广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初7562号 原告：南宁大地建筑工程公司，住所地：南宁市青秀区葛村路18号。 法定代表人：段绪斌，总经理。 委托诉讼代理人：宋建平，广西创和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：廖淑莲，广西创和律师事务所律师。 被告：广西新科建置业有限公司，住所地：南宁市青秀区双拥路36-1号绿城画卷A座907号房。 法定代表人：龚有平，总经理。 委托代理人：黄国权，广西祥泰律师事务所律师。 委托代理人：黄璇，广西祥泰律师事务所实习律师。 案由：合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2016年7月14日 开庭时间：2017年1月18日 当事人到庭情况： 原告：委托诉讼代理人廖淑莲到庭 被告：委托诉讼代理人黄国权到庭 原告诉请要点 诉讼请求：1、解除《德馨园项目工程施工合同补充协议书》；2、被告向原告返还保证金2000000元；3、被告向原告支付利息836227.78元（以2000000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率分段计算，自2009年12月1日起，暂计至2016年7月6日，以后另计至被告支付完毕时止）；4、本案全部诉讼费用由被告承担。 被告答辩要点 1、被告于2015年以后新股东受让了股份，仅遗留的一位老股东程鹤鹏于2015年死亡，对于此前所签订的合同，原告股东并没有向新股东披露，被告并不知情。被告只能就目前的证据做出说明和答辩。2、原、被告所诉争的合同应为无效合同。本合同所指向的楼盘建筑超越了原告的施工资质，根据最高法关于审理建设工程施工合同相关问题解释的规定，本合同为无效合同。原告诉请解除以及违约金并没有事实基础。德馨园项目规划为30层，根据建设施工企业等级标准应当由一级企业进行施工。但据我方了解，原告属于二级企业，因此不具备相应资质。3、退一步说，即使本合同属于有效合同，但原告行使解除权已经超过法定期限。解除权的行使应有当除斥期限一年的期限，双方的合同是于2009年签订，而原告于2016年才起诉，已经超过此期限。4、即使解除权的行使没有超过法定期限，但原告从2009年至今确实有怠于行使解除权导致违约金不当扩大的事实，其最晚应当于2009年底知晓行使解除权的事由，然而此后一年并未行使，因此一年之后的兹息应理解为怠于行使解除权导致违约金不当扩大的后果。综上，请求法院驳回原告全部诉讼请求。 事实认定 2009年8月28日，原告（承包方、乙方）与被告（发包方、甲方）签订《“德馨园”项目工程施工合同补充协议书》。该协议约定：“第一条、工程概况：1、工程名称：德馨园；2、工程地点：南宁市桃源路82-3号；3、工程内容：框剪、地下室一层、地上二十六层、建筑面积约19000㎡；4、承包范围：土建、水电及装饰，按图纸设计全部内容；5、承包方式：包工包料；6、开工日期：2009年11月30日前；7、工期：18个月；8、工程暂定价：26000000元。……第三条、承包条件：1、工程质量达到合格标准；2、本协议签订后五个工作日内，乙方向甲方支付2000000元保证金，款项全部转入本协议甲方银行账户。……第四条、保证金的退回及违约责任：2、2009年10月30日前，甲方完成招投标的程序，工程开工时间最迟不超过2009年11月30日，如非乙方原因工程不能招投标、不能开工，甲方连本带息（按银行同期贷款利率计算）退回保证金，最迟不超过2009年12月30日。3、如不能按期退回保证金，甲方承担违约责任，并按双倍利率向乙方支付利息和赔偿费。”2009年9月2日，原告通过己方账户向被告账户汇入2000000元。2011年8月3日，原告向被告发出《联系函》，载明：“由于贵司未能履行2009年8月28日所签订的《“德馨园”项目工程施工合同补充协议书》第四条第2款的约定，依据双方约定贵司已严重违约，请贵司收到此函后按协议书第四条约定和贵司7月27日函件回复的内容退回保证金等，全部款项于2011年8月12日前转入我司银行账户。”2013年12月30日，原告又向被告发出《联系函》催促退回保证金等事宜。2014年1月6日，被告向原告发出《联系函》，载明：“贵司2013年12月30日的联系函已收悉，现居来函事宜复函如下：我司与广西区振合供销投资有限公司合作开发建设的《德馨园住宅楼》项目现仍在办理开工报建手续预计2014年4月20日前开工。关于要求将贵司转给我司的2000000元保证金及利息退还贵司的要求，现予回复：因《德馨园住宅楼》项目仍在报建中，我司现立即将上述款项退还贵司存在一定困难，现决定在德馨园住宅楼项目开工销售时，以销售收入将贵司的2000000元保证金及利息（自2009年12月1日起按银行同期贷款利率计算至退款之日止）于2014年4月30日前退还贵司。”庭审中，被告确认其作为开发商已于2014年左右将工程发包给广西一建。 在订立上述合同之时，原告具备广西壮族自治区住房和城乡建设厅颁发的建筑工程施工总承包贰级资质的《建筑业企业资质证书》。 判决理由 一、关于《“德馨园”项目工程施工合同补充协议书》合同效力的认定问题。该份合同属于双方当事人的真实意思表示，内容未悖法律法规的效力性规范，应为合法有效合同。被告主张原告不具备涉案合同约定的工程施工资质，因此该份合同应属于无效合同。《“德馨园”项目工程施工合同补充协议书》第一条第3款约定，其施工范围并未超过《房屋建筑工程施工总承包企业资质等级标准和承包范围》中规定的二级企业施工资质的施工范围。因此，本院对被告提出的上述理由不予采信。二、关于《“德馨园”项目工程施工合同补充协议书》是否符合解除条件及保证金、利息是否应予退回原告的认定问题。该份合同第四条约定，被告最迟应于2009年11月30日前完成工程的招投标程序，否则，被告最迟应于2009年12月30日前将保证金退回并支付利息。经双方当事人于庭审中确认，涉案工程并未由原告承建，而是由案外人承建。经原告数次函告被告返回保证金并支付利息，被告于2014年1月6日复函并愿意返回原告保证金并支付利息。据此，依照合同的上述约定，被告应按合同约定及己方《联系函》中的承诺，向原告返回保证金2000000元，并支付相应利息。利息的计算：以2000000元为基数，从2009年12月1日起计至退回全部保证金之日止，按中国人民银行同期贷款利率分段计算。三、关于原告主张解除《“德馨园”项目工程施工合同补充协议书》是否符合法律规定的认定问题。因涉案工程已交由案外人承建，该份合同不具备履行之基础，原告主张解除该份合同于法有据，本院予以支持。被告答辩称解除合同已过出斥期间，于法无据，本院不予采信。 判决结果 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零八条之规定，判决如下： 一、解除原告南宁大地建筑工程公司与被告广西新科建置业有限公司于2009年8月28日签订的《“德馨园”项目工程施工合同补充协议书》； 二、被告广西新科建置业有限公司应向原告南宁大地建筑工程公司退回保证金2000000元； 三、被告广西新科建置业有限公司应向原告南宁大地建筑工程公司支付未退回保证金的利息（利息的计算：以2000000元为基数，从2009年12月1日起计至退回全部保证金之日止，按中国人民银行同期贷款利率分段计算。）。 案件受理费29490元，由被告广西新科建置业有限公司负担。 上述金钱给付债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期不履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，按对方当事人或代表人的人数，向本院递交上诉状及副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内到南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期未预交又不提出减交、缓交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  钟 凯 人民陪审员  陈明贤 人民陪审员  李燕婷 二〇一七年二月六日 书 记 员  熊志伟