杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2015）杭余余商初字第1268号原告（反诉被告）：杭州世联卓群房地产咨询有限公司，住所地：杭州市西湖区文三路121号952室。组织机构代码：59664703-1。法定代表人：王伟，集团副总。委托代理人：黄淮、王文芳，系该公司员工。被告（反诉原告）：杭州昆仑西润房地产开发有限公司，住所地：杭州市余杭区五常街道文一社区。组织机构代码：69459965-1。法定代表人：陈安东，总经理。委托代理人：应岳灵、叶乐乐，系该公司员工。被告：浙江昆仑置业集团有限公司，住所地：杭州市西湖区体育场路580号1号楼三楼301室-306室。法定代表人：叶健。原告（反诉被告）杭州世联卓群房地产咨询有限公司（以下简称世联公司）为与被告（反诉原告）杭州昆仑西润房地产开发有限公司（以下简称西润公司）合同纠纷一案，本院于2015年10月10日立案受理后，依法由审判员陈自勇适用简易程序独任审判，于2015年11月26日公开开庭进行了审理。世联公司的原委托代理人许平、西润公司的原委托代理人彭丽嫚到庭参加诉讼。后因世联公司申请，本院于2016年3月10日依法追加浙江昆仑置业集团有限公司（以下简称昆仑公司）为本案共同被告参加诉讼，并于2016年3月30日公开开庭进行了审理。世联公司的原委托代理人许平、西润公司的委托代理人叶乐乐到庭参加诉讼，昆仑公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。因本案案情复杂，于2016年4月15日转为普通程序审理，由审判员陈自勇担任审判长与人民陪审员李贤海、徐卫民组成合议庭，并于2016年11月29日公开开庭进行了审理。世联公司的委托代理人黄淮、王文芳，西润公司的委托代理人应岳灵到庭参加诉讼，昆仑公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。世联公司起诉称：世联公司与西润公司、昆仑公司签订《昆仑府项目综合销售服务全程代理合同》、《昆仑府综合销售服务全程代理合同（补充合同）》、《昆仑置业昆仑府项目联合销售代理服务合同》，双方确立委托代理关系。项目名称为昆仑府，项目位置为杭州市文二西路和荆长路交界处。代理合同的主要内容及履行情况：1、代理合同约定由世联公司为涉案项目持续提供营销策划、销售代理服务，并约定了双方的权利和义务；2、代理合同的履行期限的起始日期为：自2012年10月18日至2014年1月31日；3、世联公司按照代理合同的约定为涉案项目提供了相应的营销策划、销售代理服务。目前，西润公司拖欠世联公司代理费共计168079元。综上，世联公司认为，世联公司与西润公司、昆仑公司签订的上述代理合同是双方的真实意思表示，内容合法有效。世联公司有权要求西润公司、昆仑公司支付拖欠的代理费及逾期付款违约金。上述费用经世联公司多次催告要求结算、给付，但西润公司、昆仑公司始终怠于履行。故世联公司诉至法院，诉讼请求：1、判令西润公司、昆仑公司支付拖欠的代理费168079元；2、判令西润公司、昆仑公司支付上述款项的逾期付款违约金61348元（逾期付款违约金计算至2015年9月30日止，2015年10月1日起至西润公司、昆仑公司实际支付上述款项之日期间的逾期付款违约金另计）；3、本案诉讼费用由西润公司、昆仑公司负担。世联公司为证明上述事实，向本院提供证据材料如下：1、《昆仑府项目综合销售服务全称代理合同》、《昆仑府项目综合销售服务全称代理合同（补充合同）》、《昆仑置业昆仑府项目联合销售代理服务合同》各一份，用以证明双方之间的合同关系，并明确了双方的权利和义务的事实。2、昆仑府代理项目代理费结算表、文件收讫证明、发票记账联各一份，用以证明结算表确认的未付代理费293991元金额构成的事实。3、昆仑府项目代理费结算表、文件收讫证明、发票记账联各一份，用以证明结算表确认的未付代理费34087元金额构成的事实。西润公司答辩称：在履行代理合同中，世联公司在销售服务中存在违约情况，且双方没有最终结算，销售金额并未经双方签字认可盖章。在最终结算还未作出之前，世联公司要求西润公司支付代理费及逾期付款违约金，西润公司不构成违约情况。西润公司为证明上述事实，向本院提供证据材料如下：1、代理公司违纪处罚清单三份、世联公司销售人员登记表二份，用以证明在合同签订过程中，世联公司服务没有到位，存在违约的事实。2、客户专用回单二份，用以证明西润公司已向世联公司支付代理费160000元和36631.76元的事实。昆仑公司未作答辩，也未向本院提供证据材料。西润公司反诉称：世联公司于2012年10月18日与西润公司、昆仑公司签署《昆仑府项目综合销售服务全程代理合同》，并约定了双方的权利与义务，合同有效期至2012年12月31日止。同日，世联公司与西润公司、昆仑公司又签署了《昆仑府项目综合销售服务全程代理合同（补充合同）》，三方约定合同中昆仑公司的全部权利和义务均由西润公司继承。合同履行期间，世联公司与西润公司相继签署补充协议对服务期间及人员安排等合同内容进行约定。上述合同生效后，世联公司未能履行补充合同中第二条的全部义务及第八条的全部义务等违约行为。期间，西润公司多次催促世联公司予以改进，但世联公司均置之不理。现西润公司根据昆仑府项目综合销售服务全程代理合同第六条约定，提起反诉，反诉诉讼请求：1、判令世联公司承担违约责任并支付违约金500000元；2、本案诉讼费用由世联公司承担。西润公司为证明上述反诉事实，向本院提供证据材料如下：代理合同三份、代理公司违纪处罚清单三份、原告销售人员登记表二份，用以证明世联公司存在违约的事实。世联公司反诉答辩称：请求驳回西润公司的反诉诉讼请求。1、对于补充协议第二条的违反。按照工作流程，世联公司现场人员会将所有接待来访的购房者登记在客户登记薄中。客户信息也会及时录入开发商销售系统；还有周报、月报数据都会体现在来访客户信息。世联公司服务团队除了按月向西润公司汇报工作，合同履行终止后，所有案场资料也最终全部留给西润公司。之所以约定这一条的目的是为了帮助开发商及时了解项目的市场热度，便于下一步营销方案的制定和实施。对于本合同的履行没有任何实质性影响。2、对于补充协议第八条的违反。涉及该项目的推广计划和营销活动的事实，都需要花费费用。所有营销方面的支出费用都是由西润公司承担。所以，世联公司提出任何推广设计和营销活动的方案，都无可避免的需要西润公司批准通过后才能执行。西润公司并未列举具体实施和提供具体证据来证明世联公司到底如何违反该条款，这种含糊其辞的描述，世联公司无从解释。3、在2012年10月18日至2014年1月31日的合同履行期内，西润公司从未提出过对世联公司服务的不满，包括违反第二、八条的改进意见。如果西润公司对世联公司不满，合同履行将受到影响，而不会后续又签署代理合同并将合同履行至合同到期日自然终止。4、西润公司所指出的世联公司履行工作不当，即便成立，也属于一般违约，不属于导致合同无法履行或终止的根本违约行为。双方签署的合同只有关于服务质量保证金的约定。西润公司提出500000元违约金的合同条款，只适用于世联公司根本违约导致合同无法履行的情形。双方之间的合同已经履行终止，显然不适用该条款。5、应依据双方订立合同的合同目的来理解和适用合同条款。西润公司订立合同的目的是售出昆仑府物业，世联公司订立合同目的是通过售出更多昆仑府物业来获得更多代理费收入。目前昆仑府项目已经售罄，西润公司合同目的已经实现，而世联公司合同目的并未完全实现。综上，西润公司只是笼统的引用合同条款，而未提供证明世联公司违反合同第二、八条的违约事实及相关证据。根据第三方网站“中指数据系统网”显示：昆仑府项目已经全部售完。在西润公司的合同目的已经基本实现而且在没有任何损失的情况下，在世联公司起诉追讨服务费的时候，西润公司又通过合同的非实质性一般条款来追究世联公司违约责任，其目的只是为了拒绝支付世联公司服务费寻找借口。基于以上事实和理由，西润公司的反诉请求不能成立，请求法院予以驳回。世联公司对反诉部分，未向本院提供证据材料。昆仑公司对反诉部分未作答辩，也未向本院提供证据材料。庭审中，世联公司提供的本诉证据1-3，经西润公司质证后认为，对世联公司提供的本诉证据1-3的真实性没有异议，但对证据2，清单西润公司单方盖章，只是对佣金确认，不作为付款凭证，因为双方还未谈妥，但是世联公司把这个作为付款凭证了，西润公司还需要核实一下，发票是收到的。昆仑公司放弃质证权利；本院经审查后认为，原告世联公司提供的证据1-3，具有证明力，依法确认为有效证据使用。西润公司提供的本诉证据1-2，经世联公司对证据1认为，世联公司没有签字，不予认可。另外，关于佣金确认，西润公司认为盖章只是确认佣金，但不作为结算的依据，但是根据第三份合同第五页5.4.2约定，西润公司对佣金有异议的话，应当在七个工作日内提出异议，西润公司没有提出异议，也就是对佣金确认了；对证据2收到代理费160000元没有异议，但对36631.76元是另一张结算单款项，与本案无关。昆仑公司放弃质证权利；本院经审查后认为，西润公司提供的本诉证据1，系单方制作，本院不予确认；对证据2的真实性予以确认，其中160000元汇款单系本案代理费，本院予以确认；另一汇款单36631.76元，不是涉案款项，本院不予确认。庭审中，西润公司提供的反诉证据，经世联公司质证后认为，代理合同没有异议，其他证据需要核实。昆仑公司放弃质证权利；本院经审查后认为，西润公司提供的反诉证据中的代理合同，本院予以确认；其他证据，系单方制作，本院不予确认。根据当事人的陈述，以及提供的有效证据，本院查明本案的事实如下：2012年10月18日，世联公司与西润公司、昆仑公司签订《昆仑府项目综合销售服务全程代理合同》一份；当日，世联公司与西润公司、昆仑公司又签订《昆仑府综合销售服务全程代理合同（补充合同）》一份；项目名称为昆仑府，项目位置为杭州市余杭区。代理合同的主要约定：1、由世联公司为涉案项目持续提供营销策划、销售代理服务，并约定了双方的权利和义务；2、代理合同的履行期限的起始日期为：自2012年10月18日起至2012年12月31日止；3、结算时间及程序：世联公司每月第一个工作日将上月结算单（结算期限为：上个月1号至上月最后一个工作日）提供给西润公司、昆仑公司审算，西润公司、昆仑公司在3个工作日内将签章确认的结算单交回给世联公司；世联公司在收回结算单2个工作日内提交代理费发票，西润公司、昆仑公司收到发票后的3个工作日将代理费划转至世联公司帐号；4、《昆仑府综合销售服务全程代理合同（补充合同）》约定：世联公司与西润公司、昆仑公司三方同意，西润公司继承昆仑公司在原合同中约定的全部权利和义务，本项目代理费支付方为西润公司。上述合同签订后，世联公司与西润公司已履行完毕。2013年1月1日，世联公司与昆仑公司签订《昆仑置业昆仑府项目联合销售代理服务合同》一份，双方确立委托代理关系。项目名称为昆仑府，项目位置为杭州市文二西路和荆长路交界处。代理合同的主要约定：1、由世联公司为涉案项目持续提供营销策划、销售代理服务，并约定了双方的权利和义务；2、代理合同的履行期限的起始日期为：自2013年1月1日起至2014年1月31日止；3、佣金支付方式：第5.4.1条规定:每月应付额度的95%于次月按5.4.2条方式与世联公司进行结算,剩余5%作为服务保证金于合同结束服务质量考核期后支付2%,交房后支付3%与世联公司进行结算;第5.4.2条规定:昆仑公司按照本合同约定的佣金计算方式,每月度与世联公司结算一次上月应付基础佣金额度,世联公司提供等额的正式发票;世联公司每月5日前提供佣金请款明细单,昆仑公司审核后7个工作日内将签字确认的明细单交回给世联公司;若昆仑公司对此请款明细单有异议亦应在7个工作日内回复世联公司,否则视为认可;昆仑公司审核后在收到发票的10个工作日内向世联公司支付相应的销售佣金；昆仑公司应按照付款约定将每期应付的顾问销售佣金汇入至世联公司银行帐号。昆山置业公司支付的佣金，可直接扣除世联公司违纪应缴纳的违规、违纪的经济处罚。此外，该合同附件二第六条特别约定：经世联公司与西润公司、昆仑公司三方同意，西润公司继承昆仑公司在合同中约定的全部权利和义务，本项目代理费支付及付款方名称为西润公司。西润公司对该合同附件二第六条特别约定盖章予以确认。合同签订后，世联公司按照代理合同的约定为涉案项目提供了相应的营销策划、销售代理服务，西润公司对世联公司提供的结算单，加盖了公章予以确认。世联公司分别于2013年10月31日和2014年9月30日开具给西润公司金额为34087.36元和金额为293991.88元的代理费发票各一份，西润公司收到发票后未提出异议，并于2015年4月16日支付世联公司代理费160000元，尚应支付代理费共计168079.24元。为此，世联公司诉至本院，请求上判。庭审中，西润公司以世联公司未能履行补充合同中第二条（世联公司应每天将整理后的来电及来访客户资料交给西润公司）的全部义务及第八条（世联公司指定专职策划人员，在项目销售过程中，结合实际情况提出推广计划和营销活动的方案，在经西润公司同意后，负责落实和执行；对推广中的广告设计、活动创意等策划事务提报建议并协助西润公司进行过程质量监督和管理）的全部义务，已构成违约为由提出反诉，本院合并进行了审理。本院认为，世联公司与西润公司、昆仑公司之间签订的《昆仑府项目综合销售服务全程代理合同》、《昆仑府综合销售服务全程代理合同（补充合同）》及世联公司与昆仑公司之间签订《昆仑置业昆仑府项目联合销售代理服务合同》均合法有效，应受法律的保护。世联公司与西润公司、昆仑公司之间签订的《昆仑府项目综合销售服务全程代理合同》、《昆仑府综合销售服务全程代理合同（补充合同）》，世联公司与西润公司双方已履行完毕。本案有争议的合同是世联公司与昆仑公司于2013年1月1日签订的《昆仑置业昆仑府项目联合销售代理服务合同》。根据该合同约定，昆仑公司在收到世联公司请款明细单有异议亦应在7个工作日内回复世联公司，否则视为认可；昆仑公司审核后在收到发票的10个工作日内向世联公司支付相应的销售佣金；西润公司继承昆仑公司在合同中约定的全部权利和义务，本项目代理费支付及付款方名称为西润公司。现西润公司在收到世联公司请款明细单和发票后，在未提出异议的情况下，拒绝向世联公司支付代理费，已构成违约，应承担相应的民事责任。故原告世联公司要求西润公司支付代理费168079元及相应损失的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。但因双方对违约金未作约定，故西润公司应从约定付款之日起至代理费付清之日止，按中国人民银行同期同类年基准利率5.6%的标准向世联公司支付逾期付款违约损失。原告世联公司要求昆仑公司承担民事责任的诉讼请求，与合同约定不符，本院不予支持。西润公司提出反诉要求世联公司赔偿损失的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。昆仑公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）杭州昆仑西润房地产开发有限公司支付原告（反诉被告）杭州世联卓群房地产咨询有限公司代理费168079元，于本判决生效后十日内付清；二、被告（反诉原告）杭州昆仑西润房地产开发有限公司支付原告（反诉被告）杭州世联卓群房地产咨询有限公司逾期付款利息损失28740元（其中：代理费34087.36元自2013年11月11日起至2015年4月15日止，共计521天，按照中国人民银行同期同类年基准利率5.6%计算，计息2725元；代理费293991.88元自2014年10月10日起至2015年4月15日止，共计188天，按照中国人民银行同期同类年基准利率5.6%计算，计息8480元；代理费168079.24元自2015年4月16日起至2017年2月24日止，共计680天，按照中国人民银行同期同类年基准利率5.6%计算，计息17535元;自2016年2月25月起至上述款项付清之日止的逾期付款利息损失，按照中国人民银行同期同类年基准利率5.6%另行计算），于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告（反诉被告）杭州世联卓群房地产咨询有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）杭州昆仑西润房地产开发有限公司的全部反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4741元，由原告（反诉被告）杭州世联卓群房地产咨询有限公司负担505元，由被告（反诉原告）杭州昆仑西润房地产开发有限公司负担4236元;本案反诉案件受理费8800元,由被告（反诉原告）杭州昆仑西润房地产开发有限公司负担。原告（反诉被告）杭州世联卓群房地产咨询有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告（反诉原告）杭州昆仑西润房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  陈自勇人民陪审员  李贤海人民陪审员  徐卫民二〇一七年二月二十四日书 记 员  杜 洁