.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院民事判决书（2017）青28民终381号上诉人（原审原告）：张永忠，男，汉族，1967年9月29日生，格尔木永顺矿业有限责任公司监事，住青海省格尔木市。上诉人（原审原告）：程德强，男，汉族，1970年2月15日生，格尔木永顺矿业有限责任公司股东，住青海省格尔木市。上诉人（原审原告）：徐书伟，男，汉族，1973年3月14日生，格尔木永顺矿业有限责任公司股东，住四川省成都市成华区。上诉人（原审原告）：李新政，男，汉族，1970年8月10日生，格尔木永顺矿业有限责任公司股东，住青海省格尔木市。以上四上诉人委托诉讼代理人：祁奋，青海欣悦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：格尔木永顺矿业有限责任公司，住所地：格尔木市昆仑经济开发区北侧（实际营业场所在格尔木市文体街29号），统一社会信用代码：×××。法定代表人：肖顺才，该公司执行董事。委托诉讼代理人：杨振杰，青海盐湖律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：肖顺才，男，汉族，1972年1月13日生，格尔木永顺矿业有限责任公司执行董事，住格尔木市。上诉人张永忠、程德强、徐书伟、李新政与被上诉人格尔木永顺矿业有限责任公司、肖顺才公司解散纠纷一案，不服青海省格尔木市人民法院(2017)青2801民初159号民事判决向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭于2017年10月31日开庭进行了审理。上诉人张永忠、程德强、徐书伟、李新政委托诉讼代理人祁奋及上诉人张永忠、程德强、被上诉人格尔木永顺矿业有限责任公司、肖顺才到庭参���诉讼。本案现已审理终结。上诉人张永忠、程德强、徐书伟、李新政上诉请求：1.依法撤销一审法院错误判决，判决依法解散被上诉人公司；2.一、二审案件受理费全部由被上诉人承担。事实与理由：一审法院所认定的事实和作出的判决结果之间相互矛盾。原判决认定，自公司成立以来各股东之间存在矛盾，而且这些矛盾通过上诉人和被上诉人之间的多起诉讼案件已经证明。原判决还认定，公司自成立以来，至今未向四原告分配利润，公司经审计存在账面少计收入，少记收款情况，因此被税务机关进��处罚的情况，该情况的出现就是证明侵害各上诉人的权益，而一审法院在判决时，上述事实不足以证实”继续存续会使股东利益受到重大损失”，同时，在一审时，双方的证据均表明，从2012年底起，就没有成功召开股东会，没有解决任何问题。综上所述，由于一审法院在认定事实和认定中的认为自相矛盾，从而导致判决结果出现错误，公司自成立以来，就一直侵害各上诉人的合法利益，各上诉人至今无法了解公司的实际经营、财务状况，至今没有分到一分钱利润，反而公司起诉各上诉人要承担本应由公司承担的债务，因此，请求二审法院依法撤销一审错误判决。支持各上诉人的诉讼请求。被上诉人格尔木永顺矿业有限责任公司辩称，一审判决事实清楚，判决结果正确，予以维持。被上诉人肖顺才辩称，一审判决事实清楚，判决结果正确，予以维持。张永忠、程德强、徐书伟、李新政向一审法院起诉请求：1.依法解散被告公司；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告于2008年6月26日成立，注册资本50万元，有原告张永忠及第三人两名股东，二人各出资一半。2011年6月15日被告修正其章程，注册资本增加450万，增加原告程德强、徐书伟、李新政为被告新股东。被告章程载明：第三人出资333.46万元，占注册资金67%，原告张永忠出资60.89万元，占注册资金12%，原告徐书伟出资50.49万元，占注册资��10%，原告程德强出资35.16万元，占注册资金7%，原告李新政出资20万元，占注册资金4%；经营范围为：矿产品、氯化镁代购代销，建材、水泥、钢材、石灰石销售，氧化钙加工销售；营业期限十年；被告不设立董事会，设执行董事一人；第十条规定股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；第十二条规定股东会会议由股东会召集，执行董事主持，执行董事不能履行职务或者不履行职务的，有半数以上股东共同推举一名股东主持，执行董事不能履行或者不履行召开股东会会议职责的，由监事召开和主持；第十三条规定股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；第十七条规定股东会决议的表决，实施一人一票。被告至今未向四原告分配过利润。被告于2016年8月18日向法院提起（2016）青2801民初1182号案件诉讼，要求四原告偿还被告债务；四原告于2016年10月13日向法院提起（2016）青2801民初1453号股东知情权案件诉讼，要求被告向四原告提供其真实帐目及财务会计报告；四原告于2016年10月18日向法院提起（2016）青2801民初1469号公司决议案件诉讼，要求确认被告2016年6月17日全体股东通过的股东会决议有效，责令被告依法执行。2013年9月30日四川兴精诚会计事务所有限公司对被告作出的审计意见载明：被告2011年至2012年会计账簿、会计凭证、会计报表间存在账证、账簿、账表间数据不符，账面存在少计销售收入、少计收款的情况。2014年5月30日，格尔木市国家税务局稽查局对被告作出格国税稽处[2013]5号《税务处理决定书》，以被告2011年少记销售收入6492579.9元、2012年少计销售收入9518.00元等事实，限期被告补缴增值税及企业所得税。一审法院认为，公司因其章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其它解散事由出现、股东会或者股东大会决议解散、因公司合并或者分立需要解散及依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销的原因解散。单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形的事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司经营管理发生严重困��，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，可以请求人民法院解散公司。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。四原告持有被告百分之十以上的股东表决权，向人民法院提起被告解散诉讼的主体适格。因被告未设董事会，故四原告以与第三人间存在的矛盾系公司董事长期冲突，无法通过股东会解决，公司经营管理发生严重困难的理由不能成立，本院不予采纳。被告至今未向四原告分配利润，经审计被告的会计账簿、凭证、报表间曾存在账证、账簿、账表间数据不符，账面少计销售收入的情况，且被税务机关依法处理，但以上事实不足以证实被告经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，故四原告以上述事由主张被告解散的理由不能成立，本院不予采纳。被告不存在持续两年以上无法召开股东会或股东表决时无法达到法定或者其章程规定的比例及持续两年以上不能做出有效的股东会决议的情况，故四原告以上述事由主张被告解散的理由不能成立，本院不予采纳。四原告亦未提供证据证实被告经营管理发生其他严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失的其他情形，且被告营业期限未届满、章程中亦未规定公司解散事由，被告未召开股东会决议其解散，亦不存在合并、分立、依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销的情况。综上，四原告主张被告解散的理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十一条、第一百八十三条，最高人民法院《关于适用若干问题的规定（二）》第一条第一款、第二款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决：驳回原告张永忠、程德强、徐书伟、李新政的诉讼请求。案件受理费100元（原告张永忠、程德强、徐书伟、李新政已预交），由原告张永忠、程德强、徐书伟、李新政负担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和��实，本院认定如下：庭审中，上诉人张永忠、程德强、徐书伟、李新政认可其提交的2012年4月9日《接受刑事案件回执单》系报案材料，尚未立案。被上诉人格尔木永顺矿业有限责任公司对海西州中级人民法院（2017）青28民终17号判决书中拖欠债务认可，且表示已经执行。《格尔木永顺矿业有限责任公司章程》第十条约定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。一审查明的其他事实与二审查明的一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人张永忠、程德强、徐书伟、李新政以被上诉人格尔木永顺矿业有限责任公司侵害股东知情权、未分配利润、公司应承担的债务变相让股东承担债务、公司少记很多收入为由，提起公司解散的理由，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条第二款：”股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。”的规定，该上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人张永忠、程德强、徐书伟、李新政的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人张永忠、程德强、徐书伟、李新政承担。本判决为终审判决。审判长张卓鹏审判员马建平审判员鲍丽娜二〇一七年十一月一日法官助理刘永龙书记员李德霞