贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0602民初10号原告：赵富强，男，1988年10月4日出生，苗族，系汽车维修工，住贵州省铜仁市碧江区。委托诉讼代理人：张万松，贵州锦江河律师事务所律师，一般授权。被告：姚本军，男，1971年1月5日出生，汉族，系个体驾驶员，住贵州省铜仁市碧江区。委托诉讼代理人：代正，贵州乐云律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：梁忠辉，贵州乐云律师事务所实习律师，特别授权。原告赵富强与被告姚本军健康权纠纷一案，本院于2017年1月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵富强及其委托诉讼代理人张万松、被告姚本军及其委托诉讼代理人代正、梁忠辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵富强向本院提出诉讼请求：1、判令被告姚本军赔偿原告赵富强误工费15091.6元、护理费4686.8元、交通费500元、住院伙食补助费5000元、营养费2500元、精神抚慰金10000元、残疾赔偿金49159.2元、被扶养人生活费10994.2元、后续治疗费6067元、鉴定费1428.2元，共计105427元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2016年6月13日，被告姚本军所有的小型挖掘机因空调不能正常运行，打电话让原告前去维修。原告赶到现场后，接过被告钥匙启动挖掘机查看空调运行情况，当原告打开挖掘机后面空调盖进行检修时，被告突然登上挖掘机驾驶室在未告知原告的情况下，操纵挖掘机放下挖机推土板将原告左脚压成重伤。被告将原告送往铜仁华西医院住院治疗，经医院诊断为：左足第2、3、4跖骨骨折，并进行复位内固定手术。2016年7月12日出院，共计住院29天，出院医嘱要求加强营养，出院后一年复查取出内固定物，左脚不负重三个月。原告受伤后在铜仁华西医院住院治疗花费医药费15674.06元，由被告支付。2016年11月22日经铜仁市人民医院法医司法鉴定，原告外伤至左足损伤参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》为十级伤残，左足内固定取出费用为6067元，需要住院21天。原告认为由于被告侵权行为致使原告受伤，被告对此应承担赔偿责任，故为维护原告的合法权利，特诉至法院。被告姚本军辩称：本案合同为承揽合同纠纷，原告所受伤害应由其自己承担。原告主张的伤残赔偿金及其子赵思宇的扶养生活费应当按照农业标准计算，原告主张15091.6元的误工费、精神抚慰金10000元、住院伙食补助费5000元、营养费2500元没有法律依据。理由如下：一、承揽合同包括加工、定作、修理、复制、测试等工作。在本案中，被告叫原告修理挖机空调，应为承揽合同。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第八条规定，被告不承担法律责任；二、原告本身为农业人口，其只是在铜仁偶尔居住，没有证据证明原告及其子生活、工作在城镇一年以上的事实；三、本案合同系承揽合同，不存在有侵权行为，检修才开始，空调没有修好，被告没有获利，原告主张精神抚慰金没有法律依据。另，原告主张误工费应按三个月计算，但其在住院期间伙食全部是由被告提供，故其主张5000元的住院伙食补助过高，同时“鉴定意见”上并没有营养期的鉴定，在出院的医嘱上没有关营养期的表述，因此原告主张营养费没有法律依据。综上，请人民法院驳回原告的诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。关于原告提交的铜仁华西医院住院病历、出院记录、住院病人清单、诊疗证明书、医疗费发票相关证据系医院出具的正规医疗发票及病程记录，该证据足以达到原告的证明目的,本院予以确认。关于原告提交的鉴定意见书，经审查来源合法、客观真实、与本案具有关联性，本院予以确认。关于原告提交的门面租赁合同、收款收据、户籍证明以及出生证,经审查这些证据来源合法、客观真实，足以证明原告及其子生活在城镇一年以上，本院予以确认。关于原告提交的光盘,不能达到原告的证明目的,本院不予确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月13日，被告姚本军因其使用的挖掘机空调损坏，于是打电话请原告赵富强为其修理空调，双方口头协议修好后才付钱。原告在修理中没有告知被告注意事项，被告在原告修理过程中，开动挖掘机推土板将原告的左脚压伤，原告在铜仁华西医院住院治疗，经诊断为：左足第2、3、4跖骨骨折。原告共住院29天，花去医疗费15674.06元，已由被告支付。医嘱中未有加强营养的记载,原告住院半个月的生活，一直由被告管理。原告之伤经铜仁市人民医院司法鉴定所作出铜医司鉴所字（2016）第859号鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人赵富强外伤致左足损伤的情形参照GB186672002《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定，属于X（十）级伤残；参照GB/T161802014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的规定，属于九级伤残。2、被鉴定人赵富强左足内固定取出费用6067元，该手术需住院21天。原告花费鉴定费1428.2元。另查明，原告赵富强从2015年1月起至今在铜仁市××××一体修配城从事汽修工作。原告赵富强与案外人李芳芳于2010年11月11日生育非婚生子×××,现就读于铜仁市××××。本案争议焦点：1、本案是承揽关系还是雇佣关系？2、原告受伤造成的损失，被告是否应当承担民事责任？本院认为：承揽关系，系承揽人按照定做人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定做人接受工作成果并给付报酬而在双方之间形成的法律关系。本案中，原告为被告修理挖掘机，是按被告的要求完成量化的工作，应属承揽关系。原告在检修挖掘机空调过程中，未告知被告注意事项,被告在开动挖掘机推土板时未事先告知原告,导致被告操作不当造成原告受伤的事实，双方均存在过错，根据庭审查明及案件相关事实，本院认为原告应承担此次事故40%的责任，被告承担60%的责任较为适宜。因原告和被告系承揽关系，故原告的伤残等级应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》的标准，即原告已构成十级伤残，故原告诉请的误工费、伤残赔偿金、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、精神损害抚慰金等本院予以支持，但应当扣除被告已经支付的医疗费15674.06元。关于本次原告受伤的各项损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照贵州省统计局公布的有关统计数据进行计算。本案依法确认赔偿项目及金额为：1、医疗费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”之规定，原告医疗费为人民币15674.06元；2、残疾赔偿金：根据《解释》》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；……”之规定，我省城镇居民人均可支配收入为24579.64元/年，本案的残疾赔偿金应为49159.28元（24579.64元/年×20年×0.1=49159.28元）；3、误工费：根据《解释》》第二十条：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案误工时限应从原告受伤之日即2016年6月13日至定残前一日即2016年11月21日止共161天，参照铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定意见书的鉴定意见，原告后续治疗需住院21天，故原告误工时限共计182天。因原告从事维修工作，按照居民服务、修理行业的标准即34214元/年计算较妥，其误工费应为17060.13元（34214元/年÷365天×182天），则原告主张误工费15091.6元，符合法律规定，本院予以支持；4、护理费：原告住院29天，参照铜仁市人民医院法医司法鉴定所鉴定意见书的鉴定意见，原告后续治疗需住院21天，其护理期限共计50天，按照贵州省居民服务、修理及其他服务业平均工资标准即34214元/年、护理人数1人计算，其护理费应为4686.8元（34214元/年÷365天×50天=4686.8元），则原告主张护理费4686.8元，符合法律规定，本院予以支持；5、住院伙食补助费：原告主张住院伙食补助费5000元，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助100元/天计算，原告住院29天、后续治疗需住院21天，合计50天，因原告住院期间有半个月即15天的生活由被告管理,故原告住院伙食补助费为(5015)天×100元/天=3500元;6、营养费：无医嘱注明加强营养,本院不予支持；7、后续治疗费：原告主张后续治疗费为6067元，参照铜仁市人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书的鉴定意见，其后续治疗费用为6067元，原告的主张未超过该金额，本院予以支持；8、鉴定费：原告主张鉴定费1428.2元，鉴定费属于因鉴定不可避免产生的费用，有鉴定书、发票为证，本院予以支持；9、精神损害抚慰金：原告主张精神损害抚慰金10000元，标准较高，酌情调整为2000元；10、交通费：原告没有提供交通费发票，考虑本案原告受伤需产生一定的交通费，本院酌情认定为100元；11、被扶养人生活费：根据《解释》第二十八条之规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；……”本案原告之子现年5岁，按照城镇居民人均消费支出16914.20元/年计算，被扶养人生活费应为10994.23元（16914.20元/年×13年×0.1÷2=10994.23元）。以上费用共计108701.17元，按原、被告责任划分，被告应承担60%的赔偿责任，即被告应赔偿原告各项损失共计65220.7元，扣除被告已支付原告的医药费15674.06元，被告应支付原告49546.6元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第二十六条之规定，判决如下：由被告姚本军赔偿原告赵富强各项损失共计人民币49546.6元。本案案件受理费已减半收取人民币1204元，由原告赵富强负担602元，被告姚本军负担602元。以上有履行内容的款项限本判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于本判决送达之日起十五日内提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审判员  卢亚琼二〇一七年二月四日书记员  陈 尘