温州市龙湾区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0303民初04265号原告：吴正章，男，1975年3月27日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县（其林）岸村。委托代理人（特别授权代理）：高澄，浙江海昌律师事务所律师。被告：浙江吉尔康鞋业有限公司，住所地：温州市龙湾区状元二期工业区。法定代表人：虞建平，执行董事兼总经理。委托代理人（特别授权代理）：杨龙兴，男，1968年10月9日出生，汉族，系被告公司办公室员工。原告吴正章与被告浙江吉尔康鞋业有限公司（以下简称吉尔康公司）劳动争议一案，原告于2016年9月14日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理，依法适用简易程序，于2016年11月16日公开开庭进行了审理，因案情需要，2016年12月12日转为普通程序审理，于2017年2月13日再次公开开庭进行了审理，原告吴正章及其委托代理人高澄，被告吉尔康公司的委托代理人杨龙兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴正章诉称：原、被告关于二倍工资、经济补偿金等劳动争议一案，已向龙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，龙湾区劳动人事争议仲裁委员会于2016年9月6日作出龙劳仲案字（2016）第350号仲裁裁决，原告认为原仲裁裁决事实认定不清，证据不足。1、原告是2016年6月23日进入被告吉尔康公司工作，并提供了相关证据佐证，而原裁决对此既没有不确认，也没有任何证据说明的情况下认定原告的入职时间为2016年9月2日，以致事实认定错误；2、原告入职后，被告也一直未与原告签订书面的劳动合同，被告在原裁决中提供了两证人，欲证明被告已经尽到了通知的义务，原裁决也据此草率认定本案属于确系不可归责于用人单位的原因导致未签订书面劳动合同，但却没有充分证据证明劳动者拒绝签订或者故意不签订劳动合同，以致该认定事实不清，证据不足；3、被告无故辞退原告，也未支付一个月的工资，导致原告于2016年6月15日离职，被告应当向原告支付经济补偿金；4、原告从始至终未享受休息日及法定节假日，故请求法定休息日及节假日待遇于法有据，原裁决仅凭部分考勤记录就作出主观臆断，明显证据不足；此外，在原告工作期间，被告也一直未为原告缴纳社会保险。现诉请如下：1、被告支付原告2016年2月份的劳动报酬10000元；2、被告支付原告未签订劳动合同二倍工资中的一倍工资11万元；3、被告支付原告经济补偿金10000元；4、被告支付原告休息日及法定节假日待遇110804元；5、被告为原告补缴2015年6月23日至2016年6月15日的社会保险；6、本案诉讼费用由被告承担。庭审中原告变更诉请4被告支付原告休息日及法定节假日待遇47816元，其余诉请不变。原告在本院指定的举证期限内，提供如下证据：1、原告公民身份证复印件及市场监督管理部门出具的被告公司基本情况打印件。以证明原、被告的诉讼主体资格的事实；2、温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会作出的龙劳仲案字（2016）第350号《仲裁裁决书》及送达回证复印件。以证明原告已通过劳动仲裁部门前置程序及在法定期限内起诉的事实；3、被告出具的《车贷工作收入证明》、介绍信。以证明原告工作的事实及工作起始时间的事实；4、被告出具的2016年部分月份《员工考勤记录表》复印件。以证明原告工作的时间的事实；5、《领款凭证》3份、《报销凭证单》1份（均复印件）。以证明原告多次出差的事实；6、2016年6月13日原告领取被告工资的《字据》复印件。以证明被告辞退原告而领取工资的事实。当庭提供电信公司出具原告电话的《通联记录》打印件。以证明被告根本没有电话通知或寻找原告要求回岗的事实。被告吉尔康公司答辩称：1、原告是2015年9月2日到我公司上班，从事营销部经理之职，原告是通过温州都市报来我方应聘的，原告称自己在温州经济技术开发区普正控股上班3年，后又在温州爱丽梦露公司干过，在自己公司后，严重违反公司的考勤制度，上下班时间从来没遵守考勤打卡，有时上午考勤打卡，下午不考勤打卡，甚至于不考勤打卡，不知其去向，每月领工资时才见到原告，按公司规章制度，每位员工领取工资时需要订立劳动合同方能领取，明确告知原告必须订立劳动合同，而原告均称下一个月再签，公司多次督促，原告一拖再拖，到2016年6月15日，我公司有事找原告就无法联系，直至2016年6月18日，公司在多方寻找情况下，予以张贴公示寻找其回来上班也无果。2016年6月22日原告将自己公司申请至劳动仲裁部门，公司才知道情况。公司有出差业务安排的，都由公司出具介绍信，而原告只有3次出差，其余时间不知其去向，至今为交接相关手续、客户信息等商业机密；2、原告有主观故意、恶性诉讼之嫌，2015年11月26日在温州市鹿城区人民法院起诉温州艾莉梦璐鞋业有限公司（未经工商注册）的经营者，自己主张是2015年7月6日离职，温州市鹿城区人民法院作出的生效判决书中认定的事实原告也是2015年7月6日离职，其行为也是擅自离职后再到劳动仲裁部门申请仲裁、法院起诉，到目前为止，原告的诉请没有得到支持。2016年6月22日，再起诉我公司，在历时6个月时间内起诉了2家企业，作为一名企业高层管理，应当知道订立书面合同的必要性，而一再拖延避而不前，可见其用心之狠毒，品质之恶劣，道德之败坏，不择手段，以非法之目的，骗取公司财物。综上，请求法庭驳回原告诉请。被告在本院指定的举证期限内，提供如下证据：1、被告法定代表人证明书。以证明被告的诉讼主体资格的事实；2、温州市鹿城区人民法院作出的（2015）温鹿民初字第2295号《民事判决书》。以证明原告主观恶意，以诉讼为目的骗取钱财的事实；3、被告发布的《公告》、《公示》及其张贴照片打印件2张。以证明催促员工签订劳动合同及以公告形式促被告上岗的事实；4、被告考勤记录提取的原告2016年3-6月份《员工考勤记录表》。以证明原告因存在违反公司规章制度情形未能按规定考勤打卡的事实；5、原告领款《字据》复印件（同原告提供的证据5中）。以证明原告所有的工资已支付的事实；6、《劳动合同书》17份复印件。以证明被告公司员工均有订立劳动合同，而原告拒不订立劳动合同的事实；7、被告的《公司管理制度》打印件。以证明原告违反公司的考勤请假制度的事实。申请证人赵某、黄某出庭证明原告拒签《劳动合同书》的事实。证人赵某证明：1、自己在被告公司担任人事部经理，负责公司与员工签订《劳动合同书》，2015年8月底原告通过温州都市报的招聘而应聘，2015年9月2日开始在公司从事销售工作；2、公司遇到员工拒签《劳动合同书》，公司均会让其签一个不签劳动合同的保证书，但原告一开始就找理由推延拒签，后来大家熟悉了也不好意思逼着原告签，确实至今未签订；3、原告离职原因也不清楚，自己曾给原告打电话要求其返岗，但未能联系上。证人黄某证明：自己在被告公司从事财务出纳，一般首次领工资我们都要求其出示书面《劳动合同书》，原告是2015年9月2日上班，在2015年10月31日发放工资时，发现其没有签订《劳动合同书》，我当面告诉他要签订《劳动合同书》，原告回复称下个月再签订，然后原告一直在拖延。另公司发放工资都是现金支付，由领款人签名，2016年6月15日在公司的公告栏上看到原告离开公司，从公司财务账面上没有原告的工资已全部发放。原告提供的证据，经庭审出示，被告质证认为，原告提供的证据1、2、4、5均无异议；证据3有异议，《车贷工作收入证明》是由于原告称自己买车需要按揭，要求公司出具收入证明，落款时间是原告自己填的，不能证明原告实际在被告公司工作起始时间，对介绍信“三性”无异议；证据6真实性无异议，证明对象有异议，被告公司也作为证据提供，证明了原告的工资已全部发放，不能证明是被告公司要辞退原告；原告当庭提供的电信公司通联记录证据有异议。被告提供的证据，原告质证认为，证据1、2无异议；证据3“三性”有异议，是被告单方面制作，且不是原件；证据4中原告没有考勤打卡均是出差在外，也证明原告是每天只需考勤打卡一次及每月农历初一为休息日的事实；证据5《字据》真实性无异议，证明了被告辞退原告领取最后工资的事实；证据6《劳动合同书》17份复印件真实性无法核实，与本案没有关联性；证据7自己不清楚。本院审核认为，原告所举的证据1、2、4、5、6及证据3中介绍信，被告质证亦无异议，本院均予以确认；证据3中《车贷工作收入证明》被告质证对其落款日期异议，但已有被告盖的公章，该证据本院应予确认。被告所举的证据1原告质证无异议，本院予以确认；证据2温州市鹿城区人民法院作出的（2015）温鹿民初字第2295号民事判决书，未附法律文书生效证明，真实性存疑，不能仅凭此民事判决书认定的事实证明，需其他法律文书（如有上诉的以终审法院认定的事实）证明；证据3《公告》已张贴并拍照留存，与本案有关联性，本院予以确认；证据4、5《考勤记录》、领款《字据》，原告质证无异议，本院予以确认；证据6《劳动合同书》17份，原告质证意见，本院采纳，该证据缺乏关联性，本院不予确认；证据7符合相关法律、法规，本院予以确认。证人赵某、黄某的证言，原告质证认为有异议，两位证人现仍在被告公司工作，与被告有利害关系，两位证人的回答也自相矛盾，因此法庭不应采纳确认。被告质证均无异议。本院审核认为，凡知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证，两位证人虽仍系被告单位员工，但都是直接或间接从事劳动合同书签订或工资发放的工作人员，原告也无相关证据证明两位证人有虚假不实的证言。据此，两位证人证言的符合客观性、合法性、关联性，具有证明力，本院予以确认。根据上述确认的证据、证人证言，结合当事人陈述，本院认定事实如下：2015年6月23日，被告吉尔康公司因经营需要营销干部，聘请原告担任营销经理，月工资10000元（含加班费、延时费、节假日及其它一切补贴费）。被告公司人事部负责人赵某要求原告签订书面《劳动合同书》，原告以各种理由推诿，2015年9月2日被告向原告开具一份《介绍信》，内容为“兹有本公司营销部经理吴正章前往贵处作市场调研和探讨，请各位予以积极配合为盼，浙江吉尔康鞋业有限公司，法定代表人虞建平（盖公章），2016.06.18”，原告予以留存。2015年9月10日被告在公司张贴《告示》，内容为“凡员工入厂一个月时须到人事部门订立书面劳动合同，如有不签订者，其责任自负，特此通告，浙江吉尔康鞋业总经办（盖公章），2016.09.10”。2015年10月31日原告在财务部领取工资时，发现原告没有签订《劳动合同书》，财务人员黄某要求原告先签订书面《劳动合同书》才可领取工资，但原告仍以各种理由推诿，未能签订书面《劳动合同书》，原告领取工资时均在被告公司财务部门的《员工工资发放确认书》上签名确认，《员工工资发放确认书》上注明“……其中含加班费、延时费、节假日及其它一切补贴费”。原告工作期间每天上午考勤打卡一次，2016年2月份正值春节期间被告公司放假，原告在2016年2月1日至2016年2月28日期间没有上班。之后，2016年6月12日，原告以购车贷款需要单位出具收入证明名义，被告公司依原告要求出具一份《车贷工作收入证明》交由原告收执留存。2016年6月13日原告在被告财务领取2016年5月1日至2016年6月15日期间工资15000元，并出具一份《字据》交由被告财务部门收执，原告继续工作至2016年6月15日后离开被告公司。被告于2016年6月18日在公司公告栏上张贴公告，内容为“本公司员工销售经理吴正章从本月15号至今没回公司，公司有急事请速回公司，如有本公司员工知道请互相转告，谢谢合作，浙江吉尔康鞋业有限公司（盖公章），2016.06.18”。2016年6月22日原告向温州市龙湾区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，被申请人为被告公司，申请要求裁决为1、被申请人支付2015年6月23日至2016年6月15日期间未签订书面劳动合同的二倍工资132000元；2、被申请人支付经济补偿金10000元；3、被申请人支付经济赔偿金20000元；4、被申请人支付2016年2月份年休假及节假日工资10000元；5、被申请人支付2015年6月23日至2016年6月15日法定休息日及节假日工资94094元。2016年9月6日温州市龙湾区劳动争议仲裁委员会作出龙劳仲案字（2016）第350号《仲裁裁决书》，同日原告收到该《仲裁裁决书》后不服，诉至本院。另查明认定，原告在被告公司工作之前，2015年4月27日在周家平、张苹创设未经工商注册登记的温州艾莉梦璐鞋业有限公司担任营销经理，2015年6月22日离职，后原告向温州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，裁决后不服，分别向法院提起诉讼，温州市鹿城区人民法院分别作出（2015）温鹿民初字第2295号、（2016）浙0302民初3685号两份民事判决书，原告均不服，上诉至温州市中级人民法院，2016年6月21日温州市中级人民法院作出（2016）浙03民终1856号终审民事判决书，另一案件于2016年10月10日在温州市中级人民法院达成调解协议。本院认为，签订书面劳动合同系用人单位的法定义务，但用人单位有充分证据证明劳动者拒绝签订，确系不可归责于用人单位的原因导致未签订书面劳动合同，劳动者因此主张二倍工资的，可不予支持；另用人单位与劳动者建立劳动关系后，未依法订立书面劳动合同，在劳动关系存续一定时间后，用人单位与劳动者在签订劳动合同时将日期补签到实际用工之日，视为用人单位与劳动者达成合意，劳动者主张二倍工资可不予支持；用人单位已经与劳动者签订如《入职须知》、《入厂职工协议书》、《员工收入证明》等内容的文件，虽未冠以《劳动合同》名称，但经审查上述文件的记载内容已经具备劳动合同的基本事项，或者虽然缺少部分条款，但根据上述书面文件内容可以确定双方之间基本权利义务关系情形，可以认定双方签订的上述文件是具有建立劳动关系性质的书面协议，应视为双方已经签订书面劳动合同。劳动合同法规定不订立书面劳动合同的法律责任初衷是为了确保用人单位与劳动者之间劳动关系中的权利义务，以合同形式予以保护。关于原告诉请被告支付原告2016年2月份的劳动报酬10000元问题。依法规定，劳动者在法定休假日期间，用人单位应当依法支付工资。2016年2月份正值春节放假期间，被告同意原告在2016年2月份全月放假，超过法定假期部分，视为被告给予原告法定的带薪假，被告仍应按正常工作时间的标准工资基数计付，由于原告的月工资包含加班费、补贴等，月工资未明确各构成项目，参照《浙江省劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见》第三十八条第二款第（3）项规定，即“以职工前12个月实得平均工资的70%为基数”。据此，被告应支付原告2016年2月份标准工资7000元（即实得工资10000元×70%）。关于原告诉请被告支付原告未签订劳动合同二倍工资中的一倍工资11万元问题。本案原告入职后，被告公司人事部门工作人员、财务工作人员直接或间接要求原告需签订书面劳动合同，并在被告公司公告栏上张贴《公示》，通告要求所有的员工签订劳动合同，原告均以各种理由推诿；另被告出具的公司《介绍信》，内容已确立原、被告之间的劳动关系；再者，从原告在被告公司工作之前与其他用人单位发生劳动争议案件，原告在被告公司工作期间多次参与仲裁或诉讼，应当知道不签订书面劳动合同的法律责任；且原、被告之间劳动关系中主要的权利义务已实际得到履行，如履行劳动工作义务、支付劳动报酬等。综上分析，被告并未存在故意规避不与原告签订书面劳动合同的情形，反而原告在应当知道不签订书面劳动合同法律责任情形下有故意与被告拒签书面劳动合同之嫌。据此，原告诉请未签劳动合同的二倍工资中一倍工资，本院不予支持。关于原告诉请被告支付原告经济补偿金10000元问题。虽被告存在未为原告缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬的情形，依法规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案原告未按上述规定向被告提出要求解除劳动合同及其解除原因或理由，现原告以被告无故辞退，未支付一个月工资，导致原告离职为由，要求被告支付经济补偿金；另被告在2016年6月18日发《公告》的内容分析，只是通知原告有急事处理，并无作出辞退的内容意思。据此，原告诉请被告支付原告经济补偿金10000元，本院不予支持。对于原告诉请被告支付原告休息日及法定节假日待遇47816元。依法规定，劳动者应当就未享受休息日及法定节假日事实存在承担举证责任。原告所举的证据尚不能证明其具体作息时间，无法反映实际的享受休息日及法定节假日情形，结合原告实际工资，无证据证明原告折算后的工资低于法定最低工资标准，且被告在2016年春节期间放假时间远远长于法定假期，另原告工作期间，因与其他用人单位发生劳动争议有仲裁或诉讼行为，该期间也应有发生请假或旷工。故原告诉请休息日及法定节假日待遇47816元，本院不予支持。对于原告诉请被告为原告补缴2015年6月23日至2016年6月15日的社会保险问题。依法规定，劳动争议发生后，当事人可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。原告此诉请未经劳动争议仲裁委员会仲裁，直接向本院提起诉讼，于法无据，本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十一条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第十八条、第三十八条第一款、第四十六条、第五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告浙江吉尔康鞋业有限公司于本判决生效之日起三日内给付原告吴正章2016年2月份标准工资7000元；二、驳回原告吴正章其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告浙江吉尔康鞋业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。审 判 长  郑文忠人民陪审员  杨 阳人民陪审员  项招蝉二〇一七年二月十五日书 记 员  王丽丽??第??12?页共?NUMS?12?页