陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕01民终13269号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。负责人：原廷会，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈菲，陕西睿和律师事务所律师。委托诉讼代理人：张清清，陕西睿和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：倪有明。委托诉讼代理人：李焱，陕西圣迪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨家宝。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人倪有明、杨家宝机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市长安区人民法院(2017)陕0116民初4481号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安保险公司之委托诉讼代理人陈菲，被上诉人倪有明，被上诉人杨家宝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.维持一审判决第三项，撤销第一项中关于残疾赔偿金、护理费、误工费的判决内容，改判其公司向倪有明赔偿残疾赔偿金18792元、误工费11866元、护理费9600元；2.撤销一审判决第二项中关于向杨家宝支付医疗费的判决内容；3.二审诉讼费由倪有明、杨家宝承担。事实与理由：倪有明为农业户籍，根据其公司的调查资料显示倪有明并非属于应按城镇标准计算残疾赔偿金的情形；倪有明的误工费应按每月2000元计算，护理费按每天80元计算120天；其公司与杨家宝的保险合同中约定医疗费应扣除医保报销部分，一审法院判令其公司向杨家宝支付应扣医保报销部分有误。倪有明辩称，其提交有居住证明、工资表、租房证明等证据，足以证明其在城镇居住满一年且以城镇收入为主要生活来源的事实，一审判决认定的残疾赔偿金、误工费、护理费正确；平安保险公司所述非医保扣费问题属商业险保险合同中约定的格式条款，不能证明其公司已向投保人尽到了提示义务，该格式条款无效。一审判决处理正确，请求驳回上诉，维持一审判决。杨家宝辩称，平安保险公司未向其告知医疗费中需要扣除非医保用药的条款，且平安保险公司不能区分出倪有明医疗费花费中的非医保用药。请求驳回上诉，维持一审判决。倪有明向一审法院起诉请求：1.杨家宝、平安保险公司赔偿其医疗费72842元、住院伙食补助金4400元（100元/天×44天）、营养费2220元（30元/天×74天）、后续治疗费10000元、护理费8230元（100元/天×76天+630元）、误工费17800元(100元/天×178天)、交通费500元、残疾赔偿金56880元、被扶养人生活费1071元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费2400元，合计124918元。杨家宝已支付53425元，剩余部分按杨家宝负主要责任承担90％的责任，还需向其支付116731.8元（已扣除53425元）；2.平安保险公司在其公司保险责任范围内对上述款项承担赔付责任，在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3.本案诉讼费由杨家宝、平安保险公司承担。一审法院认定的事实：2016年10月29日18时10分许，杨家宝驾驶陕Ａ×××××小型普通客车沿长鸣路由南向北行驶至杜家岩村段，适逢倪有明由西向东横过公路至此，车辆将行人倪有明撞倒，造成行人倪有明受伤、车辆受损的交通事故。该事故经西安市公安局交通警察支队长安大队出具的西公交长认字【2016】第723号道路交通事故认定书认定：杨家宝负事故主要责任，倪有明负事故次要责任。事发后倪有明被送往陕西省第四人民医院急诊治疗，当晚又被送往西安市红会医院进行救治，经诊断伤情为：1.右侧股骨远端骨折；2.头皮裂伤（已缝合）；3.心律失常——不完全性右束支传导阻滞；4.右小腿肌间静脉血栓形成等。倪有明在该院住院治疗44天，共花费医疗费72922元，杨家宝垫付医疗费53505元，内含保险公司垫付医疗费41764.06元，其余由倪有明垫付。倪有明住院期间由其及杨家宝雇佣的护工护理。嗣后倪有明委托鉴定，2017年4月25日，陕西正义司法鉴定中心出具陕正义司鉴【2017】临鉴字第04080号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.倪有明右下肢损伤属十级伤残；2.倪有明后续治疗费用约需人民币壹万元；3.倪有明的护理期限为120日。另查，杨家宝车辆在平安保险公司投保交强险、商业险第三者责任险500000元。庭审中，倪有明提供:1.道路交通事故认定书。证明发生交通事故致其受伤，杨家宝负事故主要责任，其负事故次要责任；2.机动车驾驶证、行驶证复印件。证明杨家宝主体资格；3.交强险保单、商业险保单各1份，证明肇事车辆在平安保险公司办理有交强险及商业险，且本次事故发生在保险期间内；4.诊断证明书、住院病案、出院证。证明其伤情及治疗情况；5.医疗费票据及结算明细,金额19417元。证明治疗花费情况；6.护理费票据1张，金额630元。证明住院期间其雇佣护工花费情况；7.居住证明、租房合同、房东身份证复印件，证明其暂住西安；8.误工证明、营业执照、工资表，证明其工作、工资收入每月3000元及误工费的计算依据；9.鉴定费票据、司法鉴定意见书，证明鉴定费用及其伤残情况；10.西安市长安区大兆街办杜家岩村委会证明1份，证明其有被扶养人一名的事实。其母亲作为被扶养人，有4名子女，倪有明为其中一人。平安保险公司对证据5中西安市红会医院的医疗费票据认可，对陕西省第四人民医院的医疗费票据真实性认可。杨家宝对证据5认可无异议。平安保险公司、杨家宝均对证据7、8不予认可，对其余证据均认可无异议。杨家宝提供红会医院医疗费票据2份，金额51247元，第四人民医院门诊票据7份，金额2048元，总计53295元。担架费票据1份，金额80元，陕西康惠物业管理服务有限公司护理费票据1份金额8370元相佐证，用以证明其支付的医疗费、护理费及担架费用。并补充释明因医疗费票据在预赔时已向保险公司提交，故现提交的为医保联。倪有明因该票据不是正式发票对该证据真实性不予认可，但对杨家宝垫付医疗费事实及金额认可。平安保险公司对上述证据认可无异议，并表示对杨家保将正式票据提交保险公司这一事实认可。平安保险公司提供：1.杨家宝预赔申请书复印件1份、医疗费票据复印件10份金额53425元，内含杨家宝支付救护车费130元、打账记录1份，用以证明其公司向杨家宝先行预赔41764.06元。2.平安保险公司人伤住院勘察表，证明倪有明月收入2000元，被扶养人户籍性质为农业。倪有明对证据1认可无异议，对证据2不予认可。杨家宝对上述证据认可无异议。经法庭询问，倪有明当庭自认杨家宝垫付医疗费53425元。一审法院认为，倪有明因交通事故受伤之事实及事故责任认定，有其提交的道路交通事故认定书、住院病案、诊断证明等证据相佐证，平安保险公司、杨家宝均无异议，依法予以认定。肇事车辆在平安保险公司办理有机动车交通事故责任强制保险及机动车商业保险，有倪有明提交的保单相佐证，平安保险公司、杨家宝予以认可，依法予以认定。按法律规定机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过交强险限额的部分按照事故责任认定由保险公司根据保险合同在商业险承保限额内予以赔偿，仍有不足的，由各侵权人按照责任比例予以赔偿。故平安保险公司应在责任强制保险责任限额范围内向倪有明予以赔偿，超出部分因本案交通事故经交警部门认定倪有明负事故次要责任，杨家宝负事故主要责任。故应由倪有明自行承担10%的责任，杨家宝承担90%的责任。关于医疗费，有双方提交的住院病案、医疗费票据相佐证，故对倪有明主张依法予以支持。对于杨家宝辩称其通过护工支付倪有明生活费1200多元一节，其未提供相关证据佐证，依法不予采信。关于后续医疗费、护理期限经相关司法鉴定机构鉴定，依法予以确认。关于住院伙食补助费，倪有明实际住院44天，应按每天30元计算，计算住院期间。关于营养费，应按每天20元计算，根据出院医嘱，酌定计算74天。关于误工费一节，平安保险公司对倪有明提交工资证明不予认可，但其公司提交勘察表遭倪有明否认，且形式要件不合法，故对倪有明证据予以采信，按每天100元计算，本案经鉴定护理期限为120天，故倪有明主张误工期为178天合理，予以支持。倪有明主张的伤残赔偿金经相关司法鉴定机构鉴定，对伤残等级依法予以确认，因倪有明长期在城镇居住并以城镇收入为主要来源，故对倪有明要求按照城镇标准计算的主张，依法予以支持。关于护理费一节，有倪有明及杨家宝提交护理费票据相佐证，按照已经鉴定护理期限120天计算，其中住院期间倪有明、杨家宝已垫付，出院后按每天80元计算。交通费考虑到倪有明受伤后治疗的实际情况，酌定为500元。精神损害抚慰金结合倪有明伤残程度，酌定为1000元。倪有明要求按照农村居民标准计算被扶养人生活费，符合相关法律规定，依法予以支持。平安保险公司通过预先理赔程序给本次交通事故杨家宝已赔偿41764.06元，故在处理本案时应将上述费用予以扣除。依据卷内证据及倪有明的伤情，核实的损失为：医疗费72922元；住院伙食补助费1320元（44天×30元/天）；营养费1480元（74天×20元/天）；后续治疗费10000元；护理费15080元【（120-44天）×80元/天+630元+8370元】；误工费17800元（178天×3000元/30天）；交通费500元；伤残赔偿金56880元(28440元×20年×10%)；被扶养人生活费1071元（8568×5×10%÷4），精神损害抚慰金1000元，以上合计178053元。一审法院遂依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十七条、十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、本判决书生效后三十日内被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险范围内赔偿原告倪有明医疗费10000元、护理费15080元、误工费17800元、交通费500元、伤残赔偿金56880元、精神损害抚慰金1000元、被扶养人生活费1071元等损失共计以上共计102331元。其中被告杨家宝垫付的护理费8370元直接给付被告杨家宝。被告平安财保陕西分公司实际给付原告倪有明93961元；二、本判决书生效后三十日内被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在商业险范围内赔偿原告倪有明医疗费72922元、住院伙食补助费1320元、营养费1480元等损失共计68149.8元。其中被告杨家宝垫付的医疗费53505元直接给付被告杨家宝，扣除预先赔偿的41764.06元，实际给付被告杨家宝11740.94元。被告平安财保陕西分公司实际给付原告倪有明14644.8元；三、驳回原告倪有明其余诉讼请求。如未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按同期银行贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2635元，倪有明已预交，减半收取，由倪有明承担47.5元，杨家宝承担1270元，其余退还倪有明。鉴定费2400元，由杨家宝承担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院查明事实属实。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，平安保险公司未就一审判决核算和认定的营养费、交通费、后续治疗费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、住院伙食补助费提起上诉，上诉仅针对一审法院就残疾赔偿金、护理费、误工费等项目做出的认定及医疗费中非医保用药费用扣除问题提起上诉，故本案二审争议焦点：涉案损失中的残疾赔偿金、护理费、误工费及医疗费应如何认定。残疾赔偿金问题。倪有明伤后经鉴定右下肢损伤属于十级伤残，其户籍虽然登记在西安市××区××乡××村，但其在诉讼中已提交了居住证明、租房协议、误工证明及收入情况证明、工资表等证明等证据，证明其主要收入来源于城镇，并长期在城镇居住生活等事实，平安保险公司虽对此提出异议，但没有足以反驳的相反证据。因此，一审法院认定倪有明举证证据的证明力，与《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条之规定不悖，并无不当。继而，一审法院按照城镇居民标准计算残疾赔偿金，亦无不妥。护理费及误工费问题。护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。倪有明受伤住院期间由其及杨家宝雇佣护工护理，诉讼中已提交相应票据佐证，鉴定意见已明确护理期限120天，一审法院对护理费予以分段核算，既综合了当事人举证证据、鉴定意见结论等情况，也考虑倪有明的伤情、年龄、医嘱等因素，处理适宜。误工费，应根据误工时间及收入状况确定。平安保险公司对一审法院认定的误工期限并无异议，但主张按照2000元/月认定误工费，缺乏相应证据支持，本院对一审法院认定的误工费予以确认。至于医疗费问题。医药费应以医疗机构出具的收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。一审法院根据医疗费票据及结算明细予以认定，并结合杨家宝垫付情况做出的处理，公平合理。平安保险公司虽以商业保险合同中约定为由，认为医疗费中应扣除非医保用药花费，但杨家宝拒绝承认其购买保险时平安保险公司已向其告知该免责事项，不同意扣除，平安保险公司在诉讼中没有相应证据能够证明其公司就保险条款中有关扣除20%非医保用药事项向杨家宝尽到了提示和明确说明义务，一审法院结合医疗费支付实际，判令平安保险公司向倪有明、杨家宝支付医疗费，与《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条、第十三条之规定不悖，并无不妥。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2330元，由中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李雪晴审 判 员  何 强代理审判员  姬 钊二〇一七年十一月二十三日书 记 员  潘丽娜