.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区兴安盟中级人民法院民事判决书（2017）内22民终1081号上诉人（原审被告）：彭金波，男，1972年10月17日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：孙志，内蒙古兴特律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘会来，男，1990年6月2日出生，蒙古族，个体工商户，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：王德辉，内蒙古有初律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：皮东风，男，1981年2月7日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：马洪池，内蒙古绰尔律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡长海，男，1983年11月2日出生，满族，农民，现住内蒙古自治区。上诉人彭金波因与被上诉人刘会来、皮东风、胡长海健康权纠纷一案，不服内蒙古自治区扎赉特旗人民法院（2017）内2223民初363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月17日立案后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人彭金波及其委托诉讼代理人孙志、被上诉人刘会来及其委托诉讼代理人王德辉、被上诉人皮东风及其委托诉讼代理人马洪池、被上诉人胡长海均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。彭金波上诉请求：依法撤销扎赉特旗人民法院（2016）内2223民初3557号民事判决，并发回重审或驳回被上诉人刘会来的诉讼请求。事实和理由：一、原审法院判决程序违法。原审判决已查明被上诉人刘会来有一名男孩刘金明，2014年12月5日出生，但未列原审原告，属遗漏当事人。二、原审判决确定案由错误。无论上诉人还是被上诉人刘会来、胡长海均为被上诉人皮东风帮工卸大理石，被上诉人刘会来在帮工活动中受伤，故案由应定为提供劳务者受害责任纠纷，不应是健康权纠纷。三、原审判决事实不清。被上诉人刘会来受伤并非是上诉人操作铲车不当致其受伤，上诉人驾驶铲车为被上诉人皮东风吊卸大理石，是受被上诉人皮东风、胡长海指挥下进行的，并且被上诉人刘会来是协助指挥人员完成大理石摆放工作，由于三被上诉人摆放大理石操作不当，将被上诉人刘会来砸伤，与上诉人吊卸大理石无关。四、原审判决确定责任错误。上诉人与被上诉人皮东风之间形成的是劳务关系，假如上诉人为被上诉人提供劳务活动中，造成被上诉人刘会来受伤，根据《侵权责任法》第三十五条”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。......”的规定，被上诉人皮东风应当承担侵权责任。刘会来答辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。皮东风答辩称，上诉人彭金波是被上诉人皮东风以400元雇佣费吊卸堆放大理石，并非无偿帮工，且彭金波无证驾驶铲车，应承担责任。胡长海答辩称，当时不在现场，不应承担责任。刘会来向一审法院起诉请求：一、要求被告立即向原告赔偿各项经济损失158617.90元，其中医疗费30440.50元，误工费20979元（99.90元／天×210天）、护理费10209元（113.43元／天×90天）、伙食补助费1800元（100元×18天）、营养费1800元（100元×18天）、交通费500元、鉴定费3200元、残疾赔偿金61188元、被抚养人生活费（孩子）17500.80元、精神抚慰金3000元；二、诉讼费由三被告承担。原审法院认定事实：2016年7月22日，被告彭金波驾驶铲车为被告皮东风卸大理石，被告皮东风在地上绑绳和指挥，由于卸下的理石板摆放有问题，导致大理石侧翻将路过的原告的双腿砸伤。原告被送到兴安盟人民医院诊治，兴安盟人民医院诊断为：双下肢开放伤，双侧胫骨开放性骨折，右侧踝关节骨折，跖骨骨折，趾长伸肌腱断裂。住院18天，支付门诊费1671.50元，住院费28769元，合计30440.5元。原告自行委托，兴安盟博广司法鉴定所【2016】临鉴字1034号法医临床鉴定意见为：1、被鉴定人刘会来伤残程度为十级；2、二次手术费需8000元左右；3、误工损失日为7个月；4、护理日期为90日。鉴定费3200元。由于被告方对此鉴定有异议，经原告申请，本院对外委托对原告的伤情进行了二次鉴定：黑龙江大学司法鉴定中心【2017】临鉴字第906号司法医学鉴定意见书鉴定意见为：刘会来所受外伤评十级伤残，刘会来护理期限为90日。鉴定费1500元。另查，原告有一名男孩刘明金，2014年12月05日出生。一审法院认为，公民人身健康权应受到法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，所以被告皮东风应当承担相应的责任；被告彭金波虽称有铲车驾驶资格证，但在举证期限内没有提供相应证据，应视为没有相关驾驶资格，根据《建筑施工特种作业人员管理规定》的相关规定，在施工中从事可能对本人、他人周围设备设施的安全造成重大危害作业人员必须经建设主管部门考核合格，取得证书方可上岗从事相关作业的规定，彭金波无证驾驶铲车卸货，具有主管上的过失，在操作中不当致使原告受伤，构成侵权，也应承担相应的责任；原告自称路过卸车现场，不小心被砸伤，其作为成年人没有尽到注意义务，应减轻侵权人的责任；被告胡长海自称伤后到达现场，各方没有证明其侵权的证据，因此其不承担赔偿责任。对第一被告彭金波辩称的是帮工，不承担责任的辩解和第二被告辩称第一被告之间是加工承揽关系的辩解因双方均未提供证据不予采信。综上所述，对原告的损害结果及合理损失，原告自行承担10%；其余90%由被告彭金波和皮东风共同赔偿。原告诉求医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金符合法律规定予以保护，误工费从受伤之日起计算至首次定残之前一日（即7月22日至12月22日计153天），交通费未提供票据但在抢救过程中也应是正常费用亦合理保护。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《建筑施工特种作业人员管理规定》第二条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第（一）项、第十条之规定，判决：一、被告彭金波、皮东风共同赔偿原告刘会来医疗费等经济损失130739元【医疗费30440.50元、误工费15284.70元（99.90元×153天）、伙食补助费1800元（100元×18天）、护理费12251.52元（113.44元×108天）、营养费1800元、交通费500元、鉴定费1500元、残疾赔偿金61188元（30594元×20年×10%）、被抚养人生活费17500.80元（21786元×16年÷2人×10%）、精神抚慰金3000元，合计145265.52元的90%】。被告彭金波和皮东风互负连带赔偿责任；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费减半收取1736元由原告负担174元，被告彭金波、皮东风负担1562元。本院二审期间，当事人未提交新证据。一审法院经审理认定的事实无误，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护，侵害他人身体健康，应当承担侵权赔偿责任。劳务关系是指劳动者与用工者根据约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳务报酬的法律关系。本案二审中，上诉人彭金波自认与被上诉人皮东风是劳务关系，被上诉人皮东风主张以400元雇佣彭金波吊卸大理石，属于雇佣关系，但从双方关系主体是否特定、主体地位是否平等、工作条件由谁提供、关系存续期间长短等方面分析，一审法院认定上诉人彭金波与被上诉人皮东风之间形成劳务关系正确，对此本院予以支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，故本案应由被上诉人皮东风承担侵权责任。关于上诉人彭金波主张被上诉人刘会来、胡长海为被上诉人皮东风帮工，因未提供有效证据予以佐证，本院对上诉人该项主张不予支持。一审判决确定案由正确，程序合法，未遗漏当事人。综上所述，上诉人彭金波的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第（一）项、第十条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第三项之规定，判决如下：一、维持内蒙古自治区扎赉特旗人民法院（2017）内2223民初363号民事判决第二项；二、撤销内蒙古自治区扎赉特旗人民法院（2017）内2223民初363号民事判决第一项；三、被上诉人皮东风赔偿被上诉人刘会来医疗费等经济损失130739元【医疗费30440.50元、误工费15284.70元（99.90元×153天）、伙食补助费1800元（100元×18天）、护理费12251.52元（113.44元×108天）、营养费1800元、交通费500元、鉴定费1500元、残疾赔偿金61188元（30594元×20年×10%）、被抚养人生活费17500.80元（21786元×16年÷2人×10%）、精神抚慰金3000元，合计145265.52元的90%】。以上判决内容在本判决书送达之日起十日内执行完毕。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1736元，二审案件受理费3472元，合计5208元，由被上诉人皮东风负担4687.20元，被上诉人刘会来负担520.80元。本判决为终审判决。审判长白宏楠审判员陈晓红审判员朱常胜二〇一七年十一月六日书记员崔世鑫