广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤13民终3364号上诉人（原审被告三）：中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司，住所地：揭阳市榕城区临江北路29号。负责人：陈钦城。委托诉讼代理人：胡海良，广东九韬律师事务所律师。被上诉人一（原审原告）：陈帮玉，男，汉族，1951年2月21日出生，住河南省正阳县。委托诉讼代理人：黄顺文，惠州市惠城区大湖溪法律服务所法律工作者。被上诉人二（原审被告一）：江小武，男，1984年6月15日出生，住广东省揭阳市。被上诉人三（原审被告二）：郑建新，男，汉族，1974年5月1日出生，住广东省揭阳市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司因与被上诉人陈帮玉、江小武、郑新建机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠城区人民法院（2016）粵1302民初6282号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的委托代理人胡海良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司上诉请求：1、请求二审法院撤销惠城区人民法院作出的（2016）粤1302民初6282号民事判决，重新作出正确裁判或发回重审；2、请求二审法院判令本案诉讼费用由各被上诉人承担。事实和理由：一、在本案中，上诉人在商业险赔偿范围内享有10%的绝对免赔率，但一审法院未予支持，系认定事实不清，适用法律错误。本案交通事故系由于驾驶员在驾驶车辆行驶时没有与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离，且超载行驶而发生的，根据《中国保险行业协会机动车辆商业保险示范条款》第二十七条第二款“违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率”的规定，上诉人在本案中的商业险赔偿范围内享有10%的绝对免赔率，且示范条款为保险行业通用条款，具有广泛的适用性，因此一审法院提出因上诉人未提出证据、同时称免赔率系上诉人与被上诉人二之间的责任保险合同关系便不在本案中予以处理，系认定事实不清，且另寻司法途径会导致司法资源浪费，请求二审法院认定事实，支持上诉人主张。二、一审判决支持被上诉人一对误工费的主张，是认定事实不清，适用法律错误。被上诉人一已达退休年龄，其未提交纳税证明、银行流水、工资签收表、工牌等必要资料佐证其工作和收入情况，在庭审时也没有补，充证据证明其误工的主张。其现在所提交的证据并不具有足够的真实性，无法证明其实际工作情况，因此一审法院支持被上诉人一对误工费的主张，是认定事实不清、适用法律错误。三、一审判决支持被上诉人一的残疾赔偿金请求按照城镇标准计算，是认定事实不清、适用法律错误。被上诉人一系农业户口，其起诉时所提供的资料未能与其是否在城镇工作、生活满一年以上形成充分的关联性，故一审法院在未有充分证据支持下，判决按照城镇标准计算残疾赔偿金是认定事实不清、适用法律错误。四、一审判决支持30000元的精神损害抚慰金过高，且判决由上诉人赔付，是认定事实不清，适用法律错误。精神损害抚慰金的性质是对侵权人的一种惩罚性赔偿义务，是基于侵权行为而产生的民事赔偿责任，因此，其赔偿义务人应当是侵权人，而上诉人是保险人并非侵权人，故不负有承担精神损害抚慰金的义务。故一审法院判决由上诉人赔偿该项费用，是认定事实不清，适用法律错误。即使贵院仍认为该项赔偿应由上诉人承担，被上诉人的伤情近构成一个八级、一个十级，一审判决该项赔偿金额为30000元，严重过高。陈帮玉向一审法院起诉请求：1、被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司在保险责任限额范围内赔偿原告住院伙食补助费：100元/天×94天=9400元，营养费：100元/天×94天=9400元，陪护费：150元/天×94天=14100元，误工费：3500元/月×(从2016年2月2日至2016年9月21日，共:233天)=27183.33元，伤残赔偿金：34757元/年×15年×31%=161620.05元，鉴定费:1800元，精神损失抚慰金40000元，交通费3000元，合计：266503.38元；2、上述各项赔偿款由被告保险公司在保险限额内承担先行赔付责任，被告一、二承担连带赔偿责任；3、本案的一切诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2016年2月2日6时20分许，被告江小武驾驶法定车主为被告郑建新的粤Ｖ×××××号重型厢式货车沿惠州大道从江北往惠东方向行驶，至马安镇××村路段时，与同方向行驶由胡国华驾驶的无号牌正三轮摩托车（搭载原告陈帮玉）发生追尾碰撞，造成胡国华、陈帮玉受伤、两车不同程度损坏的交通事故。经惠州市公安局交通警察支队江东大队作出道路交通事故认定书，认定驾驶员江小武负事故的全部责任，胡国华、陈帮玉不负事故责任。事故发生后，原告到惠州市第三人民医院急诊及住院治疗94天，共花费医疗费46962.74元，由被告江小武垫付。医院出具的出院小结载明，出院医嘱：1、注意休息，加强营养，低盐低脂饮食；住院期间留陪1人，建议全休3个月；2、门诊随诊，定时复查头颅、胸部CT；定时门诊复位耳石症。惠州市惠城区三环大型停车场为原告出具证明，原告自2014年11月至2016年2月2日在其停车场担任保安工作，工资为每月3500元（现金发放）且包食住。另查，2016年9月15日，原告委托广东铭正法医临床司法鉴定所对原告所受损伤与交通事故的因果关系及伤残等级进行鉴定。2016年9月22日，广东铭正法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见是：1、陈帮玉所受损伤与交通事故有直接因果关系；2、陈帮玉胸部损伤致右侧第1-10前肋、右第11肋腋侧，左侧第4-9前肋多发骨折，共17肋骨折，构成Ⅷ（八）级伤残；3、陈帮玉颅脑损伤，影像确诊：“左侧颞叶、双侧额叶多发脑挫裂伤并血肿形成；双侧枕部、左侧颞、顶部少量硬膜下血肿；少量蛛网膜下腔出血；左侧颞骨（乳突）及左侧顶骨骨折并左乳突窦内积血”，构成Ⅹ（十）级伤残。事故发生前，被告江小武为粤Ｖ×××××号重型厢式货车在被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司处购买了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险50万（不计免赔），本次事故发生在保险期间内。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，各当事人应按照事故责任大小承担相应的民事责任。根据惠州市公安局交通警察支队江东大队作出的《道路交通事故认定书》，认定被告江小武负事故全部责任，应承担本案事故全部赔偿责任。参照法庭辩论终结时上一统计年度的统计数据，本案原告的赔偿项目及数额分别是：1、住院伙食补助费9400元（94天×100元/天）；2、营养费4000元（酌情）；3、护理费11280元（94天×120元/天），因原告未提供护理人员收入证明，原审法院按照本地区一般护理人员工资标准计算；4、误工费27066.67元（3500元/月÷30天/月×232天；5、残疾赔偿金161620.98元（34757.20元/年×15年×31%）；6、鉴定费1800元；7、精神损害抚慰金30000元；8、交通费3000元（酌情）。以上赔偿项目合计248167.65元，由于被告江小武为粤Ｖ×××××号重型厢式货车在被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司处购买了机动车交通事故责任强制保险及商业险500000元，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，本案原告的全部赔偿款应先由被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿120000元，超出部分由被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司在商业第三者责任险限额范围内予以赔偿128167.65元（248167.65元-120000元）。关于被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司提出的商业第三者责任险赔偿范围享有10%绝对免赔率问题，未提出证据，同时系其与被告江小武之间的责任保险合同关系，由双方另循法律途径解决，原审法院不予处理。经本院传票传唤，被告郑建新未到庭参加诉讼，不影响本案审理，本院做缺席判决。判决：（一）被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应在本判决发生法律效力之日起七日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告陈帮玉各项损失120000元；（二）被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应在本判决发生法律效力之日起七日内在商业第三者责任保险赔偿限额500000元范围内赔偿原告陈帮玉各项损失128167.65元；（三）驳回原告陈帮玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1830元（原告申请缓交），由被告江小武负担915元，被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担915元。被告江小武、中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应在本判决发生法律效力之日起七日内就其各自所负担的受理费向原审法院缴交，逾期未缴交，原审法院依法强制执行。二审中，各当事人未提供证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审法院认定的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，结合本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本院对各方的争议焦点处理如下：关于免赔10%的法律效力问题。根据《中华人民共和国保险法》第十七条：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”的规定，中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应提供证据，证明其订立保险合同时就其已向投保人提供保险条款，现未有证据证明中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司已履行提供保险条款的义务，据此，中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应当承担举证不能的不利后果，对其免赔10%的法律具有法律效力的主张，本院不予支持。关于误工费的问题。被上诉人陈帮玉在事故发生前虽已达法定退休年龄，但不能得出被上诉人陈帮玉不可以提供劳动并获取劳动报酬的结论，一审根据被上诉人陈帮玉在一审中提交的证据认定其存在误工费损失27066.67元正确，本院予以维持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司对陈帮玉的误工费损失虽持异议，但仅有陈述，未提供反驳的证据，对其异议，本院不予采纳。关于残疾赔偿金适用标准的问题。被上诉人陈帮玉在一审提交的由惠州市惠城区三环大型停车场出具的《证明》，证明被上诉人所在单位每月工资以现金形式发放，且包食住。被上诉人陈帮玉虽为农村户口，但考虑其工作地点及主要收入来源于城镇，一审法院认定被上诉人的相关赔偿适用城镇标准正确，本院予以维持。上诉人虽主张被上诉人陈帮玉提交的《证明》有异议，但仅有陈述，未提供反驳的证据，对其异议，本院不予采纳。关于精神抚慰金数额认定的问题。根据《最高人民法院关于确定民事侵权损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。本案中，根据交警出具的《道路交通事故认定书》的结论：驾驶员江小武负事故的全部责任胡国华、陈帮玉不负事故责任。一审法院酌定精神损害抚慰金30000元并无不妥，本院予以维持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1830元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈晓文审 判 员 曾求凡审 判 员 刘天贞二〇一七年十一月三十日法官助理 曹国阳书 记 员 朱梓昕附相关法律条文：《民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。