上海市第二中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）沪02刑终1375号原公诉机关上海市嘉定区人民检察院。上诉人(原审被告人)杨锦贺，男，1991年8月12日出生，汉族，户籍所在地河南省。辩护人邓益忠，上海国畅律师事务所律师。原审被告人杨向宇，男，1987年1月20日出生，汉族，户籍所在地陕西省兴平市。原审被告人信苏杰，男，1988年12月21日出生，汉族，户籍所在地江苏省徐州市。上海市嘉定区人民法院审理上海市嘉定区人民检察院指控原审被告人杨向宇、信苏杰、杨锦贺犯故意伤害罪一案，于2016年11月16日作出(2016)沪0114刑初1336号刑事判决。原审被告人杨锦贺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第二分院指派检察员许某某出庭履行职务。上诉人杨锦贺及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市嘉定区人民法院根据被告人杨向宇、信苏杰、杨锦贺、同案犯沈刚的供述，被害人陈某某的陈述，证人魏某、史某某、代某某、蔡某某、翟某某的证言，公安机关制作的受案登记表、辨认笔录、验伤通知书、工作情况及照片，司法鉴定意见书，监控光盘，假释证明、刑满释放证明书及刑事判决书，调解协议、收条及谅解书，三名被告人的户籍信息等证据认定：2016年1月23日17时19分，被告人杨向宇在上海市嘉定区看守所420监室内，因琐事与被害人陈某某发生争吵，后杨向宇挥拳将陈某某打倒在床铺上，同监室的被告人信苏杰即用被子蒙住陈某某头部，而后杨向宇、信苏杰与被告人杨锦贺及沈刚等人采用拳打脚踢的方法殴打陈某某，致使陈因外伤致左侧三处肋骨骨折，经鉴定构成轻伤二级。公安机关于2016年3月23日对本案立案侦查。被告人杨向宇、杨锦贺、信苏杰分别于同年3月24日、28日、4月26日到案，三名被告人到案后均如实供述了上述犯罪事实。审理期间，被告人信苏杰、杨锦贺家属与被害人陈某某达成和解协议，分别赔偿陈某某人民币15,000元，陈某某对信苏杰、杨锦贺表示谅解。上海市嘉定区人民法院认为，被告人杨向宇、信苏杰、杨锦贺的行为已构成故意伤害罪。根据本案的事实、性质、危害后果、累犯、如实供述等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百七十四条、第三百四十七条第一款、第四款，第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第七十条、第七十一条、第六十七条第三款之规定，对被告人杨向宇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月；犯敲诈勒索罪，判处拘役五个月，罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑一年九个月，罚金人民币二千元(已在案)；对被告人信苏杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑二年三个月，罚金人民币二千元(已在案)；对被告人杨锦贺犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；犯盗窃罪，尚未执行有期徒刑一个月零六日，罚金人民币一千五百元；决定执行有期徒刑一年五个月，罚金人民币一千五百元(已在案)。上诉人杨锦贺提出，其已赔偿并获得被害人的谅解，原判量刑过重，且执行刑期有误，其没有一个月零六天的余刑。辩护人提出，根据本市的相关量刑指导意见，原审量刑畸重。另，杨系前次判决执行完毕后被释放，故不存在一个月零六日的余刑。上海市人民检察院第二分院认为，原审认定被告人杨锦贺等三人犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑并无不当。上诉人的上诉理由及辩护人的相关辩护意见，不能成立。原审被告人杨向宇在前罪判决后又犯新罪，应对其前罪没有执行的刑罚与后罪的刑罚并罚。建议二审法院驳回杨锦贺的上诉。二审审理查明的事实和证据与原判决相同。本院认为，原审法院认定原审被告人杨向宇、信苏杰、杨锦贺构成故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分。原审法院结合三名被告人在服刑期间故意伤害他人的事实、后果、累犯、如实供述及被害人谅解等情节所作的定罪量刑并无不当，且审判程序合法，故对上诉人杨锦贺及其辩护人关于量刑过重的上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。原审被告人杨向宇、杨锦贺在服刑期间再犯新罪，依法应当适用《中华人民共和国刑法》第七十一条的规定，鉴于本案立案时杨向宇、杨锦贺前罪的刑罚已执行完毕，故不再并罚。上诉人杨锦贺及其辩护人关于杨锦贺没有余刑并罚的上诉理由及辩护意见，本院予以采纳。上海市人民检察院第二分院的相关意见正确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(二)项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条及第六十九条之规定，判决如下：一、维持上海市嘉定区人民法院(2016)沪0114刑初1336号刑事判决第二项，即被告人信苏杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月，犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑二年三个月，罚金人民币二千元(已在案)。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月11日起至2017年11月10日止。)二、撤销上海市嘉定区人民法院(2016)沪0114刑初1336号刑事判决第一项、第三项，即被告人杨向宇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月；犯敲诈勒索罪，判处拘役五个月，罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑一年九个月，罚金人民币二千元(已在案)；被告人杨锦贺犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；犯盗窃罪，尚未执行有期徒刑一个月零六日，罚金人民币一千五百元；决定执行有期徒刑一年五个月，罚金人民币一千五元(已在案)。三、上诉人(原审被告人)杨锦贺犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月28日起至2017年7月27日止。)四、原审被告人杨向宇犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月24日起至2017年12月23日止。)本判决为终审判决。审 判 长  董 玮审 判 员  袁 婷代理审判员  周广明二〇一七年二月二十四日书 记 员  李 姝附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：……(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；……《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。……第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。……第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前二款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。