甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)甘11民初64号原告：定西市广升中小企业信用担保有限责任公司，住所地定西市安定区小北街11号。法定代表人：纪晓军，该公司董事长。委托诉讼代理人：安逊，该公司副总经理。委托诉讼代理人：王莉莉，该公司职工。被告：定西陇朊生物科技有限公司，住所地定西市国家科技园区。法定代表人：王相生，该公司执行董事。委托诉讼代理人：万晓磊，甘肃正天合律师事务所律师。原告定西市广升中小企业信用担保有限责任公司（以下简称定西广升担保公司）与被告定西陇朊生物科技有限公司（以下简称定西陇朊生物公司）追偿权纠纷一案，本院于2016年12月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告定西广升担保公司法定代表人纪晓军及其委托诉讼代理人安逊、王莉莉，被告定西陇朊生物公司法定代表人王相生及其委托诉讼代理人万晓磊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。定西广升担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令定西陇朊生物公司偿还定西广升担保公司为其垫付的银行借款本金700万元，承担其中450万元截止2015年10月30日的利息计11047.35元，250万元截止2016年9月30日的利息计29513.88元，且利随本清，并承担违约金35万元。2、依法判令定西广升担保公司对定西陇朊生物公司抵押登记的财产承担反担保清偿责任。3、诉讼费用由定西陇朊生物公司承担。庭审中定西广升担保公司变更第1项诉讼请求为：偿还借款本金700万元，承担其中250万元截止2016年9月30日的利息61665.96元，并承担违约金35万元，上述款项合计741.166596万元。2016年9月30日之后的利息，以706.166596万元为本金基数按年利率6.7425%计算，至款项还清之日。事实和理由：2014年10月28日和2015年8月31日，定西陇朊生物公司分别与中国农业银行股份有限公司定西安定支行（以下简称农行安定支行）签订《借款合同》，约定借款450万元和250万元，期限各为一年，按月结息。同日农行安定支行与定西广升担保公司签订了《保证合同》，定西广升担保公司为上述借款提供连带保证担保。定西陇朊生物公司与定西广升担保公司签订了《抵押反担保合同》，定西陇朊生物公司以其名下的机械设备、厂房建筑等作为抵押，为定西广升担保公司提供抵押反担保连带保证责任，定西市安定区工商行政管理局对上述抵押物办理了《动产抵押登记》。2014年10月28日、2015年8月31日农行安定支行分别向定西陇朊生物公司发放了借款450万元和250万元，履行了放款义务。2015年10月28日、2016年8月30日，上述两笔借款到期后，定西陇朊生物公司未按约定履行还款义务，定西广升担保公司于2015年10月30日向农行安定支行代偿借款本金450万元，2016年9月30日代偿借款本金250万元及利息61665.96元，本息合计706.166596万元。定西陇朊生物公司偿还450万元利息11047.35元。根据《抵押反担保合同》约定，定西陇朊生物公司因违约应承担借款本金5%的违约金35万元。上述款项合计741.166596万元。定西广升担保公司向法庭提交如下证据：1、流动资金借款合同、保证合同、抵押反担保合同、权利质押合同、动产抵押登记书、抵押物（设备）明细表、贷款凭证、还款业务凭证等证据，拟证明农行安定支行与定西陇朊生物公司签订了借款合同并发放贷款700万元，贷款到期后定西广升担保公司代偿700万元及其代偿250万元的利息61665.96元，定西广升担保公司与定西陇朊生物公司签订了抵押反担保合同等的事实。2、贷款逾期催收函、逾期利息计算单，拟证明450万元贷款逾期后进行催收及逾期利息按银行代扣年利率9.675%计算的事实。定西陇朊生物公司辩称：1、承认定西广升担保公司主张的代偿农行安定支行借款本金700万元及利息61665.96元，本息合计706.166596万元的事实。2、答辩人不存在《抵押反担保合同》约定的违约情形，不承担违约责任。3、被答辩人仅就抵押物享有优先受偿权，而不能主张直接以抵押物承担清偿责任。定西陇朊生物公司向法庭提交如下证据：1、中国农业银行账户交易明细回单两份，拟证明2015年11月3日、2015年11月10日定西陇朊生物公司偿还450万元贷款的利息11047.35元。2、抵押反担保合同两份，拟证明定西陇朊生物公司没有违反合同，不存在违约的事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。定西陇朊生物公司对定西广升担保公司提交的流动资金借款合同、保证合同、抵押反担保合同、权利质押合同、动产抵押登记书、抵押物（设备）明细表、贷款凭证、还款业务凭证等证据及证明的事实均无异议，本院依法确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2014年10月28日和2015年8月31日，定西陇朊生物公司分别向农行安定支行签订《流动资金借款合同》，约定借款450万元和250万元，期限各为一年。同日，农行安定支行与定西广升担保公司签订了《保证合同》和《权利质押合同》，定西广升担保公司为上述借款提供连带保证担保，同时定西陇朊生物公司与定西广升担保公司签订了2014年广抵字050号、2015年广抵字120号《抵押反担保合同》，合同约定定西陇朊生物公司同意以其名下15台机械设备、8间厂房建筑为450万元借款作反担保抵押，以其名下16台机械设备、1804平方米的库房为250万元借款作反担保抵押，上述抵押物均在定西市安定区工商行政管理局办理了抵押权登记。2014年10月28日、2015年8月31日农行安定支行分别向定西陇朊生物公司发放了借款450万元和250万元。2015年10月28日，第一笔450万元借款到期后，定西广升担保公司给定西陇朊生物公司发送了《贷款逾期催收函》，要求定西陇朊生物公司清偿全部债务，但定西陇朊生物公司未按约定履行还款义务。2015年10月30日，农行安定支行从定西广升担保公司账户扣划借款本金450万元，2016年9月30日又扣划借款本金250万元，并于2016年7月22日、8月23日、9月30日从该账户每月按借期内年利率6.7425%扣划250万元的利息61665.96元。以上扣划借款本息合计706.166596万元。另查明，定西陇朊生物公司和定西广升担保公司对《抵押反担保合同》中约定的反担保财产，其中厂房建筑物、库房等不动产，未在房产管理部门办理不动产抵押登记。本院认为，定西广升担保公司为保证定西陇朊生物公司能够及时清偿农行安定支行的借款，与农行安定支行签订连带责任保证合同，与定西陇朊生物公司签订《抵押反担保合同》，经审查，该合同符合法律规定，合同合法有效。定西陇朊生物公司在借款到期后未能清偿债务，由定西广升担保公司代为清偿，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，定西广升担保公司向定西陇朊生物公司主张权利，双方形成保证人追偿权的法律关系，故本案定性为追偿权纠纷。本案中，定西广升担保公司代为清偿借款本息706.166596万元，事实清楚，证据充分，且双方无异议，本院予以确认。本案双方争议焦点是：1、就双方签订的抵押反担保合同，定西陇朊生物公司是否存在违约情形。2、对抵押反担保合同中的抵押物是享有优先受偿权还是以物抵债。3、定西广升担保公司代偿后的债务利息应否按年利率9.675%计算。以上争议焦点，本院认为：1、经审查，定西广升担保公司与定西陇朊生物公司签订的《抵押反担保合同》中，对于违约责任双方只对抵押物的监管提出约定，而对定西陇朊生物公司若不按期偿还借款或定西广升担保公司代偿后应否承担违约责任并没有约定，故定西广升担保公司主张定西陇朊生物公司违约并要求承担35万元违约金无事实依据，对此请求不予支持。2、关于对抵押物的实现问题。双方在《抵押反担保合同》第八条中对抵押物的实现有明确约定，即在代偿义务的15天内，定西广升担保公司依照法律规定对抵押物折价或者拍卖、变卖后的价款优先受偿。《中华人民共和国担保法》第三十一条第一款规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”,因此，定西广升担保公司主张以抵押物直接清偿债务无法律依据，对其请求不予支持。另外，本案中，双方约定的抵押物中，厂房建筑物和库房属不动产，根据《中华人民共和国担保法》第四十二条第一款第（二）项“办理抵押物登记的部门如下：（二）以城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，为县级以上地方人民政府规定的部门。”，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十四条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，厂房建筑和库房作为抵押物该抵押权并没有设立，故厂房建筑和库房不能用于优先受偿。3、关于定西广升担保公司主张按借期内年利率9.675%计算代偿后的利息问题，双方虽然对代为清偿借款后债务利息的计算没有约定，但根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”的规定，定西广升担保公司主张的债务利息应按借款合同约定的年利率6.7425%计算，至款项付清之日。综上，定西广升担保公司主张的部分诉讼请求理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、第三十三条、第五十三条之规定，判决如下：一、定西陇朊生物科技有限公司于判决生效后十五日内清偿定西市广升中小企业信用担保有限责任公司代为清偿的借款本金700万元，并承担自2016年9月30日之前250万元借款本金的利息61665.96元，本息合计706.166596万元。2016年9月30日之后的利息，以706.166596万元为本金基数按年利率6.7425%计算，至债务清偿完毕之日。二、若定西陇朊生物科技有限公司不能在上述时间内清偿本息，定西市广升中小企业信用担保有限责任公司有权就定西陇朊生物科技有限公司在定西市工商行政管理局安定分局办理了动产抵押登记的（不包括厂房建筑、库房）机械设备折价或者拍卖、变卖后的价款优先受偿，其中登记的15台机械设备就450万元借款本息优先受偿，16台机械设备就250万元借款本息优先受偿。三、驳回定西市广升中小企业信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费63534元，由定西陇朊生物科技有限公司负担60357元，定西市广升中小企业信用担保有限责任公司负担3177元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  王利宏审判员  张怀文审判员  魏永红二〇一七年二月十五日书记员  武春红