河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫06民终132号上诉人（原审被告）：鹤壁市顺成运输有限公司。法定代表人：王红琴，该公司执行董事。委托诉讼代理人：程道慧，河南大正永衡律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书。被上诉人：垫富宝投资有限公司。法定代表人：耿君彩，该公司总经理。委托诉讼代理人：王国存，河南世纪唐人律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书。委托诉讼代理人：王帅，男，1988年1月12日出生。代理权限为一般代理。被上诉人：李海平，男，1963年12月5日出生。上诉人鹤壁市顺成运输有限公司（以下简称顺成运输公司）因与被上诉人垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）、李海平追偿权纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2016）豫0611民初1982号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月7日公开开庭进行了审理。上诉人顺成运输公司的委托诉讼代理人程道慧，被上诉人垫富宝公司的委托诉讼代理人王国存、王帅到庭参加了诉讼。被上诉人李海平经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。顺成运输公司上诉请求：撤销原判，依法判决驳回垫富宝公司对顺成运输公司的诉讼请求或者发回重审。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，适用法律错误。李海平与顺成运输公司根本不认识，顺成运输公司没有为李海平提供任何担保手续。垫富宝公司曾要求顺成运输公司加盖公章提供担保，顺成运输公司当时已经拒绝。本案中涉及顺成运输公司的印章均系他人伪造假冒的公章，该涉案的公章不是顺成运输公司的公章，顺成运输公司不应当对该行为承担任何法律责任；二、垫富宝公司的经营活动超出营业执照规定，涉及到非法经营，违背了担保和网络审批的规定。垫富宝公司作为担保或第三方支付平台存在违法行为，应当予以取缔并处罚，不应受到法律的保护。本案应当裁定驳回其起诉或诉讼请求。应当判决由实际使用人李海平返还款项；三、本案一审中由于李海平未到庭诉讼，没有释明并告知公章鉴定，导致案件的事实没有查明，程序违法。顺成运输公司没有为李海平向垫富宝公司提供过任何手续和印章，涉案的印章系伪造，顺成运输公司依法申请二审法院对涉案的公章真伪进行司法鉴定。顺成运输公司已向公安机关报案，要求追究李海平诈骗的刑事责任。一审判决认定事实不清，适用法律错误，程序违法，请求二审依法查明本案的事实，撤销原判，依法发回重审或改判驳回垫富宝公司的诉讼请求。垫富宝公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。顺成运输公司诉称公司印章系伪造的，应当在一审举证期限内提供证据证明，顺成运输公司在一审中没有提出鉴定申请，在二审中提出的鉴定申请应予驳回。垫富宝公司是适格诉讼主体，没有违法行为。本案是追偿权纠纷，垫富宝公司对向李海平垫付的消费款享有追偿权。依法成立的合同受法律保护，在垫富宝公司与顺成运输公司签订的承诺函中约定，顺成运输公司愿为李海平承担担保责任，担保金额为3万元，根据《担保法》第十九条的规定，顺成运输公司应当承担本案担保责任。李海平未答辩。垫富宝公司原审诉讼请求：判令顺成运输公司、李海平向垫富宝公司连带支付欠款30000元、违约金3000元，并按照每日欠款额的1‰支付延迟履行违约金，自欠款之日起至还清之日止。淇滨区人民法院一审认定：2015年11月2日，李海平与垫富宝公司签订编号为000095882/豫鹤壁市0016号的《授权书（LS6）》一份，李海平成为垫富宝公司的特约会员，并提供顺成运输公司所有的豫Ｆ×××××号车作为担保。顺成运输公司在承诺函（LS4）上签章。2015年11月9日，李海平在垫富宝公司的特约会员鹤壁开元汽车运输有限公司处进行交易并消费了30000元。2016年1月9日，垫富宝公司以转账方式为李海平支付垫付款30000元。淇滨区人民法院一审认为：关于垫富宝公司要求李海平支付其欠款30000元的诉请。2015年11月2日，垫富宝公司与李海平签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，合约第三条约定：在会员间进行商品或服务交易时，乙方使用额度进行消费后，甲方替乙方垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方。本案中，垫富宝公司诉称李海平与鹤壁开元汽车运输有限公司进行交易并消费30000元，其为李海平垫付了该项费用，通过垫付宝欠款明细表显示，垫富宝公司为李海平垫付的费用为30000元，本案李海平的欠款数额应当为30000元。还款日期届满后，李海平未按照约定偿还垫富宝公司垫付款。关于垫富宝公司要求李海平支付其违约金3000元及每日欠款额的1‰延迟履行违约金，从欠款之日起至还清之日止的诉请。根据垫富宝公司与李海平签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》第四条之约定，李海平按其欠款总额的10%向垫富宝公司交纳当月违约金，且在还清欠款之前，每逾期1日支付欠款额的1‰的迟延履行违约金。本案中，因李海平的欠款数额为30000元，根据合同约定，债务人应支付垫富宝公司违约金3000元（30000元×10%=3000元），超过部分不予支持，并每逾期1日支付欠款额的1‰的迟延履行违约金。关于垫富宝公司要求顺成运输公司承担连带责任的诉请。根据垫富宝公司与顺成运输公司签订的承诺函（LS4）、承诺函（LS41）之约定，顺成运输公司对李海平承担不可撤销的责任。依据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，对担保方式约定不明确的，应当承担连带担保责任。本案中，顺成运输公司与垫富宝公司之间的担保责任约定不明确，顺成运输公司应当承担连带担保责任。淇滨区人民法院一审判决：一、李海平于判决生效之日起十日内一次性偿还垫富宝公司欠款30000元；二、李海平于判决生效之日起十日内一次性支付垫富宝公司违约金3000元，每逾期1日支付欠款额1‰的迟延履行违约金；三、顺城运输公司对上述第一、二项判决内容承担连带责任；四、驳回垫富宝公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，上诉人顺成运输公司、被上诉人垫富宝公司、李海平均未提交新证据。本院经公开开庭审理，充分听取双方当事人的诉辩意见，认真审查双方当事人所举证据，查明下列案件事实：2015年11月2日，李海平与垫富宝公司签订编号为000095882/豫鹤壁市0016号的《授权书（LS6）》一份，李海平成为垫富宝公司的特约会员，李海平提供顺成运输公司所有的豫Ｆ×××××号车作为担保。垫富宝公司提交的承诺函（LS4）、豫Ｆ×××××号牌车辆的行车证复印件上加盖有尾号为“7778”的顺成运输公司印章。2015年11月9日，李海平在垫富宝公司的特约会员鹤壁开元汽车运输有限公司处进行交易并消费了30000元。2016年1月9日，垫富宝公司以转账方式为李海平支付垫付款30000元。在一审诉讼中，顺成运输公司提交了该公司使用印章尾号为“5067”。本院认为：本案中，根据垫富宝公司与李海平签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》第三条、第四条的约定，李海平应当偿还垫富宝公司欠款30000元、违约金3000元、逾期每日1‰的迟延履行违约金。李海平在诉讼中并未主张违约金数额过高并请求予以减少，因此，一审判决李海平偿还垫富宝公司欠款、违约金及迟延履行违约金认定事实清楚，案件处理得当，应予维持。顺成运输公司在一审庭审时答辩主张该公司没有为李海平成为垫富宝公司会员提供印章及相关手续，并提交了该公司使用印章尾号为“5067”，与垫富宝公司承诺函、豫Ｆ×××××号牌车辆的行车证复印件上加盖的尾号为“7778”的印章不一致。根据庭审查明情况，上述承诺函、车辆行车证复印件均为李海平个人提交，垫富宝公司并未与顺成运输公司进一步确认。根据现有证据，垫富宝公司主张顺成运输公司为李海平债务提供担保证据不足，本院对原审垫富宝公司主张顺成运输公司为李海平债务提供担保的事实不予确认。顺成运输公司上诉主张一审判决顺成运输公司为李海平债务承担连带担保责任，没有事实及法律依据，本院予以支持，对一审判决不当部分应予改判。综上所述，顺成运输公司的上诉请求成立，予以支持。本案调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销鹤壁市淇滨区人民法院（2016）豫0611民初1982号民事判决;二、李海平于本判决生效之日起十日内一次性偿还垫富宝投资有限公司欠款30000元；三、李海平于本判决生效之日起十日内一次性支付垫富宝投资有限公司违约金3000元。自2016年1月9日始每逾期一日，支付欠款额30000元的1‰的迟延履行违约金；四、驳回垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费625元，由李海平负担。二审案件受理费625元，由垫富宝投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 波审判员 王建霞审判员 朱军舰二〇一七年二月二十四日书记员 张亚楠