沈阳市沈河区人民法院刑 事 判 决 书（2016）辽0103刑初658号公诉机关沈阳市沈河区人民检察院。被告人薛某甲，原系沈阳市树诚水利建筑工程有限公司项目经理。被告人薛某甲因涉嫌贪污罪于2016年6月1日被刑事拘留，同年6月12日被沈阳市沈河区人民检察院取保候审。辩护人王娇，辽宁成功金盟律师事务所律师。沈阳市沈河区人民检察院以沈河检公诉刑诉〔2016〕534号起诉书指控被告人薛某甲犯贪污罪，于2016年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市沈河区人民检察院指派检察员张晨宇出庭支持公诉。被告人薛某甲及其辩护人王娇到庭参加诉讼。现已审理终结。沈阳市沈河区人民检察院指控，2012年，被告人薛某甲在沈阳市树诚水利建筑工程有限公司任辽中县2011年优质水稻生产节水改造项目第三标段（以下简称“优质米工程”）项目经理期间，利用其负责请领、支付该项目人工费的职务便利，在优质米工程施工期间通过缩短工期，压缩人工成本的方法，降低人工费成本，却以高出实际成本的金额向公司请领人工费人民币74万余元，实际支出人民币59万余元，差额人民币15万元被薛某甲占为己有，用于个人消费。上述事实，公诉机关向本院提交了证人孙某、薛某乙、李某、殷某的证言，书证案件来源、抓捕经过、薛某乙尾号4626建行卡交易明细、薛某甲尾号4054银行卡交易明细、殷某尾号5151银行卡交易明细、树诚公司电子帐、记账凭证、原始凭证、辽中县2011年优质水稻生产节水改造项目建设工程施工合同、投标文件、营业执照、市编委办关于明确沈阳市浑蒲灌区管理处机构编制事项的通知、公司变更登记核准通知书、事业单位法人证书、股东出资情况表、中共沈阳市水利局党组文件关于张大志等同志职务任免的通知、沈阳市水利局关于确定树诚公司经理的情况说明、承诺书、劳动合同书、人口基本信息表、扣押决定书、扣押财物清单，被告人薛某甲的供述等证据材料，公诉机关认为，被告人薛某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，对被告人薛某甲应以贪污罪处罚。被告人薛某甲辩称，在优质米工程施工期间通过缩短工期，压缩人工成本、降低人工费等方法，将工程款15万元占为己有，现已退还。对起诉书指控的事实无异议，对起诉书认定其为国有公司工作人员，构成贪污犯罪的罪名有异议，请求从轻处罚。辩护人王娇的辩护意见是，被告人薛某甲不具备贪污犯罪主体资格，树诚水利建筑公司是国有控股公司，薛某甲是该公司职工，根据司法解释规定，薛某甲不属于国家工作人员。树诚水利建筑公司不具有国有（控股、参股）公司性质。主办单位沈阳市浑蒲灌区管理处并未将房产及土地使用权实际投入到树诚公司，因其资产投入部分违法而无效。被告人薛某甲能够如实供述并还结余的工程款，社会危害性较小，请求对其从轻处罚并判处缓刑。经审理查明，沈阳市树诚水利建筑工程有限公司系沈阳市浑蒲灌区管理处开办的国有控股企业，被告人薛某甲系该公司招聘的职工。2012年，该公司指派被告人薛某甲担任辽中县2011年优质水稻生产节水改造项目第三标段（以下简称“优质米节水工程”）项目经理。施工期间，被告人薛某甲通过缩短工期、压缩人工成本的方法，实际支出人工费人民币59万，此后利用经手人工费的职务便利，从该公司领取并核销人工费人民币74万，将其中的人民币15万元据为己有。案发后，被告人薛某甲经检察机关传唤主动到案，如实供述犯罪事实，并已退缴赃款。上述事实，公诉机关向本院提供了以下证据，并经庭审举证、质证，予以证实：1、案件来源及抓捕经过，证实案件的来源及被告人薛某甲经传唤主动到案。2、书证薛某乙尾号4626建行卡交易明细，证实2012年10月16日从薛某甲尾号4054银行卡转入60万元，存期7天。3、书证薛某甲尾号4054银行卡交易明细，证实2012年10月15日，自殷某尾号5151银行卡转至薛某甲卡内65万元，2012年10月16日现金支取15000元并转至薛某乙尾号4626卡60万元，其余5万支取现金。4、书证殷某尾号5151银行卡交易明细，证实2012年10月15日每次从树诚公司存入5万元共计65万元，备注显示“报销”，并于当日将这65万元转账至薛某甲尾号4054的银行卡中。5、书证树诚公司电子帐、记账凭证、原始凭证，证实2012年10月16日记账薛某甲人工费现金65万，2012年8月17日记账薛某甲人工费现金93403.50元。6、书证辽中县2011年优质水稻生产节水改造项目建设工程施工合同、投标文件，证实辽中县2011年优质水稻生产节水改造项目第三标段，树诚公司投标并中标，签约合同价2677967.06元，计划工期为2013年3月23日至2012年11月30日。7、书证营业执照、市编委办关于明确沈阳市浑蒲灌区管理处机构编制事项的通知、公司变更登记核准通知书、事业单位法人证书、股东出资情况表、中共沈阳市水利局党组文件关于张大志等同志职务任免的通知、沈阳市水利局关于确定树诚公司经理的情况说明、承诺书、劳动合同书、人口基本信息表，证实树诚公司2002年成立，营业执照登记系国有控股的有限责任公司。8、证人孙某的证言，证实优质米工程不是转包或者承包给薛某甲，薛某甲是受树诚公司和其本人指派作为项目经理负责工程整体施工，盈利归公司所有。中标价和建设施工合同签订的工程造价是267万元。公司不允许将差额部分自行处理，应该花多少钱请领多少钱，多退少补。9、证人薛某乙的证言，证实其是被告人薛某甲的父亲，转到其建行卡中的60万元薛某甲说是他单位工程款，辽中建行一个工作人员让其帮忙揽存，其告诉薛某甲有工程款先打到其卡里，什么时候要用什么时候取走，薛某甲就把钱打其卡里了。60万元薛某甲陆续让其提出来给他，最后其把薛某甲打进来的60万元全给薛某甲了，薛某甲怎么使用的其不知道。10、证人李某的证言，证实薛某甲是树诚公司优质米工程的项目经理，工程合同价是276万元，实际支付给薛某甲的工程成本支出以公司账目为准，优质米工程人工费入账凭证是人工费白条。11、证人殷某的证言，证实其是树诚公司出纳，优质米工程薛某甲是项目经理，工程合同价250-260万元，其支付给薛某甲人工费大概70多万元。12、被告人薛某甲的供述，证实被告人薛某甲受树诚公司指派担任辽中县2011年优质水稻生产节水改造项目第三标段项目经理。施工期间，被告人薛某甲通过缩短工期、压缩人工成本的方法，实际支出人工费人民币59万，此后利用经手人工费的职务便利，从该公司领取并核销人工费人民币74万，将其中的人民币15万元据为己有，用于日常消费。13、扣押决定书、扣押财物清单，证实薛某甲家属代薛某甲上缴五万元人民币的事实。14、书证劳动合同，证实被告人薛某甲与沈阳市树诚水利建筑工程有限公司签订聘任合同，是该单位职工。被告人薛某甲及其辩护人王娇向法庭提供了下列证据，并经庭审举证、质证，予以证实：1、书证树诚公司工程档案，证实树诚公司的国有资产部分出资人为“沈阳市浑蒲灌区管理处”，浑蒲管理处上级主管部门沈阳市水利局同意出资，浑蒲管理处投资国有资产，没有国资委批准，是虚假投资。2、书证树诚公司工商档案，证实本案案发时，树诚公司股东有三人，即沈阳市浑蒲灌区管理处投资1140万元；孙某，投资770万元；张大志，投资280万元。该公司系国有控股公司。3、书证辽中县2011年优质水稻生产节水改造工程项目第三标段，即长岗子村、裴家子村、化家村《结算书》，证实涉案工程价格是经过第三方监理机构“沈阳天阳工程建设监理有限公司”认定已经结算。4、书证0202609990号、0202609998号、0202635077号、0202635090号、0208533863号电汇凭证，即树诚公司5次付款，证实被告人薛某甲从该公司支取全部工程款。本院认为，被告人薛某甲以非法占有为目的，利用担任公司项目工程经理的职务便利，采取缩短工期、压缩人工成本的方法，将公司结余的人工费据为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应依法承担刑事责任。关于公诉机关指控被告人薛某甲犯贪污罪的罪名问题，经查，被告人薛某甲系国有控股有限责任公司聘任的职工，非经国家机关任命或者委托，不具有国家工作人员的主体身份，故指控被告人薛某甲犯贪污罪的罪名不当，应予纠正。被告人薛某甲不具有国家工作人员身份的辩护意见，本院予以采纳。案发后，被告人薛某甲经传唤到案，如实供述犯罪事实，视为自首，可从轻处罚。被告人薛某甲退缴全部赃款，在量刑时酌情从轻处罚。被告人薛某甲所在社区同意对其实行社区矫正，可对其适用缓刑。关于辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条、第七十五条、第七十六条的规定，判决如下：一、被告人薛某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）二、追缴被告人薛某甲赃款十五万元（已缴纳），返还被害单位。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  魏凤玲审 判 员  黄 刚人民陪审员  王 哲二〇一七年二月十四日书 记 员  赵一求本判决所依照的相关法律规定《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。《中华人民共和国刑法》第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：(一)遵守法律、行政法规，服从监督；(二)按照考察机关的规定报告自己的活动情况；(三)遵守考察机关关于会客的规定；(四)离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。《中华人民共和国刑法》第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。