吉林高新技术产业开发区人民法院刑 事 判 决 书(2017)吉0291刑初2号公诉机关吉林高新技术产业开发区人民检察院。被告人赵猛南(曾用名赵猛)，男，1981年1月18日出生于吉林省吉林市，汉族，初中文化，系农民，住吉林市昌邑区。曾因犯贩卖毒品罪，于2011年5月5日被某法院判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币五千元，2014年1月27日刑满释放；因吸食毒品，于2016年7月16日被吉林市公安局船营分局行政拘留五日；因吸食毒品，于2016年7月28日被吉林市公安局高新分局行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月12日被吉林市公安局高新分局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。辩护人曹忠华、王希，吉林曹忠华律师事务所律师。吉林高新技术产业开发区人民检察院以吉高新检刑诉［2016］81号起诉书指控被告人赵猛南贩卖毒品罪一案，由向本院提起公诉。本院遵照吉林省吉林市中级人民法院指定管辖决定，于2017年1月3日立案并依法组成合议庭，于2017年2月10日公开开庭审理了本案。吉林高新技术产业开发区人民检察院指派检察员ＸＸ、代理检察员张文韬出庭支持公诉。被告人赵猛南及其辩护人曹忠华、王希到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人赵猛南为以贩养吸，于2016年7月22日从他人手中购买冰毒后，于24日在吉林市吉林大街汉庭酒店对面(KC皮草)门前石狮子处，以每克300元的价格通过微信转账600元，卖给张某甲3包冰毒，共计2.4克；又于25日上午在吉林市丰满区枫林别墅门前，以每克300元的价格通过微信转账1500元，卖给张某甲冰毒5包，共计4.5克。后被抓获时，当场在其身上搜出毒品16.08克，经吉林市公安司法鉴定中心鉴定为甲基苯丙胺。公诉机关指控上述犯罪事实所列举的证据有被告人供述和辩解、证人证言、鉴定意见、电子数据和相关物证、书证，认为被告人赵猛南为以贩养吸而贩卖毒品，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十五条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议判处八年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。被告人赵猛南当庭否认向张某甲贩卖毒品，辩称其不构成贩卖毒品罪。其辩护人的意见：赵猛南不构成贩卖毒品罪，而构成非法持有毒品罪。认为不构成贩卖毒品罪主要理由：1.起诉书对赵猛南第一起2016年7月24日贩卖三包毒品行为的指控，赵猛南、张某甲二人的供述，在交易时间、地点、重量及金额方面均存在矛盾冲突，没有达到证据确实、充分，因而事实不清，不能认定；2.起诉书对赵猛南第二起2016年7月25日贩卖五包毒品行为的指控，赵猛南、张某甲二人的供述，在交易时间、地点、重量、金额及是否属于贩卖行为均存在矛盾冲突，没有达到证据确实、充分，因而事实不清，不能认定。3.赵猛南、张某甲二人的微信截图，是对微信聊天内容的二次固定，属传来证据，其效力一般低于原始证据，在卷10张微信截图有断续，抛弃聊天记录的完整性而断章取义，无法反映事实真相，其真实性、关联性存疑，不能作为贩卖毒品的证据。经审理查明，2016年7月24日21时许，吸毒人员张某甲(另案处理)向被告人赵猛南求购冰毒，通过微信转账向赵猛南支付毒资人民币600元，嗣后在赵猛南指示的地点一石狮子处取得冰毒2包1.6克。同年7月27日14时许，赵猛南在吉林市昌邑区孤店子镇大荒地村一组家中被公安机关抓获，其随身携带的2大袋、11小袋冰毒被当场查获，经称重和检验，净重16.08克，检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：1.张某甲与赵猛南微信聊天记录截图，证明2016年7月24日21时许，张某甲通过微信转账给付赵猛南600元，嗣后张某甲在一个“大腿里头”的位置找到赵猛南在微信中称“透明胶带粘的”物品。2.户籍证明，证明赵猛南的自然情况。3.破案经过，证明2016年7月27日14时许，公安机关在吉林市昌邑区孤店子镇大荒地村一组赵猛南家中将赵猛南抓获，在赵猛南身上搜出冰毒16.08克。4.赵猛南持有的毒品及其指认毒品照片。5.毒品疑似物当场称重说明、涉案财物保管台账、复称入库回执单，证明2016年7月27日，公安机关在吉林市昌邑区孤店子镇大荒地村一组赵猛南家中将赵猛南抓获，当场收缴疑似冰毒2大袋、11小袋，经当场称重及入库时复称，总净重16.08克。6.毒品定性鉴定意见，证明从公安机关收缴赵猛南的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分。7.现场检测报告，证明2016年7月27日15时许，赵猛南甲基安非他明尿检呈阳性。8.前科刑事判决书及释放证明书，证明赵猛南曾因犯贩卖毒品罪，于2011年5月5日被某人民法院判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币五千元，2014年1月27日刑满释放。9.行政处罚决定书及执行回执，证明赵猛南曾因吸食毒品，于2016年7月16日被吉林市公安局船营分局行政拘留五日；又因吸食毒品，于2016年7月28日被吉林市公安局高新分局行政拘留十五日。10.证人张某甲证言：“2016年7月25日上午10点多，在丰满区枫林别墅门口，我贩卖给杜某甲的5包冰毒，是从赵猛男的手里拿的，300元一包，5包算1600元。2016年7月24日晚，我和毕某一起参加邹某甲朋友的生日宴时，邹某甲让我和毕某去他家住。我看有住的地方了，就联系赵猛南买冰毒。我给赵猛南打电话，问他能不能给我办点东西(冰毒)。他说他在家，让别人给我扔，说300元一包，一包8分左右。我说要三包。他让我转钱。我先给他微信转账了600元。赵猛南告诉我去吉林大街昌邑区的汉庭酒店对面的右侧石狮子取货。我就和毕某打车到汉庭酒店对面取赵猛男卖给我的冰毒。三包冰毒是用胶布粘在右侧石狮子的脚内侧，我找了半天才找到。拿到冰毒后，我就到老白肉馆附近等邹某甲。到晚上11点多，我开车拉着毕某、邹某甲、时某甲回到邹某甲位于枫林别墅33-3号的家中，在邹某甲家书房吸食的冰毒。2016年7月25号上午7点多，赵猛南和我微信语音聊，说24号晚上给我的冰毒挺足量的，让我联系看看有没有其他人要，让我帮出点货(冰毒)挣点钱。我就给杜某乙发微信问他要不要货。8点多的时候，杜某乙说联系上一个叫小强的人，价格定的是1600元5包。然后，我就开始联系赵猛南，和赵猛南约定把5包冰毒放在枫林别墅门口的马路牙内。我告诉杜某乙到枫林别墅门口取的货。杜某乙取完货，让我陪他去。我就开着邹某甲的车拉着邹某甲和杜某乙一起到高新区的科贸商城送货，到地方后，杜某乙下车进楼里了，等他一会，他没回来，我就开车走了，回到邹某甲家。下午14点左右，我、邹某甲、毕某和焦某准备一起出去上网，刚出门就被警察抓了。我在赵猛南那一共买了两次冰毒。第一次是2016年7月24日晚上，我在赵猛南那里取的冰毒，他把东西放在昌邑区汉庭对面的石狮子腿部；第二次是2016年7月25日上午，赵猛南把冰毒放在枫林别墅门口的马路牙旁，杜某乙去取的。第一次取了3包冰毒，大概有3克左右，一共花了1000元；第二次联系买了5包，一共是1600元，但就给了他1500元。每包冰毒大约9分左右，取了8包冰毒，一共有7克左右。开始取的三包，我一包取出来一点一起吸食了，剩下的我放在烟盒里；第二天上午另外的5包，杜某乙联系卖给小强，最后还没收到钱。赵猛南的微信在我手机里的昵称是Boss(钻石)ZM。后来，我给赵猛南1500元，他说我差他100元。”11.被告人赵猛南供述和辩解：“我贩卖毒品冰毒。第一次是在2016年7月中旬，在吉林市昌邑区天津街川奇火锅屋内；第二次是在2016年7月24日或25日，在吉林市船营区解放大路KC皮草门口处；第三次是在2016年7月23日或24日晚上；第四次是在2016年7月25日下午三点左右，在吉林市船营区光华路和青岛街交汇处的工商银行。第一次是贩卖给‘小峰’的女朋友1个(1包7分左右)冰毒；第二次是贩卖给叫‘小二’的人3个(3包2.3克左右)冰毒；第三次是贩卖给张某甲2个(2包1.6克左右)冰毒；第四次是贩卖给张某甲5个(5包4克左右)冰毒。我贩卖给张某甲冰毒两回。我和张某甲从拘留所出来以后，在2016年7月23日或24日晚上，张某甲发微信问我有没有货(冰毒)，我说只有2个(2包冰毒)，300元1个，张某甲同意了然后给我转了560元，我把东西(2包冰毒)用烟盒装着放在吉林大街与青年路交汇路口的保险公司门前石狮子嘴里面，然后我打电话告诉张某甲地点让他去取，张某甲就把东西(冰毒)取走了，这次我赚了300元左右，因为我给张某甲的2个(2包冰毒)是挤出来的凑上的，不足量；在2016年7月25日下午3点左右，张某甲用微信跟我说让我帮他买5个(5包冰毒)，我把东西(冰毒)买回来之后，他用微信给我转账1500元，我把这5包冰毒用纸包好放在船营区青岛街与光华路交汇处工商银行旁边地上大理石缝隙中，然后打电话告诉他地点让他去取，当时给他打电话他没接，发微信也没回复我，我就把事先放在吉林市船营区青岛街与光华路交汇处工商银行旁边地上大理石缝隙中的冰毒取回来拿走了。我把应该给张某甲的5包冰毒抽出了1包自己留下了。”综合以上证据及被告人、辩护人与公诉机关就本案的犯罪事实、证据提出的控辩意见后认为：1.关于公诉机关提供的张某甲与赵猛南微信聊天记录截图的证据效力问题。赵猛南的辩护人认为，在卷10张微信截图有断续，无法反映事实真相，其真实性、关联性存疑，不能作为贩卖毒品的证据。公诉机关当庭向法庭提供了张某甲的手机。经查，张某甲的手机中载有与在卷微信截图内容相同的张某甲与赵猛南的微信聊天记录，记录了张赵二人有关毒品交易的文字及语音，其内容具有真实性，且与本案事实相关联，该电子数据存储于原始介质，应作为本案的定案证据。2.关于公诉机关指控被告人赵猛南于2016年7月24日在吉林市吉林大街汉庭酒店对面(KC皮草)门前石狮子处，以每克300元的价格通过微信转账600元，卖给张某甲3包冰毒2.4克一节。公诉机关提供的证据有张某甲的证言、赵猛南在公安机关的供述及张赵二人于2016年7月24日晚的微信聊天记录；赵猛南当庭予以否认，其辩护人认为张赵二人的证供，在交易时间、地点、重量及金额方面均存在矛盾冲突，没有达到证据确实、充分，事实不清。经查，张某甲的证言称2016年7月24日晚，其打电话向赵猛南求购冰毒，每包300元，8分左右，通过微信转账给赵猛南600元，嗣后按赵猛南指示，到吉林大街汉庭酒店对面的右侧石狮子脚内侧取得用胶布粘的3包冰毒；张某甲与赵猛南微信聊天记录载明2016年7月24日21时许，张某甲通过微信转账给付赵猛南600元，嗣后张某甲在一个“大腿里头”的位置找到赵猛南在微信中称“透明胶带粘的”物品；赵猛南在公安机关供称2016年7月23日或24日晚，张某甲发微信问其有没有冰毒，其说只有2包，300元1包，然后张某甲给其转560元，其把2包冰毒用烟盒装着放在吉林大街与青年路交汇路口的保险公司门前石狮子嘴里，然后打电话告诉张某甲地点让张去把冰毒取走。以上张赵二人的证供，虽在交易的时间、地点、数量和毒资金额上确实存在差异，但结合张赵二人的微信聊天记录，可以认定赵猛南向张某甲贩卖冰毒的事实存在，交易时间是2016年7月24日21时许，张某甲向赵猛南支付毒资600元，取得冰毒的地点在一石狮子处，至于交易冰毒的数量，可从有利于被告人的原则，采信赵猛南在公安机关的供述，认定为2包1.6克。3.关于公诉机关指控被告人赵猛南于2016年7月25日上午在吉林市丰满区枫林别墅门前，以每克300元的价格通过微信转账1500元，卖给张某甲冰毒5包，共计4.5克一节。公诉机关提供的证据有张某甲的证言、赵猛南在公安机关的供述及张赵二人的微信聊天记录；赵猛南当庭予以否认，其辩护人认为张赵二人的证供，在交易时间、地点、重量、金额和是否属于贩卖行为均存在矛盾冲突，没有达到证据确实、充分，事实不清。经查，张某甲的证言称2016年7月25号上午7点多，赵猛南通过微信语音聊天让其联系帮助贩卖冰毒，其发微信联系的杜某乙，8点多时杜某乙回复联系上一个叫小强的人，定的是1600元5包，然后其联系赵猛南，约定由赵猛南把5包冰毒放在枫林别墅门口的马路牙内，其让杜某乙去取的冰毒；赵猛南在公安机关供称2016年7月25日下午3点左右，张某甲通过微信让其帮买5包冰毒，其把冰毒买回来之后，张某甲用微信给其转账1500元，其把5包冰毒用纸包好放在船营区青岛街与光华路交汇处工商银行旁边地上大理石缝隙中，然后打电话告诉张某甲地点让张去取，因打电话没接，发微信没回复，其又把放在上述地点的5包冰毒取回来自己留下。以上张赵二人的证供，在时间、地点等事实和情节上完全不吻合，指向的根本不是一回事，而且在卷张某甲与赵猛南的微信聊天记录，并没有关于此节的记录。因此，公诉机关的该节指控事实，证据不确实、不充分，难以认定。综上，本院认为，被告人赵猛南贩卖毒品之行为，侵犯了国家对毒品的管理制度，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。基于前述认证，应认定2016年7月24日21时许向张某甲贩卖冰毒1.6克，非法获取毒资600元。对公诉机关指控的该起贩卖冰毒数量2.4克，予以变更。对于公诉机关指控赵猛南于2016年7月25日上午在吉林市丰满区枫林别墅门前以每克300元的价格通过微信转账1500元卖给张某甲冰毒5包共计4.5克一节，因证据不确实、不充分，不能成立。对赵猛南的辩护人所提该节指控事实不清的辩护意见，予以采纳。赵猛南被查获的毒品数量应认定为其贩卖的数量，即认定其贩卖甲基苯丙胺的数量，为其贩卖给张某甲的数量1.6克，加上被查获的16.08克，共计17.68克，论罪主刑应当判处七年以上有期徒刑。其曾因贩卖毒品被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品犯罪的再犯，从重处罚。其前次贩卖毒品犯罪系在满十八岁后且被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年内再次实施故意犯罪且应当判处有期徒刑刑罚，又是累犯，应当从重处罚。因赵猛南犯罪前科与本次犯罪属同类犯罪，故对其认定的毒品犯罪的再犯和累犯两个法定从重处罚情节，在量刑时不重复予以从重处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人赵猛南犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年8月12日起至2024年8月11日止。罚金于判决生效后立即缴纳。)二、追缴被告人赵猛南违法所得赃款人民币600元，予以没收，上缴国库。三、扣押在案的毒品，依法没收，由扣押的公安机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 斌人民陪审员  王庆年人民陪审员  蒋新民二〇一七年二月十五日代理书记员  张译方