上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）沪02民终7314号上诉人(原审原告)：上海立瞩建筑安装工程有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：杨发银，董事长。委托诉讼代理人：徐启迪，上海市联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：周斌，上海市联合律师事务所律师。上诉人(原审被告)：上海美和医疗工程有限公司，住所地上海。法定代表人：宋凯，董事长。委托诉讼代理人：王培强，上海市白玉兰律师事务所律师。上诉人上海立瞩建筑安装工程有限公司(以下简称“立瞩公司”)与上诉人上海美和医疗工程有限公司(以下简称“美和公司”)因建设工程合同纠纷一案，均不服上海市黄浦区人民法院(2015)黄浦民四(民)初字第2246号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月5日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。立瞩公司上诉称：2013年3月12日，立瞩公司、美和公司签订《上海美兰湖国际和平妇幼保健院医疗综合大楼洁净手术部、产房、新生儿室净化装修工程项目施工合同》，约定由立瞩公司承包洁净手术部、产房、新生儿室净化装修工程，承包内容为暖通及弱电。2014年1月5日，立瞩公司按约完成工程后，双方对工程总价进行审定，一致确认工程总价为人民币(以下币种均为人民币)1,013,859.30元，但美和公司仅支付工程款668,942元，仍有344,917.30元未支付。虽然双方在合同中约定，“施工过程中的付款比例总体应略低于建设单位(业主)给美和公司的付款比例，若因业主迟延支付而不能满足支付条件时，则按业主支付比例进度付款。”但是，美和公司没有证据证明业主方存在迟延付款的情形，况且美和公司从未向业主起诉催讨工程款，故本案不适用该条款。综上，请求二审法院依法改判，支持立瞩公司在一审中的全部诉讼请求。后立瞩公司变更上诉请求，仅要求美和公司支付工程款344,917.30元。美和公司辩称：涉案合同项下的工程款结算条款为背靠背条款，即若因业主支付迟延而不能满足支付条件时，则按业主支付比例进度付款。美和公司已经提供证据证明业主方尚未与美和公司最终结算和付款，目前业主仅支付了美和公司合同价款(美和公司与业主之间的合同)的75%，而美和公司已支付了立瞩公司合同价款(美和公司与立瞩公司之间的合同)的66%，故美和公司须再支付立瞩公司9%差额的工程价款及相应利息即可，剩余工程款暂时不应再支付。故请求二审法院驳回立瞩公司的上诉请求。美和公司亦曾就本案一审提起上诉，但在立瞩公司发表答辩意见之前即向本院申请撤回上诉，本院对美和公司撤回其上诉的请求予以准许。立瞩公司向一审法院起诉请求：请求判令美和公司支付立瞩公司工程款344,917.30元，并支付该款自2014年1月6日起至实际付清之日止的按中国人民银行同期贷款利率计的利息。一审法院认定事实：2013年3月12日，立瞩公司法定代表人杨发银(乙方)与美和公司(甲方)签订涉案的《上海美兰湖国际和平妇幼保健院医疗综合大楼洁净手术部、产房、新生儿室净化装修工程项目施工合同》，合同约定，乙方承包的内容为暖通及弱电，总造价为808,986.40元，本合同为固定总价合同，如果施工内容发生变化，出现增补或变更和减少的项目，经过双方协商确认后方可调整；项目付款方式，项目完工验收合格后，美和公司付款至总价的80%，结算后付款至结算总价的95%，余款5%作为质量保修金，质保期满后三个月内支付；甲、乙双方为长期合作伙伴，施工过程中的付款比例总体应略低于建设单位(业主)给甲方的付款比例，若因业主支付迟延而不能满足上述支付条件时，则按业主支付比例进度付款，乙方有义务配合甲方共同向业主催款；质保期为2年。2013年5月30日，立瞩公司法定代表人杨发银(乙方)又与美和公司签订涉案的《上海美兰湖国际和平妇幼保健院医疗综合大楼洁净手术部、产房、新生儿室净化装修工程项目施工合同》一份，该合同约定的项目内容为手术部及辅房空调供回水主管安装项目，承包内容为空调供回水主管安装，总造价为132,574.78元；其余条款与前述合同条款一致。之后立瞩公司依合同施工。2014年1月5日，美和公司出具了施工单位为立瞩公司的涉案工程的《工程审价审定单》，审定结算总造价为1,013,859.30元。美和公司已支付立瞩公司工程款668,942元。2014年9月17日，立瞩公司向法院提起(2014)黄浦民四(民)初字第2284号案诉讼，主张包含涉案工程在内的十多个工程合同的权益。本案于2015年7月14日分立。诉讼中，立瞩公司就合同主体一节称，杨发银系立瞩公司的法定代表人，其代表的是公司行为，美和公司出具的《工程审价审定单》中的施工单位写的也是立瞩公司，故立瞩公司合同主体适格。对于完工时间，立瞩公司称认可美和公司制作的“未付款统计”中写的时间2013年7月，美和公司则称该表格中写的不正确，应该为2013年9月比较正确。就发票一节，立瞩公司未予答复。一审法院认为，合同双方应当信守约定，各自履行自己的义务。美和公司关于立瞩公司主体不适格的观点与事实不符，法院依法不予采纳。美和公司已经出具《工程审价审定单》，涉案工程总造价法院予以确认。本案中，美和公司提供了其与业主方往来款的证明，该证明显示的数据与美和公司自述的收款比例相吻合，该证据法院予以采信。鉴于双方在合同中就付款方式附有条件，应当按照“有约定从约定”的原则处理，立瞩公司目前要求美和公司全额付款有违约定，本案中，法院仅对不足75%部分的价款予以支持，其余款项待条件成就时履行，本案中不予一并处理。关于美和公司应付款部分的利息，美和公司同意立瞩公司主张的计息日，法院照准。关于工程款发票，此系立瞩公司的义务，如未曾提供则应提供。一审法院判决：一、上海美和医疗工程有限公司应于判决生效后十日内支付上海立瞩建筑安装工程有限公司人民币91,452.48元；二、上海美和医疗工程有限公司应于判决生效后十日内支付上海立瞩建筑安装工程有限公司以前项中应付金额为本金的自2014年1月6日起至判决生效之日止的按中国人民银行同期贷款利率计的利息。本院经审理查明，一审法院查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，当事人双方签订的《上海美兰湖国际和平妇幼保健院医疗综合大楼洁净手术部、产房、新生儿室净化装修工程项目施工合同》系双方真实意思表示，合法有效。现立瞩公司业已按约完成施工，美和公司亦应当按约支付相应的工程款。美和公司已就涉案工程出具了《工程审价审定单》，审定结算总造价为1,013,859.30元，立瞩公司对此亦予以认可。现美和公司已支付立瞩公司工程款668,942元，尚有344,917.30元未支付。美和公司抗辩认为，双方在合同中约定付款方式附有条件，即施工过程中的付款比例总体应略低于建设单位(业主)给美和公司的付款比例，若因业主支付迟延而不能满足上述支付条件时，则按业主支付比例进度付款。由于业主目前仅支付给美和公司的工程款为其与业主之间的合同价款的75%，故美和公司按约目前仅需支付立瞩公司75%的工程款即可。对此本院认为合同约定付款方式系双方合意之结果，虽然合同约定美和公司按照业主支付进度付款，但依据诚实信用原则，美和公司负有积极向业主主张工程款之义务以确保其与立瞩公司之间的合同得以履行。涉案工程早已完工并交付使用，合同约定的2年质保期也已届满，然美和公司作为总包方一直没与业主就整个工程结算，对此美和公司未能提出正当理由，亦未向业主提起诉讼主张工程款，鉴于美和公司在合理期限内怠于向业主主张工程款，故美和公司再以此作为拒付全额工程款的抗辩理由，本院不予支持。综上所述，立瞩公司上诉要求美和公司支付欠付工程款344,917.30元，于法有据，本院予以支持。一审判决不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销上海市黄浦区人民法院(2015)黄浦民四(民)初字第2246号民事判决；二、上海美和医疗工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上海立瞩建筑安装工程有限公司人民币344,917.30元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。一审案件受理费人民币6,939元，由被上诉人上海美和医疗工程有限公司负担；二审案件受理费人民币5,101.97元，由被上诉人上海美和医疗工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  丁康威审 判 员  陈 俊代理审判员  俞 璐二〇一七年二月二十七日书 记 员  徐 晨附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……