山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终9430号上诉人（原审原告）：青岛德辉汽车销售服务有限公司。法定代表人：吴俭春，总经理。被上诉人（原审被告）：姜媛。上诉人青岛德辉汽车销售服务有限公司（以下简称德辉公司）因与被上诉人姜媛劳动合同纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2015）崂民一初字第904号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月4日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织双方当事人进行了证据和事实核对。被上诉人姜媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。德辉公司上诉请求：撤销一审判决，改判德辉公司不支付姜媛违法解除劳动合同赔偿金和失业保险金，一二审诉讼费用由姜媛负担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1.德辉公司与姜媛劳动合同到期后，双方劳动关系继续，在姜媛多次推脱续签劳动合同的前提下，德辉公司将双方之间劳动合同盖章后提交劳动行政部门进行了备案，且双方劳动关系存续期间，德辉公司履行了用人单位的各项义务，应当认为双方之间已经续签了劳动合同，姜媛口头申请与续签的劳动合同到期后辞职，双方劳动关系解除，德辉公司无需支付姜媛违法解除劳动合同赔偿金。2.姜媛在解除劳动合同后未积极配合德辉公司办理相关手续，其应当自行承担不能领取失业保险金损失。姜媛辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。德辉公司向一审法院起诉请求：1、德辉公司不支付姜媛违法解除劳动合同赔偿金22308.3元；2、德辉公司不支付姜媛失业保险金损失8100元；诉讼费由姜媛承担。一审法院认定事实：德辉公司、姜媛因劳动合同纠纷一案，青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月15日作出青崂劳人仲案字（2015）第190号裁决书，裁决：申请人姜媛与被申请人德辉公司于2011年5月7日至2014年8月6日期间存在劳动关系，等。该裁决还查明：根据姜媛提供的中信银行转账明细，姜媛2013年1月至12月的平均工资3186.9元、2013年7月至2014年6月平均工资2769.82元、2014年7月工资679.3元、2014年8月工资为407.07元。该裁决还认定：2012年8月6日劳动合同期满后用人单位未与姜媛续签劳动合同，2013年8月6日起应视为双方订立了无固定期限劳动合同，用人单位以双方劳动合同将于2014年8月6日到期为由不再与姜媛续订劳动合同，系违法解除劳动合同行为。青崂劳人仲案字（2015）第190号裁决书已经发生法律效力并执行完毕。德辉公司于2015年6月再次向青岛市崂山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被申请人（本案德辉公司）支付申请人（本案姜媛）违法解除劳动合同赔偿金24297.52元；2、被申请人支付申请人2014年8月至2016年7月共计24个月失业金21600元；3、被申请人支付申请人2011年5月7日至2014年6月28日的休息日（周六周日）加班费59759.66元；4、被申请人支付申请人拖欠加班费的赔偿金59759.66元；5、被申请人支付申请人2011年5月至2014年6月未休带薪年休假工资8198.73元。案件该委以青崂劳人仲案字（2015）第391号裁决书裁决：一、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人违法解除劳动合同赔偿金22308.3元。二、被申请人在裁决生效之日起十日内支付申请人失业保险金损失8100元。三、驳回申请人姜媛的其他各项仲裁请求。德辉公司不服，诉至本院。2014年12月31日，德辉公司制作解除/终止劳动合同合同报告书以及解除终止劳动合同人员登记表，以双方劳动合同于2014年8月6日到期为由，为姜媛办理了劳动合同解除手续。2015年1月5日，青岛市崂山区劳动就业服务中心经审查，确认姜媛城镇缴费年限自2011年8月至2014年8月共37个月，不符合享受失业保险待遇条件。一审法院认为：第一，关于违法解除劳动合同赔偿金问题，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条规定，已为仲裁机构生效裁决所确认的事实，当事人无须举证证明。本案中，业已生效的青崂劳人仲案字（2015）第190号裁决书认定，2012年8月6日劳动合同期满后德辉公司未与姜媛续签劳动合同，2013年8月6日起应视为双方订立了无固定期限劳动合同，德辉公司以双方劳动合同将于2014年8月6日到期为由不再与姜媛续订劳动合同，系违法解除劳动合同行为。而德辉公司也没有提交其他证据证明其与姜媛解除劳动合同系合法解除，故本院认定德辉公司系违法解除与姜媛的劳动合同，应依法支付违法解除劳动合同赔偿金。青崂劳人仲案字（2015）第190号裁决书认定姜媛2013年7月至2014年6月平均工资2769.82元、2014年7月工资679.3元、2014年8月工资为407.07元，因姜媛2014年7月份休过病假、8月份仅工作5天，故姜媛在劳动合同解除前12个月的平均工资应为2769.82元，德辉公司、姜媛自2011年5月7日至2014年8月6日期间存在劳动关系，因此德辉公司应支付姜媛违法解除劳动合同赔偿金19388.74元（2769.82元×3.5个月×2倍）。第二，关于失业保险金损失问题，根据《山东省人民政府关于实施〈失业保险条例〉有关问题的通知》（鲁政发〔1999〕103号）第七条关于失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年，领取3个月的失业保险金之规定，由于德辉公司解除姜媛的劳动合同时，德辉公司为姜媛连续缴纳37个月的失业保险，因此姜媛可享受9个月（3个月/年×3年）的失业保险金待遇。根据《关于调整失业保险金标准的通知》（青人社字[2014]44号）第一条、第三条关于青岛市自2014年7月1日起，失业保险金调整为每月900元的规定，姜媛2014年8月6日失业后，可享受失业保险金待遇共计8100元（900元/月×9个月）。根据《青岛市人民政府关于贯彻鲁政发[1999]103号文件有关问题的通知》第七条关于用人单位与职工解除劳动关系后，应于7日内持解除劳动关系证明、档案材料等按原管理渠道办理有关手续……逾期两个月不办理失业登记的，视为自动放弃之规定，由于德辉公司2014年8月6日解除与姜媛之间的劳动合同后，直至2014年12月31日才为姜媛办理失业手续，导致姜媛无法享受失业保险金待遇，由此造成姜媛无法领取的8100元失业保险金待遇应由德辉公司承担。故对德辉公司要求不支付姜媛失业保险金损失8100元的请求，没有事实和法律依据，不予支持。一审法院判决：一、驳回德辉公司的诉讼请求；二、德辉公司于判决生效后十日内支付姜媛违法解除劳动合同赔偿金19388.74元；三、德辉公司于判决生效后十日内支付姜媛失业保险金损失8100元；四、驳回姜媛的其他各项仲裁请求。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案诉争焦点为，1.姜媛与德辉公司之间是否存在不定期劳动合同关系；2.不能领取失业金的损失应否由姜媛自行承担。对于第一个诉争焦点，姜媛与德辉公司之间是否存在不定期劳动合同关系。德辉汽车主张其与姜媛之间书面劳动合同合同于2012年8月6日到期之后，双方劳动关系继续存续，姜媛故意不在双方之间劳动合同签字，德辉公司已经将劳动合同在劳动行政部门备案，主张双方之间存在形成固定期限劳动合同关系。首先，德辉公司对于其主张的姜媛故意不再双方之间劳动合同签字的事实未举证证明，应当承担举证不能的法律责任。其次，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”自用工之日起一年内，劳动者不同意订立书面劳动合同的，用人单位应当与劳动者终止劳动关系，自用工之日起满一年则视为双方已订立无固定期限劳动合同。德辉公司与姜媛之间书面劳动合同自2012年8月6日终止，至双方劳动关系于2014年8月6日解除，期间已经过一年以上，应当认定德辉公司与姜媛之间形成无固定期限劳动合同关系。综上，德辉公司关于姜媛故意不在书面劳动合同上签字，其将姜媛未签字的劳动合同盖章并备案，双方之间订立固定期限劳动合同的主张不符合本案事实与法律规定，依法不能予以支持。对于第二个诉争焦点，不能领取失业金的损失应否由姜媛自行承担。德辉公司与姜媛解除劳动关系后，应当及时为姜媛办理劳动关系解除手续，其主张解除手续因姜媛不配合导致未能及时办理，不能领取失业金损失由姜媛自行承担，德辉公司对其主张的事实应当承担举证证明责任。在一二审诉讼过程中，德辉公司未能提交证据证明其主张的该事实，德辉公司应当承担举证不能的法律责任，一审法院认定因德辉公司未及时为姜媛办理劳动关系解除手续，致使姜媛不能领取失业金，判决德辉公司支付姜媛失业金损失符合本案事实和法律规定，并无不当。综上所述，德辉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由青岛德辉汽车销售服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 孙 琦代理审判员 王 楷代理审判员 甘玉军二〇一七年二月八日书 记 员 王 明书 记 员 李珊珊