上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0113民初680号原告樊国伟，男，1965年12月21日生，汉族。委托代理人覃铁龙，上海市立新律师事务所律师。被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司(下称广西二建公司)，住所地广西壮族自治区南宁市。法定代表人赖榆。委托代理人苏瑞宏。被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司上海分公司(下称广西二建上海分公司)，营业场所上海市崇明县陈家镇前裕公路XXX号XXX幢XXX室(上海裕安经济小区。负责人李戈里。委托代理人苏瑞宏。第三人朱孝荣，男，1968年10月21日生，汉族，住上海市。原告樊国伟与被告广西二建公司、广西二建上海分公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月6日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员陆琴独任审判，于2016年1月27日、2016年5月9日公开开庭进行了审理(2016年1月28日至同年4月20委托公章鉴定)。原告樊国伟及其委托代理人覃铁龙和两被告共同委托代理人苏瑞宏到庭参加诉讼。2016年5月10日本案中止审理，同年11月9案件恢复审理并追加朱孝荣为本案第三人，并于2016年12月13日开庭进行了审理。原告樊国伟及其委托代理人覃铁龙和两被告共同委托代理人苏瑞宏并第三人朱孝荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告樊国伟诉称：2013年8月17日，原告与被告广西二建上海分公司签订了《广西二建上海分公司金乡县金鑫花园二期采购合同》一份。约定，由原告供应被告广西二建上海市分公司木材。合同签订后，原告向被告供货价值总计1,463,400元，被告向原告支付了40万元，尚欠原告货款1,063,400元未付。原告经向被告催要未果，起诉至法院，请求判令：1、两被告共同支付原告货款1,063,400元；2、两被告共同支付原告逾期付利息损失(以1,063,400元为基数，自2014年8月9日起至实际清偿日止，按中国人民银行同期贷款利率计算)。原告樊国伟为证明其主张向本院提交了下列证据材料：1、2013年8月17日原告与被告广西二建上海分公司签订的《广西二建上海分公司金乡县金鑫花园二期采购合同》一份，证明原告与两被告之间存在买卖合同关系。2、2014年6月15日的欠条，证明被告广西二建上海分公司金鑫项目授权代表人陆龙确认欠原告木材款1,063,400元并承诺于2014年7月、8月、9月全部还清。3、送货单，证明原告向被告供货价值1,463,400元，因被告未款，原告中止了送货。4、建设银行汇款流水单，证明2013年12月25日从第三人的帐户支付原告货款40万元。5、(2015)松民(二)商初字第134号(下称134号案)、(2016)沪01民终结572号民事判决书、第三人出具给原告的《关于我在广西二建上海分公司任职情况的说明》，证明第三人代表被告广西二建上海分公司签订合同，第三人是职务行为，涉案山东金乡金鑫项目是由被告承建的。6、陆龙、朱孝荣、沈金宝的名片，证明三人的身份。被告广西二建公司、广西二建上海分公司辩称：两被告并非本案合同相对人，不是本案适格的当事人。两被告从未与原告签订涉案采购合同，原告提供的采购合同上加盖的广西二建上海分公司的公章并非是广西二建上海分公司的印章。两被告从未委托、授权朱孝荣签订合同，因此采购合同对两被告不具有约束力。原告提交的欠条上金乡项目部的公章两被告也从未刻制、使用过。陆龙并非两被告的员工，两被告也未授权、委托陆龙出具欠条。两被告从未收到采购合同中涉及的货物，也未向原告支付过货款。原告提供的欠条、送货单均未加盖两被告公章，均是陆龙个人向原告出具的，是个人行为，付款也应当由陆龙负责，与两被告无关，故请求法院驳回原告的诉讼请求。被告广西二建公司、广西二建上海分公司未提供证据，对原告提供的证据经质证认为：对证据1的真实性不认可，合同上加盖的章经鉴定不是广西二建上海分公司的公章，被告与原告没有发生过合同关系。对证据2的真实性、合法性、关联性均不认可，两被告从未向原告出具过欠条，也从未委托陆龙向原告出具过欠条，两被告从未刻制过金乡项目部的印章。对证据3的真实性不认可，两被告从未签订过，也未委托陆龙签收过，且送货单的抬头不一致，送货单总金额与原告诉请金额无法对映。对证据4的真实性无异议，但是个人的付款行为，与两被告无关。对证据5中两份判决书的真实性无异议，但不能证明原告的证明目的，与本案无关；对第三人出具的情况说明真实性不认可，与两被告无关。对证据6的真实性不认可，两被告从未聘用这三名员工。第三人朱孝荣述称：涉案采购合同是第三人代表广西二建上海分公司签订的，在这份合同签订前，原告与李峰、陆龙已经签订过一份合同，被告广西二建上海分公司的实际负责人沈金宝看了合同后认为不正规，后参照前份合同重新订立了涉案采购合同。合同订立后是否履行第三人不清楚，因为具体的履行情况没有报到第三人处，第三人的卡一直放在财务处，今天第一次看到有一笔40万元从第三人的卡上转出。第三人朱孝荣未提供证据，对原告提供的证据经质证认为：对证据1的真实性无异议，是第三人经办的，第三人代表被告广西二建上海分公司签订并由沈金宝加盖的公章。对证据2、3的真实性不清楚，合同是否履行第三人不知。对证据4的真实性无异议，银行卡是第三人的，银行卡一直在会计处保管，第三人第一次知道从该卡中支付原告40万元。对证据5、6的真实性无异议，134号案中的送货单是由第三人确认的，本案中送货单未经第三人确认。经审理查明：一、2013年8月17日，原告(乙方)与被告广西二建上海分公司(甲方)签订《广西二建上海分公司金乡县金鑫花园二期采购合同》一份，约定甲方总包广西二建上海分公司工程向乙方采购工程施工材料，采购内容为模板、木方。其中模板91.5×183×1.5，50,000张，单价64元/张；3m方木3.5×8.5×300，40,000根，单价22.6元/根；4m方木3.5×8.5×400，20,000根，单价28元/根；以上价格包含运输费、木材检疫、税收等，不包含装卸费；甲方采购部通知乙方，乙方按照甲方通知7天内负责运至甲方指定工地；甲方收料员或项目负责人员负责签收，如该材料在收货后或在使用过程中发生材料不合格，及时通知甲方；付款方式为前二个月满100万元付70%，余款30万元累计满50万元付30万元；甲乙双方如有违约应按合同总额3‰支付对方。第三方朱孝荣在甲方法定代表(授权)处签名并加盖“广西建工集团第二建筑工程有限责任公司上海分公司”公章。合同签订后，原告按约履行供货义务，陆龙在原告的11张送货单收货栏内签字，送货单总金额为1,493,473.6元。2014年6月15日，陆龙向原告出具欠条一份，内容为：金鑫项目陆龙工地截止2014年3月底总共欠原告木材款1,063,400元，分7、8、9月全部还清。欠条上有陆龙签字并加盖有“广西建工集团第二建筑工程有限责任公司金乡项目”的章。2013年12月25日，原告收到从第三人朱孝荣的卡上打给原告的货款40万元。二、审理中，本院依被告的申请委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对《广西二建上海分公司金乡县金鑫花园二期采购合同》上加盖的“广西建工集团第二建筑工程有限责任公司上海分公司”的公章与被告广西二建上海分公司在上海市崇明县公安局、上海市崇明县市场监督管理局备案的印文进行了鉴定，签定结果是合同上加盖的“广西建工集团第二建筑工程有限责任公司上海分公司”的公章与备案的印文不一致。广西二建上海分公司为此次鉴定支付了鉴定费9,860元。三、审理中，第三人朱孝荣承认其在2013年4月至2015年11月期间，在被告广西二建上海分公司处担任常务副总经理，具体负责合同的评审和日常的管理工作。陆龙是金乡县金鑫花园二期工地负责人。山东金乡金鑫花园二期工程系被告广西二建上海分公司承包施工。四、案外人上海曾联实业有限公司在上海市松江区人民法院起诉本案两被告及第三人朱孝荣等买卖合同纠纷一案，案号为(2015)松民二(商)初字第134号(下称134号案)。该案查明：2013年10月9日，广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第五分公司(甲方)与第三人朱孝荣(乙方)签订《合作协议书》一份，约定双方在工程项目的承揽经营、施工方面进行合作，合作区域为上海市行政管辖区域内(乙方也可跨出合作区域开展经营业务，但必须事前征得甲方同意)，甲方同意乙方承揽资源优势的项目，在甲方企业营业执照、资质许可范围内，非乙方资源承揽的项目不属此合作范围，双方合作时间为2013年至2016年，乙方可以在(本协议规定的合作经营范围内)进行承揽、经营施工项目，但必须遵守国家法律、法规等，否则不能代表甲方或甲方上海分公司或下属分支机构。合同落款甲方处加盖广西建工集团第二建筑工程有限责任公司第五分公司的印章及李戈里的签字，乙方有朱孝荣签字。2015年12月11日上海市松江区人民法院对134号作出判决，认定朱孝荣有权代表广西二建上海分公司签订合同。现该案已生效。五、另查明，被告广西二建上海分公司系被告广西二建公司的分支机构，不具有独立法人资格。本院认为：根据2013年10月9日的合作协议书，广西二建第五分公司授权第三人朱孝荣代表广西二建第五分公司或被告广西二建上海分公司或下属分支机构进行承揽、经营施工项目，协议上由被告广西二建上海分公司负责人李戈里的签字，结合第三人朱孝荣的陈述及134号案判决书查明认定的事实，本院有理由相信第三人朱孝荣有权代表被告广西二建上海分公司与本案原告签订买卖合同，故原告与被告广西二建上海分公司之间的买卖合同关系依法成立，合法有效，双方均应按照合同履行各自的义务。第三人朱孝荣承认陆龙系广西二建上海分公司承建的山东金乡金鑫花园二期工程工地负责人，原告已提供陆龙签收的送货单及欠条，被告广西二建上海分公司对原告履行合同及拖欠原告货款1,063,400元进行了确认，就应及时支付原告货款，拖欠至今应支付原告逾期付款的利息损失。两被告认为原告未履行供货义务负有举证责任，但两被告未能提供证据佐证，本院对此不予采信。被告广西二建上海分公司系被告广西二建公司设立的分支机构，根据《公司法》有关规定，对于依公司法设立的公司法人，其分公司以自己名义对外进行保证之外的民事活动所负的债务，应当由公司法人承担。被告广西二建上海分公司系被告广西二建公司的分支机构，不具有独立法人资格，其拖欠原告的货款应由被告广西二建公司承担支付责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十三条第一款和《中华人民共和国公司法》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告樊国伟货款1,063,400元；二、被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告樊国伟逾期付利息损失(以1,063,400元为基数，自2014年8月9日起至实际清偿日止，按中国人民银行同期贷款利率计算)；三、对原告樊国伟的其余诉讼请求本院不予支持。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14,370元(原告樊国伟已预缴)，由被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司负担。被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起七日内缴至上海市宝山区代理法院收费专户。本案鉴定费9,860元由被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司负担(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，并按不服判决部分的上诉请求金额预交上诉案件受理费，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 陆 琴二〇一七年二月六日书记员 计凡迪附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。……。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。