江苏省南通市崇川区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0602民初2731号原告：冒杰，女，1956年7月14日生，汉族，住南通市。委托诉讼代理人：李卫平，江苏洲际英杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭艳妮，江苏洲际英杰律师事务所律师。被告：江苏助仁股权投资基金管理有限公司，住所地南通市崇川区外环东路学苑大厦北318室。法定代表人：王晓骥。被告：上海助业投资顾问有限公司，住所地上海市虹口区黄浦路99号1903室。法定代表人：罗继生。被告：罗继生，男，1970年6月28日生，汉族，住上海市虹口区。原告冒杰与被告江苏助仁股权投资基金管理有限公司(以下简称助仁公司)、上海助业投资顾问有限公司(以下简称助业公司)、罗继生借款同纠纷一案，本院于2016年5月20日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告特别授权委托诉讼代理人李卫平、郭艳妮到庭参加诉讼，被告助仁公司、助业公司、罗继生经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冒杰向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带向原告支付《助行•拓璞1号证券投资专户理财计划夹层资金出资合同》项下的人民币137.5万元；2、诉讼费用由被告���担。事实与理由：2015年5月20日，原告与助仁公司、助业公司签订《助行·拓璞1号证券投资专户理财计划夹层资金出资合同》(简称合同)，合同约定：原告委托助业公司为实行本专户理财计划而开设共管账户即专户理财账户，并提供专户理财服务，助业公司在开立账户后，就此账户在证券交易所市场（上海证券交易所、深圳证券交易所、香港联合交易所）进行金融品种的买卖。原告委托助仁公司代理汇集资产委托人的资金按本专户理财计划转专户理财账户，并根据投资利润分配计划按期及时转入资产委托人的账户，助仁公司接受委托为原告向助业公司及时传达基础信息和投资变更信息，及时传达助业公司有关委托交易和利润分配等信息。原告聘请助业公司为该证券账户在金融市场提供服务信息，并进行正规的、市场公开的金融品种交易委托事宜，助业公司接受委托��原告提供专户理财服务，及时披露本理财计划成立日及重大事项等消息，及时发布季度资金管理报告、资金运用及收益情况。原告委托资金为109万元，委托期限自2015年5月20日起至2016年5月19日止。合同约定：在合同执行期间，原告不得干预助业公司的正常委托交易，保证合同期间助业公司操作的独立性，助业公司保证原告所委托资金不用于原告委托范围之外的投资，助业公司需在合同执行期间，在每个交易周的最后一个交易日18点之前，将本周的交易记录进行汇总，通过短信或电子邮件的形式向原告告知，原告不得干扰助业公司的正常委托交易，助业公司有权对账户进行独立操作，并在委托交易过程中，不需向原告提供操作细节。原告委托的账户的年固定收益率为25%，委托账户收益按照6个月结算一次的方式每期结算投资收益为年固定收益的一半（委托资金额12.5%），将第一个交易日后6个月的前一日作为计算日，原告委托助业公司的交易账户，优先结算约定的属于原告的固定收益部分后，账户内盈利部分归属助业公司所有。助业公司必须保证原告的委托资金在委托期限内本金不发生亏损，如发生亏损，触及或低于警戒线，则由助业公司负责补足原告本金的亏损部分，原告和助业公司正常合作期间如出现助业公司代理操作的股票停牌，助业公司已在停牌之前买进，账户中盈利部分的可用余额无法支付原告固定收益时，助业公司须用自有资金正常支付给原告的固定收益。合同并约定：助业公司有下列情形之一的，原告有权解除合同：助仁公司和助业公司在原告委托账户交易期间有虚假、误导、隐瞒、重大遗漏及其他违规行为；助仁公司和助业公司逾期3个交易日仍未向原告支付合同约定的投资收益。合同订立后，原告于2015��5月29日将包括自己的109万元在内的624万元王晓骥。2015年6月1日、2015年6月2日，王晓骥从该账户汇至罗继生在建设银行上海浦城路支行的账号62×××21分别为170万元、600万元。另张莉与被告订立两样的合同，原告受让了张莉的合同权利，张莉合同项下的1万元资金等全部权利转归原告享有，原告合计享有110万元的合同权利。但委托期限届满后，被告未依约向原告支付合同项下的款项，请求法院支持原告的诉讼请求。被告助仁公司、助业公司、罗继生未应诉答辩。经审理查明，2015年5月20日，原先作为资产委托人（甲方），助仁公司作为资产服务代理人（乙方），助业公司作为资产受托人（丙方），三方订立《助行·拓璞1号证券投资专户理财计划夹层资金出资合同》，合同约定：甲方委托丙方为实行本专户理财计划而开设���管账户即专户理财账户，并提供专户理财服务，丙方在开立账户后，就此账户在证券交易所市场（上海证券交易所、深圳证券交易所、香港联合交易所）进行金融品种的买卖；甲方委托乙方代理汇集资产委托人的资金按本专户理财计划转专户理财账户，并根据投资利润分配计划按期及时转入资产委托人的账户，乙方接受委托为甲方向丙方及时传达基础信息和投资变更信息，及时传达丙方有关委托交易和利润分配等信息；甲方聘请丙方为该证券账户在金融市场提供服务信息，并进行正规的、市场公开的金融品种交易委托事宜，丙方接受委托为甲方提供专户理财服务，及时披露本理财计划成立日及重大事项等消息，及时发布季度资金管理报告、资金运用及收益情况；甲方委托资金为109万元，委托期限自2015年5月20日起至2016年5月19日止；在合同执行期间，甲方不得干预丙方的正常委托交易，保证合同期间丙方操作的独立性，丙方保证甲方所委托资金不用于甲方委托范围之外的投资，丙方需在合同执行期间，在每个交易周的最后一个交易日18点之前，将本周的交易记录进行汇总，通过短信或电子邮件的形式向甲方告知，甲方不得干扰丙方的正常委托交易，丙方有权对账户进行独立操作，并在委托交易过程中，不需向甲方提供操作细节。三方在合同的利润分配及结算、风险控制条款中约定：甲乙双方约定甲方委托的账户的年固定收益率为25%；甲乙双方约定委托账户收益按照6个月结算一次的方式每期结算投资收益为年固定收益的一半（委托资金额12.5%），将第一个交易日后6个月的前一日作为计算日，节假日顺延；甲丙双方约定，甲方委托丙方的交易账户，优先结算甲乙双方约定的属于甲方的固定收益部��后，账户内盈利部分归属丙方所有；丙方必须保证甲方的委托资金在委托期限内本金不发生亏损，如发生亏损，触及或低于警戒线，则由丙方负责补足甲方本金的亏损部分，甲方和丙方正常合作期间如出现丙方代理操作的股票停牌，丙方已在停牌之前买进，账户中盈利部分的可用余额无法支付甲方固定收益时，丙方须用自有资金正常支付给原告的固定收益。三方在合同的变更和解除、违约责任条款中约定：乙方和丙方有在甲方委托账户交易期间有虚假、误导、隐瞒、重大遗漏及其他违规行为，乙方和丙方有逾期3个交易日仍未向甲方支付合同约定投资收益等情形的，甲方有权解除合同；收盘后，甲方有权对委托账户进行查看，但不得进行更改密码、操作账户等行为，不得以任何名义从委托账户内提取资金；合同执行期间，乙方和丙方不得单���面终止合同或未按合同约定支付利息超过3个交易日，凡是出现此类情况，视为违约，乙方和丙方共同赔偿甲方合同资金额的10%，同时，账户内所有收益归甲方所有。另张莉与助仁公司、助业公司订立同样合同，委托资金为1万元。后张莉将合同相关权利转让原告，助仁公司予以确认上述合同订立后，原告将包括上述款项在内的款项汇总后，一并转账支付至助仁公司法定代表人王晓骥。助仁公司确认已收到上述款项，该款已通过王晓骥转账至助业公司法定代表人罗继生的账户。上述合同约定的期限届满，原告未能收到约定收益，亦未能收回本金。原告遂诉至本院，要求被告支付本金及收益。诉讼中，原告主张与助仁公司、助业公司之间系借款合同关系，表现形式为代理关系，助仁公司受���将原告的资金归集给助业公司，助业公司受托开设账户并进行账户独立操作，但助仁公司超越代理权限将原告资金支付向助业公司法定代表人罗继生，助仁公司、助业公司超越代理权，三被告为共同借款人，理应连带还本付息。上述事实，有原告提供的《助行·拓璞1号证券投资专户理财计划夹层资金出资合同》、零售客户交易清单、孙富荣《关于刷POS机进账钱款的情况说明》及孙富荣身份证、孙富荣的中国民生银行个人账户对账单、冒杰的对账单、中国银行个人客户境内人民币汇款申请书、冒杰《关于转入账户资金的情况说明》、助仁公司出具的情况说明等证据，以及原告的陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原告与助仁公司、助业公司订立的《助行·拓璞1号证券投资专户理财计划夹层资金出资合同》，并受让他人相同合同的权利。根据合同约定助仁公司归集原告等人的资金，交由助业公司开设专户，进行金融品种的交易，该专户由助业公司进行独立操作，三方约定了固定收益及收益支付时间。上述合同虽名为理财计划出资合同，但在合同期内，原告对其资金无法自主支配，仅享有固定的收益实际应为借款的利息，所以原告与助仁公司、助业公司之间实为借贷关系。合同中虽约定：助仁公司保证原告出借资金固定收益（按年25%计算），每六个月支付一次收益；助业公司保证原告出借资金不发生亏损，否则由其补足；如超过约定三个交易日，原告未能收到约定收益，由助仁公司、助业公司共同承担违约责任。但原告与助仁公司、助业公司共同签约，其所认可的资金出借对家为该两公司，其要求两公司共同还款付息并无不当。上述约定每年25%利息收益超过法律规定的标准，本院予以调整。故原告要求助仁公司、助业公司共同返还借款本金110万元，支付合同期内约定的利息26.4万元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。因助仁公司将原告出借资金汇入助业公司法定代表人罗继生账户，原告认为助仁公司、助业公司超越代理权限，罗继生应与助仁公司、助业公司连带承担责任。原告与助仁公司、助业公司系借贷关系，原告主张助仁公司、助业公司超越代理权限，无事实依据。且罗继生系助业公司法定代表人，其收取款项的行为并非必然为其个人行为，亦可能是作为法定代表人行使的职务行为，在助业公司未到庭应诉，原告未能举证证明罗继生的行为系其个人行为的情况下，本院对此不作判断，仅根据合同相对性原则，要求助仁、助业公司承担责任。原告的该主张，本院不予支持。三被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃对原告主张抗辩的权利，本院依法对其缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏助仁股权投资基金管理有限公司、上海助业投资顾问有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，一次性归还原告冒杰借款本金110万元并支付利息26.4万元。二、驳回原告冒杰的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17176元、保全费5000元、公告费690元，合计22866元，由被告江苏助仁股权投资基金管理有限公司、上海助业投资顾问有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理费17176元（开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）。审 判 长  叶 菁审 判 员  周 健代理审判员  何佳伟二〇一七年二月二十日书 记 员  陈 颖