安徽省怀宁县人民法院刑 事 判 决 书（2016）皖0822刑初118号公诉机关安徽省怀宁县人民检察院。被告人黄某甲（绰号：黄某乙），男，1966年8月22日出生于安徽省潜山县，汉族，初中文化，住潜山县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年7月28日被怀宁县公安局刑事拘留，同年8月1日被怀宁县公安局取保候审，2015年7月22日经怀宁县人民检察院决定重新取保候审，2016年1月22日经本院决定继续取保候审。被告人钟某某，男，1969年9月10日出生于安徽省潜山县，汉族，小学文化，住潜山县。因赌博于2014年9月15日被潜山县公安局决定行政拘留三日并收缴个人赌资755元。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年7月13日被怀宁县公安局取保候审，2015年7月22日经怀宁县人民检察院决定重新取保候审，2016年1月22日经本院决定继续取保候审。被告人陶某某，女，1972年11月6日出生安徽省潜山县，汉族，大专文化，住潜山县。因赌博于2013年4月17日被潜山县公安局决定行政拘留十日并处罚款3000元，收缴赌资95元。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年12月11日被潜山县公安局抓获归案，次日被怀宁县公安局刑事拘留，同年12月18日被怀宁县公安局取保候审，2015年7月22日经怀宁县人民检察院决定重新取保候审，2016年1月25日经本院决定继续取保候审。辩护人杨刘调，安徽明启律师事务所律师。怀宁县人民检察院以怀检公诉刑诉〔2016〕15号起诉书指控被告人黄某甲、钟某某、陶某某犯开设赌场罪,于2016年1月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2016年4月6日作出（2016）皖0822刑初14号刑事判决，被告人陶某某提出上诉。安庆市中级人民法院于2016年7月15日作出（2016）皖08刑终95号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。怀宁县人民检察院指派检察员马辉、代理检察员邓诗平出庭支持公诉。被告人黄某甲、钟某某，被告人陶某某及其辩护人杨刘调，证人何叶胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2014年2月至2014年6月，被告人黄某甲、钟某某、陶某某多次来到何某甲（已判）在怀宁县小市镇、三桥镇、公岭镇等地开设的赌场应邀坐庄参与赌博、分红。赌场以麻将筒子牌（连同白板）砸“二八杠”方式进行赌博，一般按满庄钱款数额的5％抽头渔利，平均每场获利10000余元，渔利款除去人员工资、场地租金、租车及伙食费用等开支后，由何某甲与四方坐庄人员平分，下午场每人能分得人民币2000余元，晚场每人能分得人民币1000余元。被告人陶某某参与坐庄4场，分得抽头款4000余元。被告人黄某甲、钟某某与方某某（另处）合伙坐庄3场，钟某某与方某某（另处）合伙坐庄2场，黄某甲单独参与坐庄1场，钟某某单独参与坐庄1场，黄某甲分得抽头款4000余元，钟某某分得抽头款6000余元。2014年5月份的一天，被告人钟某某与陈某某（另处）来到程某某（另处）、关某某（另处）在怀宁县公岭镇所开设的赌场应邀坐庄参与赌博、分红。赌场以麻将筒子牌（连同白板）砸“二八杠”方式进行赌博，一般按满庄钱款数额的5％抽头渔利，渔利款除去人员工资、场地租金、租车及伙食费用等开支后，由程某某、关某某与四方坐庄人员平分。被告人钟某某与陈某某合伙坐庄1场，赌场抽头渔利19000余元，钟某某与陈某某共分得抽头款3700元，钟某某分得抽头款1800元，陈某某分得抽头款1900元。案发后，被告人钟某某主动投案，如实供述自己的罪行。被告人钟某某、黄某甲、陶某某退出款项分别为人民币10000元、7000元、15000元。公诉机关对以上指控事实当庭提供了相应证据，认为被告人黄某甲、钟某某、陶某某明知他人开设赌场，参与坐庄赌博和赌场利润分成，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人黄某甲、钟某某、陶某某参与坐庄赌博、利润分成，在共同犯罪中起次要作用，符合《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人钟某某自动投案，如实供述自己的罪行，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人黄某甲、钟某某对起诉书指控的事实无异议。被告人陶某某辩解称，其在何某甲赌场只参赌一次，未分得红子。其于2014年8月13日下午在公安机关所作的第一次供述是事实，第二次供述不是事实。该供述是在办案人员将其带到月山医院体检，并要将其送到安庆市看守所羁押的情况下，因害怕而承认的。被告人陶某某的辩护人提出：本案证据缺乏基本事实所必须的时间、地点、人物、起因、经过和结果，指控陶某某坐方四次，分红子4000元，但是没有证据证明时间、地点以及其他事项，只有大概分红4000元，坐方4次的陈述。陶某某的供述与证人证言之间相互矛盾，证人证言也说法不一，相互矛盾。控方以陶某某口供作为唯一证据证明其坐方四次，分红子4000元，证据不足，事实不清，请求法庭作出无罪判决。经审理查明：2014年2月至2014年6月，被告人黄某甲、钟某某、陶某某曾到何某甲（已判）在怀宁县小市镇、三桥镇、公岭镇等地开设的赌场应邀坐庄参与赌博、分红。赌场以麻将筒子牌（连同白板）砸“二八杠”方式进行赌博，一般按满庄钱款数额的5％抽头渔利，平均每场获利10000余元，渔利款除去人员工资、场地租金、租车及伙食费用等开支后，由何某甲与四方坐庄人员平分，下午场每人能分得人民币2000余元，晚场每人能分得人民币1000余元。被告人陶某某参与坐庄1场，分得抽头款1000余元。被告人黄某甲、钟某某与方某某（另处）合伙坐庄3场，钟某某与方某某（另处）合伙坐庄2场，黄某甲单独参与坐庄1场，钟某某单独参与坐庄1场，黄某甲分得抽头款4000余元，钟某某分得抽头款6000余元。2014年5月份的一天，被告人钟某某与陈某某（另处）来到程某某（另处）、关某某（另处）在怀宁县公岭镇所开设的赌场应邀坐庄参与赌博、分红。赌场以麻将筒子牌（连同白板）砸“二八杠”方式进行赌博，一般按满庄钱款数额的5％抽头渔利，渔利款除去人员工资、场地租金、租车及伙食费用等开支后，由程某某、关某某与四方坐庄人员平分。被告人钟某某与陈某某合伙坐庄1场，赌场抽头渔利19000余元，钟某某与陈某某共分得抽头款3700元，其中，钟某某分得抽头款1800元，陈某某分得抽头款1900元。案发后，被告人钟某某主动投案，如实供述自己的罪行。被告人钟某某、黄某甲、陶某某退出款项分别为人民币10000元、7000元、15000元。上述事实，有归案情况说明，抓获经过，安徽省怀宁县人民法院（2015）怀刑初字第00062号刑事判决书，安徽省安庆市中级人民法院（2015）宜刑终字第00196号刑事判决书，扣押清单，潜山县公安局潜公（天柱山）决字[2013]第131号、潜公（黄铺）行罚决字[2014]第535号公安行政处罚决定书，通话详单，潜山县机构编制委员会办公室证明，三被告人身份证明材料，证人何某甲、汪某甲、何某乙、汪某乙、杨某某、陈某某的证言，辨认笔录及照片，被告人黄某甲、钟某某、陶某某的供述与辩解等证据证实，足以认定。关于被告人陶某某在何某甲赌场坐方参赌及利润分成事实的认定，经查，本案关于被告人陶某某在何某甲赌场坐方参赌及利润分成事实的证据，有证人何某甲、汪某甲、何某乙、汪某乙的证言及被告人陶某某的供述与辩解。证人何某甲在公安机关先后有四份关于陶某某坐方参赌的证言，但证明陶某某坐方参赌的次数前后不一致，有“次把”、“二次”、“二三次”等；证人汪某甲的证言证明陶某某“坐过几次方”;证人何某乙在公安机关先后有二份关于陶某某坐方参赌的证言，但证明陶某某坐方参赌的次数也前后不一，有“七八次”、“几次”等；证人汪某乙的证言证明陶某某“坐过二三次方”。以上证人证言不能准确证明陶某某坐方参赌的次数，但均能证明陶某某在何某甲赌场确有坐方参赌及利润分成的事实。被告人陶某某在公安机关所作的关于其坐方参赌的供述先后有四份，但证明陶某某坐方参赌的次数前后反复，有“一次”、“四次”、“几次”、“二次”等；被告人陶某某在庭审中供认其坐方参赌一次。显然，起诉书指控的被告人陶某某参与坐庄4场，分得抽头款4000余元的事实与上述证言不能相互印证。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第八十三条第三款的规定，被告人庭前供述和辩解存在反复，庭审中不供认，且无其他证据与庭前供述印证的，不得采信其庭前供述。故对起诉书指控的被告人陶某某参与坐庄4场，分得抽头款4000余元的事实不予采信。本案从有利于被告人的原则，认定被告人陶某某参与坐庄1场，分得抽头款1000余元。本院认为：被告人黄某甲、钟某某、陶某某明知他人开设赌场，仍参与坐庄赌博和赌场利润分成，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。被告人黄某甲、钟某某、陶某某参与坐庄赌博、利润分成，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。案发后，被告人钟某某主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人黄某甲当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。被告人黄某甲、钟某某、陶某某案发后退出违法所得，可酌定从轻处罚。综上，结合本案的犯罪事实、性质、情节和对社会危害程度，对被告人黄某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条的规定；对被告人钟某某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条的规定；对被告人陶某某依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十四条的规定，判决如下：一、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币4000元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人钟某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币7800元；（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人陶某某犯开设赌场罪，免予刑事处罚；四、对被告人黄某甲、钟某某、陶某某退出的款项中违法所得款12800元(其中钟某某7800元、黄某甲4000元、陶某某1000元)予以追缴，上缴国库。上列所处罚金于本判决生效后十日内缴纳。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王 纲审 判 员  刘 英人民陪审员  郑本庆二〇一七年二月二十日书 记 员  江 虹