甘肃省陇南市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘12民终619号上诉人（一审被告）：马某，男，回族，生于1988年9月14日，甘肃省陇南市人。被上诉人（一审原告）：江苏恒冠建筑装饰工程有限公司，住址：江苏省睢宁县睢城镇睢魏路康馨花园门面房11室。统一社会信用代码91320324136971922Y法定代表人：朱某，该公司董事长。一审被告：陇南市华业建筑有限责任公司，住址：陇南市武都区城关盘旋路西路030号。法定代表人：李某，该公司总经理。上诉人马某与被上诉人江苏恒冠建筑装饰工程有限公司及原审被告陇南市华业建筑有限责任公司、装饰装修合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。上诉人马某上诉请求：1、请求二审法院依法撤销陇南市武都区人民法院作出的（2012）甘1202民初715号民事判决书，并驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：（一）原审法院对基本事实认定不清，证据不足，上诉人在被上诉人提供的合同和工程量清单上并没有签字，也没有加盖华业建筑公司的公章予以确认。1、对于该工程每平米单价的事实上诉人已经认可，但并没有认可工程总量和合同全部的内容。本案涉及的合同并不是上诉人本人签订，该合同中某些重要条款上诉人并不知情，上诉人也并不知道被上诉人提供的《装修合同》就是其委托他人签订的合同。一审法院在未查明实际情况和基本事实的条件下认定事实，作出显失公平和缺乏公正合理的判决。2、工程量总量是实际完工的工程量，且需由上诉人和龙楠楠华业建筑有限公司共同签字盖章才能请确认。被上诉人提供的工程量清单上签字的人确实是上诉人委托的和被上诉人沟通之人，但是双方之前已经明确约定了，工程量要以实际工程量为准，且需有上诉人和陇南华业建筑有限公司的公章共同予以确认，路胜武和毛甲申只是大概了解一下被上诉人提供的工程量数据，而且被上诉人也没有提供证据证实该两人是经陇南华业公司和上诉人明确授权确认工程量总量的人，一审法院在未全面了解合同和实际情况的情形下认定了错误的事实。(二)原审法院对于证据的认定不全面、客观，违反证据规则，作出不合理、显失公平的判决，损害了上诉人的合法权益。1、一审庭审中上诉人提供了足够的证据证明被上诉人的工程存在的质量问题。在一审法院庭审时，上诉人提交了被上诉人工程存在质量问题的证据照片，证明被上诉人采用不合质量和合同约定标准的玻璃。该组证据符合证据规定的客观性、真实性、关联性，应当予以确认，但一审法院却仅仅采纳了被上诉人提供的证据，未全面综合考虑证据的采纳，导致作出了显失公平的判决。2、上诉人和被上诉人明确约定了，若工程存在质量问题，对于工程款的支付应当延迟或者减少支付金额，直到实际解决完质量问题为止。被上诉人安装完的玻璃幕墙一直在漏雨，上诉人多次和被上诉人沟通解决此事，被上诉人均不予理睬，推卸责任，导致总站无法正常使用。在《装修工程实施合同》中，双方明确约定了所使用玻璃的厚度和材质的质量，而且在施工过程中，上诉人得知被上诉人所使用的玻璃不符合合同约定时，已经及时联系了被上诉人，而且达成了口头协议。协议约定被上诉人应当换厚度和质量合格的玻璃，否则将承担违约和迟延或减少支付工程款的后果。但是被上诉人仍然未按约定采用合格的材质，甚至偷工减料，给上诉人造成了极大的损失，根据最高人民法院公告《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。同时，第十一条规定，因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予以支持。也就是说若建设工程存在在质量问题时，在实际工程量总款项的基础上，发包人可以延迟或者减少支付工程款。被上诉人辩称，一审法院认定事实清楚，答辩人证据确实充分。事实及理由：（一）201l年12月2日原被告签订的合同是被答辩人委托郑通起草，合同内容及合同重要条款是经答辩人与被答辩人双方协商一致同意后起草的，并且其一直住在现场，对合同的条款经仔细浏览审阅后，被答辩人因事外出委托郑通与答辩人签订。因此，该合同的中的每一项条款被答辩人马某均知情，其所称不知道合同中某些重要条款无事实依据，其行为实属逃避责任。并且，被答辩人当场口头委托郑通与答辩人签订合同，被答辩人与郑通之间存在委托代理的法律事实，该合同甲方签章处盖有马某个人印章，代理人栏明确写着郑通，不管从形式要件还是实质要件该行为均为代理行为。依据我国《民法通则》第六十三条第二款的规定：”代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”因此，被答辩人应当对该合同行为以及合同所规定的权利义务承担责任。再者，被答辩人在一审庭审过程中也对委托郑通签订合同的事实以及合同价款予以认可。现被答辩人又口否认合同，并以其未签字为由推脱责任，无事实依据和法律依据。（二）答辩人所干工程量明确，该工程量并经被答辩人验收收方核算。该工程完工竣工后，于2013年1月19日被答辩人指派路胜武、毛甲申对答辩人所干程量进行收方确认。并且双方合同也约定工程结束后按实际面积结算”。因此，此次收方是对答辩人实际所干工程量的确认。被答辩人一审当庭认可指派路胜武毛甲申进行工程量确认的事实，并且工程量验收完毕后，被答辩人也未对工程量数量提出异议，表明其对此无异议并认可。（三）答辩人所修建安装的工程不存在质量问题，被答辩人也无证据证明该工程存在质量问题。本案无任何证据证明答辩人所修建安装的工程存在质量问题：其一，在答辩人工程竣工后，被答辩人指派路胜武毛甲申验收并核算工程量，在测量和验收过程中该工程并无任何质量问题，也没提出工程质量问题，经验收合格后，才对答辩人所干实际工程量进行核算确认。其二，从被答辩人提供的照片来看，并不能反映出该工程有质量问题，该房屋漏水是因为落水管阻塞，因发现漏水答辩人对问题进行排查时发现，系杂物阻塞落水管而致，该客观原因与工程质量无任何关系。其三，被答辩人提供的照片只能证明有漏水的事实，并不能证明因质量问题而导致房屋漏水，因此，该组证据与本案工程质量无关联性。（四）该工程即办公大楼已经投入使用，被答辩人现以工程质量有问题为由，拒绝支付工程款无法律依据。该工程竣工后，已实际投入使用，从被答辩人提交的照片可以看出，而且对该事实被答辩人也认可。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条”建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”。因此，被答辩人所主张工程质量问题无法律依据。公交公司已在该办公楼实际办公长达数月，答辩人并未收到监理等相关部门因质量问题需要的整改通知，公交公司也并未对工程质量提出异议，答辩人至今没有收到关于工程存在质量问题的书面通知。该办公楼工程结算价为730多万元，业主单位已支付给被答辩人工程款700万元被答辩人在拿到该笔工程款后，以其自己认为程质量存在问题而拒付拖欠答辩人工程款，况且也没有证据证明答辩人工程质量不合格的情况下拒付款工程款。被答辩人的行为实属恶意拖欠程款。一审法院认定事实：1、原告提交的1号证据，证明了原、被告存在合同关系。2、原告提交的2号证据，证明了原告所承包的工程竣工并经被告陇南市华业建筑有限责任公司验收确认；被告对原告所干工程量进行了核算确认，具有证据效力。3号证据，工程款付款情况说明（工程项目管理部负责人）：证明发包方已付给被告陇南市华业有限责任公司工程款800万元，其中办公楼工程结算价730余万元，已付700万元，附属工程300万元左右，已付100万元；工程已实际竣工，办公楼工程项目除质保金外，工程款已实际付给被告陇南市华业建筑有限责任公司。原告提供的1、2、3、4号证据均具有证明效力。根据原告陈述及以上有效证据，本院确认以下案件法律事实：2011年12月2日，原告（合同甲方）被告（合同乙方）签订《装饰装修工程施工合同》，约定由原告承建位于陇南市武都区王石坝的”陇南市公交枢纽总站”工程项目，承包方式为包工包料，合同价款为所有玻璃幕墙850元/㎡、但弧形玻璃幕墙在完工后总价另加5000元、断桥隔热窗500元/㎡、夹胶钢化玻璃雨蓬850元/㎡，并口头约定，铝塑板造型装饰400元/㎡。约定工程结束后按实际面积计算工程款，在工程完工验收合格后除质保金（3%）外所有款项一次性付清，质保金一年后付清。工程完工后，被告陇南市华业建筑有限责任公司于2013年1月13日指派路胜武、毛甲申与原告对工程进行核算、确认工程量，并在清单上签字认可，经结算工程款项总计为810902.5元。被告在施工期间和完工后，以现金方式陆续给原告支付工程款总计430000元，尚欠380902.5元，如今工程已实际交付。因被告不履行支付合同款项的义务，原告江苏恒冠建筑装饰工程有限公司遂诉至本院要求：1、判令被告立即支付拖欠工程款380902.5元，并承担自2013年1月19日起至起诉之日止的逾期利息85920.12元（按银行同期贷款利率计算），起诉之日起至实际付款之日止期间的利息按银行同期贷款利率计算。2、本案诉讼费由被告承担。本案在审理过程中，被告马某认为工程质量有问题，安装的玻璃厚度未达到合同标准，但未提交相关证据。一审法院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中双方签订的《建筑装饰工程施工合同》，是双方真实意思的表示，不违反法律规定，该合同合法有效，双方当事人应当按合同全面履行相应的义务，故对原告请求被告支付拖欠工程款380902.5元的诉讼请求，本院予以支持；对于原告请求被告承担自2013年1月19日即工程款结算日起至起诉之日止的逾期利息85920.12元的诉讼请求，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条及第一款之规定：”利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日”；以及根据该解释第十七条之规定：”当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”利息应以欠付的工程款380902.5元为基数，从2013年1月19日起，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算即2013.1.19－2014.11.22共664天、年利率6.4%、利息为44347.5元；2014.11.23－2015.3.1共97天、年利率6%、利息为6073.6元；2015.3.2-2015.5.11共70天、年利率5.75%、利息为4200元；2015.5.12－2015.6.28共48天、年利率5.5%、利息为2755.02元；2015.6.29－2015.8.24共57天、年利率5.25%、利息为3122.88元；2015.8.25－2015.10.24共59天，年利率5%、利息为3078.53元；2015.10.25－2017.3.8共501天、年利率4.75%利息为24787.75元，以上共计：88365.28元，但原告只主张85920.12元的逾期利息，应视为对其民事权利的自由处分，依法应予支持。对于被告马某辩称工程质量有问题，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。据此应由被告承担举证不能的不利后果。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第十七条、第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百四十一条之规定，遂判决：一、限被告陇南市华业建筑有限责任公司、马某自本判决生效之日起十日内支付原告江苏恒冠建筑装饰工程有限公司工程款380902.5元；二、限被告陇南市华业建筑有限责任公司、马某自本判决生效之日起十日内支付原告江苏恒冠建筑装饰工程有限公司自2013年1月19日起至2017年3月8日止的逾期利息共计85920.12元；三、被告陇南市华业建筑有限责任公司、马某自2017年3月8日起按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告江苏恒冠建筑装饰工程有限公司计付利息至实际付款之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8300元，由被告马某负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中双方基于真实意思的表示签订《建筑装饰工程施工合同》，该合同合法有效，双方当事人应当按合同的规定履行义务，故上诉人应向被上诉人支付拖欠的工程款。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条及第一款之规定：”利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日”；以及根据该解释第十七条之规定：”当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”上诉人应向被上诉人支付拖欠工程款的逾期利息。上诉人马某辩称工程质量有问题，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但上诉人没有证据证明，应由上诉人承担举证不能的不利后果。综上所述，上诉人马某的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由上诉人承担。本判决为终审判决。审 判 长 宋振飞审 判 员 张耀曦审 判 员 尤 巍二〇一七年十一月二十九日法官助理 刘枝瑶书 记 员 冉岳林