江西省赣州市章贡区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）章民四初字4225号 原告：赣州虔发保健品有限公司，住所地：江西省赣州市章贡区沙河工业园工业大道。 法定代表人：钟明路，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：卢普寅，江西章贡律师事务所律师，特别授权代理。 被告：陕西爱归食品销售有限公司，住所地：陕西省西安市莲湖区丰庆路1号。 法定代表人：归天楚，该公司总经理。 委托诉讼代理人：归晓文，该公司业务经理，特别授权代理。 原告赣州虔发保健品有限公司（以下简称虔发公司）与被告陕西爱归食品销售有限公司（以下简称爱归公司）经销合同纠纷一案，本院于2015年11月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告虔发公司的诉讼代理人卢普寅、被告爱归公司的诉讼代理人归晓文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告向原告支付货款38095.40元和违约金24000.1元（2015年4月28日至2015年11月27日，按每天千分之三计算），以及款项付清之日止的违约金；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年11月1日，原、被告双方签订《经销合同书》，约定由被告向原告采购其产品，合同为一年。合同签订后，原告如约地向被告供应单晶冰糖、阿胶红糖等产品，截至2015年4月27日被告累计欠原告贷款38095.4元。按照合同约定：被告收货后三个工作日付清货款给原告。依据合同第六条第三项的约定，被告不按合同约定支付货款，被告应就拖欠货款部分每天按千分之三向原告支付违约金。经原告多次催索要求支付货款，但被告却以各种理由不予支付。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：证据1、原告营业执照及法定代表人证明，证明原告的主体资格；2、被告工商登记信息，证明被告的主体资格；证据3、经销合同书，证明原、被告双方签订《经销合同书》，约定了双方的权利和义务；证据4、发货单及对账单，证明原告按合同约定向被告履行供货义务以及被告尚欠原告的货款。 被告爱归公司辩称，一、答辩人与原告并非普通买卖合同关系，双方特约经销关系尚在存续期内。双方合作多年，答辩人系食品批发的专业公司，经2012年初步了解合作，双方于2013年11月1日签订《经销合同书》，答辩人作为原告虔发系列产品在西安的特约经销商，合同约定的期限为一年，2014年10月31日截止。合同到期后，双方认可长期合作，没有针对合同期限变更或续签书面文件，但对于特约经销关系的延续是认可和实际履行的，即使原告单方面欲中断此合作，也需提前告知答辩人，给答辩人留下终结合作的合理时间。按照原告一续一年的习惯，如果终止双方本年度合作，截止时间应为2016年10月31日。届时，答辩人结算铺货款10000元，并将未破损余货退回，双方结算结清财务账目。二、原告诉请答辩人支付货款38095.4元没有事实合同依据。双方合作多年，答辩人为原告产品在西安地区销售拓展做出了努力，有一定业绩，原告由于包装箱质量问题及产品提价，影响了销售，答辩人本欲终止此代理关系，原告坚持希望继续合作。双方财务结算滚动进行，厂方应给予的销售支持费用，原告一直未兑现，答辩人也未计较。双方变更付款方式，故没有执行合同“货到乙方后三个工作日内付款给甲方”的约定。如扣除铺货10000元，剩余28095.4元货款答辩人有付款义务，如原告欲主张终止经销代理关系，答辩人退货的部分约17000元。三、答辩人并未违约，原告主张2.4万元违约金是无理的。原告机械的借用双方2013-2014年度经销合同付款方式及违约责任，无视双方合作中的实际做法早已变更约定，在索要货款特别是变更货铺货款10000元为5000元没有得到满足的情况下起诉答辩人，主张了远高于28095.4元货款利息3‰的违约金，该违约金计算结果太高，且计算欠款的基数错误。如果法院认为答辩人逾期付款，答辩人抗辩请求减少，以千分之三计算太高、不合理。 被告为支持其抗辩理由，向本院提交了以下证据：证据1、被告营业执照、组织机构代码证，证明被告主体资格；证据2、法定代表人身份证明及委托书，证明被告主体资格及委托合法性；证据3、当前库存明细清单及库存现场照片，证明当前产品库存及情况；证据4、当前库存照片，证明当前库存状况；证据5、产品质量问题说明，证明产品质量问题；证据6、问题实物产品，证明产品包装存在质量问题和不符合国家规定；证据7、原、被告对账单，证明原、被告对账金额不一致。 原、被告提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告爱归公司对原告提交的证据的质证意见如下：认可证据1、2、3的三性；对证据4的发货单无异议，对账单有异议，金额不对，报价单和清单上的价格有差异。原告对被告爱归公司提交证据的质证意见如下：对证据1、2无异议；对证据3、4，认为跟本案没有关联性；对证据5、6，只是被告单方的陈述，并不能证明原告产品质量问题；对证据7，并没有其它证据证明支持其证明的目的。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的证据4中的对账单和被告提交的证据7对账单，实际均来源于原告制作的同一份对账单，双方对供货期间及供货事实无异议，仅对统计的价款有部分异议，因原告主张的应付货款38095.4元，该对账单未经被告签字或盖章认可，也未提供经被告确认的具体货单印证，被告经核对仅认可应付货款为35218.4元，故本院认为原告主张的应付货款应以被告认可的为准，本院据此认定为35218.4元。被告提交的证据3、4，该库存产品明细系被告自行统计，根据原、被告合同约定，产品由被告自行负责销售，而非代理原告销售，该证据与本案并无关联，本院不予认定。被告提交的证据5、6，其中《产品质量问题说明》系被告单方陈述，未经相关职能部门认定，产品包装质量问题也未经相关职能部门认定，且被告也并无证据证明其收货后及时向原告提出了包装质量异议，对该组证据，本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年11月1日，原告虔发公司（甲方）与被告爱归公司（乙方）签订《经销合同书》，主要约定：甲方同意乙方为甲方西安经销商，销售虔发系列产品，合同期限为2013年11月1日至2014年10月31日；销售的产品明细以送货单为准；甲方负责对乙方进行相关产品的营销指导和跟踪服务；甲方有权拒绝乙方提出的只要单一货物品种的要求，有权拒绝乙方提出的不合理要求；乙方在销售或管理过程中出现的货物损失由乙方自行承担；货款结算方式为货到乙方后三个工作日内由乙方将货款汇入甲方指定账户；交货方式为甲方代办托运；货款验收方式为：（1）由于承运人造成的货物损失，乙方应于收到货物的10天内向甲方提供承运人或公安部门出具的损失证明，否则视为乙方全部收到甲方的产品；（2）由于乙方原因造成的甲方产品破损、积压、滞销等，不允许退货；如乙方不按约定时间支付货款，乙方应按拖欠货款部分每天按3‰向甲方支付违约金，并且甲方有权决定取消经销权，终止合同；甲方对乙方的各种费用支持承诺以甲方签字或盖章为准；甲方首批铺货款10000元整给予乙方，该铺货款在合同终止时付清给甲方。原告自2012年4月起开始向被告供应单晶冰糖、阿胶红糖等产品，陆续供应至2015年4月。期间，被告并未付清全部货款。2015年5月后，原、被告终止了经销关系。截至2015年11月6日，经双方对账，原告主张被告尚欠货款38095.4元（含铺货款10000元），但被告自认尚欠原告35218.4元（含铺货款10000元）。此后，原告多次向被告催付货款但未果。 本院认为，原、被告签订经销合同，被告向原告购买并销售其产品，双方形成经销合同关系。根据经销合同约定，被告购买和经销原告产品，由被告自行支付货款并自负亏盈，双方之间的经销关系，实质上仍属于产品供销关系即买卖合同关系。被告欠付原告货款，且双方合同关系实际已终止，原告催付后仍未支付所欠货款，其行为构成违约，应承担违约责任。被告自认尚欠原告货款35218.4元，原告要求支付该款，本院予以支持。关于原告主张的违约金，因原告提供的对账单系双方终止经销关系后所作，且数额并未得到原告认可，原告也未能提交经被告确认的每一次供货单，现被告自认尚欠原告货款为35218.4元，故对原告主张的违约金，应以35218.4元为基数，自原告起诉之日即2015年11月18日起至货款付清之日止按合同约定的违约金标准即每日3‰计算。关于被告认为原告主张的违约金过高并请求调减的意见，因合同约定的违约金系原、被告真实意思表示，也未违反法律、行政法规的强制性规定，故对该意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告陕西爱归食品销售有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告赣州虔发保健品有限公司货款35218.4元及逾期付款违约金（以35218.4元为基数，自2015年11月18日起至货款付清之日止按每日3‰计算）； 二、驳回原告赣州虔发保健品有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1352元，由被告陕西爱归食品销售有限公司负担1100元，由原告赣州虔发保健品有限公司负担252元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状正本和副本共二份,并按照规定缴纳上诉费，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 审 判 长  黎志群 审 判 员  彭行方 人民陪审员  张兆波 二〇一七年二月一日 代书 记员  李文蕙