江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏06民终3260号上诉人（原审原告、原审被告）：南通市通盛建筑安装工程有限公司，住所地南通开发区。法定代表人：田浩，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾子煜，江苏纵联律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原审原告）：丁圣进，男，1972年9月16日生，汉族，住南通市通州区。委托诉讼代理人：顾桂娟，南通市通州区为民法律服务所法律工作者。原审被告：花春兵，男，1962年8月21日生，汉族，住南通市通州区。上诉人南通市通盛建筑安装工程有限公司（以下简称通盛公司）因与被上诉人丁圣进、原审被告花春兵劳动争议一案，不服南通经济技术开发区人民法院（2016）苏0691民初361号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。通盛公司上诉请求：撤销一审判决，其公司不承担对丁圣进的赔偿责任，并由对方承担全部诉讼费用。事实和理由：根据法院审理的相关事实，其公司与丁圣进之间不存在劳动关系。根据《工伤保险条例》规定，工伤认定申请的提出，应提交存在劳动关系的证明材料（包括事实劳动关系）。可见，劳动关系的存在是工伤认定的逻辑起点和前提条件。而一审法院在认定其公司与丁圣进没有劳动关系的前提下，就判决其公司承担因工伤应享有的各项工伤保险待遇，明显适用法律错误，有失公允。丁圣进与实际施工人之间应认定为雇佣关系，故丁圣进应当另行起诉实际施工人主张相关权利。丁圣进辩称，一审认定事实清楚，责任主体明确，实体判决正确，通盛公司的上诉理由不能成立。请求依法驳回上诉，维持原判。花春兵未作陈述。通盛公司向一审法院起诉请求：对南通市劳动人事仲裁委员会通劳人仲案字（2016）第14号仲裁裁决书第二项的错误裁决进行纠正，判令其公司赔偿丁圣进损失340342.4元。丁圣进向一审法院起诉请求：判令其与通盛公司自2016年1月起终止劳动关系，通盛公司支付其因工伤所造成的医疗费、停工留薪期等待遇451974元，通盛公司支付其因未签订劳动合同的双倍工资。一审法院认定事实：2015年，通盛公司将其承建的通州区金沙镇华山六期安置房10号楼转包给花春兵施工。2015年5月7日，丁圣进在该工地施工时，被钢筋戳伤左眼，××、左眼角膜穿孔、视网膜脱离等。2015年5月21日出院，医院出具了建议休息两个月的病情证明书。2015年7月28日，丁圣进再次住院治疗至8月10日出院，医院亦出具了建议休息两个月的病情证明书。丁圣进住院期间由妻子严春红护理。2015年6月11日，南通市人力资源和社会保障局认定丁圣进所受伤害属于工伤，并于同年9月28日鉴定丁圣进的工伤为六级伤残。通盛公司为丁圣进垫付医疗费3万元。另查明，通盛公司未为丁圣进缴纳社会保险费。经南通市工伤保险服务中心核定，丁圣进符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的医疗费总额为13241.4元，义眼费3000元。丁圣进受伤时，南通市公布的在岗职工社会平均工资为4795.5元。丁圣进自行支付劳动能力鉴定费400元。还查明，丁圣进妻子严春红就职于南通楠洋服装有限公司。2015年1月至4月，严春红平均工资为3525元。通盛公司同意支付丁圣进交通费1000元。为工伤待遇赔偿等事宜，丁圣进向南通市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年2月1日裁决：一、丁圣进与通盛公司自2015年10月10日起解除劳动关系。二、通盛公司向丁圣进支付医疗费13241.4元、义眼费3000元、一次性伤残补助金76728元、一次性伤残就业补助金8万元、一次性工伤医疗补助金145000元、2015年5月7日至10月9日期间的停工留薪期工资23977.5元、劳动能力鉴定费400元、住院伙食补助费580元、护理费4700元、交通费1000元。上述款项合计348626.9元。三、对丁圣进其他仲裁请求不予支持。通盛公司对仲裁裁决的工资标准不服，丁圣进对仲裁裁决的医疗费等不服，均向一审法院起诉，提出如前诉请。一审法院认为，就劳动关系问题，通盛公司主张其与丁圣进不存在劳动关系，其将工程转包给花春兵施工，丁圣进系由花春兵雇请。丁圣进在第一次庭审中陈述，其由花春兵雇请。花春兵在第二次庭审中陈述，通盛公司将工程转包后，其又把工程包给张武林施工，丁圣进系张武林雇请。丁圣进对花春兵的上述陈述予以认可。可见无论丁圣进系由花春兵或是张武林雇请，其与实际施工人之间应认定为雇佣关系，与通盛公司之间并无建立劳动关系或雇佣关系的合意，故一审法院认定通盛公司与丁圣进之间不存在劳动关系。就工伤待遇赔偿主体问题，不具备用工主体资格的实际施工人招用劳动者承包建设工程发生工伤的，由实际施工人和前一手具有用工主体资格的单位承担连带赔偿责任。本案中，通盛公司将建设工程转包给不具有相应资质的花春兵进行施工，丁圣进要求通盛公司作为该建设工程施工合同中唯一具有用人主体资格的单位，对实际施工人雇用的劳动者所受到的工伤承担赔偿责任，一审法院予以支持。就工伤赔偿标准问题。丁圣进构成六级伤残，双方对仲裁裁决的一次性伤残就业补助金8万元、一次性工伤医疗补助金145000元、劳动能力鉴定费400元、住院伙食补助费580元、住院期间护理费4700元、交通费1000元无异议，一审法院予以确认。对于其他的各项损失，经一审法院审核如下：1.医疗费，职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇。《工伤保险条例》规定治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。丁圣进的医疗费中，经南通市工伤保险服务中心核定，符合核报规定的医疗费13241.44元，义眼费3000元，应当由通盛公司支付。丁圣进主张其余工伤保险基金不予支付的费用由通盛公司承担，没有法律依据，不予支持。2.一次性伤残补助金，丁圣进主张其工资标准为447元/天，并未提供充分的证据予以证明，不予采信，参照丁圣进受伤时上年度南通市在岗职工月平均工资4795.5元确定其工资标准。丁圣进构成六级伤残，一次性伤残补助金为16个月的本人工资76728元（4795.5×16）。3.停工留薪期工资，丁圣进最后一次治疗的出院时间为2015年8月10日，根据建议休息两个月的病情证明书，则其休息期限至2015年10月9日。自丁圣进2015年5月7日受伤，计算5个月的停工留薪期工资为23977.5元（4795.5×5）。4.住宿费，丁圣进未提供经经办机构批准到统筹地区以外就医的相关证据，其主张住宿费，不予支持。综上所述，丁圣进在提供劳动时受伤致残可享受的工伤保险待遇为348626.9元（13241.4+3000+76728+8万+145000+23977.5+400+580+4700+1000），其主张由通盛公司承担全部赔偿责任，一审法院照准。通盛公司已垫付的3万元，应予扣除，尚应给付318626.9元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、通盛公司与丁圣进不存在劳动关系；二、通盛公司于判决生效后十日内赔偿丁圣进因工伤应享受的各项工伤保险待遇318626.9元；三、驳回通盛公司的其他诉讼请求；四、驳回丁圣进的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免收。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，南通市人力资源和社会保障局编号：2015A（K）-309号《认定工伤决定书》认定丁圣进受到的事故伤害为工伤，该《认定工伤决定书》在未经有权机关依法撤销之前，已发生法律效力，丁圣进据此应享受工伤保险待遇。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项规定，社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持。用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。这是对《工伤保险条例》将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定之外的特殊情况处理。因此尽管通盛公司与丁圣进不存在劳动关系，但是依照上述规定仍然可以认定该公司为承担工伤保险责任的单位。无论是依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条的规定，还是上述司法解释的规定，通盛公司都应当对丁圣进的工伤保险待遇进行赔偿。原审判决并无不当。综上所述，通盛公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长  顾晓威审判员  吴 风审判员  王建勋二〇一七年二月十三日书记员  任蕴涵