湖北省荆州市沙市区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂1002民初647、668号原告（互为被告）:荆州六和海峰饲料有限公司，住所地：荆州市沙市区岑河镇岑沙路2号天泽工业园。法定代表人：韩继涛，该公司执行董事。委托代理人：刘星，湖北蓝宇律师事务所律师。被告（互为原告）：张雪丹，男，汉族，1977年8月12日出生，住荆州市沙市区。委托代理人：李季，湖北云盛律师事务所律师。第三人（668号）：新希望六和股份有限公司，住所地：四川省绵阳市国家高新技术产业开发区。法定代表人：刘畅。原告（互为被告）荆州六和海峰饲料有限公司（以下简称荆州六和公司）与被告（互为原告）张雪丹、第三人新希望六和股份有限公司劳动争议纠纷二案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（互为被告）荆州六和公司的委托代理人刘星，被告（互为原告）张雪丹及委托代理人李季到庭参加诉讼。第三人新希望六和股份有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。两案现已审理终结。原告（互为被告）荆州六和公司诉称，2016年5月18日，原告荆州六和公司接到推荐函，张雪丹从荆州六和公司到团风中慧畜牧科技有限公司任生产专员兼生产部经理，主持工作，双方当事人办理了工作移交和解除劳动合同手续，张雪丹随即到团风中慧畜牧科技有限公司上班。因双方的劳动合同已经依法解除，即使存在经济补偿，荆州六和公司也不是适格的经济补偿争议的当事人。况且张雪丹与团风中慧畜牧科技有限公司劳动关系是否解除原告方并不知晓。退一步讲，张雪丹离职后能否获得经济补偿需要根据其解除与团风中慧畜牧科技有限公司劳动关系是否符合法定条件，如果符合则团风中慧畜牧科技有限公司应把张雪丹在原告荆州六和公司处的工作时间作为连续工作年限计发经济补偿。综上，荆州六和公司诉至法院请求判令：1、荆州六和公司无需向张雪丹支付经济补偿金56852.8元。2、本案诉讼费由张雪丹承担。被告（互为原告）张雪丹的抗辩意见与其诉讼主张一致。被告（互为原告）张雪丹诉称，张雪丹于2008年5月通过应聘进荆州六和公司任生产经理，从2011年开始任湖北聚落生产专员，2015年和2016年因身体疾病需要住院治疗，但被告公司及第三人在没有与张雪丹协商的情况下于2016年5月31日向张雪丹送达了解除劳动合同证明，以将张雪丹调到黄冈团风县另一公司工作为由，解除劳动合同。原告张雪丹不认可被告及第三人的单方面变更劳动合同的行为，于6月3日申请病假，但被告没有发放工资报酬。而后原告于7月1日在沙市区社保局查询社会保险登记情况时发现，被告没有依法及时足额缴纳原告工作期间的社会保险。原告在被告公司工作期间无限期的加班和延长工作时间，没有支付加班工资或者补休。2016年9月，原告向沙市区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年3月31日作出沙劳人仲裁字【2017】5号仲裁裁决书。原告认为，双方具有合法劳动关系，但荆州六和公司一直违法用工，并拒绝改正，原告现依据上述违法事实向其提出解除劳动合同并诉至法院请求判令：1、解除张雪丹与荆州六和公司的劳动合同关系；2、由荆州六和公司为张雪丹依法缴纳从2008年5月至双方解除劳动合同之日止养老、工伤、失业、生育、医疗等各项社会保险费，如无法补缴的，按养老和医疗保险应当由荆州六和公司支付金额为标准补偿给张雪丹；3、由荆州六和公司向张雪丹支付解除劳动合同经济补偿金147600元；4、由荆州六和公司补发工资32800元；5、由荆州六和公司支付张雪丹从2008年5月开始至2016年7月31日期间加班工资396799元。原告（互为被告）荆州六和公司辩称意见与其诉讼主张一致。原告（互为被告）荆州六和公司为支持其诉讼主张及抗辩理由，向本院提交了以下证据：1、劳动合同书两份，拟证明双方当事人签订了书面劳动合同。2、《个人参保证明》，拟证明荆州六和公司为张雪丹参缴了社会保险。3、荆州六和公司及随州六和公司工商公示信息，拟证明荆州六和公司并非用工单位。4、《工作推荐函》，拟证明2016年5月18日，张雪丹由荆州六和公司调至团风中慧公司主持工作。5、《解除劳动合同证明书》，拟证明张雪丹于2016年5月31日因个人原因与荆州六和公司解除劳动合同。6、《关于申请病休假的报告》，拟证明张雪丹已到团风中慧公司上班，并向其申请病休假的事实。7、《关于要求协商解除劳动合同的申请报告》，拟证明张雪丹知晓《解除劳动合同证明书》。8、沙劳人仲裁字【2017】5号《仲裁裁决书》、送达回证，拟证明荆州六和公司在法定期间内提起诉讼。经庭审质证，张雪丹对荆州六和公司提交的对证据1的真实性无异议；对证据2真实性无异议，对证明目的有异议，有部分时间的社保未及时缴纳；对证据3的真实性无异议，证明目的与公司的证据4、5矛盾；对证据4的真实性无异议，但是推荐工作之后，张雪丹与荆州六和公司的劳动合同并未解除，该证据同时还证明张雪丹的月工资为16400元，推荐函公章为第三人新希望六和股份有限公司，说明第三人与荆州六和公司之间有关联关系；对证据5的真实性与证明目的均有异议，该证明书并未送达，在证明书出具时间之前，张雪丹也未提出解除劳动合同，荆州六和公司单方解除劳动合同违法，且此期间张雪丹在因病休息期间；对证据6、7的真实性无异议；对证据8无异议。被告（互为原告）张雪丹为支持其诉讼主张及抗辩理由，向本院提交了以下证据：1、张雪丹身份信息，拟证明张雪丹主体适格。2、荆州六和公司及第三人工商公示信息，拟证明荆州六和公司及第三人主体适格。3、《劳动合同书》，拟证明双方当事人存在劳动关系。4、《个人参保证明》，拟证明荆州六和公司未依法为张雪丹缴纳社保。5、《工作推荐函》、任职文件、张雪丹的员工信息、《解除劳动合同证明书》、《关于要求协商解除劳动合同的申请报告》，拟证明荆州六和公司劳动合同解除违法。6、银行流水，拟证明张雪丹工资收入。7、沙劳人仲裁字【2017】5号《仲裁裁决书》及送达回证，拟证明本案经过了仲裁前置。经庭审质证，荆州六和公司对张雪丹提交的证据1、7无异议；对证据2中荆州六和公司的公示信息无异议，对第三人的公示信息的真实性有异议，荆州六和公司信息显示的第二股东是新希望六和饲料股份有限公司，而第三人的名称是新希望六和股份有限公司，两者名称不同；对证据3的真实性无异议，对证明目的有异议；对证据4的真实性无异议，对证明目的有异议，其个人参加工作参缴时间为2004年；对证据5的真实性无异议，对证明目的有异议，任免通知的印章为山东六和集团，不是平等企业的调动关系，且文件形成时间为2011年，该证据能够说明张雪丹知道解除劳动合同；对证据6的真实性无异议，时间节点不能确认，张雪丹的工资应按照工作函载明的计税工资8300元计。第三人新希望六和股份有限公司在法定期间内未向本院提交答辩意见和任何证据，经本院合法传唤无正当理由未参加庭审，视为其自愿放弃相应的诉讼权利。综合当事人的质证意见，本院对提交证据的证明效力认定如下：原告（互为被告）荆州六和公司提交的证据1-4、6-8，被告（互为原告）张雪丹提交的证据1、证据2中荆州六和公司的工商公示信息、证据3-7，因对方当事人对证据或证据真实性没有异议，且上列证据来源合法，与本案具关联性，故本院对上列证据的证明效力予以确认，作为认定本案事实的依据。关于荆州六和公司提交的证据5，双方当事人对此事实不持异议，本院对该证据的证明效力予以采信，作为认定本案事实的依据。关于张雪丹提交的证据2中第三人的公示信息，其真实性本院予以认可，且该证据来源合法，与本案具关联性，故本院对该证据的证明效力予以确认。根据本院确认的有效证据，综合当事人陈述，本院查明两案事实如下：2008年1月1日，荆州六和公司与张雪丹签订《劳动合同书》，合同期限自2008年1月1日起至2012年1月1日止，其中前六个月为试用期；张雪丹在生产部门担任生产专员；实行不定时工作制。2012年11月1日，荆州六和公司与张雪丹再次签订劳动合同，期限自2012年11月1日起至2017年10月31日止，实行不定时工作制。沙市区社会保险基金结算中心出具的张雪丹《个人参保证明》显示，缴费单位名称为荆州六和公司，企业养老保险参保日期为2004年4月1日至2016年7月，失业保险为2012年12月1日至2016年7月，基本医疗、工伤、生育保险为2013年1月1日至2016年7月。2016年5月31日，荆州六和公司出具解字（2016）24号《解除(终止)劳动合同证明书》。2016年7月2日，张雪丹向荆州六和公司呈交《关于要求协商解除劳动合同的申请报告》，表示因其个人健康原因，遵照解字（2016）24号《解除(终止)劳动合同证明书》，要求与荆州六和公司解除劳动合同，同时要求补缴社保和支付解除劳动合同经济补偿金。2016年9月16日，张雪丹向荆州市沙市区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2017年3月3日制发沙劳人仲裁字[2017]5号《仲裁裁决书》，荆州六和公司和张雪丹对该裁决书不服，先后在法定期间内向本院提起诉讼，本院均依法予以受理。另查明，根据张雪丹的工资卡银行流水，解除劳动关系近12个月工资发放情况为：2016年6月9588.8元、5月7348.55元、4月7636.77元、2月10958.8元。银行流水无其它月份工资发放显示。张雪丹解除劳动关系前平均工资为8883元。二案当事人的争议焦点为：1、张雪丹与荆州六和公司之间劳动关系终止时间，荆州六和公司是否应向张雪丹给付解除劳动关系经济补偿金及标准；2、荆州六和公司是否应向张雪丹补发工资及支付加班工资。本院认为，1、2016年5月31日，荆州六和公司出具解字（2016）24号《解除(终止)劳动合同证明书》。同时，2016年7月2日，张雪丹向荆州六和公司呈交《关于要求协商解除劳动合同的申请报告》，说明其已收到该证明书，双方劳动关系业已解除。因荆州六和公司与张雪丹劳动关系存续期间内的社保缴纳存在空档，未依法及时缴纳，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”，第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同；…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。故荆州六和公司应向张雪丹给付解除劳动关系经济补偿金75505.5元（8883元×8.5个月）。2、双方当事人劳动关系于2016年5月31日予以解除，同时，荆州六和公司于2016年6月仍有向张雪丹发放工资的银行流水记录，因此荆州六和公司不存在拖欠张雪丹工资情形，张雪丹主张补发工资的诉请本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，张雪丹未提交能证明加班事实存在的证据，故就此诉请本院不予支持。另张雪丹关于补缴社保的诉请，因不属于人民法院民事受案范围，本院依法不予审理，另行裁决。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告（互为被告）荆州六和海峰饲料有限公司与被告（互为原告）张雪丹的劳动关系于2016年5月31日予以解除。二、原告（互为被告）荆州六和海峰饲料有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（互为原告）张雪丹支付解除劳动关系经济补偿金75505.5元。三、驳回原告（互为被告）荆州六和海峰饲料有限公司的诉讼请求。四、驳回被告（互为原告）张雪丹其它诉讼请求。原告（互为被告）荆州六和海峰饲料有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费20元，由原告（互为被告）荆州六和海峰饲料有限公司负担10元，由被告（互为原告）张雪丹负担10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判长 张 华审判员 李 娅审判员 周 备二〇一七年十一月二十七日书记员 徐雪峰