山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终8762号上诉人（原审被告）：青岛锦绣前程节能玻璃有限公司。法定代表人：鲁杨，董事长。委托诉讼代理人：郭磊，山东康桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：兰文浩，山东康桥律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邱辉。委托诉讼代理人：王力，山东瀚生律师事务所律师。上诉人青岛锦绣前程节能玻璃有限公司（以下简称锦绣公司）因与被上诉人邱辉劳动争议纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2016）鲁0285民初950号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月9日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织双方当事人进行了证据和事实核对。上诉人锦绣公司的委托诉讼代理人兰文浩、被上诉人邱辉及其委托诉讼代理人王力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。锦绣上诉请求：撤销一审判决第二、三项，依法改判；驳回邱辉要求支付解除劳动合同经济补偿金及二次手术期间工资的请求，诉讼费用由邱辉负担。事实和理由：1.工伤保险条例规定，工伤职工评定伤残等级后享受伤残待遇，停发原待遇，邱辉被评定为九级伤残后进行二次手术期间，不应当由锦绣公司支付工资；2.邱辉因个人原因辞职，锦绣公司诉讼过程中提交的员工离职表能够证明，劳动者因个人原因申请离职的，用人单位无需支付解除劳动合同经济补偿金。邱辉辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。邱辉向一审法院起诉请求：1、判决锦绣公司向邱辉支付经济补偿金8706元、一次性伤残就业补助金48453元、一次性伤残补助金差额19170元、第一次停工留薪期工资13250元和第二次手术停工留薪期工资2950元合计16200元、防暑降温费640元，共计93169元；2、诉讼费用由锦绣公司承担。锦绣公司向一审法院起诉请求：判决锦绣公司不支付邱辉二次手术期间工资及防暑降温费。一审法院认定事实：邱辉于2013年3月到锦绣公司工作，销售业务员，工资构成主要包括固定工资加业绩提成工资。2013年10月24日，邱辉受锦绣公司指派去青岛夏庄“佳兆业水岸新都”工地接客户途中发生交通事故受伤，经即墨市人民医院诊断为：左内踝粉碎性骨折、距骨骨折、胸骨骨折。邱辉受伤前310月份工资分别为三月份2413元、四月份2000元、五月份4508元、六月份4700元、七月份3249元、八月份4914元、九月份4240元、十月份6797元，邱辉受伤平均工资为4102.6元。2014年4月3日，邱辉之伤经莱西市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年7月18日经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。邱辉受伤治疗休息五个月后继续回单位上班，期间锦绣公司支付邱辉停工留薪期（2013年11月2014年3月）每月1220元，合计6100元，2015年1月6日邱辉到即墨市人民医院进行二次手术，出院后医嘱建议休息一个月，锦绣公司为邱辉发放病假工资1050元。邱辉于2015年3月20日向锦绣公司提出辞职，经锦绣公司主管部门负责人同意，双方正式解除了劳动关系，双方解除劳动关系前十二个月邱辉平均工资为4412.5元。2015年10月9日，邱辉向莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求锦绣公司支付经济补偿金8206元、一次性伤残就业补助金48453元、一次性伤残补助金差额22347元、停工留薪期工资差额15015元、二次手术欠发工资6606元、高温补贴640元。莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会经审理认为：邱辉因要求锦绣公司支付相关工伤待遇提出辞职，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，不应支持；邱辉之伤经认定为工伤，且鉴定为伤残玖级，应当依法享有工伤保险规定的相关待遇，锦绣公司已依法为邱辉缴纳了工伤保险，邱辉要求支付一次性伤残补助金差额不属于劳动人事争议仲裁委员会受理范围，应予驳回。邱辉于2015年3月30日向锦绣公司提出解除劳动关系，其要求锦绣公司支付一次性伤残就业补助金48453元的仲裁请求符合法律规定，且其要求数额符合法律法规的相关规定，应当支持；邱辉在受伤停工留薪期内，锦绣公司依法应当向邱辉发放停工留薪期工资，锦绣公司已部分发放，不足部分应当补齐，邱辉该项仲裁请求，应当部分支持；邱辉停工留薪期满后再到医院进行复查期间，锦绣公司应支付邱辉病假工资，邱辉提交的住院病案记载医嘱建议休息一个月，对于邱辉要求锦绣公司支付复查期间工资差额的请求，部分支持；根据《山东省高温天气劳动保护办法》第九条及鲁劳社[2016]44号《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》对邱辉要求锦绣公司支付640元（两年）防暑降温费的请求，予以支持。据此，莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会作出西劳人仲案字[2015]第365号裁决书，裁决：锦绣公司支付邱辉一次性伤残就业补助金48453元、停工留薪期工资差额5468.4元、复查期间工资差额2018元、防暑降温费640元。驳回邱辉的其他仲裁请求。该裁决书向邱辉、锦绣公司双方送达后，邱辉、锦绣公司双方均不服，分别于2016年2月3日、2016年2月15日向一审法院提起诉讼，一审法院分别以（2016）鲁0285民初909号、（2016）鲁0285民初950号立案，因两案系同一法律关系，一审法院将（2016）鲁0285民初950号案合并到（2016）鲁0285民初909号一并审理。一审法院认为，2013年10月24日邱辉在受锦绣公司指派去青岛夏庄“佳兆业水岸新都”工地接客户途中发生交通事故受伤，已经被莱西市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级，锦绣公司已为邱辉投缴了社会保险，事实清楚，一审法院予以认定，因此，邱辉依法应享受工伤保险待遇。锦绣公司未能提供邱辉完整的工资发放记录，且锦绣公司提交的单位会计转账记录和其提交的2013年销售部月份工资表中显示的工资发放记录相互矛盾，邱辉提供的受伤前业绩表虽没有锦绣公司公司的印章，锦绣公司公司不予认可，但锦绣公司提交的邱辉受伤前2013年销售部6、7月份工资表中显示的工资发放记录和邱辉提交的业绩表中对应部分一致，故一审法院对邱辉提交的业绩表的真实性予以采信。依据邱辉提交的业绩表，邱辉受伤前月平均工资为4102.6元，邱辉受伤后第一次手术停工留薪期5个月，锦绣公司应支付邱辉停工留薪期工资20513元，扣除已发放邱辉6100元，尚欠14413元，第二次手术病假为一个月，邱辉要求锦绣公司支付病假工资2950元，锦绣公司无异议，一审法院予以采纳。邱辉要求锦绣公司支付尚欠停工留薪期及病假工资16200元，未超出法定标准，一审法院予以支持。锦绣公司欠发邱辉停工留薪期工资，邱辉提出解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的应当支付经济补偿金的情形，邱辉要求锦绣公司支付其经济补偿金证据充分，应予支持，邱辉请求数额为8706元未超过法定标准，一审法院予以采纳；邱辉已经认定工伤，其要求锦绣公司支付一次性伤残就业补助金48453元，未超出法定标准，一审法院予以支持；邱辉的一次性伤残补助金已经由社会保险经办机构核发，邱辉要求支付差额，缺乏法律依据，一审法院不予支持；锦绣公司未提供证据证明其在邱辉工作期间向邱辉放发了防暑降温费，根据《山东省高温天气劳动保护办法》第九条的相关规定，对邱辉要求锦绣公司支付工作期间两年防暑降温费共计640元的请求，予以支持。锦绣公司要求不予支付邱辉二次手术期间的工资及防暑降温费的意见，证据不足，一审法院不予支持。判决：一、锦绣公司支付邱辉一次性伤残就业补助金48453元；二、锦绣公司支付邱辉停工留薪期及二次住院期间工资差额16200元；三、锦绣公司支付邱辉解除劳动合同经济补偿金8706元；四、锦绣公司支付邱辉防暑降温费640元；五、驳回邱辉的其他诉讼请求；六、驳回锦绣公司要求不予支付邱辉二次手术期间工资及防暑降温费的诉讼请求。上述一、二、三、四款于判决生效后十日内执行。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案诉争焦点为，1.邱辉工伤认定后进行二次手术，锦绣公司应否支付停工留薪期工资；2.锦绣公司应否支付邱辉解除劳动合同经济补偿金。对于第一个诉争焦点，邱辉工伤认定后进行二次手术，锦绣公司应否支付停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十八条规定，“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。”《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受停工留薪期待遇，单位应当按在职正常工作期间工资标准向工伤职工发放工资。邱辉在工作期间受伤，被认定为工伤九级伤残后进行二次手术，依法享受停工留薪待遇，在停工留薪期内，锦绣公司应当按原工资标准向邱辉发放停工留薪期工资。对于第二个诉争焦点，锦绣公司应否支付邱辉解除劳动合同经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第三十八条规定，“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。”邱辉主张其因锦绣公司未尽法定义务而解除双方之间劳动合同，要求锦绣公司支付解除劳动合同经济补偿金，锦绣公司否认邱辉主张的事实，不同意支付解除劳动合同经济补偿金。诉讼中，锦绣公司提交员工离职表证明邱辉主动解除劳动合同的原因，在员工离职表上邱辉填写的离职原因为个人原因，邱辉认可该员工离职表的真实性，主张自己在单位要求下填写因个人原因要求离职，但并未在诉讼过程中提交其受胁迫填写员工离职表的证据。锦绣公司提交的员工离职表证明邱辉因个人原因要求辞职，双方解除劳动合同的原因不符合用人单位发放解除劳动合同经济补偿金的法定情形。邱辉要求锦绣公司支付解除劳动合同经济补偿金于法无据。一审判决认定事实错误，本院依法予以纠正。综上所述，锦绣公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持莱西市人民法院（2015）鲁（0285）民初950号民事判决第一、二、四、六项；二、撤销莱西市人民法院（2015）鲁（0285）民初950号民事判决第三、五项；三、驳回邱辉的其他诉讼请求。一审案件受理费20元，减半收取10元，由青岛锦绣前程节能玻璃有限公司负担；二审案件受理费10元，由邱辉负担5元，由青岛锦绣前程节能玻璃有限公司负担5元。本判决为终审判决。审 判 长 王 楷代理审判员 孙 琦代理审判员 甘玉军二〇一七年二月八日书 记 员 王 明书 记 员 于国英