上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0118民初1328号原告：上海腾勇实业有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：操亚婷，总经理。委托诉讼代理人：陈银萍，上海正源律师事务所律师。委托诉讼代理人：王慧聪，上海正源律师事务所律师。被告：成都市红之欣科技有限责任公司，住所地四川省成都市。法定代表人：魏娜，经理。委托诉讼代理人：刘丁，男。委托诉讼代理人：陈畅，北京天达共和(上海)律师事务所律师。第三人：安徽家森家商贸有限公司，住所地安徽省合肥市高新区望江西路XXX号。法定代表人：赵春华，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：况晓婧，女。原告上海腾勇实业有限公司与被告成都市红之欣科技有限责任公司居间合同纠纷一案，本院于2016年2月1日立案后，依法适用简易程序。原告起诉时提出了财产保全申请，本院依法采取了财产保全措施。同年4月7日、8月16日，本案二次公开开庭进行了审理，原告法定代表人操亚婷、委托诉讼代理人刘凯旋、吴令敏，被告委托诉讼代理人陈畅、王向辉到庭参加诉讼。期间，在审理期限到期后，双方当事人一致同意延长简易程序适用期间。同年10月1日，本案依法追加安徽家森家商贸有限公司为第三人参加诉讼。2017年1月2日，本案因案情复杂依法转为普通程序审理。同年2月15日，本案第三次公开开庭进行了审理，原告法定代表人操亚婷、委托诉讼代理人陈银萍、王慧聪，被告委托诉讼代理人刘丁、陈畅，第三人委托诉讼代理人况晓婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海腾勇实业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付2015年10月至2016年2月(实际发生业务时间为2015年9月至2016年1月)的代理操作服务费人民币2,274,749.20元；2、判令被告偿付2,274,749.20元自2016年2月1日起(即起诉之日)至实际支付之日止的逾期付款利息，利率按照中国人民银行同期贷款利率计付。事实与理由：原告为电视台购物频道的供应商和商品开发商，与多家电视台有着良好的合作关系，主要为电视购物频道开发多类商品。2014年年底，原告决定开发酒类商品，寻找酒类供应商。被告是以传统销售渠道为主的酒类销售商，希望借助电视购物等新型销售渠道扩大销量，经双方多次洽谈，原告最终确定将被告作为酒类产品供应商上报给安徽电视台“家家购物”频道。2015年6月，双方签订《代理操作合同》一份，约定：原告按照被告在“家家购物”频道系统每月回款的10%提取服务费。合同同时约定：被告在未得到原告允许下，不得自行或以第三方名义与“家家购物”频道洽谈业务工作。合同签订后，原告积极筹备各项工作，使得被告商品在“家家购物”频道顺利上线并得到电视台给予的最低供货折点，产品的销售业绩屡创新高。双方合作前期，被告尚能按约支付原告服务费，但随着销售业绩的急剧增大，被告拒绝支付服务费，甚至于2015年11月9日通知原告解除合同。2015年8月至2016年2月，原告应得服务费2,620,877.49元，被告仅支付2015年8月、9月服务费346,128.73元，尚欠2,274,749.20元未付。成都市红之欣科技有限责任公司辩称，1、本案系委托合同，被告可随时行使合同解除权，被告已在2015年11月9日通知原告解除合同，故原告无权再要求被告支付合同解除后的代操服务费；2、由于原告未能全面履行合同义务，原告无权全额主张合同解除前的代操服务费；3、即使被告应支付原告代操服务费，但被告为原告垫付的入仓人工费等费用500,492元应作相应扣除。安徽家森家商贸有限公司述称：被告的确是第三人的酒水供应商，与被告之间签订有书面合同，系通过原告介绍建立的，合同有效期为2015年6月29日至2016年6月28日，合同已正常履行。本院经审理认定事实如下：2015年6月初，原、被告签订《代理操作合同》一份，约定：一、合作目的：被告与《安徽家森家商贸有限公司》、《家家购物股份有限公司》(简称“家家购物”)合作的所有商品，由原告负责往来业务代操工作，合作期间，在未得到原告允许情况下，不得有第三方同“家家购物”沟通洽谈业务工作(包括被告本身)，代操是指：被告授予原告在指定区域所付出的劳动，被告为此按销售业务支付原告一定比例的劳动报酬；二、双方工作流程：手续办理、商品讨论、提报商品、跟踪确定、采购商品、备货入库、样品准备、节目准备、节目策划、物料准备、客服培训、商品销售、售后服务、款项结算、仓库工作；三、双方工作内容和标准：1、手续办理：被告必须为原告提供有效的公司相关资质、证件、资料等文件，原告负责与“家家购物”商务洽谈、沟通，按“家家购物”合作要求和被告提供的资料填写各类申请表，备齐、交予“家家购物”审核后，与其签订《商品代销合同书》和《单品合同》等文件；2、商品讨论：双方可共同协商并订立商品提报计划，确定提报具体细节。原告可根据当地商品销售情况向被告提供商品参考信息。双方讨论确定商品后，被告在5个工作日内做好提报所需物品准备一并交给原告；3、提报商品：被告对照商品实物信息详细填写“家家购物”《商品提报单》，提报商品所需相关手续、资料和样品。商品提报过程中若手续、资料不齐等问题，被告应立即补齐；4、跟踪确定：被告与“家家购物”签订各项手续后，原告有义务督促“家家购物”下采购订单及节目安排。被告必须与生产方确定大货准备；5、采购商品、备货入库：被告负责按照“家家购物”下订的采购数量采购商品。被告采购商品与提报样品的相关信息一致，备货时应注意产品组合、包装等必须按“家家购物”规定，避免到货后需要整改等麻烦。被告备好货后必须在“家家购物”规定的时间发到指定地址。被告在发货当日必须将货运信息告知原告，由被告跟踪货运信息，确保商品及时入库；原告接到货运信息后负责落实入仓相应工作；6、样品准备、节目准备：商品提报完成后，被告必须在5个工作日内将节目所需样品、道具、商品文字信息、图片、VCR等相关资料提供给原告，为了节目更好的呈现，准备过程中被告尽量提供支持，配合原告的准备工作。原告收取相关资料后进行保管，开始着手筹备制播会相应工作。原告收到样品后必须进行试用，并与被告商讨节目呈现；7、节目策划、物料准备：双方必须在“家家购物”召开的制播会前确定商品节目流程及现场演示、实验等信息。原告负责节目所需KT板、字卡制作等物料筹备。原告负责参加制播会工作，与导演、主持人进行沟通演示。原告负责所有直播前与直播期间的所有相关准备工作；8、客服培训、商品销售、售后服务：商品节目录制结束后，原告负责到电视购物渠道客服中心培训接线人员。节目直播前2小时原告必须到达演播厅提前做好相应准备工作，并再次与导演、主持人进行沟通。原告负责直播节目各项工作及嘉宾配置。在商品销售结束后，被告必须对购买商品顾客的售后服务及时妥善处理；9、款项结算：被告必须按照电视购物渠道请款要求在规定的时间内完成款项手续，每月按时开票，并将结款相关手续和税票寄给原告，由原告送往“家家购物”。被告在收到“家家购物”回款的2个工作日内告知原告开具相关劳动报酬费用发票，被告在收到原告发票的3个工作日内，按“家家购物”系统回款价的10%汇入原告指定账户。凡与“家家购物”直接牵连的款项费用(如促销费、平台年返点费、制作费、广告费、模特费、物流费、二次包装费、售后费等由被告承担)。原告负责KT板制作、节目策划、道具、仓库入仓人工、商品转良及退库人工、相关商务客请费用；……；五、合同有效期：自2015年6月1日至2016年12月31日。合同签订后双方已开始履行。根据合同约定，2015年8月原告的应得服务费为-6,563.47元(即代理费8,103.03元-应承担的厂代代扣费14,666.50元)，9月为352,691.70元(即代理费361,691.70元-应承担的厂代代扣费9,000元)，据此，前两个月原告的应得服务费为346,128.73元(实际应为346,128.23元)，此款被告已在2015年10月21日支付原告。2015年11月11日，原告收到被告的律师函一份，主要内容为：鉴于《代理操作合同》内容显失公平，同时原告未按合同履行义务，决定撤销合同，终止合作关系。同日，原告回复被告，认为被告单方解除合同没有依据，要求继续履行合同。同年11月13日，被告发给第三人“声明函”一份，载明：双方为2015年6月29日签订的《商品代理销售合同》的合作方，无第三方，被告公司仅授权刘丁与第三人开展业务往来，任何未经被告正式书面授权的公司及个人不得获取双方的合作信息，包括但不限于“商品信息、节目排期、商品销售、款项结算、出入库信息、售后信息等”。鉴于此，原告在2015年11月19日至第三人处联系工作时遭第三人拒绝。另查明：2015年前原告就与第三人建立了合作关系。2015年6月29日，被告通过原告的媒介作用与第三人建立合作关系签订了书面合同，约定被告提供的酒水在第三人“家家购物”频道进行销售。2015年10月至2016年2月(实际生业务发时间为2015年9月至2016年1月)，被告在第三人处的销售回款为7,463,632.45元，4,894,521.60元，2,988,659.70元，4,697,151.07元和2,735,984.80元，按合同约定，原告可提取代操服务费为744,276.685元，489,452.155元，298,402.29元，469,019.587元和273,598.48元(尚未扣除厂代代扣费等应由原告承担的费用)。再查明：由于被告销售额增长较快，为避免销售业绩过于突出引发各方面不必要的关注，被告又以“成都悦欣酒业有限责任公司”名义与原告于2015年10月21日签订了《代理操作合同》一份，内容与本案合同一致。以上查明事实，由原告提供的《代理操作合同》复印件等证据证明，经当庭出证、质证，各方当事人均无异议，本院予以确认。本案审理过程中，被告认为自2015年8月至同年11月自己为原告垫付了入仓人工费500,492元，其中2015年8月68,882元，9月225,306元，10月153,563元,11月52,741元，提供的证据为其自行制作的付款清单和付款凭证复印件一组。经质证，原告未予确认。被告未就此款提出反诉。本院认为，被告系酒水的供应方，第三人系酒水的销售方，通过原告的介绍、协助等作用，帮助被告与第三人建立了合同关系，使得被告酒水得以在第三人处的“家家购物”频道销售，被告从销售回款中提取一定比例费用作为报酬支付给原告，此完全符合居间合同的法律特征，故本案应定性为居间合同关系。原、被告签订的《代理操作合同》，权利义务明确，未有显失公平之处，故双方签订的合同应确认为合法、有效，对双方具有法律约束力。原告通过自己的努力完成了居间服务，被告作为委托方应按约支付报酬给原告，并不得随时解除合同。被告以原告未按约履行合同义务为由主张解除合同，依据不足，不予支持。如果原告存在未按约履行合同义务的情形，也系被告在2015年11月13日发函给第三人禁止原告介入业务所致，违约责任不在原告。退一步说，如果原告存在未履行合同义务的情形，则被告在2015年10月21日支付原告服务费的同一天，不会又以“成都悦欣酒业有限责任公司”名义与原告签订第二份《代理操作合同》，这显然有悖常理。从双方签订第二份合同的动机来看，系为应对被告因销售业绩较好引发的不必要的关注。被告已按约支付了2015年8月、9月的服务费，对于2015年10月至2016年2月的服务费被告也应按约支付，应承担逾期付款的利息损失。至于被告抗辩的入仓人工费等费用的支出问题，未得到原告确认，被告也未就此款提出反诉，本案中不作处理。综上，原告的诉讼请求应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四百二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告成都市红之欣科技有限责任公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海腾勇实业有限公司服务费2,274,749.20元；二、被告成都市红之欣科技有限责任公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海腾勇实业有限公司2,274,749.20元自2016年2月1日起至实际支付之日止的利息，利率按照中国人民银行同期贷款利率计付。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费24,998元，财产保全费5,000元，均由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  杨明华人民陪审员  宋惠琴人民陪审员  杨锡明二〇一七年二月二十八日书 记 员  倪 佳附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。