山西省太原市迎泽区人民法院民 事 判 决 书(2017)晋0106民初2124号原告：山西金通投资管理有限公司，住所地太原市迎泽区解放南路87号十二层，统一社会信用代码×××。法定代表人：屈忠让，董事长。委托诉讼代理人：牛永和，山西和民律师事务所律师。被告：太原市盛达新型建材有限公司，住所地太原市晋源区晋祠路三段金胜村，统一社会信用代码：×××。法定代表人：苏柏霖，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周晗，山西山竹律师事务所律师。原告山西金通投资管理有限公司（以下简称金通公司）与被告太原市盛达新型建材有限公司（以下简称盛达建材公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年6月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金通公司的委托诉讼代理人牛永和、被告盛达建材公司的委托诉讼代理人周晗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金通公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告立即归还借款本金350万元及直至全部还清为止的利息（利息暂从2008年12月22日起计算至2017年3月20日止，1658185元），共计5158158元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：根据山西省发改委晋政发[2008]12号附件4《2008固定资产投资计划》，原告与被告签订了编号为“晋金通X投字(2008)08168号”《投资协议书》，合同约定原告代省政府对被告项目投资350万元持股管理，行使出资人权利,投资期限为五年（从政府资金实际到位之日起算）。合同签订后，依照约定由省政府通过市财政下拨给被告350万元投资款。根据协议约定：原告投资到位后三个月内，被告应进行工商登记变更，将原告变更为股东，否则原告投资作为借款，并按照银行同期贷款利率支付利息，五年期满后将本息全部归还原告。被告截至到目前未办理股权变更工商登记手续，原告亦未成为被告的股东，该笔借款已经到期。投资到期后，原告多次与该企业联系商谈还款事宜，被告一直以经营状况差为由不履行其还款义务。故为了维护原告的合法权益，避免国有资产的流失，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告盛达建材公司辩称，原告没有成为被告的股东的责任不在于被告，根据协议书的约定，原告应当积极配合办理提名手续等相关入股手续，并且提名董事监事，但政府的扶持资金到位后，至今从未要求办理过入股手续，也没有向被告提名过监事，根据公司法的规定，要在工商局办理股东登记的前提是，召开股东会决议，并且根据旧公司法的规定，还需要原告的验资报告。因此至出资之日起到现在，原告也没有要求召开股东会，出没有向被告提交验资报告。故本案仍是一起股东确权纠纷，而不是民间借贷纠纷。原告可以要求被告召开股东会，将原告认可为股东，而不应让被告还款撤回350万元款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证，对有争议的证据认定如下：1.晋金通X投字（2008）08168号《投资协议书》，该证据由原告提供，拟证明原告向被告投资350万元，被告未将原告变更登记为股东，投资款应作为借款五年期满归还原告并按同期银行贷款利率支付利息。其中，第二条，确定投资金额为350万元；第三条对办理股东工商登记的约定，办理股东登记是被告的责任；第四条规定原告资金到位后，在未办理工商登记为股东前，被告应根据同期银行贷款向甲方支付利息，直到撤回资金止；第五条第二款规定原告投资到位五年未成为被告股东，被告应在一个月内按原告投资原金额归还原告。结合第四条按时分红，这都可以说明本协议是借款，而非投资款；第七条规定被告的权利和义务，再次重申了办理工商登记是被告的责任。被告对该证据的真实性予以认可，但认为该证据不能证明案涉资金投资五年期满后成为借款，按照省政府政策和746号文件规定，本案350万元资金为政府扶持资金，五年期满变为借款关系违反了该文件，且办理工商登记不是被告的责任，因为需要原告提供主体资料，参加股东会，提供监事提名。经审查，该证据是原被告双方真实意思表示，双方在协议中明确约定乙方（即被告）负责办理股东变更手续及在未办理完工商登记变更前应按银行同期贷款利率按季向甲方（即原告）支付红利，且甲方投资到位后五年内未成为乙方股东时甲方投资作为借款由乙方按甲方入股时的原金额在一个月内归还甲方，故本院对该证据予以认定；2.晋政发（2008）12号附件4文件、晋发改财金发（2008）746号文件，该组证据由原告提供，拟证明被告项目列入财政投资计划，原告依据文件代省持股向被告投资，行使出资人权利。被告对该组证据真实性无异议，但认为该组证据说明案涉资金系财政扶持资金，要求签订的是参股协议而非借款协议。经审查，该组证据作为原被告签署《投资协议书》的依据，可以证明原告拟证事项，本院对该组证据予以认定；3.预算拨款凭证回单，该证据经原告申请由本院依法调取，原告认为该证据证明2008年12月22日原告通过太原市财政局向被告支付投资款350万元，投资款项已实际交付。被告对该证据真实性认可，但认为不能说明双方成立借贷关系。本院认为，该证据可以证明原告已经按照当事人双方签订的《投资协议书》履行了交付投资款的义务。4.催款通知书，该证据由原告提供，拟证明2015年10月19日原告向被告发出催款通知书，要求被告偿还还款，由被告法定代表人签收。被告对该证据的真实性无异议，但认为不能说明双方成立借贷关系。本院认为，该证据可以证明原告在《投资协议书》约定投资期限到期后积极主张权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年11月13日，原告金通公司作为甲方、被告盛达建材公司作为乙方共同签订了合同编号为晋金通X投字（2008）08168号《投资协议书》。合同约定原告受山西省政府委托向被告投资入股350万元，行使出资人权利，该投资性质为阶段性持股投资，投资资金来源为省政府下拨，原告投资持股期限为五年。另约定原告投资全部到位后，被告应该在三个月内办理完毕股东变更的工商登记手续，将原告作为股东，占股比例为25.93%。原告投资到位五年内未成为被告股东，投资款作为借款由被告按原告入股时的金额在一个月内归还原告；原告资金到位后，在未办理工商变更登前，被告按银行同期贷款利率按季向原告支付分红，直至原告作为被告股东或者撤回投资。2008年12月22日，原告通过太原市财政局向被告尾号为2623的账户中汇入350万元投资款。截止目前，被告盛达建材有限公司未办理股权变更工商登记手续将原告金通公司变更为其股东，亦未向原告偿还任何本息。本院认为，一、原、被告签订的《投资协议书》是双方真实意思的表示，不违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。原告依约履行付款义务，被告未在原告资金到位后的五年期间内按照合同约定办理完毕股东变更工商登记手续将原告变更为股东，协议约定的返还该笔投资款的条件已经成就，原告有权按照《投资协议书》中关于：“甲方（即原告）投资到位后五年内未成为乙方（即被告）股东，甲方投资作为借款由乙方按甲方入股时的原金额在一个月内归还甲方”的约定，要求被告将案涉投资款作为借款归还。关于被告提出的是原告自身原因导致无法进行工商登记将其变更为股东的主张，因被告未提供证据加以证明，该主张缺乏事实依据，本院不予支持。故被告应按照合同约定，返还所占用的款项，并按照银行同期贷款利率支付利息。二、关于被告应返还的投资款本金和利息。关于应偿还的本金，原告按照《投资协议书》于2008年12月22日向被告支付350万元投资款，被告未偿还过原告本金，故本院认定被告应偿还原告投资款本金为350万元。关于应偿还的利息，《投资协议书》约定“甲方（原告金通公司）资金到位后，在未办理完工商登记变更前，乙方（被告盛达建材公司）应按照银行同期贷款利率按季向甲方支付分红，直至甲方成为乙方股东或者甲方撤回投资”。截止目前，被告未办理完毕股东变更的工商登记手续，故被告应依约向原告支付以350万本金为基数，按银行同期贷款利率，自2008年12月22日起计算至2017年3月20日止和自2017年3月21日计算至付清为止的利息。且原告主张被告偿还截止2017年3月20日的1658185元利息未超过协议约定利息计算标准，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告太原市盛达新型建材有限公司于判决生效之日起十五日内偿还原告山西金通投资管理有限公司借款本金350万元及自2008年12月22日至2017年3月20日的利息1658185元；二、被告太原市盛达新型建材有限公司于判决生效之日起十五日内偿还原告山西金通投资管理有限公司以350万元为基数，按照银行同期贷款基准利率自2017年3月21日计算至付清为止的利息；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16293元、保全费5000元，由被告太原市盛达新型建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。?审?判?长?曹丽欣????????????????????????人民陪审员?白培英????????????????????????人民陪审员?秦志刚???????????????????????????二О一七年十一月十三日???书?记?员?安?靖附相关法律规定：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。{文书日期}山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书(2017)晋0106民初2124号原告：山西金通投资管理有限公司，住所地太原市迎泽区解放南路87号十二层，统一社会信用代码×××。法定代表人：屈忠让，董事长。委托诉讼代理人：牛永和，山西和民律师事务所律师。被告：太原市盛达新型建材有限公司，住所地太原市晋源区晋祠路三段金胜村，统一社会信用代码：×××。法定代表人：苏柏霖，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：周晗，山西山竹律师事务所律师。原告山西金通投资管理有限公司（以下简称金通公司）与被告太原市盛达新型建材有限公司（以下简称盛达建材公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年6月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金通公司的委托诉讼代理人牛永和、被告盛达建材公司的委托诉讼代理人周晗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金通公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告立即归还借款本金350万元及直至全部还清为止的利息（利息暂从2008年12月22日起计算至2017年3月20日止，1658185元），共计5158158元；二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：根据山西省发改委晋政发[2008]12号附件4《2008固定资产投资计划》，原告与被告签订了编号为“晋金通X投字(2008)08168号”《投资协议书》，合同约定原告代省政府对被告项目投资350万元持股管理，行使出资人权利,投资期限为五年（从政府资金实际到位之日起算）。合同签订后，依照约定由省政府通过市财政下拨给被告350万元投资款。根据协议约定：原告投资到位后三个月内，被告应进行工商登记变更，将原告变更为股东，否则原告投资作为借款，并按照银行同期贷款利率支付利息，五年期满后将本息全部归还原告。被告截至到目前未办理股权变更工商登记手续，原告亦未成为被告的股东，该笔借款已经到期。投资到期后，原告多次与该企业联系商谈还款事宜，被告一直以经营状况差为由不履行其还款义务。故为了维护原告的合法权益，避免国有资产的流失，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告盛达建材公司辩称，原告没有成为被告的股东的责任不在于被告，根据协议书的约定，原告应当积极配合办理提名手续等相关入股手续，并且提名董事监事，但政府的扶持资金到位后，至今从未要求办理过入股手续，也没有向被告提名过监事，根据公司法的规定，要在工商局办理股东登记的前提是，召开股东会决议，并且根据旧公司法的规定，还需要原告的验资报告。因此至出资之日起到现在，原告也没有要求召开股东会，出没有向被告提交验资报告。故本案仍是一起股东确权纠纷，而不是民间借贷纠纷。原告可以要求被告召开股东会，将原告认可为股东，而不应让被告还款撤回350万元款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷作证，对有争议的证据认定如下：1.晋金通X投字（2008）08168号《投资协议书》，该证据由原告提供，拟证明原告向被告投资350万元，被告未将原告变更登记为股东，投资款应作为借款五年期满归还原告并按同期银行贷款利率支付利息。其中，第二条，确定投资金额为350万元；第三条对办理股东工商登记的约定，办理股东登记是被告的责任；第四条规定原告资金到位后，在未办理工商登记为股东前，被告应根据同期银行贷款向甲方支付利息，直到撤回资金止；第五条第二款规定原告投资到位五年未成为被告股东，被告应在一个月内按原告投资原金额归还原告。结合第四条按时分红，这都可以说明本协议是借款，而非投资款；第七条规定被告的权利和义务，再次重申了办理工商登记是被告的责任。被告对该证据的真实性予以认可，但认为该证据不能证明案涉资金投资五年期满后成为借款，按照省政府政策和746号文件规定，本案350万元资金为政府扶持资金，五年期满变为借款关系违反了该文件，且办理工商登记不是被告的责任，因为需要原告提供主体资料，参加股东会，提供监事提名。经审查，该证据是原被告双方真实意思表示，双方在协议中明确约定乙方（即被告）负责办理股东变更手续及在未办理完工商登记变更前应按银行同期贷款利率按季向甲方（即原告）支付红利，且甲方投资到位后五年内未成为乙方股东时甲方投资作为借款由乙方按甲方入股时的原金额在一个月内归还甲方，故本院对该证据予以认定；2.晋政发（2008）12号附件4文件、晋发改财金发（2008）746号文件，该组证据由原告提供，拟证明被告项目列入财政投资计划，原告依据文件代省持股向被告投资，行使出资人权利。被告对该组证据真实性无异议，但认为该组证据说明案涉资金系财政扶持资金，要求签订的是参股协议而非借款协议。经审查，该组证据作为原被告签署《投资协议书》的依据，可以证明原告拟证事项，本院对该组证据予以认定；3.预算拨款凭证回单，该证据经原告申请由本院依法调取，原告认为该证据证明2008年12月22日原告通过太原市财政局向被告支付投资款350万元，投资款项已实际交付。被告对该证据真实性认可，但认为不能说明双方成立借贷关系。本院认为，该证据可以证明原告已经按照当事人双方签订的《投资协议书》履行了交付投资款的义务。4.催款通知书，该证据由原告提供，拟证明2015年10月19日原告向被告发出催款通知书，要求被告偿还还款，由被告法定代表人签收。被告对该证据的真实性无异议，但认为不能说明双方成立借贷关系。本院认为，该证据可以证明原告在《投资协议书》约定投资期限到期后积极主张权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年11月13日，原告金通公司作为甲方、被告盛达建材公司作为乙方共同签订了合同编号为晋金通X投字（2008）08168号《投资协议书》。合同约定原告受山西省政府委托向被告投资入股350万元，行使出资人权利，该投资性质为阶段性持股投资，投资资金来源为省政府下拨，原告投资持股期限为五年。另约定原告投资全部到位后，被告应该在三个月内办理完毕股东变更的工商登记手续，将原告作为股东，占股比例为25.93%。原告投资到位五年内未成为被告股东，投资款作为借款由被告按原告入股时的金额在一个月内归还原告；原告资金到位后，在未办理工商变更登前，被告按银行同期贷款利率按季向原告支付分红，直至原告作为被告股东或者撤回投资。2008年12月22日，原告通过太原市财政局向被告尾号为2623的账户中汇入350万元投资款。截止目前，被告盛达建材有限公司未办理股权变更工商登记手续将原告金通公司变更为其股东，亦未向原告偿还任何本息。本院认为，一、原、被告签订的《投资协议书》是双方真实意思的表示，不违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。原告依约履行付款义务，被告未在原告资金到位后的五年期间内按照合同约定办理完毕股东变更工商登记手续将原告变更为股东，协议约定的返还该笔投资款的条件已经成就，原告有权按照《投资协议书》中关于：“甲方（即原告）投资到位后五年内未成为乙方（即被告）股东，甲方投资作为借款由乙方按甲方入股时的原金额在一个月内归还甲方”的约定，要求被告将案涉投资款作为借款归还。关于被告提出的是原告自身原因导致无法进行工商登记将其变更为股东的主张，因被告未提供证据加以证明，该主张缺乏事实依据，本院不予支持。故被告应按照合同约定，返还所占用的款项，并按照银行同期贷款利率支付利息。二、关于被告应返还的投资款本金和利息。关于应偿还的本金，原告按照《投资协议书》于2008年12月22日向被告支付350万元投资款，被告未偿还过原告本金，故本院认定被告应偿还原告投资款本金为350万元。关于应偿还的利息，《投资协议书》约定“甲方（原告金通公司）资金到位后，在未办理完工商登记变更前，乙方（被告盛达建材公司）应按照银行同期贷款利率按季向甲方支付分红，直至甲方成为乙方股东或者甲方撤回投资”。截止目前，被告未办理完毕股东变更的工商登记手续，故被告应依约向原告支付以350万本金为基数，按银行同期贷款利率，自2008年12月22日起计算至2017年3月20日止和自2017年3月21日计算至付清为止的利息。且原告主张被告偿还截止2017年3月20日的1658185元利息未超过协议约定利息计算标准，应予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告太原市盛达新型建材有限公司于判决生效之日起十五日内偿还原告山西金通投资管理有限公司借款本金350万元及自2008年12月22日至2017年3月20日的利息1658185元；二、被告太原市盛达新型建材有限公司于判决生效之日起十五日内偿还原告山西金通投资管理有限公司以350万元为基数，按照银行同期贷款基准利率自2017年3月21日计算至付清为止的利息；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16293元、保全费5000元，由被告太原市盛达新型建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  曹丽欣人民陪审员  白培英人民陪审员  秦志刚二〇一七年十一月十三日书 记 员  安 靖附相关法律规定：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。