福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0206民初5286号原告：施双全，男，1963年4月27日出生，汉族，住福建省安溪县。委托诉讼代理人：郑金火，福建联合信实律师事务所执业律师。被告：城市联盟（厦门）新能源产业发展有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区高崎南五路212号第3座4层C402单元。法定代表人：包君惠。原告施双全与被告城市联盟（厦门）新能源产业发展有限公司（以下简称城市联盟公司）合同纠纷一案，本院于2016年7月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。施双全的委托诉讼代理人郑金火到庭参加诉讼。城市联盟公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。施双全向本院提出诉讼请求：1．解除施双全与城市联盟公司所签订的《投资入股合作合同》；2．城市联盟公司返还施双全投资入股款项300万元及其利息（从起诉之日起开始计算至城市联盟公司实际还款之日止，以银行同类同期贷款利率为计算标准）。事实与理由：2015年5月7日，以城市联盟公司为甲方，施双全为乙方，双方签订了一份《投资入股合作协议书》，约定由乙方投资人民币叁佰万元（300万元）整，入股甲方公司。双方就乙方投资入股甲方公司的有关事项作出具体的约定。其中，协议书第1条第1款约定：“乙方投资人民币叁佰万元，长期占有公司股权百份之三。甲方承诺2015年10月底完成工商注册变更到乙方名下”；第1条第2款约定：“甲方车辆到厦门后，拿出55部车（价值423万元）的产权抵押到乙方名下”。合同签订后，施双全于2015年5月8日通过自己经营、任法定代表人的企业福建省安溪县源丰液化气发展有限公司（中国银行安溪支行账号42×××95）汇款150万元给城市联盟公司，于5月10日委托弟弟施双波汇款50万元给城市联盟公司的财务人员。城市联盟公司收到上述两笔款项后，于5月10日给施双全出具了一份款额为人民币（大写）贰佰万元整（￥2000000）、收款事由“投资款”的收据，以此确认收到施双全汇入的200万元投资款。同年6月12日，施双全委托亲属李清芬汇款50万元给城市联盟公司（中国农业银行股份有限公司厦门金鸡亭支行账号40×××31）。同年8月31日，施双全委托亲戚廖世乾汇款50万元给城市联盟公司（中国农业银行股份有限公司厦门金鸡亭支行账号40×××31）。由此，施双全先后4次共计汇款300万元给城市联盟公司，全部履行《协议书》所约定的义务。合同履行期间，城市联盟公司并没有按照《投资入股合作协议书》的约定履行其合同义务，即没有在2015年10月底完成工商注册变更，将3%的公司股权变更登记到施双全名下；也没有拿出55部车的产权抵押到施双全名下。后来，施双全多次联系城市联盟公司，但均联系不上。2016年5月间，施双全2次发函给城市联盟公司，但信件、邮政特快专递均因“查无该公司、无电话”被退回，从而显示城市联盟公司已经失联，根本无法继续履行合同。日前，经查询厦门市公安局交通警察支队车辆管理所，发现城市联盟公司实际上仅登记拥有2部吉利牌小型汽车，根本没有所谓55部汽车，从而表明城市联盟公司以此为幌子对施双全进行欺诈。同时，经查询工商登记注册档案，发现：城市联盟公司于2015年7月9日申请、11月5日完成公司变更登记，将公司住所由厦门市思明区变更为中国（福建）自由贸易试验区厦门片区，将原股东包君惠、徐道辉、张昆变更为股东包君惠、周芳。但在股权变更事项中，没有任何涉及施双全投资入股并占公司股份3%的内容。城市联盟公司实际上是在2016年1月14日才由股东包君惠缴纳注册资金（实收资本）720万元、由股东周芳缴纳注册资金80万元，并由厦门市集易达联合会计师事务所进行验资。上述事实表明，施双全与城市联盟公司签订投资入股合同后，已经投入300万元的资金，全部履行了合同义务。相反的，城市联盟公司在订立和履行合同的过程中，实际才登记、拥有2部小型汽车，根本没有购进、拥有55部汽车，从而根本不可能“拿出55部车（价值423万元）的产权抵押到乙方名下”，由此可以证明城市联盟公司在履行合同的过程中对施双全进行了欺诈，或者采用欺诈的手段诱使施双全在违背真实意愿的情况下订立了合同。同时，城市联盟公司在履行合同过程中，根本没有召开股东会形成股东会决议，对施双全的出资进行验资和吸纳施双全为公司股东，并在2015年10月前经工商变更登记将公司股份的3%变更到施双全名下。因此，城市联盟公司的欺诈行为已经构成根本性的违约（重大违约），从而致使施双全不能实现合同目的；同时城市联盟公司未能依约完成变更施双全为公司股东的工商变更登记，也构成重大违约，致使施双全投资入股的合同目的不能实现。总之，由于施双全前述的两项违约行为，致使施双全投资入股目的根本无法实现，从而符合法定解除合同的条件。城市联盟公司未作答辩。施双全围绕诉讼请求依法提交了证据,城市联盟公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见和证据，视为放弃相关的诉讼权利。本院对施双全提交的《投资入股合作协议书》、《私营公司基本信息》、企业设立登记材料、中国银行安溪支行结算业务申请书、福建省安溪县源丰液化气发展有限公司营业执照DCC历史流水、福建省农村信用社个人网银电子回单、中国建设银行客户回单、收据、《证明》两份、《声明》三份、城市联盟公司变更登记材料予以确认并在卷佐证。根据施双全陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月7日，城市联盟公司作为甲方与作为乙方的施双全签订《投资入股合作协议书》，约定：一、投资金额：乙方投资人民币叁佰万元整，入股甲方公司。甲方做出如下承诺：1、乙方投资人民币叁佰万元，长期占有公司股权百分之三。甲方承诺2015年10月底完成工商注册变更到乙方名下；2、甲方车辆到厦门后，拿出55部车（价值423万元）的产权抵押到乙方名下；3、乙方的投资本金甲方一年另六个月（一年按365天计算）返还给乙方，股权长期拥有。二、甲、乙双方签订合同后，以投资款到帐为准。1、账户公司名：城市联盟（厦门）新能源产业发展有限公司，帐号：40×××31，开户行：农业银行厦门金鸡厅支行。2、法人卡号：户名：包君惠，卡号：62×××37，开户行：交通银行厦门金山支行。上述协议书签订后，施双全分4次向城市联盟公司指定账户共计汇款300万元：2015年5月8日，施双全通过其任法定代表人的福建省安溪县源丰液化气发展有限公司转账150万元至城市联盟公司账户。2015年5月10日，施双全委托其弟弟施双波转账50万元给案外人曾明芳。同日，城市联盟公司出具一张入帐日期为2015年5月10日、交款单位为施双全、收款方式转账、人民币贰佰万元整、收款事由为投资款的收据。2015年6月12日，施双全委托其弟妹李清芬转账50万元至城市联盟公司账户。2015年8月31日，施双全委托其表弟廖世乾转账50万元至城市联盟公司账户。另查明，城市联盟公司于2014年10月10日申请设立登记，注册资本为2188万元，其中股东分别为包君惠认缴出资额1750.40万元，持股80%；张昆、徐道辉各认缴出资额218.80万元，各持股10%。2015年7月9日，城市联盟公司申请将原股东包君惠、徐道辉、张昆变更为股东包君惠认缴出资额1969.20万元，持股90%、周芳认缴出资额218.80万元，持股10%，并于2015年11月5日完成公司变更登记。至本案辩论终结时，城市联盟公司的股东仍为包君惠、周芳。本院认为，施双全与城市联盟公司签订的《投资入股合作协议书》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规强制性规定，应认定为合法有效，双方理应恪守。涉讼协议书签订后，施双全依约向城市联盟公司支付投资入股款300万元，但城市联盟并未履行向施双全出具出资证明书、签署公司章程、向公司登记机关登记施双全的姓名和出资额等法定有限公司吸收新股东的程序，施双全亦未参加过城市联盟公司的股东会。结合城市联盟公司章程、股东名册记载、工商登记内容、出资证明书、施双全是否行使股东权利等因素分析，施双全均不构成城市联盟公司股东。由于城市联盟公司没有在约定的时间内完成股权变更登记，致使施双全投资入股城市联盟公司成为股东的合同目的无法实现，施双全主张解除双方签订的《投资入股合作协议书》，并要求城市联盟公司返还投资入股款300万元及按照银行同期同类贷款利率计算利息的诉讼请求于法有据，本院依法予以支持。城市联盟公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第四款、第九十六条、第九十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、解除施双全与城市联盟（厦门）新能源产业发展有限公司于2015年5月7日签订的《投资入股合作协议书》；二、城市联盟（厦门）新能源产业发展有限公司于本判决生效之日起十日内返还施双全投资入股款300万元及利息（以300万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2016年7月6日起计至城市联盟（厦门）新能源产业发展有限公司实际付款之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30800元，由城市联盟（厦门）新能源产业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  林婧雯人民陪审员  陈 巍人民陪审员  陈志明二〇一七年二月六日书 记 员  纪华吉附页：本案所适用的法律、司法解释条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条第一款当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。