山东省莱州市人民法院执 行 裁 定 书（2017）鲁0683执异12号案外人：吴利兴，男，1961年8月18日出生，汉族，个体，现住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市。申请执行人：马国兴，男，1966年7月15日出生，农村居民，住莱州市。被执行人：孙英伟，女，1973年2月8日出生，汉族，城镇居民，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市。被执行人：张国财，男，1969年9月8日出生，汉族，城镇居民，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市。本院在执行申请执行人马国兴与被执行人孙英伟、张国财买卖合同纠纷一案的过程中，案外人吴利兴于2017年2月13日提出书面异议。本院受理后依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。案外人称，马国兴诉孙英伟、张国财买卖合同纠纷一案，经贵院缺席审理作出（2016）鲁0683民初2851号民事判决，诉中贵院作出（2016）鲁0683民初2851-1号民事裁定，将孙英伟所有的位于乌兰浩特市乌兰街金岛商场西侧13号、15号的房屋定价为200万元予以保全。该案已经进入执行程序，贵院作出（2016）鲁0683执2824-1号执行裁定，将保全的孙英伟收取牧琦的租赁费22万元扣留划为执行款项。因为我诉孙英伟借款合同纠纷一案，内蒙古自治区兴安盟中级人民法院作出的（2016）内22民终1153号民事判决已生效，并进入执行程序。生效判决已经查明早在2009年孙伟英就以金岛商场西侧第一层A13、A15号商品房作抵押向我借款，2011年和2014年我已经起诉到乌兰浩特市人民法院，乌兰浩特市人民法院依据我的申请已对孙英伟所有的金岛商场西侧第一层A13、A15商品房采取过保全措施，因孙英伟表示同意还款而撤诉，结果孙英伟违背诚信，未能还款，2016年我再次起诉，又一次申请了保全；其次贵院的裁定并未送达给法定的房屋所有权人，贵院扣押和将要执行的房屋没有登记在孙英伟名下，而是在科右前旗金岛房地产开发有限公司名下，贵院的裁定并未送达给科右前旗金岛房地产开发有限公司，程序违法，应予撤销；再次孙英伟抵押行为有效，吴兴利享有优先受偿权，贵院及马国兴均不属“善意第三人”；最后贵院受理审判并执行的案件存疑，孙英伟确实开过石材店，但经营总量数额不会超过马国兴起诉的金额，并且马国兴与孙英伟之间存在利害关系，杨广乐是孙英伟的亲妹夫，马国兴和杨广乐是一个村的，是至近亲属。基于以上原因，我认为贵院的保全和执行侵害了我的合法权益，特此提出异议，请求撤销（2016）鲁0683民初2851-1号民事裁定及（2016）鲁0683执2824-1号执行裁定，解除对孙英伟所有的位于乌兰浩特市乌兰街金岛商场西侧13号、15号的房屋查封，将扣留的孙英伟收取牧琦的租赁费22万元给付我。经审查查明，原告马国兴与被告孙英伟、张国财买卖合同纠纷一案，本院受理后，于2016年6月13日分别作出（2016）鲁0683民初2851—1号和（2016）鲁0683民初2851—2号民事裁定书，其中（2016）鲁0683民初2851—1号裁定查封登记在被告孙英伟名下的位于乌兰浩特市五一路乌兰明珠小区*号楼*单元***的楼房一处；（2016）鲁0683民初2851—2号裁定查封被告孙英伟、张国财所有的位于乌兰浩特市乌兰街金岛商场西侧13号、15号的房屋（保全标的额200万元）。2016年6月15日，本院向乌兰浩特市不动产登记中心送达了（2016）鲁0683民初2851—1号民事裁定书及（2016）鲁0683民初2851—1号协助执行通知书，要求其协助办理查封手续。次日，本院向二被告送达了（2016）鲁0683民初2851—1号和（2016）鲁0683民初2851—2号民事裁定书并在涉案房屋处张贴了查封公告，同时向涉案房屋的开发单位科右前旗金岛房地产有限公司送达了（2016）鲁0683民初2851—2号民事裁定书及（2016）鲁0683民初2851—2号协助执行通知书，要求其协助查封。该案经审理，本院于2016年8月2日作出（2016）鲁0683民初2851号民事判决，判决二被告给付原告石材款。后因二被告未履行义务，原告马国兴申请本院强制执行。本院经审查，决定立案执行。该案在执行过程中，本院于2016年10月19日作出（2016）鲁0683执2824-1号执行裁定，内容是“自2017年3月起，扣留被执行人孙英伟、张国财在牧琦处每年的租赁费22万元”。该执行裁定已送达被执行人及协助执行义务人。另查，乌兰浩特市人民法院曾因吴利兴诉孙英伟抵押合同一案于2011年11月16日作出（2011）乌民裁字第2988号民事裁定，内容是“扣押被告孙英伟所有的位于乌兰浩特市金岛商场第一层A13号、A15号门市房”，后原告吴利兴撤诉。2016年6月20日，乌兰浩特市人民法院在审理原告吴利兴与被告孙英伟、杨广乐民间借贷纠纷一案的过程中作出（2016）内2201民初955号民事裁定，“将被告孙英伟位于金岛商场西侧第一层A15、A13号商品房予以查封，不得转让”，后于2016年6月22日作出（2016）内2201民初955号民事判决，判决被告孙英伟、杨广乐偿还原告吴利兴借款及利息，并在“本院认为”部分表述“被告杨广乐、孙英伟与原告吴利兴两次签订借款合同，向原告共借款1300000.00元，给原告出具了借据（条），并以金岛商场西侧第一层A15号、A13号商品房作抵押。该两份借款合同系双方当事人真实意思表示，且不违反相关法律规定，具有法律效力，本院予以确认”。后二被告不服,提起上诉,内蒙古自治区兴安盟中级人民法院经审理,于2016年11月11日作出（2016）内22民终1153号民事判决,“驳回上诉,维持原判”。为证明自己的主张，案外人向本院提交了以下证据材料：一、（2016）鲁0683民初2851-2号民事裁定书、（2016）鲁0683执2824-1号执行裁定书、（2016）鲁0683民初2851号民事判决书及署名为“孙英伟”的情况说明的复印件各一份，以证明判决、查封、扣留事实的存在及所提交的复印件的出处。二、乌兰浩特市人民法院（2011）乌民裁字第2988号民事裁定书、送达证及署名为“吴利兴”的保全申请复印件各一份，以证明涉案房屋曾于2011年11月16日因其诉被执行人孙英伟案而被乌兰浩特市人民法院裁定保全过。三、内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院（2016）内2201民初955号民事裁定书及具状人署名为“吴利兴”的民事诉状复印件各一份，以证明案外人已将孙英伟诉至内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院且该院已裁定查封涉案房屋。三、内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院（2016）内2201民初955号民事判决书及内蒙古自治区兴安盟中级人民法院（2016）内22民终1153号民事判决书，以证明其诉孙英伟民间借贷纠纷一案已审结。四、其与孙英伟等所签订的借款合同、借款抵押合同复印件各一份以及孙英伟与科右前旗金岛房地产有限公司签订的二涉案房屋的商品房购销合同复印件各一份，以证明被执行人孙英伟已将涉案房屋抵押给案外人。本院认为，一、涉案房屋虽被乌兰浩特市人民法院因吴利兴诉孙英伟抵押合同一案于2011年11月16日作出（2011）乌民裁字第2988号民事裁定采取过保全措施，但因原告已撤诉，其查封效力已消灭。二、本院在审理原告马国兴与被告孙英伟、张国财买卖合同纠纷一案的过程中，依据原告的申请作出（2016）鲁0683民初2851—2号民事裁定，已向二被告送达了民事裁定书并在涉案房屋处张贴了查封公告，同时向涉案房屋的开发单位科右前旗金岛房地产有限公司送达了民事裁定书及协助执行通知书，要求其协助办理查封。以上送达方式均符合法律规定，本院的查封属首轮查封。三、2016年6月20日，乌兰浩特市人民法院以（2016）内2201民初955号民事裁定对涉案房屋的查封，该查封的时间在本院的查封之后，应属轮侯查封。四、涉案房屋租赁在外，本院在执行过程中作出执行裁定，扣留相关租赁费符合法律规定且该执行裁定已送达被执行人及协助执行义务人。五、案外人依据内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院（2016）内2201民初955号民事判决及内蒙古自治区兴安盟中级人民法院（2016）内22民终1153号民事判决提出异议，但该案法律文书生效时间在本院查封之后。《中华人民共和国物权法》第一百八十七条明确规定，以建筑物和其它地上附着物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。借款合同有效并不等同于抵押权已设立。综上，本院对涉案房屋的查封及相关租赁费的扣留并无不当，案外人异议不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款的规定，裁定如下：驳回案外人吴利兴的异议。案外人、当事人对本裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审判长  崔亚伟审判员  李 强审判员  武尚胜二〇一七年二月二十七日书记员  王林峰