四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川07民终2485号上诉人（原审原告）：马驰，男，汉族，生于1985年10月24日，住四川省江油市。委托诉讼代理人：万刚，四川太白律师事务所律师。委托诉讼代理人：米莎莎，四川蜀仁律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：江油新炜发展投资有限公司，住所地：四川省江油市李白大道中段。法定代表人：缪云高，董事主席。委托诉讼代理人：白秀清，江油市衡平法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：魏建华，江油市衡平法律服务所法律工作者。原审第三人:江油市屹立建材有限责任公司，住所地：四川省江油市三合镇顺江北路425号。诉讼代表人：江油市屹立建材有限责任公司破产管理人。委托代理人：邓君强，四川道融民舟律师事务所律师。上诉人马驰与被上诉人江油新炜发展投资有限公司、原审第三人江油市屹立建材有限责任公司房屋买卖合同纠纷一案，因不服四川省江油市人民法院（2017）川0781民初1629号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人马驰上诉请求：一、撤销原判，依法支持上诉人的诉讼请求，返还购房款391037元并赔偿一倍的购房款。二、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实与理由：上诉人、被上诉人和江油市屹立建材有限责任公司在2015年6月4日签订的各种协议，他们之间的法律关系属于债的结算行为，而不是债的转让。通过债的结算结清，各方形成新的权利义务关系，上诉人与被上诉人之间的房屋买卖法律关系于2015年6月4日成立并生效。江油新炜发展投资有限公司辩称:一、被上诉人与上诉人之间未建立房屋买卖关系，上诉人没有向被上诉人支付过购房款。二、江油宏安建筑公司与江油市屹立建材有限责任公司存在商品砼买卖关系，与上诉人无任何法律上的联系。三、2015年6月4日，江油市屹立建材有限责任公司向江油新炜发展投资有限公司出具的欠条是附条件的约定，上诉人清楚这一约定，这一附条件的约定当然对上诉人也是有约束的，约定的条件一直不成就，证明被上诉人与上诉人之间没有建立房屋买卖关系。原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审第三人江油市屹立建材有限责任公司辩称:第三人现已进入破产程序，管理人接受法院的指定进场后，第三人没有向管理人移交财务资料，对上诉人与被上诉人及第三人之间的相关债权、债务情况不知情。马驰一审起诉请求：1.被告履行交房义务，如被告不能交房则退还原告购房款391037元及利息（从2015年6月4日至付清之日止，按同期商业银行贷款利率计算）；2.被告赔偿原告一倍的房款损失；3.代理费、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年3月27日，江油市宏安建筑工程有限公司与绵阳科航商品混凝土有限公司江油分公司签订《预拌混凝土购销合同》，合同约定由绵阳科航商品混凝土有限公司江油分公司向江油市宏安建筑工程有限公司供应商品混凝土。合同还对混凝土的等级、单价、质量等进行了约定，付款方式为每月按进度的30%支付现金，余下70%在每栋楼主体工程完工后三个月内付清，或按商品房销售价格以建成的商品房抵付混凝土价款。2013年8月8日，江油市宏安建筑工程有限公司与绵阳科航商品混凝土有限公司江油分公司签订《补充协议》，对2013年3月27日签订的《商品混凝土购销合同》增加补充条款：江油市宏安建筑工程有限公司所承建的新炜·中央大道一期南区工程【南区1号施工段（1#、2#）-陈学斌；南区2号施工段（3#）-刘晓平；南区3号施工段（4#、5#）-缪云江；南区4号施工段（6#、7#、15#）-张发模】所用混凝土由绵阳科航商品混凝土有限公司江油分公司提供。2013年12月26日，江油市宏安建筑工程有限公司（甲方）与绵阳科航商品混凝土有限公司江油分公司（乙方）和江油市屹立建材有限责任公司（丙方）三方签订《关于〈预拌混凝土购销合同〉的补充协议》，协议约定：2013年3月27日甲方和乙方签订了《商品混凝土购销合同》，乙方按照约定向甲方提供了合格的商品混凝土，截止2013年12月31日24时前，乙方供应的商品混凝土，甲方未支付的商品砼价款及其他价款，以及相关权利义务由丙方继受。从2014年1月1日0时起，由丙方代替乙方履行《预拌混凝土购销合同》中约定应由乙方履行的后续义务，同时，由丙方代替乙方享有《预拌混凝土购销合同》中约定应由乙方享有的权益。2014年1月16日，江油市宏安建筑工程有限公司（甲方）、江油市屹立建材有限责任公司（乙方）、四川宏安实业（集团）房地产开发有限公司（丙方）签订《补充合同》，合同约定，甲、丙方属投资人同一的关联公司，丙方同意为甲方提供商品房，作为甲方抵偿乙方混凝土价款的财产。甲、丙两方公司因此产生的经济往来由双方公司自行结算，与乙方无关。合同还对房屋、价款、结算方式等作了约定。因江油市屹立建材有限责任公司欠马驰借款未清偿，2015年6月4日，江油市屹立建材有限责任公司与江油新炜发展投资有限公司、马驰分别达成以房抵债合意，由江油新炜发展投资有限公司将其开发的位于江油市城区㎡，总价款391037元）抵给江油市屹立建材有限责任公司，再由江油市屹立建材有限责任公司将该房屋抵给马驰。2015年6月4日，江油市屹立建材有限责任公司向江油新炜发展投资有限公司出具“今欠到江油新炜发展投资有限公司房款：马驰7栋1单元6楼层房号5号，房价金额391037元大写（叁拾玖万壹仟零叁拾柒元）整。此房款用商砼款抵扣。欠款单位：江油市屹立建材有限责任公司经办人：李柳英2015年6月4日”的欠条一份，李柳英同时还在该欠条中签注“用商砼抵后再签合同李柳英2015年6月4日”。同日，江油新炜发展投资有限公司出具“兹有李柳带领马驰到中央大道二期选购房屋，由销售人员负责接待并做好后期服务。7栋1单元6楼5号，总价391037元”等内容的选房确认单一份及客户名称为马驰、金额为391037元的收据一份。后因江油市屹立建材有限责任公司向江油新炜发展投资有限公司供应商品砼数额不足，导致江油市屹立建材有限责任公司欠江油市宏安建筑工程有限公司商砼款412614.98元，欠江油新炜发展投资有限公司房款（二期7-1-6-5、7-1-6-3、1-1-6-1）合计1016800元，故江油新炜发展投资有限公司未与马驰签订商品房买卖合同。另查明，江油市宏安建筑工程有限公司、江油新炜发展投资有限公司、四川宏安实业（集团）房地产开发有限公司的法定代表人均为缪云高。2016年10月24日，本院作出的（2016）川0781破3号民事裁定书，裁定受理了四川翠微新型建材有限公司对江油市屹立建材有限责任公司的破产清算申请，指定四川道融民舟律师事务所为江油市屹立建材有限责任公司的破产管理人。审理中，双方确认江油新炜发展投资有限公司开发的中央大道二期7栋1单元6楼5号房屋已销售给他人。一审法院认为，被告因房地产开发需用商品砼，第三人系商品砼生产企业，被告将其开发的房屋交由江油市宏安建筑工程有限公司承建，江油市宏安建筑工程有限公司与第三人之间有商品砼买卖合同关系，根据约定第三人供应的商品砼由江油市宏安建筑工程有限公司按30%的现金和70%以房抵款的方式付款；第三人因欠原告借款未偿还，三方约定用被告开发的房屋进行抵偿应付第三人货款，第三人再用该房屋抵偿欠原告的借款，因在三方协议时被告尚不欠第三人货款，故第三人向被告出具欠条，被告同时向原告出具了选房确认单及收款收据；但第三人在欠条中还签注了“用商砼抵后再签合同”，因此，应当视为三方的以房抵款是附条件协议，只有在被告与第三人进行了结算并用商砼款抵偿了购房款后，被告才与原告签订商品房买卖合同，现因第三人进入破产程序后已停止向被告供应商品砼，第三人与被告也未对案涉购房款进行抵扣，经对账第三人尚欠被告预付款，故被告不与原告签订商品房买卖合同理由正当；原告因未与被告签订商品房买卖合同，虽然持有被告出具的收据，但原告没有实际支付购房款，第三人与被告也未用商砼款与购房款进行抵扣，故原告的请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十五条“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就”、第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定,判决:驳回原告马驰的诉讼请求。二审中各方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。本院认为，本案应该围绕上诉人马驰的上诉请求进行审理。本案的争议焦点为：上诉人马驰与被上诉人江油新炜发展投资有限公司达成的以房抵债合意是否有效，二者之间房屋买卖关系是否成立。2015年6月4日，江油市屹立建材有限责任公司与江油新炜发展投资有限公司、马驰分别达成以房抵债合意，由江油新炜发展投资有限公司将案涉房屋抵给江油市屹立建材有限责任公司，再由江油市屹立建材有限责任公司将该房屋抵给马驰。因在签订协议时江油新炜发展投资有限公司尚不欠江油市屹立建材有限责任公司货款，故江油市屹立建材有限责任公司向江油新炜发展投资有限公司出具欠条，在欠条中签注了“商砼款抵扣再签合同”，因此，应当视为以房抵款是附条件协议，只有在江油新炜发展投资有限公司与江油市屹立建材有限责任公司进行了结算并用商砼款抵偿了购房款后才会签订商品房买卖合同，现因江油市屹立建材有限责任公司进入破产程序后已停止向江油新炜发展投资有限公司供应商品砼，且经对账江油市屹立建材有限责任公司尚欠江油新炜发展投资有限公司预付款。虽然江油新炜发展投资有限公司向马驰出具了选房确认单、收据，但马驰并没有实际支付购房款，江油市屹立建材有限责任公司与江油新炜发展投资有限公司也未用商砼款与购房款进行抵扣，故上诉人与被上诉人约定的签订合同的条件不成就，二者之间房屋买卖关系不成立。综上，马驰的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，即“原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7166元，由上诉人马驰负担。本判决为终审判决。审 判 长 张建国审 判 员 傅文忠审 判 员 石 军二〇一七年十一月二十七日法官助理 罗 婷书 记 员 薛亚春