上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初22060号原告：上海市浦东新区市场监督管理局，住所地上海市浦东新区。负责人：陈彦峰，局长。委托诉讼代理人：屈建军，上海融力律师事务所律师。被告：上海虹德建设发展有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：朱雅菊，执行董事。委托诉讼代理人：范永滨，上海儒君律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁兴峰，上海市华荣律师事务所律师。第三人：张国明，男，1962年5月27日生，汉族，住上海市浦东新区惠南镇公园新村15幢23号201室。原告上海市浦东新区市场监督管理局与被告上海虹德建设发展有限公司及第三人张国明建设工程合同纠纷一案，本院于2016年3月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人屈建军、被告委托诉讼代理人范永滨、丁兴峰、第三人张国明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海市浦东新区市场监督管理局向本院提出诉讼请求：1、要求确认《建设项目工程施工合同》解除；2、被告返还原告工程款人民币(以下币种相同)2,278,096.56元；3、判令第三人张国明返还施工场地；4、诉讼费由被告承担。事实及理由：2011年12月14日，上海市工商行政管理局浦东新区分局与上海炜邦建设发展有限公司就曹路工商所迁建项目，签订了《建筑工程施工合同》，合同金额为4,556,193元，合同暂定竣工日期为2012年7月16日。2011年12月22日，上海市工商行政管理局浦东新区分局支付工程款2,278,096.56元(合同总价的50%)。2012年7月23日，上海炜邦建设发展有限公司名称变更为被告。2013年，国务院下发了停建政府楼堂馆所的文件，2013年10月10日，浦东新区发改委发文要求停建曹路工商所迁建项目，至2013年10月21日，曹路工商所迁建项目尚未动工。2014年1月1日，经上海市人民政府批准，原告成立并承担原上海市工商行政管理局浦东新区分局的职责。现第三人称被告将上述工程转包给自己，且施工场地由其控制，故原告诉至本院，诉请如前。被告上海虹德建设发展有限公司辩称，原告于2013年才出具了迁建事宜的函，2015年才向被告发出解除通知，已过2年诉讼时效；被告股东发生变化，现在的股东并不知情当时情况。第三人张国明述称，其与被告有合同，但其合同掉了；2012年3月，第三人去做三通一平准备打桩，因工期很紧，原告水电未到，导致工程停工；2012年年底，第三人桩基准备进场，但无法联系被告原法定代表人，故其只得退场，付了5万元；现工地由第三人控制，其收到过被告32万元。本院经审理认定事实如下：2011年12月，原上海市工商行政管理局浦东新区分局作为发包人(甲方)、上海炜邦建设发展有限公司作为承包人(乙方)，双方签订了《建筑工程施工合同》，合同约定工程名称为曹路工商所迁建项目，工程地点为民春路、华东路交叉口，工程内容为房建、装饰，工程范围为1449平方米；开工日期暂定2011年12月30日(以开工许可证为准)，竣工日期暂定2012年7月16日(以实际开工日以相应调整)，合同工期总日历天数200天；合同价款暂定为4,556,193元(按审计结算)。合同第二十三条约定，本合同进度款的支付按照合同签订后2天内支付工程款至50%……；合同第四十二条约定，由于不可抗力及其它甲乙双方之外原因导致工程停建或缓建，使合同不能继续履行，乙方应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和移交工作，按甲方要求将自有机械设备和人员撤出施工现场……。2011年12月22日，原上海市工商行政管理局浦东新区分局向上海炜邦建设发展有限公司支付工程款2,278,096.56元。2012年7月，上海炜邦建设发展有限公司名称变更为上海虹德建设发展有限公司。2013年10月，原上海市工商行政管理局浦东新区分局向上海炜邦建设发展有限公司发送《关于周浦、曹路工商所迁建项目建设事宜的函》，其中涉及曹路工商所迁建项目的内容为：曹路工商所仅完成工程前期工作，工程尚未破土动工，要求拿出建设方案，确保项目顺利进行等。2013年10月10日，上海市浦东新区发展和改革委员会向上海市工商行政管理局浦东新区分局发文(文号为沪浦发改投〔2013〕647号)，内容为：为落实中共中央办公厅、国务院办公厅文件精神，按中办发文件中“已批准但尚未开工建设的楼堂馆所项目，一律停建”的要求，现要求你局暂停建设曹路、川沙工商所两个迁建项目。2014年1月1日，经上海市人民政府批准，浦东新区人民政府成立上海市浦东新区市场监督管理局，承担原上海市工商行政管理局浦东新区分局等职责，上海市浦东新区市场监督管理局自2014年1月1日起正式运行。2015年11月，原告向上海炜邦建设发展有限公司发送《关于解除施工合同的再次通知》，内容为：“……未经我局同意，贵司先是将该项目违法转包，后又由于贵司一直未能办理出安全生产许可证，未将建设资金按时支付给实际施工者，导致该项目一直未能开工。2013年10月10日，浦东新区发改委沪浦发改投(2013)647号文件要求停建曹路工商所迁建项目。……浦东新区工商局曾通知贵司，解除施工合同，进行清算，贵司也同意解除合同，对合同解除后的清算事宜，曾委托第三方进行了审计，但贵司及分包商不认可审计结果，最终对清算金额没有达成一致；……由于贵司违法转包，未按时将工程款支付给实际施工者，导致工程一直停工。故我局现再次通知贵司，解除双方关于曹路工商所迁建工程项目的《建筑工程施工合同》，要求交还场地……。”2015年11月5日，第三人向原告律师发送《情况汇报》，内容为：由于时间拖延过长，我把炜邦公司分包合同连包全部在汽车里给小偷拿走了，关于浦东新区曹路工商所工地都是我施工和办理进场以后的一切相关手续，由于没有接到任何叫我退场的通知。我管理人员和工人现在还在施工现场。从2013年3月6日进场施工，所有的前期工程全部由我个人施工，……到同年11月底，工商局把水电通了，12月份我把静压桩机器拉到现场，准备在本年度春节前试桩打桩完工，过年以后破土动工，这时我打电话给炜邦公司马总不接电话，……到2014年正月十六桩基退场，我支付伍万元人民币。……希望早点解决，让我所有的人员退场。本案审理过程中，原告向本院申请就曹路工商所迁建项目的实物工程量及相应工程价款进行审价。经上海市高级人民法院委托，上海公信中南工程造价咨询有限公司于2016年12月28日出具《司法鉴定意见书》，认定上述工程鉴定造价为449,867元。司法鉴定费10,000元，由原告预付。原、被告及第三人对上述鉴定意见均无异议。第三人提出，编号为003的联系单审价时没有认定，原告提出，003号联系单是复印件，不予认可。该003号联系单复印件记载内容为因水电未到位，为向项目班组结清工资，误工需请监理方，代甲方及甲方领导尽快协商处理。庭审中，原告提出合同解除时间应为2013年10月10日，因当时政府发文，被告与第三人均知晓；被告则提出，其同意解除合同，但不同意原告主张合同解除时间，其未收到原告通知，原告在合同履行中没有履行合同义务造成工程延期、被告窝工损失，因目前其并无证据，故不在本案中主张，如有证据其另行起诉。本院认为，原、被告就涉案工程签订《建筑工程施工合同》后，确有政府相应发文，但原告据此认为政府发文时间即为双方合同解除时间之观点，于法无据，本院不予采纳。现原告主张合同解除，被告对合同解除无异议，本院予以支持。根据法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。经原告申请对涉案工程的已建工程量及工程价款进行评估，原、被告双方对评估报告亦无异议，故本院对评估报告金额予以采纳。被告应将已收取的工程款扣除评估金额后返还给原告，并将涉案工程交付给原告，现被告及第三人均认可项目场地由第三人控制，故原告要求第三人返还项目场地，本院予以支持。至于第三人与被告之间是否存在转包合同或其他合同关系，与本案无涉，双方可另案处理。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条的规定，判决如下：一、解除原告上海市浦东新区市场监督管理局与被告上海虹德建设发展有限公司就曹路工商所迁建项目签订的《建筑工程施工合同》；二、被告上海虹德建设发展有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告上海市浦东新区市场监督管理局工程款1,828,229.56元；三、第三人张国明于本判决生效之日起十五日内将曹路工商所迁建项目场地返还给原告上海市浦东新区市场监督管理局。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25,024元，减半收取计12,512元，由原、被告各半负担；鉴定费10,000元，由原告上海市浦东新区市场监督管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  周箐二〇一七年二月二十日书记员  刘畅附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。