浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙02民终3883号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司宁波分公司。住所地：宁波市高新区江南一品花园***号（15-1）-（15-6）。代表人：章震飞，该分公司总经理。委托代理人：杨挺，浙江甬润律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：徐宁，男，1960年5月28日出生，汉族，无固定职业，住宁波市鄞州区。委托代理人：屠坤鑫，浙江文天律师事务所律师。原审被告：王宏国，男，1964年8月30日出生，汉族，无固定职业，住宁波市鄞州区。原审被告：宁波欧姆卡工业柜锁有限公司。住所地：宁波市东钱湖旅游度假区工业区（黄苏东路**弄*号）。法定代表人：史国云，该公司总经理。委托代理人：林麒，该公司员工。上诉人永安财产保险股份有限公司宁波分公司（以下简称永安保险）因与被上诉人徐宁、原审被告王宏国、宁波欧姆卡工业柜锁有限公司（以下简称欧姆卡公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院于2016年11月7日作出的（2016）浙0212民初9677号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。永安保险上诉请求：撤销原判，对伤残等级重新鉴定；对误工费进行改判，剔除被上诉人在事故发生后仍然发放的工资金8445元，认定误工费为16006元。事实和理由：一、根据被上诉人的出院记录，被上诉人在医院的出入院诊断为“创伤性蛛网膜下腔出血，头皮挫伤”，在出院时“神志清，对答切题，左侧顶部头皮血肿吸收”，鉴定机构对其精神检查时，被上诉人意识清楚，能够正确回答大部分问题，且对往事近事均能回忆。CT检查和脑电图检查，均表明属于正常，被上诉人与上诉人通过视频交谈时，与正常人无异，因此，宁波市精神病医院的鉴定没有事实依据，也不符合司法鉴定规则，应予重新鉴定。二、一审法院查明被上诉人事故发生前的平均工资为3493元，但根据被上诉人提供的银行明细单，反映被上诉人在事故发生后的工资仍然在发放，金额为8445元，应当在一审法院认定的误工费里面予以扣除。徐宁答辩称：重新鉴定不符合诉讼效率原则。被上诉人因误工减少收入，有足够事实和证据。王宏国陈述称：没有意见。欧姆卡公司陈述称：认同上诉人的上诉请求及事实、理由。徐宁向一审法院起诉请求：1.被告王宏国、欧姆卡公司赔偿医疗费2994.08元、住院伙食补助费930元、营养费1800元、护理费8190元、误工费24500元、残疾赔偿金95704元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费3269.1元、交通费500元，合计147887.18元；2.被告永安保险在保险范围内承担赔偿责任。一审法院审理认定：2015年12月26日16时50分许，被告王宏国驾驶登记在被告欧姆卡公司名下的浙Ｂ×××××号小型轿车在盛宁线大公叉路口由北向东左转弯时，因转弯的机动车未让直行的车辆先行，与由南向北行驶的原告发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。后交警部门作出认定，被告王宏国负事故全部责任。原告受伤后，随即被送往医院治疗，住院31天。出院后，原告又门诊治疗，共计用去医疗费43764.9元（其中非医保费用为3031.16元）。2016年8月3日，宁波市精神病医院司法鉴定所出具鉴定意见：徐宁脑外伤所致精神障碍（器质性神经症样综合症），与车祸之间有直接因果关系，建议评定为道路交通事故十级伤残。2016年8月5日，宁波诚和司法鉴定鉴定所出具鉴定意见：建议徐宁伤后的休养时间为7个月，护理期限为2个月，营养期限为2个月。原告为此花费鉴定费3269.1元。住院期间，被告欧姆卡公司为原告请护工护理，花费6200元（每日200元）。另查明，原告事发前月平均工资为3493元。被告王宏国系被告欧姆卡公司员工，当天驾车系职务行为，浙Ｂ×××××号小型轿车在被告永安保险投保了交强险和限额为50万元的商业三者险，事发时在保险期限内。事发后，被告欧姆卡公司垫付47490.28元。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害,当事人同时起诉侵权人和保险公司的,应先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿,不足部分,由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;仍有不足的,依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告永安保险作为承保肇事车辆交强险和商业三者险的保险公司，应当首先在保险限额内予以赔偿。不足部分，由肇事驾驶人所在单位被告欧姆卡公司予以赔偿。关于医疗费损失，以法院核实的金额43764.9元为准。被告欧姆卡公司自愿承担非医保费用3031.16元，不违反法律规定，予以准许。原告关于住院伙食补助费930元、营养费1800元、鉴定费3269.1元的主张均符合法律规定，予以支持。原告构成十级伤残，其主张残疾赔偿金95704元，符合相关规定，予以支持。被告永安保险虽对伤残等级鉴定有异议，并申请重新鉴定，但其未提交反驳证据，重新鉴定的理由不足，故不予准许。关于护理费，原告住院期间请护工护理，被告欧姆卡公司按每日200元标准支出护理费，高于宁波市护工市场行情，按每日170元标准对该期间护理费调整为5270元；出院后，原告仅需部分护理，结合鉴定意见按每日70元标准确定出院后29天的护理费为2030元。被告欧姆卡公司实际支出的住院期间护理费6200元与法院支持的护理费5270元的差额部分930元应由被告欧姆卡公司自行承担。关于误工费，原告事发前的平均工资为3493元，其误工费为24451元。原告受伤后，其单位发放的工资系单位给其享受的病休待遇，被告永安保险作为赔偿义务人无权主张抵扣单位发放的工资。关于交通费，根据原告的门诊及鉴定情况，酌情认定300元。原告构成十级伤残，精神上必然遭受一定的痛苦，结合事故认定酌情确定精神损害抚慰金为3000元。综上，原告的损失为：医疗费43764.9元、住院伙食补助费930元、营养费1800元、残疾赔偿金95704元、鉴定费3269.1元、误工费24451元、护理费7300元、交通费300元、精神损害抚慰金3000元，合计180519元。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、被告永安财产保险股份有限公司宁波分公司在保险范围内赔偿原告徐宁医疗费40733.74元、住院伙食补助费930元、营养费1800元、残疾赔偿金95704元、误工费24451元、护理费7300元、交通费300元、精神损害抚慰金3000元，合计174218.74元，限于本判决生效之日起五日内履行完毕；二、被告宁波欧姆卡工业柜锁有限公司赔偿原告徐宁鉴定费3269.1元、医疗费3031.16元、护理费930元，合计7230.26元，扣除已支付的47490.28元，原告徐宁还应返还被告宁波欧姆卡工业柜锁有限公司40260.02元，限于本判决生效之日起五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。三、驳回原告徐宁的其他诉讼请求。案件受理费3258元，减半收取1629元，由被告永安财产保险股份有限公司宁波分公司负担1529元，由原告徐宁负担100元。二审审理期间，各方当事人均未向本院提供证据。经审理，对原审法院认定的事实，各方当事人均无异议，本院予以确认。另查明，事故发生后，被上诉人于2016年2月24日、3月9日、3月28日及4月27日分别收到工资3711元、1578元、1578元及1578元，共计8445元。本院认为：原审被告欧姆卡公司的员工王宏国在驾驶单位车辆左转弯时，未让直行的由被上诉人徐宁驾驶的车辆先行，致发生两车碰撞，由此造成被上诉人受伤和车辆受损损失，应由欧姆卡公司承担全部赔偿责任。上诉人永安保险作为肇事车辆交强险和商业三者险的承保单位，依法应在交强险责任限额范围内先行赔付，不足部分在商业三者险范围内赔付，尚有不足的，由欧姆卡公司予以赔偿。现上诉人提出宁波市精神病医院的鉴定没有事实依据，也不符合司法鉴定规则，应予重新鉴定。对此，因上诉人未能提供其他反驳证据，而该鉴定机构的鉴定意见明确系根据被上诉人的门诊病历、住院病历、影像学资料、相关证明等，并结合鉴定时的检查结果，认为徐宁鉴定时的精神状态为器质性神经症样综合症程度符合“颅脑、脊椎及周围神经损伤致神经功能障碍”，日常活动能力轻度受限。因此，鉴定机构据此认定被上诉人为脑外伤致精神障碍（器质性神经症样综合症），已构成十级伤残，符合相关鉴定规定。上诉人要求重新鉴定，理由不足，本院难以支持。至于被上诉人的误工损失，应是其伤后因误工减少的收入，现根据原审法院查明的事实，被上诉人在事故发生前的平均工资收入为3493元/月，事故发生后，被上诉人休养期间，其单位发放工资共为8445元，因此，被上诉人的实际误工损失应为3493元*7个月-8445元=16006元。综上所述，永安保险的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持鄞州区人民法院（2016）浙0212民初9677号民事判决第二、三项；二、变更宁波市鄞州区人民法院（2016）浙0212民初9677号民事判决第一项为：被告永安财产保险股份有限公司宁波分公司在保险范围内赔偿原告徐宁医疗费40733.74元、住院伙食补助费930元、营养费1800元、残疾赔偿金95704元、误工费16006元、护理费7300元、交通费300元、精神损害抚慰金3000元，合计165773.74元，限于本判决生效之日起五日内履行完毕。一审案件受理费3258元，减半收取1629元，由上诉人永安财产保险股份有限公司宁波分公司负担1429元，被上诉人徐宁负担200元；二审案件受理费2383元，由上诉人永安财产保险股份有限公司宁波分公司负担2193元，被上诉人徐宁负担190元。本判决为终审判决。审判长  黄永森审判员  朱亚君审判员  赵保法二〇一七年二月六日书记员  桂红艳