陕西省榆林市横山区人民法院民 事 判 决 书(2017)陕0823民初2755号原告:某有限公司法定代表人：刘某委托诉讼代理人：孙某委托诉讼代理人：李某被告：某委员会委托诉讼代理人：薛某，女原告某有限公司（以下简称“某有限公司”）与被告某委员会（以下简称“某委员会”）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月11日公开开庭审理了本案。原告某有限公司的委托代理人孙某、李某，被告某委员会的委托代理人薛某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告某有限公司诉称，2012年4月15日，原告同被告签订《横山县榆林西新区市政公用基础设施路面及照明工程施工合同》，约定由原告承包横山县榆林西新区市政公用基础设施路面及照明工程N4标段项目；工程价款支付方式采取形象进度与BT模式相结合，在剩余价款基础上上浮30％，于缺陷责任期满后一次性付清（附件六澄清纪要第三款及合同通用条款第八款明确约定）。合同签订后，原告按约定完成施工，工程项目于2012年12月29日验收合格，经双方决算，该工程审定结算价为70958797.98元，被告方累计向原告支付工程款45393585.75元，累计余额为25565212.23元。截止目前，从原告交工验收至今早已超出缺陷责任期（颁发交工验收证书之日起2年），被告不遵循合同约定，以各种理由推诿，拒不向原告支付剩余合同借款的30％部分，故原告只得依据《合同法》及相关法律规定，提起诉讼，诉请：1、依法判令被告向原告支付剩余合同价款25565212.23元基础上上浮的30％（7669563.67元）及逾期支付的利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年1月1日起算至履行完毕之日止）；2、诉讼费用由被告承担。原告某有限公司向法庭提交了以下证据：一、1.营业执照副本2.建筑企业资质证书。证明内容：原告的经营范围和有资质承包的工程类别。证明目的：原告诉讼主体适格。二、1.合伙协议书2.横山县榆林西南新区市政建设二期路面N4标段施工澄清纪要3.通用合同条款4.横山县县长办公室会议纪要。证明内容：1.原被告签订合同约定了合同内容及合同价款。2.合同中约定了支付方式，并在纪要中进一步澄清3.2011年12月27日，横山县政府就有关问题，支付方式做了说明。证明目的：1.原、被告建立了合同关系，被告应依照合同约定支付所欠原告剩余工程款。2.会议纪要约定支付方式与双方合同约定支付方式印证，被告作为政府单位应支付所欠原告工程款。三、1.工程结算报告2.工程验收证书3.工程款收款凭证（16支）4.工程款剩余合同价款上浮30%计算表（被告处复印）。证明内容：原告承包的N4标段工程已经竣工验收及工程款结算情况，证明目的：1.榆林西南新区二期工程路面及照明土建N4工程竣工验收合格结算价为70958797.98元，被告向原告支付了45393585.75元，累计剩余价款为25565212.23元，上浮30%，计算为7669563.67元。2.被告应当依照合同约定支付所欠上浮的30%。被告某委员会辩称，原告要求支付剩余合同价款25565212.23元基础上上浮的30％及从2015年1月1日计算逾期支付的利息请求不能成立，依法应予驳回。一、根据双方签订的合同要约第29条”合同文件的优先次序”约定，如出现相互矛盾的情况，以下述文件次序在先者为准:1、合同协议书及附件(含评标期间和合同谈判过程中的澄清文件和补充材料)，2、中标通知书，3、投标书及投标书附录，4、合同要约，5、合同通用条款，……。上述次序可以证明:当合同附件(附件六澄清纪要)与合同要约(八)及通用条款不完全一致时，应当以附件(附件六澄清纪要)内容为准。附件六澄清纪要第三条约定的付款方式只有一种：”本工程款的支付方式采取形象进度与BT模式相结合，在剩余合同价款基础上上浮30%，于缺陷责任期满后一次性付清”，并没有合同要约第八条第一种方式按年度支付工程款的约定。因此，按年度付款的方式，对双方当事人已不具有约束力，不能以此来计算余款数额。原告主张25565212.23元为余款基数，就是根据年度付款的方式计算出的数额(2012年和2013年支付后剩余款〕是错误的，没有合法依据；二、双方只是对付款条件进行了约定，对付款时间并未约定，根据被告提供的付款凭证，被告己将工程款全部支付完毕，最后一笔款是在2016年4月1日支付了3565212.23元，此数额应为工程余款。不存在延期支付的事实，不应当承担逾期利息；三、本工程属于市政公用基础设施建设，通过招标确认被告为中标单位，按法律规定最终审计是必经程序，审计结果应是双方结算依据。经双方当事人结算，共同认可并向审计部门报送的工程结算价是71594376元，审核结果是70958797.98元，该审核价应为最终付款价；四、合同约定采用形象进度和BT模式，工程款由原告垫资实施，根据《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条，当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率部分除外。本工程约定的缺陷责任期是2年（24个月），而上浮30%是按月利率1.25分计算。因此上浮30%的约定明显不符合有关规定，而且显失公平。被告某委员会向法庭提交了以下证据：一、1、中标通知书，2、合同协议书及附件六澄清纪要，3、合同要约。证明：合同文件的优先次序，附件六澄清纪要优先于合同要约。附件六澄清纪要约定的付款方式中没有按年度付款的约定。所以被告请求的余额款不正确。二、2015年7月6日希格玛工程造价咨询有限公司希造字(2015)533号基本建设工程结算审核报告。证明：双方共同认可的报审价是71594376元，审核结果是70958797.98元，该审核价应为最终付款价。三、2012年6月至2016年4月，西南新区管委会向陕西东旺公司付款相关凭证。其中：2012年支付18198371元；2013年1-2月支付15195214.75元；2014年支付1200万元;2015年支付1900万元;2016年支付6565212.23元。总计付款70958797.98元。证明：被告己按审核价全额付清。最后一笔余额款在2016年4月1日支付了3565212.23元。经庭审质证，被告对原告所举证据发表如下质证意见：针对原告某有限公司提出的上述证据，被告某委员会发表质证意见如下：证据一无异议；证据二真实性无异议，证明目的有异议，该证据证明双方的付款方式已经不采用按年度支付的方式。原告起诉的余款基数时间计算没有依据。上浮30%不符合最高院关于审理建设工程合同第六条的规定，上浮标准应当按人民银行发布同期贷款利率计算；证据三中利率计算表真实性证据的来源、证明目的有异议，原告起诉余款的基数及上浮30%计算出的数额不成立。经庭审质证，原告对被告所举证据发表如下质证意见针对被告某委员会提出的上述证据，原告发表质证意见如下：证据一、真实性无异议，证明目的有异议，1.约定形象进度、BT模式相结合方式，而不是按年度付款，如果按约定年付款的话被告方应当于2014年全部付清工程款，实际被告于2016年才把全部剩余工程款付清，其次单纯按年度付款的话，剩余合同价款被告方应当在工程竣工验收合格后全部付清。2.本案合同约定按形象进度与BT模式结合模式付款方式结算，不是按年度付款，因此剩余合同价款不应当以最后一笔被告打款数额为依据，应按合同约定方式计算；证据二、真实性无异议，证明目的不予认可，审计的是工程实际总造价，不是被告、原告约定的工程款价；证据三：真实性无异议，证明目的有异议，被告未支付剩余的合同工程价款。本院对原、被告所举证据作如下分析认定：原告所举证据，被告除对证据三中“二期路面工程利息计算表”有异议，其余均无异议，本院对除“二期路面工程利息计算表”以外的证据的真实性予以采信；“二期路面工程利息计算表”证据不符合证据的形式要件，本院不予采信。被告所举证据一、二、三，原告对其真实性无异议，本院予以采信。本院查明：2012年4月15日，原告与被告签订《横山县榆林西新区市政公用基础设施路面及照明工程施工合同》，约定由原告承包横山县榆林西新区市政公用基础设施路面及照明工程N4标段项目；工程价款支付方式采取形象进度与BT模式相结合，在剩余价款基础上上浮30％，于缺陷责任期满后一次性付清。签约合同价为83637107.87元。《合同条款》第三十四条即缺陷责任期：从颁发竣工验收证书之日算起2年。合同签订后，原告按约定完成施工，工程项目于2012年12月18日竣工，2012年12月29日，由建设单位榆林市横山区西南建设管理委员、勘察单位榆林市吉昌岩土工程有限公司、设计单位西安市政设计研究院有限公司、施工单位某有限公司、监理单位西安华兴公路工程咨询监理有限公司出具初验证书，横山县榆林西南新区市政（二期）验收合格，同意交付试运营。经双方决算并经西格玛工程造价咨询有限公司工程结算审核认定单认定，该工程送审造价为71594376元，审定结算价为70958797.98元，截止2014年底，被告方累计向原告支付工程款45393585.75元，剩余25565212.23元未予支付。之后被告陆续向原告支付工程款，至2016年4月1日，被告将上述欠款支付完毕。原告与被告就支付剩余合同借款的30％部分协商未果，诉至本院，诉请：1、依法判令被告向原告支付剩余合同价款25565212.23元基础上上浮的30％（7669563.67元）及逾期支付的利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年1月1日起算至履行完毕之日止）；2、诉讼费用由被告承担。另查明：2011年12月27日，横山县县长办公会议纪要第一条（三）项：（1）关于工程款支付方式：第一年支付工程进度款40％；第二年支付工程进度款30％；缺陷责任期满支付工程进度款的30％。（2）原则上同意采取形象进度与BT模式相结合，在剩余价款基础上上浮30％，于缺陷责任期满后一次性付清。还查明：被告某委员会于2012年支付原告工程款18198371元，2013年支付原告工程款15195214.75元，2014年支付原告工程款1200万元；2015年1月5日支付工程款300万元、1月20日支付500万元、2月13日支付100万元、3月2日支付100万元、11月11日支付400万元、12月8日支付500万元；2016年2月17日支付300万元、4月1日支付3565212.23元。被告累计向支付原告工程款70958797.98元（含代付款300万元）。本院根据各方当事人的诉讼请求、答辩意见以及证据交换的情况，将本案争议焦点归纳为：（一）关于原告起诉的余款25565212.23元基数上浮30%符不符合合同的约定和最高院关于审理建设工程合同第六条的规定，上浮标准是否应当按人民银行发布同期贷款利率计算的问题；（二）关于西格玛工程造价咨询有限公司工程结算审核认定单认定，该工程送审造价为71594376元，审定结算价为70958797.98元，是否为工程的应支付价款的问题；（三）关于剩余合同价款25565212.23元基础上上浮的30％（7669563.67元）及逾期支付的利息（利息按中国人民银行同期贷款利率计算，从2015年1月1日起算至履行完毕之日止）的问题有无法律依据的问题。本院认为，合同是双方当事人权利义务关系的协议。本案当中，原、被告自愿签订《横山县榆林西新区市政公用基础设施路面及照明工程施工合同》以及《横山县榆林西新区市政公用基础设施建设（二期工程）路面及照明土建N4标段施工澄清纪要》，是双方的真实意思表示，双方之间形成建设工程施工合同法律关系，双方理应信守合同的约定，遵守诚实信用原则，全面履行合同义务。被告未按合同的约定支付原告工程款已属违约，故应依法承担赔偿损失的违约责任。（一）关于余款上浮30％的问题。第一，原、被告签订的《横山县榆林西新区市政公用基础设施路面及照明工程施工合同》以及《澄清纪要》明确约定：采取形象进度与BT模式相结合，在剩余价款基础上上浮30％，于缺陷责任期满后一次性付清。被告既没有按照形象进度付款，亦没有于缺陷责任期满后一次性付清，已明显违约，故应承担违约的合同责任；第二，关于上浮30％是否为被告所述的利息问题。原、被告在合同中约定了剩余价款的支付方式，其本质为违约责任。在庭审过程中被告对于剩余价款的上浮30％计算方式提出异议，认为该约定过高，应予调整。根据《最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条，当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率部分除外。合同法解释（二）第二十七条规定，当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持；第二十九条规定;当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则及诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。结合本案，原告的实际损失主要为银行利息损失，故原告诉请以被告履行合同约定的余款上浮30％过高，本院依法予以调整。据此，原告的损失为被告逾期付款期间产生的同期人民银行同类贷款利息；（二）关于西格玛工程造价咨询有限公司工程结算审核认定单认定，该工程送审造价为71594376元，审定结算价为70958797.98元是否为工程的应支付价款的问题。本院认为：西格玛工程造价咨询有限公司审核认定的工程造价并无不当，原告也认可该审定结算价，故应当以审定结算价为合同结算价，且该审定结算价已实际履行，本院予以确认。审计单位不可能将各方当事人的违约造成的损失予以确认，故被告以审计报告作为付款依据，与法相悖，其辩解理由本院不予采纳。原告的合理损失本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《最高人民法院适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第一款、第十七条规定之规定，判决如下：一、被告某委员会于本判决生效后15日内支付原告某有限公司因逾期支付工程款300万元的利息。月利率按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息从2015年1月1日起计至2015年1月4日止；二、被告某委员会于本判决生效后15日内支付原告某有限公司因逾期支付工程款500万元的利息损失。月利率按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息从2015年1月1日起计至2015年1月19日止；三、被告某委员会于本判决生效后15日内支付原告某有限公司因逾期支付工程款100万元的利息。月利率按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息从2015年1月1日起计至2015年2月12日止；四、被告某委员会于本判决生效后15日内支付原告某有限公司因预期支付工程款100万元的利息。月利率按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息从2015年1月1日起计至2015年3月1日止；五、被告某委员会于本判决生效后15日内支付原告某有限公司因逾期支付工程款400万元的利息。月利率按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息从2015年1月1日起计至2015年11月10日止；六、被告某委员会于本判决生效后15日内支付原告某有限公司因逾期支付工程款500万元的利息。月利率按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息从2015年1月1日起计至2015年12月7日止；七、被告某委员会于本判决生效后15日内支付原告某有限公司因逾期支付工程款300万元的利息。月利率按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息从2015年1月1日起计至2016年2月16日止。八、被告某委员会于本判决生效后15日内支付原告某有限公司因逾期支付工程款356.52万元的利息。月利率按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，利息从2015年1月1日起计至2016年3月31日止。九、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费65485元，由被告某委员会负担15485元，原告某有限公司负担50000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。审 判 长  拓福成审 判 员  李淑英人民陪审员  李 宁二〇一七年十一月十六日书 记 员  贺霞霞