广东省高级人民法院民 事 裁 定 书（2016）粤民申7588号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：张某，男，1978年6月15日出生，汉族，住湖南省武冈市。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：朱某，女，1979年12月11日出生，汉族，住湖南省武冈市。再审申请人张某因与被申请人朱某离婚纠纷一案，不服广东省深圳市中级人民法院（2016）粤03民终623号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。张某申请再审称，一、女儿张涵雯已满10周岁，有自主选择的权益与意愿。张涵雯在一、二审提交了不愿意跟随朱某生活的请愿信，她很害怕朱某的暴力和恐吓言行，张涵雯明确表示只愿意和张某生活。二审庭审中法官当面听取了张涵雯的选择意愿，但未依法尊重小孩的意愿。两子女自出生一直由张某的妈妈即小孩奶奶照看，子孙三代建立了深厚感情，张某的妈妈也向法院表达了愿意照看小孩的意愿。朱某一直没有尽到妈妈的抚养义务，且在婚姻内有道德品行不正行为。结合双方的工作、收入等条件，张某认为女儿归其抚养更有利于小孩健康成长。二、朱某在婚姻内有出轨行为，张某在一、二审已提交证据证实，根据《中华人民共和国婚姻法》第3、45、46条规定，请求朱某向其赔偿精神损失费5万元。另依据朱某向张某出具的《婚姻保证书》显示，如果张某再次发现朱某出轨行为，朱某自愿无条件接受张某提出的任何离婚要求及无条件放弃两孩子的抚养权。三、2014年4月29日晚，朱某带来10个外人对张某实施暴打行为。2015年1月29日，朱某在电话威胁张某要在家自杀。2015年1月31日，朱某对张某实施家庭暴力，摔坏了张某的HP笔记本和联想平板各一台。2015年2月1日晚，朱某带人打破张某租房的大门。张某在原审提交了报警回执、医疗发票等证据证明。依据《中华人民共和国婚姻法》第43、45、46条规定，请求朱某向张某赔偿医疗费1670元、误工费10000元、营养费1000元、笔记本及平板5000元、租房大门1000元。四、因张某在一审没有向朱某要求抚养费，一审判决张某向朱某支付每月抚养费1000元，明显不公。按此标准，根据张某提交的证据及婚姻法的相关规定，张某同样有权要求朱某支付两个子女从3岁至10岁共7年的抚养费共计168000元（1000元×12月×7年×2子女）。另改判朱某支付两小孩从10岁到18周岁止每月抚养费各1000元。五、共同财产方面。深圳市我天天要贸易有限公司的40%股份是张某以1元价格转让取得，张某在一、二审有提交股权转让公证书证实。其他合伙人看重的是张某的个人能力，通过赠与的方式送给张某个人股份，这不属于夫妻共同财产范畴。该公司2013年3月注册成立，2016年2月注销，共经营3年。因经营不善一直亏损，公司无法承受高额的运营成本难以为继，经股东决议，根据《公司法》相关规定办理了公司注销手续。公司注销时清缴各项费用已是负债，没有可以分割的财产，张某无法接受二审判决其要向朱某支付6万元的结果。如果朱某对公司注销有异议，为何不在注销前公示的45天内提出？二审判决适用婚姻法第47条错误，违背了公司法第72条规定，损害了张某及其他股东的合法权益。二审认定张某通过注销公司转移资产不成立。另，张华英请求分割朱某向外投资的7万元及借款8万元。朱某还应依法补偿张华英11年来独自承担各项开销每月800元，合计105600元（800元×12月×11年）。六、一、二审法官存在判决不公之处。一审法官没有调取张某及律师申请调取的视频证据，且对医药费赔偿要求另案解决。综上，本案家庭破裂的导火线是朱某婚姻内反复出轨导致的，朱某还对张某实施家庭暴力，朱某属于过错方，给张某的身心带来极大伤害。张某的再审请求：1、撤销二审判决，包括财产分割判项；2、依法改判女儿张涵雯归张某抚养；3、依法分割夫妻共同财产；4、朱某向张华英赔偿医疗费及精神损失费。朱某提交意见称，一、一、二审法院作出的判决符合事实和法律。本案离婚纠纷经一审、二审，两次庭审均对案件事实进行了详细调查。法院依据庭审调查的事实和质证后的证据，依法作出的判决符合事实和法律。张某声称的情况完全不存在。二、张某在本案纠纷审理阶段擅自处分公司的股份即双方的夫妻共同财产，应当赔偿朱某的损失。二审判决张某向朱某支付应当分配的共有财产折价6万元。朱某本着以和为贵的原则，同意该项判决，张某竟然变本加厉，请求法院判决张某赔偿给朱某造成的损失。三、夫妻双方育有一儿一女，一、二审法院依法判决女儿张涵雯归朱某抚养，每月支付抚养费是张某本人的承诺，完全符合法律规定。四、张某在申请书陈述的其他事由完全是无中生有，其在一、二审庭审中对朱某多次进行人身攻击和诽谤，朱某本着息事宁人的原则不予理会，以确保庭审顺利进行。张某在申请书再次胡说八道，请法院进行惩罚。张某完全不利于孩子成长教育，请求改判两个小孩归朱某抚养，由张某支付抚养费。综上，原两审法院认定事实清楚，判决合法，张某再审申请无理，完全是浪费司法资源，请求依法裁判。本院经审查认为，本案为离婚纠纷。根据张某的再审申请，本案审查的主要问题是一、二审判决在认定下列问题时是否存在认定事实不清或者适用法律错误的情形：1、婚生女儿张涵雯的抚养权和两个子女的抚养费用；2、张某名下公司股份应否作为夫妻共同财产分配；3、张某主张支付医疗费、误工费、营养费及精神损失赔偿费用等请求是否应支持。一、关于婚生女儿张涵雯的抚养权及两个子女的抚养费用问题。张某与朱某在婚姻存续期间生育一子一女，双方均有抚养子女的权利和义务。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第5条规定：“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。”在本案二审诉讼期间，张涵雯并未满十周岁，况且子女表达随父或随母共同生活的意见，只是法院考虑归谁抚养的因素之一。根据婚姻法有关规定，子女归谁抚养主要应考虑的原则是有利于孩子健康成长以及兼顾抚养双方的具体情况。本案双方均主张两个子女由一方单独抚养，且调解不成。张某提交的证据并不能证明朱某存在法律规定的不适宜抚养子女的情形，故原审法院依据子女的权益和双方的实际情况综合考虑，判决女儿张涵雯由朱某抚养，儿子张添翔由张某抚养，适用法律并无不当。至于两个子女的抚养费用问题，张某在一审诉讼期间明确表示不需要朱某支付小孩的抚养费，这属于当事人对自己权利的处分。张某现在申请再审期间主张要求分摊两个小孩的抚养费，依据不足。二、关于张某名下公司股份应否作为夫妻共同财产分配的问题。在夫妻关系存续期间，张某占有深圳市我天天要贸易有限公司40%的股份，故张某占有该公司40%的股份属于夫妻共同财产。张某认为该股份不属于共同财产范畴的理由不成立。张某认为深圳市我天天要贸易有限公司因亏损难以为继，注销时没有财产可以分割的理由，亦依据不足。一审判决在张某同意的情况下将深圳市我天天要贸易有限公司的20%股份判给朱某。张某却在本案二审诉讼期间将该公司申请注销，符合转移、变卖或毁损夫妻共同财产的特征，二审法院依据《中华人民共和国婚姻法》第四十七条规定，以一审判项分割的股份已无分割的客观事实基础，综合考虑本案证据及实际情况酌定由张某支付朱某6万元款项，适用法律并无不当。张某一、二审并没有请求分割朱某向外投资的7万元、借款8万元，现再审申请要求分割该笔款项，依据不足。至于张某主张要求按每月800元的标准补偿其家庭开销问题，该费用属于夫妻共同生活期间的家庭生活支出，不属于夫妻共同财产的分割范围。三、关于张某主张支付医疗费、误工费、营养费及精神损失赔偿费用等请求是否应支持问题。经查，张某在一审并未就医疗费、误工费、营养费等提出诉讼请求。本案为离婚纠纷，张某主张的医疗费、误工费、营养费等请求为健康权、身体权纠纷，属于另一法律关系，不属于本案的审理范围。张某以朱某在婚姻内有出轨及实施家庭暴力行为为由主张精神损失费，没有充分的依据，一审法院考虑到共同生活中夫妻矛盾激化时打斗的偶发性，对张某该项请求不予支持，并无不当。综上，原一、二审法院综合双方当事人提交的证据认定事实并根据婚姻法等相关法律规定进行裁判，程序合法，适用法律并无不当。张某申请再审的理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下：驳回张某的再审申请。审判长  谢小斌审判员  万季明审判员  何曲伟二〇一七年二月××日书记员  钟镜培