江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏04民终3862号上诉人（原审被告）���奚伟忠，男，1971年11月23日生，汉族，住常州市武进区。委托诉讼代理人：姜佳，江苏红雨律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陈爱星，女，1982年8月22日生，汉族，住常州市武进区。委托诉讼代理人：姜佳，江苏红雨律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中国银行股份有限公司常州分行，住所地常州市和平北路21号。负责人：王海军，该分行行长。委托诉讼代理人：王丽玫，江苏律邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨东，该分行员工。上诉人奚伟忠、陈爱星因与被上诉人中国银行股份有限公司常州分行（以下简称中行常州分行）金融借款合同纠纷一案，不服常州市天宁区人民法院（2016）苏0402民初4661号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。奚伟忠、陈爱星上诉请求：请求二审法院裁定撤销原审判决，将本案发回重审或者查明事实后依法改判。事实与理由：一、一审程序严重错误，违法缺席判决，依法应当发回重审。2016年10月23日，奚伟忠、陈爱星收到一审法院EMS邮寄送达的民事判决书，判决书上称“本院于2016年9月9日立案受理”，但在此之前奚伟忠、陈爱星未收到常州市天宁区人民法院的电话通知、邮件寄送开庭传票、诉讼文书、诉讼权利义务告知书等文件。奚伟忠、陈爱星仅在2016年1月29日接到中行常州分行工作人员的电话，通知其归还贷款，以及在庭审结束后接到中行常州分行一审代理律师的电话才得知法院已开庭结束。在中行常州分行知晓奚伟忠、陈爱星有效联系方式的情况下，一审法院未能依法送达开庭通知、诉讼文书、诉讼权利义务��知书等法律文书，违法缺席开庭审理，致使奚伟忠、陈爱星不能享有和行使各项诉讼权利，属于严重的程序违法，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第四款的规定，依法应当撤销原审判决，发回重审。二、中行常州分行对贷款利息计算标准、对逾期利息计收复利违反法律强制性规定，奚伟忠、陈爱星不予认可。中行常州分行的律师费标准过高，超过江苏律师收费办法的规定，奚伟忠、陈爱星亦不认可。中行常州分行二审辩称：一、一审法院认定事实清楚，程序合法，不需要发回重审。奚伟忠、陈爱星给中行常州分行提供的送达地址确认书确认的地址为常州市武进区南甸苑11-2903，送达地址确认书上明确写明本人确认送达地址，送达方式为本人在诉讼期间人民法院各类法律文书的正式送达地址、送达方式。一审法院按照奚伟忠、陈爱星提供的地址送达传票被退回，即奚伟忠、陈爱星明显是为了逃避诉讼程序，故意不签收法院的传票。二、一审对于贷款利息的计算，都是严格按照合同规定来计算的，不违反法律强制性规定。三、律师费的计算，是按照江苏省律师服务收费标准，一审判决的律师费不违法。中行常州分行向一审法院提出诉讼请求：1、判令奚伟忠、陈爱星立即偿还原告贷款本息合计：632526.09元（其中本金618962.97元，利息和罚息13563.12元，利息和罚息暂计至2016年7月28日），以及从2016年7月29日起至款项实际付清之日止的利息和罚息（按合同约定）；2、判令奚伟忠、陈爱星承担中行常州分行的律师代理费39426元及本案的诉讼费；3、若奚伟忠、陈爱星不能履行上述债务，请求判令中行常州分行有权就上述款项以奚伟忠、陈爱星提供的抵押财产以折价、拍卖、变价后所得价款优先受偿。一审法院查明的事实：1、贷款人：中行常州分行。2、借款人：奚伟忠、陈爱星（共同还款承诺）借款合同编号：TNDZY20110683、贷款本金：800000元，已归还181037.03元，剩余618962.97元。4、贷款期限：2015年1月29日至2016年1月29日。5、利率：年利率7.28%，逾期利率为上浮30%，对逾期利息计收复利。6、欠息情况：截至2016年7月28日结欠利息13563.12元。7、实现债权的费用：律师费39426元。8、保证人：无9、抵押人：奚伟忠、陈爱星抵押合同编号：TNDZY2011068抵押财产：常州市武进区南甸苑11幢2903室所有权证号：常房权证武字第××号抵押担保的范围：贷款本金、利息、违约金、律师费、公告费等是否办理了登记手��：已办妥抵押权证号：常房他证武字第010584**号10、质押人：无一审法院认为，中行常州分行与奚伟忠签订的借款合同，与奚伟忠、陈爱星签订的抵押合同，均为合法有效，合同条款对当事人均具有约束力，各方应按照约定履行各自的义务。中行常州分行依约发放贷款后，奚伟忠未能按约定归还借款本息，已构成违约。故中行常州分行要求奚伟忠归还借款本息并承担实现债权的费用、要求奚伟忠、陈爱星承担抵押担保责任的诉讼请求，该院均予以支持。同时，陈爱星出具的共同还款承诺函系其真实意思表示，故其应承担共同还款责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百九十六条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四��四条的规定，一审法院判决：一、奚伟忠、陈爱星于判决发生法律效力之日起十日内偿还中行常州分行贷款本金618962.97元，暂计至2016年7月28日的利息及罚息13563.12元，并支付自2016年7月29日起至款项实际付清之日止的利息及罚息(按合同约定利率计算)。二、奚伟忠、陈爱星于判决发生法律效力之日起十日内向中行常州分行支付律师费39426元。三、若奚伟忠、陈爱星不能履行上述第一、二项判决义务，则中行常州分行有权以奚伟忠、陈爱星所有的坐落常州市武进区南甸苑11幢2903室的房屋折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10520元，减半收取5260元，由奚伟忠、陈爱星负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。中行常州分行提交：公证书一份。证明中行常州分行合法进行催收。对中行常州分行二审提交的证据，奚伟忠、陈爱星发表如下质证意见：对真实性认可。不能对抗奚伟忠、陈爱星的上诉，只能证明在起诉前中行常州分行向奚伟忠、陈爱星催要过贷款，催要行为不能代替法院送达法律文书。二审中本院向奚伟忠、陈爱星出示一审卷宗第64页的奚伟忠和陈爱星的送达地址确认书，第66页至68页的一审法院向奚伟忠和陈爱星邮寄诉讼材料和传票的EMS邮寄送达信息的材料，要求奚伟忠、陈爱星发表意见。奚伟忠和陈爱星发表如下意见：对送达地址确认书的真实性没有异议，送达地址确认书确实系奚伟忠、陈爱星的签名。66页中编号为EY434971558CN的EMS快递详情单上注明退回查无此人，第67页编号为EY434971558CN的退回证明，这两份邮件退��证明快递公司是因为电话空号、查无此人将邮件退回。68页编号为EY434971297CN法院送达的判决书签收状态是本人收。这个充分证明法院在送达开庭传票及相关的应诉材料存在程序错误。理由一、根据最高院关于以法院专递方式送达民事诉讼文书的若干规定，第六条、第八条、第十一条的规定，受送达人在收诉讼文书中并没有过错，不能视为合法送达。理由二、法院的判决书奚伟忠、陈爱星能收到，二审法院的应诉材料，奚伟忠、陈爱星也能收到，在此之前银行的催收电话奚伟忠、陈爱星也能接到，说明奚伟忠、陈爱星在这个过程中不存在故意逃避法院传票的恶意行为。法院在邮件被退回后也没有电话通知过奚伟忠、陈爱星就进行开庭，剥夺了奚伟忠、陈爱星的诉讼权利。二审中奚伟忠、陈爱星对一审法院认定的如下事实有异议：1、对一审法院是否对奚伟忠、陈爱星依法进行了诉讼文书的送达有异议；2、对一审法院认定的奚伟忠、陈爱星应向中行常州分行支付的利息及复利有异议；3、对一审法院认定的奚伟忠、陈爱星应向中行常州分行支付的律师费的数额有异议。对其他事实各方均无异议。本院对各方当事人无异议的事实予以认定。对于奚伟忠、陈爱星有异议的事实，因涉及本案争议焦点的认定，本院在裁判理由中予以认定。本院另查明：《“融资宝”个人房屋循环贷款额度合同》（编号为：TNDZY2011068）第二条载明：甲方（指借款人奚伟忠）未按本合同及提款协议规定归还贷款本金，乙方（指贷款人中国银行股份有限公司常州天宁支行）有权就贷款本金逾期部分从逾期之日起计收罚息，直至甲方完全清偿本息为止，贷款本金逾期的罚息利率为该笔借款所执行的贷款利率的基础上加80%的利率��如果甲方未按期足额付息，乙方有权就到期未付利息部分按照与贷款本金逾期的罚息利率计收复利。《中国银行股份有限公司江苏省分行“融资宝”个人循环额度贷款提款协议》（编号为：TNDZY2011068）载明：甲方（借款人）：奚伟忠，乙方（贷款人）：中国银行股份有限公司常州天宁支行，根据甲乙双方签订的编号为：TNDZY2011068的《额度合同》的约定，甲方向乙方申请提款，双方就本次提款进行平等协商，签订本协议如下：借款利率：周期浮动方式，浮动周期为一年。即从贷款人实际放款日起一年内，按实际放款日适用中国人民银行公布施行的相应档次的法定贷款利率上浮30%计息。每满一个浮动周期后，以重新定价日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的法定贷款利率上浮30%作为下一个浮动周期的适用利率。《逾期未还款查询》载���：机构名称：中国银行。客户名称：奚伟忠，拖欠本金：618962.97元，逾期合计：632526.09元，拖欠本金的罚息：13563.12元。打印日期：2016年7月28日。《贷款明细》载明：客户名称：奚伟忠，首次利率取值日：2015年1月29日，利率5.65500%，到期日：2016年1月29日。本金罚息利率：8.482500%，利息罚息利率：8.482500%。中行常州分行陈述：虽然《“融资宝”个人房屋循环贷款额度合同》约定的逾期的罚息利率为该笔借款所执行的贷款利率的基础上加80%的利率，但案涉贷款在操作中逾期的罚息利率是按该笔借款所执行的贷款利率的基础上加50%的利率计算的。在2015年1月29日至2016年1月29日期间，按照当时人民银行公布的贷款基准利率5.6%上浮30%，为7.28%。2016年1月30日起逾期后的罚息利率为：当时的人民银行贷款基准利率4.35%上浮30%再上浮50%，为年利率8.4825%。《送达地址确认书》载明：关于奚伟忠与中国银行股份有限公司签署的编号为TNDZY2，如发生纠纷，本人确认下列地址、送达方式为本人在诉讼期间人民法院各类法律文书的正式送达地址、送达方式：本人姓名：奚伟忠，详细地址：武进南甸苑11-2903，确认人签字：陈爱星、奚伟忠。2015年1月23日。一审法院于2016年9月26日通过EMS法院专递向奚伟忠、陈爱星邮寄了起诉状、证据、传票、举证通知书、应诉通知书、诉讼须知等诉讼材料。邮寄地址为奚伟忠、陈爱星与中行常州分行确认的送达地址：常州市武进区南甸苑11-2903室。《法律文书邮件批退证明》载明：原址查无此人，且电联无果，电话空号。本院认为，本案的争议焦点为：1、一审法院审理本案的程序是否合法？2、中行常州分行主张的贷款利息（���复利）计算标准、逾期利息计算标准以及律师费的计算标准是否过高？关于争议焦点1，一审法院按照奚伟忠、陈爱星与中行常州分行确认的诉讼中的送达地址邮寄诉讼材料，法院专递显示投递结果为原址查无此人，且电联无果。从这一过程来看，一审法院已经合法进行了诉讼材料的送达，由于奚伟忠、陈爱星确认的地址处于“查无此人”状态，而未能妥投。则一审法院已经合法进行了诉讼材料的送达，相应地，一审法院的审理程序没有错误。奚伟忠、陈爱星上诉称一审法院未能依法送达从而程序错误的观点，本院不予采纳。关于争议焦点2，关于中行常州分行本案中主张的利息及罚息和复利是否合法问题。由于中行常州分行与奚伟忠、陈爱星在《“融资宝”个人房屋循环贷款额度合同》明确约定了逾期中行常州分行可以收取罚息和复利，该约定并不违反法律强制性规定，在奚伟忠、陈爱星未能按约还本付息构成违约之后，中行常州分行按照合同的约定计收逾期罚息和复利，依据充分，计算的利率亦未超过相关法律规定，对此应受法律保护。故本院对奚伟忠、陈爱星上诉所称的中行常州分行在本案中收取罚息和复利的主张违反法律强制性规定的请求不予支持。关于中行常州分行主张的律师费是否过高，本案的诉讼标的为632526.04元，根据《江苏省物价局、江苏省司法厅关于调整律师服务收费标准的通知》（苏价费【2013】421号）规定的收费标准，本案中行常州分行主张的律师费39426元并未超过上述文件规定的标准的上限，故应认定本案的律师费并未超过合理的限度。故本院对奚伟忠、陈爱星上诉称中行常州分行主张的律师费过高的上诉请求不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华���民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10520元，由上诉奚伟忠、陈爱星负担。本判决为终审判决。审 判 长  王文俊审 判 员  郑 仪代理审判员  龙海阳二〇一七年二月二十三日书 记 员  杨 青