贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)黔26民终2115号上诉人（一审原告）：贵州华恺置地有限公司，住所地：贵州省凯里市滨江大道17号。法定代表人：杨博，该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：陈奕汐，贵州维律律师事务所执业律师。委托诉讼代理人（特别授权）：宋宏霞，贵州维律律师事务所实习律师。被上诉人（一审被告）：谭滴，男，1985年11月19日出生，土家族，住重庆市石柱县。上诉人贵州华恺置地有限公司（以下简称华恺置地公司）因与被上诉人谭滴劳动争议纠纷一案，不服贵州省凯里市人民法院(2017)黔2601民初1991号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华恺置地公司上诉请求：撤销贵州省凯里市人民法院(2017)黔2601民初1991号民事判决，改判上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系，上诉人不向被上诉人支付工资14881.16元。事实及理由：一审认定事实不清，适用法律错误，应予改判决。（一）、与被上诉人形成劳动关系的应是贵州华恺旅游开发有限公司（以下简称华恺旅游公司），被上诉人应当向该公司主张权利。被上诉人的工资由华恺旅游公司发放，离职申请也明确为华恺旅游公司，离职证明、工资情况说明均是由华恺旅游公司出具，因此与被上诉人建立劳动关系的是华恺旅游公司，一审认定上诉人与被上诉人存在劳动关系错误。（二）关于绩效奖金问题。对于被上诉人的正常性工资，实际上华恺旅游公司早已支付完毕，本案所涉的工资属于绩效奖金，一审根据1989年9月30日国务院批准颁发的《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条的规定及第七条规定认定本案的绩效奖金属于奖金的一种，是工资的组成部分是错误的。绩效奖金不仅要考核被上诉人的工作情况，还要根据企业的经营情况发放，企业有营利时才具备发放条件。现不论是上诉人还是华恺旅游公司均处于亏损状态，无绩效可言，也没有资金发放，故应待公司产生效益时再发放。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审撤销一审判决，依法改判。谭滴未作出答辩。华恺置地公司向一审法院起诉请求：1.判决华恺置地公司与谭滴不存在劳动关系；2.判决华恺置地公司不支付谭滴工资14881.16元。一审法院认定事实：关于华恺置地公司是否与谭滴存在劳动关系的认定。我国劳动合同法所述的劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）中关于事实劳动关系的确认载明：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。结合本案，华恺置地公司与谭滴都是符合法律、法规规定的劳动关系主体。谭滴虽与华恺旅游公司签订劳动合同，未与华恺置地公司签订劳动合同，但是华恺置地公司系华恺旅游公司的子公司，从华恺置地公司的公司文件来看，华恺置地公司对华恺旅游公司进行管理，对华恺旅游公司的员工的工作进行安排，华恺旅游公司的员工的工作系华恺置地公司的业务组成部分，且华恺置地公司认可谭滴辞去工作时，华恺置地公司已于2016年9月7日支付谭滴月工资7379.13元；同时，谭滴就工资问题也是与华恺置地公司进行协商，以上足以认定谭滴于华恺置地公司存在事实劳动关系。华恺置地公司提出其与谭滴不存在劳动关系的主张，一审法院不予支持。关于华恺置地公司是否应当支付谭滴工资14881.16元的问题。庭审中，华恺置地公司向一审法院提交了资产负债表、损益表，拟证明华恺置地公司处于亏损状态，无效益可言，待公司产生利润时再发放绩效奖金。并主张谭滴向仲裁庭申请要求华恺置地公司支付14881.16元是绩效考核奖金，不属于工资。经审查，根据1989年9月30日国务院批准颁发的《国家统计局关于工资总额组成规定》第四条的规定，奖金是工资总额的组成部分，该规定的第七条规定“奖金是指支付给职工的超额劳动报酬和增收节支的劳动报酬。包括：（一）生产奖；（二）节约奖；（三）劳动竞赛奖；（四）机关、事业单位的奖励工资；（五）其他奖金”，绩效奖是奖金的一种，也属于工资总额的组成部分。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，工资应当及时足额发放。因此，华恺置地公司以“谭滴向仲裁庭申请要求华恺置地公司支付14881.16元是绩效考核奖金，不属于工资”为由主张不予支付该奖金，不符合法律的规定，一审法院不予采纳。黔东南州劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月5日作出黔东南州劳人仲案字[2017]第25号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人之间从2016年3月1日至2016年7月15日期间存在事实劳动关系；二、被申请人自本裁决书生效之日起十五日内向申请人支付拖欠工资14881.16元；三、驳回申请人其他仲裁请求。除了华恺置地公司向一审法院起诉的诉讼请求，双方当事人对上述裁决的其他裁决事项无异议。经一审法院审查，黔东南州劳人仲案字[2017]第25号仲裁裁决书认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，一审法院依法予以确认。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。华恺置地公司主张谭滴向仲裁庭申请要求华恺置地公司支付14881.16元是绩效考核奖金，不属于工资，没有事实和法律依据，一审法院不予采纳。华恺置地公司主张谭滴离职时已经办理了离职手续，离职原因属个人原因，我公司不应当承担经济补偿费用，但庭审中却未能提供相关的证据证明其主张，应当承担举证不能的法律后果。除了华恺置地公司的诉讼请求，双方当事人对黔东南州劳人仲案字[2017]第25号仲裁裁决书其他裁决事项无异议，经一审法院审查，黔东南州劳人仲案字[2017]第25号仲裁裁决书认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，一审法院依法予以确认。谭滴经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃应诉、质证的权利，但其合法权益，一审法院依法予以保障。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一条、第二条、第三条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、谭滴与贵州华恺置地有限公司自2016年3月1日至2016年7月15日期间存在事实劳动关系。二、贵州华恺置地有限公司在本判决生效之日起十五日内支付谭滴工资14881.16元。案件受理费已减半收取为5元，由贵州华恺置地有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，从审理查明的上诉人华恺置地公司与华恺旅游公司的关系可以看出，华恺旅游公司系华恺置地公司的下属公司，华恺置地公司对华恺旅游公司进行管理，对华恺旅游公司的员工的工作进行安排，华恺旅游公司的员工的工作系华恺置地公司的业务组成部分，并且谭滴辞去工作时，2016年9月7日支付谭滴月工资7379.13元系由华恺置地公司支付的，而谭滴就工资问题也是与华恺置地公司进行协商，以上足以认定谭滴于华恺置地公司存在事实劳动关系。华恺置地公司以其与谭滴不存在劳动关系的上诉理由，本院不予支持。至于上诉人所称绩效奖金不包括在工资总额内的上诉理由，明显与国务院批准的《国家统计局关于工资总额组成的规定》不符，而绩效奖金应否发放与何时发放、劳动者绩效工资与企业的效益是两个不同的概念，不能发放并不能当然免除上诉人应该发放绩效奖金的责任，故对上诉人有关现处于亏损，无绩效可言，应待产生效益时再发放的上诉理由，本院不予支持。综上所述，华恺置地公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由贵州华恺置地有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 郑厚祥审 判 员 李南楠审 判 员 沈 智二〇一七年十一月二十八日法官助理 杨 建书 记 员 赵艳萍