辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终9781号上诉人（原审被告）：刘欣，女，1978年5月5日出生，汉族，住址沈阳市皇姑区。委托诉讼代理人：刘岩，辽宁松岩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邱慕红，女，1978年4月9日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。被上诉人（原审被告）：邱恩泽，男，1972年5月31日出生，汉族，住址沈阳市皇姑区。被上诉人（原审被告）：邵波，男，1972年11月26日出生，汉族，住址沈阳市和平区。被上诉人（原审原告）：冯霄宇，女，1979年6月15日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。被上诉人（原审原告）：夏博，男，1987号5月24日出生，汉族，住址沈阳市大东区。被上诉人（原审原告）：王寰，女，1982年11月4日出生，汉族，住址沈阳市大东区。被上诉人（原审原告）：张楠，女，1986年9月4日出生，汉族，住址辽宁省康平县。被上诉人（原审被告）：苏智宇，男，1980年2月5日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。被上诉人（原审被告）：闫姝，女，1978年4月5日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。被上诉人（原审原告）：曹越，女，1980年1月5日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。被上诉人（原审原告）：许纯钢，女，1980年4月21日出生，满族，住址沈阳市沈河区。被上诉人（原审原告）：王娇，女，1983年3月21日出生，汉族，住址沈阳市和平区。被上诉人（原审原告）：王琳，女，1982年7月20日出生，汉族，住址沈阳市大东区。被上诉人（原审原告）：靳红梅，女，1978年12月24日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。被上诉人（原审原告）：陈月芬，女，1983年4月10日出生，汉族，住址福建省南安市。被上诉人（原审原告）：刘丽丽，女，1986年3月19日出生，汉族，住址沈阳市于洪区。被上诉人（原审原告）：徐微，女，1986年3月9日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。被上诉人（原审原告）：王杰，女，1979年10月14日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。被上诉人（原审原告）：赵晶晶，女，1983年9月13日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。上诉人刘欣因与被上诉人曹越、许纯钢、王娇、冯霄宇、王琳、靳红梅、陈月芬、刘丽丽、徐微、王杰、夏博、赵晶晶、王寰、张楠、苏智宇、闫姝、邱慕红、邱恩泽、邵波服务合同纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院(2015)沈河民五初字第02271号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。刘欣上诉请求：1.撤销原判，将本案发回重审；2.被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由:一审判决认定事实和适用法律均错误，判令上诉人返还由被上诉人（一审被告）所欠债务无法律根据。1.一审各原告因购买沈阳市小飞鱼玩具屋会员卡与沈阳市小飞鱼玩具屋业主邱恩泽之间形成了合法有效的合同关系，按照合同相对性原理，一审原告起诉上诉人属诉讼主体错误；2.2013年12月3日苏智宇与上诉人签订的“店面转让协议”无效。因双方协议转让的是“小飞鱼游泳馆”店面，这个名称的店面不存在，且邵波、苏智宇均不是沈阳市小飞鱼玩具屋业主，邱恩泽没有授权给苏智宇转让沈阳市小飞鱼玩具屋，同时法律不允许擅自将营业执照转让给其他人。3.假如邵波将沈阳市小飞鱼游泳馆转给苏智宇，苏智宇将沈阳市小飞鱼游泳馆转让给上诉人合法有效，承担责任的人应当为邱慕红和邱恩泽而非上诉人。按照“店面转让协议”约定，上诉人的义务为代替苏智宇履行服务，由于上诉人邱慕红和邱恩泽将营业执照注销，上诉人无法经营，各一审原告的损失应当由邱慕红和邱恩泽承担。补充意见：一审判决程序违法，被上诉人邱恩泽、邵波的委托代理人邱慕红没有取得上述二人的委托，委托书非邵波、邱恩泽本人签名；本案系独立合同不应合并审理。曹越、许纯钢、王娇、冯霄宇、王琳、靳红梅、陈月芬、刘丽丽、徐微、王杰、夏博、赵晶晶、王寰、张楠辩称，我的钱交给刘欣本人，但其他人的钱是交付给第一任老板或第二任老板。我不同意上诉人的意见。邱慕红辩称，沈阳市小飞鱼玩具屋是由邱恩泽注册法人的零售性质的的店面，主营玩具、儿童用品、衣物等，店址在一楼。沈阳市小飞鱼游泳馆是一个新兴行业，工商管理所没有相关的条款进行工商营业执照的办理。大南工商所商姓的工作人员在开业初期是对沈阳市小飞鱼游泳馆进行过处理、处罚，理由为无照经营，罚款人民币2000元。并要求在工商管理所得监管下进行正规的经营，一旦国家有相关行业的营业执照的办理方案，那时予以办理。所以邱恩泽不是沈阳市小飞鱼游泳馆的法人，也不存在法人。因此，当时签订的也是游泳馆店面经营权的转让合同，而不是把营业执照转让给他人。也就是把实际由我经营的游泳馆，转让给闫姝经营。关于上诉人提出的是由于邱慕红、邱恩泽把营业执照注销一案由，第一次在沈河区法院刘欣也以此为由提出上诉，已被驳回，有音频资料证据在沈河区法院，刘欣与邱慕红电话中提到，如果在经营一个月就会多赔几万，所以关门。以此为由关门了，所以不存在营业执照注销一事。曹越、许纯钢、王娇、冯霄宇、王琳、靳红梅、陈月芬、刘丽丽、徐微、王杰、夏博、赵晶晶、王寰、张楠起诉请求：曹越诉称，请求法院判令被告返还曹越游泳卡内剩余金额2,600元，给付曹越利息损失暂定300元。许纯钢诉称，请求法院判令返还许纯钢游泳卡内剩余金额1,620元，给付许纯钢利息损失暂定200元。王娇诉称，请求法院判令原审被告返还王娇游泳卡内剩余金额1,800元，给付王娇利息损失暂定300元。冯霄宇诉称，请求法院判令原审被告返还冯霄宇游泳卡内剩余金额1,000元，给付冯霄宇利息损失暂定100元。王琳诉称，请求法院判令原审被告返还王琳游泳卡内剩余金额4,198元，给付王琳经济损失690元。靳红梅诉称，请求法院判令原审被告返还靳红梅游泳卡内剩余金额944元，给付靳红梅利息损失暂定100元。陈月芬诉称，请求法院判令原审被告返还陈月芬游泳卡内剩余金额2,795元，给付陈月芬利息损失暂定300元。刘丽丽诉称，请求法院判令原审被告返还刘丽丽游泳卡内剩余金额1,551元，给付刘丽丽利息损失暂定200元。徐微诉称，请求法院判令原审被告返还徐微游泳卡内剩余金额1,000元，给付徐微利息损失暂定100元。王杰诉称，请求法院判令原审被告返还王杰游泳卡内剩余金额1,140元，给付王杰利息损失暂定100元。夏博诉称，请求法院判令原审被告返还夏博游泳卡内剩余金额1,960元，给付夏博利息损失暂定200元。赵晶晶诉称，请求法院判令原审被告返还赵晶晶游泳卡内剩余金额1,860元，给付赵晶晶利息损失暂定300元。王寰诉称，请求法院判令原审被告返还王寰游泳卡内剩余金额4,580元，给付王寰利息损失暂定500元。张楠诉称，请求法院判令原审被告返还张楠游泳卡内剩余金额1,782元，给付张楠利息损失暂定300元。一审法院认定事实：本案诉争小飞鱼游泳馆性质为个体工商户，工商登记字号名称为沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋，登记经营者为邱恩泽，邱慕红、邵波为夫妻关系，沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋由邱慕红自2009年起实际经营。2013年7月26日，邵波作为甲方（转让方），苏智宇作为乙方（受让方），签订《店面转让协议》，约定邵波将小飞鱼游泳馆转让给苏智宇，转让费85,000元。2013年7月30日，邵波作为甲方（转让方），苏智宇作为乙方（受让方），闫姝作为担保人，签订了《店面转让补充协议》，该协议约定：“二、乙方继续使用营业执照经营至2014年8月1日止（营业执照业主为：邱恩泽），乙方同意代替邱恩泽履行作为业主应该承担的责任与义务。2014年8月1日之后的营业执照由乙方自行办理。三、乙方接手后的一切经营行为及产生的债权债务由乙方负责，如发生事故或不可抗力造成的损失由乙方承担责任。四、闫姝为乙方履行本协议和本月26日签订的协议提供连带责任担保。”上述协议签订后，双方各自依约履行，邱慕红将诉争店铺交付苏智宇及闫姝共同经营，并将空调、热水器及保存有会员资料的电脑等设备一并随店交付，兑店后因闫姝另有工作，故只有苏智宇在店经营。2013年11月末，苏智宇、闫姝将诉争店铺转让给刘欣。2013年12月3日，苏智宇作为甲方（转让方），刘欣作为乙方（受让方），签订《店面转让协议》，约定苏智宇将小飞鱼游泳馆转让给刘欣使用。该协议约定：“二、店面转让给乙方后，乙方同意代替甲方履行原有房屋租赁合同所规定的条款，并定期交纳该合同由甲方交纳的水、电费、采暖费等费用。原房屋租赁合同到期结束后由乙方和房东协商签订续租合同。三、乙方于合同签订之日一次性向甲方交付转让费共计7,2000元，上述费用包括店面的装修、装饰、设备及一年的房租（至2014年8月1日止）。四、甲方在店面转让前对外办理的会员卡，由乙方代替履行服务至会员卡结束。五、如因自然灾害等不可抗力因素导致乙方经营受损与甲方无关，但遇政府征用拆迁店面，其有关补偿归乙方。六、乙方继续使用邱恩泽的营业执照经营至2014年8月1日，乙方同意代替邱恩泽履行作为业主应该承担的责任与义务。2014年8月1日之后的营业执照由乙方自行办理。乙方接手后的一切经营行为及产生的债权债务由乙方负责，如发生事故或不可抗力造成的损失由乙方承担责任。”合同签订后，刘欣依约交付了店铺转让费，苏智宇、闫姝将店铺交付刘欣经营，并将空调、热水器及保存有会员资料的电脑等设备一并随店交付给刘欣。2014年6月14日，邱慕红将诉争店铺营业执照取走。2014年6月27日，刘欣将诉争店铺上锁，停止经营诉争店铺。2014年6月27日，邱慕红将沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋注销。2014年7月，刘欣以苏智宇为被告，以闫姝、邵波、邱慕红、邱恩泽为第三人向该院提起诉讼，诉讼请求：1、撤销其与苏智宇签订的“转让协议”第四条，由实际办理会员卡的经营者向在其处办卡会员承担会员卡余额退费义务；2、苏智宇及第三人对刘欣停业损失32,500元承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费用由苏智宇及第三人承担。2015年1月28日，一审法院作出[2014]沈河民二初字第00713号民事判决书，认为刘欣未提供证据证明存在协议可撤销的法定事由，其要求撤销协议第四条，不予支持。但邱慕红注销了营业执照，致使刘欣经营店铺至2014年8月1日的合同目的无法实现，刘欣违反了合同约定，应当承担赔偿责任，闫姝作为共同经营人，应当承担连带赔偿责任，最终判决：一、苏智宇于本判决发生法律效力之日起10日内给付刘欣人民币10,000元；二、闫姝对本判决第一项确定的义务承担连带责任；三、驳回刘欣的其他诉讼请求。上述判决作出后，刘欣不服向沈阳市中级人民法院提起上诉，沈阳市中级人民法院于2015年7月1日作出（2015）沈中民三终字第00494号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。曹越、许纯钢、王娇、冯霄宇、王琳、靳红梅、陈月芬、刘丽丽、徐微、王杰、夏博、赵晶晶、王寰、张楠均为在沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋办理会员卡的客户，向法庭提供了沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋为其办理的会员卡，并陈述会员卡性质及使用情况如下：1、曹越：次卡（会员卡号：1327），共130次，全额2,600元，2013年6月办卡，至2014年6月26日，尚未使用，剩余130次，应退金额2,600元；2、许纯钢：次卡（会员卡号：0885），共60次，全额1,700元，2014年2月20日办卡，至2014年6月26日，使用4次，剩余56次，应退金额1,620元；3、王娇：次卡（会员卡号：0767），共60次，全额1,800元，2011年8月2日办卡，至2014年6月26日，使用14次，剩余46次，应退金额1,380元；4、冯霄宇：次卡（会员卡号：1418），共20次，全额1,000元，2014年6月13日办卡，至2014年6月26日，尚未使用，剩余20次，应退金额1,000元；5、王琳：年卡（会员卡号：1446），全额4,580元，2014年4月23日办卡，至2014年6月26日，剩余392天（赠送两个月，延长一个月），应退金额4,198元；6、靳红梅：次卡，共20次，全额1,180元，2014年2月办卡，至2014年6月26日，使用4次，剩余16次，应退金额944元；7、陈月芬：年卡（会员卡号：1127），全额4,000元，2014年3月10日办卡，至2014年6月26日，剩余255天，应退金额2,795元；8、刘丽丽：次卡（会员卡号：1080），共65次，全额1,800元，2013年9月22日办卡，至2014年6月26日，使用9次，剩余56次，应退金额1,551元；9、徐微：次卡（会员卡号：1181），共50次，全额1,750元，2013年3月24日办卡，至2014年6月26日，使用25次，剩余25次，应退金额875元；10、王杰：年卡（会员卡号：1386），全额4,000元，2013年10月8日办卡，至2014年6月26日，剩余104天，应退金额1,140元；11、夏博：次卡（会员卡号：1426），共50次，全额2,450元，2014年3月1日办卡，至2014年6月26日，使用10次，剩余40次，应退金额1,960元；12、赵晶晶：次卡（会员卡号：1456），共60次，全额2,480元，2014年4月26日办卡，至2014年6月26日，使用15次，剩余45次，应退金额1,860元；13、王寰：年卡（会员卡号：1420），全额4,580元，2014年5月8日办卡，至2014年6月26日，尚未使用，应退金额4,580元；14、张楠：次卡（会员卡号：1222），共110次，全额2,800元，2013年5月24日办卡，至2014年6月26日，使用40次，剩余70次，应退金额1,782元。现因沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋停止经营，起诉来院，要求被告返还未消费的预付款及利息。上述事实，有当事人陈述、会员卡、[2014]沈河民二初字第00713号民事判决书、（2015）沈中民三终字第00494号民事判决书等证据，经开庭质证，一审法院予以确认，在卷佐证。一审法院认为，曹越、许纯钢、王娇、冯霄宇、王琳、靳红梅、陈月芬、刘丽丽、徐微、王杰、夏博、赵晶晶、王寰、张楠在沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋办理婴幼儿游泳预存卡，双方之间形成服务合同关系，沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋应当按照各原审原告办理的游泳卡的性质提供服务。沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋于2014年6月26日停止经营，于2014年6月27日办理了个体工商户注销手续，致使各原审原告办理的游泳卡无法继续消费，沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋系违约行为，应当向各原审原告退还其未提供服务部分的预存款，沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋已经注销，该返还义务应当由沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋的经营者来承担。沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋经过数次转兑，最后的经营者为刘欣，在刘欣与前手经营者苏智宇、闫姝签订的出兑协议中已经明确约定转让前对外办理的会员卡，由刘欣代替履行服务至会员卡结束，刘欣与苏智宇、闫姝、邱慕红、邱恩泽、邵波之间关于兑店的纠纷已经人民法院判决，各方之间的权利义务已经分清，其停止沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋的经营，致使各原审原告办理的会员卡无法继续消费，故其应当承担为各原审原告返还其未提供服务部分的预存款，其至今尚未返还，应当承担各原审原告的利息损失。对应返还各原审原告的具体数额。各原审原告在沈阳市沈河区小飞鱼玩具屋办理会员卡，刘欣作为最后的经营者，会员卡资料由其保存，各原审原告的消费情况亦由其掌握，在案件审理过程中，刘欣未能提供证据证明各原审原告的消费情况，应由其承担举证不能的后果，其应当按照各原审原告自己计算的游泳卡消费情况返还各原审原告其未提供服务部分的预存款。1、曹越：次卡（会员卡号：1327），共130次，全额2,600元，至2014年6月26日，尚未使用，剩余130次，应退金额2,600元；2、许纯钢：次卡（会员卡号：0885），共60次，全额1,700元，至2014年6月26日，剩余56次，应退金额1,587元（1,700元÷60次×56次）；3、王娇：次卡（会员卡号：0767），共60次，全额1,800元，至2014年6月26日，剩余46次，应退金额1,380元（1,800元÷60次×46次）；4、冯霄宇：次卡（会员卡号：1418），共20次，全额1,000元，至2014年6月26日，尚未使用，剩余20次，应退金额1,000元；5、王琳：年卡（会员卡号：1446），全额4,580元（赠送两个月，延长一个月），2014年4月23日办卡，至2014年6月26日，剩余391天（365天+90天-64天），应退金额3,936元（4,580元÷455天×391天）。原告王琳主张被告赔偿其在其他商户办理会员卡的损失，缺乏依据，本院不予支持；6、靳红梅：次卡，共20次，全额1,180元，2014年2月办卡，至2014年6月26日，剩余16次，应退金额944元（1,180元÷20次×16次）；7、陈月芬：年卡（会员卡号：1127），全额4,000元，2014年3月10日办卡，至2014年6月26日，剩余255天，应退金额2,795元（4,000元÷365天×255天）；8、刘丽丽：次卡（会员卡号：1080），共65次，全额1,800元，至2014年6月26日，剩余56次，应退金额1,551元（1,800元÷65次×56次）；9、徐微：次卡（会员卡号：1181），共50次，全额1,750元，至2014年6月26日，剩余25次，应退金额875元（1,750元÷50次×25次）；10、王杰：年卡（会员卡号：1386），全额4,000元，2013年10月8日办卡，至2014年6月26日，剩余104天，应退金额1,140元（4,000元÷365天×104天）；11、夏博：次卡（会员卡号：1426），共50次，全额2,450元，至2014年6月26日，剩余40次，应退金额1,960元（2,450元÷50次×40次）；12、赵晶晶：次卡（会员卡号：1456），共60次，全额2,480元，至2014年6月26日，剩余45次，应退金额1,860元（2,480元÷60次×45次）；13、王寰：年卡（会员卡号：1420），全额4,580元，2014年5月8日办卡，至2014年6月26日，剩余316天，应退金额3,965元（4,580元÷365天×316天）；14、张楠：次卡（会员卡号：1222），共110次，全额2,800元，至2014年6月26日，剩余70次，应退金额1,782元（2,800元÷110次×70次）。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还曹越未消费的预存卡金额2,600元；二、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付曹越2,600元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；三、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还许纯钢未消费的预存卡金额1,587元；四、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付许纯钢1,587元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；五、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还王娇未消费的预存卡金额1,380元；六、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付王娇1,380元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；七、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还冯霄宇未消费的预存卡金额1,000元；八、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付冯霄宇1,000元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；九、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还王琳未消费的预存卡金额3,936元；十、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付王琳3,936元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；十一、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还靳红梅未消费的预存卡金额944元；十二、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付靳红梅944元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；十三、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还陈月芬未消费的预存卡金额2,795元；十四、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付陈月芬2,795元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；十五、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还刘丽丽未消费的预存卡金额1,551元；十六、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付刘丽丽1,551元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；十七、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还徐微未消费的预存卡金额875元；十八、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付徐微875元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；十九、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还王杰未消费的预存卡金额1,140元；二十、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付王杰1,140元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；二十一、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还夏博未消费的预存卡金额1,960元；二十二、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付夏博1,960元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；二十三、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还赵晶晶未消费的预存卡金额1,860元；二十四、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付赵晶晶1,860元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；二十五、被告刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还原告王寰未消费的预存卡金额3,965元；二十六、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付王寰3,965元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；二十七、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性返还张楠未消费的预存卡金额1,782元；二十八、刘欣于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付张楠1,782元的利息，自2014年6月26日至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期存款利率计算；二十九、驳回曹越、许纯钢、王娇、冯霄宇、王琳、靳红梅、陈月芬、刘丽丽、徐微、王杰、夏博、赵晶晶、王寰、张楠的其他诉讼请求。案件受理费700元，由刘欣负担。本院二审期间，上诉人并未提交新的证据。本院经审理对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案系服务合同纠纷，二审诉争焦点为：上诉人刘欣是否具有返还案涉14张游泳卡内服务费的义务。本案中，对于上诉人刘欣接手小飞鱼游泳馆后为原审原告许纯钢、冯霄宇、王琳、靳红梅、陈月芬、夏博、赵晶晶、王寰等人直接办理的游泳卡，刘欣在未履行应尽的服务义务的前提下，负有法定的退费义务，且上诉人刘欣二审期间对于其经手期间办理的游泳卡，明确表示愿意承担退费责任。对上诉人刘欣接手小飞鱼游泳馆之前已经办理的游泳卡，因刘欣与苏智宇、闫姝、邱慕红、邱恩泽、邵波之间关于兑店的纠纷已经沈河区人民法院[2014]沈河民二初字第00713号民事判决书、沈阳市中级人民法院（2015）沈中民三终字第00494号民事判决书等生效判决确认，对上诉人刘欣要求解除《店面转让协议》第四条的诉讼主张未予支持，对各方之间的权利义务已经分清，故刘欣应当按照店面转让协议第四条的约定，对苏智宇等人在店面转让前对外办理的会员卡，由刘欣代替履行服务至会员卡结束，虽然刘欣上诉称该条的真实含义是接手游泳馆后，让已经持卡的会员免费游泳（使用游泳卡），但不应包括退还卡内剩余的服务费。因刘欣未尽到代为履行服务的义务，故应当承担退还卡内剩余服务费的责任。关于刘欣该项上诉主张，本院不予支持。综上所述，刘欣的上诉请求，不能成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费700元，由上诉人刘欣负担。本判决为终审判决。审判长  关长春审判员  赵 卫审判员  刘春杰二〇一七年十一月二十七日书记员  吴晓彤