湖南省郴州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）湘10刑终40号原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄金玉，女，1972年3月17日出生于湖南省桂阳县，汉族，小学文化，农民，住湖南省桂阳县。因犯贩卖毒品罪于2013年1月31日被湖南省桂阳县人民法院判处有期徒刑三年六个月。2015年10月16日被减刑释放。因本案于2016年9月14日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元。因涉嫌犯开设赌场罪被于2016年9月24日湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年1O月19日被逮捕。现押于湖南省郴州市看守所。上诉人（原审被告人）欧阳名英，女，1970年12月20日出生于湖南省桂阳县，汉族，小学文化，农民，住湖南省桂阳县。因本案于2016年9月14日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年9月26日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现押于湖南省郴州市看守所。上诉人（原审被告人）欧阳美兰，女，1978年12月29日出生于湖南省桂阳县，汉族，小学文化，农民，住湖南省桂阳县。因本案于20l6年9月14日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2O16年9月22日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现押于湖南省郴州市看守所。原审被告人龚四妹，女，1971年7月10日出生于湖南省桂阳县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桂阳县。因本案于2016年9月14日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年9月22日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现押于湖南省郴州市看守所。原审被告人欧阳玉礼，男，1984年10月4日出生于湖南省桂阳县，汉族，初中文化，农民，住湖南省郴州市苏仙区。因本案于2016年9月14日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年9月24日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现押于湖南省桂阳县看守所。原审被告人龚孝武，男，1965年7月14日出生于湖南省桂阳县，汉族，高中文化，农民，住湖南省桂阳县。因本案于2016年9月14日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年9月24日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现押于湖南省桂阳县看守所。原审被告人付菊清，女，1975年1月28日出生于湖南省桂阳县，汉族，小学文化，农民，住湖南省桂阳县。因本案于2016年9月14日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年9月26日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现押于湖南省郴州市看守所。原审被告人尹淑清，女，1983年7月27日出生于湖南省桂阳县，汉族，小学文化，农民，住湖南省桂阳县。因本案于20l6年9月14日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年9月24日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现押于湖南省郴州市看守所。原审被告人宋会美（曾用名宋海娥），女，1983年11月24日出生于湖南省桂阳县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桂阳县。因本案于2016年9月14日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年9月22日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现押于湖南省郴州市看守所。原审被告人付显凤，女，1973年4月20日出生于湖南省桂阳县，汉族，初中文化，农民，住湖南省桂阳县。因本案于2016年9月14日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年9月22日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。2017年2月13日桂阳县人民法院决定对其取保候审。原审被告人彭雪军（绰号“胖子”），男，1976年1月26日出生于湖南省桂阳县，汉族，小学文化，农民，住湖南省桂阳县。因本案于2016年9月13日被湖南省桂阳县公安局行政拘留十五日，并处罚款一千九百元。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年9月26日被湖南省桂阳县公安局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。2017年2月12日桂阳县人民法院决定对其取保候审。湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人黄金玉、欧阳名英、欧阳美兰、龚四妹、欧阳玉礼、龚孝武、付菊青、尹淑清、宋会美、付显凤、彭雪军犯开设赌场罪一案，于二○一六年十二月二十日作出（2016）湘1021刑初字第337号刑事判决。原审被告人黄金玉、欧阳名英、欧阳美兰不服，向本院提起上诉。湖南省桂阳县人民法院于2017年1月19日向本院移送本案全部案卷材料。本院于当日立案，依法组成合议庭，经讯问上诉人黄金玉、欧阳名英、欧阳美兰及原审被告人龚四妹、欧阳玉礼、龚孝武、付菊青、尹淑清、宋会美、付显凤、彭雪军，查阅原审卷宗及上诉材料，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。本案二审审理时间为32天。原判认定：2016年9月初，被告人龚四妹、付显凤、欧阳玉礼、龚孝武、付菊清、黄金玉、尹淑清、宋会美、欧阳名英、欧阳美兰等人在龚某1（在逃）的组织下结伙，在桂阳县牛巷口新村桔子山私人门面房、新城北车站食堂包厢、凯旋城居民小区私人住房、盛世明居小区私人住房等地开设赌场，每人出资几百或上千元入股并参与赌博，通过电话联系参赌人员到场以聚集人员玩扑克牌“三公”的方式进行赌博，每天参赌人员约20多人，每天抽头渔利7000元至10,000元不等。龚某1雇请了被告人彭雪军与周某1、罗某2、刘某1（三人均另案处理）管理赌场。其中，被告人彭雪军受雇在该赌场中负责维护赌场内的秩序，散场时向参赌人员发放100至200元的红包等。2016年9月12日下午，桂阳县公安局民警在盛世明居小区私人住房内抓获被告人彭雪军、龚四妹、付显凤、欧阳玉礼、龚孝武、付菊清、黄金玉、尹淑清、宋会美、欧阳名英、欧阳美兰及其他赌博人员，当场查获抽头渔利所得赃款7000元。在开设赌场期间，上述被告人从中非法获利情况如下：被告人彭雪军获利600元，被告人欧阳玉礼获利800元，被告人龚孝武获利2400元，被告人付菊清获利2100元，被告人黄金玉获利600元，被告人尹淑清获利1300元，被告人宋会美获利2600元，被告人欧阳名英获利1150元，被告人欧阳美兰获利5000元。审理过程中，被告人彭雪军家属代为退赃600元，缴纳罚金20,000元。被告人付显凤家属代为缴纳罚金30,000元。上述事实，被告人彭雪军、龚四妹、付显凤、欧阳玉礼、龚孝武、付菊清、黄金玉、尹淑清、宋会美、欧阳名英、欧阳美兰在开庭审理过程中无异议，且有受案登记表，立案决定书，户籍证明，到案说明，刑事判决书，行政拘留决定书，辨认笔录，证人周某1、刘某2、罗某2、刘某1、黎某、何某、周某2、龚某2的证言，被告人彭雪军、龚四妹、付显凤、欧阳玉礼、龚孝武、付菊清、黄金玉、尹淑清、宋会美、欧阳名英、欧阳美兰的供述等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人彭雪军、龚四妹、付显凤、欧阳玉礼、龚孝武、付菊清、黄金玉、尹淑清、宋会美、欧阳名英、欧阳美兰的行为构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人龚四妹、付显凤、欧阳玉礼、龚孝武、付菊清、黄金玉、尹淑清、宋会美、欧阳名英、欧阳美兰系主犯。被告人彭雪军系从犯。被告人黄金玉系累犯。被告人彭雪军、龚四妹、付显凤、欧阳玉礼、龚孝武、付菊清、黄金玉、尹淑清、宋会美、欧阳名英、欧阳美兰能如实供述，认罪态度较好，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条，第六十五条；《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下:一、被告人黄金玉犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三万元；二、被告人龚四妹犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金三万元；三、被告人欧阳玉礼犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二万五千元；四、被告人龚孝武犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二万五千元；五、被告人付菊清犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二万五千元；六、被告人尹淑清犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二万五千元；七、被告人宋会美犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二万五千元；八、被告人欧阳名英犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二万五千元；九、被告人欧阳美兰犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二万五千元；十、被告人付显凤犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金三万元；十一、被告人彭雪军犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金二万元（罚金已缴纳）；十二、追缴被告人黄金玉违法所得六百元、被告人欧阳玉礼违法所得八百元、被告人龚孝武违法所得二千四百元、被告人付菊清违法所得二千四百元，被告人尹淑清违法所得一千三百元、被告人宋会美违法所得二千六百元、被告人欧阳名英违法所得一千一百五十元，被告人欧阳美兰违法所得五千元，被告人彭雪军违法所得六百元（已缴纳），予以没收，上缴国库；十三、由公安机关暂扣的赃款七千元，予以没收，上缴国库。上诉人黄金玉上诉提出：原判量刑过重，请求从轻判处。上诉人欧阳名英上诉提出：原判量刑过重，请求从轻判处。上诉人欧阳美兰上诉提出：原判量刑过重，请求从轻判处。经审理查明，湖南省桂阳县人民法院认定本案事实的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。在本院二审期间，上诉人黄金玉、欧阳名英、欧阳美兰及原审被告人龚四妹、欧阳玉礼、龚孝武、付菊青、尹淑清、宋会美、付显凤、彭雪军均未提交新的证据，本院对原判认定的事实和所列证据予以确认。本院认为，上诉人黄金玉、欧阳名英、欧阳美兰与原审被告人龚四妹、欧阳玉礼、龚孝武、付菊清、尹淑清、宋会美、付显凤、彭雪军以营利为目的，结伙开设赌场，其行为构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人黄金玉、欧阳名英、欧阳美兰与原审被告人龚四妹、欧阳玉礼、龚孝武、付菊清、尹淑清、宋会美、付显凤起主要作用，均系主犯，依法应当按其所参与的全部犯罪处罚;原审被告人彭雪军起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人黄金玉在有期徒刑刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人黄金玉、欧阳名英、欧阳美兰及原审被告人龚四妹、欧阳玉礼、龚孝武、付菊青、尹淑清、宋会美、付显凤、彭雪军归案后均能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。关于上诉人黄金玉、欧阳名英、欧阳美兰提出“原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚”的上诉理由。经查，上诉人黄金玉、欧阳名英、欧阳美兰均系赌场股东，纠集他人参与赌博。原判根据上诉人黄金玉、欧阳名英、欧阳美兰的犯罪事实、犯罪地位和其认罪、悔罪、退赃以及上诉人黄金玉系累犯等情节，对三上诉人量刑并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张 波审判员 眭 勇审判员 段贤礼二〇一七年二月二十日书记员 刘虹希附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。