四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川01民终11660号上诉人（原审被告）：叶志英，女，汉族，1968年5月30日出生，住四川省成都市成华区。委托诉讼代理人：叶兆进，四川信都律师事务所律师。上诉人（原审被告）成都金蓉生物医药科技发展有限责任公司。住所地：四川省成都市龙泉驿区黄土镇大同村*组。法定代表人叶志英，执行董事。被上诉人（原审原告）：叶志友，男，汉族，1971年12月22日出生，住四川省成都市成华区。委托诉讼代理人：文曦，四川润方律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶明军，四川润方律师事务所律师。上诉人叶志英、上诉人成都金蓉生物医药科技发展有限责任公司（以下简称金蓉公司）因与被上诉人叶志友公司决议效力确认纠纷一案，不服成都市成华区人民法院（2015）成华民初字第7238号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。叶志英上诉请求：撤销原审判决，改判驳回叶志友的全部诉讼请求。其主要上诉理由是：一、金蓉公司于2015年11月23日作出的股东会会议决议无效，其召集程序和表决违反法律规定及公司章程规定；二、叶志友负有巨额债务，不具备担任法定代表人的资格；三、原审判决适用法律错误。综上，叶志英认为原审判决错误，故提起上诉，要求依法改判。金蓉公司上诉请求：撤销原审判决，改判驳回叶志友的全部诉讼请求。一、叶志友负有巨额债务，不具备担任法定代表人的资格；且叶志友系吸毒人员，不适宜担任公司的法定代表人；二、原审判决适用法律错误。综上，金蓉公司认为原审判决错误，故提起上诉，要求依法改判。叶志友辩称：一、股东会的召集程序符合法律及公司章程的规定；二、叶志友虽然负有债务，但债务系担保债务，该债务并非不能偿还，叶志友个人财产足以清偿债务，因为人民法院对叶志友的财产进行了查封从而导致叶志友不能对处理财产，进而不能清偿债务。三、原审判决正确，应予维持。叶志友在原审中提出的诉讼请求是：1、确认金蓉公司2015年11月23日股东会决议有效；2、叶志英、金蓉公司协助叶志友办理工商登记变更，变更叶志友为公司法定代表人；原审法院审理查明：叶志友与叶志英均系金蓉公司股东，金蓉公司章程记载：公司注册资金365万元，其中叶志友出资186.15万元，占51%，叶志英出资178.85万元，占49%，公司章程同时记载，公司设股东会、执行董事和监事，执行董事由股东会代表公司过半数表决权的股东同意选举产生；执行董事为公司法定代表人；股东会每半年定期召开，由执行董事召集和主持，执行董事不能履行或者不履行召集会议职责的，由监事召集和主持；执行董事任期三年，可以连选连任。公司设立后，叶志友任金蓉公司监事，叶志英任公司执行董事，并担任公司法定代表人。2015年10月29日，叶志友向叶志英发出《关于召开金蓉公司2015年第一次临时股东会的通知》，通知告知叶志英于2015年11月23日下午14时在成都市××大酒店会议室××股东会，后叶志英未参会，该股东会形成决议，决议确定免去叶志英公司执行董事职务，其不再担任公司法定代表人，选举叶志英为公司总经理；免去叶志友公司监事职务，选举叶志友为公司执行董事，并担任公司法定代表人。另查明，叶志友与叶志英在经营金蓉公司、四川金蓉齿轮有限责任公司、成都金蓉齿轮有限责任公司期间，就公司经营需要对外借款或为公司融资提供担保，两人均负有较大债务。叶志友对自己的主张提交了当事人的身份信息、召开股东会通知及送达公证书、股东会会议记录及决议、股权转让协议、叶志友的财产信息及债权凭证、成都市国力公证处的公证债权文书、借款合同、保证合同、反担保书、借款催收函；成都铁路运输法院的民事裁定书、成都市中级人民法院的民事裁定书等证据；叶志英提交了成华区人民法院（2015）成华民初字第1637号民事判决书和（2015）成华执字第1540号民事裁定书、蜀都公证处的公证债权文书、成都市国力公证处（2016）川国公证字第23020号公证书、人民法院失信被执行人公告、公司章程、龙舟路派出所接报警记录、物管公司出具的证明、公司税费缴纳表、公章交接清单等证据。审理中，叶志英还提交了高新区公安分局石羊派出所制作的行政处罚决定书，表示叶志友曾有吸毒行为，不符合担任公司法定代表人条件，原审法院对此审查认为，公司法对担任法定代表人无该项限制，且不能证明叶志友现仍有吸毒行为，原审法院认为叶志英该项主张不能成立；叶志英提交了与叶志友于2016年6月2日签订的《租赁和拆迁补偿以及管理问题的协议》，主张双方已经达成协议，叶志友同意由叶志英继续担任金蓉公司法定代表人，叶志友对此提出异议，叶志友提交了金牛区公安分局的立案告知书及司法鉴定书、照片、情况说明等证据，主张在2016年6月2日被叶志英及案外人刘玉兰等人组织的人员非法拘禁、殴打，并被胁迫签订了协议三份，以上证据原审法院审查认为，叶志英在庭审表示2016年6月2日与叶志友了签订三份协议，而叶志友在当日被他人拘禁、殴打，叶志友报案后公安机关已经立案，结合双方在诉讼中存在较大矛盾的情况，原审法院对叶志友关于叶志英所提交协议系叶志友在受胁迫的情况下签订的主张予以采信，对该协议书原审法院不予采信。原审法院审理认为：叶志友作为金蓉公司监事，其有权召集股东会，叶志友提前通过EMS邮寄以及将会议通知留置于被告住所的方式通知被告参会，并对开会通知送达给被告进行了公证，原审法院推定被告收到了会议通知，被告接到会议通知后未参会，系对自己权利的放弃；金蓉公司2015年第一次股东会重新选举了公司执行董事、总经理，按照该公司章程规定，执行董事由股东会代表公司过半数表决权的股东同意选举产生，叶志友作为公司股东，持股51%，其表决票数已过半；对被告关于叶志友个人负有较大债务，不符合担任公司高管的主张，原审法院审查认为，金蓉公司仅有叶志友和被告两名股东，审理中查明叶志友及被告个人因公司经营需要举债，或为公司融资提供担保，两人因此均负有较大债务，在此情况下，原审法院建议双方另行推选公司法定代表人，但双方未能就此达成一致意见，为免公司管理陷入僵局，原审法院对金蓉公司2015年第一次股东会会议决议效力予以确认。据此，原审法院依照《中华人民共和国公司法》第三十六条、第三十七条、第四十条第三款、第四十二条、第四十三条之规定，判决：一、金蓉公司于2015年11月23日作出的2015年第一次股东会会议决议有效。二、叶志英应于本判决生效之日起十五日内协助叶志友办理金蓉公司法定代表人工商登记变更手续，变更叶志友为金蓉公司法定代表人。案件受理费100元，由叶志英承担。二审查明的案件事实与原审查明的案件事实一致，本院予以确认。本院认为：依照《中华人民共和国公司法》第十三条：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”及第一百四十六条第一款:第五项：“下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。”、第二款：“公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。”以及《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项：“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”之规定，结合本院查明的事实，叶志友目前仍负有数额较大的个人债务，故选举叶志友担任金蓉公司的法定代表人的股东会决议违反了前述法律规定，该决议无效,原审判决作出的股东会决议有效的认定结论不当，本院依法予以纠正。股东会决议无效，其自始不具有法律效力，故叶志友提出要求变更法定代表人的诉讼请求于法无据，不应得到支持。综上，叶志英及金蓉公司所提出的上诉理由及请求成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国公司法》第十三条,第一百四十六条第一款第（五）项、第二款,《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销成都市成华区人民法院（2015）成华民初字第7238号民事判决；二、驳回叶志友的全部诉讼请求。一审案件受理费100元，二审案件受理费400元，合计500元，由叶志友负担。本判决为终审判决。审判长 张 琦审判员 徐尔双审判员 苏 展二〇一七年二月二十七日书记员 周逸航