广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤刑终1769号原公诉机关广东省惠州市人民检察院。上诉人（原审被告人）王旋，男，1994年6月20日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省惠州市惠阳区。因犯贩卖毒品罪于2014年4月12日被惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑十个月，2015年2月11日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪于2015年8月28日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。指定辩护人张群，广东伍邦律师事务所律师。上诉人（原审被告人）邓应通，男，1990年3月3日出生，香港特别行政区居民，汉族，初中文化，居住地香港特别行政区。因涉嫌运输毒品于2015年8月28日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。广东省惠州市中级人民法院审理广东省惠州市人民检察院指控被告人王旋、邓应通犯运输毒品罪一案，于2016年11月17日作出（2016）粤13刑初49号刑事判决。宣判后，被告人王旋、邓应通不服，提出上诉。��院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人及听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定,2015年8月26日，被告人王旋、邓应通经商议，准备购买6千克毒品氯胺酮（俗称“K粉”）和2千克底粉。第二天，邓应通、王旋向“豪仔”购买了氯胺酮6千克以及底粉2千克欲运回惠州市惠城区，途经广惠高速公路白花收费站入口处时被公安机关查获。民警当场在二被告人所乘小车内查获氯胺酮8包，共净重6246.46克，含量为79.23%至79.80%。原判认定上述事实，有物证、书证、证人证言、鉴定意见及被告人供述等证据予以证实。原判认为，被告人王旋、邓应通无视国法，运输数量大的毒品，其行为已构成运输毒品罪。王旋、邓应通运输数量大的毒品，社会危害性大，应依法惩处。王旋曾��犯贩卖毒品罪被判刑，在刑满释放后五年内再故意实施毒品犯罪，既是累犯，也是毒品再犯，应从重处罚；王旋归案后如实供述主要犯罪事实，当庭认罪，可从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十七条第一款、第六十四条之规定，判决：（一）被告人王旋犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；（二）被告人邓应通犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币十万元；（三）缴获的毒品、手机、现金予以没收，毒品有公安机关予以销毁，手机、现金由公安机关上缴国库。上诉人王旋及其指定辩护人辩护提出：王旋在本案中起次要作用，应认定王旋为从犯，原判认定王旋为主犯，对其量刑偏重，请求���审法院考虑王旋认罪、悔罪态度，对其从轻处罚。上诉人邓应通上诉提出：其没有与“豪仔”联系，没有与王旋一同去租车，没有出资购买毒品，其在公安机关所做供述并不属实，其行为不构成运输毒品罪，应以隐瞒事实、包庇罪追究其刑事责任。经审理查明，2015年8月26日，上诉人王旋、邓应通经商议，准备购买6千克毒品氯胺酮（俗称“K粉”）和2千克底粉。第二天，邓应通从香港来到惠州市惠城区，王旋驾驶租来的粤Ｌ×××××小车接上邓应通来到惠东县白花镇长沥街秋枫树桥的桥头处。王旋与“豪仔”联系，以每千克氯胺酮22000元以及每千克底粉2000元的价格向“豪仔”购买了氯胺酮6千克以及底粉2千克后，欲运回惠州市惠城区，途经广惠高速公路白花收费站入口处时被公安机关查获。民警当场在二上诉人所乘小车内查获氯胺酮8包，净重共6246.46克，含量为79.23%至79.80%。上述事实有以下证据证明：1.抓获经过，证明惠东县公安局白花派出所民警在惠东白花广惠高速出口设卡时，抓获二上诉人，并在两人驾驶的车辆内当场缴获可疑毒品。2.现场勘验检查笔录、方位图、照片，证明现场位于惠东县白花镇广惠高速公路收费站入口处。现场勘查发现在一辆车牌为粤Ｌ×××××银色雪铁龙小车的副驾驶位储物箱内有一张深圳市××汽车贸易有限公司出车单，内容显示该车由××总店租出，承租方为王旋。在副驾驶下方脚踏处有1包透明密封袋装的可疑米白色晶体。在主驾驶后面座位脚踏处有1“英表行”字样粉红色塑料袋，内有5包透明密封袋装的可疑米白色晶体。在副驾驶位后面脚踏处有1黑色塑料袋、1个棕色“塞王”字样布袋，和1部黑色长方形电子称，黑色塑料袋装有2包透明��封袋包装的白色晶体，棕色布袋里面装有2包透明密封袋装的可疑米白色晶体。提取米白色晶体8包、白色晶体2包和电子称1部。3.扣押清单，证明扣押了可疑毒品10包、电子称1台、粤Ｌ×××××车辆。扣押邓应通携带的人民币19900元和港币300元、戒指1枚、手表1块、HSBC银行卡50×××92、港澳通行证、身份证、香港驾驶证各1张、钥匙1串、iphone5手机1部；王旋携带的人民币1500元、身份证、中国工商银行卡62×××90各1张、驾驶证、行驶证各1本、三星手机1部、iphone5手机1部。4.发还清单，证明缴获的车辆、行驶证、钥匙发还深圳市××汽车贸易有限公司惠州分公司。5.称量笔录，证明缴获的编号从110号的10包疑似毒品除皮后的重量分别为：999.5克、991.05克、1003.03克、1013.48克、1062.7克、999.45克、1049.22克、1053.42克、96.98克、82.55克。王旋、邓应通对称量���过程进行了指认。6.广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的惠市公（司）鉴（化）字［2015］2249号刑事化验检验报告，证明：⑴在粤Ｌ×××××号小车副驾驶脚踏处白色可疑晶体1包，净重999.5克，检出氯胺酮成分，含量为79.74克/100克；⑵在小车主驾驶后面脚踏处粉红色塑料袋内缴获的5包白色晶体可疑毒品净重分别为1000.2克、1003.3克、1003.2克、1003.01克、1060克，均检出氯胺酮成分，含量分别为79.45克/100克、79.78克/100克、79.55克/100克、79.8克/100克、79.23克/100克；⑶在小车副驾驶后面脚踏处黑色塑料袋内缴获的2包白色晶体状物品净重分别为1002.2克和1100.44克，均未检见常见毒品成分；⑷在小车副驾驶后面脚踏处棕色布袋内缴获的2包白色晶体状可疑毒品净重分别为78.62克、98.63克，均检出氯胺酮成分，含量分别为79.36克/100克、79.44克/100克。7.监控视频截图，证明粤Ｌ×××××银色雪铁龙小车在2015年8月27日6时17分经过白花镇政府门口、7时20分在长沥街、7时31分经过长沥村委的过程。8.车辆信息、租车合同等，证明粤Ｌ×××××的车辆所有人为深圳市××汽车贸易有限公司惠州分公司，业务经营范围包括汽车租赁等，王旋于2015年8月24日13时26分租车，租期4天，押金3000元。9.手机信息，显示“62×××46梦×”，王旋指认该信息是“豪仔”发给其要其购买毒品汇款的账号。10.手机通话清单，证明131××××0648、136××××5803、136××××6717（均为“豪仔”）、158××××2761（王旋）的通话情况。158××××2761与131××××0648从8月24日到27日有32次通话记录，与136××××5803从8月2日起至8月24日有多次通话记录，与136××××6717在8月16日和21日有多次通话记录，与178××××9690（邓应通）从8月21日起至8月27日有多次通话记录��131××××0648（“豪仔”）与147××××5227（王旋身上缴获的黑色直板手机）在8月27日有13次通话记录。11.银行卡信息及流水，证明中国建设银行卡62×××46持卡人姓名骆××的账户在8月22至26日无大额的资金进出；中国工商银行卡62×××90户名为王旋，余额为11515.36元，在2015年8月22至26日有多笔从6014元到12014元的存取款记录。12.证人黄某（××汽车租赁公司员工）证言：2015年8月22日12时许，两名青年男子到店内租车，我推荐的一辆粤5××雪铁龙小车，每天费用210元，该两名男子承租从8月22日至8月28日，费用840元，押金3000元。我将承租表格拿给他们填，就填写了一个客户，叫王旋。证人黄某对混杂照片进行辨认，辨认出邓应通和王旋就是租车的两名男子。13.现场检测报告，证明王旋、邓应通吸食氯胺酮。14.惠州市惠城区人民���院（2014）惠城法刑一初字第468号刑事判决书、刑满释放证明，证明王旋于2014年8月20日因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；并于2015年2月11日刑满释放。15.户籍证明，证明二上诉人的出生日期等个人基本情况。16.上诉人邓应通供述：2015年8月26日，王旋打电话问我做不做毒品，说其可以拿到毒品和找得到买货的人，他问我有没有6万多元，可以从中赚1万多元，他说购买6条“K粉”（每条1公斤，2.2万元）和2条底粉（每条2000元）勾兑做成8条毒品，然后每条2.4万元卖给他人，我说好。第二天凌晨6点，我从香港回来，王旋在惠州车站接我，我坐上他的银色小车到了惠东。我们在白花镇市场口对面的早餐店吃完早餐，后王旋边开车边打电话。我们到了一家水疗场所4楼休息，一起吸食了“K粉”。半小时后，我们回到吃早餐的���方，在一路口，王旋接了一名男子上车，王旋叫他“阿豪”，“阿豪”指路叫王旋往小巷进去，3、4分钟后一男子驾驶一辆暗红色女装摩托车出来靠近我们，该男子从摩托车脚踏板上拿出一个粉红色塑料袋扔到地上，“阿豪”下车捡起那粉红色塑料袋拿上车，把塑料袋内的“K粉”和底粉一包一包拿给我们看，王旋把毒品放在车内，并从驾驶室中间工具箱拿出13.6万元给“阿豪”。“阿豪”带我们出路口，下车坐上刚才送毒品的那辆摩托车后离开。我叫王旋送我回惠州陈江镇，我们到白花收费站时被公安机关查获了。我共出资6.8万元，是在惠州车站上车时给王旋的。我不知道王旋购买毒品卖给谁。黑色直板手机的手机卡是我在香港一便利店买来给王旋的，手机是王旋的，平时是王旋在用。车上的电子称是王旋的。那辆银色小车是我和王旋一起去租的，王旋付款。邓应通对混杂照片进行辨认，辨认出和其一起运输毒品的王旋，何广毫就是卖毒品给其的“豪仔”；指认了其和王旋一起向“豪仔”购买毒品的位置、其乘坐的车辆、车内缴获的毒品、电子称等。17.上诉人王旋供述：2015年8月26日21时许，邓应通打电话给我（158××××2761）说要找6条“K粉”和2条底粉，第二天要，事成后给我6000元，并叫我打电话给“豪仔”（136××××5803、136××××6717、131××××0648）。我打电话给“豪仔”，“豪仔”说有，每条“K粉”2.2万元，底粉2000元。我告诉邓应通。第二天6时许，邓应通打电话叫我到惠州车站接他，我开车接上邓应通，邓应通拿出1部黑色按键手机（147××××5227）叫我与“豪仔”联系。我用该手机和“豪仔”联系，“豪仔”叫我们到惠东白花再联系他。我驾车载邓应通到了惠东白花镇，我们在丽佳宾馆附近吃早餐。期间邓应通多次用黑色按键手机和“豪仔”联系。后我们到平山南亚水都准备休息，刚到就接到“豪仔”电话，我们返回丽佳宾馆附近路边，10分钟后一辆带点红色女装摩托车过来我们车旁，“豪仔”从摩托车上下来到我们车上，他手提1粉红色袋子，邓应通和“豪仔”在后排座。10分钟后，“豪仔”叫我原路返回。后“豪仔”下车和刚才载其来的摩托车离开。邓应通叫我开车到惠州，我驾车经过白花镇广惠高速公路入口处被民警查获了车内的毒品。车上另2小包也是“豪仔”给的。购买毒品是邓应通出的钱，我不知道购买毒品后如何处理，是邓应通处理的。我最近一次吸毒是在2015年8月25日，在惠州一酒吧内吸食的。我驾驶的小车是8月24日在惠州江北××车行租赁的，计划和邓应通一起去广州长隆玩，用我的身份证登记，交了3000元押金，邓应通支付的钱。王��对混杂照片进行辨认，辨认出和其一起运输毒品的邓应通；指认了其和邓应通一起向“豪仔”购买毒品的位置、驾驶的车辆、车内缴获的毒品、电子称等。关于上诉人王旋、邓应通上诉及王旋指定辩护人辩护所提意见，本院综合评析如下：1.关于王旋上诉人及其指定辩护人辩护所提王旋应认定为从犯，原判对其量刑过重的意见，经查，王旋与同案人邓应通共同商议，共同实施运输毒品的犯罪行为，在共同犯罪中行为积极，不应认定为从犯。王旋运输毒品氯胺酮6246.46克，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》的规定，应当认定为运输毒品数量大，依法判决十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原判已经综合考虑王旋系累犯、毒品再犯等从重情节以及认罪、悔罪态度好等从轻情节，根据其罪责处以相��刑罚，量刑适当。上诉人及其指定辩护人辩护所提意见，理据不足，不予采纳。2.上诉人邓应通上诉所提其不构成运输毒品罪的意见，经查，公安机关在惠东白花广惠高速出口设卡查车，在王旋驾驶、邓应通乘坐的粤Ｌ×××××银色雪铁龙小车上缴获涉案毒品，经现场勘验，毒品藏匿于邓应通所乘坐的小车副驾驶位置的下方脚踏处以及后座的下方脚踏处；证人黄某的证言及辨认笔录证实了邓应通与王旋一起租用运输毒品的车辆，公安机关调取的粤Ｌ×××××银色雪铁龙小车行走路线监控录像证实邓应通在案发当天一直乘坐王旋驾驶的小车直至被公安机关抓获；同案人王旋归案后指证邓应通与其共同商议购买毒品，并一同实施运输毒品犯罪行为；上诉人邓应通在侦查阶段亦供认了其与王旋共同商议向“豪仔”购买毒品的事实，亦承认其参与了运输毒品的全过程，虽然邓应通在一审及二审阶段否认犯罪，但没有合理的理由推翻其在侦查阶段的供述，以上证据足以证实邓应通明知是毒品而运输，其行为构成运输毒品罪。上诉人邓应通上诉所提意见，理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人王旋、邓应通无视国法，运输毒品数量大，其行为已构成运输毒品罪。王旋曾因犯贩卖毒品罪被判刑，在刑满释放后五年内再故意实施毒品犯罪，既是累犯，亦是毒品再犯，应从重处罚；王旋归案后如实供述主要犯罪事实，当庭认罪，可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。王旋、邓应通上诉及王旋指定辩护人辩护所提意见均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十��条第一款、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张 莉审 判 员  王晓文审 判 员  刘伟宏二〇一七年二月十五日法官助理  陈韶妍书 记 员  刘 莹附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；(三)原判决事实不清楚或者证据不��的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品��无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。