湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）鄂03刑终285号原公诉机关湖北省十堰市张湾区人民检察院。上诉人（原审被告人）王洪铭，男，汉族，大专文化，无职业，住湖北省十堰市张湾区。曾因犯盗窃罪，1987年6月20日被十堰市中级人民法院判处无期徒刑，1998年12月21日被十堰市中级人民法院再审后改判有期徒刑十年；曾因犯贩卖毒品罪，2005年3月24日被十堰市张湾区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，2005年11月1日刑满释放；曾因犯虚开增值税发票罪，2008年9月11日被十堰市中级人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金十万元，2013年3月27日刑满释放。因涉嫌犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪，2017年2月18日被十堰市公安局郧阳区分局刑事拘留，同年3月1日被十堰市郧阳区人民检察院批准逮捕，次日由十堰市公安局郧阳区分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。湖北省十堰市张湾区人民法院审理的湖北省十堰市张湾区人民检察院指控原审被告人王洪铭犯运输毒品罪一案，于2017年8月21日作出（2017）鄂0303刑初239号刑事判决，原审被告人王洪铭不服，向本院提出上诉。本院于2017年9月6日受理后，依法由审判员罗云飞担任审判长，与审判员张友山、审判员王锐成合议庭，并将本案卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷，于2017年11月13日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市人民检察院指派检察员刘冬出席二审法庭依法履行职务。上诉人（原审被告人）王洪铭到庭参加了诉讼。现已审理终结。原判认定，2017年2月17日19时许，被告人王洪铭从武汉市乘坐长途大客车返回十堰市，其在十堰市张湾区东岳路东岳古台处下车后即被侦查人员当场抓获。侦查人员从被告人王洪铭上衣口袋内搜出一包疑似“冰毒”的白色晶状体物品，后称重为48.4783克。侦查人员在抓获现场找到一包用“心相印”纸巾袋包装的疑似“冰毒”的白色晶状体物品，经称重为48.6442克。经十堰市公安司法鉴定中心对两包白色晶状体进行成分鉴定，均检出“甲基苯丙胺”成分。原判另查明，经补充侦查，十堰市公安局郧阳区分局刑侦大队技术人员对现场拾取的毒品外包装为“心相印”的纸巾袋进行指纹提取处理，未提取到纸巾袋上有完整指纹及生物检材。认定上述事实的证据如下：1、物证十堰市公安局郧阳区分局于2017年2月18日于被告人王洪铭处扣押的1包毒品（编号1），载明重量48.4783克；从抓获现场找到的用心相印纸巾袋包装的1包毒品（编号2），载明重量48.6442克。2、书证（1）十堰市公安局郧阳区分局受案登记表、立案决定书、抓获经过，载明案件由来经过，及被告人王洪铭被抓获归案。（2）户籍证明，载明被告人王洪铭的身份情况。（3）扣押清单及照片，载明十堰市公安局郧阳区分局的扣押编号1的48.4873克的白色晶状体一包和编号2的48.6442克白色晶状体一包。被告人王洪铭认可编号1为其持有。（4）被告人王洪铭的前科材料及犯罪档案材料，载明被告人王洪铭因犯盗窃罪，于1987年6月20日被十堰市中级人民法院判处无期徒刑，1998年12月21日被十堰市中级人民法院再审后改判有期徒刑十年；因犯贩卖毒品罪，于2005年3月24日被十堰市张湾区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，2005年11月1日刑满释放；因犯虚开增值税发票，于2008年9月11日被十堰市张湾区人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金10万元，2013年3月27日刑满释放。3、被告人的供述与辩解被告人王洪铭多次的供述基本一致，主要内容为：2016年10月份的时候，我在武汉市汉阳区王家湾游戏厅玩打鱼机的时候，有人卖冰毒，我就买了10克冰毒，带回来全部吸食了。2017年2月16日下午一点钟，我在三堰客运站坐大巴车到武汉，当天晚上七点多钟，我来到王家湾的游戏厅，里面有三、两个搞服务的小伙子是卖冰毒的。我就喊住一个小伙子，跟他说想要加点油（意思是买冰毒），我给了他一百块钱，他给了我一个小的透明塑料袋子，袋子里面装了两颗红色的小球球和一些白色的结晶体。游戏厅楼上有专门吸食冰毒的房间，里面还有吸壶，我就在房间里面吸食冰毒，那个小伙子一直在旁边陪着我，偶尔他也吸几口。我问他能不能多弄点肉（指冰毒的意思），他问我要多少？我说要五十个，他说可以弄到，价格是100块一个。我说先给一半的钱两千五，剩下的等我见到货了再给他。他同意了，我就给了他两千五百块钱，等到大约晚上一点钟的时候，他从外面拿了一袋货交给我，说是五十个，我把剩下的两千五百块钱交给他。第二天（2月17日）早上八九点钟，我带上货（冰毒）坐大巴车返回十堰，在东岳路刚下大巴车就被警察抓获了。抓我的警察从地上拿了一包纸里包装的东西，说是刚才看到我丢出去的。我说不知道那是啥东西，不是从我身上检查出来的我不承认，我没有碰过那包毒品。后来警察从我上衣内兜里搜查出来了一包用透明塑料袋包装的冰毒，这包冰毒是我买的。4、鉴定意见十堰市公安局司法鉴定中心毒品检验鉴定报告（十公司鉴理化字［2017］93号），载明公安机关从被告人王洪铭处查获的疑似毒品中和抓获现场捡到的一包毒品，均检出毒品“甲基苯丙胺”成分。原审法院认为，被告人王洪铭运输毒品甲基苯丙胺48.4783克，毒品数量达到较大，其行为已构成运输毒品罪。十堰市张湾区人民检察院指控的罪名成立。被告人王洪铭认为侦查人员在抓获现场捡到的一包重量为48.6442克的毒品不是其丢弃的辩解意见，经查，侦查机关未能在该包毒品的包装物上提取到被告人王洪铭的指纹和生物检材，故不能确定该包毒品系被告人王洪铭现场丢弃，也不能排除该包毒品为他人所留等合理怀疑，该辩解意见原审法院予以采纳。被告人王洪铭认为其购买毒品是为了吸食，应按非法持有毒品罪定罪的辩解意见，因最高人民法院法院〔2015〕129号《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，“吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚”，本案被告人王洪铭运输毒品甲基苯丙胺48.4783克，毒品数量达到较大以上标准，依法应按运输毒品罪定罪处罚，其辩解意见原审法院不予采纳。被告人王洪铭在有期徒刑执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，其行为同时构成累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人王洪铭自愿认罪，可酌情从轻处罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百六十五条的规定，判决：被告人王洪铭犯运输毒品罪，判处有期徒刑十四年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月18日起至2031年2月17日止），罚金10000元（罚金应在本判决生效之日起十日内一次性交纳，逾期未交纳，依法强制缴纳）。原审被告人王洪铭上诉称，其从武汉购买毒品随身带回十堰，目的是为自己吸食，没有任何证据证实其有进行其他毒品犯罪的目的，其行为不构成运输毒品罪，而应当认定为非法持有毒品罪。湖北省十堰市人民检察院的出庭意见认为，上诉人王洪铭在运输毒品过程中被抓获，毒品达到数量较大以上的标准，应当以运输毒品罪定罪。王洪铭的上诉理由不能成立，建议二审驳回上诉，维持原判。二审经审理查明的事实和采信的证据均与一审一致。本院认为，上诉人（原审被告人）王洪铭违反国家毒品管理规定，运输毒品甲基苯丙胺48.4783克，其行为构成运输毒品罪。王洪铭系吸毒者，其在运输毒品过程中被抓获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，但毒品数量为48.4783克，达到数量较大以上的标准，应当以运输毒品罪对王洪铭定罪处罚，因此，关于王洪铭提出其不构成运输毒品罪而构成非法持有毒品罪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。王洪铭系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。湖北省十堰市人民检察院的出庭意见正确，本院予以支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗云飞审判员  张友山审判员  王 锐二〇一七年十一月二十三日书记员  王 亮附：本裁定所适用的法律依据1、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。2、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。