江西省萍乡市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）赣03刑终201号原公诉机关萍乡市芦溪县人民检察院。上诉人（原审被告人）黄彩峰，绰号“峰子”，男，1981年5月11日出生于江西省芦溪县，汉族，初中文化，农民，住江西省萍乡市。因犯抢夺罪、故意伤害罪，于2004年6月12日被判处有期徒刑三年，缓刑四年；因犯抢夺罪，于2007年4月9日被判处有期徒刑一年，与前罪（抢夺罪、故意伤害罪）并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。2009年1月23日刑满释放。因涉嫌开设赌场，于2015年6月19日被刑事拘留，同年6月26日被取保候审。在取保候审期间又因涉嫌开设赌场，于2015年9月24日被刑事拘留，同年10月13日被取保候审，2016年9月29日芦溪县人民法院决定对其逮捕，同年11月19日被逮捕。辩护人杨宇明，江西天艺律师事务所律师。萍乡市芦溪县人民法院审理萍乡市芦溪县人民检察院指控原审被告人黄彩峰、同案犯文某某犯开设赌场罪一案，于2016年11月3日作出（2016）赣0323刑初74号，于2016年11月30日作出741号刑事判决。宣判后，原审被告人黄彩峰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院判决认定，一、2015年5月20日至25日期间，被告人黄彩峰、同案犯文某某与绰号为“王燕”和“小乃”的同案人（真实身份待查实，宜春人）分别在萍乡市芦溪县的一农户家外坪里、横岭村的一农户家中、芦溪县一农户家外坪里以“三公”的赌博方式合伙开设赌场，邀集社会闲散人员前来该赌场赌博，非法获利60余万元。二、2015年9月14至17日期间，被告人黄彩峰与同案人张某甲、曾某某、钱某某、甘某某、周某某、张某乙（均另案处理）及同案人“小刚”、“鲤鱼”（身份不明、均在逃）分别在芦溪县一民房、上埠镇水库边民房中开设赌场，利用“斗牛”的方式供赌客赌博，非法获利5.6万余元。另查明，被告人黄彩峰在第一次开设赌场案发后主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实；第二次开设赌场归案后如实供述犯罪事实，但其在法院审理期间逃脱，于2016年11月19日被抓获归案。上述事实，被告人黄彩峰、同案犯文某某在一审庭审过程中亦无异议。并有下列证据证实：1、受案登记表，证实案件来源。2、常住人口登记表，证实被告人黄彩峰的年龄、住址等基本情况，具有完全刑事责任能力。3、归案情况说明，证实被告人彩峰第一次开设赌场后主动到公安机关投案。4、现场指认笔录，证实黄彩峰、文某某、钱某某、钟某1、袁某1指认现场的相关情况。5、办案说明，证实公安机关尚未查实赌场股东“王燕”、“小乃”的真实身份。6、抓获经过，证实抓获参赌人员的相关情况。7、萍乡市非税收入缴款通知单，证实萍乡市公安局湘东分局已收缴黄彩峰现金人民币20万元、文某某现金人民币20万元。8、行政处罚决定书、强制措施相关材料，证实袁某1、钟某1、谢某、林某、辛太萍、冯某、彭某、邱某、李金蝶、施某、吴某、李某3、黄某2、陈某、袁某2、李某6、卢某、李某5、袁某4、袁某3、易某4、易某3因参与赌博受到行政处罚的相关情况。9、辨认笔录及照片，证实①经易某2辨认，黄彩峰、文某某是赌场股东；②经贺江辉辨认，黄彩峰是在其家开设赌场的人；③经袁某1辨认，黄彩峰、文某某是赌场股东；钟某1是2015年5月24日与其一同做庄参与赌博的人；④经钟某1辨认，黄彩峰、文某某是赌场股东，袁某1是2015年5月24日与其一同做庄参与赌博的人；⑤经黄彩峰辨认，文某某是赌场股东，碧湖潭赌场的房东为贺某2，钟某1、袁某1为参赌人员；⑥经文某某辨认，黄彩峰是赌场股东，钟某1、袁某1为参赌人员；⑦经同案人张某甲辨认，黄彩峰是与其一同开设赌场的人。10、江西省芦溪县人民法院（2004）芦刑初字第20号刑事判决书、(2007）芦刑初字第15号刑事判决书；江西省赣西监狱释放证明书，证实被告人黄彩峰因犯抢夺罪、故意伤害罪于2004年6月12日被判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金二万元；因犯抢夺罪于2007年4月9日被判处有期徒刑一年，并处罚金二万元，与前罪（抢夺罪、故意伤害罪）并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金四万元；于2009年1月23日刑满释放。11、证人易某1、易某2、贺某1、李某1、何某、贺某2、方某、袁某1、钟某1、冯某、辛某、林某、谢某、施某、吴某、邱某、彭某、李某2、李某3、黄某1、易某3、袁某2、李某4、李某5、袁某3、黄某2、袁某4、易某4、陈某、易某5、卢某、李某6、易某6、钟某2的证言，证实各自参与赌博及赌场运作的相关情况。12、同案人钱某某、张某甲的供述，证实2015年9月14日至17日在上埠镇茅布岭村大丘角一民房、江下村老安水库开设赌场期间，黄彩峰是股东之一，其占10％股份。13、被告人黄彩峰、同案犯文某某的相应供述。原审法院认为，被告人黄彩峰以营利为目的，为他人赌博提供场所进行赌博活动，其行为已构成开设赌场罪。被告人黄彩峰归案后如实供述犯罪事实，认罪态度尚好，可从轻处罚。其虽然能在第一次开设赌场案发后主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，但其在取保候审期间逃脱，故不构成自首。根据被告人黄彩峰的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人黄彩峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币十二万元。上诉人黄彩峰上诉提出，在第一起事实中，他只是股东之一，抽水的钱都是交到“王燕”手中，其应认定为从犯，原审量刑太重。上诉人黄彩峰的辩护人提出，黄彩峰为主动投案，现有证据材料不足以认定黄彩峰有脱逃行为，应认定其具有自首情节。并请求二审法院对黄彩峰适用缓刑。经审理查明：一、2015年5月20日至25日期间，上诉人黄彩峰、同案犯文某某与绰号为“王燕”和“小乃”的同案人（真实身份待查实，宜春人）分别在萍乡市芦溪县的一农户家外坪里、横岭村的一农户家中、芦溪县一农户家外坪里以“三公”的赌博方式合伙开设赌场，邀集社会闲散人员前来赌博，从中抽头渔利数额达60余万元。二、2015年9月14至17日期间，上诉人黄彩峰与同案人张某某、曾某某、钱某某、甘某某、周某某、张某乙（均另案处理）及同案人“小刚”、“鲤鱼”（身份不明、均在逃）分别在芦溪县一民房、上埠镇水库边民房中，以“斗牛”的赌博方式开设赌场，从中抽头渔利数额为5.6万余元。另查明，上诉人黄彩峰在第一次开设赌场案发后主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实；第二次开设赌场归案后如实供述犯罪事实，但其在法院审理期间逃脱，于2016年11月19日被抓获归案。又查明，上诉人黄彩峰因犯抢夺罪、故意伤害罪，于2004年6月12日被判处有期徒刑三年，缓刑四年，判处罚金人民币20000元；因犯抢夺罪，于2007年4月9日被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元，与前罪（抢夺罪、故意伤害罪）并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金40000元。2009年1月23日刑满释放。上述事实，有证人证言、辨认笔录和照片、现场指认笔录及照片、上诉人及同案人供述等证据证实。本院认为，上诉人（原审被告人）黄彩峰以营利为目的，为他人赌博提供场所，其行为已构成开设赌场罪，应依法处罚。上诉人黄彩峰归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。关于上诉人黄彩峰提出，在第一起事实中，他只是股东之一，抽水的钱都是交到“王燕”手中，其应认定为从犯的意见。经查，黄彩峰作为赌场股东，不仅积极召集赌博人员前来参赌，而且主要负责联系赌场场地，安排赌场专用接送车辆，联络放哨、罩场人员等赌场日常事务，并且直接参与赌场利润分配集体决策。根据上诉人黄彩峰在本案中所起的作用，其不应认定为从犯。故其上诉意见与本案事实及法律规定不符，本院不予支持。关于辩护人提出黄彩峰案发后主动投案，现有证据不足以认定黄彩峰有脱逃行为，应认定为自首的意见。经查，黄彩峰在第一次开设赌场案发后主动投案，但在一审审理过程中因无法将其传唤到案进行宣判，故审理期间裁定中止了对黄彩峰的审理。芦溪县公安局出具的《证明》、《抓获经过》证实芦溪县人民法院于2016年9月29日决定对黄彩峰予以逮捕后，经该局多次抓捕，黄彩峰一直在外潜逃，于2016年11月19日被抓获归案。辩护人该辩护意见，因与查明的事实、证据及法律规定不符，本院不予支持。关于辩护人提出要求二审法院对黄彩峰适用缓刑的意见，因上诉人黄彩峰有两次前科，且在取保候审期间又进行开设赌场，故该辩护意见本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘树平审 判 员  袁绍萍代理审判员  尹淑艳二〇一七年二月十五日书 记 员  曹军宇