江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书2016苏03民终6642号上诉人（原审原告）：陈海风，男，1978年12月7日出生，汉族，居民，住丰县。委托诉讼代理人：李义旭，江苏青创律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵嵩，江苏青创律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：时计海，男，1980年3月7日出生，汉族，居民，住沛县。委托诉讼代理人：任贵松，沛县敬安法律服务所法律工作者。上诉人陈海风、时计海因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服江苏省沛县人民法院（2016)苏0322民初2619号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陈海风的委托诉讼代理人李义旭、赵嵩，上诉人时计海的委托诉讼代理人任贵松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈海风上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判时计海赔偿陈海风被扶养人生活费23188元，精神抚慰金5000元。事实和理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主系承担赔偿责任义务人。陈海风的伤情构成十级伤残，被扶养人生活费及精神抚慰金应当得到支持，原审以雇佣关系造成损害而非直接侵权未支持上述费用是错误的。时计海辩称：我方不是适格主体，我方对陈海风没有侵权且不是承包人，陈海风的受伤完全是失于谨慎，未能善尽职守造成的，工人进工地进行了安全培训，施工架上又有安全措施，且一审有证人证实，上诉人不利用提供的安全设施造成的损害后果责任应当自负，本案应适用侵权责任法第35条，提供劳务一方致使自己一方受到伤害的适用过错责任，而一审按照雇佣责任适用的是无过错责任，因适用法律错误导致错误判决，依据最高院确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第8、9、10条的规定，上诉人请求的被抚养人生活费、精神损害抚慰金不在规定之列，依法不应支持。时计海上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一审认定我方是雇主与事实不符，我方不是工程承包人，陈海风也没有证据证明与我方存在雇佣关系。本案应适用侵权责任法第35条，一审适用法律错误。一审认定的误工费、营养费、伙食补助费缺少法律依据。陈海风辩称：双方为雇佣关系，陈海风在从事雇佣活动提供劳务过程中受到伤害，被上诉人应当给予赔偿，一审查明及认定事实正确，适用法律正确，只是在赔偿数额的计算中有遗漏，请求二审查明予以改判。一审判决的标准是正确的。陈海风向一审法院起诉请求：1、依法判令时计海向陈海风支付医疗费8646.1元、误工费73000元、护理费360元、营养费108元、住院伙食补助费108元、交通费500元，合计82722.1元；2、诉讼费由时计海承担。后变更诉讼请求，要求时计海支付医疗费8646.1元、误工费25200元、护理费6600元、营养费2310元、住院伙食补助费300元、交通费500元、残疾赔偿金32514元、精神损害抚慰金10000元、被抚养人生活费23188元、鉴定费1300元，合计110558.1元.一审法院认定事实：2015年12月7日，陈海风受时计海的雇佣在山东省烟台市中医药专科学校附近的工地施工，在施工过程中陈海风受伤并住院治疗，后回丰县人民医院继续住院治疗，入院时间为2015年12月17日，诊断为多发性胸腰椎椎体压缩性骨折（T12.L2），出院日期为2015年12月22日，诊断为多发性胸腰椎椎体压缩性骨折（T12.L2），共住院5天，出院医嘱为：1、注意功能康复锻炼，注意加强营养及休息；2、每月来院复查X线，以骨折线消失指导下地负重；3、尽量床上休息，佩戴外固定支具8周；4、定期复查，不适随诊。陈海风支出医疗费、骨盆外固定支具费8646.1元。2016年5月17日，陈海风提出申请，要求对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，依法委托徐州市中心医院司法鉴定所进行鉴定。2016年7月5日徐州市中心医院司法鉴定所作出徐中心医司鉴所（2016）临鉴字第112号司法决定书，鉴定结论为：被鉴定人陈海风胸12、腰2椎体粉碎性骨折遗留腰部活动受限，构成十级伤残；其误工期限120日、护理期限60日、营养期限60日。为此，陈海风支付鉴定费1300元。丰县华山镇长庄村民委员会证实，其村民陈朝宪、朱桂英系夫妻关系，长期居住该村并育有两子，长子陈西堂、次子陈海风；另陈海风提供常住人口登记卡证实与康兆梅系夫妻关系，婚后育有一子陈飞宏、一女陈怡茹。一审法院认为，公民享有生命健康权。第一次庭审中时计海对陈海风在山东省烟台市中医药专科学校附近的工地施工时受伤及双方之间存在雇佣关系的事实不持异议；第二次庭审中对以上事实又予以否认。根据庭审记录中时计海的自认，结合陈海风提供的证据及庭审后时计海陈述现在该事故工地已经结束无法获取陈海风与南通四建签订的劳务合同等因素综合考虑，可以认定陈海风与时计海之间存在雇佣关系。综上，时计海第二次庭审中双方不存在雇佣关系的辩解意见不能成立，不予采纳。陈海风受伤后回丰县人民医院住院治疗，后其损伤程度等经鉴定构成十级伤残。关于陈海风要求时计海赔偿的各项损失。陈海风系农村居民，根据《有关费用标准的通知》，其要求赔偿的医疗费8646.1元，有医疗费票据予以证实，予以支持；其要求赔偿的误工费，根据鉴定结论误工期限为120日，结合庭审中陈海风提供的证据及时计海的自认，其误工费为24000元（200元／天*120天），陈海风要求时计海赔偿25200元超出相关规定，其超出部分不予支持；其要求赔偿的护理费为6600元，根据鉴定结论护理期限为60日，其护理费为4800元（80元／天*60天），其超出部分不予支持；其要求赔偿的营养费为2310元，根据鉴定结论营养期限为60日，其营养费为2100元（35元／天*60天），其超出部分不予支持；其要求赔偿的住院伙食补助费300元，根据其提供的住院病案等证据，住院天数为5天，住院伙食补助费为150元（30元／天*5天），其超出部分不予支持；其要求赔偿的残疾赔偿金为32514元（16257元*2年），符合相关法律规定，予以支持；其要求赔偿的交通费500元未提供相关证据予以证实，结合其住院的实际情况酌定为100元；其要求赔偿的精神损害抚慰金10000元、被抚养人生活费23188元，因本案系雇佣关系造成的人身损害而非时计海侵权行为所致，根据相关规定，该项请求不予支持。综上，陈海风的各项损失合计72310.1元。遂判决：一、被告时计海于判决生效后十五日内赔偿原告陈海风医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费等合计72310.1元；二、驳回原告陈海风的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，一、侵害民事权益，应当依法承担侵权责任。因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿损失和精神损失的，人民法院应予受理。赔偿义务人是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。故时计海依法应赔偿陈海风被扶养人生活费及精神损害抚慰金。陈海风主张被扶养人生活费23188元超出法律规定，依法应支持21276元。陈海风主张精神抚慰金5000元，与伤情及法律规定相符，予以支持。一审对此认定有误，予以纠正。二、时计海认可其与陈海风之间系劳务关系，且其负责管理陈海风等人，从项目部领取工资并发放给陈海风等人，项目部亦向时计海支付除其本人工资之外的管理费用，故一审认定时计海为赔偿义务人并无不当。时计海没有向法庭提供陈海风就伤害的发生存在过错，故其认为应减轻其责任的主张，本院不予支持。一审依时计海的自认及法律规定确定陈海风的误工费、营养费、伙食补助费并无不当。时计海就此提出的上诉并没有向法庭提供充分证据加以证实，应承担不利后果，本院不予支持。综上所述，上诉人陈海风的的上诉请求部分成立，予以支持。上诉人时计海的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律有误，予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第二款、第十八条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江苏省沛县人民法院（2016)苏0322民初2619号民事判决第二项。二、变更江苏省沛县人民法院（2016)苏0322民初2619号民事判决第一项即“被告时计海于本判决生效后十五日内赔偿原告陈海风医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费等合计72310.1元”为“被告时计海于本判决生效后十五日内赔偿原告陈海风医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费等合计98586.1元。”一审法院受理费953元、鉴定费1300元，二审案件受理费1023元，由上诉人陈海风负担776元，由上诉人时计海负担2500元。本判决为终审判决。审判长 黄 政审判员 秦国渠审判员 王素芳二〇一七年二月二十七日书记员 吉彬彬