江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏03民终6706号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司烟台开发区支公司，住所地山东省烟台市烟台开发区香山路8号4号楼内18号（三层）负责人：姜鹏飞，该公司经理。委托诉讼代理人：刘全权，江苏金铎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：鲍加强，男，1979年6月23日生，汉族，原徐州浪漫之约文化娱乐股份有限公司副总经理，住徐州市云龙区。委托诉讼代理人：陈亮，江苏金汉都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马腾，男：1984年1月6日生，汉族，无业，住徐州市泉山区。被上诉人（原审被告）：刘日强，男，1980年6月5日生，汉族，无业，住山东省烟台市芝罘区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司烟台开发区支公司（以下简称平安保险公司烟台开发区支公司）因与被上诉人鲍加强、马腾、刘日强机动车交通事故责任纠纷一案，不服徐州市泉山区人民法院（2016）苏0311民初3279号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月7日立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人平安保险公司烟台开发区支公司的委托诉讼代理人刘全权、被上诉人鲍加强的委托诉讼代理人陈亮、被上诉人马腾到庭参加诉讼。被上诉人刘日强经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险公司烟台开发区支公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、鲍加强的伤情鉴定为十级伤残，一审判决我公司承担精神损害抚慰金5000元过高。2、马腾与鲍加强发生事故，后因此发生争执，事故由泉山分居王陵派出所处理，并未出具责任认定，一审判决我公司与马腾承担事故全部责任与事实不符，双方同等责任较为合适。鲍加强辩称：1、一审判决精神抚慰金数额适当，没有明显过高。2、根据相关法律规定，机动车与行人发生交通事故，无法认定责任的时候，由机动车承担全部责任。一审认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。马腾辩称：认可一审判决。刘日强未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。鲍加强向一审法院起诉请求：1、判令马腾、刘日强、平安保险公司烟台开发区支公司赔偿医疗费6906.5元、住院伙食补助费700元、误工费15270元、护理费5400元、营养费1620元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、交通费1655元、鉴定费2200元、门诊检查费10元、复印费83.3元，总计113190.8元。一审法院认定事实：2013年5月17日晚上8、9点钟，鲍加强由西向东行走在徐州市成功大厦斜对面的停车场附近时，与马腾驾驶的刘日强名下的鲁Ｆ×××××号机动车发生交通事故，致鲍加强受伤。鲍加强在与马腾发生争执时由巡逻的民警带至徐州市公安局泉山分局王陵派出所处理。该事故未作责任认定。鲍加强于事故发生当日至徐州市第一人民医院门诊治疗支出医疗费163元。之后鲍加强即到徐州医学院附属医院住院治疗，入院诊断为左踝关节骨折，2013年5月18日行左踝关节骨折切开复位内固定术，2013年6月10日治愈出院，该次住院期间医疗费马腾已全部支付。2014年12月15日，鲍加强再次入住徐州医学院附属医院，2014年12月17日行左内外踝骨内固定物取出术，2014年12月15日治愈出院。鲍加强该次住院期间共支出医疗费6140.01元。鲍加强于2014年10月28日、2014年12月15日在徐州医学院附属医院摄片支出235元，2013年7月11日在徐州医学院附属第三医院支出3.5元。另鲍加强在徐州市广济连锁药店有限公司购药支出136元，购买无靠背小坐便椅支出75元，复印材料支出3.3元,2015年4月29日支出食宿费76元。但该部分费用或无医嘱、药品明细或无规范发票。马腾驾驶的鲁Ｆ×××××号机动车在平安保险公司烟台开发区支公司投保有机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险（300000元、不计免赔），保险期间为2013年3月24日至2014年3月23日，事故发生在保险期间。2015年4月10日，江苏省徐州市公安局泉山分局委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告鲍加强左踝关节损伤的致伤方式（是被他人殴打致伤还是遭受车辆撞击所致）进行医学鉴定，2015年7月20日该鉴定中心出具司鉴中心[2015]临鉴字第1526号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人鲍加强左三踝骨折伴踝关节脱位符合左足处于特定位置时遭间接暴力作用致小腿强力旋转所致，委托人提供的两种致伤方式中，左下肢遭受车辆撞击形成该类型损伤的可能性较大，而左踝关节直接遭受打击（如踢踩伤），则较难以形成该类型损伤。为此鲍加强支出交通费577.5元。2016年5月6日，一审法院委托徐州市沛县中医院司法鉴定所对鲍加强的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。2016年5月11日，该鉴定所出具徐沛中医司鉴所[2016]临鉴字第142号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人鲍加强因交通事故致左踝关节骨折伴脱位（内固定取出后），目前遗留左下肢丧失功能10%以上（未达25%）构成道路交通事故十级伤残；2、被鉴定人鲍加强的误工期限150日；护理期限90日；营养期限90日。为此原告鲍加强支出门诊诊查费10元、司法鉴定费2200元、复印送达费80元。庭审中，双方当事人均同意将误工期限调整为120日，护理期限调整为60日，营养期限调整为60日，平安保险公司烟台开发区支公司不再申请司法鉴定。一审法院认为，机动车与非机动车、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。江苏省高级人民法院《关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第十一条第（二）项规定，属于交通意外事故，不能认定事故责任的，由机动车方承担全部赔偿责任。本案中马腾、刘日强、平安保险公司烟台开发区支公司未向法庭举证证明鲍加强在本次事故中有过错，故马腾、平安保险公司烟台开发区支公司应承担全部赔偿责任。刘日强作为车辆出借人，已失去了对该车的控制，且对出借车辆并无过错，故不承担赔偿责任。由于刘日强已为鲁Ｆ×××××号机动车在平安保险公司烟台开发区支公司投保有机动车第三者强制保险及第三者责任商业保险，事故也发生在保险期间，故应首先由平安保险公司烟台开发区支公司在交强险责任限额内向鲍加强承担赔偿责任；不足部分，根据商业三者险合同予以赔偿；仍有不足的，由马腾承担赔偿责任。平安保险公司烟台开发区支公司抗辩鲍加强的伤情不是交通事故造成的，未向法庭提交相关证据，不予采信。综上所述，鲍加强主张医疗费6906.5元，其中2013年5月16日在徐州市第一人民医院支出163元、在徐州医学院附属医院支出6375.01元、在徐州医学院附属第三医院支出3.5元、在徐州市沛县中医院司法鉴定所门诊诊查支出10元，合计6551.51元，已提交门诊病历、病案材料、医疗费发票、费用清单等为证，故依法予以确认。鲍加强主张在徐州市广济连锁药店有限公司购药费用，无购药明细，不能证明与本次损伤有关联，故对此费用不予支持；鲍加强主张住院伙食补助费700元（25天*20元＋10天*20元），不违反法律规定，予以确认；鲍加强主张营养费每天18元，不违反法律规定，参照双方当事人关于营养期限的变更意见，确认其营养费1080元（60天*18元）；原告鲍加强主张误工费15270元（150天*101.8元），参照双方当事人关于误工期限的变更意见及城镇常住居民人均可支配收入标准，确认其误工费12216元（120天*101.8元）；鲍加强主张护理费每天60元，不违反法律规定，参照双方当事人关于护理期限的变更意见，确认其护理费3600元（60天*60元）；鲍加强构成十级伤残，其残疾赔偿金为74346元（37173元*10%*20年）；鲍加强主张精神损害抚慰金5000元，不违反法律规定，予以确认；鲍加强2015年4月29日到上海做左踝关节损伤的致伤方式司法鉴定支出交通费1155元，予以确认；鲍加强主张交通费500元，考虑到其住院治疗所必须，确认其交通费500元。鲍加强主张的复印、送达及购买无靠背小坐便椅等费用，未向法庭提交有效票据，其主张不予确认。上述各项合计105148.51元，均在交强险责任限额内，故应由平安保险公司烟台开发区支公司进行赔偿。因马腾已支付鲍加强医疗费6000元，故由平安保险公司烟台开发区支公司在本案中直接支付给马腾。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、自本判决生效后十日内，中国平安财产保险股份有限公司烟台开发区支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿鲍加强医疗费551.51元（6551.51元－6000元）、住院伙食补助费700元、营养费1080元、护理费3600元、误工费12216元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、交通费1655元，合计99148.51元。二、自本判决生效后十日内，中国平安财产保险股份有限公司烟台开发区支公司支付马腾医疗费6000元。三、驳回鲍加强的其他诉讼请求。一审案件受理费990元，减半收取495元，鉴定费2200元，合计2695元，由马腾负担。双方当事人在二审期间均未提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，一、关于如何划分事故责任的问题。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”江苏省高级人民法院《关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第十一条第（二）项规定：“属于交通意外事故，不能认定事故责任的，由机动车方承担全部赔偿责任。”本案事故未作责任认定，上诉人亦未提供证据证实作为行人的鲍加强在本次事故中存在过错，故一审法院认定机动车一方承担全部的赔偿责任，符合法律规定，本院依法予以维持。平安保险公司烟台开发区支公司认为双方应负同等责任的上诉主张，本院不予支持。二、关于一审确定的精神损害抚慰金数额是否适当的问题。《最高人民法院》第十条规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”本案中，马腾负事故的全部责任，造成鲍加强构成十级伤残的损害后果，致其精神上遭受痛苦，一审法院结合双方的过错程度、损害后果、当地平均生活水平等因素，酌定赔偿鲍加强精神损害抚慰金5000元并无不当，本院亦予以维持。综上，平安保险公司烟台开发区支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费990元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司烟台开发区支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  费 蜜审 判 员  黄传宝代理审判员  周东海二〇一七年二月二十七日书 记 员  王嫣然