江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏12民终3097号上诉人（原审原告）：江苏华鑫传动轴制造有限公司，登记住所地江阴经济开发区靖江园区滨江一路北侧Z1-8B地块，实际经营场所靖江市惠丰街惠民路39号。法定代表人：徐炳洪，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：贾琴，女，1977年7月2日出生，汉族，住靖江市。委托诉讼代理人：陆迎春，江苏中毅律师事务所律师。委托诉讼代理人：费郅喆，江苏中毅律师事务所实习律师。上诉人江苏华鑫传动轴制造有限公司（以下简称华鑫公司）因与被上诉人贾琴赔偿金纠纷一案，不服江苏省靖江市人民法院（2016）苏1282民初5084号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月16日立案受理后，依法组成合议庭于2017年2月15日公开开庭审理了本案。上诉人华鑫公司的法定代表人徐炳洪、被上诉人贾琴的委托诉讼代理人陆迎春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人华鑫公司上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判上诉人不予支付被上诉人解除劳动合同赔偿金47500元；2、判令被上诉人承担本案所有诉讼费用。事实和理由：被上诉人一直在上诉人处从事技术部文员工作。2016年3月，上诉人因行业形势变化，工作岗位略有调整，在未增加被上诉人工作强度的前提下，向被上诉人提出调整工作岗位方案：一、原工作交接，专门仓库保管工作，工资待遇2500元/月；二、原工作与仓库保管工作合并，工资2900元/月。2016年5月10日，被上诉人在双方协商未果的情况下擅自将原工作岗位负责的资料加密，拒绝上诉人法定代表人查看客户资料，在派出所协商后将电脑密码告知上诉人，但却将文件中往来业务单位模块操作密码删除，导致上诉人发货不及时，造成巨大损失，且该恶劣行为在单位造成了极其恶劣的影响。在此情况下，上诉人提出解除双方之间的劳动关系。综上，由于被上诉人严重违反单位的规章制度给上诉人造成了巨大损失，并非违法解除，故上诉人不应支付赔偿金。被上诉人贾琴辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求，维持原判。一、上诉人无权单方变更劳动合同。上诉人所称工作岗位略有调整，与事实不符。上诉人将被上诉人从技术部调整到仓库保管员岗位，明显是跨专业跨行业调整，且双方从未约定被上诉人可以任意调整工作岗位，此种调岗不属于相同或相类似的岗位调整，已构成劳动合同的变更。劳动合同的变更需双方协商一致。二、调岗只是上诉人不同意与被上诉人签订无固定期限劳动合同的借口，也是为解除劳动关系所采取的手段。三、被上诉人在民警的劝说之下，已经将相关资料及密码告知了上诉人的法定代表人，根本不存在上诉人所说的删除密码以及给单位造成重大损失的情况。故上诉人解除劳动合同是违法解除，理应向被上诉人支付赔偿金。上诉人华鑫公司向一审法院起诉请求：请求判令华鑫公司不支付贾琴违法解除劳动合同的赔偿金40000元。事实和理由：贾琴自2009年6月进入华鑫公司工作以来，一直从事技术部文员工作，月工资为1800元。2016年3月，华鑫公司因业务量紧缩，工作岗位略有调整，在未增加贾琴工作强度的前提下，向贾琴提出了调整工作岗位方案：一、原工作交接，专门仓库保管工作，工资待遇2500元/月；二、原工作与仓库保管工作合并，工资2900元/月。2016年5月10日，贾琴在双方协商未果的情况下擅自将原工作岗位负责的资料加密，拒绝华鑫公司法定代表人查看客户资料，虽经派出所协商后将电脑密码告知华鑫公司，但嗣后华鑫公司发现贾琴已将文件往来业务单位模块操作密码删除，导致华鑫公司不能按时发货，造成巨大损失，且该恶劣行为在单位造成了极其恶劣的影响。在此情况下，华鑫公司决定解除双方之间的劳动关系。2016年5月30日，贾琴向靖江市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出仲裁申请，要求华鑫公司支付违法解除劳动合同的赔偿金55000元，同年7月8日仲裁委裁决华鑫公司支付贾琴违法解除劳动合同的赔偿金40000元。综上，华鑫公司认为：华鑫公司将贾琴的原技术部文员岗位调整为仓库保管员，工作难度并未增加，工资待遇亦未下降，且两个岗位均为办公室的工种，故该岗位调整方案具备合理性；此外，华鑫公司拥有公司的经营权，调整的工作岗位属其必需，在未对贾琴的劳动报酬及其他条件变更的情况下，华鑫公司有权单方对贾琴的工作岗位变更，但贾琴拒签劳动合同，且拒不服从岗位调动，在交接工作时恶意将公司的商业资料模块密码等删除，导致公司不能发货，给华鑫公司造成了巨大损失，贾琴的上述行为已违反了员工守则第四条、第十七条的规定，构成严重违反公司规章制度，华鑫公司据此根据员工守则、劳动合同法等相关规定解除双方间的劳动合同，并无不当，依法不应支付贾琴赔偿金。一审法院认定事实：双方对以下事实无争议：1998年7月4日，徐在华出资设立华鑫厂，经济性质为个人独资企业。2008年3月13日，华鑫公司设立，股东为徐在华、徐丽，法定代表人为徐在华；2009年3月23日，该司法定代表人变更为徐炳洪，股东亦变更为徐炳洪、徐丽。2008年10月14日，华鑫厂在贾琴的《合同制工人备案登记表》上签章“同意办理保险”。2016年3月7日，华鑫公司作出《关于调整贾琴工作岗位的决定》，决定：调整贾琴的工作内容及岗位；调整后的工作内容及岗位为仓库保管与现岗位工作合并（工资待遇2900元/月）或单独从事仓库保管工作（工资待遇2500元/月），要求贾琴在上述方案中确定一方案，并于当月10日前到岗。2016年5月10日，华鑫公司再次要求贾琴选择调整的工作岗位，并限期于当日下午3时前到岗，同时办理现岗位交接手续，如不执行做自动离职处理。同月13日，华鑫公司作出《员工违纪处理通知书》，通知贾琴因其在限定的期限内未至前述调整岗位，拒不执行前述调整工作岗位决定，拒绝移交岗位相关资料及往来业务模块操作密码等商业资料，侵害了华鑫公司的合法权益，同时违反了《员工守则》第四条，决定解除与其之间的劳动关系，并限期于2016年5月13日之前办理离职手续。是月16日，华鑫公司以贾琴违反该司《员工守则》及侵害公司的合法权益等为由作出自2016年5月13日起终止双方劳动合同的决定。2016年5月30日，贾琴向仲裁委申请仲裁，该委于同年7月8日裁决华鑫公司支付贾琴违法解除劳动合同的赔偿金40000元。本案审理中，华鑫公司与贾琴对双方之间的劳动关系自2016年5月16日起解除无异议。对当事人有争议的事实和证据，一审法院认定如下：华鑫公司提供的2016年5月10日、5月26日的《接处警登记表》均来源于公安机关，可以作为本案定案依据；根据2016年5月10日《接处警登记表》记载的处警经过结果，可以认定2016年5月10日经民警劝说，贾琴已打开电脑并告知华鑫公司法定代表人相关资料密码；但5月26日的《接处警登记表》记载的处警经过结果仅记载华鑫公司法定代表人报警称贾琴未将公司相关系统账号、密码告知华鑫公司及该司无法联系贾琴致其货物无法发出，但该接处警登记表并无相关附件，且审理中华鑫公司亦未向本院提供证据证明其2016年5月26日报警所称事实成立，故对华鑫公司主张的贾琴在交接工作时恶意删除商业资料模块密码致其不能发货、给其造成了巨大损失，不予认定。华鑫公司提供的《员工守则》，因贾琴对该规章制度的制定程序提出异议，而华鑫公司亦未提供该守则已通过合法的制定程序且已向劳动者公示，故该证据不能作为本案定案依据。华鑫公司提供的2015年5月至2016年4月的《工资表》、《工资发放表》、《考勤表》，其中2015年5月至2016年1月的《工资发放表》记载的贾琴的基本工资均为2500元，自2016年2月至同年4月虽为1800元，但根据华鑫公司作出的《员工违纪处理通知书》，双方至2016年3月7日已因调整工作岗位发生争议，且华鑫公司亦无证据证明其降低贾琴的工资已获贾琴同意，故认定贾琴的月工资为2500元。至于贾琴提供的2008年10月14日《合同制工人备案表》及《职工养老保险手册》复印件，来源合法，且内容与本案具有关联性，可以作为本案定案依据；但贾琴以此主张其工作年限应自2005年1月1日起算，然根据该表记载的进单位时间，已由“2002（或4）年1月1日”更改为“2007年1月1日”，结合华鑫公司有关“进单位时间系华鑫公司更改，‘同意办理保险’系华鑫厂签注、贾琴在华鑫公司筹备阶段即至该司”的当庭陈述，华鑫公司对贾琴至该司的工作时间已予确认，据此可以认定贾琴在华鑫公司的工作年限自2007年1月1日起算。贾琴主张其工作年限自2005年1月1日起算，但在上述备案登记表中并未获华鑫厂或华鑫公司确认，故对贾琴的该主张不予采纳。一审法院认为，用人单位有权根据生产经营变化及劳动者的工作情况调整其岗位，但用人单位不得滥用权利损害劳动者利益。用人单位与劳动者为此发生争议的，用人单位应当对调整劳动者工作内容和工资报酬的合法性和合理性承担举证责任。本案中，华鑫公司并未提供证据证明其与贾琴已书面约定华鑫公司可调整岗位、调整薪酬，且贾琴调整后的岗位与其原岗位并非类似岗位或通用岗位，故华鑫公司调整贾琴的工作岗位违反合理性，其据此作出的解除劳动合同决定，属于违法解除劳动合同，依法应支付贾琴违法解除劳动合同的赔偿金。至于华鑫公司又称贾琴严重违反该司规章制度，但华鑫公司并未提供证据证明其作出解除劳动合同所依据的规章制度已通过合法的制定程序且已向劳动者公示，亦无证据证明贾琴存在违反该规章制度的行为且经批评教育后拒不改正的行为，据此，认定华鑫公司作出的解除劳动合同决定违反法律规定，依法应支付贾琴违法解除劳动合同的赔偿金。至于赔偿金的计发基数及计发年限，在对争议事实和证据的分析认定时已作阐述，故其赔偿金的计发基数为2500元/月、年限自2007年1月1日计算至2016年5月16日。综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，一审判决：一、驳回华鑫公司请求不支付贾琴违法解除劳动合同赔偿金40000元的诉讼请求；二、华鑫公司于判决生效后十日内支付贾琴违法解除劳动合同的赔偿金47500元。案件受理费10元，减半收取计5元，由华鑫公司负担。二审中，双方当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，上诉人虽上诉称“因被上诉人将原工作岗位负责的文件中往来业务单位模块操作密码删除，导致上诉人发货不及时，造成巨大损失”，但2016年5月26日的《接处警登记表》记载的处警经过结果并无相关附件资料佐证，且上诉人亦未提供证据证明该报警所称事实成立，故一审法院未对上诉人主张的该部分事实予以认定，并无不当。《劳动合同法》第三十五条明确规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”但上诉人未提供证据证明其与被上诉人已书面约定上诉人可调整岗位、调整薪酬，且调整后的岗位与其原岗位并非类似岗位或通用岗位，故上诉人调整被上诉人的工作岗位违反合理性，其作出的解除劳动合同决定，属于违法解除劳动合同。《劳动合同法》第四条第二款、第四款明确规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或职工代表平等协商确定”、“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”。本案中，虽上诉人称被上诉人严重违反该单位规章制度，但未提供证据证明其作出解除劳动合同所依据的规章制度已通过合法的制定程序且已向劳动者公示，亦无证据证明被上诉人存在违反该规章制度的行为且经批评教育后拒不改正。因上诉人提供的证据不足以证明其事实主张，应承担举证不能的法律后果。故此，依据《劳动合同法》第八十七条的规定，上诉人应当依照该法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金。结合当事人的当庭陈述及《工资发放表》、《合同制工人备案表》等证据材料，一审判决认定上诉人按年限自2007年1月1日计算至2016年5月16日、计发基数为2500元/月的标准共支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金47500元，于法有据，应予维持。综上所述，上诉人华鑫公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人华鑫公司负担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长  赵 旭代理审判员  陈其海代理审判员  鲁兵兵二〇一七年二月二十七日书 记 员  李雅婷