四川省天全县人民法院民 事 判 决 书(2016)川1825民初860号原告（反诉被告）四川协力万众路桥工程有限公司。地址：四川省宁南县披砂镇宁府路上段**号。法定代表人：黎舒婷。委托代理人江国平，男，汉族，生于1972年9月6日，住四川省广安市广安区。系该公司员工。委托代理人胡朝万，重庆政远律师事务所律师。被告（反诉原告）天全县城区第一完全小学。地址：天全县建设路**号。法定代表人：杨良兵。委托代理人李锦林，四川振全律师事务所律师。委托代理人贾文杳，四川黎辉律师事务所律师。原告四川协力万众路桥工程有限公司与被告天全县城区第一完全小学建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月30日受理后，依法由审判员王军独任审判，于2016年12月28日公开开庭进行了审理。原告委托代理人江国平、胡朝万及被告法定代表人杨良兵、委托代理人李锦林、贾文杳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年6月13日被告向原告送达了《中选通知书》，确认原告在被告的避灾运动场顶棚建设项目的比选中以694900元价格中选，并要求原告在2016年6月20日前签订施工合同。经过具体协商，2016年7月27日原、被告签订了《建设工程施工合同》（该合同包括协议书、通用条款、专用条款、质量保修书、廉政合同、安全生产合同等部分），由原告承接被告的避灾运动场顶棚工程项目，合同工期从2016年7月28日至2016年9月27日，共60天，合同价款694900元。合同签订后，原告支付了履约保证金、民工保证金合计104100元，开始组织人员进行施工。原告与四川羌都钢结构工程有限责任公司签订了《承包协议》，定制了钢结构，预付款15万元，已支付了10万元。另外与天全县天益建材有限公司签订了《商品混凝土供应合同》，预购混凝土200方。在履行协议过程中，因被告未办好《规划许可证》、《施工许可证》，雅安黎明建设监理有限责任公司向原告下达了《工程暂停令》，认为该工程开工手续不完善，不具备开工条件。介于此，原告被迫停工，从2016年8月25日至2016年10月25日，已经产生了20多万元的经济损失，主要包括：一、停工产生的损失118341元，其中班子成员工资损失55000元、工程保险损失2481元、钢结构利息损失7200元、商品砼违约及损失（未计算）、机械重新进出场费用2400元、钢结构除绣费用13000元、基础土方充填费用9500元、施工人员房租4000元、留守人员工资6000元、前期投资损失12720元等；二、主要建筑材料上涨的损失10万元，其中钢材料上涨差13000元、聚氨酯屋面板市场上涨价差72240元、混凝土市场上涨差6330元；三、该工程漏项及增值税计算错误产生的损失等。被告在《协议书》第8条承诺，按照法律法规履行项目审批手续，提供建设施工图及相关资料等，自然就应该包括及时办理《规划许可证》、《施工许可证》。但由于被告的原因，直到《协议书》约定的施工期结束后的2016年9月30日才办理天住建字第（2016028）号《建设工程规划许可证》。其在明知没有《规划许可证》、《施工许可证》的情况下，仍然通知原告签订协议并进场施工，严重违背了《合同法》的相关规定，应当承担全部民事责任。原告的损失与被告的违约行为之间有直接的因果关系，因此该损失应当由被告承担。原、被告之间的《建设工程施工合同》已无法继续履行，应当予以解除。故诉请法院判决：1、解除原、被告之间的《建设工程施工合同》；2、由被告退还原告履约保证金、民工工资保证金104100元；3、由被告支付原告工程款237451元；4、由被告赔偿原告停工损失173881元；5、诉讼费用由被告承担。原告提供的证据为：原告营业执照和法定代表人身份证明、中选通知书、建设工程施工合同、保险单、报销单、商品混凝土供应合同、钢结构加工和安装承包合同、工程暂停令、工资表、赔偿损失报告、赔偿损失的详细报告、被告发的函件3份、规划许可证、支付保证金及预付钢结构费用凭据共3份、照片10张、施工日志、发文簿、混凝土设计报告、租赁材料清单、坐标点确认检测表和设计图、租金收据、工程实际完成量汇总单、建设工程质量报监登记书。被告辩称，原告在没有协助被告取得施工许可证的情况下擅自开工，违反法律规定和合同约定，监理公司下达停工令是合法的，其责任在原告，停工造成的损失应由其自己承担；原告解除合同的诉讼请求与赔偿建筑材料上涨、机具重新进出场损失的诉讼请求自相矛盾，其不具备解除合同的条件，请求驳回其诉讼请求。现原告基于被告监理单位曾向其发出《工程暂停令》为由，不顾被告一再提出的的履行合同要求，将被告诉到法院提出解除合同并要求赔偿损失。被告认为，促进交易的完成是合同法的基本精神，而且也有利于灾后援助重建工程的即时完工交付，原告负有继续履行《建设工程施工合同》的义务，故反诉请求法院判令原告限期履行《建设工程施工合同》。被告提供的证据为：事业单位法人证书、法定代表人身份证明及变更说明、建设工程施工合同、被告致原告复工的函、关于文书传达形式的情况说明及函、关于停工损失情况的详细报告、规划许可证和施工许可证、手机短消息。本院经审理认定事实如下：原告是具有房屋建筑工程和钢结构工程等资质的建筑企业。2016年6月13日，其通过比选方式承包了被告避灾运动场顶棚建设项目工程（系灾后援助重建工程）。同月29日，原告向被告指定的天全县财政局账户缴存履约保证金69400元。2016年7月27日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》，约定工程承包范围为以招标文件工程量清单所列项目及施工图包含的内容；工程地点为天全县城区第一完全小学校内；计划开工日期为2016年7月28日，计划竣工日期为2016年9月29日；签约合同价为人民币694900元；第一次付款为签订合同并进场施工5个工作日，付合同总价的10%等内容。该合同《协议书》部分第8条第1款约定，发包人承诺按照法律法规履行项目审批手续、提供建设施工图及相关资料、筹集工程建设资金并按合同约定的期限和方式支付合同价款。合同《通用条款》部分第2.1条约定：发包人应遵守法律，并办理法律规定由其办理的许可、批准或者备案，包括但不限于建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证、施工所需临时用水、临时用电、中断道路交通、临时占用土地等许可和批准。发包人应协助承包人办理法律规定的有关施工证件和批件。因发包人原因未能及时办理完毕前述许可、批准或备案，由发包人承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。第1.1.4.1.1约定，开工日期：包括计划开工日期和实际开工日期。计划开工日期是指协议书约定的开工日期；实际开工日期是指监理人按照第7.3.2项（开工通知）约定发出的符合法律规定的开工通知中载明的开工日期。第7.3.2条约定，开工通知：发包人应按照法律规定获得工程施工所需的许可。经发包人同意后，监理人发出的开工通知应符合法律规定。监理人应在计划开工日期7天前向承包人发出开工通知，工期自开工通知中载明的开工日期起算。第7.8.1条约定，因发包人原因引起的暂停施工，发包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理利润。第7.8.2条约定，因承包人原因引起的暂停施工，承包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期。合同签订后，原告即于2016年7月28日进场施工。2016年8月3日，原告向被告指定的天全县城乡规划建设和住房保障局账户缴存民工工资保证金34700元。同月18日，被告支付原告第一期工程款69490元。工程施工至2016年8月25日，被告委托的该工程监理人雅安黎明建设监理有限责任公司以该工程开工手续不完善，不具备开工条件为由，向原告下达《工程暂停令》，通知原告于该日起对该工程所有部位（工序）实施暂停施工，做好工地上的守护工作，协助业主及时办理施工许可证。原告遂停止施工。2016年9月30日，被告取得该工程《建设工程规划许可证》。2016年10月14日，被告取得该工程《建筑工程施工许可证》。后被告分别于当月18日、27日、11月3日致函原告要求复工，而原告以停工造成其损失要求被告赔偿、工程项目漏项等为由不予复工，双方协商未果，原告遂起诉来院，提出上述诉讼请求。诉讼中，被告提出反诉，要求原告限期履行双方《建设工程施工合同》。另查明，1、原告为该工程购买了安全责任保险，保险期间为2016年7月29日零时起至2016年9月26日24时止，支出保险费2481；2、2016年7月7日，原告与天全县天益建材有限公司签订《商品混凝土供应合同》，向该公司订购该工程所需商品混凝土约200方；3、2016年8月15日，原告与四川羌都钢结构工程有限责任公司签订《承包合同》，向该公司订购该工程所需钢结构，并预付货款人民币10万元。以上事实，有双方当事人陈述及所提供的证据证明，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，且实际履行，是有效合同。双方当事人应当按照合同约定行使权利、履行义务。《中华人民共和国建筑法》第七条规定，建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。《四川省建筑管理条例》第十四条规定，新建、扩建、改建工程由建设单位向县以上人民政府建设行政主管部门申请办理建设工程开工审批和施工许可证。本案中，被告作为建设单位在未办理《建设工程规划许可证》和《建筑工程施工许可证》的情况下就允许原告进场施工，不符合上述法律和行政法规的规定和合同的约定，对造成工程停工应承担主要责任。原告作为具有相应资质的建筑企业，对建设工程的相关报批、审批、开工程序在熟知程度上应高于一般普通人，其在该工程无《建设工程规划许可证》和《建筑工程施工许可证》的情况下就进场施工，对造成停工也应承担一定责任。被告主张原告擅自开工，证据不足，也与生活常理不符，本院不予认定。该工程停工确给原告造成了一定的经济损失，但该损失仅限于停工之日至被告取得施工许可证并通知原告复工期间的损失，其后原告拒绝复工，其责任在原告。因双方合同履行了部分，原告已施工了近一个月，也订购了该工程所需钢结构和商品混凝土，如果解除该施工合同会造成对上述订购合同的毁约，对双方均会造成更大的经济损失，且不利于灾后援助重建工程的及时完成，故原告要求解除双方的《建设工程施工合同》，由被告退还原告履约保证金、民工工资保证金，以及支付工程款，本院不予支持。其请求被告赔偿停工造成的损失，本院根据本案实情及双方责任酌情予以支持。被告反诉原告要求限期履行《建设工程施工合同》，本院予以支持。双方工程项目漏项等问题，由双方另行协商解决。庭审中，因原、被告双方各持己见，致调解未能达成协议。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条第一款、第一百零七条、第一百一十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告天全县城区第一完全小学于本判决生效之日起十日内赔偿原告四川协力万众路桥工程有限公司停工造成的损失人民币5万元；驳回原告四川协力万众路桥工程有限公司的其他诉讼请求；三、由原告四川协力万众路桥工程有限公司于本判决生效之日起六十日内履行完与被告天全县城区第一完全小学签订的《建设工程施工合同》。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4477元，反诉案件受理费100元，共计4577元，由原告承担2000元，被告承担2577元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。审判员 王 军二〇一七年二月二十日书记员 李泓毅附适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。