甘肃省皋兰县人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0122民初70号原告张美玲，女，1968年10月8日出生，汉族，兰州市第六中学教师，住甘肃省兰州市西固区。委托诉讼代理人：王笑君，兰州市城关区张掖路法律服务所法律工作者。被告：皋兰富祥轻质免烧砖有限责任公司，住所地甘肃省皋兰县。法定代表人:俞祥源，该公司经理。被告俞祥源，男，1966年4月16日出生，汉族，住甘肃省皋兰县。原告张美玲与被告皋兰富祥轻质免烧砖有限责任公司（以下简称皋兰富祥公司）、俞祥源股东出资纠纷一案，本院于2017年1月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张美玲及委托诉讼代理人王笑君，被告皋兰富祥公司法定代表人俞祥源到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告皋兰富祥轻质免烧砖有限责任公司立即退回原告参股权132万元；2.被告俞祥源就上述参股权在其担保的范围内承担连带民事退赔责任；3.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2014年11月通过其姐张锋平认识了被告，被告自称开办公司，公司前景不可估量，你若投资200万元，可拥有公司股权，两年返本，年利润50万元，且财务有原告方管理。在被告多次诱惑下，原告在亲戚朋友处或借或凑凑齐了200万元，于2015年10月27日将200万元资金转账到被告皋兰富祥轻质免烧砖有限责任公司银行账户，被告出具了《股东出资证明书》和《法人代表向出资人保证书》。第二天，被告通知原告姐姐张锋平称要将原告打入公司账户的资金200万元转入张锋平的银行账户内便于资金管理，实际被告将200万元资金转存到了被告俞祥源的个人银行账户，农行卡内100万元，建行卡内100万元。经了解被告称经营公司，实际被告虽然注册了名为皋兰富祥轻质免烧砖有限责任公司，法定代表人为俞祥源，但厂子根本就没有建好，更谈不上公司业绩，原告感觉上当受骗，即向被告追要入股款200万元，在原告的多次追讨下被告退还68万元，其余款被告以各种理由敷衍不予退还，给原告交付了一份假公司章程，以不具有质押权的三份《住宅房屋拆迁产权调换协议》为抵押物麻痹原告。至今被告仍然占用原告的资金132万元，严重影响了原告的正常生活，故提起诉讼请求判如所请。被告皋兰富祥公司、俞祥源辩称，经原告的姐姐张锋平认识原告，原告自愿投资办厂。双方协商原告投资200万元，占股51%，被告出项目、土地，占股49%，利润共享，风险共担，张锋平任财务总监。原告向公司转入资金200万元，该款属原告的投资款，公司收到原告的投资款后给原告出具了《股东出资证明书》和《法人代表向出资人保证书》，原告亦提供了自己的身份证及户口本复印件作为变更公司章程、股东确权备用。被告收到投资款后积极办理征地土地、置换住宅、平整场地、通动力电等事宜，建成了厂子。用原告的投资款购买了两台装载机车、一辆东风炎龙单桥车、一辆东风大力神双桥车、制砖机等，厂子已经正式投入使用并出了产品。经核算建厂开支共132万元，剩余68万元返还给了原告。被告认为，原告转入公司的200万元属投资款，原告已是公司的股东，变更确权股东须本人到工商管理部门变更登记，因原告不予配合至今未能办理。故投资款不应退还，请求原告将68万元投资款和占用的三台车返还公司，驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月通过原告的姐姐张锋原被告相互认识，被告自称在2009年注册了皋兰富祥轻质免烧砖有限责任公司，主要生产经营道牙、彩砖、透水砖、加气块等，因各种原因停产，如再投资可恢复生产。2015年9月，双方口头达成投资意向，原告自愿向皋兰富祥轻质免烧砖有限责任公司投资。10月27日，原告将200万元投资款转入被告皋兰富祥公司银行账户，被告给原告出具了《股东出资证明书》和《法人代表向出资人保证书》。《股东出资证明书》记载：公司名称皋兰富祥轻质免烧砖有限责任公司；公司地址皋兰县中心乡头沟村；公司登记日期2009年6月30日；公司注册资金50万元；出资股东张美玲于2015年10月27日向公司出资人民币贰佰万元整，该股东自本出资证明书核发之日起，即享有本合同股东的相关权利或责任。核发单位皋兰富祥轻质免烧砖有限责任公司，法定代表人俞祥源，核发日期2015年10月27日。《法人代表向出资人保证书》记载：1.自资金到位之日起，积极筹备建厂；2.接通电源，安装变压器；3.自生产之日起，两年内返还出资人资金；4.利润分红，争取一年分红投资人伍拾万元左右；5.若两年后投资人撤资，但仍是本公司执行董事，有权罢免公司下属职位，仍有权分得公司红利；6.若两年后如公司无能返还出资人资金，把本人五一山新村三套房屋抵押给出资人。承诺人俞祥源，承诺时间2015年10月27日。原告亦提供了自己的身份证及户口本复印件作为变更公司章程、股东确权备用。10月28日，被告将200万元资金从公司银行账户转出，转入被告俞祥源的两个卡内，农行卡100万元，建行卡100万元。之后，被告用原告的200万元投资款购买了两台装载机车、一辆东风炎龙单桥车、一辆东风大力神双桥车、制砖机等。2016年5月，双方对投资款的开支进行了核算，被告返还原告68万元。另查明，2009年6月30日，皋兰富祥轻质免烧砖有限责任公司在皋兰县工商行政管理局登记注册成立，法定代表人俞祥源，注册资金50万元，经营范围轻质免烧砖的生产、销售，登记住所及经营地址为甘肃省兰州市皋兰县九合镇头沟村103号，2015年以前年度企业年报已公示。公司章程第八条股东名称、认缴出资额、出资比例等情况：俞富源，出资10万元，占20%；俞祥源出资10万元，占10%；俞顺源出资30万元，占60%。2016年1月20日股东会议决议：1.同意将公司住所地由甘肃省兰州市皋兰县中心乡中心村变更为甘肃省兰州市皋兰县九合镇头沟村103号；2.同意修正公司章程中相应条款。股东决议由股东俞富源、俞祥源、俞顺源签名，公司盖章。公司章程修正案修正内容为：将公司章程第二条公司住所皋兰县中心乡中心村修正为皋兰县九合镇头沟村103号。对公司的注册资金、股东名册及股东的出资比例未作相应的变更。本院认为，本案争议焦点是原告是否享有股东资格，原告请求公司返还投资款是否由相应的事实及法律依据。有限责任公司公司章程有全体股东共同制订，并记载有关公司的主要事项，包括公司名称和住所、公司的注册资本、股东的出资方式、出资额等，股东要在公司章程中签名并盖章，同时有限责任公司应当置备公司股东名册，记载事项包括股东的姓名或名称及住所、股东出资额、出资证明书编号等，公司登记事项发生变更的应当办理变更登记。本案中，被告皋兰富祥公司的注册资本、股东姓名或名称、出资方式、出资额等均发生了变化，截止法庭辩论终结前被告未作变更登记，在工商行政管理局登记的信息显示，原告并非被告皋兰富祥公司的显名股东，被告亦无证据证明原告已经实际取得被告皋兰富祥公司的股东身份或者已经行使和享有了其股东权利。虽原告持有被告出具的股东出资证明书，可认定原告已经合法出资，但不能仅以出资证明书认定出资人具有股东资格。原告投入资金未能成为公司的股东，被告承诺两年内返还投资款，一年内实现分红，原告的投资目的未能实现。被告收取原告的款项后，未能赋予原告股东身份，占有原告的资金显属不当，应当返还。被告抗辩原告占有公司车辆、设备等属另一法律关系，应另行途径解决。综上，原告主张返还投资款132万元，于法有据，被告皋兰富祥公司应承担返还原告投资款的义务。被告皋兰富祥公司收到原告的投资款后其法定代表人俞祥源将投资款全部转存到了自己银行账户内，故被告俞祥源应承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三十二条，《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定，判决如下：被告皋兰富祥轻质免烧砖有限责任公司于判决生效后十日内返还原告张美玲投资款1320000元；被告俞祥源承担连带责任。如果未按照本判决确定的期限履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16680元，减半收取8340元由被告皋兰富祥轻质免烧砖有限责任公司、俞祥源负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  陈志俊二〇一七年二月二十四日书记员  张秉儒