江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏03民终4453号上诉人（原审原告）：贾庆叶，女，1960年8月5日出生，汉族，农民，住新沂市。委托诉讼代理人：薛霏，新沂市盛元法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:孙建国，男，1977年8月26日出生，汉族，居民，住新沂市。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司，住所地徐州市解放南路中国矿业大学科技园科技大厦三层。主要负责人：张雪冰，该公司总经理。委托诉讼代理人：毛峰，江苏金铎律师事务所律师。上诉人贾庆叶与被上诉人孙建国、中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下简称平安财保徐州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省新沂市人民法院（2017）苏0381民初942号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人贾庆叶的委托诉讼代理人薛霏，被上诉人平安财保徐州支公司的委托诉讼代理人毛峰到庭参加诉讼。被上诉人孙建国经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人贾庆叶的上诉请求为：1、请求依法撤销（2017）苏0381民初942号民事判决，予以改判。2、一、二审诉讼费用由平安财保徐州支公司、孙建国承担。事实和理由：贾庆叶从2012年3月份开始就居住在新沂市××沟街道罗马名城12号楼2单元402室，至今已5年多。贾庆叶虽然是在为其子照顾子女上学，没有收入，但其在此居住已超过一年以上，应视为经常居住地。一审法院既然认定了上诉人在城镇居住的事实，又按照农村标准计算残疾赔偿金显然前后矛盾和错误。即便上诉人无收入，只要上诉人的经常居住地为城镇，那么她的消费地自然也在城镇，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，该事实无需举证证明。综上，一审法院按照农村居民标准计算上诉人残疾赔偿金显然错误，请贵院依法改判上诉人的残疾赔偿金按照城镇居民标准计算。被上诉人平安财保徐州支公司辩称，一审中贾庆叶提供的证据不能够证明其经常居住地在城镇，贾庆叶的残疾赔偿金应当按照农村户籍进行计算。按照法律规定，贾庆叶并没有离开住所地，也就谈不上经常居住地在城镇。贾庆叶在一审法院提供的证据如果是真实的，那其仅仅帮小孩在城镇偶尔带孩子，平常并没有脱离原住所地，也是经常回老家。另外，农村户籍按城镇赔偿不光要有居住这一项要求，还应当在城镇有固定收入，收入和消费均来源于城镇，且要满一年以上，贾庆叶不符合上述条件，因此赔偿标准应当按照农村居民标准进行计算。被上诉人孙建国未到庭答辩。贾庆叶向一审法院起诉的请求为：1.医疗费53489.39元、护理费7200元、住院伙食补助费3300元、营养费3060元、残疾赔偿金104395.2元、精神抚慰金7000元、交通费1000元、鉴定费2000元、后期治疗费10000元，合计191307.04元；由孙建国、平安财保徐州支公司承担。2.诉讼费用由孙建国、平安财保徐州支公司承担。一审法院认定事实：2016年10月21日18时许，孙建国驾驶苏Ｃ×××××号小型客车，沿505省道由西向东行驶至28公里800米处时，因对路面观察疏忽碰撞路边行人贾庆叶，致贾庆叶受伤。该事故经新沂市公安局交通警察大队出具第3203266201612084号道路交通事故认定书，认定孙建国负事故全部责任，贾庆叶无责任。涉案车辆苏Ｃ×××××号小型客车登记在季仲猛名下，该车在平安财保徐州支公司投保了交强险及不计免赔50万商业三责险，事故发生在保险期间。贾庆叶受伤后，在新沂市人民医院住院66天，支出医疗费53489.39元。其中孙建国垫付31310.13元，平安财保徐州支公司垫付医疗费10000元。经贾庆叶申请，一审法院委托江苏省连云港市第三人民医院司法鉴定所对贾庆叶伤残等级及“三期”进行鉴定。2017年4月17日该所出具连三院司鉴所【2017】法临鉴字第（A050）号司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人贾庆叶2016年10月21日因交通事故受伤，目前遗留右下肢较左下肢短缩2cm,骨盆骨折畸形愈合，右髋关节功能丧失（丧失程度达右下肢功能10%以上不足25%）及右侧第3-8肋骨（共6根）骨折，均构成交通事故拾级伤残。休息（误工）期以210日，护理及营养期各以90日为宜。取左胫腓骨内固定以壹万元（或以实际发生）为妥。二次手术（取内固定）建议休息30日，护理及营养各15日。”一审法院认为，机动车发生交通事故，造成第三者损害的，应首先由机动车投保的保险公司在交强险限额内赔偿，超出部分由承保商业三者险的保险公司在保险合同约定的范围内按责任承担赔偿责任，仍有不足或不属于保险赔偿范围的应由侵权人承担赔偿责任。本案中，本次交通事故经新沂市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定孙建国应承担事故的全部责任，贾庆叶无责任，双方并无异议，可以作为定案依据。关于平安财保徐州支公司抗辩非医保用药扣除的问题。根据相关法律规定，保险公司应当对“医保条款”的涵义、内容与法律后果是否履行提示和明确说明义务承担举证证明责任。经法院释明，保险公司未提供相关证据，故对保险公司的上述辩称不予采信。关于贾庆叶的损失，认定如下：1.医疗费：贾庆叶主张53489.39元，经核对医疗费票据，应予确认；后期治疗费10000元，因系取内固定必然发生的费用，且有鉴定意见为证，为减轻诉累，予以支持。2.住院伙食补助费：贾庆叶主张3300元(50元/天×66天)，未超出法律规定，应予支持；3.营养费：结合司法鉴定意见，贾庆叶主张3060元(34元/天×90天)，未超出法律规定，应予支持；4.护理费：结合司法鉴定意见，贾庆叶主张7200元(80元/天×90天)，未超出法律规定，应予支持；5.交通费：贾庆叶主张1000元，结合贾庆叶的伤情及当地实际交通支出需要，予以支持；6.残疾赔偿金：因贾庆叶系农村居民，在城镇居住是为其子照顾子女上学，其亦未提供证据证实主要收入来源地和生活消费地为城镇，故不宜按照城镇居民标准计算赔偿金。经核算贾庆叶残疾赔偿金确认为45775.6元（17606元/年×20年×13%）；7.精神损害抚慰金：结合贾庆叶的伤残程度，支持7000元。综上所述，贾庆叶在本次事故中上述损失共计130824.99元。上述损失应由保险公司在交强险和商业三者险责任范围内限额内予以赔偿。保险公司已垫付医疗费10000元，孙建国已赔偿31310.13元。故保险公司仍应赔偿贾庆叶89514.86元。对于孙建国垫付的部分，其可向保险公司另行理赔。贾庆叶损失应由保险公司赔偿，故孙建国在本案中不承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条、第十条、第十三条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿贾庆叶89514.86元；二、驳回贾庆叶对孙建国的诉讼请求；三、驳回贾庆叶的其他诉讼请求。案件受理费1456元，减半收取计728元，由贾庆叶负担428元，中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担300元；鉴定费2000元，由中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担（贾庆叶已预交，中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司于本判决生效之日起十日内一并交付给贾庆叶）。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。根据双方当事人的诉辩主张，本案二审期间的争议焦点是：贾庆叶的残疾赔偿金标准应如何认定。本院认为，根据最高人民法院《关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的精神，人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定使用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人居收入的标准。本案中，贾庆叶主张，其自2013年春季开始居住在新沂市罗马名城小区为其子照顾孩子日常生活及接送孩子上下学至今。为此其提供了新沂市公安局北沟派出所核实的新沂市罗马名城物业办公室出具的证明予以证明。被上诉人孙建国与贾庆叶住在同一个小区，作为一审被告，孙建国对贾庆叶所主张的事实予以认可，故能够认定贾庆叶自2013年始至事故发生时，其经常居住地在城镇，残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入计算，贾庆叶一审主张96364.8元，并未超过法定标准，应予以支持。一审判决按农村居民人居收入计算贾庆叶残疾赔偿45775.6元与事实不符，应予以调整。贾庆叶在本次事故中损失共计应调整为181414.19元（53489.39元+10000+3300元+3060元+7200元+1000元+7000元+96364.8元）。扣除平安财保徐州支公司已垫付的医疗费10000元，孙建国已赔偿的31310.13元，平安财保徐州支公司应在交强险及商业险赔偿限额内赔偿贾庆叶140104.06元。综上所述，贾庆叶的上诉请求成立，一审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、变更江苏省新沂市人民法院(2017)苏0381民初942号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险及第三者责任保险范围内赔偿贾庆叶140104.06元；二、维持江苏省新沂市人民法院(2017)苏0381民初942号民事判决第二项，即驳回贾庆叶对孙建国的诉讼请求；三、维持江苏省新沂市人民法院(2017)苏0381民初942号民事判决第三项，即驳回贾庆叶的其他诉讼请求。案件受理费1456元，减半收取计728元，由贾庆叶负担428元，中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担300元；鉴定费2000元，由中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担，二审案件受理费1456元，由中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担（随上述案款同时支付））。义务人如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长  沈慧娟审判员  陈 禹审判员  赵淑霞二〇一七年十一月六日书记员  马 松