重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝01民初1078号原告:重庆经略实业有限责任公司,住所地重庆市江北区鱼嘴镇东风路146号，组织机构代码70946506-7。法定代表人：刘勇，总经理。委托诉讼代理人：褚兴龙，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘阳，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。被告:重庆胜兴钢管制造有限公司，住所地重庆市潼南区梓潼街道办事处创业大道8号，组织机构代码67366811-4。法定代表人：李林，董事长。委托诉讼代理人：谭兴平，重庆法洋律师事务所律师。被告:重庆生民钢管制造有限公司,住所地重庆市潼南区梓潼街道办事处创业大道8号，组织机构代码66893448-7。法定代表人：李爱民，董事长。委托诉讼代理人：谭兴平，重庆法洋律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘泽会，女，汉族，住重庆市潼南区梓潼街道办事处正兴街108号6-1，公民身份号码5102271974********。系该公司总经理。原告重庆经略实业有限责任公司（以下简称经略公司）与被告重庆生民钢管制造有限公司（以下简称生民公司）,重庆胜兴钢管制造有限公司（以下简称胜兴公司）买卖合同纠纷一案，经略公司起诉至重庆市第五中级人民法院，被告生民公司、胜兴公司提出管辖权异议，重庆市第五中级人民法院经审理后认为管辖权异议成立，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条作出（2016）渝05民初279号民事裁定，移送本院审理。本院于2016年11月10日受理后，依法由审判员胥庆担任审判长并主审，与审判员向川、人民陪审员陈刚组成合议庭，共同负责案件的审理，书记员姚刚应担任本案记录。本院于2017年1月19日适用《中华人民共和国民事诉讼法》第一审普通程序对本案进行了公开开庭审理。经略公司的委托代理人褚兴龙、潘阳，生民公司的委托代理人刘泽会、谭兴平，胜兴公司的委托代理人谭兴平到庭参加了审理。本案现已审理终结。经略公司向本院提出诉讼请求：1.胜兴公司立即向经略公司支付钢材款本金35702518.19元及资金占用费11764103.53元；2.生民公司对上述债务承担连带清偿责任；3.二被告支付经略公司律师代理费555500、保全担保费111000元、保全费5000元；4.本案诉讼费用由二被告负担。事实和理由：经略公司与胜兴公司于2014年4月1日签订合同编号为JLAXS2014040108《代理购销合同》；于2014年4月2日签订合同编号为JLAXS2014040209《代理购销合同》；于2014年4月24日签订合同编号为JLBXS2014042383《购销合同》。两份《代理购销合同》对采购钢材品名、材质、规格、数量、单价及总金额，双方权利义务、财务结算，实现债权相关费用的承担、违约责任、争议解决方式等作了约定。《购销合同》对货物品牌代码、名称、商标规格型号、生产厂家、质量标准，履约保证金，交货时间、方法、相关费用，价款支付方式，违约责任，解决纠纷的方式等作了约定。三份合同签订后经略公司按约履行了义务，但胜兴公司违反合同约定，拒不按合同约定向经略公司支付货款。截止到2016年2月18日，经略公司与生民公司、胜兴公司三方对账确认，胜兴公司尚欠钢材款本金35702518.19元未向经略公司经略公司支付，而生民公司应对欠款本金及资金占用费承担连带清偿责任。经略公司多次催促后，二被告仍以各种理由拒付。胜兴公司、生民公司辩称，胜兴公司与经略公司签订了《代理购销合同》，生民公司与经略公司也签订了《工矿产品购销合同》。经略公司与胜兴公司、生民公司签订了对账确认函。所欠款项属实。但是，双方名为代理购销，实为借款，双方的合同应当无效。因此，经略公司主张的代理费以及律师费、保全担保费被告不应当承担。经略公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据。第一组证据：1.经略公司营业执照、组织机构代码证，证明：经略公司的民事主体资格；2.胜兴公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证，证明：胜兴公司的民事主体资格；3.生民公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证，证明：生民公司的民事主体资格。第二组证据：1.对账确认函，证明：（1）截止2016年2月18日胜兴公司仍欠经略公司钢材款本金35,702,518.19元；（2）资金占用费按照JLAXS2014040108号《代理购销合同》、JLAXS2014040209号《代理购销合同》、JLBXS2014042383号《购销合同》的约定计算；（3）钢材款本金、资金占用费由胜兴公司、生民公司对经略公司承担连带偿还责任。2.JLAXS2014040108号《代理购销合同》，证明：（1）胜兴公司委托经略公司代为采购钢材，胜兴公司预付205万元，余款1850万元及代理费在经略公司向供方支付全款之日75天内付清，代理费按代理方垫付货款金额的1%/月计算，按委托方实际占用的天数计算；（2）律师费、保全费、保全担保费等实现债权的费用由胜兴公司承担。3.记账凭证、银行交易回单，证明：胜兴公司已支付了205万元的预付款。第三组证据：JLACG2014040108号《工矿产品购销合同》、转款凭证、银行交易回单，证明：经略公司已依照JLAXS2014040108号《代理购销合同》约定为胜兴公司购买了钢材，并向供方全额支付了钢材款2055万元。第四组证据：1.JLAXS2014040209号《代理购销合同》，证明：（1）胜兴公司委托经略公司代为采购钢材，胜兴公司预付205万元，余款1850万元及代理费在原告经略公司向供方支付全款之日90天内付清，代理费按代理方垫付货款金额的1%/月计算，按委托方实际占用的天数计算；（2）律师费、保全费、保全担保费等实现债权的费用由胜兴公司承担。2.记账凭证、银行交易回单，证明：胜兴公司已支付了205万元的预付款。第五组证据：JLACG2014040209号《工矿产品购销合同》、转款凭证、银行交易回单，证明：原告经略公司已依照JLAXS2014040209号《代理购销合同》约定为胜兴公司购买了钢材，并向供方全额支付了钢材款2055万元。第六组证据：1.JLBXS2014042382号《购销合同》，证明：（1）胜兴公司向经略公司采购钢材，胜兴公司支付履约保证金6987063.51元，余款最迟在2014年7月22日最迟提货日期前全部付清，合同中还约定了实际货款实行每日加价的计算方式；（2）律师费、保全费、保全担保费等实现债权的费用由胜兴公司承担。2.记账凭证、转账凭证，证明：胜兴公司已支付了履约保证金6987063.51元。第七组证据：JLBCG2014042382号《购销合同》、记账凭证、银行交易回单，证明：经略公司已依照JLBXS2014042382号《购销合同》约定购买了钢材，并向供方全额支付了钢材款全款23290211.70万元。第八组证据：经略公司入库单、重庆港华物流有限公司存货单、记账凭证、支付系统专用凭证，证明：经略公司支付钢材款后供方已发货，经略公司已收货入库，后胜兴公司赎回了部分货物。第九组证据：《法律服务合同》、律师费发票、转款凭证，证明：555500元律师费。第十组证据：《保全担保合同》、担保费发票、转款凭证，证明：111000元担保费。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。胜兴公司、生民公司除第八组证据的真实性不予确认外，对其余证据真实性予以确认。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对第八号证据，胜兴公司、生民公司并没有证据证明该证据不真实，也没有说明不真实的理由，本院确认该证据是真实的。经本院审理查明：2014年4月1日，经略公司与胜兴公司签订了JLAXS2014040108号《代理购销合同》，该合同约定：胜兴公司委托经略公司以其自己的名义与供方签订《工矿产品购销合同》该合同经由胜兴公司确认，因该购销合同所产生的一切代理结果以及所产生的一切责任和风险由胜兴公司承担。货款应当在经略公司与供方签订购销合同之前将合同总金额的99.7%的预付款计人民币205万元现金划入经略公司的账户。余款以及代理费必须在经略公司支付全款之日起75天内以现金方式全部付清，同时将货物提走。代理费的计算标准按照经略公司垫付货款金额的1%月计算。如有违约，违约方除依约应当承担违约责任外，还应当承担守约方为实现债权而支付的费用，包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费、通讯费。随后经略公司与生民公司签订JLACG2014040108号《工矿产品购销合同》，约定经略公司向生民公司采购价值2055万元的钢材，经略公司向生民公司支付了2055万元钢材款。胜兴公司于2014年9月18日向经略公司支付150万元，2014年9月19日向经略公司支付178万元，2014年9月24日向经略公司支付14220630元，胜兴公司共计向经略公司支付17500630元钢材款，仍欠999370元钢材款。2014年4月2日，胜兴公司与经略公司又签订了JLAXS2014040209号《代理购销合同》，胜兴公司委托经略公司代其购买价值2055万元的钢材。该合同约定：胜兴公司委托经略公司以其自己的名义与供方签订《工矿产品购销合同》该合同经由胜兴公司确认，因该购销合同所产生的一切代理结果以及所产生的一切责任和风险由胜兴公司承担。货款应当在经略公司与供方签订购销合同之前将合同总金额的99.7%的预付款计人民币2050000元现金划入经略公司的账户。余款以及代理费必须在经略公司支付全款之日起75天内以现金方式全部付清，同时将货物提走。代理费的计算标准按照经略公司垫付货款金额的1%月计算。如有违约，违约方除依约应当承担违约责任外，还应当承担守约方为实现债权而支付的费用，包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费、通讯费。随后经略公司与生民公司签订JLACG2014040209号《工矿产品购销合同》，约定经略公司向生民公司采购价值2055万元的钢材，经略公司向生民公司支付了2055万元钢材款。该笔交易胜兴公司于2014年4月2日仅向经略公司支付保证金205万元，胜兴公司仍欠1850万元钢材款。胜兴公司与经略公司于2014年4月23日签订了JLBXS2014042382号《购销合同》，经略公司向胜兴公司出售价值23290211.70元的钢材，该合同约定，胜兴公司在签订合同之日起2日内向经略公司支付履约保证金6987063.51元；每日每吨加价0.81元；经略公司在收到履约保证金的日期作为备货开始日期，并以备货日期后第2日开始计算每日加价。如胜兴公司违约，经略公司有权将履约保证金作为违约金赔偿给经略公司。合同签订后，2014年4月25日经略公司向生民公司支付6987063.51元，2014年4月28日经略公司向生民公司支付货款16303148.19元。胜兴公司于2014年4月25日向经略公司支付保证金6987063.51元，于2014年6月10日支付货款10万元，胜兴公司仍欠16203148.2元钢材款。2016年2月23日，经略公司、胜兴公司与生民公司三方经对账确认，截止2016年2月18日，胜兴公司仍欠经略公司钢材款本金35702518.19元，对以上所欠货款本金及资金占用费按《代理购销合同》、《购销合同》的约定；生民公司与胜兴公司向经略公司承担连带清偿责任。另查明，经略公司为实现本案债权，聘请上海锦天城（重庆）律师事务所代为诉讼，律师费555500元。且在本案尚未移送本院管辖前，经略公司向重庆市第五中级人民法院作出诉讼保全申请，由案外人重庆百亚诉讼保全担保有限公司提供担保，担保费用110000元。重庆市第五中级人民法院作出（2016）渝05民初279号民事裁定书，冻结了被告生民公司、胜兴公司银行存款3700万元。本院认为，本案的争议焦点为：被告胜兴公司与原告经略公司之间法律关系的性质；被告应承担何种责任。本院作如下评述，胜兴公司与经略公司签订的《代理购销合同》，其实质是经略公司为胜兴公司垫付货款代买钢材，胜兴公司向其支付货款及代理费。该《代理购销合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律的禁止性规定，应受法律保护，双方应当按照合同的约定履行各自的义务。经略公司已经按照合同的约定代胜兴公司向生民公司签订了产品购销合同，并支付了钢材款。经略公司已经完成了委托事宜。胜兴公司却没有按照合同的约定向经略公司支付垫付的货款及代理费，实属违约，应当承担本案的违约责任。经略公司要求胜兴公司支付垫付的货款和承担代理费的请求符合合同约定，应当得到主张。被告生民公司、胜兴公司辩称本案名为买卖关系，实为借贷关系的理由不能成立。根据《合同法》第一百九十六条“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”之规定，本案中的《代理购销合同》并不符合借款合同的基本特征。（一）该合同约定的内容并不是经略公司直接向胜兴公司支付款项；（二）本案所涉案款是根据《代理购销合同》的约定经略公司代胜兴公司向第三方生民公司支付；（三）经略公司与生民公司、胜兴公司在对账确认函中已经确认胜兴公司欠经略公司的是钢材款而非借款，并明确计算资金占用费（代理费）的计算依据。现经略公司以未收到钢材，否认双方建立的委托代理关系理由不充分。其抗辩请求不能得到支持。关于经略公司主张的律师费555500元、保全担保费111000元，在《代理购销合同》中已明确约定实现债权的费用由违约方承担，在本案中由于胜兴公司的违约行为，导致本案诉讼，经略公司为实现该债权聘请律师，申请诉讼担保所产生的律师费，保全担保费，经略公司已经提交了相应证据证明费用实际产生。因此，经略公司要求胜兴公司的该项诉讼请求应当得到支持。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”之规定，生民公司在《对账确认函》中明确表示对胜兴公司所欠贷款本金及资金占用费向经略公司承担连带偿还责任，生民公司应对上述胜兴公司的债务承担连带清偿责任。对于经略公司主张生民公司对上述胜兴公司的债务承担连带清偿责任的诉求应当予以支持。综上，经略公司的诉讼请求成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》一百四十二条之规定，判决如下：一、被告重庆胜兴钢管制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆经略实业有限责任公司支付钢材款35702518.19元及资金占用费（代理费）（截止2016年11月4日为11764103.53元；之后，以35702518.19元为基数，按照月利率1%，自2016年11月5日起，计算至本息付清为止。）；二、被告重庆胜兴钢管制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告重庆经略实业有限责任公司律师费555500元、保全担保费111000元；三、被告重庆生民钢管制造有限公司对被告重庆胜兴钢管制造有限公司的上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费282490.61元，诉讼保全费5000元，合计287490.61元，由被告重庆生民钢管制造有限公司、重庆胜兴钢管制造有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长 胥 庆审 判 员 向 川人民陪审员 陈 刚二〇一七年二月十日书 记 员 姚刚应