贵州省遵义市红花岗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）黔0302刑初34号 公诉机关遵义市红花岗区人民检察院。 被告人王玻，男，1988年10月2日出生，汉族，贵州省大方县人，小学文化，无业，户籍地贵州省大方县，住贵阳市南明区。2012年因犯诈骗罪被湖南省临湘市人民法院判处有期徒刑七个月。2015年1月13日因犯信用卡诈骗罪被重庆市黔江区人民法院判处有期徒刑一年。2016年4月15日因涉嫌危险驾驶罪被贵阳市公安局取保候审，2016年4月19日因涉嫌诈骗罪被遵义市公安局红花岗分局刑事拘留，同年5月25日被依法逮捕。现押于遵义市第二看守所。 被告人王治进，男，1984年4月13日出生，贵州省瓮安县人，汉族，高中文化，无业，户籍地贵州省瓮安县，住贵州省瓮安县。2014年因犯盗窃罪被湖北省枝江市人民法院判处有期徒刑七个月。2016年4月19日因涉嫌诈骗罪被遵义市公安局红花岗分局刑事拘留，同年5月25日被依法逮捕。现押于遵义市第二看守所。 遵义市红花岗区人民检察院以红检公诉刑诉（2016）758号起诉书指控被告人王波犯盗窃罪、危险驾驶罪，被告人王治进犯盗窃罪，于2016年12月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。遵义市红花岗区人民检察院指派代理检察员张欣出庭支持公诉，被告人王波、王治进到庭参加诉讼。现已审理终结。 遵义市红花岗区人民检察院指控，2015年12月13日，被告人王玻、王治进经预谋后驾车至贵遵高速路高坪服务区处，在被害人董某面前采用“丢包”后再捡包，然后提出与被害人私分包内现金为由，秘密调包窃取被害人的银行卡并获取密码后，驾车到桐梓县街上农村信用社处，由被告人王玻到该信用社用被害人董某的银行卡支取现金20000元，另将12000元转入他人账户后支取。 另查明，2016年2月9日21时许，被告人王玻酒后驾驶车牌号为渝Ｄ×××××小型普通客车由贵阳市经开区平桥往二戈塞行驶至南二环2公里500米处时，被设卡的民警查获。经贵阳市公安交通管理局交通事故检验鉴定中心抽血鉴定：其被查获时血样中乙醇含量为94.5ｍｇ／100ｍｌ。 针对上述指控，公诉机关向本院提交了被告人供述、被害人的报案材料及陈述、书证、鉴定意见等证据，认为被告人王玻的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条以及第一百三十三条之一之规定，构成盗窃罪和危险驾驶罪，认为被告人王治进的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，提请本院对被告人王玻、王治进定罪处罚。 被告人王玻、王治进对公诉机关指控的事实无异议，对指控二被告人犯盗窃罪的罪名均提出异议，辩解二被告人的行为不构成盗窃罪，应构成诈骗罪。 一、盗窃罪 经审理查明，2015年12月13日，被告人王玻、王治进经预谋后驾车至贵遵高速路高坪服务区处，由被告人王玻在被害人董某面前“丢包”，由被告人王治进捡包，然后提出与被害人董某私分包内现金，后被告人王玻以要查看被害人的银行卡是否是自己所丢失的银行卡为由，骗取了被害人的银行卡及密码，后二人驾车到桐梓县街上农村信用社处，由被告人王玻到该信用社用被害人董某的银行卡支取现金20000元，另将12000元转入他人账户后支取。二人将赃款平分。 认定上述事实的证据有： 1、被告人王治进的供述。证实2015年12月份的一天晚上，我和王玻经预谋后在贵遵高速高坪服务区以“丢包”的方式骗取了被害人一张银行卡，当时是王玻负责“丢包”，我负责“捡包”诱惑被害人，得手后我们立即到农村信用社自动取款上支取了20000元现金，并转账12000元到他人账户支取。 2、被告人王玻的供述。证实2015年12月份的一天晚上，我和王老二经预谋后在贵遵高速高坪服务区，由我负责“丢包”，被告人王老二负责“捡包”后假装和被害人分钱诱惑被害人到偏僻的地方，后我假装回去找钱，并要求查看被害人的银行卡是否是自己所丢失的银行卡，被害人将银行卡拿给我并告诉了我密码，我假装查询后说银行卡不是我丢失的，后以还要再看看被害人的钱夹为由将被害人的银行卡交给王老二拿着，之后我假装拉着王老二要对他进行搜身，这时王老二趁机将一个事先准备好的装着冥币的袜子拿给被害人叫被害人先走。我们见被害人走后就驾车到附近一个镇街上银行处，用被害人的银行卡支取了现金20000元，另将12000元转入他人账户后支取。 3、被害人董某的陈述。证实2015年12月13日凌晨，我从广西乘客车回成都途经遵义高速路一个服务区休息时，在上厕所的过程中看见一男子掉了一大包钱，另一名男子过来将钱捡起后拉着我去男厕所和他分钱。这时丢钱的那名男子进来问我们是否捡到他的钱，我们予以否认。丢钱的男子便说要对我们进行搜身，我应那名男子的要求把自己的身上的200元现金以及邮政储蓄银行卡拿给他，那名男子说要用手机查一下我的银行卡是否是他所丢失的银行卡，我便将银行卡密码告诉了他，他查询后说银行卡不是他的，就将我的银行卡和200元现金交给捡钱的那名男子拿着，并说要对他进行搜身，这时捡钱的那名男子趁机将一包黑袜子包好的东西塞给我叫我先走，等会儿来找我分钱。我当时根本就没有想到我的钱和银行卡还在捡钱的那名男子身上就上车了，之后发现袜子里全是假钱，手机收到短信说我银行卡里的20000元被取现，120000元被转走。 4、辨认笔录及指认照片。证实被告人王治进、王玻对盗窃现场、取款现场进行指认，被告人王治进及王玻相互进行辨认，被害人董某对被告人王治进、王玻进行辨认。 5、取款短信照片。证实被告人董某银行卡现金被取的事实。 6、调取证据清单及银行交易明细、开户信息。证实被告人董某卡号为62×××14的银行卡于2015年12月13日转出12000元。 7、刑事判决书。证实被告人王玻2012年因犯诈骗罪被湖南省临湘市人民法院判处有期徒刑七个月；2015年1月13日因犯信用卡诈骗罪被重庆市黔江区人民法院判处有期徒刑一年。被告人王治进2014年因犯盗窃罪被湖北省枝江市人民法院判处有期徒刑七个月。 8、抓获经过及情况说明。证实被告人王玻、王治进于2016年4月18日被抓获。 9、户籍证明。证实被告人王玻、王治进的出生年月日，作案时已达完全刑事责任年龄。 上述证据，经庭审质证、认证，能客观真实地反映全案事实，并形成证据锁链，本院予以确认。 二、危险驾驶罪 经审理查明，2016年2月9日21时许，被告人王玻酒后驾驶车牌号为渝Ｄ×××××小型普通客车由贵阳市经开区平桥往二戈塞行驶至南二环2公里500米处时，被设卡的民警查获。经贵阳市公安交通管理局交通事故检验鉴定中心抽血鉴定：其被查获时血样中乙醇含量为94.5ｍｇ／100ｍｌ。 上述事实，被告人王玻在审理中无异议，表示自愿认罪，并有被告人王玻的供述，证人郭某的证言，现场照片，驾驶人及机动车信息查询结果单，驾驶人血样提取登记表，检验鉴定报告，辨认笔录及指认照片，查获经过，被告人王玻的户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人王玻、王治进以非法占有为目的，骗取他人信用卡后秘密窃取他人银行卡内的财物，数额巨大，二被告人的行为已触犯刑律，构成盗窃罪。被告人王玻醉酒后在道路上驾驶机动车，对公共安全形成威胁，其行为已触犯刑律，构成危险驾驶罪，依法应对其所犯的盗窃罪和危险驾驶罪实行数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认，应依法追究被告人王玻、王治进的刑事责任。在盗窃共同犯罪中，二被告人共同预谋、分工协作、均分赃款，所起的作用相当，均为主犯。被告人王玻、王治进曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯依法应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人王玻、王治进归案后能如实供述犯罪事实，量刑时依法对二被告人从轻处罚。公诉机关关于在有期徒刑三年至五年的幅度内对被告人王治进判处刑罚以及在有期徒刑三年至五年的幅度内对被告人王玻所犯盗窃罪判处刑罚、在拘役一个月至三个月内对被告人王玻所犯危险驾驶罪判处刑罚的量刑建议，不仅符合法律规定，且所提量刑建议适当，本院予以采纳。被告人王玻、王治进关于二被告人的行为不构成盗窃罪而应构成诈骗罪的辩解，经审查认为，被害人基于二被告人的“丢包诈骗”行为将自己的银行卡拿给被告人并告知密码，仅仅是为了让被告人查询自己的银行卡是否是被告人所丢失的银行卡，证明自己的清白，而并不是基于错误认识自愿将卡交给二被告人处分其银行卡内的财产，二被告人采用“丢包再捡包诱惑被害人分钱”的方式骗取了被害人的银行卡及密码，后在被害人不知情的情况下秘密窃取了其银行卡内的财产，二被告人的行为完全符合盗窃罪的构成要件，应以盗窃罪追究二被告人的刑事责任。故对二被告人的上述辩解，本院不予采纳。据此，为严肃国法，惩治犯罪，保护公民的财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十九条、第五十二条、第五十三条及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下： 一、被告人王玻犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元；犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币一千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年,并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月19日起至2020年4月18日止；罚金限判决生效后一月内缴纳。） 二、被告人王治进犯盗窃罪，判处有期徒刑三年零十个月，并处罚金人民币四千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月19日起至2020年2月18日止；罚金限判决生效后一月内缴纳。） 三、责令被告人王玻、王治进共同退赔被害人董某人民币32000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨玉蝶 人民陪审员  古清琴 人民陪审员  申 慧 二〇一七年二月二十日 书 记 员  周 黔