上海市虹口区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0109民初24872号原告：王洁心，女，1964年5月9日出生，汉族，住浙江省台州市。委托诉讼代理人：韩佳巍，上海市嘉华律师事务所律师。被告：佟颖，女，1990年6月30日出生，满族，住上海市。第三人：上海慕甄美容有限公司，住所地上海市奉贤区青村镇奉柘公路XXX号XXX室。法定代表人：佟颖，执行董事。被告及第三人共同委托诉讼代理人：成静雯，上海市和平律师事务所律师。被告及第三人共同委托诉讼代理人：宋城郭，上海市和平律师事务所律师。原告王洁心与被告佟颖、第三人上海慕甄美容有限公司其他与公司有关的纠纷一案，本院于2016年11月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人韩佳巍律师、被告本人暨第三人上海慕甄美容有限公司法定代表人佟颖及共同委托诉讼代理人成静雯律师均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告返还原告款项326,845元；二、被告支付原告逾期付款利息损失，以326,845元为本金按照中国人民银行同期存款利率从2016年8月4日起计算至判决生效之日止；三、被告返还原告恩盛牌型号为2212EXXXXXXXXB的大气泡、名诺牌超声刀及脱毛机、鱼缸各一个。审理中，原告变更第三项诉请为要求被告返还原告恩盛牌型号为2212EXXXXXXXXB的大气泡、名诺牌超声刀及脱毛机各一个。事实与理由：2016年3月，被告找到原告及原告配偶协商共同开办美容公司，同时约定双方出资比例。此后，原告陆续以不同方式将出资款交付被告，截止2016年9月7日，原告共计直接支付被告现金305,000元。但是，原告对于公司的设立、运转、财务情况完全不知晓，对于原告支付被告款项的用途也不知晓。此外，原告为公司装修支出21,845元，应作为原告向公司的投资。原告多次要求被告返还上述出资款326,845元，直至同年8月，原告向公安机关报案后，被告才告知原告第三人已经成立，股东为原、被告，认缴出资分别为55万元、45万元，实缴出资均为0元。因此，原告支出的326,845元没有作为原告向第三人的实缴出资计入。此外，原告还花费14,000元、2万元、9,500元分别购买大气泡、超声刀、脱毛机交付被告，其中大气泡由被告花费14,500元，上述设备应系原告向第三人的实物出资。现因被告未根据原告的委托要求将原告的资金及实物投入第三人注册资本，故原告诉至法院要求判如诉请。被告辩称，不同意原告全部诉讼请求。1、原告及其配偶实际支付被告共计295,000元，审理中，被告称因其计算错误，其仅收到原告转账225,000元，未收到过原告给付的现金；295,000元为原、被告共同投入的金额。原告曾自愿为第三人支付装修费2万元、购买装修材料花费1,845元，还花费2万元购买超声刀、分别花费14,000元、9,500元购买大气泡、脱毛机，其中大气泡被告花费14,500元，脱毛机的尾款4,000元由被告支付。经核算，原、被告共计投入37万余元。2、被告将原告交付的款项已经全部投入第三人的开办费用，购买与第三人经营相关的设备等，均与原告进行沟通，且被告作为实际经营者应当取得相应6个月的工资3万元。原告未委托被告将上述款项汇入第三人银行账户。3、原告第三项诉请中的大气泡、超声刀、脱毛机与原告第一项诉请中所称的给付现金相重合，上述设备系被告在第三人经营地收货，应为第三人的资产，现因第三人不经营，故设备均存放于统一地点保管，其中大气泡和脱毛机系原、被告共同出资购买。第三人述称,2016年5月至7月期间，第三人试营业，原、被告为开办第三人筹备资金并支付相应费用，原告诉请三所涉及的设备及被告所购买的设备等均应为第三人所有。此后第三人由于缺少资金且相关资质没有完成审批，故已经停止经营。原告对被告辩称意见及第三人的述称意见陈述，1、被告通过微信发给原告配偶姚强的清算表明确载明姚强给付现金8万元，且被告在公安部门询问笔录中也自认共计收到305,000元。2、被告提供的证据清单明确载明原告夫妇为筹备公司向被告支付的出资，且公安部门询问笔录中被告也承认收到原告出资款，因此原告向被告的转账均系委托被告向第三人缴纳的出资款。被告未完成上述义务，故原告有权要求被告返还。3、关于原告购买的设备等系以非货币财产出资，根据公司法规定，实物出资应当评估作价，但均未评估，故原告购买的资产不能作为对第三人出资；关于被告购买的设备，原告均不知情且没有委托被告购买的意思表示。4、第三人的公章等均在被告控制下，第三人参加诉讼未经第三人股东会决议，不是公司的真实意思表示。本院经审理认定事实如下：2016年3月2日，原告通过微信语音和被告称，既然买水光机，超声刀、热玛吉双方一起把它上上来，原告就和被告合作搞一个工作室性质的，还有就是问一下做这种要不要资质，细节双方要面对面谈。3月13日，被告通过微信语音问原告有没有皮肤测试仪，被告推荐这款小的，这款小的不错。同日，原告回复，反正由被告看着办，就多问几家，可以选择的余地多一点，双方第一期投资就先把基础的设备进进来，然后再慢慢增加。3月19日至21日，原、被告通过微信谈论关于公司经营选址问题。3月24日，原告配偶姚强向被告转账10万元。同日，被告与案外人王某某签订房屋租赁合同，约定王某某将上海市天钥桥路XXX号XXX-XXX室全部出租被告，房屋于2016年3月25日前交付，租期为2016年4月24日至2018年4月23日；每月租金18,500元，保证金为37,000元；水、电、煤气、通讯、物业管理费由被告负担；被告擅自退租的，被告应按月租金的两倍向王某某支付违约金。审理中，原告认可第三人系在上述地址营业，实际租用期间从2016年3月至8月，房租共计9万余元。4月6日，原告通过微信语音和被告称，让被告下午就在那边，完工以后由被告看一下有没有按照双方当时说的做到位，如果觉得做好了告诉原告，原告就汇钱给案外人，需要改进的就让案外人改。被告通过微信语音询问原告，明天是否可以铺地板。原告回复，如果可以就联系铺地板……。4月7日，原告配偶姚强向被告转账5万元。同日，姚强通过微信告知被告装修的钱已付，并问被告什么时候去济南看设备……。被告回复，好的，14号去济南。4月9日，被告通过微信发照片给原告看工作室装修情况，并征求原告购买美容床的意见。3、4月，原告配偶姚强为第三人店面装修花费2万元，并购买装修材料花费1,845元。3月24日、4月14日，被告共计支付至济南美容学习课程学费6,800元。4月14日，被告通过微信语音告知原告，这个是韩国新研发的超声刀，无痛。原告回复，到时候由被告看看，如果好用的话就进一台。4月15日，被告通过微信发水光机、祛痘套装、LED灯的照片给原告，原告称由被告看好了不用给原告看，原告不懂。4月15日，被告通过微信发照片并称这种包头毛巾蛮好的。原告回复由被告看着办。4月20日，被告支付两人至韩国美容器材会展交通、住宿费共计15,557元。审理中，被告提出，上述费用中属于差旅费花费应为9,971元，原告提出差旅费应当为7,778.50元。4月21日，被告通过微信称仪器的钱不够了，昨天为止结账还有3,200元。原告回复好的，其让姚强转给被告。同日，原、被告通过微信讨论美容床的选择。4月19日、29日，被告购买水光机、PDT、磨合、皮肤测试仪各一台。审理中，被告依据其网络支付情况称共计花费59,797元，但原告称被告网络支付情况不能表明与上述仪器一一对应。4月29日，被告通过微信询问原告无痛超声刀还要么。原告微信语音回复，效果不好就不要……。5月5日，被告通过微信语音告知原告其在询问代理注册的事情，好像自己注册比较难。同日，姚强通过微信语音询问被告什么东西14,000元？被告回复，是机器余款，被告买东西还差14,000元。姚强回复，等一会就打14,000元到卡上。5月6日，姚强向被告转账1万元。5月8日，原、被告通过微信讨论次日开业及仪器被海关扣留的处理问题。5月10、11日，原、被告通过微信讨论注册公司的名称，原告称因办营业执照故把其身份证给被告，被告称仅有身份证复印件即可。同年5月期间，姚强花费14,000元、被告花费14,500元共同购买大气泡；姚强花费2万元购买超声刀；姚强花费9,500元购买脱毛机，审理中，被告称其为脱毛机支付尾款4,000元。5月11日，被告为第三人购买pos终端服务花费1,800元。5月期间，被告代第三人支付清洁费500元。5月22日，被告通过微信告知原告及姚强脱毛机送错了。5月31日，被告以上海尚音文化传媒有限公司的某某与案外人签订《MTS皮肤管理工作室广告宣传制作推广合同》，约定由案外人负责MTS皮肤管理工作室的广告宣传媒体推广事宜。6月2日、10日，案外人向上海尚音文化传媒有限公司出具金额共计31,200元的收据。6月，被告为案外人上海尚音文化传媒有限公司支付电信费用7,190元，电信账单载明上海尚音文化传媒有限公司地址为天钥桥路XXX号A座32层3212室。6月、8月，被告为案外人上海尚音文化传媒有限公司向天钥桥路XXX号的物业公司支付2016年3-7月物业管理费、3-8月水电费共计11,287.60元。审理中，被告提出，因第三人尚未设立，故其以案外人的某某代为支付相关费用。6月3日，原告向被告转账25,000元。6月6日，被告购买无痛水光机一台及导入精华。审理中，被告依据其网络支付情况称共计花费4,224元，但原告称被告网络支付情况不能表明与上述仪器一一对应。6月12日，原、被告通过微信讨论工作室广告及产品定价。6月23日，被告将工作室的美容项目推广内容通过微信发至姚强。7月18日，姚强通过微信要求被告告知公司名称。被告回复上海慕甄美容有限公司。7月21日，姚强向被告转账4万元。7月24日，被告通过微信告知姚强，机器和网费还需要1万元以及先前迪士尼订票是用打过来的钱。7月26日，姚强向被告转账1万元。7月，被告为第三人在大众点评网登记、宣传花费6,000元。4月至7月，被告通过购物网站购买水龙头花费259元、企业商标设计花费260元、紫外线灯花费270元、美容床花费1,017元、滑轮凳花费150元、白大褂花费234元、床罩、会客椅、口罩手套、枕头、会员卡、美容工具共计2,657.40元，空调花费1,349元，购买面膜1,150元、公司门牌花费270元，毛巾花费258元、仪器架花费2,135元，第三人公司注册和财务花费1,400元，超声刀仪器架花费1,000元、购买柜子花费1,980元，上述共计花费14,389.40元。审理中，原告提出上述系被告的个人行为，原告无购买的意思表示。8月2日，姚强通过微信问被告账目是否做好。同日，被告向姚强发送清算表，载明具体进账及花费情况。8月4日，姚强通过微信要求被告将4万元打到指定账号。同日，被告向姚强转账1万元。8月7日，第三人与案外人上海尚游文化传播有限公司签订《寄存租赁合同》，约定从2016年8月8日起租赁上述案外人所有的安顺路XXX弄XXX号XXX室，每月租金4,500元。审理中，经原、被告、第三人确认，水光机、PDT、磨合、皮肤测试仪、大气泡、无痛水光机、脱毛机及超声刀各一台均存放于上述地址；原告亦确认上述设备中的大气泡、超声刀、脱毛机与其第三项诉请所涉设备一致。8月23日，被告至上海市公安局闵行分局陈行派出所作询问笔录，民警要求被告将事情经过陈述。被告称3月2日左右，原告与其面谈美容室合作事宜，当时姚强与原告称资金由他们提供，其仅提供技术。此后，双方选址并且美容室所有开销其均向原告、姚强汇报；姚强打款给其305,000元用于正常开销，其系用于美容室开销且也贴钱进入；8月4日，姚强电话告知要撤资，美容店不想开下去，并要处理机器；现在姚强不承认合作并称之前打款是私人行为，不存在合作。上述笔录中，民警询问被告前后总共投资情况，被告称：姚强总共投资295,000元，其中包括房租11万元，剩下的就是工作室的设备、仪器等，最后其还1万元给姚强。另查明，第三人于2016年7月5日设立，注册资本100万元，股东为原、被告，分别认缴出资额为55万元和45万元，法定代表人系被告。根据第三人的公司章程，原、被告出资时间应分别为2036年6月1日及2046年6月1日。再查明，原告与姚强系配偶关系。审理中，姚强出具书面材料，认可其向被告的转账等行为系代原告支付的出资款。本院认为，原告提起诉讼的依据为原告系委托被告将其所交付的款项及实物用于对第三人的出资，现从第三人工商登记情况来看，原告的出资未以原告的某某缴纳入第三人，而仍位于被告处，故应当由被告返还。对此，原告提出被告在其提供的证据目录中对于原告配偶的转账载明为“原告夫妇为筹备公司成立向被告支付出资”、公安询问笔录中被告承认收到原告出资款。被告对此提出，被告所称出资的含义为将资金用于第三人的设立和开办，并非直接向第三人的出资。本院认为，第一，被告所承认的出资与我国公司法股东应缴纳的出资款并非同一含义，不能以此认定被告认可原告支付款项及交付实物的行为为委托其对第三人缴纳注册资本；第二，从原告及其配偶与被告的微信记录中可以看出原告及配偶与被告一直在对如何开展第三人的经营购买设备、开展宣传等进行沟通，而对于原告及配偶的转账款项系用于直接缴纳第三人出资款却始终未予涉及。综上，原告对于其系委托被告对第三人缴纳出资的意思表示未提供充分证据，本院难以认可。相反，从被告实际支出情况可以反映被告将原告交付的款项用于第三人的前期开办、实际经营，原告出资购买的仪器亦交付第三人，现原告诉请要求被告返还上述资金和财产，于法无据，本院难以支持。对于原告提出的第三人参加诉讼未经股东会决议、不是第三人的真实意思表示的意见，本院认为，公司的授权委托行为在公司内部没有特别约定的情况下，并非必须由公司股东会决定事项，且原告未提供证据证明第三人内部对其授权参与诉讼的特别约定，故第三人委托代理行为符合法律规定，本院对原告该意见不予认可。综上所述，原告要求被告返还款项及实物的诉请，缺乏相关事实和法律依据，本院不予准许。依照《中华人民共和国合同法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告王洁心的全部诉讼请求。案件受理费6,204.10元，减半收取3,102.05元，由原告王洁心负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员  沈文宏二〇一七年二月二十四日书 记 员  吴文锟附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……三、《最高人民法院关于＜适用中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。