.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院民事判决书（2017）宁0106民初6443号原告：宁夏鲁禹建设工程有限公司，住所地宁夏银川市金凤区法定代表人：余学忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢卓言、祁占虎，宁夏大远律师事务所律师。被告：史学峰，男，1964年l月4日出生，汉族，住址银川市金凤区委托诉讼代理人：杨婷婷，宁夏搏强律师事务所律师。原告宁夏鲁禹建设工程有限公司与被告史学峰劳动争议一案，本院于2017年10月12日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宁夏鲁禹建设工程有限公司的委托诉讼代理人祁占虎、谢卓言，被告史学峰的委托代理人杨婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：确认原告与被告不存劳动关系。事实和理由：原告与被告因”劳动关系”争议一案经金凤区劳动仲裁委审理作出《仲裁裁决书》，原告不服该裁决书向金凤区人民法院提起民事诉讼，该案法院受理。后原告获悉被告系国有公司公职人员，且在国有公司担任职务并领取公职人员待遇。原告认为，因被告国有公司任职的公职人员身份，其不具备和原告建立劳动关系的法律基础，故原告与被告之间不存在劳动关系。金凤区劳动仲裁委对双方争议并无管辖权，故金凤区劳动仲裁委审理《仲裁裁决书》违反法律规定。原告为依法维护法律尊严、公职人员廉洁自律和原告自身合法权益，于2017年10月11日向金凤区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求仲裁委依法确认原告与被告之间不存在劳动关系，金凤区劳动人事仲裁委员会作出《不予受理案件通知书》，以原告申请仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由，通知原告不予受理。原告认为，依据《劳动仲裁调解法》、《民事诉讼法》及《民事案件案由》等法律规定，因双方其他劳动争议案件所涉事实认定和争议处理首先需要依法确认双方之间是否存在劳动关系，进而才能正确处理双方之间劳动争议案件所涉争议。故此，原告向劳动仲裁委提起确认劳动关系纠纷之诉，但在劳动仲裁委作出不予受理决定后，原告无奈依据《劳动争议调解仲裁法》、《民事诉讼法》、《民事案件案由规定》向人民法院提起本案诉讼，请求判如所请！被告辩称，1.本案中原用人单位英大长安保险经纪有限公司宁夏分公司系企业性质，被告在原用人单位属于下岗待岗人员，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第八条规定，”企业停薪留职人员，未达到法定退休年龄的内退人员，下岗待岗人员及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理”该司法解释专指企业中停薪留职人员，未达到法定退休年龄的内退人员，下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员四类人员，本案中被告属于上述四种人员，应当适用该司法解释；2.被告与原用人单位虽然未解除劳动关系，但其实际上并不为原用人单位提供劳动，而是迫于生存压力，就职于原告处，实际为原告提供劳务，接受其管理，并已经领取了部分报酬，原告与被告之间形成了事实上的劳动关系。综上所述，请求法庭认定被告与原告之间存在劳动关系，依法驳回原告的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据《不予受理通知书》、企业信息，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交的养老保险台账两张、职工医疗、工伤、生育缴费汇总表、史学峰2017年1-8月工资表明细、《关于史学峰工资处理决定的通知》、《关于给予史学峰政纪处分的决定》英大长安保险经纪有限公司文件，被告对真实性认可，对证明目的不认可，该证据能够证明被告与宁夏回族自治区电力公司所属的英大长安保险经纪有限公司存在劳动关系。对该证据本院予以确认并在卷佐证；原告提交的宁夏鲁禹公司工资表及工资打款银行凭证42张，证明原告已经付清了被告的全部劳务费的事实。该证据与本案劳动关系的确认不属同一法律关系，在本案中不予确认。被告提交的宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2012）银终字第129号刑事裁定书，原告对证据三性无异议，对证明目的有异议，被告不属于下岗待岗人员，而是属于在岗且领取工资待遇的人员，对该证据本院予以确认并在卷佐证；银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，该裁决书因原告提起诉讼，而未生效，本院不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告史学峰系英大长安保险经纪有限公司宁夏分公司职工。该公司属于国有企业，股东是国家电网公司及国家电网地方分公司。2012年5月，被告因犯单位行贿罪、职务侵占罪、故意销毁会计凭证罪，被灵武市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金。一审判决后检察院抗诉、史学峰上诉，银川中院经审理于2012年8月裁定驳回抗诉、上诉，维持原判。2012年10月，被告用人单位英大长安保险经纪有限公司宁夏分公司作出《关于给予史学峰政纪处分的决定》，决定给予史学峰开除留用察看四年处分，处分期间为2012年8月至2016年8月1日。羁押期间停发工资不予补发，取保候审期间按每月4600元发给生活费，缓刑执行期间按每月3900元发给生活费，要遵守法律法规，遵守公司规章制度，接受公司安排的临时工作。自2012年8月至2017年8月期间，英大长安保险经纪有限公司宁夏分公司按每月3910元给被告发放工资生活费。2015年1月，被告至原告处工作，2015年7月，原告聘任被告为公司总经理。2017年5月，被告向金凤区劳动人事仲裁委申请劳动仲裁，请求原告向被告支付拖欠的工资65.8万元，劳动仲裁委按”劳动关系争议”立案审理，经审理于2017年7月24日作出《仲裁裁决书》，裁决原告向被告支付拖欠的工资65.8万元。原告不服裁决书，向本院提起诉讼。同时，原告以双方不存在劳动关系为由，向金凤区劳动人事仲裁委申请仲裁，劳动仲裁委以不属于劳动人事争议处理范围为由，作出不予受理案件通知书，原告不服通知书，向法院提起本案诉讼。本院认为，被告系英大长安保险经纪有限公司宁夏分公司职工，因被告犯罪被刑事处罚，该公司作出《决定》给予被告留用察看处分，在被告取保候审、缓刑执行期间，该公司为被告发放生活费，被告遵守该公司规章制度，接受该公司安排的临时工作，且该公司从2012年至今为被告缴纳养老、医疗、工伤等社会保险费，故根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发〔2005〕12号)之规定，被告与英大长安保险经纪有限公司宁夏分公司存在劳动关系；依据最高院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条明确规定了”企业”中的”企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员”四类人员与新的用人单位发生争议，按劳动关系处理。依据《劳动合同法》规定，与用人单位建立劳动关系的职工，与其他用人单位可建立”非全日制”劳动关系。原、被告之间不存在劳动关系。综上，根据原告提交的证据和法庭查明的事实，被告与英大长安保险经纪有限公司宁夏分公司之间建立了劳动关系，原告与被告之间不存在劳动关系。原告主张其与被告不存劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。被告抗辩适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条的规定：”企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理”认定被告与原告之间存在劳动关系。该司法解释专指”企业”中停薪留职、未达到法定退休年龄的内退、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员四类人员，本案中被告即不属于最高院司法解释三第八条中规定的四类人员，也不属于非全日制劳动合同，不适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条的规定，故被告的辩解理由本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条之规定，判决如下：原告宁夏鲁禹建设工程有限公司与被告史学峰之间不存在劳动关系。案件受理费5元，由被告史学峰负担。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员张凤琴二〇一七年十一月二十九日书记员巴好鹏