安徽省高级人民法院行 政 判 决 书(2017)皖行终785号上诉人（一审原告）陈其华，女，1942年10月22日出生，汉族，住安徽省泗县。委托代理人陈国卫，系陈其华之子，1974年9月11日出生，汉族，住址同上。被上诉人（一审被告）泗县人民政府，住所地安徽省泗县政务新区，组织机构代码00320267-9。法定代表人王法立，该县县长。委托代理人马建成，该县人民政府法制办公室主任。委托代理人郑良付，安徽郑良付律师事务所律师。上诉人陈其华因诉泗县人民政府土地行政征收一案，不服安徽省宿州市中级人民法院（2017）皖13行初53行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2017年11月15日公开开庭审理本案。上诉人陈其华的委托代理人陈国卫，被上诉人泗县人民政府的委托代理人马建成、郑良付到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈其华在一审中诉称：2016年泗县人民政府在未发布征收土地公告的情况下，强行征用其承包地，该承包地上有其儿子陈国卫种植的果桑树。在双方未就赔偿数额达成一致的情况下，泗县人民政府于2016年11月4日夜里，将承包地上的果树及附属物强行清除。考虑到果树及附属物已被清除，无法恢复原状，其与儿子陈国卫才与泗县泗城镇三湾居委会（简称三湾居委会）签订了补偿协议，但保留继续通过法律途径要求赔偿的权利。泗县人民政府在未获得安徽省人民政府征地批复的情况下，强行征用其土地，该征地实施行为明显违法，请求依法确认泗县人民政府实施征地行为违法。一审法院审理查明：2017年1月25日，安徽省人民政府作出《关于泗县2016年第9批次城镇建设用地的批复》(皖政地〔2017〕53号)，同意在泗县2016年第9批次城镇建设用地申报的泗县泗城镇三湾社区用地范围内，将集体农用地7.7757公顷转为建设用地并征收为国有，另征收集体建设用地1.4094公顷，合计批准建设用地9.1851公顷。泗县人民政府要严格依法履行征地批后实施程序，按照征收土地方案及时支付补偿费用，落实安置措施，切实安排好被征地农民的生产和生活，保证原有生活水平不降低，长远生计有保障，维护社会稳定。征地补偿费用不到位、社会保障资金和措施不落实的，不得强行使用被征土地。2017年3月15日，泗县人民政府依据安徽省人民政府的批复，发布了《征收土地公告》(泗政秘〔2017〕45号)及《征地补偿和安置方案公告》(泗国土资告字〔2017〕第11号)，将批准征地机关、批准文号和征用土地的用途、范围、面积以及征地补偿标准、安置办法和办理征地补偿期限等，在被征用土地所在地进行了公告。一审法院另查明：陈其华承包经营户共5人，承包土地6.25亩，承包的土地中有2.65亩在征收范围内，陈其华之子陈国卫及其妻涂海玲均为承包经营户成员。2016年8月25日，三湾居委会与陈国卫签订桑树补偿协议，补偿陈国卫桑树款共150800元(130元/棵×1160棵)。后陈其华被征收土地上的果树及附属物被强制清除。2016年11月12日，三湾居委会与陈国卫签订土地补偿协议，补偿陈国卫征收土地款共108120元(40800元/亩×2.65亩)。陈国卫在该协议下方注明，在陈国卫不知情的情况下，果桑树在夜间被强行清除，陈国卫认为果桑树及农业人员安置补偿过低，保留行政复议和诉讼的权力。2016年11月，三湾居委会与陈国卫签订附属物补偿协议，补偿内容包括房屋、机井、围栏、钢管站柱、下水道、天网、电表及家用电器等，共补偿73600元。2016年12月5日，三湾居委会与陈国卫之妻涂海玲签订对桑树的补充补偿协议，共补偿26000元。陈国卫于当日出具承诺书，承诺领取26000元后，不会再向三湾居委会提出超越职权范围内的要求。上述款项陈国卫均已签字领取。一审法院认为：依据《中华人民共和国土地管理法》第四十六条之规定，国家征收土地的，依照法定程序批准后，由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。本案中，安徽省人民政府于2017年1月25日作出征地批复，泗县人民政府于2016年即开始实施土地征收行为，其在征地审批手续正在办理尚未取得安徽省人民政府征地批复的情况下，实施土地征收行为违反法律规定。陈其华认为泗县人民政府实施征地行为违法的理由成立，予以支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款（一）项之规定，判决确认被告泗县人民政府实施征地行为违法。案件受理费50元，由被告泗县人民政府负担。陈其华上诉称：泗县人民政府发布的《征收土地公告》(泗政秘〔2017〕45号)及《征地补偿和安置方案公告》(泗国土资告字〔2017〕第11号)，违反《中华人民共和国土地管理法》第四十七条和《安徽省实施办法》第三十四条、第三十五条的规定，为不合法证据，一审对该证据的合法性予以认定错误，请求二审法院确认泗县人民政府提供的该证据不具有合法性。泗县人民政府答辩称：征收土地公告及征地补偿和安置方案公告仅是征地行为中的一个环节，一审中陈其华并没有将其作为独立的诉求要求审查，二审中将其作为一个独立诉讼请求，超出其一审诉讼请求范围，二审法院不应审理。且涉案征收土地公告及征地补偿和安置方案公告系根据安徽省人民政府的征地批复作出，不存在违法之处。请求驳回上诉，维持原判。泗县人民政府在法定举证期限内向一审法院提交如下证据：1、《征地拆迁补偿标准和安置途径告知书》及回证，证明泗县人民政府进行了拟征地告知及征求群众意见情况；、2、《土寺勘测定界技术报告书》、勘测定界图、征地情况调查确认表，证明泗县人民政府对被征收土地进行了现状调查，调查结果经被征收户确认；3、泗县国土资源局建设用地项目呈报材料“一书三方案”、泗城镇土地利用总体规划布局调整方案、听证会议纪要及人员名单、宿州市国土资源局审查意见的报告，证明泗县人民政府依法拟定了征地材料并经逐级批准；4、安徽省人民政府《关于泗县2016年第9批次城镇建设用地的批复》(皖政地〔2017〕53号)，证明涉案土地经安徽省人民政府批准征收为国有；5、泗县人民政府征收土地公告(泗政秘〔2017〕45号)、征地补偿和安置方案公告(泗国土资告字〔2017〕第11号)，证明泗县人民政府依法实施了征地行为；6、三湾社区双创产业园补偿签领表两份、补偿协议四份、承诺书一份，证明泗县人民政府已对陈其华进行了充分的补偿。泗县人民政府在法定举证期限内向一审法院提交如下法律法规依据：《中华人民共和国土地管理法》及实施条例、《安徽省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》、《征用土地公告办法》。陈其华向向一审法院提交如下证据：1、被征收土地现场照片一组，证明被征收土地上曾种植果桑树，同时证明被征收土地现在已建成居民楼，泗县人民政府存在未批先征的情形；2、泗县人民法院(2016)皖1324行初37号行政裁定，证明泗县人民政府在2016年6月已开始实施征地行为；3、陈其华的承包经营权证，证明陈其华拥有合法的承包经营权。上述证据均随案移送本院。经审查，一审法院对本案证据的审核认定符合法律规定。对一审法院查明的案件事实，本院依法予以确认。本院认为：根据诉讼活动中证明案件事实的客观规律，证据应当具有真实性、关联性、合法性，才能作为有效证据，起到证明案件事实的作用。证据的合法性是指证据必须由当事人按照法定程序提供，或由法定机关、法定人员按照法定的程序调查、收集和审查。本案中，陈其华上诉称泗县人民政府发布的《征收土地公告》及《征地补偿和安置方案公告》中关于补偿标准的内容违反相关法律、法规的规定，应认定为不合法证据。陈其华仅对一审证据的认定提起上诉，其该上诉主张与人民法院审查证据的“三性”毫无相关，故其上诉主张不能成立，本院不予支持。原判以泗县人民政府未批先征为由确认其实施征地行为违法，认定事实清楚，适用法律、法规正确，依法应予维持。陈其华的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人陈其华负担。本判决为终审判决。审判长  王玉圣审判员  宋 鑫审判员  蒋春晖二〇一七年十一月十七日书记员  刘 琳附：本案适用的法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。