陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终12741号上诉人（原审被告）：福建省来宝建设工程有限公司。住所地：福建省福清市环球商业大厦*层。法定代表人：张时斌，总经理。委托代理人：杨磊，陕西洪振律师事务所律师。委托代理人：赵洵。上诉人（原审被告）：福建省来宝建设工程有限公司西安分公司。住所地:西安市莲湖区西大街安定广场*号楼**号。负责人：林于，总经理。委托代理人：杨磊，陕西洪振律师事务所律师。委托代理人：赵洵。上诉人（原审被告）：陈江山。被上诉人（原审原告）：陕西越众混凝土有限公司。住所地：西安市高陵区姬家管委会泾吴村*组。法定代表人：张明春，总经理。委托代理人：蒋书丹。上诉人福建省来宝建设工程有限公司西安分公司（以下简称来宝西安分公司）、福建省来宝建设工程有限公司（以下简称来宝公司）、陈江山因与被上诉人陕西越众混凝土有限公司（以下简称越众公司）买卖合同纠纷一案，不服西安市高陵区人民法院(2017)陕0117民初1475号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明，越众公司与来宝西安分公司签订了一份《预拌商品混凝土供需合同》（编号：YZ销字2014第010号），工程名称福龙商贸责任有限公司，需方：福建省来宝建设工程有限公司西安分公司，供方：陕西越众混凝土有限公司。合同具体约定了工程概况、报价、供货数量及质量的验收确认、供货结算及支付及双方权利义务，但合同并未注明明确的签字时间；其中合同第五条第11款约定：甲方应当按约定时间结算、付款、保证乙方生产的正常进行。甲方未按合同约定履行付款义务的，应按照每日2‰向乙方支付违约金；合同需方签字陈江山，签章为福建省来宝建设工程有限公司西安分公司西部国际建材物流园项目专用章。越众公司提供的混凝土供货确认单16张混凝土供货确认单详细记载了供货单位、收货单位、工程名称、供货日期、供货数量、货款金额，以上合计金额为2758722元，该供货确认单上需方签字为陈军会，陈江山自认陈军会系其雇用人员。另查，陈江山在2015年10月19日通过中国农业银行股份有限公司西安太华路支行的账号为62×××**向越众公司的会计赵婷婷账户62×××**的账户转账人民币60000元；本案越众公司认可陈江山已经支付供货款2404800元，陈江山已经累计支付货款总金额为2464800元；另查明，来宝西安分公司系来宝公司的分公司。原审法院认为，依法成立的合同，自成立时有效，本案越众公司与陈江山签订了《预拌商品混凝土供需合同》，系双方真实意思表示，对该合同的真实性予以认可。关于陈江山抗辩越众公司提供的混凝土供货确认单中有一张工程名称为西部国际建材物流园项目的确认单并非是《预拌商品混凝土供需合同》约定的工程项目，不应在本案中主张；越众公司辩称供货时间系误写所致，实际货物也是供应到福龙商贸工程；原审法院认为虽该供货确认单中的名称为：西部工业物流园石材钢构厂房，供货时间有改动，但是陈江山的雇用人员陈军会在该供货单上予以签字确认，落款时间2014年8月22日系电脑打印时间，故认为越众公司辩称事实成立，应对该供货确认单上的供货时间、数量及价款予以认可，且陈江山未提交证据证实已将该供货确认单价款予以支付，应认为该供货确认单可以在本案中予以主张；关于来宝西安分公司、来宝公司共同代理人辩称该供需合同的签章为福建省来宝建设工程有限公司西安分公司西部国际建材物流园项目专用章，并非来宝公司西安分公司公章，故来宝西安分公司和来宝公司均不应承担责任；来宝公司及来宝公司西安分公司共同代理人均认可陈江山用来宝公司西安分公司的资质承揽工程，双方系挂靠关系，而本案越众公司的混凝土确已用于福龙商贸工程，故陈江山及来宝公司、来宝公司西安分公司应共同向越众公司承担付款责任；另，本案双方往来货款总金额为2758722元，陈江山已经支付2464800元，现下欠越众公司货款293922元，故来宝公司及来宝公司西安分公司应再支付越众公司货款293922元；对本案越众公司主张的违约金，合同中明确约定了甲方应当按约定时间结算、付款、保证乙方生产的正常进行。甲方未按合同约定履行付款义务的，应按照日2‰向乙方支付违约金，且合同约定来宝公司西安分公司应先付钱再供料。该违约条款系双方当事人协商预先确定的在违约发生后作为独立于履行之外的给付，因越众公司未按约定给付货款，故应按约定支付违约金；越众公司最后一次供货确认单供货时间为2015年11月27日，故计算违约金应从2015年11月28日主张，计算方法为：以293922元为基数，按照日2‰，自2015年11月28日起计算至起诉前（即2017年5月18日），共计98757.79元，但本案越众公司只主张违约金30000元，未超出约定数额，故对越众公司主张的违约金予以支持；对于越众公司主张的利息21235元，因来宝公司西安分公司未按约定时间付款，该利息损失是越众公司未履行金钱给付义务产生的实际损失，故对越众公司的要求支付利息的诉讼请求予以支持，但是越众公司主张利息有误，应以欠款293922元为基数，自2015年11月28日起计算，按照央行同期贷款年利率计算至起诉之前（即2017年5月18日），具体计算公式为：1、2015年11月28日至2016年12月30日之间的利息，应央行年基准贷款利率4.6%（6个月以内）×293922元÷12个月÷30天×32天=1201.8元；2、2016年度利息为，按照央行年基准贷款利率4.35%（1年以内）×293922=12785.6元；3、2017年1月1日至起诉前即2017年5月18日利息应为，应央行年基准贷款利率4.35%（6个月以内）×293922元÷12个月÷30天×168天=5966元，以上利息合计为19953.4元；现根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十四条、第六十四条第一款、第一百四十四条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决：一、陈江山、福建省来宝建设工程有限公司西安分公司、福建省来宝建设工程有限公司在本判决生效之日起15日内共同支付陕西越众混凝土有限公司货款293922元；二、陈江山、福建省来宝建设工程有限公司西安分公司、福建省来宝建设工程有限公司在本判决生效之日起15日内共同向陕西越众混凝土有限公司支付违约金30000元；三、陈江山、福建省来宝建设工程有限公司西安分公司、福建省来宝建设工程有限公司在本判决生效之日起15日内共同向陕西越众混凝土有限公司支付利息19953.4元；四、驳回陕西越众混凝土有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费7380元，减半收取3690元，由陈江山承担（越众公司已经预交7380元，退还越众公司3690元，来宝西安分公司、来宝公司、陈江山在履行义务时一并支付越众公司3690元）。宣判后，来宝公司及其分公司提出上诉称，本案所涉合同系无效合同，来宝公司及其分公司不属本案适格被告，不存在违约金赔付问题；合同上所盖公章不是其公司公章，公章显示名称为西部国际建材物流园项目部专用章，该公章与本案所涉合同的工程不对应；本案合同所涉项目与其公司不是挂靠关系，该工程其公司不是承建单位，未授权陈江山签订合同，不存在恶意串通的情形；涉及一张涂改有争议的供料单货款已经结清，对方没有提供西部国际建材物流园项目账目证实该笔欠款存在。请求：1、撤销一审判决，2、改判驳回越众公司的诉请；3、一、二审诉讼费全部由越众公司承担。陈江山答辩称，同意来宝公司及其分公司的意见。陈江山上诉称，来宝公司及其分公司与陈江山不是挂靠关系，该工程系陈江山个人承建，其挂靠的是西部国际建材物流园项目，福龙商贸工程其只受托签订了合同；本案所涉合同系无效合同，不存在违约金赔付问题；其余上诉理由同来宝公司及其分公司。来宝公司及其分公司对陈江山的上诉意见答辩称，其公司承建了西安建材物流园项目和福隆6号楼项目，陈江山在福隆6号楼项目和其公司不是挂靠关系，这个项目不是其公司承建的，所以6号楼的采购项目和其公司无关。越众公司针对三上诉方答辩称，一审事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审法院查明的事实属实。本院认为，陈江山以来宝公司西安分公司西部国际建材物流园项目公章与越众公司签订《预拌商品混凝土供需合同》，来宝公司及其分公司也认可陈江山系西安建材物流园项目和福隆6号楼项目的负责人，陈江山亦承认上述两个项目其与来宝分公司是挂靠关系，由此越众公司的合同利益指向应为来宝公司西安分公司，故来宝公司西安分公司应对以此合同所产生的供货承担责任，来宝公司作为设立来宝公司西安分公司的法人单位应对其分公司的债务承担责任。来宝公司及其分公司、陈江山抗辩越众公司提供的混凝土供货确认单中有一张工程名称为西部国际建材物流园项目的确认单并非是《预拌商品混凝土供需合同》约定的工程项目，不应在本案中主张一节，越众公司辩称供货时间系误写所致，实际货物亦实际供应到福龙商贸工程，因该供货确认单中的名称为：西部工业物流园石材钢构厂房，供货时间有改动，但陈江山的雇用人员陈军会在该供货单上予以签字确认，且单据载明内容亦指向福龙商贸工程，落款时间2014年8月22日系电脑打印时间，故应认为越众公司主张的该笔货款事实成立。来宝公司及来宝公司西安分公司未按约付款，原审法院判决支付未付款利息及违约金于法有据。原审法院认定事实清楚，判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。原审诉讼费负担不变，上诉费来宝公司预交6458元，来宝公司分公司预交5940元、陈江山预交5940元由各方各自负担。本判决为终审判决。审判长  马春哲审判员  王 珂审判员  徐振平二〇一七年十一月十四日书记员  杜涤非