上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2017）沪02民终754号上诉人(原审原告)：曹岚，女，1966年5月17日出生，汉族，住上海市徐汇区。被上诉人(原审被告)：上海豫园大酒店有限公司豫园万丽酒店，营业场所上海市黄浦区。负责人：黄文光，总经理。委托诉讼代理人：金鑫，该酒店员工。委托诉讼代理人：段崇雯，上海瑞富律师事务所律师。上诉人曹岚因与被上诉人上海豫园大酒店有限公司豫园万丽酒店(以下简称“万丽酒店”)劳动合同纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院(2016)沪0101民初23097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。曹岚上诉请求：判令万丽酒店支付其2015年6月18日之后的工伤治疗费人民币(以下币种均为人民币)3,551.50元，支付其未休年休假工资11,883.44元，支付其终止劳动合同的经济补偿金差额11,522.15元。事实与理由：曹岚称其工伤后一直在治疗，按规定万丽酒店不能与其解除劳动关系。2015年6月18日后，万丽酒店还通知其办理相关手续，并以用人单位名义对其工伤伤残等级提出复议申请，此亦证明双方劳动关系没有结束。万丽酒店应支付其此后的工资及工伤医疗费。其系2007年进入万丽酒店工作，万丽酒店与其解除劳动合同应当从2007年开始起算工作年限并支付其8.5个月的终止劳动合同的经济补偿金，计算的工资基数为6,304元+7,366.74元(奖金)÷12个月。一审法院虽认可了曹岚主张的经济补偿金的计算基数，但未采纳其要求按8.5个月计算的主张，应予改正。万丽酒店辩称，曹岚受伤并非特别严重，其手臂关节积液的后续治疗并不影响其进行伤残等级鉴定。万丽酒店多次要求曹岚进行伤残等级鉴定，但其均不予理睬。现万丽酒店已给曹岚顺延劳动合同并给其享受了12个月的停工留薪期待遇，亦支付了其工伤待遇，万丽酒店已经尽到了照顾义务。2015年6月18日该酒店与曹岚已终止劳动合同，曹岚自己也是确认的，该节事实也已经生效的民事判决书确认。曹岚再主张此后的工资及医疗费没有依据。对伤残等级鉴定结论提出复议申请亦不意味着双方之间的劳动关系仍存续。曹岚主张未休年休假工资已超过法定的诉讼时效，且曹岚发生工伤后一直在家休息并享受停工留薪期待遇，其不符合享受年休假待遇的条件。双方劳动合同系合同到期终止，按规定，计算经济补偿金的工作年限应从2008年1月1日起起算，万丽酒店按7.5个月工资的标准支付了曹岚终止劳动合同的经济补偿金。一审法院认为万丽酒店计算经济补偿金的工资基数不对，并判决万丽酒店补差，万丽酒店也是同意的，并已经按一审判决金额执行。曹丽要求按照8.5个月的标准发放经济补偿金没有依据。曹岚向一审法院起诉请求：要求万丽酒店支付工伤治疗费3,551.50元、支付2015年6月19日－2015年12月31日期间的工资37,824元、支付未休年假(20.5天)工资11,883.44元、支付终止劳动合同经济补偿金差额11,522.15元、支付违法解除劳动合同代通金6,304元。一审法院认定事实：曹岚于2007年6月4日入职万丽酒店，双方最后的劳动合同期至2014年6月30日止。2014年6月19日，曹岚在工作中发生右肘受伤事故，劳动部门认定曹岚为“工伤”。6月27日，万丽酒店向曹岚发出《劳动合同顺延通知书》，载明：“因你受伤……，根据规定，劳动合同顺延至法律规定的应当顺延的情形消失为止。”。2015年6月16日，万丽酒店向曹岚发出《通知书》，载明：“……本司通知你劳动合同于2015年6月18日终止。”万丽酒店遂向曹岚开具了退工证明，双方劳动关系因此终结。曹岚在职期间的月基本工资6,304元。2016年4月28日，万丽酒店按判决向曹岚支付2015年春节奖7,336.74元(税后7,145.74元)。2016年5月9日，万丽酒店向曹岚支付终止合同经济补偿金47,280元(按6,304元/月*7.5个月计算)。2016年5月31日，万丽酒店向曹岚支付一次性伤残就业补助金16,353元。一审法院另查明，曹岚此前曾有两次仲裁及诉讼。①2015年7月17日，曹岚向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求万丽酒店支付2014年11月11日－2015年6月30日期间的工资39,610.48元、2014年度年终奖(即2015年春节奖)15,760元。该委于2015年9月18日裁决[黄劳人仲(2015)办字第1243号]：万丽酒店支付曹岚2014年11月11日－2015年6月18日的工资37,916.33元(税后)、2014年年终奖7,366.74元(税前)。万丽酒店和曹岚均向上海市黄浦区人民法院提起诉讼，该院于2015年11月26日作出同上述裁决内容的一审判决[(2015)黄浦民一(民)初字第7624号]；万丽酒店和曹岚均提起上诉。上海市第二中级人民法院于2016年4月1日作出“维持原判”的终审判决[(2016)沪02民终636号]。②2015年9月6日，曹岚向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求万丽酒店支付解约赔偿金117,604.30元。该委于2015年11月5日裁决[黄劳人仲(2015)办字第1782号]：对曹岚的请求事项不予支持。曹岚再诉至上海市黄浦区人民法院，该院于2016年1月5日作出“驳回曹岚诉讼请求”的一审判决[(2015)黄浦民一(民)初字第9517号]；曹岚提起上诉，上海市第二中级人民法院于2016年4月6日作出“维持原判”的终审判决[(2016)沪02民终1274号]。③2016年6月16日曹岚向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求万丽酒店(被申请人)支付解约经济补偿金差额12,163元；支付2014年－2015年未休年休假20.5天的工资11,883.44元；支付2015年7月－12月工伤医疗费3,551.50元及该期间工资37,824元；支付替代金6,304元。该委于2016年8月18日裁决[黄劳人仲(2016)办字第1611号]：对曹岚的请求事项不予支持。曹岚不服，提起本案诉讼。一审法院审理后认为，曹岚劳动合同的终止日，已有生效文书予以确认，即曹岚、万丽酒店劳动合同于2015年6月18日终止，故曹岚要求万丽酒店支付劳动关系终结之后的2015年6月19日－2015年12月31日期间的工资之请求，没有事实依据，不予支持。同前述理由，曹岚主张的医疗费(2015年7月－12月)，亦不予支持。关于年假工资一节，通常情形下，年假应在当年度使用，对于上一年度剩余的年假，也可以根据企业规定在次年某一时期前享用。曹岚主张2014年度剩余13天、2015年度剩余7.5天，都已经超过申请的时效，对曹岚的此项请求，一审法院不予支持。关于代通金一节，代通金是指企业依法与员工提前解除劳动合同的情形下，需要提前通知或支付代通金。本案中，曹岚、万丽酒店是合同到期而终结劳动关系，其中不存在提前解约的情形，因此，曹岚的此项诉请，不符合法律规定，对此不予支持。关于经济补偿金差额一节，经济补偿金是按员工的月均收入进行计算，曹岚获得的2015年度的春节奖，也是曹岚离职前获得的收入之一，因此，该款项应计入曹岚的月收入。万丽酒店按6,304元/月计算曹岚的月均工资，存在差额，故应予补差。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第(六)项、第四十七条第一款之规定，判决：一、上海豫园大酒店有限公司豫园万丽酒店于判决生效之日起七日内支付曹岚终止劳动合同经济补偿金差额人民币4,604.25元；二、驳回曹岚的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。在本院审理期间，曹岚向法庭提供两份证据。第一份是上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委员会出具的受理通知书，其中载明曹岚是于2016年6月16日提出仲裁申请的，欲证明其提起仲裁申请是在双方终止劳动合同后的一年内，其主张未休年休假工资并未超过一年的仲裁时效。第二份证据是手机短信的打印件，曹岚认为该证据显示2016年1月18日后万丽酒店还在与曹岚联系，因此欲证明此时双方的劳动关系还未终止。万丽酒店认为，曹岚提供的上述证据不属于二审期间新证据，不同意进行质证。同时对曹岚提供的短信的真实性亦不予认可，且认为上述证据亦不足以证实双方之间仍存在劳动关系。本院认为，曹岚与万丽酒店之间的劳动合同原已到期，因曹岚发生工伤而需停工医疗而顺延。在本案前，曹岚与万丽酒店之间已多次诉讼，而生效的法律文书亦已确定双方劳动关系于2015年6月18日终止。现曹岚提供的短信记录确不符合新证据的要求，且即使真实亦只能说明双方为曹岚的工伤待遇问题在进行交涉，不足以认定双方劳动关系仍然存续。因此，曹岚主张2015年6月18日后的工资没有法律依据。至于曹岚主张2015年6月18日后的医药费，对此，本院认为，劳动者发生工伤，在职期间其医疗费用由工伤基金承担。劳动者与用人单位结束劳动关系后，对用人单位及工伤保险基金应承担的工伤保险责任，相关法规有明确规定，其中明确工伤保险基金应支付劳动者一次性医疗补助金等。在本院审理期间，曹岚明确其已领取相关工伤保险待遇，其再要求万丽酒店支付其劳动关系终止后的医疗费用并无法律依据。至于未休年休假工资，首先，用人单位未安排劳动者休年假按相应规定应支付劳动者的折算工资并非劳动者劳动的对价，而属于法定的福利待遇，该项请求应当适用一年的仲裁时效的规定。曹岚主张的2014年未休年休假工资，应当在2015年年初起一年内主张，曹岚直至2016年6月16日才主张，确已超过仲裁时效，一审法院对其该请求未支持无不当。而曹岚主张2015年7.5天的未休年休假折算工资，该请求的仲裁时效应自2015年6月18日双方终止劳动关系开始起算。曹岚在2016年6月16日申请仲裁并未超过一年的申诉时效。万丽酒店虽称曹岚发生工伤后一直在休息，不应再享受年休假待遇。但根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。因此，万丽酒店以此为由不同意支付曹岚未休年休假折算工资并无依据。一审法院对曹岚该项诉请未予支持欠妥，本院予以纠正。关于经济补偿金的问题，现双方对于一审法院确定的计算经济补偿金的工资基数无异议，仅对计算的年限存在争议。对此，本院认为，曹岚的劳动合同系到期终止而非提前解除，该合同终止日期虽因其发生工伤事故顺延，但并未改变劳动合同系期满终止的性质。2008年开始实施的《劳动合同法》才规定非因本人原因合同到期终止的，用人单位需支付经济补偿金。曹岚系2007年入职，根据劳动合同法的规定，计算其合同终止经济补偿金的工作年限应自2008年1月1日开始起算。原审法院对于经济补偿金的计算正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下：一、维持上海市黄浦区人民法院(2016)沪0101民初23097号民事判决主文第一项；二、撤销上海市黄浦区人民法院(2016)沪0101民初23097号民事判决主文第二项；三、被上诉人上海豫园大酒店有限公司豫园万丽酒店应于本判决生效之日起七日内支付上诉人曹岚2015年未休年休假工资人民币4,347.59元；四、上诉人曹岚的其余诉讼请求不予支持。一、二审案件受理费共计人民币15元，由上诉人曹岚负担人民币5元、被上诉人上海豫园大酒店有限公司豫园万丽酒店负担人民币10元。本判决为终审判决。法官助理张利余审判长  乔蓓华审判员  浦 琛审判员  卢薇薇二〇一七年二月二十一日书记员  丁 玎附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……。