江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏08民终2343号上诉人(原审被告)：洛斐尔江苏建材有限公司，住所地江苏省淮安市清江浦区和平镇洛斐尔工业园。法定代表人：崔虎，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩丽丽，江苏引航律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄梅，江苏引航律师事务所律师。被上诉人(原审原告):王孝牛，男，汉族，1966年11月6日出生，木工，住安徽省舒城县。委托诉讼代理人：张居意，江苏柏玉潭律师事务所律师。原审被告：夏则武，男，汉族，1973年9月3日出生，住安徽省合肥市庐江县。原审被告：扬州华庆工程服务有限公司，住所地江苏省扬州市邗江区江阳商贸18幢339号。法定代表人：陈庆方，职务不详。上诉人洛斐尔江苏建材有限公司（以下至判决主文前简称洛菲尔公司）因与被上诉人王孝牛，原审被告夏则武、扬州华庆工程服务有限公司（以下简称华庆公司）健康权纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院(2016)苏0811民初3635号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。洛菲尔公司上诉请求：依法撤销原审判决，并改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审判决由上诉人对夏则武的赔偿责任承担连带责任是错误的；一审判决按照城镇标准计算被上诉人的误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费等缺乏事实依据。具体理由如下：一、夏则武与被上诉人之间属于加工承揽，而非雇佣关系，上诉人没有过错，不应当对被上诉人的损害承担连带责任。（一）夏则武与被上诉人之间属于加工承揽关系，而非雇佣关系，被上诉人与上诉人之间无任何法律关系。上诉人将涉案工程发包给华庆公司，华庆公司在上诉人不知情的情况下将工程违法分包给夏则武，夏则武将木工部分承揽给被上诉人。夏则武仅验收被上诉人的工作成果是否合格，而不考虑其具体劳动过程，双方并不具备雇佣关系中雇员与雇主之间的人身依附关系。因此，被上诉人与夏则武构成加工承揽关系，与被上诉人无任何法律关系。（二）夏则武与被上诉人存在过错，应当由夏则武和被上诉人在各自过错范围内承担责任。1、被上诉人对其自身受伤存在重大过错，受伤后没有采取有效措施导致延误病情，伤情加重。被上诉人明知自己无土木资质仍然承揽土木业务，是其受伤的重要原因。被上诉人在工作过程中操作不当，直接用锤子捶打水泥柱，导致水泥块飞溅到被上诉人眼部，是其受伤的主要原因。所以被上诉人对其受伤错在重大过错。被上诉人受伤后，没有引起重视，只采取基本的门诊治疗，没有采取合理的处理方式，延误了诊疗时期，导致病情加重。对其病情加重部分，应当由其自身承担责任。2、夏则武作为定作人存在选任过失。夏则武明知被上诉人没有木工资质仍然将木工工程承揽给被上诉人，存在选任过失，应当在其过失范围内承担相应的责任。（三）上诉人对被上诉人的损失没有过错，不应当承担责任。上诉人将涉案工程发包给华庆公司后，由华庆公司施工，上诉人对施工情况及华庆公司违法分包给夏则武的情况皆不知情。夏则武将木工工程交给被上诉人承揽上诉人也不知情，且夏则武与被上诉人之间的加工承揽关系与上诉人无关，上诉人不应当对被上诉人的损失承担任何责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”因此，被上诉人应当对其自身损害承担相应责任，上诉人不应当承担责任。二、一审法院对被上诉人的相关损失按照城镇居民标准计算是错误的。被上诉人为农村户籍，其长期生活在农村，主要生活来源来自于农村，应当按照农村标准计算相关损失。一审法院仅根据被上诉人出具的工资表和村委会证明判决按照城镇居民标准计算被上诉人的相关损失，系认定事实不清。被上诉人提交的工资表中仅有被上诉人一人且为原件，明显不符合常理，一审法院不应当根据该份工资表就认定被上诉人的损失适用城镇标准。村委会并不对村民的工作情况做监督或管理，村委会无权证明村民的工作情况，村委会的证明不应当被采纳，因此，被上诉人的误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费应当适用农村标准计算。被上诉人王孝牛辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。王孝牛向一审法院起诉请求：1、请求法院判令三原审被告连带赔偿原审原告151251元。2、原审被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2013年11月6日，发包方（洛菲尔公司）与承包方（华庆公司）签订一份施工合同，工程名称为洛菲尔公司项目综合楼、科技研发楼，工程地点为本市清浦区和平镇农场，承包范围为土建公司，工程为固定合同价，合同价款为620万元。洛菲尔公司法定代表人崔虎及华庆公司法定代表人陈庆方均在合同上签名盖章。后华庆公司将上述综合楼、科技研发楼工程全部转包给原审被告夏则武施工。夏则武又将该工地上的木工工作交给原审原告带队完成，双方未签订书面合同，口头约定木工工程共计57万元。2014年6月22日下午，原审原告在工地上用锤子敲击屋顶立模混凝土的水泥柱子时，水泥柱子上有一块水泥块飞溅至原审原告右眼内。后原审原告至洪泽县人民医院门诊治疗，发生门诊费102.64元。2014年6月24日至南京医科大学眼科医院住院治疗，同年7月3日出院，出院诊断为右眼外伤性白内障，右眼外伤性晶体半脱位，右眼球钝挫伤，右眼前房积血、右眼牵引孔源性视网膜脱离，右眼脉络膜脱离。2014年6月26日，原审原告至江苏省中医院门诊检查。之后原审原告又于2014年7月10日、10月16日至南京医科大学眼科医院门诊治疗。2015年1月12日，原审原告至南京医科大学眼科医院住院治疗，同年1月24日出院，出院诊断为右眼外伤性牵引孔网脱、脉脱玻切注油术后；右眼硅油乳化、右眼继发性青光眼、右眼无晶状体。原审原告在江苏省中医院、洪泽县人民医院、南京医科大学眼科医院发生门诊及住院费共计33309.57元。原审原告伤情经一审法院委托中国人民解放军第八二医院司法鉴定所进行鉴定，该所出具鉴定结论为：被鉴定人王孝牛右眼损伤构成人体损伤九级伤残；误工期限以180日为宜，护理期限以45日为宜，营养期限以45日为宜。原审原告发生鉴定检查费共计2508.4元。一审法院另查明：原审被告华庆公司因未按规定进行年检，已于2012年5月14日被扬州市邗江区工商行政管理局吊销营业执照，现企业状态处于吊销未注销状态。2016年2月份，夏则武已将木工工程款57万元全部付清给原审原告。原审原告父亲王立柱1942年9月11日生，母亲韦法华1944年11月18日生，共育有三名子女。原审原告女儿王圆圆2005年9月22日出生。一审法院认为：一、本案的责任划分。公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人身体健康的，应当承担赔偿责任。原审原告从原审被告夏则武处承接木工工程，口头约定木工工程款，并自行发工资给工人，其与原审被告夏则武之间形成承揽的法律关系。本案中，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”原审原告在工地上受伤，主要系因其自身没有尽到安全注意义务引起，因此造成的事故应由其自负，但原审被告夏则武将木工工程分包给不具备相应资质条件的原审原告，存在选任过失，应承担相应的赔偿责任；原审被告华庆公司将工程分包给不具备相应资质条件的夏则武，未尽合理选任义务，具有过错，应当对原审原告的损失承担赔偿责任。原审被告华庆公司处于营业执照吊销未注销期间，在此期间并不具备经营主体资格，原审被告洛菲尔公司将工程发包给原审被告华庆公司，在选任过程中没有对原审被告华庆公司是否具有营业资质进行审查，原审被告洛菲尔公司亦选任不当，应当承担连带责任。综合本案案情，但该选任不当的过错对本案的发生仅为轻微因素，一审法院酌情认定原审原告对本次事故自行承担80%的责任，原审被告夏则武承担20%的责任。原审被告洛菲尔公司、华庆公司与夏则武承担连带赔偿责任。二、原审原告主张的各项费用。因原审原告一直在城镇从事木工工程，故其各项损失按照城镇标准进行计算。1、医疗费33309.57元，有原审原告提供的医疗费发票及门诊票据为凭，一审法院予以确认。2、住院伙食补助费。原审原告主张840元（21天*40元/天），符合法律规定，一审法院予以照准。3、护理费。原审原告主张护理费4500元，一审法院结合原审原告伤情及鉴定结论，确认护理费为4050元（45天*90元/天）。4、营养费。原审原告主张营养费900元，符合法律规定，一审法院予以准许。5、误工费。原审原告主张200元/天，因200元/天并非原审原告的稳定收入，故一审法院酌情按照2015年分细行业城镇单位土木工程建筑业从业人员平均工资进行计算，经计算为24942元（50577元/年/365*180天）。6、残疾赔偿金。经鉴定，原审原告构成九级伤残，经计算为148692元。7、被扶养人生活费。原审原告父亲年满73周岁，母亲年满71周岁，女儿王园园尚未成年，均需抚养，原审原告主张被抚养人生活费29500元，未超过法律规定，一审法院予以照准。8、交通、住宿费。原审原告因伤多次往返南京进行治疗，一审法院酌情确认交通、住宿费1600元。9、鉴定费2508.4元，有鉴定费票据为凭，一审法院予以确认。10、精神抚慰金。一审法院综合考虑原审原告伤情及双方的过错程度，酌情确认原审原告精神抚慰金为1500元。上述1-9项为246341.97元及精神抚慰金共计247841.97元。原审被告夏则武赔偿原审原告20%即50768.39元（246341.97元*20%+1500元）。原审被告洛菲尔公司、华庆公司承担连带责任。一审法院判决：一、原审被告夏则武于该判决生效之日起十日内赔偿原审原告王孝牛50768.39元；原审被告洛菲尔公司、华庆公司与夏则武承担连带赔偿责任。二、驳回原审原告王孝牛的其他诉讼请求。一审案件受理费2343元，公告费600元，由原审原告王孝牛承担1557元，原审被告夏则武承担1386元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理确认一审查明的案件事实。本院认为：华庆公司已于2012年5月14日被吊销营业执照，即处于不能正常营业的状态，而洛菲尔公司未尽到审查义务，仍于2013年11月6日与华庆公司签订涉案施工合同，因此，一审法院判决洛菲尔公司与华庆公司对夏则武的赔偿义务承担连带责任，并无不当。一审中，王孝牛已经提供了相关证据证明其长期在城镇从事木工工作，且本案中王孝牛亦是在涉案工程木工工作中受伤，因此，一审法院对王孝牛的相关损失按照城镇居民标准计算，并无不当。综上所述，上诉人洛菲尔公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1070元，由上诉人洛斐尔江苏建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 华 林审判员 李前兵审判员 邹艳萍二〇一七年十一月一日书记员 孙 欣