河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫17民终3877号上诉人（原审被告）河南枫华种业股份有限公司，住所地驻马店市天中山大道北段学府壹号17楼。法定代表人：魏东青，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱万华，该公司职工。委托诉讼代理人：白晶，河南北纬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈冬生，男，汉族，1975年11月30日出生，住河南省汝南县。委托诉讼代理人：张宏凯，河南千嘉律师事务所律师。上诉人河南枫华种业股份有限公司(以下简称枫华公司)因与陈冬生劳动争议纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2016）豫1702民初2707号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人枫华公司的委托诉讼代理人朱万华、白晶，被上诉人陈冬生及其委托诉讼代理人张宏凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。枫华公司上诉请求：请求撤销原判，改判：1、其与陈冬生于2012年4月成立劳动关系，并对各项赔偿金及社会保险待遇进行改判；2、其不支付解除劳动合同经济赔偿金及不退还1万元工资；3、其不应重复支付失业保险金。事实与理由：原审法院认定事实错误，其与张家港投资管理有限公司系两个独立的法人，之间不存在关联关系，陈冬生在张家港投资管理有限公司产生的劳动争议应向张家港投资管理有限公司主张。陈冬生已表示到其公司工作的时间是2012年4月，故其与陈冬生应于2012年4月成立劳动关系。其根据劳动合同法及公司规章制度作出对陈冬生予以辞退及罚款决定，原审法院判决认定其严重违反公司制定的员工奖惩管理条例，判决其公司作出的决定违法，判决其向陈冬生支付违法解除劳动合同赔偿金，无事实依据。原审法院在判决第三项已判决其给付陈冬生失业保险金，在判决第四项又判决其承担失业保险金，显然错误。请求二审法院支持其上诉请求。被上诉人陈冬生辩称，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。陈冬生向一审法院起诉请求：1、枫华公司支付拖欠其工资10000元，并支付拖欠工资的经济补偿金2500元；2、枫华公司支付违法解除劳动合同赔偿金84080.55元；3、枫华公司为其缴纳应缴纳的社会保险费用；4、枫华公司向其支付未签订劳动合同的双倍工资24355.37元；5、枫华公司向其支付失业保险金18000元。6、枫华公司向其支付未休年休假工资14947.56元。一审法院认定事实：陈冬生于2007年10月25日到枫华公司核心场张家港投资管理有限公司任育肥舍主任。2012年4月被调回枫华公司担任生产场长。2014年4月30日，枫华公司与陈冬生签订5年期限的劳动合同。2014年12月4日枫华公司以陈冬生在销售仔猪过程中存在团伙营私舞弊、弄虚作假、损害公司利益的行为为由，依据《员工奖惩管理制度》作出枫华公司（2014）68号文对陈冬生作出追讨直接经济损失405元，给予一次性经济处罚10000元，同时予以辞退的决定。后枫华公司从陈冬生工资中扣发10000元，但该公司未提供书面证据证明向陈冬生送达该处理决定。根据枫华公司《员工奖惩管理制度》第十六条规定：基层人员由部门经理提出奖惩建议、中层人员由其主管高管提出奖惩建议，高层人员由董事长提出奖惩建议。第二十三条规定：员工如对奖惩决定存有异议，可在收到决定5日内向总经办提出奖惩异议申诉。后陈冬生向驻马店市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，驻马店市劳动人事争议仲裁委员会驻劳人仲案字（2015）34号仲裁裁决书裁决：一、河南枫华种业股份有限公司支付陈冬生失业保险金6000元。二、河南枫华种业股份有限公司为陈冬生缴纳2012年4月至2014年3月期间的养老、医疗、失业、工伤、生育保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由经办机构计算），陈冬生不服仲裁裁决诉至原审法院。根据陈冬生提供的工资表显示其2013年11月至2014年11月平均工资5491.3元，河南枫华种业股份有限公司为陈冬生缴纳了2014年4月至2014年12月的养老、医疗、失业、工伤和生育保险。一审法院认为，陈冬生2007年10月25日到枫华公司核心场张家港投资管理有限公司任育肥舍主任。2012年4月被调回枫华公司担任生产场长，故本案双方存在劳动关系的时间为2007年10月25日至2014年12月。本案中根据枫华公司提供的保管员黎召培证言一份、售猪清单、称重照片、驻马店恒升电子衡器有限公司证明，不足以证明陈冬生在销售仔猪过程中存在团伙营私舞弊、弄虚作假、损害公司利益的行为，且枫华公司没有提供证据证明向陈冬生送达解除或终止劳动关系通知书，故河南枫华种业股份有限公司的行为可视为违法解除劳动合同。故枫华公司应支付扣发陈冬生的工资10000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反劳动合同法规定解除或终止劳动合同的，用人单位应当按照经济补偿标准二倍向劳动者支付赔偿金。按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资的标准向劳动者支付，6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，陈冬生在枫华公司工作7年零1个月，结合陈冬生解除劳动关系前12个月月平均工资5491.3元，故赔偿金计算为82369.5元（5491.3元/月×7.5月×2倍）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，依法为职工缴纳社会保险是用人单位的法定义务，故枫华公司应为陈冬生补缴2012年4月至2014年3月的社会保险，即补缴养老、医疗、失业、工伤和生育保险。根据《河南省失业保险条例》第二十一条、第二十三条、第四十六条和河南省人民政府《关于贯彻失业保险条例有关问题的通知》的规定，失业人员领取失业保险金的期限按其失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间分段计算，累计缴费时间满一年不足五年的，每满一年领取3个月失业金，领取失业金的期限最长12个月。用人单位不按规定缴纳失业保险费，致使失业人员不能享受失业保险待遇的，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失。失业保险金按照当地最低工资标准的百分之八十确定，驻马店市上年度最低工资标准为1250元，枫华公司没有为陈冬生缴纳失业保险的时间为2012年4月至2014年3月，共2年，故枫华公司应为陈冬生承担6个月的失业保险金6000元（6月×1250元）。关于陈冬生主张支付拖欠工资的经济补偿金2500元，不符合法律规定的支付经济补偿金的情形，故陈冬生该项主张，不予支持。关于陈冬生主张未签订劳动合同的双倍工资问题，2014年4月30日，枫华公司与陈冬生签订的劳动合同时，陈冬生应当知道之前未签订劳动合同，却不主张权利，故陈冬生该项请求，已超过诉讼时效，不予支持。至于陈冬生主张年休假工资问题，因其未举证证明其年休假期间加班的证据，故陈冬生该项主张，亦不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（二）第二十五条，《河南省失业保险条例》第二十一条、第二十三条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告河南枫华种业股份有限公司于判决生效后十日内向原告支付被扣发工资共计10000元。二、限被告河南枫华种业股份有限公司于判决生效后十日内向原告支付赔偿金82369.5元。三、限被告河南枫华种业股份有限公司于判决生效后十日内给付原告失业保险金6000元。四、被告河南枫华种业股份有限公司为原告缴纳2012年4月至2014年3月期间的养老、医疗、失业、工伤、生育保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由经办机构计算）。五、驳回原告陈冬生其它诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。双方当事人在二审期间未提交新的证据。二审审理查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，陈冬生于2007年10月25日到河南枫华种业股份有限公司核心场张家港投资管理有限公司任育肥舍主任。2012年4月被调回河南枫华种业股份有限公司担任生产场长。2014年4月30日河南枫华种业股份有限公司与陈冬生签订5年期限的劳动合同。陈冬生主张其于2007年10月25日与被上诉人枫华公司成立劳动关系，提交了加盖枫华公司印章的“证明”。枫华公司辩称该证明系陈冬生私自所盖，但未提交证据证明其主张的事实成立，故对枫华公司的该项上诉理由不予采纳。因现有的证据不能认定陈冬生与张家港投资管理有限公司签订有劳动合同，成立劳动关系，从陈冬生提交的枫华公司出具的陈冬生入职经历的证明来看，应能认定枫华公司认可陈冬生去张家港投资管理有限公司工作及调回枫华公司工作均系由其公司安排及派遣的事实成立，陈冬生于2007年10月25日即与枫华公司形成劳动关系。但一审法院认定枫华公司与张家港投资管理有限公司系关联公司，按现有的证据来看，不足以认定关联关系成立，一审法院对此事实的认定依据不足，二审予以纠正。枫华公司上诉称陈冬生在张家港投资管理有限公司工作期间发生的劳动争议应向张家港投资管理有限公司主张的上诉理由无事实及法律依据，对此项上诉理由不予采纳。枫华公司对陈冬生作出处罚决定，提交了公司章程、保管员黎召培证言一份、售猪清单、称重照片、驻马店恒升电子衡器有限公司证明，该处罚决定系枫华公司依照其制定的员工奖惩管理制度自主作出的管理行为，并不违反法律强制性规定，人民法院应尊重企业的自主经营管理权。一审法院认为枫华公司提交的证据不足以证明陈冬生在销售仔猪过程中存在团伙营私舞弊、弄虚作假、损害公司利益的行为，该项认定缺乏事实依据，本院予以纠正。但从已查明的事实来看，枫华公司未提供证据证明其已向陈冬生合法送达了该处罚决定，故一审法院认定枫华公司的行为性质为违法解除劳动合同的行为，并无不当，该处罚决定对陈冬生不产生效力。现双方已实际解除了劳动关系，陈冬生请求枫华公司支付扣发工资10000元、支付因违法解除劳动合同赔偿金的起诉请求，于法有据，应予支持。一审法院在一审判决的第三项中已判决枫华公司给付陈冬生失业保险金，在该判决第四项又判决枫华公司承担失业保险金，处理结果有误，本院予以纠正。综上，上诉人枫华公司的部分上诉请求成立，予以支持。原审法院认定事实清楚，但处理结果有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、维持驻马店市驿城区人民法院（2016）豫1702民初2576号民事判决的第一、二、三、五项；二、撤销驻马店市驿城区人民法院（2016）豫1702民初2576号民事判决的第四项；三、河南枫华种业股份有限公司为陈冬生缴纳2012年4月至2014年3月期间的养老、医疗、工伤、生育保险费（不含个人缴纳部分，具体数额由经办机构计算）。如枫华种业股份有限公司未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由枫华种业股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘瑞霞代理审判员  呼小伟代理审判员  刘 辉二〇一七年二月二十八日书 记 员  刘 园