新疆维吾尔自治区石河子市人民法院民 事 判 决 书(2017)兵9001民初6646号原告：新疆天筑重力新型建材有限责任公司，住所地石河子开发区北四号小区公1-3栋。法定代表人：常洪民，董事长。委托诉讼代理人：邹文丽，新疆双信律师事务所律师。委托诉讼代理人：尹婷，新疆双信律师事务所律师。被告：李洪保，男，1966年8月10日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。委托诉讼代理人：刘晓莉，新疆七合律师事务所律师。被告：石河子天龙建筑工程有限责任公司，住所地石河子花园镇十八小区24栋。法定代表人：吴岩，董事长。委托诉讼代理人：殷德岭，新疆七合律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘金，新疆七合律师事务所律师。原告新疆天筑重力新型建材有限责任公司（以下简称天筑重力公司）与被告石河子天龙建筑工程有限责任公司（以下简称天龙公司）、被告李洪保买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告天筑重力公司委托诉讼代理人邹文丽、尹婷、被告天龙公司委托诉讼代理人殷德岭、刘金、被告李洪保委托诉讼代理人刘晓莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天筑重力公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告立即给付货款7428138.26元及违约金1485627.65元；2.判令两被告承担诉讼费及送达费。庭审中，原告变更违约金数额为1545627.65元。事实与理由：2014年5月9日，原告与被告李洪保签订《预拌混凝土购销合同》一份，由原告向被告天龙公司承建的中盈文化国际广场二期4#-9#住宅楼及地下车库工程提供混凝土，并约定若不按约定期限付款，需方应向供方承担供砼总货款20%的违约金。合同签订后，原告依约向被告提供价值7728138.26元的混凝土，供货完毕后，原告与被告李洪保对供货量予以确定，且原告在2014年10月13日、11月3日、11月24日分别给被告天龙公司开具9张增值税发票，但被告至此之前只支付300000元货款，拖欠的7428138.26元至今未给付。后来原告找被告多次索要无果，原告遂诉至人民法院，请求判如所请。天龙公司辩称，本案是买卖合同纠纷，合同的相对方不是我公司，因此我公司不是本案适格被告，李洪保是挂靠在我公司的，我公司与李洪保签订的内部承担协议约定是盈亏自负，财务自理；利息计算过高，本案中我公司不是合同的相对方，请求驳回对我公司的起诉。李洪保辩称，我是项目经理代表天龙公司与原告签订合同，约定根据工程进度付款70%，剩余在年底给完，总共7674223.26元货物，已付30万元，因为中盈公司没有支付进度款，因此我欠原告7374223.26元，无法支付。原告的违约金计算过高，应当是从2016年1月-2017年8月总共是600天，应当按照同期银行贷款利率4.35%计算利息，利息损失应当为527307.47元；本案涉案工程是天龙公司承建的，购买的货物用于该工程建设，我作为项目经理，天龙公司应当对我的商事行为进行负责，因此本案的货款应当是被告天龙公司支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交2014年5月9日原告与被告李洪保签订的《预拌混凝土购销合同》一份、验收单9张，均有被告李洪保的签字，证明原、被告之间的买卖合同关系及欠款金额，项目名称是中盈城市广场。被告李洪保对签字认可，但认为该份合同约定的金额过高，同一天被告李洪保与原告签订过另外一份合同，价格比该合同低，且约定事项也不一样，应当按照另一份合同计算货款，对该份合同不认可。对验收单中的签字认可，但对验收单中的金额不认可，应当按照双方签订的另一份低价的合同进行计算。被告天龙公司对合同及验收单均不予认可。原告提交的《预拌混凝土购销合同》及9张验收单中的单价是一致的，且合同及验收单都有被告李洪保的签字确认。故对原告提交的《预拌混凝土购销合同》及9张验收单真实性及其证明的问题本院予以确认。2、被告李洪保提交2014年5月9日原告与被告李洪保签订的《预拌混凝土购销合同》一份，证明2014年5月9日，原告与被告李洪保签订了两份合同，一份是原告提供的对外合同，一份是该份对内的合同，该合同的价格约定比原告的合同约定单价低5元，应按照该份合同计算货款，原告多算了40765元。被告天龙公司认可该份合同。原告对此不认可，认为原告提交的合同、验收单内容都是一致的且有被告李洪保的签字应当按照原告提交的合同计算价格。被告李洪保提交的该份合同，无其他证据相佐证，且原告不认可，故对该份证据真实性本院不予确认。3、被告李洪保提交发货单10张，证明按照双方内部合同的约定，应当在塔机基础和道路硬化中由原告和被告李洪保各自承担一半，即原告应当在货款中扣减13150元。被告天龙公司认可。原告不予认可，认为该组证据为复印件且关于价格问题在原告提交的证据中已经确认。被告李洪保提交的该组证据为复印件且在发货单中无法显示出关于价格的约定，故对该组证据本院不予确认。本院经审理认定事实如下：2014年5月9日，原告与被告李洪保签订《预拌混凝土购销合同》一份，约定由原告向中盈城市广场二期4#-9#住宅楼及地下车库工程提供混凝土产品。合同第十二条约定：”需方（被告李洪保）应履行合同及时付清供方（原告天筑重力公司）砼货款，若不按合同月底给期限付款，供方有权不予供货或者停止供货，造成需方损失供方不承担责任，同时需方应向供方承担所供砼总货款20%违约金。”2014年11月10日，原告完成供货任务。2014年4月至2014年11月，原告陆续向被告李洪保供应价值7728138.26元的混凝土，被告李洪保在验收单中签字确认。2014年10月13日、2014年11月3日、2014年11月24日原告给被告天龙公司开具9张发票，金额共计7728138.26元。2014年10月、2014年11月被告李洪保向原告付款300000元，剩余7428138.26元一直未支付。另查，被告天龙公司将其承建的中盈城市广场二期中的4#-9#住宅楼及地下车库工程交由被告李洪保承建。本院认为：被告李洪保从原告处购买混凝土，双方之间形成买卖合同关系，买卖合同是双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：”当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”原、被告双方均应恪守合约，秉着诚实信用原则全面履行各自的义务。被告李洪保抗辩，应当按照其提供的价格较低的合同计算货款总额，原告对该份合同不认可，且被告李洪保未提交其他相关证据予以证实该抗辩意见，故对抗辩意见，本院不不予认可。被告李洪保应当按照合同及验收单中一致的价格支付货款。故对原告要求被告李洪保支付货款7428138.26元的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国民法通则》第六十七条：”代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。”根据《中华人民共和国合同法》第五十二条：”有下列情形之一的，合同无效：......（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”《中华人民共和国建筑法》第二十六条：”禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的规定，被告天龙公司将工程通过挂靠资质的方式违法交由被告李洪保承包建设，违反法律禁止性规定，属无效合同，故本院认定双方存在建设工程违法挂靠关系。被告天龙安公司虽不是买卖合同直接相对人，但鉴于被告天龙公司与被告李洪保之间的挂靠关系违反法律禁止性规定，具有过错，故被告天龙公司应承担连带付款责任。关于违约金，被告未及时付款，构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：”当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条规定：”当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。”第二十九条规定：”当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失。”被告欠付货款7428138.26元，原告要求按照货款总额7728138.26元的20%计算违约金，被告提出的违约金过高的抗辩成立，本院依法对违约金数额进行调整。按照中国人民银行同期基准贷款利率计算，本院确定原告的违约金损失为1337064.89元（7428138.26元×6%×3年，2014年11月10日-2017年11月10日）。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第六十七条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条第一款、《中华人民共和国建筑法》第二十六条《、最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告李洪保于本判决生效之日起十日内给付原告新疆天筑重力新型建材有限责任公司货款7428138.26元；二、被告李洪保于本判决生效之日起十日内给付原告新疆天筑重力新型建材有限责任公司违约金1337064.89元；三、被告石河子天龙建筑工程有限责任公司对上述款项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费74196元，送达费90元，合计74286元（原告已预交），由被告李洪保负担，与前款同期给付原告，被告石河子天龙建筑工程有限责任公司对上述款项承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。审 判 长  张媛媛人民陪审员  吴虹其人民陪审员  孔祥林二〇一七年十一月十一日书 记 员  杨 麟