上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0106民初30208号原告：张文丹，女，1980年9月2日出生，汉族，户籍地湖北省黄石市，现住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：邹朝明，上海融力律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈鲲，上海融力律师事务所律师。被告：上海聚栎网络科技有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：SunFeizhou，职务总经理。委托诉讼代理人：杨少翔，上海瑞泽律师事务所律师。原告张文丹与被告上海聚栎网络科技有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年12月5日受理后，依法适用简易程序，由审判员陈秀兰独任审判，并于2017年1月3日公开开庭进行了审理，原告张文丹的委托诉讼代理人邹朝明、被告上海聚栎网络科技有限公司的委托诉讼代理人杨少翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张文丹向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金人民币15000元(以下币种均为人民币)；2、判令被告支付原告2016年8月8日至2016年8月31日拖欠的工资差额3275.86元，及加付相当于拖欠工资差额25％的补偿金819元；3、判令被告支付原告2016年9月1日至2016年9月26日的工资12241.37元，并加付相当于拖欠工资收入25％的补偿金3060.34元(按税后月工资15000元计算)；4、判令被告支付原告延长工作时间的加班工资9051.72元，并加付相当于加班工资25％的补偿金2262.93元；5、判令被告为原告补交社保费(自2016年8月8日起至2016年9月26日止，以每月15000元作为缴费基数)；6、判令被告立即将原告从上海安德纳米科技(嘉兴)有限公司取得的退工单交还原告，并赔偿延迟办理交还退工单给原告造成的损失(延迟办理期间自2016年9月27日起至被告实际办理全部退工手续之日止，以每月15000元的标准计算)。事实和理由：2016年8月8日，原、被告签订了劳动合同，约定本合同类型为固定期限合同，期限为三年，自2016年8月8日至2019年8月7日，工作地点在宁夏路XXX号XXX室，试用期为2016年8月8日至2016年11月7日，试用期工资标准为税后每月15000元，基本工资为每月5000元。原告的劳动报酬调整按被告分配制度确定，双方还对其他有关事项做了约定。合同签订后，原告将上海安德纳米科技(嘉兴)有限公司(原告进入被告处工作前的工作单位)给原告的退工单交给被告以办理用工手续，后原告即开始在被告处工作。由于工作需要，原告每个工作日需要加班2小时以上，但被告不按时支付劳动报酬及办理用工手续。2016年9月21日，因被告法定代表人与原告发生口角，被告违法向原告发出解聘通知书，以非法的理由辞退原告，并要求原告于2016年9月26日前办理离职手续，因被告未为原告办理正式的用工手续，却在非法解除劳动合同后扣留原告的退工单，使得原告无法再次就业，给原告造成损失，原告因此向法院起诉。被告上海聚栎网络科技有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，同意上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称仲裁委)的裁决。原告的工资标准是月工资5000元，原告在2016年9月20日，在被告处工作了一天，按照法律计算赔偿金的标准，工作不满半年的，赔偿金按一个月工资计算，被告同意按照仲裁委员会的裁决给付原告5000元赔偿金；被告公司成立于2016年9月20日，2016年8月1日-2016年8月31日，原告确实在被告处工作，但原被告之间属于劳务关系，而不是劳动合同关系，且被告足额支付给原告劳务费合计8275.86元(其中2016年9月14日转账3244.18元、4138元，原告领取现金893.68元)，被告不存在拖欠原告工资差额也不存在支付原告25％的赔偿金之说；2016年9月1日至2016年9月19日期间，原告确实在被告处工作13天，原、被告有劳务关系，现被告同意支付原告的劳务费2988元(5000÷21.75×13＝2988元)及2016年9月20日一天的工资229元(5000÷21.75＝229元)。2016年9月21日之后原告没有提供劳动，所以不同意支付9月21日之后的工资；原告主张的加班时间发生在原、被告建立劳动合同关系之前，劳务关系不存在加班费一说也不存在补偿金，且被告没有安排原告加班，原告实际上也并没有加班；原告要求被告为原告补交社保费，原告的该请求未经过仲裁程序，也不属于仲裁和法院的受理范围，不同意原告的该项诉讼请求；原告并未向被告提供过上海安德纳米科技(嘉兴)有限公司的《退工单》，原告向被告提供的是上海安德纳米科技(嘉兴)有限公司的《解除劳动合同证明书》，现原告要求被告返还《退工单》没有经过仲裁程序，且退还《退工单》不属于仲裁和法院的受理范围，鉴于本案的实际情况，同意将上海安德纳米科技(嘉兴)有限公司出具给原告的《解除劳动合同证明书》退还原告。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提供了如下证据：1、劳动合同一份，证明原、被告之间存在劳动关系，基本工资每月5000元，试用期原告的工资为税后15000元；2、解聘通知、交接清单各一份，证明被告于2016年9月21日发给原告解聘通知时，原告尚在试用期内，被告非法解除劳动合同。被告给原告最后办理离职手续的时间是2016年9月26日，能证明原告加班的重要证据门禁卡已被被告收走，门禁卡中储存的证据能证明原告有大量的加班时间；3、2016年9月23日，被告发给原告的函一份，证明被告违法解除劳动合同，被告承诺为原告补交工作期间的社保；4、名片一张，名片的名字和电话号码是被告的法定代表人，以及微信记录一份，证明原告加班的事实；5、委派书一份，证明徐全宏是被告公司的高级管理人员；6、交易查询与账单详情一份，证明被告向原告支付部分工资；7、仲裁裁决书一份，证明仲裁前置；8、回执与邮件查询记录一份，证明原告在2016年11月29日收到裁决书；9、被告行政人事部叶安琪出具的收条一份，证明原告将安德纳米科技(嘉兴)有限公司的退工单交给被告的事实；10、叶安琪交金账户明细一份，证明叶安琪是被告员工；证11、2016年8月11日上午11：59的电子邮件，证明原告在被告处工作期间使用的电子邮箱是amanda.zhang@softlandingsglobal.com，该邮箱是提供给原告工作使用的，从2016年8月8日至2016年9月21日，原告一直使用该邮箱作为工作的工具，但自从被告违法向原告发出解聘通知后，该邮箱被被告收回，原告无法再进入该邮箱，该邮箱中有大量邮件证明原告超额工作的事实。被告提供了如下证据：证1、劳动合同一份，证明第八条约定原告的工资为5000元，而不是原告擅自添加的15000元；证2、2016年10月13日电子邮件一份，证明被告主动通知原告办理离职交接手续并领取9月份工资，并无拖延办理离职手续及拖延支付工资的故意，但原告始终拒绝前来办理，原告应对此负责；证3、2016年8月11日、9月20日、9月21日电子邮件各一份，证明原告在工作中将工作邮件转发至其私人邮箱，导致被告收回原告的工作邮箱并辞退原告。该私人邮箱就是被告通知原告办理离职手续的邮箱，是原告在劳动合同中登记的邮箱。本院组织原、被告进行了证据交换和质证。被告对原告提供的证据，发表了如下质证意见：对证1真实性不认可，被告认为合同中第八条试用期工资标准15000元，是原告私自手写，被告不知情，没有经过被告的同意，故被告不认可该合同的真实性，也反映了原告的诚信缺失；对证2、证3的真实性无异议，关于辞退一节，被告服从仲裁裁决；对证4真实性无异议，对证明内容不认可，被告并未安排原告进行加班，原告也未加过班，从微信记录可以看出，聊天仅发生在2016年8月9日至9月19日期间共6次，这些聊天均发生在被告公司注册成立之前，当时双方并不存在劳动关系，也不存在加班费一说；对证5真实性无异议，对证明内容无法确认；对证6真实性无异议，被告确实支付原告2016年8月的劳务费；对证7、证8真实性无异议，只能证明原告部分诉请经过了仲裁；对证9、证10，被告庭后提供了书面的补充质证意见，被告认为，原告并未向被告提供过上海安德纳米科技(嘉兴)有限公司的《退工单》，原告向被告提供的是上海安德纳米科技(嘉兴)有限公司的《解除劳动合同证明书》，同意将上海安德纳米科技(嘉兴)有限公司出具给原告的《解除劳动合同证明书》退还原告；对证11的真实性无异议，原告在工作中应使用工作邮箱，结合被告提供的证据，被告将办理离职手续和工作交接的邮件发给了原告在劳动合同第一页登记的私人邮箱，因原告私自将工作邮件发往自己的私人邮箱，导致被告收回了原告的工作邮箱，并辞退了原告。原告对被告提供的证据，发表了如下质证意见：对证1，第一页、第二页的真实性不认可，原告认为是被告事后替换的，对于后四页无异议；对证2，手写的部分不认可，对于打印的部分无异议，其中下午2：16的邮件，认可是叶安琪发到原告的邮箱的，原告在2016年9月26日之后就无法打开这个邮箱，对于其他两封邮件，与原告无关，原告不予认可；对证3，2016年8月11日的邮件原告作为证据已经提供过了。原告用过该工作邮箱，该邮箱能证明原告加班，但该邮箱被被告收回。本案经审理查明，2016年8月8日，原、被告签订了《劳动合同》，合同第一条约定，合同类型为有固定期限的合同，期限为3年，自2016年8月8日—2019年8月7日；第二条约定，试用期自2016年8月8日—2016年11月7日；第八条约定，工资计发形式为计时形式，原告的月基本工资为5000元(其中试用期间工资为，)等约定。同年9月14日，被告以银行转账形式支付给原告3244.18元，以支付宝形式支付给原告4138元，以现金形式支付给原告893.75元，原告合计收到被告8275.93元。2016年9月20日，被告经上海市工商行政管理局批准注册成立，营业期限为2016年9月20日至2046年9月19日。同年9月21日，被告向原告发出《解聘通知书》，该通知书载明，员工张文丹，鉴于你在试用期内以下表现：1、无法胜任海外市场开发专员的岗位、同时又拒绝调换其它工作岗位；2、违反单位规章制度，使用私人邮箱处理工作邮件。公司现决定予以辞退，请在本月26日前与人事行政经理办理离职手续。同日，原告与被告办理了离职交接清单，原告将门禁卡、移动硬盘交还被告。2016年10月25日，原告作为申请人向仲裁委申请仲裁，要求被申请人(被告)1、支付违法解除劳动合同的赔偿金15000元；2、支付2016年8月8日至2016年8月31日拖欠的工资差额3275.86元及加付相当于拖欠工资差额25％的补偿金819元；3、支付2016年9月1日至2016年9月26日的工资12241.37元并加付相当于拖欠工资收入25％的补偿金3060.34元；4、支付延长工作时间的加班工资9051.72元并加付相当于加班工资25％的补偿金2262.93元；5、按每月15000元的标准支付2016年9月27日起至仲裁裁决之日止因被申请人延误办理退工手续而导致申请人无法工作的损失。仲裁委于同年11月28日依法作出静劳人仲(2016)办字第2072号裁决书，裁决：1、被申请人于本裁决书生效之日起七日内支付申请人违法解除劳动合同赔偿金5000元；2、被申请人于本裁决书生效之日起七日内支付申请人2016年9月20日工资229.89元；3、申请人的其余请求，皆不予支持。原告对裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼。审理中，因原、被告坚持各自的诉辩意见，致本案调解不成。本院认为，本案主要争议焦点为1、原、被告于2016年8月8日签订的《劳动合同》第八条中涉及的试用期间工资标准？2、被告在未经上海市工商行政管理局批准注册成立前，原、被告之间的权利义务关系是否属于《中华人民共和国劳动合同法》调整的主体？对此本院认为：1、原、被告签订的《劳动合同》第八条中涉及试用期间工资标准，因原、被告持有的合同内容不一致，原告持有的合同中涉及试用期间的工资标准由原告亲笔填写，由于被告否认原告持有的合同填写内容，因此，该举证责任应当由原告承担，原告对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告并未提供合法有效的证据予以佐证试用期间的工资标准为15000元系被告委托其填写，且合同约定的月基本工资5000元系打印在合同中，而试用期间的工资是月基本工资的三倍，内容由原告负责填写，原告的主张违背了基本常理，因此，对于原、被告签订的《劳动合同》中涉及的试用期间的工资，本院采信被告抗辩理由，推定为5000元。2、《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下简称用人单位)与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。被告在2016年9月20日，经上海市工商行政管理局批准注册成立，被告在2016年9月20日之前并不符合用工的主体资格，因原告在此期间确实在被告处工作，因此，双方之间存在劳务关系，原、被告在此期间发生的权利、义务不受劳动法调整。因此，原告要求被告支付2016年9月20日之前拖欠的工资的25%补偿金，依据不足。综上所述，对于原告的诉讼请求，本院分析如下：1、关于赔偿金，本案审理中被告称，同意仲裁委认定被告违法解除双方劳动关系的事实，本院予以确认。被告违法解除双方的劳动关系后应当按照法律规定承担赔偿责任，现被告同意按照合同约定的每月5000元的工资标准承担赔偿责任，并无不妥之处，本院应予采信。原告要求被告按照15000元的标准支付赔偿金，于法无据，本院不予支持；2、被告在2016年9月20日之前并不符合法律规定的用工主体资格，原、被告之间存在的是劳务关系，劳务关系期间发生的工资纠纷并不适用补偿金规定，同时，被告在2016年9月14日已经支付给原告工资，现原告要求被告支付2016年8月8日至2016年8月31日拖欠的工资差额及加付相当于拖欠工资差额25％的补偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持；3、2016年9月1日至2016年9月19日期间，原告在被告处工作13天，原、被告有劳务关系，现被告同意支付原告劳务费2988元及2016年9月20日一天的工资229元，尚属合理，本院可以采信。2016年9月21日，被告以电子邮件形式通知原告解除劳动关系，对于原告21日当天的工资，被告应当给付原告。原告要求被告支付2016年9月20日、21日拖欠工资25%的补偿金，依据不足，本院不予支持。因原告并未向本院提供合法有效的证据予以佐证在2016年9月22日至2016年9月26日期间继续向被告提供劳动服务，因此，原告要求被告支付2016年9月22日至2016年9月26日的工资并加付相当于拖欠工资收入25％的补偿金的诉讼请求，本院难以支持；4、原告要求被告支付延长工作时间的加班工资并加付相当于加班工资25％的补偿金，因原告该主张均发生在双方的劳务关系期间，且，原告并未提供合法有效的证据予以佐证原告在此期间加班事实的存在，因此，对于原告该项请求，本院不予支持；5、原告要求被告为原告补交社保费的诉讼请求，因该请求不属于本院处理范围，因此，对于原告的该项诉讼请求，本院不予处理；6、被告确认收到原告提供的上海安德纳米科技(嘉兴)有限公司出具给原告的《解除劳动合同证明书》，现同意退还原告，可以支持。由于被告尚未为原告办理招工手续，并不存在原告迟延退工的损失发生，因此，原告要求被告赔偿损失的诉讼请求，于法无据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告上海聚栎网络科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告张文丹违法解除劳动合同赔偿金5000元；二、被告上海聚栎网络科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告张文丹2016年9月1日至2016年9月19日期间的劳务费2988.50元(5000÷21.75×13)；三、被告上海聚栎网络科技有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告张文丹2016年9月20日、21日的工资459.77元(5000÷21.75×2)；四、被告上海聚栎网络科技有限公司于本判决生效之日起七日内退还原告张文丹提供的上海安德纳米科技(嘉兴)有限公司出具给原告张文丹的《解除劳动合同证明书》一份；六、驳回原告张文丹其余诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告上海聚栎网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  陈秀兰二〇一七年二月十三日书记员  俞晓岚附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。