广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤06刑终217号原公诉机关佛山市南海区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈永，男，1990年5月6日出生,汉族，初中文化，无固定职业，户籍地广西壮族自治区贵港市覃塘区，因本案于2015年3月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年5月5日因证据不足被取保候审，因本案于2016年3月14日被羁押并被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人陈永犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月12日作出(2016)粤0605刑初3719号刑事判决。原审被告人陈永不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定,2014年6月至2015年10月，被告人陈永多次在佛山市南海区狮山镇小塘长安路农业银行宿舍附近区域向吸毒人员邵某1、梁某、廖某、劳某贩卖毒品“K粉”。具体事实如下：2015年3月23日晚，被告人陈永在小塘长安路农业银行宿舍三楼以每包100元的价格分别向邵某1、梁某各贩卖“K粉”1包。同年10月某日晚，被告人陈永在小塘长安路农业银行大院门口以200元的价格向廖某贩卖“K粉”2包，以100元的价格向劳某贩卖“K粉”1包。2015年3月30日，民警在小塘农业银行宿舍附近抓获被告人陈永，当场从陈永驾驶的粤Ｙ×××××号小汽车储物箱内起获用烟盒装着的7包白色粉末。2016年3月14日，民警在小塘农业银行宿舍再次抓获陈永。经鉴定，从被告人陈永处起获的白色粉末7包，净重6.55克，检出氯胺酮成分。原判认定上述事实的证据有：1.证人劳某的证言及辨认笔录。主要内容：我从2015年2月开始吸食“K粉”，平均3日吸食一次。我和廖某、曾伟优、黄醒佳一起吸食过。我吸食的“K粉”是向李辉龙、朱俊宝、李信昌（“青瓜”）、陈永（“肥仔”）购买的。我通过打李信昌132××××0124，陈永132××××2713手机号码购买“K粉”，有时也通过微信跟他们说要买“烟”，然后用微信钱包转给他们，随后到他们家或者指定地点拿毒品，买过10多次。我向陈永、李信昌购买“K粉”时，曾看到廖某也在向他们购买“K粉”。2015年10月底某一天晚上，我来到狮山镇小塘长安路农业银行门口向陈永（“肥仔”）买毒品K粉。当时我看到陈永正坐上廖某的银灰色起亚小轿车，我就走到小轿车旁边，我看到了廖某和陈永，他们也看到了我，随后陈永把手上的2小包毒品“K粉”递给廖某，廖某就把200元现金给陈永。他们交易完后，我也向陈永买了100元“K粉”，陈永就把1小包毒品K粉给了我，当时车窗开着，车内也亮着灯。经辨认，证人劳某辨认出李信昌是“青瓜”；被告人陈永是“肥仔”；廖某是一起吸食毒品的男子；朱俊宝是卖毒品给其的人；李辉龙是卖毒品给我的“飞虎”。劳某也辨认了购毒地点。2.证人廖某的证言及辨认笔录。主要内容：2015年10月下旬某晚，我打电话约好陈永在狮山镇小塘长安路农业银行门口买“K粉”，我驾驶粤Ｙ×××××号银灰色起亚小汽车去到农业银行门口，陈永马上坐到我的副驾驶位置，我给了他200元钱，他给我两包“K粉”，这时劳某已经站到陈永旁边，我的车窗是摇下来的，所以他就跟我们打招呼。然后劳某给了陈永100元，陈永从身上递了一包“K粉”给劳某，劳某就离开了，陈永也下车离开。当时我车开着车内灯，劳某距离我的车不到1米。那些“K粉”我经常购买，所以我可以确定劳某买的也是“K粉”，而劳某也是吸食“K粉”的。我购买毒品有时候是现金支付，有时候是手机微信支付。经辨认，证人廖某辨认出被告人陈永是卖“K粉”给其和劳某的人；李信昌是卖“K粉”给其和劳某的“青瓜”。3.证人叶某的证言及辨认笔录。主要内容：我吸食的毒品“K粉”是向一名叫“阿杰”的男性购买的。2014年的一天晚上，我途经小塘铁路口时见到有人在交易毒品，我等双方交易完后，就问其中出货的人是不是有“K仔”。对方回答“是”，后告诉了我一个叫“阿杰”的名字，并给了我一个电话号码。这个电话号码我存在我手机内（名称杰），电话号码是13字头的。我向“阿杰”购买了三次“K粉”。第一次是认识他的当天晚上，向他购买了100元的“K粉”。第二次是在2015年3月初某一天，我打电话给“阿杰”，他叫我在小塘铁路边等他，这次我也向他购买了100元的“K粉”。第三次是同月20日20时许，我打电话给“阿杰”，他叫我到铁路边农业银行花园一座楼的三楼，后他就在铁门里给了一小包“K粉”给我，我给了他100元。我拿着“阿杰”给我的“K粉”离开农业银行大院时，就有便衣民警追我，我随手将刚购买的“K粉”丢掉逃走，走了不远就被抓获了。“阿杰”不知道我的名字，只知道我化名叫肥仔。我打电话给“阿杰”报我的外号“肥仔”，他就知道了。我的电话号码是以我自己的名字登记入网的。经辨认，证人叶某指认了被告人陈永就是贩卖“K粉”给其的“阿杰”。4.证人梁某的证言及辨认笔录。主要内容：我吸食的“K粉”是向一名叫“阿永”的男子购买的。2014年8月份的一天晚上，我的朋友李英全带我一起去到狮山镇小塘长安路中国农业银行后宿舍的空地向一名叫“阿永”的男子购买毒品。当天晚上我直接向“阿永”要了联系电话。当我想吸食“K粉”的时候，我就直接拨打“阿永”的电话号码（180××××7037）联系好，后就来到小塘长安路中国农业银行后宿舍的空地向“阿永”购买“K粉”。我向“阿永”购买了约六次“K粉”。第一次是在2014年8月的一天，李英全带我找“阿永”购买了50元的“K粉”。2015年2月期间我共向“阿永”购买了4次“K粉”，有时购买50元，有时购买100元。最后一次是2015年3月23日晚，我来到小塘长安路中国农业银行后宿舍楼下打电话给“阿永”，“阿永”叫我上宿舍楼3楼楼梯右边的一间房间，打开门后在门缝，我向“阿永”购买了100元的“K粉”。当我离开宿舍楼外的马路的时候就被民警抓获了。“阿永”不知道我的名字，只知道我叫“阿斌”。我直接打“阿永”的电话180××××7037，他就知道我是谁的。我的电话号码是在网上购买的，没有进行实名制登记的。经辨认，证人梁某指认被告人陈永在小塘农业银行宿舍贩卖“K粉”给其的“阿永”。5.证人邵某1的证言及辨认笔录。第一次笔录内容为：2015年3月23日19时许，我吃完晚饭突然想吸氯胺酮（“K粉”）。同日20时许，我开摩托车到狮山镇小塘农业银行后面小区最后面那一幢楼的三楼右手边那间屋子找平时卖“K粉”给我的男子拿货。我在楼下给他电话，确认他在家后就上去他家敲门，我问他要100元氯胺酮,说迟点再给他钱。他说没有，我就走了。当我开着自己的摩托车出小区门口时就被民警带回了派出所。我2014年6月开始在上述地点向该男子购买“K粉”，每次100元，每次一包，每隔5天去买一次，至今买了约3000元的“K粉”。第二次笔录的内容为：我吸食的毒品“K粉”是向别人购买的，我不知道他的名字，只是我想吸食的时候就到小塘农业银行后面的房子找那名男子购买。“鬼铃”告诉我那里有“K粉”卖的。我从2014年6月份开始向该名男子购买“K粉”，每次购买100元。第一次是“鬼铃”带我去那里购买的，具体日期忘记了。此后，我每个星期都会去小塘农业银行后面的房子购买“K粉”，合共约买了二十几次毒品。最后一次是在2015年3月23日20时许，我开摩托车去找那名男子买“K粉”，结果我买完“K粉”下楼，就被民警抓住了。贩卖“K粉”的男子年约23岁，讲粤语，身高约166CM，身材较胖，短发，住在小塘农业银行最后面的那一栋楼的三楼、讲粤语的。我不知道那名“贩毒”男子的毒品来源。经辨认，证人邵某1指认被告人陈永就是其于2014年6月开始向该男子购买了约3000元“K粉”。6.证人区建宁的证言及辨认笔录。主要内容：我认识一个叫“阿永”的男青年，但不知道他的具体姓名和住址，但人我能分辨出来。我认识的“阿永”是一个身材有点肥胖的男子，他有时也在“臭屁醋”的店铺处玩。我与他的关系不是很好。我从来没有提供过“K粉”、摇头丸、开心水之类的毒品”给“阿永”。经辨认，证人区建宁辨认出了被告人陈永。7.抓获经过、现场勘验检查笔录、搜查笔录、扣押清单、证据保全清单。证实2015年3月20日、23日，民警先后查获三名吸毒人员叶某、梁某、邵某1，三人均供述所吸食的毒品来源于一名住在南海区狮山镇小塘农业银行宿舍的男子“阿永”。同年3月30日，民警在小塘农业银行宿舍附近抓获被告人陈永，在陈永驾驶的粤Ｙ×××××号小汽车前排座位储物箱内起获一个香烟盒，内有七小包白色塑料袋包装的疑似K粉，在梁某处扣押白色粉末一包。2016年3月14日，民警查获吸毒人员劳某、黄醒佳，两人交代毒品购自李信昌、陈永，公安人员据此于同日抓获李信昌及被告人陈永。8.现场检测报告及行政处罚决定书。证实尿检氯胺酮，梁某、邵某1、叶某呈阳性，陈永呈阴性；劳某呈阳性。廖某、叶某、邵某1、梁某分别因吸毒被行政拘留或者强制隔离戒毒。9.通话清单。证实叶某的号码134××××5368与陈永的号码180××××7037、132××××4091无通话记录。梁某的号码132××××3995与陈永的号码180××××7037从2015年1月8日起开始有通话记录，通话频繁。2015年3月23日19时、20时有通话记录。邵某1的号码185××××1242与陈永的号码132××××4091从2015年3月21日起开始有通话记录，在2015年3月23日20时许有通话记录。2015年1月、2月、3月21日前二者无通话记录。邵某1的号码185××××1242与陈永另一号码180××××7037无通话记录。即邵某1的号码与陈永的号码仅在2015年3月21日至同月23日期间有通话。10.毒品检验鉴定报告。证实2015年3月30日经鉴定，民警从梁某处起获的毒品一小包，净重0.85克，检出氯胺酮成分；从被告人陈永处起获的白色粉末7包，净重6.55克，检出氯胺酮成分。11.户籍信息及健康检查笔录。证实被告人陈永的身份情况及入所健康情况。12.被告人陈永的供述及辨认笔录。主要内容：我没有贩卖毒品。2015年3月30日大约22时许，我在南海区狮山镇小塘铁路口处农业银行对面的路边被便衣民警抓获。民警在我驾驶的粤Ｙ×××××号小汽车驾驶座右侧的杂物箱内查出7小包毒品“K粉”，该7小包“K粉”被我用一个金黄色的双喜牌香烟盒装着。该部分毒品是我于2014年11月从一个叫“鬼铃”的人处拿到的。“鬼铃”被公安机关抓获后的一天，我拿了大约9小包毒品“K粉”，之后我自己在2014年11月吸了1小包，2015年2月又吸了1小包，之后将剩下的7小包用香烟盒装住放在小汽车内。有其他人找我取“K粉”吸食。2015年3月份，“大米”（经辨认为邵某1）、“阿隆”（经辨认为梁某）、“肥仔”找过我取毒品，三人均是在南海区狮山小塘附近住的本地人。我能分辨出来。三人均是打我的电话号码132××××4091找我取毒品，双方约好时间，到我住的小塘农业银行宿舍大门口铁闸门取。他们来找我取毒品的时间均是21时至23时这段时间，三人各向我拿一次。民警从我处扣押了两部手机，其中一部为酷派白色手机，电话号码180××××7037，另一部为黑色小米手机，电话号码132××××4091。180××××7037是我用李淑燕的名称在电信局登记的，132××××4091是没有实行实名制时我自己购买的联通公司的电话卡，是我2015年3月30日被抓获之前一个星期开通使用的。2015年3月一天20时至21时许，“肥仔”打电话给我叫我给他一些“K粉”，我就在农行大院大门给了他一小包“K粉”。“肥仔”当时使用的电话号码我不记得了。我2013年11月前吸食过毒品“K粉”，但此后戒毒了。我没有贩卖过k粉。2016年3月12日12时许，我曾经去过小塘铁路桥边，但没有接触过人。我不认识劳某，也没有跟他打过电话。我认识李信昌，他是我的同学，我也认识廖某，他的电话号码我的手机上存有，他没有向我购买过“K粉”。我的微信名称是涩。我和廖某有微信联系，但不记得他的微信号和名称。我不知道为何有人指认我向他贩卖毒品。经辨认，被告人陈永辨认出梁某就是“阿隆”，其于2015年3月下半月的一天晚上在小塘农业银行大院门口给了他一次“K粉”；邵某1就是“大米”，其于2015年3月下半月的一天晚上在小塘农业银行大院门口给了他一次“K粉”；无辨认出吸毒人员叶某。陈永指认了2015年3月下旬晚上其给“肥仔”、“大米”、“阿隆”三人各一包“K粉”的地点位于农业银行大院门口。根据以上事实和证据，原判认为，被告人陈永无视国家毒品管制法律法规，多次向多人贩卖毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，作出如下判决：被告人陈永犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万六千元。上诉人陈永上诉称,原判认定上诉人多次向多人贩卖毒品，属情节严重的证据不足；上诉人只向劳某、廖某各贩卖一次毒品，没有向邵某2、梁某贩卖过毒品，上诉人有给过毒品给这二人吸食，但无收取任何费用；原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人陈永犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人陈永上诉所提,经查，上诉人陈永向邵某2、梁某贩卖毒品的事实，有证人邵某2、梁某的证言证实他们多次以50元至100元的价格向上诉人陈永购买毒品吸食，并有扣押决定书、扣押清单及照片、通话记录、辨认笔录、抓获经过等证据予以佐证；邵某2、梁某向上诉人陈永购买毒品下楼时即被公安民警抓获，上诉人陈永也供认在邵某2、梁某被抓获地点给过毒品其二人，并能辨认出“阿隆”就是梁某、“大米”就是邵某2。公安民警抓获上诉人陈永时，从其车上搜获七小包白色粉末及其使用的手机，七小包粉末经鉴定均检出氯胺酮成分，进一步印证上诉人陈永贩卖毒品氯胺酮的行为。上诉人陈永是有吸毒情节的贩毒人员，故从其车上查获的毒品应作为其贩卖的毒品数量，但可在量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。综上，上诉人陈永上诉所提据理不足，不予采纳。本院认为，上诉人陈永无视国家法律，多次向多人贩卖毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。原判根据上诉人陈永的犯罪事实、情节、社会危害性、悔罪态度等综合评定后在法定幅度内予以量刑并无不当，上诉人陈永上诉请求从轻处罚,理据不足，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  姚宏平审 判 员  古加锦代理审判员  陈 云二〇一七年二月二十四日书 记 员  梁巧婵附本案相关法律规定：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。