四川省凉山彝族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）川34刑终6号原公诉机关四川省西昌市人民检察院。上诉人（原审被告人）吉克拉吉，男，彝族，1997年10月5日出生，四川省昭觉县人，小学文化，农民，住四川省昭觉县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年6月29日被四川省西昌市公安局刑事拘留，同年7月25日经西昌市人民检察院批准逮捕，同月27日由西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。四川省西昌市人民法院审理西昌市人民检察院指控原审被告人吉克拉吉犯盗窃罪一案，于2016年12月6日作出（2016）川3401刑初525号刑事判决。原审被告人吉克拉吉不服,向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月16日公开开庭审理了本案。凉山彝族自治州人民检察院指派代理检察员罗亮、陈霞出庭履行职务，上诉人（原审被告人）吉克拉吉到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定：一、2016年3月27日凌晨3时许，被告人吉克拉吉伙同吉克某某（另案处理）翻墙进入西昌市宁远桥附近被害人彭某某经营的彩票销售点，盗走紫云、中华等各类香烟数十条及少量现金。后二人将大部分香烟出售给经营烟草零售业务的李某某（另案处理），获利二千余元，其余香烟则自行吸食。经西昌市价格认证中心鉴定，被盗香烟价值人民币7455元。二、2016年6月29日凌晨4时许，被告人吉克拉吉与拉马某某（另案处理）来到西昌市宁远桥附近，使用从被害人彭某某的彩票销售点楼上找到的钉锤将彩票销售点的木板墙破坏，由拉马某某在外望风，吉克拉吉进入彩票销售点盗走香烟48包，被害人的丈夫杨某某发现后报警。被告人吉克拉吉与拉马某某携带赃物逃至西昌市长安中路大世界数码广场附近路口时被民警当场抓获，并查获被盗香烟及作案使用的钉锤。经西昌市价格认证中心鉴定，被盗香烟价值人民币717元。后公安机关将追回的48包香烟及从李某某处追缴的违法所得4000元发还被害人彭某某。原判认定的上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：受案登记表、抓获经过；现场勘验笔录及现场照片、现场示意图、检查笔录及指认现场、赃物的照片、被盗物品照片、现场痕迹照片；扣押及发还清单；情况说明；（西）公（物）鉴（痕）字[2016]01号手印鉴定意见书、西市价认鉴[2016]94号、95号价格鉴定意见书；现场监控录像；户籍证明；证人李某某的证言；被害人杨某某、彭某某的陈述；被告人吉克拉吉的供述等。原判认为，被告人吉克拉吉以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人吉克拉吉归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚；本案已追回部分损失并已发还被害人，量刑时可酌情予以考虑。并依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条和第六十四条的规定，以被告人吉克拉吉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；被告人吉克拉吉的违法所得依法予以没收；责令被告人吉克拉吉继续退赔被害人的剩余损失。上诉人（原审被告人）吉克拉吉上诉称：其主动供述了侦查机关尚未掌握的第一次盗窃的犯罪事实，并积极配合公安机关查清了赃物的去向，挽回了被害人的部分经济损失；其年龄尚小，家庭困难。原判量刑过重，请求本院从轻处罚。出庭履行职务的检察员认为，原判认定基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议本院驳回上诉，维持原判。经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。另查明，上诉人吉克拉吉被抓获后，主动供述了侦查机关尚未掌握的其第一次盗窃的犯罪事实，且如实交代的犯罪数额远多于第二次盗窃数额的其他犯罪事实。本院认为，上诉人（原审被告人）吉克拉吉以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人（原审被告人）吉克拉吉诉称其被抓获后，主动供述了侦查机关尚未掌握的第一次盗窃的犯罪事实，且如实交代的犯罪数额远多于第二次盗窃数额的犯罪事实；其年龄尚小，家庭困难，请求本院从轻处罚的上诉理由和上诉请求，本院予以采纳。原判认定基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但原判未严格按照量刑规范化要求进行量刑，尤其是没有认定上诉人（原审被告人）吉克拉吉主动供述了侦查机关尚未掌握的其第一次盗窃的犯罪事实这一重大量刑情节，导致量刑不当，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持四川省西昌市人民法院（2016）川3401刑初525号刑事判决的第二项，即被告人吉克拉吉的违法所得依法予以没收；责令被告人吉克拉吉继续退赔被害人的剩余损失。二、维持四川省西昌市人民法院（2016）川3401刑初525号刑事判决的第一项中被告人吉克拉吉犯盗窃罪的定罪部分；撤销其量刑部分。即被告人吉克拉吉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。三、上诉人（原审被告人）吉克拉吉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年6月29日起至2017年6月28日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长 唐 建代理审判员 刘 星代理审判员 伍晓英二〇一七年二月二十三日书 记 员 都晓强附：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。