甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）甘01民初590号原告：甘肃润新麒房地产开发有限公司，住所地兰州市榆中县。法定代表人：邵建新，该公司经理。委托诉讼代理人：魏存仪，甘肃诚域律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨盼，甘肃诚域律师事务所律师。被告：兰州市第一建设股份有限公司，住所地兰州市城关区。法定代表人：王清清，该公司董事长。委托诉讼代理人：颜东凌，甘肃合睿律师事务所律师。委托诉讼代理人：程红，女，1968年5月2日出生，汉族，该公司法务，住兰州市七里河区。原告甘肃润新麒房地产开发有限公司（以下简称润新麒公司）诉被告兰州市第一建设股份有限公司（以下简称兰州一建公司）建设施工合同纠纷一案，本院于2016年8月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告润新麒公司的委托诉讼诉讼代理人魏存仪、杨盼，被告兰州一建公司的委托诉讼代理人颜东凌、程红到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。原告润新麒公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即向原告提交完整的竣工资料，并配合原告办理工程验收事宜；2、判令被告赔偿原告因其不能按时提交竣工资料给原告造成的损失以及违约金合计518万元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2011年7月11日就位于榆中县和平镇工贸一条街“润新佳苑”商住楼签订《建设工程施工合同》，原告作为发包人将该工程施工图以内的土建、装饰、给排水、消防、暖通、电气、弱电等工程承包给兰州市第一建筑工程公司，2012年7月9日兰州市第一建筑工程公司变更为兰州市第一建设股份有限公司。《建设工程施工合同》第32.1款约定“工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告”,合同专用条款第32.1款对承包人提供竣工图的约定“工程竣工前14日内提供完整的工程竣工资料及验收报告一式三份，竣工图两份”。合同签订后，原、被告签订了补充协议，就工程面积、造价、施工以及付款作了约定。该工程已经于2013年9月30日前基本竣工，但被告未依据合同约定向原告移交完整竣工资料，造成工程至今未能完成验收，不仅已形成违约，也给原告造成重大损失。现原告为维护合法权益，诉至贵院，请求被告向原告提供验收材料，协助原告完成工程验收事宜，并承担违约责任，赔偿原告损失。被告兰州一建公司辩称：一、被答辩人主张的要求答辩人提交涉案工程竣工材料、配合完成竣工验收的诉讼请求没有事实依据。1、根据答辩人向法庭提交的工程信息汇总表、“润新佳苑”住宅小区基础部分、主体部分竣工验收单三组证据可以证明答辩人已经按照双方签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》约定，向被答辩人提交了案涉工程的主要竣工资料。该工程至今无法进行最后竣工验收的主要原因系被答辩人违法将案涉工程部分项目分包给没有施工资质的施工队伍，且违反双方签订的《补充协议》约定，单方向该分包施工队伍支付了相应的工程价款，导致答辩人对上述施工队伍完全无法控制，上述违法分包施工队伍以被答辩人拖欠工程款为由拒绝向答辩人提交其所负责项目的施工资料。因此，造成案涉工程无法进行最终竣工验收工作，而答辩人就其自行负责的部分施工项目按照所提交证据已经全力配合，因此不能进行竣工验收的责任不在答辩人。2、被答辩人未向答辩人提交其自行处理的案涉工程变更施工内容的工程资料，导致双方未就该部分变更施工内容进行质量验收，因此答辩人无法配合被答辩人进行最终的竣工验收工作。根据答辩人向人民法院提交的工程变更单，在案涉工程施工过程中，设计单位要求对部分工程进行变更施工，当时该工程已施工至十三楼，根据设计变更被答辩人提出，十三楼以上变更内容由答辩人完成（含十三楼），十三楼以下由被答辩人自行处理。但截至目前，被答辩人未向答辩人提交由其处理的变更施工内容资料，也未组织双方对变更施工内容进行质量验收。因该部分工程存在重大的质量安全隐患，我公司无法承担该责任，我单位是施工总承包人，对工程质量承担的是终身责任，在被答辩人未向答辩人提交上述施工内容变更设计施工资料及双方未对变更施工内容进行质量验收的情况下，被答辩人不能违法配合验收工作。3、被答辩人在拖欠答辩人工程款的情况下擅自将案涉工程投入使用，并已进入结算程序，答辩人并无义务配合被答辩人的竣工验收工作。2013年，答辩人基本完成案涉工程施工后，被答辩人不顾答辩人劝阻强行将案涉工程交付使用。依据最高人民法院《审理建设施工合同纠纷适用法律若干问题的司法解释》相关规定，工程发包人擅自投入使用，视为被答辩人认可工程建设质量，答辩人对案涉工程质量不负有责任。同时，按照双方签订的《建设工程施工合同》通用条款约定，答辩人完成竣工验收相关工作后，进入工程价款结算程序。根据上述事实，被答辩人已经认可案涉工程进入结算的事实，因此不存在所谓答辩人配合被答辩人进行竣工验收的责任。二、被答辩人主张的违约金请求无事实和法律依据。1、被答辩人向人民法院提交的融资证据与本案之间毫无关联性，其不能证明所谓融资是由答辩人原因造成，也不能证明所谓融资真实存在，即使存在该融资也不能证明其是用于案涉工程。2、被答辩人主张违约金的诉求与双方签订的《建设工程施工合同》约定不符，上述合同中并未约定答辩人迟延验收需要承担违约责任，同时被答辩人称答辩人延期交工给其造成损失无事实依据。根据被答辩人向人民法院提交的付款证据证明，被答辩人在案涉施工合同履行过程中违反双方约定延迟付款才是工程延期的原因，因此答辩人不应为此承担任何责任。综上所述，被答辩人之诉缺乏事实及证据支持，应依法驳回其全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。润新麒公司提交的证据：一、第一组证据：1、原被告签订的《建设工程施工合同》一份；2、原被告签订的《补充协议》一份。证明目的：1、原告将“润新佳苑”商住楼建设工程发包给被告的事实。2、《建设工程施工合同》通用条款第32.1项约定“工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告”,合同专用条款第32.1款对承包人提供竣工图的约定“工程竣工前14日内提供完整的工程竣工资料及验收报告一式三份，竣工图两份”。3、《建设工程施工合同》通用条款第35.2项约定“承包人不履行合同义务或者不按合同约定履行义务的承担违约责任，赔偿自违约给发包人造成的损失”。专用条款第26条约定：“工程进度款付至总造价90%时，暂停付款，将工程竣工验收合格除留5%工程保修款外剩余款项一次性付清”。4、《补充协议》第一条第二项约定，工程造价按每平方米2010元计算，第二条约定开工日期为2011年8月6日，竣工日期为2013年9月30日。《补充协议》第六条约定“润新佳苑”商住楼因承包方原因造成工程延期，延期一个月按工程总造价的万分之三向发包方支付违约金”。5、被告不按期给原告提交竣工资料，已经实际构成违约，除应当提交材料外，还应向原告承担违约责任、赔偿损失。兰州一建公司质证认为，对第一组证据的证明目的中的第1、2、3项及第4项《补充协议》第一条第二项的真实性及证明目的均无异议，对证明目的中的第4项《补充协议》第六条的证明目的有异议，双方确实约定了延期支付违约金的方式，但涉案工程延期是由原告不能按照约定支付工程款造成的，我方无责任。对证明目的中的第5项有异议，双方对不提交竣工资料是否构成违约无合同约定。二、第二组证据：1、《工程款支付计算清单》一份；原告向被告支付工程款凭据；2014年12月16日做出的会议纪要一份。证明目的：1、经过扣除原告分包及其他项目，与被告工程总造价71134811.08元，扣除甲供材料、甲拱财税最终为41316220.80元，质保金3556740.55元（5%×71134811.08=3556740.55元），截至目前，原告已支付被告40333022.16元，依据合同约定，原告已实际超额支付被告工程款。2、依据合同约定及工程总造价，被告应当支付原告违约金768256元（71134811.08×0.0003×36=768255.959元，暂计算至2016年9月30日）。3、原告已实际支付被告工程款40333022.16元，由于被告违约，造成原告房屋不能办理房产证，使房屋滞销，实际原告单就融资利息损失至少为4839962.66元（40333022.16×0.06=4839962.66），原告先行主张4411744元，保留继续追偿的权利。4、原告与被告2014年12月16日共同做出的会议纪要就相关争议进行确定的事实。兰州一建公司质证认为，对第二组证据的证明目的均有异议，已付工程款需要财务人员核实，被告没有违约行为，原告是否融资，与被告无关，融资的真实性也无法核实，会议纪要是原告单方做出的，被告未签收，也未作出承认该会议纪要的真实意思表示。2016年11月14日兰州一建公司经过对账，认可收到工程款38160346.7元。兰州一建公司提交证据：第一组证据：《建设工程施工合同》一份，证明2011年7月11日本案被告兰州一建与原告签订建设施工合同，由被告承建原告发包给被告的涉案工程，合同第九条32.1款-32.5款及33.1款明确约定了工程竣工验收的程序及顺序的相关事实。第二组证据：1、《补充协议》一份，证明被告兰州一建与原告就涉案工程签订了补充协议，该证据证实经原被告协商将部分涉案工程进行二次分包的事实情况。2、《工程信息汇总表》一份，证明原告将外墙保温及外墙涂料、门窗、消防工程、通风工程、电梯、地暖、石材等部分涉案工程进行了二次分包，被告无法提供原告所分包项目施工资料的事实。第三组证据：1、润新佳苑住宅小区地基基础部分、主体部分验收单，证明原告对涉案工程进行了竣工验收的事实。2、《竣工质量自评报告》，证明被告兰州一建已经按照合同约定就涉案工程提交了全部验收资料并进行了竣工验收的事实。第四组证据：涉案工程变更图，证明涉案工程在施工过程中，被告接到了原告的变更通知，就部分工程进行了变更，且原告将部分施工内容进行了分包，被告无法提供该部分工程的施工资料的事实。第五组证据：《关于收取涉案工程工程款的复函》，证明涉案工程已进入结算程序，原告拖欠被告工程款，被告对涉案工程不负有任何义务的事实。润新麒公司质证认为，对《建设施工合同》、《补充协议书》的真实性及证明目的均无异议。对《工程信息汇总表》、《竣工质量自评报告》及《关于收取涉案工程工程款的复函》均有异议，认为是原告单方所做，不予认可。对润新佳苑住宅小区地基基础部分、主体部分验收单及涉案工程变更图也不予认可。经审理查明，原、被告于2011年7月11日签订《建设工程施工合同》，约定原告将位于榆中县和平镇工贸一条街“润新佳苑”商住楼工程发包给被告，被告承包该工程施工图以内的土建、装饰、给排水、消防、暖通、电气、弱电等工程。合同通用条款第32.1项约定“工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告”,合同专用条款第32.1款约定“工程竣工前14日内提供完整的工程竣工资料及验收报告一式三份，竣工图两份”。合同通用条款第35.2项约定“承包人不履行合同义务或者不按合同约定履行义务的承担违约责任，赔偿自违约给发包人造成的损失”。专用条款第26条约定：“工程进度款付至总造价90%时，暂停付款，将工程竣工验收合格除留5%工程保修款外剩余款项一次性付清”。合同签订后，原、被告签订了《补充协议》，明确“润新佳苑”开工日期为2011年8月6日，竣工日期为2013年9月30日，并就工程面积、造价、施工以及付款作了约定。协议第六条约定：“润新佳苑”商住楼因承包方原因造成工期延误，延期一个月按工程总造价的万分之三向发包方支付违约金，提前一个月完工发包方按工程总造价的万分之三进行奖励。2012年7月9日，兰州市第一建筑工程公司变更为兰州市第一建设股份有限公司。2014年12月16日，原、被告形成《会议纪要》，第三项约定“按该项目验收时相关部门的建议和入住客户的实际要求，安装未安装的阳台推拉门，撤销乙方（兰州一建公司）提出阳台因未安装推拉门改变功能而要求甲方（润新麒公司）阳台按全面积计算的要求”。以上事实，有《建设工程施工合同》、《补充协议》、《会议纪要》及双方当事人的陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，润新麒公司与兰州一建公司签订的《建设工程施工合同》，是双方当事人的真实意思表示，合法有效。合同通用条款第32.1项约定“工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告”。《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”根据上述合同约定及法律规定，现涉案工程已于2013年9月30日竣工，兰州一建公司作为承包方应依约向发包方润新麒公司提交完整的竣工资料，并配合润新麒公司办理工程验收事宜。关于润新麒公司诉请518万元的损失及违约金问题。本案中，润新麒公司依据《补充协议》第六条主张违约金768256元。本院认为，根据《补充协议》第六条约定：“润新佳苑商住楼因承包方原因造成工期延误，延期一个月按工程总造价的万分之三向发包方支付违约金，提前一个月完工发包方按工程总造价的万分之三进行奖励。”该条款明确表述是奖惩条款，特指工期延误如何计算违约金的情形。且在双方签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》中，均未约定因承包方不提交完整的竣工资料应承担违约责任的具体数额。故对润新麒公司主张的违约金不予支持。庭审中，润新麒公司称因兰州一建公司违约，造成房屋滞销，其融资损失巨大，先主张4411744元。对此，兰州一建公司不认可。本院认为，润新麒公司未提供确实充分的证据证明其因兰州一建公司不提交完整的竣工资料所造成损失的数额，且其主张的融资利息损失与兰州一建公司未按时提交竣工资料不具有证据的关联性，故根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”润新麒公司应承担举证不能的不利后果，故本院对其该项诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告兰州市第一建设股份有限公司于本判决生效之日起五日内向原告甘肃润新麒房地产开发有限公司提交完整的竣工资料，并配合原告甘肃润新麒房地产开发有限公司办理工程验收事宜。二、驳回原告甘肃润新麒房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费48060元，原告甘肃润新麒房地产开发有限公司负担40000元，被告兰州市第一建设股份有限公司负担8060元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  石 浩代理审判员  王海燕代理审判员  雷 婧二〇一七年二月二十四日书 记 员  唐菊萍