江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终6164号上诉人(原审被告）：徐州京徐巴士有限责任公司,住所地徐州市淮海西路225号。法定代表人:段光胜，董事长。委托诉讼代理人:李宝成，男，1970年3月25日生，汉族，该公司职员，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人：刘玉成，江苏盛仪律师事务所律师。被上诉人(原审原告）：杨杰文,男,1968年12月15日生，汉族,徐州中北巴士有限公司驾驶员，住徐州市鼓楼区。委托诉讼代理人:张国际，江苏红杉树律师事务所律师。原审被告：华泰财产保险有限公司徐州中心支公司,住所地：徐州市云龙区郭庄路99号世贸广场砖石国际Ａ幢２楼。上诉人徐州京徐巴士有限责任公司因与被上诉人杨杰文、原审被告华泰财产保险有限公司徐州中心支公司机动车交通事故责任纠纷，不服徐州市泉山区人民法院（2016）苏0311民初3318号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人徐州京徐巴士有限责任公司的委托诉讼代理人李宝成、刘玉成，被上诉人杨杰文及其委托诉讼代理人张国际到庭参加诉讼，原审被告华泰财产保险有限公司徐州中心支公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人徐州京徐巴士有限责任公司的上诉请求为：请求依法改判上诉人承担被上诉人全部损失（扣除机动车第三者责任强制保险）的5%，一、二审案件受理费由被上诉人承担。其理由为：根据涉案司法鉴定意见书和鉴定人董某出庭接受质询等证据，被上诉人的损伤及伤残后果与本次交通事故之间存在间接因果关系，参与度为5%—15%。一审法院仅仅对被上诉人残疾赔偿金扣减20%，其余损失全部由保险公司和上诉人承担，明显适用法律错误，判决结果显失公平。被上诉人杨杰文答辩称：根据涉案司法鉴定意见，被上诉人杨杰文构成交通事故七级伤残，而被上诉人在本次事故之前并无相应症状，被上诉人相应伤残后果系因涉案交通事故造成，被上诉人对本次事故无责任，上诉人所称的参与度5%-15%只是一个参考意见，对于上诉人的侵权行为没有任何影响。根据侵权责任法和道路交通安全法的规定，交通事故造成被上诉人七级伤残而被上诉人无任何过错和责任，相应侵权赔偿责任应全部由上诉人承担。原审被告华泰财产保险有限公司徐州中心支公司未到庭亦未提交书面答辩状。杨杰文向一审法院起诉的请求为：依法判令徐州京徐巴士有限责任公司向杨杰文支付医疗费43251.06元、住院伙食补助费2580元（20元*129天）、误工费53208元（2956元*18个月）、护理费20000元（2000元*10个月）、营养费7200元（20元*12个月）、交通费2000元、后续治疗费20000元、伤残赔偿金356860.8元[37173元*20年*40%（1＋20%）]、精神损害抚慰金20000元合计526399.86元；华泰财产保险有限公司徐州中心支公司在保险限额内承担相应赔偿责任。诉讼费和鉴定费由徐州京徐巴士有限责任公司、华泰财产保险有限公司徐州中心支公司承担。一审法院认定事实：杨杰文系徐州中北巴士有限公司公交车驾驶员，李坤系徐州京徐巴士有限责任公司公交车驾驶员。201４年7月10日７时40分许，杨杰文驾驶苏Ｃ×××××大型普通客车（601路公交车）行驶至铁路医院附近时，与李坤驾驶的徐州京徐巴士有限责任公司名下的苏Ｃ×××××大型普通客车（专１路公交车）发生交通事故，杨杰文受伤，两车损坏。该事故经徐州市公安局交通警察支队云龙大队认定，李坤负此次事故的全��责任，杨杰文无责任。杨杰文受伤后被送往徐州市第三人民医院住院治疗。入院诊断为颈部外伤伴脊髓损伤、颈椎间盘突出，予脱水、止痛、活血化瘀、促进创伤愈合等治疗，2014年８月15日好转出院，出院医嘱：院外继续治疗，继续颈部制动，门诊随诊，定期复查（每周一次），休息，加强营养。杨杰文住院期间的医疗费由徐州京徐巴士有限责任公司支付后尚欠3004元。2014年10月９日，杨杰文再次入住徐州市中心医院治疗，入院诊断：颈部外伤伴脊髓损伤，不全瘫、神经源性膀胱，予以活血化瘀改善血液循环、营养神经药物治疗，予以截瘫肢体综合训练，低频电治疗，气压治疗，有氧训练等综合康复治疗。2014年12月９日好转出院，出院医嘱：注意保护颈椎，避免受凉、劳累；加强护理及营养，继续肢体功能锻炼、肌力训练、膀胱功能训练；卧硬板床休息，注意保护��椎。杨杰文在徐州市中心医院共花费医疗费2683.92元。杨杰文出院后在徐州市康复医院购买甲钴胺片Ｔ、大活络胶囊通络祛痛膏等药花费11768.94元，在徐州医学院附属医院做磁共振颈椎扫描及购药花费1561元，在徐州民政南湖医院购买草酸艾司西酞普兰片、补脑安神片花费233.2元。以上杨杰文共支出医疗费共43251.06元。李坤在本次事故中所驾驶的苏Ｃ×××××大型普通客车（专１路公交车）系徐州京徐巴士有限责任公司所有，李坤系在履行职务期间发生事故，应由徐州京徐巴士有限责任公司承担侵权赔偿责任。苏Ｃ×××××大型普通客车在华泰财产保险有限公司徐州中心支公司投保有机动车强制保险，本次事故发生在保险期间。庭审中，双方均认可杨杰文每月误工损失为1475元。2016年1月１９日，经原审法院委托，徐州医学院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，分析说明：被��定人目前四肢麻木、感觉减退、活动障碍系颈椎间盘突出造成，颈椎间盘突出由外伤所致依据不足，本次外伤可加重其症状和体征。鉴定意见为：被鉴定人杨杰文目前情况符合交通事故七级伤残之规定，护理期限以１４周左右；其目前情况系颈椎间盘突出造成，颈椎间盘突出由外伤所致依据不足，本次外伤可加重其症状和体征。2016年7月19日，根据华泰财产保险有限公司徐州中心支公司的申请，原审法院依法通知徐州医学院司法鉴定所鉴定人董某出庭接受质询，其陈述本次交通事故与伤残后果之间存在间接因果关系，建议参与度为5%-15%。经质证，杨杰文认为，鉴定人当庭陈述的参与度只是个人意见，没有事实和科学依据，不应被采纳，杨杰文事发前身体状况正常，目前症状和伤情系本次交通事故直接引起，徐州京徐巴士有限责任公司、华泰财产保险有限公司���州中心支公司应承担全部赔偿责任。徐州京徐巴士有限责任公司、华泰财产保险有限公司徐州中心支公司鉴定人出庭作出释明无异议。一审法院认为，徐州京徐巴士有限责任公司的驾驶员李坤驾驶苏Ｃ×××××大型普通客车与杨杰文发生交通事故，致杨杰文受伤，李坤负此事故全部责任，杨杰文无责任，事实清楚。故杨杰文要求赔偿其医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神抚慰金、交通费，符合法律规定，予以支持。参照徐州医学院司法鉴定所出具的鉴定意见，杨杰文符合交通事故七级伤残之规定，其目前情况系颈椎间盘突出造成，颈椎间盘突出由外伤所致依据不足，本次外伤可加重其症状和体征，鉴定人董某出庭陈述本次交通事故与伤残后果之间存在间接因果关系，此次交通事故导致杨杰文伤残的参与度为5%-15%。根据侵权责���法的规定，侵权责任构成要件中，既要考虑双方过错程度，也要考虑加害行为对损害后果的原因力。本案中，本起交通事故虽经公安机关认定李坤负事故全部责任，但交通事故认定书中责任划分依据与承担民事责任大小的依据并不完全相同，鉴于杨杰文原有××在一定程度上影响了现有损伤，应适当减轻赔偿义务人的赔偿责任,故酌定对杨杰文主张的残疾赔偿金减轻侵权人20%的赔偿责任。由于徐州京徐巴士有限责任公司已为苏Ｃ×××××大型普通客车在华泰财产保险有限公司徐州中心支公司投保有机动车强制保险，且事故发生在保险期间，因此，应首先由华泰财产保险有限公司徐州中心支公司在机动车强制保险限额范围内向杨杰文承担赔偿责任。不足部分，由徐州京徐巴士有限责任公司向杨杰文承担赔偿责任。杨杰文各项费用具体如下：一、医疗费。杨���文共支出医疗费43251.06元，但其在徐州民政南湖药店购药支出233.2元，与治疗××无关，不予支持，故杨杰文为治疗其××共支出医疗费43017.86元，应由徐州京徐巴士有限责任公司、华泰财产保险有限公司徐州中心支公司赔偿。二、误工费。杨杰文因交通事故于2014年7月10日至2014年8月15日在徐州市第三人民医院住院治疗，因好转出院，出院诊断：院外继续治疗、休息等，2014年10月9日至2014年12月9日再次在徐州市中心医院住院治疗，2016年1月19日经徐州医学院司法鉴定所鉴定为七级伤残，参照杨杰文的伤情及伤残鉴定的时间，酌定其误工期为18个月。庭审中双方均认可杨杰文每月误工损失为1475元，故杨杰文的误工费为26550元（1475元*18月）。三、住院伙食补助费。杨杰文两次住院98天，其住院伙食补助费为1960元（20元/天*98天）。四、营养费。参照徐州市第三人民医院及徐州中���医院的出院医嘱及杨杰文的伤情，酌定杨杰文的营养费为3600元（20元/天*180天）。五、护理费。杨杰文要求每月2000元护理费，不违反法律规定,参照徐州医学院司法鉴定所出具的鉴定意见,杨杰文的护理期为14周左右，故杨杰文的护理费为6533.33元（2000元/30天*98天）。六、残疾赔偿金及精神抚慰金。杨杰文构成七级伤残，其残疾赔偿金为237907.2元（37173元*20年*40%*80%），杨杰文以其七伤残直接导致其公交车生涯和司机生涯的终结，要求增加２０％伤残赔偿金的主张，没有法律依据，不予支持；杨杰文要求徐州京徐巴士有限责任公司、华泰财产保险有限公司徐州中心支公司赔偿其精神损害抚慰金20000元，符合法律规定，予以支持。七、交通费。参照杨杰文的伤情及治疗情况，酌定支持杨杰文交通费1000元。以上各项费用共计340368.39元，由华泰财产保险有限公司徐州中心支公司在交强险限额内赔偿杨杰文各项费用120000元，余额220368.39元由徐州京徐巴士有限责任公司承担赔偿责任。杨杰文要求赔偿后续治疗费，未向法庭提交相关证据，不予支持，待实际发生后可另行主张。遂判决：一、本判决生效后十日内，华泰财产保险有限公司徐州中心支公司在交强险限额内赔偿杨杰文医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计120000元。二、本判决生效后十日内，徐州京徐巴士有限责任公司赔偿原告杨杰文残疾赔偿金220368.39元。三、驳回杨杰文的其他诉讼请求。二审期间各方当事人均未提供新证据本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，对于是否应当结合参与度计算杨杰文的伤残赔偿金及具体比例如何确定问题，双方当事人存在争议，对此，应结合相关���律规定予以评判。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”；该法第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。涉案交通事故经交警部门认定，李坤负此次事故的全部责任，杨杰文无责任。虽然杨杰文在事故发生前患有颈椎间盘突出，但此病情本身并不会因此引发其交通事故七级伤残，杨杰文的七级伤残是涉案交通事故所造成，杨杰文自身病情对其伤残后果不构成侵权责任法中规定的“过错”。本起交通事故责任认定杨杰文对本起事故无责任，上诉人徐州京徐巴士有限责任公司主张其仅承担扣除交强险后全部损失的5%没有法律依据。但考虑到杨杰文自身××对于此次伤残结果确有一定影响，一审法院基于公平原则，结合涉案司法鉴定意见书鉴定结论及鉴定人员对参与度的解释说明，确定对杨杰文主张的残疾赔偿金减轻侵权人20%的赔偿责任符合本案具体实际，并无不当。综上所述，上诉人徐州京徐巴士有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1502元，由上诉人徐州京徐巴士有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 超审 判 员  黄传宝代理审判员  周东海二〇一七年二月十六日书 记 员  薛淑淑