.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省平凉市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）甘08民终716号上诉人（原审被告）：郭某1，住甘肃省平凉市。上诉人（原审被告）：郭某2，住甘肃省平凉市。被上诉人（原审原告）：王某，住甘肃省兰州市。上诉人郭某1、郭某2因与被上诉人王某民间借贷纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2017）甘0802民初3123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人后，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。郭某1上诉请求：1.撤销原判，依法改判郭某1偿还王某本金248040.20元，利息不支付或将本案发回重审；2.一、二审诉讼费由王某负担。事实和理由：1.一审认定事实不清。郭某1委托郭某2分三次转入王某账户的109951.65元，虽然汇款用途上注明的是兰州公司工资，但实际用途为归还王某的借款本金。甘肃钲丰贵金属有限责任公司存续期间，是在兰州设立过分公司，但分公司员工的工资全部由分公司自行筹措发放，总公司从未向分公司的工作人员支付过工资。王某既不是该分公司的负责人，也不是该分公司的财务主管，即使总公司向兰州分公司支付工资，也不会汇入王某的个人账户。一审时王某只是口头主张109951.65元为郭某1支付兰州分公司的工资，但未提交其曾在兰州分公司任职及将该笔款项用于发放兰州分公司员工工资的相关证据，也未提交证据证明其与郭某1存在其他未了的债权债务，应认定该笔款项为郭某1偿还王某的借款本金。一审法院在王某没有证据证明其相关主张的情况下，直接认定109951.65元不是归还的借款本金，认定事实明显错误。2.一审判决适用法律错误。郭某1与王某签订的投资合作协议中，并未约定郭某1在合作期满后的还款期限。因此协议约定的合作期限届满后，双方形成不定期债权债务关系。在王某未要求郭某1偿还债务的情形下，郭某1未向王某履行还款义务不属于逾期性违约，不应承担支付逾期利息的违约责任。一审适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款，适用法律明显错误。3.本金和利息郭某1已经支付了298209.80元，其中利息71250元（本金按475000元计算），本金226959.80元，所以现在只应偿还248040.20元。利息郭某1不应再承担，因为协议只约定了一年的利息，王某现在已经计算了很长时间。郭某2上诉请求：撤销原判，改判郭某2不承担连带清偿责任或将本案发回重审。事实和理由：甘肃钲丰贵金属有限责任公司已经登报注销，登报时王某没有要求郭某2承担担保责任，所以郭某2不承担担保责任。王某未到庭，也未提交书面答辩意见。王某向一审法院起诉请求：1.要求郭某1归还借款50万元，并支付利息92284元，利息计算至2016年6月29日，以后的利息由郭某1按月利率1.25%支付至本金全部归还之日；2.要求郭某2承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由郭某1、郭某2负担。一审法院认定事实:2014年6月6日，王某与郭某1签订投资合作协议，协议约定王某投资50万元，委托郭某1进行贵金属交易，委托期限为2014年6月6日至2015年6月5日，年收益为15%，并约定合作期满本利计算清楚后再行签订合作协议。由郭某1及郭某2开办的甘肃钲丰贵金属有限责任公司提供担保，该公司于2015年12月25日办理了注销登记手续。双方均认为该款项名为投资合作协议，实为民间借贷关系。合同签订后，王某给郭某1转账475000元。期间郭某1按月支付王某利息6250元。2015年3月25日，甘肃钲丰贵金属有限责任公司更名为甘肃钲丰电子商务有限责任公司。2015年12月25日，该公司申请办理了注销登记手续。审理中，王某提出申请，要求变更诉讼主体，将被告甘肃钲丰贵金属有限责任公司变更为被告郭某2，该院依法予以变更。关于郭某1归还王某借款本金的数额问题。郭某1提供了中国建设银行股份有限公司平凉西街支行的个人活期明细查询单，证明其已归还王某本金226959.80元，王某提出异议认为郭某1向其支付的是工资及返佣等费用，同时提交了中国建设银行股份有限公司兰州黄河支行的银行卡客户交易查询单，查询单据显示郭某2的账户转入王某账户的资金除利息外，共转款3次，其中2015年2月15日转入4万元，用途是兰州工资；2015年2月16日，转入1万元，用途是兰州工资；2015年3月9日，转入59951.65元，用途是兰州公司返佣。因转账的附加信息及用途系郭某1一方填写，其转款用途并非归还王某借款本金，故认定郭某1三次转入王某账户的109951.65元不是归还的借款本金。郭某12014年11月21日转入王某账户的132008.80元，王某虽然否认是郭某1归还的借款本金，但没有提供证据证明，应从欠款本金中扣除。一审法院认为，王某与郭某1均认为双方签订的合作协议及相关的转款行为名为投资合作，实为民间借贷关系，故应认定双方之间的纠纷为民间借贷纠纷。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定，借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额,一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的,人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。王某实际转给郭某1475000元，故借款本金应认定为475000元。因郭某1在借款后，转给王某的款项次数及数额中，有三笔共计109951.65元，在附加信息及用途中写明”兰州工资及返佣”，不是归还借款本金，故不应在借款数额中扣除。对于郭某1欠王某的剩余款总额，应扣除郭某1转入王某账户的132008.80元后确定。王某主张借款时少转入郭某1账户的25000元属于奖金及郭某1在借款后转入王某账户的132008.80元不是归还的借款本金，因没有证据证实，应依法承担举证不能的责任。在借款时，郭某1及郭某2开办的甘肃钲丰贵金属有限责任公司作为担保人为该款提供了担保，依据《中华人民共和国担保法》第十八条规定，当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。故王某作为出借人，也属于该公司的合法债权人，郭某1、郭某2注销公司应当通知王某。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条”公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，郭某1及郭某2作为公司清算组成员，没有履行通知义务，清算不符合法律规定，故郭某2作为公司股东及清算组成员，应承担连带责任。由于王某与郭某1的借贷合法有效，且双方签订合同约定了2015年6月5日前的借款利息，对以后的利息没有约定，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项的规定，郭某1应按照双方约定的月利率1.25%向王某支付逾期利息。王某主张2016年6月29日前的利息，并主张利息归还至本金全部归还之日，为确定利息数额，对于借款利息应计算至立案之日，利率按双方约定的月利率1.25%计算。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第二十九条第二款第二项及公司法有关规定，判决：一、郭某1于判决生效后30日内归还王某借款342991.20元及从2015年6月6日到2016年7月27日期间的逾期利息56736.46元；二、郭某2承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支迟延履行期间的债务利息。案件受理费9723元，王某负担3923元，郭某1负担5800元。二审中，双方当事人均未提交证据。依据王某一审提交的证据及郭某1、郭某2二审的陈述查明，2014年8月20日至2015年4月7日郭某1每月向王某支付利息6250元，其中有五笔汇款用途注明的是月付利息。甘肃钲丰贵金属有限责任公司在兰州设立过分公司。2015年2月16日郭某1汇给王某的1万元是支付的兰州分公司王贵玉的工资。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，王某与郭某1签订的投资合作协议，郭某1一审时主张双方之间是民间借贷关系，二审又主张双方之间是合作关系，但未提交有效证据证实。结合郭某12014年8月20日至2015年4月7日每月向王某支付利息6250元，应认定双方之间为民间借贷关系，双方之间的纠纷为民间借贷纠纷。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：”第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”郭某1二审的上诉请求为改判郭某1偿还王某本金248040.20元，利息不支付或将本案发回重审；郭某2二审的上诉请求为改判郭某2不承担连带清偿责任或将本案发回重审。故二审应围绕郭某1应偿还王某的本金数额、是否支付利息、郭某2应否承担连带清偿责任及应否将本案发回重审进行审理。郭某1委托郭某2分三次转入王某账户的109951.65元，其中2015年2月15日的4万元及2015年2月16日的1万元，汇款用途上注明的是兰州公司工资，2015年3月9日的59951.65元汇款用途上注明的是兰州公司返佣。郭某1二审认可甘肃钲丰贵金属有限责任公司在兰州设立过分公司，且认可2015年2月16日汇给王某的1万元是支付的兰州分公司王贵玉的工资，这与汇款用途上注明的部分内容即兰州公司工资相互印证。郭某1关于三次转入王某账户的109951.65元，汇款用途之所以写成工资或佣金，是为了避免在银行打款时出现利息，避免民间借贷关系的嫌疑的主张与其2014年8月20日至2015年4月7日每月向王某支付6250元，其中有五笔汇款用途注明的是月付利息的实际做法相矛盾。故郭某1关于分三次转入王某账户的109951.65元实际为归还王某的借款本金的上诉理由不能成立。王某实际向郭某1转款475000元，郭某1向王某清偿本金132008.80元，尚欠本金342991.20元。关于一审适用法律是否正确，郭某1应否向王某支付利息的问题。郭某1与王某签订的投资合作协议约定，郭某1在合作期内保证甲方年收益为15%，并备注按月付息，郭某1实际也按月息6250元向王某支付了9个月的利息，即郭某1与王某约定了借款年利率为15%。投资合作协议虽未明确约定郭某1还款的具体时间，但双方约定合作期限为1年，故双方约定了借款期限及借期内的利率。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第二项规定：”......（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。故一审将合作期满后的利息按年利率15%计算并无不当，郭某1关于一审适用法律错误，其不应支付利息的上诉请求不能成立。关于郭某2应否承担连带清偿责任的问题。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：”公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”。甘肃钲丰贵金属有限责任公司虽然已登报注销，但郭某1及郭某2作为甘肃钲丰贵金属有限责任公司清算组成员，没有对王某履行书面通知义务，清算不符合法律规定，故郭某2应对上述债务承担连带责任。郭某2关于登报时王某没有要求其承担担保责任，所以郭某2不承担担保责任的上诉理由不能成立。关于应否将本案发回重审的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第四项规定：”......（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十五条规定：”下列情形，可以认定为民事诉讼法第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序：（一）审判组织的组成不合法的；（二）应当回避的审判人员未回避的；（三）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的；（四）违法剥夺当事人辩论权利的。”第三百二十六条规定：”对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解；调解不成的，发回重审。”第三百二十七条规定：”必须参加诉讼的当事人或者有独立请求权的第三人，在第一审程序中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解；调解不成的，发回重审。”本案一审不存在认定事实不清的问题，也不存在遗漏当事人、违法缺席判决、审判组织的组成不合法、应当回避的审判人员未回避、无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼、违法剥夺当事人辩论权利及对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求未作审理、判决的情形，故本案不符合发回重审的条件。综上所述，郭某1、郭某2的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7296元，由郭某1、郭某2负担。本判决为终审判决。审判长冯海平审判员张兴平审判员宫在霞二〇一七年十一月七日书记员杨柳青