大连市普兰店区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0214民初2381、2655号原告（并案被告）：姜云皓，男，1958年4月4日出生，汉族，住普兰店市。委托代理人：崔立春，系普兰店市南山法律服务所法律工作者。被告（并案原告）：大连吉王粮油有限公司，所在地普兰店市丰荣办事处谷泡子社区。法定代表人：吴跃起，系该公司董事长。委托代理人：房巍，系辽宁华夏律师事务所律师。第三人：大连连王油脂有限公司，所在地普兰店市泡子乡。法定代表人：王立志，系该公司董事长。原告（并案被告）姜云皓诉被告（并案原告）大连吉王粮油有限公司为劳动争议纠纷一案，本院于2015年12月18日作出（2015）普民初字第4536、4643号民事判决，原告（并案被告）姜云皓、被告（并案原告）大连吉王粮液有限公司均不服该判决，向大连市中级人民法院提起上诉。大连市中级人民法院于2016年4月15日作出（2016）辽02民终902号民事裁定，撤销原判，发回重审，并认为宜追加大连连王油脂有限公司作为本案第三人参加诉讼。本院于2016年4月28日和5月16日分别立案后，依法另行组成合议庭，并追加大连连王油脂有限公司为本案第三人，公开开庭进行了审理。原告姜云皓及其委托诉讼代理人崔立春，被告大连吉王粮油有限公司的委托诉讼代理人房巍到庭参加诉讼，第三人大连连王油脂有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姜云皓向本院提出诉讼请求：1、要求被告给付经济补偿金、额外经济补偿金117968元；2、支付加班费55848元，带薪年休假19332元，病假期间生活费6240元，失业保险待遇24960元，6个月工资医疗补助金14016元，合计238364元。事实和理由：普劳人仲裁[2015]168号仲裁裁决书认定事实错误，适用法律错误，故诉至法院，原告的月均工资系2336元（含个人缴费部分的300元），以该工资数额为计算依据，要求被告给付经济补偿金、额外经济补偿金117968元，支付加班费55848元，带薪年休假19332元，病假期间生活费6240元，失业保险待遇24960元，6个月工资医疗补助金14016元，合计238364元。原告姜云皓在本案审理期间申请撤回要求被告支付失业保险待遇的诉讼请求。被告大连吉王粮油有限公司诉辩称：原告在仲裁期间自行提出其月工资为2036.75元，已经仲裁确认，现在变更工资数额，不予认可，且提供的证据无法证明其主张。原告姜云皓无故旷工长达两个多月，其行为严重影响了被告单位的正常工作秩序，公司于2015年3月按照规章制度与原告解除劳动合同，不违反劳动法的规定，不属于违法解除劳动合同。被告公司于2012年2月29日与原告签订劳动合同，劳动仲裁依据被告公司成立的时间计算赔偿金没有法律依据，原告就其在工作期间是否进行了加班负有举证责任，劳动法对经济赔偿金的规定最多不超过12个月，同时原告的部分诉讼请求已超过诉讼时效，被告公司请求法院判令不支付原告违法解除劳动合同赔偿金24441元，不支付原告2014年度休假工资2809.31元及病假期间工资2080元。第三人大连连王油脂有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：本院根据原告申请，向普兰店市社会保险基金管理中心调取的“参保职工缴费证明”，该证明记载原告在2008年4月至2009年7月期间由中纺粮油连王（大连）工业有限公司缴纳社会保险；在2001年1月至2010年5月期间由大连连王油脂有限公司缴纳社会保险；在2010年6月至2015年2月期间由被告公司缴纳社会保险。该证据体现原告社保缴费年限自2001年1月起算，至2015年3月24日收到被告单位的《关于解除姜云皓劳动合同的通知》止，工作年限总计14年。原告另向本院提供1986年5月1日的工作证，证明了其自1986年5月1日即在第三人处工作，当时第三人的公司名称为“辽宁省普兰店油脂厂”，后原告被第三人安排到被告公司工作至今，但工作场所及职务未变，原告拟以上述两份证据证明其工作年限应自1986年5月1日起至2015年4月3日止，总计28年11个月。被告公司对原告主张的工作年限不认可，但未提供其他证据否认原告提供的上述证据及主张事实的真实性，故本院依据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。”的规定，对原告主张的28年11个月的工作年限予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年2月29日，原告姜云皓与被告大连吉王粮油有限公司签订了一份为期两年的劳动合同，合同约定原告姜云皓在生产岗位从事维修工作。工资标准未作约定。2015年1月13日，原告在家因家务受伤。伤后，于当日到普兰店市王连文中医骨伤科医院住院治疗并于2015年1月17日上午出院。2015年1月17日下午原告到大连医科大学附属第一医院继续住院治疗直至2015年2月9日出院。2015年3月20日，被告公司向原告出具了《关于解除姜云皓劳动合同的通知》，内容为：鉴于2015年1月14日你在家摔伤（非工伤）至今已二个月没来公司上班，根据公司的规章制度“非工伤、因病（事）假累计缺勤在一个月以上者，公司可以与其解除劳动合同的规定，结合公司长时间停产资金困难的实际情况，经公司领导研究决定：解除与姜云皓签订的劳动合同，终止劳动关系。请你在本月28日前到公司办理相关离职手续。”原告认可该通知于2015年3月24日收到，但未办理离职手续。而后，原告以被告公司非法解除劳动合同为由，向被告公司追索经济补偿等事项与被告公司发生争议，遂于2015年4月3日向普兰店市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，普兰店市劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月15日作出普劳人仲裁字[2015]168号仲裁裁决，裁决：一、被申请人即本案被告公司于裁决书生效之日起3日内支付申请人即本案原告违法解除劳动关系赔偿金24441元、2014年度未休年假工资2809.31元，病假期间工资2080元。二、驳回申请人即本案原告的其他仲裁请求。原、被告双方不服该裁定，在法定期限内均向本院提起诉讼。另查：普兰店市劳动人事争议仲裁委员会于2015年7月15日作出的[2015]168号仲裁裁决确认原告受伤前十二个月工资标准为2036.75元，被告对该工资标准无异议，原告在起诉时认为其月均工资标准含个人缴纳社会保险的金额300元在内应为2336元，后在本案审理期间认可其月均工资标准为2036.75元，故本院对原告受伤前十二个月工资标准为2036.75元予以认定。还查：辽宁省普兰店油脂厂于1999年10月13日更名为：大连连王油脂有限公司。被告大连吉王粮油有限公司成立于2010年1月19日，发起人分别为吉林粮食集团资产经营管理有限公司和大连连王油脂有限公司。被告公司不是由大连连王油脂有限公司变更名称而来。但大连连王油脂有限公司以及大连吉王粮油有限公司的经营厂址均为同一厂址，未曾变更过。本院认为，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一项、第四十二条第三项以及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条之规定，劳动者患病或非因公负伤后，用人单位（即被告）拟合法解除与劳动者（即原告）之间的劳动合同，则必须需同时满足以下两个条件：①属于患病或者非因工负伤医疗期满；②经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的。但从被告公司向原告发出的《关于解除姜云皓劳动合同的通知》中载明的“鉴于2015年1月14日你在家摔伤（非工伤）至今已二个多月没来公司上班”可知，原告受伤后仅休息了两个月有余，被告公司便向原告发出了解除劳动合同的通知。而依据《关于发布企业职工患病或非因工负伤医疗期规定的通知》（劳部发［1994］479号）第二条、第三条之规定，原告非因工负伤的医疗期应当为6个月。被告公司在原告的法定医疗期内，且未经过劳动鉴定委员会关于原告不能从事原工作的确认的情况下，强行解除与原告之间的劳动关系，显属违法，故尚需原告明确表示是否要求继续履行劳动合同。由于原告在申请劳动仲裁时明确表示不要求继续履行劳动合同，故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条及八十七条之规定，本院确认原、被告间的劳动合同于2015年4月3日，即原告提起劳动仲裁申请之日起解除。原、被告间的劳动合同解除后，被告公司应按照原告的工作年限向原告支付赔偿金。关于原告应得赔偿金的工作年限，根据本院已查清的事实，原告自1986年5月1日起入职辽宁省普兰店油脂厂起在同一工作场所从事维修工作至2015年4月3日止。原告在职期间，辽宁省普兰店油脂厂于1999年10月13日更名为：大连连王油脂有限公司。2010年1月，大连连王油脂有限公司出资设立大连吉王粮油有限公司（即被告），但辽宁省普兰店油脂厂、大连连王油脂有限公司以及大连吉王粮油有限公司的经营厂址为同一厂址，未曾变更过。而原告自1986年5月1日起至2015年4月3日止，连续在被告公司的经营厂址工作亦未曾间断。故此，依据《劳动合同法实施条例》第十条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”之规定，原告系非因本人原因从原单位大连连王油脂有限公司被安排到新用人单位，其在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，总计应为28年11个月。原告要求自《劳动合同法》施行之日，即2008年1月1日始至2015年9月，按原告的工作年限，每满一年支付两个月的工资标准向原告支付赔偿金，自1986年始至2008年，按按原告的工作年限，每满一年支付一个月的工资标准向原告支付赔偿金合理，本院予以支持，月工资的标准为2036.75元，其应得赔偿金为：73323元（2036.75元/月×7个月×2倍+2036.75元/月×22个月）。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。故此，原告要求额外经济补偿金的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。原告工龄28年11个月，年休假应为15天。《职工带薪年休假条例》第五条规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。故原告2014年年休假工资为2809元（2036.75元/月÷21.75天×15天×200%=2809元）。原告主张的病假期间生活费6240元（1300元/月×80%×6个月），从原告主张该款的计算方式来看，原告实际主张的是病假期间的工资。依据《中华人民共和国劳动法》第50条、参照《关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见》（劳部发【1995】309号）第59条、《辽宁省工资支付规定》、《关于规范企业工资支付有关问题的通知》（大劳发【2003】65号）等劳动法律法规规定，工资是劳动者劳动所得，用人单位不得无故拖欠劳动者的工资，包括病假工资，故被告公司应支付原告病假期间的工资2080元（1300元/月×80%×实际病假期间2个月）。原告要求6个月工资医疗补助金14016元的诉讼请求，因原告无劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，故不符合领取医疗补助金的条件，该诉请本院不予支持。原告在本案审理期间撤回要求被告支付失业保险待遇的诉讼请求系其诉讼权利的合法处分，本院予以准许。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告提起仲裁申请的日期是2015年4月3日，原告主张2014年4月3日之前的年休假工资已过诉讼时效，本院不予支持。劳动者主张加班费的，应当就加班的事实存在承担举证责任。现原告没有提供任何证据证明加班事实的存在，也没有提供证据证明被告公司掌握加班事实存在的证据，故本院对原告主张加班费的诉讼请求，因缺乏无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，原告及并案原告诉讼请求的合理部分，本院予以支持，被告及并案被告合理的辩解意见本院予以采纳。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条，《关于发布企业职工患病或非因工负伤医疗期规定的通知》第二条、第三条之规定，判决如下：一、被告（并案原告）大连吉王粮油有限公司于本判决生效之日起10日内，向原告（并案被告）姜云皓支付违法解除劳动关系赔偿金73323、2014年度年休假工资2809元、病假期间的工资2080元，合计78212元；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。案件合并受理费20元，由被告（并案原告）大连吉王粮油有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判长  姜晓冬审判员  孙 军审判员  吴 娜二〇一七年二月十日书记员  邹晓梅附证据明细：1、【2015】168号仲裁裁决书；2、病例；3、企业查询卡、内资企业变更内容查询卡；4、关于解除姜云皓劳动合同的通知；5、工作证；6、活期存款子账户交易明细；7、劳动合同书；8、普兰店市社会保险基金个人缴费明细；9、参保职工缴费证明。