四川省北川羌族自治县人民法院民 事 判 决 书(2016)川0726民初1353号原告：北川中联水泥有限公司。住所地：北川羌族自治县。法定代表人：张子斌，该公司董事长。被告：潘云，男，生于1984年9月13日，羌族，住北川羌族自治县。原告北川中联水泥有限公司与被告潘云劳动合同纠纷一案，本院于2016年11月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告北川中联水泥有限公司的委托诉讼代理人陈理刚，被告潘云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北川中联水泥有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法驳回被告请求原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金26841元；2、请求依法驳回被告请求原告支付未休年休假工资1646元。事实和理由：2010年10月被告入职原告处工作，工作至2013年10月15日，原、被告续签书面劳动合同，合同期限为2013年10月15日至2016年10月14日，合同期限内，被告一直担任驾驶员工作。2016年5月1日，因国有企业车改政策，双方协商一致，被告的工作岗位变更为物资供应处采购员，通过考察和面谈，被告在上班期间严重违反规章纪律，也不能胜任工作。2016年7月13日，被告被退回行政人事处重新安排工作，原告要求被告进行技能培训，但被告拒绝签字培训。2016年8月1日至8月3日，根据原告考勤方式和考勤记录显示，被告已连续旷工3个工作日，根据原告相关管理规章制度，被告严重违反原告的规章制度，2016年8月16日，原告依法解除与被告劳动合同关系。另，被告的工作具有灵活性，工作时间具有不定时性，按工作小时标准计算，其已享有带薪年休假。综上原告诉至法院请求依法判决。被告潘云辩称：原告违法解除与被告间的劳动合同，在被告劳动关系存续期间原告进行二次违法试用，无故降低被告工资待遇，原告长期滥用职权乱打考勤，在员工考察期评估表中部门负责人综合评价及结论注明建议解除劳动合同，原告的规章制度没有公示属于无效，被告提出的加班工资请求符合仲裁时效规定，被告已成事实的加班原告没有证据反驳，被告除2016年外均未休过年休假。本院经审理认定事实如下：原告于2008年7月30日注册成立，是依法设立的有限责任公司（国有控股），法定代表人：张子斌。被告于2010年10月与原告建立劳动关系，2013年10月10日双方续签劳动合同，合同期限为2013年10月15日至2016年10月14日，工作岗位为生产经营，工作地点在绵阳市北川县擂鼓镇。经庭审调查，双方在履行合同中，被告实际工作岗位为驾驶员，原告未提出异议。2016年2月15日，被告向原告提交了《员工休假审批表》，请假时间为：2016年2月29日至2016年3月9日，共计10天。2016年4月因原告公司车辆改革，需要减少驾驶员，经征求被告意见后，被告向原告申请竞聘采购员的岗位，后经原告考核，原告同意被告到公司采购部门上班，生效日期为2016年5月1日，职务考查结束时间为2016年7月31日，被告在《员工调动面谈记录表》和《员工岗位调动审批表》均签名。被告在采购部门上班期间，有上班迟到、早退、旷工、上班睡觉等违反劳动纪律情况，原告采购部门认为被告已不适合从事采购工作，2016年7月13日，原告采购处负责人练容轩与被告进行谈话，将被告违反劳动纪律的情况告知了被告，同时询问其是否愿意到制造分厂工作，被告称“请事假3天，回家考虑后答复”，该谈话记录由被告签字确认。2016年7月18日，原告行政人事处向安县疾病预防与控制中心开具离职体检介绍信，对被告进行离职职业健康检查。2016年7月29日原告采购处负责人练容轩再次与被告进行谈话，告知其在物资供应处考察不合格，退回行政人事处，通知到生产技术处进行转岗培训，然后到制造分厂进行技能培训。2016年8月1日至2016年8月3日被告未到生产技术处进行转岗培训，而是仍到原告物资采购部门。2016年8月16日，原告发文解除与被告的劳动合同，理由为“2016年8月1日至2016年8月3日被告连续旷工3个工作日，视为严重违反公司规章制度”。另查明，原告未在举证期限内举出被告解除劳动合同前12个月工资的证据，但被告提交的中国农业银行交易明细清单拟证明被告2015年12月至2016年5月平均工资为2236.78元。上述事实有《劳动合同》、《竞聘报名表》、《员工调动面谈记录表》、《员工岗位调动审批表》、考察谈话记录、转岗培训谈话记录、照片、解除合同通知书、员工考察期评估表等证据在卷佐证，事实清楚、足以认定。本院认为：原、被告之间虽签订了劳动合同后，被告从事驾驶员岗位，但因公司车辆改革，减少驾驶员，被告自愿通过竞聘到采购部门上班，并接受3个月的考察期，原、被告之间应是就变更原劳动合同内容协商一致。后因被告在工作中违反劳动纪律，经考察原告认为被告不适合继续在采购部门上班，询问其是否愿意到制造分厂工作。但在被告未有明确答复的情况下，原告就通知被告进行技能培训，变更工作岗位，被告未到培训部门报到，应视为双方未能就变更劳动合同容协商一致。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，原告部门负责人在《员工考察期评估表》中载明“不符合岗位要求，建议解除劳动合同”并无不当，原告解除与被告之间的劳动合同符合法律规定，但应额外支付劳动者一个月工资。同时依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；”，第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，原告应向被告支付经济补偿金。被告2010年10月与原告建立劳动合同关系，至2016年8月16日原告解除劳动合同关系止，共计在原告处工作5年10个月，另因原告未在举证期限内举出被告解除劳动合同前12个月工资的证据，应承担举证不能责任，本院采信被告提交的中国农业银行交易明细清单有关原告支付2015年12月至2016年5月期间有关工资交易明细的证据，并以此月平均工资确认双方解除劳动关系前12个月平均工资为2236.78元。原告应支付被告解除劳动合同经济赔偿金13420.68元（2236.78元×6个月）。通过《员工休假审批表》表明，被告自2016年2月29日至2016年3月9日共计10日处于休假状态，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。”之规定，其休假总天数均超过规定的应当安排年休假天数，为此视为原告2015年度以来享受了带薪年休假。故被告请求支付未休年休假工资待遇的请求，本院不予支持。综上所述，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：一、由原告北川中联水泥有限公司于本判决生效之日起10日内向被告潘云支付工资2236.78元，支付解除劳动合同经济赔偿金13420.68元；二、驳回原告北川中联水泥有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由原告北川中联水泥有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至四川省绵阳市中级人民法院。（此页无正文）审判员  何祥飞二〇一七年二月十六日书记员  雍 蕾