安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖13民终71号 上诉人（原审被告）：邵明红，男，1962年6月7日出生，汉族，医生，住安徽省萧县。 委托诉讼代理人：王培峰，江苏金朝阳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宋东贤，女，1952年12月6日出生，汉族，农民，户籍所在地安徽省萧县，现住安徽省萧县。 委托诉讼代理人：胡景胜，萧县永堌镇法律服务所法律工作者。 上诉人邵明红因与被上诉人宋东贤机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省萧县人民法院（2016）皖1322民初4031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷、调查和询问当事人，没有新的事实和理由，合议庭认为不需要开庭审理，本案进行了不开庭审理。现已审理终结。 邵明红上诉请求：撤销一审判决，改判驳回宋东贤的诉讼请求或发回重审。事实和理由：1、一审法院严重违反法定程序。邵明红酒后驾驶摩托车与宋东贤发生交通事故，经鉴定邵明红血液酒精含量远大于法定的醉酒驾驶的标准，公安交警部门也告知邵明红已构成刑事犯罪。根据“先刑后民”的原则，应当待刑事案件审理结束后，本案才能审理，故本案应中止审理；2、一审认定事实不清，证据不足。安徽为民司法鉴定所的鉴定意见依据的鉴定资料未经邵明红质证，鉴定资料是否真实合法不能确定，两名鉴定人是否有鉴定资质没有证据证明，鉴定意见不合法、无效。鉴定时邵明红未在现场观看，功能受限程度与被鉴定人的主观愿望有关，伸屈多少度完全能自行控制，邵明红对该鉴定意见不认可，要求重新另行委托鉴定。依据公共安全标准鉴定的营养期、护理期过长，不应采纳；3、邵明红构成刑事犯罪，宋东贤的残疾赔偿金和精神损害抚慰金诉求不应得到支持。宋东贤的医疗费有大量治疗肺部感染、中度贫血、低蛋白血症、胃炎，不是治疗受伤的，治疗与发生事故无关，大部分不应得到支持。宋东贤手术过程顺利，病历注明未输血，产生的输血费不应得到赔偿。宋东贤感冒发热是因为其住院期间擅自外出造成，与受伤没有关系，这部分治疗费不应得到赔偿。宋东贤首次住院是在萧县为民医院，两次拒绝预约手术，擅自转院后治疗的费用应由其自行负担，且在萧县人民医院、徐州矿山医院、徐州医学院的治疗都是擅自出院转院，所产生的医疗费系扩大的损失，均不应由邵明红负担。 宋东贤辩称，1、一审判决程序正确。邵明红对交通事故的事实及责任分担没有异议，没有提交其构成刑事犯罪的证据及事实，即使是邵明红构成刑事犯罪也应赔偿宋东贤精神损害抚慰金及残疾赔偿金；2、一审判决证据充分，适用司法鉴定意见客观公正，鉴定资料真实，鉴定机构及鉴定人员有相关资质。参照公共安全标准作出结论正确。赔偿项目及标准正确。宋东贤有权选择相应的治疗医院，宋东贤选择萧县为民医院、萧县人民医院、徐州矿山医院治疗符合就近原则及伤情治疗需要。3、宋东贤治疗项目与邵明红的侵权行为有因果关系，宋东贤手术后感染并非其擅自外出受凉感冒造成，系术后感染，有徐州矿山医院的病案佐证，邵明红认为无关的治疗费用没有证据支持。故本案应驳回上诉，维持原判。 宋东贤向一审法院起诉请求：判令邵明红赔偿其医疗费32256.08元、营养费6000元（50元/日×120日）、住院伙食补助费2300元（50元/日×46日）、护理费13920元（116元/日×120日）、误工费8975.20元（86.30元/日×104日）、残疾赔偿金75420元（26936元/年×14年×20%）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2000元、交通费900元、财产损失500元，合计152272.08元；本案诉讼费用由邵明红承担。 一审法院认为，公民的身体权和健康权受法律保护，当事人对受害人在本案中主张的受伤事实和事故责任划分的比例均无异议，予以确认。邵明红负事故的全部责任，对其已承认的宋东贤的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持；对其不予认可的部分，经核实后予以重新计算合理损失，依法应由其承担赔偿责任。宋东贤因本次事故造成的损失为：医疗费32009.16元、营养费3600元（30元/日×120日）、住院伙食补助费1290元（30元/日×43日）、护理费13920元（116元/日×120日）、残疾赔偿金34627.20元[10821元/年×16年（20年最长周期-事发后评残时为64周岁）×20%]、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2000元、交通费400元、自行车损失200元，合计98046.36元，由邵明红承担赔偿责任，扣除已给付现金1000元和交通费300元，尚需赔付96746.36元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、邵明红于判决生效后十日内赔偿宋东贤因本次交通事故造成的医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、自行车损失合计96746.36元；二、驳回宋东贤对邵明红的其他诉讼请求。案件受理费3345元，减半收取1673元，由邵明红承担。 本院二审期间，邵明红围绕上诉请求依法提交了萧县为民医院出具的证明一份，证明该医院要求宋东贤在此医院手术治疗，宋东贤不愿意在该医院治疗，擅自转院，宋东贤之后的医疗费邵明红不应赔偿。宋东贤发表质证意见为：对该证明的真实性无异议，关联性有异议，萧县为民医院是私立医院，宋东贤可以选择治疗的医院。对当事人争议的事实，本院认定如下：双方虽对该证明的真实性均无异议，但宋东贤被邵明红驾驶车辆致伤，有选择医疗机构的权利，因治疗伤情所产生的损失邵明红均应赔偿，故该证明达不到其证明目的。 本院经审理认定事实：2016年4月22日16时许，邵明红驾驶无号牌两轮摩托车由西北向东南方向行驶至萧县圣泉乡梁楼村北路段时，与前方同方向行驶宋东贤驾驶的自行车发生交通事故，造成宋东贤受伤，两车受损。萧县公安局萧公交认字［2016］第00187号道路交通事故认定书认定：邵明红未取得机动车驾驶证，饮酒后驾驶未注册登记机动车上道路行驶，观察疏忽、操作失误，未确保安全，是事故形成的原因，应负事故的全部责任，宋东贤无责任。宋东贤受伤后即被送往安徽为民医院住院治疗，自2016年4月22日住院至2016年5月9日出院，住院17天，被诊断为右股骨颈骨折、胃炎，产生的医疗费2649.62元已由邵明红支付。2016年5月9日宋东贤至萧县人民医院住院治疗，于同年5月13日下午17：55分行右侧人工股骨头置换术，并进行抗菌素预防感染、活血化瘀、抗酸、对症治疗。2016年5月18日宋东贤感腹胀、上腹部疼痛，右髋部仍疼痛且伴发热，宋东贤要求出院，于2016年5月19日出院，住院11天，支付医疗费21550.03元。2016年5月19日宋东贤至徐州医学院附属医院门诊检查治疗，支付医疗费2814.92元（171.21元＋83元＋76元＋141元＋211.18元＋363.88元＋6.65元＋30元＋12元＋26.50元＋53.50元＋255元＋108元＋112元＋810元＋355元）。同日，宋东贤至徐州市矿山医院住院治疗，被诊断为右侧人工髋关节置换术后感染，肺部感染、中度贫血、低蛋白血症，予以抗感染、纠正贫血、低蛋白血症等对症治疗，于2016年6月3日出院，住院15天，支付医疗费7644.21元（7184.21元＋460元）。宋东贤共住院43天，自行支出医疗费计32009.16元（21550.03元＋2814.92元＋7644.21元）。2016年8月1日萧县公安局交警大队委托安徽为民司法鉴定所对宋东贤的伤残程度及营养期、护理期进行鉴定。2016年8月4日，安徽为民司法鉴定所认定宋东贤右髋关节功能丧失程度占一下肢功能的31.6%，作出车祸致宋东贤右下肢损伤为九级伤残，营养期120天、护理期120天的鉴定意见。宋东贤支出鉴定费2000元。邵明红支付宋东贤现金1000元及交通费300元。 本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：1、一审判决是否违反法定程序；2、安徽为民司法鉴定所的鉴定意见能否采纳，宋东贤与本案事故相关的医疗费是多少，其精神损害抚慰金及残疾赔偿金诉求应否得到支持；3、宋东贤的营养期及护理期是多少。 （一）关于一审判决是否违反法定程序的问题 邵明红上诉称其已构成刑事犯罪，但没有提供证据证明，故其认为一审判决违反法定程序，本案应中止审理，待刑事案件审理结束后才能审理的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 （二）关于安徽为民司法鉴定所的鉴定意见能否采纳，宋东贤与本案事故相关的医疗费是多少，其精神损害抚慰金及残疾赔偿金诉求应否得到支持的问题 萧县公安局交警大队在宋东贤治疗终结后委托安徽为民司法鉴定所对宋东贤的伤残程度进行鉴定，该鉴定所作出宋东贤右髋关节功能丧失程度占一下肢功能的31.6%，车祸致宋东贤右下肢损伤为九级伤残的鉴定意见。该鉴定意见为有鉴定资质的鉴定机构及鉴定人员作出，并无不当，应作为认定宋东贤伤残等级的依据。邵明红对该鉴定意见提出异议，但没有提供足以推翻该鉴定意见的证据，邵明红认为功能受限程度与被鉴定人的主观愿望有关，伸屈度数可自行控制，没有提供证据证明，故一审对其要求重新鉴定的意见不予采纳正确。 邵明红驾驶车辆致伤宋东贤，且负事故的全部责任，应对宋东贤因本案受伤所造成的医疗费损失承担赔偿责任。本案事故造成其右股骨颈骨折，需行人工股骨头置换术，宋东贤有长期胃炎病史，而关节置换手术易引发应激性溃疡，故安徽为民医院及萧县人民医院在术前、术后的治疗过程中使用少量的治疗胃炎的药物来预防应激性溃疡，对治疗宋东贤的伤情的具有必要性及关联性，支出的相应费用应得赔偿。邵明红上诉认为其不应赔偿宋东贤治疗过程中治疗胃炎药物费用的理由不能成立，本院不予采纳。 宋东贤受伤后被送往安徽为民医院住院治疗，后自行转院至萧县人民医院等医院住院治疗，不论转院是否经过医院同意，治疗本案伤情所造成的损失与本案交通事故有因果联系，邵明红均应赔偿。邵明红以安徽为民医院有治疗能力而宋东贤擅自转院为由，认为宋东贤自萧县为民医院转院后治疗的费用其不应赔偿的上诉理由不能成立，本院不予采纳。宋东贤提供的病历材料、费用清单、医疗费发票能显示其在萧县人民医院住院期间进行输血治疗，邵明红称宋东贤术中未输血，故没有输血治疗的必要，输血费用不应赔偿，但没有提供证据证明，本院不予采纳。宋东贤在萧县人民医院住院治疗行右侧人工股骨头置换术，术后发热，转至徐州矿山医院住院治疗，被诊断为右侧人工髋关节置换术后感染、肺部感染、中度贫血、低蛋白血症。宋东贤存在事故中受伤出血，在手术中出血及术后伤口及创面渗血，受伤时并未检查出肺部感染、中度贫血和低蛋白血症，且受伤后一直在医院住院治疗，应认定其在徐州矿山医院住院治疗与本案事故存在关联性，因治疗所产生的损失，应得到赔偿。邵明经认为宋东贤发热是其擅自外出感冒造成，未提供证据证明，且与诊断结论矛盾，本院不予采纳。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。该法第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。宋东贤在本案交通事故中受伤，构成九级伤残，造成了严重的精神损害，根据上述规定，其残疾赔偿金和精神损害抚慰金诉求应得到支持。 （三）关于宋东贤的营养期及护理期是多少的问题 宋东贤在本案交通事故中受伤，没有提供加强营养的医嘱，一审支持其营养费诉求没有依据。宋东贤住院治疗43天，没有提供证据证明其出院后没有自理能力，需要护理，应支持43天的护理费。一审支持宋东贤120天的营养费和护理费不当，本院予以纠正。 双方对一审认定宋东贤的住院伙食补助费、鉴定费、交通费、自行车损失均未提出异议，本院予以确认。宋东贤的损失为：医疗费32009.16元、住院伙食补助费1290元、护理费4911.46元（114.22元/日×43日）、残疾赔偿金34627.20元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2000元、交通费400元、自行车损失200元，合计85437.82元，由邵明红承担赔偿责任，扣除邵明红已给付的现金1000元和交通费300元，尚需赔付84137.82元。 综上所述，邵明红的部分上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、撤销安徽省萧县人民法院（2016）皖1322民初4031号民事判决； 二、上诉人邵明红于本判决生效后二十日内赔偿被上诉人宋东贤医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、自行车损失，计84137.82元。 三、驳回被上诉人宋东贤的其他诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费1673元，由上诉人邵明红负担952元，被上诉人宋东贤负担721元；二审案件受理费2219元，由上诉人邵明红负担1903元，被上诉人宋东贤负担316元。 本判决为终审判决。 审判长  魏鸿超 审判员  张虹良 审判员  许劲松 二〇一七年二月十日 书记员  朱晶晶 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；