四川省雅安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川18民终1097号上诉人（原审被告）：福建省筑信建设集团有限公司，住所地：福建省厦门市思明区厦禾路362号建设大厦30层3001号。法定代表人：林建忠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李轩，男，1993年7月16日出生，住江西省井冈山市，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：周建，男，1971年1月4日出生，住四川省雅安市名山区。委托诉讼代理人：骆开龙，四川兆盛律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：侯树满，男，1969年12月16日出生，住四川省旺苍县。上诉人福建省筑信建设集团有限公司（以下简称筑信公司）因与被上诉人周建、侯树满买卖合同纠纷一案，不服四川省雅安市名山区人民法院（2017）川1803民初579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月9日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。筑信公司上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判由侯树满向周建给付欠款及利息；筑信公司不承担连带责任。三、一、二审诉讼费用由周建、侯树满承担。事实及理由：一、一审判决在没有事实依据的情况下认定筑信公司与侯树满之间为违法转包关系，属于认定事实有误，且违反了“不告不理”原则。二、一审判决适用《中华人民共和国建筑法》第二十八条及《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款作为判决的依据是适用法律错误。三、周建提供的证据明显不足，且周建、侯树满之间存在恶意串通的嫌疑。请求二审法院查明事实，维护筑信公司的合法权利。周建答辩称，侯树满是工程项目现场管理者和负责人，工程款直接由筑信公司转入侯树满的账户，工程监管部门认定侯树满为项目现场管理者和负责人，侯树满对欠款是予以认可的，筑信公司的上诉理由不成立，请求二审法院维持一审判决。侯树满未作答辩。周建向一审法院起诉请求：1.判决侯树满给付周建钢材款72918元，并自2016年4月1日起以72918元为基数按中国人民银行同期同类贷款利率支付资金利息损失至款清之日止；2.筑信公司对第三人侯树满应承担的前述义务承担连带责任。一审法院认定事实如下：原福建省筑信工程建设有限公司（现更名为福建省筑信建设集团有限公司）承建了四川省名山中学灾后重建培训楼项目艺术培训交流中心新建工程项目。该工程实际施工时，筑信公司的现场负责人员将该工程转包给第三人侯树满，并将该工程所涉的筑信公司技术资料专用章交由侯树满保管使用，该工程实际由侯树满组织人员进行施工。周建经人介绍与第三人侯树满联系，向该工地出售钢材，双方口头约定了送货方式、单价计算等。周建按第三人的要求向所涉工地运送了钢材，2016年2月6日，周建经与侯树满结算，就剩余钢材款，侯树满向周建出具了欠条一份，载明：“今欠到周建钢材款122918元，2016年2月6日付现金5万元，下欠72918元，此款定于2016年4月之前付清。该钢材用于四川省名山中学灾后重建培训楼项目”，欠款人处侯树满签名并加盖了筑信公司在该项目的技术资料专用章。2016年2月18日，侯树满就本案所涉工程的欠款情况制作了清单，上面载明“周建钢材款70000元”，总计682814元，侯树满签名，并加盖了筑信公司在该项目的技术资料专用章。一审法院另查明：本案所涉筑信公司的工地的工程款，均由发包方转至筑信公司账户后，再由筑信公司转给侯树满或通过张泽平支付，但筑信公司财务均记载为“支付四川名山中学工程款－侯树满”。筑信公司在一个“关于四川省名山中学工人工资款项相关问题的回复”中记载“名山中学项目工程总造价为300万元；公司目前已支付工程款总额为216万元。”2017年1月24日，筑信公司转四川省名山中学20万元代付工人工资。筑信公司自制的“四川名山中学工程明细（侯树满）”金额小计为2361999.40元。一审法院认为，根据本案当事人的陈述，关于四川省名山中学灾后重建培训楼项目艺术培训交流中心新建工程项目，筑信公司中标后，将工程项目全部转包给没有施工资质的第三人侯树满，该转包行为违反法律规定，属于违法的无效转包关系。第三人侯树满在项目施工过程中，向周建购买了钢材，在双方结算后，未及时付清欠款，应承担相应的法律责任。周建请求第三人侯树满给付钢材款72918元及相应的资金利息损失，事实清楚，证据充分，予以支持。对周建请求的资金利息，结合侯树满出具的欠条，起算时间从2016年5月1日起计算，利率以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算。对侯树满辩解的其只是筑信公司代理人，不应承担责任的意见，因无证据佐证，不予采纳。本案的争议焦点是筑信公司是否承担付款责任的问题。本案中，筑信公司将该工程非法转包给不具有施工资质的侯树满施工，并将该工程项目的技术资料专用章交由侯树满使用，侯树满对外施工均以筑信公司的名义进行，筑信公司未派人到现场参与管理，对侯树满使用公司名义对外施工的行为予以默认，双方事实上存在借用资质的关系。依据《中华人民共和国建筑法》第二十八条及《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款的规定，筑信公司将全部建设工程转包给侯树满，违反了法律的禁止性规定，筑信公司作为名义上的施工人与作为实际施工人侯树满，应依法共同对该工程项目产生的欠款承担连带责任。故对周建主张筑信公司承担连带责任，依法予以支持。对筑信公司辩解的应由侯树满自己承担责任的意见，不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定判决：一、由侯树满于本判决生效之日起十日内给付周建钢材款72918元，并支付以72918元为基数按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算的从2016年5月1日起至款清之日止的资金利息损失；二、福建省筑信建设集团有限公司对侯树满应承担的上述债务承担连带责任；三、驳回周建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费881元，由筑信公司福建省筑信建设集团有限公司、侯树满共同负担。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审审理查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为：筑信公司是否应当承担连带责任是本案的争议焦点。根据已经查明的事实，筑信公司在承建四川省名山中学灾后重建培训楼项目艺术培训交流中心新建工程后，其收取的案涉工程款均由筑信公司转给侯树满，侯树满收到所转款项后向筑信公司出具收款收条，结合筑信公司在一审审理中认可筑信公司与侯树满存在合作关系，侯树满是施工现场管理者以及侯树满在一审中的陈述，本院认定侯树满为案涉工程的实际施工人。侯树满在施工过程中向周建购买案涉工程所需材料，周建在履行供货义务后，双方经结算，侯树满向周建出具欠条，欠条载明了该钢材用于四川省名山中学灾后重建培训楼项目并加盖了筑信公司在该项目的技术资料专用章。虽然技术资料专用章不是符合企业对外从事经济活动的法定印章，作为善意第三人的周建无法判断该技术资料专用章的使用是经筑信公司认可的法人行为，还是作为实际施工人的侯树满的个人行为，但是作为实际施工人的侯树满在欠条上加盖筑信公司在该项目的技术资料专用章的行为，使周建有充分的理由相信侯树满以筑信公司承建的案涉工程所需材料为由，向周建购买材料的行为是在代表筑信公司履行职务的行为，该情形符合《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”的规定，侯树满的行为相对于周建构成了表见代理，故筑信公司应承担本案给付货款的民事责任。依照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款“当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张买卖关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定”、第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照预期罚息利率标准计算”的规定，一审法院判决筑信公司对侯树满应承担的债务承担连带责任的处理结果并无不当。筑信公司关于应改判由侯树满向周建给付欠款及利息、筑信公司不应承担连带责任的上诉主张不能成立，本院依法不予支持。一审在判决侯树满给付货款义务后，侯树满未提起上诉，也未到庭参与诉讼，应视为其对一审判决的认可。综上，原审判决认定事实清楚，依法应予维持。上诉人筑信公司的上诉理由不能成立，其上诉请求依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1623元，由上诉人福建省筑信建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 付 屹审判员 汤 玉审判员 陶明刚二〇一七年十一月十四日书记员 刘陈成