甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)甘01民终2744号上诉人（原审原告）梁某某，男，1966年3月20日出生，汉族，甘肃省泾川县人，住泾川县。委托诉讼代理人：姜涛，甘肃法成律师事务所律师。被上诉人（原审被告)魏某某，男，1986年11月22日出生，汉族，甘肃省皋兰县人，住皋兰县。上诉人梁某某因与被上诉人魏某某承揽合同纠纷一案，不服甘肃省皋兰县人民法院（2016）甘0122民初328号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。梁某某上诉请求：1、撤销(2016)甘0122民初328号民事判决书；2、依法改判或发回原审人民法院重审；3、由被上诉人承担一审及二审的全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院适用法律错误。1、《家庭居室装饰装修管理试行办法》是原建设部制定的部门规章，并不是《合同法》第五十二条第五项规定中的法律、行政法规，一审法院认为装修承揽合同违反《家庭居室装饰装修管理试行办法》的强制性规定，从而认定合同无效，这种认定是明显的法律适用错误。2、本案是自然人之间的承揽合同关系，一审法院在本案中适用《建筑法》司法解释明显不当，存在法律适用错误。上诉人与被上诉人口头约定装修承揽合同的主体(自然人)以及所涉的权利义务，并不受我国《建筑法》及其相关法律司法解释的调整，因此，一审法院适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》是法律适用错误。二、上诉人在一审中提出的诉讼请求合理、合法，上诉人的合法权益应受到法律保护。1、装修承揽合同应当适用《中华人民共和国合同法》分则中关于承揽合同的规定。本案中，上诉人与被上诉人约定：上诉人为被上诉人装修房屋(包括改造水电、铺地面瓷砖、制作橱柜、衣柜等等)，被上诉人向上诉人支付装修费用。该合同约定的权利义务内容，符合我国《合同法》关于承揽合同的规定，上诉人的合法权益应受到法律保护。2、被上诉人应依约向上诉人支付装修费用。本案中的装修承揽合同是双方当事人的真实意思表示且不违反法律强制性规定，为有效合同，依法受法律保护，当事人应严格按照合同约定全面履行合同义务，上诉人已经依约履行了装修房屋的义务，因被上诉人主张装修未完工，上诉人已在一审中申请法院对已完工部分进行司法鉴定，鉴定结论为装修已完工程价款l03100元。因此，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十三条规定，被上诉人应向上诉人支付相应装修费用。综上所述，一审法院适用法律错误，上诉人在一审中提出的诉讼请求合理、合法，请求二审法院依法改判。被上诉人魏某某辩称，服从一审判决，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。梁某某向一审法院起诉请求：l、要求被告向原告支付房屋装修款54000元；2、支付原告自2015年9月10日至履行完毕期间按人民银行公布的同期贷款利率计算的债务利息(其中自2015年9月l0日至起诉日为l656元)；3、本案诉讼费用由被告承担。后原告梁某某增加两项诉讼请求：1、被告支付房屋装修款l5100元；2、被告支付鉴定费l0000元。一审法院认定的事实：对于当事人双方没有争议的事实，予以确认。对于双方有争议的事实是：1．关于合同总价。原告主张合同总价为88000元，被告主张约定时为84000元，由于床的原因自己口头答应追加了2000元，总价应当为86000元。据原告提供的证人梁银牛的证言证实，合同约定总价为84000元，原告再无其他证据能够证明合同总价为88000元，鉴于被告自认86000元的事实，应当认定合同总价为86000元。2．关于工程是否完工以及工程质量的问题。原告主张工程已经完工，被告主张工程未完工以及存在质量和瑕疵的问题。据被告提供的照片和2016年5月20日现场勘查，工程确实存在未完工和装修瑕疵的问题。3．关于已完工部分装修费用价格鉴定的问题。兰州市立正价格评估咨询有限公司所作出的兰立价评业函字[2016]第0423号《房屋装修费用价格鉴定结论书》的内容客观公正、程序合法，应当予以认定。一审法院认为，原告梁某某与被告魏某某虽未订立书面合同，但就被告的两套房屋的装修协商一致并实际部分履行，双方间成立装饰装修的建设工程合同关系。但根据建设部《家庭居室装饰装修管理试行办法》第六条“凡承接家庭居室装饰装修工程的单位，应当持有建设行政主管部门颁发的具有建筑装饰装修工程承包范围的《建筑业企业资质证书》，对于承接家庭居室装饰装修工程的个体装饰装修从业者，应当持所在地乡镇以上人民政府有关主管部门出具的务工证明，本人身份证、暂时居住证，向工程所在地的建设行政主管部门或者指定的机构登记备案，实行‘登记注册、培训考核、技能鉴定、持证上岗’的制度”及第七条“凡没有《建筑业企业资质证书》或者建设行政管理部门发放的个体装饰装修从业者上岗证书的单位和个人从业者上岗证书的单位和个人，不得承接家庭居室装饰装修工程”的规定，原告并不具备上述规定的资质条件，故双方间的合同应属无效。对于无效的建设工程施工合同，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，原告应当取得房屋装修工程的竣工验收合格后，才可以向被告要求按照合同约定支付工程价款。综上所述，原、被告之间存在事实上的装饰装修建设工程合同关系，但由于原告无相应资质违反法律、行政法规的强制性规定而导致合同无效，原告应当经竣工验收合格后才可以向被告要求按照合同约定支付工程价款，由于系争装修工程未验收，故原告梁某某要求被告魏某某支付工程价款的请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，判决：驳回原告梁某某的诉讼请求。案件受理费1192元，减半收取596元由原告负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，原审判决查明的本案基本事实清楚，予以确认。本院认为，一、关于双方当事人之间形成的口头合同的定性和效力问题，因双方主要针对的是自然人自己的家庭居室的装饰装修，与一般的建设工程有所区别，应当归类到合同法中关于承揽合同的性质比较准确。而且一审判决所适用原建设部制定的《家庭居室装饰装修管理试行办法》属于部门行政规章，且其中第六条、第七条内容属于管理性规范而非效力性规范，不应作为认定合同无效的法定依据，故一审判决存在定性不准和认定合同无效不当应予纠正。本案双方就房屋装饰装修达成的口头承揽合同，是当事人真实意思表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定合法有效，对当事人具有法律约束力，双方应当按照约定履行各自的义务。二、关于合同的实际履行情况，根据本案查明的相关事实，并结合法院委托相关机构对已完成的工作量进行的评估结论，足以说明上诉人梁某某已经完成了合同主要义务，仅是小部分扫尾的工作量未完成以及出现了一定的质量瑕疵问题。但指出装修未全面完成的主要责任在于被上诉人魏某某，理由为按照交易习惯，通常在包工包料的情况下，被上诉人魏某某应按装修进度足额付款，从实际付款数额和已完成工作量看，显然其没有按进度及时足额支付装修款，鉴于此导致上诉人梁某某不能全面完成工作量以及交付工作成果。三、关于本案的最终处理，装修总款应当以双方约定的数额为准，体现当事人意思自治。关于扫尾工作量以及出现的质量瑕疵部分，依据当事人的意愿、未完成的工作量及质量瑕疵的具体表现以及经评估已完成部分确已超过了合同约定的总价等综合因素考虑，采用合理折价从装修总价中予以扣减的方式处理为宜，本院酌定为合同价的15%即12900元。据此，被上诉人魏某某应付款计算如下：86000元-34000元﹙已付款﹚-12900元=39100元。综上所述，上诉人梁某某的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定基本事实清楚，但适用法律及处理结果不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销甘肃省皋兰县人民法院（2016）甘0122民初328号民事判决；二、被上诉人魏某某给付上诉人梁某某装修款49120元（已包含被上诉人魏某某应负担的诉讼费及鉴定费部分），于本判决生效后十日内一次性付清。一审案件受理费减半收取596元、鉴定费10000元，二审案件受理费1192元，合计11788元，由上诉人梁某某负担1768元，被上诉人魏某某负担10020元。本判决为终审判决。审 判 长  张建军审 判 员  白丽娟代理审判员  冯 诚二〇一七年二月二十三日书 记 员  谷元元