安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖12民终3391号上诉人（原审原告）：董国华，女委托诉讼代理人：王济东，安徽皖北律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司，住所地安徽省阜阳市法定代表人：曹继廉，该公司董事长。委托诉讼代理人：沈西顺，安徽风采律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：阜阳永安人力资源服务有限公司，住所地安徽省阜阳市法定代表人：李春雷，该公司董事长。委托诉讼代理人：韦东，安徽风采律师事务所律师。上诉人董国华因与被上诉人安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司、阜阳永安人力资源服务有限公司劳动争议一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2016）皖1204民初2481号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。董国华上诉请求：撤销原判，依法改判支持其一审诉讼请求。事实与理由：其要求补办社会保险属于法院受理案件范围；其要求安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司支付双倍工资及加班费未超仲裁时效；其要求支付加班费事实清楚，阜阳永安人力资源服务有限公司应连带支付加班费及经济赔偿金。安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司辩称：上诉理由不能成立，董国华与其公司没有劳动关系，确已超仲裁时效，请求维持一审判决。阜阳永安人力资源服务有限公司辩称：我公司与临沂商城均为独立法人，董国华要求其公司承担连带责任没有依据，我公司已为董国华办理了社会保险，解除合同是因为董国华违反规定。董国华向一审法院起诉请求：1、判令安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司为其补缴20l0年10月至2013年12月的社会保险费，阜阳永安人力资源服务有限公司为其补缴2014年1月至2016年8月的社会保险费；2、判令安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司支付二倍工资差额22000元；3、判令安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司向支付加班工资122728.5元；4、判令安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司支付经济赔偿金24000元；5、判令阜阳永安人力资源服务有限公司对2014年1月至2016年8月的上述加班工资、经济赔偿金承担连带责任；6、本案诉讼费用由安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司、阜阳永安人力资源服务有限公司承担。一审法院查明：董国华于2010年10月到安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司工作，岗位是保洁工作，月工资1000元。2014年1月1日，董国华与阜阳永安人力资源服务有限公司签订一份《劳动合同书》，双方约定董国华派遣到阜阳临沂商城从事保洁工作，该合同期限从2014年1月1日至2015年12月31日。2014年3月21日，阜阳永安人力资源服务有限公司与安徽阜阳临沂市场管理有限公司签订《劳务派遣合同》,双方约定阜阳永安人力资源服务有限公司按照安徽阜阳临沂市场管理有限公司的要求招聘、录用符合条件的人员，以劳务派遣的方式派往安徽阜阳临沂市场管理有限公司，该合同期限从2014年1月1日至2015年12月31日。2016年1月1日阜阳永安人力资源服务有限公司与安徽阜阳临沂市场管理有限公司签订《劳务派遣合同》,该合同期限从2016年1月1日至2017年12月31日。该合同上安徽阜阳临沂市场管理有限公司未加盖该单位公章。2016年6、7月安徽阜阳临沂市场管理有限公司举证的考勤表，董国华的出勤天数显示为25天、26天。2016年8月7日，安徽阜阳临沂市场管理有限公司以不服从工作安排，多次辱骂公司领导，扰乱公司纪律，多次违反考勤制度等，给予董国华辞退的处理决定。2016年8月10日，阜阳安徽阜阳临沂市场管理有限公司将董国华退回阜阳永安人力资源服务有限公司另作安排。2016年8月10日，阜阳永安人力资源服务有限公司接函后给予董国华开除处理。阜阳永安人力资源服务有限公司致董国华解除劳动合同通知书。并于2016年8月份停发工资。董国华不服，申请劳动仲裁，2016年10月17日阜阳市颍泉区劳动人事争议仲裁委员会泉劳仲裁字[2016]第016号仲裁裁决书裁决：阜阳永安人力资源服务有限公司支付董国华经济赔偿金7167元（1194.5元／月×3个月×2倍）；驳回董国华其他申请要求。安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司成立于2010年9月，公司董事长曹继廉，公司总经理黄金山。安徽阜临市场管理有限公司成立于2010年5月，公司董事长黄金山。在2013年上半年之前黄金山既是安徽阜临市场管理有限公司的董事长同时也是安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司的总经理。鉴于此，在2013年上半年之前两个公司对员工的使用管理多有交集，管理也比较混乱。2013年上半年之后两个公司分开，员工也互不交集。即2013年上半年之后原告与被告安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司不再有劳动关系。2014年1月阜阳永安人力资源服务有限公司与安徽阜临市场管理有限公司签订劳务派遣协议，同时阜阳永安人力资源服务有限公司也与董国华签订了劳动合同，给董国华购买了居民养老、医疗及意外伤害险，董国华被开除前12个月平均工资为1194.5元。一审法院认为，关于董国华与谁建立劳动关系的问题。董国华在2014年1月与阜阳永安人力资源服务有限公司签订了劳动合同，之后以劳务派遣形式被派遣至安徽阜阳阜临市场管理有限公司工作。因此，董国华在2014年1月之后与阜阳永安人力资源服务有限公司之间建立的劳动关系。《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条规定：”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”关于董国华在2014年1月之后与阜阳永安人力资源服务有限公司之间建立劳动关系，在2014年1月之前，董国华主张与安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司之间的加班费、未签订劳动合同的双倍工资等诉求应当在2014年1月之后一年内提出，董国华在2016年向阜阳市颍泉区劳动仲裁委提出仲裁请求，已经超过提起仲裁的时效，因此，董国华主张2014年之前的加班工资、未签订劳动合同的双倍工资、支付经济赔偿金的诉请依法不予支持。关于董国华与阜阳永安人力资源服务有限公司之间签订的劳务派遣协议的效力问题。该劳务派遣协议系双方当事人真实意思表示，应当认定为有效协议。关于社会保险问题，根据《社会保险法》第五十八条的规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。因此，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。缴纳社会保险费不仅是用人单位的法定义务，同时也是劳动者的法定义务，不能由用人单位和劳动者通过约定变更或者放弃。但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的规定，人民法院的受理范围是社会保险机构不能补办社会保险手续导致劳动者无法享受社会保险待遇，劳动者要求用人单位赔偿损失的情形，并且办理社会保险手续和征缴社会保险费是社保管理部门的职责，社保管理部分与缴费义务主体之间是管理与被管理的行政法律关系，因此董国华要求为其补办社会保险及补缴社会保险不属于人民法院审理劳动争议案件的受理范围。关于董国华要求阜阳永安人力资源服务有限公司连带支付其加班工资的问题，董国华未提交加班的证据，董国华申请调取阜阳永安人力资源服务有限公司考勤记录，阜阳永安人力资源服务有限公司提供的考勤记录为2016年6-7月份的考勤表，系复印件，难以辨别真伪，不能显示董国华加班情况，因此对其要求阜阳永安人力资源服务有限公司支付其加班费的请求不予支持。关于董国华要求支付解除劳动合同经济赔偿金的请求问题，董国华在2014年1月之后与阜阳永安人力资源服务有限公司之间签订劳动合同，阜阳永安人力资源服务有限公司以董国华不服从管理为由解除劳动关系，因此，永安公司应当依法向该董国华支付经济赔偿金。董国华的经济赔偿金为7167元（1194.5元／月×3个月×2倍）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定,判决：一、阜阳永安人力资源服务有限公司于判决生效之日起十日内支付董国华经济赔偿金7167元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回董国华的其他诉讼请求。案件受理费10元，由阜阳永安人力资源服务有限公司负担。二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。但依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条之规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。董国华应向社会保险机构申请解决，本院不予处理。《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。董国华2010年10月到安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司工作，安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司超过一个月未满一年未与其签订劳动合同，其应在2012年10月前申请劳动仲裁，主张双倍工资；2014年1月阜阳永安人力资源服务有限公司与张培签订劳动合同后，董国华要求安徽阜阳临沂商城投资发展有限公司支付加班费，应在2015年1月前申请劳动仲裁。但直至在2016年董国华才申请劳动仲裁，确已超过仲裁时效，董国华亦未提供证据证明时效存在中断或中止情形，故其上诉称未超过仲裁时效的理由不能成立，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。董国华要求支付加班工资，但未能提供证据存在加班事实，本院不予支持。用人单位与劳务派遣单位承担连带责任需有法律明确规定，董国华要求阜阳永安人力资源服务有限公司对加班费及经济赔偿金承担连带责任没有法律依据，本院亦不予支持。综上，董国华的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由董国华负担。本判决为终审判决。审判长 姚 斌审判员 孙 颖审判员 刘 媛二〇一七年十一月二十四日书记员 侯琛琛