山东省菏泽市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）鲁17刑终17号原公诉机关山东省菏泽经济开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）侯庆丽，女，1967年10月1日出生于山东省菏泽市牡丹区，汉族，中专文化，原菏泽市住房保障和房产管理局财务室会计，住菏泽市牡丹区。因涉嫌犯挪用公款罪于2016年3月2日被取保候审。山东省菏泽经济开发区人民法院审理山东省菏泽经济开发区人民检察院指控被告人侯庆丽犯挪用公款罪一案，于二○一六年十二月八日作出(2016)鲁1791刑初212号刑事判决。被告人侯庆丽不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人侯庆丽的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了侯庆丽，听取了辩护人的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原审判决认定，被告人侯庆丽系原菏泽房管局财务室会计，主要负责该局下属的菏泽市房产交易中心、菏泽市房地产勘察测绘中心、菏泽市房屋拆迁服务中心、菏泽市住宅与房地产业协会等单位的现金财务工作。被告人侯庆丽利用职务便利先后两次挪用公款共计人民币982760元购买理财产品。其具体犯罪事实如下：1、2009年12月30日，被告人侯庆丽将存放于本人建设银行账户的公款人民币458600元转存于其夫牛某工商银行账户，2010年1月7日续存于牛某工商银行理财账户，同月12日购买理财产品，收益人民币630.18元。同月21日，被告人侯庆丽归还了上述公款。2、2013年1月11日，被告人侯庆丽将暂存于本人建设银行账户的公款人民币524160元购买理财产品，收益人民币2245元。同年2月20日，被告人侯庆丽归还了上述公款。另查明，2016年3月1日，被告人侯庆丽因有关案件接受侦查机关询问时，如实供述了自己的上述犯罪事实。审理期间，被告人侯庆丽退违法所得人民币2875.18元。菏泽市牡丹区社区矫正管理局出具了侯庆丽犯罪行为对居住社区没有影响的调查评估意见。上述事实，有下列经原审庭审举证、质证的证据证实：1、证人证言（1）证人王某的证言，证实原菏泽房管局会计侯庆丽是他所在的工商银行菏泽分行北关支行行长曹某同学牛某的妻子。2010年左右，曹某安排他向侯庆丽拉存款，他联系牛某，后来牛某、侯庆丽将46万元转至他开立的账户。侯庆丽、牛某在储蓄所购买了理财产品。2010年1月21日，因牛某说急用该笔款项，他从自己账户转至侯庆丽账户46万元。（2）证人曹某的证言，证实他联系牛某、侯庆丽夫妻存款，具体业务由客户经理王某办理。（3）证人牛某（侯庆丽之夫）的证言，证实曹某和王某向他拉存款，他让二人联系的侯庆丽。（4）证人周某（菏泽市住房和城乡建设局副局长）的证言，证实2009年7月至2011年7月，他任原菏泽房管局办公室主任，负责下设的财务室。该局及所属的拆迁服务中心、测绘中心、监理中心、房产交易中心、住宅与房地产业协会等单位财务工作由财务室统一管理。侯庆丽是财务室会计，主要负责拆迁付款和下属菏泽市房产交易中心、菏泽市房地产勘察测绘中心、菏泽市房屋拆迁服务中心、菏泽市住宅与房地产业协会的现金会计工作。（5）证人杨某（菏泽市住房和城乡建设局财务室会计）的证言，侯庆丽是原菏泽房管局财务室的现金会计，2013年之前有关节日的奖金和福利发放由侯庆丽负责操作。（6）证人侯某的证言与证人杨某的证言基本一致。（7）证人康某的证言，证实她是原菏泽房管局财务室主管会计，侯庆丽是现金出纳，侯某负责开票据，杨某记账。2009年12月30日，菏泽市房屋拆迁服务中心以电话费的名义存入侯庆丽账户人民币246600元，菏泽市房地产勘察测绘中心以津贴的名义存入侯庆丽账户人民币212000元，均系公款，由侯庆丽负责分发至各个科室人员名下。2012年12月31日，菏泽市住宅与房地产业协会转存至侯庆丽账户的人民币282400元和241760元，是职工津贴和福利。侯庆丽购买理财产品及所得利息的用途自己不知情。（8）证人胡某的证言，证实经她辨认的侯庆丽银行交易显示侯庆丽在2013年1月11日2时许通过企业网银购买人民币54万元的理财产品。2、书证（1）菏泽市住房和城乡建设局出具的聘用制干部审批表、证明、事业单位现有在职人员聘用登记表、晋级审批表、年度考核登记表，证实侯庆丽工作岗位和职务。（2）菏泽市工商行政管理局工商登记资料，证实菏泽市房屋拆迁服务中心系由事业单位菏泽市拆迁安置办公室出资设立；菏泽市房屋拆迁服务中心、菏泽市住宅与房地产业协会由原菏泽市房产管理局出资设立。（3）建设银行菏泽分行出具的侯庆丽23×××55银行账户交易明细及凭证，证实2009年12月30日，菏泽市房屋拆迁服务中心、菏泽市房地产勘察测绘中心账户分别存入该账户人民币246600元、212000元，同日转账支取人民币46万元存入牛某工商银行账户。2010年1月21日转账至侯庆丽建设银行账户人民币46万元。2012年12月31日，菏泽市住宅与房地产业协会分别存入侯庆丽建设银行账户人民币282400元、人民币241760元。（4）牛某工商银行62×××39账户申请书个人理财产品协议书及牛某书写的情况说明、交易明细，证实2010年1月7日，46万元续存于牛某理财产品账户；同月12日购买理财产品，生息人民币630.18元。（5）建设银行菏泽分行出具的侯庆丽23000299801030262290账户交易及凭证，证实侯庆丽将人民币282400元、人民币241760元及人民币22368元三笔款中54万元购买理财产品及税后利息。2013年2月20日，该账户现金支取人民币54万余元。（6）菏泽市住宅与房地产业协会2012年度银行账，显示2013年1月14日打印的银行日记账，付误餐补助费人民币24760元、付电话费人民币282400元，与证人康某关于上述款项的证言相印证。（7）银行回单、现金缴款凭证，证实2013年2月20日，菏泽市房地产勘察测绘中心、菏泽市房屋拆迁服务中心、菏泽市房产交易中心、菏泽市信诺房地产评估事务所有限公司共计收到现金人民币534184元。（8）菏泽市住房和城乡建设局出具的证明，证实菏泽市房产交易中心、菏泽市房地产勘察测绘中心、菏泽市房屋拆迁服务中心是该局下属单位，菏泽市信诺评估事务所有限公司是菏泽市房屋拆迁服务中心出资成立，由局财务室统一管理。（9）户籍证明，证实被告人侯庆丽达到完全刑事责任年龄。（10）菏泽经济开发区人民检察院反贪污贿赂局出具的发破案经过，证实案发及侯庆丽到案的情况。（11）菏泽市牡丹区社区矫正管理局调查评估意见书、调查评估表，证实侯庆丽犯罪行为对居住社区没有影响。3、被告人侯庆丽的供述与辩解，证实她挪用公款购买工商银行理财产品的事实及所得利息情况。关于公诉机关对被告人侯庆丽第二起挪用公款人民币54万元的指控，经查，该54万元源于三笔款项，其中一笔人民币22368元的来源及性质不清，依法应当认定为挪用公款人民币524160元。原判认为，被告人侯庆丽利用国家机关会计的职务便利，挪用公款982760元用于个人购买理财产品，属于挪用公款进行营利活动，且数额较大，其行为已构成挪用公款罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人侯庆丽因有关案件接受询问时，主动供述自己的罪行，依法应当认定为自首，并从轻处罚。被告人侯庆丽案发后退出违法所得，酌情对其从轻处罚。对辩护人关于上述情节的量刑意见，予以采纳。被告人侯庆丽认罪、悔罪，宣告缓刑对其居住社区没有重大不良影响，符合缓刑适用条件，依法宣告缓刑。综上所述，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：一、被告人侯庆丽犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；二、扣押在案的违法所得人民币2875.18元予以没收，上缴国库。上诉人侯庆丽上诉称，原判量刑重，其具有自首情节，请求对其免予刑事处罚。经二审审理查明的事实和证据与一审相同。本院认为，上诉人侯庆丽身为国家工作人员，利用其担任菏泽市住房保障和房产管理局会计，保管公款的职务便利，挪用公款数额较大、进行盈利活动，其行为已构成挪用公款罪。原判定罪准确。最高人民法院最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》规定：没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。本案中，菏泽经济开发区人民检察院经初查，掌握了侯庆丽于2013年1月挪用公款54万元购买理财产品的事实。2016年3月1日，办案人员依法传询了侯庆丽，侯庆丽如实交代了其两次挪用公款购买理财产品的犯罪事实。上诉人侯庆丽没有自动投案，在办案机关调查谈话、采取调查措施期间，如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实，不能认定为自首。原判认定上诉人侯庆丽构成自首属认定事实错误，应予纠正。但原判鉴于侯庆丽所挪用的公款已于案发前全部归还，案发后积极退出违法所得，认罪、悔罪，对其从轻处罚并宣告缓刑，并无不当，应予维持。上诉人侯庆丽提出的原判量刑重的上诉理由不能成立，其要求免予刑事处罚的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李昌安审判员  于 博审判员  王力争二〇一七年二月二十二日书记员  王 然