贵州省高级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔民初字第17号原告：重庆市合川区万通建设集团有限公司。住所地：重庆市合川区龙市镇码头镇街上。法定代表人：邢道均。委托诉讼代理人：余海宇，贵州如松律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈语，重庆坤源衡泰律师事务所律师。被告：贵州省龙里县福临房地产开发有限公司。住所地：贵州省黔南布依苗族自治州龙里县龙山镇东门街。法定代表人：唐福林。委托诉讼代理人：蒙光兴，贵州民尚律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗霖，贵州民尚律师事务所实习律师。重庆市合川区万通建设集团有限公司（以下简称万通公司）与贵州省龙里县福临房地产开发有限公司（以下简称福临公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年1月27日立案受理后，依法适用普通程序对本案公开开庭审理，万通公司代理人余海宇、陈语，福临公司代理人蒙光兴、罗霖到庭参加诉讼，本案现已审理终结。万通公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告与被告2013年3月23日签订的《施工合同》并判令被告支付解约损失1300万元及迟延付款利息暂计53.7333万元（以1300万元为基数，以月利率2%为标准，自2015年10月10日开始计算至付清之日止，暂计至2015年12月10日）；2.判令被告支付原告工程款6245.3839万元及迟延付款利息暂计258.1425万元（以6245.3839万元为基数，以月利率2%为标准，自2015年10月10日开始计算至付清之日止，暂计至2015年12月10日）；3.判令被告退还原告工程保证金650万元及迟延付款利息暂计26.8667万元（以650万元为基数，以月利率2%为标准，自2015年10月10日开始计算至付清之日止，暂计至2015年12月10日）；4.判令被告支付原告材料费、劳务费的损失493.9923万元（暂计至2015年11月30日）；5.判令被告支付原告迟延履行双方于2015年7月30日签订的《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区棚户区旧城改造项目施工合同解除以及工程量结算和相关款项支付的协议》的违约金300万元；6.判令被告支付原告的律师费、差旅费及相关担保费用，暂计35万元；7.判令被告承担本案全部诉讼费用。诉讼过程中，万通申请变更诉讼请求为：1.将原诉讼请求第1项变更为：“依法判令被告立即支付原告工程款27641347.75元及迟延付款利息暂计1105653.91元（以27641347.75元为基数，以月利率2%为标准，自2015年10月10日开始计算至付清之日止，暂计至2015年12月10日）”。2.申请将原诉讼请求第4项变更为：“依法判令被告立即支付原告材料费、劳务费的损失525.664万元（暂计至2015年11月30日）”。3.申请将原诉讼请求第6项变更为：“请求贵院依法判令被告立即支付原告的律师费、差旅费及相关担保费用，暂计58.5万元”，其他诉讼请求不变。主要事实及理由：2013年3月23日，万通公司与福临公司就贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目施工签订了《施工合同》。截止到2015年7月29日，万通公司已按照合同约定完成了案涉项目A区和E区的部分工程施工。随后，福临公司提出解除双方签订的《施工合同》。经协商后，双方于2015年7月30日签订了《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目施工合同解除以及工程量结算和相关款项支付的协议》，约定：福临公司与万通公司解除2013年3月23日签订的《施工合同》，万通公司应在此前与涉案工程的重庆易发建筑劳务有限公司办理清算手续；福临公司应在2015年10月10前退还150万元，同年11月10日前退还150万元，同年12月20日前退还350万元，逾期则应付未付款项额度的月利率2%作为补偿；福临公司因主动提出解除合同，自愿补偿万通公司损失1300万元并约定了支付方式和时间；双方对于已建工程的竣工验收资料、库存物资办理移交，并对于工程量的结算和工程款的支付方式、支付时间均做了明确约定；对于上述保证金、解约补偿金和工程款的支付，福临公司承诺按期支付，若任何一笔款项逾期未付时，万通公司有权收回全部剩余款项，且福临公司应支付欠付资金的月利率2%作为补偿直至付清；双方还约定了违约金及违约责任的承担方式。当日万通公司与福临公司就涉案工程的材料供应、劳务费损失分担协商达成一致，签订了《补充协议》，福临公司向万通公司出具《承诺》，约定由福临公司承担向易发劳务公司、钢材供应商、商品混凝土等单位支付余款的责任。2015年8月9日，万通公司与福临公司及刘益华签订了《土石方工程款支付三方协议书》，约定由福临公司支付刘益华土石方余款。2015年7月29日，万通公司与重庆易发建筑劳务有限公司签订了《贵州龙里城上城A区、E区劳务款支付协议书》，双方对于涉案的劳务款进行结算确认。2015年8月12日，由涉案工程监理单位、福临公司、万通公司、易发劳务公司、海丰公司等单位参与，对涉案A、E两区的部分已建工程完成交接手续。2015年9月7日，万通公司与福临公司派遣工作人员就案涉项目的结算资料办理交接，并向福临公司提交了竣工结算书，由双方对移交资料清单予以盖章确认。截止到起诉之日，万通公司已按照协议约定移交了涉案工程的资料，提交了已建工程竣工验收资料和结算书，与材料供应商、劳务方进行了结算；而福临公司除已向万通公司支付4850万元的工程款及代万通公司支付1639.7749万元的材料款以外，迟迟未按照《协议》、《补充协议》及《承诺》的约定向万通公司和材料供应商、劳务提供方履行付款义务,且未按照协议约定配合共管福临公司的公章、财务章、网银、印鉴、合同专用章。经多次催告，福临公司拒绝履行合同义务，已构成对《协议》内容的根本性违约，故提出诉请如前。福临公司答辩称：1、福临公司不应支付解约损失1300万元及迟延支付利息，理由是：（1）根据《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区棚户区改造项目施工合同解除以及工程量估算和相关款项支付的协议》约定，应先由万通公司履行资料移交义务，后由被告履行赔偿款支付义务。原告未将工程资料移交给被告或者是被告指定的第三方，不履行合同义务在先，被告享有后履行抗辩权；（2）即便被告有支付1300万元的义务，原告并未按协议约定向被告提供相应价款的建安发票，被告有权拒绝付款；（3）根据协议约定，该1300万元为工程款，被告支付工程款前提是双方认可的工程款决算成果出来后，双方认可的工程款决算成果尚未出来，因此被告有权拒绝支付剩余工程款；（4）根据协议约定，支付1300万元的前提是“主合同”予以解除，而“主合同”子以解除的前提是被告已经将650万元保证金退还给原告，但是原告又称被告尚未将650万元保证金退还，故支付1300万元的条件尚未成就；（5）原告已申报的工程款共计8554.880219万元，根据协议约定，1300万元视为工程款，合计9854.880219万元。但被告已通过累计向原告支付了10104.760629万元。因此，被告已经将该1300万元支付给了原告。2、原告第二项诉讼请求不成立，理由：（1）案涉工程合同价款金额为2935.0732万元，系固定总价，不作调整。原告违反合同约定，申报E区图纸所涵盖的土建项目的工程进度款共计4423.159236万元，虚报了1488.086036万元，原告应予返还或者从其申报的工程价款中予以扣除。（2）根据2013年3月23日签订的《施工合同》约定，原告非因不可抗力因素停工达两个月以上，被告有权按原告已完成工程量的75％支付工程款。如按原告申报的工程进度款8554.8802.19万元为基数计算，被告仅需向原告支付6416.16016425万元。（3）被告受原告蒙蔽，按原告虚假申报的工程款审批的进度款为7035.2315720万元，实际已向原告转账支付的工程．款为5344.74581万元，后又受原告胁迫（不答应其条件拒不复工，也不退场），通过债务转移方式代原告支付材料费和劳务费3488.865619万元，用房屋冲抵工程款1271.1492万元，即被告向原告实际支付了10104.760629万元。根据《施工合同》约定，被告已超付工程款，原告应予以返还。（4）案涉工程是否合格不明确，请求人民法院委托就工程质量是否合格进行鉴定。如质量不合格，被告将对原告主张返还全部工程款并赔偿损失。3、原告第三项诉讼请求不成立，理由是：（1）根据《协议》约定，原告应于2015年8月6日前完成所有工程资料的移转，被告于2015年10月30日起分3期退还保证金。然而在履约过程中，原告并未向被告移交全部工程资料，这是原告对《协议》的先行违约，因此被告可主张顺序履行抗辩权，拒绝后期保证金的退还。（2）即便被告需要按照《协议》退还650万一元保证金，但由于被告实际已经超额支付了工程价款1549.88041万元，即该650万元被告已经退还给了原告。4、原告第四项诉讼请求，被告认为，原告在案涉工程中应该支付的材料费及劳务费已经转移给被告支付，故不存在原告因材料费、劳务费遭受损失的问题。即便有损失，依法也应该由材料方和劳务方向被告主张权利。5、原告第五项诉讼请求，被告并未违约，故不存在支付违约金300万元的问题，6、原告第六项诉讼请求，该项请求无事实和法律依据，更是不能成立。相反，原告恶意诉讼，给被告造成的巨额损失，依法应予赔偿。2016年3月15日，福临公司以万通公司为反诉被告提出反诉后，于2016年5月10日撤回反诉申请。原告为支持其诉请，向本院提交如下证据材料：第一组证据：原告的营业执照、法定代表人身份证复印件及身份证明。证明：原告主体适格。被告质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认可。第二组证据：原、被告双方于2013年3月23日的《施工合同》。原告证明目的：证明双方约定了案涉工程的施工事项。施工面积为40万平方米。被告质证意见：对该组证据真实性、合法性、关联性予以认可。第三组证据：1.《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区棚户区改造项目施工合同解除以及工程量计算和相关款项支付的协议》；2.《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区棚户区改造项目施工合同解除以及工程量计算和相关款项支付的补充协议》。证明目的：2015年7月30日，双方就合同解除、解约损失、保证金的退还、工程款支付及违约金、劳务及材料损失的承担进行了约定。被告质证意见：对该2份证据的真实性予以认可，关联性予以认可，但对第一份协议的第6条中的1300万解约损失约定的合法性不予认可，1300万究竟是属于损失还是属于工程款，对该款项的性质双方约定不明，其他无意见。第四组证据：《委托支付协议书》、《承诺书》各一份。证明目的：2015年7月30日，双方约定因被告未按约定付款而导致的劳务费、材料费的损失（此部分损失主要是违约金和利息、诉讼费、律师费、保全担保费）由被告承担，具体金额由后续证据予以佐证。被告质证意见：对该组证据的三性予以认可，但对其证明目的不予认可。第五组证据：（2015）南民商初字第214、215号《民事调解书》2份，贵阳市南明区人民法院《执行通知书》2份。证明目的：材料供应商的违约金、资金占用费、诉讼费、律师费的损失金额为75.66万元。此部分属于材料费的损失。被告质证意见：对该组证据的真实性、合法性予以认可，对其关联性不予认可，该证据不能反映调解书中的材料是用于其施工本案工程。第六组证据：《“城上城”项目A、E区剩余盘点材料移交单》2页、《资料交接清单》1页、《龙里“城上城”项目安全资料移交清单》1页以及《贵州省龙里县老公安及冠山公园片区旧城棚户区改造项目结算资料交接清单》20页。证明目的：原告按约向被告移交了相关工程资料、库存材料、工程验收资料、结算书。被告质证意见：对《剩余盘点材料移交单》的三性予以认可。对《资料交接清单》1页、《龙里“城上城”项目安全资料移交清单》1页以及《贵州省龙里县老公安及冠山公园片区旧城棚户区改造项目结算资料交接清单》20页的三性均不予认可。后面三份资料没有被告方代表签字盖章，也没有被告方授权代表签字盖章。第七组证据：《工作联系函》12份，《邮政特快专递单》。证明目的：原告多次发函催告要求被告按约履行付款等义务，若不按约履行将承担违约责任、停工损失、为债权实现而产生的诉讼费、律师费、担保费。被告质证意见：对该组证据的三性予以认可，对其证明目的和内容认为是履行施工合同中的联系和往来，因双方已经达成了新的协议，应以新协议约定的内容为准。第八组证据：《增值税发票》4张、《机打发票》1张、《委托代理协议》2份。证明目的：原告为实现本案债权所花费的律师代理费是35万元，诉讼保全保险费23.5万元合计58.5万元。被告质证意见：对该组证据的真实性、合法性予以认可，对其关联性和证明目的不予认可，律师代理费原告方除应提供发票外，还应补充提供《委托代理合同》、律师费银行转款凭证、重庆和贵州关于律师费相关收费标准规定。对诉讼保全保险费的质证意见与律师费一致。第九组证据：《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款确认书》2页。证明目的：2016年5月9日，双方进行了结算，一致确认工程总价款为1.16亿元。被告质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，认可其证明目的。第十组证据：《关于贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款支付确认书》及《关于贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款支付确认书补充协议》。证明目的：双方于2016年5月10、5月16日经核对确认，被告方已付的工程款是94558656.25元，该已付款包含现金支付51959236.1元，债务转移29887928.15元，房屋抵款12711492元，并约定原告若在2016年7月23日前将抵款房屋退还被告，则抵款房屋价值12711492元应从已付工程款中扣除。被告质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，认可原告的证明目的。需要说明的是，双方约定的房屋抵款的终止期限未到期。第十一组证据：《关于预定房屋的邀约函》3份，证明：原告按照《关于贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款支付确认书》、《补充协议》中的约定，向被告退还部分抵款房屋，退还房屋的价值为6200004元。被告质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，认可原告的证明目的。第十二组证据：《贵州省龙里“城上城”A、E区劳务款支付协议书》3页。证明目的：2016年5月16日，双方及案外人重庆易发建筑劳务有限公司就劳务费及劳务损失（违约金、利息）的金额及支付时间达成协议，其中欠付的劳务费是10052364.19元，劳务损失是450万元，合计是14552364.19元。该部分被告方未支付，应予以支付。被告质证意见：对该组证据的真实性、合法性予以认可，对其关联性，根据该组证据中的约定，该组证据中的14552364.19元应由第三方易发劳务公司向被告方主张，原告方无权主张。本院对原告所提交证据材料的认证意见：依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条第一款之规定，对于原告的第一、三、四、五、七、八、九、十、十一、十二组证据，各方对真实性均无异议，本院对其真实性予以认定，但就被告不认可证明目的的证据来分析，均涉及法律适用问题，将在审理认为部分予以论述。对于第二组证据，因被告方已举证有其他施工合同存在，将在被告证据的认证意见中予以综合认定。对有争议的第六组证据，其中，《剩余盘点材料移交单》各方无异议，予以认定，对于《资料交接清单》1页、《龙里“城上城”项目安全资料移交清单》1页以及《贵州省龙里县老公安及冠山公园片区旧城棚户区改造项目结算资料交接清单》，从《资料交接清单》、《龙里“城上城”项目安全资料移交清单》上的公章可以得知，该资料是交给了案外人重庆海丰建设工程集团有限公司。对于《贵州省龙里县老公安及冠山公园片区旧城棚户区改造项目结算资料交接清单》，该证据上福临公司已盖章确认，故该证据的真实性本院予以认定。被告为支持其答辩主张，向本院提交如下证据材料：第一组证据：被告营业执照、组织机构代码证、税务登记证、房地产开发企业资质证书、法定代表人身份证、法定代表人身份证明书。证明目的：证明被告在本诉中的诉讼主体资格。原告质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，认可证明目的。第二组证据：1、2013年3月23日原、被告双方签订的《施工合同》。证明目的：1、证明原、被告2013年3月23日签订龙里县“城上城”项目施工合同的事实。2、合同约定的龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目E区图纸所涵盖的所有土建项目，合同价款为29350732元，且该合同价款为不可调整的总包干价。3、证明合同约定“工程质量保证金为结算总价款的1%”。原告质证意见：对该组证据的真实性、合法性予以认可，对其关联性及证明目的不予认可，理由：1、此份施工合同仅是原被告双方用于办理建设手续之用，而不是双方实际履行的合同。双方于2013年3月23日签订《建设工程施工合同补充协议》约定合同编号为：LL-001的施工合同不作为实际履行合同，所有的条款及内容无效。2、双方已于2016年5月9日签订工程款确认书，一致认可工程总价款为1.16亿元。3、双方实际履行的是原告举证提供的施工合同。我方举证的施工合同没有编号。第三组证据：2015年7月30日签订《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区就成棚户区改造项目施工合同解除以及工程量结算和相关款项支付协议》。证明目的：1、被告并未违反该协议第三条的约定逾期退还保证金650万元。该650万元已按约定退还给原告方，是包含在已支付的现金51959236.1元中；2、被告方并未违反该协议第6条的约定，因该条约定的1300万元是建筑工程款，已包含在双方确认的工程总价款1.16亿元中，原告无权就该1300万元再行主张权利。支付该1300万的前提是原告方应开具1300万的建安发票，因此被告并未违约。3、双方约定支付违约金300万元的前提是，原告向被告或被告指定的人移交工程资料及结算书，原告方未按时履行结算资料移交义务，本案工程的结算结果是在诉讼中形成的，被告无违约行为，故无义务支付违约金300万元。原告质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性无异议，对其证明目的不予认可。1、该组证据是于2015年7月30日签订，而原告方的第10组证据《关于贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款支付确认书补充协议》的附件中附表1载明，被告支付的现金51959236.1元均是支付工程款、材料款及劳务费，而非退还保证金。不能说明被告按约退还了保证金。2、此组证据第6条约定，被告自愿补偿原告未达到约定的施工面积损失1300万元，此款属于合同解约损失，不包含在工程总价款内。3、原告已举证证明按照此证据第5项向被告移交了相关工程资料，按约履行了约定义务，不存在违约行为，被告未按约退还保证金，属于违约金，应承担违约责任。第四组证据：《建筑施工许可证》、《开工报告》。证明目的：证明约定开工日期和竣工日期，原告方未按约定竣工的事实。原告质证意见：对该组证据的真实性、关联性及证明目的不予认可。1、《施工许可证》上的竣工日期系手写且未加盖主管部门印章；2、《施工许可证》是被告单方向建设主管部门申报的材料，不能约束原告，双方的工期在我方举证的《施工合同》中有明确约定，约定的时间为1300天。涉案工程E区2、3号楼已经交付被告投入使用，1号楼已移交案外人重庆海丰建设工程集团有限公司；3、被告未按约付款导致施工方中途停工，工期延长的责任不在原告。第五组证据：监理日志及业主令。证明目的：证明原告非因不可抗力的原因，停工达2个月，按照双方施工合同约定被告只应支付75%的工程总价款的事实。原告质证意见：对该组证据的三性及证明目的不予认可。1、此组证据系被告单方制作，监理日志未加盖公章，真实性无法核实；2、原告从2015年3月13日至2015年12月10日多次向被告发函催告要求被告按约付款，否则将停工造成的一切损失；3、依据双方实际履行的施工合同第3条第4项及第14条第3项的约定，被告未按约定支付工程款及进度款，致使施工不能正常进行，原告有权停工，并就顺延工期；4、施工合同第19条第4项是在被告按约支付工程进度款的前提下，而被告并未按约支付款项。无权按该条约定仅支付75%的工程款。第六组证据：催促移交工程资料的工作联系单11页。证明目的：证明被告于2015年3月8日至2015年12月18日期间，11次催促原告移交工程资料的事实。原告质证意见：对该组证据的三性及证明目的不予认可。1、此组证据其中一部分系被告单方制作，我方只收到2015年9月9日的工作联系单，其他均未收到2、原告方于2015年9月10日向被告复函要求被告按约履行义务并告知原告方已按约移交了相关工程资料，相应的工程资料部分是移交给被告指定的案外人重庆海丰建设工程集团有限公司，被告提交的2015年8月6日的工作联系单载明“经核实，资料已于2015年8月6日晚由万通移交海丰公司”由此说明，被告已经接受原告移交的工程资料，且海丰公司是被告指定的工程资料接收方。第七组证据：催促工程结算的工作联系单2页。证明目的：被告催促原告办理工程决算相关事宜，原告回复：“不存在再和被告办理结算事宜”，其行为违反2015年7月30日签订的《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区就成棚户区改造项目施工合同解除以及工程量结算和相关款项支付协议》中的先合同义务的事实。原告质证意见：对该组证据的真实性、合法性予以认可，对其关联性及证明目的不予认可。依据双方2015年7月30日的《协议》第7条的约定，原告方按约编制完成工程决算书并移交被告，被告于2015年9月7日接收工程决算书，且未在收到后20日内审核并书面通知原告，故原告提供的工程决算书中载明的金额视为最终决算金额，原告才会回函告知不存在办理决算的事宜。第八组证据：《关于贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款确认书》。证明目的：1、证明原被告双方于2016年5月9日就涉案项目工程价款进行结算确认的事实。2、双方确认被告将原告申请解除查封的价值4000万的房屋销售后，于收到房款后3日内按实际收款的30%内支付给原告方的事实。原告质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，补充一点，此证据的第5条的约定并不能改变双方于2015年7月30日签订的《协议》约定的相关款的支付时间。第九组证据：《关于贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款支付确认书》及《关于贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款支付确认书补充协议》。证明目的：1、截止2016年5月10日，被告已向原告支付的工程款为94558656.25元的事实，该笔已支付的工程款包含价值12711492元的房产，对方要求退还的6200004元的房产在总款项予以扣除；2、被告在完成原告解封的房屋销售后，按实际收到销售房款的30%项原告支付工程款的事实；3、案涉工程项目检测费用由原告承担，在工程余款中予以扣除的事实；4、开具工程款发票税金在剩余工程款中予以扣除的事实。原告质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，但被告方主张的检测费用和发票税金未实际产生，应待实际产生后，再行扣除。第十组证据：劳务款支付协议书。证明目的：原被告、重庆易发劳务公司于2016年5月16日三方达成协议，原告将其所欠重庆易发建筑劳务有限公司劳务费14552364.19元转移给被告承担支付的事实。原告质证意见：对该组证据的真实性、合法性、关联性予以认可，但该协议中约定的是委托支付，而非债务转移，原告与易发劳务的法律关系并未解除，若被告不能按约支付，易发劳务公司仍然向原告主张此笔费用，故不应再工程款中扣除。双方确认的工程总价款1.16亿只包含易发公司劳务费10052364.19元，而不含劳务损失450万。本院对被告提交证据材料的认证意见：依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条第一款之规定，被告方提交的第一组、第三组、第七组、第八组、第九组、第十组证据、各方对真实性均无异议，本院对其真实性予以认定，但就原告不认可证明目的的证据来分析，均涉及法律适用问题，将在审理认为部分予以论述。对双方有争议的第二组证据即2013年3月23日原、被告双方签订的《施工合同》（有备案编号），与原告所举施工合同有区别，结合双方陈述，该组合同系用于建设行政主管机关备案合同，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”之规定，对被告方提供的《施工合同》的效力予以认定，对原告方提供的《施工合同》的证据效力不予认定。对双方有争议的第四组证据：《建筑施工许可证》、《开工报告》，该组证据可以反映案涉工程开工的事实。对第五组证据监理日志及业主令，从双方无争议的第三组证据即2015年7月30日签订《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区就成棚户区改造项目施工合同解除以及工程量结算和相关款项支付协议》的内容可知，双方已就施工过程中包含违约行为在内的赔偿达成协议，故此组证据已无实质意义。对第六组证据催促移交工程资料的工作联系单，结合本院对原告证据第六组的认定可知，关于工地的安全资料已经移交给了案涉工地的后续承建方重庆海丰建设工程集团有限公司，且工程全部资料的移交问题，福临公司虽提出反诉，但在本案开庭前撤回了反诉，故不在本案的审理范围之内。根据双方诉辩主张及本院认定的证据，本院确认如下案件事实：2013年3月22日，福临公司（甲方）与万通公司（乙方）签订编号为LL-001的《施工合同》，约定由万通公司承建福临公司开发的龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目，合同价款约定为29350732元，其中，专用条款的主要约定为：16、合同价款及调整：16.1本合同采用固定总价价格合同，合同价款中的包括的风险范围，1、材料价格风险波动；2、政策性调价的风险。风险费用的计算方法：工程实施期间如主要材料（含钢材、木材、水泥和石油沥青）的价格变化幅度小于等于10%时，不做调整。风险范围以外的合同价款调整方法：在通货膨胀，市场价格激剧变化时，人工单主要材料单价在一定幅度范围内，由承包人承担，超过一定幅度范围，由甲乙协商解决。16.2双方约定合同价款的其他调整因素：1、由设计变更引起的工程量增减；2、经行政主管部门确认招投标人提供的工程量清单内项目或数量有误；3、政策性调整等；…18、工程款（进度款）支付，双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：乙方修建至第8称后甲方当月25日向依法支付80%的工程进度款，后面的工程进度款按月结算，每月25日支付80%的工程进度款，工程完工验收合格后约定时间付至总造价的85%，工程结算审计后约定时间付至95%，余款扣除保修金约定时间支付，…24、工程分包，本工程甲方同意乙方分包的工程：主体局部工程，分包施工单位为：重庆易发建筑劳务有限公司。合同签订后，万通公司进场施工，完成了部分施工内容。2015年7月23日，福临公司（甲方）与万通公司（乙方）达成了《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目施工合同解除以及工程量结算和相关款项支付的协议》，第一条约定：“在签订本协议之前，乙方应与在该项目参与施工的易发劳务办理清算手续，并经双方确认工程量后甲方才与乙方签订本协议。”第二条约定：“因甲方提出将‘主合同’提前终止，待甲方将乙方所交纳的剩余保证金650万元按约定退回最后一笔（退款350万元）时“主合同”予以解除。”第三条约定：“甲方退还乙方剩余保证金650万元。退款时间为2015年10月10日前退款150万元；2015年11月10日前退款150万元；2015年12月20日前退款350万元。若当次应退保证金未按时退还，甲方付本次应付款项额度的月利率2%给乙方作为补偿。”第四条约定：“本协议生效后，乙方应无条件的对‘城上城’项目已建工程承担终生质量责任，并无条件的配合甲方完成该项目Ａ区和Ｅ区的竣工验收；在验收期间，甲方每次以书面形式通知乙方委派工作人员刘小琳（身份证号：5102261958********），以签收时间三日内到场参加验收；如乙方不按时到场，甲方有权要求乙方每次赔偿1万元损失费；如乙方累计两次不到场，则赔偿10万元损失费给甲方。”第五条约定：“在本协议签订后5个工作日内，乙方无条件的将项目的所有资料移交给甲方或甲方指定的第三方，如乙方不移交或漏交、缺失某一项资料，乙方应于补交，直至资料合格为止。若在验收时缺漏资料，甲方以用书面形式通知乙方委派工作人员刘小琳，乙方应在10日内予以补充，否则应赔偿甲方损失1万元／次，同时将资料补齐。”第六条约定：“甲方因提出解除“主合同”，甲方自愿补偿乙方未达到‘主合同’约定的施工面积损失共计人民币1300万元。该款视为建筑工程款，但乙方必须按规定提前开具相应金额的建安发票；否则，甲方有权拒绝下期款项支付；该款的具体支付办法为：2016年6月30日支付300万元；2016年9月30日支付300万元；2016年12月30日前支付300万元；2017年6月30日前支付400万元。若当次应付款未按时支付，甲方付当次应付款项额度的月利率2%作为乙方的补偿。”第七条约定：“自2015年7月25日开始双方工作人员对项目工程量10日内予以确认，同时对库存物进行盘点移交；甲、乙双方在工程交接点确认后，乙方应在30日内（可提前）编制完成工程决算书（加盖公司印章），并提供正版广联达计量、计价软件和纸质版文件，工程计量、计价依据扫描件电子版和纸质版交接甲方审核；甲方收到完整结算资料后20日内应审核完毕并书面通知乙方，同时将纸质审核文件，电子文件交与乙方，否则，乙方交给甲方的工程结算书中的金额将视为最终决算金额。如果乙方对甲方审核金额（或审核结果）不服，双方应在三日内重新沟通、核对，并在1日内确认出最终的决算金额。如双方还不能达成一致，也可委托双方都认可的具有相应资质的第三方进行结算（第三方确认需在20日内拿出决算结果，如果第三方审计金额大于甲方审计金额差额的5%，审计费用甲方负责；如果审计金额少于甲方审计金额差额的5%，审计费用由乙方负责；如果审计金额差额在正负10%以内由甲、乙双方各付审计费用的50%。”第八条约定：“从双方认可的工程款决算结果出来后起算，甲方在4个月内支付清全部工程款，具体付款日期为：2015年10月24日前付尚欠工程款总额的10%；2015年11月24日前付尚欠工程款总额的20%；2015年12月24日前付尚欠工程款总额的30%；其余款在2016年1月24日前扣除总工程款的1%的工程质保金后全部付清；工程质保金在竣工验收五年后一次性付给乙方（以上款项均为扣除了由甲方已经支付的工程款和代为乙方支付的材料款、劳务费等相关费用后的金额）。”第九条约定：“付款保证：本协议签订后甲方应按时支付应付的款项，除非是征得乙方书面的同意，甲方才能在支付资金利息的前提下延迟付款。如果本协议第三条、第六条、第八条中甲方某一笔款项既未按协议约定时间付款，又未征得同意延期，乙方有权提前收回全部剩余款项的权利，甲方同时支付乙方所欠应付资金的月利率2%，直至付清以上款项为止，甲方还应赔偿乙方损失，包括但不限于乙方为此债权而产生的诉讼费、律师费、保全费等。如果甲方仍然无资金付清以上款项，那么乙方可选择用该项目的住房冲抵所欠款项，住房冲抵款项价格为：房价3000元／㎡×75%＝2550元／㎡。但甲、乙双方各自必须按照房屋销售的相关规定承担各自应缴纳的税费及规费（含大修基金）。”第十条约定：“乙方在本项目施工过程中对外所欠的供应商材料费、劳务费（含劳务公司辅材费、人员管理费、人员工资等）经三方（甲方、乙方、材料供应商及劳务公司）确认后，办好相关手续后即转为由甲方直接支付，此款需在乙方应收工程款中予以扣除（此笔工程款税费在乙方工程款中扣减，税率按龙里税务局的征收标准为准），但甲方必须在房屋竣工验收合格后两月内将甲方代缴的所有建安税票的复印件交予乙方。”第十一条约定：“甲方支付的所有款项必须支付到乙方在合川的公营基本户之内（退回的保证金可由万通公司另行指定账户），不得支付到第三者账户上；否则，乙方不予以认可。”第十二条约定：“为保证协议顺利执行，本协议签订后，乙方派人到该项目监管甲方的公章、财务章、网银、印鉴、合同专用章，公司提供专用保险柜，乙方保管钥匙，甲方保管密码，以促使甲方款项专款专用和自觉履行本协议，但乙方所派人员不能影响甲方对本项目的正常运作，待甲方支付完最后一笔款项（见第七条，即2017年6月30日前支付400万元）后，乙方所派人员须无条件撤出，退还保险柜钥匙给甲方。”第十三条约定：“本项目已发生的设计变更通知书，从本协议签字盖章之日起由甲方在10日内提供，不得影响竣工结算。乙方提供竣工图后，甲方应在10日内审核完毕，否则视为乙方提供额竣工图为最终竣工图。Ａ区及Ｅ区1号楼，乙方只提供施工部分变更后的施工图，2015年7月15日以后的施工资料乙方概不负责。”第十四条约定：“甲、乙双方均应严格履行本协议。如果哪方违约，违约方应支付守约方违约金人民币300万元（此合同的总违约金为人民币300万元整）”。同日，福临公司（甲方）、万通公司（乙方）达成了《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目施工合同解除以及工程量结算和相关款项支付的协议》补充协议，该补充协议约定：“乙方将易发劳务公司、钢材供应商、商品混凝土等单位的债务转移给甲方代付，此款需三方（甲方、乙方材料供应商及劳务公司）确认后，办好相关手续后转为甲方直接支付，以上供应商及劳务公司产生的包括但不限于利息（资金占用费）、停工损失、违约金等（注：易发劳务公司已约定损失等费用350万元），经双方共同做工作后，尽量减少或不支付以上单位的以上费用，经双方做工作后仍产生以上费用，此款由甲方负责支付，乙方不承担责任。乙方除以上单位外的欠款也由三方协商确认后甲方代付，如果产生利息、损失、违约金等由乙方负责”。2015年7月30日，万通公司（委托方）与福临公司（受托方）达成了《委托支付协议书》，该协议书约定：“根据2015年7月29日重庆市万通建设集团有限公司与重庆易发建筑劳务有限公司签订的《贵州龙里城上城A区、E区劳务款支付协议书》的相关内容，因受托方欠委托方的工程款，委托方特委托贵州省龙里县福临房地产开发有限公司按照《贵州龙里城上城A区、E区劳务款支付协议书》的支付条款，支付劳务费及协议书中的其他款项给重庆易发建筑劳务有限公司，若贵州省龙里县福临房地产开发有限公司未按《贵州龙里城上城A区、E区劳务款支付协议书》中的款项按时按额支付，贵州省龙里县福临房地产开发有限公司自愿承担《贵州龙里城上城A区、E区劳务款支付协议书》中所述的违约金及其利息和我司的其他损失（包括但不限于委托方和重庆易发建筑劳务有限公司为实现债权而产生的诉讼费、律师费、违约金、保全担保费等）。”同日，福临公司出具《承诺书》，该承诺书载明，如福临公司不按照《贵州龙里城上城A区、E区劳务款支付协议书》中约定的时间和金额支付，自愿承担重庆易发建筑劳务有限公司起诉万通公司造成的一切经济损失（包括但不限于劳务费、利息、诉讼费、律师费、违约金、保全担保费等）。2015年8月5日万通公司向案外人（后续施工人）重庆海丰建设工程集团有限公司移交了案涉工程施工资料。2015年8月8日，万通公司向福临公司、案外人重庆海丰建设工程集团有限公司移交了项目剩余建材。2015年9月7日，万通公司向福临公司移交了竣工（结算）图纸、签证单（复印件）、竣工结算书及图纸电子光盘等资料。在本案诉讼过程中，万通公司（甲方）与福临公司（乙方）、陈孝毅（丙方）于2016年5月9日签订了《关于贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款确认书》，该确认书主要内容为：第一条“甲乙双方共同确认，由甲方承包施工的贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目已完成工程的总价款为116000000元人民币（大写：壹亿壹仟陆佰万元）。”同年5月10日，万通公司（甲方）与福临公司（乙方）签订了《关于贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款支付确认书》，第三条“甲乙双方一致同意开具相应发票的税金在甲方剩余工程款中予以扣除”。2016年5月16日，双方签订了《的补充协议》，该补充协议第一条约定：“原协议第一条更改为：截止到2016年5月10日，乙方确认支付的工程款为94558656.25元人民币（大写玖仟肆佰伍拾伍万捌仟陆佰伍拾陆点贰伍元）；上述工程款已包含价值12711492元的房产，若甲方在2016年7月23日将上述房屋退还乙方，则应当从上述工程总款中予以扣除12711492元，若未在约定时间内退还房屋，则视为乙方已实际支付12711492元的工程款。”、第二条约定：“原协议第二条删除不要”。2016年6月6日，万通公司向福临公司退还价值为6200004元的房产，福临公司接收，同意在已付工程款的抵房款12711492元中扣除。2016年5月16日，万通公司（甲方）与重庆易发建筑劳务有限公司（乙方）、福临公司（丙方）签订了《贵州龙里·城上城A、E区劳务款支付协议书》，该协议书第一条约定：“2015年7月29日甲、乙双方确认劳务总款29933494.65元，截止2016年5月30日，甲方共欠乙方未按约付款的资金占用费人民币100万元，甲方已付乙方劳务费16381130.46元，甲方欠乙方劳务费14552364.19元，此款三方确认含乙方在2015年7月30日前的劳务损失、违约金、利息等共计人民币350万元。经甲、乙、丙三方协商，甲方委托丙方向乙方支付上述欠款，甲、乙、丙三方就甲方所欠乙方劳务款支付达成如下支付办法……”。本案诉讼中，万通公司支出律师费35万元，保全担保费用23.5万元。根据双方当事人的诉辩主张，庭审归纳双方争议焦点为：1、本案福临公司尚欠万通公司的工程款数额是多少，是否应支付利息。2、原告与被告2013年3月23日签订的《施工合同》是否应解除及福临公司是否应当支付万通公司解约损失1300万元及相关利息。3、福临公司是否应该支付万通公司材料费、劳务费损失。4、本案的违约责任如何承担及违约金数额。5、原告所支出的律师费、担保费、差旅费是否应由被告承担。6、原告要求退还保证金是否已经达到退还条件。7、本案工程中万通公司是否就案涉工程享有优先权及金额。关于本案第一个争议焦点即福临公司尚欠万通公司的工程款数额是多少，是否应支付利息。本院认为，首先，从双方2016年5月9日签订的《关于贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款确认书》及2016年5月16日的《的补充协议》及补充协议附表的内容可知，双方已就案涉工程总造价核定为1.16亿元，已付工程价款核定为94558656.25元，双方补充协议中约定的以房抵债的12711492元包含在已付工程价款范围内，因在案件审理过程中双方已经明确以房抵债的部分为6200004元，则此时福临公司应付工程款项为1.16亿元－94558656.25元-6200004元=27641347.75元。其次，关于2016年5月16日万通公司（甲方）与重庆易发建筑劳务有限公司（乙方）、福临公司（丙方）签订的《贵州龙里·城上城A、E区劳务款支付协议书》中涉及的劳务款代付的问题。本院认为，从审理查明的事实可知，万通公司与重庆易发劳务有限公司（乙方）、福临公司（丙方）签订的《贵州龙里·城上城A、E区劳务款支付协议书》中明确，万通公司尚欠重庆易发建筑劳务有限公司的劳务款为14552364.19元，该款项由福临公司按照约定时间节点代为支付。该协议属于各方的真实意思表示，未违背法律法规强制性规定，依法应为有效。从该协议内容可以得知，万通公司将其应付重庆易发建筑劳务有限公司的劳务款项的债务转移至福临公司，并且获得了债权人重庆易发建筑劳务有限公司的同意，该债务转移行为有效，则福临公司主张代为支付重庆易发建筑劳务有限公司的劳务款应从工程款抵扣的答辩请求成立，依法应予支持。则福临公司应付万通公司的工程款数额为：27641347.75元－14552364.19元=13088983.56元。第三，关于利息问题，双方的《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目施工合同解除以及工程量结算和相关款项支付的协议》第八条约定：“从双方认可的工程款决算结果出来后起算，甲方在4个月内支付清全部工程款，具体付款日期为：2015年10月24日前付尚欠工程款总额的10%；2015年11月24日前付尚欠工程款总额的20%；2015年12月24日前付尚欠工程款总额的30%；其余款在2016年1月24日前扣除质保金后一次性付清。但从查明的事实来看，双方并未就工程总价款形成一致意见，该工程总造价确定是在2016年5月9日双方的《关于贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款确认书》及2016年5月16日的《的补充协议》及补充协议附表中才得以确定，故本院认为，应从双方工程欠款固定之日起起算工程价款利息。同时，依照双方合同按月承担2%的工程欠款利息。关于本案第二个争议焦点原告与被告2013年3月23日签订的《施工合同》及福临公司是否应当支付万通公司解约损失1300万元及相关利息的问题。关于施工合同解除的问题，本院认为，根据本院审理查明的事实可知，双方于2013年3月22日签订编号为LL-001的《施工合同》并移交备案，在双方陈述及举证中，还存在双方于2013年3月23日另行签署《施工合同》的情况，属法律禁止的阴阳合同的情形，应属违法，考虑双方并未履行完毕而中途中止施工的实际情况，双方也签署相关解除合同对权利义务进行了清算，故对于原告方要求解除合同的诉讼请求，本院不再处理。关于解约损失的问题，本院认为，福临公司应当支付万通公司解约损失1300万元，但不应再行支付利息。理由为：从审理查明的事实可知，2015年7月23日，福临公司（甲方）与万通公司（乙方）的《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目施工合同解除以及工程量结算和相关款项支付的协议》第六条：“甲方因提出解除“主合同”，甲方自愿补偿乙方未达到“主合同”约定的施工面积损失共计人民币1300万元。该款视为建筑工程款，但乙方必须按规定提前开具相应金额的建安发票；否则，甲方有权拒绝下期款项支付；该款的具体支付办法为：2016年6月30日支付300万元；2016年9月30日支付300万元；2016年12月30日前支付300万元；2017年6月30日前支付400万元。若当次应付款未按时支付，甲方付当次应付款项额度的月利率2%作为乙方的补偿。”的约定，是双方对已有合同的清算行为，系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，依照《中华人民共和国合同法》第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”应为合法有效。从该协议的内容可以看出，该1300万元为弥补万通公司未达到施工面积的损失，应为双方对可得利益损失的约定。虽然双方后续签订了工程款的确定及补充协议，但均未对可得利益损失进行约定，故此1300万元应作为万通公司的可得利益损失进行计算。同时依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”、第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条”当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持”之规定的内容综合理解，可得利益损失与违约金之间属于包含关系，不能同时适用。因此该1300万元属于福临公司与万通公司之间就解除合同的损害赔偿约定，已经填补了万通公司的损失，双方利息的约定也属于违约损失的计算，不应同时适用，故对于万通公司主张的1300万元的利息，不予支持。需要明确，依照双方合同的约定，该1300万中有400万元尚未达到约定支付期限，对该笔款项，不予支持，万通公司可待时间条件成就后另行主张。关于本案第三个争议焦点即福临公司是否应该支付万通公司材料费、劳务费损失的问题。本院认为，通过对第二个争议焦点的论述可知，双方已经解除合同的损失进行了明确，万通公司的损失已经通过解约损失的方式进行了填补，因此万通公司的材料费损失即支付给材料商的违约金问题，首先，此项费用属于万通公司自行应负担的费用，同时福临公司也需要支付1300万元的损失赔偿给万通公司，故对万通公司的材料费损失主张，不予支持。对万通公司主张的劳务损失，从对一个争议焦点的论述可知，重庆易发建筑劳务有限公司的劳务损失已经包含在福临公司将支付的劳务费用中，故对此部分损失，不予支持。关于第四个争议焦点即本案的违约责任如何承担及违约金数额的问题。本院认为，从审理查明的事实来看，双方的《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目施工合同解除以及工程量结算和相关款项支付的协议》内容可知，双方既约定了解约损失1300万元，又约定了违约金300万元，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定，1300万元已经足以弥补万通公司中止履行所受到的损失，本身已经含有违约金的性质，故300万元的违约金属于重复计算，不应同时适用，故对万通公司主张300万元违约金的诉请，本院不予支持。关于第五个争议焦点即原告所支出的律师费、担保费、差旅费是否应由被告承担的问题。本院认为，依照双方的《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目施工合同解除以及工程量结算和相关款项支付的协议》第九条：“付款保证：本协议签订后甲方应按时支付应付的款项，除非是征得乙方书面的同意，甲方才能在支付资金利息的前提下延迟付款。如果本协议第三条、第六条、第八条中甲方某一笔款项既未按协议约定时间付款，又未征得同意延期，乙方有权提前收回全部剩余款项的权利，甲方同时支付乙方所欠应付资金的月利率2%，直至付清以上款项为止，甲方还应赔偿乙方损失，包括但不限于乙方为此债权而产生的诉讼费、律师费、保全费等……”，结合本院审理查明的万通公司支付了35万元的律师代理费用及保全担保费23.5万元的问题，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，综合本案原告诉请的支持情况，故酌情支持律师费11万元，保全担保费75000元。关于第六个争议焦点即原告要求退还保证金是否已经达到退还条件的问题。本院认为，双方《贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目施工合同解除以及工程量结算和相关款项支付的协议》第三条“甲方退还乙方剩余保证金650万元。退款时间为2015年10月10日前退款150万元；2015年11月10日前退款150万元；2015年12月20日前退款350万元。若当次应退保证金未按时退还，甲方付本次应付款项额度的月利率2%给乙方作为补偿。”第九条：“付款保证：本协议签订后甲方应按时支付应付的款项，除非是征得乙方书面的同意，甲方才能在支付资金利息的前提下延迟付款。如果本协议第三条、第六条、第八条中甲方某一笔款项既未按协议约定时间付款，又未征得同意延期，乙方有权提前收回全部剩余款项的权利，甲方同时支付乙方所欠应付资金的月利率2%，直至付清以上款项为止，甲方还应赔偿乙方损失，包括但不限于乙方为此债权而产生的诉讼费、律师费、保全费等。”的约定，退还保证金的条件已经成就，且《关于贵州省龙里县老公安局及冠山公园片区旧城棚户区改造项目工程款支付确认书》补充协议（附表一）即被告现金支付51959236.1元工程款明细显示系被告支付的工程款、劳务费、材料款，未体现已退还履约保证金，故，被告应退还原告保证金650万元，并按照合同约定的时间节点支付利息。关于本案的第七个争议焦点即本案工程中万通公司是否就案涉工程享有优先权及金额的问题。本院认为，依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”之规定，结合本案中万通公司向福临公司移交工程的情况，本案建设工程优先受偿权的起算时间应万通公司向福临公司移交竣工结算资料的时间即2015年9月7日，本案的立案时间为2016年1月25日，万通公司主张建设工程优先受偿权的期限并未超过6个月。同时结合本院第一个争议焦点的论述中可知，福临公司尚欠的工程款数额为13088983.56元。故万通公司作为本工程的承包人，在福临公司欠付工程款13088983.56元范围内享有优先受偿权。综上，万通公司的诉讼请求部分成立，现依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十八条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第二百八十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下：一、贵州省龙里县福临房地产开发有限公司于本判决生效之日起15日内支付重庆市合川区万通建设集团有限公司工程款13088983.56元及利息（利率按照每月2%计算，从2016年5月16日开始起算至本判决确定的履行期限届满之日止）;二、重庆市合川区万通建设集团有限公司在13088983.56元范围内对贵州龙里城上城A区、E区享有建设工程优先受偿权；三、贵州省龙里县福临房地产开发有限公司于本判决生效之日起15日内支付重庆市合川区万通建设集团有限公司解约损失900万元；四、贵州省龙里县福临房地产开发有限公司于本判决生效之日起15日内支付重庆市合川区万通建设集团有限公司保证金650万元及利息（利率按照每月2%计算，计息本金为2015年10月11日起按150万元计算至2015年11月10日止；2015年11月11日起按300万元计算至2015年12月20日止；2015年12月21日起按650万元计算至为本判决确定的履行期届满之日止）；五、贵州省龙里县福临房地产开发有限公司于判决生效之日起15日内支付重庆市合川区万通建设集团有限公司律师费11万元，诉讼保全担保费75000元；六、驳回重庆市合川区万通建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费509956元，因原告在诉讼中变更诉讼请求，将诉讼请求总额减少至57894641.66元，则应收取的案件受理费为331273元，由贵州省龙里县福临房地产开发有限公司负担180000元，由重庆市合川区万通建设集团有限公司负担151273元，剩余的178683元退还重庆市合川区万通建设集团有限公司，保全费5000元，由重庆市合川区万通建设集团有限公司负担3500元，由贵州省龙里县福临房地产开发有限公司负担1500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。审 判 长  伍静审 判 员  罗二代理审判员  田宇二〇一七年二月十七日书 记 员  黄义