.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区固原市中级人民法院民事判决书（2017）宁04民终773号上诉人（原审原告）：安某甲，男，1971年6月5日出生，汉族，初中文化，宁夏固原市人，农民，住宁夏固原市。委托诉讼代理人：苟克强，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：安某乙，男，1973年9月10日出生，汉族，小学文化，宁夏固原市人，农民，住宁夏固原市。上诉人安某甲因与被上诉人安某乙法定继承纠纷一案，不服宁夏回族自治区固原市原州区人民法院（2017）宁0402民初2190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人安某甲及其委托诉讼代理人苟克强、被上诉人安某乙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安某甲上诉请求：1.依法撤销固原市原州区人民法院(2017)宁0402民初2190号民事判决；2.依法改判支持上诉人的一审诉讼请求或将本案发回重审；3.本案一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：一审法院认定事实不清，证据不足，导致判决错误。1.依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条规定：”证人应当出庭作证，接受当事人的质询。”但被上诉人提供的证据村民联合证明中的证人并未出庭作证，接受当事人的质询，且证人未出庭作证并不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十六条规定：”《民事诉讼法》第七十条规定的”证人确有困难不能出庭”，是指有下列情形：(一)年迈体弱或者行动不便无法出庭的；(二)特殊岗位确实无法离开的；(三)路途特别遥远，交通不便难以出庭的；(四)因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的；(五)其他无法出庭的特殊情况。前款情形，经人民法院许可，证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。”的情形中的任何一项，并且上诉人不予认可，因此在没有其他证据佐证的情况下，该份村民联合证明一审法院是不能作为本案的定案依据使用。同时被上诉人提供的村委会证明在没有其他证据印证时也不能单独必然的作为定案依据，故一审法院对本案的认定事实不清，证据不足，导致判决错误。2.一审法院经审理认定”被告对该宅院陈旧房屋进行了翻修，因此，原告要求继承分割父母遗产的理由不成立，证据不足，本院不予支持”的认定事实是错误的。因为本案中上诉人的父母先后去逝，属于上诉人父母亲生前遗留的个人合法的财产位于固原市××区的宅基地0.74亩，房屋面积117.6平方米及承包土地共48亩，其中征收土地面积为27.96亩，补偿款283232元，房屋拆迁补偿款为202458元，以上费用合计485690元。依据《中华人民共和国继承法》第三条(二)项规定：上诉人父母亲死亡时遗留的生前的上述遗产是其个人合法财产。同时依据《中华人民共和国继承法》第五条规定：”继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理”。依据《中华人民共和国继承法》第十条规定：”遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。”本案中上述遗产在上诉人的父母亲去逝时均未留有遗嘱，遗产也未进行分割，因此应按照法定继承办理，应由上诉人和被上诉人及其他兄弟姐妹作为第一顺序继承人依法继承分割。除了上诉人及被上诉人之外，其他继承人均表示放弃继承，故上诉人要求依法分割其父母亲遗留的遗产于法有据，应得到法律的支持，并不是一审法院认定的上诉人要求继承分割父母遗产的理由不成立，证据不足。3.一审法院应当确认本案继承的遗产是什么？4.一审程序违法，一审法院应当依职权追加上诉人与被上诉人的其他兄弟姐妹为共同被告、或者申请成为共同原告，一审并未通知其他人参加诉讼，只是做了询问笔录而且对询问笔录没有宣读和出示。安某乙辩称，上诉人所述不属实，我母亲生前一直在我处居住，上诉人安某甲离家十余年，母亲从未在他家生活过，上诉人没有尽过赡养义务。我父母过世时候，上诉人安某甲没有出过钱出丧抬埋，村民都能作证。务农过程中我自己开垦土地，多余的土地是我自己扩大的。之前我父母的院落比较破旧，是我重新盖的房子。一审庭审时我申请的村民代表已经出庭作证证明。故一审处理正确，请求驳回上诉，维持原判。安某甲向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告按照法定继承分割原、被告父母遗产即拆迁补偿款80948元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认为，原、被告的父母生前与原、被告及兄妹六人居住在固原市××区，父母先后将原告及其他子女分家另住，后其父母先后去世。本案原告现要求继承分割父母生前位于固原市××区宅院与土地拆迁补偿款。通过庭审查明，原、被告的父母生前将原告及其他子女分家另住后，并将原告应有承包地分给原告，被告与父母长期在该争议宅院一起居住生活，被告也对该宅院陈旧房屋进行了翻修。因此，原告要求继承分割父母遗产的理由不成立，证据不足。综上所述，原、被告的父母生前将原告及其他子女分家安置另住后，被告一直与父母在该院居住并一起生活，被告也对该院陈旧房屋进行翻修，原告要求继承分割父母遗产的理由不成立，证据不足，本院不予支持。依据《中华人民共和国继承法》第二条、第五条之规定，判决如下：驳回原告安某甲的诉讼请求。案件受理费1824元（原告预交了912元），由原告安某甲负担。本院二审期间，上诉人安某甲围绕其上诉请求依法提交固原市南郊乡双泉村土地承包合同一份，证明：上诉人与被上诉人的父亲安俊芳的承包土地是24亩。被上诉人安某乙质证认为安俊芳1994年承包土地属实，是分家之前的土地，上诉人与被上诉人每人分12亩。本院认为，上诉人提供的证据虽客观真实，但该证据只能证明上诉人与其父母分家另过之前，家庭承包土地面积的事实，并不能反映出上诉人父母的遗产，该证据达不到上诉人的证明目的，对其证明效力本院不予确认。二审中，被上诉人未向法庭提供证据。经审理查明，上诉人安某甲与被上诉人安某乙系同胞兄弟。父母有上诉人、被上诉人和其他四个子女。上诉人安某甲、被上诉人安某乙逾期父母共同居住在固原市××区院落，该院落宅基地面积0.74亩，房屋面积117.6平方米。1993年上诉人安某甲结婚后分家另过，1994年上诉人父亲安俊芳承包农耕土地24亩。分家后被上诉人安某乙一直与父母共同生活。2002年双方当事人父亲安俊芳去世，2017年其母亲去世，去世前均未留有遗嘱。2015年8月26日，原州区人民政府征收上诉人安某甲土地14.95亩，支付上诉人土地补偿费和土地附着物补偿费共计146275元。2015年8月28日，原州区人民政府征收被上诉人安某乙土地27.96亩，支付被上诉人土地补偿费和土地附着物补偿费共计283232元。2015年11月10日，原州区人民政府征收安某乙与母亲居住的房屋及宅基地，支付房屋补偿费、附着物及搬迁费等费用共计202458元。上诉人以被上诉人安某乙领取的补偿款应为父母合法遗产为由，向原审法院提出分割遗产的诉讼请求。另查明，原审审理过程中，其余子女被上诉人姐姐安彩霞、安彩玲、安彩琴、哥哥安平义均表示放弃继承遗产。本院认为，上诉人安某甲主张继承其父亲和母亲的合法遗产拆迁补偿款80948元，但因其父母生前与被上诉人共同生活，安某乙尽了主要赡养义务，并养老送终，其他子女未尽到主要赡养义务，而且在一、二审中，上诉人均未能提供充分的证据证明其父母存在遗产的事实。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条的规定，上诉人应当承担举证不能的法律后果。原审法院以上诉人要求继承分割父母遗产的证据不足为由驳回其诉讼请求是正确的。关于上诉人主张原审法院未依职权追加其他子女参加诉讼，并对询问笔录没有宣读和出示审理程序违法的问题。原审法院对有继承权的其他四名子女依法进行了追加，并分别征求了意见。其他四名子女明确表示放弃继承权，不参与诉讼，并在询问笔录中签名。原审法院充分保障了其他子女的权利，审理程序合法，上诉人主张原审审理程序违法的理由不能成立，其请求本院亦不予支持。综上所述，上诉人安某甲的上诉请求不能成立，依法应予驳回；原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1824元，由上诉人安某甲负担。本判决为终审判决。审判长刘克雄审判员苟改莉代理审判员闫儒红二○一七年十一月二十二日书记员杨静