湖北省宜城市人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0684民初433号原告：宜城市兑斗小额贷款有限责任公司，住所地：宜城市振兴大道290号。法定代表人李红梅，兑斗公司总经理。委托诉讼代理人李清兵，湖北长久律师事务所律师。委托诉讼代理人骆修锋，湖北长久律师事务所律师。被告：湖北五谷王食品实业有限公司，住所地：宜城市南营办事处南洲工业园，统一社会信用代码：914206845627055554。法定代表人：杨发全。被告：杨华。被告湖北五谷王粮食贸易有限公司，住所地：宜城市中华大道41号，统一社会信用代码：420684000017517。法定代表人：陈旺兴。被告：杨尚星，湖北五谷王粮食贸易有限公司原法定代表人。被告：宜城市康裕页岩砖厂（个人独资企业，统一社会信用代码：91420684MA4882DN1U，投资人：杨发国，公民身份号码：4206231968********），住所地：宜城市南营办事处南洲村一组。被告：杨发全。原告宜城市兑斗小额贷款有限责任公司（以下简称兑斗公司）诉被告湖北五谷王食品实业有限公司、杨华、湖北五谷王粮食贸易有限公司、杨尚星、宜城市康裕页岩砖厂、杨发全借款合同纠纷一案，于××016年3月××日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭于××017年××月4日公开开庭进行了审理，原告兑斗公司法定代表人李红梅及委托诉讼代理人李清兵到庭了参加诉讼，被告湖北五谷王食品实业有限公司、杨华、湖北五谷王粮食贸易有限公司、杨尚星、宜城市康裕页岩砖厂、杨发全经本院公告传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告兑斗公司向本院提出诉讼请求如下：1、请求判令被告湖北五谷王食品实业有限公司、杨华立即向原告宜城市兑斗小额贷款有限责任公司偿还借款本金500万元及利息（自××014年1月8日起按月利率××%计算至本息付清之日止），并承担原告律师代理费××5万元；××、请求判令被告湖北五谷王粮食贸易有限公司、杨尚星、宜城市康裕页岩砖厂、杨发全对被告湖北五谷王食品实业有限公司、杨华上述债务承担连带清偿责任；3、判令上述被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：××014年1月8日，被告湖北五谷王食品实业有限公司、杨华因经营周转资金需要，向原告兑斗公司借款500万元。双方签订的《借款及担保合同》约定，借款期限自××014年1月8日起至××014年4月7日止；借款利率为月利率9‰；借款人未按按时足额偿还贷款的，贷款人有权对其未偿还的贷款本金按日在本合同执行利率水平上加收100%计收罚息，直至贷款本息清偿完毕为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率按日计收复息。借款人不能按时还款时，贷款人为实现债权而支付的律师费、诉讼费等所有费用均由借款人全部负担。律师费每一诉讼阶段按借款人应承担责任的5%计算。被告湖北五谷王粮食贸易有限公司、宜城市康裕页岩砖厂、杨发全、杨尚星为被告湖北五谷王食品实业有限公司的上述债务提供连带责任保证担保，保证范围包括借款本息、罚息、复息以及律师费、诉讼费等所有费用。借款合同签订后，原告于××014年1月8日分两次将500万元借款转入被告湖北五谷王食品实业有限公司在中国工商银行尾数为××878的账户。借款期限届满，经原告多次催款，被告拒不偿还。为维护自身合法权益，原告现诉至人民法院，请求人民法院依法公正判决。原告针对其诉讼请求所依据的法律事实，向本院提交了下列证据：1、××014年1月8日签订的《借款及担保合同》一份。贷款人为兑斗公司，借款人一栏有湖北五谷王食品实业有限公司印章、杨华签名及杨华印章，本栏对应的证件种类注明营业执照号。保证人分两栏，其中一栏有湖北五谷王粮食贸易有限公司印章、杨尚星签名及杨尚星印章，对应的证件种类载明了营业执照号，另一栏保证人有杨发全的签名、宜城市康裕页岩砖厂的印章及杨发国签名，对应的证件种类载明了杨发全的身份证号码及杨发国的身份证号码；××、湖北五谷王食品实业有限公司出具500万借款借据一份；3、中国银行国内跨行大额汇款凭证两份；4、杨华和湖北五谷王食品实业有限公司于××014年1月8日向兑斗公司出具的担保承诺函一份，承诺函中载明：本公司向兑斗公司借款500元若不能在××014年4月7日还清，对属于本公司名下的所有资产及我个人名下的所有资产进行处置变现，以清偿借款本、息，包括并不限于上述资产，清偿变现中所发生的所有责任及费用全部由本公司承担；5、杨尚星和湖北五谷王粮食贸易有限公司于××014年1月8日向兑斗公司出具的担保承诺函一份，承诺函中载明：湖北五谷王食品实业有限公司向兑斗公司借款500元若不能在××014年4月7日还清，对属于本公司名下的所有股权资产及我个人名下的所有资产进行处置变现，以清偿借款本、息，包括并不限于上述资产，清偿变现中所发生的所有责任及费用全部由本人承担。由于被告未到庭参加诉讼，视其放弃质证权利，本院对兑斗公司提交的证据予以采信。由此本院确认下列法律事实：××014年1月8日，被告湖北五谷王食品实业有限公司因经营周转资金需要，申请向原告兑斗公司借款500万元。双方签订的《借款及担保合同》有如下约定：1、借款期限自××014年1月8日起至××014年4月7日止；××、借款利率为月利率9‰；3、借款人未按按时足额偿还贷款的，贷款人有权对其未偿还的贷款本金按日在本合同执行利率水平上加收100%计收罚息，直至贷款本息清偿完毕为止；4、对不能按时支付的利息，按罚息利率按日计收复息；5、借款人不能按时还款时，贷款人为实现债权而支付的律师费、诉讼费等所有费用均由借款人全部负担。律师费每一诉讼阶段按借款人应承担责任的5%计算；6、湖北五谷王粮食贸易有限公司、宜城市康裕页岩砖厂、杨发全为被告湖北五谷王食品实业有限公司的上述债务提供连带责任保证担保，保证范围包括借款本息、罚息、复息以及律师费、诉讼费等所有费用，保证期间自本合同签订之日起至本合同履行期限届满后另加1××个月。杨尚星、杨华为该借款向兑斗公司分别出具了承诺函，承诺湖北五谷王食品实业有限公司向兑斗公司借款500元若不能在××014年4月7日还清，对属于杨尚星、杨华个人名下的所有资产进行处置变现，以清偿借款本、息，包括并不限于上述资产。借款合同签订后，原告兑斗公司于××014年1月8日分两次将500万元借款转入被告湖北五谷王食品实业有限公司在中国工商银行尾数为××878的账户。借款期限届满，经原告多次催款，被告拒不偿还，导致纠纷发生。本院认为：本案要查明的焦点是杨华是否是贷款人，兑斗公司提交的《借款及担保合同》贷款人证件一栏中没有杨华的任何身份信息，在正常贷款行为中，一定会查明贷款人的身份信息，兑斗公司借款合同的封面载明的借款人也只是湖北五谷王食品实业有限公司公司，贷款的用途是购材料，被告湖北五谷王食品实业有限公司和杨华不可能同时用该贷款购买材料，因此杨华在贷款人一栏签名是作为湖北五谷王食品实业有限公司的职务人员履行职务行为，并非意思表示为贷款人。杨华出具的担保函中也明确表示湖北五谷王食品实业有限公司向兑斗公司借款500万元，自己愿意承担保证责任，故原告主张湖北五谷王食品实业有限公司与杨华系共同借款人证据不足，本院认定湖北五谷王食品实业有限公司是借款人，杨华为担保人。被告湖北五谷王食品实业有限公司向原告兑斗公司借款500万元应当按时偿还。原告兑斗公司与湖北五谷王食品实业有限公司约定月利率为9‰，如未按时偿还，兑斗公司有权对其未偿还的贷款本金按日在本合同执行利率水平上加收100%计收罚息，计算后贷款月利率为18‰，对不能按时支付的利息，按罚息利率按日计收复息，即罚息部分再按照月利率为9‰计算复息，折算后复息部分的月利率为9‰的9‰，即0.081‰，利息、罚息、复息三项利率相加总计为18.081‰，该未超过法律规定，原告要求被告按照月利率××%计算利息超出合同约定，本院对按照月利率18.081‰计算的利息予以支持，对超出部分不予支持。兑斗公司与约定湖北五谷王食品实业有限公司贷款人为实现债权而支付的律师费、诉讼费等所有费用均由借款人全部负担；律师费每一诉讼阶段按借款人应承担责任的5%计算。本案原告并未提供律师代理费收取的数额，但是进行诉讼必须律师代理费是事实存在的，原告主张律师代理费15万元过高，本院酌情调整为40000元，被告湖北五谷王食品实业有限公司应予支付给原告兑斗公司。湖北五谷王粮食贸易有限公司、宜城市康裕页岩砖厂、杨发全为被告湖北五谷王食品实业有限公司的上述债务提供连带责任保证担保，保证期间自合同签订之日起至合同履行期限届满后另加1××个月，即担保期限截止到××015年4月7日。杨华，杨尚星的担保函中未约定保证期限，依照《中华人民共和国担保法》规定，杨华、杨尚星的保证期间为自主债务届满之日起六个月内，即××014年10月7日前。在保证期间内，原告兑斗公司未对债务人湖北五谷王食品实业有限公司提起诉讼或申请仲裁，保证人免除保证责任，故本院对原告兑斗公司要求湖北五谷王粮食贸易有限公司、杨尚星、宜城市康裕页岩砖厂、杨发全承担连带清偿责任的诉讼请求不予支持。杨华并不是借款人，没有偿还债务的义务，作为担保人，原告主张权利已经超出保证期间，不承担保证责任，故被告杨华没有连带清偿责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条、一百九十六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告湖北五谷王食品实业有限公司在本判决生效后十日内支付原告宜城市兑斗小额贷款有限责任公司借款本金500万元及利息、罚息和复息（自××014年1月8日起按月利率18.081‰计算至本息付清之日止）。二、被告湖北五谷王食品实业有限公司在本判决生效后十日内支付原告宜城市兑斗小额贷款有限责任公司律师代理费40000元。三、驳回原告宜城市兑斗小额贷款有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费46800元，由被告湖北五谷王食品实业有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费,款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：农业银行襄阳市万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账号：17×××56。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院，或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  罗学玲人民陪审员  王秀蓉人民陪审员  曾恒翔二〇一七年二月十四日书 记 员  王雪竹