广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤18民终1648号上诉人（原审原告）：王斌，男，1975年11月12日出生，汉族，住湖南省桃江县。委托代理人：叶碧桃，广东亨信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：清远市清城活力城饮食娱乐广场。住所地：清远市清城区附城东岗一路**号。经营者：杨庆。被上诉人(原审被告):谭桂兴，男，1975年5月7日出生，汉族，住清远市清城区。委托代理人：郑崇伟，广东金亚律师事务所律师。委托代理人：徐国柱，广东金亚律师事务所律师。被上诉人(原审被告):胡志军，男，1973年12月15日出生，汉族，住清远市清城区。被上诉人(原审被告):李海祥，男，1979年9月9日出生，汉族，住阳山县。被上诉人(原审被告):何建峰，男，1977年3月24日出生，汉族，住清远市清城区。被上诉人(原审被告):罗红日，男，1978年9月8日出生，汉族，住广西省靖安县。上诉人王斌因与被上诉人清远市清城活力城饮食娱乐广场、谭桂兴、胡志军、李海祥、何建峰、罗红日生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服清远市清城区人民法院（2016）粤1802民初2121号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人王斌上诉请求：1、撤销清远市清城区人民法院（2016）粤1802民初2121号民事判决；2、依法改判清远清城活力城饮食娱乐广场和谭桂兴连带赔偿王斌的损失675871.80元；3.本案的一审、二审的诉讼费用由清远清城活力城饮食娱乐广场和谭桂兴承担。事实和理由：原审认定事实不清，适用法律错误，划分责任不公。谭桂兴是故意伤害上诉人的，不是防卫行为，应赔偿全部损失。具体损失为：医疗费97323.6元，护理费20000元，住院伙食补助费5700元，误工费16544元，残疾赔偿金30192.9元，扶养费144117.3元，抚养费33257.9元，营养费20000元，交通费2000元，精神损失费35000元。被上诉人谭桂兴口头答辩称：原审查明事实清楚，责任划分公平，对原审的判决没有意见。被上诉人清远清城活力城饮食娱乐广场、胡志军、李海祥、何建峰、罗红日经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。王斌向原审法院起诉请求：1、判令清远清城活力城饮食娱乐广场、谭桂兴、胡志军、李海祥、何建峰、罗红日连带赔偿王斌各项损失共计837820.50元；2.本案诉讼费用由清远清城活力城饮食娱乐广场、谭桂兴、胡志军、李海祥、何建峰、罗红日承担。原审法院认定事实：2014年12月20日凌晨1时许，清远清城区东城街道活力城酒吧内有人员发生打斗，随后几名男子意图报复对方人员，持刀来到活力城迪士高门口，在准备往里冲的时候，被活力城保安发现，多名保安及辅警手持防爆钢叉上前阻拦并引发冲突。谭桂兴在履行保安职责制服不法人员的过程中，夺下了对方一名男子手中的刀具，在追赶过程中，持刀将前来寻衅滋事意图伤害他人的王斌及丁鑫刺伤。事发当天，王斌被送往清远市清城区人民医院救治，支付医疗费4703.1元，由于伤情较重，于当天转至清远市人民医院住院至2015年1月3日共14天，交住院按金9000元，2015年1月22日转院至佛山市中医院住院1天，预交按金5000元，实际支付住院医疗费2508.09元，该院出院医嘱建议卧床休息，继续专科医院治疗。2015年1月27日到清远中医院继续住院治疗至2015年2月13日共17天，支付医疗费7606.50元。2015年3月6日到民航广州医院住院治疗至2015年3月16日共10天，支付医疗费27945.30元。2015年1月7日、2015年1月14日、2015年1月16日、2015年1月18日，王斌在广州海军医院住院部做神经康复治疗，花费医疗费30400元，王斌已交住院按金25000元。但没有提供相应的住院证明，证明其住院天数及护理人员的情况。从2015年3月17日至2015年10月16日，王斌在清远中医院门诊治疗共支付医疗费7072.9元，王斌在2016年7月21日清远中医院门诊治疗支付医疗费779元。王斌上述合共住院42天，支付的医疗费为84614.89元。2015年7月8日，清远市清城区公安局司法鉴定中心出具（城）公（司）鉴（法）字第【2014】3XX号法医学人体损伤鉴定，王斌为重伤二级，属四级伤残，经广东荆圣司法鉴定所鉴定，王斌胸髓损伤致左下肢瘫痪（左下肢肌力为2级），评定为六级伤残。2015年7月28日另查明，王斌是农村居民，向原审法院提供一张广东省居住证，证明其于2012年10月16日起在清远××××区广硕鞋厂工作，并居住在该公司宿舍805，居住证有效期从2012年10月16日至2013年4月16日。提供一份清远清城区凤城街道清郊社区居民委员会居住证明，证明其从2013年1月1日起至2015年12月30日止租住在清远市清城区××村××201。王斌儿子王某13岁（2002年6月18日出生）、王斌父亲王维钦70岁（1945年11月12日出生）、母亲文解云66岁（1949年10月30日出生）是其被抚养人，其父母二人共生育王斌等2个子女，王斌定残时，其儿子需抚养5年，父亲需抚养10年，母亲需抚养14年。再查明，谭桂兴、胡志军、李海祥、何建峰、罗红日事发时均系清远清城活力城饮食娱乐广场的保安，事发当时，谭桂兴是在履行职责过程中实施防卫行为，但在王斌等人已弃械逃跑并倒地的情况下仍使用刀具刺伤王斌及丁鑫，致使两人重伤，属防卫过当，其行为触犯法律，构成故意伤害罪，被原审法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑两年。原审法院认为，王斌等人持刀在公共场所寻衅滋事意图伤害他人，应承担事件的主要责任，谭桂兴作为清远清城活力城饮食娱乐广场的保安，事发时正在履行职务行为，为使公共利益和他人身体免受正在进行的不法侵害而制止并意图控制王斌他们，属于正当防卫，但其防卫行为超过必要的限度，属于防卫过当，应由谭桂兴承担次要责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，应由清远清城活力城饮食娱乐广场对王斌的损失承担相应赔偿责任。由于谭桂兴防卫过当，导致王斌等两人重伤，应当与清远清城活力城饮食娱乐广场承担连带赔偿责任。王斌在本案中的具体损失，应根据王斌的具体请求及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》的相关标准确定：1、医疗费90014.89元；2、住院伙食补助费按100元/天计，住院42天（凭据）为4200元；3、营养费，王斌构成六级伤残，酌情赔偿3000元；4、护理费，按城镇居民人均可支配收入30192.9元计，住院护理42天为3474.25元；5、误工费，王斌因胸髓损伤致左下肢瘫痪，造成六级伤残，至定残前一天，王斌实际误工220天，王斌请求赔偿误工费200天没有违反法律规定，原审法院予以准许，误工费按城镇居民30192.9元/年计，误工200天为16544元；6、残疾赔偿金434960.4元（含被抚养人生活费。王斌是农村居民，但在城镇居住生活超过一年以上，生活消费来源于城镇，其残疾赔偿金可按城镇人均可支配收入30192.9元/年计算20年，六级伤残计算50%为301929元；被抚养人生活费133031.4元，按城镇人均消费性支出22171.9元计，前5年抚养3人计算50%为55429.75元[22171.9元/年×5年×50%]，后5年抚养其父母两人计算50%为55429.75元[22171.9元/年×5×50%]，后4年2人抚养母亲，计算50%为22171.9元[22171.9元/年×4÷2×50%]；7、交通费，结合案件的处理及王斌的就医实际，交通费酌情支持2000元；以上损失554193.54元，由清远清城活力城饮食娱乐广场赔偿30%给王斌166258.06元。对于精神损害抚慰金，虽王斌伤构成6级伤残，但因谭桂兴被判处有期徒刑，故精神损害抚慰金酌情赔偿3500元，清远清城活力城饮食娱乐广场合共应赔偿王斌169758.06元，由谭桂兴承担连带赔偿责任。对于王斌请求赔偿200天护理费的请求，由于王斌没有提供相关证据证明其出院后需要人护理，也没有对其护理程度进行鉴定，故王斌的该请求，原审法院不予支持。对于王斌请求赔偿其在广州海军医院14天住院伙食补助费、护理费的请求，由于王斌没有提供相应的证据证明其在该院具体的住院时间，故王斌的该请求原审法院不予支持。对于王斌请求胡志军、李海祥、何建峰、罗红日对其损失承担连带赔偿责任的请求，虽然胡志军、李海祥、何建峰、罗红日均为清远清城活力城饮食娱乐广场的保安，但王斌没有提供相应的证据证明其身体的伤害与该四人的行为有直接的因果关系，故王斌请求胡志军、李海祥、何建峰、罗红日承担连带责任的请求依据不足，原审法院不予支持。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，原审法院判决如下：一、限清远清城活力城饮食娱乐广场于判决生效之日起10日内赔偿169758.06元给王斌；二、谭桂兴对上述第一项赔偿款承担连带赔偿责任；三、驳回王斌的其他诉讼请求。案件受理费12178元，由清远清城活力城饮食娱乐广场、谭桂兴负担3754元，由王斌负担8424元。本院二审期间，上诉人王斌提交了清远市清城区人民检察院《刑事申诉复查通知书》，拟证明清城区人民法院（2015）清城法刑初字第391号刑事判决书判决错误，清远市人民检察院按照审判监督程序已向本院提出抗诉。另查明，清远市人民检察院于2016年9月26日以清检刑申抗[2016]1号刑事抗诉书向本院提出抗诉后，本院于2016年12月7日作出（2016）粤18刑再1号再审决定书，指令清城区人民法院再审。清城区人民法院于2017年4月20日作出（2016）粤1802刑再2号刑事裁定书，裁定：维持清城区人民法院（2015）清城法刑初字第391号刑事判决。清城区人民检察院对此提出抗诉，清远市人民检察院支持抗诉后，本院于2017年8月15日作出（2017）粤18刑终159号刑事裁定书，裁定：驳回抗诉，维持原判。原审法院查明的基本事实属实,本院予以确认。本院认为，本案系生命权、健康权、身体权纠纷。依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但原审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应当围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。根据双方当事人在二审中的上诉意见，本案的争议焦点可归纳为：1、原审法院认定上诉人王斌承担70%的责任，被上诉人谭桂兴承担30%的责任是否正确；2、被上诉人清远清城活力城饮食娱乐广场和谭桂兴应连带赔偿王斌损失数额为多少。关于原审法院认定上诉人王斌承担70%的责任，被上诉人谭桂兴承担30%的责任是否正确的问题。本院认为，清远市清城区人民法院（2015）清城法刑初字第391号刑事判决认定的事发经过及对谭桂兴犯罪行为的定性正确。但谭桂兴的侵权行为导致王斌六级伤残，后果严重，且谭桂兴也因此而被判处有期徒刑一年六个月，缓刑两年。故原审法院以谭桂兴的行为属防卫过当而认定其承担侵权的次要责任，上诉人王斌承担侵权的主要责任欠妥。综合考量本案的事发经过及结果，本院酌定双方各自承担50%的责任，原审法院认定上诉人王斌自行承担70%的责任，被上诉人谭桂兴承担30%的责任存在不妥，应予以纠正。关于被上诉人清远清城活力城饮食娱乐广场和谭桂兴应连带赔偿王斌损失数额为多少的问题。上诉人王斌在二审期间没有提供新证据，不足以推翻原审法院除精神损害抚慰金以外的其他赔偿项目计算结果，故对原审法院确认的除精神损害抚慰金以外的其他赔偿项目共计554193.54元，本院予以维持。对精神损害抚慰金一节，结合事件中双方的过错及王斌的伤势，本院酌定为10000元，原审法院认定3500元欠妥，本院予以纠正。故被上诉人清远清城活力城饮食娱乐广场和谭桂兴应连带赔偿王斌的损失为554193.54元×50%＋10000元＝287096.77元。综上所述，上诉人的部分上诉主张理据充分，对理据充分部分应予以支持；对理据缺乏部分予以驳回。原审判决适用法律错误，实体处理欠妥，应依法予以纠正。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销清远市清城区人民法院（2016）粤1802民初第2121号民事判决；二、限清远市清城活力城饮食娱乐广场于本判决生效之日起十日内赔偿王斌287096.77元；三、谭桂兴对上述第二项赔偿款承担连带赔偿责任；四、驳回王斌的其他诉讼请求。一审案件受理费12178元，由清远市清城活力城饮食娱乐广场、谭桂兴负担4173元，由王斌负担8005元；二审案件受理费10558.71元，由清远市清城活力城饮食娱乐广场、谭桂兴负担4485元，由王斌负担6073.71元。对王斌负担的二审案件受理费本院予以免交。本判决为终审判决。审判长  苏永术审判员  钟莹莹审判员  成振平二〇一七年十一月二十七日书记员  林 花