广西壮族自治区柳州市柳南区民法院民 事 判 决 书（2016）桂0204民初1648号原告：贺绍平，男，1970年5月29日出生，汉族，现住重庆市大足县。委托诉讼代理人：王坤建，重庆朋昇律师事务所律师（特别授权）。被告：十一冶建设集团有限责任公司，住所地：柳州市河西路28号。法定代表人：杜少华，系该公司董事长。被告：十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司，住所地：重庆市北部新区星光大道98号17-办公。负责人：蒋新荣，职务经理。二被告之委托诉讼代理人：陈晓宁，广西广正大律师事务所律师（一般授权）。原告贺绍平与被告十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司（以下简称“十一冶重庆二分公司”）、被告十一冶建设集团有限责任公司（以下简称“十一冶公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月3日立案后，依法适用普通程序，于2017年1月22日公开开庭进行了审理。原告贺绍平之委托代理人王坤建、被告十一冶重庆二分公司、十一冶公司之共同委托代理人陈晓宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贺绍平向本院提出诉讼请求：1.判令解除被告十一冶重庆二分公司与原告订立的《内部承包合同》；2.判令被告十一冶重庆二分公司、被告十一冶公司共同退还原告缴纳的履约保证金1000万元，并从2013年10月24日起以1000万元为本金按银行同期贷款利率的两倍计算资金占用损失；3.本案的诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更第二项诉讼请求为：判令被告十一冶重庆二分公司、被告十一冶公司共同退还原告缴纳的履约保证金550万元，并从2013年10月24日起以550万元为本金按银行同期贷款利率的两倍计算资金占用损失。事实和理由：2013年10月10日原告与被告十一冶重庆二分公司签订了一份《内部承包合同》，合同约定被告十一冶重庆二分公司将四川遂宁龙凤新城土地整治相关工程的土地整治及相关配套工程以内部承包的形式承包给原告施工，合同约定该工程的规模大约为人民币一亿元，合同约定原告在合同签订后按工程规模的10%缴纳履约保证金，该工程预定在2013年10月23日进场，合同还约定如未按合同约定进场超过三个月后被告按银行两倍利率补偿原告损失并退还履约保证金。合同签订后原告依约在2013年10月22日向被告十一冶重庆二分公司支付了履约保证金1000万元，但该工程并没有按合同约定时间进场，时至今日该工程依然没有进场施工，符合被告退还原告履约保证金并赔偿损失的条件，因此原告向人民法院提起诉讼，请支持原告的诉讼请求。被告十一冶重庆二分公司、十一冶公司辩称，不同意原告的诉讼请求。理由：原被告并没有签订任何合同，据了解，十一冶重庆二分公司并不是与原告洽谈合同的，而是与重庆力巨建筑工程有限公司洽谈，被告没有欠原告的保证金。被告已经退回了450万元给重庆力巨建筑工程有限公司。原告要求的资金占用损失没有合同依据和法律依据；原告要求十一冶公司承担共同退还的诉请没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认为，民事证据是指在民事诉讼中能够证明案件真实情况的各种资料。原告提供的前述证据来源均真实、合法，与本案具有关联性，至于证明目的，本院将结合当事人陈述在本案事实查明部分予以综合认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下：2012年10月10日，被告十一冶重庆二分公司作为甲方，原告贺绍平作为乙方共同签订《内部承包合同》，约定甲方将总承包的遂宁龙凤新城工程中的项目或其他相等公司项目以内部责任制承包方式交给乙方管理，乙方在内部独立核算、自负盈亏的原则下，对甲方所交付的相关工程进行责任制承包；工程名称为遂宁龙凤新城土地整治相关工程，工程范围为土地整治及相关配套工程（具体施工范围以招投标施工图纸、图说等所设计的内容为准，工程规模为1亿元，以相关设计图纸为准；约定工程预定在2013年10月30日进场，乙方根据甲方提供的设计图纸及相关资料进行施工；并约定合同保证金为总价10%，合同签订后即由乙方一次性付给甲方。工程开工两个月后，甲方根据本合同工程进度按比例向乙方逐月退还履约保证金，保证金退还是迟不超过12个月；约定如甲方未按合同约定进场，超过3个月后按银行两倍利率补偿乙方损失并退还保证金。庭审中，被告否认其与原告曾经签订过《内部承包合同》，认为该合同所涉及的被告十一冶重庆二分公司的公章不是被告十一冶重庆二分公司的在重庆市公安局沙坪坝区分局的备案公章，并表示其仅与原告所在的重庆力巨建筑工程有限公司（以下简称“力巨公司”）洽谈过涉诉工程相关事宜，认为即使合同是真实的，也因原告以自然人身份签订的分包合同，因此是无效合同。另查明，2013年10月11日，原告通过重庆农村商业银行向被告十一冶重庆二分公司转账100万元，并且在银行凭证上备注用途为“保证金”；原告分别于2013年10月11日、2013年10月17日通过中国农业银行向被告十一冶重庆二分公司分别转账100万元、300万元；2013年10月21日，原告通过中国农业银行向被告十一冶重庆二分公司转账450万元，并在银行凭证上备注用途为“保证金”；2013年10月21日原告通过重庆农村商业银行向十一冶重庆二分公司汇款50万元，并在银行凭证上备注用途为“保证金”。原告向被告十一冶重庆二分公司支付的前述五笔款项共计为1000万元。庭审中，原告主张其支付的前述1000万元均为其按照《内部承包合同》的约定向被告十一冶重庆二分公司支付的履约保证金；被告十一冶重庆二分公司确认其已收到前述五笔款项共计1000万元。再查明，原告系重庆力巨建筑工程有限公司的股东。被告十一冶重庆二分公司于2014年2月21日、2014年7月22日、2014年7月25日、2014年10月30日通过中国农业银行分别向重庆力巨建筑工程有限公司退还保证金200万元、50万元、50万元、100万元；2014年12月19日，重庆本极木投资管理有限责任公司通过中国农业银行向重庆力巨建筑工程有限公司退保证金50万元，并由重庆力巨建筑工程有限公司对此出具《代付款项确认书》,载明前述款项50万元系其受十一冶建设集团有限责任公司的委托，代该公司向重庆力巨建筑工程有限公司支付的款项。庭审中，被告十一冶重庆二分公司称涉诉工程一直是其与重庆力巨建筑工程有限公司联系的，认为原告是重庆力巨建筑工程有限公司的代表，所以将450万元保证金通过前述方式退至重庆力巨建筑工程有限公司账户上，除该450万元保证金以外，其未向被告十一冶重庆二分公司或者原告退还过保证金。原告当庭确认其通过重庆力巨建筑工程有限公司获得了被告十一冶重庆二分公司所支付的前述保证金450万元，表示被告十一冶重庆二分公司未支付过其余550万元保证金。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于《内部承包合同》的效力问题。原告贺绍平与被告十一冶重庆二分公司签订的《内部承包合同》中，约定由被告十一冶重庆二分公司将工程规模为1亿元的工程发包给原告，约定由原告向被告十一冶重庆二分公司支付履约保证金1000万元，由原告按照被告十一冶重庆二分公司提供的设计图纸等相关资料进行施，而本案中，被告十一冶重庆二分公司的账户上确已收到了原告按照《内部承包合同》的约定转账支付的保证金1000万元，虽然被告十一冶重庆二分公司虽辩称该合同上的公章并非其公司的公章，但其对此并未提供印章鉴定等相关证据予以证实，亦无证据证明其收取的原告保证金涉及的是本案合同以外的其他法律关系，则应当依法由其承担举证不能的法律后果，故本院对《内部承包合同》系被告十一冶重庆二分公司与原告所签订的事实予以确认，对被告十一冶重庆二分公司的该项抗辩主张不予支持。但是，从双方签订的《内部承包合同》的内容上看，该合同为建设工程施工合同，原告贺绍平作为自然人，并不具备建设工程施工合同主体资质，也无证据证明原告贺绍平具有承接本案案涉工程的相应资质，故根据《中华人民共和国建筑法》的相关规定，以及根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条关于“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的”的规定，原告与被告十一冶重庆二分公司签订的《内部承包合同》应为无效合同，而无效合同自始无效，不需解除，故对于原告要求解除《内部承包合同》的诉讼请求，本院不予支持。关于履约保证金以及履约保证金的资金占用损失。庭审中，原告与被告十一冶重庆二分公司均确认涉诉工程无法继续履行，则被告十一冶重庆二分公司应当将其收到的履约保证金返还给原告。而本案中，原告当庭自认其已通过重庆力巨建筑工程有限公司收到了被告十一冶重庆二分公司退回的履约保证金450万元，则本院确认被告十一冶重庆二分公司尚余保证金550万元（1000万元-450万元）未向原告支付，故对于原告要求被告十一冶重庆二分公司向其返还履约保证金550万元的诉讼主张，本院予以支持。因被告十一冶重庆二分公司是隶属于被告十一冶公司的分公司，故被告十一冶公司应当对被告十一冶重庆二分公司的前述债务承担补充连带清偿责任。而关于履约保证金的资金占用损失，因双方签订的合同为无效合同，故对于原告要求被告支付履约保证金的资金占用损失，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国建筑法》第十二条、第十三条、第十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司向原告贺绍平返还履约保证金5500000元。二、被告十一冶建设集团有限责任公司对上述第一判项中被告十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司的支付责任承担补充连带清偿责任；三、驳回原告贺绍平的其他诉讼请求。案件受理费81800元，公告费350元，共计82150元（原告已预交），由被告十一冶建设集团有限责任公司重庆二分公司、被告十一冶建设集团有限责任公司负担并迳付原告贺绍平。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位户名：广西壮族自治区柳州市中级人民法院；帐号：20×××09；开户行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提起缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄 颖人民陪审员  黄隆坤人民陪审员  覃艳奇二〇一七年二月六日书 记 员  钟秋莉附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国建筑法》第十二条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：（一）有符合国家规定的注册资本；（二）有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；（三）有从事相关建筑活动所应有的技术装备；（四）法律、行政法规规定的其他条件。第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。第十四条从事建筑活动的专业技术人员，应当依法取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。