浙江省宁波市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙02民终3994号上诉人（原审被告）：宁波博维教育信息咨询有限公司。住所地：宁波市鄞州区钟公庙街道天童北路****号****室。法定代表人：何超艳，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：周华荣，男，1986年10月3日出生，汉族，住宁波市鄞州区。上诉人宁波博维教育信息咨询有限公司（以下简称博维公司）因与被上诉人周华荣劳动争议一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2016）浙0212民初3365号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。博维公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人无需支付被上诉人2016年1月1日至2016年2月4日期间的工资3551.70元、加班工资717.20元，无需为被上诉人补缴2015年12月至2016年2月的社会保险。事实和理由：1.被上诉人有明显的碰瓷心理，恶意滋生事端。2.企业有义务向劳动者支付工资，但劳动者应该履行相应的劳动义务。3.被上诉人为试用期员工，工作态度和工作能力均不具备一个劳动者该具备的素质。4.公司明确告知被上诉人3个月无法缴纳社保，被上诉人也明确知晓，如果需缴纳社保，需要自己掏钱，被上诉人也明确拒绝缴纳社保。5.法律规定一周工作时间是40小时，一个月至少的工作时间是200小时，按照公司考勤记录，被上诉人根本没有达到加班天数，公司明确周末是上班时间，周末根本不存在加班一说。6.被上诉人在公司工作期间属于试用期，不服从公司安排，没有合理的劳动态度。被上诉人周华荣答辩称：被上诉人没有碰瓷的理由和动机。被上诉人因打抱不平和不配合自己教务、教师以外的工作而被上诉人法定代表人转为兼职。被上诉人维权期间遵纪守法，没有超过法律界限，相关证据都已在仲裁和一审过程中出示，并得到了认定。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。周华荣向一审法院起诉请求：1.博维公司支付周华荣2016年1月1日至2016年2月15日期间工资4350元；2.博维公司支付周华荣2015年12月24日至2016年2月15日未签订劳动合同二倍工资差额部分5800元；3.博维公司支付周华荣2015年11月24日至2016年2月15日休息日加班工资2240元；4.博维公司为周华荣补缴2015年12月至2016年2月的基本养老保险、基本医疗保险；5.博维公司支付周华荣违法解除劳动合同或单方违约赔偿金1500元。一审法院认定事实：周华荣于2015年11月24日进入博维公司工作，任科学教师兼教务主管，教务主管工作内容包括对招聘员工的面试等。周华荣、博维公司约定试用期工资2600元/月，转正后工资3000元/月。周华荣工资通过现金支付，博维公司已支付周华荣2015年11月工资360元、12月工资2600元。2016年2月4日，博维公司法定代表人让周华荣联系员工张萍告知其6号结算工资，周华荣表示不是其职责，予以拒绝。博维公司法定代表人遂表示让周华荣之后转兼职。周华荣回复次日其也不来上班了。周华荣最后工作至2016年2月4日止。2016年2月6日，博维公司发短信给周华荣，要求其提供银行卡为其发放“一月工资2400”。周华荣短信回复要求博维公司支付双倍工资及“2600一月的工资”。另查明，周华荣、博维公司双方未签订书面劳动合同，博维公司亦未为周华荣缴纳过社会保险。宁波迦叶堂农业科技有限公司为周华荣缴纳了2015年11月的社会保险。周华荣工作时间为“做五休二”，平时需要考勤，考勤记录显示周华荣2015年12月出勤22天、2016年1月出勤24天、2016年2月出勤4天。2016年2月16日，周华荣向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。后该委于2016年4月5日作出甬鄞劳仲案字[2016]第221号仲裁裁决书，裁决确认博维公司支付周华荣2016年1月1日至2016年2月4日期间的工资3551.70元，2015年11月24日至2016年2月4日休息日加班工资239.10元，博维公司为周华荣补缴2015年12月至2016年2月期间的城镇职工基本养老保险和医疗保险，驳回了周华荣的其他仲裁请求。该裁决为终局裁决。周华荣不服，诉至一审法院。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。根据周华荣、博维公司双方的陈述及微信聊天记录来看，周华荣于2016年2月4日明确表示其从次日起不再上班，周华荣实际最后工作也是至2016年2月4日止，故周华荣对于2016年2月5日至2月15日期间的工资、未签订劳动合同二倍工资差额部分及休息日加班工资的请求，均无事实依据，一审法院不予支持。博维公司尚未支付周华荣2016年1月1日至2月4日期间的工资，应予以支付。关于周华荣的工资标准，双方均陈述周华荣试用期工资为2600元/月，而从背面书写有周华荣教学草稿的薪资说明来看，周华荣应当知悉前三个月工资为2600元/月，周华荣在2016年2月6日短信回复博维公司关于工资发放时亦陈述其工资为2600元，故至双方发生争议时，双方约定的工资为2600元/月。周华荣关于教务主管每月另有300元的补贴，并未提供证据予以证实，一审法院不予采信。现仲裁裁决博维公司应按照3000元/月的标准支付周华荣2016年1月1日至2月4日期间的工资3551.70元，而博维公司并未不服该仲裁裁决而申请撤销，应视为认可，一审法院予以确认。根据周华荣的考勤记录显示，周华荣工作期间休息日加班合计3天，博维公司并未提供证据证实其已支付相应加班工资，故周华荣要求博维公司支付休息日加班工资的请求，依法有据，应予以支持，但其请求的金额有误，一审法院调整确定为717.20元（2600元/21.75天×3天×200%）。关于周华荣主张的未订立劳动合同二倍工资差额，一审法院认为，虽然周华荣、博维公司双方未订立书面劳动合同，但根据周华荣在仲裁时申请的证人叶某的陈述，博维公司已经将各岗位的劳动合同样本交付给员工，要求员工参阅提议，叶某亦陈述其看到过文员的合同样本，因此应视为博维公司已经积极履行了与员工协商订立劳动合同的义务，不存在逃避订立劳动合同的主观恶意。故对周华荣要求博维公司支付未订立劳动合同二倍工资差额的请求，一审法院不予支持。缴纳社会保险是用人单位与劳动者的法定义务。周华荣要求博维公司补缴2015年12月至2016年2月期间的城镇职工基本养老保险及医疗保险的请求，依法有据，博维公司亦表示同意补缴，一审法院予以支持。周华荣主张博维公司违法解除双方之间的劳动关系，但从双方2016年2月4日的聊天记录来看，博维公司仅是要求周华荣转为兼职教师，是周华荣表示其次日起不来上班了，而兼职教师仍需要根据课时安排正常上班，并不等同于解除劳动关系，故周华荣以博维公司违法解除劳动关系为由要求支付赔偿金的请求，缺乏事实依据，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第四十七条的规定，判决：一、宁波博维教育信息咨询有限公司支付周华荣2016年1月1日至2016年2月4日期间的工资3551.70元；二、宁波博维教育信息咨询有限公司支付周华荣休息日加班工资717.20元；三、宁波博维教育信息咨询有限公司为周华荣补缴2015年12月至2016年2月的城镇职工基本养老保险和基本医疗保险，其中个人自负部分由周华荣自行承担。周华荣个人应负担部分，博维公司可在办理补缴手续时在上述其第一、二项应付款项中予以扣减；上述一至三项，均限于判决生效后五日内履行完毕。四、驳回周华荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。本院二审期间，双方当事人均未向本院递交新的证据，对一审认定的事实亦没有异议。故二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为：宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会裁决上诉人支付被上诉人2016年1月1日至2016年2月4日期间的工资3551.70元，并为被上诉人补缴2015年12月至2016年2月的城镇职工基本养老保险和基本医疗保险，上诉人未就该仲裁裁决提起诉讼，应视为认可仲裁裁决结果。现上诉人主张无需支付被上诉人2016年1月1日至2016年2月4日期间的工资3551.70元，无需为被上诉人补缴2015年12月至2016年2月的社会保险，本院不予支持。关于休息日加班工资，双方当事人对被上诉人工作时间为“做五休二”以及被上诉人的出勤天数等一审法院认定的事实无异议，故一审法院认定被上诉人工作期间休息日加班天数为3天，并据此核算出被上诉人的休息日加班工资为717.20元并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审 判 长  曹 炜审 判 员  梅亚琴代理审判员  刘建军二〇一七年二月十三日书 记 员  许玲儿