安徽省桐城市人民法院民 事 裁 定 书(2017)皖0881民初3241号原告（被告）:黄学如，男，汉族，1965年05月04日出生，户籍住址安徽省桐城市，现住安徽省桐城市，委托诉讼代理人：王俊杰，安徽明博律师事务所律师。被告（原告）：安徽省荣军康复医院，住所地安徽省桐城市文昌大道，统一社会信用代码12340000485672912Q。法定代表人：洪斌，男，该医院院长。委托诉讼代理人：胡海桐，男，1960年02月28日出生，该院副院长。委托诉讼代理人：吴霞珍，安徽文都律师事务所律师。原告（被告）黄学如与被告（原告）安徽省荣军康复医院（以下简称康复医院）劳动争议一案，本院受理后，予以并案审理，依法组成合议庭，于2017年10月30日进行了公开开庭审理。原告（被告）黄学如及委托诉讼代理人王俊杰、被告（原告）委托诉讼代理人胡海桐、吴霞珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）黄学如向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告之间解除劳动关系违法；2、判决康复医院补发加班工资197061.30元；3、判决康复医院给付违法解除劳动关系经济赔偿金46200元；4、判决康复医院补缴自2007年1月至2017年6月止的各项社会保险；5、判决康复医院赔偿失业金损失27600元。6、本案诉讼费由康复医院承担。事实与理由：原告黄学如从2006年11月开始到康复医院上班，双方未签劳动合同，仅签订协议书一份，约定原告从事炊事员工作。直到2017年6月1日被告解除与原告的劳动关系，原告一直在被告处工作、受被告管理，并由被告按月发放工资，双方已构成事实劳动关系。原告在被告处工作期间，被告没有为原告购买社保，且原告每月仅休息二天，被告并没有支付原告相应的加班工资。2017年6月1日，被告以医院食堂被第三人承包为由，将原告辞退。原告认为，被告未安排原告在其他岗位上班，直接将原告辞退，系违法解除劳动关系，造成原告至今无业；由于被告未给原告缴纳各项社会保险，导致原告也无法领取失业金。原告申请劳动仲裁，仲裁委员会仅支持了原告部分仲裁请求。为维护原告的权利，依法提起诉讼，请求支持原告诉讼请求。被告（原告）安徽省荣军康复医院向本院提出诉讼请求：1、判令康复医院没有支付黄学如经济补偿及办理养老保险的义务；2、黄学如承担诉讼费用。事实与理由：黄学如来被告处从事食堂勤杂工时，双方约定被告不要为黄学如办理社会保险参保手续，这一约定是双方之间对自身权利的行使，具有法律效力。而且黄学如工作时间和性质依法不应认定为劳动合同关系，只是一种长期劳务关系或非全日制关系。2017年4月原告将食堂发包给安徽七月天餐饮管理有限公司，与该公司签订合同时，特别约定该公司全员接收食堂原全部人员，该公司也履行了合同约定，全员接收了包括黄学如在内的原食堂人员。因此黄学如的劳务或劳动关系随之转入安徽七月天餐饮管理有限公司，黄学如在安徽七月天餐饮管理有限公司工作至2017年6月份后自动离职，这一事实应认定黄学如最后离职单位是安徽七月天餐饮管理有限公司，且是自动离职，被告对黄学如没有补偿的法律义务。（2017）桐劳人仲裁字第108号裁决书裁决被告支付黄学如补偿金错误。遂提起诉讼，请求判决被告对黄学如无补偿的义务。上列原被告对相对方的诉讼均未提出书面答辩。被告（原告）安徽省荣军康复医院针对黄学如的起诉庭审中辩称：医院与黄学如没有解除劳动关系，医院将食堂发包给七月天餐饮公司时明确约定必须接受三名勤杂工，这个约定几方都接受，而且黄学如在该公司上了两个月的班，到6月份才自动辞职，所以不存在违法解除劳动关系和给付经济赔偿金的问题；黄学如每个月的工资不等，是根据工作时间来定的，如果食堂忙的话，就给他加班费，所以不存在有加班工资；双方于2007年签订了协议很清楚，不办理社会保险。劳动法是2008年实施的，公民可以行使自己的权利，黄学如对自己的权利可以放弃，应该认定当时签订的协议具有法律效力，所以医院不应该给黄学如购买社会保险，也不存在失业保险金的问题。原告（被告）黄学如针对安徽省荣军康复医院的起诉庭审中辩称：康复医院的诉请，没有事实根据和法律依据。一、原被告之间的《协议书》约定，黄学如在医院从事护理、烹饪等工作，临时或短期雇佣。但事实上，双方的关系持续了10多年，黄学如一直为医院提供劳动并接受其规章制度的管理，医院为黄学如提供劳动条件和保障，并支付工资。医院在《劳动合同法》实施的前一天与被告签订该《协议书》，是以临时用工方式规避法律。根据劳动法相关的法律法规，劳务关系及非全日制关系，均可构成劳动关系。只有在特殊条件下，才可认定为劳务关系，如退休返聘。二、我国劳动法、劳动合同法、社保保险征缴暂行条例、社会保险法等劳动法律法规，并非完全的民事法律法规，不受当事人的约定而排除适用。尽管《协议书》中约定不办理社保等，该约定明显违反国家法律法规的强制性效力性规定，是无效的约定。三、医院与第三方安徽七月天餐饮管理有限公司的约定，证明医院违法解除了与黄学如的劳动关系。劳动关系具有平等性，医院与第三方约定，第三方全员接收医院食堂原全部人员，没有告知被告黄学如，也未征求黄学如的同意。劳动关系具有一定人身依附性，未经用人单位允许员工不得为其他单位提供劳动，未经员工同意用人单位不得将劳动关系转移给第三方。四、黄学如从未在第三方安徽七月天餐饮管理有限公司工作，第三方进入医院食堂后，也未与黄学如签订劳动合同，不存在自动离职的事实。黄学如要求医院调整岗位，医院置之不理并停发工资，属故意解除与被告黄学如的劳动关系。医院违反劳动法的多项规定，请求法庭驳回原告荣军医院的诉讼请求。经审理查明以下事实：原告黄学如于2006年11进入被告安徽省荣军康复医院从事炊事员工作。双方于2007年12月30日签订书面协议书，约定：原告因医疗、病员生活护理、洗涤、卫生清扫、烹饪等工作需要，临时或短期雇用被告；原告按约给付工资和有关福利待遇，提供必要的劳动条件；被告接受原告的管理，如不按被告提供的岗位履行职责，按被告有关规章制度的规定予以处罚；被告不予给原告办理相关社会保险，原告自行辞职或被解雇，被告无承担补偿的义务。原告工作期间工资逐年提高，2016年6月至2017年5月，月工资构成为：月基本工资1800元+180元早起费+不等额的加班费，另发放餐费补贴及年终绩效奖金。2017年4月20日，被告与安徽七月天餐饮管理有限公司签订承包协议，将其食堂劳务工作发包给了安徽七月天餐饮管理有限公司，原告在食堂工作至2017年6月1日。另查明：原告2016年6月至2017年5月期间的月平均工资为2135.91元。2017年8月，原告黄学如申请劳动仲裁，要求确认原被告之间解除劳动关系违法；被告给付原告未签劳动合同双倍工资、补发加班工资、违法解除劳动关系经济补偿金和赔偿金，补办各项社会保险并补缴社会保险费、滞纳金，支付利息合计22万余元。桐城市劳动人事争议仲裁委员会裁决，确认双方解除劳动关系，被告支付原告解除劳动关系的经济补偿22427.06元及补办社会保险，驳回了原告其他仲裁请求。原被告均不服该仲裁裁决，向本院提起民事诉讼。以上事实，有原被告陈述、双方签订的协议书、原告工资折、银行交易明细、证人证言、征缴中心的证明、医院食堂承包协议书复印件、仲裁裁决书及送达回证等证据在卷佐证，足以认定。本院认为：《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，办理社会保险手续和缴纳社会保险费属于社会保险行政部门的职责，非民事法律关系调整范围。因此，原告起诉要求被告安徽省荣军康复医院给其补办社会保险，不属于人民法院民事案件受理范围，应当驳回起诉。《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解，也可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。原告要求被告赔偿其失业金损失，未经劳动仲裁，直接向人民法院提起诉讼，不符合起诉条件。本院立案后发现不符合起诉条件的，应当驳回起诉。至于原被告其他诉讼请求，本院已另行制作判决书进行处理。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（三）项和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告黄学如要求被告为其办理各项社会保险和支付失业金损失的起诉。如不服本裁决，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  朱翠英审 判 员  吴米芳人民陪审员  江 涛二〇一七年十一月十日书 记 员  朱明明附：适用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：(一)不予受理;(二)对管辖权有异议的;(三)驳回起诉;(四)保全和先予执行;(五)准许或者不准许撤诉;(六)中止或者终结诉讼;(七)补正判决书中的笔误;(八)中止或者终结执行;(九)撤销或者不予执行仲裁裁决;(十)不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书;(十一)其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百零八条人民法院接到当事人提交的民事起诉时，对符合民事诉讼法第一百一十九条的规定，且不属于第一百二十四条规定情形的，应当登记立案；对当场不能判定是否符合起诉条件的，应当接到起诉材料，并出具注明收到日期的书面凭证。需要补充必要相关材料的，人民法院应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在七日内决定是否立案。立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。