湖南省常德市中级人民法院行 政 判 决 书（2016）湘07行终129号上诉人（原审原告）蒋纯华，女，1975年1月23日出生，汉族，住湖南省津市市。被上诉人（原审被告）津市市国土资源局，住所地湖南省津市市九澧大道756号。法定代表人徐兴勇，局长。委托代理人胡振基，男，1966年8月20日出生，汉族，住湖南省津市市，系该局副局长，代理权限为特别授权代理。委托代理人赵继庆，湖南鼎鸣律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）津市市人民政府，住所地湖南省津市市大同路50号。法定代表人陈章杰，市长。委托代理人鲁文，男，1982年1月15日出生，汉族，住湖南省澧县，系津市市人民政府法制办公室工作人员，代理权限为特别授权代理。上诉人蒋纯华因与被上诉人津市市国土资源局（以下简称津市国土局）不履行土地征收补偿安置方案公告法定职责及津市市人民政府（以下简称津市政府）行政复议一案，不服湖南省津市市人民法院（2015）津行初字第7号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对��案进行了审理，现已审理终结。原审判决认定：湖南省人民政府于2012年12月10日作出（2012）政国土挂字第26号《农用地、土地征收审批单》，批准津市政府征收津市市汪家桥办事处城东社区、澹津社区的土地31.0586公顷，用途为工业及交通运输用地，用于津市市2011年度城乡建设用地增减挂钩建新区的项目，蒋纯华的房屋在征收范围内。2012年12月14日，津市政府作出津政公告（2012）28号《征收土地公告》。2012年12月24日津市国土局作出津国土征补字（2012）28号《津市市国土资源局征地补偿安置方案公告》，同时将该公告送达给城东社区工作人员，并在征收土地范围的村、组进行了张贴。2015年3月5日蒋纯华以津市国土局未在征地范围内依法进行征地补偿安置方案公告为由，向津市政府申请行政复议，请求确认津市国土局征收蒋纯华房屋未进行征地补偿安置方案公告违法，并责令其依法履责，进行公告。津市政府以蒋纯华超过申请行政复议的法定期限为由，于2015年3月16日作出津政复不受字（2015）第3号《不予受理行政复议申请决定书》。蒋纯华不服津市政府作出的不予受理的决定，于2015年3月26日向本院提起行政诉讼。本院认为津市政府在行政复议中没有查明案件事实及所依据的证据，无法判断行政复议过程中津市国土局是否向津市政府举证证明蒋纯华的复议申请超过了法定期限，属没有证据，遂于2015年7月14日作出了（2015）常行初字第12号行政判决，撤销津市政府作出的不予受理决定，并责成其在法定期限内对蒋纯华的复议申请重新进行审查，同时驳回蒋纯华要求判令津市政府受理其行政复议申请并依法作出复议决定的诉讼请求。2015年8月3日津市政府对蒋纯华的行政复议申请进行了重新审查，于2015年9月29日作出津复决字（2015）2号行政复议决定书，该决定以蒋纯华超过申请行政复议的法定期限为由，驳回了蒋纯华的行政复议申请。蒋纯华不服，于2015年10月21日以津市国土局不履行征地补偿安置方案公告职责、津市政府行政复议决定错误为由诉至该院。原审法院认为，该案争议的焦点为，第一，津市国土局是否依法履行了征地补偿安置方案的公告职责；第二，津市政府的行政复议决定是否违法？是否应予撤销？关于焦点一，依据国土资源部《征收土地公告办法》第三条的规定，征收农民集体所有土地的，征收土地方案和征地补偿、安置方案应当在被征收土地所在地村、组内以书面形式公告。该办法第四条规定，被征收土地所在的市、县人民政府应当在收到征收土地方案批准文件之日起10��工作日内进行征收土地公告，该市、县人民政府的土地行政主管部门负责具体实施。津市政府于2014年12月14日作出了津政公告（2012）28号《征收土地公告》。津市国土局于2012年12月24日依据湖南省人民政府（2012）政国土挂字第26号《农用地转用、土地征收批准单》及津市人民政府津政公告（2012）28号《征收土地公告》，作出了津国土征补字（2012）28号《津市市国土资源局征地补偿安置方案公告》。同日将该公告送达城东社区，并将该公告在被征收地的村、组进行了张贴公示。上述事实有津市国土局提交的征地补偿安置方案公告的送达回证、张贴公告的照片、网络截图、该院调取的证人证言、张贴公告的视频资料、相关会议记录及现场会议照片等资料相互印证，形成了证据锁链。故蒋纯华称津市国土局未将征地补偿安置方案公告在所在村、组张贴公告的主张，该院不��支持。蒋纯华认为，津市国土局提交的5组照片系复制件，未提交原始载体，不能显示拍摄时间、具体位置。该院认为，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题规定》第十二条第（一）项之规定，提供原始载体确有困难的，可以提供复印件。而且该组照片与法院调取的相关影像资料、调查笔录、证人证言相互印证，可以认定津市国土局已依法履行了公告的法定职责。蒋纯华又认为法院依职权调取的调查笔录、证人证言及相关的证据材料，均是证明津市国土局履行了征地补偿安置方案公告的证据，不属于国家利益和公共利益，也不涉及他人利益，不属于人民法院依职权调取证据的范围；调查笔录无调查人员和记录人员的签字，形式要件不合法；没有证据证实调查笔录中出示的照片即是涉案的照片等。该院认为，津市国土局��征地行为经过了湖南省人民政府的审批和津市政府的批准，被征土地的用途为工业及交通运输用地，涉及津市的经济建设大局和全市人民的共同利益，符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第二十二条第（一）项的相关规定，调查取证过程全程录音录像，证人出庭作证、调查笔录、会议记录及会议照片等，调取的证据真实、合法，与该案其他证据相互印证，形成锁链。故该院对蒋纯华的上述主张均不予采信。关于焦点二，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第二款规定，经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第六条第一款规定，行政诉讼法第二十六条第二款规定的“复议机关决定维持原行政行为”，包括复议机关驳回复议申请或者复议请求的情形，但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外。津市政府作出的津复决字（2015）2号行政复议决定书，虽然在查明的事实中采信了津市国土局已依法履行公告之责的相关证据，但该决定是以蒋纯华超过申请行政复议的法定期限，也即不符合受理条件为由予以驳回的，因此，津市政府不是该案适格的共同被告，其作出的行政复议决定是否合法不属该案审查范围。综上所述，津市国土局已在法定期限内履行了土地征收补偿安置方案公告的法定职责，蒋纯华的起诉理由无事实及法律依据，对其提出的诉讼请求不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回蒋纯华的诉讼请求。案件受���费50元，由蒋纯华负担。蒋纯华不服，向本院提起上诉称：原审法院依职权调取证据程序违法；被上诉人津市国土局提交的照片及视频资料属复印件，不符合证据形式，不能作为认定的证据，原审判决认定津市国土局已在被征收地所在村、组张贴土地征收补偿安置方案、履行了法定职责没有事实依据；被上诉人津市政府作出的复议决定主文已认定津市国土局履行了公告职责，从而驳回上诉人的复议申请，属一并提起诉讼的情形，若不能一并提起诉讼，也应该是驳回起诉而非不予处理，原审判决对津市政府作出的复议决定未进行处理没有法律依据。故请求本院撤销原判，撤销津市政府作出的津复决字（2015）2号行政复议决定书，确认津市国土局未进行征地补偿安置方案公告违法，判令其履行法定职责依法公告，由被上诉人承担本案���、二审诉讼费。被上诉人津市国土局及津市政府在法定期限内未提交答辩意见。原审法院已将经庭审质证的全部证据材料随案移送至本院，并且各方当事人对证据材料的质证意见与原审一致。本院查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，根据国土资源部《征收土地公告办法》第三条的规定，征收农民集体所有土地的，征收土地方案和征地补偿、安置方案应当在被征收土地所在地的村、组内以书面形式公告。该办法第四条规定，被征收土地所在地的市、县人民政府应当在收到征收土地方案批准文件之日起10个工作日内进行征收土地公告，该市、县人民政府土地行政主管部门负责具体实施。津市政府于2012年12月10日收到湖南省人民政府(2012)政国土挂字第26号《农用地转用、土地征收审批单》后，于2012年12月14日作出津政公告〔2012〕28号《征收土地公告》。津市国土局于2012年12月24日作出了津国土征补字（2012）28号《津市市国土资源局征地补偿安置方案公告》。同日将该公告送达城东社区，并将该公告在被征收地的村、组进行了张贴公示。上述事实有津市国土局提交的征地补偿安置公告的送达回证、张贴公告的照片、网络截图、原审法院调取的证人证言、张贴公告的视频资料、相关会议记录及现场会议照片等资料相互印证。故蒋纯华称津市国土局未将征地补偿安置方案公告在所在村、组张贴公告的主张，应不予支持。至于蒋纯华提出的津市国土局提交的照片、视频资料未能提供原始载体问题，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第十二条第(一)项的规定，提供原始载体确有困难的，可以提供复制件���因此，蒋纯华提出的该项诉讼理由不能成立，应不予采纳。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十条规定，人民法院有权向有关行政机关以及其他组织、公民调取证据。但是，不得为证明行政行为合法性调取被告作出行政行为时未收集的证据。本案中，原审法院有权向津市国土局调取该局在作出行政行为时已收集的证据。因此，蒋纯华上诉称一审法院依职权调取证据程序违法的理由不能成立。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第二款规定，经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六条第一款规定，行政诉讼法第二十六条第二款规定的“复议机关决定��持原行政行为”，包括复议机关驳回复议申请或者复议请求的情形，但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外。本案中，津市政府作出的津复决字（2015）2号行政复议决定以蒋纯华超过申请行政复议的法定期限，也即不符合受理条件为由驳回其复议申请，因此，津市政府不是本案的共同被告，其作出的行政复议决定是否合法不属于本案的审理范围。综上所述，津市国土局已在法定期限内了履行了制定并发布征地补偿安置方案公告的职责，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。上诉人蒋纯华的上诉理由不能成立，对其提出的上诉请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人蒋纯华负担。本判决为终审判决。审 判 长  王继春审 判 员  赵阳娟代理审判员  胡 林二〇一七年二月二十二日书 记 员  杜 玲附：相关法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判���、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审判上诉案件，需要改变原判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。