广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)粤13民终3455号上诉人（原审被告）：中建二局第四建筑工程有限公司，住所地：天津经济技术开发区洞庭路131号新天地科技大厦六层。法定代表人：马立功。委托诉讼代理人：朱吉敏，广东直信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：惠州市中元和泰投资发展有限公司，住所地：惠州大亚湾西区富康国际1203室。法定代表人：杨文杰。委托诉讼代理人：李学科，惠州市惠阳区中心法律服务所法律服务工作者。委托诉讼代理人：颜小兵，广东颂业律师事务所律师。上诉人中建二局第四建筑工程有限公司与惠州市中元和泰投资发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院(2017)粤1391民初332号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。当事人原审的意见原告惠州市中元和泰投资发展有限公司诉称，2012年12月19日，原、被告双方签订《惠州龙城一品总承包工程施工协议书》（下称“承包协议”），约定由被告承包原告开发的位于惠州市大亚湾区龙城一品项目二期工程中的建筑工程、装饰装修工程、水电安装工程，建筑面积约90万平方米，承包方式为包工、包料、包质量、包安全、包工期等，同时明确约定施工工期为365日历天。关于违约责任，原、被告双方在承包协议第16条第1项明确约定“被告必须按合同工期竣工，如因被告原因无法如期完工，被告承担每延期一日历天处以壹万元的违约处罚”。关于损失的赔偿，原、被告双方在承包协议第19条第1项明确约定“因一方不履行合同而造成对方的经济损失，概由违约方承担经济责任和赔偿对方的经济损失。”承包协议签订后，涉案工程如期开工，但并未如期完工。涉案工程未如期完工系因被告拖欠案外工程及涉案工程工人工资、材料款等导致案外人及涉案工程务工人员多次多人封堵涉案工程施工现场，缺乏施工材料，致使涉案工程多次、且长时间停工。因工期的拖延，导致原告不能按时向购房业主交楼，购房业主迟迟无法入住，原告也未能及时为购房业主办理产权登记，业主们为维权多次与原告展开对话及索赔，甚至多次向各级政府投诉、上访。期间，大亚湾区住建局、公安局、信访局等职能部门单独或联合多次召开各种协调会议，专题处理因被告原因导致的各种纠纷，涉案工程才得以在2016年年尾达到竣工验收条件，但被告又以各种借口拒绝涉案工程的验收工作，严重恶化了原、被告双方的合作关系、激化了原告与购房业主的矛盾和纠纷、影响了原告的正常经营活动，从而制造和产生了社会不安定局面。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令:一、被告立即提供办理龙城一品项目二期工程（下称“涉案工程”）的竣工验收及备案需由被告提交送审的资料，并配合、参与涉案工程的竣工验收及备案工作，同时积极完善涉案工程的竣工验收及备案手续；二、被告向原告支付违约金1200万元；三、被告赔偿原告损失1800万元；四、被告承担本案全部诉讼费用。2017年5月31日，原告向本院提出申请，请求变更诉讼请求，即撤回第二、三项诉讼请求，原告变更后的诉讼请求为：一、被告立即提供办理龙城一品项目二期工程（下称“涉案工程”）的竣工验收及备案需由被告提交送审的资料，并配合、参与涉案工程的竣工验收及备案工作，同时积极完善涉案工程的竣工验收及备案手续；二、被告承担本案全部诉讼费用。原告提交了原被告公司登记资料、《惠州龙城一品总承包工程施工协议书》及《补充协议》（含支付协议及时间节点表）（8份）、《会议纪要》（1份）、《行政处理前告知书》（1份）、《催告函》、《情况汇报》、《律师函》、住建局《关于立刻派员到我区敦促办理竣工验收事宜的函》等共11份、其他项目工地工人聚集封堵龙城一品工地的现场照片、中元和泰公司关于龙城一品二期主体结算审核情况说明书、300万元收款收据、建筑工程竣工验收报告、房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表、商品房买卖合同、防水工程施工合同等证据，拟证明其诉称事实。被告中建二局第四建筑工程有限公司辩称，一、被告依约全面履行了约定及法定义务，不存在违约的事实。1.2012年12月底，被告进场开始筹建，2013年5月28日，被告申请开工，后因原告拖欠工程款原因，2014年11月开始，工程停工，2015年5月28日，工程复工。经被告施工完成的工程总面积约10.5万平方米，其中一层地下室面积约4.2万平方米，地上由42栋3层别墅及1栋会所组成，地上面积约6.3万平方米，被告核算的工程实体工程量造价为197164879.8元。2.被告施工的部分全部工程质量合格。二、原告自始至终拖欠被告巨额工程款、且存在逾期交付施工蓝图、施工过程中大量设计变更增加工程量、擅自肢解工程直接分包他人等违约行为。原告违约行为属实，且因此导致工期延误，同时，造成被告巨额经济损失，原告对此应承担全部责任。1.原告在合同约定的各个应付款节点，付款条件成就时，均存在未足额付款、均存在逾期付款情况：(1)2013年5月28日，被告申请开工，全面履行施工合同约定义务，然而，截止2013年6月7日，原告才分四笔付足1000万元，原告逾期付款达半年之久。至2014年3月15日，被告施工完成二期别墅工程主体框架结构完成，至2015年8月4日，被告施工完成二期42栋全部别墅主体框架结构封顶，但是，原告未依据约定足额支付工程款；(2)2014年3月25日被告申报的工程进度款申请表及工程进度确认单中明确被告主体框架结构已完成，65栋至76栋、86栋至91栋主体结构封顶（屋面结构板及外墙砌筑完成），累计完成产值约10740万元，原告截止2014年4月1日累计支付工程款为6700万元；(3)双方签订的复工确认单为2015年5月28日，而原告复工后支付的第一笔工程款为2015年7月22日，逾期支付时间45天。关于被告已上交到原告2014年9月份的施工产值418万，按约定，原告应于2015年7月28日前支付完此节点工程款，但原告2015年11月10日尚未支付完此节点工程款。在复工前，原告同意用目前市场价值2000万元房产支付被告工程款（即以房产抵工程款），并在被告复工后一个月内办理完房产的认购手续，此条款原告未严格按合同履约，原告仅以两套房产（价值728万元）抵工程款，后来因房地产市场行情较好，原告不同意再以房产抵剩余工程款。被告于2015年8月份完成剩余的20-24栋、60栋、61栋、64栋、77栋、80栋、81栋、83栋至83栋剩余14栋封顶及外墙砌筑，于2015年8月、10月均申报过原告，但原告直至2015年5月才审批，期间未及时足额支付工程款。原告外墙饰面、阳台花架等指定分包未在指定期限内完成所有工作，导致工期延误，并造成被告损失；(4)原告未依据2016年7月12日《龙城一品二期工程7至8月工程款支付及完成节点补充协议》约定支付工程款。综上，2015年10月25日，按合同约定原告应付款186305721.81元，原告仅支付82229242.29元，拖欠104076479.52元。截止2017年5月，被告施工完成的工程量造价本金197164879.8元，原告支付工程款135159901.53元，原告拖欠工程款本金61404978.22元。2.原告逾期交付施工蓝图，导致被告无法正常施工，工期延误。(1)2013年5月21日，结施图为各栋施工中首先需要的图纸，虽然二期地下室结施图纸此阶段已发，但此图纸是作废的，并不是定版图纸，此套图纸原告收回；(2)2013年6月7日，清单中，仅为二期地下室结施图，而且从2013年6月20日图纸交接清单及发往被告电子版图纸时间可证明此套图纸也作废，并非终版图纸；(3)2013年6月20日，清单中，仅为二期地下室结施图及41栋地上部分结施图纸，一、三至八区地下室及27栋地上结施图，27栋建施图、所有电施图、水施图、风施图未及时交付被告，按开工申请报告2013年5月28日，己延迟交付23天；(4)2013年6月25日，清单（三）说明原告未按合同约定交付图纸数量及时交付，补发两套，已延迟交付28天；(5)2013年6月25日，清单（四）说明电施图、水施图、风施图已延迟交付28天；(6)27栋图纸建施图结施图直至2013年7月26日才交付；(7)所有电施图、水施图2013年7月24日后交付。综上，原告逾期交付施工蓝图，导致被告无法正常施工，工期延误。3.原告将被告总承包范围内分项工程强行肢解分包给其他施工队伍，致使被告无法正常施工，并使工期延误。因分包的施工队伍延迟进施工现场及施工现场秩序混乱等，造成被告施工作业无法正常展开，导致工期延误，并造成被告经济损失。4.原告多次变更设计方案及施工方案和内容，使工程量大量增加，也是导致工期延误的原因之一。5.台风、暴雨等自然灾害、不可抗力，导致工期顺延。在合同期间，多次遭遇台风、暴雨等自然灾害，工期依法应顺延。三、原告诉请被告支付违约金1200万元、赔偿金1800万元没有事实和法律依据，诉讼请求依法应予驳回。原告拖欠被告工程款等违约行为，是导致工期延误的全部原因，被告对此无过错和责任。原告诉请被告支付违约金1200万元、赔偿金1800万元，以及违约金、赔偿金的计算等，均没有事实和法律依据，诉讼请求依法应予驳回。四、原告未依据合同约定支付工程款，导致客观上无法办理工程竣工验收。本案中，由于原告未依据合同约定支付工程款，自始至终拖欠被告工程款，且拖延办理竣工结算，导致竣工验收缺少必须的主要材料，无法办理竣工验收，无法办理权属登记等。另外，原告擅自肢解分包部分的施工人没有将分项工程施工资料提交汇总给被告，也是无法办理竣工验收手续的主要原因，原告应对此承担全部责任。被告提交了惠州龙城一品总承包工程施工协议书（2012.12.19）、广东建设工程施工合同（2013.3.1）、施工合同补充协议（2014.1.13）、施工合同补充协议（2015.5.7）、龙城一品7-8月工程款支付及完工节点补充协议（2016.7.12）、关于龙城一品二期春节前工程款支付协议（2016.1.29）、单位工程开工申请报告（2013.5.28）、工作联系单、原告设计变更文件、支付工程款的工作联系单、检验批质量验收记录（20-28栋，59-91栋基础部分）、检验批质量验收记录（20-28栋，59-91栋主体部分）、进度款申请表及发文登记簿、关于复工日期的确认单（2015.5.28）、结算资料及发文登记簿（2016.8.29）、验收纪要、结算书、收款凭证、施工图纸交接清单等证据，拟证明其辩称事实。原审法院查明的事实经审理查明，2012年12月19日，原、被告双方签订一份《广东省惠州市龙城一品总承包工程施工合同》，主要约定：原告将惠州龙城一品总承包工程交由被告施工，建设规模为总建筑面积约90万平方米，其中二期车库及别墅建筑面积约10万平方米，三期、四期高层商业、写字楼、公寓、住宅约80万平方米；被告承包范围以原告提供的龙城一品总承包工程施工图纸及有关图纸会审、签证、变更为准，包括建筑工程、装饰装修工程、水电安装工程，另外，消防工程以及人防工程的设备部分、土石方工程项目、市政工程项目、园林绿化工程项目、高低压配电安装工程、燃气工程、弱电系统工程、电梯工程、白蚁防治工程、外墙装饰材料、屋面瓦、防腐木花架、除土建范围内的室外工程等，不在被告承包范围，由原告另行分包,原告对此另行分包的部分向被告支付总承包服务费（配合费），其中外墙涂料、外墙装饰、土石方总承包服务费为分包工程造价的3%，弱电工程、消防工程、人防设备、电梯安装、屋面瓦总承包服务费为分包工程造价的1.5%，其他需要被告配合的分包工程总承包服务费为分包工程造价的1%；被告承包范围内的工程全部完工验收竣工后即可上报结算资料，原告在收到被告上报的结算资料后，在六个月内审核完毕；单位工程竣工验收合格备案后15日内支付至累计完成产值的90%，单位工程结算完成后一周内支付至结算总价的97%，留3%的保修金自竣工验收合格之日起分两年支付，满一年后七天内支付50%，满两年后七天内支付剩余保修金（保修金不计利息）；被告在竣工前l5天内，书面通知监理及原告作工程竣工预验收检查，监理及原告应及时配合，工程竣工验收符合合同要求质量标准者，被告必须及时将竣工资料向原告及当地档案馆移交完毕。随后，在涉案项目的建设过程中，双方协商将铝合金窗制作安装工程由原告另行分包，被告收取总承包服务费为分包工程结算价格的10%，另外，入户门安装、太阳能安装工程也由原告另行分包，被告收取总承包服务费为分包工程结算价格的1%。双方于2014年1月13日、2015年5月7日、2016年1月29日等签订一系列补充协议，就该工程的工程款支付、施工时间节点、违约责任、验收备案等问题进行了补充约定，确认被告除竣工验收报告在办理申请盖章以外所有验收资料已经准备齐全，被告同意配合原告竣工验收并提交《建筑工程竣工验收报告表》（加盖公章）。至2016年底，涉案工程完工，建设、监理、勘察、设计四家单位对涉案工程审核验收，经验收，建设、监理、勘察、设计四家单位均同意验收并在《建筑工程竣工验收报告》、《竣工验收备案表》盖章确认，被告作为施工单位以原告多次迟延支付工程款及未办理竣工结算为由不予配合竣工验收及备案，至今未在《建筑工程竣工验收报告》、《竣工验收备案表》上盖章确认。惠州大亚湾住建局于2016年11月4日向被告发函，敦促被告派员办理竣工验收。但被告依然不予配合为涉案工程办理验收及备案手续。原告便向本院起诉，要求被告配合办理工程验收及备案手续。本案在审理过程中，本院向大亚湾住建局发出调查函，咨询该局“龙城一品花园”二期建设工程竣工验收以及办理备案手续应当由施工单位（即中建二局第四建筑工程有限公司）提交的资料有哪些，该局做出了惠湾住建函[2017]1358号复函，并将《建筑工程竣工验收备案资料清单》、《城建档案归档证明资料清单（施工单位）》、《建筑工程质量监督归档资料清单（施工单位）》作为该复函的附件。以上事实，根据原告提交的原被告公司登记资料、《惠州龙城一品总承包工程施工协议书》及《补充协议》（8份）、住建局《关于立刻派员到我区敦促办理竣工验收事宜的函》、建筑工程竣工验收报告、房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表、被告提交的结算书及原、被告的陈述等证据，经庭审质证核实，予以认定。原审法院判决理由和结果原审法院认为：原、被告签订《广东省惠州市龙城一品总承包工程施工合同》及补充协议，双方之间形成了建设工程施工合同关系，双方应各自按合同约定及相关法律法规的规定行使权利、履行义务。根据合同约定及法律规定，被告有配合原告完成建设工程竣工验收及竣工验收备案相关手续的义务。建设工程竣工验收及竣工验收备案手续的办理，是国家对建设工程质量进行监督管理的重要制度，根据《建设工程质量管理条例》第十六条第一款和第四十九条第一款的规定，原告是组织竣工验收、办理竣工验收备案的责任主体，而依据《建设工程质量管理条例》第十六条第二款、住房和城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》第五条的规定，竣工验收及办理工程竣工验收备案手续应当提交的文件中，部分文件需要施工单位签署或者提供，施工单位依法有配合义务。根据本案已查明的事实，且涉案工程已经通过了建设方、监理方、勘察方、设计方四家单位验收并各自在《建筑工程竣工验收报告》、《竣工验收备案表》盖章确认，足以证明涉案工程已经具备了综合验收、办理竣工验收备案手续的法定条件。被告也在代理词中陈述被告已经履行了合同约定的施工义务，所施工部分全部工程质量合格。因此，被告作为涉案工程的施工单位，应当根据合同约定及相关法律法规的规定以及建设行政主管部门的要求，及时提交竣工验收以及办理竣工验收备案手续需由施工方提交的资料，配合原告完成竣工综合验收及竣工验收备案手续。故原告的诉讼请求理由成立，本院应予支持。被告以原告多次迟延支付工程款及双方未达成一致结算为由，不予配合验收及备案，不符合合同约定，亦不符合法律规定，竣工验收备案手续若不能及时办理，将会严重影响到购房户办理产权证的权利，导致大量新的纠纷出现，不利于社会的稳定，且关于工程款的支付争议，被告可另寻法律途径解决（被告已于2017年7月17日向惠州市中级人民法院递交了起诉状）。被告系涉案工程的总承包单位，合同约定原告对部分工程另行分包（包括土石方工程、外墙涂料、外墙石材、消防工程、屋面瓦、弱电工程、市政工程、园林绿化工程、外墙线条、防腐木花架、铝合金窗工程、入户门安装、太阳能安装），被告按照分包工程的造价按比例收取总承包服务费。此约定虽违反了专业分包工程应由总承包单位选定的法律规定，但说明双方已经约定被告应将原告自行分包的工程纳入被告总包管理范围，涉及以上分包工程若资料不齐，双方可协商解决，被告也没有义务必须提交，但被告应当积极予以配合，但被告自行施工的部分，被告则应当提交全部建筑工程竣工验收备案资料。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《建设工程质量管理条例》第十六条、第四十九条、住房和城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》第五条之规定，判决如下：被告中建二局第四建筑工程有限公司自本判决发生法律效力之日起10日内向原告惠州市中元和泰投资发展有限公司或惠州大亚湾经济技术开发区住房和规划建设局提交“龙城一品花园”二期工程项目竣工验收以及办理竣工验收备案手续应当由施工单位提交的资料[具体资料名称详见本判决附件：《建筑工程竣工验收备案资料清单》、《城建档案归档证明资料清单（施工单位）》、《建筑工程质量监督归档资料清单（施工单位）》]，并配合原告惠州市中元和泰投资发展有限公司办理“龙城一品花园”二期项目竣工综合验收及竣工验收备案的相关手续。案件受理费50元，由被告中建二局第四建筑工程有限公司负担，此款原告已预交，被告可迳付原告，原告多预交的191750元，本院予以退回。当事人二审的意见上诉人中建二局第四建筑工程有限公司不服原审判决，向本院提出上诉。请求：1、撤销一审判决，依法改判并驳回被上诉人的全部诉讼请求，或将案件发回重审；2、被上诉人承担本案一、二审诉讼费。主要事实和理由：一、被上诉人将上诉人总包范围内的部分工程另行分包，且分包部分资料不齐，上诉人没有义务必须提交分包部分的资料，更无法提交。正如一审《民事判决书》（P11页自下向上数第二行至P12页自上向下数第九行）描述：“被告系涉案工程的总包单位，合同约定原告对部分工程另行分包（包括土石方工程、外墙涂料、外墙石材、消防工程、太阳能安装）。……涉及以上分包工程若资料不齐，双方也可以协商解决，被告也没有义务必须提交，但被告应积极予以配合”。综上，被上诉人肢解分包部分资料不齐，上诉人没有义务必须提交分包部分的资料，更无法提交，导致上诉人无法配合办理竣工验收。二、被上诉人未依合同约定支付工程款，没有办理竣工结算，导致客观上无法办理工程竣工验收及备案。一审判决片面引用国家、政府有关竣工验收及备案的法规，判决上诉人提交资料、配合竣工验收及备案，没有事实和法律依据，依法应予纠正。1、有关规定：（1）《建设项目(工程)竣工验收办法》(计建设[1990]215号)：“建设项目(工程)全部完成，经过各单项工程总验收，符合没汁要求，并具备竣工图表、竣工决算、工程总结等必要文件资料，……。六、竣工决算的编制：所有竣工验收的项目(工程)在办理验收手续之前，必须对所有财产和物资进行清理，编好竣工决算，分析预(概)算执行情况，考核投资效果，……”。（2）《建设工程价款结算暂行办法》(财建[2004]369号)：第二十一条：“工程竣工后，发、承包双方应及时办清工程竣工结算，否则，工程不得交付使用，有关部门不予办理权属登记”。（3）《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收规定》【建设部-建质〔2013〕171号】第五条工程符合下列要求方可进行竣工验收：（七）建设单位已按合同约定支付工程款。（4）《广东省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收及备案管理实施细则(试行)》（2003年3月23日广东省建设厅）第九条工程应具备下列条件和文件方可组织竣工验收：(七)建设单位已按合同约定支付工程款；（5）《广东省惠州市房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收及备案管理规定》【广东省惠州市人民政府，惠府[2002]8号】第九条工程应具备下列条件和文件方可组织竣工验收：(七)建设单位已按合同约定支付工程款；前述法规、规章规定，必须在办理完竣工结算、按合同约定支付工程款之后，才能够办理竣工验收及备案，及办理权属登记。2、本案事实：本案中，被上诉人在合同约定的各个应付款节点，付款条件成就时，均存在未足额付款。截至目前，仍拖欠上诉人巨额工程款。“未按合同约定支付工程款”、违约属实。具体包括：（1）被上诉人未依据2012年12月19日《惠州龙城一品总承包施工协议书》、2014年1月13日《施工合同补充协议》约定付工程款：协议书第九条.1约定：“合同签订后，上诉人即即刻进场进行前期筹备、临建等施工，上诉人进场开始搭设临建，被上诉人支付人民币1000万元，作为本工程的前期预付款”。2012年底，上诉人进场开始筹建【上诉人证据（五）-1-2013年1月23日《工程联系单》】。2013年5月28日，上诉人申请开工，全面履行施工合同约定义务。然而，截止2013年6月7日，被上诉人才分四笔付足1000万元。其中，2013年1月15日支付500万；4月10日支付200万；4月27日付200万；6月7日付100万。【上诉人证据（八）-2-《收款凭证》-3013年1月至6月】。被上诉人逾期付款达半年之久。协议书第九条.2约定：“二期别墅工程主体框架接结构完成至±0.00后一周内，被上诉人支付工程进度款2000万元”。协议书第九条.3约定：“二期以每十栋以上单体建筑为单位，当主体框架结构封顶（屋面结构板及外墙砌筑完成）后20日内，被上诉人支付该单体工程实际完成预算价的80%，装修、安装工程等均按当月完成产值的80%支付当月工程进度款。每月25日前上诉人向监理工程师及被上诉人现场代表申报当月完成工程量，监理工程师及被上诉人代表在每月30日前完成审核并回复上诉人，被上诉人在审查确认后5天内支付经审查确认的工程进度款”。2014年1月13日《施工合同补充协议》约定：“1、先期封顶的18栋别墅，主体框架结构封顶（屋面结构板及外墙砌筑完成）后10日内，被上诉人支付累计完成产值的95%。2、付款比例由原合同约定的80%调整为95%。”变更了2012年12月19日《惠州龙城一品总承包施工合同》约定的付款条件比例。上诉人证据证明：至2014年3月15日上诉人施工完成二期别墅工程主体框架接结构完成至±0.00【上诉人证据（五）.2-P259页-混凝土施工报验申请表】。至2015年8月4日，上诉人施工完成二期42栋全部别墅主体框架结构封顶（屋面结构板及外墙砌筑完成）等合同约定的施工内容【上诉人证据（五）.3-P423页-混凝土施工报验申请表-四区81栋屋面梁板混凝土施工完成】。但是，被上诉人未依据约定足额支付工程款。（2）被上诉人未依2014年年1月13日《施工合同补充协议》约定支付工程款：协议约定：先期封顶的18栋别墅，主体框架结构封顶（屋面结构板及外墙砌筑完成）后10日内，被上诉人支付累计完成产值的95%。2014年3月25日上诉人申报的工程进度款申请表及工程进度确认单中明确上诉人主体框架结构已完成至±0.00，65栋至76栋、86栋至91栋主体结构封顶（屋面结构板及外墙砌筑完成），累计完成产值约10740万元，被上诉人截止2014年4月1日累计支付工程款为6700万元，未严格合同协议相关约定；被上诉人并未第3条承诺银行贷款首先支付工程款。（3）、被上诉人未依2015年5月7日《施工合同补充协议》约定支付工程款：①该补充协议约定：被上诉人于复工（复工日期甲、乙双方签字确认）后十天内支付拖欠上诉人前期完成的节点工程款360万元。双方签订的复工确认单为2015年5月28日，而被上诉人复工后支付的第一笔工程款为2015年7月22日，逾期支付时间45天。②关于上诉人已上交到被上诉人2014年9月份的施工产值418万，被上诉人于复工（复工日期甲、乙双方签字确认）后一个月内审核完成，审核完成后，按照双方核定后的工程款，在复工第二个月内，按照合同及2014年1月13日补充协议约定支付给上诉人。按此条款约定，被上诉人应于2015年7月28日前支付完此节点工程款，但被上诉人2015年11月10尚未支付完此节点工程款；③协议第3条约定：在复工前，被上诉人同意用目前市场价值2000万元房产（详见附件-房产清单（含单价明细）支付上诉人工程款（即以房产抵工程款），并在上诉人复工后一个月内办理完房产的认购手续。此条款被上诉人未严格按合同履约，被上诉人仅以两套房产（价值728万元）抵工程款，后来因房地产市场行情较好，被上诉人不同意再以房产抵剩余工程款。④协议第5条约定：在上诉人完成剩余14栋及会所主体结构封顶且外墙砌筑完成后，被上诉人需在合同约定的时间节点内完成审核并支付工程款的工作（在上诉人上报后20日内完成审核及支付工作），在支付时需扣除复工前被上诉人抵给上诉人2000万元房产抵付和工程款，剩余部分被上诉人以500万元房产和货币资金的形式足额支付给上诉人；上诉人于2015年8月份完成剩余的20-24栋、60栋、61栋、64栋、77栋、80栋、81栋、83栋至83栋剩余14栋封顶及外墙砌筑，于2015年8月、10月均申报过被上诉人，但被上诉人直至2015年5月才审批，期间未及时足额支付工程款。⑤协议第8条约定：在施工过程中，被上诉人指定分包各项工程必须在上诉人的指定期限内插入配合施工并完成其相应的工作内容，否则上诉人将不再保留配合设施，且由此造成的分包工程的工期延误等一切责任与损失均与上诉人无关，并赔偿由此给上诉人造成的一切损失。被上诉人外墙饰面、阳台花架等指定分包未在指定期限内完成所有工作。导致工期延误，并造成上诉人损失。（4）被上诉人未依据2016年7月12日《龙城一品二期工程7至8月工程款支付及完成节点补充协议》约定支付工程款：被上诉人同意支付1800万人民币工程款给上诉人，协议在各方签字生效后7月4日前被上诉人即向上诉人支付人民币400万元，7月11日前支付300万元，即7月11日前支付的共计700万元全部支付农民工工资，7月24日前被上诉人向上诉人支付人民币1100万元；被上诉人逾期付款利息另计，上诉人须配合被上诉人向房管部门申请监管资金。但被上诉人直至2016年9月9日才将此笔款项陆续支付完成（具体见收款凭证），被上诉人应按约定承担逾期付款利息。综上，2015年10月25日，上诉人报送被上诉人审核工程价款（累计）人民币196,111，286.12元；按合同约定应付款95%，即186,305,721.81元；被上诉人仅支付82,229,242.29元；拖欠工程款104,076,479.52元。上诉人施工完成后续工程后，均及时报送工程量及造价交被上诉人审核确认，请求付款，被上诉人均未及时如实审核，未如约付款。截止2017年5月，上诉人施工完成的工程量造价本金197164879.8元；被上诉人支付工程款135159901.53元。被上诉人拖欠工程款本金61404978.22元。据此，足以认定，被上诉人在合同约定的各个应付款节点，付款条件成就时，均存在未足额付款、均存在逾期付款情况。由于被上诉人未依据合同约定支付工程款，自始至终拖欠上诉人工程款，且拖延拒绝办理竣工结算，导致竣工验收缺少必须的主要材料，无法办理竣工验收，无法办理权属登记等。据此，上诉人依法依规有权不予配合办理竣工验收及备案事宜，且依法不应办理竣工备案等。一审判决抛开国家、政府关于竣工验收及备案必须“首先办理竣工结算”、“建设单位已按合同约定支付工程款”的强制性规定，判决上诉人提交资料、配合竣工验收及备案等，没有事实和法律依据，依法应予纠正。三、在一审诉讼过程中，被上诉人申请撤回请求上诉人支付违约金1200万元、赔偿金1800万元的诉讼请求，一审法院没有裁判支持被上诉人的该部分诉讼请求，是正确的。综上，一审判决没有事实和法律依据，依法应予撤销。请二审人民法院依法裁判并支持上诉人的上诉请求。上诉人中建二局第四建筑工程有限公司庭审中补充诉讼请求：申请中止本案的审理。上诉人称其已经另案提起诉讼，案号为（2017）粤13民初83号。被上诉人惠州市中元和泰投资发展有限公司答辩称：一、被答辩人以涉案工程部分分项工程另行发包为由拒不提交相关资料没有事实依据。理由是：（一）答辩人将涉案工程部分分项工程另行发包系答辩人与被答辩人共同协商确定的，双方在双方于2012年12月19日签订的《惠州龙城一品总承包工程施工协议书》（以下简称“承包协议”）明确约定了具体的由答辩人另行发包的范围，详见“承包协议”第二条第2项。（二）根据“承包协议”第八条第11项之约定，答辩人另行发包的工程项目答辩人需依约支付总承包服务费（配合费）给被答辩人，且在被答辩人单方制作的《工程结算书》中亦将总承包服务费（配合费）作为工程款项目之一单独列表，因此其收取总承包服务费（配合费）亦应当承担相应的义务即对分包项目的协调管理及施工资料的收集和管理及提供给答辩人用于竣工验收备案。（三）根据“承包协议”的约定，被答辩人应对整个工程项目进行施工总协调及管理，因此包括分包项目在内的所有施工资料均应由被答辩人提供，即使其不能提供也应当积极配合收集并提交相关资料用于涉案工程项目的竣工验收使用。二、涉案工程项目已经完工且已符合竣工验收条件。答辩人在一审时提交的由建设方、监理方、勘察方及设计方四家单位盖章确认的《建筑工程竣工验收报告》、《竣工验收备案表》已足以证实涉案工程已经具备了综合验收、办理竣工验收备案手续的法定条件，且被答辩人亦自述涉案工程已完工（详见被答辩人庭审记录、代理词及被答辩人2016年11月1日出具给大亚湾区住建局的《关于龙城一品工程的情况汇报》），前述事实一审判决亦予以确认。同时，根据双方“承包协议”第十四条第1项之约定，被答辩人应当于竣工前15天内书面通知监理及答辩人作竣工预验收检查，但被答辩人至今未依法依约配合答辩人办理竣工验收备案等任何事宜。故，鉴于涉案工程已具备竣工验收备案的客观实际，被答辩人拒不配合答辩人办理竣工验收备案手续于法无据，亦严重违约。三、涉案工程项目所需竣工验收资料已经齐备，被答辩人依法依约应当提供，即被答辩人提供并移交涉案工程项目所需竣工验收及备案资料是其法定义务和约定义务。（一）一审已经查明涉案工程项目的竣工验收资料已经准备齐全，详见双方签订的《龙城一品花园二期项目工程竣工时间节点表》第8条“竣工验收资料，乙方除竣工验收报告在办理申请盖章以外，所有验收资料已经准备齐全，乙方同意配合甲方竣工验收并提交《建筑工程竣工验收报告》表（加盖公章）”。根据“承包协议”的约定，提供涉案工程项目所有竣工验收所需资料是被答辩人应予履行的合同义务，在资料齐备的情况下其不予提供已违反双方的合同约定。（二）根据《建设工程质量管理条例》及住房和城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》的规定，提交竣工验收所需资料是被答辩人作为施工单位的法定义务，其拒不提供或拒不配合办理竣工验收备案手续所需文件不符合法律规定。四、关于竣工验收与工程款结算顺序的问题。（一）根据“承包协议”第八条第12项“乙方承包范围内的工程全部完工验收竣工后即可上报结算资料，甲方在收到乙方上报的结算资料后，在六个月内审核完毕”之约定，被答辩人依约应当先配合答辩人对涉案工程进行竣工验收后，方可上报结算资料交答辩人审核，即竣工验收应当先于工程款结算进行，被答辩人以涉案工程未结算为由拒不配合办理竣工验收备案手续严重违反双方协议约定，系极不诚实守信之举。（二）尽管被答辩人在上诉状中对工程款的支付问题作长篇大论，但仍不可推脱其应当先予办理竣工验收之义务。被答辩人在一审过程中及上诉中反复强调工程款的支付和结算并作为不予办理竣工验收的理由没有事实和法律依据，此种滥用诉权故意拖延诉讼进程并意图给答辩人造成更大损失的行为不应得到司法审判的支持和鼓励。（三）被答辩人要求对涉案工程先结算再进行竣工验收备案亦不符合法律、法规规定（具体法律法规条文附后）。五、工程款的支付不属于本案的审理范围。本案系答辩人基于双方合同约定及相关法律法规的规定而提起的诉讼，有关工程款的结算、支付以及相关的违约责任追究等事宜均应当在涉案工程竣工验收备案之后由双方根据各自履行合同的实际情况另行主张，且在本案一审过程中被答辩人亦自行就涉案工程款的支付等事宜于2017年7月17日自行向惠州市中级人民法院提起诉讼【案号：（2017）粤13民初83号】，该案正在审理中。故在本案中，两级法院只能根据答辩人起诉中所提出的诉求结合案件事实及法律规定作出公平公正的判决，以切实维护答辩人的合法权利并防止答辩人的损失进一步扩大，而无需处理涉案工程款的支付等事宜，因此被答辩人以涉案工程款的支付存在争议为由要求驳回答辩人的诉讼请求于法无据。综上所述，涉案工程已经完工，竣工验收资料也已由被答辩人准备齐全且已达到竣工验收备案的法定条件，故依据双方“承包协议”的约定及《建设工程质量管理条例》及住房和城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》、《合同法》等法律法规的规定，被答辩人于工程款结算前即应配合答辩人办理竣工验收备案手续并提交相关施工资料系其不可推卸法定义务和合同义务，恳请二审法院依法判决驳回被答辩人的上诉请求并判决维持原判，切实维护答辩人的合法权益。针对上诉人的终止审理申请，被上诉人补充以下几点：第一，本案的审理不应以案2017粤13民初83号的审理判决结果为依据，第二，根据民诉法第153条的规定“人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决，结合本案，一审已经查明了，并判决确认了涉案工程已经达到竣工验收的备案条件，上诉人依据合同约定以及合同法的相关法律规定应当配合答辩人完成竣工验收备案，并且这一事实上诉人在一审庭审中也已经确认，所以上诉人申请终止本案的审理，没有事实和法律依据。第三，本案系答辩人基于双方合同的约定而提起的诉讼，有关工程款的结算和支付的事宜，均可以在2017粤13民初83号中处理，结合相关规定，本案先行判决，也符合我国的审判管理条例，依据最高人民法院与中院对此类案件的审理方式也高度一致。庭后我们会将最高人民法院与中院对此类案件的审理方式的相关资料提交给二审法院，予以参考。上诉人于庭前提交了如下证据：案号为（2017）粤13民初83号案件的传票、诉讼须知和上诉状，证明被上诉人拖欠上诉人巨额工程款，案件正由惠州中院审理，在案件事实经人民法院生效的裁判文书生效之前，上诉人申请终止本案审理，理由是依据上诉人书面上诉状中的第二大点的相关法律规定的。被上诉人质证称：对其真实性予以认可，对其合法性不予认可。而且在本案中我方提起诉讼并未提起到工程款的问题，而上诉人也未在法定的期限内提起反诉，所以工程款的问题不属于本案的处理范围，一审法院和二审法院应该就答辩人提出的诉讼请求来进行审理。被上诉人二审未提交新证据。本院查明的事实、判决理由及结果本院经审理查明，原审查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷，根据双方当事人在二审的上诉和答辩意见，本案上诉争议焦点：1、上诉人中建二局第四建筑工程有限公司是否应当配合被上诉人办理工程竣工验收及竣工验收备案手续；2、一审法院应否先行判决。关于上诉人是否应当配合被上诉人办理工程竣工验收及竣工验收备案手续的问题。一审判决根据双方签订的《广东省惠州市龙城一品总承包工程施工合同》及补充协议的约定，适用《建设工程质量管理条例》第十六条第二款、住房和城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案管理办法》第五条等相关法律法规规定，认定上诉人有配合被上诉人完成竣工验收及备案手续的义务，处理并无不当，本院予以支持。根据查明的事实，上诉人已经完成了涉案工程的施工且同意配合被上诉人竣工验收并提交《建筑工程竣工验收报告表》（加盖公章）。涉案工程也已经通过了建设方、监理方、勘察方、设计方四家单位验收并各自在《建筑工程竣工验收报告》、《竣工验收备案表》盖章确认。上述事实证明涉案工程已经综合验收合格，办理竣工验收备案手续的法定条件已经具备。上诉人系案涉工程的总承包单位，双方签订合同约定被上诉人对专业工程另行分包并对此另行分包的部分向上诉人支付总承包服务费（配合费），此约定虽违反专业分包工程应由总承包单位选定的相关法律规定，但不影响上诉人将另行分包的工程纳入总包管理范围，并履行竣工验收手续。上诉人主张另行分包部分的工程资料不齐，但不能否认涉案工程已经综合验收合格，具备法定备案条件的客观事实，涉及到的具体问题，双方可在履行竣工验收备案程序时协商解决。上诉人以部分工程另行分包且分包部分工程的资料不齐为由，主张免除配合义务，本院不予支持。关于一审法院应否先行判决的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条规定，人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。本案上诉人应履行配合竣工验收备案义务的事实已经查清，可以先行判决。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条及最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定，承包人不得以拖欠工程款为由不配合办理工程竣工验收备案手续，以及留置建设工程或施工资料，影响众多购房者作为房屋买受人的权益。上诉人有关被上诉人未按照施工合同约定支付工程款，也没有办理竣工结算，有权不配合办理竣工验收备案手续的抗辩理由不能成立。本案中，竣工验收备案手续不能及时办理，将会严重影响到众多购房户办理产权证的权利。权衡各方利益，一审法院就此先行判决并无不当。至于拖欠工程款等问题，上诉人已经另案提起民事诉讼，若被上诉人存在逾期支付工程款的违约行为，可以在该案中解决。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持，上诉人的上诉缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费用50元，由上诉人中建二局第四建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  郑 杰审 判 员  寇 倩审 判 员  黄宇乐二〇一七年十一月三日法官助理  李苗苗书 记 员  黄春婷附：相关裁判依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；