上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初89545号原告：上海砚普冷气设备工程有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：许仕新，总经理。委托代理人：李根，上海君澜律师事务所律师。委托诉讼代理人：荀大鹏，上海君澜律师事务所律师。被告：上海奇康生物科技开发有限公司，住所地上海市浦东新区。法定代表人：王小兰，经理。委托诉讼代理人：胡明权，男。委托诉讼代理人：朱红英，浙江君安世纪律师事务所律师。原告上海砚普冷气设备工程有限公司与被告上海奇康生物科技开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年12月22日立案后，依法适用简易程序，分别于2017年1月18日、1月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李根参加了第一次庭审。原告的委托诉讼代理人荀大鹏参加了第二次庭审。被告的委托诉讼代理人胡明权、朱红英均到庭参加了二次庭审。本案现已审理终结。原告上海砚普冷气设备工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付货款人民币26,250元；2、判令被告支付违约金17,500元；3、判令被告支付律师费5,000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告认为原、被告是买卖合同关系。2016年6月13日，原、被告签订《空调销售安装合同》，约定被告从原告处购买空调设备，总价格为175,000元。在原告履行了合同义务后，被告始终没有支付全部货款，经原告多次催要后，被告支付了部分货款，但仍拖欠原告货款26,250元至今未付，遂形成纠纷。原告提供如下证据材料：1、原、被告签订的《空调销售安装合同书》、《中空调工程报价单》、《安全文明施工协议》。证明原、被告之间存在买卖合同关系以及双方的权利义务关系。同时证明了被告存在违约。2、送货单。证明原告已经将合同中约定的标的物于2016年6月19日出库，被告于2016年6月20日进行了签收确认。3、原告开具给被告的增值税发票。证明原告应被告的要求向被告开具了总金额为175,000元的增值税发票，且被告已进行了抵扣。4、付款凭证。证明被告于2016年6月15日向原告支付了52,500元、于2016年6月21日支付了70,000元、于2016年9月20日支付了26,250元，被告合计已向原告支付了148,750元，尚欠26,250元未付。5、2016年7月28日、8月4日原告给被告的函。证明(1)原告已经于2016年7月9日微信通知被告进行验收，但被告没有配合进行验收，并以此作为不付款的理由。(2)、原告认为被告已经违约了，并要求被告付款。6、2016年8月30日被告给原告的回函。证明该回函中所陈述的事实是不真实的，且被告以各种理由拒绝付款。7、律师函、快递单、查询单。证明原告于2016年11月23日再次催告被告支付剩余26,250元的货款，但被告收到后未予以回复。8、聘请律师合同及律师费发票。证明原告为了起诉被告追回拖欠货款所支付的律师费5,000元。9、原、被告之间所有的微信往来记录。证明2016年7月26日之前原告的合同义务已经完成，被告也是认可的。胡明权是被告公司的人员，种汉亮是原告公司的人员。被告上海奇康生物科技开发有限公司辩称，1、本案的纠纷并不是一个单纯的买卖合同，而是一个买卖合同加上承揽合同，在合同的履行过程中，安装同样重要，安装是属于付款的前提条件，所以本案合同纠纷应当属于一个买卖加上承揽关系。2、在合同履行过程中因为原告的安装行为有问题，一直没有安装到位，到现在为止，空调不能正常的制冷制热，故现在还不符合付款的条件。3、本案中违约的主体是原告，而不是被告，原告有先履行的义务，被告有后履行义务，但原告至今未履行，故原告应当承担违约金。剩下的26,250元的款项中包括了1台原来商定需退货5匹的空调的货款，加上原告的违约金、再加上文明施工没有履行的扣款。因此被告认为被告已经全部履行了合同义务，要求原告在合理的期限内将空调调试完毕。被告提供如下证据材料：1、微信聊天记录。证明在履行过程中，被告向原告提出的整改的意见以及被告一直配合原告验收的事实。2、整改函件。证明在履行过程中，被告一直催告，但原告一直没有整改到位，造成至今没有验收通过。经当庭质证，被告对原告提供的证据1，真实性没有异议，但对于原告证明内容中需要证明被告存在违约的事实有异议，该组证据只能证明原、被告之间的合同关系以及双方的权利义务关系；对证据2，没有异议；对证据3，真实性没有异议，发票也收到了，且已认证了，因为期限已经到了；对证据4，没有异议；对证据5，真实性没有异议，该函被告收到的，但对于原告的证明内容有异议，只能证明双方在纠纷发生过程中的意见往来；对证据6，真实性没有异议，但对于原告的证明内容有异议，不能证明被告违约；对证据7，真实性没有异议，被告也收到了该律师函；对证据8，没有异议；对证据9，真实性没有异议，是胡明权与种汉亮之间的微信往来，但对于原告的证明内容不予认可。原告对被告提供的证据1，真实性没有异议，但不具有完整性；对证据2，这些函件原告都收到了，这些函件都是以微信方式发送的，但对于函件中所陈述的内容均不予认可。当时是没有施工图纸的，原告都是根据被告的要求安装的。从2016年7月26日被告提供的回函来看，2016年7月4日函件中第1、2项内容都已经解决了。对于第4项内容也已经解决了，是被告在诉调的时候自己认可的。对于第3项内容，加固需要吊机，当时被告称由他们自己付款找吊机，原告再给被告安装，但之后被告又称算了，由他们自己找吊机加固就可以了。后来因为时间长了，原告也就没有去解决了，而且被告也没有出吊机的钱。基于上述证据和当事人的陈述，本院确认如下事实，2016年6月13日，原、被告签订《空调销售安装合同》一份。合同约定：由原告向被告提供奥克斯空调设备并进行安装，系统名称为奥克斯中央空调及柜式、壁挂式空调(原厂新机)，主设备品牌及标称，奥克斯金刚模块，总造价175,000元(详见报价清单)；本价格是包含交货及至安装验收正常使用的全部含税价格(附报价单作为参考)；质保期，施工质保一年。水机质保18个月，柜式、壁挂式空调质保6年；开工时间2016年6月22日，竣工时间2016年7月2日(若有另需配件，竣工时间相应顺延)；甲方(被告)付款方式，1、合同签订日甲方预付合同总价30%即52,500元定金。2、设备到达安装现场开始安装甲方立即支付合同总价40%即70,000元。3、乙方(原告)所有工程安装调试结束甲方验收正常使用后，甲方在收到乙方发票2个工作日内付完余款30%即52,500元。4、……。5、本合同发票为17%上海市增值税专用发票。6、所有工程款必须以支付公司账号为准，其他个人账号及现金个人签收，公司一概不予认可，出现纠纷由付款方自行承担；乙方责任范围，1、……。3、乙方送货到甲方指定地点并负责安装。4充分利用原有的设施并按照原有的施工要求进行施工，做到无缝对接。负责完成清理和保养，是项目符合标准并正常使用。……。6、乙方按甲方提供位置进行施工，若安装完成后，需变动位置，则产生相关费用，甲乙双方需另行协商解决；甲方责任范围，1、当乙方通知甲方开始调试(调试当天甲方需进行现场验收)，甲方必须在7个工作日内允许乙方调试，否则视为调试结束及合格。2、与乙方协商充分利用原有管路和设备，使得安装与原有设施良好衔接。……4、在未验收签证前，甲方不得使用空调设备，否则损坏由甲方负责；保修，机器使用环境应在“三包”规定范围内使用。所有工程机根据国家三包政策及厂家工程机保修规定进行质量保修；甲乙双方必须共同遵守本合同条约，如有违反，则违约方须支付给守约方总合同金额的10%以作违约金；诉讼产生的所有费用(诉讼费、律师费、开庭费等所有费用都由败诉方承担)等合同条款。合同附有《中央空调工程报价》，作为合同附件。另双方还签署了《安全文明施工协议》，该协议主要内容是：工作区域内的施工材料摆放整齐，当日垃圾须当日清理干净；乙方(原告)应定期或不定期的检查，及时排除各类隐患，积极配合甲方(被告)提出的整改要求；阶段性工程完毕，乙方应自费将施工地恢复原貌，清理干净；本协议作为施工项目验收和工程款项支付的附加内容，如乙方未遵守本协议条款，甲方可视具体情况扣除工程款的5%-10%等内容。上述协议签订后，被告于2016年6月15日向原告支付了52,500元款项。原告于2016年6月20日将涉案空调等设备运送至施工现场，由被告人员签收。2016年6月21日，被告向原告支付70,000元。2016年7月26日，原告向被告开具了2张增值税专用发票，金额为175,000元。被告收取上述发票后，于2016年9月20日向原告支付了货款26,250元。被告合计向原告支付了款项148,750元，尚有26,250元款项未付。原告将空调设备运至施工现场后进行安装，原告称其于2016年7月9日全部安装完毕，而被告认为最后1个面板是在2016年7月18日安装的，不考虑面板的因素，原告是在2016年7月10日安装完毕的。双方在微信中曾明确于2016年7月8日下午进行验收，但双方后来因故未能进行验收。但涉案空调安装完毕后，被告却一直在使用上述空调。2016年7月4日，被告向原告提出整改通知，要求原告对以下事项进行整改：1、楼顶空调管道漏水。2、空调水泵未与底座基础加固。3、空调外机铜管与外墙未完全加固。4、楼顶施工产生的垃圾未清理。2016年8月2日，被告又向原告发函，在该函中被告明确，原告至今未完全解决以上第3、4事项，因故耽搁空调安装的验收进程；而贵司于2016年8月2日私闯我司将新装空调停止试运行，并制造破坏造成我司的严重损失。现我司要求贵司在8月5日前务必完成以上整改事项，并完成验收工作，否则后果自负。因贵司的延误引起的未按期验收交付使用，我司有权委托其他维修公司维修，产生的费用将由贵司承担，并保留追讨损失的一切权利。2016年8月30日，被告又发函给原告，就原告8月28日提出的“支付欠款事宜”律师函内容，答复如下：1、根据双方签订的《空调销售安装合同》第二条第三项的约定，以及《安全文明施工协议》第八、第九的约定，我方支付余款的条件是(1)贵方所有工程安装调试结束我方验收正常使用后、(2)收到贵方发票2个工作日以及(3)遵循文明施工协议，贵方将施工地恢复原貌，清理干净。鉴于该工程至今仍遗留空调外机铜管与外墙未完全加固、楼顶产生的垃圾未清理、主机垫板等问题，且我方早在7月4日即已明确告知，之后多次重申。但贵方仅处理了楼顶管道漏水和空调水泵未与底座基础加固问题，对遗留的上述三方面问题至今贵方未予整改，故工程验收尚未合格，未达约定的尾款支付条件。2、根据《安全文明施工协议》第八、第九的约定，阶段性工程完毕，应自费将施工地恢复原貌，清理干净是贵方的义务，也是验收和工程款支付的条件之一。现施工现场仍留有贵方施工垃圾未清理，我方有权视具体情况扣除工程款的5%-10%，请贵方尽快安排清理施工垃圾。3、2016年6月23日施工中双方曾达成5匹空调退货的一致意见，现该5匹柜机退货问题贵方迟迟不予办理，也客观上给双方货款余额的结算增加了困难。4、空调的试运行是为了明了是否存在质量问题，贵方开启空调试运行提出验收请求，我方亦已全力配合。但贵方对我方提出的整改要求不予理睬，阻碍了空调的验收进程。并在未经我司允许的情况下，到我司制造麻烦和破坏，直接影响了我方工作效率和公司形象，贵方应承担相应违约责任。根据双方约定，违约金为工程款的10%。5、基于以上条文，我方建议总体酌情扣除空调项目款的10%，计17,500元，一周内支付合同余款35,000元。敬请贵方思量。若贵司五个工作日内未答复或未对遗留问题进行修复，则我司将依据安全施工协议扣留10%工程款作为修复费用，余款将在其后支付贵司等内容。庭审中原告对空调外机铜管与外墙未完全加固问题，认为该加固工作需使用吊机，但该费用应当由被告承担，在被告不同意承担的情况下其无法进行加固。本院认为，原、被告之间签订的《空调销售安装合同》及《安全文明施工协议》，系双方当事人的真实意思表示，且符合法律规定，上述合同及协议依法应当成立并生效，双方当事人均应恪守相关条款的约定。原告对涉案空调设备进行了安装并通知被告进行调试验收，根据合同的约定“当原告通知被告开始调试，被告必须在7个工作日内允许原告调试，否则视为调试结束及合格”，但被告却未予配合，致使调试无法进行。至于被告提出的几点整改意见，并不影响被告配合原告进行调试验收。而空调外机铜管与外墙未完全加固问题，由于双方对该加固产生的费用存有争议，致使原告无法进行加固整改工作。另被告在涉案空调设备未进行调试验收的情况下，却一直在使用上述空调设备，被告使用空调的行为可以证明原告安装的空调设备是可以正常使用的。而被告提出原告提供的空调设备制冷、制热效果有问题，但被告对此也没有提供相关证据加以证实。另被告已收取了原告开具的全额发票。综上，本院认为，原告已履行了交付和安装涉案空调设备，且被告在原告要求调试但未进行调试的情况下，被告已实际使用了涉案空调，故应视为原告提供的空调符合双方的约定，被告应当向原告支付涉案空调设备的款项并承担相应的逾期付款责任。至于被告认为原告存在相关违约的事实，应当承担相应的违约责任，对此被告并未在本案中提起反诉，故本院对此在本案中不予处理，被告可通过其他途径另行解决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告上海奇康生物科技开发有限公司应于本判决生效之日起十日内给付原告上海砚普冷气设备工程有限公司货款26,250元；二、被告上海奇康生物科技开发有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海砚普冷气设备工程有限公司违约金17,500元；三、被告上海奇康生物科技开发有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海砚普冷气设备工程有限公司律师费5,000元。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1,019元，减半收取计509.50元，由被告上海奇康生物科技开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张瑞明二〇一七年二月二十八日书记员  张 怡附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。