新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院民 事 判 决 书(2017)兵1202民初29号原告：李雪玲，女，1964年5月15日出生，住乌鲁木齐市沙依巴克区。被告：哈密豫疆园房地产开发有限公司，住所地新疆哈密地区哈密红星二场仁和佳苑4号楼6-3号，统一社会信用代码91652200076071227P。法定代表人：张富珍，经理。委托诉讼代理人：周德军，新疆君始律师事务所律师，代理权限特别授权。原告李雪玲与被告哈密豫疆园房地产开发有限公司（以下简称豫疆园公司）劳务合同纠纷一案，本院于2017年1月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李雪玲、被告豫疆园公司的委托诉讼代理人周德军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李雪玲向本院提出诉讼请求：１、请求判令被告支付原告2016年9月6日至2016年11月6日两个月劳务工资共计50000元；2、终止劳动合同;3、被告支付在此期间工作和诉讼所发生的住宿费、交通费、通讯费；4、诉讼费及邮寄费由被告承担。事实和理由：原告退休后返聘到豫疆园公司，2016年9月6日与被告签订了劳动合同书，在公司任副总经理，负责企业管理工作，当时被告约定支付原告每月工资25000元。由于现在此项目手续不完备，不能正常开展工作，原告答应支付被告的工资到现在也分文未付，原告现要求与被告终止劳动合同，并支付原告两个月的工资共计50000元。由于原告多次找被告协商此事，被告均以种种理由推诿。原告现诉至法院，请求判令所请。庭审中，原告当庭对其第2项诉讼请求终止劳动合同明确为终止原被告签订的劳动合同书，实际是终止双方劳务合同关系；原告对其第3项诉讼请求主张的各项费用明确为2613.7元；原告又当庭增加一项诉讼请求，要求被告给其支付欠付工资额30%的违约金即15000元。被告豫疆园公司辩称，1、被告认为自己与原告之间是劳务合同关系，被告同意终止与原告之间的劳务合同关系。2、被告认为原告要求支付未付工资30%的违约金不符合法律规定，因双方之间建立的不是劳动合同关系，所以不适用劳动合同法中的相关规定。3、原告诉状中的事实与理由与客观事实不符，被告主要是为了开发红星二场的市场，因缺乏资金该项目未正式启动，2016年经人介绍与原告相识，原告称其在乌鲁木齐市就是从事房产开发也有能力进行融资，所以被告才聘用原告，原告称其对外融资需要有个身份才能进行，在此种情况下被告的法定代表人才与原告签订了劳动合同，职务及工资标准都是原告自己填写的。合同签订后原告未按承诺进行工作，没有为被告融来任何资金。被告豫疆园公司自2014年成立以来就一直没有开工，原告到被告公司后也没有做任何有意义的工作，没有给被告带来任何资金。请求法院查明事实，驳回原告的其他诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2016年9月6日，原告李雪玲经与被告豫疆园公司的法定代表人张富珍协商后，当日被告作为甲方（用人单位），与作为乙方（劳动者）的原告签订了一份工交建商服专用的格式《劳动合同书》，主要约定：被告安排原告的工作岗位为副总经理，被告根据工作需要安排原告从事企业管理工作，劳动合同期限以完成一定工作任务为期限自2016年9月6日起至项目完工时止；劳动报酬约定被告每月25日为发薪日，根据原告的工作岗位确定其每月工资为25000元；双方并在合同中还特别约定，被告为原告每月发放的工资25000元为税后工资。该格式合同中还对保险福利待遇、劳动保护、合同的解除、终止和经济补偿、劳动争议处理等内容进行了约定。合同签订当日，原告即开始在被告处工作，至2016年11月初，原告停止在被告处工作。原告在被告豫疆园公司共计工作两个月，被告未向原告支付任何工资报酬。2016年11月3日，原告向十三师劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，当日，十三师劳动人事争议仲裁委员会认为原告的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围，遂作出了不予受理通知书。因对欠付的劳务费索要未果，原告现诉至本院，经庭审中增加诉讼请求后，原告现请求判令：１、被告支付原告2016年9月6日至2016年11月6日两个月劳务工资共计50000元；2、终止原被告签订的劳动合同书，即终止双方劳务合同关系;3、被告支付在此期间工作和诉讼所发生的住宿费、交通费、通讯费等共计2613.7元；4、被告支付欠付劳务工资30%的违约金即15000元；5、诉讼费及邮寄费由被告承担。庭审中，对原告李雪玲主张的2613.7元住宿费、交通费、通讯费等费用，被告豫疆园公司认可并愿意支付原告于2016年9月6日当晚在哈密市豫商大酒店产生的住宿费268元，认可并愿意支付原告于2016年9月6日及9月8日往返乌鲁木齐至哈密间的交通费共计314.5元。另查明，原告李雪玲于2014年在自治区二建退休。以上事实，有原告李雪玲提交的《劳动合同书》、劳动仲裁不予受理通知书、被告公司法定代表人张福珍与原告之间的微信对话记录及手机短信对话记录、火车票、住宿费发票，当事人的陈述等予以证实，本院予以确认。本院认为，债务应当清偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，原告李雪玲与被告豫疆园公司于2016年9月6日签订的格式合同名称虽为《劳动合同书》，但因签订该合同时原告李雪玲已退休，不具备劳动合同法律关系中劳动者的主体资格，故原被告之间成立的并非劳动合同关系，实际成立了合法有效的劳务合同关系。对于原告要求被告支付两个月的劳务费50000元的诉讼请求，被告辩称双方合同签订后原告未按承诺进行工作，没有为被告融来任何资金，原告到被告公司后也没有做任何有意义的工作，请求驳回原告该请求的答辩意见。因原被告签订的劳动合同中约定，原告担任被告公司的副总经理从事企业管理工作，双方在合同中还特别定被告为原告每月发放税后工资25000元。上述约定不违反法律规定，合法有效。双方签订的合同中并未约定原告必须要从事被告辩称的融资等工作内容。原告在被告处工作两个月，被告未支付任何劳务费的事实，有被告公司法定代表人张福珍与原告之间的微信对话记录及被告当庭称述予以证实。对被告的相关辩解，无事实根据，本院不予采信。故对原告的该项请求，本院予以支持。对于原告要求终止其与被告签订的劳动合同书，即终止双方劳务合同关系的诉讼请求，庭审中被告表示同意终止，对原告的该项请求，本院予以支持。对于原告要求被告支付在工作期间和诉讼所发生的住宿费、交通费、通讯费等共计2613.7元的诉讼请求，庭审中被告认可并愿意支付原告2016年9月6日在哈密市豫商大酒店产生的住宿费268元，及2016年9月6日、9月8日原告往返乌鲁木齐至哈密间的交通费计314.5元，不违反法律规定。对被告不认可的其他交通费及通讯费，因双方合同中对此并无约定，原告除了自述外并未提交其他证据予以证实，应承担举证不能的不利后果。对原告的该项请求，本院部分支持582.5元。对于原告要求被告支付欠付劳务费30%的违约金即15000元的诉讼请求，被告辩称原告主张的违约金不符合法律规定，因双方之间建立的不是劳动合同关系，所以不适用劳动合同法中的相关规定，请求驳回原告该请求的答辩意见。因本案中原被告之间成立的并非劳动合同关系，实际成立了劳务合同关系。被告的答辩意见符合法律规定，本院予以支持。故对原告的该项请求，本院不予支持。综上所述，对原告李雪玲要求被告豫疆园公司支付拖欠的劳务费、终止双方间的劳务关系、支付住宿费、交通费、通讯费，支付违约金等各项诉讼请求，合法部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告哈密豫疆园房地产开发有限公司向原告李雪玲支付劳务费50000元，于本判决生效之日起十日内付清；二、终止原告李雪玲与被告哈密豫疆园房地产开发有限公司于2016年9月6日签订的《劳动合同书》，即终止双方劳务合同关系；三、被告哈密豫疆园房地产开发有限公司向原告李雪玲支付住宿费、交通费共计582.5元，于本判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告李雪玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取745元，由被告哈密豫疆园房地产开发有限公司负担532元，原告李雪玲负担213元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院。当事人对生效法律文书申请执行的期限为两年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的从每次履行期间的最后一日起计算；法律文书没有规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审判员  王圣佳二〇一七年二月十六日书记员  许 娜