贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔26民终2208号上诉人(一审原告）：杨树琴，女，1989年6月18日出生，侗族,住贵州省黎平县。被上诉人（一审被告）：贵州良瑜房地产开发有限公司。统一社会信用代码：91522631599393241T。地址：贵州省黎平县德凤镇良瑜公园府邸售楼部。法定代表人:ＸＸ，董事长。委托诉讼代理人:罗鹏，贵州通衢律师事务所律师。上诉人杨树琴因与被上诉人贵州良瑜房地产开发有限公司商品房预售合同纠纷一案，不服黎平县人民法院(2017）黔2631民初583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人杨树琴上诉请求：1.撤销一审判决；2.支持上诉人一审诉讼请求即判决被上诉人支付上诉人商品房逾期办证违约金74555元。事实和理由：一、一审法院未查明事实，造成认定事实错误。双方签订的合同中没有任何一处约定明确表示被上诉人只是在房产证部门进行商品房所有权初始登记，而不用到国土部门办理土地使用权变更。《商品房买卖合同》表述的“商品房转移登记”是一个专业术语，即是房屋与土地产权从被上诉人的名下转移登记到上诉人的名下。被上诉人给上诉人依法办理土地使用权变更和房屋所有权转移登记是被上诉人必须履行的合同义务。《补充协议》也没有任何一处明确约定上诉人只是委托被上诉人办理房产证而没有委托被上诉人办理土地使用权证。且一审法院也承认房屋权属包含两方面内容即房屋所有权、土地使用权。上诉人委托办证的内容包含办理土地证。二、一审法院认定事实错误，判决错误。《商品房买卖合同》约定被上诉人于2014年12月30日交付该商品房给上诉人，那么买受人应当自商品房交付使用之日起90日内即2015年3月30日以前办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续。被上诉人没有在规定时间内归还贷款、解除土地抵押，通过国土局验核，不具备必要、合法的办证条件，导致上诉人不能办理土地使用权变更，被上诉人应承担逾期办证违约责任。另外，被上诉人故意隐瞒所售房屋土地已经抵押的事实，已构成合同欺诈并导致上诉人在合同约定期限内办证不能的事实，也应承担逾期办证违约责任。三、一审法院对本案事实认定不清，造成判决错误。《补充协议》第七条约定上诉人委托被上诉人办理房屋产权登记手续以及领取房地产权证的要求，因此上诉人没有必要自己去申请办理土地使用证，只需按合同约定提交办证所需的个人材料即可。是否具备办证条件对上诉人来说不是障碍，主要取决于被上诉人是否能够归还贷款，解除土地抵押，并通过国土局验核同意办证。从提交的证据可知，被上诉人不能在合同约定的办证期限内通过国土局验核同意办证，当然就不具备合法、合规的条件协助上诉人办理土地使用证或者不动产证，因此导致上诉人办证不能。从2016年9月21日国土局同意被上诉人办理不动产权证手续后到被上诉人于2017年4月20日正式公告通知上诉人提交个人资料办理不动产证，间隔280天，被上诉人没有按照合同约定尽到及时通知、委托、协助办理不动产证的义务，应承担逾期办证违约责任。四、一审法院故意偏袒被上诉人。土地使用权没有变更，被上诉人的办证合同义务就尚未履行结束。上诉人请求按合同约定支付逾期办证违约金，理由充分，有法可依。综上，被上诉人给上诉人办理土地使用权变更，既是法律规定也是合同约定。一审判决认定事实错误、不清，判决错误。请二审法院查明事实，支持上诉人的请求。被上诉人贵州良瑜房地产开发有限公司答辩称：一、一审判决认定事实清楚。根据合同约定答辩人的义务是为上诉人办理房屋初始登记，并将办理相关产权证的有关文书交付给买受人，并未约定答辩人为上诉人办理房权证，更没有约定为上诉人办理土地证。一审法院认定事实正确。二、一审判决适用法律法规正确。三、一审判决公平公正。上诉人诉讼请求答辩人承担逾期办证违约责任，而其未提出证据证明其存在什么损失，一审判决公平公正。综上，上诉人的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予维持。请求驳回上诉人的上诉请求。一审原告杨树琴向一审法院起诉请求：判令被告向原告支付商品房办证逾期违约金74555元。一审法院认定事实：2014年1月22日，原告与被告签订了《商品房买卖合同》。原告购买被告所开发的“良瑜公园府邸”2栋1-5-6号一期商品房，房屋总价款为388309元。合同第二十二条约定：出卖人于2015年6月30日前，取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书，交付给买受人。出卖人不能在约定期限内交付办理商品房转移登记的有关文书的，出卖人自约定日期至实际交付办理商品房转移登记的有关文书之日止，按日向买受人支付已交付房价款万分之三的违约金。合同附件8《补充协议》约定：甲（被告）、乙（原告）双方应相互配合办理商品房合同登记备案，乙方委托甲方办理房屋产权登记手续，乙方应提交办证所需的全部材料。合同签订后，原告按合同约定付清了全部购房款，被告在约定期限内将房屋交付给原告，原告已领取了房权证。2016年9月21日被告对开发的3-1、3-2两宗土地向黎平县国土局申请初核意见，同年12月19日向黎平县不动产中心申请办理3号地一期业主不动产证。2017年4月21日被告通知1号、2号、33号、4号、17号、18号、20号、21号楼业主带齐材料到被告办公室审核后自行提交材料到黎平县不动产中心办理不动产证。原告等业主得到通知后认为被告尚未将该商品房权属证书办结，即土地使用权证还没有变更登记给原告，故以此为由提起诉讼。同时查明，黎平县人民政府于2016年8月1日发出《关于实施不动产统一登记的公告》，9月28日正式受理不动产登记新证办理业务。一审法院认为：原、被告双方签订的《商品房买卖合同》是双方当事人真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，属有效合同，合同当事人应当遵照诚实信用原则全面履行义务。合同签订时，原、被告双方就房屋价款、交房时间、办理房屋产权证等事相均作了明确约定。合同签订后，原告按照合同约定已全部交付了房款，被告在约定的时间交付了房屋、取得了商品房所有权初始登记，原告亦取得了房权证。现双方争议的焦点是办理土地使用权证是否合同约定亦或是法律、行政法规的强制性规定，未办理土地使用证是否构成违约。对此，分析认定如下:首先，从双方签订的合同约定分析。双方签订的合同第二十二条约定：被告于2015年6月30日前，取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书，交付给买受人。根据约定，被告的义务是在房产部门进行商品房所有权初始登记，取得大产权证，并将办理商品房转移登记的相关文书交付原告。《补充协议》也只是约定原告委托被告办理房屋产权登记手续。房屋权属，包含两方面内容即房屋所有权、土地使用权。双方合同并未约定被告为原告办理土地使用证，只是约定办理商品房所有权登记。在履行合同过程中，被告已在约定的期限内取得该商品房所有权初始登记，也为原告办理了房屋产权登记手续，原告亦取得了房权证，故被告未有违反合同约定。其次，看是否违反法律、行政法规的强制性规定。《城市房地产开发经营管理条例》第三十三条规定“预售商品房的购买人应当自商品房交付使用之日起90日内，办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续;现售商品房的购买人应当自销售合同签订之日起90日内，办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续。房地产开发企业应当协助商品房购买人办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续，并提供必要的证明文件。”《城市房屋权属登记管理办法》第十七条规定“因房屋买卖、交换、赠与、继承、划拨、转让、分割、合并、裁决等原因致使其权属发生转移的，当事人应当自事实发生之日起90日内申请转移登记。”《商品房销售管理办法》第三十四条第三款规定“房地产开发企业应当协助商品房买受人办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续。”《中华人民共和国城市房地产管理法》第六十条规定“国家实行土地使用权和房屋所有权登记发证制度。”第六十一条第三款规定“房地产转让或者变更时，应当向县级以上地方人民政府房产管理部门申请房产变更登记，并凭变更后的房屋所有权证书向同级人民政府土地管理部门申请土地使用权变更登记，经同级人民政府土地管理部门核实，由同级人民政府更换或者更改土地使用权证书。”从以上规定可以看出，办证是出卖人、买受人和房产权证登记机关相互协作、互相衔接的过程。开发商取得初始权属证书和必要的证明文件，具备了办证条件，予以备案，并向买受人发出通知之日起，开发商即完成其办证义务。申请办证的主体是买受人，根据法律、行政法规的规定，买受人应当自商品房交付使用之日起90日内，办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续。房地产企业只是负有提供办证的必要证明文件，协助买售人办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续。法律、行政法规并没有强制性规定房地产开发企业在销售商品房时必须为买受人办理土地使用权变更和房屋所有权登记手续。诚然，商品房在买卖过程中，房屋的权属转移包括土地使用权变更和房屋所有权登记、转移，且是先到房产管理部门申请房产变更登记，然后凭变更后的房屋所有权证书向同级人民政府土地管理部门申请土地使用权变更登记，但买受人应当提出申请。如买受人申请，因被告原因导致买受人不能办理权属登记或者造成损失的，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，买受人可以请求解除合同、赔偿损失。再有，看被告是否履行了协助义务。《不动产登记暂行条例》施行后，黎平县人民政府于2016年8月1日发出《关于实施不动产统一登记的公告》，9月28日正式受理不动产登记新证办理业务。新证为“二证合一”，即将原来的房权证、土地使用证合为一证。公告后不久，被告于2016年9月21日对开发的3-1、3-2两宗土地向黎平县国土局申请初核意见，同年12月19日向黎平县不动产中心申请办理3号地一期业主不动产证，2017年4月21日通知原告等业主带齐资料办理不动产证。从这可以看出，被告已履行了一定的协助告知义务。同时，原告也未有提供证据证明本人曾申请办理土地使用证或不动产证被告未有协助办理，亦或因被告原因导致未能取得房屋权属证书及造成损失的证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。综上所述，被告既未有违约，也未有违反法律、行政法规的强制性规定，亦不存在不履行办证协助义务，故对原告请求支付逾期办理土地使用证违约金的请求，理由不充分，没有法律依据，不予支持。对被告主张合同未有约定办理土地使用证，已尽办证协助义务，未有违约的辩解意见，予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：驳回原告杨树琴的诉讼请求。案件受理费1664元，减半收取832元，由原告杨树琴负担。二审期间，上诉人向本院提交了土地产权工本费《收据》一份、一户一表开户《收据》一份、补交不动产分户图费《收据》一份以及《房权证》复印件一份，本院认为，一户一表开户《收据》、《房权证》在一审中已经提交，不属于新证据，另外两份证据对本案审理没有实际意义，故本院不组织质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点：上诉人主张的逾期办证违约金的诉请是否应当支持。双方当事人签订的《商品房买卖合同》及《补充协议》均是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的规定，合法有效。《商品房买卖合同》第二十二条第三款第（一）项约定：“出卖人承诺于2015年6月30日前，取得该商品房所有权初始登记，并将办理商品房转移登记的有关文书，交付给买受人。”《补充协议》第七条“双方对买卖合同第二十二条第三款另行约定如下：1.甲（贵州良瑜房地产开发有限公司）乙（杨树琴）双方同意，乙方委托甲方办理房屋产权登记手续，且买卖合同第二十二条第1、2款约定的办证时限自乙方按照约定全部履行以下义务后开始计算：……（4）提交办证所需的全部材料。2.甲方不对因以下情形导致的未按照规定期限取得权属证书向乙方承担责任：（2）乙方未能及时提交办理产权转移所需文件或……”“5.房地产权证办好后，甲方将委托物管公司在房屋所在小区公布办证情况及领取房地产权证的要求，由乙方自行到指定地点领取，甲方不再另行通知。”根据以上约定，双方对原《商品房买卖合同》第二十二条第三款“商品房所有权初始登记”进行了“另行约定”：即办理房地产权证的期限已经另行约定为“办证时限自乙方按照约定全部履行以下义务后开始计算”，办理范围由原来的“商品房所有权初始登记”变为了“房地产权证办好后”，包含了土地使用证的办理（在本案中上诉人已经取得房屋所有权证的情况下，需要办理的就是土地使用权变更登记手续）。因双方在《补充协议》第七条“转移登记”中对委托被上诉人“办理房屋产权登记手续”的具体操作时间并没有约定，那么在已委托由被上诉人办理的情况下，按照常理在办理中需要双方互相协助完成的事宜就是由被上诉人主动完成，包括通知上诉人协助完成相关事宜也就由被上诉人确定。而本案上诉人在起诉状中自认“2017年3月15日良瑜小区物业公司委托良瑜维权业主微信群通知一期业主去售楼部签字、交材料、办理商品房权属证书”，足以证明通知内容已经到达。而《补充协议》约定“乙方取得房地产权证的时间，按照房地产权证颁证机关规定的期限确定”。现上诉人并无证据证明其已按通知要求完成了自己应当协助履行的事项，按照前述双方在《补充协议》中“办证时限自乙方按照约定全部履行以下义务后开始计算”的约定，不足以认定被上诉人存在逾期办证（办理土地使用权变更登记手续）的违约行为。故上诉人请求判决被上诉人支付逾期办证违约金，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1664元，由上诉人杨树琴负担。本判决为终审判决。审判长 刘 琴审判员 杨再幸审判员 龙 恺二〇一七年十一月二十一日书记员 赵艳萍