山东省烟台市芝罘区人民法院刑 事 判 决 书（2016）鲁0602刑初643号公诉机关山东省烟台市芝罘区人民检察院。被告人李某某，曾用名邢晓庆，男，1989年8月2日出生于山东省栖霞市，汉族，中专文化，无固定职业，住山东省栖霞市。2015年3月23日因吸毒被烟台市公安局芝罘分局行政拘留十日。2015年5月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被烟台市公安局牟平分局刑事拘留，同年6月26日被取保候审。2016年4月6日被烟台市公安局芝罘分局刑事拘留，同年5月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。辩护人连洪文，山东晨之光律师事务所律师。山东省烟台市芝罘区人民检察院以烟芝检公一刑诉[2016]574号起诉书指控被告人李某某犯贩卖毒品罪，于2016年11月15向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省烟台市芝罘区人民检察院指派检察员徐新出庭支持公诉，被告人李某某及辩护人连洪文均到庭参加诉讼。现已审理终结。山东省烟台市芝罘区人民检察院指控：被告人李某某于2014年12月至2016年4月间，在烟台市芝罘区幸福振华公寓、幸福中路附近等处向杨某、嵇某等人贩卖甲基苯丙胺8次，共计28克。具体犯罪事实分列如下：1、被告人李某某于2014年12月的一天，在芝罘区喜乐餐厅附近，向杨某贩卖甲基苯丙胺0.3克，获赃款人民币100元。2、被告人李某某于2015年1月的一天，在芝罘区幸福振华公寓永和豆浆附近，向杨某贩卖甲基苯丙胺0.4克，获赃款人民币100元。3、被告人李某某于2015年2月的一天，在芝罘区幸福振华公寓永和豆浆附近，向杨某贩卖甲基苯丙胺0.5克，获赃款人民币150元。4、被告人李某某于2015年12月的一天，在芝罘区幸福宏达小区内向嵇某贩卖甲基苯丙胺1.6克，获赃款人民币300元。5、被告人李某某于2016年2月的一天，在芝罘区万达公寓向嵇某贩卖甲基苯丙胺2.4克，获赃款人民币400元。6、被告人李某某于2016年3月的一天，在芝罘区万达公寓向嵇某贩卖甲基苯丙胺0.8克，获赃款人民币200元。7、被告人李某某于2016年4月5日，在芝罘区大海阳附近向杨某贩卖甲基苯丙胺0.3克，获赃款人民币100元。8、被告人李某某于2015年5月29日在芝罘区大悦城附近，用18.23克甲基苯丙胺与赵某交换手机时被牟平公安分局民警抓获。此外，公安机关从被告人李某某随身物品内查获甲基苯丙胺3.47克。在法庭审理中，公诉人提供了相关证据以证实起诉书中指控的犯罪事实。山东省烟台市芝罘区人民检察院认为，被告人李某某贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。被告人李某某对起诉书指控的犯罪事实提出异议，辩称起诉书指控的第7笔贩卖毒品的事实不存在，对其余7次贩卖毒品的时间、地点、买毒人均无异议，但辩称其均未收钱，不构成贩卖毒品罪；起诉书指控的第8笔以手机换毒品的事实，其系代王林前去交易，毒品系王林所有。辩护人提出如下辩护意见：1、起诉书指控的第1至7笔犯罪事实不清、证据不足，不能认定被告人李某某贩卖毒品。理由是：在第1至3笔事实中，证人杨某和姜某均称毒资付给了吕萌，李某某不在场，吕萌与李某某系恋爱关系，而吕萌未到案，无法查实李某某与其是否有共谋，故无法排除掉被告人李某某赠与的可能性；第4至第6笔事实，仅有买毒人嵇某的供述，微信记录无法证实贩毒行为，无其他证据佐证；第7笔事实，仅有买毒人杨某个人供述，无其他证据佐证；2、起诉书指控的第8笔事实，从被告人李某某身上查获的3.47克冰毒认定为贩卖毒品的证据不足；起诉书指控被告人李某某以冰毒换手机的18.23克冰毒，系居间代购行为，与购毒者构成非法持有毒品罪，而非贩卖毒品，且双方约定交易数量为15克，并非18.23克。即使构成贩卖毒品罪，其系从犯，且该笔毒品尚未流入社会，可酌情予以从轻处罚。综上，请求对被告人李某某从轻或减轻处罚。经审理查明，2014年12月至2016年4月间，被告人李某某在烟台市芝罘区向杨某、嵇某等人贩卖甲基苯丙胺8次，共计24.53克。2016年4月5日18时许，烟台市公安局芝罘分局民警在烟台市芝罘区美立方公寓446房间抓获被告人李某某时，从其随身携带的包内查获甲基苯丙胺3.47克。综上，被告人李某某贩卖甲基苯丙胺共计28克。具体犯罪事实分列如下：1、2014年12月某日，被告人李某某在烟台市芝罘区“喜乐”餐厅附近，以100元的价格向杨某贩卖甲基苯丙胺0.3克。2、2015年1月某日，被告人李某某在烟台市芝罘区幸福振华公寓“永和豆浆”店附近，以100元的价格向杨某贩卖甲基苯丙胺0.4克。3、2015年2月某日，被告人李某某在烟台市芝罘区幸福振华公寓“永和豆浆”店附近，以150元的价格向杨某贩卖甲基苯丙胺0.5克。4、2015年12月某日，被告人李某某在烟台市芝罘区幸福宏达小区内以300元的价格向嵇某贩卖甲基苯丙胺1.6克。5、2016年2月某日，被告人李某某在烟台市芝罘区万达公寓以400元的价格向嵇某贩卖甲基苯丙胺2.4克。6、2016年3月某日，被告人李某某在烟台市芝罘区万达公寓以200元的价格向嵇某贩卖甲基苯丙胺0.8克。7、2016年4月5日，被告人李某某在烟台市芝罘区大海阳附近以100元的价格向杨某贩卖甲基苯丙胺0.3克。8、2015年5月29日，被告人李某某在烟台市芝罘区大悦城附近，用18.23克甲基苯丙胺与赵某交换手机时被烟台市公安局牟平分局民警抓获。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、证人杨某的证言证实，其与女友姜某通过朋友认识吕萌，从吕萌处得知她男友李某某贩卖冰毒。其与姜某先后3次联系吕萌后向李某某购买冰毒共1.2克。其中，2014年12月在“喜乐”餐厅交易，其与姜某给吕萌100元现金，李某某给其1袋冰毒，约0.3克。2015年1月某日，姜某通过微信转款100元给吕萌，李某某在幸福振华公寓附近的“永和豆浆”店门前给其小袋冰毒，约0.4克；2015年2月，姜某通过微信转账给吕萌150元，李某某在幸福振华公寓附近的“永和豆浆”店门前给其1小袋冰毒约0.5克。2016年4月5日，其自己通过微信联系到李某某购买冰毒，二人在大海阳见面后，其通过微信转账给李某某100元，购买了约0.3克冰毒，被其吸食了。次日，其再联系李某某购买冰毒时被公安机关抓获。2、证人姜某的证言证实的其与杨某向李某某、吕萌购买冰毒的经过，与证人杨某的证言一致。还证实，2016年4月6日，杨某又与李某某联系见面，后因杨某手机欠费停机其联系不到，代杨某交费后打电话，民警找到其了解情况。3、证人嵇某的证言证实，其向李某某联系购买过冰毒4次共4.8克，但其中1次未交易成。第一次是2016年12月在芝罘区幸福宏达小区交易，其付给李某某300元购买了1.6克冰毒。第二次是2016年2月某日，其与李某某在芝罘区万达公寓18楼1号房间内交易，其付款给李某某400元购买了2.4克冰毒；第三次是3月7日，其付款500元给李某某买冰毒，但由于李某某给其冰毒份量不足，该次交易未成，李某某未退钱给其，其曾与李某某在微信上聊了关于该笔毒品的质量问题。第四次是3月20日左右，其联系李某某购买3袋冰毒，后其到万达公寓18楼1号房间内取了1包冰毒约0.8克，李某某扣其200元，3月31日李某某退给其第3次购买冰毒的余款300元。4月5日，其通过微信与李某某联系关于冰毒事宜。4、证人万某1的证言证实，2015年3、4月份，其通过朋友分别认识“大庆”、赵某。2015年5月28日，赵某找其帮忙用2部手机换冰毒，其联系“大庆”，三个人一起谈判赵某用“三星”手机换15克冰毒的事情。6、证人赵某的证言证实，2015年5月28日，其通过万某1与李某某谈好用2部手机换15克冰毒的事情，并约好次日交易。次日，其被抓获，后民警根据与李某某约定的交易地点在大悦城附近停车场将他抓获。7、被告人李某某在公安机关供述的以冰毒换手机的事实经过，与证人万某1、赵某的证言基本一致，但辩解其系代朋友王林前去交易的，毒品系王林所有。还供称其与吕萌系同居男女朋友关系，吕萌无收入，其赚钱二人一起用。当庭供称其2016年4月5日杨某打电话联系过其。8、辨认笔录证实，杨某辨认出被告人李某某系向其贩卖毒品的人；隋东鹏辨认出被告人李某某系涉嫌贩卖毒品的人。9、公安机关提取的嵇某、隋东鹏手机中的聊天记录分别证实了二人与李某某聊天中涉及到的毒品交易内容。其中有关于嵇某向李某某购买冰毒的质量问题及2016年4月5日下午隋东鹏向李某某转账500元用于购买冰毒等事实。10、公安机关出具的检查笔录及照片、扣押物品清单等证据证实，公安机关根据线索在烟台市芝罘区幸福潘多拉洗浴楼上公寓446房间内侦查时，从李某某一个小包内查获毒品疑似物3袋并予以扣押。11、（烟）公（刑）鉴（化）字〔2016〕146号理化检验鉴定报告证实，上述从被告人李某某处扣押的毒品疑似物净重3.47克，均检出甲基苯丙胺成分。12、（烟）公（刑）鉴（化）字〔2015〕332号理化检验鉴定报告证实，2015年5月29日，牟平公安分局民警抓获李某某时，从其身上查获毒品疑似物1包，净重18.23克，检出甲基苯丙胺成分。13、现场检测报告书证实，2016年4月6日，被告人李某某毒品尿样检测呈阳性。14、烟公芝（奇）行罚决字〔2015〕00052号行政处罚决定书证实了被告人李某某因吸毒被行政处罚的事实。15、公安机关出具的抓获经过、到案经过等证据证实，2015年5月29日，牟平公安分局民警在办理赵某吸毒案件中，发现李某某和万某1有贩毒嫌疑。当日17时许，在烟台市幸福中路加油站附近将李某某、万某1抓获，现场查获冰毒疑似物一宗，后对李某某取保候审。2016年4月5日，芝罘公安分局民警根据举报线索在烟台市芝罘区幸福潘多拉洗浴美立方公寓446房间内将李某某及吸毒人员嵇某、隋东鹏等人传唤至公安机关审查，并从李某某随身携带的小包内查获毒品疑似物一宗。2016年6月15日，牟平公安分局将李某某贩毒案移送给芝罘公安分局处理。16、公安机关出具的电话查询记录、常住人口基本信息等证据证实了被告人李某某的身份情况。本院认为，被告人李某某明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李某某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。关于被告人李某某提出起诉书指控的第7笔犯罪事实不存在及辩护人提出该笔事实证据不足的辩护意见。本院认为，关于该笔事实，有买毒人杨某的证言及辨认笔录，且杨某于该笔毒品交易发生的次日所作的证言证实的交易经过详细可信，姜某的证言中关于杨某联系李某某的情节进一步印证了杨某证言的真实性，被告人李某某在庭审中亦承认其于当日联系过杨某，故上述证据相互印证，能够证实公诉机关指控的该笔犯罪事实成立。被告人李某某提出的该辩解理由及辩护人提出的上述辩护意见，于法不合，本院依法不予采纳。关于被告人李某某提出起诉书指控的第1至3笔犯罪事实即其向杨某贩卖毒品3次，其不知道杨某等人向吕萌付款；其系赠与嵇某毒品未收取钱款，故其行为不构成贩卖毒品罪的辩解理由及辩护人提出起诉书指控的该6笔犯罪事实证据不足的辩护意见，经查，关于起诉书指控的第1至3笔犯罪事实，有买毒人杨某、姜某的证言及辨认笔录，均证实通过联系吕萌后约定地点交易，将款支付给吕萌，由李某某将毒品交付给其二人，被告人李某某也供认均系由其将毒品交付给杨某等人，结合被告人李某某在庭审中供述其与吕萌同居期间二人的花销由其供给等情节，足以证实被告人李某某贩卖毒品的事实成立；而关于起诉书指控的第4至6笔贩卖毒品的犯罪事实，有买毒人嵇某的证言及二人的微信聊天记录等证据予以证实。另外，案外人隋东鹏的辨认笔录及微信聊天记录也印证了被告人李某某贩卖毒品的事实。故被告人李某某的上述辩解理由及辩护人提出的上述辩护意见，与庭审查明的事实不符，于法不合，本院依法不予采信。关于被告人李某某提出起诉书指控的第8笔犯罪系其代王林向赵某交付毒品，被查获的18.23克冰毒系王林所有及辩护人提出李某某在该笔犯罪中起居间介绍作用，应与购毒者构成非法持有毒品罪。即使认定为贩卖毒品，应认定为从犯，且贩卖毒品的数量应认定为15克的辩护意见。经查，关于起诉书指控的第8笔以毒品换手机的事实，公诉机关提供的证人万某2、赵某的证言证实的与李某某商量以手机换毒品的交易经过，与被告人李某某的供述相吻合，而李某某供述其系代王林交易毒品，并无其他证据佐证，且证人万某2、赵某的证言也未涉及到王林的相关事实，而公安机关出具的扣押物品清单、理化检验鉴定报告等证据也证实了从被告人李某某处扣押了涉案毒品的事实，上述证据相互印证，足以证实起诉书指控的该笔犯罪事实成立，且犯罪数额应以查扣的该笔毒品数量为准。被告人李某某及其辩护人提出的上述辩解理由及辩护意见，无其他证据佐证，本院依法不予采纳。因被告人李某某系涉嫌贩卖毒品被抓获，从其住所等处查获的毒品，应当认定为其贩卖的毒品，故公诉机关指控的从其身上查获的3.47克冰毒应计入其犯罪数量的意见成立，本院依法予以确认。辩护人提出指控的该笔事实证据不足的辩护意见，于法不合，本院不予采纳。鉴于被查扣的毒品尚未流入社会，酌情予以从轻处罚。辩护人以此提出的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定，判决如下：被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月6日起至2024年3月7日止。前期羁押期限29日已折抵刑期。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  邹 艳人民陪审员  张吉英人民陪审员  江培敏二〇一七年二月十四日书 记 员  冯婕琼