.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民事判决书（2017）宁0205民初2208号原告：付素花，女，1962年7月28日出生，汉族，无固定职业，住石嘴山市。委托诉讼代理人：马振林，宁夏金林律师事务所律师。特别授权代理。被告：惠农区玉兰盛月楼餐厅，住所地：石嘴山市，统一社会信用代码：×××。经营者：杨玉兰，女，1975年10月22日出生，汉族，住石嘴山市。委托诉讼代理人：闫斌，男，1975年9月27日出生，汉族，住石嘴山市，系惠农区玉兰盛月楼餐厅员工。特别授权代理。原告付素花与被告惠农区玉兰盛月楼餐厅（以下简称：盛月楼餐厅）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月23日立案后,于2017年11月14日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告付素花的委托诉讼代理人马振林，被告盛月楼餐厅的委托诉讼代理人闫斌到庭参加诉讼，庭审中被告盛月楼餐厅对原告付素花的伤残等级鉴定及误工期、护理期、营养期不服提出重新鉴定申请，本院委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对原告付素花的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行了重新鉴定。本案现已审理终结。付素花向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔付原告医疗费6773.2元、误工费22500元、护理费8807元、伤残赔偿金54306元、住院伙食补助费1400元、营养费2250元、交通费300元、精神抚慰金1000元、司法鉴定费1600元，共计98936.2元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年10月，付素花到盛月楼餐厅从事面点制作工作，2016年4月2日8时许，付素花在盛月楼餐厅后厨下台阶时滑倒摔伤右手，遂到石嘴山市第一人民医院检查，诊断为右桡骨远端骨折、右腕关节colle's骨折，行外固定术保守治疗。后因治疗效果不佳，分别于2016年4月19日和2017年3月21日在石嘴山市第一人民医院住院治疗9天和5天，诊断为右桡骨远端粉碎性骨折，右尺骨茎突骨骨折等，付素花因伤住院及门诊花费相关费用。2017年10月10日，经宁夏泰和司法鉴定中心鉴定，付素花的活体损伤为十级伤残，所需误工期为135日，护理期为45日，营养期为75日。因双方就赔偿事宜未能达成一致，付素花诉至法院。盛月楼餐厅辩称，盛月楼餐厅不应该承担付素花的损失，2016年付素花将盛月楼餐厅告到劳动仲裁委员会，当时劳动仲裁委员会让盛月楼餐厅举证，盛月楼餐厅不认为付素花是工伤，而是应当与盛月楼餐厅形成承包关系，不存在直接用工关系，所以付素花的损失不应该由盛月楼餐厅承担；付素花早上七点左右因为有事中途离岗，回来后是穿的高跟鞋进来的，下楼梯时不慎滑倒导致受伤，所以与盛月楼餐厅无关。付素花为证明其诉讼请求，提交了如下证据，盛月楼餐厅进行了质证：证据一、门诊病历一份、放射检验报告单七张、出院证两份、疾病诊断证明书两份。证明付素花于2016年4月2日在盛月楼餐厅从事雇佣活动时摔倒受伤，经石嘴山市第一人民医院诊断为右腕关节colle's骨折，行外固定术保守治疗，2016年4月19日住院治疗，诊断为右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突骨折，行右桡骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术治疗，医嘱建议陪护一人，每半月复查一次，院外休息一月，避免负重及剧烈活动，2017年3月21日，二次住院治疗，行右桡骨远端内固定取出术，医嘱建议陪护一人，每两周复查一次，避免剧烈活动。盛月楼餐厅对该组证据无异议。证据二、住院医疗费收据两张、门诊收费票据21张，证明付素花因伤治疗支付住院医疗费4976.8元、门诊医疗费1796.4元，共计6773.2元的事实。盛月楼餐厅对该组证据的真实性无异议，认为当时是餐厅法人陪付素花去的医院，去以后打了石膏，之后都是付素花自行去医院治疗的，具体如何治疗盛月楼餐厅不清楚。证据三、宁夏泰和司法鉴定中心司法鉴定意见书一份、宁夏增值税普通发票一张。证明付素花因伤致残，伤残等级为十级，所需误工期为135日，护理期为75日，营养期为45日，支付司法鉴定费1600元。后经本院与宁夏泰和司法鉴定中心核实，鉴定意见中护理期与营养期因疏忽位置颠倒，宁夏泰和司法鉴定中心出具司法鉴定意见补正书一份，将鉴定意见第2条补正为：误工期为135日，护理期为45日，营养期为75日。盛月楼餐厅对该证据不予认可，并申请重新鉴定。证据四、车票四十张。证明付素花因此次受伤发生交通费300元。盛月楼餐厅对该组证据无异议。盛月楼餐厅为证明其抗辩意见，提交了石嘴山市职工工伤认定举证通知书一张、举证说明一张、收据两份（均系复印件）。证明付素花与盛月楼餐厅系承包关系，付素花的摔倒是其自己原因造成的。付素花对该组证据不予认可，认为证据系复印件无法核实，且与本案没有关联性。因盛月楼餐厅申请，本院委托银川市第一人民医院司法鉴定中心对付素花伤残等级及误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，银川市第一人民医院司法鉴定中心于2018年1月12日出具鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人付素花伤残等级属十级；误工期为135日，护理期为45日，营养期为60日。本次鉴定收费票据一张，复检鉴定费用1600元由盛月楼餐厅支付。付素花对该鉴定意见及复检鉴定费用1600元由盛月楼餐厅支付无异议。盛月楼餐厅对该鉴定意见及复检鉴定费用1600元由盛月楼餐厅支付无异议。本院对证据的认证意见为：一、付素花提交的证据一、证据二、证据四，因盛月楼餐厅对上述证据的真实性均无异议，故对该证据的真实性本院予以采信。二、付素花提交的证据三，因盛月楼餐厅在案件审理中，申请对付素花伤情进行了复检，且司法鉴定中心亦已出具复检报告，故对该份证据不予采信，但对付素花花费1600元进行鉴定的事实予以认可。三、盛月楼餐厅提交的证据，因该组证据系复印件，且其内容并不能达到盛月楼餐厅所要证明的目的，故对该组证据不予采信。四、银川市第一人民医院司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费票据，鉴于双方当事人均无异议，故本院对该份证据予以采信。本院经审理认定事实如下：盛月楼餐厅对外经营早餐业务，付素花在盛月楼餐厅从事面点制作工作。2016年4月2日8时许，付素花在后厨下台阶时滑倒摔伤右手，遂到石嘴山市第一人民医院检查，诊断为右桡骨远端骨折、右腕关节colle's骨折，行外固定术保守治疗。于2016年4月19日住院9天进行治疗，经诊断：1、右桡骨远端粉碎性骨折；2、右尺骨茎突骨折，于2016年4月21日在臂丛麻醉下行”右桡骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术”，医院建议：1.院外保持伤口干燥，伤口三天换药一次，术后2周拆线；2.近期避免患肢负重及剧烈运动；3.循序渐进加强右腕关节非负重位功能锻炼；4.每半月复查一次。住院期间陪护一人，建议院外休息。后又于2017年3月21日住院5天进行治疗，经诊断：1、右桡骨远端粉碎性骨折术后；2、左手背侧肿物，医院经过住院给予手术治疗，建议：1.住院期间陪护一人；2.避免患处外伤及剧烈运动，适当加强功能锻炼；3.定期复查，每两周复查一次；4.骨科随诊。付素花两次住院花费医疗费：住院费4976.8元、门诊费1796.4元，共计6773.2元。付素花于2017年10月9日经宁夏泰和司法鉴定中心对自身伤情进行伤残等级及人身损害误工期、护理期、营养期鉴定，经鉴定付素花伤情构成十级伤残，误工期为135日，护理期为45日，营养期为75日。付素花此次鉴定花费鉴定费1600元。2017年11月14日，盛月楼餐厅对付素花伤残等级提出异议，要求进行重新鉴定，经双方共同选定，本院委托由银川市第一人民医院司法鉴定中心对付素花伤情进行鉴定，经复检付素花伤残等级属十级；误工期为135日，护理期为45日，营养期为60日。本次鉴定花费鉴定费1600元，由盛月楼餐厅支付。付素花护理期由其丈夫王树清及其他亲属轮流护理。本院认为，付素花在盛月楼餐厅从事早餐面点制作工作，盛月楼餐厅认可该早餐业务以盛月楼餐厅名义对外经营，且盛月楼餐厅向付素花支付相关劳务费用，盛月楼餐厅作为经营者与面点师傅付素花之间应当形成雇佣关系，盛月楼餐厅辩称其与付素花系承包关系，并未举证予以证明，本院不予支持；雇主与雇员之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。付素花受盛月楼餐厅雇佣，在后厨下楼梯时摔伤右手，事实清楚、证据确凿，盛月楼餐厅作为雇主理应对付素花的受伤承担赔偿责任，同时，付素花作为完全民事行为能力人，在从事工作过程中应当意识到下楼梯时有滑倒的可能性，应当尽到相应的安全注意义务，因其未尽到安全注意义务，缺乏安全保护意识，自身存在过错，结合本案实际，付素花应对其损害结果的发生承担20%的责任，盛月楼餐厅系付素花的雇主，对经营餐厅的后厨疏于管理，没有采取安全防护措施，存在过错，应承担主要责任，对付素花的损失承担80%的赔偿责任。结合付素花的举证情况，计算付素花的各项损失如下：1.医疗费，住院费4976.8元、门诊费1796.4元，共计6773.2元；2.伤残赔偿金，付素花的伤残构成十级伤残，伤残赔偿金为54306元（27153元/年×20年×10%）；3.误工费，付素花主张每月工资5000元，盛月楼餐厅不予认可，且付素花未能提供证据证明其工资金额，故本院依据餐饮行业年收入平均工资37279元，误工期为135天，计算为误工费为13788元（37299元÷365天×135天）；4.护理费，付素花在护理期由王树清等护理，因付素花未举证王树清收入情况，本院依据居民服务业计算45天护理费，为5284元（42863元÷365天×45天）；5.住院伙食补助费，付素花住院14天，计算1400元合理；6.营养费，本院酌情予以支持1800元；7.交通费，结合其的所举交通费票据，符合其住院天数、往返距离、复查次数等实际情况，本院予以支持300元。付素花因本次事故造成十级伤残，盛月楼餐厅应该赔偿付素花精神损害抚慰金，结合付素花的伤残情况，本院酌定由盛月楼餐厅赔偿付素花精神损害抚慰金1000元为宜。综上，付素花因此次事故造成的损失及精神损害抚慰金总计为84651.20元，该损失的80%即67721元由盛月楼餐厅承担。付素花伤情进行两次鉴定,各花费鉴定费1600元,因复检意见与付素花个人在宁夏泰和司法鉴定中心所做司法鉴定意见所鉴定的伤残等级一致、营养期不一致，故第一次鉴定费1600元由付素花承担，复检鉴定费1600元由盛月楼餐厅承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：被告惠农区玉兰盛月楼餐厅于本判决生效后五日内赔偿原告付素花各项损失共计67221元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。鉴定费3200元，由付素花负担1600元，由惠农区玉兰盛月楼餐厅负担1600元；案件受理费395元，由原告付素花负担128元，由被告惠农区玉兰盛月楼餐厅负担267元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。在上诉期届满后七日内凭判决书到石嘴山市中级人民法院预交上诉费，逾期不交，视为放弃上诉。如本判决生效后，被告拒不履行，原告应在履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。审判员常朔二○一八年二月五日书记员刘艳附法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。法律监督条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。