贵州省织金县人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0524民初1353号原告（反诉被告）：织金鑫裕装饰工程有限公司，住所地织金县城关镇安居小区安置房5单元6楼A座。法定代表人：王斌，男，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：顾星，男，贵州福谦律师事务所律师。委托诉讼代理人（特别授权）：周雨，女，贵州福谦律师事务所律师。被告（反诉原告）：曾鸿彦，男，1962年4月17日生，汉族，织金县农商银行退休职工，住织金县。委托诉讼代理人（特别授权）：张明权，男，织金县律师事务所律师。原告织金鑫裕装饰工程有限公司（以下简称鑫裕公司）与被告曾鸿彦装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年5月11日立案受理后，依法适用简易程序。后因案情复杂，转为普通程序。审理过程中，被告曾鸿彦于2016年6月27日提起反诉。本院审查立案后，于2016年8月30日、10月26日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）鑫裕公司法定代表人王斌及其委托诉讼代理人顾星、周雨，被告（反诉原告）曾鸿彦及其委托诉讼代理人张明权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）鑫裕公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告支付装修工程款57.5万元，并按中国人民银行同期贷款四倍利率支付自2014年9月27日起至支付完毕之日止的资金占用费；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年8月18日，被告将织金县城关镇深圳二街2号红宴楼装饰装修工程发包给我公司进行施工，双方签订了《装饰装修工程施工合同》，承包方式为包工包料，合同价款为壹佰贰拾柒万伍仟元整（￥1，275，000.00元）。工程付款方式为：合同签订后，被告首付工程款40万元，水电、地面、吊顶工程完成支付40万元，工程竣工验收合格后支付40万元，余下7.5万元作为质量保证金，一年后无质量问题全额无息支付给我公司。合同还约定由我公司负责办理该工程项目的消防验收事项，所涉费用自担，工程竣工时向被告提交公安消防检查合格证。合同签订后，我公司按约进行了装修工作，被告支付70万元装修款，我公司在办理消防验收事项时被告明知因红宴楼属民用住宅改建，故无法办理公安消防检查合格证。被告据此拒不支付余下57.5万元装修工程款。经与被告协商未果，特向法院起诉。被告（反诉原告）曾鸿彦辩称，我与鑫裕公司签订装饰装修合同属实，但鑫裕公司所述不实，请求依法判决驳回其诉讼请求，并承担本诉诉讼费。同时提起反诉，反诉请求为：1、判令反诉被告支付违约金人民币25.5万元；2、判令反诉被告尽快完善消防验收事项，提交公安消防检查合格证或支付办理该证所需费用（待鉴定评估后确认），否则，因无消防合格证而造成的相应损失，反诉原告保留另行起诉的权利；3、判令反诉被告返还未做工程的工程款共计149696元；4、判令反诉被告支付反诉原告对瑕疵工程进行维修的费用48518.3元；5、反诉诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：2012年8月18日，我将织金县城关镇深圳二街2号鸿宴酒楼（后更名为鸿宴酒店）发包给鑫裕公司装修。合同签订后，结合鑫裕公司工程进度，我于2012年8月19日、9月16日、10月8日分别支付了现金8万元、20万元、12万元，共计40万元作为首期工程款。2012年12月3日，我通过信用凭证转账方式将100万元装修贷款汇入鑫裕公司法人王斌指定的公司代表李某账户，当日，王斌、李某取款65万元，将60万元交给我，所余现金5万元及李某账户余额35万元，共计40万元作为支付第二期工程款。2013年1月9日、3月22日，我妻子柯某分别用现金支付20万元、10万元给鑫裕公司。综上，我向鑫裕公司共支付装修工程款110万元，只欠工程款10万元、质保金7.5万元，共计17.5万元。但其并未按合同约定履行义务，主要表现为：1、双方合同内容包含了合同附件《装修预算书》，装修标准应以该预算书为准。现尚有部分预算工程未完工，以上工程预算价值为149696元。2、装修过程中，因鑫裕公司的装修存在严重质量问题，导致我进行维修投入48518.30元。3、鸿宴酒楼办有个体工商户营业执照、餐饮许可证、特种行业许可证等，属应配备消防安全设施的场所，合同对此约定由鑫裕公司办理公安消防检查合格证，但其至今未将该证办理交付，造成鸿宴酒楼现无公安消防合格证。且鑫裕公司未在合同约定的时间内完成工程。综上，鑫裕公司的行为已构成违约。我虽欠其工程款10万元，质保金7.5万元，但其所施工工程存在部分预算工程未完工，工程质量出现问题且未进行维修，致使该工程至今未得验收、决算。我曾多次电话催促其进行处理，均拒不办理。特提起反诉。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据营业执照、组织机构代码、税务登记证、法人身份证明、法人身份证、收款收据、身份证，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告（反诉被告）提交的其与被告（反诉原告）签订的《装饰装修工程施工合同》，证明原被告之间存在装饰装修工程施工合同关系。经质证，被告曾鸿彦称签订合同属实，但原告未履行合同义务，消防设施未通过验收且不能正常使用，原告的行为已构成实际违约。本院认为，该证据材料内容客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用；2、原告申请的证人李某出庭作证的证言，主要内容为：我是鑫裕公司的员工，曾鸿彦家的鸿宴酒店是我们公司装修的。装修鸿宴酒店时我是现场负责人，每天到现场施工，装修时曾鸿彦还请杨某负责监工，杨某发现有做得不合格的地方，他口头提出意见，我向公司反馈并改正。装修完毕后我们曾口头申请曾鸿彦验收工程，但没有办理交付手续。2013年5月份曾鸿彦就开始经营酒店，酒店一直正常经营使用的。当时曾鸿彦申请装修贷款100万元，我拿我的身份证办了一张卡，银行将100万元汇入这张卡里，第一次曾鸿彦取款记不清是30多万元还是40万元，他取款后给了我8万元，我叫财务开票的，银行卡我也交给曾鸿彦的，以后他怎么使用的我不清楚，取款凭证上的字不是我签的。经质证，原告（反诉被告）认为证人证言客观反映了工程完工、交付情况，且说明曾鸿彦所贷款的100万元并未实际支付其40万元。被告（反诉原告）认为证人证言充分证明工程至今未竣工、未验收交付，当时其向银行贷款100万元用于装修，经与原告协商一致后，银行将款打入李某的账户，当时取了60万元给我，40万元给公司，因是现金转账，我没有要求写收条，按照银行规定，大额现金要本人到场，60万元是李某本人取给我的。本院认为，该证据材料内容部分客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用；部分与客观事实不符，不采纳作为本案证据使用。3、被告曾鸿彦（反诉原告）提交的现场照片13张，证明原告施工的工程不符合双方约定，消防设施未通过验收，部分存在质量问题。经质证，原告（反诉被告）有异议称照片无拍摄时间，体现的内容与被告的证明目的不能形成关联，不能达到证明目的，且其施工完工交付后，被告（反诉原告）经营使用已达三年，三年中，被告（反诉原告）从未提出相关质量问题，照片中反映的问题不属于其原因造成。本院认为，上列证据材料内容虽客观真实，但因被告（反诉原告）并未提供相应证据证明与本案存在关联，不采纳作为本案证据使用；4、被告曾鸿彦（反诉原告）提交的房产证、土地使用证、营业执照、税务登记证、公共卫生许可证、特种行业许可证、企业名称预先核准登记证明，证明所装修的酒店系合法经营，发包时不是民用房屋，故原告（反诉被告）称无法办理消防手续的理由不能成立。经质证，原告（反诉被告）对上列证据的真实性予以认可，但称酒店2013年5月已开始经营使用，其装修的工程并未影响酒店的正常经营和使用。本院认为，上列证据材料内容客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用；5、被告曾鸿彦（反诉原告）提交的《装修合同》、装修合同预算文本、装修图纸，证明双方签订合同时对工期、验收、违约等条款均有约定，2012年8月20日开工，2012年12月20日竣工，但原告（反诉被告）自认2013年5月完工，已构成违约，应承担相应的违约责任，且工程竣工后至今未验收并办理验收移交手续。原告未按照预算及装修图纸完成合同约定的工程量，未完成工程量的价款为149696元。经质证，原告（反诉被告）对上列证据的真实性无异议，但认为根据合同约定，合同签订时被告（反诉原告）应给付40万元，但其仅支付8万元，从签订合同后就开始违约，未按约定支付工程款，违约在先。被告（反诉原告）主张的149696元并未提供证据证明该金额的来源、组成，不能达到证明目的。本院认为，上列证据材料内容客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用；6、被告曾鸿彦（反诉原告）提交的相关票据，证明因装修工程质量存在问题，其为此支付相应的维修费48518元。经质证，原告（反诉被告）对上列证据材料有异议，认为均不是正规的票据，票据所载时间、内容均与本案所涉工程不相符，不认可其证明效力。本院认为，上列证据材料因对方当事人原告不认可，被告（反诉原告）亦未提供其他证据材料证明与本案存在关联，不采纳作为本案证据使用；7、被告曾鸿彦（反诉原告）提交的织金县公安局文腾派出所旅馆业检查记录，证明原告（反诉被告）未将消防工程施工完工，其行为已构成违约。经质证，原告称消防设施认定应由消防部门作出，不能达到证明目的。本院认为，上列证据材料内容客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用；8、被告曾鸿彦（反诉原告）申请的证人杨某出庭作证的证言，主要内容为：我与曾鸿彦是同事，知道原告公司的名称。我在农商银行基建办工作，对装饰装修熟悉，曾鸿彦曾请我在工作之余帮他照看一下酒楼的装修，我没有收取任何报酬。签订装修合同时我没有在场，后来我看过合同。我作为曾鸿彦一方的代表，对材料的进场、验收、工程质量、进度进行监督。施工方从未通知我到现场进行过验收，也未提供任何验收资料。施工过程中，我发现问题后就向施工方的李某提出意见，让李某叫工人整改。经质证，原告（反诉被告）认为证人与被告有特殊关系，证人所作证言不客观真实。且证人无相应的资质，仅凭其经验及常识无法判断工程的质量是否符合合同约定。本院认为，该证据材料内容客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用；9、被告曾鸿彦（反诉原告）申请的证人曾某1出庭作证的证言，主要内容为：我与曾鸿彦是邻居，做水电工已有三十多年了，曾鸿彦家刚搬进酒店时，王斌喊我与他去修过两次漏水，后来都是曾鸿彦家喊我去修理，但维修费他们均未支付。经质证，原告（反诉被告）认为证人所作的工作是是工程维护，不属于维修。本院认为，该证据材料内容客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用；10、被告曾鸿彦（反诉原告）申请的证人曾某2出庭作证的证言，主要内容为：我认识曾鸿彦，不认识王斌。2016年农历正月十五日，我曾帮曾鸿彦家维修过酒楼一楼，当时地面冒水出来，重新做水沟排水，其他还处理过一楼的防水。经质证，原告（反诉被告）认为维修时间已超过质保期。本院认为，该证据材料与本案待证事实没有关联，不采纳作为本案证据使用；11、本院依被告（反诉原告）曾鸿彦申请，向证人朱某进行调查的问话笔录，主要内容为：我是做安装窗帘生意的，王斌是织金鑫裕装饰工程有限公司的人员，具体职位不清楚。2013年4、5月份的时候，王斌找过我到鸿宴酒店装窗帘，安装完后他至今都未付我窗帘款，我也找不到他，为此，我还去鸿宴酒店找过，但鸿宴酒店的人说他们也在找王斌。经质证，原告（反诉被告）认为该证据材料与本案无关，被告认为该证据材料充分证实其找不到王斌处理相关工程质量。本院认为，该证据材料虽系本院依职权调取，但与本案待证事实没有关联，不采纳作为本案证据使用；12、本院依被告（反诉原告）曾鸿彦申请，向证人但某进行调查的问话笔录，主要内容为：我是帮鸿宴酒店安装电梯的。当时鸿宴酒店才开业，电就出现问题，我与装修公司管电的人去检查，发现是装修公司安的线路有隐患，线路搭错了。经质证，原告（反诉被告）认为证人只证明电的线路搭错，与工程质量是否合格无关。被告（反诉原告）认为证人证言证明了装修电路存在问题，原告施工工程不合格。本院认为，该证据材料内容客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用；13、本院依职权调取的案外人李某在贵州织金农村商业银行股份有限公司金中支行的相关交易记录，证明曾鸿彦于2012年12月3日转入100万元到李某账户，后李某于2012年12月3日、4日分三次取走该款。经质证，原告（反诉原告）对上列证据的真实性无异议，但称李某的驾驶证及身份证，不能证实李某取款的事实，亦不能看出该身份证明与本案存在关联。李某从未得到原告的授权收取工程款，其与曾鸿彦之间的经济往来与工程款无关。被告（反诉被告）曾鸿彦称驾驶证及身份证上的照片确系李某本人，李某曾于2012年12月3日取款65万元，将其中的60万元交给我。本院认为，该证据材料内容客观真实，与本案待证事实存在关联，采纳作为本案证据使用；诉讼过程中，本院组织双方进行了现场勘验，并制作了勘验笔录，拍摄了现场照片。经质证，原告（反诉被告）认为勘验时我公司法人实际参与，登记的物品客观存在，照片只反映了诉讼时的状况。被告（反诉原告）认为勘验笔录及照片真实反映了原告（反诉被告）所施工的工程不合格。本院认为，该证据材料内容客观真实，与本案待证事实存在关联，且经双方认可，采纳作为本案证据使用；根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认本案事实如下：2012年8月18日，被告（反诉原告）曾鸿彦经与原告（反诉被告）鑫裕公司协商，由鑫裕公司为其位于织金县原城关镇深圳二街2号的红宴楼进行装饰装修。同日，双方签订《装饰装修工程施工合同》，约定：鑫裕公司以包工包料的形式承包红宴楼一至五层室内地面工程、墙面工程、吊顶工程、给排水工程（冷、热水）、强弱电工程（含配电箱、交换机等）、消防工程（含楼梯）、正立面幕墙玻璃工程等。工程内容包括地砖、墙砖、瓷粉（乳胶漆）、墙纸、门窗（含门窗套、窗帘套、窗帘）、灯具、背景墙、形象墙、餐柜、接待台、三至五层各房间壁柜、电视柜、楼梯及扶手、电梯出入口、一层厨房固定设施等。工程期限为2012年8月20日开工，2012年12月20日竣工，共122日历天。工程质量应符合国家现行装饰施工验收规范标准。合同包干价为127.5万元。杨某为曾鸿彦方驻工地代表，负责合同履行，对工程质量、工程进度进行监督检查，负责装饰材料进场验样，办理验收等其他事项。李某为鑫裕公司驻工地代表，负责合同履行，按要求组织施工，保质、保量、按期完成施工任务，解决由鑫裕公司负责的各项事宜。鑫裕公司负责办理本工程项目的消防验收事项，所涉费用自担，工程竣工时向曾鸿彦提交公安消防检查合格证。因工程质量问题造成的返工费用由鑫裕公司自行承担。工程竣工后，鑫裕公司应通知曾鸿彦验收，其自接到验收通知3日内组织验收（特殊情况除外），并办理验收、移交手续，如曾鸿彦在规定时间内未能组织验收，在超过验收日期10日内仍未验收，本工程则视为合格工程。工程款支付时间为合同签订后首付工程款40万元，水电、地面、吊顶工程完工后支付40万元，工程竣工验收合格后支付40万元，余下7.5万元作为质量保证金，一年后无质量问题全额无息支付，付款方式为转账及现金。违约责任为鑫裕公司不履行或不完全履行责任，造成工程不能按时完工，承担甲方全部经济损失，并按装修工程总额的20%支付违约金；曾鸿彦无故单方要求解除合同，除按装修工程总额的20%向乙方支付违约金外，并对鑫裕公司已投入的材料全额进行赔偿。为了保证工程的顺利完工，双方签订合同时制作了附件工程预算书和质量保修书。合同签订后，鑫裕公司进场施工。被告（反诉原告）曾鸿彦于2012年8月19日、9月16日、10月8日分别向鑫裕公司支付工程款现金8万元、20万元、12万元，共计40万元；2012年12月3日，曾鸿彦将向银行所贷装修款100万元汇入鑫裕公司代表李某个人账户，当日，鑫裕公司法人王斌、代表李某取款65万后，将其中60万元返还曾鸿彦；2012年12月4日，李某将其账户中剩余的35万元取出；2013年1月9日、3月22日，曾鸿彦及其妻柯某向鑫裕公司支付工程款20万元、10万元，上列工程款共计110万元。2013年5月工程完工后，被告（反诉原告）曾鸿彦未经验收即开始营业。后鸿宴楼更名为鸿宴酒店，该酒店在经营过程中，曾出现漏水、漏电等现象，被告（反诉原告）曾鸿彦因此曾进行维修、维护，但现有证据不能确认系鑫裕公司装修质量问题导致；此间，经公安机关核查，该酒店消防设施尚未完好。庭审中，经本院组织现场勘验，原告（反诉被告）鑫裕公司施工中确实存在部分工程未按工程预算书中约定进行施工，至今也未将公安消防检查合格证办理交付被告（反诉原告）曾鸿彦。本院认为，综合当事人的诉、辩请求、质证意见，本案的争议焦点为：被告（反诉原告）曾鸿彦应否支付原告（反诉被告）鑫裕公司装修工程款；合同履行过程中双方当事人是否存在相应的过错，应否承担违约责任。原告（反诉被告）鑫裕公司与被告（反诉原告）曾鸿彦签订的装饰装修合同系双方当事人的真实意思表示，合法、有效，应当受到法律保护。在合同履行过程中，双方当事人均应按合同约定履行各自义务。现原告（反诉被告）鑫裕公司对涉案酒店所装修的部分工程虽未按工程预算书中约定进行施工，所施工工程也未经双方正式验收，但因装修完毕后鸿宴酒店便正式对外营业一年以上，故应视为被告（反诉原告）曾鸿彦已验收工程并接受未按工程预算书约定施工的部分工程，原告（反诉被告）鑫裕公司所承包的装修工程已全部完工交付，被告（反诉原告）曾鸿彦依约应当承担支付剩余工程款的义务。经本院核实，原告（反诉被告）鑫裕公司所主张的剩余工程款57.5万元中，被告（反诉原告）曾鸿彦曾向银行贷款100万元并打入原告（反诉被告）鑫裕公司派驻涉案酒店工地管理人员李某账户，该款除经该公司法人王斌及李某经手支付给被告（反诉原告）曾鸿彦60万元外，王斌、李某留存5万元，另35万元系李某支取。因李某系工地代表，故其行为应视为原告（反诉被告）鑫裕公司的公司行为，因此，被告（反诉原告）曾鸿彦已支付的工程款应认定为110万元，现尚欠工程款10万元，质保金7.5万元，共计17.5万元。原告（反诉被告）鑫裕公司的该项主张与客观事实不符，本院不予全部支持。根据双方约定，原告（反诉被告）鑫裕公司应当在工程完工后将公安消防检查合格证办交被告（反诉原告）曾鸿彦，但其至今未履行该义务，导致作为公共场所的涉案酒店缺失消防许可，存在重大安全隐患，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任，可比照双方对违约金的约定支付相应违约金，并继续履行办理公安消防检查合格证交付的义务。若未能及时办理，对方当事人自行办理所支付的费用由其承担，对方当事人因此享有另案主张的权利。前述违约金经本院核算共为127.5万元×20%=25.5万元。原告（反诉被告）鑫裕公司称其所承包的装修房屋系民用房屋无法办理消防检查合格证的理由与双方合同约定及客观事实不符，本院不予采纳。反诉原告曾鸿彦虽提出退还未施工部分工程款、支付代为维修的维修费等反诉请求，但因本案装修工程其已经接手，实际交付使用，故应视为其认可该工程，再行主张退还未施工部分的工程款无事实依据支撑，接手酒店后的维修费用也因其未举证证明属于约定的质量保证期间及通知过对方等基础事实而缺乏事实依据支撑，故上列反诉请求本院均不予采纳，予以驳回。综上，根据《中华人民人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）曾鸿彦在本判决发生法律效力后十日内一次性支付原告（反诉被告）织金鑫裕装饰工程有限公司工程款10万元、质保金7.5万元，共计17.5万元。二、原告（反诉被告）织金鑫裕装饰工程有限公司在本判决发生法律效力后十日内一次性支付被告（反诉原告）曾鸿彦违约金25.5万元。上列第一、二项相抵后，原告（反诉被告）织金鑫裕装饰工程有限公司在本判决发生法律效力后十日内一次性支付被告（反诉原告）曾鸿彦人民币8万元。三、原告（反诉被告）织金鑫裕装饰工程有限公司在本判决发生法律效力之日起三十日内将织金县鸿宴酒楼的公安消防检查合格证办理交付被告（反诉原告）曾鸿彦。四、驳回被告（反诉原告）曾鸿彦的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9550元，由原告织金鑫裕装饰工程有限公司负担8000元，被告曾鸿彦负担1550元；反诉案件受理费8000元，由反诉原告曾鸿彦负担6000元，反诉被告织金鑫裕装饰工程有限公司负担2000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审 判 长  龙永红人民陪审员  唐先平人民陪审员  李仲光二〇一七年二月二十三日书 记 员  马玉梅