湖南省衡阳市蒸湘区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0408民初1338号原告：马军，男，1982年8月21日出生，汉族。委托代理人：徐望景，湖南居安律师事务所律师。被告：湖南六合轻金有限公司，住所地：湖南省衡阳市高新技术产业开发区芙蓉路19号。法定代表人：宗绪惠，该公司总经理。委托代理人：张京，湖南天牌律师事务所律师。委托代理人：罗吴松，男，1983年3月13日出生，汉族。原告马军与被告湖南六合轻金有限公司（以下简称六合轻金公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月2日立案受理后，于2017年1月17日对本案公开开庭进行了审理。原告马军委托代理人徐望景，被告六合轻金公司委托代理人张京到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：1、被告赔偿原告一次性伤残补助金差额损失16354元（2709元×6个月）；2、被告赔偿原告一次性医疗补助金差额损失3618元（603元×6个月）；3、被告赔偿原告一次性伤残就业补助金差额损失3618元（603元×6个月）；4、被告赔偿原告代通知金差额损失1050元。事实和理由：原告于2008年7月开始在被告处工作，双方于2015年4月解除劳动关系。原告于2010年7月发生工伤事故，2010年12月15日经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。因被告为足额未原告缴纳工伤保险，导致原告工伤保险待遇大幅降低，该差额损失应由被告予以赔偿。被告六合轻金公司辩称，被告认可原告于2010年11月29日经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，且原告已从工伤保险基金处获得一次性伤残补助金6546元（1091×6个月）；被告系按社保局要求的标准缴纳的工伤保险，其2012年2月至2012年12月的工伤保险缴费基数为1710元，不存在未足额交纳工伤保险；原、被告于2015年4月7日签订了《协议书》，双方协商一致提前解除劳动合同，被告已经按照协议的约定全额支付了相应款项，该协议未违法法律、行政法规的强制性规定，合法有效；即使该协议存在显失公平或胁迫的情形，也已经超过了撤销合同一年的除斥期间；原告于2016年8月17日才向劳动部门申请劳动仲裁，原告的起诉已经超过了仲裁时效和诉讼时效。故原告的诉讼请求应予驳回。当事人围绕自己的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供了《2015年解除劳动合同经济补偿明细》，拟证明2015年4月1日，经被告结算，原告2014年平均工资为5834元，上调10%后原告的平均工资为6417.46元，工伤前12个月平均工资为3197.5元，应以6417.46元计算工伤保险待遇。经庭审质证，被告对该份证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该明细没有加盖被告公司的印章。本院认为，根据《最高人民法院劳动争议司法解释的理解与适用》第十三条之规定，证明劳动工资水平的举证责任在被告。现原告向本院提供了《2015年解除劳动合同经济补偿明细》，被告未提供相反的证据予以反驳，故被告应承担举证不能的法律后果，应以该份证据认定原告的工资标准。根据原、被告的诉辩及其提交的证据，本院可确认如下事实：原告于2008年7月开始在被告处工作，2010年7月17日，原告在被告处工作受伤，经衡阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残等级为十级伤残。工伤事故发生前12个月，被告给原告交纳的工伤标准如下：2008年7月至12月，按每月工资1018元交纳，2009年1月至2009年6月，按月工资1164元交纳，2009年7月至2009年12月，按月工资1018元交纳，2010年1月至2010年12月，按月工资1164元交纳。双方于2015年4月2日、4月7日签订《协议书》两份，约定双方自2015年4月1日解除原、被告签订的劳动合同，并由被告支付原告经济补偿金、工伤赔偿额（或一次性伤残就业补助金）等款项。协议签订后，被告按照2015年4月7日签订的协议支付了原告协议书所载款项的工伤赔偿额38370元，并由工伤保险基金按工伤前12个月缴费平均工资1091元为标准支付了原告一次性伤残补助金6546元（1091元×6个月）。2016年8月17日，原告向衡阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁机构以申请人的仲裁请求超过诉讼时效为由不予受理原告的仲裁申请，原告于2016年8月31日诉至本院。本院认为，本案为劳动争议纠纷。被告未足额为原告交纳工伤保险，应赔偿原告工伤保险待遇差额损失。根据原告的起诉及被告的答辩，本案的争议焦点为：第一，原告的工资标准也即工伤保险待遇计算基数如何确定；第二，原、被告解除劳动合同时签订的《协议书》约定的工伤赔偿额及代通知金是否有效；第三，原告的起诉是否超过了仲裁时效；第四，原告诉请从工伤保险待遇数额的确定。对此，本院分别评判如下：第一，关于原告的工资标准也即工伤保险待遇计算基数如何确定。原告认为应以《2015年解除劳动合同经济补偿明细》载明的6417.46元为基数计算工伤保险待遇，被告认为明细上显示的工资收入涵盖了年终奖、住房补贴、交通补贴等，并不只是基本工资收入，原告的工伤待遇计算基数只能以工伤前12个月原告的基本工资计算。本院认为，《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十七条及《劳动部关于印发》第53条均明确规定劳动者的工资包括计时工资、奖金、津贴、补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等，故被告主张以一般性的基本工资计算工伤保险待遇于法无据，不应支持。对于原告主张的以调整后的工资6417.46元统一计算工伤保险待遇，本院认为，根据《工伤保险条例（2004）》第三十七条及《湖南省实施办法（2004）》第二十九条之规定，一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金及一次性医疗补助金的计算基数均为“本人工资”，而《工伤保险条例（2004）》第六十一条规定“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”，故本院以原告提供的《2015年解除劳动合同经济补偿明细》载明的工伤前12个月平均工资3197.5元作为计算原告工伤保险待遇的基数。第二，关于原、被告解除劳动合同时签订的《协议书》约定的工伤赔偿额及代通知金是否有效。其一，关于工伤赔偿额的效力，原、被告双方解除劳动关系时共签订两份协议书，其中2015年4月2日的《协议书》中载明“一次性伤残就业补助金”为38504.73元,2015年4月6日《协议书》载明“工伤补偿额”为38370元，后签订的《协议书》对前签订的协议书的工伤赔偿的金额进行了更改，应以后签订的《协议书》作为认定本案事实的依据。对于“工伤补偿额”内涵是单指一次性伤残就业补助金还是涵盖了一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金及一次性医疗补助金差额损失，本院经审查后认为，根据《工伤保险条例（2004）》第三十五条之规定，工伤职工本人提出终止劳动合同的，一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金均是由用人单位支付，又《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法（第185号令）》第二十六条之规定，十级伤残一次性伤残就业补助金的金额为6个月的本人工资也即19185元，显低于《协议书》约定的工伤补偿额，加之《协议书》中兜底条款载明“上述金额包括但不限于工资、奖金、加班费、经济补偿金津贴等费用”，结合以上三方面因素，本院认定《协议书》中约定的“工伤补偿额”指的是因职工工伤用人单位应支付给劳动者的所有工伤保险待遇，即一次性伤残就业补助金及一次性医疗补助金，《协议书》中表述为“工伤补偿额”、“一次性伤残就业补助金”系用人单位作为非专业法律人士表述不规范所致。但“工伤补偿额”的内涵并不包含一次性伤残补助金差额损失，原因为：庭审中，被告认为其系按社保部门核定的缴费基数缴纳的工伤保险费，不存在未足额缴纳情形，不应支付差额损失，加之法律规定一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付而非用人单位支付，从常理来讲，用人单位在解除劳动合同时不会对非由本单位承担的义务也即一次性伤残补助金的赔偿作出承诺。关于《协议书》约定的“工伤补偿额”是否有效，根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法（第185号令）》第二十九条之规定，十级伤残一次性医疗补助金的金额为6个月的本人工资也即19185元（3197.5元×6个月），用人单位应支付的工伤保险待遇的总额为38370元（一次性伤残就业补助金19185元+医疗补助金19185元），该数额等于双方《协议书》中约定的“工伤补偿额”，故该协议约定的“工伤补偿额”合法有效。关于合同约定的“代通知金”的效力，“代通知金2750元”在内涵上与《劳动合同法》第四十条约定的用人单位未提前30天通知解除劳动合同应额外补偿给劳动者一个月工资相类似，本案系原、被告双方协商一致解除劳动合同，法律并未规定协商解除劳动合同时用人单位应额外支付劳动者一个月工资，现被告自愿给予原告2750元代通知金，系原、被告双方意思自治的结果，合法有效，故原告要求被告在协议之外另行支付1050元于法无据，本院不予支持。第三，原告的起诉是否超过了仲裁时效。根据原、被（被告庭审中撤回）告提供的衡阳市人民政府信访接待转送单，可证实2016年1月6日原告已经就涉案劳动争议纠纷向信访部门信访后并转送给衡阳市人社局，政府信访部门作为负责信访工作的专门行政部门，有权处理本案所涉信访事件，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第之规定，仲裁时效自劳动者知道其权利收到侵害也即收到一次性医疗补助金起算（迟于协议签订日期也即2015年4月6日），因向有关部门请求权利救济而中断，也即涉案仲裁时效自2016年1月6日中断，因该权利请求已经由政府信访接待部门转送给人社局，该纠纷在原告申请仲裁前人社局并未化解，故仲裁时效一直处于中断状态，故原告的起诉并未超过仲裁时效。第四，原告诉请从工伤保险待遇数额的确定。根据原告提供的证据，工伤前12个月工资为3197.5元，根据《工伤保险条例（2004）》第三十五条之规定，原告因十级伤残，可获得的一次性伤残补助金的数额为6个月的本人工资也即19185元。而医保中心核定的原告工伤保险月缴费基数为1091元，故应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇超出医保部门确定的以原告月实际缴费基数计算的相关费用部分，应由用人单位补足。减去工伤保险基金已经支付给原告的6546元一次性伤残补助金，被告还应支付原告一次性伤残补助金差额损失12639元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例（2004）》第三十五条、第三十七条、第六十一条，参照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法（第185号令）》第二十六条、第二十九条及《劳动部关于印发》第五十三条之规定，判决如下：一、被告湖南六合轻金有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马军一次性伤残补助金损失12639元；二、驳回原告马军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告湖南六合轻金有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长 阳 林代理审判员 熊 艳人民陪审员 范召富二〇一七年二月二十四日书 记 员 刘 锴附相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《工伤保险条例（2004）》第三十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为１２个月的本人工资，八级伤残为１０个月的本人工资，九级伤残为８个月的本人工资，十级伤残为６个月的本人工资；（二）劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第三十六条工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十九条、第三十条和第三十一条规定的工伤待遇。第三十七条职工因工死亡，其直系亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（一）丧葬补助金为６个月的统筹地区上年度职工月平均工资；（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月４０％，其他亲属每人每月３０％，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加１０％。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资。供养亲属的具体范围由国务院劳动保障行政部门规定；（三）一次性工亡补助金标准为４８个月至６０个月的统筹地区上年度职工月平均工资。具体标准由统筹地区的人民政府根据当地经济、社会发展状况规定，报省、自治区、直辖市人民政府备案。伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其直系亲属享受本条第一款规定的待遇。一级至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其直系亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇。第六十一条本条例所称职工，是指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资３００％的，按照统筹地区职工平均工资的３００％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资６０％的，按照统筹地区职工平均工资的６０％计算。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法（第185号令）》第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。