山东省济南市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）鲁01民初2041号 原告:山东正金投资担保有限公司，住所地济南市。 法定代表人:李健，董事长。 委托诉讼代理人:罗旱雷，北京大成(济南)律师事务所律师。 被告:山东大舜天成文化传播有限公司，住所地济南市。 法定代表人:张益国，董事长。 被告:山东大舜天成置业有限公司，住所地济南市。 法定代表人:刘中胜，董事长。 委托诉讼代理人:张益国，男，1981年11月3日出生，汉族，该公司员工，住济南市。 被告:刘中胜，男，1962年10月28日出生，汉族，山东大舜天成置业有限公司董事长，住济南市。 原告山东正金投资担保有限公司（以下简称正金公司）与被告山东大舜天成文化传播有限公司（以下简称大舜天成文化公司）、山东大舜天成置业有限公司（以下简称大舜天成置业公司）、刘中胜企业借贷纠纷一案，本院于2016年10月20日立案后，依法适用普通程序，于2016年12月5日公开开庭进行了审理。原告正金公司的委托诉讼代理人罗旱雷，被告大舜天成文化公司的法定代表人及大舜天成置业公司的委托诉讼代理人张益国，到庭参加诉讼。被告刘中胜经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 正金公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除正金公司与大舜天成文化公司、大舜天成置业公司、刘中胜于2014年11月27日签订的《调解协议》；2、判令大舜天成文化公司偿还借款本金3300万元;3、判令大舜天成文化公司支付自2011年11月22日起至履行完毕期间按《借款合同》约定的违约金计算方式计算的违约金(截止至2016年10月20日，违约金共计38742000元)；4、判令大舜天成文化公司支付律师费10万元；5、判令大舜天成置业公司对上述债务承担连带还款责任;6、判令刘中胜以个人财产和夫妻共同财产对大舜天成文化公司的上述债务承担连带还款责任；7、诉讼费用由三被告承担。事实和理由:大舜天成文化公司分别于2011年8月25日向正金公司借款人民币共计5000万元，大舜天成置业公司、刘中胜为上述借款提供保证。合同签订后，正金公司依约向大舜天成文化公司指定的账户汇款5000万元。借款到期后，大舜天成文化公司拒不还款。2013年1月17日，正金公司向济南市历下区人民法院提起两宗诉讼，后经该院调解结案，金额为1700万元，剩余3300万元。正金公司与大舜天成文化公司、大舜天成置业公司、刘中胜于2014年11月27日达成《调解协议》，确认欠款本息共计5500万元，大舜天成置业公司以其名下的位于济南市解放路5号在建的“尚都”房地产项目抵偿欠款，并于该协议签订之日起三十日内办理完毕相关转让手续。但签订《调解协议》后，大舜天成置业公司至今未履行“尚都”房地产项目转让手续，经正金公司多次催告后无果。大舜天成置业公司拒不履行转让行为，已经致使《调解协议》目的不能实现，现正金公司为维护公司的合法权益，诉至法院，请求依法解除《调解协议》，并偿还借款本息。 大舜天成文化公司辩称，对借款事实认可，但对欠款数额不认可。因为大舜天成文化公司与正金公司之间存在很多资金往来，实际欠款数额应通过对账的方式才能确认。双方签订的《借款合同》，因为违反了国家关于企业间不得借贷的相关规定应认定为无效。双方在《借款合同》中约定的违约金过高，请求法院根据正金公司的实际损失为标准予以减少。正金公司的诉讼请求已经超过了诉讼时效。 大舜天成置业公司辩称，正金公司要求大舜天成置业公司承担担保责任的请求已经超过诉讼时效，不应该得到支持。而且，由于大舜天成文化公司与正金公司签订的《借款合同》系无效合同，所以大舜天成置业公司担保也是无效的，不应承担任何责任。 刘中胜未予答辩。 经审理本院认定，2011年8月25日，出借人正金公司与借款人大舜天成文化公司签订一份《借款合同》，约定：正金公司向大舜天成文化公司出借借款5000万元人民币，期限为90天，即自2011年8月25日起至2011年11月22日止，借款用途为经营资金。如大舜天成文化公司不按时归还借款本金的，正金公司有权按照日千分之五的标准收取违约金。因借款人违约致使出借人采取诉讼或仲裁方式实现债权的，借款人应当承担出借人为此而支付的律师费、差旅费及其他实现债权的费用。 同日，正金公司与大舜天成文化公司、大舜天成置业公司、刘中胜签订一份《保证合同》，约定：大舜天成置业公司、刘中胜为大舜天成文化公司的上述借款提供连带保证，保证期限两年，自2011年11月22日起至2013年11月21日止，担保范围为主合同项下的债务本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、诉讼费、律师费等正金公司实现债权的一切费用。 同日，正金公司通过银行转账的方式向大舜天成文化公司支付借款5000万元。 同日，大舜天成文化公司向正金公司出具借条，收到5000万借款。 2012年3月15日，正金公司与大舜天成文化公司、大舜天成置业公司、刘中胜签订一份《还款协议》，载明：根据2011年8月25日签订的《借款合同》、《保证合同》、《协议书》等相关文件，截止至2012年3月15日，大舜天成文化公司共欠正金公司人民币5500万元。大舜天成文化公司作为借款人、大舜天成置业公司作为实际使用人将共同连带向正金公司偿还上述全部欠款。于协议签订之日起七日内归还欠款3500万元，余款于协议签订之日起三十日内全部付清。 2013年1月7日，正金公司向济南市历下区人民法院提起两起诉讼，主张了部分债权。两个案子的标的分别为850万元和850万元，共计1700万元。 2014年11月27日，正金公司与大舜天成文化公司、大舜天成置业公司、刘中胜签订一份《调解协议》，载明：各方共同确认，大舜天成文化公司共向正金公司借款本息人民币5500万元。大舜天成置业公司将其名下的位于济南市解放路5号在建的“尚都”项目过户至正金公司名下抵偿上述欠款。 本院认为，正金公司不具备从事金融业务的资质，其与大舜天成文化公司之间的借贷关系系企业间借贷，但双方的借贷行为系为解决大舜天成文化公司生产经营的需要所进行的临时性资金拆借，正金公司并非以资金融通为常业，不违反国家金融管制的强制性规定，故出借人正金公司与借款人大舜天成文化公司、保证人大舜天成置业公司及刘中胜签订的涉案《借款合同》、《保证合同》，均系当事人之间真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，本院予以确认，双方均应按照合同约定享有权利、履行义务。借款到期后，债务人大舜天成文化公司未能按照合同约定偿还借款本息，构成违约，应当承担相应的违约责任。正金公司与大舜天成文化公司在《借款合同》中约定的计算违约金的标准过高，正金公司起诉主张权利时已经将标准降低为按年率24%，此标准符合法律规定，本院予以支持。故正金公司要求大舜天成文化公司偿还借款本金3300万元及按照年利率24%的标准计算的违约金及各保证人大舜天成置业公司、刘中胜对此债务承担连带清偿责任的诉讼请求，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。 此后，正金公司与大舜天成文化公司、大舜天成置业公司、刘中胜于2014年11月27日签订一份《调解协议》，确定了本案所涉债权的偿还期限及偿还方式，但该协议至今未能实际履行，现正金公司以无法实现合同目的为由要求解除该《调解协议》，符合法律规定，本院予以支持。 本案所涉借款逾期以后，正金公司曾经以签订还款协议、向法院提起诉讼、签订调解协议的方式向借款人及保证人主张过权利，已经引起了诉讼时效中断，正金公司的债权并未超过诉讼时效期间，故大舜天成文化公司、大舜天成置业公司辩称，本案债权已经超过诉讼时效的理由，本院不予采信。 对于正金公司要求债务人赔偿律师代理费的诉讼请求，因其未提供证据予以证明，本院不予支持。 综上所述，正金公司的部分诉讼请求符合法律规定及合同约定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、依法确认自本判决生效之日起原告山东正金投资担保有限公司与被告山东大舜天成文化传播有限公司、山东大舜天成置业有限公司、刘中胜于2014年11月27日签订《调解协议》解除； 二、被告山东大舜天成文化传播有限公司于本判决生效之日起10日内向原告山东正金投资担保有限公司偿还借款本金3300万元； 三、被告山东大舜天成文化传播有限公司于本判决生效之日起10日内向原告山东正金投资担保有限公司支付违约金（违约金自2011年11月23日起至本案债务实际清偿完毕之日止，以3300万元为基数，按照年利率24%的标准计付）； 四、被告山东大舜天成置业有限公司、刘中胜对本判决第二、三项所确定的债务承担连带清偿责任； 五、被告山东大舜天成置业有限公司、刘中胜承担担保责任后有权向被告山东大舜天成文化传播有限公司追偿； 六、驳回原告山东正金投资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费401010元，财产保全费5000元，均由被告山东大舜天成文化传播有限公司、山东大舜天成置业有限公司、刘中胜共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  魏希贵 代理审判员  栾钧霞 人民陪审员  张瑞桐 二〇一七年二月十六日 书 记 员  柳旺林