山东省青州市人民法院刑 事 判 决 书（2016）鲁0781刑初594号公诉机关青州市人民检察院。被告人孙某某。被告人王林。辩护人高兵、陈健，山东高阳律师事务所律师。青州市人民检察院以青检公诉刑诉［2016］585号起诉书指控被告人孙某某、王林犯非法经营罪，于2016年11月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。青州市人民检察院指派检察员路浩亮出庭支持公诉，被告人孙某某，被告人王林及其辩护人高兵、陈健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青州市人民检察院指控，2015年11月份，被告人孙某某在未取得汽油经营许可证的情况下，从东营市非法购进29.94吨93号汽油储存在青州市庙子镇兴旺村的一院落中，后通过被告人王林介绍并联系物流车辆将上述汽油以142215元的价格出售给河北省秦皇岛市的李某某。被告人孙某某、王林从中分别非法获利1500余元、900元。针对上述指控，公诉人当庭讯问了被告人孙某某、王林，并举出了相关证人证言、书证以及被告人的供述等证据。公诉机关认为，被告人孙某某、王林违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，且被告人王林系累犯，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第六十五条第二款之规定，依法判处。被告人孙某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名予以认可,并无相关辩解意见。被告人王林对起诉书指控的事实予以认可，但辩解称其没有参与被告人孙某某的非法经营行为，只是中间介绍，其行为并不构成犯罪。其辩护人高兵、陈健的辩护意见是：1、被告人王林的行为不构成非法经营罪。在涉案汽油买卖合同中，被告人王林给孙某某和李某某提供的是买卖汽油的居间服务，提供的是信息服务和媒介服务，其行为不是汽油的经营行为。2、被告人王林主观上没有帮助非法经营汽油的故意，不能将被告人王林作为非法经营的共犯论处。经本院审理查明，2015年11月份，被告人孙某某在未取得汽油经营许可证的情况下，从东营市非法购进29.94吨93号汽油储存在青州市庙子镇兴旺村的一院落中，后通过被告人王林积极联系购买人并商定价格，且由被告人王林负责联系物流车辆将上述汽油以142215元的价格出售给河北省秦皇岛市的李某某。被告人孙某某、王林从中分别非法获利1500余元、900元。在本案审理过程中，被告人孙某某、王林分别积极退缴非法所得1500元、900元。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证，本案予以确认的下列证据予以证实：1、证人证言（1）证人李某某的证言证实，其住在秦皇岛市，并在秦皇岛海港区北港镇张桥庄村经营着一家加油站。2015年10月7日一个自称王林的人打电话，让其加他微信，说他在庙子镇金源炼油厂做业务员销售汽油，想与其合作。同年10月9日通过王林买了一车油，这车油快卖完时，便又给王林打电话想买汽油。王林说公司有规定，不能货到付款。由于有了前一次的合作，第二天就按王林提供的账号（中国工商银行，孙某某6222***账户）打了油料款147903元。2015年11月王林安排送了一车汽油，后因油的质量出了问题，其给王林打电话并到庙子找王林，开始王林还接电话，后来就不接电话了。（2）证人王某某的证言证实，2015年11份的时候，孙某某让其去东营神驰化工厂拉了两车汽油，送到了淄博市临淄区和青州市交界处庙子镇的一个厂子里。（3）证人霍某某、邱某某的证言证实，其出租给孙某某场地，孙某某用来存储汽油。2、书证（1）人口信息两份证实，被告人孙某某、王林达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。（2）中国工商银行账户历史明细清单证实，被告人孙某某6222***账户转入147903元的情况。（3）手机信息打印件一份，证实汽油交易过程。（4）山东省淄博市临淄区人民法院刑事判决书及罪犯档案资料证实，被告人王林于2009年2月25日因犯职务侵占罪被判处有期徒刑8年，2013年2月6日被假释，假释期满日至2015年3月7日。（5）本院收款单据二张，证实被告人孙某某、王林分别退缴了非法所得1500元、900元。被告人供述（1）被告人孙某某的供述，2015年11月5、6号从东营神驰化工进了30吨左右的93号汽车，存在了庙子镇店子村西边的一个厂子里，并找到王林，让他联系着把这批汽油卖了。后来王林说他已联系秦皇岛的一个人把汽油卖了，秦皇岛的那个人给其工行账户（账号6222***，开户名孙某某）打上了147903元，其中油钱是142215元，车费是5688元，然后把提成900多元钱给了王林。自己没有任何手续，就是在一个场子里弄了四个罐，买汽油来放在那，有买的加价卖出。（2）被告人王林的供述，2015年10月份左右的时候，通过微信联系秦皇岛一个姓李的说要汽油，其先联系临淄区石杜军卖给姓李的30吨。大约11月份的时候，姓李的又联系说要93号汽油，便联系孙某某，并通过其把账号给了姓李的，其联系的物流车，到孙某某的厂子里装的。其没有注册的公司或单位，只是有要化工产品，包括汽油的人，就给他们联系货源，然后挣个差价。孙某某有没有注册公司或者单位不知道，装油的时候去过，就是几个油罐，后来出了事知道他没有手续。另查明，2015年12月29日，公安机关电话通知孙某某、王林到青州市公安说明情况，孙某某、王林于当日到达，到案后如实供述其所犯罪行。本院认为，被告人孙某某、王林违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，均应予刑罚。被告人王林假释期满以后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。公诉机关的指控成立，本院予以支持。案发后，被告人孙某某、王林经公安机关电话传唤后到案，系“在未受到讯问、未被采取强制措施之前”的时间范围之内，且到案后在公安机关的询问中如实供述自己所犯罪行，二被告人均应认定为自首，均可从轻处罚。关于被告人王林及其辩护人所作“被告人王林仅是居间提供信息，未参与被告人孙某某的非法经营行为，不构成非法经营罪”的辩解、辩护意见，经查，被告人王林虽未参与被告人孙某某前期非法进购、储存汽油的行为，但被告人王林在未取得汽油经营相关资质的情况下，通过联络汽油购买人、商定汽油买卖价格，并安排物流车辆运输等方式积极促进交易，其行为已超出提供交易信息居间介绍的范畴，对于被告人孙某某非法经营汽油的犯罪行为的完成具有实质性的作用，是非法经营行为的一个重要环节，其行为亦构成非法经营罪。对被告人王林及其辩护人的该辩解、辩护意见，本院不予采纳。为维护市场正常经济秩序，打击非法经营犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十五条第二款、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告人王林非法经营罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起开始计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月20日起至2017年10月19日止；罚金已缴纳。）二、被告人孙某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起开始计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月20日起至2017年8月19日止；罚金已缴纳。）三、没收被告人孙某某、王林非法经营违法所得1500元、900元上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 辉人民陪审员  袁加民人民陪审员  赵 帅二〇一七年二月二十日书 记 员  李 慧