青海省海东市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）青02民终445号上诉人（原审原告）：魏顺邦，男，1971年9月9日出生，汉族，互助土族自治县村民。委托诉讼代理人：罗文存，青海普兴律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王生月，男，1968年8月21日出生，汉族，互助土族自治县村民。委托诉讼代理人：陈德军，青海合仁律师事务所律师。原审被告：魏盛邦，男，1981年5月21日出生，汉族，互助土族自治县村民。上诉人魏顺邦、王生月，原审被告魏盛邦因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服互助土族自治县人民法院（2017）青0223民初503号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人魏顺邦及其委托诉讼代理人罗文存，上诉人王生月及其委托诉讼代理人陈德军，原审被告魏盛邦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。魏顺邦上诉请求：撤销原判第一项，依法改判支持上诉人的原审诉讼请求。一审、二审的诉讼费用由王生月承担。事实和理由：1.王生月作为雇主，对提供劳务的上诉人及原审被告魏盛邦未保障必要的劳动保护措施，且在原审中未提交证据证明上诉人在提供劳务过程中存在过错，故原判决认定上诉人对损害发生有过错，可以减轻被上诉人民事赔偿责任的事实证据不足，导致责任承担错误。2.原审中被上诉人未举证证明自己不存在过错和上诉人存在过错，原判适用《侵权责任法》第6条和第26条是适用法律错误。3.原判对上诉人的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费计算标准偏低。王生月答辩称，1.对上诉人双方责任比例划分对我们不公平。雇佣魏顺邦时明确了施工的危险性，魏顺邦不听劝阻；2.误工费、护理费、伙食费赔偿期限过长，赔偿数额适当。魏盛邦述称，同意上诉请求和理由。王生月上诉请求：撤销原判并予以改判。一审、二审的诉讼费用由魏顺邦承担。事实和理由：1.原判责任划分不当。被上诉人对事故发生存在重大过错，原判由上诉人王生月承担主要责任与本案事实不符。2.原判未扣除上诉人已经支付的但未报销的医疗费及其他费用。3.原判认定的被上诉人魏顺邦误工期、护理期、营养期过长。魏顺邦辩称，1.干活时王生月并没有说施工的危险性，王生月和他弟弟先砸的洞，后王生月命令我上架子砸洞，墙突然倒塌，我并没有任何过错。2.原审时，对于”两个月期间”王生月没有提交任何证据，应当以举证不能不予支持；是否支付了医药费21万元我不清楚，因为证据不在我们手里，数字无法掌握；3.一审认定的误工费、护理费、伙食费赔偿期限符合事实，魏顺邦右眼失明，伤势很严重，鉴定书鉴定的三期期限是合适的。魏盛邦述称，王生月刚开始找我们说的是铺地板砖，去了之后是砸墙，在砸墙过程中，我看到墙上没有钢筋，才导致墙倒塌，魏顺邦没有任何责任。魏顺邦向一审法院起诉请求：1、要求被告王生月赔偿原告医疗费3143.29元、误工费64200元（150元×428天）、护理费64200元（150元×428天）、住院伙食补助费7020元（60元×117天）、伤残赔偿金79334元（7933.4元×50％×20年）、后续治疗费45000元、鉴定费2950元、营养费21400元（50元×428天），共计287247.29元。2、案件受理费由被告王生月承担。一审法院认定事实：2016年3月28日，被告王生月雇佣原告到青海省海南州共和县青海湖对其租赁的饭馆进行装修，在拆除墙体时，因墙体突然倒塌致原告受伤。原告被青海省人民医院诊断为：1、右侧颞顶部硬膜外血肿，蛛网膜下腔出血，右侧颞顶部皮下软组织肿胀。2、双肺渗出，双侧胸膜增厚。3、胸椎4、7、10椎体骨折，左侧锁骨及左侧第一肋骨骨折。先后在青海省人民医院住院治疗67天。在青海省康复医院住院治疗49天。原告在住院期间的费用均由被告王生月负担。原告出院后，在青海省康乐医院及西宁市第一人民医院门诊复查花去医药费3143.29元。原告的伤情经青海昆仑司法鉴定中心鉴定，构成六级伤残。需后续治疗费35000元至45000元。误工期、护理期、营养期为伤残评定前一日。现原告起诉要求被告王生月赔偿医疗费3143.29元、误工费64200元、护理费64200元、住院伙食补助费7020元、伤残赔偿金79334元、后续治疗费45000元、鉴定费2950元、营养费21400元，共计287247.29元。案件受理费由被告王生月负担。被告王生月以双方都有责任为由，要求由原告魏顺邦、被告魏盛邦、王生月三方共同承担责任。被告魏盛邦以自己没有责任为由，不同意承担赔偿责任。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案被告王生月雇佣原告魏顺邦、魏盛邦到青海省海南州共和县青海湖对其租赁的饭馆进行装修，在拆除墙体时，因墙体突然倒塌致原告魏顺邦受伤，应当承担民事赔偿责任。原告魏顺邦对自己的安全注意不够，对损害的发生也有一定的过错，可以减轻被告王生月的民事赔偿责任。被告魏盛邦系雇员，不应当承担民事赔偿责任。原告要求被告王生月赔偿医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、营养费、鉴定费的请求应予支持。被告王生月要求将已垫付的医药费由原、被告三人分担的辩解意见，因在庭审时无法提供医药费票据，其辩解意见本院不予采纳。医药费根据医疗机构出具的医药费、住院等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。综上，本院确定原告造成的损失为：医药费3143.29元、误工费30800元（385天×80元）、护理费30800元（385天×80元）、住院伙食补助费2340元（117天×20元）、伤残赔偿金79334元（7933.4元×50％×20年）、后续治疗费40000元、营养费7700元（385天×20元）、鉴定费2950元，共计197067.29元。判决：一、被告王生月赔偿原告魏顺邦医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、营养费、鉴定费等137947.1元。其余59120.19元由原告魏顺邦自行负担；二、被告魏盛邦不承担赔偿责任。案件受理费5608元，减半收取2804元由原告魏顺邦负担1004元，被告王生月负担1800元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审查明的事实予以确认。另查明，魏顺邦在省医院和省康复医院治疗共花费214023.27元，在互助县范玉平中医诊所针灸治疗花费600元，其中通过居民医疗保险已报销100000元。本院认为，《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，王生月雇佣魏顺邦和魏盛邦对自己的饭馆进行装修，应对二人在提供劳务时采取必要的劳动保护措施，王生月未尽到该保障义务，致魏顺邦在提供劳务时受到伤害，对此,王生月应承担相应的民事赔偿责任。魏顺邦作为一个具有完全民事行为能力的成年人，在提供劳务过程中针对劳务内容的危险性及如何避免危险发生应有意识采取必要措施，但魏顺邦疏忽大意，因此其对自身受损也有过错，应承担相应责任。综上，魏顺邦、王生月认为一审责任划分不当的上诉请求，均不能成立，本院不予支持。一审判决责任划分比例适当，本院予以维持。一审判决结合案件发生地实际情况及鉴定认定误工费30800元、护理费30800元、住院伙食补助费2340元、营养费7700元标准适当，本院予以维持。王生月、魏顺邦认为一审认定的以上费用标准不当、应予纠正的上诉请求亦不能成立，本院不予支持。关于魏顺邦医疗费损失及王生月垫付医疗费的问题，王生月在二审中提交的三份西宁市城乡居民医疗保险住院费用结算单证实，魏顺邦在省医院和省康复医院治疗共花医疗费214023.27元，均由王生月垫付，该费用通过居民医疗保险已报销100000元，剩余114023.27元超出报销比例未予报销；另魏顺邦认可王生月垫付的互助县范玉平中医诊所针灸治疗费600元，以上未报销费用共计114623.27元（114023.27元+600元），因王生月、魏顺邦对损害的发生均有过错，应由双方按责任比例分担。王生月这一上诉理由部分成立，应予支持。因此，魏顺邦损失为：医疗费117766.56元（114623.27元+3143.29元）、误工费30800元、护理费30800元、住院伙食补助费2340元、伤残赔偿金79334元、后续治疗费40000元、营养费7700元、鉴定费2950元，共计311690.56元。综上所述，一审判决认定的基本事实清楚，证据确实充分。但对已支付医疗费部分未做认定不当，二审予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持互助土族自治县人民法院（2017）青0223民初503号民事判决第二项；二、变更互助土族自治县人民法院（2017）青0223民初503号民事判决第一项为：王生月赔偿魏顺邦医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、营养费、鉴定费等218183.39元，扣除其已垫付的114623.27元，实际应支付103560.12元。其余93507.17元由魏顺邦自行负担。上述给付内容于本判决生效后六十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5608元，减半收取2804元，由王生月负担1962.8元，魏顺邦负担841.2元；二审案件受理费5608元，由王生月负担3925.6元，魏顺邦负担1682.4元。本判决为终审判决。审 判 长 马丽华审 判 员 贾 新审 判 员 霍成伯二〇一八年二月六日法官助理 王雪静书 记 员 司雅宁