湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）湘12刑终372号原公诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）袁俊雄，男，1987年1月9日出生于湖南省通道侗族自治县，侗族，初中文化，农民，住湖南省通道侗族自治县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年3月15日被通道侗族自治县公安局刑事拘留，2016年4月14日被执行逮捕。现押通道侗族自治县看守所。辩护人高景行，湖南指南律师事务所律师。湖南省通道侗族自治县人民法院审理湖南省通道侗族自治县人民检察院指控原审被告人袁俊雄犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年十一月二十一日作出（2016）湘1230刑初90号刑事判决。原审被告人袁俊雄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，湖南省怀化市人民检察院指派代理检察员杨清峰出庭履行职务。原审被告人袁俊雄及其辩护人高景行到庭参加诉讼。现已审理终结。湖南省通道侗族自治县人民法院判决认定：1、2016年3月1日，吴某通过杨某1联系被告人袁俊雄购买甲基苯丙胺（俗称冰毒），随后双方在溪口镇新寨头路口凉亭处，袁俊雄贩卖200元（约1克）甲基苯丙胺给吴某；2、2016年3月5日，张某1联系被告人袁俊雄购买甲基苯丙胺，随后双方在菁芜洲镇新大桥附近一蓝色微型面包车上，袁俊雄贩卖1400元（约10克）甲基苯丙胺给张某1。2016年3月7日，袁俊雄携带毒品准备贩卖时被公安民警当场抓获，民警从其身上查获净重11.1克甲基苯丙胺疑似物，经鉴定，该甲基苯丙胺疑似物含有甲基苯丙胺成分。另查明，被告人袁俊雄因吸食毒品于2011年6月17日被行政拘留十二日，并罚款1900元；2013年11月13日被行政拘留十日，并罚款1000元；2014年2月24日被强制隔离戒毒；2016年3月7日被行政拘留十二日；被告人袁俊雄协助公安机关抓获了涉嫌贩卖100余克甲基苯丙胺的犯罪嫌疑人周某。原判认定上述事实有户籍信息、到案经过、扣押物品文件清单、书证、证人的证言、鉴定意见、辨认笔录、指认笔录、称量笔录、被告人袁俊雄的供述与辩解等证据。该院认为，被告人袁俊雄多次贩卖毒品甲基苯丙胺，数量达22.1克，袁俊雄的行为已构成贩卖毒品罪。袁俊雄归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。袁俊雄协助公安机关抓获有贩卖甲基苯丙胺数量达五十克以上行为的周某，有立功表现，依法可以减轻处罚。据此，判决：被告人袁俊雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元。原审被告人袁俊雄上诉提出：1、其没有贩卖毒品给杨某1、张某1，是帮二人代购，没有谋利；2、2016年3月5日，袁俊雄贩卖给张某1的毒品数量只有7克；3、2016年3月7日，公安人员从其身上搜到的11.1克甲基苯丙胺，系公安机关在2016年3月6日控制张某1后，安排张某1向袁俊雄购买的，属于“犯意引诱”，该11.1克甲基苯丙胺不应计入袁俊雄贩卖毒品的数量。其辩护人提出相同意见，向法庭提交证人张某1在2016年3月5日向袁俊雄购买的毒品只有7克的证言。检察人员出庭意见：原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明：1、2016年3月1日，吸毒人员吴某通过杨某1联系上诉人袁俊雄购买甲基苯丙胺（俗称冰毒），后袁俊雄在通道侗族自治县溪口镇新寨头路口凉亭处将重约1克的甲基苯丙胺交给杨某1，得毒资200元。2、2016年3月5日，吸毒人员张某1联系袁俊雄购买甲基苯丙胺，并通过支付宝转给袁俊雄1400元钱。后袁俊雄在通道侗族自治县菁芜洲镇新大桥附近一辆面包车上将一包重约10克的甲基苯丙胺交给张某1。2016年3月6日，张某1因贩卖毒品被公安机关抓获，张某1供述其贩卖的毒品系从袁俊雄处购买，并表示愿意配合公安机关抓获袁俊雄。张某1使用手机与袁俊雄联系购买10克甲基苯丙胺，通过支付宝转给袁俊雄1450元钱，双方约定在通道侗族自治县菁芜洲镇进行交易。2016年3月7日，袁俊雄携带毒品到通道侗族自治县菁芜洲镇里勇村路口准备贩卖时被公安民警当场抓获，民警从其身上查获净重11.1克甲基苯丙胺。上述事实有经庭审质证且查证属实的下列证据予以证明：1、到案经过及情况说明，证明2016年3月6日，通道侗族自治县公安局县溪派出所民警在办理张某1贩卖毒品案时，张某1供述其贩卖的毒品从袁俊雄处购买，表示愿意配合公安机关抓获袁俊雄。张某1使用手机与袁俊雄联系购买10克甲基苯丙胺，并通过支付宝向袁俊雄转账1450元，双方约定在通道侗族自治县菁芜洲镇进行交易。2016年3月7日0时许，民警在通道侗族自治县菁芜洲镇里勇村路段布控，在该村路口将袁俊雄抓获，从其身上查获甲基苯丙胺疑似物若干。袁俊雄交代其身上的毒品系从周某处购买，并提供周某的住址，民警根据袁俊雄的交代画了一张周某住房及室内的示意图，袁俊雄在示意图上指出了周某卧室的位置。随后民警提供周某的身份信息及照片交给袁俊雄辨认，袁俊雄指认出了周某。后民警带着袁俊雄来到距离周某家几百米的岔路口，其他办案人员步行到周某家中抓获周某。2、检查笔录、扣押物品、文件清单及称量笔录，证明2016年3月7日2时，公安民警在通道侗族自治县菁芜洲镇里勇村路口抓获袁俊雄，从其外衣左边口袋内查获用白色卫生纸包着的一包甲基苯丙胺疑似物，净重9.9克；从其外衣右边口袋内查获一盒甲基苯丙胺疑似物，内装4小包，共净重1.2克。3、怀化市公安局怀公物鉴（理化）字[2016]131号、527号物证检验报告，证明从袁俊雄处提取的9.9克、1.2克毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。4、现场指认笔录，证明袁俊雄分别指认通道侗族自治县菁芜洲镇大桥桥头、溪口镇溪口村新寨头客运招呼站是其贩卖毒品甲基苯丙胺给张某1的地方，证人张某1亦指认上述两处地址是其向袁俊雄购买甲基苯丙胺的地方。5、证人张某1（曾用名张某2）的证言，证明2016年3月2日下午，张某1向“袁某”购买1400元重约10克的甲基苯丙胺。2016年3月5日21时许，一名为“老三”的人联系张某1欲购买500元钱的甲基苯丙胺。张某1便联系“袁某”购买10克甲基苯丙胺，并将1450元钱（其中50元钱是送毒品的油费）通过其昵称为“小鱼鱼”的支付宝账户转给“袁某”。后张某1租了一辆的士来到菁芜洲镇新大桥头，“袁某”驾驶一辆微型面包车停在那里，“袁某”将1包甲基苯丙胺给了张某1。张某1拿到毒品后返回通道侗族自治县双江镇，在双江镇车站对面的金穗宾馆和几个朋友吸食了一部分。其余的甲基苯丙胺用塑料袋分装成10余小包。后又卖给“包古老”100元钱重约0.3克的甲基苯丙胺。“老三”向其购买的500元甲基苯丙胺还没卖出去，如果卖出去，重量应该是2克多一点。2016年3月6日，张某1被民警抓获。6、证人杨某1的证言，证明2016年3月份初的一天，杨某1联系袁俊雄帮吴某购买200元甲基苯丙胺。吴某将200元现金给了张某1，张某1转账给袁俊雄。后杨某1、张某1乘坐吴某的车到通道侗族自治县溪口镇新寨头从袁俊雄处拿了1个甲基苯丙胺。1个甲基苯丙胺就是1克甲基苯丙胺。7、证人周某的证言，证明周某和袁俊雄一般是打电话或通过微信联系交易毒品、支付毒资。2016年3月5日，袁俊雄通过支付宝将1200元钱转入周某的邮政银行卡内，后周某在通道侗族自治县菁芜洲镇里勇村路口将事先用透明塑料袋包装好的10克甲基苯丙胺给了袁俊雄。2016年3月6日，袁俊雄打电话找周某购买冰毒，通过支付宝还是微信给周某转了1200元钱，接着袁俊雄到周某位于菁芜洲镇寨头堡村的家中取走10克甲基苯丙胺。8、辨认笔录，证明证人张某1经混杂辨认，指认袁俊雄是贩卖甲基苯丙胺给他的“袁某”；证人杨某1经混杂辨认，指认袁俊雄是贩卖甲基苯丙胺的“袁某”。9、提取笔录及支付宝交易记录截屏照片，证明侦查人员依法提取袁俊雄的支付宝交易记录，交易记录显示2016年3月1日，一昵称为“小鱼鱼”的账号向袁俊雄转入200元钱，2016年3月5日，“小鱼鱼”先后向袁俊雄转入1400元、50元钱，袁俊雄向一张邮政银行卡转出1200元钱。10、通话详单，证明2016年3月1日至6日，袁俊雄（号码为151××××5565）分别与周某（号码为156××××5197）、杨某1（号码为137××××1221）、张某1（号码为132××××7180）有多次通话。11、户籍资料，证明上诉人袁俊雄的基本身份情况。12、上诉人袁俊雄（绰号“袁某”）的供述与辩解，袁俊雄供述其贩卖过四次毒品。第一次是2016年3月1日，杨某1要袁俊雄帮忙买200元钱的甲基苯丙胺，之后杨某1通过支付宝（昵称为“小鱼鱼”）给袁俊雄转了200元钱，袁俊雄将这200元钱通过支付宝转给周某。后袁俊雄在通道侗族自治县溪口镇溪口村新寨头组周某的岳父家中向周某拿了2包甲基苯丙胺，重约1克。在溪口镇溪口村新寨头附近的招呼站，杨某1的车停在那里，袁俊雄将这2包甲基苯丙胺给了杨某1。第二次是2016年3月初的一天，张某2要袁俊雄帮忙购买10克甲基苯丙胺并支付1400元，袁俊雄以1200元从周某处购买了一包重约10克的甲基苯丙胺后交给张某2。第三次是2016年3月5日下午，张某2要袁俊雄帮忙购买10个（约10克）甲基苯丙胺并用支付宝（张某2的支付宝昵称为“小鱼鱼”，实名认证为张某1）支付1450元（其中包括送毒品的50元油费）给袁俊雄，后袁俊雄在通道侗族自治县菁芜洲镇里勇村村口向周某购买1个大包（约10克）甲基苯丙胺和6个小包，这6小包是自己吸食的，重约2克，这次袁俊雄用支付宝向周某支付1200元。之后袁俊雄就在菁芜洲镇新大桥路口将重约10克的这包甲基苯丙胺给了张某2。第四次是2016年3月6日14时许，张某2要袁俊雄帮忙购买10克甲基苯丙胺。袁俊雄（电话号码为151××××5565）于是电话联系周某（号码为156××××5197），周某回复称有。21时许，袁俊雄收到张某2用支付宝转来的1450元，袁俊雄立即转了1200元钱到周某的支付宝账户（绑定账户银行卡号为邮政储蓄6217995670000612698）。之后袁俊雄驾驶一辆车牌号为湘Ｎ×××××柳微车去周某家中取了购买的毒品。离开时周某要袁俊雄带200元钱的1小包甲基苯丙胺给“凯凯”，袁俊雄便联系“凯凯”，后在菁芜洲镇里勇村一凉亭处将甲基苯丙胺交给“凯凯”。随后袁俊雄驾驶柳微车搭乘“凯凯”与一名男子，还有一名男子骑摩托车，在出里勇村往菁芜洲镇街上的路段被公安民警查获。被公安查获的5包甲基苯丙胺，有1大包是2016年3月6日向周某购买的10克甲基苯丙胺，剩下的4小包是2016年3月5日购买的，还剩4小包。本院认为，上诉人袁俊雄贩卖毒品甲基苯丙胺约22.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。袁俊雄归案后有立功情节，可减轻处罚。袁俊雄上诉提出其没有贩卖毒品给杨某1、张某1，是帮二人代购，没有谋利及2016年3月5日，袁俊雄贩卖给张某1的毒品数量只有7克的理由，其辩护人提出相同意见，并提交证人张某1关于在2016年3月5日其向袁俊雄购买的毒品只有7克的证言，经查某贩卖毒品给杨某1、张某1的事实有其本人的供述、证人杨某1、张某1的证言及支付宝转账记录等证据相互印证，足以认定。上诉人袁俊雄多次供述2016年3月5日其将1包10个（约10克）的甲基苯丙胺卖给张某1，证人张某1证明2016年3月5日其向袁俊雄购买10个（约10克）甲基苯丙胺，袁俊雄在通道侗族自治县菁芜洲镇新大桥桥头一辆面包车上给其1包冰毒，证人周某证明其于2016年3月5日卖给袁俊雄10克甲基苯丙胺，上述证据相互印证2016年3月5日袁俊雄贩卖约10克甲基苯丙胺给张某1的事实，对辩护人二审庭审提交的张某1关于其在2016年3月5日向袁俊雄购买的毒品只有7克的证言不予采信。该上诉理由与辩护意见不能成立，不予采纳。袁俊雄及其辩护人又提出袁俊雄被抓获时从其身上查获的11.1克甲基苯丙胺，系公安机关控制张某1后，安排张某1向袁俊雄购买，属于“犯意引诱”，该11.1克甲基苯丙胺不应计入袁俊雄贩卖毒品的数量的理由及意见，经查公安机关利用张某1再次向袁俊雄购买毒品而将正欲进行毒品交易的袁俊雄抓获，因袁俊雄此前有两次贩毒行为，向张某1贩卖毒品也不是第一次，此次张某1向袁俊雄购买的毒品的数量亦未超过之前购买的10克，故本案不属于犯意引诱和数量引诱，从袁俊雄身上查获的毒品应计入其贩卖毒品的数量，考虑到毒品交易系在侦查机关控制下进行，毒品未流入社会，量刑上应予以考虑，而《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定贩卖甲基苯丙胺10克以上，可处七年以上有期徒刑，原判已对袁俊雄减轻处罚，对其量刑并无不妥。该上诉理由与辩护意见不能成立，不予采纳。怀化市人民检察院的出庭意见成立，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十八条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  杨 捷代理审判员  刘哲艺代理审判员  滕跃华二〇一七年二月三日书 记 员  刘锦标附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十八条：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。