江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏03民终3332号上诉人（原审原告）：宋文中。委托诉讼代理人：徐刚，山东京杭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董侠。上诉人宋文中因与被上诉人董侠农村建房施工合同纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2015）邳铁民初字第1955号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人宋文中及其委托诉讼代理人徐刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人宋文中上诉请求：1、撤销一审判决,改判被上诉人董侠给付涉案工程款62280元；2、一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审法院推断“原告认可被告实际最大付款的金额为37000元”不当。根据一审期间提交的录音，上诉人与被上诉人在派出所工作人员的主持下进行了调解，在此过程中，上诉人为能及时拿到款项，称被上诉人只需支付工钱3万元即可，但实际上该调解并未履行，被上诉人并不同意上诉人的意见，因此，一审法院不能以此认定上述事实；二、被上诉人并未向上诉人支付工程款4万元。涉案工程施工完毕后，上诉人多次去被上诉人处索要工程款，但均无果。在一审诉讼期间，被上诉人对支付工程款的资金来源、给付时间、地点等均表述不清，且陈述存在矛盾之处，因此，被上诉人称其已支付工程款4万元，没有事实依据；三、对于被上诉人出示的1.7万元收条无法予以证实，如果属实，上诉人认可，如果不属实，被上诉人应承担相应法律责任。被上诉人董侠未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。宋文中向一审法院起诉请求：1、判令董侠支付工程款66803元；2、董侠承担案件受理费。一审法院认定事实：宋文中为董侠建造房屋，约定建筑价格，后经庭审查明，总工程款为62280元，后宋文中向董侠索要工程款时，双方发生纠纷，纠纷发生时间为2015年8月21日，录音当日派出所民警对双方进行了询问，董侠称，已经偿还宋文中4万元（含有吊机钱），宋文中不认可董侠已经支付4万元，称工程款大约在6.7万元，要求董侠再支付宋文中3万元（含吊机钱，如董侠付3万元，吊机钱宋文中自行支付，如吊机钱董侠已经支付，则再给2.5万元），后双方在派出所未能履行，宋文中起诉。诉讼中董侠除了坚持已经支付工程款4万元以外，并向该院出具了收条，证明在2015年9月24日董侠又支付木工1.7万元，该款在工程款项目中，宋文中称庭后三日内核实木工并提供书面答复，如不答复认可从总工程款中扣除该1.7万元。一审法院认为，双方之间存在农村建房施工合同关系。宋文中作为实际施工人，有权向董侠主张欠付的工程款。关于欠付工程款数额，经法庭调查双方确认的总工程款为62280元。董侠应当支付，但董侠已付部分，应当予以扣除。结合派出所执法录音，在录音中宋文中的自认“总工程款按67000元计算，自认董侠尚需支付30000元工程款就可了结纠纷”，表明在双方纠纷之时（2015年8月21日），宋文中认可董侠实际最大付款的金额为37000元，尽管双方对此均未提供证据，但可就此推断得出上述结论。该37000元，可从总工程款中扣除；后因董侠又支出了木工款17000元，宋文中在庭审中表示庭审后三日出具书面意见，逾期未书面答复，视为宋文中认可董侠支出了该17000元，后在诉讼中，宋文中一直未书面答复，因此应从剩余工程款中予以扣除该17000元，因此董侠至此尚欠宋文中工程款为62280元-37000元-17000元=8280元，该款董侠应当支付。关于董侠辩称还支付了其他的工程款，未提供证据证明，难以支持。宋文中申请撤回对李德强的起诉不违反法律规定，予以准许。综上，一审法院判决：一、董侠于判决生效后十日内给付宋文中工程款8280元；二、驳回宋文中其他诉讼请求。案件受理费1370元，由董侠承担370元，宋文中承担1000元。二审期间，当事人未向本院提交新证据。本院查明的案件事实与一审查明的案件事实一致。本院认为，一审诉讼过程中双方当事人对涉案建房款总额为62280元已予确认，本院予以认定。关于董侠已付建房款，双方陈述不一，上诉人宋文中称被上诉人董侠并未支付涉案建房款，被上诉人董侠则称已支付建房款4万元（其中包含8000元的吊车、铲车费用）、木工模板款17000元，合计57000元。一审法院根据双方在公安部门主持调解时的意见，认定董侠已付37000元，对于一审法院的认定，本院认为，尽管在公安部门进行调解过程中，宋文中曾表示同意以3万元调解，但是根据其本人陈述的计算方式，3万元的组成是仅仅考虑工日乘以人工费，而非承认董侠已经支付过建房款，故一审法院根据宋文中在公安部门进行调解时的意见，推断宋文忠已收款项为37000元不当，本院予以纠正。关于董侠已付建房款，其陈述支付吊车、铲车费用8000元，由于宋文忠本人陈述如被上诉人董侠确实支付该笔费用，同意从建房款中扣除，且其陈述“吊车钱没有找我要，打眼的钱没有找我要，可能是被上诉人给的”、“吊车是她找的，她给的钱，所以人家没有找我要”，故本院对该8000元予以扣除；董侠陈述支付木工模板款17000元，因已提供了边中华出具的收条予以证明，上诉人宋文中称“如落实收到17000元，同意从工程款中扣除”，但其并未提供相反证据，故本院亦予以扣除；另在公安调解过程中，宋文中自认收到5000元，该款亦应予以扣除。上述已付款项共计3万元，本院确认为董侠已付建房款，董侠主张其余已付款因无证据予以证实，宋文中亦不认可，本院不予采信。综上，上诉人宋文中的上诉请求，部分具有事实及法律依据，应予支持。一审判决认定被上诉人董侠尚欠建房款数额不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销江苏省邳州市人民法院（2015）邳铁民初字第1955号民事判决书；二、董侠于本判决发生法律效力之日起十日内向宋文中支付建房款32280元；三、驳回宋文中其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1370元，由宋文中负担670元，董侠负担700元（此款宋文中已预交，由董侠在支付上述款项时一并支付给宋文中）；二审案件受理费1370元，由宋文中负担670元，董侠负担700元（此款宋文中已预交，由董侠在支付上述款项时一并支付给宋文中）。本判决为终审判决。审判长  单雪晴审判员  苏 团审判员  单德水二〇一七年十一月十日书记员  王 茹附录：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己人义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情况，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。