四川省成都市中级人民法院刑 事 判 决 书(2016)川01刑初248号公诉机关四川省成都市人民检察院。被告人彭学谦，绰号“建波娃”，男，1981年7月25日出生，四川省乐至县人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：乐至县。2016年3月4日因涉嫌犯制造毒品罪被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年4月7日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。辩护人任天舒，四川科信律师事务所律师。被告人杨旭，男，1982年7月22日出生，四川省成都市人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：成都市金牛区。2016年3月4日因涉嫌犯制造毒品罪被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年4月7日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。辩护人陈国庆，四川蓉城律师事务所律师。辩护人杨文，四川蓉城律师事务所律师。被告人张靖，男，1987年8月13日出生，四川省平昌县人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：平昌县。2016年4月15日因涉嫌犯制造毒品罪被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年5月13日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。辩护人杨海，四川适逸律师事务所律师。四川省成都市人民检察院以成检公诉刑诉〔2016〕268号起诉书指控被告人杨旭犯贩卖、制造毒品罪、容留他人吸毒罪；被告人彭学谦犯贩卖、制造毒品罪；被告人张靖犯贩卖、制造毒品罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省成都市人民检察院指派检察员谢万能出庭支持公诉，被告人彭学谦及其辩护人任天舒，被告人杨旭及其辩护人陈国庆、杨文，被告人张靖及其辩护人杨海到庭参加诉讼。现已审理终结。四川省成都市人民检察院指控，2016年2月29日晚，被告人杨旭、彭学谦、张靖在杨旭居住地成都市金牛区西华大道608号“府河星城”小区1402号房共谋制造甲基苯丙胺（冰毒）牟利，约定杨旭提供制毒场所，彭学谦负责购买制毒原料麻黄素等制毒物品，彭学谦和杨旭同时负责具体操作，张靖负责提供制毒资金和所制毒品销售。达成约定后，张靖出资2万余元人民币，彭学谦购买了3千余克麻黄素后又与张靖在成都市东三环十陵立交附近购买大量碘、磷及烧杯等制毒物品。同年3月2日凌晨，杨旭、彭学谦、张靖分别在成都市金牛区沙西线附近对毒品进行初加工，后将粗制毒品带回杨旭住地继续加工提炼。当日晚，彭学谦将部分所制甲基苯丙胺(冰毒)带回暂住地成都市青羊区黄田坝联工村22号房存放，张靖将其中460余克用于贩卖。2016年3月3日，民警在成都市青羊区黄田坝联工村22号房内将被告人彭学谦挡获。民警在彭学谦身上查获所制118.79克甲基苯丙胺（冰毒），在杨旭住地成都市金牛区西华大道608号“府河星城”小区1402号房内查获吸毒工具及氢氧化钠等大量制毒工具和辅料，同时查获15533.82克含甲基苯丙胺成分液体和固液混合物，以及0.43克甲基苯丙胺（冰毒）。2016年2月起，被告人杨旭多次在其居住地成都市金牛区西华大道608号“府河星城”小区1402号房容留被告人彭学谦、张靖及“海波”等人吸食毒品。四川省成都市人民检察院起诉指控上述事实并当庭出示的证据有现场勘验检查笔录、书证、物证、视听资料、鉴定意见、被告人供述和辩解等。四川省成都市人民检察院认为，被告人杨旭、彭学谦、张靖贩卖、制造含甲基苯丙胺成分的毒品578余克，含甲基苯丙胺成分的液体和固液混合物15533余克，其行为已构成贩卖、制造毒品罪，且数量大；被告人杨旭、彭学谦、张靖系共同犯罪。被告人杨旭提供场所容留他人吸食毒品的行为，已构成容留他人吸毒罪。被告人杨旭一人犯数罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第二十五条、第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人杨旭对起诉书指控的事实和罪名无异议，辩解称其没有制造出毒品。其辩护人辩护称，指控的578余克甲基苯丙胺（冰毒）不应计入被告人杨旭贩卖、制造毒品的数量。指控的15533.82克含甲基苯丙胺成分液体及固液混合物含量极低，不应计入制造毒品的数量；被告人杨旭协助公安机关抓捕同案犯彭学谦应认定为立功。被告人彭学谦对指控的罪名无异议，彭学谦及其辩护人辩解辩护称，指控彭学谦制造出578余克甲基苯丙胺（冰毒）证据不足；现场查获的含甲基苯丙胺成分液体和固液混合物认定为制造毒品未遂。被告人张靖及其辩护人辩解辩护称，指控张靖贩卖460余克甲基苯丙胺（冰毒）证据不足;从被告人彭学谦处查获的118.79克甲基苯丙胺（冰毒）不应认定为杨旭、彭学谦、张靖三人共同贩卖、制造的毒品;查获的废液不应计入制造毒品数量；指控证据存在重大瑕疵，不应作为有效证据采信；被告人张靖有吸毒的经历，希望在量刑时予以考虑。经审理查明，被告人杨旭、彭学谦、张靖经人介绍认识后，常在一起吸食甲基苯丙胺（冰毒），为获取非法利益，2016年2月29日晚，被告人彭学谦、杨旭、张靖在成都市金牛区西华大道608号“府河星城”小区1402号房（以下简称“府河星城1402号房”）共同商议决定制造甲基苯丙胺（冰毒）用以贩卖，由杨旭负责提供制毒场所，张靖负责出资和销售制出的毒品，彭学谦、杨旭负责具体实施制毒。后张靖出资2万余元人民币，彭学谦购买制毒原料麻黄素3千余克，后彭学谦又与张靖在成都市东三环十陵立交附近购买大量碘、磷及烧杯等制毒物品。2016年3月2日凌晨，被告人杨旭、张靖与彭学谦分别在成都市金牛区沙西线附近及黄田坝附近对毒品进行初加工，后分别将粗制毒品带回杨旭住地继续加工提炼。为逃避侦查，当日晚，被告人彭学谦将部分所制成品578余克甲基苯丙胺（冰毒）带回暂住地成都市青羊区黄田坝联工村22号房存放，后被告人张靖将其中460余克用以贩卖。2016年3月3日，民警在成都市青羊区黄田坝联工村一手机店铺内将被告人杨旭挡获，杨旭归案后向公安机关提供了被告人彭学谦的居住地址，并带领民警于当日在黄田坝联工村22号房（以下简单称“联工村22号房”）内将被告人彭学谦挡获。同年4月14日，民警在成都市青羊区文家乡成温邛高速成都方向临检时将被告人张靖挡获。案发后，（1）民警在被告人彭学谦居住的联工村22号房查获由杨旭、彭学谦、张靖共同制造的118.79克甲基苯丙胺（冰毒），分别是在该房床边墙壁挂绳上一橙色皮衣内包里查获透明塑料袋装白色晶体1袋净重20.49克（经鉴定含甲基苯丙胺成分）；在床边墙壁挂绳上一咖啡尼子大衣内包里查获有“茗茶”字样红色塑料茶叶袋2袋，内有白色晶体分别净重49.34克（经鉴定含甲基苯丙胺成分）、48.96克（经鉴定含甲基苯丙胺成分）。在床上查获农夫山泉塑料矿泉水瓶自制吸毒工具1个；银色小型电子秤1个；白色滤纸1张，查获白色直板手机1部（号码132××××4226，手机串号：869987010958342）、黑色直板触屏手机1部（号码：135××××3875，手机串号：866032027652482）、在床上小桌板下查获锡箔纸1卷、吸管若干。（2）民警在在杨旭的租住地府河星城1402号房客厅冰箱内上方查获一个蜀牛烧杯装褐色液体净重127.76克（经鉴定甲基苯丙胺含量为28.9%），一个火花烧杯装褐色固液混合物净重146.52克（经鉴定含甲基苯丙胺成分），一个淡黄色瓷盆装褐色固液混合物净重1110克（经鉴定甲基苯丙胺含量为41.7%），冰箱内下方储物格内一个蜀牛牌2000ml烧杯装淡黄色固液混合物净重527克（经鉴定含甲基苯丙胺含量为16.0%）。客厅小餐桌上查获一个防毒面具（提取面具处可疑斑迹），一包活性炭，电视柜西侧地面查获一台S**-D(III)真空泵，真空泵上放定性滤纸一盒，真空泵西侧地面放一个蜀牛牌5000毫升抽滤瓶装淡黄色液体净重6316克（经鉴定甲基苯丙胺含量为0.03%），抽滤瓶上放一个200mm口径漏斗装褐色废料，一个红黄相间塑料桶装褐色液体净重1686.34克（经鉴定甲基苯丙胺含量为0.01%），电视柜里面查获一个插有吸管的娃哈哈吸毒工具装淡黄色液体（提取工具吸管处的可疑斑迹），茶几上查获一卷锡箔纸、一个插有吸管的蓝色塑料瓶自制吸毒工具装透明液体（提取工具吸管处的可疑斑迹）、一个圆形白色小盒内装白色晶体净重0.43克（经鉴定含甲基苯丙胺成分）、一个圆形烟灰缸内装11枚烟头（烟头分别编为1号至9号玉溪烟头、10号云烟烟头、11号烟头顺次提取11枚烟头处可疑斑迹）。茶几东侧地面查获一白色塑料桶内装透明液体。该房阳台电脑桌靠墙处的柜子上方格子内查获一个白色塑料桶内装透明液体、一个白色电子厨房秤、一个蜀牛牌抽滤瓶内装深色液体净重482.27克（经鉴定甲基苯丙胺含量为21.6%），一个银色小电子秤、印有茗茶字样的红色塑料包装袋若干、一个白色收纳盒内装一盒定性滤纸和橡胶密封圈若干，电脑桌面查获大张滤纸若干、电脑桌下西侧纸箱内查获化工原料12瓶氢氧化钠、1瓶碘、2根加热棒、4个便携式气罐、电脑桌下东侧纸箱内装一个大白色坩埚。阳台南侧空调格间纸箱内发现一个蜀牛牌10000毫升球形玻璃漏斗、一个白色实验坩埚、一个中兴牌调温电热套。在该房厕所洗漱台台面查获一个透明塑料瓶装的淡黄色液体净重345.00克（经鉴定甲基苯丙胺含量为38.6%），洗漱台柜子内放一个1000ml蜀牛牌烧杯、一个透明塑料瓶装褐色、淡黄色分层液体净重1274.29克（经鉴定甲基苯丙胺含量为11.9%）。厕所西南墙角处按照顺时针方向查获一个蜀牛1000ml抽滤瓶、一个黄红相间塑料桶（桶内装一个白瓷漏斗、一根玻璃吸管）、一个带三角铁架的10000ml球形分液漏斗内装乳白色液体（提取球形分液漏斗表面的掌纹一枚及掌纹处的可疑斑迹）净重3518.64克（经鉴定甲基苯丙胺含量为4.15%）。上述毒品、制毒工具、制毒原料、吸毒工具、手机均已扣押在案。公安机关还扣押了以下物品：从被告人彭学谦住处扣押：眼镜一副、挎包一个、电脑一台、挂有蓝色门禁卡钥匙一串、钥匙一串、身份证（号码：511022198107256598）一张、现金人民币428.5元、中国邮政银行银行卡一张、中国银行银行卡一张、小刀一把。从被告人杨旭处扣押白色直板手机一部，从被告人张靖处扣押手机一部。另查明，2016年2月起，被告人杨旭多次在其居住地府河星城小区1402号房容留彭学谦、张靖、“海波”等人吸食毒品。经现场毒品检测，被告人彭学谦、杨旭、张靖甲基安非他明检测呈阳性。另经鉴定，（1）在府河星城1402号房内球形分液漏斗上提取手印与被告人彭学谦左手外侧靠掌根三角处区域掌印为同一人所留；（2）在杨旭租住房吸毒工具吸管处及烟灰缸内两枚烟头上分别提取的三处可疑斑迹与杨旭的STR分型相同；在该房查获防毒面具上的可疑斑迹与彭学谦、杨旭STR分型混合后相同。认定上述事实并经庭审举证、质证的指控证据有：1.接受刑事案件登记表、立案决定书、到案经过。2.被告人基本情况、常住人口基本信息证实，各被告人身份情况。3.视频监控截图证实，被告人彭学谦、杨旭出入府河星城小区的情况。4.被告人张靖被扣手机内存信息证实,张靖通过手机短信与涉毒人员就毒品交易的种类和数量等进行协商。5.被告人彭学谦被扣手机内存信息。6.通话清单。7.基站信息。8.银行卡交易信息。9.业主概况表、交房通知单。10．搜查笔录、现勘、称量笔录及照片，扣押物品清单。11.检测报告书。12.证人刘某的证言。13.证人黄某的证言。14.证人李某1的证言。15.证人屈某的证言。16.证人龙某1证言。17.证人龙某2证言。18.被告人彭学谦供述。19.被告人杨旭供述。20．被告人张靖供述。21.成都市公安局物证鉴定所成公鉴（理化）字[2016]3343号、成都市公安局物证鉴定所成公鉴（理化）字[2016]3344号。22.成都市公安局高新技术产业开发区分局物证鉴定室成高公物鉴（痕检）字[2016]18号。23.成都市公安局物证鉴定所法庭科学DNA鉴定书成公鉴（法物）字[2016]3972号。以上证据经庭审质证，具有真实性、合法性、关联性，对案件事实具有证明力，本院予以采信。本院认为，被告人彭学谦、杨旭、张靖违反国家对毒品的管制规定，相互配合，分工负责贩卖、制造甲基苯丙胺（冰毒）578余克及含甲基苯丙胺成分液体和固液混合物15533余克，其行为已构成贩卖、制造毒品罪，且毒品数量大。被告人彭学谦、杨旭、张靖系共同犯罪，三被告人在共同犯罪中的作用相当，不宜区分主从，应根据各自参与的事实及情节量刑处罚。被告人杨旭提供场所多次容留他人吸食毒品的行为，已构成容留他人吸毒罪，被告人杨旭一人犯数罪，应数罪并罚。被告人杨旭协助公安机关抓捕同案被告人彭学谦构成立功，可以从轻或减轻处罚。案发后，被告人彭学谦、杨旭、张靖如实供述基本犯罪事实，量刑时可酌情考虑。四川省成都市人民检察院指控被告人杨旭犯贩卖、制造毒品罪和容留他人吸毒罪，被告人彭学谦、张靖犯贩卖、制造毒品罪的事实及罪名成立，本院予以支持。针对被告人杨旭及其辩护人，被告人彭学谦及其辩护人，被告人张靖及其辩护人所提，指控被告人杨旭、彭学谦、张靖贩卖、制造578余克甲基苯丙胺（冰毒）证据不足，不应认定为杨旭、彭学谦、张靖三人共同贩卖、制造的毒品的辩解辩护意见，本院经审查认为，首先，被告人杨旭和张靖的供述均证实3月2日晚，被告人彭学谦将所制部分甲基苯丙胺（冰毒）从府河星城1402号房拿到黄田坝联工村22号彭学谦租住房后，杨旭和张靖又拿走部分毒品进行了称量，杨旭供述经称量重量为500克，张靖供述经称量重量为460克，并有张靖发给彭学谦短信内容“460”相印证，分析以上二被告人供述表面，被告人杨旭、张靖就将制造出的毒品固体从彭学谦租住房取走后进行称量的经过均有相互吻合的供述，特别是被告人张靖供述的460克数量还有发给彭学谦短信息内容截图的印证，加之，被告人彭学谦虽然否认其知道制造出毒品的数量，但亦供认三人也制出毒品晶体，故以上被告人供述相互印证，足以证实杨旭和张靖从彭学谦租住房取走的毒品数量460余克的事实。其次，从被告人彭学谦住地查获的118.9克甲基苯丙胺（冰毒），彭学谦供称是杨旭从府河星城1402号房制毒现场拿过来的，而被告人杨旭也供称是彭学谦从府河星城1402号房制毒现场拿到住地的，二人供述该部分毒品来源均为共同制造的毒品，故该118.9克甲基苯丙胺（冰毒）与460克甲基苯丙胺（冰毒）以及在杨旭住地查获的0.43克甲基苯丙胺（冰毒）均应认定为杨旭、彭学谦、张靖共同制造的毒品数量，共计578余克。以上该辩解、辩护意见与在案证据所证事实不符，本院不予采纳。针对三被告人及其辩护人所提，查获的毒品大部分为含甲基苯丙胺成分液体及固液混合物，且含量极低，不应计入制造毒品的数量的辩解、辩护意见，本院经审查认为，含有甲基苯丙胺成分的固体、液体都属于国家管制规定的毒品，制造含甲基苯丙胺成分的毒品的物理形态并不影响制造毒品罪的犯罪构成及犯罪形态。对于制造出的净重6316克，甲基苯丙胺含量为0.03%，净重1686.34克，甲基苯丙胺含量为0.01%的毒品液体，根据其放置于客厅真空泵旁的位置以及被告人杨旭、彭学谦的对毒品加工过程的供述，应认定为处于加工过程中，不宜作为废液认定，但对于该部分液体甲基苯丙胺含量极低的情况，本院将在量刑时予以考虑。针对被告人杨旭协助公安机关抓捕同案犯彭学谦应认定为立功的辩护意见。本院经审查认为，该辩护意见与本案事实相符，本院予以采纳，并在量刑时一并予以考虑。针对被告人彭学谦的辩护人所提彭学谦在共同犯罪中作用较小的辩解、辩护意见，本院经审查认为，在案被告人供述证实彭学谦与杨旭、张靖共同商议制造毒品，负责购买制毒原料麻黄素及制毒工具原料，负责加工操作，后又将制成的毒品成品实施转移，其对涉案毒品的制造和贩卖明显起重要作用，故对该辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。针对被告人张靖及的辩护人所提指控证据存在重大瑕疵，不应作为有效证据采信的辩护意见。本院经审查认为，公安机关实施提取、扣押疑似毒品、毒品称量、毒品取样时间在2016年3月，其所依据的程序和方法不适用2016年7月1日施行的《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》，故对该辩护意见本院不予采纳。本案中，1、涉案毒品及制毒用的工具、原料，属违禁品，应予没收；2、被告人彭学谦的手机2部、杨旭的手机1部、张靖的手机1部，系制毒、贩毒联络的作案工具，应予没收；3、从彭学谦房查获扣押的现金人民币428.5元，因在案证据不能证明系彭学谦的犯罪所得，依法不予没收，但可用于其财产刑的执行；4、从彭学谦处扣押的中国农业银行银行卡及卡内244余元人民币、中国邮政银行银行卡，属用于犯罪工具和财物，依法予以没收；5、从彭学谦处扣押的眼镜一副、挎包一个、电脑一台、挂有蓝色门禁卡钥匙一串、钥匙一串、身份证（号码：511022198107256598）一张、小刀一把，不属于用于犯罪的财物，不属于没收范围。据此，为了严厉打击毒品犯罪，保护公民的身心健康，维护社会治安管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十四条、第三百五十七条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九之规定，判决如下：一、被告人彭学谦犯贩卖、制造毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人杨旭犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑十五年六个月，并处没收个人财产人民币十万元，罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月4日起至2031年9月3日止。罚金于本判决生效后十日内交纳，期满不交纳的，强制交纳。）三、被告人张靖犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月15日起至2031年4月14日止。）三、查获的毒品固体、液体予以没收、销毁；查获的制毒工具、原料、配料、手机等作案工具，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  于 忠审 判 员  陈 楠人民陪审员  张安华二〇一七年二月××日书 记 员  伍分玉附：本案相关法律条文如下：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；……第三百五十四条：容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第三百五十七条：本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。……第五十九条：没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条：……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节,但是如实供述自己罪行的,可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减轻处罚。条六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，……