广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)粤刑终141号原公诉机关广东省湛江市人民检察院。上诉人（原审被告人）游妃五，男，1968年11月24日出生于广东省徐闻县，汉族，小学文化，无业,住徐闻县。曾因犯贩卖毒品罪于2001年3月21日被徐闻县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一千元。因本案于2015年11月5日被羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五天，同月12日转为强制隔离戒毒二年，同月30日因本案被刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于徐闻县看守所。广东省湛江市中级人民法院审理广东省湛江市人民检察院指控原审被告人游妃五犯非法持有毒品罪一案，于2016年10月20日作出（2016）粤08刑初67号刑事判决。原审被告人游妃五不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年11月5日，被告人游妃五向“洪某”（身份不明）购买一批毒品甲基苯丙胺，当天15时许，游妃五接到电话后就驾一辆电动摩托车来到徐闻县徐城镇贵生路中国邮政储蓄银行附近即邓保家小卖部门口处等候“洪某”。“洪某”将一包用黑色塑料袋包装的毒品甲基苯丙胺交给游妃五，游妃五将该包甲基苯丙胺收藏在电动摩托车座位下的车厢内。不久，公安人员来到将游妃五当场抓获，并从其电动摩托车座位下的车厢内缴获用黑色塑料袋包装的疑似毒品甲基苯丙胺1大包，经检验鉴定，净重1003克，检见甲基苯丙胺成份；从其身上缴获用透明封口袋包装的疑似毒品3小包，经检验鉴定，净重分别是0.26克、0.26克、3.12克，均检见甲基苯丙胺成份。原判认定上述事实，有物证、书证、证人证言、现场勘查笔录、扣押清单、鉴定意见、视听资料、被告人的供述与辩解等证据证实。原判认为，被告人游妃五非法持有含甲基苯丙胺成分的毒品1006.64克，持有毒品的数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人游妃五曾因犯贩卖毒品罪被判过刑又犯本罪，系毒品犯罪再犯，依法应从重处罚。鉴于游妃五归案后如实供述其罪行，依法可对其从轻处罚。根据被告人游妃五犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，作出判决：（一）被告人游妃五犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元。（二）扣押在案的毒品予以没收销毁；被告人游妃五的手机1台、电动车1台、现金人民币3000元，均予以没收，由公安机关依法处理。上诉人游妃五上诉提出：1.量刑过重。其归案后认罪态度较好，真诚悔罪，毒品没有流入社会，社会危害不大，主观恶性小，其也是吸毒人员，也是受害者。2.其家有老母，子女小，家庭负担重。经审理查明，2015年11月5日16时许，广东省徐闻县公安局民警在徐闻县徐城镇贵生路中国邮政储蓄银行附近邓保家小卖部，见上诉人游妃五形迹可疑，遂对其进行盘查，从其身上缴获用透明封口袋包装的疑似毒品3小包，从其电动摩托车座位下的车厢内缴获用黑色塑料袋包装的疑似毒品甲基苯丙胺1大包。经鉴定，从游妃五身上缴获的疑似毒品3小包，净重分别是0.26克、0.26克、3.12克，均检见甲基苯丙胺成份；从电动摩托车座位下缴获的疑似毒品1大包，净重1003克，检见甲基苯丙胺成份。上述事实，有下列证据予以证实：1.受案登记表、立案决定书、归案情况说明、到案经过，证实本案破案经过，公安机关于2015年11月5日决定对本案立案侦查。2.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安人员当场从游妃五处缴获可疑毒品4包、手机1台（号码为134××××8142）、现金人民币3000元、电动车1辆等物品。3.粤湛公（司）鉴（化）字（2015）11102号理化检验鉴定报告，证实从游妃五身上缴获的3小包可疑毒品、从其所驾驶的电动车上缴获的1大包可疑毒品，净重分别为0.26克、0.26克、3.12克、1003克，均检出甲基苯丙胺成分。4.现场检测报告书，证实经对游妃五的尿液现场进行甲基安非他明筛选试验，结果呈阳性。5.现场勘查笔录、现场照片、方位图、提取痕迹、物证登记表，证实本案现场基本情况。现场位于徐闻县徐城镇贵生路邓保家门口。公安机关在现场从游妃五的裤袋中扣押到可疑毒品3小包等物品、从其电动车箱内扣押到可疑毒品1大包。游妃五对扣押的可疑毒品及其他物品进行指认、确认，并对其号码为134××××8142的手机通话清单中与“洪”号码为159××××1133的通话情况进行指认、确认。6.手机通话记录，证实游妃五现场被扣押的号码为134××××8142的手机与159××××1133手机号码在案发当天14时43分许至15时49分许有多次通话。7.常住人口基本信息，证实游妃五的基本身份情况。游妃五作案时已年满18周岁。8.刑事判决书，证实游妃五曾因犯贩卖毒品罪于2001年3月21日被广东省徐闻县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一千元。9.入所体检表、诊断证明书，证实游妃五入所时身体未见异常。10.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实游妃五因吸毒于2015年11月6日被公安机关处以行政拘留十五日，2015年11月12日转为强制隔离戒毒二年。11.监控视频，证实案发现场基本情况。12.证人游某的证言：我弟弟游妃五吸毒有十几年，他以前是开小卖部的，后来卖了几块宅基地。我不知游妃五有无贩卖毒品的行为。13.上诉人游妃五的供述：2015年11月5日上午10时许，我打电话给一名叫“洪某”的人（手机号码为159××××1133）说要买几十个“猪”（即甲基苯丙胺）。我就叫“洪某”送900多个“猪”过来给我，并约定在徐闻县贵生路中国邮政储蓄银行旁的右侧路后交易。当天15时许，洪某打我的手机（号码为134××××8142）说差不多到了。我就从家中骑一辆电动车到贵生路中国邮政储蓄银行路口处（即邓保家小卖部门口处）等“洪某”。没多久，“洪某”开一辆黑色小轿车来到并按下车窗和我说话。我叫他把车开进里面小巷里。随后，我也开电动车跟进去并拿出16500元交给“洪某”，“洪某”清点后就从驾驶室内拿出一包用黑色胶袋包装着的毒品给我。交易完后，“洪某”将要开车离开时对我说：“我给错猪肉给你了，我等一下再回来拿，你就在这里等我。”我将该包毒品放在电动车的车箱内然后驾该电动车回到邓保家门口处停车并到邓保家小卖部沙发处坐。不久，公安人员到将我抓获并扣押了我的毒品甲基苯丙胺、现金3000元、手机一部等物品。我准备购买这些甲基苯丙胺用于自己吸食，我每天要吸4克以上。扣押的摩托车是我购买的。在我身上扣押的3小包毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂是之前向别人购买用于吸食的。关于上诉人游妃五的上诉理由，经查，上诉人游妃五归案后如实供述自己的罪行，原判已经依法对其从轻处罚。游妃五曾因犯贩卖毒品罪被判过刑又犯本罪，系毒品犯罪再犯，依法应从重处罚。同时，游妃五是吸毒人员，明知毒品的危害却非法持有大量毒品，没有彻底悔改，不能为家人着想，再次犯罪，应承担相应的法律责任。原判对其量刑适当。本院认为，上诉人游妃五非法持有毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。游妃五曾因犯贩卖毒品罪被判过刑又犯本罪，系毒品犯罪再犯，依法应从重处罚。鉴于游妃五归案后如实供述自己的罪行，依法可对其从轻处罚。上诉人游妃五的上诉理由不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘锦平审判员  李慧群审判员  邹伟明二〇一七年二月十五日书记员  廖 铖附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。