湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂05民终18号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司宜昌市伍家支公司,住所地宜昌市夷陵大道。主要负责人：王丹，该公司经理。委托诉讼代理人：郑伏艳，湖北三峡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张友全，男，生于1957年9月10日，汉族，住宜都市。委托诉讼代理人：张强，湖北夷洋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘伟，男，生于1981年5月19日，汉族，住宜都市。被上诉人（原审被告）：宜昌久发工贸有限公司六一二机动车驾驶员技工学校,住所地宜昌市夷陵区小溪塔街道办事处。主要负责人：黄生云，该校负责人。委托诉讼代理人：裴之汉，男，该校教练员。上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜昌市伍家支公司（以下简称人保财险伍家公司）因与被上诉人张友全、刘伟、宜昌久发工贸有限公司六一二机动车驾驶员技工学校（以下简称久发公司六一二驾校）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省宜都市人民法院（2016）鄂0581民初1162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险伍家公司上诉请求：一、依法撤销一审判决第一项，改判人保财险伍家公司赔偿张友全65620.53元（不服金额56114.73元）；二、由被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。1、张友全为农村户口，其未提供在城镇居住的合法证据，一审判决按照城镇标准计算伤残赔偿金有误；2、张友全未提供工资表、劳动合同、纳税凭证和误工证明，一审判决按照6500元计算误工费，认定事实不清；3、误工时间应计算至定残日前一天即124天，一审判决认定163天有误。二、一审判决适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定…，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”，本案误工期应为124天，标准按照相同或相近行业计算；根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，残疾赔偿金应当根据案件实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民或者农村居民标准。张友全在农村居住，且未提供收入在城镇的合法依据，应按农村居民标准计算残疾赔偿金。张友全辩称：一、张友全虽然是农村户口，但有充分证据证明其主要收入来源于城镇务工，根据相关司法解释和本地户籍制度改革文件，应当按照城镇居民标准计算残疾赔偿金。二、张友全提供了固定收入证明和误工期限163天的计算依据，一审判决认定误工费标准和计算数额正确。请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。久发公司六一二驾校同意人保财险伍家公司提出的上诉观点，请求二审人民法院依法判决。刘伟经本院依法通知，未到庭参加答辩。张友全向一审法院起诉请求：判令刘伟、久发公司六一二驾校、人保财险伍家公司共同赔偿张友全的各项损失155861.78元，由人保财险伍家公司在保险责任范围内赔偿，不足部分由刘伟、久发公司六一二驾校赔偿（其中：医疗费22414.94元、住院伙食补助费50元×43天=2150元、营养费50元×90天=4500元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金27051元×20年×10%=54102元、误工费250元×163天=40750元、交通费500元、护理费100元×100天=10000元、精神损害抚慰金5000元、被抚养人生活费9803元×70%÷5人×10%×20年=2744.84元、施救及车辆损失1700元、鉴定费2000元），并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年11月27日，刘伟驾驶鄂E03**学小轿车由液压机械厂往陈家岗方向行至肇事路段，与张友全驾驶鄂Ｅ×××××两轮摩托车发生碰撞，造成张友全受伤、车辆受损的交通事故。事故发生后交警部门认定，刘伟承担事故全部责任。张友全于当日入住宜都市中医医院，2016年1月9日出院，住院43天，花费住院医疗费22286.24元。出院诊断“1、右肩关节脱位；2、右肱骨大结节撕脱性骨折；3、右侧第3、4肋骨骨折。”出院医嘱“1、全休三个月，加强营养；2、三个月内患肢勿负重，三个月后视骨折愈合情况负重，加强锻炼；3、定期复查X片（术后第3、6、12个月），一年半后视愈合情况取内固定；4、不适随诊。”2016年4月12日宜都明信法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，认定张友全右肩关节脱位、右肱骨大结节撕脱性骨折临床治愈遗留右肩关节活动度丧失20%，折算右上肢活动功能丧失14%，评定伤残等级为X级，评定误工时间以伤者接受治疗的医疗机构出具的证明确定（不含后期取内固定物误工时间30天）、护理时间100天（含后期取内固定物护理时间）、营养时限90天、后期取内固定物医疗费10000元。张友全支付鉴定费2000元。在住院医疗费用中，张友全自己负担2000元，其余20286.24元系久发公司六一二驾校委托代理人裴之汉支付。2016年3月24日张友全复查，为此自行支付128.70元费用。经人保财险伍家公司定损，张友全的车辆损失额为1563.05元。一审判决另认定：一、刘伟所驾驶鄂E03**学车系教练车辆，车主为久发公司六一二驾校，该车辆投保有交强险、商业第三者责任险，保额50万元并不计免赔。刘伟的驾驶行为系该驾校教练裴之汉所允许。刘伟现持有准驾车型为B2、D型的机动车驾驶证，张友全持有准驾车型为D型的机动车驾驶证；二、张友全住院及出院后主要由其子女护理。张友全之妻周龙翠生于1957年3月15日，自小右眼失明，经鉴定为视力残疾，2012年5月11日宜昌市残疾人联合会给其颁发“视力肆级”残疾证；三、2014年10月25日，张友全与巴东县巴蜀劳务有限责任公司签订劳动合同，约定张友全工种为在建筑工程中担任钢筋工作，工作时间和地点约定为不定时、不定点。2015年8、9、10月工资分别为6500元、7000元、6000元，月平均为6500元。一审法院认为：刘伟驾驶车辆在行经没有交通信号标志也没有交通警察指挥的路口时未按规定让右侧车辆先行，与张友全驾驶的车辆发生交通事故，交警部门关于刘伟承担事故全部责任的责任认定，予以采信。张友全所受经济损失应获得赔偿。肇事车辆在人保财险伍家公司投有交强险和商业第三者责任险并不计免赔，张友全的损失首先由人保财险伍家公司在交强险责任限额内履行赔偿责任，超过交强险责任限额的部分，由人保财险伍家公司在商业第三者责任险中赔付，超过商业第三者责任险的部分以及不应由人保财险伍家公司赔偿的项目，由久发公司六一二驾校赔付。人保财险伍家公司提出应当对非医保用药按照合同进行核减但未提交核减证据，久发公司六一二驾校表示对垫付的费用由人保财险伍家公司决定、听从人保财险伍家公司的意见，未要求在本案中一并处理，故在本案中对上述问题不予处理。关于张友全损失的赔偿项目和数额：1、医疗费22414.94元予以认可；2、住院伙食补助费，人保财险伍家公司辩称应按照每天20元计算，与相关规定不符，根据本地国家工作人员差旅费标准采纳每天50元，确认2150元；3、营养费，张友全主张每天50元略高，采纳人保财险伍家公司意见调整为30元，张友全营养费为30元×90天=2700元；4、后续治疗费，人保财险伍家公司辩称应待实际发生后主张。张友全系肩关节骨折，出院医嘱有一年半后取内固定之内容，后期医疗费属于必然发生的费用，因距离取内固定治疗日期较长，为减少当事人诉累，在本案中一并处理，对张友全后续治疗费10000元予以确认；5、残疾赔偿金，人保财险伍家公司辩称应按照农村标准计算，一审法院认为，张友全提交的证据能证明张友全受伤前已在城镇企业工作一年以上，主要收入来源于城镇，应当按照城镇居民标准计算。张友全残疾赔偿金54102元予以认可；6、误工费，人保财险伍家公司不认可张友全的证据，一审法院认为，张友全提交了劳动合同和工资发放名册，已经尽到了举证责任。单位规避给员工买保险和扣缴个人所得税法的现象在现实中不少，购买劳动保险及缴纳个人所得税不是张友全主张误工费的必要要件。但张友全主张每日250元标准不当，其平均月资为6500元，日工资应为216.67元。对误工时间，人保财险伍家公司辩称计算至定残日前一天，规避了后期治疗时间，故采纳住院43天加医嘱全休3个月加后期治疗30天的时间。确认误工费为6500元÷30天×（43＋90＋30）天=35316.67元；7、交通费500元予以认可；8、护理费，张友全未提交每天100元护理费的依据，依照2016年本省交通事故分行业工资收入，采纳居民服务业工资计算，张友全的护理费为31138元/年÷365天×100天=8530元；9、精神损害抚慰金，因张友全受伤程度为最低级，其主张5000元较高，核定为2000元；10、被抚养人生活费，根据婚姻法第二十条“夫妻有互相扶养的义务。一方不履行扶养义务时，需要扶养的一方，有要求对方付给扶养费的权利”的规定，人保财险伍家公司关于不应赔付抚养费的理由不充分，张友全的计算方式对被扶养人周龙翠进行了残疾程度的折算，也仅主张五分之一，符合实际，对其诉请的2744.84元被抚养人生活费予以确认；11、车辆损失费，人保财险伍家公司关于张友全证据是手撕票据，无法反映时间、内容，与本案无关联性的辩解理由予以采纳，保险公司提交了定损结论，对该结论1563.05元予以认可；12、鉴定费2000元予以认可。以上第1-4项合计37264.94元属于交强险医疗费赔偿项目，先由保险公司赔偿10000元，超过的27264.94元由保险公司在商业第三者责任险中赔偿。第5-10项合计103193.51元属于交强险死亡伤残赔偿项目，未超过责任限额，均由保险公司予以赔付。第11项1563.05元属于交强险财产赔偿项目，未超过责任限额，由保险公司在交强险中赔付。第9项1400元不属于保险公司赔偿范畴，因刘伟驾驶行为经久发公司六一二驾校教练同意，应由车主久发公司六一二驾校赔偿。刘伟经传票传唤无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。综上，人保财险伍家公司在交强险和商业第三者责任险范围内应赔付给张友全的各项损失10000元＋103193.51元＋1563.05元＋27264.94元=142021.50元，冲减久发公司六一二驾校已经垫付的20286.24元，人保财险伍家公司还应赔偿121735.26元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国婚姻法》第二十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、人保财险伍家公司于判决生效之日起十日内在交强险和商业第三者责任险范围内赔偿张友全各项损失人民币121735.26元；二、久发公司六一二驾校于判决生效之日起十日内赔偿张友全鉴定费2000元。上述两项所判款项汇入法院指定银行账户。收款单位：宜都市人民法院；账号：18×××65；开户行：工行湖北三峡分行宜都支行。三、驳回张友全的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费540元，由久发公司六一二驾校负担。二审审理查明，一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为,本案二审争议焦点在于残疾赔偿金和误工费的认定标准和计算问题。张友全受伤时为农村户口居民，其主张按城镇居民标准计算伤残赔偿金，在一审提供了用工协议、工资发放表以及居住地基层村民委员会出具的《证明》等证据，结合庭审调查情况，上述证据可以证明其受伤前较长时间在城镇务工，主要收入来源于城镇的事实。虽然张友全务工期间居住在农村，但残疾赔偿金是对受害人本人未来收入损失的赔偿，张友全因侵权行为一定程度上丧失了通过在城镇务工而取得劳动收入的能力，故按照城镇居民标准计算更为公平合理。人保财险伍家公司提出张友全主张按城镇居民标准计算伤残赔偿金的依据不足，应按农村居民标准计算赔偿的上诉理由，本院不予采纳；对于误工损失标准，张友全在一审提供了用工单位出具的误工证明、工资发放表，结合其工作性质，一审按每日216.67元的标准计算误工费，较符合当地同行业工种工资收入水平。对于误工时间，一审法院按照张友全的住院期限、医嘱全休时间和后期治疗误工评定时限予以支持并无明显不当。对于人保财险伍家公司提出一审法院对张友全的误工损失计算不当的上诉理由，本院不予采纳。综上，对人保财险伍家公司提出的上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费361元，由中国人民财产保险股份有限公司宜昌市伍家支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈继雄审判员  刘 强审判员  王明兵二〇一七年二月三日书记员  张 娟