吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉01民终237号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司，住所：长春市朝阳区西安大路402号。负责人：邵强，经理。委托诉讼代理人：黄志欣。被上诉人（原审原告）：张桂清，女，汉族，1951年11月20日生，住长春市南关区。被上诉人（原审被告）：王彦伟，男，汉族，1985年6月9日生，住榆树市。被上诉人（原审被告）：戚洪明，男，汉族，1962年10月5日生。被上诉人（原审被告）：吉林省华阳出租汽车有限公司，住所：长春市朝阳区建政路787号军官住宅楼101号。法定代表人：王振明，经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司因与被上诉人张桂清、王彦伟、戚洪明、吉林省华阳出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春市南关区人民法院（2016）吉0102民初797号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司上诉请求：1、请求撤销原判第二项，依法改判上诉人不承担律师代理费7500元。2.全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决律师代理费、案件受理费由上诉人承担存在错误。第一，在上诉人与投保人即被上诉人吉林省华阳汽贸出租有限公司签订的保险合同《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第七条有明确约定：“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：（七）仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用；”因此仲裁和诉讼发生的相关费用即鉴定费、律师代理费、案件受理费均不在上诉人理赔范围内，不应由上诉人承担。第二，交通事故责任纠纷为侵权赔偿案件，律师代理费、案件受理费等相关费用本应由侵权责任方承担，上诉人作为保险公司在事故中不存在任何过错，不应当承担因过错责任所导致的相应赔偿责任。张桂清向一审法院起诉请求：1、四被告给付原告下列各项费用：医疗费91813.64元；护理费19356.48元；住院伙食补助费14100元；交通费359元；病历复印费121元；后续治疗费20000元；精神抚慰金10000元；上述费用合计155750.12元；2、本案诉讼费、代理费7500元由四被告承担。本案应当先由被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在第三者责任强制险和第三者责任商业险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告戚洪明及被告吉林省华阳出租汽车有限公司承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：2015年4月16日19时，被告王彦伟驾驶×××号捷达牌出租车，沿长春市园园东路由东向西行驶至南关区平阳街与园东路交汇处向左转弯时，其车左前部与由西向东行走的原告相接触，致原告受伤。事故后，被告王彦伟移动车辆，驾驶该肇事车辆与伤者一起去医院救治。原告受伤后，先后五次到长春市中医院、长春中医药大学附属医院、吉大二院门诊治并入院治疗，共计住院141天，诊断为右膝内侧副韧带损伤、半月板损伤、关节积液。共花费医疗费91813.64元、交通费359元、病历复印费121元。后该起交通事故经长春市公安局交警支队南关区大队出具道路交通事故认定书认定：被告王彦伟负事故全部责任；原告无责任。被告王彦伟驾驶的×××号捷达牌出租车登记在被告吉林省华阳出租汽车有限公司名下，被告戚洪明与被告华阳公司签有《自营合同》，该车系被告戚洪明在被告吉林省华阳出租汽车有限公司承包所得。该车辆由被告吉林省华阳出租汽车有限公司在被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司投保交强险（保险期间为2015年3月17日起至2016年3月16日止）和第三者责任险（保险期间为2015年3月17日起至2016年3月16日止）。一审法院认为，被告王彦伟驾驶车辆将原告撞伤，根据交警部门认定被告王彦伟承担事故全部责任，被告戚洪明与被告吉林省华阳出租汽车有限公司签有《自营合同》，被告王彦伟驾驶的肇事出租车车籍落在被告吉林省华阳出租汽车有限公司名下，用该公司的营业手续进行运营，被告吉林省华阳出租汽车有限公司系肇事车辆的挂靠单位，实际所有权人系被告戚洪明，被告王彦伟系被告戚洪明雇佣的司机。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，被告王彦伟不承担赔偿责任，被告戚洪明承担赔偿责任，被告吉林省华阳出租汽车有限公司承担连带赔偿责任。被告吉林省华阳出租汽车有限公司提出我公司与被告戚洪明有合同，保险公司不理赔的部分由被告戚洪明承担。因该约定只能约束被告戚洪明、吉林省华阳出租汽车有限公司，对外没有约束力，被告吉林省华阳出租汽车有限公司此辩解，不能成立。被告吉林省华阳出租汽车有限公司与被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司签订的×××号捷达轿车交强险保险单（保险期间为2015年3月17日起至2016年3月16日止）和机动车保险单（保险期间为2015年3月17日起至2016年3月16日止）合法有效。该车发生事故，发生在保险期限内，被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司应先行在交强险范围内赔偿，在商业第三者险中予以赔偿，不足部分由被告戚洪明承担赔偿责任，对于原告诉请护理费19356.48元=124.08元/天×（141+15）天，原告住院141天，应保护17495.28元=124.08元/天×141天。对于原告诉请交通费359元，因该费用是原告伤后必然发生的费用，根据其出院、住院、复查等实际情况，对该项请求予以支持。对于原告要求的病历复印费121元，因系原告为确定损失数额开支的必要的合理的费用，故予以支持。对于原告要求的后续治疗费20000元，没有证据，不予支持；对于原告要求的精神抚慰金10000元，因原告未构成伤残，故不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在交强险中给予赔偿项目：护理费17495.28元＋医疗费10000元＋交通费359元＋病历复印费121元=27975.28元。被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司在商业第三者保险中给予赔偿项目包括医疗费91813.64元＋住院伙食补助费14100元=105913.64元，交强险赔偿10000元，超出部分95913.64元在商业第三者保险范围内按比例及限额赔偿，商业保险范围内，被告车辆的保险限额为50万元，未投保不计免赔险，在此基础上免赔20%，即95913.64元×（1-20%）=76730.91元。被告戚洪明赔偿原告张桂清医疗费81813.64元及住院伙食补助费14100元的20%为19182.73元。吉林省华阳出租汽车有限公司承担连带赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司提出原告诉请的律师代理费7500元、诉讼费不应由其承担赔偿责任。被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司未作提示或者明确说明的，该条款对吉林省华阳出租汽车有限公司不产生效力，被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司应赔偿原告律师代理费7500元、诉讼费。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第二十三条、《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条 、第十九条 、第二十条 、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效后立即在交强险范围内赔偿原告张桂清护理费17495.28元、交通费359元、病历复印费121元、医疗费10000元，总计27975.28元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效后立即在商业险范围内赔偿原告张桂清医疗费81813.64元及住院伙食补助费14100元的80%为76730.91元、律师代理费7500元，总计84230.91元；三、被告戚洪明于本判决生效后立即赔偿原告张桂清医疗费81813.64元及住院伙食补助费14100元的20%为19182.73元；四、被告吉林省华阳出租汽车有限公司对被告戚洪明的上述赔偿款项承担连带赔偿责任；五、驳回原告张桂清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3394元，由被告中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司负担2732元、由原告张桂清负担662元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院对一审查明的事实予以确认。二审中当事人没有提交新证据。本院认为：上诉人主张其依据保险合同的约定不承担律师代理费、案件受理费，但上诉人举证的保险合同中涉及此部分的条款属于免除上诉人责任的条款，对于上诉人制定的格式合同中免除上诉人责任部分的内容，上诉人应当对投保人尽提示及明确说明义务，但上诉人并未举证证明其已经尽到了提示及明确说明义务，故原审判决上诉人承担律师代理费、案件受理费并无不当。但由于投保人在投保时并未投保不计免赔险种，故上诉人在三者险范围内免赔20%，即上诉人应承担律师代理费7500元的80%即6000元，剩余的律师代理费7500元的20%即1500元由戚洪明负担。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持长春市南关区人民法院（2016）吉0102民初797号民事判决第一项、第五项；二、撤销长春市南关区人民法院（2016）吉0102民初797号民事判决第四项；三、变更长春市南关区人民法院（2016）吉0102民初797号民事判决第二项为：“中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司于本判决生效后立即在商业险范围内赔偿原告张桂清医疗费81813.64元及住院伙食补助费14100元、律师代理费7500元的80%即82730.91元”；四、变更长春市南关区人民法院（2016）吉0102民初797号民事判决第三项为：“戚洪明于本判决生效后立即赔偿张桂清医疗费81813.64元、住院伙食补助费14100元、律师代理费7500元的20%为20682.73元”；五、吉林省华阳出租汽车有限公司对戚洪明的上述赔偿款项承担连带赔偿责任；六、驳回中国人民财产保险股份有限公司长春市分公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3394元，由阳光财产保险股份有限公司长春中心支公司负担2175元，由戚洪明负担557元，由张桂清负担662元；二审案件受理费56元由阳光财产保险股份有限公司长春中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 溪代理审判员  陈大为代理审判员  宫 平二〇一七年二月二十七日书 记 员  庞 娟