安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖08民终62号上诉人（原审原告）：陈杏桃，女，1962年5月4日出生，汉族，农民，住安徽省怀宁县。委托诉讼代理人：方文琴，安徽中天人律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘婷，安徽中天人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙敦照，男，1964年3月26日出生，汉族，农民，住安徽省怀宁县。上诉人陈杏桃因与被上诉人孙敦照健康权纠纷一案，不服安徽省怀宁县人民法院（2016）皖0822民初1749号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈杏桃的委托诉讼代理人刘婷、被上诉人孙敦照到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈杏桃上诉请求：撤销原判，改判增加赔偿款8853.8元。事实和理由：一、其在纠纷中一直在劝阻儿子，未参与斗殴，而被孙敦照打伤，孙敦照应承担全部责任。二、其头部被砖头敲打致脑震荡、头皮裂伤、多发性软组织损伤，经怀宁公安司法鉴定中心鉴定，属轻微伤，精神损害抚慰金应予支持。三、原审同意孙敦照在庭审结束后提出的鉴定申请并采信营养期的鉴定结论，有悖公平，营养期应认定为98天。孙敦照辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈杏桃向一审法院起诉请求判令：判决孙敦照赔偿医疗费4167元、护理费912元、误工费5440元、住院伙食补助费240元、营养费2940元、交通费780元、精神损害抚慰金4000元，合计18479元。一审法院认定事实：2016年5月30日19时，程九玉与陈杏桃因菜地纠纷发生争吵相互间有拉扯，陈杏桃儿子孙竹林即上前用手将程九玉推倒在地，程九玉接着捡起棍子准备打孙竹林被旁人将棍子夺下。随后，双方分开但言语之间一直有争吵。争吵中，程九玉先后两次捡起玻璃瓶砸向孙竹林，但都被孙竹林踢开未造成伤害。接着程九玉到孙竹林面前，拽住孙竹林的衣领打孙竹林的头部时，孙竹林还手打了程九玉的头部数下，并将程九玉打倒在地。一旁程九玉丈夫孙敦照，也是孙竹林的叔叔，从地上捡起砖头，冲到孙竹林面前，用砖头打了孙竹林头部数下。孙竹林跑开后，孙敦照又用砖头打了陈杏桃头部数下。该起纠纷中，陈杏桃、程九玉、孙竹林均有不同程度受伤。经怀宁公安司法鉴定中心鉴定，陈杏桃的受伤程度属轻微伤。案外人孙竹青即时报警，怀宁县公安局茶岭派出所出警处理该起打架纠纷，后由怀宁县公安局作出《行政处罚决定书》怀公（茶岭）行罚决字[2016]454号，对孙敦照、孙竹林、程九玉作出相应处罚。2016年5月30日，陈杏桃至怀宁县人民医院就医，经门诊对其伤口清创缝合处理后转住院治疗，其伤情诊断为：头部外伤、脑震荡、头皮裂伤；腹部外伤；全身多处软组织损伤。住院8天，门诊药费134元，住院费为3881.5元。出院医嘱为：休息一个月后复查头颅CT排除慢性颅内出血；不适随诊。2016年8月13日，陈杏桃至怀宁县人民医院作CT检查，结果为未见慢性出血表现，医嘱为：建议继续休息一个月，加强营养。陈杏桃本次诊断、检查费用合计192元。诉讼中，根据孙敦照的申请，本院依法委托安徽同德司法鉴定所对陈杏桃伤后的误工期、营养期进行鉴定，该所于2016年11月8日出具司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人陈杏桃伤后的误工期以60日、营养期以10日为宜。庭审中，陈杏桃认为孙敦照在举证期限届满后提出鉴定申请，程序违法，对鉴定意见书中认定的陈杏桃伤后营养期不予认可，认为应当按照医嘱意见确定。孙敦照对鉴定意见书中认定的陈杏桃伤后误工期不予认可，认为误工期只有一个月，并申请重新鉴定。原审法院认为孙敦照未对司法鉴定意见书上所载明的关于误工期的分析说明提出不予认可的事实和法律依据，故对其申请重新鉴定未予准许。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。陈杏桃与孙敦照等发生纠纷，应通过合法的途径解决，而不应吵架斗殴。现孙敦照将陈杏桃致伤，侵害了陈杏桃的身体健康权，孙敦照应承担相应的侵权责任。本案中，程九玉与陈杏桃因菜地纠纷发生争吵后，陈杏桃之子孙竹林与程九玉产生肢体冲突，引起程九玉丈夫孙敦照用砖头打了孙竹林、陈杏桃头部，陈杏桃与孙敦照在该起纠纷中均有过错，应承担相应的责任。综合分析本案的案情，陈杏桃与孙敦照过错责任比例以2：8为宜。对于陈杏桃的经济损失，孙敦照应按责赔偿。陈杏桃要求孙敦照赔偿精神损害抚慰金4000元，没有事实和法律依据，不予支持。孙敦照认为陈杏桃伤后的误工期、营养期过长，在举证期限届满后提出鉴定申请，不违反法律规定，陈杏桃该项抗辩理由不成立,不予采纳。安徽同德司法鉴定所出具的司法鉴定意见书程序合法，分析说明理由充分，鉴定意见客观，予以采信。陈杏桃、孙敦照对鉴定意见书不予认可，未说明充分理由，故不予支持。陈杏桃的损失为：医疗费4167元（以其主张金额计算）、护理费912元（8天×114元/天）、误工费4800元（60天×80元/天）、营养费300元（10天×30元/天）、住院伙食补助费240元（8天×30元/天）、交通费酌定350元，合计10769元。孙敦照应赔偿陈杏桃损失为8615.20元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十九条之规定，判决如下：一、被告孙敦照于判决生效之日起十日内赔偿向原告陈杏桃损失8615.20元。二、驳回原告陈杏桃其他诉讼请求。案件受理费262元，依法减半收取131元，由陈杏桃负担66元，孙敦照负担65元。二审中，陈杏桃提交了一份纠纷现场录音录像，证明陈杏桃在整个纠纷过程中没有任何肢体冲突和谩骂，一直在劝阻孙竹林，无辜受到孙敦照殴打。孙敦照质证认为：对录音录像的真实性无异议，陈杏桃确实没有殴打孙敦照，但纠纷由陈杏桃引起，陈杏桃没有提交对其不利的录像。本院对陈杏桃二审提交的证据认定如下：相对方对该证据真实性无异议，故对真实性予以采信，至于能否达到其证明目的，需综合全案进行认定。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，孙敦照在一审庭审中陈述，事发地点在陈杏桃家厨房。本院认为：关于责任的认定问题。本案孙敦照用砖头打陈杏桃头部造成其身体伤害，并无证据证明陈杏桃对损害的发生也有过错，且孙敦照自认事发地点在陈杏桃家厨房，原审法院认定陈杏桃承担部分责任不当，孙敦照应承担全部责任。关于精神损害抚慰金应否支持的问题。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款规定，因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。本案孙敦照侵权致陈杏桃身体伤害，受伤程度属轻微伤，原审法院未支持精神损害抚慰金并无不当。关于营养期的认定问题。孙敦照对陈杏桃提交的诊断证明书持有异议并申请对营养期、误工期进行鉴定，原审法院审查后予以准许并无不当。孙敦照对营养期的鉴定结论持有异议，但未提出足以反驳的证据，原审法院采信该鉴定结论亦无不当。综上，陈杏桃的上诉请求部分成立，应予改判。陈杏桃各项损失10769元应由孙敦照全额赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销安徽省怀宁县人民法院（2016）皖0822民初1749号民事判决;二、被上诉人孙敦照于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人陈杏桃医疗费、护理费、误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费等各项损失10769元;三、驳回上诉人陈杏桃的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费262元，减半收取131元，由陈杏桃负担31元，孙敦照负担100元；二审案件受理费50元，由陈杏桃负担35元，孙敦照负担15元。本判决为终审判决。审判长  贺文华审判员  刘梦灵审判员  金 京二〇一七年二月十三日书记员  朱 彤附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；