湖北省嘉鱼县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂1221民初556号原告：骆立红，男，1969年7月19日出生，汉族，住湖北省嘉鱼县。委托诉讼代理人：杨燕楼，湖北南嘉律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告:徐仕泽，男，1963年10月15日出生，汉族，住湖北省嘉鱼县。委托诉讼代理人：张性林、高宏伟，湖北凝聚律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告骆立红与被告徐仕泽渔业承包合同纠纷一案，本院于2017年5月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告骆立红及其委托诉讼代理人杨燕楼，被告徐仕泽及其委托诉讼代理人高宏伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告骆立红向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告继续履行《渔塘承包合同》及返还原告承包费25262.5元，赔偿原告鱼苗损失4万元及可得利益损失7万元，以上合计135262.5元；2、本案诉讼费、鉴定费、评估费由被告负担。事实和理由：2011年1月，被告将其承包的新街镇马鞍山村一组洞庭湖渔塘40亩转包给原告，双方于2012年1月30日签订了一份《洞庭湖渔塘承包合同书》，约定承包期8年，每年承包费8000元，两年交一次。合同签订后，原告投资6万元用于渔池改造、水电开户和相关设备添置。2014年年初，被告要求将承包费涨到每年18000元，原告不同意，因被告纠缠，原告只好同意每年支付承包费12000元，并按此标准交纳了两年。2016年年初，被告再次向原告要求将承包费涨到每年15000元，原告只好先交8000元，后于年底再交7000元承包费给被告的妻子。2017年4月9日，被告未经通知原告，请挖掘机将原告自被告处转包的渔池挖口防水，导致原告价值4万元的鱼苗全部外逃或死亡，损失重大。原告因此要求被告赔偿，被告以渔池系被告承包的为由拒绝赔偿，并擅自在渔池内栽种了湘莲。原告于2017年得知，原告承包范围内的洞庭湖渔塘已于2013年被国家征收21.5亩。原告认为，既然渔塘已被征收，被告即无权收取被征收的渔塘的承包费，且被告的侵权行为造成原告鱼苗损失4万元，可得利益损失7万元，被告应予以赔偿，在审理过程中，原告对被告所举证据2014年10月6日承诺保证书中原告签名的真实性提出异议，并申请进行司法鉴定，原告为此支付鉴定费1500元。原告为证明被告挖口放水给原告造成的损失，申请对其损失进行评估，为此支付评估费5000元。因与被告协商赔偿未果，故原告诉至法院，并提出上列诉讼请求。被告徐仕泽辩称，因为原告未履行补充协议，被告才挖口放水的，过错在于原告，且原告未提供证据证明其损失是被告挖口放水所致，且被告已经在挖口处拦网，故对原告所诉鱼苗损失4万元及可得利益损失7万元，既无事实也无法律依据，被告不应当承担赔偿责任。原告要求返还承包费无事实及法律依据，且原告自愿承诺无条件解除合同，不向被告要求任何赔偿，故请求法院驳回原告的全部诉讼请求。另被告要求原告支付拖欠的承包款7000元及赔偿违约金3万元。本院经审理认定事实如下：2011年1月，被告徐仕泽将其承包的新街镇马鞍山村一组洞庭湖渔塘40亩转包给原告骆立红，被告徐仕泽（甲方）与原告骆立红（乙方）于2012年1月30日签订了一份《洞庭湖渔塘承包合同书》，该合同约定，洞庭湖渔塘承包面积40亩，每亩收费200元，每年承包费8000元，每两年交纳一次承包费16000元。承包期限为自2012年1月1日起至2019年12月31日止。如乙方不按时交纳承包费，甲方有权终止合同。承包期内甲方不得干涉乙方生产，如甲方有人干涉，造成乙方经济损失，由甲方负责赔偿。2014年年初，双方经口头协商，将承包费变更为每年12000元，原告按照约定支付了2014年及2015年承包费共计24000元。2016年，被告再次向原告要求将承包费涨到每年15000元，原告于2016年6月30日支付被告承包费8000元，并于当日向被告徐仕泽出具了一张7000元的欠条。且被告以其为甲方，“骆里红”为乙方起草了一份《洞庭湖鱼池承包补充协议》要求原告签字，因原告不同意上述协议条款，为了继续经营，原告签了“张立功”的名字。2017年3月30日、4月5日，被告请人将原告承包的渔塘的水放掉，并于2017年4月9日雇请挖掘机司机使用挖掘机将原告自被告处转包的渔塘的塘埂挖开放水，导致原告渔塘内的鱼苗全部外逃或死亡，且被告在渔塘内栽种了湘莲。因原、被告为承包洞庭湖渔塘发生纠纷，故嘉鱼县收储中心对该地块暂不予征收。原告认为，原告的承包期限未满，被告请人挖埂放水的违约行为造成原告鱼苗损失4万元，可得利益损失7万元，因被告拒绝赔偿，故原告诉至本院，并提出上述诉讼请求。对被告提出的2014年10月6日的《承诺保证书》，原告否认其真实性，本院根据原告的申请，委托湖北军安司法鉴定中心对署名为骆立红的签名是否系原告本人书写进行鉴定。鉴定意见为：署期为“2014年10月6日”的《承诺保证书》中“承诺人（签名）”处的“骆立红”签名，与内容有“2011年生产支出”等字迹中的“骆立红”，内容有“2011年度上下畈抽水劳务费”等字迹中的“骆”、“立”“红”，内容有“2012年骆付开支元月28日”等字迹中的“骆”、“立”“红”，骆立红笔迹实验样本中的骆立红”签名，不是同一人所书写。原告为此支付鉴定费1500元。为查明原告的损失情况，本院根据原告的申请，委托湖北循其本价格鉴定评估有限公司对嘉鱼县新街镇马鞍山村一组洞庭湖渔塘2015-2016年度亩纯收益进行价格鉴定评估，评估意见为：2015年度测算渔塘亩纯收益为900元/亩，2016年度测算渔塘亩纯收益为1150元/亩。经现场核定，原告骆立红在洞庭湖渔塘种植湘莲5.2亩，原告实际渔业养殖面积为34.8亩。原告为此支付评估费5000元。以上事实，有原告骆立红提供的原告的居民身份证、户口登记簿、《洞庭湖渔塘承包合同书》、接处警工作登记表四份及询问笔录6份、收条一张、《湖北军安司法鉴定中心鉴定意见书》、《评估报告书》、鉴定费发票、评估费发票、新街镇人民政府出具的《新街镇关于马鞍山村征地的情况说明》，被告徐仕泽提供的收条及欠条复印件各一份及当事人在庭审中的陈述经质证后在卷予以证明。本案经本院主持调解，各方当事人不能达成一致意见。本院认为，本案争议的焦点为：一、双方签订的《洞庭湖渔塘承包合同书》是否应解除，被告是否应该继续履行合同并赔偿原告的损失；二、原告是否有权要求被告返还承包费25262.5元；三、本案鉴定费及评估费应由谁承担。原告骆立红与被告徐仕泽于2012年1月30日签订的《洞庭湖渔塘承包合同书》是双方真实意思的表示，该合同合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。双方于合同签订后通过口头约定的形式对该合同约定的承包费的金额及支付方式作出了变更，双方约定2016年度承包费为15000元，原告于2016年6月30日向被告交纳了8000元承包费且出具了一张7000元的欠条，并约定2016年10月30日付清。原告没有于约定的时间付清上述承包款，根据合同的约定，被告可以解除合同。双方没有约定解除权的期限，被告应在合理期限内行使解除权。被告未举证证明其在原告放养鱼苗前的合理期限内通知原告解除合同，其解除权已经消灭，原、被告双方均应继续履行合同。被告提交的《洞庭湖鱼池承包补充协议》，非双方真实意思的表示，是无效合同，本院不予采信。故对原告要求被告继续履行合同的诉讼请求，本院予以支持。此后，被告多次放水干涉原告的承包经营，属违约行为，应赔偿原告为此造成的损失。经鉴定，双方争议的渔塘属嘉鱼县新街镇马鞍山村一组洞庭湖渔池，该范围内渔池2016年亩纯收益为1150元,因2017年收益未产生，本院参照2016年度亩纯收益计算原告2017年度损失，为40020元（34.8亩×1150元/亩）。原告主张的鱼苗损失4万元，因原告未举证证明，故本院不予支持。原告可待证据充分后，另行起诉。关于承包费25262.5元是否应返还的问题，因该渔塘尚未被征收，原告可以按照合同约定面积进行渔业养殖生产，被告仍有权按双方合同约定收取承包费，故对原告要求被告返还已经支付的25262.5元承包费的诉讼请求，本院不予支持。关于鉴定费及评估费由谁承担的问题，原告申请进行笔迹鉴定系被告提出虚假证据所致，故该费用应由被告承担。评估费是核定原告损失应支出的必要费用，而原告的损失是由被告的违约行为造成的，故该费用也应由被告承担。被告要求原告支付拖欠的承包款7000元及赔偿违约金3万元，但未提起反诉，本院依法不予审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第七十七条、第九十五条、第九十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告徐仕泽应继续履行其与原告骆立红于2012年1月30日签订的《洞庭湖渔塘承包合同书》；二、限被告徐仕泽于本判决生效之日起三日内赔偿原告骆立红的损失40020元；三、限被告徐仕泽于本判决生效之日起三日内支付原告骆立红鉴定费1500元、评估费5000元；四、驳回原告骆立红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元，由被告徐仕泽负担1163元，原告骆立红负担337元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院。开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行。账号：17×××04-550。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  吕凯二〇一七年十一月二十八日书记员  陈洁书记员  赵威附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十五条法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。