北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书(2017)京0115民初17133号原告：丁亚楠，男，1986年10月15日出生。委托诉讼代理人：张国志，北京杨梅律师事务所律师。委托诉讼代理人：张雅然，北京杨梅律师事务所律师。被告：北京中进万国汽车销售服务有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区北环东路15号。法定代表人：路宏图，董事长。委托诉讼代理人：李王龑，北京市天元律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：任家桔，女，1991年9月8日出生，汉族，北京市天元律师事务所实习律师。原告丁亚楠与被告北京中进万国汽车销售服务有限公司（以下简称中进汽车公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁亚楠及其委托诉讼代理人张国志，被告中进汽车公司的委托诉讼代理人李王龑、任家桔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁亚楠向本院提出诉讼请求：1.确认丁亚楠与中进汽车公司在2007年7月1日至2016年7月1日期间存在劳动关系；2.中进汽车公司向丁亚楠支付违法解除劳动合同赔偿金162000元；3.中进汽车公司向丁亚楠支付2016年6月1日至2016年6月30日期间的工资差额5000元（基本工资3000元+绩效工资2000元）；4.中进汽车公司向丁亚楠支付2014年7月1日至2016年7月1日期间的休息日加班工资82758.62元、法定节假日加班工资27310.34元；5.中进汽车公司向丁亚楠支付2008年1月1日至2016年7月1日期间的未休年休假工资37241.37元。事实和理由：丁亚楠于2007年7月1日入职中进汽车公司，任保险理赔主管，月平均工资为9000元。2016年7月2日，中进汽车公司以丁亚楠未按照规定请假为由将丁亚楠辞退。丁亚楠在中进汽车公司工作期间每周休息一天，无法定节假日，无年休假。中进汽车公司未足额支付丁亚楠工资。丁亚楠与中进汽车公司之间不存在关于绩效工资（即奖金）的考核发放方式的约定，中进汽车公司也没有这方面的制度，丁亚楠不需要接待客户，但丁亚楠主管的部门在2016年6月有理赔产值，丁亚楠的绩效工资（即奖金）应结合其所在部门的理赔产值核算。如无法认定中进汽车公司违法与丁亚楠解除劳动合同，则丁亚楠要求中进汽车公司支付解除劳动合同经济补偿金。丁亚楠不服北京经济技术开发区劳动争议仲裁委员会（以下简称开发区劳仲委）作出的京开劳仲字[2016]第1258号裁决书的裁决。中进汽车公司辩称,中进汽车公司在2016年6月15日发现丁亚楠存在利用公司资源修理自己的私家车等侵占公司财产的行为，中进汽车公司就对丁亚楠进行了罚款处罚，丁亚楠为表示抗拒，从2016年6月16日起无故缺勤，中进汽车公司与丁亚楠之间的劳动关系是因丁亚楠个人辞职而解除，中进汽车公司无需向丁亚楠支付违法解除劳动关系赔偿金。丁亚楠需要接待客户，其绩效工资（即奖金）需要结合丁亚楠的理赔产值确定，丁亚楠在2016年6月没有理赔产值，故没有绩效工资（即奖金）。中进汽车公司已足额支付了丁亚楠2016年6月的工资。丁亚楠不存在加班。中进汽车公司已安排丁亚楠休完了年休假。中进汽车公司同意开发区劳仲委的裁决，同意丁亚楠的第一项诉讼请求，不同意丁亚楠的其他诉讼请求。本院经审理认定事实如下：丁亚楠于2007年7月1日入职中进汽车公司，任技术实习生；2010年7月1日，丁亚楠的工作岗位调整为理赔专员；2016年1月1日，丁亚楠的工作岗位调整为理赔主管。丁亚楠的工作岗位执行标准工时制。丁亚楠的工资计算周期为自然月。丁亚楠的月工资由基本工资和不固定的绩效工资（即奖金）构成。2016年5月起，丁亚楠的月工资调整为基本工资3000元和不固定的绩效工资（即奖金）。丁亚楠在2016年6月1日至2016年6月15日期间正常出勤，在2016年6月16日至2016年6月29日期间未出勤。丁亚楠在2016年6月应承担社会保险费310.16元、住房公积金408元，中进汽车公司向丁亚楠实际支付了2016年6月的工资11.84元。中进汽车公司给丁亚楠订做、发放了工服（两件衬衫、一条裤子），并从丁亚楠2016年6月的工资中扣发了380元的工服费。2016年7月1日，丁亚楠到中进汽车公司人事部，并与中进汽车公司的人事经理就办理离职流程问题进行了沟通，双方的沟通情况如下：丁亚楠（以下简称丁）：找公司拿解聘通知书，给我一套离职申请单。人事经理（以下简称经理）：解不解聘都要走这个流程，你先走这个流程吧，怎么也要走这个流程，你明白吗？丁：被开除也要走这个流程吗？经理：对，怎么着你也得走这个流程，你不管怎么着这个流程必须走。丁：那这个怎么签，我就签字吗？还是干什么？经理：你签字呀，然后自我评估，然后这个离职陈述。丁：离职陈述是我自己写吗，应该公司写吧？经理：你也可以写，你可以写公司与我解除劳动合同关系，你可以写这个东西，无所谓了。丁：自己写呀？经理：对，你自己写。丁：我这文化水平怕是不行。经理：赶紧写，你可以在离职陈述那写公司解除我。后，丁亚楠又于该日找到中进汽车公司的副总经理，后者告知丁亚楠可以随意选择离职原因。2016年7月2日，丁亚楠与中进汽车公司之间的劳动关系解除。丁亚楠于2016年7月4日填写的员工离职审批表上离职原因处的勾选项为：3、个人提出离职；4、其他。丁亚楠称离职原因的“其他”是其本人勾选的，“个人提出离职”不是其本人勾选的；中进汽车公司称前述两个离职原因都是丁亚楠勾选的。丁亚楠在2015年7月至2016年5月期间的月平均工资为7284.27元。丁亚楠每年的年休假天数为5天。2016年7月13日，丁亚楠到开发区劳仲委申请劳动仲裁，要求：1.确认丁亚楠与中进汽车公司在2007年7月1日至2016年7月1日期间存在劳动关系；2.中进汽车公司向丁亚楠支付违法解除劳动合同赔偿金162000元；3.中进汽车公司向丁亚楠支付2016年6月1日至2016年6月30日期间的工资差额5000元；4.中进汽车公司向丁亚楠支付2014年7月1日至2016年7月1日期间的休息日加班工资82758.62元；5.中进汽车公司向丁亚楠支付2014年7月1日至2016年7月1日期间法定节假日加班工资27310.34元；6.中进汽车公司向丁亚楠支付2008年1月1日至2016年7月1日期间的未休年休假工资37241.37元。2017年7月21日，开发区劳仲委作出京开劳仲字[2016]第1258号裁决书，裁决：一、确认丁亚楠与中进汽车公司在2007年7月1日至2016年7月1日期间存在劳动关系；二、中进汽车公司向丁亚楠支付2016年6月1日至2016年6月30日期间的工资差额1367.47元；三、中进汽车公司向丁亚楠支付2014年7月14日至2016年7月13日期间的未休年休假工资6698.18元；四、驳回丁亚楠的其他仲裁请求。中进汽车公司同意开发区劳仲委的上述裁决；丁亚楠同意上述裁决中的第一项裁决，不同意其他项的裁决，诉至本院。丁亚楠与中进汽车公司对上述事实没有争议，本院予以确认。对于双方当事人有争议的事实，本院认定如下：关于丁亚楠在2016年6月16日至2016年6月30日期间是否构成无故缺勤。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。丁亚楠在2016年6月16日至2016年6月29日期间未出勤，故丁亚楠应就其在上述期间未出勤具有正当性承担举证责任。丁亚楠主张其在2016年6月16日至2016年6月29日期间向中进汽车公司请了病假，其在2016年6月30日正常出勤。中进汽车公司主张丁亚楠在2016年6月16日至2016年6月30日期间属于无故缺勤。丁亚楠为证明其主张提交了诊断证明照片，但丁亚楠未提供诊断证明的原件，亦未举证证明其向中进汽车公司请了病假，以及其在2016年6月30日为中进汽车公司提供了劳动，中进汽车公司对丁亚楠提交的上述证据的真实性和证明目的均不认可。结合上述情况可以认定，丁亚楠应承担举证不能的法律后果，故本院对丁亚楠的上述主张不予支持，并支持中进汽车公司的相应主张，认定丁亚楠在2016年6月16日至2016年6月30日期间构成无故缺勤。本院认为，丁亚楠和中进汽车公司均同意京开劳仲字[2016]第1258号裁决书中的第一项裁决，本院对此予以确认。丁亚楠与中进汽车公司之间的劳动关系于2016年7月2日解除。丁亚楠主张其是被中进汽车公司违法辞退的，中进汽车公司主张丁亚楠是个人辞职的。通过丁亚楠与中进汽车公司相关领导在2016年7月1日的沟通情况不足以认定丁亚楠与中进汽车公司之间的劳动合同的解除原因。另外，丁亚楠于2016年7月4日填写的员工离职审批表上离职原因处的勾选项为：3、个人提出离职；4、其他，上述两个离职原因具有排他性，而丁亚楠和中进汽车公司对“个人提出离职”是否为丁亚楠勾选各执一词，而双方均未就该问题进行举证，由此亦不足以认定双方之间的劳动合同的解除原因，故丁亚楠关于要求中进汽车公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求没有依据。丁亚楠表示如无法认定中进汽车公司违法与其解除劳动合同，其要求中进汽车公司支付解除劳动合同经济补偿金。考虑到丁亚楠与中进汽车公司之间的劳动关系事实上已经解除但原因不明，本院酌定中进汽车公司比照经用人单位提出并与劳动者协商一致解除劳动合同的情形向丁亚楠支付解除劳动合同经济补偿金。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。丁亚楠的月工资由基本工资和不固定的绩效工资（即奖金）构成。2016年5月起，丁亚楠的月工资调整为基本工资3000元和不固定的绩效工资（即奖金）。丁亚楠要求中进汽车公司向其支付的2016年6月1日至2016年6月30日期间的工资差额中包括3000元的基本工资。丁亚楠在2016年6月1日至2016年6月15日期间正常出勤，故中进汽车公司应向丁亚楠支付该期间的基本工资；丁亚楠在2016年6月16日至2016年6月30日期间无故缺勤，故中进汽车公司无需向丁亚楠支付该期间的基本工资。丁亚楠要求中进汽车公司向其支付的2016年6月1日至2016年6月30日期间的工资差额中2000元的绩效工资，但根据已查明的事实，该款项即为奖金，而向劳动者支付奖金并非用人单位的法定义务，丁亚楠亦认可其与中进汽车公司之间没有关于绩效工资（即奖金）的考核发放方式的约定，故中进汽车公司对是否向丁亚楠支付绩效工资（即奖金）具有自主决定权，根据丁亚楠的陈述可认定其在2016年6月没有理赔产值，结合丁亚楠在该月的出勤情况，可以认定中进汽车公司不向丁亚楠支付2016年6月的绩效工资（即奖金）并无不当，本院对丁亚楠的相关诉讼请求不予支持。用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。中进汽车公司从丁亚楠2016年6月的工资中扣发了380元的工服费的做法不符合法律规定，结合中进汽车公司应发放给丁亚楠2016年6月1日至2016年6月15日期间的基本工资的数额，以及在2016年6月应承担社会保险费310.16元、住房公积金408元，中进汽车公司向丁亚楠实际支付了在2016年6月的工资11.84元的事实，可以认定中进汽车公司存在未足额支付丁亚楠2016年6月的工资的行为，中进汽车公司应向丁亚楠支付该月的工资差额。开发区劳仲委相应裁决的数额不低于本院核定的数额，中进汽车公司同意开发区劳仲委的裁决，本院对此予以确认。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。丁亚楠主张其在2014年7月1日至2016年7月1日期间存在休息日加班和法定节假日加班，并要求中进汽车公司向其支付该期间的休息日加班费和法定节假日加班费，但中进汽车公司不认可丁亚楠存在相应的加班事实，而丁亚楠亦未就其相应主张进行举证，丁亚楠应承担举证不能的法律后果，故丁亚楠关于要求中进汽车公司支付上述期间的休息日加班费和法定节假日加班费的诉讼请求没有依据，本院不予支持。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。劳动者主张用人单位支付其未休年休假工资的，用人单位应当对劳动者申请劳动仲裁之日起前两年内已安排劳动者休年休假或已向劳动者支付未休年休假工资的情况进行承担举证责任；超过两年的，由劳动者承担举证责任。本案中，丁亚楠每年的年休假为5天，丁亚楠主张中进汽车公司未安排其休2008年1月1日至2016年7月1日期间的年休假，并要求中进汽车公司向其支付该期间的未休年休假工资；中进汽车公司对丁亚楠的上述主张不予认可，并称其公司已安排丁亚楠休完了上述期间的年休假。丁亚楠申请劳动仲裁的时间为2016年7月13日，故丁亚楠应就中进汽车公司未安排其休2008年1月1日至2014年7月13日期间的年休假承担举证责任，而丁亚楠未就此进行举证，其应承担举证不能的法律后果，丁亚楠关于要求中进汽车公司向其支付该期间的未休休假工资的诉讼请求没有依据，本院不予支持；中进汽车公司应就其公司已安排丁亚楠休完了2014年7月14日至2016年7月1日期间的年休假承担举证责任，而中进汽车公司未就此进行举证，其应承担举证不能的法律后果，故本院认定中进汽车公司未安排丁亚楠休该期间的年休假，并对丁亚楠关于要求中进汽车公司支付该期间的未休年休假工资的诉讼请求予以支持。开发区劳仲委的相应裁决的范围和数额不低于本院核定的标准，中进汽车公司同意开发区劳仲委的相应裁决，本院对此予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十条、《职工带薪年休假条例》第五条第三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、丁亚楠与北京中进万国汽车销售服务有限公司在2007年7月1日至2016年7月1日期间存在劳动关系；二、北京中进万国汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内向丁亚楠支付解除劳动合同经济补偿金68036.84元；三、北京中进万国汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内向丁亚楠支付2016年6月1日至2016年6月30日期间的工资差额1367.47元；四、北京中进万国汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内向丁亚楠支付2014年7月14日至2016年7月13日期间的未休年休假工资6698.18元；五、驳回丁亚楠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5元，由丁亚楠负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  毛希彤二〇一七年十一月十七日书记员  石英慧