广东省揭阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤52刑终223号原公诉机关广东省揭西县人民检察院。上诉人（原审被告人）邹富忠，男，1982年4月27日出生，汉族，广东省揭西县人，初中文化，住揭西县。因本案于2016年7月16日被羁押，同月17日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。上诉人（原审被告人）张远军，男，1984年10月30日出生，汉族，广东省揭西县人，初中文化，住揭西县。因本案于2016年7月16日被羁押，同月17日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。原审被告人李海波，男，1970年10月9日出生，汉族，广东省揭西县人，初中文化，住揭西县。2015年4月27日因犯开设赌场罪被惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑七个月，同年6月28日刑满释放。因本案于2016年7月16日被羁押，同月17日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。原审被告人张法元，男，1983年3月2日出生，汉族，广东省丰顺县人，初中文化，住梅州市丰顺县。因本案于2016年7月16日被羁押，同月17日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。揭西县人民法院审理揭西县人民检察院指控原审被告人李海波、邹富忠、张法元、张远军犯赌博罪一案，于2016年11月10日作出（2016）粤5222刑初158号刑事判决。原审被告人邹富忠、张远军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人邹富忠、张远军及原审被告人李海波、张法元，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年7月份，被告人李海波、邹富忠及绰号“小老虎”（另案处理）三人合伙在位于揭西县大洋乡新仓村一处民房内利用扑克牌以“三公”的方式聚众赌博，并从中抽水牟利，同时雇佣被告人张远军帮忙洗牌、赔吃及抽水。2016年7月16日晚，被告人张法元在该赌摊做庄家，参赌人员累计二十多人。上述事实，有现场及作案工具照片、揭西县公安局河西派出所出具的抓获经过、现场勘查记录、提取笔录、扣押笔录及清单、手机赌博数据、证人证言及被告人的供述等证据予以证实。原判认为，被告人李海波、邹富忠无视国家法律，以营利为目的，聚众赌博，被告人张法元、张远军明知他人聚众赌博，仍积极提供帮助，其行为侵犯了社会管理秩序和社会风尚，均已构成赌博罪，应依法惩处。李海波曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑的刑罚，刑罚执行完毕，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。李海波、邹富忠、张法元在共同犯罪过程中起主要作用，属主犯；张远军在共同犯罪过程中起次要作用，属从犯，依法应当从轻处罚。四被告人归案后能够如实供述自己的主要犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人李海波犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元。二、被告人邹富忠犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。三、被告人张法元犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。四、被告人张远军犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。宣判后，原审被告人邹富忠、张远军均上诉称因家庭困难、身体不好等原因，请求从轻改判。经审理查明，原判认定2016年7月份，原审被告人李海波、上诉人邹富忠等人合伙在位于揭西县大洋乡新仓村一处民房内利用扑克牌以“三公”的方式聚众赌博，并从中抽水牟利，同时雇佣上诉人张远军帮忙洗牌、赔吃及抽水及7月16日晚，原审被告人张法元在该赌摊做庄家的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，原审被告人李海波、张法元及上诉人邹富忠、张远军无视国家法律，伙同他人开设赌场，均已构成开设赌场罪，应依法惩处。李海波曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑的刑罚，刑罚执行完毕，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。李海波、邹富忠、张法元在共同犯罪过程中起主要作用，属主犯；张远军在共同犯罪过程中起次要作用，属从犯，依法可予从轻处罚。四被告人归案后均能够如实供述自己的主要犯罪事实，依法可予从轻处罚。原审判决认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法；惟对本案的定罪不当，本院予以纠正。本案现有证据证实李海波、邹富忠与他人合伙在揭西县大洋乡新仓村一民房内开设赌场，提供赌具，设定赌博方式，赌场的“股东”还雇佣张远军帮忙洗牌、赔吃及抽水，赌场亦有安排车辆接送赌博人员等，综上，本案符合开设赌场罪的构成要件，应认定为开设赌场罪。邹富忠、张远军上诉称因家庭困难、身体不好等原因，请求从轻改判的意见经查据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、维持广东省揭西县人民法院（2016）粤5222刑初158号刑事判决中第一至四项中对李海波、邹富忠、张法元、张远军的量刑部分。二、撤销广东省揭西县人民法院（2016）粤5222刑初158号刑事判决中第一至四项中对李海波、邹富忠、张法元、张远军的量刑部分。三、原审被告人李海波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元。罚金应于本判决生效之日起三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月16日起至2017年9月15日止）。四、上诉人邹富忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。罚金应于本判决生效之日起三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月16日起至2017年7月15日止）。五、原审被告人张法元犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效之日起三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月16日起至2017年5月15日止）。六、上诉人张远军犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。罚金应于本判决生效之日起三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月16日起至2017年3月15日止）。本判决为终审判决。审 判 长 鲁 鸣代理审判员 罗 景代理审判员 高少哲二〇一七年二月六日代书 记员 黄桥镇附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。