.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2016）内01民终3401号上诉人（原审被告）：刘九宽，农民，现在呼和浩特市第三监狱服刑。委托诉讼代理人：徐利梅，内蒙古法易律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：韩所小，农民，住和林格尔县。委托诉讼代理人：金鑫，内蒙古启伦律师事务所律师。原审被告：王秀英，农民，住呼和浩特市和林格尔县。上诉人刘九宽因与被上诉人韩所小及原审被告王秀英身体权纠纷一案，不服呼和浩特市和林格尔县人民法院(2016)内0123民初28号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月30日公开开庭审理了本案。上诉人刘九宽的委托诉讼代理人徐利梅，被上诉人韩所小的委托诉讼代理人金鑫到庭参加了诉讼，原审被告王秀英经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。刘九宽的上诉请求：1、依法撤销原判；2、本案的诉讼费用由韩所小承担。事实与理由：一、一审法院审理程序错误。本案是由土地纠纷引起的刑事附带民事赔偿案件，当时刑事审判时韩所小没有提起附带民事诉讼，近一年后韩所小又提起民事诉讼，一审法院理应按照刑事诉讼的相关规定，由同一审判组织审理附带民事诉讼。一审法院现在按照一般的民事诉讼审理，是违反法律规定的，应当予以纠正；二、一审法院判决赔偿部分证据不足，于法无据。根据刑事诉讼法解释第155条的规定，伤残赔偿金不属本案赔偿范围，一审法院判决于法无据；交通费没有单据一审法院判决赔偿是错误的；鉴定费是近一年后为伤残而花费的费用不属于本案的承担范围；误工费计算错误，多计算部分理应核减。综上所述，一审判决程序错误，适用法律错误，判决部分证据不足，请求二审法院予以撤销并依法改判。韩所小辩称，一、一审法院适用民事诉讼法审理程序进行完全合法并正确，本案为身体权民事纠纷，其案件性质为纯粹的民事侵权诉讼案件，应当遵循民事法律规定进行审理和判决，不应当适用刑事诉讼法以及司法解释的规定；二、一审法院判决赔偿金额证据充分，一审判决共确认的赔偿项目为八项，刘九宽仅对四项即伤残赔偿金、交通费、鉴定费、误工费持有异议，故一审判决关于刘九宽无异议的其他四项赔偿费用应当已经生效。1、关于伤残赔偿金，附带民事起诉的赔偿范围的确不包括伤残补偿金，但是本案并非附带民事诉讼，而只是独立的民事侵权纠纷，应当依据侵权责任法的规定，支持伤残赔偿金的请求。2、关于交通费，虽根据法律规定，交通费用应当以正式票据为凭，而由于伤者法律意识淡薄，没有整理和提供相应的票据，但从本案证据材料可以确定，受害人住所地位于和林格尔县小红城行政村，距离治疗所在的内蒙古医院有几十公里之远，受害人及其家人为其进行治疗，花费交通费用是必然发生的费用，一审法院在未提供票据的情况下，自由裁量酌情判决支持1000元交通费，符合人之常情，应当予以支持。3、关于鉴定费，2016年3月7日，韩所小进行了伤残及三期鉴定，该鉴定过程是一审案件审理中的一个环节，是一个持续不断的过程。4、关于误工费，依照《最高人民法院关于审理人身损害案件若干问题的解释》第二十条的规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。一审法院判定自侵害行为发生之日（2015年5月7日）到出具鉴定结果之日（2016年3月11日）共计309天，金额计算依据是2015年农、林、牧、渔业上一年度职工平均工资即每天90元，共计27810元的误工费计算正确，应予以维持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。王秀英未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。韩所小向一审法院起诉请求：一、请求法院判决刘九宽、王秀英赔偿其医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、被抚养人生活费共计116635.36元；二、本案诉讼费用由刘九宽与王秀英负担。一审法院认定的事实：2015年5月7日9时许，刘九宽在和林格尔县大红城乡小红城村北梁韩二强承包的耕地内，因和韩二强交换耕地一事，与韩二强的父亲韩所小发生争吵，期间，刘九宽用铁锹殴打韩所小，致其胸腹部受伤。经呼和浩特市公安局物证鉴定所鉴定，韩所小胸部所受损伤构成轻伤一级，腹部损伤构成轻伤二级。韩所小受伤后，当即被送往和林县医院救治，经诊断为：左胸外伤，左9、10根肋骨骨折；住院两天后又转往内蒙古医院住院治疗，经诊断为：复合外伤、胸外伤、多发肋条骨骨折、血气胸、头皮下血肿、脾挫裂伤。韩所小住院20天后出院。2016年3月11日，韩所小经呼和浩特市第一医院司法鉴定所鉴定，构成九级伤残，三期为误工60-120日、护理30-60日、营养30-60日。2015年11月6日，刘九宽因故意伤害，被和林格尔县法院判处有期徒刑二年。韩所小因受伤造成的损失有：一、医疗费28675.36元；二、营养费100元×45天=4500元；三、伙食补助费100元×22天=2200元；四、误工费309天×90元=27810元；五、护理费110元×45天=4950元；六、交通费1000元（配定）；七、伤残赔偿金9976元×15年×20%=29928元；八、鉴定费1600元。以上合计100663.36元。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当承担赔偿责任。刘九宽打伤韩所小的事实有和林格尔县法院（2015）和刑初字第00101号刑事判决书予以佐证，应予以确认，故韩所小要求刘九宽赔偿损失的诉请一审法院予以支持。因韩所小诉请的被抚养人生活费未提供被抚养人丧失劳动能力又无生活来源的证明，故该项诉请一审法院不予考虑。韩所小诉请的精神抚慰金于法无据，一审法院不予支持。韩所小未提供证据证明王秀英侵害了韩所小，故王秀英不应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、刘九宽于判决生效后三十日内赔偿韩所小因受伤造成的各项损失100663.36元。二、驳回韩所小对王秀英的诉讼请求。案件受理费705元，由刘九宽负担。二审期间，韩所小提交了新证据一份，拟证明其在农村被打伤之后住院期间多次往返呼和浩特市和林格尔县小红城之间发生交通费1230元，收款人孙亚贵。本院认为，本案的争议焦点为：一、一审法院适用民事程序是否符合法律规定；二、一审判决认定相关赔偿费用中的伤残赔偿金、鉴定费、误工费、交通费是否有事实及法律依据。针对第一个争议焦点，本案的侵权是源于故意伤害的刑事案件，刘九宽故意伤害行为本身就是一种民事侵权行为，韩所小未在刑事案件审理阶段提出附带民事诉讼要求，其有权另行提起民事诉讼，并不违反相关法律规定。本案的形式为侵权民事诉讼，一审法院遵循《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》相关规定进行审理和判决，程序合法。针对第二个争议焦点，依照最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条之规定：对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的财产损失，结合案件具体情况，确定被告应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等未治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入，造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具等费用，造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。但本案并未提起附带民事诉讼，而是提出民事侵权纠纷，应当依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害案件若干问题的解释》第十七条的规定支持伤残赔偿金的请求。关于交通费，从本案的证据材料可以确定，受害人韩所小住所地位于呼和浩特市和林格尔县小红城行政村，距离其治疗的医院有几十公里之远，受害人及其家属为进行治疗，产生交通费是必然的费用，一审法院在韩所小未提供正式票据的情况下自由裁量酌情支持其1000元交通费并无不当，应予支持。关于鉴定费，2016年3月7日，韩所小进行了伤残等级及三期鉴定，而该鉴定过程是审理案件过程中的一个环节，刘九宽仅以超过近一年的花费的费用不予认可的主张无事实及法律依据，不予支持。关于误工费，依照最高人民法院《关于审理人身损害案件若干问题的解释》第二十条之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。赔偿金额参照受诉法院所在地相同或相近行业上年度职工平均工资计算。根据该条规定，一审法院判决自侵害行为发生之日（2015年5月7日）至出具鉴定结果之日（2016年3月11日）共计309天，并依据2015年农、林、牧、渔业上一年度职工平均工资，即每天90元计算误工费正确，本院予以支持。综上，刘九宽的上诉理由不能成立，其上诉请求不应予以支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费705元，由上诉人刘九宽负责。本判决为终审判决。审判长吴铁刚审判员苏毅审判员杨蔚堃二〇一七年二月十三日书记员齐兴宇