河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫17民终3903号上诉人（原审原告）：驻马店市格祥机电设备有限公司，住所地驻马店市中华路248号。法定代表人：张宪明，任公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张开，男，1989年8月7日出生，汉族，住驻马店市驿城区，该公司经理。委托诉讼代理人：冯鹏，河南尚成律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：泌阳县广播电视网络公司，住所地泌阳县泌水镇新兴路16号。法定代表人：王廷义，任公司经理。委托诉讼代理人：王树颖，泌阳县花园法律服务所法律服务工作者。上诉人驻马店市格祥机电设备有限公司因与被上诉人泌阳县广播电视网络公司确认合同无效纠纷一案，不服泌阳县人民法院（2016）豫1726民初829号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人驻马店市格祥机电设备有限公司的委托诉讼代理人张开、冯鹏，被上诉人泌阳县广播电视网络公司的委托诉讼代理人王树颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。驻马店市格祥机电设备有限公司上诉请求：1、撤销原判，发回重审依法改判确认2013年6月13日签订的《泌阳县数字广播电视建设项目合作合同书》不成立或无效；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决将上诉人公司名称书写为驻马店市格祥机电设备有限公司，主体错误。2、泌阳县广播电视网络公司因虚假设立，已被吊销营业执照，不具备法人设立条件，不具备签订合同的主体资格。3、泌阳县广播电视网络公司采用欺诈手段与上诉人签订合作合同，损害了国家利益和社会公共利益。4、被上诉人所举证据不能证明上诉人存在违约之处。5、解除合同通知书是否有效的前提是合作合同书本身是否有效，上诉人的诉求并不矛盾。泌阳县广播电视网络公司辩称，上诉人的上诉理由无事实与法律依据，应当依法驳回。事实与理由：1、一审判决将上诉人的名称书写为机械，系笔误，不属于上诉案件的审理范畴。2、其公司营业执照被吊销，与合同的主体及效力无关，其已对该吊销决定提起行政诉讼。3、双方之间的合同不违反法律法规的强制性规定，双方已实际履行合同，上诉人在被上诉人主张解除合同时提出合同无效不符合诉讼时效的规定。4、被上诉人是泌阳县唯一的有线电视网络，不存在虚假设立及欺诈的事实。驻马店市格祥机电设备有限公司向一审法院起诉请求：1、依法确认泌阳县广播电视网络公司于2015年7月10日作出的《解除合同通知书》无效；2、确认驻马店市格祥机电设备有限公司与泌阳县广播电视网络公司于2013年6月13日签订的《泌阳县数字广播电视建设项目合作合同书》不成立或无效；3、诉讼费由泌阳县广播电视网络公司负担。一审法院认定事实，2013年6月13日，驻马店市格祥机电设备有限公司和泌阳县广播电视网络公司签订《泌阳县数字广播电视建设项目合作合同书》，驻马店市格祥机电设备有限公司为乙方、泌阳县广播电视网络公司为甲方，协议书内容：为认真落实甲方与泌阳县广播电视局签订的数字电视建设项目合作协议书，进一步扩大招商引资力度，让全县人民都能尽快收看到清晰的数字电视节目，经甲乙双方协商，就泌阳县数字广播电视网络建设达成以下协议：一、合作内容自合同签订之日起，由乙方全额投资承建泌阳县数字广播电视乡到自然村的网络建设、用户发展、日常维护、收费等工作。二、甲方责任1、甲方负责数字电视前端的日常运行，设备维护、设备的增加、更新、电费、人员工资等全部费用。2、甲方负责县到乡（镇）政府所在地的限号传送工作，即县到乡（镇）的主干线由甲方投资建设（敷设到乡镇乙方指定机房）。3、如网通公司授权线路租赁费，甲方承担县到乡主干线的租赁费。4、甲方有权对乙方的劳动效能进行考核，如在发展中乙方资金链脱节，不能满足发展需求，或管理经营不到位等影响用户发展，不能达到预期目标。甲方有权解除合同。5、甲方负责处理原乡（镇）管理员的一切事宜，在甲方与原乡镇管理员解除合同时，乙方应在现场监督甲方与原乡镇管理员以书面形式解除合同，乙方支付费用后20日内相关事宜必须处理完毕；如有延期，甲方每天支付乙方贰仟元违约金，以此类推，现场支付，不得以其他形式抵扣。在第一个乡开工后，甲方应及时协调第二个乡，乙方应及时支付第二个乡镇的处理费用。甲方承诺已开通八个乡（镇）至少收回六个乡镇。三、乙方责任1、乙方负责乡到自然村的光缆线路及电缆线路（韩光接收机、光放大器）的投资、发展用户及日常维护、收费工作。甲方原发展的乡到自然村的光缆网络、光放大设备，甲乙双方按实际路线图核实后，由乙方在向该乡发展前，按近期市场价折算后支付给甲方。架设光缆费按每公里500元计算，之前发展的老用户，乙方按每户300元计算，光接收机每只按300元计算付给甲方后，原有用户收视费开始分成，甲方按30%，乙方按70%分成。2、机房以外的线路归乙方负责维护，并承担相应的费用，乡到自然村的线路架设协调费，网通公司收取的光缆线路租赁费，发展网络所需的乡站机房、电费等一切费用由乙方承担。3、合同签订后，乙方必须向甲方支付40万元人民币，用于退还前合作人投资资金，并解除原合作人与甲方签订的合同，如处理不好，甲方如数退还乙方40万。如合作成功，40万元折抵实物费，多退少补。四、收益自2013年（合作成功后，乙方每月向甲方支付壹万元前端机房运行费用，期限12月，在此期间内乙方发展新用户甲方不参与分成）2023年之间的收益分成，甲方按30%分成，承担上交广电局一切费用，乙方按70%分成，承担上交乡（镇）到村光缆线路租赁费用，结算方式为每月十号前，乙方按上月实际收入比例支付给甲方。如2023年1月1日之后，泌阳县广电局仍允许甲方继续经营，乙方有与甲方合作的优先权，除上交广电局利润外，剩余部分按甲方35%，乙方65%分成，如泌阳县广电局终止了与甲方的合作，本合同自行终结。2、在甲乙双方合作经营期间，如与第三方收购，可由一方提出与另一方协商，但收购价必须经双方一致同意方为有效。但必须保证乙方收回全部投资后（收视费视为收回成本），对于资产的评估和相关事件中所发生的费用由出售动议提出方承担。县到乡的资产归甲方所有，乡到自然村的所有资产（收购资产除上交广电局外）甲方按30%，乙方按70%分成，2023年1月1日后，所有资产归甲方。3、如开展广告等相关增值业务，收入全部归甲方所有，如开展宽带业务，机房设备归甲方投资，机房以外所有设备归乙方投资，分成按甲方30%，乙方70%分成。4、MMDS系统资产归甲方所有，收视维护费归甲方所有，乙方不参与分配。光缆网络到达地方MMDS用户可转为有线用户，收视维护费未到期，由甲方负责补偿给用户。合作期间，网络没有覆盖到的乡（镇）无线可以发展用户，由甲方投资，甲方收益。5、税收按利润分成比例承担，乙方把应承担的税收交给甲方，由甲方负责上交税务部门。五、违约责任1、任何一方违反本合同，应赔偿另一方由此产生的所有损失。2、本协议的解除，并不免除过错方应承担的民事责任。3、双方共同遵守本协议，出险问题及时协商解决，不能友好协商解决的，可由人民法院裁决。4、合作期未满前，如一方提出解约，在给予对方一定经济赔偿并获对方认可后，方可协商解约。5、本协议及本协议相关的补充协议具有同等法律效力，本协议一式二份，双方各执一份。驻马店市格祥机电设备有限公司、泌阳县广播电视网络公司单位加盖公章并由法定代表人张宪明、王廷义签字。2015年6月23日，泌阳县广播电视网络公司以驻马店市格祥机电设备有限公司违反《合同》第一条仅发展六个乡镇，还有多个乡镇未开发、长期未与泌阳县广播电视网络公司结算、现有六个乡镇掉户严重、管理不到位、未将应承担税款足额交付泌阳县广播电视网络公司等为由作出《合同违约告知书》并通知驻马店市格祥机电设备有限公司15日内整改，按照合同全面履行。2015年7月10日，泌阳县广播电视网络公司作出解除合同通知书并通知驻马店市格祥机电设备有限公司解除《泌阳县数字电视建设项目合作合同书》。另查明，2010年7月23日，泌阳县铜峰联合会计师事务所出具验资报告，泌阳县广播电视局货币出资12万元、实物出资25万元，共出资37万元筹建泌阳县广播电视网络公司。2010年7月24日，泌阳县广播电视局决定任命王廷义为泌阳县广播电视网络公司经理。2010年7月26日，广播电视网络公司登记注册成立。2015年9月20日，泌阳县铜峰联合会计师事务所从泌阳县广播电视网络总服务器中提取数据，根据泌阳县广播电视网络公司和驻马店市格祥机电设备有限公司签订的《泌阳县数字广播电视建设项目合作合同》，对泌阳县广播电视网络公司与驻马店市格祥机电设备有限公司往来账目进行清算后，泌阳县铜峰联合会计师事务所出具的清算报告显示：一、泰山庙、杨家集、高店、办公室、赊湾、公司办公室、花园、陈庄、博远系统收入自2013年6月13日至2014年6月13日收视费收入为1349930元归驻马店格祥机电设备有限公司，应交税金40497.9元应由驻马店市格祥机电设备有限公司支付。2014年6月14日至2015年8月31日，服务费收入2374155元，泌阳县广播电视网络公司分成712246.50元、应交税金负担21367.40元，驻马店市格祥机电设备有限公司分成1661908.50元，应交税金负担49857.26元。二、2013年6月13日至2015年8月31日，赊湾、高店、花园、杨家集、泰山、陈庄共计18241户，初装费收入3064488元，应付税金91934.64元。三、驻马店市格祥机电设备有限公司应付泌阳县广播电视网络公司包括应分成服务费712246.50元、税金182289.80元、泰山乡网络收购费164292.00元、2013年6月13日至2014年6月13日的前端机房运行费用中拖欠的10000元，共计1068828/30元。四、驻马店市格祥机电设备有限公司已付泌阳县广播电视网络公司税金13651.00元、往来款344000元，共计357651.00元。五、驻马店市格祥机电设备有限公司下欠泌阳县广播电视网络公司往来款711177.30元。六、泰山庙、杨家集、高店、办公室、赊湾、公司办公室、花园、陈庄、博远系统收入自2013年6月13日至2015年6月13日驻马店市格祥机电设备有限公司服务费收入为3324755.00元。（镇）年平均收入为277063.00元。泌阳县广播电视网络公司已经敷设盘古、赊湾、杨集、泰山、花园、双庙、羊册、郭集8个乡镇主干线，驻马店市格祥机电设备有限公司发展了高店、盘古、赊湾、杨集、泰山、花园6个乡到自然村的网络建设。根据服务器数据显示，泌阳县广播电视网络公司原来合作人发展的老用户及双方合作后泌阳县广播电视网络公司发展的新用户均存在掉户情况。原审法院在审理驻马店市格祥机电设备有限公司诉泌阳县广播电视网络公司确认合同无效纠纷一案中，因泌阳县工商管理和质量技术监督局对泌阳县广播电视网络公司在注册登记时涉嫌提供虚假情况登记一案尚未结案。驻马店市格祥机电设备有限公司申请中止诉讼。泌阳县工商管理和质量技术监督局于2016年9月23日作出了泌工质罚（2016）第375号行政处罚决定书，对泌阳县广播电视网络公司作出罚款贰仟元、吊销营业执照的行政处罚。一审法院认为，驻马店市格祥机电设备有限公司与泌阳县广播电视网络公司签订的《泌阳县数字广播电视建设项目合作合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律法规的禁止性规定，为有效合同。双方当事人应当按照合同全面履行。关于驻马店市格祥机电设备有限公司要求依法确认泌阳县广播电视网络公司于2015年7月10日作出的《解除合同通知书》无效的请求。从签订的合同相关内容和合同的履行综合来看，驻马店市格祥机电设备有限公司存在未足额支付前端机房运行费用、掉户、未足额支付按比例承担的税收、发展需求不足、未按约定给被告分成等违约事实，泌阳县广播电视网络公司依照合同约定发出解除合同通知书，理由并无不当。驻马店市格祥机电设备有限公司请求法院确认泌阳县广播电视网络公司于2015年7月10日作出的《解除合同通知书》无效，理由不成立，不予支持。关于驻马店市格祥机电设备有限公司要求确认双方于2013年6月13日签订的《泌阳县数字广播电视建设项目合作合同书》不成立或无效的请求。驻马店市格祥机电设备有限公司请求法院确认泌阳县广播电视网络公司于2015年7月10日作出的《解除合同通知书》无效的基础是认可2013年6月13日驻马店市格祥机电设备有限公司和泌阳县广播电视网络公司签订《泌阳县数字广播电视建设项目合作合同书》是合法有效的，但在同一个诉讼中又增加诉讼请求，要求法院确认该合同不成立或无效，诉讼请求本身自相矛盾。事实上，双方在平等自愿基础上签订的《泌阳县数字广播电视建设项目合作合同书》系双方当事人真实意思表示，不违反法律的强制性规定和禁止性规定，且已实际履行，该请求同样不能成立，不予支持。综上所述，驻马店市格祥机电设备有限公司请求不能成立，不予支持。尽管泌阳县广播电视网络公司的营业执照被泌阳县工商管理和质量技术监督局于2016年9月23日予以吊销，但其主体资格并未因此而消灭。因此，泌阳县广播电视网络公司辩称理由成立，予以采纳。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：驳回驻马店市格祥机电设备有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由驻马店市格祥机电设备有限公司负担。本院二审期间，被上诉人泌阳县广播电视网络公司提交本院（2016）驻行辖字第378号行政裁定书一份，拟证实其公司已对泌阳县工商管理和技术监督局作出的吊销营业执照的行政处罚提起行政诉讼。上诉人驻马店市格祥机电设备有限公司质证认为，该行政裁定书不能阻却行政处罚决定书的效力。本院经审理查明，泌阳县广播电视网络公司的经营范围是“广播电视节目多路传输、广播电视器材、通讯设备销售；广播电视网络设计、安装（以上范围凡需审批的，未获批准前不得经营）”。驻马店市格祥机电设备有限公司的经营范围为“工业电器、电线电缆、五金工具、轴承、钢材、水暖配件、阀门、橡胶制品销售。泌阳县广播电视网络公司未领取《广播电视节目传送业务经营许可证》。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，国家对广播电视传输业务实行许可制度，非经广播电视行业管理部门许可，任何单位不得擅自进行以盈利为目的的经营活动。泌阳县广播电视网络公司与驻马店市格祥机电设备有限公司签订《泌阳县数字广播电视建设项目合作合同书》，进行有线电视网络铺设及有线电视节目传输、运营，超出双方的经营范围，且违反《广播电视管理条例》第二十三条第一款“区域性有线广播电视传输覆盖网，由县级以上地方政府广播电视行政部门设立和管理”、第二十四条“未经批准任何单位和个人不得擅自利用有线广播电视传输覆盖网播放节目”的规定，双方所订立的合同无效。关于泌阳县广播电视网络公司主张其获批准进行电视节目传输的问题。泌阳县广播电视网络公司的经营范围虽包含广播电视节目多路传输，但亦有明确限定“以上范围凡需审批的，未获批准前不得经营”。根据国家广播电影电视总局令第33号《广播电视节目传送业务管理办法》第五条第一款规定，利用有线方式从事广播电视节目传送业务，须按本办法规定领取《广播电视节目传送业务经营许可证》。泌阳县广播电视网络公司未提交其经营许可证，其一审提交的《泌阳县MMDS数字电视建设项目合作协议》，系泌阳县广电局与王廷义个人达成的协议，不能证实泌阳县广播电视网络公司已取得《广播电视节目传送业务经营许可证》；其一审提交的泌阳县广播电视局、无线电管理处的文件，显示泌阳县广电局获得使用MMDS信号的许可，亦不能证实泌阳县广播电视网络公司获得使用MMDS信号进行节目传输的许可。关于驻马店市格祥机电设备有限公司主张泌阳县广播电视网络公司主体不合法的问题。法人的民事权利能力和民事行为能力从法人成立时产生，到法人终止时消灭，泌阳县广播电视网络公司系被吊销营业执照，其主体资格并不因此消灭，故驻马店市格祥机电设备有限公司主张泌阳县广播电视网络公司主体不合法及合同不成立的理由不能成立。关于驻马店市格祥机电设备有限公司诉请解除合同通知无效的问题。合同解除的基础是合同有效，本案中双方当事人所订立的合同系无效合同，应自始无效，不存在合同解除的问题，对驻马店市格祥机电设备有限公司的该项诉求应依法驳回。综上所述，驻马店市格祥机电设备有限公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实不清，适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十条、《广播电视管理条例》第二十三条第一款、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第（三）项的规定，判决如下：一、撤销泌阳县人民法院（2016）豫1726民初829号民事判决；二、确认驻马店市格祥机电设备有限公司与泌阳县广播电视网络公司于2013年6月13日签订的《泌阳县数字广播电视建设项目合作合同书》无效；三、驳回驻马店市格祥机电设备有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费100元，由驻马店市格祥机电设备有限公司与泌阳县广播电视网络公司各负担50元；二审案件受理费50元，由泌阳县广播电视网络公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李晓龙审 判 员  许卫卫代理审判员  李力伟二〇一七年二月二十四日书 记 员  李宏辉