河南省信阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）豫15刑终21号原公诉机关河南省信阳市平桥区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈志福，绰号“毛子”，男，1963年9月3日生于安徽省寿县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地：安徽省六安市寿县，住所地甘肃省平凉市崆峒区。因犯盗掘古墓葬罪，1997年7月5日被安徽省寿县人民法院判处有期徒刑八个月，于1997年7月28日刑满释放。因本案，于2016年2月5日被甘肃省平凉市公安局崆峒分局抓获，同年2月18日被信阳市公安局明港分局刑事拘留，3月11日被信阳市公安局直属分局逮捕。原审被告人刘纪杨，绰号“杨子”，男，1970年5月14日生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，农民，住安徽省淮南市田家庵区。因本案，于2011年12月7日被信阳市公安局明港分局取保候审，取保到期后未能到案，被该局上网追逃，2013年4月22日经淮南市公安局田家庵分局三和派出所调查，发现刘纪杨因病在淮南市东方医院住院治疗，并将此情况反馈给信阳市公安局明港分局，该局于2013年5月9日再次对其取保候审。2016年3月2日刘纪杨到信阳市公安局直属分局投案自首，因脑溢血后遗症，不能行走，生活不能自理，信阳市看守所暂不收押，同年3月3日被该局取保候审。原审被告人吴化利，绰号“利子”，男，1962年11月10日生于安徽省淮南市，汉族，初中文化，无业，住安徽省淮南市田家庵区。因犯盗窃罪，于2008年1月21日被安徽省淮南市田家庵区人民法院判处有期徒刑十二年，罚金10000元，剥夺政治权利二年，于2015年12月28日刑满释放。因本案，于2016年6月17日被安徽省淮南市公安局三和派出所抓获，同年6月21日被信阳市公安局直属分局刑事拘留，7月1日被该局逮捕。原审被告人邹成方，绰号“毛狗”，男，1966年12月13日生于安徽省淮南市，小学文化，农民，户籍所在地：安徽省淮南市田家庵区。住所地：安徽省淮南市田家庵区。因本案，于2016年6月18日被安徽省淮南市公安局三和派出所抓获，同年6月21日被信阳市公安局直属分局刑事拘留，7月1日被该局逮捕。河南省信阳市平桥区人民法院审理信阳市平桥区人民检察指控原审被告人陈志福、刘纪杨、吴化利、邹成方犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪一案，于二○一六年十一月八日作出（2016）豫1503刑初291号刑事判决。原审被告人陈志福不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭进行了审理。现已审理终结。原判认定：2001年春节过后，同案犯鞠彪（已判刑）给陈志福打电话要求其找几个人到信阳市“楚王城”遗址盗墓，陈志福找到李方蔚、朱长先（均已判刑），李方蔚后又纠集孙长田、徐友奇（均已判刑）、刘纪杨、吴化利、邹成方等人。2001年3月至4月17日期间，陈志福、吴化利、刘纪杨、邹成方伙同李方蔚、鞠彪、李伟、徐友奇、孙长田、朱长先等十余人到信阳市明港镇朱某的家中住下后，白天陈志福和李方蔚去墓区踩点，深夜李方蔚、李伟、孙长田、朱长先、徐友奇伙同吴化利、刘纪杨、邹成方等人携带洛阳探铲、铁桶、炸药、雷管等盗墓工具到信阳市平桥区长台关乡邱庄村“楚王城”省级重点文物保护区内盗掘古墓，盗取战国兵器铜簇七件，其中完整的二件，残器五件，经鉴定，其中完整的二件为国家三级文物，其余五件为一般参考文物。该文物已追回，于2002年1月30日上交信阳市文物保护管理委员会办公室。原判认定上述犯罪事实的证据有被告人户籍信息、安徽省寿县人民法院（1997）寿刑初字第65号刑事判决书、河南省信阳市中级人民法院2002年6月5日（2002）信中法刑初字第15号刑事附带民事判决书、信阳市平桥区人民法院2002年6月24日（2002）平刑初字第80号刑事判决书、信阳市平桥区人民法院2009年8月3日（2009）平刑初字第161号刑事判决书、信阳市平桥区人民法院2006年9月9日（2006）平刑初字第109号刑事判决书、安徽省淮南市田家庵区人民法院（2008）田刑初字第6号刑事判决书、抓获经过、发破案经过、扣押物品清单及照片、信阳市文物处情况说明、河南省文化厅、文物局豫人文物字（1989）第196号《关于公布国家级、省级文物保护单位保护范围的通知》、信阳市文物处《关于李方蔚等盗墓分子盗掘省保单位城阳古城墓葬群的位置说明》，现场勘查、辨认笔录，证人王某、卢某、朱某、李某的证言，被告人陈志福、刘纪杨、吴化利、邹成方及同案犯鞠彪、徐友奇、朱长先、孙长田的供述等。原判认为，被告人陈志福、刘纪杨、吴化利、邹成方伙同他人盗掘省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬，其行为均构成盗掘古文化遗址、古墓葬罪。被告人陈志福被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人陈志福、刘纪杨、吴化利、邹成方如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪、悔罪，可以从轻处罚；被告人刘纪杨、吴化利、邹成方系初犯，可酌情从轻处罚；被告人陈志福在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或组织指挥的全部犯罪处罚，被告人刘纪杨、吴化利、邹成方在共同犯罪中起次要或辅助作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人刘纪杨犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或减轻处罚。辩护人关于陈志福不是组织者，不是发起者，在本案起次要作用之意见，与查明的事实不符，不予采纳；根据各被告人在共同犯罪中的地位、作用、行为及犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款，第六十七条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第二十七条、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决：（一）被告人陈志福犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金15000元；（二）被告人刘纪杨犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金10000元；（三）被告人吴化利犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑五年，并处罚金8000元。（四）被告人邹成方犯盗掘古文化遗址、古墓葬罪，判处有期徒刑五年，并处罚金8000元；（五）本案扣押的作案工具，由原扣押的公安机关予以没收，上缴国库。上诉人陈志福上诉称：“其在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，原判认定其主犯错误、量刑过重，请求从轻处罚”。经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审当庭举证、质证，核对无误，本院予以确认。关于上诉人陈志福上诉称：“其在共同犯罪中所起作用较小，系从犯，原判认定其主犯错误、量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由，经查，被告人陈志福、吴化利、刘纪杨、邹成方及同案犯鞠彪、徐友奇、朱长先、孙长田的供述和证人朱某、李某的证言证实了陈志福与鞠彪预谋后，陈志福将其纠集的挖墓人员带到信阳市明港镇朱某家住下，陈志福、李方蔚白天踩点后，夜间由吴化利、刘纪杨、邹成方伙同李方蔚、鞠彪、孙长田、徐友奇等人携带盗墓工具到信阳市平桥区长台关乡邱庄村“楚王城”省级重点文物保护区内盗掘古墓的事实。根据上述事实，陈志福在本案共同犯罪中起主要作用，原判认定其系主犯并无不当。原判在量刑时考虑其能如实供述自己的罪行、当庭自愿认罪、悔罪，且系累犯的法定、酌定情节，同时结合已决共犯李方蔚、鞠彪、徐友奇、孙长田、朱长先的量刑情况，原判在法定刑幅度内对其判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，并处罚金15000元的量刑适当。故该上诉理由不能成立。本院认为，上诉人陈志福、原审被告人刘纪杨、吴化利、邹成方伙同他人盗掘省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬，其行为构成盗掘古文化遗址、古墓葬罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人陈志福的上诉理由本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张 杰审 判 员  张同福代理审判员  黄少斌二〇一七年二月二十一日书 记 员  张贞贞