西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0113民初9440号原告：陕西金开贷金融服务有限公司。住所地：西安市高新区锦业路***号半导体产业园***号大楼*层。法定代表人：时晨，该公司董事长。委托代理人：李小峰，陕西瀚沃威律师事务所律师。委托代理人：李玉婷，陕西瀚沃威律师事务所律师。被告：陈素芬，女，汉族，1976年3月10日出生，住福建省厦门市海沧区。委托诉讼代理人：马聪，陕西同步律师事务所律师。被告：陕西中福联融资担保有限公司。住所地：陕西省宝鸡市高新开发区***号院*号楼。法定代表人：谢伟，职务不详。被告：陕西兴宝龙商贸有限公司。住所地：西安市未央区徐家湾街道红光村一组钢材市场内******号。法定代表人：陈素芬，该公司总经理。委托诉讼代理人：马聪，陕西同步律师事务所律师。被告：王奶寿，男，汉族，1982年2月18日出生，住福建省福安市。原告陕西金开贷金融服务有限公司与被告陈素芬、陕西中福联融资担保有限公司（以下简称“中福联公司”）、陕西兴宝龙商贸有限公司（以下简称“兴宝龙公司”）、王奶寿民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人李小峰，被告陈素芬、兴宝龙公司共同委托诉讼代理人马聪到庭参加了诉讼，被告中福联公司、王奶寿经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院遂依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陕西金开贷金融服务有限公司诉称，2015年10月26日，陈素芬作为借款人通过原告运营的“金开贷社会金融服务平台”借款2000000元，借款期限9个月，同时，被告二、四作为担保人，对该借款的履行承担连带保证责任，承诺被告一如不能按时偿付上述借款，则二被告承担连带偿付本金及孳息的责任。同时被告三全体股东于2015年10月22日召开公司股东会决议，决议决定被告三就被告一所借款项承担连带清偿责任。2016年7月26日，债务到期后，被告一无力清偿，遂以《代偿申请函》的形式，委托原告代为偿付了被告一的借款本息，同时被告二愿作为连带保证人对代偿款承担连带保证责任，后三方对于上述代偿行为形成的债权债务关系予以确认，并于2016年7月27日签订《债权确认及还款协议》，协议载明：被告一、二确认原告为其代偿款项总额为2015000元，被告一应于协议签订之日起10日向原告清偿以上债务，被告一逾期还款的，每日应以剩余本金及利息合计数额之万分之五为标准支付罚息，被告二承诺对上述债务承担连带保证责任，但原告多次向被告催要款项无果。原告故诉至法院，请求依法判令：1、被告一、二共同向原告支付代偿款项2000000元；2、被告一、二共同向原告支付利息10000元及逾期罚息（从2016年8月6日暂计算至2016年8月10日为5025元）；3、被告一、二向原告支付律师代理费53060元；4、被告三、四就上述款项承担连带清偿责任；5、诉讼费由被告承担。被告陈素芬、兴宝龙公司共同辩称，该案件实际是借贷担保方中福联公司的实际控制人周树荣为实施集资诈骗而恶意欺诈借款人形成的案件，借款人陈素芬为受害者；原告提供的《代偿申请函》、《债权确认及还款协议》系原告与周树荣在贷款前炮制的材料，其形成弄虚作假，并非当事人真实意思表示，不具有真实性和合法性，借款人已经支付了保证金，即使发生代偿，也应当是先用保证金还款后的剩余金额；原告起诉并非债权转让，而是基于其所称的追偿，原告不能承继出借人的权利，故即使其实际已代偿，需向借款人追偿，也仅应以代偿金额向借款人追偿；兴宝龙公司不是借款合同的当事人，未签订担保合同，也未出具担保承诺书，其出具的股东决议系公司内部文件，不符合公司对外担保的文件形式，不具有对外担保的效力；原告选任担保合作人失察，具有一定的过错，本案的借款资金全部由中福联公司使用，整个借贷过程也是由公司操纵，利用了被告陈素芬的名义，该款项应当由中福联公司承担，被告陈素芬只承担相应的过错责任；中福联公司因涉嫌集资诈骗被公安机关立案侦查，本案应当中止审理，待刑事侦查结束后再行处理。被告王奶寿、中福联公司经本院合法传唤未到庭参加庭审，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，被告兴宝龙公司的法定代表人为陈素芬、该公司有两名股东陈素芬、谢鸿忠。2015年10月22日，被告陈素芬通过被告中福联公司介绍向原告提出贷款申请，申请在原告社会金融服务平台融资200万元，期限9个月；同日，被告王奶寿向原告出具《担保承诺函》，承诺其对被告陈素芬的200万元借款提供连带保证责任，保证范围包括本金、利息（含复利）、罚息、违约金、赔偿金、补偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、保全费等），保证期间自主债务履行期限届满之日起两年；同日，兴宝龙公司提交《公司股东会决议》，兴宝龙公司全体股东（陈素芬、谢鸿忠）一致同意该公司为陈素芬申请的200万元贷款提供连带责任保证。2015年10月26日，中福联公司向原告出具《贷款保证担保承诺保函》，载明其受陈素芬委托，愿为陈素芬通过原告所拥有的陕西省社会金融服务平台申请的人民币200万元、期限9个月的个人P2P借款业务提供连带责任保证担保，信贷业务具体条款在原告平台生成的P2P借款电子合同中体现。2015年10月26日，原告所需200万元借款通过原告P2P平台募集完成并生成电子《借款合同》：贷款人为“jinsm”等会员；借款本金为2000000元，年利率9%，借款期限9个月，还款方式为按月还息到期还本；中福联公司为该借款担保人，保证期间为主债务履行期限届满之日起2年；如果借款到期日，陈素芬未清偿借款本息，原告有权用中福联公司缴纳的保证金向贷款人清偿，不足部分由中福联公司自行清偿或在原告代偿后清偿；当陈素芬、中福联公司、保证金基金都不能够偿还贷款人贷款，剩余债权由贷款人转让于原告，原告有权对陈素芬、中福联公司追偿；若一方违约，违约方应承担违约造成的损失，包括但不限于催收费、诉讼费、公告费、律师费等，借款人逾期还款，应按逾期本息总额的每日0.05%支付罚息。上述2000000元款项已于2015年10月26日进入陈素芬绑定的同名银行卡。合同签订后，被告陈素芬按月支付前七个月利息，剩余二期利息及本金到期后未予支付。原告于本息到期后向诸贷款人代偿利息15000元及本金2000000元。庭审中，原告向本院提供被告陈素芬出具的《代偿申请函》，载明：2016年7月26日为借款到期日，借款人尚有到期本金2000000元及到期利息15000元未还，因其暂无力偿还本息，请求原告代偿到期未付本息2015000元，其承诺于10日内将代偿款项清偿并支付利息。申请人为陈素芬，落款日期为2016年7月26日。原告另提供《债权确认及还款协议》一份，载明陈素芬、中福联公司确认原告已于2016年7月27日向诸贷款人代陈素芬偿还2015000元款项，中福联公司就该代偿款（包括但不限于本金、利息、罚息、实现债权费用等）承担连带保证责任；陈素芬应于协议签订之日起10日内清偿以上债务，并按年化18%的利率（在还款期限内按日计息，一年以360日为准，起息日为代偿日）向原告支付利息，利随本清；逾期未还款，以剩余本金及利息总额按日息0.05%支付罚息，陈素芬还应支付诉讼费、律师费等实现债权的费用。上述协议盖有原告及中福联公司印章，以及陈素芬和中福联公司的周树荣签名，落款日期为2016年7月27日。2016年8月4日，被告兴宝龙公司股东谢鸿忠代被告陈素芬向原告偿还款项15000元。庭审中，被告陈素芬、兴宝龙公司提供中福联公司出具的400000元风险保证金的收据一张，另提供中福联公司向原告转款200000元的银行客户回单一张，该回单摘要部分载明该款项为“兴宝龙商贸风险金”，原告认可收到了该200000元。原告就本案花费律师费53060元。原告明确其诉请中的利息计算方式为以2000000元为基数，按照年利率18%计算10天，逾期利息的计算方式为以2000000元为基数，按照日息万分之五自2016年8月6日计算至被告实际付款之日。另查，周树荣因另案涉嫌集资诈骗被逮捕。以上事实，有贷款申请、担保承诺保函、代偿申请函、股东会决议、借款合同、出借人身份信息表、债权确认及还款协议及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证、核对，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，被告陈素芬通过原告拥有的社会金融服务平台获得个人p2p借款2000000元，被告陈素芬与诸贷款人及中福联公司的借款及担保关系成立，各方均应依约履行义务。被告陈素芬辩称该款项系由中福联公司实际使用，但其与中福联之间是否存在借款关系并不影响其与原告之间的债权债务关系，该款项在陈素芬申请贷款并提供相应担保后，已进入其实名绑定的账户，故被告陈素芬应按合同约定按期偿还款项。本案中，被告未能依约还款，导致原告向诸贷款人代偿本金2000000元及利息15000元，因被告已经将15000元利息偿还，故还剩余本金2000000元，被告辩称《代偿申请函》及《债权确认及还款协议》并非本人真实意思表示，被告陈素芬作为完全民事行为能力人，其在签订协议时应当知晓协议内容和产生的后果，且经本院核实，上述协议载明的代偿金额确已发生，故被告陈素芬应当向原告承担还款责任，但原告收取的中福联公司转交的200000元保证金应从中扣除，被告应当向原告偿还1800000元代偿款项及10日内的利息9000元，双方约定以代偿本金及利息总额为基数按每日0.05%（即年息18%）计收罚息未超出法定限额，本院予以支持，但计算基数应调整为1809000元。根据合同约定，违约方应承担诉讼费、律师费等实现债权的费用，上述约定系双方当事人真实意思表示，于法不悖，故原告诉请被告承担53060元律师费于法有据，本院予以支持。中福联公司作为保证人，应当对上述债务承担连带还款责任，其承担保证责任后，可向借款人追偿。兴宝龙公司股东一致同意兴宝龙公司为陈素芬申请的2000000元贷款提供连带责任保证，原告向贷款人代偿款项后，取得主债权，故兴宝龙公司作为保证人应在原保证担保的范围内继续承担保证责任，原告诉请兴宝龙公司承担连带保证责任于法有据，本院予以支持。被告王奶寿作为该借款连带保证人，亦应承担连带还款责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告陈素芬于本判决生效之日起十日内向原告陕西金开贷金融服务有限公司偿还代偿款1800000元及利息9000元，共计1809000元，并按年息18%向原告支付自2016年8月6日起至1809000元款项实际清偿之日的逾期利息；并向原告陕西金开贷金融服务有限公司支付律师费53060元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告陕西中福联融资担保有限公司、陕西兴宝龙商贸有限公司、王奶寿对上述债务承担连带保证责任。被告承担保证责任后，可向借款人陈素芬追偿。三、驳回原告其余诉讼请求。本案案件受理费23345元，由原告承担2345元，四被告共同承担21000元，公告费260元由四被告共同承担，上述款项因原告已预交，故被告在给付上述款项时将其应负担数额一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  孟元元人民陪审员  王铁柱人民陪审员  王西梅二〇一七年十一月八日书 记 员  徐 欢打印：扈艳红校对：侯小燕2017年月日送达