浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)浙01民终6385号上诉人（原审原告）：浙江太子龙服饰股份有限公司。住所地;浙江省诸暨市璜山。统一社会信用代码:913306006831393698。法定代表人：王培火，该公司董事长。委托诉讼代理人：魏贽，系该公司员工。被上诉人（原审被告）：文江平，男，1985年10月19日出生，汉族，住江西省南昌市进贤县。上诉人浙江太子龙服饰股份有限公司（以下简称太子龙服饰公司）因与被上诉人文江平劳动争议一案，不服杭州市萧山区人民法院（2017）浙0109民初6839号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月4日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审判决认定：2010年10月25日，文江平进入案外人浙江太子龙实业发展有限公司（以下简称太子龙实业公司）从事一线操作工，后文江平与太子龙服饰公司签订劳动合同，约定合同期为2017年1月1日起，执行综合工时制，基本工资为1860元，工资发放日为每月30日。2016年12月之后的工资，太子龙服饰公司未及时发放。2017年2月16日，文江平以太子龙服饰公司未及时足额支付劳动报酬为由，要求与太子龙服饰公司解除劳动关系，该通知书于同月17日由太子龙服饰公司签收。2017年2月20日，文江平向杭州大江东产业集聚区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求如下：一、太子龙服饰公司支付2016年12月1日至2017年1月31日拖欠的工资11400元；二、太子龙服饰公司支付2017年2月1日至2月15日的工资2850元；三、太子龙服饰公司支付2015年1月1日至2016年10月31日、2016年12月1日至2017年1月6日的延时加班费8853.2元；四、太子龙服饰公司支付2016年11月1日至2016年11月30日工作日加班费差额1368.01元；五、太子龙服饰公司支付2015年1月1日至2017年1月6日的休息日加班费4851元；六、太子龙服饰公司支付经济补偿金37050元；七、太子龙服饰公司为文江平缴纳2016年10月至2017年2月的五险。同年4月14日，该委作出大江东人劳仲案字（2017）第017-1号仲裁裁决书，裁决如下：一、太子龙服饰公司自裁决书生效之日起五日内一次性支付文江平2016年12月至2017年2月15日的工资13200.23元和经济补偿金34320.59元；二、驳回文江平的其余仲裁请求。同年5月11日，太子龙服饰公司提起诉讼，请求判决：1、太子龙服饰公司无需向文江平支付经济补偿金34320.59元；2、文江平承担诉讼费。原审法院认为：太子龙服饰公司与文江平之间的劳动关系依法成立，双方均应按约履行合同。本案中文江平以太子龙服饰公司未及时支付劳动报酬为由与其解除劳动合同，其解除事由合法有据，太子龙服饰公司应支付文江平相应的经济补偿金。双方就文江平的工作年限存在争议，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中太子龙服饰公司未就其主张的工作年限提交相应证据，而文江平就其工作年限提交了初步证据，太子龙服饰公司与案外人太子龙实业公司系关联公司，故文江平的工作年限应从2010年10月25日起计算，至2017年2月16日终止，依据太子龙服饰公司提供的工资银行流水计算，文江平解除劳动合同前十二个月平均工资为5280.09元，太子龙服饰公司应支付文江平经济补偿金34320.59元（5280.09元/月×6.5个月）。太子龙服饰公司未支付文江平2016年12月1日以后的工资，故太子龙服饰公司应支付文江平2016年12月1日至2017年2月15日的工资13200.23元（5280.09元/月×2.5个月）。文江平庭审中主张的双薪未经劳动仲裁前置程序，不予处理，文江平庭审中主张的住房公积金补缴，不属于劳动争议的受理范围，不予处理。文江平仲裁及庭审中主张各项加班工资，未提供证据加以支持，不予支持。关于社会保险，太子龙服饰公司已经为文江平缴纳，故无需处理。太子龙服饰公司称文江平系自行离职，然文江平以太子龙服饰公司未足额支付劳动报酬为由与其解除劳动关系在先，故太子龙服饰公司的诉称意见不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条之规定，于2017年8月11日判决:一、太子龙服饰公司于判决生效后十日内支付文江平2016年12月1日至2017年2月15日的工资13200.23元及经济补偿金34320.59元；二、驳回文江平的其余请求。如太子龙服饰公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由太子龙服饰公司负担，予以免交。宣判后，太子龙服饰公司不服，向本院提起上诉称：原判认定事实错误。文江平于2012年2月23日进入太子龙服饰公司工作，双方签订《劳动合同》。根据合同约定，文江平的月基本工资为1860元，文江平2016年12月至2017年2月15日的工资为4650元（1860元/月×2.5个月）。根据太子龙服饰公司为文江平缴纳社会的情况，文江平在太子龙服饰公司的工龄应从2012年2月23日计算至2017年2月15日。太子龙服饰公的确收到过文江平邮寄的“要求解除劳动合同通知书原件”，但文件内容仅仅是“个人原因提出辞职”，文江平在劳动仲裁时未提供该复印件且自认没有留存过该复印件，在一审提交的“要求解除劳动合同通知书复印件”明显是其伪造的，且文江平没有提前30天书面通知太子龙服饰公司，而是自2017年2月16日开始连续擅自离岗超过15个工作日。太子龙服饰公司以严重违反劳动纪律为由解除与文江平的劳动合同完全合理合法，太子龙服饰公司无需支付文江平经济补偿金。请求二审法院：1、判令太子龙服饰公司仅需向文江平支付2016年12月至2017年2月15日工资4650元；2、判令太子龙服饰公司无需向文江平支付经济补偿金34320.59元；3、由文江平承担本案诉讼费。上诉人太子龙服饰公司在二审中未提交新证据。被上诉人文江平在二审中辩称：（一）、1、针对《民事上诉状》中的第1点诉求，太子龙服饰公司对大江东劳动仲裁庭做出的裁决太子龙服饰公司支付文江平2016年12月1日至2017年2月15日的工资13200.23元并未提出异议。太子龙服饰公司对文江平的工资5280.09元/月（13200.23元÷2.5月）是没有异议的。应依法驳回第1点诉求。2、针对《民事上诉状》中的第2点诉求，文江平从太子龙服饰公司离职的根本原因是太子龙服饰公司拖欠文江平2016年12月1日至2017年2月15日的工资。在大江东劳动监察大队的介入调查后，太子龙服饰公司答应不拖欠工资，并先后于2016年12月26日、2017年1月4日、2017年1月25日发放了2016年9月、10月、11月的工资，但2016年12月的工资本应2017年1月15日发放，2015年年底的双薪本应在2016年除夕前发放、2016年年底的双薪本应在2017年除夕前发放及2016年5月起的住房子公积金本应缴纳到绍兴住房公积金（诸暨）分中心，直到2017年2月15日均没有发放及缴纳。文江平于2017年2月16日以EMS邮寄《解除劳动合同通知书》的方式，通知太子龙服饰公司因其拖欠工资而解除劳动关系，并于当日向杭州市大江东劳动仲裁委员会递交了《劳动仲裁申请书》。根据《中华人民和国劳动合同法》规定，由于用人单位未及时支付劳动报酬，劳动者可以立即解除劳动合同，无需提前告知用人单位，并可以要求用人单位支付经济补偿金。文江平从2010年10月25日起至2017年2月15日止在太子龙服饰公司质量技术部从事制版工作，共6年3个月20天，所以经济补偿金的工龄为6.5个月，补偿金为34320.59元（5280.09元/月×6.5月=34320.59元）并无任何不妥，合理合法。（二）、文江平主张的加班工资太子龙服饰公司确实没有支付。太子龙服饰公司质量技术部的加班费用计算方式是在有效期6个月内先抵调休，有效期过后才转计入加班费用，并于12月份工资中发放，也就是说当年12月份的工资中包含去年7月至当年6月期间的所有加班工资，这种算法可以从文江平的2015年12月实际工资6520.46元得到验证。至今太子龙服饰公司未支付文江平2016年12月份工资，更不用说加班工资，所有加班时间都有打卡时间为证，只是打卡时间的证据由太子龙服饰公司掌握。（三）、针对一审法院未处理，文江平主张的公积金，因为不属于劳动争议范围，文江平保留主张住房公积金的权利。（四）、针对一审法院未处理，文江平主张的双薪，是因为未经过劳动仲裁的前置程序，文江平保留主张双薪的权利。请求二审法院：依法驳回太子龙服饰公司的诉讼请求，支持文江平的各项赔偿费用。被上诉人文江平在二审中未提交新证据。本院依据有效证据及当事人陈述等，经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，予以确认。本院认为，虽然太子龙服饰公司与文江平签订的《劳动合同》中约定的文江平月基本工资为1860元，但根据银行交易明细表显示，至双方2017年2月劳动合同解除前十二月文江平的平均工资为5280.09元，太子龙服饰公司上诉主张按月工资1860元计算文江平工资缺乏依据，且太子龙服饰公司对仲裁裁决其应支付文江平2016年12月至2017年2月15日的工资13200.23元并未作为本案一审诉讼请求提出，故对太子龙服饰公司该上诉理由不予采纳。太子龙服饰公司未按时发放文江平2016年12月工资的事实清楚，太子龙服饰公司对此也无异议，本院予以确认。文江平以太子龙服饰公司未及时足额支付劳动报酬为由，于2017年2月16日向太子龙服饰公司邮寄了《要求解除劳动关系的通知》，向其提出解除劳动合同关系，太子龙服饰公司确认已经收到。但太子龙服饰公司主张其收到的通知的内容并非是文江平提供的通知内容，认为其辞职的理由是“个人原因”，本院认为，太子龙服饰公司提供的“要求解除劳动关系的通知”上没有文江平的签字，不能确认是文江平所写，对其主张的文江平系因“个人原因”提出辞职不予确认。本院对文江平提供的通知内容予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者可以随时提出解除劳动合同，太子龙服饰公司上诉称应提前30天书面通知解除的理由缺乏依据，不予采纳。太子龙服饰公司的解除行为发生在文江平的解除之后，不发生法律效力。太子龙服饰公司应向文江平支付解除劳动合同经济补偿金。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：┅┅（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；┅┅”。太子龙服饰公司对于仲裁裁决认定的其与太子龙实业公司系关联企业的事实并未提出异议，现文江平提供证据证明其2010年10月25日即进入太子龙实业公司工作，后与太子龙服饰公司签订劳动合同，太子龙服饰公司虽对工作年限提出异议，但在本案中就上述事实并未提供反驳证据，故原审将文江平在太子龙实业公司的工作年限与其在太子龙服饰公司的工作年限连续计算并无不当。太子龙服饰公司的上诉理由均不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理和适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由浙江太子龙服饰股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 艳审判员 盛 峰审判员 毕克来二〇一七年十一月二十八日书记员 袁其伟