沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书(2017)辽0104民初587号原告：维仕担保有限公司。被告：朱俊英。原告维仕担保有限公司（以下简称“维仕公司”）与被告朱俊英追偿权纠纷一案，本院于2017年2月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告维仕公司委托诉讼代理人孔伶荣到庭参加诉讼，被告朱俊英经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告支付代偿款50,811.25元，违约金17,400元；2、由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由:2014年10月20日，原、被告与案外人中国对外经济贸易信托有限公司（以下简称”对外经贸信托公司”）、杭州维仕金融服务有限公司（以下简称“维仕金融公司”）共同签订了一份编号为021001614030002021的《个人消费信托贷款及服务合同》，主要约定：对外经贸信托公司向被告发放金额为58,000元的个人消费贷款，贷款期限为36个月，起始日为对外经贸信托公司放款日，月利率1.0%；维仕金融公司与原告为被告的贷款提供服务及担保，被告每月向维仕金融公司及原告支付服务费及担保费580元，被告每月还款2,829.11元（其中本息2,249.11元，服务费及担保费580元），被告授权委托的银行或有资质的第三方支付系统于合同生效次月起连续36个月在合同列明的被告银行账户上扣划合同约定的全部款项，如因被告账户余额不足导致银行扣划失败，被告应就失败的次数向对外经贸信托公司及维仕金融公司各支付每笔每次人民币50元的扣款失败的费用；若原告为被告承担了连带保证责任，则被告承诺无条件足额归还原告为其支付的全部款项，同时承担原告在承担连带保证责任时及承担连带保证责任后向被告追偿过程中发生的包括但不限于律师费、交通费、通信费、调查费、鉴定费、法院案件受理费等一切费用；被告违反任何一期还款及支付义务，则对外经贸信托公司有权宣布合同贷款提前到期，合同立即解除，被告应立即偿还全部贷款本金、剩余贷款期的全部利息和其他所有应付款项，被告不支付的，原告应自动履行保证责任并不得以任何理由拒绝；被告未偿还或未全部偿还贷款本金、利息，对外经贸信托公司有权对逾期未还贷款按日计收0.1%的罚息，直至全部的本金、利息、罚息及费用付清为止；若被告构成违约且不能及时承担违约责任，造成合同被提前解除，应支付给维仕公司3,000元违约金，造成原告被对外经贸信托公司追究连带保证责任的，则被告还应支付给原告17,400元的违约金；因履行合同引起的任何争议，由四方协商解决，协商不成的，由合同签约地所属的沈阳市大东区人民法院管辖；合同还约定了各方的其他权利义务。合同签订后，对外经贸信托公司按约将贷款划入被告指定的银行账户，但自2015年4月起被告就未按期归还合同约定贷款本息及相关费用，对外经贸信托公司多次催讨未果，遂于2015年8月24日向被告发出《解除合同通知书》，并告知原告将承担连带保证责任，被告应按约向原告偿还全部债务。后原告代为偿还了被告所欠的贷款本息、罚息、扣款失败手续费共计50,811.25元。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”及本合同第六条“4.丁方的权利、义务：“若原告为被告承担了连带保证责任，则有权足额向被告追偿”的约定，原告为维护自身合法权益，特诉至贵院，请求贵院支持上述全部诉讼请求。被告未到庭应诉，亦未提出答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了个人消费信托贷款及服务合同、个人消费信托贷款借款借据、贷款用途声明、解除合同通知书，被告未到庭应诉。根据我国《民事诉讼法》的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告经本院合法传唤，为到庭参加诉讼，视为放弃了答辩和质证的权利。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年10月20日，原、被告与案外人对外经贸信托公司、维仕金融公司签订了《个人消费信托贷款及服务合同》。合同约定：对外经贸信托公司向被告发放58,000元的个人消费贷款，贷款期限为36个月，月利率1.0%，维仕金融公司与原告为被告的贷款提供服务及担保，被告每月向维仕金融公司及原告支付服务费及担保费580元，被告每月还款2,829.11元（其中本息2,249.11元，服务费及担保费580元）。被告授权委托的银行或有资质的第三方支付系统于合同生效次月起连续36个月在合同列明的被告银行账户上扣划合同约定的全部款项，如因被告账户余额不足导致银行扣划失败，被告应就失败的次数向对外经贸信托公司及维仕金融公司各支付每笔每次人民币50元的扣款失败的费用；若原告为被告承担了连带保证责任，则被告承诺无条件足额归还原告为其支付的全部款项，同时承担原告在承担连带保证责任时及承担连带保证责任后向被告追偿过程中发生的包括但不限于律师费、交通费、通信费、调查费、鉴定费、法院案件受理费等一切费用；被告违反任何一期还款及支付义务，则对外经贸信托公司有权宣布合同贷款提前到期，合同立即解除，被告应立即偿还全部贷款本金、剩余贷款期的全部利息和其他所有应付款项，被告不支付的，原告应自动履行保证责任并不得以任何理由拒绝；被告未偿还或未全部偿还贷款本金、利息，对外经贸信托公司有权对逾期未还贷款按日计收0.1%的罚息，直至全部的本金、利息、罚息及费用付清为止；若被告构成违约且不能及时承担违约责任，造成合同被提前解除，应支付给维仕公司3,000元违约金，造成原告被对外经贸信托公司追究连带保证责任的，则被告还应支付给原告17,400元的违约金。合同签订后，对外经贸信托公司按约将贷款划入被告指定的银行账户，但自2015年4月起被告就未按期归还合同约定贷款本息及相关费用，对外经贸信托公司多次催讨未果，遂于2015年8月24日向被告发出《解除合同通知书》，并告知原告将承担连带保证责任，被告应按约向原告偿还全部债务。后原告于2015年11月13日代为偿还了被告所欠的贷款本金48,333.34元、利息1,914元、罚息413.91元、扣收失败手续费用150元，共计50,811.25元。本院认为：原告维仕公司与被告及案外人对外经贸信托公司、维仕金融公司的《个人消费信托贷款及服务合同》系各方自愿合意签订，合法有效，各方均应按约自觉履行。被告未按照约定履行偿还义务，原告作为连带责任保证人，承担保证责任后有权向被告继续追偿。但追偿的范围不应超过出借人通过诉讼可获得保护的范围。本案中出借人在发放借款时以手续费名义扣除1,160元，其性质应属于利息在本金中预先扣除，偿还借款时，应当以实际发放数额为借款数额，但原告未经被告同意，自愿代为清偿该部分，剥夺了被告的抗辩权，其后果应当由原告自行负担，即被告就本金的追偿数额为56,840元（58,000元-1,160元）。民间借贷中利率的司法保护上限为月利率2%，原告代偿的利息1,914元和罚息413.91元之和未超过司法保护上限，应由被告负担。被告未按照约定履行偿还义务，构成违约。原告可依据约定要求被告承担违约责任，但原告代被告清偿债务后，原、被告之间实质上形成了新的借贷关系，故违约金标准不应高于年利率24%，且最终支付数额不超过原告的诉讼范围。原告主张的扣款失败手续费用150元，于法无据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百十三条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告朱俊英于本判决生效后10日内向原告维仕担保有限公司支付代偿的本金47,173.34元、利息1,914元、罚息413.91元；被告朱俊英于本判决生效后10日内向原告维仕担保有限公司支付违约金（以本金47,173.34元，自2015年11月14日起至判决确定给付之日止，按月利率2%计算，但最高不超过17,400元）；驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1505元，公告费800元，由被告朱俊英承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院，如在上诉期满后7日内未缴纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审判长 刘 倩审判员 李炳玲审判员 蒋国忠二〇一七年十一月三日书记员 王 宁