贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）黔01刑终180号原公诉机关贵州省贵阳市乌当区人民检察院。上诉人(原审被告人)杨琴，女，1973年10月8日出生于贵州省贵阳市，汉族，大学本科文化，中共党员，原系贵阳市乌当区水田镇建设服务中心副主任，户籍地贵州省贵阳市乌当区。2015年8月6日因涉嫌犯受贿罪、玩忽职守罪经贵阳市乌当区人民检察院决定取保候审，同日由贵阳市公安局乌当分局执行。辩护人张羽，贵州全联律师事务所律师，执业证号15201198710887401。辩护人赵晋，贵州全联律师事务所（实习）律师。贵州省贵阳市乌当区人民法院审理贵州省贵阳市乌当区人民检察院指控被告人杨琴犯受贿罪、玩忽职守罪一案，于2016年11月17日作出（2016）黔0112刑初36号刑事判决。被告人杨琴不服，提出上诉。本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭，并于2017年2月21日公开开庭审理本案。贵阳市人民检察院指派检察员周悠然出庭履行职务，上诉人杨琴及其辩护人张羽到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：被告人杨琴系中共党员，2012年5月4日任贵州省贵阳市乌当区水田镇人民政府村镇办副主任，工作职责：在水田镇辖区内项目实施过程中，根据水田镇政府项目征地现场测量组提供的丈量表，计算被征地人土地及地上附作物补偿金额并制作清册。贵阳市东北绕城高速公路项目是指连接白云区尖坡与南明区小碧乡的绕城高速公路项目（简称“尖小线”项目），属于贵州省高速公路建设三年会战重点项目。2012年底，“尖小线”项目乌当段正式启动，该项目乌当段土地及地上附作物征收补偿工作也随即展开。乌当区水田镇为此明确由水田镇村镇办具体负责“尖小线”项目水田镇辖区内土地及地上附作物的征收补偿工作。关于该项目土地及地上附作物的征收补偿标准，贵阳市政府、乌当区政府下发了相关文件。2013年11月11日水田镇政府依据贵阳市政府、乌当区政府文件拟定了“尖小线”项目在水田范围内征收补偿标准，即无生产经营许可证的农户在地上种植附作物的按每亩4万元封顶补偿；有生产经营许可证的农户在地上种植附作物为桂花苗的按每株5元计算，最高每亩补偿不得超过5.2万元上报乌当区人民政府，区政府于同月12日作出批复并函告水田镇政府。具体犯罪事实如下：1、受贿犯罪：2013年11月的一天，乌当区水田镇苗木种植经营户郭先彬（另案处理）经朋友邀约时任水田镇分管征收补偿工作的副镇长贺建湘（另案处理）吃饭，吃饭过程中，郭某对贺建湘提出，自己在水田镇种植的桂花苗如果按最高标准每亩5.2万元来补偿太吃亏，如果能按照株数补偿大概可以获取补偿2000余万元，请贺建湘利用职权给予帮助，并承诺在得到补偿后按补偿总金额的20%作回扣给贺建湘。贺建湘答应郭某请托，并对郭某称2000余万元补偿款进一人账户太过显眼，让其尽量多找些人开户分担补偿款，郭某根据贺建湘安排，用自己和梁某等22人身份证到银行开户后将22人的账号及32户租地农户名字名册交给文思菊，文思菊将该名单又交给被告人杨琴用于制作补偿清册。尔后，贺建湘让郭先彬将其苗木种植相关资料提供给其分管的村镇办主任文思菊（已处理）、副主任被告人杨琴，并安排文思菊、被告人杨琴先行按清点株数核算补偿金额。被告人杨琴遂对郭某户按桂花苗5元一株的补偿标准对其在李资村租用的50亩土地上种植的桂花苗2，537，381株核定补偿金额，共计为12,686,905元。按照水田镇补偿方案桂花苗每亩最高5.2万元补偿标准，实际郭某实际应得260万元，郭某非法多获得10,086,905元补偿款。2014年1月的一天，郭某为感谢被告人杨琴的帮助，在获得第一笔补偿款454,176万元后取出5万元，在乌当区北衙路聚林苑小区杨琴家中送给被告人杨琴，杨琴予以收受，用于家庭及个人日常生活开支。玩忽职守犯罪被告人杨琴在制作郭某提供的32户租地农户中毕某户补偿清册时，根据测量人员提供的资料计算毕某的补偿金额并造册，毕某户桂花树苗原记录表为36500株，被告人杨琴在造册计算时由于不认真，重复计算部分土地附作物面积，将毕某户桂花树苗认定为150775株，无故增加114275株，从而使国家多支付了571,375元补偿款，由于杨琴工作严重不负责任给国家造成571，375元的直接经济损失。另查，2015年8月4日，被告人杨琴在中共乌当区纪委交待收受郭某5万元事实，同月5日，贵阳市乌当区人民检察院以被告人杨琴涉嫌玩忽职守立案侦查，其到案后如实供述玩忽职守犯罪事实的同时主动递交收受郭某5万元自书材料，13日退交赃款5万元。认定上述事实，有被告人的户籍证明及其供述，证人证言，立案决定书、身份信息证明、交代材料、水田镇经济发展办主任工作职责、现实表现材料、东北绕城尖小线第一合同段建设征地及地上附着物补偿清册、征地丈量表、土地租赁（转让）协议相关资料、郭某附着物赔偿明细表、郭某附着物详细清单、银行取款凭证、郭某涉案款转账支票、水田镇人民政府关于“尖小线”建设工程征地上附着物补偿标准情况说明、郭某营业执照、组织机构代码证、苗木经营许可证、苗木生产许可证、情况说明等证据予以证实。原判认为，被告人杨琴身为国家机关工作人员并担任乡镇村镇办副主任职务，在履行职务时不认真履行职责，由于其工作失误给国家造成了571，375元的经济损失，致使国家利益遭受重大损失，其行为已构成玩忽职守罪。此外，被告人杨琴受国家机关委托，代表国家机关行使职权从事公务时利用职务便利，非法收取他人钱财5万元，其行为构成受贿罪。被告人杨琴因玩忽职守罪到案后，如实供述司法机关尚未掌握的不同种罪，有自首情节。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第（一）项、第六十九条第一款、第六十七条第二款、第三十七条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二项之规定，作出如下判决：一、被告人杨琴犯玩忽职守罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；犯受贿罪，免予刑事处罚，决定执行判处有期徒刑一年，缓刑一年；二、暂扣于贵阳市乌当区人民检察院被告人杨琴非法所得人民币5万元，予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人杨琴不服，以“并无不认真履行职责行为，不构成玩忽职守罪”为由，提出上诉；其辩护人提出同样的辩护意见。原公诉机关在法定期限内对原审判决未提出异议。出庭履行职务的检察员提出“原判认定该案件事实清楚，证据确实、充分，应予以维持”的出庭意见。经二审审理查明：上诉人杨琴原系贵州省贵阳市乌当区水田镇人民政府村镇办副主任，其工作职责是在乌当区水田镇辖区内项目实施过程中，根据水田镇政府项目征地现场测量组提供的丈量表计算被征地人土地及地上附作物补偿金额并制作清册。上诉人杨琴在履行职务时未认真履行职责，因工作失误给国家造成571，375元的经济损失，且非法收取他人现金人民币5万元。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据已在一审开庭审理时当庭举证、质证，查证属实。在本院审理过程中，上诉人杨琴未提交新的证据，本院对原判认定的事实及证据予以确认。上诉人杨琴的辩护人申请证人王某、唐某到庭作证，以证实上诉人杨琴的职责行为不能构成玩忽职守罪。经二审庭审质证，证人王某、唐某的证言并不能证实上诉人杨琴的职责行为能否构成玩忽职守罪，故不能作为本案定罪量刑的证据。关于上诉人杨琴及其辩护人所提“并无不认真履行职责行为，不构成玩忽职守罪”的上诉理由和辩护意见，经查：上诉人杨琴作为原贵州省贵阳市乌当区水田镇人民政府村镇办副主任，根据水田镇政府项目征地现场测量组提供的丈量表计算被征地人土地及地上附作物补偿金额并制作清册时未认真履行职责，导致571，375元的经济补偿款被错误发放，其行为构成玩忽职守罪。原判根据本案的犯罪事实及其情节，定罪准确，量刑适当，应予以维持。上诉人杨琴的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人杨琴原为贵州省贵阳市乌当区水田镇人民政府村镇办副主任，在履行职务期间不认真履行职责，因工作失误给国家造成571，375元的经济损失，其行为已构成玩忽职守罪；上诉人杨琴利用职务之便利，非法收取他人现金人民币5万元，其行为还构成受贿罪，应对其以玩忽职守罪和受贿罪数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对上诉人杨琴所作量刑适当，应予以维持。上诉人杨琴的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  厉文华审判员  弋 玮审判员  叶黔山二〇一七年二月二十三日书记员  彭燕东