湖北省蕲春县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂1126民初2246号原告：张继球，男，1959年6月20日出生，汉族，住蕲春县。委托诉讼代理人：余海文，湖北邦法律师事务所律师。被告：周佳元，男，1972年11月4日出生，汉族，住蕲春县。委托诉讼代理人：袁新华，湖北亨迪律师事务所律师。被告：顾全友，男，1976年9月9日出生，汉族，住蕲春县。被告：张远根，男，1959年3月10日出生，汉族，住蕲春县。被告：余和生，男，1944年3月3日出生，汉族，住蕲春县。被告：祝安喜，男，1965年12月13日出生，汉族，住浠水县。被告：熊世辉，男，1963年12月9日出生，汉族，住蕲春县。被告:田付平，男，1966年8月23日出生，汉族，蕲春县号.原告张继球诉被告周佳元、顾全友、张远根、余和生、祝安喜、熊世辉、田付平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张继球向本院提出诉讼请求：1、判令七被告赔偿损害损失71861.58，并互负连带赔偿责任；2、判令七被告承担本案的诉讼费。事实与理由：被告顾全友、张远根、余和生、熊世辉将自有房屋的改、扩建工程整体承包给被告周佳元承建，原告受被告周佳元雇佣扎钢筋架。被告周佳元将基础打桩工程承包给被告祝安喜。2017年4月28日上午10时许，被告祝安喜在打桩时，打桩机的零件脱落，将原告砸伤。为维护原告合法权益，现依法提起诉讼，望判如所请。被告周佳元辩称，被���顾全友、张远根、余和生、熊世辉将房屋改扩建工程整体发包给我承包建筑属实。我将基础打桩工程分包给被告祝安喜，将钢筋扎架工程分包给被告田付平。施工过程中，被告田付平雇佣原告张继球扎钢筋架。原告张继球在提供劳务工程中，围观被告祝安喜的打桩机打桩时，因打桩机的钻头倒地将原告张继球砸伤，被告祝安喜应承担主要责任；被告田付平作为雇主，也应当承担赔偿责任；我作为承包人，没有相应的建筑资质，将承揽合同分包给被告祝安喜、田付平，存在相应过错，只承担一定的责任；被告顾全友、张远根、余和生、熊世辉虽在签订建筑合同时约定其四人对施工过程中发生的事故不承担责任，但该约定为无效条款，作为定作人应承担选任过失的责任；原告张继球围观桩机时受伤，自身亦有过错，也应自负次要责任。原告张继球主张的赔偿数额计算��准过高。被告顾全友辩称，我与被告周佳元签订施工合同时，约定如发生事故，由被告周佳元承担责任，故在本案中我不应承担责任。被告张远根辩称，事故在我家施工时发生属实。但我与被告周佳元签订施工合同时，约定如发生事故，由周佳元承担事故责任，故我在本案中不承担赔偿责任。被告余和生辩称，我与顾全友、熊世辉、张远根将自有房屋的改扩建工程按每平方520元整体发包给被告周佳元承包建筑，并在签订施工合同时约定如发生事故，由周佳元承担事故责任，故我在本案中不应承担责任。被告熊世辉辩称，事故发生在被告张远根家施工过程中，我不应在本案中承担赔偿责任。被告祝安喜辩称，被告周佳元让我打桩，2014年4月17日，我在打完第一根桩后，感觉不好打要走时，被告张远根和余和生的家属���被告周佳元要求我继续施工。第二天，我在张远根家打完第一根桩后，准备打第二根桩收打桩机大臂时，桩机的钻头倒了，将围观的原告张继球砸伤，责任在张继球自身，我不应承担赔偿责任。被告田付平辩称，被告周佳元找我扎钢筋架，原告张继球虽是我叫来的，但我在事故中没有责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的医疗费发票、住院病历能相互印证，足以证实原告因伤住院治疗的事实，七被告亦未提交证实医疗费不具有关联性的证据，对原告主张的住院医疗费31039.02元予以采信；2、原告提交的鉴定意见书中，评定误工日180天、护理日60天、后期医疗费15000元或按实际发生认定的鉴定结论，因误工时间依法应按照接受治疗的医疗机构出具的证明确定，故对误工日180天的鉴定结论不予采信，因医疗机构的诊断证明中未明确原告出院后应当休息的误工时间，依法确定原告的误工期间为其住院治疗期间的32天，原告因鉴定误工日的鉴定费用共计1236元，按3项鉴定项目的比例分摊确定误工日鉴定收费412元，从鉴定总费用中予以扣减，由原告自行承担，由此确定本案中原告的鉴定费用损失为824元。护理日、后期医疗费的鉴定结论为中介鉴定机构的合理评定，七被告未提交证据予以反驳，亦未申请鉴定，予以采信；3、被告周佳元提交的由被告田付平出具的收条，明确记载有扎钢筋的平方数及单价、总价款，被告田付平在该收条上签名并书写总金额，且被告田付平当庭陈述与周佳元结算后，由其支付原告张继球的劳务报酬，足以印证被告周佳元与被告田付平成立加工承揽合��，被告周佳元为定做人，被告田付平作为承揽人邀约原告张继球一同扎钢筋架并由其支付报酬，与原告张继球间成立劳务关系。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告顾全友、余和生、张远根、熊世辉相邻而居，四人因房屋扩建改造，于2017年4月5日与被告周佳元签订《房屋建造协议》，将四家房屋的改、扩建工程整体承包给被告周佳元承建，协议中对建筑内容、价格、付款方式均进行了约定，同时约定在施工中出现安全事故，与被告顾全友、余和生、张远根、熊世辉无关。被告周佳元施工后，将基础打桩的工程分包给被告祝安喜，将钢筋扎架的工程分包给被告田付平后，均同时施工。被告田付平遂雇请原告张继球一同扎钢筋架。2017年4月18日上午10时许，被告田付平与原告张继球扎完钢筋架后抬至当天已打完的第一根桩对面屋檐下���，见被告祝安喜的打桩机已移至第二处桩位打桩，二人遂上前围观，因打桩机机臂与附近楼房墙体发生碰撞，导致打桩机钻头滑落，将原告张继球及案外人祝安其（在本案中未主张权利，不作处理）砸伤。原告张继球伤后被送至蕲春县人民医院住院治疗32天，共花费医疗费31039.02元。原告张继球因右前臂右桡骨多端骨折、右尺骨中下段骨折，经蕲春县铭鉴法医司法鉴定所鉴定为护理日60天，后期医疗费15000元或按实际发生认定。原告张继球因赔偿未能达成协议，遂向本院提起诉讼。另查明，被告周佳元无从事建筑行业的资质，其在事故后向原告张继球支付了药费款10000元。本院认为，本案中被告顾全友、余和生、张远根、熊世辉签订《房屋建造协议》，将自有的房屋改、扩建工程整体发包给被告周佳元承建，双方间成立承揽合同。被告周佳元将工程的基础打桩的工程发分包给被告祝安喜，将扎钢筋架的工程分包给被告田付平。被告田付平雇请原告张继元与其一同扎钢筋架，与原告张继元间成立劳务关系。原告张继元在提供劳务过程中，与被告田付平一起围观被告祝安喜的打桩机作业时，被掉落的钻头砸伤，被告祝安喜应当预见到施工场所的不安全因素，在原告等人围观时不及时劝阻，未尽到安全注意义务，在打桩机操作时也未采取相应的防护措施，对事故的发生具有主要过错，应承担本案的主要民事责任；被告田付平作为接受劳务方，不及时制止原告围观，反而与原告一同离开工作场地围观，未尽到安全注意义务，对损害结果发生，具有过错，应承担本案次要民事责任；原告作为完全民事行为能力人，也应当预见到施工场地的不安全因素，参与围观导致受伤，对损害的发生亦具有过错，应自行��担相应的民事责任；被告周佳元作为施工场地的总承包人，将项下的工程分包后对施工场所未尽到消除隐患、安全施工的防范、管理义务，其疏于管理与事故发生存在一定的因果关系，亦具有相应的过错，应承担本案相应的民事责任；被告顾全友、余和生、张远根、熊世辉作为定做人，将房屋改、扩建工程整体发包给不具有建筑行业资质的被告周佳元承建，存在选任过失，依法应当承担责任，本案为侵权之诉，故四人与周佳元在《房屋建造协议》中约定的若工程中发生事故不承担责任的免责条款加重了合同相对人及第三人的民事责任，违背了公序良俗，为无效条款，因四人的房屋为整体改、扩建，存在一定的不可分割性，故对施工过程中造成损害，应共同承担选任过失的民事责任。综上所述，本案的当事人之间为按份之责，依法确定各当事人间在本案中���承担的责任比例为：被告祝安喜的责任比例为30％，被告田付平的责任比例为25％，被告周佳元的责任比例为20％，被告顾全友、余和生、张远根、熊世辉共同承担的责任比例为10％，原告张继球自行承担的责任比例为15％。结合住院病历、鉴定意见，对原告张继球的各项损失确认如下:医疗费31039.02元、后期医疗费15000元、误工费2758.31元（31462/年÷365天×32天）、护理费5371.56元（32677元/年÷365天×60天）、住院伙食补助费1600元（50元×32天）、营养费960元（30元×32天）、鉴定费824元，合计58552.89元；原告张继球主张的交通费因未举证证实，不予采信。按责任比例，被告祝安喜应赔偿原告张继球损失款17565.87元，被告田付平应赔偿原告张继球损失款14638.22元，被告周佳元应赔偿原告张继球损失款11710.58元，被告顾全友、余和生、张远根、熊世辉应共同赔偿原告张继球损失款5855.28元，余下损失8782.94元，由原告张继球自理。被告周佳元已向原告张继球支付的医药费10000元，与其应赔偿的11710.58元事故损失相抵减，被告周佳元仍应赔偿原告张继球事故损失款1710.58元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条、第一百七十六条、第一百七十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告祝安喜于本判决生效之日十五日内赔偿原告张继球事故损失款17565.87元；二、被告田付平于本判决生效之日十五日内赔偿原告张继球事故损失款14638.22元；三、被告周佳元与本判决生效之日十五日内赔偿原告张��球事故损失款1710.58元；四、被告顾全友、余和生、张远根、熊世辉于本判决生效之日起十五日内共同赔偿原告张继球事故损失款5855.28元；五、驳回原告张继球的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计259元，由原告张继球负担38.85元，被告祝安喜负担77.7元，被告田付平负担64.75元，被告周佳元负担51.8元，被告顾全友、余和生、张远根、熊世辉共同负担25.9元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。审判员  张羽二〇一七年十一月二十七日书记员  胡凤