定取出术，费用约10000元。2017年5月12日，乐山科信司法鉴定中心按照中华人民共和国国家标准GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》评定原告的伤残程度为八级伤残，鉴定费为1000元。彭文驿除垫付医疗费外，另外支付了原告150000元现金。庭审中，双方均表示同意按照居民服务业行业工资标准计算原告的工资，认可原告交通费为600元。全盛通公司营业执照登记的经营范围为：电信工程；普通货运；计算机网络系统工程及相关技术咨询；各种规模的基础网、业务网、支撑网的通信信息网络建设工程总体方案策划、设计、设备配置与选择；软件开发、工程实施、工程后期的运行保障；网络通信设备维护、销售；电子产品、有线通信设备；社会经济信息咨询；仓储（不含危险化学品及易制毒品）；房屋租赁；钢结构的制作和安装；房屋建筑工程施工；电力工程施工；建筑智能化工程施工；通信设备租赁与维修；网络设备租赁与维修；光伏电站施工；太阳能电站施工；信息集成系统及服务。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营性活动）。本案争议的焦点在于：原告的损失能否参照《工伤保险条例》赔偿标准计算。具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员在工作中发生伤亡，受害人请求承包单位参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿的，人民法院应予支持，不具备用工主体资格的承包人应对受害人的损失承担连带赔偿责任。《[中国电信四川公司2016年本地网络通信工程建设项目（标包7乐山）四川全盛通线路施工]通信项目施工框架协议》为建设工程施工合同，全盛通公司违法分包给彭文驿，原告虽未与被告彭文驿建立有劳动合同关系，但原告系在彭文驿承建的工程施工过程中受伤，原告请求按照《工伤保险条例》规定进行赔偿，无悖于法律规定，本院予以支持。据此，原告按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行伤残等级鉴定并无不当，对原告的伤残等级鉴定结论本院予以采信，二被告对原告提交的伤残等级鉴定的异议本院不予采纳。本院认为，被告全盛通公司与中国电信签订的《通信项目施工框架协议》系建设工程施工合同，全盛通公司将该工程分包给不具备用工资质的彭文驿，应由全盛通公司参照《工伤保险条例》规定赔偿原告的经济损失，被告彭文驿承担连带赔偿责任。原告虽然乘坐货车货厢不当，但作为被告彭文驿雇请的工人，原告在工作工程中接受彭文驿的管理和安排，对在工作中乘坐何种交通工具并无支配的权利，故二被告认为原告也存在过错的主张本院不予采纳。原告的损失如下：医疗费846元，一次性伤残补助金36218÷12×11=33199.87元，一次性伤残就业补助金49839÷12×18=74758.5元，一次性医疗补助金49839÷12×8=33226元，此两项共计107984.5元，原告主张107984元，本院予以支持，停工留薪待遇36218÷12×4=12072.68元，住院期间护理费为36218÷12÷21.75×30=4163.1元，原告主张3600元本院予以支持，出院护理费为36218÷12÷21.75×90×50%=6244.65元，原告主张5400元，本院予以支持，住院伙食补助费30天×25=750元，交通费600元，鉴定费1000元，二次手术费10000元，以上损失合计175452.55元。被告彭文驿除支付医疗费外垫付的15000元应予扣除。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、川府发（2003）42号《四川省一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金标准》第八条之规定，判决如下：被告四川全盛通网络技术有限公司在本判决生效后三十日内支付原告尹龙旭一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪待遇、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、二次手术费、医疗费共计160452.55元。被告彭文驿对被告四川全盛通网络技术有限公司向原告尹龙旭的上述赔偿责任承担连带清偿责任。如果未按本判决书所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4618元，减半收取计2309元，由被告四川全盛通网络技术有限公司、彭文驿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员  杨甲华二〇一七年十一月八日书记员  何 杰附：本判决所引用的部分法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《工伤保险条例》职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。川府发（2003）42号《四川省一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金标准》八、工伤职工依照《条例》第五章规定享受工伤保险待遇。职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残，工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为五级伤残14个月，六级伤残12个月。依法取得职业病诊断证明书或者职业病诊断鉴定书的人员经统筹地区劳动能力鉴定委员会鉴定确认需长期治疗的其他工伤人员在上述标准的基础上增加6个月；一次性伤残就业补助金标准为五级伤残60个月，六级伤残48个月。职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或职工本人提出解除劳动合同，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合并计算，标准为七级伤残36个月，八级伤残26个月，九级伤残16个月，十级伤残10个月。