上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0116民初9917号原告：常乃丰，男，1969年11月12日生，汉族，住安徽省蚌埠市。委托诉讼代理人：濮家良，上海金亭律师事务所律师。被告：蔡高宁，男，1985年1月27日生，汉族，住山东省济宁市。被告：许启乐，男，1983年10月24日生，汉族，住山东省。被告：中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司，住所地山东省。负责人：王焕峰，经理。委托诉讼代理人：马顺旭，山东公明政和律师事务所律师。原告常乃丰与被告蔡高宁(下称第一被告)、宋大任健康权纠纷一案，本院于2016年10月13日立案受理后，依法适用简易程序。案件审理过程中，经原告申请，本院追加许启乐(下称第二被告)、中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司(下称第三被告)参加诉讼，于2016年12月20日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第三被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。第一、第二被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。诉讼中，原告申请撤回对肇事车辆登记车主宋大任的起诉，本院经审查后依法予以准许。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失人民币(下同)143,652.90元；第三被告在保险范围内先行赔付。事实和理由：2015年11月6日，第一被告操作第二被告实际所有的牌号为沪BTXXXX重型专项作业车，在吊装钢板转动时晃动过大，把原告撞落至地面，造成原告受伤。第一被告未作书面答辩，也未到庭参加诉讼，可视为其放弃质证权利和抗辩权利。第三被告辩称，对事发经过有异议，且认为本次事故不是交通事故，本案案由亦非机动车交通事故责任纠纷，故不予赔偿。误工费过高，期限认可90天。护理期认可30天，营养费不予认可。对鉴定意见有异议，认为系原告单方委托，程序违法，且缺少事实依据，申请重新鉴定。鉴定费、律师费、诉讼费非保险理赔范围，同时需核实车辆行驶证、营运证、驾驶员从业资格证。诉讼中，第二被告向本院表示，其系肇事车辆实际车主，第一被告及原告均是其雇佣的工作人员。事发时第一被告系履行职务行为。事发后，其垫付原告现金48,000元。经审理查明：2015年11月6日，第一被告在本区漕泾镇金光村金光路XXX号处操作号牌为沪BTXXXX重型专项作业车吊装钢板。吊装过程中，因操作不当，挂钩转动时晃动过大，将正在该车辆上作业的原告撞落至地面，造成原告受伤。2016年8月19日上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤情出具下述鉴定意见：原告之右足跟骨粉碎性骨折，致右足足弓结构破坏1/3以上，XXX伤残；酌情给予治疗休息期180天，营养期60天，护理期60天；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。又查明：第一被告操作的车辆向第三被告投保了交强险(责任限额为122,000元)及不计免赔的商业三者险(赔偿限额为1000,000元)，事故发生在保险期间内。另查明，第二被告系肇事车辆实际车主，原告及第一被告均系第二被告所雇佣的工作人员。事发时，第一被告系履行职务行为。事发后，第二被告垫付原告现金48,000元。以上事实，由原、被告基本信息、案件接报回执单、保险索赔申请书、病史材料、鉴定书、医疗费、鉴定费、保险单、收条等证据及当事人陈述所证实。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，第一被告作业时因操作不当，使得肇事车辆的挂钩转动时晃动过大而将原告撞落至地面，致使原告受伤。且无证据显示原告对事故的发生负有过错，故第一被告应当对原告的损失承担全部赔偿责任。由于第一被告受雇于第二被告，事发时系履行职务行为，其赔偿责任由第二被告承担。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。因本案并非交通事故，不属于交强险赔偿范围，但原告属第三者范畴，原告主张由第三被告在商业三者险限额内承担赔偿责任，不足部分由第二被告承担，本院予以支持。关于原告提供的鉴定意见，第三被告有异议。本院认为，接受鉴定的部门系具有鉴定资质的单位，其出具的鉴定意见参照了病史资料，结合伤者的受伤及治疗过程中的症状及检查体征。从鉴定机构接受鉴定的方式与过程、接受委托的方法及鉴定的过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定。第三被告虽有异议，但并未向本院提交任何相关证据材料，本院对第三被告的意见不予采纳，对原告提供的鉴定意见予以认定，并作为计算原告损失的依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，本院根据原告的病史记录，凭据确认46,304.90元，扣除住院期间伙食费387.60元后为45,917.30元。2、营养费，按规定每天20-40元，本院根据原告的伤残程度支持每天30元，根据鉴定意见计算90天(含内固定拆除术期限)为2,700元。3、住院伙食补助费，本院按20元/天的标准，根据原告的住院天数计算17天为340元。4、原告诉请按照2,466元/月的标准赔偿，符合本市从事居民服务业职工年平均工资29,603元的标准，本院予以认同。参照鉴定意见计算90天(含内固定拆除术期限)为7,398元。5、误工费，原告诉请按照3,500元/月的标准赔偿，但未提交相关证据。本院考虑到原告年龄及劳动能力，从保护受害人权益的角度出发，参照本市职工最低工资每月2,190元的标准，根据鉴定意见计算240天(含内固定拆除术期限)为17,520元。6、残疾赔偿金，原告系农业人口，故按照农村居民标准计算。自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。由于原告定残时未年满60周岁，故计算20年，原告构成XXX伤残，故计算为23,205元/年×20年×10%＝46,410元。7、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残程度酌情支持5,000元。8、交通费，本院根据原告的就诊次数，酌情支持300元。9、衣物损，原告主张500元，但未提交相关证据，本院不予支持。10、鉴定费2,600元，本院凭据予以确认。前述1-10项合计128,185.30元属商业三者险赔偿范围，故由第三被告直接赔付。11、律师代理费，系原告因本起事故诉讼的实际支出，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素支持3,000元，根据条款约定不属于商业三者险赔偿范围，故由第二被告承担。综上，第二被告赔偿原告3,000元，因事发后已垫付原告48,000元，故不需另行赔偿。多支付的45,000元从第三被告赔偿原告的金额中扣除后予以返还。第三被告应赔偿原告各项损失128,185.30元,扣除45,000元后为83,185.30元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告常乃丰损失83,185.30元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司济宁市中心支公司应于本判决生效之日起十日内支付被告许启乐45,000元;三、驳回原告常乃丰的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1,587元，由原告负担127元，第二被告负担1,460元。第二被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  陈宝勇二〇一七年二月二十三日书记员  江彧超附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。二、《中华人民共和国保险法》第六十五条责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。