.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海南省陵水黎族自治县人民法院民事判决书（2016）琼9028民初2190号原告：姚丕云，男，1955年3月7日出生，汉族，住儋州市。委托代理人：邢福群，海南外经律师事务所律师。被告：保亭协城物业管理有限公司，住所地保亭县城文明中路东侧。法定代表人：李开丰，经理。被告：李开丰，男，1964年12月6日出生，汉族，海南省陵水黎族自治县人，现住陵水黎族自治县。委托代理人：李江波，男，1948年5月出生，汉族，海南省陵水黎族自治县人，住陵水黎族自治县。系李开丰堂兄。委托代理人李泽统，男，1989年10月5日出生，汉族，住陵水黎族自治县。系李开丰儿子。被告邓卜源，男，1952年6月18日出生，黎族，住三亚市。原告姚丕云与被告保亭协城物业管理有限公司（以下简称协城公司）、李开丰、邓卜源建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月30日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年10月27日公开开庭进行了审理。原告姚丕云及委托代理人邢福群，被告李开丰的委托代理人李江波、李泽统，被告邓卜源到庭参加诉讼。被告协城公司经本院合法传唤，未提出正当理由而未到庭。庭审后，原告姚丕云于2016年11月2日申请司法鉴定，至2017年1月16日终结鉴定。本案现已审理终结。原告姚丕云向本院提出诉讼请求，请求判令：1、三被告向原告返还保证金40万元及利息（自2014年7月30日起按银行同期同类贷款利率支付至款项付清之日）；2、三被告向原告支付构筑临时设施费共403000元；3、被告向原告支付工人工资710600元、平整场地费14000元、人工挖孔桩费36000元、围墙费用10800元、预埋水管费13300元、水电费9679元、标书制作费18000元、餐饮费2449元，合计814828元。事实与理由：2014年5月6日，原告与被告协城公司签订《工程合同书》，约定：原告承包位于陵水县香水湾港湾小区项目，承包方式为包工包料，工程造价为一次性包干价（含桩基础按每平方米1550元结算）等。合同签订后，原告于2014年7月29日向被告协城公司支付保证金40万元。同日，协城公司向原告发出进场令，通知原告于2014年8月3日进场。之后，原告组成施工队到工地搭建临时设施、平整土地、预埋水管、挖孔桩、建板房等。施工过程中，因被告未办理报建手续，项目被迫停工。原告施工后发生的损失有：1、临时设施费。原告按标准搭建了两栋板房及生活办公区，按照《工程合同书》第六条工程造价及付款方式第1项约定，按《海南省2011年建筑工程预算定额》规定的价格结算，价款为1300㎡×1550元／㎡＝20150000元×2%＝40300元；2、预埋水管费13300元：由吴上波经手，购买大管18条、小管18条共计9900元，雇工拉土平整管道3400元；3、平整场地费14000元：支付人工机械费两次5000元、挖排水沟、砍树共5500元，运垃圾费2000元、机械装车台班1500元；4、由盛以平包工包料修建围墙支付10800元；5、支付老罗人工挖孔桩36000元；6、向李开丰指定人个人账户支付工程保证金40万元；7、自2014年8月1日至2015年6月1日支付工人工资共710600元；8、施工及停工期间电费9679元；9、招待费2449元。被告邓卜源为项目土地权属所有人，与被告李开丰签订合伙协议，约定由邓卜源出地，李开丰出资金，双方合伙合作建房，房屋建成后按协议分成，因此各合伙人依法应对合伙债务承担连带清偿责任。李开丰是协城公司的实际控制人，以协城公司的名义与邓卜源签订合同，原告在履行合同过程中的各项损失应由三被告共同承担。综上所述，请求法院判如所请。被告协城公司未答辩。被告李开丰辩称：一、根据《工程合同书》的约定，原告应于2014年10月30日至2015年8月31日完成项目工程，被告于2014年7月29日通知原告进场施工，但原告以各种理由延误一个多月进场。原告也未依照约定的工期完成施工，属于合同履行的违约方，被告有权没收原告施工的建筑物及定金40万元并按造价的10%罚款。二、依据《补充协议书》第二条的约定，原告自愿前期施工包括围墙防护、搭建工人住宿板房、水电安装、排污等工程由原告自行承担费用，与被告无关。因此，原告无权向被告主张前期投资损失。三、原告主张的各项损失无事实依据，被告方不予认可。1、依照《工程合同书》的约定，原告的施工人员进场之前必须向被告方提交施工队人员的花名册、身份证备案，但原告并未向被告方提交上述资料。原告主张的2014年8月至2015年5月的工人工资710600无事实依据，被告不予认可。2、原告在未接到施工通知且工地未具备开工条件的情况下，原告未经被告方同意就进场挖地基，挖了3个深度不足60公分的基坑又停工至今。原告主张于2015年6月12日与老罗结算挖孔桩工程款36000元无事实依据。3、案涉工程项目未进行招投标，原告主张标书制作费18000元不是事实。综上所述，请求驳回原告的所有诉讼请求。被告邓卜源辩称：案涉项目由我出土地李开丰出资金，双方合作建房。房屋建成后，第一、二层归我所有，其他楼层归李开丰所有。建房的一切资金及报建手续、工程队均由李开丰负责，我只负责出地，其他事项与我无关。我与李开丰是合作关系而不是合伙关系，故我与本案无关。当事人围绕诉讼请求，原告向本院提交了18份证据，被告李开丰向本院提交1份落款日期为2014年9月26日的《进场令》，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告李开丰对原告所提交的证据1《工程合同书》、证据2进场开工《进场令》、证据3协城公司出具的收取保证金40万元的《收据》、证据13、14《补充协议》及《补充协议二》、证据15银行交易明细的真实性无异议，对其他证据的真实性不予认可。原告认为李开丰提交的《进场令》系其单方制作，对真实性不予认可。被告邓卜源未发表质证意见。本院认证：原告提交的证据中，对被告李开丰无异议的6份证据本院予以认定并在卷佐证。其他的12份证据系原告单方提交，未经被告确认，本院对证据的真实性不予认定。同理，对李开丰提交的《进场令》真实性亦不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告邓卜源以坐落于××县的土地与被告李开丰合伙建房，约定邓卜源出地，李开丰投资资金并负责办理建房的所有手续，房屋建成后一、二层归邓卜源，其余楼层归李开丰所有。2014年5月6日，李开丰以协城公司的名义与原告姚丕云签订《工程合同书》，将上述项目的建设工程发包给原告承建，约定：建筑面积为13000平方米，每平方米包干价1550元，承包方收到施工通知书后愿意向发包方缴纳保证金100万元。合同签订后，原告于2014年7月29日通过案外人周某1账户向李开丰指定的收款人向慧的个人账户转入保证金40万元，向慧当时系协城公司的财务人员。同日，协城公司给原告出具了收款收据。原告缴纳保证金后，被告协城公司通知原告于2014年8月3日前进场。原告依通知进场进行工程的前期施工工作，如建造围墙、搭建工人住宿板房、预埋排水管、挖孔桩等。2014年9月26日，协城公司与原告签订《补充协议》，约定原告自愿承担前期工程的施工费用，项目工期自2014年10月31日至2015年8月31日竣工。2015年3月15日，协城公司与原告签订《补充协议（二）》，约定由协城公司理顺政府及相关部门的关系，如因政府的干涉而导致工程停工则应按工程总造价的5%赔偿原告的损失。因案涉工程未办理报建手续，原告施工过程中，多次受到陵水县城管部门的制止而因此停工，于2015年5月退场。诉讼过程中，原告于2016年11月2日提出鉴定申请，要求对案涉工地上修建的临时设施、围墙、三通一平工程、人工挖孔桩工程等进行工程造价鉴定，因未预交鉴定费用，海南省第一中级人民法院于2017年1月16日终结鉴定。2016年11月9日，原告向本院提出财产保全的申请，要求查封被告李开丰对案外人周某2的债权40万元，本院作出（2016）琼9028民初2190号民事裁定书予以查封。本院认为，本案案由应为建设工程施工合同纠纷。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，承包人未取得建筑施工企业资质的，所订立的建设工程施工合同无效。本案原告姚丕云属于自然人，未具备建筑施工企业资质，与被告协城公司签订的《工程合同书》及二份《补充协议》违反了法律的效力性禁止性规定，属于无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，合同无效后，因该合同取得的财产应当予以返还；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承当相应的责任。本案原、被告均明知原告无建筑施工企业资质而订立合同，双方对合同的无效均有过错，应依据法律的规定各自承担合同无效的法律后果。第一、关于保证金如何返还的问题。依据《合同法》第五十八条的规定，合同无效后，被告协城公司因合同取得的保证金应当返还给原告。李开丰作为协城公司的法定代表人，指定原告将保证金转入公司财务人员向慧的个人账户，同时未能提交证据证明该笔款项是否转入公司账户，存在协城公司与李开丰个人财产混同的情况，李开丰应对协城公司返还保证金承担连带责任。被告邓卜源与李开丰系合伙关系，但收取保证金系协城公司所为，原告、李开丰均未能提交证据证明该笔款项用于合伙事务，故保证金不属于合伙过程产生的债务，邓卜源不应承担连带返还责任。原告诉请三被告一并赔偿保证金所产生的利息损失，因原告对合同的无效也有过错，应自行承担保证金的利息损失。第二、原告诉请的各项损失的赔偿问题。原告签订合同后进场进行前期施工，搭建板房、挖孔桩、建围墙等是事实，但双方未确认所有前期工程的价款，原告申请鉴定后因未缴纳鉴定费而终结鉴定，本院无法对原告施工的所有工程价款作出认定，原告对此应承担举证不能的不利后果，故原告诉请被告赔偿各项施工损失费用本院不予支持。原告搭建的板房属于活动性板房，可自行拆除、迁移。原告诉请被告赔偿发放工资款710600元，被告协城公司与工资发放对象不存在合同关系，原告的工资成本应包含于各项工程价款中，故原告诉请赔偿工程价款之外另就工资损失提出诉求，本院亦不予支持。综上所述，原告诉请被告协城公司、李开丰返还保证金符合法律规定，本院予以支持；要求赔偿损失的各项诉讼请求因无法提交证据证明具体数额的发生，本院不予支持。案涉合同属于无效合同，被告以原告履行合同违反约定为抗辩理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、《中华人民共和国合同法》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告保亭协城物业管理有限公司于本判决生效之日起七日内，向原告姚丕云返还保证金40万元。被告李开丰对被告保亭协城物业管理有限公司的债务承担连带责任；二、驳回原告姚丕云的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19360.45元，由原告姚丕云负担13360.45元；被告保亭协城物业管理有限公司、李开丰负担6000元。如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人及代表人的人数提交副本，上诉于海南省第一中级人民法院。审判长王素芳人民陪审员符国平人民陪审员刘根秀二0一七年二月二十日法官助理吴彬彬书记员冯长弘附：适用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第八十七条债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。