广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0302民初875号 原告：桂林市中小企业信用担保有限责任公司。 法定代表人：罗光伟。 委托诉讼代理人：胡欣翼、候岚晞。 被告：广西盛丰建设集团有限公司。 法定代表人：张明。 委托诉讼代理人：刘华息。 被告：黄全。 被告：苏双秀。 原告桂林市中小企业信用担保有限责任公司与被告广西盛丰建设集团有限公司、黄全、苏双秀民间借贷纠纷一案，本院于2016年7月26日立案受理后，依法适用普通程序于2016年12月12日公开开庭审理。原告委托诉讼代理人胡欣翼、候岚晞与被告广西盛丰建设集团有限公司委托诉讼代理人刘华息、被告黄全到庭参加诉讼，被告苏双秀经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告广西盛丰建设集团有限公司立即返还原告借款本金130万元并按照每日万分之五的标准支付自2011年6月30日起的借款利息；2、被告黄全、苏双秀对被告广西盛丰建设集团有限公司的上述应履行义务承担连带清偿责任。事实和理由：2011年6月30日，原告向当时的广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司提供为期20天的拆借资金450万元，广西桂林盛丰建设有限责任公司、黄全、苏双秀均承诺连带责任的承担。但广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司仅返还借款320万元，余130万元至今未予返还。同时，因广西桂林盛丰建设有限公司第二分公司不具备法人资格，其民事责任应由被告广西盛丰建设集团有限公司承担，原告故诉讼主张权利。 原告提交如下证据：1、广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司于2011年6月22日向原告提交的《申请垫资偿还银行贷款报告》、广西桂林盛丰建设有限责任公司于2011年6月28日出具的《承诺书》、被告黄全、苏双秀于2011年6月30日向原告出具的《承诺书》以及广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司于2011年6月30日签订的《协议书》，以证明广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司为返还其向广西桂林漓江农村合作银行的借款而向原告临时借款450万元，广西桂林盛丰建设有限责任公司、黄全、苏双秀向原告承诺连带保证责任的承担；2、原告于2011年6月30日分别向广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司转款200万元、250万元的《转款凭证》；3、广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司向原告提交的《申请延期还款请示》3份、《借款还款计划》，原告向广西盛丰建设集团有限公司第二分公司发出的《催款通知书》、《律师函》及《还款通知书》，以证明原告与广西盛丰建设集团有限公司第二分公司间就还款事宜的磋商往来。 被告广西盛丰建设集团有限公司辩称：该笔款项系其第二分公司欠款，公司不知晓具体情况；同时，借款期限届满至今原告方主张权利，已超出保证期间，请求驳回其要求被告广西盛丰建设集团有限公司承担保证责任的诉讼请求，讼争借款的还款义务人应为被告黄全。 被告广西盛丰建设集团有限公司未提交证据。 被告黄全辨称：借款属实，因项目业主至今未付工程款致尚余130万元借款本金及利息未付，请求予以利息减免并同意分期返还。 被告黄全未提交证据。 被告苏双秀未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及证据。 经过庭审质证，被告广西盛丰建设集团有限公司对原告证据中有其参与的原告证据1中的《承诺书》的真实性无异议，对其余证据表示不知情；被告黄全对原告证据的真实性均无异议。经过综合认证，本院认为：原告证据涉及的各当事人对自身参与证据的真实性均无异议，本院确认原告证据的真实性。 综合全案有效证据，本院确认如下法律事实：2011年6月22日，广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司向原告申请借款450万元。2011年6月28日，广西桂林盛丰建设有限责任公司出具内容为（节录）“……现同意向桂林市中小企业信用担保有限责任公司借款肆佰伍拾万元（￥4500000元）用于偿还桂林漓江农村合作银行借款本金肆佰伍拾万元（￥4500000元）。为此特承诺如下：1、同意在二十天内用阳朔县凤鸣综合楼市场土建安装、小区道路、消防、绿化及灯光工程工程款偿还给桂林市中小企业信用担保有限责任公司。2、同意将我公司名下办公楼继续抵押给桂林市中小企业信用担保有限责任公司作为保证。3、公司同意承担向桂林市中小企业信用担保有限责任公司此笔临时借款的连带担保责任”的《承诺书》。2011年6月30日，被告黄全、苏双秀向原告出具对广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司450万元借款承担连带保证责任且无明确保证期间约定的《承诺书》。2011年6月30日，原告为甲方与广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司为乙方签订《协议书》，约定（节录）“第一条乙方因资金暂时困难，特请求甲方暂时垫资偿还乙方所欠广西桂林漓江农村合作银行借款450万元。垫资期限20天（2011年6月30日至2011年7月20日止）。……第三条、甲方垫资为乙方偿还银行借款，乙方按实际垫资金额每日万分之五向甲方支付资金占用费，……此笔垫资日期20天，资金占用费共计45000元。超过约定垫资日限的，资金占用费在原来基础上加收百分之五十，垫资天数不得超过十天，乙方在协议签定之日将资金占用费足额转入甲方指定账户。……”。当日，原告转款450万元与广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司，广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司亦同时向原告支付约定二十日的资金占用费45000元。 后，广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司分别于2011年7月21日、2012年1月21日、5月10日、2013年1月21日、7月24日向原告返还借款本金200万元、25万元、25万元、50万元、20万元，合计320万元；广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司并分别于2011年10月11日、11月8日向原告支付资金占用费各37500元，合计75000元。 同时查明：广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司分别于2011年7月18日、8月15日、10月11日、11月25日向原告申请延长还款期限，最长请求延长至2011年12月30日。2012年7月及2013年1月14日，原告分别向广西盛丰建设集团有限公司第二分公司催告还款，广西盛丰建设集团有限公司第二分公司加盖公章收执。2015年7月22日，黄全署名“广西盛丰建设集团有限公司第二分公司负责人”向原告出具尽快还款的还款承诺。 再查明：讼争借款发生当时，被告黄全时任广西桂林盛丰建设有限责任公司第二分公司负责人，后该分公司随其总公司名称变更为广西盛丰建设集团有限公司而更名为广西盛丰建设集团有限公司第二分公司。2014年，广西盛丰建设集团有限公司收回其第二分公司公章；2016年3月9日，广西盛丰建设集团有限公司第二分公司被核准注销登记，注销当时的登记负责人仍为被告黄全。 另，被告黄全与被告苏双秀于2013年7月16日登记离婚。 本院认为：原告与广西盛丰建设集团有限公司第二分公司间的资金融通行为属民间借贷，双方间的借款合同自签订时成立，其合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同有效。原告已履行提供借款的义务，广西盛丰建设集团有限公司第二分公司却未于借款期限届至时全额返还借款，其行为构成违约，应承担相应的返还剩余借款并按照约定利率标准支付利息的违约责任，则原告要求按照每日万分之五的标准支付利息的诉讼请求合法，本院予以支持。对于剩余借款本金的确定，因原告预先收取了45000元资金占用费，根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，原告的实际出借本金应为4455000元，再结合此后的五次还本及期间的两次付息以及该两次付息均不致借款本金予以抵扣的事实，则剩余借款本金应为1255000元，利息则以相应时间段之借款本金为基数予以计算并扣除已支付的利息75000元。 因广西盛丰建设集团有限公司第二分公司系依法设立的不具有法人资格的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，原告要求由被告广西盛丰建设集团有限公司承担还款责任的诉讼请求合法，本院予以支持。 对于原告要求被告黄全、苏双秀承担连带清偿责任的诉讼请求，因借款期限届至后原告的催收均仅以主债务人为催收对象，故即使被告黄全系主债务人之负责人，原告的催收仍不构成向被告黄全个人作为连带责任保证人的权利主张。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”的规定，二被告向原告出具的“此连带责任不因工作或职务变动而终止，不因身份改变而取消，不因时间长短而失效”的承诺内容属于约定不明的情形，讼争借款之保证期间为主债务履行期届满之日起二年;再根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款“在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”的规定，本案因原告未于保证期间内要求连带责任保证人——被告黄全、苏双秀承担保证责任而被告黄全、苏双秀的保证责任得以免除，原告要求其二人承担连带清偿责任的诉讼请求不成立，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告广西盛丰建设集团有限公司返还原告桂林市中小企业信用担保有限责任公司借款1255000元并按照每日万分之五的标准支付利息（利息计算，以4455000元为基数自2011年6月30日起计算至2011年7月20日止，以2455000元为基数自2011年7月21日起计算至2012年1月20日止，以2205000元为基数自2012年1月21日起计算至2012年5月9日止，以1955000元为基数自2012年5月10日起计算至2013年1月20日止，以1455000元为基数自2013年1月21日起计算至2013年7月24日止，以1255000元为基数自2013年7月24日起计算至实际返还完毕之日止，并扣除已支付利息75000元）； 二、驳回原告桂林市中小企业信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请执行。 本案案件受理费33844元，由被告广西盛丰建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费33844元[户名：桂林市中级人民法院，帐号：30×××**，开户行：农行桂林高新支行]，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  李 莉 人民陪审员  杨林珍 人民陪审员  刘孔钿 二〇一七年二月七日 书 记 员  韦梦妮