云南省屏边苗族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）云2523民初534号原告李彦玲，女，汉族，1985年2月2日生，河南省邓县人。委托代理人王景贤，云南盟志律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告红河永宏矿业有限公司。住所地：建水县官厅镇乌梅大凹子村。法定代表人马保才，系该公司总经理。被告张永林，男，汉族，1965年8月24日生。原告李彦玲与被告红河永宏矿业有限公司（以下简称“永宏公司”）、张永林民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月7日受理后，依法适用简易程序，由审判员何志强独任审判，于2017年1月13日公开开庭进行了审理。原告李彦玲及其委托代理人王景贤到庭参加诉讼，被告永宏公司、被告张永林经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李彦玲诉称：2015年5月7日，被告张永林在其哥哥张永明的介绍下，以个人借款方式向原告借款50000元，借期一年，并对利息等进行了口头约定，原告通过农业银行转账进行了交付。张永明代被告张永林写了收款收据一张，加盖被告永宏公司的财务专用章，并在经手人处签字。借款期限届满后，原告多次催要，被告均以各种理由推托阻扰，拒不偿还。2016年8月29日，原告又与被告签订协议，约定被告将借款于2016年9月30日前一次性给付原告，并约定了违约金的计算方式及管辖法院以及律师费用等的承担。在原、被告约定的2016年9月30日还款期限届满后，原告又多次找被告催讨，均无果。原告认为被告张永林哥哥张永明代被告张永林向原告借款50000元系个人借款，且借款已实际通过张永明转给了被告张永林，依法应当由被告张永林承担偿还责任，被告永宏公司承担连带还款责任。为此，特提起诉讼，请求判令：一、二被告依法连带偿还原告李彦玲本金50000元；二、二被告依法连带偿还原告李彦玲以本金50000元按月利率2%自2016年10月1日起至实际给付为止的利息；三、二被告连带承担原告李彦玲起诉聘请律师费用3000元、交通费用1000元、住宿费300元；四、本案诉讼费由被告承担。被告永宏公司、张永林均未作答辩。原告李彦玲为证实其主张，向法庭提交下列证据：1、公民身份证复印件一份，欲证明原告李彦玲的基本身份情况；2、收款收据、退股协议、手机录音光盘各一份，微信截图照片三张，欲证明原告与二被告之间存在个人借贷关系并到期不还的事实；3、中国农业银行交易流水报表、借记卡账户主档查询业务凭证、中国农业银行云南省分行卡卡转账单据、中国农业银行银行卡交易明细清单、卡号查询单据各一份，欲证明原告已将借款实际交付给被告的事实；4、聘请律师协议书、律师一审代理费发票各一份，欲证明原告已支付律师费用3000元的事实；5、营业执照、组织机构代码证复印件各一份，欲证明被告永宏公司的基本身份情况；6、基本信息、工商公示信息复印件各一份，欲证明被告永宏公司股东变动及法定代表人变动情况；7、张永林身份证复印件一份，欲证明被告张永林的基本身份情况。被告永宏公司、张永林均未出庭参加诉讼，对原告提交证据均未予质证。被告永宏公司、张永林均未向法庭提交证据。本院依职权调取以下证据：1、永宏公司第一届股东会决议、注册资本实收情况明细表、公司章程、公司登记（备案）申请书、股东（发起人）出资情况、股东会决议（一）、股东会决议（二）、内资企业登记基本情况表各一份，证明被告永宏公司出资股东情况以及法定代表人变更情况；2、中国农业银行云南省分行历史数据查询报告一份，证明原告李彦玲已将借款50000元转支到张永明个人账户的事实。经原告李彦玲质证，对本院依职权调取证据1、2均无异议。被告永宏公司、张永林均未出庭参加诉讼，对本院依职权调取证据均未予质证。本院对原告提交证据认定如下：原告提交的以上七组证据内容真实，来源合法，与本案具有关联性，能证明原告主张的相应事实，本院予以确认。本院依职权调取证据1能够证实被告永宏公司于2016年11月1日进行了变更登记，出资股东由张永林、童家富二人变更为张永林、马保才二人，同时法定代表人由张永林变更为马保才；证据2能够证实原告李彦玲已将借款50000元转支给张永明。根据庭审和举证，本院确认如下法律事实：2015年5月7日，原告李彦玲通过中国农业银行转支50000元到张永明个人账户。张永明向原告李彦玲出具收款收据：“今收到李彦玲入永宏公司矿山股金￥50000.00元正”，加盖了被告永宏公司的财务专用章，并在经手人处签字。借款期限届满后，二被告未予偿还。2016年8月29日，原告李彦玲与二被告签订退股协议，协议明确2015年5月7日原告李彦玲入股50000元给被告永宏公司合伙投资矿山，入股款由当时的公司财务张永明所收，并开具收款入股单据；同时约定被告永宏公司于2016年9月30日前将原告李彦玲入股本金50000元一次性退还原告，并约定了违约金的计算、管辖法院以及律师费等费用由被告永宏公司承担；原、被告双方均在退股协议上签字、盖章予以确认。在原、被告约定的2016年9月30日还款期限届满后，二被告未还款。2016年12月7日，原告李彦玲向本院提起诉讼。庭审中，原告李彦玲将第二项诉讼请求中的月利率3%变更为2%。另查明：被告永宏公司于2016年11月1日进行了变更登记，出资股东由张永林、童家富二人变更为张永林、马保才二人，同时法定代表人由张永林变更为马保才。本院认为：第一，关于本案的基础法律关系问题。原告据以提起民间借贷诉讼的收款收据和退股协议虽显示为入股合伙关系，但从公司登记情况中无法看出原告持有公司股份，且被告也未依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起，故本案应按照民间借贷关系进行审理。第二，合法的借贷关系受法律保护，借款人应当按照约定的期限返还借款。本案中，原告于2015年5月7日通过中国农业银行转支50000元到张永明个人账户，张永明向原告李彦玲出具了盖有被告永宏公司财务专用章的收款收据。2016年8月29日，被告永宏公司及其法定代表人张永林与原告李彦玲签订的退股协议中对张永明系当时的公司财务以及张永明收到原告李彦玲入股款50000元并开具收款收据的行为再次予以确认，故张永明向原告李彦玲的借款行为应当视为被告永宏公司的行为，原告李彦玲与被告永宏公司之间的民间借贷合同已经成立并生效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，依法应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告提交的录音和微信聊天记录能够证实被告未按照约定的期限向原告返还借款，其行为已经构成违约，依法应当承担相应的违约责任。原告请求被告偿还本金50000元具有事实和法律依据，本院予以支持。原、被告在退股协议中约定了逾期利率为月利率3%，同时又约定了诉讼费、律师代理费、差旅费及其他实际支出的所有费用由被告承担。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”之规定，原告在庭审中将逾期利率变更为月利率2%（即年利率24%）符合法律规定，依法应予支持。原告李彦玲主张的聘请律师费用3000元有相应证据予以证实，且不违反法律规定，依法予以支持；交通费1000元和住宿费300元，因原告李彦玲未能提供证据予以证实，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,本院依法不予支持。第三，关于二被告是否应当承担连带责任的问题。原告李彦玲对其出借的50000元款项的具体用途并不知情，也未提供证据加以证实。双方发生借贷关系时，被告张永林系被告永宏公司法定代表人，且借款收据和退股协议中，被告永宏公司均盖有印章予以确认，其借款行为产生的民事责任应当由公司承担。故原告认为其借款实际是给付张永林，其催要借款也是直接找张永林，张永林收到原告借款后，没有对张永林持有的公司出资额及股份进行任何变更及变动，双方2016年8月29日签订的协议，名为公司借款，实为张永林个人借款并要求被告张永林承担连带责任的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。2016年11月1日，被告永宏公司法定代表人变更为马保才，根据《中华人民共和国合同法》第七十六条“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务”之规定，被告永宏公司法定代表人的变更并不影响其履行合同义务。被告永宏公司、张永林经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第七十六条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条、第二十三条第一款、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告红河永宏矿业有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内偿还原告李彦玲借款人民币50000元及利息，利息以本金50000元按年利率24%自2016年10月1日起计算至实际给付之日止；二、由被告红河永宏矿业有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内偿还原告李彦玲聘请律师费用人民币3000元；三、驳回原告李彦玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1160元，减半收取580元，由被告红河永宏矿业有限公司承担，退原告李彦玲580元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后，二年内向本院申请强制执行。审判员  何志强二〇一七年二月二十一日书记员  蒋劲聪