黑龙江省鸡西市鸡冠区人民法院民 事 判 决 书（2016）黑0302民初1477号原告：刘荣迅，男，1965年2月1日出生，汉族，住黑龙江省勃利县。被告：张义，男，1963年5月19日出生，汉族，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。被告：黑龙江省新能热电有限公司，住所地黑龙江省双鸭山市宝清县。法定代表人：刘善才，经理。委托诉讼代理人：经雷，男，该公司经理。委托诉讼代理人：刘廷友，黑龙江太宗律师事务所律师。原告刘荣迅与被告张义、黑龙江省新能热电有限公司（以下简称新能热电公司）借款合同纠纷一案，本院于2016年6月6日立案受理后，依法适用普通程序于2017年1月18日公开开庭进行了审理。人民陪审员参与本案事实认定。原告刘荣迅，被告新能热电公司的委托诉讼代理人经雷、刘廷友到庭参加诉讼，被告张义经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。2016年9月2日至2016年12月2日，2017年1月19日至2017年2月8日为公告期间，本案现已审理终结。刘荣迅向本院提出诉讼请求：要求被告张义、新能热电公司偿还借款100万元。事实和理由：2011年1月18日新能热电公司因购煤缺少资金，以张义名义向刘荣迅借款100万元，新能热电公司作为担保人。约定利息为月利率3%，借款期限5年。借款交付后，张义、新能热电公司出具了欠据。借款期满后，经多次索要未果，故诉至法院。张义未作答辩。新能热电公司辩称，新能热电公司从未给张义提供任何形式的担保，不应该承担担保责任，刘荣迅提供的借据中的印章并非新能热电公司的印章，该印章系张义与他人私自伪造刻制的，万某即不是新能热电公司的印章管理人员也不是公司的员工。为此新能热电公司已经向当地公安机关报案。根据我国《公司法》第十六条规定，公司为他人提供担保应当依据公司章程规定，由董事会或者股东会决议通过，在本案中即使公司工作人员私自用公司印章为刘荣迅提供担保，因该担保行为没有取得董事会、股东会决议通过，故该担保行为无效。刘荣迅围绕诉讼请求依法提交了下列证据：2011年1月18日借据一份、银行取款凭证1份、银行贷款凭证1份、银行汇款凭证2份，X农场耕地承包经营合同书1份、X分局土地承包费专用票据2份。意在证实2011年1月18日，张义在新能热电公司向其借款100万元，新能热电公司为其担保，并在借据上加盖了印章。刘荣迅已实际将借款交付给张义。新能热电公司质证认为：刘荣迅的职业和经济能力不具备出借100万元资金的能力，没有约定借款利率不符合常理。新能热电公司并没有在借据上加盖印章，印章系张义伙同他人私自刻制，不能证实刘荣迅向张义交付了全部借款。新能热电公司围绕诉讼请求依法提交了下列证据：黑龙江省新能热电有限公司章程一份，意在证实公司向其他企业投资或者为他人提供担保，必须由股东会决议通过。刘荣迅质证认为：无异议。张义经本院合法传唤未到庭对上述证据进行质证亦未提交证据。对上述证据，本院审查核实，认证如下：对原告刘荣迅提交的上述证据，内容真实，形式合法，与本案具有关联，能够相互印证，形成完整的证据链条，而张义、新能热电公司未能提供足以反驳的证据来推翻其证明力。本院对该证据及证实的内容予以确认。对新能热电公司提交的上述证据，公司对外提供担保是否符合章程规定，属于公司内部管理规定，并不影响对外合同效力。本院对该证据不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年1月18日，被告张义因购煤需要向刘荣迅借款100万元，在新能热电公司财务室内，张义为刘荣迅出具了100万元的借据，借据中未约定利息，借款期限为5年。因借款所购煤炭用于新能热电公司的生产经营，故新能热电公司为该笔借款提供保证担保，由新能热电公司的员工万某在借据中的担保人处加盖了公司印章，未约定保证方式。刘荣迅于2011年1月19日以现金方式交付给张义51万元，2011年1月19日由其亲属通过银行汇款方式交付给张义24万元，2011年1月25以现金方式交付给张义23万元，2011年1月29日通过银行汇款方式交付给张义2万元。借款期满后，张义未按约定偿还借款，故刘荣迅诉至本院。诉讼中，新能热电公司申请对借据中的公司公章进行司法鉴定，后又撤回鉴定申请。另查明：刘荣迅承包了X农场600余亩土地，2011年3月期间交纳承包费158728.60元。刘荣迅以此来证实其所承包土地的收益具有交付100万元款项的经济能力。本院认为，借款合同属于实践性合同，自出借人交付借款时生效。原告刘荣迅作为出借人，应当对100万元借贷事实的发生承担举证证明责任。本案中，刘荣迅提供了26万元的银行汇款凭证，可直接证实26万元借款的交付。对于其余74万元，刘荣迅提供了51万元的银行取款凭证及其他款项来源、经济能力的证明。结合被告张义所出具的借据来看，该借据在长达5年的期限内始终在刘荣迅处，如此大额借款，如张义未收到全部借款，又不向刘荣迅索要借据，明显不合常理。而张义并未提供相关的维权证据。在此情况下，100万元借贷事实的发生具有高度的可能性。因此，刘荣迅已完成了其所负的举证证明责任。而张义、新能热电公司未能提供足以反驳的证据证明借贷事实未发生。故本院对刘荣迅已交付100万元借款的事实予以采信。对于被告新能热电公司是否应承担连带偿还问题。新能热电公司的员工万某在加盖公司印章时，刘荣迅并不负有对公章真伪进行审查的义务。同时，公章的加盖地点又在新能热电公司的财务室。因此，刘荣迅的主观善意且无过失。本院对新能热电公司否认为借款提供担保的抗辩不予采信。而对担保是否有效问题。作为公司组织及公司行为应当受《公司法》调整，而以合同形式对外担保则应受《合同法》及《担保法》调整。《公司法》第十六条第一款规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。该规定实质是公司内部的控制程序，是针对公司内部权限及运营的规定，是调整公司内部法律关系的规范，只在公司内部产生相应的法律后果。不能对抗担保债权人，公司是否正确履行内部决议程序，对与公司交易的善意第三人没有约束力，故该规定并非效力性强制性规定，并不因此而影响担保合同的效力。本院对新能热电公司主张担保合同无效的抗辩不予采信。综上所述，原告刘荣迅与被告张义的借贷行为，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。张义未按约定偿还借款，其行为已构成违约，应当承担继续偿还借款的违约责任。被告新能热电公司作为借款的保证人，在未对保证方式进行约定的情况下，依据《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。基于该规定，新能热电公司应对100万元的借款承担连带偿还责任。新能热电公司在向刘荣迅承担偿还责任后，有向张义追偿的权利。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百一十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零八条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款之规定，判决如下：被告张义、黑龙江省新能热电有限公司于本判决生效之日起三日内连带偿还原告刘荣迅借款100万元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，由被告张义、黑龙江省新能热电有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。审 判 长  王 剑人民陪审员  刘长林人民陪审员  聂元华二〇一七年二月二十三日书 记 员  王思淇