四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川07民终1882号上诉人（原审被告）：刘继伟，男，汉族，生于1973年2月8日，住绵阳市涪城区。委托诉讼代理人：王浚俨，四川悦皓律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄璐，女，汉族，生于1977年10月19日，住绵阳市涪城区。委托诉讼代理人：刘永康，四川联衡律师事务所律师。原审被告：杨莉，女，汉族，生于1977年9月23日，住绵阳市涪城区。委托诉讼代理人：杨全诗，系被告杨莉之父。上诉人刘继伟因与被上诉人黄璐、原审被告杨莉民间借贷纠纷一案，不服绵阳市涪城区人民法院（2015）川0703民初6269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月7日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘继伟及其委托诉讼代理人王浚俨，被上诉人黄璐及其委托诉讼代理人刘永康，被上诉人杨莉到庭参加诉讼。本案现已审理终审。上诉人刘继伟上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，上诉人不承担一审诉讼费，二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决适用法律错误，杨莉所借款项系用于赌博，未用于家庭夫妻共同生活，属个人债务，而非夫妻共同债务；一审判决认定事实错误，本案所涉借款大部分没有转款依据，一审未对案涉款项来源及流向进行审查。被上诉人黄璐辩称：一审判决正确，应予维持。原审被告杨莉陈述：借款用于赌博及偿还借贷，刘继伟不知情。一审法院认定事实：2014年12月30日，被告杨莉向原告借款三笔，并出具了借条；借款金额分别为330000元、125000元、70000元；其中125000元的借款期限约定为一年，70000元的借款期限约定为半年。2015年5月12日，被告杨莉向原告借款80000元，并出具了借条。2015年5月13日，被告杨莉向原告借款40000元，并出具了借条，约定“每月6日按2270，分36个月还于黄璐”。2015年6月23日，被告杨莉收到原告投资股票资金35000元，并向原告出具收条。2015年9月15日，被告杨莉向原告出具《承诺书》一份，该《承诺书》载明：“我在黄璐处借到人民币645000元。我承诺在2015年9月25日前还10万。在10月15日前还清20万。在12月30日前还30万。在1月30日前还清剩余欠款。在款未还清之前利息（月息按2%支付）包括小贷公司利息由我承担”。另查明，杨莉与刘继伟于2002年3月26日登记结婚；又于2015年11月26日办理离婚登记。再查明，诉讼中，原告向一审法院申请以75万元为限，对被告财产进行保全，一审法院作出（2015）涪民初字第6269-1号民事裁定书及（2015）涪民初字第6269-2号民事裁定书。原告交纳保全费4270元。被告刘继伟在诉讼中申请对2014年12月30日三张《借条》中“杨莉”的签字进行笔迹鉴定。四川求实司法鉴定所接受本次鉴定委托，并向刘继伟发出《补充材料通知书》、《鉴定缴费通知书》，因刘继伟逾期未答复，2017年4月17日，四川求实司法鉴定所对委托的鉴定作退案处理。庭审中，原告陈述，出借给杨莉的款项，有部分是通过银行转账方式交付的，还有部分是现金交付的；现金是原告出售房屋的房款所得。借款都约定了利息，有2分的，也有高于2分不超过3分的。被告已还的利息210500元，其中2015年9月15日后支付的利息71540元。同时，将要求被告承担利息的起算时间从2015年8月1日调整为2015年9月15日。被告刘继伟陈述，杨莉以前经常出境赌博，离婚时，协议约定财产和债务都归杨莉，并出示杨莉的出境记录、离婚协议。原告质证，杨莉最后一次出境是2014年2月8日，原告借钱在之后，杨莉出境与本案无关联；二被告离婚前，债务关系已经成立。以上事实，有当事人的陈述、《借条》、《承诺书》、《鉴定移送表》、《退案函》等证据在卷佐证，经审理质证属实。一审法院认为：被告杨莉向原告出具数份《借条》，及借款到期后在《承诺书》中承诺分期还款的行为证明原告与被告杨莉建立了借款合同关系，及截止2015年9月15日被告杨莉尚欠原告借款本金645000元，并承诺按月2%承担利息的事实。被告杨莉未按照承诺履行还款义务，构成对原告的违约。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息。”、第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。”之规定，对原告主张被告偿还借款本金645000元及承担从2015年9月15日起至借款偿清时止，按年利率24%支付利息的请求，一审法院予以支持；但原告认可的被告在2015年9月15日之后已支付的71540元利息，应在被告承担的利息中予以扣除。被告杨莉认为原告在诉状中对自己还款、付息的事实表述不清，但未对自己还款、付息的情况进行举证，其应承担举证不能的责任。被告杨莉2015年6月23日收取原告交付的35000元，在《收条》中明确表述为“投资股票资金”，双方就该笔款项建立了投资理财关系，而非借款关系，对原告在本案中主张被告杨莉退还投资款并承担利息的主张，一审法院不予支持。本案借贷关系发生在被告刘继伟与杨莉姻关系存续期间，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十四条：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”之规定，对原告主张被告刘继伟对被告杨莉所付的借款债务承担共同还款责任的请求，一审法院予以支持。对被告刘继伟关于被告杨莉借款用于赌博，且自己对借款不知情的辩解，一审法院认为，被告刘继伟未举证证明原告知晓被告杨莉有赌博恶习，以及借款目的是为被告杨莉提供赌资。依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，对被告刘继伟的上述抗辩意见一审法院不予采纳。同时，被告刘继伟对被告杨莉2014年12月30日向原告出具的三份《借条》中“杨莉”的签字是否为被告杨莉所签表示异议，并申请对笔迹进行司法鉴定，但被告刘继伟未按通知时间履行交纳鉴定费的义务，以致司法鉴定机构作退案处理。被告刘继伟应承担举证不能的责任，对其关于笔迹同一性的异议，一审法院不予采信。为此，判决：一、被告杨莉、刘继伟在本判决生效之日起十内向原告黄璐偿还借款645000元，并承担该款从2015年9月15日起至本金偿清时止，按年利率24%计算的利息（该利息中应扣除被告杨莉已向原告黄璐支付的利息71540元）；二、驳回原告黄璐其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案应收取案件受理费11300元（原告已预缴5650元），诉讼保全费4270元（原告预缴），共计15570元，由被告杨莉、刘继伟承担14895元，原告黄璐承担675元。二审中，上诉人刘继伟提交银行流水7份，收条两张，拟证明杨莉收到黄璐的借款后，将借款用于了偿还打牌所欠债务，未用于家庭共同生活，杨莉在出具还款承诺后还款3万元。被上诉人黄璐质证认可收到还款3万元，其中2015年9月15日18450元是本金，2015年9月17日15000元是利息，流水证明黄璐借钱给杨莉是事实。被上诉人黄璐提交短信截屏及房屋信息摘要各一份，拟证明上诉人知道借款情况以及保全的房屋属刘继伟、杨莉共有。上诉人刘继伟质证认可短信截屏的真实性，但认为是在杨莉对外借款的事暴露后才知道的，关于房屋信息摘要，买房未借款，是杨莉父亲出的钱。杨莉称短信是在事情暴露后她骗黄璐的。除一审查明的事实外，二审另查明：杨莉的出入境记录显示其最后出入境时间为2014年2月1日至8日。黄璐、杨莉的微信聊天记录显示两人长期就借款、还款、利息、炒股等事宜沟通。本院认为：本案双方当事人争议的焦点是杨莉所借款项的用途？上诉人刘继伟称杨莉所借款项系用于赌博，但杨莉的出入境截止时间为2014年2月，而本案所涉借款发生在2014年12月至2015年，现有证据无法认定杨莉所借款项用于了赌博，从黄璐与杨莉的微信聊天记录内容看，双方亦有关于炒股的频繁交流，故本院对上诉人刘继伟关于杨莉所借款项系用于赌博的上诉理由不予支持；关于还款，二审中，上诉人刘继伟提交黄璐出具的收条两张，被上诉人黄璐质证认可收到还款3万元，其中2015年9月15日18450元是本金，2015年9月17日15000元是利息，杨莉向黄璐出具《承诺书》的时间是2015年9月15日，承诺的第一次还款时间是9月25日，在还款期限未至的情况下，杨莉所还两笔款项均应认定为归还本金，该两笔还款应在总借款中予以扣减。综上，原审判决认定事实错误，应予纠正；上诉人刘继伟的上诉理由部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：一、维持绵阳市涪城区人民法院（2015）川0703民初6269号民事判决第二项，即：二、驳回原告黄璐其他诉讼请求；二、变更绵阳市涪城区人民法院（2015）川0703民初6269号民事判决第一项为：被告杨莉、刘继伟在本判决生效之日起十内向原告黄璐偿还借款611550元，并承担该款从2015年9月15日起至本金偿清时止，按年利率24%计算的利息（该利息中应扣除被告杨莉已向原告黄璐支付的利息71540元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11300元（黄璐已预缴5650元），诉讼保全费4270元（黄璐预缴），共计15570元，由杨莉、刘继伟负担14895元，黄璐负担675元。二审案件受理费11300元，由杨莉、刘继伟负担10000元，黄璐负担1300元。本判决为终审判决。审判长 张 兵审判员 于红霞审判员 肖玉生二〇一七年十一月二日书记员 毛玉红