福建省福州市马尾区人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0105民初877号原告:中建材供应链管理有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：吴翔，董事长。委托诉讼代理人：马川，北京大成（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王光明，北京大成（上海）律师事务所律师。被告：福州宏键贸易有限公司，住所地福建省福州保税区。法定代表人：陈瑜，经理。委托诉讼代理人：柯兆彬，福建福民律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴宝传，福建福民律师事务所实习律师。被告：唐山贝氏体钢铁（集团）福丰钢铁有限公司，住所地河北省唐山市丰南区开发区。法定代表人：林凯银。原告中建材供应链管理有限公司（以下简称“中建材公司”）因与被告福州宏键贸易有限公司（以下简称“宏键公司”）、唐山贝氏体钢铁（集团）福丰钢铁有限公司（以下简称“唐山福丰公司”）买卖合同纠纷一案，于2017年6月29日向本院起诉，本院于2017年7月5日立案受理后，依法适用普通程序分别于2017年11月10日、11月30日公开开庭进行了审理。原告中建材公司的委托诉讼代理人马川及被告宏键公司的委托诉讼代理人柯兆彬、吴宝传到庭参加诉讼。被告唐山福丰公司经本院合法传唤，均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中建材公司向本院提出诉讼请求:1、判令解除原告与被告宏键公司于2014年11月25日签署的编号为311011411002的《工业产品购销合同（采购）》（以下简称“购销合同”）；2、判令被告宏键公司返还原告货款余额共计人民币1179174.00元；3、判令被告宏键公司赔偿原告损失169513.19元（其中利息损失暂计算至2017年6月23日为156496.04元，此后利息以人民币1179174.00元为基数，按中国人民银行同期同档次贷款利率标准，计算至判决确定履行之日止；可得利益损失为13017.15元，按照利润为25元/吨计算）；4、判令被告唐山福丰公司对被告宏键公司的前述第二、第三项债务承担连带清偿责任。事实和理由：原告中建材公司系一家从事货物进出口、销售建筑材料、金属材料等为主的企业。2014年11月25日，原告与被告宏键公司签署购销合同。合同约定：由原告向被告宏键公司采购钢坯（以下简称“货物”）并支付货款给被告宏键公司，被告宏键公司每日保证发货不低于15车（约1500吨），3天发完；货物结算单价以安丰出厂价格最终报价下浮15元/吨结算，如遇矩形坯实际结算单价按照每天安丰出厂价格最终报价+10元/吨结算；按实际发货数量结算，被告宏键公司发货后出具结算清单，原告确认后，被告宏键公司开具发票。合同还对货物的规格、材质、产地等作出了明确的约定。同日，被告宏键公司与被告唐山福丰公司公司向原告出具了《担保书》，担保书约定“唐山贝氏体钢铁（集团）福丰钢铁有限公司对福州宏键贸易有限公司与中建材集团进出口上海公司于2014年11月25日所签的工矿产品购销合同中生产的钢坯承担连带保证责任。如卖方不能履行合同卖方所尽的义务，唐山贝氏体钢铁（集团）福丰钢铁有限公司自愿予以承担”。购销合同生效后，原告依约向被告宏键公司履行了支付15000000.00元货款的义务，但是被告宏键公司未完全履行购销合同项下的供货义务。根据购销合同约定，被告宏键公司暂定应向原告供货6264吨，但其至今仅供货6102.84吨。即被告宏键公司向原告交付货物部分对应的货款金额为13820826.00元，尚未履约部分对应的货款金额为1179174.00元。基于此，原告多次通过电话、邮寄催款函、业务员上门催促等方式要求被告宏键公司继续履行购销合同或者返还相应货款，并要求被告唐山福丰公司承担连带保证责任，但二被告均未履行以上义务。现，据原告了解，被告宏键公司已经于2015年1月停产。另，2014年12月17日，原告公司名称由中建材集团进出口上海公司变更为中建材集团进出口上海有限公司。2015年3月11日，原告公司名称再由中建材集团进出口上海有限公司变更为现在名称。原告认为，被告宏键公司的行为已经构成了根本违约，导致原告的合同目的无法实现，且给原告造成了巨大的经济损失，被告唐山福丰公司对被告宏键公司的违约行为应当承担连带保证责任。故原告诉至法院，提出诉请如前。被告宏键公司辩称，1、原告的诉讼请求已过诉讼时效，依法应该驳回起诉。被告宏键公司自2015年1月14日发完货后再未发货，但原告从未与被告宏键公司联系发货、结算等相关事宜；2、发货情况单与实际情况不符，2014年12月18日所发的四批货（398.62吨）成交价应为2265元/吨，而非原告主张的2255元/吨，即原告诉请应扣减3986.2元，另原告漏记被告宏键公司2014年12月23日所发的96.42吨货物，即原告诉请应扣减204892.5元（96.42吨×2125元/吨）。该两项总计208878.7元的货款应从原告诉请中予以扣除；3、原告主张的利息起算时间有误，应从起诉之日起计算；4、原告诉请主张赔偿可得利益损失没有事实法律依据，本案讼争货物的成交价本身存在一定程度的波动，故原告主张的25元/吨的利益非被告宏键公司所能预见，即原告无权主张可得利益损失。被告唐山福丰公司未作书面答辩，亦未向本院提交任何证明材料。原告与被告宏键公司分别围绕自身主张依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证明材料，本院分别认定如下：一，原告自行制作的被告宏键公司发货情况表，虽被告宏键公司以该单据系原告单方制作，且与其确认的发货量及单价存在出入为由提出异议，但又认可该单据中的大部分数据，且未提交相关证据予以反驳该单据的真实性，再则其未回复原告催款函的行为亦应视为其认可原告的诉请货款余额1179174.00元，故本院予以采纳作为本案的定案依据；二，原告与案外第三人签订的《工业产品购销合同（销售）》7份、货款结算单7份、放货单1份、发货物流信息1份（原告欲以此证明其通过赚取差价获取利润，可得利益损失为差价25.00元/吨），因庭审中原、被告均确认本案讼争货物属市场属性活跃的产品，其单价本身波动大，且原告未能提供充分证据证明其在和被告宏键公司订立合同之时就已通知被告有关其与第三方公司存在买卖合同关系，即原告诉请的可得利益损失无法合理预见，故该材料与本案待证事实无关，本院不予采纳；三、被告宏键公司提交的其与被告唐山福丰公司共同签署的《货物销售结算单》，因该结算单未能体现与本案讼争买卖合同的关联性，故本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月25日，中建材集团进出口上海公司作为需方与被告宏键公司作为供方以传真件的形式签订一份合同编号为311011411002的《工矿产品购销合同（采购）》。合同约定：1、产品名称“钢坯”，规格65*280/150*150*6-12m、产地福丰、数量暂定6264吨、单价暂定2395元,货值金额15000000.00元；二、发货时间方式、及地点，需方福丰钢厂自提，费用自理；三、付款方式及期限，此价格为现汇含税暂定价格，价格随行就市，方坯实际结算价格按照每天安丰出厂价格最终报价下浮15元/吨计算，如有矩形坯实际结算价格按照每天安丰出厂价格最终报价+10元/吨结算。早8点前发货价格为前一天定价，早8点后发货为当日定价。需方货款一次性付清，供方自需方付清货款后次日开始发货，每日保证发货不低于15车（约1500吨），3天发完。钢厂检修需提前2个工作日书面通知需方，需方在合同签订当日支付全款；四、结算方式及期限，按实际发货数结算，供方在发货完毕10日内出具书面结算清单，经需方盖章确认后，供方开具增值税发票…；五、违约责任，违约方须据实赔偿对方所造成的损失，具体赔偿规则按照《中华人民共和国合同法》相关条款执行；六、其他约定事项，合同签字盖章后生效，一式二份，双方各执一份。…本合同以传真件形式签订，具有与原件同等的法律效力。合同还就质量要求、技术标准、验收标准等其他权利和义务作出了相关的约定。合同尾部盖有被告宏键公司合同专用章及中建材集团进出口上海公司合同专用章。同日，被告宏键公司、唐山福丰公司以传真件的形式向中建材集团进出口上海公司出具《担保书》，载：唐山贝氏体钢铁（集团）福丰钢铁有限公司对福州宏键贸易有限公司（卖方）与中建材集团进出口上海公司（买方）于2014年11月25日所签的工矿产品购销合同（编号：311011411002）中生产的钢坯承担连带担保责任。如卖方不能履行合同卖方所应尽的义务，唐山贝氏体钢铁（集团）福丰钢铁有限公司自愿予以承担。特此担保。此担保书原件与复印件具有同等法律效力。该《担保书》尾部“担保单位”处盖有被告唐山福丰公司公章，“被担保单位”处盖有被告宏键公司合同专用章。次日，中建材集团进出口上海公司通过中国工商银行向被告宏键公司转账汇款15000000.00元。但被告宏键公司自2015年1月14日最后一次向原告发货后再未供货，累计供货13820826.00元，尚欠原告1179174.00元的货物。鉴此，原告于2016年8月向被告宏键公司及唐山福丰公司发函催款，但被告宏键公司既未发货亦未退款，被告唐山福丰公司亦未履行担保责任，原告遂于2017年6月29日提起本案诉讼。另查明，中建材集团进出口上海公司成立于1994年，工商登记经营范围为：从事货物和技术进出口业务，建筑材料，金属材料，装潢材料，仪器仪表，矿产品，燃料油，普通机械、五金交电，服装，日用百货的销售，煤炭经营，金加工，自有设备租赁（除金融租赁）、货运代理，以上相关业务的咨询服务【经营项目涉及行政许可的，凭许可证经营】。因改制和增资需要，中建材集团进出口上海公司提起企业名称变更预先核准申请，2014年6月30日，上海市工商行政管理局同意中建材集团进出口上海公司申请变更的企业名称预先核准为“中建材集团进出口上海有限公司”。2014年12月17日，中建材集团进出口上海公司取得由上海市浦东新区市场监督管理局登记的名称为“中建材集团进出口上海有限公司”营业执照，中建材集团进出口上海公司名称变更为中建材集团进出口上海有限公司。后，中建材集团进出口上海有限公司提起名称、经营范围变更登记申请，2015年2月28日，上海市工商行政管理局核准中建材集团进出口上海有限公司提起的企业名称、经营范围变更登记申请，2015年3月11日，中建材集团进出口上海有限公司取得由上海市浦东新区市场监督管理局登记的名称为“中建材供应链管理有限公司”营业执照，中建材集团进出口上海有限公司名称变更为中建材供应链管理有限公司。本院认为：中建材集团进出口上海公司名称先后变更为中建材集团进出口上海有限公司、中建材供应链管理有限公司，因前后三个名称均指向同一企业法人，且根据法律规定，企业法人名称变更，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担，故中建材集团进出口上海公司的权利义务应由变更后的中建材供应链管理有限公司承继。案涉2014年11月25日签订的《工矿产品购销合同（采购）》及《担保书》是原告中建材公司、被告宏键公司、唐山福丰公司的真实意思表示，且内容不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，各方应恪守履行。根据购销合同第三条“需方货款一次性付清，供方自需方付清货款后次日开始发货…3天发完”的约定，原告于2014年11月26日即向被告宏键公司支付货款15000000.00元，已履行案涉合同约定的主合同义务，但截至本案判决之日，被告宏键公司尚欠原告1179174.00元的货物，已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）款“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：…（四）当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，原告有权以被告宏键公司违约导致案涉合同的合同目的无法实现为由主张解除合同，且被告宏键公司庭审中明确表示同意解除本案讼争《工矿产品购销合同（采购）》，故原告关于解除案涉《工矿产品购销合同（采购）》的诉请，于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，原告主张被告宏键公司返还货款1179174.00元的诉请，于法有据，本院亦予以支持。关于利息损失，根据合同约定，本案讼争货物应于付款之日的次日起三天内即2014年11月29日发完，故原告有权要求被告宏键公司自2014年11月30日起按中国人民银行同期同类贷款利率标准计付利息损失，原告诉请中超过该数额的部分，本院不予支持。另，关于可得利益损失13017.15元的诉请，因原告未能提交材料以证明其事实产生《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定的被告宏键公司可合理预见的违约损失，故原告关于可得利益损失的诉请，没有事实法律依据，本院不予支持。此外，被告唐山福丰公司作为本案买卖合同的连带责任担保人，应对被告宏键公司返还给原告的货款本息承担连带还款责任。被告唐山福丰公司承担担保责任后，有权向被告宏键公司追偿。被告宏键公司关于本案纠纷的诉讼时效已过、货款余额与事实不符的辩解，没有事实法律依据，本院不予采纳。被告唐山福丰公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其自动放弃法律规定的诉讼权利，其消极的不作为不影响本院对证据真实性和证明效力的认定。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第（四）项、第九十七条、第一百一十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零七条、第二百四十一条的规定，判决如下：一、于本判决生效之日解除中建材集团进出口上海公司（即原告中建材供应链管理有限公司）与被告福州宏键贸易有限公司于2014年11月25日签订的合同编号为311011411002的《工矿产品购销合同（采购）》。二、被告福州宏键贸易有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告中建材供应链管理有限公司返还货款1179174.00元及利息（以货款本金1179174.00元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从2014年11月30日起计至本判决确定的还款之日止）。三、被告唐山贝氏体钢铁（集团）福丰钢铁有限公司对上述第二项被告福州宏键贸易有限公司确定的债务承担连带还款责任。被告唐山贝氏体钢铁（集团）福丰钢铁有限公司在承担连带还款责任后，有权向福州宏键贸易有限公司追偿。四、驳回原告中建材供应链管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费111800.00元，由被告福州宏键贸易有限公司、唐山贝氏体钢铁（集团）福丰钢铁有限公司共同负担。被告应负担的案件受理费应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  蒋连花人民陪审员  林素容人民陪审员  李洪艳二〇一七年十一月三十日书 记 员  龚进洲附：本案适用的相关法律条文及执行申请提示《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的。依照其规定。第六十条当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务；（三）、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的；（五）、法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法(?javascript:SLC(6384,0)?)》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零七条判决生效后，胜诉方预交但不应负担的诉讼费用，人民法院应当退还，由败诉方向人民法院交纳，但胜诉方自愿承担或者同意败诉方直接向其支付的除外。当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。第二百四十一条被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院应当按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，可以依法缺席判决。（2017）闽0105民初877号共14页