新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院民 事 判 决 书(2017)新2323民初1498号原告(反诉被告)：新疆旭自升土石方工程有限公司，住所地新疆呼图壁县城镇S201路，统一社会信用代码×××。法定代表人：贾青春，经理。委托诉讼代理人：董至馥，男，汉族，该公司项目经理。委托诉讼代理人：马超，新疆立业律师事务所律师。被告（反诉原告）：晏光凤，女，1965年3月29日出生，汉族，住四川省彭州市。委托诉讼代理人：李继民，新疆凤鸣律师事务所律师。原告（反诉被告）新疆旭自升土石方工程有限公司（以下简称旭自升公司）与被告（反诉原告）晏光凤合同纠纷一案，本院于2017年5月19日立案后，依法适用普通程序于2017年6月22日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）旭自升公司的委托诉讼代理人董至馥、马超到庭，被告（反诉原告）晏光凤及其委托诉讼代理人李继民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告旭自升公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除与被告2017年4月6日签订的《劳务承包协议》；2、被告承担违约金50000元；3、被告赔偿损失243000元。诉讼过程中，原告旭自升公司变更第三项诉讼请求为：被告赔偿损失200000元。事实和理由：2017年4月6日，原、被告签订一份《劳务承包协议》,原告将铁路冻害路基整治工程劳务部分承包给被告,协议约定了被告必须提供的工人数量和工资标准、结算方式、给付期限等。合同生效后，该项目于2017年5月5日正式施工，但因被告层层转包引发工人不满导致��工。被告现已违约且无能力继续承包，被告应承担违约责任并赔偿原告因此造成的损失。因被告缴纳了100000元的违约保证金，根据呼图壁县劳动监察大队的口头调解方案，原告已于2017年5月19日用100000元的违约保证金向工人支付了工资。被告晏光凤辩称，《劳务承包协议》现已无法履行，同意解除合同。合同约定违约金从承包费中扣除，但双方未实际履行合同，被告不存在违约行为，也不应支付违约金。对于原告主张的赔偿损失未提交相应的证据，不应支持。反诉原告晏光凤向本院提出反诉请求：1、反诉被告依法支付误工费540000元；2、反诉被告退还工具款19295元；3、反诉被告返还合同竣工资料归档押金100000元。事实与理由：2017年4月6日，双方签订一份《劳务承包协议》，并于当天生效。晏光凤按合同约定于2017年4月14日向旭自升公司缴纳工程竣���资料归档押金100000元。合同签订后，晏光凤已按合同约定履行了相关义务，而旭自升公司没有依约给晏光凤提供合同约定的工程，多次催促后，旭自升公司的代理人董至馥在《劳务承包协议》补充条款：”甲方通知乙方在5月2日前进场，如开不了工，甲方承担一切责任董至馥”。至今，旭自升公司告未向晏光凤派遣协议约定的工程，致使《劳务承包协议》根本无法履行，导致120名农民工的合法权益受到严重损害。反诉被告旭自升公司辩称，反诉原告晏光凤主张的误工费、退还工具款没有事实及法律依据，合同中明确约定工具由晏光凤自行负责；反诉原告主张的资料押金实为履约保证金，是保证合同的履行，合同履行完毕则依约退款，若存在违约则违约方应赔偿损失。晏光凤存在严重违约行为，旭自升公司已于2017年5月19日将该款用于垫付工资。反诉原告的诉讼请求不能成立，请求依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。本院认定如下：原告旭自升公司提交的《劳务承包协议》，拟证实双方签订劳务分包合同，由被告组织120人施工，合同约定了施工地点、施工单价、付款方式等。因被告晏光凤对该证据无异议，本院对其效力予以确认。对有争议的证据认定如下：原告旭自升公司提交以下证据：1、劳务公司内部班主（组）协议书两份，拟证明被告将涉案工程承包给了罗其刚，罗其刚又转包给了陈先全、李某，存在层层转包，工程款单价由原来的800元压价至620元。被告对该组证据的真实性、合法性、关联性均不认可。认可罗其刚是其手下班组长，但不认识陈先全、李某。原告从发包方处承包的涉案工程单价1350元，发包方同样约定禁止原告转包。晏光凤管理120名工人，情况比较复杂。本院对该证据结合其他证据综合认定。2、工资表7份、证明1份、说明1份、收条4份、班组长身份证复印件4份，拟证明合同已从2017年5月4日起实际履行至2017年5月15日，共11天，被告承包涉案合同后转包给王湘、罗其刚、张某，罗其刚又将工程再次转包给李某、何爱。2017年5月19日旭自升公司按每人每天180元工资及30元生活费、交通费补助的标准，用履约保证金代发了工人工资。被告对证明的真实性、关联性、合法性认可。本院对该证据的效力予以确认。被告对四张收条、工资表的真实性认可，合法性、关联性不认可，提出保证金是被告交付给原告的，原告无权处分，工人工资本就应由原告支付，而不是从保证金中出。工资表也可反映原告没有承包全部工程，造成了工人的损失。领取工资的王湘、张某、李某、何爱中，晏光凤仅认识张某一人，其他三人都不认识。因被告对收条及工资表的真实性认可，本院对收条及工资表的真实性予以确认。被告对说明的真实性、关联性、合法性均不认可，因说明中写明将100000元保证金用于发放工人工资，与证明及工资表相互印证，本院对该说明的效力予以确认。3、证人李某出庭证言，拟证明涉案工程具体施工时间、施工期限、停工原因、工程劳务分包转包的事实、工人工资结算的情况。被告对证人陈述2017年5月19日前未干道沟工程活的部分认可，对其他部分不认可。本院对证人证言结合其他证据综合认定。4、证人王某出庭作证，拟证明涉案工程具体施工时间、施工期限、停工原因、工程劳务分包转包的事实、工人工资结算的情况。被告对证人王某索要误工费部分��表述认可，对其他部分认为与本案没有关联性。本院对证人证言结合其他证据综合认定。反诉原告晏光凤提交以下证据：1、冻害路基整治施工人员信息表复印件一份，拟证明劳务合同约定的120名工人依约全部到位，且反诉被告已上报给了新疆农铁建筑管理有限公司。反诉被告认可该名单系其报给新疆农铁建筑管理有限公司的，但是晏光凤仅提供了表中34-120的86名工人的身份信息，施工时，上述人员未全部到场，前33名是反诉被告自行雇佣的人。因反诉被告对该证据的真实性认可，本院对该证据的真实性予以确认。2、新疆农铁二队工作群微信群截屏7张，拟证明反诉被告的道沟工程预计从2017年5月9日到位，5月15日备料、提报计划、开挖演练、熟悉作业程序，2017年5月18日才开始干，然而上述工作反诉被告并没有实际安排工人干��除此之外，工人仅有点工的活可干，点工的活不属于双方签署的协议中约定的部分。反诉被告对该证据的真实性、合法性、关联性均认可。提出截屏可以证实工人2017年5月2日进场，5月4日开工，正式的道沟工程从2017年5月18日起干。按合同约定，劳务分两部分，一部分是按180元/天的点工活，一部分是按800元/沟为单价按量计算的道沟工程。2017年5月15日反诉原告组织工人停工，致使工程无法进行。因反诉被告对该证据无异议，本院对该组证据的效力予以确认。3、误工工资表复印件2张，拟证明2017年4月15日至5月4日、5月15日至5月19日，120名工人均误工25天，误工费共计540000元（180元×25天×120人），证明反诉原告的工人产生的误工工资。反诉被告对该证据真实性不认可，提出该证据为复印件，工资表中第1-33名是反诉被告组织的，反诉原告晏光���未给工人发过误工工资。部分工人2017年4月21日到大丰镇，反诉原告晏光凤主张从2017年4月15日起计算误工费不符合事实。因该证据系复印件，本院对其效力不予确认。4、工人证明一份，证明反诉被告组织工人干零工活，工资180元/天、生活费20元/天、交通费10/天，该零工活不是合同约定的点工活，点工活只是工资180元/天，并不包含生活费及交通费。反诉被告对该证明的真实性、合法性、关联性均不认可，提出该证明不符合证人作证的证据规则，证人需出庭作证接受质证；证明中是否为本人签字捺印无法确认，也无法确认是工地工人签字。因证人未到庭接受质询，无法核实其真实性，本院对其效力不予确认。5、施工工具清单一份，拟证明反诉被告要求反诉原告购买价值19295元的施工工具，因工程并未实际施工，致使工具没有使用，现主张向反诉被告退回该批工具。反诉被告提出该清单的真实性无法确认。反诉被告给晏光凤介绍过工具商也转付过一批款。清单中的具体施工工具及相应价格都属实。因该清单系反诉原告自行制作，本院对其效力不予确认。6、证人张某出庭证言，证明进场时间和开工时间、班组内部承包情况。反诉原告对证人张某的证言真实性、合法性、关联性均认可，提出张某部分内容未表述清楚，张某手下11人实际干的是零工活，不是合同约定的点工活。反诉被告认可证人张某关于其与晏光凤的关系及其内部劳务分包合同；认可张某手下11人自5月5日起干点工的活，认可工人以其工钱太低为由而停工，但不认可工钱低。张某所称带32名工人到场不属实，工人信息表中只有两人来自张某所说的地方。本院对证言中双方无异议的部分予以确认。��审理认定如下事实：2017年4月6日，原告旭自升公司（甲方）与被告晏光凤（乙方）签订劳务承包协议，约定原告将铁路冻害路基整治工程的劳务分包给被告，二、工程地点：乌鲁木齐铁路局奎屯基务工务段；三、承包方式：乙方负责食宿，施工必备工具，发电机、照明灯具等所施工区域进行独立核算；四、承包范围：按每天铁路工程指挥部分派工程数量为准；五、工期约定：如铁路工程指挥部下达施工命令后，乙方不得以停电、停水等原因耽误施工工期；六、工程质量及单价：1、工程量：乙方前期自行组织120人施工，后续按照实际情况增加；3、工程单价：每条沟800元，点工由铁路项目部统一安排，工资按照实际出工人数每人每天180元发放；4、工资发放：45天后结清当月实际完成工程量工程款的80%，后续每月按照80%结算，剩余工程款年底停工返乡前结清；5��每孔所含施工项目内容：道砟清除、回填、土方、侧沟人工开挖等。七、双方责任：甲方责任：按照乙方报备人员资料合理安排工作量，每天必须保证乙方叁拾孔的工作量；除自然环境和不可抗力的因素外，甲方每月保证乙方工作日为25天，如因甲方不当不足25日，按照每人每天80元补贴工人，因乙方原因耽误工期不足25日，甲方不予补贴。乙方责任：乙方所有进场施工人员必须持有效二代身份证上报甲方施工项目部进行备案造册。乙方在施工中无故把工人及管理人员撤走及调离而致完不成工程任务的一切后果自负。乙方所有人员的吃住行所需用品及施工工具和劳动保护用品、运输机械等机具由乙方负责。施工不满一个月不予结算。点工以甲方负责人安排的人数结算，如乙方自愿多去工人由乙方自行承担多去工人的工资。十、违约责任：项目开工之前，乙方向甲方交���壹拾万元的竣工资料归档押金，待竣工资料归档齐全后不计息归还。因乙方原因，人员不足未及时调配，出现中途退场、甩顶，所施工部分不合格，给甲方造成损失由乙方负责承担相关责任及损失，自行处理离场人员及零工工资的发放，因自身原因无力继续履行合同，给甲方带来经济损失，甲方将从承包费中扣除五万元违约金。乙方不得再次分包、转包，如发现分包、转包，将从乙方承包费中扣除五万元违约金。若甲方原因拖欠民工工资，造成一切后果均由甲方承担。协议加盖原告的印章，董至馥在甲方负责人处签名。原告的施工负责人董至馥在被告晏光凤持有的协议上加写：”补充：甲方通知乙方在5月2日前进场，如开不了工，甲方承担一切责任”。被告晏光凤又与罗其刚、张某等签订承包协议，工程单价低于800元/沟，工程名称、地点、承包方式等均与原被告的协议内容一致。原告向新疆农铁建筑管理有限公司上报冻害路基整治施工人员信息，上报施工人数为120名。原告成立新疆农铁二队工作群，在该群中安排施工时间、人数、内容等事项，5月2日，原告在该群通知施工队管理人员准备施工所需工具、材料。2017年5月5日，原告通知部分人干点工的活。2017年5月14日，因工人工资问题，部分工人到呼图壁县劳动监察大队反应情况，导致停工。2017年5月19日，原告以210元/人/天（工资180元、生活费20元、交通费10元）的标准将前期工人工资发放。其中，李某的班组共完成333个工，领取了69930元；何爱的班组完成108个工，领取了22680元；王湘的班组完成69个工，领取了14490元；张某的班组完成44个工，领取了9200元；班组长李某、何爱、王湘、张某向原告出具收条并提交工资表，同时四名班组长出具一份证明，载明：在董至馥与晏光凤的纠纷中，董至馥已将工资、生活费、运输费代付，误工费向晏光凤索要。本院认为，原告旭自升公司与被告晏光凤签订的《劳务承包协议》系双方当事人真实意思表示，且从合同内容来看，该工程不需要由具有劳务作业法定资质的施工人完成，故该协议有效。原告旭自升公司主张解除双方于2017年4月6日签订的《劳务承包协议》，因被告晏光凤同意解除合同，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。原告旭自升公司主张被告承担违约金50000元。首先，原、被告签订的协议约定乙方出现分包、转包，甲方将从承包费中扣除50000元违约金，被告晏光凤将自原告处承包的劳务转包给张某等人；其次，协议约定因乙方原因，出现中途退场，给甲方带来经济损失，甲方将从承包费中扣除50000元违约金，工人于2017年5月14日退场，协议约定工资的发放形式为45天后结清当月实际完成工程量工程款的80%，涉案工程仅施工了10天，工人即出现停工；被告申请出庭的证人张某在庭审中陈述工人应当听从晏光凤的指派。故被告作为劳务的承包人应承担违约责任。被告关于原、被告签订的合同尚未实际履行，工人施工的内容并不是合同约定的内容，故被告无违约行为的辩解意见，该工程于2017年5月4日起施工，共完成554个工，完成施工的工人亦按照210元/天在原告处领取工资、生活费及交通费，双方协议中约定工程有点工，被告组织的工人已实际履行了合同，故对被告的该辩解意见，本院不予采信。原告旭自升公司主张被告赔偿损失200000元，提出因工人去呼图壁县劳动监察大队、乌鲁木齐铁路信访办上访，导致其发包方对其处以100000元违约金的处罚，该违约金已从原告缴纳的履约金中扣除；同时原告被冻害路基整治项目部责令停工整顿，按照1000元/1人次处以罚款，现罚款人员不确定，按100000元主张。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，现原告未提交相应的证据证实其该项主张，应承担不利的后果，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。反诉原告晏光凤主张反诉被告按照180元/天支付120名工人自2017年4月15日至2017年5月4日及2017年5月15日至2017年5月19日共计25天的误工费540000元，反诉原告应当就其主张提供证据加以证明，其提交的工资表系复印件，本院对其效力未确认，反诉原告亦未提交其他证据证实其已支付误工费的事实，应当承担不利的法律后果，对该项诉讼请求，本院不予支持。反诉原告晏光凤主张反诉被告退还工具款19295元；双方在劳务承包协议中约定乙方负责施工必备工具，���诉原告支出相应的费用，该支出系晏光凤为履行合同的必要支出，故不存在返还，本院对该主张不予支持。反诉原告晏光凤主张反诉被告返还合同竣工资料归档押金100000元，协议约定，乙方（晏光凤）在项目开工之前向甲方（旭自升公司）交纳壹拾万元的竣工资料归档押金，待竣工资料归档齐全后不计息归还。因该合同未履行完毕，无竣工资料，现双方均同意解除合同，反诉被告应当将该款予以返还。对反诉原告的该项诉讼请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定,判决如下：一、解除原告（反诉被告）新疆旭自升土石方工程有限公司与被告（反诉原告）晏光凤于2017年4月15日签订的《劳务分包协议》；二、被告（反诉原告）晏光凤向原告新疆旭自升土石方工程有限公司（反诉被告）支付违约金50000元；三、驳回原告（反诉被告）新疆旭自升土石方工程有限公司的其他诉讼请求；四、原告（反诉被告）新疆旭自升土石方工程有限公司向被告（反诉原告）晏光凤返还保证金100000元；五、驳回（反诉原告）晏光凤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费5050元，由被告晏光凤负担1010元，原告新疆旭自升土石方工程有限公司负担4040元；反诉案件受理费5196元，由反诉被告新疆旭自升土石方工程有限公司负担788元，由反诉原告晏光凤负担4408元。如不服本判决，可在���决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向本院申请执行，申请执行的期限为二年，若超过法定期限提出申请的，本院则依法不予受理。审 判 长  宋媛媛审 判 员  辛奇霞人民陪审员  余文强二〇一七年十一月十五日书 记 员  马春明