云南省文山市人民法院刑 事 判 决 书(2016)云2601刑初308号公诉机关文山市人民检察院。被告人叶晋滔，男，1982年8月2日生，汉族，大学本科文化，云南省文山市人，现住文山市。因涉嫌非法持有枪支罪于2016年1月11日被文山市公安局刑事拘留，2016年2月6日被文山市公安局依法执行逮捕。辩护人高保平，云南七乡律师事务所律师。辩护人白哲，上海段和段（昆明）律师事务所律师。文山市人民检察院以文检公诉刑诉【2016】314号起诉书指控被告人叶晋滔犯非法持有枪支罪、开设赌场罪、赌博罪，于2016年8月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年8月30日公开开庭审理了本案。文山市人民检察院指派检察员康鸿、袁梅出庭支持公诉，被告人叶晋滔及其辩护人高保平、白哲到庭参加诉讼。期间文山市人民检察院建议延期一次，经文山州中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。文山市人民检察院指控：1.2016年1月10日22时许，文山市公安局根据匿名群众举报，依法到文山市开化街道办事处三鑫别墅苑北区34号被告人叶晋滔家中进行搜查，查获火药枪2支及大量涉赌物品和管制刀具2把。在对案件的进一步侦查中，民警还发现被告人叶晋滔的前妻杜某某有藏匿涉案物品的行为，后民警在杜某某的带领下在文山市外滩公寓A幢1102室杜某某的朋友代某某的住处查获了仿真枪1支及管制刀具1把。经鉴定，从被告人叶晋滔家中查获的2支疑似枪支为以火药为动力的自制枪支，具有致伤力；从文山市阳光外滩公寓1102室查扣的1支疑似枪支为仿真枪，具有杀伤力。2.被告人叶晋滔伙同李宁（另案起诉）于2015年12月至2016年1月在文山市卧龙街道办事处攀枝花社区石榴园1巷45号二楼和文山市卧龙街道办事处七花南路北一巷20号一号楼内，以设置具有赌博功能的游戏机的方式与他人进行赌博，后被文山市公安局在上述地点查获牌机共计110台。经鉴定，上述牌机属带有赌博功能的游戏机。3.2014年10月至同年11月期间，被告人叶晋滔与孔某某（另案处理）共同出资为曹某、赵某1、伍某等人在方某（另案处理）经营的和信投资公司二楼、诗达酒店茶室等地点的赌博行为“放水”，提供赌博资金的帮助。为佐证指控，公诉机关向法庭出示了被告人供述及辩解、电子证据、证人证言、鉴定意见、书证、物证等证据证实。公诉机关认为，被告人叶晋滔非法持有具有杀伤力的火药枪2支、具有杀伤力的仿制枪支1支，伙同他人开设牌机室的行为以及与他人合伙为他人的赌博行为提供资金帮助的行为，分别构成非法持有枪支罪、开设赌场罪、赌博罪。被告人叶晋滔一人身犯数罪，应当对其数罪并罚。被告人叶晋滔对起诉书指控的犯罪事实和罪名均有异议：（1）公诉机关指控的非法持有枪支罪，其对枪支鉴定有异议，认为其持有的三支枪支没有杀伤力；（2）其没有与李某1开设赌场，不应构成开设赌场罪；（3）公诉机关指控其为赌场“放水”提供资金，其资金投入蛋糕店及种植三七，没有资金“放水”到赌场；（4）其举报代明某和代某1非法持枪的行为应属于立功。被告人叶晋滔的辩护人认为：1.非法持有枪支的指控中，对文山州公安局司法鉴定中心所做的文某2刑鉴痕字[2016]12号、14号鉴定意见有意见，认为涉案两只火药枪已经没有枪支性能，鉴定书中没有致伤力检验数据，仿真枪已无电池电源，得出枪支发射PP弹的枪口比达到2.99焦耳/平方里面的数据不客观，以上鉴定意见不能作为定案依据，申请对枪支进行重新鉴定；2.针对开设赌场的指控，指控证据中仅有李某1的供述，其余证据均为传来证据，不能相互印证，属证据不足，该指控不能成立；3.针对赌博罪的指控，仅有孔某某的供述，无其他证据印证，系孤证，不能作为定案依据，该指控不能成立；4.叶晋滔提供代明某、代某1在三七地非法持有枪支的线索，经公安机关查实，应属立功，应发应当从轻处罚。被告人叶晋滔及辩护人未向法庭提交证据。经审理查明：1.2016年1月10日22时许，文山市公安局根据匿名群众举报，依法到文山市开化街道办事处三鑫别墅苑北区34号被告人叶晋滔家中进行搜查，查获火药枪2支及大量涉赌物品和管制刀具2把。在对案件的进一步侦查中，民警还发现被告人叶晋滔的前妻杜某某有藏匿涉案物品的行为，后民警在杜某某的带领下在文山市外滩公寓A幢1102室杜某某的朋友代某某的住处查获了仿真枪1支及管制刀具1把。经鉴定，从被告人叶晋滔家中查获的2支疑似枪支为以火药为动力的自制枪支，具有致伤力；从文山市阳光外滩公寓1102室查扣的1支疑似枪支为仿真枪，具有杀伤力。2.被告人叶晋滔伙同李宁（已判决）于2015年12月至2016年1月在文山市卧龙街道办事处攀枝花社区石榴园1巷45号二楼和文山市卧龙街道办事处七花南路北一巷20号一号楼内，以设置具有赌博功能的游戏机的方式与他人进行赌博，后被文山市公安局在上述地点查获牌机共计110台。经鉴定，上述牌机属带有赌博功能的游戏机。3.2014年10月至同年11月期间，被告人叶晋滔与孔某某（另案处理）共同出资为曹某、赵某1、伍某等人在方某（另案处理）经营的和信投资公司二楼、诗达酒店茶室等地点的赌博行为“放水”，提供赌博资金的帮助。上述事实，有下列证据证实：（一）被告人叶晋滔犯非法持有枪支罪的证据：1.书证：（1）受案登记表、立案决定书，证实本案的来源及立案情况。（2）户籍证明、前科查询、抓获经过、人身安全检查笔录、入所健康检查表，证实被告人叶晋滔的身份情况，无违法犯罪记录以及入所人身安全检查情况。（3）搜查证、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、提取笔录及照片，证实：公安机关接匿名群众举报后，在叶晋滔位于文山市三鑫别墅苑北区一组34号家中依法进行搜查，查获大量涉案物品，并进行提取、扣押的相关情况以及对外滩公寓A幢11楼电梯间旁的杂物间内，查获疑似仿真枪1支及砍刀1把，并进行扣押。（4）现场尿液检测报告，证实叶晋滔未吸毒。（5）“三品”收据，案内查获的火药枪2支、仿真枪1支，已按规定于2016年3月30日移交文山市公安局治安管理大队。2.证人证言（1）代某1的证言，证实：2012年底代某1和叶晋滔等人在砚山县稼依镇种植三七，代某1从来没有拿过火药枪给叶晋滔，警察在石林的三七地抓获代某1时查获的2支火药枪，这2支火药枪是其2012年在陆良栽三七时就见过的，后来谁把枪拿到石林的其不清楚。（2）杜某4的证言，证实：杜某4是叶晋滔的前妻，因孩子小其仍住在叶晋滔位于文山市三鑫别墅苑的家中，2016年1月11日凌晨5时许，民警到家中查获2支火药枪和2把刀，这些东西是叶晋滔拿回来家里放着的，听叶晋滔的母亲说，前两天到楼顶喂鸡时见到过这两把火药枪。2016年1月10日9时许，叶晋滔打过一次电话给杜某4，告诉其家里楼梯脚还有一支枪和一把刀，让其把东西拿出去藏着，后杜某4用白色编织袋装着，将这支枪及刀具带到阳光外滩公寓其朋友代某2那里。（3）代某2、赵某2的证言，证实：代某2系杜某4的朋友，赵某2系代某2经营的秀妍美容美体中心的员工，2016年1月10日上午，杜某4来到代某2的住处说要在代某2这里放一些东西，之后杜某4拿了一个白色编织袋给代某2，代某2将此白色编织袋交给赵某2，让赵某2放至电梯间的那个杂物间。当日15时下午，杜某4就带着警察来找到代某2，代某2将编织袋交给警察，打开见到编织袋里装有一把砍刀和一支枪支。（4）刘某,4的证言，证实：刘某,4系叶晋滔的母亲，民警于2016年1月11日在其家中查获火药枪2支、弓弩1把、刀具2把以及一些其他东西。1月8日上午其到楼顶喂鸡时发现2把火药枪。3.被告人叶晋滔的供述，证实：叶晋滔称民警查获的2支火药枪系朋友代某1在稼依栽三七时代某1让其保管的枪支；在赵伟屹被民警抓获后，叶晋滔让前妻杜某4把AK47仿真枪和一把砍刀进行藏匿。4.辨认笔录，证实叶晋滔对涉案2支火药枪和AK47仿真枪、砍刀、弓弩的辨认情况以及对代某1、代明某的辨认情况。5.鉴定意见及鉴定意见通知书，证实文山市公安局依法聘请文山州公安局司法鉴定中心对涉案枪支进行鉴定。经鉴定，从叶晋滔家中查获的2支疑似枪支为以火药为动力的自制枪支，具有致伤力；从阳光外滩1102室查获的1支疑似枪支为仿真枪，具有杀伤力；查获的3把刀具均属于管制刀具。公安机关依法将鉴定意见告知了被告人叶晋滔。（二）被告人叶晋滔犯开设赌场罪的证据1.证人证言及辨认笔录（1）同案李某1的证言、辨认笔录及照片、指认笔录及照片，证实：叶晋滔与李某1合伙经营牌机室，李某1购买牌机、租房，叶晋滔负责安排人员来牌机室上班，牌机室有事由叶晋滔安排小弟解决，李某1占股80%、叶晋滔占股20%，由于牌机室生意不好，叶晋滔、李某1未分红。辨认笔录证实李某1辨认出与其合伙开设牌机室的合伙人叶晋滔，辨认出牌机室员工陆某2、郑某、肖某、李某2、陈某3；对朱某的辨认情况；并对开设牌机室的地点即文山市卧龙街道办事处石榴园小区一巷45号、文山市七花南路一巷20号以及暂时存放地点文山市卧龙街道办事处龙泉大酒店旁出租房的现场辨认情况；2016年6月6日，李某1对发短信给叶晋滔手机号码为135××××1085的短信内容的指认，短信内容为“牌机室合伙人叶晋滔安排的牌机室员工肖某、陈某3、朱某的工资发放情况”。（2）杨某1的证言、辨认笔录及照片、指认笔录及照片，证实：杨某1和叶晋滔是亲戚关系，经家里人介绍，在2014年叶晋滔开蛋糕店时杨某1到叶晋滔蛋糕店帮忙。2015年12月左右，杨某1没有事情做联系叶晋滔，后叶晋滔将其带到文山市石榴园一处出租房的牌机室，后来这家牌机室被查封，又搬到文山市七花南路居尚快捷酒店背后的一处出租房开了一家牌机室。杨某1在牌机室里上班，负责抄送牌机上分的底数，通过短信把牌机室的收支情况向叶晋滔汇报，平时还负责驾驶面包车接送客人，提盒饭给客人吃。其在牌机室上班的时候，听小奔说牌机室的老板除叶晋滔以外还有其他股东，其将每天营业情况编辑短信发给叶晋滔是用手机号为159××××7675的VIVO手机发送的。辨认笔录证实杨某1对叶晋滔、李某1的辨认情况，辨认出牌机室员工郑某、肖某、陈某3；并对开设牌机室的地点即文山市卧龙街道办事处石榴园小区一巷45号、文山市七花南路一巷20号的现场辨认情况；杨某1对将牌机室每日的营业状况用个人使用的号码为159××××7675的白色VIVO手机的指认笔录、照片及对从该手机内获取的短信内容的指认笔录及照片。（3）肖某的证言（小名小奔），证实：李某1和叶晋滔开设牌机室的地点有两个，一个是文山市开化北路石榴园对面一出租房的二楼，另一个是居尚酒店背后七花南路北一巷20号的一楼。在牌机室上班的有八人，分别是肖某、陆某2（小黑）、陈某3（老狗）、杨某1（杨某2）、郑某（小七）、小猛和上分的张某1、李某3两名女子。2015年11月，叶晋滔知道肖某没工作，问肖某是否愿意到牌机室上班，后叶晋滔介绍其认识了李某1和陆某2，肖某和陆某2的工作是李某1安排，陈某3和杨某1是叶晋滔叫来上班的，工作是叶晋滔安排。辨认笔录证实肖某辨认出李某1和叶晋滔系一起经营牌机室，辨认出牌机室员工郑某、陈某3、杨某1；对朱某的辨认情况；并对开设牌机室的地点即文山市卧龙街道办事处石榴园小区一巷45号、文山市七花南路一巷20号以及暂时存放地点文山市卧龙街道办事处龙泉大酒店旁出租房的现场辨认情况。（4）陈某3的证言、辨认笔录及照片（绰号老狗），陈某3在交警支队做协管员时认识一个叫叶晋滔的人，经叶晋滔介绍到一家牌机室上班，里面员工有肖某、陆某2和两个上分的女子，后其让郑某一起到牌机室上班。其知道的牌机室的经营者是叶晋滔。辨认笔录证实陈某3辨认出李某1、叶晋滔以及郑某、陆某2、杨某1；对朱某的辨认情况；并对开设牌机室的地点即文山市卧龙街道办事处石榴园小区一巷45号、文山市七花南路一巷20号以及暂时存放地点文山市卧龙街道办事处龙泉大酒店旁出租房的现场辨认情况。（5）陆某2的证言、辨认笔录及照片（绰号小黑），证实：2015年底，一个叫“宁某”的人叫其到石榴园对面一出租房开设的牌机室上班，宁某安排陆某2和肖某去找房子，找到房子后，陈某3（老狗）、杨某1（杨某2）、郑某（小七）、小猛和上分的张某1、李某3两名女子先后来到牌机室，就开始营业了。辨认笔录证实陆某2辨认出李某1、肖某、郑某、陈某3；并对开设牌机室的地点即文山市卧龙街道办事处石榴园小区一巷45号、文山市七花南路一巷20号以及暂时存放地点文山市卧龙街道办事处龙泉大酒店旁出租房的现场辨认情况。（6）李某4的证言、辨认笔录及照片（绰号老肥），证实：李某4系陈某2的表哥，2015年9月或10月，其让陈某2租过居尚酒店背后的一个门面，是叶晋滔让李某4帮忙租的。辨认笔录证实李某4对叶晋滔、陈某2的辨认情况。（7）朱某的证言、辨认笔录及照片（小名小江），证实：其曾经到牌机室玩过，有时去找杨某1、陈某3玩，有时去玩牌机。辨认笔录证实朱某对郑某、陈某3的辨认情况。（8）郑某的证言（绰号小七），证实：陈某3介绍其到石榴园一牌机室上班，后又搬到居尚酒店背后，老板是谁其不知道。辨认笔录证实郑某对陈某3、肖某、杨某1、朱某、陆某2的辨认情况。（9）李某5的证言，证实：其是文山市七花南路北一巷20号这栋房子的房主，2015年11月份一天，一个叫陈某2的人来称租一楼和二楼作仓库，后签订了租房协议。（10）陆某3的证言，证实：其在龙泉大酒店旁有一栋自建房，最近有一姓李的男子称要租房作仓库，因其只租几个月，没有签订租房协议。（11）陈某4的证言，证实：其将石榴园1巷45号租给一个叫肖钦文的男子，2015年11月16日签订了租房协议。2.勘验检查笔录，证实民警依法对文山市卧龙街道办事处石榴园一巷45号陈某4家进行检查，其查获牌机40台、账本1本。3.电子证据检查及制作说明，证实：2016年2月2日文山州公安局电子证据检查鉴定中心接受文山市公安局的报告后，对叶晋滔使用的三部手机（三星SM-G9250、IMEI：359596068174972手机1部，三星SM-A7000、IMEI:353232071170593手机1部，OPPOR7型、IMEI:868064028306675手机1部）进行检查，所获取的证据刻录为光盘，编号分别为069/071/072，内容反映为杨某1向叶晋滔报告游戏室的经营情况，李某1向叶晋滔交流游戏室员工工资的发放情况等。李某1、杨某1均对短信内容予以认可，并签名按印。4.鉴定意见及告知书，证实：2015年民警在文山市卧龙街道办事处石榴园一巷陈某4家查获的游戏机40台及李某1持有的电子游戏机70台，均具有赌博功能。叶晋滔拒绝在鉴定意见告知书上签字。（三）被告人叶晋滔犯赌博罪的证据：1.同案人孔某某的证言、辨认笔录，证实：孔某某与叶晋滔合伙到赌场放水，叶晋滔出资100万元，孔某某出资50万元，利润叶晋滔占有70%，孔某某占有30%，孔某某安排马某1、曾某2到赌场放水，叶晋滔安排杨某3到赌场放水。孔某某辨认出与其放水的叶晋滔的情况。2.杨某3的证言、辨认笔录，证实：2014年国庆节后，叶晋滔安排其到曹某、张某2、伍某赌博的赌场放水，交代去赌场主要目的是帮马某2放水，放水情况向叶晋滔汇报。辨认笔录证实杨某3对叶晋滔、孔某某、曾某2的辨认情况。3.马某2的证言、辨认笔录，证实：马某2与曾某2、杨某3到赌场里放水，有时孔某某和叶晋滔会亲自带着马某2、曾某2、杨某3到赌场里放水。辨认笔录证实马某2对叶晋滔、杨某3、曾某2的辨认笔录。4.曾某2的证言、辨认笔录，证实：2014年10月份的一天，孔某某让其拿钱去方某的公司放水，之后每次去放水都是孔某某拿钱给曾某2，曾某2和马某2拿钱去赌场里放水，在赌场放水时认识叶晋滔和杨某3，叶晋滔和孔某某时一起合伙在赌场里放水的人。辨认笔录证实曾某2对叶晋滔、马某2、杨某3的辨认情况。5.张某2的证言、辨认笔录，证实：张某2在方某开的公司赌钱时，向马某2、曾某2借了400多万元作为赌资，后连本带利共欠775万元。后因张某2实在没有钱还，与孔某某谈好同意孔某某入股到张某2在广南的矿山，用来抵715万元的赌债，并称孔某某与叶晋滔不再合伙了，剩余60万元还给叶晋滔，后张某2每个月转账6万元利息给叶晋滔，大概转了40万元左右。辨认笔录证实张某2对杨某3、叶晋滔的辨认情况。6.伍某的证言、辨认笔录，证实：叶晋滔与伍某讲，叶晋滔和孔某某想在伍某和曹某等人赌博时来放水，后有一次在诗达酒店赌博时，叶晋滔带着50万元来放水给伍某。后曹某让再叫一个公司来放水，伍某打电话叫孔某某到赌场放水，有时是孔某某自己来，有时是马某2、曾某2、杨某3来放水。辨认笔录证实，经伍某辨认，叶晋滔就是在赌场中放水的人。7.曹某的证言、辨认笔录，证实：孔某某和叶晋滔是朋友，叶晋滔和伍某是两姨夫，有一次赌博伍某输钱是叶晋滔送钱来给伍某，另外一次伍某打电话给孔某某安排人到曹某等人赌博的地方放水。辨认笔录证实曹某对叶晋滔、杨某3的辨认情况。以上证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，合议庭予以确认。本院认为，被告人叶晋滔非法持有以火药为动力的自制枪支2支、非法持有具有杀伤力的仿真枪支1支；与他人合伙开设牌机室，设置赌博机110台，情节严重的行为以及与他人合伙为他人的赌博行为提供资金帮助的行为，分别构成非法持有枪支罪、开设赌场罪、赌博罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以确认并追究其刑事责任。被告人叶晋滔及其辩护人关于涉案两只火药枪已经没有枪支性能，鉴定书中没有致伤力检验数据，仿真枪已无电池电源，得出枪支发射PP弹的枪口比达到2.99焦耳/平方里面的数据不客观，该鉴定意见不能作为定案依据的意见，经查，本案涉案枪支鉴定程序符合法律规定，鉴定的方法及过程符合枪支鉴定的规范要求，故对被告人叶晋滔重新鉴定的申请，予以驳回，上述辩解及辩护意见，不予采纳。被告人叶晋滔及其辩护人关于开设赌场罪和赌博罪的指控，证据不足的意见，经查，案内叶晋滔的同案人证言、开设牌机室相关工作人员的证言、在赌场参与赌博及放水的相关人员的证言均能相互印证，形成完整证据锁链证明指控的犯罪事实，故对上述辩解和辩护意见不予采纳。被告人叶晋滔及其辩护人提出叶晋滔举报代明某、代某1非法持有枪支，应属立功的意见，经查，公安机关对叶晋滔讯问时，叶晋滔辩解本案涉案两支火药枪系代明某、代某1持有，公安机关前往代某1的三七地找代某1、代明某核实该问题时，发现代某1的三七地有枪支从而查获代某1非法持枪一案，而并非叶晋滔举报并查证属实，故不符合立功的构成要件，对被告人叶晋滔及辩护人的上述意见不予采纳。据此，为维护正常公共秩序、社会管理秩序，根据被告人叶晋滔的犯罪事实、性质、情节、认罪态度、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百零三条第一款、第二款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十四条之规定,判决如下：一、被告人叶晋滔犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年零六个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零六个月,并处罚金人民币10000元；犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。总和刑期有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元，决定执行有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年1月11日起至2022年7月10日止。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）。二、随案移送发牌器1个、麻将1袋、筹码4637个、扑克30副、骰子48个、标识牌6个，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  赵涌钦审判员  王 娟审判员  陈 浩二〇一七年二月二十八日书记员  倪 焘