广州铁路运输中级法院行 政 判 决 书(2017)粤71行终1585号上诉人（原审原告）：曾清华，男，1980年10月8日出生，汉族，住广东省高州市.被上诉人（原审被告）：广东省通信管理局。住所地：广东省广州市越秀区执信南路3号。法定代表人：苏少林，局长。被上诉人（原审被告）：中华人民共和国工业和信息化部。住所地：北京市西城区长安街13号。法定代表人：苗圩，部长。委托代理人：马慧琴，北京市华城律师事务所律师。上诉人曾清华因诉被上诉人广东省通信管理局、中华人民共和国工业和信息化部（以下简称“工业和信息化部”）投诉答复及行政复议决定一案，不服广州铁路运输第一法院（2017）粤7101行初546号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2016年7月27日，原告通过ｚｑｈ×××＠139.ｃｏｍ电子邮箱向被告广东省通信管理局发送了《举报中国移动广东公司取消举报人手机号码138××××7548“流量转赠成员产品”》的邮件，举报其手机号码138××××7548被无故取消“流量转赠成员产品”，请求：1.依法查处被举报人的违法行为和行政处罚；2.责令被举报人恢复手机号码138××××7548“流量转赠成员产品”；3.将受理、立案、处理结果书面邮寄送达举报人。7月28日，被告广东省通信管理局向被举报人中国移动通信集团广东有限公司（以下简称“广东移动公司”）发出《投诉处理调查通知书》。8月1日，被告广东省通信管理局作出《受理告知书》，书面告知原告对其举报予以受理。8月3日，广东移动公司向被告广东省通信管理局书面提交了《电信用户申诉处理反馈单》及附件材料。9月23日，被告广东省通信管理局作出[2016]197号《处理回复书》，回复原告称：“…关于您反映号码138××××7548不可正常使用‘流量转赠’业务的问题，经查，由于移动公司业务规则原因，上述号码正使用手机流量20元套餐（无限量），号码内流量不能参与流量转赠。鉴于您对流量转赠业务提出的争议，移动公司为用户退还流量转赠月租费合计130元，并减免13个月深圳动感短信卡（10元）套餐月费共计130元，合计退还260元，已于7月18日到账。因无线流量套餐用户无法使用流量转赠业务，为确保客户利益，移动公司已于7月25日为用户取消流量转赠业务，下月起不会再扣费。我局已要求移动公司严格遵守规定完善相关业务办理流程，并进一步妥善处理用户的问题，保障用户的合法权益…”并同日邮寄送达给原告。原告不服，于10月14日向被告工业和信息化部提交行政复议申请。被告工业和信息化部受理后于10月25日向被告广东省通信管理局发出《行政复议答复通知书》。11月3日，被告广东省通信管理局提交了《行政复议答复书》及相关证据材料。12月16日，被告工业和信息化部作出工信复驳字[2016]第169号《驳回行政复议申请决定书》，认为被告广东省通信管理局对原告的举报事项及时作出了调查处理，已履行了法定职责，根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第（一）项的规定，决定驳回原告的复议请求。并于12月12日邮寄送达给原告。原告不服，诉至原审法院。另查明，广东移动公司在2014年6月开展流量转赠套餐业务时，宣传中未清楚说明无限量套餐等已停办的旧套餐所含流量无法转赠的办理条件，在用户成功办理后又拒绝向用户提供相应的服务。被告广东省通信管理局于2015年3月1日已对广东移动公司的上述违规行为发出《广东省通信管理局关于广东移动公司开展流量转赠套餐业务中存在违规行为的责令整改通知》，要求其全面排查相关业务宣传，依法妥善处理用户反映的问题与诉求，向用户赔礼道歉、赔偿损失，并提交书面的整改报告。广东移动公司收到责令整改通知后开展了整改工作，并于2015年4月2日提交了《广东移动公司关于流量转赠业务整改情况的报告》。2016年7月21日，因有关用户反映流量转赠业务被无故取消，被告广东省通信管理局对广东移动公司及其深圳分公司进行了约谈，在约谈中对广东移动公司提出了进一步的整改要求。2016年9月22日，广东移动公司向被告广东省通信管理局书面报告了整改情况。原审法院认为，《中华人民共和国电信条例》（2016年修正）第三条第二款规定：“省、自治区、直辖市电信管理机构在国务院信息产业主管部门的领导下，依照本条例的规定对本行政区域内的电信业实施监督管理。”第四十条规定：“电信业务经营者在电信服务中，不得有下列行为：（一）以任何方式限定电信用户使用其指定的业务；（二）限定电信用户购买其指定的电信终端设备或者拒绝电信用户使用自备的已经取得入网许可的电信终端设备；（三）无正当理由拒绝、拖延或者中止对电信用户的电信服务；（四）对电信用户不履行公开作出的承诺或者作容易引起误解的虚假宣传；（五）以不正当手段刁难电信用户或者对投诉的电信用户打击报复。”第七十四条规定：“违反本条例第四十条的规定，由省、自治区、直辖市电信管理机构责令改正，并向电信用户赔礼道歉，赔偿电信用户损失；拒不改正并赔礼道歉、赔偿损失的，处以警告，并处1万元以上10万元以下的罚款；情节严重的，责令停业整顿。”根据上述规定，被告广东省通信管理局作为广东省电信管理机构，具有监督管理电信业，对电信用户提出的投诉举报等作出处理的法定职权。本案中，被告广东省通信管理局曾于2015年就原告反映的问题向广东移动公司下发了整改通知，要求其全面排查宣传情况并妥善处理用户问题。原告涉案手机号码由于移动公司业务规则原因，不能参与流量转赠业务，广东移动公司已于2016年7月18日将其收取的相关业务资费返还给原告，并减免了13个月套餐月费。被告广东省通信管理局针对广东移动公司的业务漏洞对其进行了约谈，并要求其进一步整改，符合上述规定。被告广东省通信管理局将调查处理情况书面告知原告并无不当，原审法院予以支持。《中华人民共和国行政复议法》第十二条第一款规定：“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。”被告工业和信息化部有权受理原告的行政复议申请。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第（一）规定：“有下列情形之一的，行政复议机关应当决定驳回行政复议申请：（一）申请人认为行政机关不履行法定职责申请行政复议，行政复议机关受理后发现该行政机关没有相应法定职责或者在受理前已经履行法定职责的；…”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六条规定：“行政诉讼法第二十六条第二款规定的“复议机关决定维持原行政行为”，包括复议机关驳回复议申请或者复议请求的情形，但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外。”被告工业和信息化部认为被告广东省通信管理局已对原告的举报事项及时做出了调查处理，已履行了法定职责，据此决定驳回原告的行政复议申请，符合上述法律规定。经查，被告工业和信息化部作出行政复议决定的程序并无不当。关于原告要求两被告支付交通费、伙食费、误工费的问题。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”由此可见，国家赔偿的前提条件是行政行为违法，合法权益遭受损害且与行政行为存在因果关系。因此，原告要求赔偿的理由并不符合前述规定，原审法院予以驳回。综上，原告请求撤销被告广东省通信管理局作出的[2016]197号《处理回复书》以及被告工业和信息化部作出的工信复驳字[2016]第169号《驳回行政复议申请决定书》，理由不成立，原审法院均不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决驳回原告曾清华的诉讼请求。上诉人曾清华不服原审判决，向本院提起上诉称：（一）原审判决认定事实不清。广东省通信管理局对于广东移动公司欺诈消费者，不履行服务承诺和未经客户确认擅自取消业务的违法行为，既未按照《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条规定赔偿上诉人的损失，也未履行《中华人民共和国电信条例》第七十四条规定的法定职责。（二）原审判决调查不全，支持适用法律、法规错误的被诉处理回复书、复议决定书，侵害上诉人的合法权益。广东移动公司违反《中华人民共和国电信条例》第四十条、第七十四条的规定，符合《通信行政处罚程序规定》第十八条规定的立案条件，但广东省通信管理局未全面调查案件真相，客观认定事实，仅是摘录广东移动公司的反馈意见敷衍上诉人，放纵广东移动公司侵害上诉人的合法权益。因此，广东省通信管理局作出的被诉处理回复书与工业和信息化部作出的复议决定，以及原审法院作出的判决均违反《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第十条的规定。故上诉请求：1.撤销原审判决，并依法改判；2.一二审案件的诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人广东省通信管理局答辩称：坚持原审答辩意见。广东省通信管理局对上诉人的举报事项，依法进行了调查处理，并作出了答复，无论程序还是实体的处理均合理合法，完全履行了法定职责。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。被上诉人工业和信息化部答辩称：被上诉人工业和信息化部依法作出的被诉行政复议决定书认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，并无不当。请求二审法院依法维持原审判决，驳回上诉人的上诉请求。经审理查明，原审法院查明事实清楚，且有相应证据证实，本院予以确认。本院认为，上诉人于2016年7月27日向被上诉人广东省通信管理局投诉广东移动公司取消其手机号码流量转赠业务，要求被上诉人查处该公司的上述违法行为。被上诉人广东省通信管理局受理上诉人的投诉后，向被投诉单位广东移动公司发出调查通知，经核实该公司在此之前已就同类投诉问题按照被上诉人的要求进行了排查整改，且于2016年7月18日向上诉人退还流量转赠月租费并减免13个月套餐月租费，遂于2016年9月22日作出被诉处理回复书向上诉人告知调查处理情况，已经履行了对电信运营商监督管理的法定职责，并无不当。被上诉人工业和信息化部在法定期限内作出被诉行政复议决定书，复议维持广东省通信管理局作出的被诉处理回复书，程序合法。上诉人认为被上诉人广东省通信管理局没有依法履行查处职责的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于上诉人要求两被上诉人赔偿其经济损失的问题。由于两被上诉人并不存在违法行为，不具有《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定的侵犯上诉人财产权的情形，故上诉人的赔偿请求没有法律依据，原审法院予以驳回并无不当，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，处理正确，本院予以维持。上诉人的上诉请求缺乏理据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人曾清华承担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长  丁 玮审 判 员  余树林代理审判员  金 霞二〇一七年十一月二十二日法官 助理  李婷婷书 记 员  吴 艳