江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏01民终546号上诉人（原审被告）：南京掌速通网络技术有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区中山东路289号人寿大厦13楼。法定代表人：陆敏，该公司法务经理。委托诉讼代理人：苏强华，江苏同盛律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：南京名筑信息科技有限公司，住所地江苏省南京市江宁区秣陵街道太平社区静淮街99号。法定代表人：黄晶晶，该公司总经理。上诉人南京掌速通网络技术有限公司（以下简称掌速通公司）因与被上诉人南京名筑信息科技有限公司（以下简称名筑公司）技术服务合同纠纷一案，不服南京铁路运输法院（2016）苏8602民初615号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月19日立案后，依法组成合议庭，并于2017年2月10日公开开庭审理了本案。上诉人掌速通公司的委托诉讼代理人苏强华，被上诉人名筑公司的法定代表人黄晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人掌速通公司的上诉请求：撤销南京铁路运输法院（2016）苏8602民初615号民事判决，依法改判，驳回被上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：1.本案的争议焦点是涉案合同未能履行的原因及其责任，是否能够继续履行？被上诉人要求解除合同是否有事实和法律依据。上诉人认为，涉案证据能够充分证明合同合法有效，双方应当继续履行，解除合同缺乏事实和法律依据。2.本案是一个有关微信公众号制作、申请和维护的技术服务合同。作为被上诉人的名筑公司应当提供制作、申请“微信公众号”所必需的“三证一号”，即营业执照、税务登记证、组织机构代码证和银行账户。但是，经上诉人多次提醒，对方一直没有提供。该合同是从案外人南京婴爱贸易有限公司处概括转让在被上诉人名下的。转让的原因和过程，被上诉人是非常清楚的。被上诉人理应知道制作申请微信公众号必需的“三证一号”，且合同第二条第三款中也有约定，被上诉人对其应当提交资料的义务是明知的。一审判决认定上诉人未能提供曾提示被上诉人提交“三证一号”的证据，且不履行合同，构成根本性违约，缺乏事实和法律依据，涉案合同应当继续履行。3.一审中，上诉人已明确提出只要被上诉人提供“三证一号”，上诉人即可在合理期限内完全履行合同，但是被上诉人当庭拒绝，也证明其具有单方面毁约的故意。对此毁约行为，二审法院不应当予以支持。根据本案合同的性质，其履行期限并不特别重要，上诉人不存在“延期履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的”的情形。4.一审判决认定被上诉人向法院起诉，要求解除合同可以视为通知，违背了合同法关于解除合同应当通知对方的相关规定和解释。一审判决第一项确认涉案服务合同解除，不符合法律规定和当事人合同条款的约定，违背了事实和法律规定。涉案合同何时解除以及解除后如何处理是一个问题。该合同早在2015年8月4日就由南京婴爱贸易有限公司与上诉人订立，未能申请微信公众号上线，不表示上诉人没有为涉案合同的履行做任何工作。在近一年的时间里，上诉人为涉案合同的订立和履行，事实上存在必要的支出。按照互联网行业成本通常处理惯例，解除合同退费在30%左右。综上，一审法院判决事实不清，证据不足，定性不准确，适用法律不当，判决解除合同存在违背事实和法律等情形。被上诉人名筑公司二审辩称，上诉人提及的和南京婴爱贸易有限公司订立的合同，证据上有作废的字样，因此合同已经作废了。后来因为南京婴爱贸易有限公司已经注册了“微信公众号”，不能再次注册，方才订立了涉案合同。被上诉人不知道也不了解申请“微信公众号”的具体要求，故不知道应该具体提供何种材料。在涉案合同履行过程中，上诉人没有向被上诉人提示需要提交何种材料。名筑公司一审向法院提出诉讼请求：1.确认原被告《W管家服务合同》解除；2.判令被告返还原告合同款4000元；3.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2016年1月,原被告双方签署W管家服务合同一份，依照合同约定，被告为原告制作微商服务平台及提供附加服务，为此原告已经支付被告服务费四千元整，但被告在收款后未能依约完成制作及附加服务义务。有鉴于此，原告多次找到被告要求终止合同，并返还已付款，被告对原告的合理要求均未予回复，原告认为，被告签署的服务合同合法有效，缔约各方均应当遵守合同约定，严格履行合同义务，被告无正当理由未能履约的行为已经违反了合同约定，应当承担由此产生的全部法律责任。庭审中原告明确，要求解除合同的涉案理由为：1.被告迟迟不履行合同，导致原告方即便继续履行也无法实现合同目的。2.被告迟延履行，构成根本违约，所以原告行使法定解除权。掌速通公司一审辩称：1.双方合同真实有效，应受法律保护。2.原告起诉要求解除合同，无法律和事实依据。3.被告已经履行合同，导致目前未能履行完成的原因和责任不在被告。根据合同第二条第三款之约定，在项目服务过程中，原告负有向被告及时提供平台运营所需资料的义务，而其未能及时履约，且合同中没有关于合同解除权的条款，故其主张解除合同无合同依据。4.借原告起诉之机，被告要求原告依约提供营业执照、组织机构代码证、税务登记证和对公账户等资料，被告保证在合理期限内履行完成。综上所述，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。一审法院经审理查明：2015年12月30日前后，原告名筑公司与被告掌速通公司签订了一份《W管家服务合同》（企业-标准版），原告为甲方，被告为乙方。双方在合同条款中约定：乙方具有互联网技术运营品牌优势，为甲方提供运营平台、必要的技术支持和运营指导等合同约定的服务，乙方负责在产品设计功能范围内，解决甲方在项目的内容制作过程中遇到的技术问题。甲方具有运营平台的主导权，运营转让权，乙方对平台经营权的转让，同等条件下享有优先受让权。在乙方进行项目运营推广服务过程中，甲方应及时提供平台运营等所需的相关资料，并对资料的真实性、合法性负责。因甲方原因未及时有效的提供平台运营、服务等所需资料，乙方不承担任何法律责任。乙方负责行业平台的技术搭建、基础维护及推广，提供平台的基本运营服务；运用乙方运营团队就平台产品的销售，客户培训等提供服务支持。原、被告双方在合同中还约定，若甲方违反合同约定，经通报无效后，乙方有权单方面终止合同，所交费用不予退回，并追究甲方的其他法律责任。若乙方违反合同约定，经书面通报无果后，甲方有权单方面终止合同，并要求乙方退回未履约期相应的费用，追究乙方的其他法律责任。因甲方自身原因导致本合同变更或解除的，已经支付的服务费用均不予减退，因乙方原因导致本合同变更或解除的，其已经支付的服务费用按照实际服务时间比例给予减退。原被告双方在合同文本上均未注明签约时间。庭审后，原告向本院提交南京婴爱贸易有限责任公司向本院出具的情况说明，内容如下：“2015年8月14日，我公司与掌速通公司签署了W管家服务合同一份，为此我公司交纳了4000元合同款。后掌速通公司告知我公司此前已经申请了公众号，无法重新申请，故无法履行本合同约定事项。因名筑公司法定代表人与我公司法定代表人相识，名筑公司也需本案所涉相关服务。2015年12月底，经我公司、名筑公司、掌速通公司三方商定，我公司与掌速通公司合同解除，应返还我公司的4000元合同款作为名筑公司合同款，由名筑公司与掌速通公司另行签署服务合同（即本案诉争合同），明确双方权利义务。”经庭审后补充质证，被告对该情况说明当中所涉及到的2015年8月14日的合同予以确认，表示该情况说明与被告的答辩状以及被告在庭审中向法庭所陈述的事实一致，并认可该四千元为原告所交款项。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》规定，技术服务合同是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同，不包括建设工程合同和承揽合同。原、被告双方所签订的W管家服务合同，符合上述规定，属于技术服务合同。庭审中，原被告双方均认可，合同签订之后，被告没有为涉案合同的履行做任何工作。被告认为，合同没有实际履行的原因在于原告没有向被告提供三证以及对公银行账号。就此法庭询问被告，能否向法庭提交被告曾提示原告向被告提供三证及对公账号的证据，被告表示相关人员已经辞职，所以不能提供。根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。据此本院认为，虽然原、被告双方在所签订的服务合同中有约定原告应当及时提供平台运营等所需的相关资料，但是约定并不明确。被告作为技术服务提供方应当及时、明确向原告提示应当提交哪些材料。被告未能就此向法庭举证证明，故本院认为，原、被告双方所签涉案服务合同未能及时履行的责任在被告。因此原告有权就涉案合同提出解除请求。原告在诉讼中没有提交书面通知被告要求解除合同的证据，向法院起诉，要求解除合同可以视为通知。根据原、被告双方合同约定，因被告原因导致本合同变更或解除的其已经支付的服务费用，按照实际服务时间比例，给予减退。《中华人民共和国合同法》第三百六十二条规定：“技术服务合同的委托人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，影响工作进度和质量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的报酬不得追回，未支付的报酬应当支付。技术服务合同的受托人未按照合同约定完成服务工作的，应当承担免收报酬等违约责任。”因此原告所提要求被告返还四千元合同款项的诉讼请求，有合同依据并符合法律规定，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第三百五十六条第二款、第三百六十二条、第九十四条第（四）项、第九十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、确认原告南京名筑信息科技有限公司与被告南京掌速通网络技术有限公司所签订的《W管家服务合同》解除；二、被告南京掌速通网络技术有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告南京名筑信息科技有限公司返还合同款人民币4000元。案件受理费计50元，由被告南京掌速通网络技术有限公司负担。上诉人和被上诉人对一审判决查明的事实予以认可。上诉人认为以下事实没有查明：1.庭审中上诉人已经提供了与南京婴爱贸易有限公司订立的合同，一审法院没有认定。2.已付款相关事实，一审法院没有查明。3.一审庭审中上诉人已明确表示若被上诉人能够马上提供“三证一号”，上诉人即可立刻履行合同，但被上诉人予以拒绝，一审法院对此也没有认定。4.黄河写的材料，是对被上诉人要求退款承诺会答复，并未就解除合同达成一致意见。本院对于一审查明的事实予以确认。本院补充查明以下事实：1.对上诉人一审中提供的与南京婴爱贸易有限公司所订立合同的真实性予以认定，确认双方的合同关系。2.一审庭审中，上诉人表示若被上诉人能够马上提供“三证一号”，上诉人即可立刻履行合同，但被上诉人予以拒绝。二审中，被上诉人仍然予以拒绝，理由是因为时间问题已经没有履行必要。3.对黄河所写字据，上诉人对其真实性予以认可，本院对该证据的真实性予以认定。内容为：今日客户黄晶晶微信公众号要求退款，承诺现在起十个工作日解决问题。2016.3.11。对于上诉人认为应当补充查明的其他事实，因一审判决已经有所涉及，本院不再重复查明。本案的争议焦点：涉案合同是否应当解除，及若解除后应当如何确定合同责任。本院认为，涉案合同具备解除的条件，应当予以解除，名筑公司所支付合同款项应当予以返还。本案中，上诉人与被上诉人于2015年12月订立了涉案合同。该合同虽然和上诉人与南京婴爱贸易有限责任公司订立的合同相关，但是其是独立存在，并合法有效的。双方当事人应当按照约定履行合同。合同订立后，被上诉人以一定方式向上诉人支付了合同款项，完成了合同主要义务。上诉人至2016年3月11日之前没有证据证明有履行合同的行为存在。在该日，上诉人向被上诉人出具了字据：今日客户黄晶晶微信公众号要求退款，承诺现在起十个工作日解决问题。这说明被上诉人就合同履行问题向上诉人进行了交涉，上诉人给予了一定的回应。但是在之后的十个工作日内上诉人并没有解决所谓的问题。至被上诉人一审起诉时即2016年5月25日也无证据证明上诉人有履行合同的具体行为。庭审中，上诉人没有认为是被上诉人提出不履行合同。涉案合同虽然没有约定具体的履行期限，但是应该有一定的时效性和合理的履行期限，且有被上诉人的交涉以及上诉人的回应等事实的存在，即双方当事人应该就履行问题进行了交涉。然而，在合同订立后至案件起诉前已经有5个多月的时间，上诉人一直没有任何的履行合同的行为，应当认为上诉人在合理期限内没有履行合同。上诉人抗辩称，是因为被上诉人未能提供“三证一号”，致使合同无法履行的。本院认为，上诉人没有提交证据证明此事实的存在，故本院对该抗辩理由不予采纳。综上，被上诉人已经依约履行了合同义务，上诉人没有在合理的期限内履行合同，致使合同目的无法实现，被上诉人要求解除合同，返还合同价款等诉讼请求有事实和合法律依据。上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的上述请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人南京掌速通网络技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐新审判员  薛荣审判员  雒强二〇一七年二月二十八日书记员  许敏