江苏省无锡市梁溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0204民初2125号 原告：易锋，男，1979年1月20日出生，汉族，住无锡市梁溪区。 被告：温州市布衣大药房连锁有限公司，住所地乐清市城南街道宁康西路217弄3号B幢六楼。（统一社会信用代码：9133038266515328X8） 法定代表人：吴丽萍，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈颖，北京德恒（温州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李捷挺，北京德恒（温州）律师事务所律师。 原告易锋与被告温州市布衣大药房连锁有限公司（以下简称布衣大药房）侵权责任纠纷一案，本院于2016年7月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告易锋，被告布衣大药房的委托诉讼代理人李捷挺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 易锋向本院提出诉讼请求：1.要求布衣大药房退货并退还货款11500元；2.要求布衣大药房赔偿三倍货款即34500元；3.要求布衣大药房承担诉讼费。事实与理由：2016年6月7日，其在天猫网络交易平台布衣大药房旗舰店购买杜蕾斯避孕套共计11500元。其认为布衣大药房销售该商品和宣传描述时存在以下现象：1.网上商品描述中注册证编号为国食药监械（进）字2011第3660373号，而商品外包装上的注册证编号为国械注进20143665647号；2、销售网页上描述产品及功能时使用：“至尊愉悦”、“挑战100%战斗力”、“更完美的性爱体验”、“是避孕与爱爱矛盾之间最佳的选择”、“采用最优良的原料、坚持超高标准”、“创新引领业内技术发展，第一个润滑避孕套、第一个符合人体解剖学避孕套、第一个非橡胶避孕套”等用词用语；3、销售网站上利用广告代言人推荐、证明，并使用“好满足、很刺激、尽情尽兴、男人必备”等词语描述功效。布衣大药房的上述行为违反了《消费者权益保护法》、《广告法》、《反不正当竞争法》等相关法律法规，属于对产品及其功能的虚假宣传，欺骗误导了消费者，对其造成损害，构成欺诈行为。其有权向布衣大药房要求退货退款并按照货款的三倍赔偿其损失。 布衣大药房辩称：1.易锋并非出于消费的需要购买其产品，其一次性购买大量的避孕套意图牟利，系职业打假者；2.其出售的产品是合格的产品，不存在质量问题，未对易锋产生侵权行为，故易锋要求退货、退款及赔偿三倍货款的理由不成立；3.被告销售的产品明示了产品的用途、规格、使用期限等，不存在欺诈情形。请求依法驳回易锋的诉讼请求。 双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对双方当事人无争议的事实本院认定如下： 2016年6月7日，易锋在天猫网络交易平台布衣大药房旗舰店向布衣大药房购买杜蕾斯避孕套至尊持久装1800只共计11500元。6月8日布衣大药房开具了11500元增值税普通发票。同日，布衣大药房通过顺风快递向易锋邮寄商品及发票。6月9日易锋收到上述快递。 根据易锋提供的成交当时的商品描述消息照片、视频、淘宝平台交易快照，布衣大药房网页上商品描述处的注册证编号批准日期为2011年1月30日，有效期至2015年1月29日。商品外包装上的注册证编号批准日期为2014年12月4日，有效期至2019年12月3日。二者是同一注册人对同一产品的注册。 布衣大药房在销售网页商品详情处使用图片及文字描述杜蕾斯避孕套至尊持久装产品特点为产品外壁特有凸点螺纹并添加苯佐卡因，功能为在可靠防护同时带来超舒适感受，在描述中使用了“至尊愉悦”、“挑战100%战斗力”、“更完美的性爱体验”、“是避孕与爱爱矛盾之间最佳的选择”等用语。网页同时对“杜蕾斯”品牌从历史、市场占用率及产品线、产品技术方面进行宣传，使用了“采用最优良的原料、坚持超高标准”、“三个第一”等用词用语。同时描述其产品好评如潮，引用名为Alex、Mini、Joe、Leo四人对产品的评价，评价中使用“好满足、很刺激、尽情尽兴、男人必备”等词语描述功效。 6月11日易锋确认收货。同日，易锋向布衣旗舰店客服提出上述布衣大药房在宣传中存在的现象违反了我国相关法律法规，要求布衣大药房针对上述事实出具权威资料及有效说明，否则其要求布衣大药房退货退款并主张货款三倍的赔偿。布衣大药房客服未予以答复。 另查明，易锋在庭审中陈述其购买产品用于自用及馈赠亲友。其对产品功能的要求为避孕、避免××、延时、增加乐趣。其在购买产品后并未使用。 双方当事人争议的事实如下：一、产品网页与外包装注册 号不一致是否构成欺诈行为？二、网页上的商品描述及宣传是否构成欺诈行为？ 关于第一个争议点，易锋认为网页上的商品注册证号与商品包装上注册号不一致构成欺诈。布衣大药房认为两个注册号是同一注册人对同一产品进行的注册，均为在国家食品药品管理局有效注册的进口器械编号，后者系因前者有效期届至而重新注册，其并未销售注册号过期的产品。网页上的注册号只是没有及时更新，其也不可能在宣传中故意使用过期的注册号误导消费者。 关于二个争议点：易锋认为布衣大药房在网页宣传中使用的词语，是对产品功能的夸大、虚假描述。违反了广告法中广告不得有使用“国家级”、“最高级”、“最佳”等用语。布衣大药房在网页描述上存在他人对产品功能的描述、证明，违反了广告法中医疗器械广告不得含有利用广告代言人进行推荐、证明的规定。其要求布衣大药房对其描述的功能提供权威材料及说明，布衣大药房未予以答复。其有理由推定布衣大药房的上述宣传是虚假宣传，并致使其购买产品造成经济损失。 布衣大药房认为其宣传上并不存在虚假宣传，易锋也不能仅靠推定认为其存在虚假宣传。其提供了产品的检验报告、医疗器械注册证及百度百科关于杜蕾斯商品的网页截图，证明其销售的避孕套经检验符合国家标准，且其产品主要原料为天然乳胶、内附的苯佐卡因系医用麻醉药，客观上能够达到延时效果。产品的适用范围为正确使用情况下，避孕套有助于降低受孕风险及减少某些性传播疾病感染的风险，并可延缓男性在性生活中达到性高潮的时间。所以其认为其在网页上对产品功能的宣传并没有超出上述范围，也具备易锋所追求的使用功能。易锋所说的广告代言人只是其对天猫上消费者评价的节选，并非广告代言人，但其未提供相关证据证明。此外，布衣大药房提供了本院（2016）苏0204民初1210号民事裁定书、（2016）苏0204民初2123号民事判决书，用以证明易锋曾两次提起相关诉讼，主张赔偿，本次诉讼系以维权为名，实则为牟取高额赔偿，不应受消费者权益保护法惩罚性赔偿条款的保护。布衣大药房还提供了易锋在购买产品前与客服的交谈记录，内容为易锋在购买产品前向客服了解了商品的保质期（一般为3到4年）、价格及快递情况，其认为客服均告知真实情况，并无误导及隐瞒。而避孕套具有极强的私密性，使用数量有限，正常消费均为少量购买短期使用，而馈赠亲友也不符合正常的社会文化认知。易锋认为其提出的两次诉讼与本案并无关联性，其有正当的职业，非职业打假者，其在天猫上购物数量众多，并非每次都提出索赔。 本院另查明，在本案开庭前布衣大药房已经在网页产品描述部分删除本案争议的宣传用语。 本院认为，《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条规定的欺诈行为的构成应符合经营者故意告知对方虚假情况或故意隐瞒真实情况，诱使消费者作出错误意思表示的要件。而本案中布衣大药房的宣传并不足以使易锋陷入错误认知而购买产品。 首先，易锋购买的避孕套数量为1800只、且其明知产品有效期只有三四年。其自称一次性大量购买用途是自用及馈赠亲友。而避孕套作为具有极度私密性的日用品，无论是其描述的自用还是馈赠亲友都不符合日常经验及大众的社会认知。 其次，易锋认为布衣大药房宣传使用的“至尊持久、愉悦”“100%战斗力”“最佳选择”“第一”等系虚假宣传，造成其错误购买。上述用词是在布衣大药房介绍产品功能及“杜蕾斯”品牌等宣传用语中的截取部分。关于产品功能的用词是对产品延时功能带来的主观感受的描述。根据易锋自述，其对涉案产品功能要求为避孕、避免××、延时、增加乐趣。而根据布衣大药房提供的检测报告、注册证等其出售产品适用范围具有上述功能。易锋在购买产品后并未实际使用，在庭审中也未提出布衣大药房的产品存在哪些缺陷，致使其陷入哪些错误认知而购买。况且一般消费者包括易锋购买避孕产品的主要目的为避孕及预防××，延时仅系产品的特色而非主要功能。关于宣传“杜蕾斯”品牌使用的“最佳原料，更高标准及三个第一”，是为了描述这个品牌的知名度和值得信赖度而非涉案产品本身，且并没有将该品牌与其他品牌对比，易锋也无证据证明上述用词是虚假的致使其错误购买。其仅凭布衣大药房未回复其质疑即推定布衣大药房宣传系虚假宣传并无事实及法律依据。综上，上述宣传并不构成允诺与实际不符且对购买行为有实质性影响的虚假宣传行为，也不足以使易锋陷入错误认知购买产品。 再次，易锋并不是基于产品本身存在的质量、性能、用途有效期等缺陷而主张赔偿，其主要理由是布衣大药房在宣传中使用绝对化用语以及代言人的行为违反相关法律。本院认为上述宣传并未使易锋陷入错误认知而构成欺诈，如易锋认为这些宣传行为本身违反了《中华人民共和国广告法》、《中华人民共和国反不正当竞争法》、《医疗器械监督管理办法》等相关法律法规，可以选择向工商行政管理部门或其他主管部门投诉，由相关部门依法对经营者进行处罚。且布衣大药房在网页产品描述中已经删除相关用语，易锋的诉讼行为客观上也达到了规范经营者经营行为的效果。 综上，本院对于易锋主张适用三倍赔偿的请求不予支持。关于易锋要求布衣大药房退货并返还货款11500元的诉讼请求，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十五条经营者采用网络、电视、电话、邮购等方式销售商品，消费者有权自收到商品之日起七日内退货。因易锋在确认收货后即提出退货退款及赔偿损失的要求，且未使用涉案产品。故本院对易锋该主张予以支持。 依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十五条、第五十五条第一款、《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见》第六十八条规定，判决如下： 一、易锋应于本判决发生法律效力之日起十日内退还温州市布衣大药房连锁有限公司杜蕾斯避孕套至尊持久套装共计100套，温州市布衣大药房连锁有限公司自收到退还商品之日起七日内退还易锋对应货款11500元； 二、驳回易锋的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费950元，减半收取计475元，由易锋负担355元，由温州市布衣大药房连锁有限公司负担120元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 代理审判员  王晓芬 二〇一七年二月十四日 书 记 员  王佳舟 本案援引法律条款 《中华人民共和国消费者权益保护法》： 第二十五条经营者采用网络、电视、电话、邮购等方式销售商品，消费者有权自收到商品之日起七日内退货，且无需说明理由，但下列商品除外： (一)消费者定作的； (二)鲜活易腐的； (三)在线下载或者消费者拆封的音像制品、计算机软件等数字化商品； (四)交付的报纸、期刊。 除前款所列商品外，其他根据商品性质并经消费者在购买时确认不宜退货的商品，不适用无理由退货。 消费者退货的商品应当完好。经营者应当自收到退回商品之日起七日内返还消费者支付的商品价款。退回商品的运费由消费者承担；经营者和消费者另有约定的，按照约定。 第五十五条第一款经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍;增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定。 《最高人民法院关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见》 第六十八条一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。 《中华人民共和国民事诉讼法》： 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。