重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0102民初7774号原告：呼伦贝尔中储物流有限责任公司，所在地内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区西山902铁路专用线，统一社会信用代码911507005554731781。法定代表人：王建华，该公司经理。委托代理人：李华，女，1973年3月22日出生，汉族，呼伦贝尔中储物流有限责任公司法律顾问，住内蒙古呼伦贝尔市海拉尔区。委托代理人：牛之纯，男，1967年1月14日出示，汉族，居民，呼伦贝尔中储物流有限责任公司法律顾问，住内蒙古呼伦贝尔市海拉尔区。被告：中化重庆涪陵化工有限公司，所在地重庆市涪陵区龙桥街道南岸浦黎明路2号，统一社会信用代码915001027116560656。法定代表人：李仰景，该公司经理。委托代理人：文杰，重庆佳士律师事务所律师。委托代理人：陈浩，重庆佳士律师事务所律师。原告呼伦贝尔中储物流有限责任公司（以下简称中储物流）与被告中化重庆涪陵化工有限公司（以下简称涪陵化工）买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月13日受理后，依法由审判员韩世忠担任审判长，与人民陪审员常光会、陈其娟组成合议庭，适用普通程序，于2017年11月8日公开开庭进行了审理。原告中储物流的委托代理人李华（特别授权）、牛之纯和被告涪陵化工的委托代理人文杰、陈浩均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告中储物流诉称，2013年10月9日，原、被告签订《化肥购销合同》，约定原告向被告购买化肥5000吨，每吨为2550元，共计货款12750000元。合同签订后，原告按照约定，于2013年10月29日以承兑汇票的方式支付了被告全部货款。但被告仅仅向原告提供了化肥720吨价值1836000元，剩余化肥4280吨价值10914000元至今未提供。因被告不履行约定，我方多次要求被告退还货款10914000元无果。特诉请人民法院判决：1、被告返还原告货款10914000元；2、被告支付原告违约金637500元（计算为12750000元×5％=637500元）；3、本案的诉讼费由被告承担。被告涪陵化工辩称，原告无证据证明被告欠原告剩余化肥款10914000元。原被告签订的合同属实，被告按照协议提供了原告化肥720吨价值为1836000元。2013年12月28日，原告发函同意将剩余的化肥款先行支付呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司欠被告公司的货款10597727元，其款项已在被告公司抵扣。现原告在被告处还有货款316273元，有原告的签字无误盖章确认，所以被告不欠原告10914000元。对于剩余的货款316273元，因原告现在才起诉，其请求超过诉讼时效；请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2013年10月9日，原被告签订《化肥购销合同》，约定：“原告向被告购买化肥5000吨，每吨2550元，共计货款为12750000元。......四、货款支付：合同签订后，原告先打出2000000元保证金，15个工作日内原告向被告支付全额货款（承兑汇票）。五、发货时间原则为11月、12月，其中11月发货3000吨、12月发货2000吨。合同签订后，原告应及时向被告提供产品发运流向表，具体发货数量及时间安排由被告根据生产和运输情况决定。......十五、本合同一式四份，双方各持两份，双方代表签字且单位盖章后生效（传真件有效）。双方往来的传真函件作为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力”。原被告在该合同上签字盖章，且双方均留下各自的传真电话，原告的传真电话为（0470221××××）。合同签订后，2013年10月29日，原告通过承兑汇票向原告支付了全部货款1275000元。被告收到货款后，先后运输给原告化肥720吨价值1836000元。2013年12月28日，原告给被告出具了函件：“中化重庆涪陵化工有限公司，我公司已支付你公司1250万元（大写壹仟贰佰伍拾万元）和涪陵化工签订二张采购合同，由于呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司尚欠贵公司货款，我公司同意先以此款还付呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司欠贵公司货款，如果华川兴海公司2014年元月20日前补齐欠贵公司货款，则我公司与贵公司所签二张合同价格、数量不变，继续执行。”原告在该函件落款处盖上公章，呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司也在其后盖上公章，其后还有李华贤的签名。事后，被告向原告发出传真件表明：“中化重庆涪陵化工有限公司对账单：下列数据出自我司风险法务处，如有异议，请贵公司签名盖章，并将此函电传我司；如对帐数据有异议，请将不符合原因列于回执上。原告已向被告支付货款为12750000元，发货合计1836000元，转呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司欠款10597727元，贵公司在涪陵化工合计余款为316273元。”2014年8月8日14:22，原告在对帐单上签明“无误”，并盖上公章，以传真件传回被告，且其传真件的发件电话为合同上预留电话（0470221××××）。2015年9月23日，呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司和李华贤、邢维共同向原告出具了还款承诺书“2013年11月6日呼伦贝尔市恒润粮油购销有限责任公司投资与呼伦贝尔市华川兴海经贸有限责任公司共同合营的呼伦贝尔市中储物流有限责任公司壹仟贰佰柒拾伍万元，以承兑汇票方式汇入中化重庆涪陵化工有限公司，用于订购化肥，呼伦贝尔市华川兴海经贸有限责任公司在2013年12月31日未经呼伦贝尔市恒润粮油购销有限责任公司和呼伦贝尔市中储物流有限责任公司同意，私自使用呼伦贝尔市中储物流有限责任公司的公章，将此笔贷款中的壹仟零伍拾玖万柒仟柒佰贰拾柒元（10，597，727.00）冲抵呼伦贝尔市华川兴海经贸有限责任公司与中化重庆涪陵化工有限公司往来款，致使呼伦贝尔市中储物流有限责任公司无法收回中化重庆涪陵化工有限公司化肥订购款。因此呼伦贝尔市华川兴海经贸有限责任公司承诺在2015年10月31日前将壹仟零伍拾玖万柒仟柒佰贰拾柒元（10，597，727.00）及相应的资金利息（年10%的利息）偿还给呼伦贝尔市恒润粮油购销有限责任公司，如到期不能全额偿还，呼伦贝尔市华川兴海经贸有限责任公司承诺将以邢维名义投资入股到呼伦贝尔市中储物流有限责任公司所占65%股权及呼伦贝尔市华川兴海经贸有限责任公司的马场股权转让给呼伦贝尔市恒润粮油购销有限责任公司以冲抵私自挪用的呼伦贝尔市中储物流有限责任公司化肥款项。”2017年9月12日，呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司出具了“汇重庆涪陵公司3000万化肥款情况说明”，其内容为“2013年11月4日，呼伦贝尔市中储物流有限责任公司向中化重庆涪陵化工有限公司汇款1275万元，用于购买化肥；2013年11月13日，呼伦贝尔市中储物流有限责任公司又以呼伦贝尔市金粮伟业经贸有限责任公司名义向中化重庆涪陵化工有限公司购买价值1725万元化肥，上述累计3000万元款项均由呼伦贝尔市中储物流有限责任公司支付给中化重庆涪陵化工有限公司。其中，呼伦贝尔市中储物流有限责任公司支付的1275万元化肥款，中化重庆涪陵化工有限公司仅提供价值1727100元化肥，剩余11022900元的化肥款，李华贤未经呼伦贝尔市中储物流有限责任公司同意，私自以呼伦贝尔市中储物流有限责任公司名义抵消呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司与中化重庆涪陵化工有限公司之间的往来款项。现李华贤及呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司同意共同偿还呼伦贝尔市中储物流有限责任公司此笔款项。说明人：呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司”。庭审中，原告提出函件上的公章是李华贤私自盖的，对公章的真实性有怀疑，经本院释明，原告表示不对该公章的真实性进行司法鉴定。另查明，原告的负责人变更情况为：“2014年3月27日，由赵桂菊变更为王建华；2014年7月23日，由王建华变更为李华贤；2014年11月27日，由李华贤变更为王建华”。本院所确认的上述事实，有原、被告的陈述，原告提供的《化肥购销合同》、原告和呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司共同出具的函件、呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司的情况说明和呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司的承诺书复印件以及被告提供的2014年8月8日原告回寄的对账单传真件等证据材料，这些证据材料已经本院开庭审理质证和审查，可以采信。本院认为，原、被告签订《化肥购销合同》合同，是双方当事人的真实意思表示，符合法律规定，应当受到法律保护。在原被告履行协议过程中，被告按约定提供原告720吨化肥后，原告出具函件要求以自己支付的部分货款（10597727元）代呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司偿还所欠被告的货款，且在被告向原告发出传真对账表后，原告在回复被告的传真件上签字盖章表示确认。因此，本院认为，原、被告对原告支付的10597727元货款用于呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司偿还所欠被告的货款是双方的真实意愿表示，本院予以认可，被告不再支付原告该货款。2015年9月23日，呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司和李华贤、邢维共同向原告出具了还款承诺书，原告收到该承诺书后并未向被告明确表示反对，故表明原告认可货款抵扣了欠款，现才明确其在被告处还剩余货款为316273元，该剩余货款的诉讼时效的时间应当从2015年9月24日起算，被告辩称原告要求退还货款的请求已经超过诉讼时效，本院认为其辩称不妥，不应得到支持，被告应当从对账结算后退还原告货款316273元。因被告未退还而占有原告的资金，应当支付原告资金占用损失，本院认为应当从2014年8月9日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清时止。原告庭审中认为函件的公章是李华贤私自加盖的，且李华贤不是原告的员工，其加盖公章的行为无效，函件表示的抵扣行为不是表见代理。本院认为，函件上的公章是原告的公章，在函件提交给被告后，被告应当认为是原告的真实意思表示，而不是其他人的意思。且被告向原告按约定发出传真对账单后，原告对货款的支付和存留作出了确认，原告是明确知道其支付的10597727元已经代呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司支付了欠原告的欠款，且原告提交的呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司出具了“汇重庆涪陵公司3000万化肥款情况说明”和“还款承诺书”均表明原告明确知道自己已经代呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司支付了欠款，并已经向呼伦贝尔市华川兴海经贸有限公司主张了权利，因此，被告并未违反合同的约定，原告请求被告归还货款10597727元并支付违约金的请求本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条和第一百零九条之规定，判决如下：一、被告中化重庆涪陵化工有限公司在本判决生效后十日内退还原告呼伦贝尔中储物流有限责任公司货款316273元及资金占用损失（以316273为本金，从2014年8月9日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清时止）。二、驳回原告呼伦贝尔中储物流有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费93509元，由原告呼伦贝尔中储物流有限责任公司负担87465元，被告中化重庆涪陵化工有限公司负担6044元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务，一方不履行判决书确定的义务的，权利人可以向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年，该期限从本判决确定的履行期限的最后一日起计算。审 判 长  韩世忠人民陪审员  常光会人民陪审员  陈其娟二〇一七年十一月十四日书 记 员  彭 英