新疆生产建设兵团哈密垦区人民法院民 事 判 决 书(2016)兵1202民初1150号原告：王新芝，女，1969年5月20日出生，无固定职业，住新疆乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：汪景生(系原告配偶)，男，1966年3月27日出生，无固定职业，住新疆乌鲁木齐市。代理权限特别授权。被告：哈密酉金物资有限公司，住所地新疆哈密地区哈密市大营房百花路桃园新村14号楼底商8号门面，组织机构代码05770016-3。法定代表人王功，董事长。委托诉讼代理人：段倩春，新疆井然律师事务所律师。代理权限特别授权。原告王新芝与被告哈密酉金物资有限公司(以下简称酉金公司)劳动争议纠纷一案，本院于2015年4月25日作出（2015）哈垦法民初字第01023号民事判决。原告王新芝不服该判决，向新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院提起上诉。新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院于2016年8月17日作出（2016）兵12民终113号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭适用普通程序，2016年10月14日、11月3日公开开庭审理了本案。原告王新芝及其委托诉讼代理人汪景生，被告酉金公司的委托诉讼代理人段倩春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王新芝向本院提出诉讼请求：1、判令被告补发从2015年2月至3月18日共计1个月零18天的工资16000元及经济补偿金10000元；2、判令被告支付从2014年8月至2015年3月期间未签订书面劳动合同应支付的双倍工资70000元（按10000元/月计算，共7个月）；3、判令被告支付从2014年8月至2015年3月期间双休日及中秋节加班工资9655.17元（按10000元/月计算共9天）；4、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告自2014年8月14日在被告处工作已与被告建立劳动合同关系。工作期间原告多次催促被告与其签订劳动合同，但被告一直推脱，直至2015年3月18日被告也未与原告签定书面劳动合同。原告在被告处工作月基本工资为10000元。2015年3月18日被告在无任何理由的情况下开除原告。原告向新疆生产建设兵团第十三师劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，新疆生产建设兵团第十三师劳动人事争议仲裁委员作出师劳仲裁字(2015)第24号仲裁裁决书，但该裁决书认定事实不清，适用法律不当。现请求人民法院判令所请。在本案庭审中，原告又当庭增加一项诉讼请求，要求被告支付延期付款利息，以105655.17元为计算基数，按2015年3月银行同期贷款利率9%计算自2015年3月15日起至2016年12月15日止，共计17433.1元。被告酉金公司辩称，原告与被告不存在劳动关系，被告只是聘请原告作兼职财务顾问，双方形成的是劳务合同关系。原告以未签订劳动合同为由提起劳动仲裁和诉讼请求，要求被告支付双倍工资的行为属于恶意欺诈行为，请求法院驳回原告的诉讼请求。在庭审中，原告王新芝为证实自己的诉讼请求，向本院提交了以下证据：1、2014年电子版考勤表打印件4月份的8张、7月份的9张、8月份的8张、9月份的8张、10月份的9张、11月份的9张、12月份的9张共计60张；手工版考勤表2014年8月份的2张、9月份的1张、11月12月及2015年1月份的各1张，共计6张；周末值班考勤表6张，值班通知1份，证明原告在被告酉金公司任职期间正常出勤的事实。经质证，被告对电子版考勤表打印件的真实性、关联性均不认可，认为其公司从来没有做过电子版考勤表；对手工考勤表称是复印件且与被告方的考勤表不符，对真实性也不认可；对周末值班表不认可，认为原告从未在被告公司值过班；对值班通知的真实性、关联性认可，但值班截止到2014年9月30日，且值班人员中也没有原告的名字；这是被告在销售旺季的值班表，10月份之后就没有值班表了。2、2014年8月份、9月份、10月份、11月份、12月份、2015年1月份工资表共计16张，证明原告在被告公司领取工资金额的事实。经质证，被告对2014年8月份、9月份、10月份、12月份及2015年1月份工资表的真实性不认可，称其可以提供原始凭证来证明；仅对2014年11月份工资表的真实性认可。3、2015年2月9日王功签署的罚款说明1张、出差补助申请1张、物品移交表1张、个人收入证明1张，及聘书原件1张，证明原告是被告单位正式员工的事实。经质证，被告对罚款说明及出差补助申请的真实性均不认可；对物品移交表的真实性认可，认为在2015年过年前被告让原告保管过几天公章，原告保管的公章中有一个酉金农业的公章不是被告的，说明原告在酉金农业也有兼职，所兼职的单位法定代表人不是被告的法定代表人王功，酉金农业的法定代表人和王功是亲兄弟。被告对个人收入证明的真实性不认可；被告对聘书上的公章真实性认可，但认为是原告在保管公章期间自己写的聘书和加盖的公章，正常情况下聘书只盖一个公章，但这份聘书上有两个公章，其中一个是合同专用章，和原告年薪30万的个人收入证明一样，都是原告利用工作之便自己加盖的。4、2014年10月-2015年2月12日的工资流水账明细表1张、王成的4张银行卡复印件和王功的2张银行卡复印件，证明原告的工资收入来源于酉金公司的事实，及王成和王功的银行卡由原告保管由出纳使用的事实，另外尾号为8472号的银行卡是以王成名义办理的，实际是被告公司使用，员工工资现金部分（超过社保的部分）全是从这张卡上的发放的。经质证，被告对银行卡复印件不认可，对工资流水账明细表的真实性认可，但对原告要证明的问题不认可，认为该份证据证明王成是以酉金农业公司给原告发工资，恰恰证明原告兼职的事实。5、账务移交清单3张，销售报价表4张，证明原告是被告的正式员工，不是兼职的事实。经质证，被告对原告提交的证据均不认可。6、原告在原一审期间申请法院调取的其本人及王成的银行卡个人账户交易明细表7张（14页）、原告在原二审期间拍摄的原一审期间时申请法院调取的其本人及王成的银行卡个人账户交易明细表复印件10页，证明原告的尾号7473号银行卡、王成的尾号8472、4072号两张卡，原告核对了数目并进行了标注，认为可以与其提交的第一组证据印证，被告所有员工的现金部分工资都是走农行卡的，除去已发部分都是从这张私卡发放工资的。经质证，被告对原告的银行卡个人账户交易明细表认可，对要证明的问题不认可，认为王成是酉金农业公司的法定代表人，王成向其公司员工发工资与本案无关。对原告拍摄的交易明细表复印件真实性没法确认，证明的问题不认可。7、十三师劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书及送达回证复印件各一份，证明原告对该裁决内容不服，向法院提起诉讼的事实。经质证，被告认为该仲裁裁决书真实有效没有异议。根据原告的申请，本院于2016年10月26日向新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院调取的原告在原二审期间提交的七份录音证据的文字记录8页以及原二审法院对该七份录音证据进行举证质证的庭审笔录3页，原告用以证明其在被告酉金公司上班时候该公司法定代表人承诺的其工资及实际发放数额。经质证，被告认为七份录音均不属于新证据，都在本案争议劳动仲裁之前，在劳动仲裁和本案原一审时原告均未提出；对录音的具体形成时间没法证明，都证明不了原告和被告是劳动关系和原告月工资数额，且录音剪辑过。在庭审中，被告酉金公司为证实自己的答辩意见，向本院提交了以下证据：1、养老保险缴费账单及清单共3张，证明2014年10月至2015年7月期间，原告与新疆柏利盛广告装饰有限公司存在劳动合同关系，因此原告在被告公司工作只是兼职的事实。经质证，原告对该证据的真实性认可，关联性不认可，原告认为其只是挂靠缴费，其在该公司做兼职会计，其户口在乌鲁木齐，就为了找一个缴纳社保的公司，该公司给其发1000元，只缴纳社保。2、十三师社会保险基金管理中心出具的被告于2014年9月至2015年3月社保缴纳明细表6张复印件，证明被告酉金公司对员工除了销售人员和仓储人员外其余人员都签订了正式合同，被告公司仓储人员及机关人员都在该社保缴费明细表中，被告公司总共就这么多人。经质证，原告对该组证据的真实性、关联性均不认可。3、从中国裁判文书网上打印的(2015)博中民一终字第89号民事判决书1份，证明原告于2014年与其他公司进行劳动仲裁及诉讼，原告用同样的手段来获取补偿，2014年8月至2015年4月，原告仍然与新疆汗庭牧元牧业科技发展有限责任公司存在劳动关系。经质证，原告对该判决书的真实性认可，对关联性不认可。4、2014年8月至2015年2月被告公司全部有原告签字的会计凭证31份，证明原告每月向被告提供服务为3-4天，原告与被告公司是兼职而不是正式员工。经质证，原告对该组证据中其签名的真实性均认可，但对关联性不认可，认为被告不能以原告签字为依据来认定工作时间，这只是原告签字的凭证中的部分，不能证明原告是兼职。5、被告酉金公司2014年度全年工资表及考勤表复印件一本，证明原告在被告公司没有考勤记录，原告不属于被告全日制工作人员，工资表证明被告公司给原告发放工资情况的事实。经质证，原告对工资表中其签名的地方认可，认为给其发放的工资是现金，所以其签名；其他人没有签名是因为都是打卡发放；对7月份、9月份、10月份、11月份、12月份的社保部分的工资表真实性没有异议；认为其没有签名的不是真实的不认可；考勤上没有原告的名字，其对真实性不认可，认为考勤表是被告单方做的，对被告证明的问题不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年8月中旬，原被告双方协商后达成了一份口头工作协议，约定由被告聘用原告为其公司财务顾问，负责审核各类财务报表等财务账目。双方未签订书面合同。协议达成后，原告于2014年8月中旬至2015年2月初的期间内为被告审核财务账目。2015年2月初原告结束为被告工作。原告在被告工作期间，被告每月按2500元标准向原告支付了工作报酬。现原告认为其属于被告酉金公司的全日制员工，每周一到周五每天实行八小时工作制，周末轮流值班，每月基本工资为10000元，双方间系劳动合同关系。被告则认为原告属于其雇佣的兼职财务顾问，负责把握财务方向审核财务账目，原告在被告处工作不坐班，无固定工作时间，每月抽时间工作3日至4日，每月劳务费2500元，双方间系劳务合同关系。原告因向被告索要工资等双方发生争议，无法协商一致，原告于2015年6月18日向新疆生产建设兵团第十三师劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，新疆生产建设兵团第十三师劳动人事争议仲裁委员于2015年8月21日作出师劳仲裁字[2015]第24号仲裁裁决书，该仲裁裁决认为：“由于申请人（即本案原告）在被申请人（即本案被告）处工作时既未与新疆汗庭牧业科技发展有限责任公司解除劳动关系，同时又于2014年10月在乌鲁木齐柏利盛广告装饰有限公司参加社会保险统筹，并在乌鲁木齐天山区社保分局由单位缴纳社会保险。而申请人在被申请人处工作时又不坐班，每月只抽几天时间审核财务账目，由此说明申请人与被申请人建立的是服务而不是直接的劳动关系，在服务过程中申请人存在自主性，不存在管理与被管理的关系。因此，申请人与被申请人的争议不属劳动争议，驳回申诉”。原告对该仲裁裁决不服，诉至本院，请求人民法院判令：1、判令被告补发从2015年2月至3月18日共计1个月零18天的工资16000元及经济补偿金10000元；2、判令被告支付从2014年8月至2015年3月期间未签定书面劳动合同应支付的双倍工资70000元（按10000元/月计算，共7个月）；3、判令被告支付从2014年8月至2015年3月期间双休日及中秋节加班工资9655.17元（按10000元/月计算共9天）；4、由被告承担本案诉讼费。本院于2016年4月25日作出了（2015）哈垦法民初字第01023号民事判决书，认为原被告双方口头达成的合同是劳务合同，判决驳回了原告的诉讼请求。原告王新芝不服该判决依法提起上诉。新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院于2016年8月17日作出（2016）兵12民终113号民事裁定书，认为原判决违反法定程序，裁定撤销了本院（2015）哈垦法民初字第01023号民事判决书，并发回重审。在本案重新审理的庭审中，原告于2016年10月14日又当庭增加了一项诉讼请求，要求被告支付延期付款利息，即以105655.57元为计算基数，按2015年3月银行同期贷款利率9%计算，自2015年3月15日起至2016年12月15日止，共计17433.1元。另查明，2014年8月，原告王新芝因与其用人单位新疆汗庭牧元牧业科技发展有限责任公司发生劳动争议，经博乐市劳动保障争议仲裁委员会劳动仲裁、博乐市人民法院一审、博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院于2015年4月16日结束的二审，原告也未与新疆汗庭牧元牧业科技发展有限责任公司解除劳动合同关系。原告王新芝在2014年8月中旬至2015年2月初为被告审核财务账目时，自2014年10月开始一直到2015年7月份时，新疆柏利盛广告装饰有限公司作为用人单位按月向乌鲁木齐社会保障管理局为原告缴纳了企业基本养老保险费用。再查明，原告王新芝在为被告酉金公司审核财务账目期间，亦同时为卓尔盈房地产公司、恒泰锦矿业公司、酉金农业公司、东牧草业合作社、酉金房地产公司、酉金工程公司等均系独立法人的企业管理财务。酉金农业公司、酉金房地产公司的法定代表人系王成，但王成并非系被告酉金公司的法定代表人或工作人员。王成的尾号8472号银行账户，自2014年10月至2015年2月期间，每月向原告王新芝的尾号7473号银行账户中支付工资7600元或10100元。本院认为，本案中，原告王新芝认为其与被告酉金公司间建立了劳动关系，故起诉要求被告支付拖欠的工资、双倍工资、经济补偿金、加班工资及延期付款利息。而被告辩称认为其与原告不存在劳动关系，被告只是聘请原告作兼职财务顾问，双方形成的是劳务合同关系。故本案的争议焦点为：原被告双方在履行口头达成的工作协议时，双方之间成立的到底是何种法律关系，即原被告双方是否存在劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》及相关法律规定，劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织（统称用人单位）与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。劳动关系的成立，须一方为有用工主体资格的用人单位，另一方为自然人，且用人单位和自然人之间必须形成管理与被管理的隶属关系。劳务关系是指劳动者与用工者根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依照约定向劳动者支付劳务报酬的一种有偿服务的法律关系。劳务关系是一种传统的经济社会关系，在两个或两个以上的平等主体之间，依据民事法律规范，一方向另一方提供劳务，另一方依约支付劳务报酬的一种关系；主体上，双方当事人可以都是法人或公民，也可以一方是法人，另一方是公民；劳务合同内容主要由双方当事人协商约定，可以口头约定，也可签订书面合同；劳务关系是平等主体之间的合同关系，劳动者提供劳务服务，用人单位支付劳务报酬，无需提供保险、福利等待遇，不存在人身隶属关系。本案中，原告王新芝自2014年8月中旬开始履行与被告酉金公司之间达成的口头工作协议直至2015年2月初结束，在此期间内，原告也未与新疆汗庭牧元牧业科技发展有限责任公司解除劳动合同关系；且自2014年10月开始，新疆柏利盛广告装饰有限公司作为用人单位按月向乌鲁木齐社会保障管理局为原告缴纳了企业基本养老保险费用，原告与新疆柏利盛广告装饰有限公司之间显然已成立了劳动合同关系；另外，原告在为被告酉金公司审核财务账目期间，亦同时为卓尔盈房地产公司、恒泰锦矿业公司、酉金农业公司、东牧草业合作社、酉金房地产公司、酉金工程公司等均系独立法人的企业管理财务和审核财务报表。而庭审中原告王新芝认为其属于被告酉金公司的全日制员工，每周一到周五每天实行八小时工作制，周末轮流值班。则原告在履行上述异地各企业的工作职责和任务时，显然存在地域上和时间上的冲突。《中华人民共和国劳动合同法》第六十九条第二款规定：“从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同；但是，后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条规定：“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理”。上述法律明确规定，仅非全日制用工人员、企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员可以与用人单位形成两个以上劳动关系。而本案原告王新芝并不属于上述法律规定可以与用人单位形成两个以上劳动关系的人员。庭审中原告王新芝为了证明其与被告酉金公司建立了合同劳动关系，向本院提交了考勤表复印件、工资表复印件等相关证据，被告当庭又提交了相反的相关证据。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；第七十条规定，书证应当提交原件，物证应当提交原物。原告王新芝认为其在被告酉金公司处工作每月基本工资为10000元，被告公司给其每月发放2500元外，另外7500元是从王成的尾号8472、4072号银行账户中支付。但王成系酉金农业公司、酉金房地产公司的法定代表人，并非被告酉金公司的法定代表人或工作人员。原告王新芝未能提供证据证明王成与被告公司及与本案的关联性，原告王新芝依法应当承担举证不能的不利后果。综上，原告王新芝与被告酉金公司在履行双方间达成的口头工作协议时，其根据口头约定向被告酉金公司提供审核财务账目这个特定的劳动服务时，同时还与其他多个不同地域的企业提供特定的劳动服务。原告王新芝与被告酉金公司之间并未形成管理与被管理的隶属关系，双方之间成立的并非劳动合同关系，而是劳务合同关系。故对原告王新芝认为其与被告酉金公司间建立劳动关系的主张，本院不予采信。对原告王新芝要求判令被告酉金公司补发从2015年2月至3月18日共计1个月零18天的工资16000元及经济补偿金10000元、支付从2014年8月至2015年3月期间未签定书面劳动合同应支付的双倍工资70000元（按10000元/月计算，共7个月）、支付从2014年8月至2015年3月期间双休日及中秋节加班工资9655.17元（按10000元/月计算，共9天）、支付延期付款利息17433.1元（即以105655.57元为计算基数，按2015年3月银行同期贷款利率9%计算，自2015年3月15日起至2016年12月15日止）的各项诉讼请求，因原被告双方之间不存在劳动合同关系，故原告的各项诉讼请求，均无事实根据和法律依据，本院均不予支持综上所述，对原告王新芝与被告酉金公司劳动争议纠纷一案，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第六十九条第二款、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告王新芝的各项诉讼请求。案件受理费10元，由原告王新芝负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十三师中级人民法院。审 判 长  王圣佳代理审判员  韩石磊代理审判员  田玉洁二〇一七年二月二十七日书 记 员  朱 玉