湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂01民终5687号上诉人（原审被告）：武汉广场管理有限公司，住所地湖北省武汉市江汉区解放大道688号。代表人：金琳，该公司清算组组长。委托诉讼代理人：何海红，湖北山河律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄赢，湖北山河律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：易文胜，男，1969年7月24日出生，汉族，住湖北省武汉市硚口区。上诉人武汉广场管理有限公司（以下简称武广公司）因与被上诉人易文胜劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2016）鄂0103民初767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人易文胜、上诉人武广公司的委托诉讼代理人黄赢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武广公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回易文胜的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清。1.易文胜的工资应当以其提供的银行流水为准，但一审认定的月平均工资与依银行流水计算的月平均工资不一致。2.易文胜已经享受年休假，不应支持其年休假工资的诉请。易文胜辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求维持原判，驳回上诉。易文胜向一审法院起诉请求：1.判令武广公司向易文胜支付因未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，武广公司依法支付易文胜自2009年3月至目前（2013年12月31日）应二倍支付易文胜的工资补偿金349980元；2.判令武广公司向易文胜支付超时加班工资、未休年休假的工资109980元、未及时足额支付超时加班工资、年休假工资的加付赔偿金109980元（计算至2013年12月31日）；3.易文胜全勤工作15年，工作期间易文胜患严重职业颈椎病且尚在治疗，判令武广公司必须在依法依规足额缴纳易文胜社保的基础上履行其医疗期责任并支付易文胜不低于9个月工资的医疗补助金95990元（计算至2013年12月31日）；4.因武广公司管理不到位导致易文胜人事档案缺失，即人事档案人事关系空白并且无法补救，判令武广公司向易文胜支付人事档案缺失经济赔偿金149980元（计算至2013年12月31日）。一审法院认定事实：易文胜1999年3月入职武广公司从事会计工作，2012年3月双方签订无固定期限劳动合同。2013年11月30日，武广公司向易文胜发出终止劳动合同通知书，内容为：我公司将在2013年12月29日因经营期限届满而解散；我公司与您所签署的劳动合同将于2013年12月31日正式终止，不再具有约束力；我公司将在清算程序中依法处理因劳动合同终止而涉及的相关事宜，依法维护您的合法权益。2014年9月18日，易文胜向武汉市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。同年9月23日，该委以本案争议尚未发生且主体资格不适格为由，作出武劳人仲不字[2014]第85号不予受理通知书。2015年12月30日，易文胜因未签订无固定期限劳动合同双倍工资、档案丢失的赔偿金等纠纷再次向武汉市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2016年1月6日，该委以主体不适格为由作出武劳人仲裁字[2016]第7号不予受理通知书。易文胜不服诉至一审法院。2015年1月16日，湖北省武汉市中级人民法院于以（2014）鄂武汉中民商清（预）字第000011号民事裁定书，裁定受理武汉武商集团股份有限公司对武广公司强制清算的申请。同年4月28日，湖北省武汉市中级人民法院以（2015）鄂武汉中民商清（算）字第000012号决定书，决定成立武汉广场管理有限公司清算组。一审法院另查明，根据易文胜累计工作年限，易文胜2008年1月1日至2013年12月31日共计应休年休假60天，武广公司已安排易文胜休年休假25天，未提供发放未休年休假工资报酬的证据。易文胜离职前12个月平均工资（包括社会保险个人代扣代缴部分、个人缴纳的住房公积金、个人所得税）为7262.9元。一审法院认为：易文胜2009年3月后在武广公司的工作时间虽已满10年，符合签订无固定期限劳动合同条件，但易文胜与武广公司2009年3月后经协商签订了固定期限的劳动合同，该固定期限劳动合同的签订应视为双方当事人就劳动合同期限协商一致，且已实际履行完毕。2012年3月13日双方签订了无固定期限劳动合同，易文胜要求武广公司支付2009年3月至2013年12月31日未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额349980元的请求没有事实及法律依据，不予支持。因未提供证据，易文胜主张2012年3月13日签订的无固定期限劳动合同内容空白的意见，不予采纳。易文胜未提供证据证明武广公司丢失其人事档案，其要求武广公司赔偿人事档案丢失经济赔偿金149980元的请求，不予支持。武汉武商集团股份有限公司制定并适用于武广公司的《员工手册》虽规定员工须于正常上班时间前10分钟到达工作岗位，但该时间为正常工作前的准备阶段，不能视为延长工作时间，易文胜要求武广公司支付延长工作时间加班工资的请求没有事实和法律依据，不予支持。武广公司未提供向易文胜发放未休年休假工资报酬的证据，应根据国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款的规定，向易文胜支付未休年休假工资报酬，即7262.9元÷21.75天×35天×200%=23374.9元。易文胜对武广公司提供的部分假事申请单上“易文胜”的签名虽有异议，但经法院释明后未在指定期限内提交司法鉴定申请，视为放弃鉴定，应承担举证不能的法律责任。因未经过劳动行政部门先行处置，易文胜要求武广公司支付未及时足额支付延时加班工资、年休假工资加付赔偿金109980元的请求，不予支持。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）第六条规定，易文胜患颈椎病后未经劳动能力鉴定委员会确认是否能从事原工作，武广公司解除易文胜劳动合同的原因系劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，且双方未能就变更劳动合同内容达成协议，并非易文胜不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作，易文胜要求武广公司支付医疗补助金95990元的请求没有事实和法律依据，不予支持。易文胜不服武劳人仲裁字[2016]第7号不予受理通知书在本案中提出的诉讼请求法院此前并未审理，武广公司主张易文胜所有的诉讼请求属于重复诉讼，应裁定驳回起诉的答辩意见，法院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条、国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，一审判决：一、武广公司于判决生效之日起十日内支付易文胜未休年休假工资报酬23374.9元；二、驳回易文胜的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元免交。二审查明，易文胜2013年度月平均工资为7745.92元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为：易文胜于1999年入职武广公司，根据其工作年限，易文胜2008年1月1日至2013年12月31日共计应休年休假60天，武广公司已安排易文胜休年休假25天。武广公司称不应支付易文胜年休假工资，但未提交安排易文胜其余时间休年休假的证据，亦未提供发放未休年休假工资报酬的证据。对此武广公司应承担举证不能的不利后果。一审判决关于年休假工资的计算基数虽然有误，但易文胜未提出上诉，应予维持。综上，武广公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉广场管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  程继伟审判员  黎伟雄审判员  曹文兵二○二○一七年二月十四日书记员  周 颖