陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕07民终1167号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广州市。负责人：石合群，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵娜，陕西仁达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：施佳川，女，生于1969年3月13日,住汉中市汉台区。委托诉讼代理人：罗大伟（系被上诉人施佳川丈夫），男，生于1967年8月18日，住汉中市汉台区。被上诉人（原审被告）：徐定强，男，生于1981年1月22日，住陕西省南郑县。被上诉人（原审被告）：汉中市新天地网络科技有限公司,住所地汉中市汉台区。法定代表人：欧静，该公司经理。委托诉讼代理人：卢飞，陕西锐博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南郑支公司，住所地陕西省南郑县。法定代表人：刘兴毅，该公司经理。委托诉讼代理人：余伟、胡俊，该公司法律顾问。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安财险广东分公司）因与被上诉人施佳川、徐定强、汉中市新天地网络科技有限公司（以下简称新天地公司）、中国人民财产保险股份有限公司南郑支公司（以下简称人保南郑支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省汉中市汉台区人民法院（2017）陕0702民初1786号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险广东分公司的委托诉讼代理人赵娜、被上诉人施佳川的委托诉讼代理人罗大伟、被上诉人新天地公司的委托诉讼代理人卢飞、被上诉人人保财险南郑支公司的委托诉讼代理人胡俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人平安财险广东分公司的上诉请求：1.撤销一审判决第一、二项，依法改判；2.判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费。事实及理由是：一、施佳川外购药物是营养品而不是药品，该笔2288元不应计入医药费；一审法院已经判决上诉人承担营养费，不能重复判决购买营养品的费用。二、主治医师根据治疗措施和施佳川恢复情况并未要求额外加强营养，一审法院判决上诉人承担营养费，加重了上诉人的负担。三、施佳川出院后并未聘请护理人员，一审法院按照住院期间护理费标准认定出院后的护理费，违背实际情况和本地司法实践。同时，根据保险合同中公众责任险部分第三十二条约定，上诉人赔付护理费的标准不超过每天77.9元，超出部分由新天地公司或者徐定强承担。四、施佳川并未提供充分证据证明其收入情况和收入减少情况，一审法院在未核实工资卡银行流水等证据的情况下，直接按照每月6246元认定误工费证据不足。五、一审法院认定精神抚慰金10000元偏高。被上诉人施佳川、新天地公司、人保南郑支公司请求二审法院维持原判。被上诉人徐定强未向本院提交答辩意见。原审原告施佳川向一审法院的起诉请求：1.确认原告在该起交通事故中的各项损失为236038.1元；2.判令由被告人保财险南郑支公司在机动车强制保险限额内先于赔偿，不足部分由被告徐定强、新天地公司连带赔偿；3.被告平安财险广东分公司依法承担赔偿责任；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定：2017年2月25日9时20分，被告徐定强驾驶普通两轮摩托车，沿汉中市汉台区西环路西门口十字左转弯时，与原告施佳川在人行横道步行时发生碰撞，至原告施佳川受伤，造成交通事故。原告施佳川伤后在汉中市中心医院住院治疗10天，出院诊断为：1、腹部闭合性损伤：脾破裂；2、腹腔积液；3、双侧胸腔积液；4、胆囊切除术后。2017年3月7日，汉中市中心医院出具诊断证明书，建议：1、注意休息，营养；2、定期复查血常规了解血小板情况并口服抗凝药物；3、如有不适，及时来院就诊。2017年5月24日，汉中市公安局交通警察支队二大队对本次交通事故做出第6107033201700550号《道路交通事故认定书》，认定：徐定强负全部责任，施佳川无责任。2017年5月24日，汉中市公安局交通警察支队二大队作出公交认字（2017）第00080号《交通事故损害赔偿调解终结书》。2017年5月26日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所做出陕汉航司所（2017）法临鉴字第595号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人施佳川脾脏切除术后，其伤残等级评定为八级伤残。误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。普通两轮摩托车在被告人保南郑支公司投保交强险，本次交通事故发生在保险期内。被告新天地公司为“美团”加盟商，被告徐定强受雇于被告新天地公司，为“美团外卖”提供配送服务，本次交通事故发生在被告徐定强从事餐品配送过程中。被告新天地公司在被告平安财险广东分公司购买了《平安公众责任险》，保险期间：自2016年8月17日0时至2017年8月16日24时；赔偿限额：每次事故人身伤残赔偿限额200000元；每次事故财产损失赔偿限额50000元。特别约定：在保险期内，被保险人及其指定的雇员在保险单载明的范围内为“美团”、“美团外卖”提供配送服务的过程中发生意外事故或交通事故，造成第三者人身伤亡或者财产损失，对依照中华人民共和国法律应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人按照本保险合同约定负责赔偿。一审法院还认定：原告施佳川因道路交通事故造成的各项损失为：医疗费17986.62元、营养费1800元、外购药花费2288元、住院伙食补助费300元、护理费130元/天×60天=7800元、误工费24984元（120天×6246元/月/30天）、残疾赔偿金170640元、鉴定费1560元、精神抚慰金10000元、交通费500元，合计237858.62元。另，被告徐定强垫付原告施佳川门诊、住院、护理费合计14698.92元。被告人保南郑支公司支付原告施佳川医疗费10000元。一审法院认为，被告徐定强驾驶机动车与原告施佳川发生交通事故，汉中市公安局交通警察支队二大队对本次交通事故做出《道路交通事故认定书》，认定徐定强负全部责任，施佳川无责任，予以采信。被告徐定强受雇于被告新天地公司，其在从事雇佣活动中致原告施佳川受伤，被告新天地公司应当承担赔偿责任。普通两轮摩托车在被告人保南郑支公司投保交强险，依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，原告施佳川因交通事故所产生的各项损失应先由承保交强险的保险公司在责任险限额范围内予以赔偿，不足部分应当由被告新天地公司予以赔偿。被告新天地公司在被告平安财险广东分公司购买了《平安公众责任险》，对于被告新天地公司应当承担的赔偿责任，被告平安财险广东分公司应当在该保险限额范围内予以赔偿。一审法院判决：一、原告施佳川因道路交通事故产生的医疗费17986.62元、营养费1800元、住院伙食补助费300元，合计20086.62元，由被告人保南郑支公司在普通两轮摩托车交强险医疗费用赔偿限额范围内，赔偿原告施佳川100**元（已经实际支付），剩余10086.62元，由被告平安财险广东分公司在平安公众责任险范围内赔偿原告施佳川。二、原告施佳川因道路交通事故产生的外购药花费2288元、护理费7800元、误工费24984元、残疾赔偿金170640元、精神抚慰金10000元、交通费500元，共计216212元，由被告人保南郑支公司在普通两轮摩托车交强险伤残赔偿限额内赔偿原告施佳川1100**元，剩余106212元，由被告平安财险广东分公司在平安公众责任险范围内赔偿原告施佳川。（以上第一、二项，被告人保南郑支公司实际应当赔偿原告施佳川1100**元；被告平安财险广东分公司实际应当赔偿原告施佳川1162**.62元；原告施佳川受偿后应当返还被告徐定强14698.92元）。上述一、二项限判决生效后二十日内履行。案件受理费1680元，鉴定费1560元，由被告徐定强负担。二审中，当事人均无新证据提交。一审法院认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，根据上诉人平安财险广东分公司的上诉请求、事由，本案二审的争议焦点是：一审法院确定的被上诉人施佳川营养费、外购药品费、护理费、误工费、精神抚慰金是否正确。1.关于营养费。本案中，汉中市中心医院出院记录、诊断证明书中均已载明“注意休息、营养”的医嘱；加之，施佳川所受伤情经鉴定机构鉴定已达八级伤残。故，一审法院确定的被上诉人施佳川营养费1800元符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，本院亦予以确定。2.关于外购药品费。一审中，被上诉人施佳川主张外购药品费2288元且提供了正式发票，但其并未提供医师医嘱或其他有效证据证明该笔费用的支出对治疗、恢复具有必要性和合理性，故，该笔外购药品费2288元不属于被上诉人施佳川的医疗费。另外，医疗机构虽有“注意营养”的医嘱，但是，一审法院在已经确定被上诉人施佳川营养费1800元的情况下，再将被上诉人施佳川主张的外购药品费2288元作为其损失予以确定没有法律依据、缺乏充分的理由，本院予以纠正。综上，本院对被上诉人施佳川主张的外购药品费2288元不予支持。3.关于护理费。上诉人平安财险广东分公司虽称其与被上诉人新天地公司签订的保险合同中已经约定了护理费的赔偿标准，但未提交证据证明该部分约定已向被上诉人新天地公司出示、说明。故，该保险合同中关于护理费赔偿标准的约定对被上诉人新天地公司不发生效力，上诉人平安财险广东分公司不能以此为由要求被上诉人新天地公司或被上诉人徐定强对被上诉人施佳川的护理费损失承担赔偿责任。一审法院以被上诉人施佳川住院期间的护理费标准130元确定其出院后的护理费标准符合被上诉人施佳川的具体情况及司法实践，较为适当，本院不予调整。4.关于误工费。一审中，被上诉人施佳川就其收入情况及受伤之后的收入减少情况，已经提交了用人单位出具的收入证明、工资表及税务部门税收完税证明等证据予以证实。一审法院根据前述证据确定的被上诉人施佳川误工费符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，本院亦予以确定。5.关于精神抚慰金。经交警部门认定，被上诉人在本次交通事故中并无责任，另外，其因本次交通事故导致八级伤残。一审法院确定被上诉人施佳川精神抚慰金10000元符合《侵权责任法》第二十二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，本院亦予以确定。另外，二审庭审中，被上诉人施佳川主张被上诉人徐定强垫付费用应为13398.92元，而非一审法院认定的14698.92元。但因被上诉人施佳川未在法定期限内向本院提起上诉，根据《民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院对被上诉人施佳川的该项主张不予审查。综上所述，上诉人平安财险广东分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、变更陕西省汉中市汉台区人民法院（2017）陕0702民初1786号民事判决第一项为：被上诉人施佳川因道路交通事故产生的医疗费17986.62元、营养费1800元、住院伙食补助费300元，合计20086.62元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南郑支公司在普通两轮摩托车交强险医疗费用赔偿限额范围内，赔偿被上诉人施佳川100**元（已实际支付）；剩余10086.62元，由上诉人中国平安财产保险有限公司广东分公司在平安公众责任险范围内向被上诉人施佳川赔偿；二、变更陕西省汉中市汉台区人民法院（2017）陕0702民初1786号民事判决第二项为：被上诉人施佳川因道路交通事故产生的护理费7800元、误工费24984元、残疾赔偿金170640元、精神抚慰金10000元、交通费500元，共计213924元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南郑支公司在普通两轮摩托车交强险伤残赔偿限额内赔偿被上诉人施佳川1100**元；剩余103924元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司在平安公众责任险范围内向被上诉人施佳川赔偿。三、驳回被上诉人施佳川的其他诉讼请求。（以上第一、二项，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南郑支公司实际应当赔偿被上诉人施佳川1100**元；上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司实际应当赔偿被上诉人施佳川1140**.62元；被上诉人施佳川受偿后应当返还被上诉人徐定强14698.92元）。上述第一、二项，限本判决生效后二十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费、鉴定费的负担维持不变。二审案件受理费680元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担600元，由被上诉人施佳川负担80元。本判决为终审判决。审 判 长 汤 涛代理审判员 李 涛代理审判员 徐晓倩二〇一七年十一月二十三日书 记 员 潘鹏云-8-