湖南省永州市冷水滩区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）湘1103民初3749号 原告:彭成明，男，1974年2月20日出生，汉族，户籍地永州市冷水滩区。 委托代理人：唐俊马，男，1971年3月20日出生，汉族，户籍地永州市冷水滩区。系原告彭成明之表兄，代理权限为特别授权。 被告:彭满林，男，1952年9月10日出生，汉族，户籍地永州市零陵区。 委托代理人：刘恩洪，湖南湘源律师事务所律师，代理权限为一般授权。 原告彭成明与被告彭满林民间借贷纠纷一案，本院于2016年11月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭成明的委托诉讼代理人唐俊马，被告彭满林委托诉讼代理人刘恩洪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告彭成明向本院提出诉讼请求：1、被告支付拖欠原告的借款本金及利息10.06万元（本金9.1664万元，利息0.8936万元）；2、承担本案的诉讼费用。事实与理由：2014年11月19日原告与被告签订借款协议书。原告借款13万元给被告。借款时间2014年11月19日至2015年8月19日。还款方式为每月偿还3000元，余款10万元，被告在合同到期之日一次性付清。逾期不还，每拖延一天按违约部分金额1%支付违约金。原告依合同约定，出借给被告人民币13万元，截止2016年10月31日已经产生违约金43.526万元，被告除偿还本金1.86万元外。现按月息2%提起诉讼。为维护原告合法权利，特诉至法院。 原告为支持诉讼请求，向本庭提交了以下证据： 证据一、借条一份，拟证实被告于2014年11月18日向原告借款13万元，并约定每月偿还3000元，于10个月内偿清，如未按时归还，被告同意从道县体艺馆工程项目部扣款归还； 证据二、借款协议一份，拟证实被告向原告借款并约定利息、违约金的事实。 在庭审质证过程中，被告对于证据一、二的真实性无异议，但对其证明目的有异议，实际发生的借款为9.7万元。 被告辩称：1、原告实际交付借款9.7万元并非原告诉称的13万元；2、被告已还的借款本金7.86万元，利息已付6000元。 被告为支持其辩称主张，在举证期限内向本院提交了下列证据： 证据一、中国工商银行明细清单及汇款凭证各一份，拟证实被告向原告出具借条的第二天，原告实际交付的借款为9.7万元，由原告妹夫杨永强汇款交付； 证据二、收条及中国银行转账凭证、中国建设银行转账凭证各一份，拟证实：1、被告于2015年11月6日向原告偿还借款本金2万元，汇至原告中国建设银行账号，杨永强出具收条；2、被告于2016年1月15日向原告偿还借款本金4万元，汇至原告中国银行账号；3、被告于2015年8月29日向原告支付利息6000元，汇至原告中国建设银行账号。 在庭审质证过程中，原告对于被告证据一、证据二的真实性无异议，但对其证明目的有异议，认为2015年11月6日付的2万元、2016年1月15日付的4万元都属于被告偿还利息，先还息再还本这是常理。 本院对证据认证意见：原、被告均对对方证据真实性无异议，只是对证据所证明事实有异议，本院均认定为有效证据。 本院经审理认定事实如下:2014年11月18日，被告彭满林向原告出具了署名借款人彭满林借条，载明：今借到彭成明现金13万元，每月3000元，余款在10个月还清，如不按时归还同意从道县体艺馆工程项目部扣款归还。2014年11月19日，双方又签订了借款协议书。该借款协议书约定：借款方（被告彭满林）向贷款方（原告）借款13万元，借款方收到款项时应向贷款方出具借条，此借条作为本合同附件；借款期限2014年11月19日至2015年8月19日；借款方保证在本合同期限偿还，借款逾期不还，每拖延一天按违约部分金额1%支付违约金；每月19日前偿还人民币到指定帐户，余款10万元，在合同到期前一次性付清。2014年11月19日，原告转帐9.7万元至被告工行道县城中分理处帐户上。2015年8月29日，原告收到被告借款利息6000元。2015年11月6日，原告收到被告借款本金2万元。2016年1月15日原告收到被告4万元，该款双方未明确本金或利息。之后，原告又向被告催收未果。原告遂向本院起诉。 上述事实有借据，借条，收条、转帐凭条、银行明细清单及双方在法庭陈述予以证明。 本院认为：一、合法的民间借贷关系依法受法律保护。原、被告对借款本金9.7万元均无异议，但被告对借款本金3.3万元持有异议。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题》第十六规定，被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条规定，对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。被告对借款本金3.3万元作出了合理说明即借条是在原告实际交付借款之前出具给原告的，虽然借条上所写借款为13万元，但实际上出具借条时该数包含了借款本金10万元与借款预付利息3万元，因为利息是按3分月息计算的，当时担心法律上不认可这么高的利息，所以就将利息一起写进借条借款中；原告实际只交付了借款9.7万元，双方本来约定借款本金10万元，但在交付借款时原告又预扣了第一个月的利息3000元，所以，原告的13万元借款其实是由借款本金9.7万元与借款利息3.3万元组成的。被告提供了银行明细清单证明原告于2014年11月19日将借款9.7万元转至被告工行道县城中分理处帐户上。原告的代理人反驳称：借款13万元，其中，9.7万元是通过银行转账的形式交付的，其余3.3万元是以现金的形式交付被告的。原告提供了2014年11月18日借条予以证明。民间借贷交易习惯是一手交款、一手交借条，借款协议书不能作为支付借款凭证，但借条可作为支付了借款凭证。因此，在存在借款协议书及借条情形下，借条作为支付借款凭证只能发生在借款协议书签订之日或之后。本案原告提供的借条的落款时间是2014年11月18日即在2014年11月19日签订借款协议书前日，不是在签订借款协议书当日或之后，很显然，有悖正常的交易习惯。原告又未对这反常现象作出合理解释也未提供补强证据予以证明。因此，该借条不能与借款协议书相互印证，共同证明以现金的形式交付被告借款本金3.3万元的事实。原告对此应承担举证不力责任。故本院认定本案借款本金为9.7万元。二、原告起诉要求按月利率2%计算利息及按利息20%计算违约金，已超过我国法律规定年利率24%即月利率2%之规定，对超出部分的利息本院不予支持。2015年11月6日，被告偿还借款本金2万元，自2014年11月19日至2015年11月6日止，利息为4693元。被告尚欠借款本金7.7万元，自2014年11月19日至2016年11月21日起诉日止，利息为3.696万元。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案被告支付的4万元双方未约定本金或利息。故被告支付的4万元先冲抵利息，超出部分，再扣减本金。被告应支付利息共计4.1653万元，被告已支付利息6000元，尚欠利息3.5653万元。被告支付的4万元，其中支付利息3.5653万元、本金4347元，尚欠原告借款本金7.2653万元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六、第二十六条第一款、第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条的规定，判决如下： 一、限被告彭满林于本判决生效之日起十日内偿还原告彭成明借款本金7.2653万元； 二、驳回原告彭成明其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2312元，减半收取1156元，由原告彭成明负担924.8元，被告彭满林负担231.2元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 员  黄寿成 二〇一七年二月四日 代理书记员  胡榆洁