上海市黄浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0101民初20727号原告：上海高美营筑建设工程有限公司(原名：上海高美机电安装工程有限公司)，住所地本市宝山区。法定代表人：吴忠，执行董事。委托诉讼代理人：余家恺，国浩律师(上海)事务所律师。被告：赛内卡餐饮管理(上海)有限公司，住所地本市黄浦区。法定代表人：陈闯，执行董事。委托诉讼代理人：刘高凤，上海市通浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：张玉静，上海市通浩律师事务所律师。原告上海高美营筑建设工程有限公司(以下简称：高美公司)与被告赛内卡餐饮管理(上海)有限公司(以下简称：赛内卡)装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年8月4日受理后，依法由审判员茅德成独任审判，公开开庭进行了审理。原告高美公司的委托诉讼代理人余家恺，被告赛内卡的委托诉讼代理人张玉静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高美公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告2015年4月签订的《赛内卡夜店精装修项目工程承包合同》；2、被告返还原告保修金590，870.63元；3、被告向原告支付工程尾款3，076，542.02元；4、被告支付额外装修追加款161，800元；5、被告支付原告违约金(2015年7月24日计算至2016年11月28日为436，277.18元，实际支付到上述款项付清日止，每日万分之二计算，详见计算表)。事实和理由：原、被告于2015年4月签订《赛内卡夜店精装修项目工程承包合同》，合同约定原告自2015年4月23日到9月20日对本市淮海中路XXX号XXX-XXX层进行装修(含机电)，承包方式为包工包料，装修金额11，817，412.66元，优惠价为1，130万元，被告逾期支付，按每日按应付款项的万分之二向原告支付违约金。原告完成装修合同项下的义务，于2015年8月7日完成施工内容，次日将工程移交，并共同签署《工程竣工移交单》。同时，在施工中原告对被告提出的额外需求进行施工，原告出具编号001-004的现场签证，由被告现场工作人员签名确认，额外费用为161，800元。根据合同被告应在装修工程经验收或实际使用后一个月内(即2015年9月7日前)，支付原告合同价款的95%，截止2015年11月3日，被告合计支付工程款815万元。由于被告未及时履行付款义务，原告根据合同约定取消装修优惠价。被告赛内卡辩称，不同意全部诉请。1、不同意解除，首先报价书上原告承诺使用的品牌和实际使用的品牌有差异，所以后来发生了修改合同价款的情况。实际金额1，130万元，是双方谈定的价格；2、返还保修金的价格应该是113万元；3、金额不同意，计算方式同意。应该202万元；4、项目同意，金额不同意，具体金额应该由原告提供相关证据；5、关于违约金的约定认识有歧义，期限应该调整，从9月25日计算，金额为202万元，不包括追加的工程款。经审理查明，2016年7月15日，上海市工商行政管理局《企业名称变更预先核准通知书》(沪工商注名预核字第XXXXXXXXXXXXXX)记载：同意上海高美机电安装工程有限公司申请变更的企业名称预先核准为：上海高美营筑建设工程有限公司。预先核准的企业名称保留至2017年1月15日，在保留期内，企业名称不得用于经营活动，不得转让。经企业登记机关变更登记，颁发营业执照后企业名称正式生效。2016年9月9日，高美公司获工商机关核发的营业执照。原告(承包方，乙方)、被告(发包方，甲方)于2015年4月签订《赛内卡夜店精装修项目工程承包合同》，合同第一条(总则)约定，工程名称：赛内卡夜店精装修工程(硬装部分、含机电)；工程地点：本市淮海中路XXX号XXX-XXX楼；工程范围及内容：包工包料承包(详见附件：报价清单)弱电布线、弱电设备安装、灯光、音响工程等由甲方另行分包。总金额11，817，412.66元，在甲方根据合同约定及时、足额履行各项义务(包括付款义务等)的前提下，乙方同意本工程优惠价1，130万元(备注：本合同价款为合同图纸包干价)；施工周期自2015年4月23日到9月20日，总工期为180天；工程质量等级为合格，工程保修期为1年。第二条(工程款结算及支付)本合同造价为合同图纸包干价，报价以甲方2015年5月5日提供的施工图及截至2015年5月30日、6月5日、6月19日出具的三份设计变更图纸为依据，就该版施工图若施工过程中有确认的其他调价及变更，双方需另行签订补充协议，重新明确相应的权利义务及费用，并且对工期进行顺延。如有甲方增加项目，乙方需及时提交相关报价，乙方在收到甲方确认乙方报价后开始施工，并且双方对相关工期顺延。工程预付款：甲方应在开工前向乙方支付合同总价的30%(290万元)；甲方应在7月24日之前支付乙方第二笔工程款200万元、7月30日之前支付乙方第三笔工程款300万元、8月10日之前支付乙方第四笔工程款200万元、工程结束经甲方验收或甲方开始实际使用后一个月内甲方应支付到合同金额的95%，保修金为合同总价的5%(打印件为5%，手写修改为10%)，保修期为1年。对本项工程所出现的质量问题，乙方予以免费维修，一年保修期满后7日内，甲方应向乙方支付本合同总金额的5%。合同第三条(双方工作)约定，甲方派为总负责人，行使合同约定的权利，履行约定的职责；……办理验收、变更、登记手续和其他事项，未经合同及报告清单约定的工程量的确认(需有甲方代表签字方能生效)；确有必要时，驻地代理可向乙方发出口头指令，并在48小时内给予书面确认；甲方应根据本合同约定，足额、及时履行本合同项下的所有付款义务。乙方指派吴忠为项目总负责人，……如有设计所有项目增加需要报价确认后再施工，收到确认图纸后三天内提供报价。第六条(施工与技术变更)，本工程签证变更实行一单一签，经签证审核后再实施。第八条(工程交验与保修期)经甲方组织验收认为符合本合同规定的质量标准，则自验收结束之日起二天以内，乙方将工程移交给甲方，撤出全部施工人员、机械设备等；工程竣工验收合格后，乙方负责保修，保修期自工程竣工验收合格之第二日起计算一年。第九条(违约责任)甲方逾期付款，每逾期一日，按应付价款的万分之二向乙方支付违约金；除此外，双方特此明确，若甲方未按照本合同付款进度足额及时付款的，工期相应延长，且由此引起的一切责任由甲方承担，若逾期付款累计超过十五日的，乙方有权：(1)书面解除合同，本合同自甲方收到解除通知之日起解除，并且甲方应承担由此引起的一切损失，包括但不限于对乙方造成的所有损失；或(2)乙方不以本合同优惠价向甲方收取工程款，甲方应根据本项目总金额向甲(打印错误，应为乙)方支付并补足款项。合同附件一：报价清单《魔都装饰及机电工程造价汇总表》，其中分新项目为：5-6层装修工程、钢楼梯、强电系统、给排水系统、空调系统、VRV空调系统、排风系统；直接费、管理费、措施费、税金等合计总造价11，817，412.66元(报告单略)。合同成立后，原告进场施工。双方于2015年8月24日办理工程竣工交接，并签署《工程竣工移交单》，该移交单被告确认吊顶、地面、墙面、电气、暖通、防水、给排水等工程，已按图施工，符合设计要求，交付合格。截止到2015年11月3日，原告共计收到被告支付的工程款计815万元。另，诉讼中原告提供日期为2015年8月24日、25日四份《现场签证单》(编号001-004)，认为因业主要求新增工程量，其中涉及五层门头工程、不锈钢工程、运营损坏物品更换工程、灯具工程，金额分别为66,434元、79,326元、4，934元、11,127元，合计16.18万元。以上签证单中建设方(被告)意见栏均注有“工程量已确认无误，价格由领导审核”。2016年7月15日，原告向被告寄送律师函，要求被告收到函件后7日内支付工程尾款3，076，542.02元、实际装修追加工程款16.18万元、违约金221，502元及返还质保金590，870.63元。同月19日被告回复称，关于后续未付款处理事宜，提议双方安排时间地点商谈。后未果。诉讼中，原告撤销要求解除原、被告2015年4月签订的《赛内卡夜店精装修项目工程承包合同》的诉请。以上事实，有原告提供、出示《企业名称变更预先核准通知书》、营业执照、《赛内卡夜店精装修项目工程承包合同》、《工程竣工移交单》、《现场签证单》、付款凭证；被告未提供证据。上述证据及当事人陈述，经法庭质证，本院予以确认。本院认为，本案的主要争议：一、合同总价、质量保证金比例、工程款的给付与违约责任的承担；二、增量项目及结算的确认。一、诉讼中，被告提出双方合同总价为1，130万元，不存在优惠之说、质保金为10%而非5%。经查，被告根据原告报价及合同双方确认工程总价为11，817，412.66元，合同优惠价为1，130万元，结算方法为图纸包干价。合同总则及违约部分都明确记载，“在甲方根据合同约定及时、足额履行各项义务(包括付款义务等)的前提下，乙方同意本工程优惠价1130万元”；“若逾期付款累计超过十五日的，乙方可解除合同或乙方不以本合同优惠价向甲方收其工程款，甲方应根据本项目总金额向乙支付并补足款项等。由于被告未提供相关证据，故本院确认合同中存在优惠价事实。另，合同中有关质保金条款中，虽存在由5%手写修改质保金为10%，但该条款后辍部分“一年保修期满后7日内，甲方应向乙方支付本合同总金额的5%”，故该比例仍为5%而未作修改。作为总价为1，000多万元的合同标的，该修改之处仅有被告方签名，而无原告方签名，且同条款的后半部分未作修改。审理中，被告对此也未能作出合理解释或提供证据予以佐证，故本院采纳原告观点，确认质保金为总工程款的5%。合同对被告付款时间、金额、用途均有约定，其中至2015年8月10日前支付第四次笔工程款，合计为990万元，但被告截至2015年11月3日，被告仅支付的工程款计815万元。按照被告抗辩质保金为10%计算，但工程项目于2015年8月24日移交被告之日，被告应付工程款至1，017万元，但被告于该日止实际仅支付815万元，显然被告已构成逾期付款的违约。据此，被告应承担逾期付款违约责任。以上，原告要求被告支付合同尾款3，076，542.02元之诉请，符合合同约定，本院予以支持。鉴于，质量保证期限于2016年8月24日已届满，故对原告要求被告支付质保金590，870.63元的诉请，本院予以支持。关于违约金问题，合同第九条约定，当被告逾期付款，每逾期一日，按应付款的万分之二承担违约金；当逾期付款累计超过十五日，原告有权选择解除合同或以合同由总价计收工程款。根据合同文意理解，该条前款为当被告逾期付款未超过十五的，原告可向被告主张每日万分二的违约金；后款为当超过十五日起，原告可选择解除或不以优惠价结算而以合同总价计收工程款。诉讼中，原告选择后款即以合同总价替代优惠价，该约定系双方真实意思表示，如原告再行主张逾期付款违约金，不符合合同约定，故对此诉请，本院不予支持。二、合同第三条约定，甲方工作“未经合同及报告清单约定的工程量的确认(需由甲方代表签字方能生效)”；乙方工作“对如有设计所有项目增加需要报价确认后再施工，收到确认图纸后三天内提供报价”；合同第六条约定，本工程签证变更实行一单一签，经签证审核后再实施。诉讼中，原告提供了四份现场签证单，载明了施工内容、施工单价及总价；被告对真实性及工程量予以确认，但提出对金额不予确认。经查，根据约定原告对新增工程的施工需提供报价，且实行一单一签，经签证审核后再实施。诉讼中原告未能提供签证审核的证据，但签证单标注的落款日期，证明签证内容明显属于倒签，适时双方已办理工程移交。由于被告接受移交工程中包括原告新增工程量，对此应承担相应对价，既便原告当时未提供报价，但被告自2015年8月24日接受原告签证后，应在合理期限内对工程款提出异议，而被告在2016年7月17日收到原告律师催款函，期间长达一年左右时间内，未提出异议。故本院确认原告签单结算价格，对被告抗辩不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告赛内卡餐饮管理(上海)有限公司应自本判决生效之日起十日内支付原告上海高美营筑建设工程有限公司工程尾款3，076，542.02元；二、被告赛内卡餐饮管理(上海)有限公司应自本判决生效之日起十日内支付原告上海高美营筑建设工程有限公司保修金590，870.63元；三、被告赛内卡餐饮管理(上海)有限公司应自本判决生效之日起十日内支付原告上海高美营筑建设工程有限公司新增工程款161，800元；四、对原告上海高美营筑建设工程有限公司要求被告赛内卡餐饮管理(上海)有限公司支付违约金的诉请，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39，205.72元，适用简易程序减半收取计19，602.86元，诉讼保全费5，000元，由原告上海高美营筑建设工程有限公司负担2，000元，由被告赛内卡餐饮管理(上海)有限公司负担22，602.86元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  茅德成二〇一七年二月六日书记员  周 玲附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。