安徽省桐城市人民法院行 政 判 决 书（2016）皖0881行初第7号原告：王有才，男，1976年8月26日出生，汉族，住桐城市。委托诉讼代理人：黄志武，安徽正维律师事务所律师（特别授权）。被告：桐城市环境保护局，住所地桐城市同安路104号。统一社会信用代码:11340881003121748L。法定代表人：孙龙生，男，该局局长。委托诉讼代理人：朱磊，男，1977年1月20日出生，该局法规科科长。委托诉讼代理人：王晓龙，安徽正维律师事务所律师。第三人：桐城市国金养殖有限公司，住所地桐城市孔城镇中心居委会。统一社会信用代码:91340881680842120A。法定代表人：徐国金，该公司经理。第三人：徐国金，男，1962年11月6日出生，汉族，住桐城市。第三人共同委托诉讼代理人：孙江涛，安徽文都律师事务所律师。原告王有才不服桐城市环境保护局2016年8月10日对第三人作出的桐环限改字[A071]号《环境违法行为限期改正通知书》，于2016年10月27日向本院提起行政诉讼，本院受理后，于11月1日向被告及第三人送达了起诉状副本和应诉通知书。本院依法组成合议庭，于11月28日对本案进行了公开开庭审理。原告王有才及委托诉讼代理人黄志武、被告委托诉讼代理人朱磊和王晓龙,第三人法定代表人徐国金和委托诉讼代理人孙江涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告桐城市环境保护局于2016年8月10日，以第三人桐城市国金养殖有限公司在经营过程中产生的废水影响周边居民，未落实环保相关手续，违反《中华人民共和国水污染防治法》第十七条和《中华人民共和国环境影响评价法》第三十一条的规定为由，作出桐环限改字[A071]号《环境违法行为限期改正通知书》，责令其于2016年10月10日之前改正上述环境违法行为。被告在答辩期间内未提出答辩状，在举证期间内未提供作出该行政行为的证据和依据。第三人桐城市国金养殖有限公司未提出书面答辩，亦未提供证据。原告王有才诉称：原告系桐城市孔城镇晴岚村洪庄水库70亩水面的鱼养殖经营者，第三人在水库上游开办生猪存栏数达千余头的养猪场。2016年8月4日第三人进行污染排放，致洪庄水库内原告养殖的鱼大量死亡。原告向被告进行了水污染报案，并多次要求被告履行环境保护职责，对没有建设污染防治措施，没有对畜禽废弃物进行无害化处理、直接向水库进行污染排放的第三人给予处理。2016年8月11日，被告将桐环限改字[A071]号《环境违法行为限期改正通知书》复印给原告，告知原告第三人已答应给予赔偿，自行与第三人协商赔偿数额。原告认为，根据环境污染等相关法律规定，被告没有正确履行环境保护监督管理义务，以致第三人长年非法饲养、非法排污，多次造成洪庄水库的水污染事件，致原告经济损失严重。此次污染事件发生后，第三人仍然继续进行大规模生猪饲养，对畜禽废弃物不进行无害化处理。因此原告提起诉讼，要求1、确认被告履行环境保护法定职责错误，判决被告正确履行职责，即履行查封、扣押造成污染物排放的设施、设备，责令第三人停办养猪场；2、判令被告对第三人非法开办养猪场造成环境污染、水污染违法行为给予行政处罚，依法作出停产、停业、关闭和没收违法所得并给予罚款；3、判决被告依据《水污染防治法》第86条规定，对第三人水污染引起的原告损害赔偿责任和赔偿金额进行调解处理。原告为证明自己的主张，提供如下证据：1、王有才的身份证。证明：王有才的身份情况；2、桐城市孔城镇晴岚村民委员会和宏庄组组长吴显都的“证明”。证明：王有才是宏庄（洪庄）水库的养鱼人，是宏庄水库的实际养殖经营人。3、桐城市水产局出具的“桐城市孔城镇晴岚村宏庄水库水质检测”。证明：2016年8月8日桐城市水产局根据原告的报案，经桐城市水生动物疫病防治实验室对“宏庄水库”水质检测后，认定：氨氮超出水产养殖标准10倍——氨氮安全范围含量≦0.2，超出安全值鱼类会中毒、死亡。4、桐城市孔城镇水产站出具的“情况说明”及经办人的身份证。证明：洪庄水库水面养殖每亩损失达2500－4000元，共70亩水面。5、桐城市环境保护局《环境违法行为限期改正通知书》和第三人的养猪场视频光盘和截屏照片一组。证明：(被告认定第三人未经环境影响评价、无合法的水污染防治设施进行水污染排放，违反《水污染防治法》第17条和《环境影响评价法》第31条，依据《行政处罚法》第23条的规定作出改正通知。(被告认定的事实、适用的法律、作出的改正通知，避重就轻，明显不当。理由：第三人的养殖场不是在建设阶段，而是在非法生产阶段，应当依据《畜禽规模养殖污染防治条例》第13条和39条、40条和《环境行政处罚办法》、《环境保护法》第25条、68条，《水污染防治法》第71条、86条的规定，“责令停止生产或者使用”、限期消除污染（对水库污染治理）。而不是责令第三人改正未经环境影响评价——补评、无合法的水污染防治设施——补建。被告有法不依、避重就轻，以致养殖场继续非法生产至今，且没有履行污染赔偿的法定调解义务。6、宏庄村民组全体农户共同签名出具的“证明”及全体的身份证。证明：(、第三人在水库上游占地20多亩、非法经营养猪场的事实；(2015年8月因第三人排放污染导致洪庄水库鱼死亡；第三人非法经营的养猪场位于孔城镇自来水厂上游，存在重大安全隐患，村民生产、生活已经遭受严重影响的事实。7、申请证人刘某出庭作证。证明：被告既没有履行环境保护的法定职责，又没有履行调解处理义务。被告质证意见：对证据1无异议；对证据2真实性无异议，对证明目的有异议，认为原告应该提交承包或者转包合同；对证据3真实性无异议，对证明目的有异议，认为该检测报告没有说明氨氮超标的形成原因，不能据此认定氨氮超标就是第三人的环境违法行为造成；对证据4的形式有异议，按照规定，相关单位出具的说明材料应当有盖章单位负责人及经办人签名。这份情况说明中关于水面面积及每亩产值无相应依据，不足为信，且与本案争议焦点不具有关联性。本案争议焦点是被告行政行为是否正确和被告有无不作为情况；对证据5真实性关联性均无异议，对证明目的有异议，认为被告实施的行为符合相关法律规定；对证据6形式有异议，按照规定证人必须出庭，接受质询。现无法确认“情况说明”中证人签名是不是证人自己签名，其内容是不是证人真实意思表示；7、证人刘某证言达不到其证明目的。第三人质证意见：对证据1无异议；对证据2真实性有异议，应提供本案原告承包宏庄水库的合同；对证据3有异议，水质监测采样的地点不明确、不全面，且未经第三人同意，这份检测报告不能作为本案依据，也不能作为环保部门处罚依据；对证据4有异议，原告没有提供实际养殖面积和养殖数量，也没有提到水库大量死鱼原因，与原告诉求没有实际关联性；对证据5真实性无异议，但其中的照片恰恰证明原告放任鱼死亡，也从侧面证明证据3、4的不合法性；对证据6、7意见与被告相同。本院认证意见：对原告证据1、2、3、5予以确认，对证据4、6、7，被告及第三人的异议成立，不予确认。被告庭审中辩称：被告接到原告投诉后，立即指派三名监察人员，到现场查看、调查，了解到第三人成立于2008年，主要从事生猪养殖，现养殖规模为420头，至今未办理环境影响评价手续，遂于2016年8月10日作出《环境违法行为限期改正通知书》。10月20日，被告再次到第三人处执法检查，发现第三人未进行整改，于11月8日送达了《行政处罚事先告知书》，拟对第三人实施50000元的行政处罚。可以看出，被告对第三人的违法行为已经和正在实施相应的处罚措施。原告诉讼请求不能成立，应当予以驳回。被告庭审中提交如下证据和依据：事实部分证据复印件：2016年8月8日现场勘察笔录、国金养殖有限公司营业执照、限期改正通知书、调查询问笔录各一份，现场照片四张，行政处罚事先告知书一份。法律依据：1、水污染防治法第17条；2、环境影响评价法第25条、第31条；3、环境保护法第42条、61条；4、行政处罚法第31条。原告认为被告逾期提供证据的行为违反行政诉讼法第三十四条和第六十七条的规定，应按没有证据处理，不同意质证。第三人质证意见：对被告证据的真实性无异议，对证据的合法性、关联性有异议。本院认证意见：被告无正当理由逾期提供证据，视为没有证据。第三人庭审中述称：环保法第25条规定，环保主管部门在造成或可能造成严重污染时，可以采取查封扣押等措施，而不是必须，所以原告诉求第一项、第二项不能成立；原告的第三项诉求没有法律依据，被告无该项法定职责；被告于2016年8月10日作出的限期改正通知书并无不当。原告向被告报案称养殖的鱼类大面积死亡是国金公司所致，但没有证据证明国金养殖场排污时间、地点、方式、造成水污染的程度以及污染程度是否能造成养殖的鱼类大面积死亡。国金养殖场存在多年，原告于2015年10月25日开始进行水产养殖，在9个多月的时间内并没有发生因水污染导致鱼类死亡的事件，故原告本身所采用的养殖方式及所投放饲料业也可能是养殖的鱼类死亡的原因。涉及水质检验报告认定氨氮超出安全范围，原告承包的宏庄水库位于农村，水库周边村民大量使用化肥及生活垃圾的排放都是氨氮超标的原因之一，故水质检测报告无法作为证据使用。请求法庭驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：原告系桐城市孔城镇晴岚村宏庄（洪庄）水库的实际养殖经营人。2016年8月4日发现水库内其养殖的鱼大量死亡。经桐城市水产局水生动物疫病防治实验室对宏庄水库水质检测，认定氨氮超出水产养殖标准。原告认为宏庄水库水质污染系第三人进行污染排放所致，遂向被告进行了水污染报案。被告单位接到报案后，派员到第三人处进行执法检查，发现第三人成立于2008年，主要从事生猪养殖，至今未办理环境影响评价手续，遂于2016年8月10日，以第三人在经营过程中产生的废水影响周边居民，未落实环保相关手续，违反《中华人民共和国水污染防治法》第十七条和《中华人民共和国环境影响评价法》第三十一条的规定为由，作出桐环限改字[A071]号《环境违法行为限期改正通知书》，责令第三人于2016年10月10日之前改正上述环境违法行为。并将《环境违法行为限期改正通知书》交于报案人一份。原告收到该通知书后，认为根据环境污染等相关法律规定，被告没有正确履行环境保护监督管理义务，致第三人长年非法饲养、非法排污，多次造成洪庄水库的水污染，原告经济损失严重。此次污染事件发生后，第三人仍然继续进行大规模生猪饲养，对畜禽废弃物不进行无害化处理。遂提起诉讼，要求1、确认被告履行环境保护法定职责错误，判决被告正确履行职责，即履行查封、扣押造成污染物排放的设施、设备职责，责令第三人停办养猪场；2、判令被告对第三人非法开办养猪场造成环境污染、水污染违法行为给予行政处罚，依法作出停产、停业、关闭和没收违法所得并给予罚款；3、判决被告依据《水污染防治法》第86条规定，对第三人水污染引起的原告损害赔偿责任和赔偿金额进行调解处理。本院认为：《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。...”第六十七条规定“...被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。...”第七十条规定“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：(一)主要证据不足的；...”就本案而言，原告认为被告未正确履行法定职责，不服被告作出的桐环限改字[A071]号《环境违法行为限期改正通知书》，提起行政诉讼后，被告理因积极应诉，在法定期间内提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。但被告逾期提供证据，依法视为没有相应证据。因此被告作出的行政行为属主要证据不足，应当予以撤销。被告系环境保护主管部门，负责对本行政区域内环境保护工作实施统一监督管理。被告在接到管辖区域内水污染报案后，进行立案调查，并根据调查的事实，依据法律，作出相应的处理是其职责范围。《中华人民共和国行政诉讼法》第六条规定“人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。”司法权不能代替行政权。因此原告诉讼请求本院经行判决被告履行查封、扣押造成污染物排放的设施、设备职责，责令第三人停办养猪场和判令被告对第三人开办的养猪场作出停产、停业、关闭、没收违法所得的行政处罚无法律依据，应予驳回。《中华人民共和国水污染防治法》第八十三条第三款规定“造成渔业污染事故或者渔业船舶造成水污染事故的，由渔业主管部门进行处罚；其他船舶造成水污染事故的，由海事管理机构进行处罚。”第八十六条规定“因水污染引起的损害赔偿责任和赔偿金额的纠纷，可以根据当事人的请求，由环境保护主管部门或者海事管理机构、渔业主管部门按照职责分工调解处理；调解不成的，当事人可以向人民法院提起诉讼。当事人也可以直接向人民法院提起诉讼”。本案原告认为第三人违法排放污染物造成其渔业污染，依法应由渔业主管部门调查处理。原告要求被告调处其与第三人之间的损害赔偿责任和赔偿金额无法律依据，应不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六条、第三十四条、第六十七条、第七十条第（一）项、第六十九条和《中华人民共和国水污染防治法》第八十三条第三款、第八十六条之规定，判决如下：一、撤销被告桐城市环境保护局2016年8月10日作出的桐环限改字[A071]号《环境违法行为限期改正通知书》；二、被告桐城市环境保护局于本判决生效后30日内对原告王有才报案水污染事件重新作出处理。三、驳回原告王有才的其他诉讼请求。案件受理费50元由被告桐城市环境保护局承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  朱翠英审 判 员  姚 庆人民陪审员  江 涛二〇一七年二月二十八日书 记 员  余卫国附适用的相关法律：《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。第六十七条人民法院应当在立案之日起五日内，将起诉状副本发送被告。被告应当在收到起诉状副本之日起十五日内向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件，并提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内，将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：(一)主要证据不足的；(二)适用法律、法规错误的；(三)违反法定程序的；(四)超越职权的；(五)滥用职权的；(六)明显不当的。《中华人民共和国环境保护法》第十条国务院环境保护主管部门，对全国环境保护工作实施统一监督管理；县级以上地方人民政府环境保护主管部门，对本行政区域环境保护工作实施统一监督管理。《中华人民共和国水污染防治法》第八十三条企业事业单位违反本法规定，造成水污染事故的，由县级以上人民政府环境保护主管部门依照本条第二款的规定处以罚款，责令限期采取治理措施，消除污染；不按要求采取治理措施或者不具备治理能力的，由环境保护主管部门指定有治理能力的单位代为治理，所需费用由违法者承担；对造成重大或者特大水污染事故的，可以报经有批准权的人民政府批准，责令关闭；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员可以处上一年度从本单位取得的收入百分之五十以下的罚款。对造成一般或者较大水污染事故的，按照水污染事故造成的直接损失的百分之二十计算罚款；对造成重大或者特大水污染事故的，按照水污染事故造成的直接损失的百分之三十计算罚款。造成渔业污染事故或者渔业船舶造成水污染事故的，由渔业主管部门进行处罚；其他船舶造成水污染事故的，由海事管理机构进行处罚。第八十六条因水污染引起的损害赔偿责任和赔偿金额的纠纷，可以根据当事人的请求，由环境保护主管部门或者海事管理机构、渔业主管部门按照职责分工调解处理；调解不成的，当事人可以向人民法院提起诉讼。当事人也可以直接向人民法院提起诉讼。