安徽省定远县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖1125民初3995号原告：庞晓峰，男，1979年9月24日出生，汉族，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：何玉万，上海锦天城（合肥）律师事务所律师。被告：安庆市大观市政工程有限公司，住所地安徽省安庆市集贤南路351号，统一社会信用代码913408007373452221（1-4）。法定代表人：杨春华，总经理。委托诉讼代理人：孙文科，安徽豪迪律师事务所律师。原告庞晓峰与被告安庆市大观市政工程有限公司（以下简称大观公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年8月16日立案后，依法适用普通程序。审理过程中，庞晓峰于2017年8月22日向本院申请财产保全，请求对大观公司在中信银行安庆分行（账号：75×××75）的存款1400584元予以冻结。申请人庞晓峰以其所有的一辆号牌为皖Ｍ×××××宝马牌小型汽车提供担保。本院经审查，于2017年8月22日作出裁定，依法予以允准，并于2017年11月9日公开开庭进行了审理。原告庞晓峰的委托诉讼代理人何玉万，被告大观公司的委托诉讼代理人孙文科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。庞晓峰向本院提出诉讼请求：判令被告偿还借款800000元并支付违约金576000元（自2014年8月30日始，每日按照533.33元支付违约金，暂计算至2017年8月29日，实际支付至款项付清之日止）。事实和理由：2014年8月20日，被告的合肥分公司负责人杨成代表合肥分公司和被告，与原告签订借款协议，约定向原告借款800000元，于当年8月29日之前归还，逾期一天承担1300元违约金；还约定，杨成作为分公司负责人，与原告之间发生的所有行为视为公司行为。原告按照约定，即日将借款汇入被告的合肥分公司账户，履行了借款协议。被告作为总公司依法应当对合肥分公司的行为承担民事责任，但还款期满后，被告一直没有履行还款责任。大观公司辩称，原告认为借款是合肥分公司借来用于工程投标保证金没有事实和法律依据，因为合肥分公司是杨成伪造相关材料，非法成立的。杨成向原告借款虽然利用了合肥分公司银行账户转账，但是资金到账后立即又被转账到杨成或他人的个人账户，系杨成个人所借，大观公司并非资金使用人。大观公司与原告之间没有发生任何借款合同关系，大观公司不是本案适格的被告，原告申请对大观公司的诉讼保全严重损害了大观公司的合法利益。请求人民法院驳回原告的起诉，并立即解除对大观公司的诉讼保全措施。本院经审理认定事实如下：大观公司合肥分公司于2013年9月9日设立，负责人为杨成，注册经营地址为合肥市蜀山区金牛路446号美域花园B区4栋2004室，营业执照340100000839548。2014年9月17日，大观公司召开了股东会全体会议，一致同意公司注销合肥分公司的决定，并于当日向合肥市工商行政管理局申请注销合肥分公司。2014年9月23日，大观公司委托杨成办理注销合肥分公司事宜，大观公司合肥分公司现已被依法注销。2014年8月20日，杨成（乙方）与庞晓峰（甲方）签订一份《借款协议》，该协议的主要内容为：乙方因参与安庆市潜江路新河中桥及道路衔接段工程（编号：GC-AQ-2014-176）投标需要，向甲方暂借部分流动资金，借款金额人民币捌拾万元整（￥800000.00）；借款期限自2014年8月20日起至2014年8月29日止；甲方将全部款项转入乙方指定账户，甲方此款转出后，甲、乙债权债务即刻生效；但此次投标过程中若发生废标等相关事宜均与甲方无关，此次投标过程中的一切法律责任、经济责任等任何责任均与甲方无关；乙方指定账户为：户名安庆市大观市政工程有限公司合肥分公司，账号12×××47，开户行农业银行合肥新站综合实验区支行。乙方为此分公司负责人，所有行为也即视为公司行为；此款逾期不还，乙方自愿承担每日人民币壹仟叁佰元整（￥1300.00）的违约金等相关费用，并按复利计算，甲方为实现自身权益所产生的律师费、诉讼费、交通费、误工费等一切费用都由乙方承担，至所有款项还清为止；乙方全部款项还清时，甲、乙双方当面将此协议及附件撕毁。庞晓峰在出借方处签名，杨成在借款方处签名，并加盖有杨成私章、大观公司合肥分公司财务专用章、大观公司合肥分公司、大观公司公章，伍将生在连带责任担保方处签名。同日，杨成向庞晓峰出具借条一张，载明：“今借到庞晓峰人民币捌拾万元整（￥800000.00）”杨成在该借条借款人处签名，并加盖大观公司合肥分公司财务专用章、大观公司合肥分公司、大观公司公章，伍将生在保证人处签名。2014年8月21日，庞晓峰按照双方约定向指定账户汇款捌拾万元整，并附言：安庆投标保证金，履行了交付借款的义务。借款到期后，至今没有得到清偿。以上事实，有庞晓峰提交的借款协议、借条、汇兑支付往账凭证、安徽省定远县人民法院（2015）定民一初字第00051、00052、00053、00070号民事判决书，安徽省滁州市中级人民法院（2017）皖11民终601、602、603、459号民事判决书等证据在卷证明，足以认定。本院认为，2014年9月17日，大观公司召开了股东会全体会议并作出决定，承认其合肥分公司成立于2013年9月9日，负责人为杨成，一致同意公司注销合肥分公司，并于当日向合肥市工商行政管理局申请注销合肥分公司。2014年9月23日，大观公司委托杨成办理注销合肥分公司事宜，大观公司合肥分公司现已被依法注销。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，庞晓峰以大观公司为被告的诉讼行为，符合法律规定。庞晓峰在签订案涉《借款协议》时，对杨成时任大观公司合肥分公司负责人身份知晓，且杨成持有大观公司印章及其分公司印章，以大观公司合肥分公司用于工程投标需要为由向庞晓峰借款，并提交加盖大观公司合肥分公司印章的身份证复印件、营业执照复印件、组织机构代码证复印件、开户许可证复印件，约定所借款项通过银行汇至双方约定的指定银行账户，庞晓峰基于对杨成的大观公司合肥分公司负责人身份及其经营活动的信赖，即杨成的职务行为而出借，故借款的对象是大观公司合肥分公司。庞晓峰按照约定将借款汇入大观公司合肥分公司账户指定的银行账户，已履行了交付借款的义务，双方之间的借贷关系合法、有效，应受法律保护。因大观公司合肥分公司不具有法人资格，故其民事责任依法由大观公司承担。案涉《借款协议》对违约责任明确约定，乙方逾期还款，自愿承担每日1300元的违约金等相关费用，并按复利计算，故大观公司应向庞晓峰支付逾期违约金。双方约定的逾期违约金较高，违反法律规定，但庞晓峰主张每日按照533.33元支付违约金，不违反法律规定。综上所述，对庞晓峰要求大观公司偿还借款800000元并支付违约金576000元（自2014年8月30日始，每日按照533.33元支付违约金，暂计算至2017年8月29日，实际支付至款项付清之日止）的诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第五十条、第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，判决如下：安庆市大观市政工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性返还庞晓峰借款本金800000元并支付逾期违约金576000元（违约金自2014年8月30日起，按照每日533.33元支付至2017年8月29日），合计1376000元，之后的逾期违约金自2017年8月30日起，按照每日533.33元支付至实际清偿之日止。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17184元，保全费5000元，合计22184元，由安庆市大观市政工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  秦明军人民陪审员  徐友高人民陪审员  刘 成二〇一七年十一月十日书 记 员  陈 波附：处理本案适用的法律及司法解释条文《中华人民共和国公司法》第十四条（第一款）公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。