福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0103民初4284号 原告：阿波罗（福州）大酒店有限公司，住所地福州市台江区台江区五一中路132号。统一社会信用代码：913501007296961884。 法定代表人：朱宗惠，董事长。 委托诉讼代理人：郑佳臻、魏友尧，福建建达律师事务所执业律师。 被告：陈新生，男，1974年2月18日出生，汉族，住河南省泌阳县。 委托诉讼代理人：郑贵成，福建科衡律师事务所执业律师。 原告阿波罗（福州）大酒店有限公司（以下简称阿波罗酒店公司）与被告陈新生劳动争议纠纷一案，本院于2016年12月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告阿波罗酒店公司的委托诉讼代理人郑佳臻、被告陈新生及其委托诉讼代理人郑贵成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告阿波罗酒店公司向本院提出诉讼请求：一、撤销裁决书第一项,判决原告无须支付被告2015年1月、2月、2015年5月至2016年5月4日工资共计30264.6元。二、维持裁决书第二项。三、撤销裁决书第三项，确认原被告之间的劳动合同关系于2016年3月29日依法解除且原告无需支付经济补偿金。四、判决被告承担全部诉讼费用。事实和理由：一、因被告无故旷工拒绝履行劳动合同，原被告之间的劳动合同关系已于2016年3月29日依法解除。因被告自2014年11月4日起无故旷工，经原告多次通过电话、信函通知均不履行劳动义务，原告于2016年3月14日通过福州日报刊登《通知》要求被告见报后15日内到原告处报到，逾期未报到视为严重违反规章制度，原告将解除与被告的劳动合同且不再另行通知。但被告并未在《通知》要求的时间内向原告报到，因此，原被告之间的劳动合同自2016年3月29日已依法解除。原告解除与被告的劳动关系符合《劳动合同法》第三十九条、第四十三条规定的条件和程序，依法无需支付补偿金（赔偿金）。被告在收到原告公告要求其回公司报到的通知后，拒绝回公司报到及接受公司安排的工作任务，原告通过电话联络的方式要求其回公司报到，被告仍然多方拒绝、推诿，故被告未按原告要求回公司报到，应按照旷工处理，裁决书认定被告在接到公告通知后有与原告电话联系，即不符合公告通知的解除劳动合同的条件，属认定事实和适用法律严重错误。二、原告无需支付被上诉人2015年1月、2月的工资、2015年5月至2016年5月4日工资共计30264.6元。被告从2014年11月4日起未提供劳动，有其仲裁申请书自认及仲裁庭审陈述、仲裁裁决书确认为证。被告陈述其在1001豪华套房“上班”并非为原告提供劳动。被告不属于原告公告通知的可以放假待命的人员，被告作为公司副总经理、主管公司物业和保安的第一责任人，在公司经营场所遭遇暴力侵占的情况下，尤其应当坚守岗位、保护公司财产安全。但被告选择逃避履行法定工作职责。原告支付工资义务的前提是原告提供了符合劳动合同约定的劳动义务，被告未提供任何劳动义务，原告当然有权拒绝支付其工资。原告在被告未履行劳动义务、且原告经营场所被侵占没有任何收入来源的情况下，仍坚持为其发放了2014年11月至2015年4月的工资，已做到仁至义尽。但被告仍然拒绝为公司提供劳动，原告当然有权拒绝支付其工资。综上所述，请求贵院依法判决支持原告的诉讼请求。 被告陈新生辩称，一、仲裁委裁决原告阿波罗酒店公司支付被告陈新生2015年1月、2月、2015年5月至2016年5月4日期间的工资共计30264.6元认定事实清楚，适用法律无误。原告阿波罗酒店公司与被告陈新生从2005年1月1日签订书面劳动合同，最后一份劳动合同期限自2014年7月1日起至2019年7月1日止。2012年6月1日起，被告陈新生担任原告阿波罗酒店公司的副总经理，分管安全部及物业部。2015年1月15日，原告阿波罗酒店公司作出《关于歇业放假的通知》，通知酒店于2015年1月16日起物业部全体员工、安全部全体员工等正常上班，执行办等自行安排时间处理工作，客房部等回家待命。歇业放假期间的基本工资按社医保缴交基数的工资发放。被告陈新生2014年度月平均工资为4312元。2015年1月原告阿波罗酒店公司未为被告陈新生发放该月的工资，2015年2月、3月、4月发放部分工资均为2037元，2015年5月份起至今再未发放工资。故原告阿波罗酒店公司应补发被告陈新生相应的工资。另外，原告阿波罗酒店公司认为其已于2016年3月29日与被告陈新生解除劳动关系的主张没有事实依据。其于2016年3月14日通过报纸发布的《通知》不产生解除劳动合同的法律效力。原告阿波罗酒店公司在该通知中陈述多次通过电话、信函通知被告陈新生回公司报到均没有提交证据佐证其履行了通知的事实。《劳动合同法》三十七条、四十条的规定，劳动者或用人单位解除劳动合同的，均需书面通知对方。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条第(二)项规定，因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。该法条也规定用人单位与劳动者解除或终止劳动关系的，必须向劳动者送达书面解除或终止劳动关系通知书。鉴于原告阿波罗酒店公司与被告陈新生的劳动合同尚未解除，原告阿波罗酒店公司应支付被告陈新生2015年1月、2月、5月至2016年5月4日期间的工资，共计30264.6元。二、因原被告双方的劳动关系尚未解除，故，原告阿波罗酒店公司要求确认与被告陈新生劳动合同关系已解除且无需支付经济补偿没有事实依据应予以驳回。综上，被告陈新生认为应驳回原告的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原被告于2005年1月1日签订劳动合同，后双方又续订多次书面劳动合同，最后一份劳动合同的期限是从2014年7月1日起至2019年7月1日止。从2012年6月1日起，被告担任原告的副总经理，分管安全部及物业部。2015年1月15日，原告作出《关于歇业放假通知书》：受平潭事件影响，现酒店已经歇业，经酒店研究决定，于2015年1月16日开始物业部全体员工、安全部全体员工等正常留守上班，执行办等自行安排时间来店处理相关工作，客房部等回家待命等通知，歇业放假期间的基本工资按社医保缴交基数的工资发放。2016年3月14日，原告通过福州日报刊登《通知》：原告多次通过电话、信函通知被告，要求回原告处报到，接受工作安排，但被告至今未回原告处报到，现再次登报公告通知被告，请被告见报后15日内到原告处报到，逾期未报到视为严重违反规章制度，原告将解除与被告的劳动合同关系，且不再另行通知。被告见到该份《通知》后，于2016年3月14日、15日联系原告的人事部沟通此事，但协商未果。 2016年5月，陈新生向福州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、阿波罗酒店公司向其支付2014年12月至2016年5月被克扣、拖欠的工资97027.2元；二、支付违法解除劳动合同的赔偿金228147.5元。后阿波罗酒店公司提出仲裁反申请，要求：一、确认双方劳动关系于2016年3月29日终止；二、陈新生立即将酒店客房1001房间返还给阿波罗酒店公司；三、陈新生占用酒店客房1001房间的占有使用费（暂计至2016年3月29日为284580元，从2016年3月30日起至实际返还之日止的占有使用费按558元/日计算。）2016年11月18日，福州市劳动争议仲裁委员会作出榕劳仲案[2016]308号裁决书，裁决：一、阿波罗酒店公司向陈新生支付2015年1月至2月、2015年5月至2016年5月4日工资合计人民币30264.6元；二、驳回陈新生的其他仲裁请求；三、驳回阿波罗酒店公司的全部仲裁反请求。对此，阿波罗酒店公司表示不服，并向本院提起诉讼。 另查明，被告2014年度月平均实发工资为4305.5元。被告陈新生2015年1月工资未发放，2月份、3月份、4月份发放的工资均为2037元，2015年5月份开始未再发放工资。被告陈新生2016年养老保险缴费基数为2400元。 本院认为，本案争议的焦点是原被告双方的劳动关系是否已经解除。原告认为双方的劳动关系已经解除，理由是被告陈新生于2014年11月4日开始旷工，原告也于2016年3月14日在福州日报上刊登公告，被告未按规定到原告处报到，故其有权解除劳动关系。但实际情况是被告看到《通知》后，及时主动地与原告联系沟通，故《通知》中所规定的解除劳动关系的条件并未成就，现原被告双方均未提供其它证据证明双方的劳动关系已经解除，故应认定双方的劳动关系依然存续。对于被告要求原告向其支付违法解除劳动关系赔偿金的主张于法无据，本院不予支持。根据《工资支付暂行规定》第十二条以及《关于歇业放假通知书》，被告从2015年1月1日至2月15日的工资标准按2014年度月平均实发工资标准计算较为妥当，即4305.5元/月。故原告应向被告支付2015年1月份的工资4305.5元。由于被告陈新生2016年养老保险缴费基数为2400元，而2015年福州市最低工资标准即1350元/月，故被告陈新生2015年2月16日至2016年5月4日的工资按2400元/月标准支付，并无不妥。据此，原告应补足被告2015年2月份工资1133.6元（4305.5÷21.75×11+2400÷21.75×9－2037）；2015年3、4月份工资已足额发放，无需再行支付；支付2015年5月至2016年5月4日工资29131元（2400元/月×12个月+2400元/月÷21.75×3天），共计30264.6元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工资支付暂行规定》第十二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、原告阿波罗（福州）大酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性向被告陈新生支付拖欠的2015年1月、2月以及2015年5月至2016年5月4日的工资，共计30264.6元； 二、驳回原告阿波罗（福州）大酒店有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告阿波罗（福州）大酒店有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  卢美铤 二〇一七年二月二十七日 书记员  魏 哲 附：本案适用的主要法律条款： 一、《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 二、《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 三、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 四、《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号） 第十二条非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。