上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2015）长民二(商)初字第S10252号原告：联强国际贸易(中国)有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：吕家辉，董事长。委托诉讼代理人：徐清彤，上海久利律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨利，上海久利律师事务所律师。被告：上海悠康电子有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：陈俞君，职务不详。被告：陈俞君，女，1968年9月18日出生。原告联强国际贸易(中国)有限公司诉被告上海悠康电子有限公司(以下简称悠康公司)、陈俞君买卖合同纠纷一案，本院于2015年10月26日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭对本案公开开庭进行审理。本院依据《最高人民法院关于人民法院办理海峡两案送达文书和调查取证司法互助案件的规定》的相关规定，请求上海市高级人民法院对位于台湾地区的被告陈俞君进行送达，经台湾士林地方法院协助，被告陈俞君已收到相关法律文书。因被告悠康公司下落不明，本院于2016年9月7日以公告方式向其送达开庭传票等法律文书。本院于2017年2月21日对本案进行了公开开庭审理，原告委托诉讼代理人徐清彤到庭参加诉讼，被告悠康公司、陈俞君经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告联强国际贸易(中国)有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告悠康公司向原告支付货款275,758元；2.被告悠康公司向原告支付截至2015年7月13日止的违约金31,116.33元，及自2015年7月14日起至实际支付之日止的违约金(以275,758元为基数，按日万分之八的标准计算)；3.被告陈俞君对上述诉讼请求承担连带清偿责任；4.两被告承担本案诉讼费。审理中，原告将诉请2变更为：被告悠康公司向原告支付截至2015年7月13日止的逾期付款违约金19,447.71元，及自2015年7月14日起按照日万分之五的标准向原告支付本金275,758元的逾期付款违约金至判决生效之日止。事实和理由：2010年9月29日，原告与被告悠康公司签订《授信协议》，约定原告给予被告悠康公司最高限额不超过100万元，最长期限不超过60天的信用额度；被告悠康公司可以在原告所授予的信用额度内向甲方订购所需货物，且乙方必须在签收货物之日起60天内，向甲方支付货款。同日，被告陈俞君出具《无条件的不可撤销的担保函》，承诺在原告与被告悠康公司签订的授信协议中给予被告悠康公司总授信额度的10倍的额度内，为被告悠康公司所负原告的债务(包括但不限于主债权、利息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用)承担连带保证责任，并承诺如败诉除承担担保责任外，愿意承担所有诉讼费用、律师费和原告为实现债权而支出的一切费用。2014年11月26日，原告与被告悠康公司签订编号为P4SHSN1423的《销售合同》，货值43,659元，最终用户为无锡荣成纸业有限公司；原告于2014年11月28日向被告悠康公司发出交付货物的邮件，并于2014年12月2日向被告悠康公司开具了相应的增值税发票。2014年12月3日，原告与被告悠康公司签订编号为P4SHSN1452的《销售合同》，货值9,108元，最终用户为昆山荣成纸业有限公司；原告于2014年12月5日向被告悠康公司发出交付货物的邮件，并于2014年12月9日向被告悠康公司开具了相应的增值税发票。2014年12月17日，原告与被告悠康公司签订编号为P4SHSN1497的《销售合同》，货值84,626元，最终用户为扬州报业传媒集团；原告于2014年12月19日向被告悠康公司发出交付货物的邮件，并于2015年1月6日向被告悠康公司开具了相应的增值税发票。2014年12月17日，原告与被告悠康公司签订编号为P4SHSN1534的《销售合同》，货值10,120元，最终用户为上海闵行荣成纸业有限公司；原告于2014年12月29日向被告悠康公司发出交付货物的邮件，并于2015年1月6日向被告悠康公司开具了相应的增值税发票。2014年12月29日，原告与被告悠康公司签订编号为P4SHSN1556的《销售合同》，货值128,245元，最终用户为福泰克(连云港)电子有限公司；原告于2015年1月5日向被告悠康公司发出交付货物的邮件，并于2015年1月6日向被告悠康公司开具了相应的增值税发票。编号为P4SHSN1423、P4SHSN1452、P4SHSN1497、P4SHSN1534、P4SHSN1556的《销售合同》均约定：本合同项下产品的交货形式为适用于以电子邮件形式进行交货的产品，卖方仅向卖方发出“MicrosoftOpenLicense购买订单确认函”，卖方在发货时间向买方发出订单确认函，视为已履行本合同约定的交货义务，本合同项下厂家官方记录以及保障最终用户适用上述软件产品权利的MicrosoftOpenLicenseAgreement(许可协议)会由厂家发布在http：//www.microsoft.com/licensing/servicecenter(VLSC网站)上，最终用户信息里的联系人可以凭订单确认函自行上厂家网站上取得货物；卖方在合同生效后5日内将订单确认函以电子邮件方式发送至买方邮箱，邮件到达买方指定邮箱即已完成交付，买方应在收到邮件后即时回复，24小时内未做回复，视为已交付；在发货日期之日起5日内，买方没有书面向卖方提出未收到货物，视为卖方已经交付货物；卖方向买方发出MicrosoftOpenLicense订单确认函60天内，卖方支付全部货款；逾期付款的，每逾期一日，按逾期付款金额的万分之八支付违约金；如在履行合同中发生纠纷，双方应友好协商，协商不成应向卖方所在地人民法院提起诉讼，同时，卖方同意承担卖方为追索货款、违约金等款项所支付的诉讼费、合理的律师费等为实现债权所付出的费用。上述货物金额合计275,758元，被告悠康公司在收到原告交付的上述货物后，未在合同约定的付款期限内支付货款，被告陈俞君亦未承担相应的担保责任，故起诉来院，请求判如所请。被告悠康公司、陈俞君未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。原告为支持其主张，提供以下材料作为证据：1.《销售合同》(5份)，证明原告与被告悠康公司之间的买卖关系；2.发送订单确认函的邮件，证明原告交付合同项下货物的凭证；3.增值税发票，证明原告与被告悠康公司完成交易的金额。4.《授信协议》，证明原告给予被告悠康公司的授信额度和期限。5.《无条件的不可撤销的担保函》，证明被告陈俞君为被告悠康公司的债务向原告进行担保；6.《委托代理合同》、转账凭证及律师费发票，证明原告为本案纠纷支付律师费10,692元。补充证据、微软(中国)有限公司出具的情况说明，证明原告已经履行了交货义务。被告悠康公司、陈俞君就本案均未提供证据。鉴于两被告未到庭应诉，本院对原告提供的证明材料进行了审查。综合上述证据材料与案件事实的关联程度以及证据本身的真实性及合法性等方面判断，本院对其证明力均予以确认。经审理查明，确认原告所述事实属实。原告诉讼代理人曾于2017年2月21日向本院递交调查令申请书，请求本院开具调查令，以前往税务部门了解系争业务涉及五份增值税发票的抵扣情况。原告诉讼代理人持本院调查令去上海市嘉定区国家税务局了解相关情况，该局以《纳税人涉税保密信息管理暂行办法》相关规定为由，拒绝了原告诉讼代理人提出的查询申请。此后，原告诉讼代理人又递交书面申请，请求法院前往上海市嘉定区国家税务局进行调查。为此，本院前往上海市嘉定区国家税务局进行调查。经调查，原告开具给被告悠康公司的五份增值税发票(编号分别为XXXXXXXX、XXXXXXXX、XXXXXXXX、XXXXXXXX、XXXXXXXX)均已认证并于当月申报时抵扣。审理中，微软(中国)有限公司作为系争软件所有者出具情况说明，确认系争软件的最终用户无锡荣成纸业有限公司、昆山荣成纸业有限公司、扬州报业传媒集团、上海闵行荣成纸业有限公司、福泰克(连云港)电子有限公司均已使用其邮箱进入批量许可服务中心注册，原告也已就上述订单支付全部货款。本院认为，原告与被告悠康公司签订的《授信协议》、《销售合同》系当事人真实意思表示，内容合法有效，当事人均应依约履行各自义务。原告作为经销商，向软件所有者微软(中国)有限公司订购相关产品，并由最终用户依据《销售合同》指定的电子邮箱进入微软(中国)有限公司相关网站进行注册，进而使用订购的相关软件。原告在最终用户注册使用订购软件后，便向被告悠康公司发送购买订单确认函。至此，原告已完成《销售合同》约定的交货义务。被告悠康公司应当按约在一定赊销时间内向原告支付货款，现被告悠康公司未及时付款，由此引起纠纷，责任在被告悠康公司。故原告诉请要求被告悠康公司支付欠付的货款275,758元，具有事实及法律依据，本院予以支持。原告还诉请要求被告悠康公司支付逾期付款违约金。根据协议约定，被告悠康公司迟延付款的，应自迟延付款之日起每日按迟延付款金额的万分之八向原告支付违约金。现原告主动将每日的逾期付款违约金由万分之八调整至万分之五，系其对自身权利的处分，且不违反相关法律规定，本院予以认可。关于原告主张的律师费问题。本院认为，《销售合同》对律师费有明确约定，且原告为本案纠纷与上海久利律师事务所签订《委托代理合同》，并已支付律师10,692元。故对于原告提出的律师费诉请，本院予以支持。此外，被告陈俞君向原告出具担保函，承诺在原告给予被告悠康公司授信额度的10倍额度内承担担保责任，原告给予被告悠康公司的授信额度为100万元，故被告陈俞君承担保证责任的限额为1,000万元。现被告悠康公司拖欠原告货款275,758元，由此还产生了逾期付款违约金及律师费。被告陈俞君应就被告悠康公司的债务在1,000万元范围内承担连带保证责任。被告悠康公司、陈俞君经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为放弃诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百十四条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海悠康电子有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告联强国际贸易(中国)有限公司货款275,758元。二、被告上海悠康电子有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告联强国际贸易(中国)有限公司截至2015年7月13日的逾期付款违约金19,447.71元，及自2015年7月14日起至本判决生效之日止的逾期付款违约金(以275,758元为本金，按日万分之五计付)。三、被告上海悠康电子有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告联强国际贸易(中国)有限公司律师费人民币10,692元。四、被告陈俞君应就被告上海悠康电子有限公司上述第一、二、三项付款义务在最高额保证1,000万元范围内承担连带保证责任；被告陈俞君在承担保证责任后，有权向被告上海悠康电子有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5,903.10元，由被告上海悠康电子有限公司、陈俞君共同负担。如不服本判决，原告联强国际贸易(中国)有限公司、被告上海悠康电子有限公司可于本判决书送达之日起十五日内，被告陈俞君于本判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  张曦韵审 判 员  斯慧民人民陪审员  王伟芬二〇一七年二月二十七日书 记 员  陈先君附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。