安徽省滁州市中级人民法院刑 事 判 决 书(2016)皖11刑终323号原公诉机关安徽省凤阳县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈国军（聋哑人），男，1968年6月20日出生于安徽省凤阳县，汉族，文盲，农民，住安徽省凤阳县。因涉嫌犯抢劫罪于2016年5月15日被凤阳县公安局刑事拘留，同年5月27日凤阳县人民检察院以没有逮捕必要决定不予批捕被凤阳县公安局依法释放，同年6月2日被凤阳县公安局监视居住，同年7月27日经凤阳县人民检察院决定被监视居住，同年9月14日经凤阳县人民法院决定被取保候审，同年11月11日经凤阳县人民法院决定被凤阳县公安局依法执行逮捕。现羁押于凤阳县看守所。辩护人汪学强，安徽凤明律师事务所律师。辩护人卓亚东，安徽凤明律师事务所律师。安徽省凤阳县人民法院审理凤阳县人民检察院指控原审被告人陈国军犯抢劫罪一案，于2016年11月11日作出（2016）皖1126刑初263号刑事判决。宣判后，原审被告人陈国军不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月22日公开开庭审理了本案。滁州市人民检察院指派代理检察员钱佳、张某出庭履行职务。上诉人陈国军及其辩护人汪学强、翻译人员李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定：2016年5月14日15时，被告人陈国军在凤阳县亮岗街道赶山会时，看到凤阳县总铺镇居民付某骑的电动三轮车车厢内放有两个地笼，其趁被害人付某不注意时将两个地笼偷走。被害人付某发现地笼被盗后，随即进行追赶并在亮岗街道岔路口追赶上被告人陈国军，两人在争抢地笼的过程中，被告人陈国军用拳头殴打付某面部等部位致其受伤。经凤阳县鼓楼医院诊断，付某的伤情为面部外伤，鼻部骨折等。经凤阳县公安局刑事科学技术室鉴定，付某面部损伤程度为轻微伤。经凤阳县价格认证中心鉴定，被害人付某被盗的地笼价值40元。案发后，被告人陈国军赔偿了被害人医疗费，并获得对方谅解。上述事实，有下列事实证据予以证实：1、受案登记表，证实2016年5月14日15时42分赵家权报案称，其姐夫付某的地笼被偷，付某在亮岗街上被偷地笼的人打了。2、凤阳县鼓楼医院疾病证明书、凤阳县府城镇卫生院CT报告检查单、蚌埠医学院第一附属医院医学影像会诊报告单，证实付某伤情为面部外伤、鼻骨骨折、脑震荡、颅脑损伤。3、户籍证明，证实陈国军身份等基本情况。4、发还清单，证实凤阳县公安局民警将付某的两个尼龙材质的捕虾笼返还受害人付某。5、残疾证，证实陈国军为听力残疾人。6、抓获经过，证实2016年5月14日下午3时许，凤阳县公安局大庙派出所民警在大庙亮岗社区将陈国军抓获。7、协议书、证明，证实被告人与被害人达成协议并获得对方谅解。8、无违法犯罪记录证明，证实陈国军无违法犯罪记录。9、证人杨某2证言，证实2016年5月14日早上8时许，其和哑巴陈国军骑车到亮岗赶会。中午其和陈国军在大王村他表兄家吃饭后其骑他电瓶车带他回凤阳，骑到亮岗北头时路被堵上了，陈国军看堵车不快活，就把电瓶车横到路中央不准人家车走，他自己走掉了。其往亮岗街上走，走到亮岗四岔路口时碰到陈国军，有一个人在打陈国军，听说好像也是他表兄，其就说不要打了。后其和陈国军就骑车往凤阳去了，在亮岗四岔路口没有多远就被警察拦住带到派出所了。10、证人陈某2证言，证实2016年5月14日下午三四时许，有老两口骑辆电动三轮车在其摊位边看锄头，这时从南口过来一个年轻人，将老两口的三轮车箱里的一叠子绿茵茵的东西拿出来朝左胳膊下一夹就朝北口街里去了，当时其就跟那某两口说他们车里什么东西被人拿去了，那某头朝车箱里看了一下说渔网被偷走了。其说是一个长头发，上身穿黄色小褂子的，朝街里去了。老两口就推车朝街里面去了。11、证人王某2证言，证实5月14日下午，其大姐和大姐夫付某到亮岗赶会，其给了大姐夫两条地笼。后其大姐又回来说其给他的地笼被别人偷去了，后她就走了。没多大功夫其大姐又跑回来说其大姐夫被偷网的小偷打了。其跟她跑到打架现场，看到那个人当时用左手拽着地笼网，用拳头朝其大姐夫面部打，把其姐夫的面部打淌血了，其就给丈夫赵家权打电话让他报警了。这个人打其大姐夫，是因为他偷其姐夫的地笼被其姐夫逮到，其姐夫上去夺网，他不给，还把其姐夫打了。这人穿的黄褂子，头发长长的。亮岗街上没有做地笼的，其也是给别人加工的。12、证人赵某,4证言，证实今天其和老伴付某到亮岗街上赶会，其弟媳妇送给自己两个地笼，后其和老头在看锄头，其回头一看，车上放的地笼没有了，卖锄头的说被一个穿黄衣服，长头发的男的拿走了，还没有走远。其和老头就回头去找，其走在前面，后回头看见老伴正和一个穿黄衣服、留着长头发的人在那夺地笼子，其家老头拽着地笼子，那个人朝付某脸上打了几拳，付某脸都打淌血了，其就跑到其弟媳妇家叫她过来，其和其弟媳妇又回到打架的地方，看到那个人还在打其家老头，其家老头没还手。后其弟媳妇就打电话让其弟弟报的警。在这期间，旁边的人拉住打其家老头的人，其和其家老头才走掉。13、被害人付某陈述、辨认笔录，证实今天下午2点多，其和妻子赵某,4骑红色电瓶三轮车到亮岗街上赶会。后王某2送给其两段绿色的、用绳子编成的地笼子，其把地笼放在其家三轮车的车箱里。车走到亮岗四岔路南侧，其妻子下车去看锄头，其坐在车上背对着地笼，看了没多久，那个卖锄头的妇女说其家东西被偷了，其转头一看，放在车里的地笼不见了。那个卖农具的妇女说是被一个留着长头发，穿着黄色外套的男的拿着往北去了。赵某,4就去撵，其也开三轮车调头跟过去，追了有几十米到岔路口跟前，看到一个穿黄色外套留着长发的三四十岁男子的胳膊里正夹着其的地笼，其就追上去把笼子夺回来扔在车上了。那个男的也不说话，就到车里拿其的地笼，其就用双手拽着笼子不让他拿，那个男子也不说话，用左手拽着笼子，另一只手对着其的脸上就连续打几拳，打到其脸上、鼻子上。当时其鼻子就流了很多血。他拽着其衣服，把其左胳膊上的衣服撕烂了。有个不认识的男子上去拉住这个和其夺地笼的男子，说他是一个哑巴，让其不要和他计较，并让其快走。这时其家属和其家小孩舅妈王某2也过来了，其在旁边听说好像报警了。那个拉住哑巴的男子让其赶紧走，其就骑车走了。经其辨认陈国军就是偷其地笼的人。14、被告人陈国军供述，供认5月14日早上8点多，其骑三轮电瓶车带杨某2去亮岗，中午其二人在其表兄家吃的午饭，当时其喝了三杯白酒。吃过饭后，杨某2骑电瓶车带其回凤阳，走到亮岗街上北头人多，车堵走不动了，其走到亮岗四岔路口南边往殷涧去的路上时看到有个三轮车上边放两个塑料编的地笼子，其看着好就伸手拿来夹在的胳膊下往北走，没走一时就被后面的人拽住了，伸手把其的地笼子拿走掉，还跟其比比划划，其就用右手对这个老头的脸上、头上打了几拳头，老头的鼻子和脸都被其打烂掉了，其还在拉这个老头时，杨某2过来了，其就又往北走了。后杨某2骑电瓶车带其往凤阳方向走，没骑多远就被警察抓住了。15、凤阳县公安局刑事科学技术室（皖）公（凤）鉴（活）字（2016）166号法医学人体损伤程度鉴定书，证实付某的损伤程度为轻微伤。16、凤阳县价格认证中心凤价证鉴（2016）54号价格鉴定意见书，证实经鉴定，付某被盗的两个捕虾笼价格为40元。17、现场勘查笔录、现场图、刑事摄影照片，证实现场位于凤阳县大庙镇亮岗街道，亮岗街道为一条南北走向的柏油路，向南通往殷涧镇，向西通往大庙镇，向北通往林桥村，道路东西两侧盖有居民住宅。现场中心位于街道十字路口的西南侧，经对现场进行勘查，未发现有价值痕迹物证及证实付某被打后伤情。原判认为：被告人陈国军以非法占有为目的，盗窃他人财物，价值40元，实施盗窃后为抗拒抓捕，当场使用暴力殴打他人，并致一人轻微伤，其行为已构成抢劫罪。被告人陈国军系又聋又哑的人，可以对其减轻处罚。被告人陈国军案发后主动赔偿被害人损失并得到对方谅解，可酌情对其从轻处罚，对辩护人提出被告人系聋哑人、赔偿被害人损失，得到对方谅解，要求减轻处罚的意见予以采纳。被告人陈国军不符合缓刑适用条件，故对辩护人要求对被告人适用缓刑的意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条、第十九条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人陈国军犯抢劫罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金2000元。陈国军及其辩护人上诉主要提出：原判量刑过重，请求二审法院依法改判其缓刑。其辩护人提供了由凤阳县府城镇四湾村民委员会出具的证明、减轻对陈国军刑事处罚的申请各一份，证实陈国军一贯表现良好，请求二审法院对陈国军判处缓刑。滁州市人民检察院出庭意见认为：原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。鉴于二审出现新的证据，建议二审法院依法判处。经审理查明：原判所列证实原审被告人陈国军犯抢劫罪事实的全部证据均经庭审举证、质证，查证属实后确认。本院对原判认定的事实及上述证据依法予以确认。本院认为：原判认定上诉人陈国军的行为构成抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。陈国军虽然已将两个地笼盗走，非法占有了该财物，但是在此后抗拒抓捕过程中，两个地笼又被受害人付某拿走，陈国军并未实际劫获财物，且陈国军的暴力行为没有造成他人轻伤以上的后果。因此，其行为应认定为犯罪未遂。同时，案发后陈国军有明显的悔罪表现，且其系又聋又哑的人，并具有坦白、赔偿被害人损失、取得对方谅解等相关量刑情节，及安徽省凤阳县司法局出具的宣告缓刑对其居住的社区没有重大不良影响的调查评估意见，对其可宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条、第十九条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条，及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销安徽省凤阳县人民法院（2016）皖1126刑初263号刑事判决，即被告人陈国军犯抢劫罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金2000元；二、上诉人陈国军犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金1000元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）本判决为终审判决。审 判 长  万 杰审 判 员  邓见阁代理审判员  隋鸿达二〇一七年二月二十七日书 记 员  高 乐附：本案适用的法律第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：（一）入户抢劫的；（二）在公共交通工具上抢劫的；（三）抢劫银行或者其他金融机构的；（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；（五）抢劫致人重伤、死亡的；（六）冒充军警人员抢劫的；（七）持枪抢劫的；中国刑事辩护网提供（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第十九条又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。