安徽省合肥市瑶海区人民法院 民 事 判 决 书 (2016）皖0102民初8815号 原告：谢汉强，男，1960年10月11日出生，汉族，住湖南省娄底市娄星区。 被告：中建四局第六建筑工程有限公司，住所地安徽省合肥市明光路与长江东大街交叉口东方大厦5、6楼。 法定代表人：李毅，总经理。 委托代理人：何志会，该公司员工。 委托代理人：张永城，该公司员工。 原告谢汉强诉被告中铁四局第六建筑工程有限公司（以下简称中铁六公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月29日立案受理后，依法由审判员徐基奎适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢汉强、被告中铁六公司委托代理人张永城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢汉强诉称：1977年2月1日，原告在被告公司参加工作，至今已经在公司工作40年，与公司订立了无固定期限劳动合同（合同在公司存档）。原告于1982年7月毕业于中建四局职工中专学校材料专业，1988年7月毕业于重庆建筑工程学院大专工民建专业。2003年11月被公司聘任为高级工程师，1995年元月取得全国施工企业项目经理合格证，2005年2月通过评转取得一级建造师资格证，并于2008年8月成为被告公司注册一级建造师至今。原告在被告处已经工作了40年，从事项目经理岗位工作也有近20年。原告长期在被告广州分公司工作，2016年3月23日，被告广州分公司在未说明原因且在原告无过错的情况下，将原告调离项目经理岗位，回广州分公司机关项管部报到，且未明确工作岗位（员工调令----建四六广人调字2016第52号）。原告在工作岗位未能明确的情况下，请假回家休息，并在休假到期前通过电话以及短信方式，要求广州分公司安排工作，均无结果。2016年6月18日，原告通过中国邮政ＥＭＳ特快专递向被告广州分公司投递了三份要求恢复或者安排原告项目经理或者项目执行经理岗位工作的报告，此报告被告广州分公司均已由办公室前台人员签收。依据劳动合同法第三十条，请求被告从2016年5月份起，全额支付原告原岗位工资：每月12000元（壹万贰仟元）＋公司规定补贴，至解除劳动合同为止。2016年6月26日，原告通过快递收到被告广州分公司（员工调令----建四六广人调字2016第126--2号），安排原告到项目部任安全员岗位工作。对此岗位工作安排，原告无法接受：1、原告是具有注册一级建造师的管理人员，且是在无过错的情况下被调离项目经理岗位的，变更工作岗位应该与原岗位工作相近；2、被告广州分公司安排原告到项目部任安全员岗位工作，这个安排本身就是属于违反国家法规强制性规定的行为，因为原告没有安全Ｃ证，即违反了------建设工程安全生产管理条例（国务院令第393号）第三十六条规定。因为被告广州分公司强行变更原告的劳动条件，原告被迫依据中华人民共和国劳动法第三十二条第（三）项、劳动合同法第三十八条第（一）、（二）项、劳动合同法实施条例（国务院令第535号）第十八条第（四）、（五）、（十）项规定，申请解除劳动合同。本争议案件，曾经广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会受理并审理，由于管辖权问题，在广州海珠区仲裁委员会撤回申请，并向安徽省劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁院于2016年9月26日发出受理通知书【2016】皖劳仲案字319号，原定于2016年10月28日开庭，后接仲裁院电话通知提前到2016年10月24日开庭。从案件受理之日起至今已超过了60日的法定仲裁期限，仲裁院仍未出具裁决书（本案已于2016年10月24日上午在仲裁院开庭），且在临近到期前，原告与本案仲裁员多次电话询问、提醒裁决书之事，最终仲裁院在法定期限内未能出具裁决书，故原告只能依据劳动争议调解仲裁法第四十三条规定，向法院提起诉讼。2016年7月5日，原告向广州市海珠区劳动仲裁委员会申请仲裁，但为不违反公司规章制度，原告被迫于2016年7月6日按被告广州分公司安排到海南海花岛项目部报到。2016年8月1日，原告向广州市海珠区仲裁委员会增加请求，请求被告向原告出具解除劳动合同书面证明，但被告在没有向原告出具解除劳动合同书面证明的情况下，就由被告广州分公司于2016年8月8日，向原告发出了：原告不再需用按公司安排提供劳动的通知书，为此原告只得于2016年8月10日被迫离开海南海花岛项目部（2016年8月10日收到通知书快递）。因此虽然原告之前已申请劳动仲裁，但劳动合同关系仍然存续，且原告仍按被告广州分公司的安排提供劳动，反之被告在没有向原告出具解除劳动合同书面证明的情况下，就先行违法解除了与原告的劳动合同关系，剥夺了原告的劳动权利。由于原告在临近退休前被迫解除劳动合同，由此给原告造成了巨大损失：1、社保损失203500元，2、多缴6年医保损失60000元，3、企业年金损失48000元，4、养老金损失240000元，5、退休前工资损失850000元，合计损失1401500元。因此依据劳动合同法第四十二条、第四十六条第（一）项、第四十七条，第四十八条，第八十七条，第二十六条第（三）项，第八十六条，第九十七条，及违反和解除劳动合同的经济补偿办法（劳部发【1994】481号）第八条，劳动合同法实施条例第二十五条，以及最高人民法院关于劳动争议案件问题解释一（法释【2001】14号）第十五条规定，请求被告支付原告赔偿金:1431666.4元（壹佰肆拾叁万壹仟陆佰陆拾陆元肆角）。由于原告现在没有工作，没有收入，妻子是长期没有工作、没有收入的人员，依据劳动争议调解仲裁法（十届主席令第80号）第四十四条、劳动人事争议仲裁办案规则（人社部令第2号）第五十条规定，请求被告，对请求2、3、4、5项予以先行支付。并依据劳动合同法第八十四条、最高人民法院关于劳动争议案件问题解释二（2006年8月14日法释【2006】6号）第五条规定，请求被告返还原告的抵押物：一级建造师资格证（原件），一级建造师注册证（原件），一级建造师注册章（原件），安全Ｂ证（原件），高级工程师资格证（原件）。依据社会保险法（2010年10月28日主席令第35号）第八十五条、劳动合同法第五十条、八十九条规定，请求被告向原告出具解除劳动合同的书面证明。另外根据2012年7月23日中国建筑第四工程局有限公司文件（建四人字【2012】34号文件）《关于对考取各类执业资格人员进行奖励的补充通知》规定，对取得一级建造师的人员每月发放1500元津贴，并说明局属公司发放标准可以自定。据此被告广州分公司于2012年10月10日发文规定，对评转注册一级建造师的每月发放1000元津贴。然而根据2013年12月11日中国建筑第四工程局有限公司文件（建四人字{2013}63号文件《关于一级注册建造师等执业资格人员奖励的补充通知》规定，凡是取得一级建造师并注册在四局或局属公司的人员，每月津贴标准由1500元调整为2000元，对取得注册一级建造师且在项目经理岗位的人员，每月津贴标准为3000元。且63号文件没有说明局属公司可以自定发放标准。另外根据被告公司人事部门通知，从2016年1月份起，对注册一级建造师人员，不管其注册证在哪个分公司，其本人在哪个分公司工作，建造师津贴就由其所在分公司发放。被告广州分公司仍按每月1000元支付原告2016年1月份至7月份的注册一级建造师津贴。（原告的2014年至2015年的注册一级建造师津贴，都由被告湖南分公司按【建四人字{2013}63号】文件规定发放的）。依据劳动合同法第三十条，请求被告支付原告被克扣的（2016年1月份至2016年7月份）注册一级建造师津贴及2016年8月份至12月份的注册一级建造师津贴29000元整（贰万玖仟元）。依据违反和解除劳动合同的经济补偿办法（劳部发【1994】481号）第三条：请求被告支付原告注册一级建造师津贴克扣、拖欠补偿金7250元（柒仟贰佰伍拾元）。计算公式：1、2016年5月1日至6月30日被克扣的工资（基本工资12000元＋工龄工资600元＋其它补贴500元＋降温费200元＋电话费300）×2-5、6月份发放工资7767.74元）＝19432.26元（壹万玖仟肆佰叁拾贰元贰角陆分）2、2016年7月1日至2016年12月31日被拖欠的工资：（基本工资12000元＋工龄工资600元＋其它补贴500元＋降温费200元＋电话费300元）×6个月＝81600元（捌万壹仟陆佰元）。3、2016年5月1日至6月30日工资克扣补偿金19432.26×25﹪＝4858.07元（肆仟捌佰伍拾捌元零柒分）。4、2016年7月1日至2016年12月31日被拖欠工资补偿金：81600元×25﹪＝20400元（贰万零肆佰元）。5、2016年1月份至2016年7月份被克扣的注册一级建造师津贴2000元／月×7个月＝14000元（壹万肆仟元）。6、2016年8月份至2016年12月份被拖欠的注册一级建造师津贴3000元／月×5个月＝15000元（壹万伍仟元）。7、注册一级建造师津贴克扣补偿金14000×25﹪＝3500元（叁仟伍佰元）。8、注册一级建造师津贴拖欠补偿金15000×25﹪＝3750元（叁仟柒佰伍拾元）。9、赔偿金：（基本工资12000元×12个月＋年终双薪15950元＋工龄工资600元×12个月＋其它补贴500元×12个月＋电话费300元×12个月＋降温费200元×6个月＋注册一级建造师津贴3000元×12个月＋过节费800元）÷12＝1××××.83元／月，1××××.83元／月×40个月×2＝1431666.4元（壹佰肆拾叁万壹仟陆佰陆拾陆元肆角）。原告为了维护自己的合法权益特诉至贵院。 诉讼请求：1、判令被告向原告出具解除劳动合同书面证明；2、判令被告支付原告2016年5月1日至6月30日被克扣的工资19432.26元（壹万玖仟肆佰叁拾貮元贰角陆分）及其克扣补偿金4858.07元（肆仟捌佰伍拾捌元零柒分）；3、判令被告支付原告2016年7月1日至2016年12月31日被拖欠的工资81600元（捌万壹仟陆佰元）及其拖欠补偿金20400元（贰万零肆佰元），当庭增加2017年1月份的工资13600元，拖欠补偿金3400元；4、判令被告支付原告被克扣的（2016年1月份----2016年7月份）注册一级建造师津贴14000元（壹万肆仟元）及其克扣补偿金3500元（叁仟伍佰元）；5、判令被告支付原告2016年8月份至2016年12月份被拖欠的注册一级建造师津贴15000元（壹万伍仟元）及其拖欠补偿金3750元（叁柒佰伍拾元），当庭增加2017年1月份一级建造师津贴3000元，拖欠补偿金750元；6、判令被告支付原告解除劳动合同的赔偿金1431666.4元，（壹佰肆拾叁万壹仟陆佰陆拾陆元肆角）；7、判令被告返还原告的抵押物：一级建造师资格证（原件）、一级建造师注册证（原件），一级建造师注册章（原件）、安全B证（原件）、高级工程师资格证（原件）、8、判令被告对请求2、3、4、5项予以先行支付，共计162489.33元（壹拾陆万贰仟肆佰捌拾玖元叁角叁分），当庭变更为183239.33元；9、判令被告承担本案的诉讼费。 被告中铁六公司辩称：原告诉请第一项原告是属于单方解除合同，我公司没有义务出具解除劳动合同书书面证明；第二、三项2016年3月22日至5月8日原告属于请假期间，工资标准不能按照以前标准计算；第四、五项我方认为原告主张3000元津贴，依据两份文件，但是其中有个文件是中建四局发的，里面没有规定；第六项，要求解除劳动合同的赔偿金是没有依据的；第七项原告要求是抵押物，我方认为是错误的，如果原告的证书确实在我公司，我公司会予以返还。 经审理查明：原告1977年2月1日到被告处工作工作，2003年11月被公司聘任为高级工程师，1995年元月取得全国施工企业项目经理合格证，2005年2月取得一级建造师资格证，2008年8月成为被告注册一级建造师。原告长期在被告下属的广州分公司工作，2016年3月23日，被告广州分公司将原告调离项目经理岗位，当时未明确工作岗位。之后原告请假，并在休假到期前通过电话以及短信方式，要求广州分公司安排工作。2016年6月26日，被告广州分公司向原告下发调令，安排原告到项目部任安全员岗位工作，原告不予接受，双方产生争议。原告之后到广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员申请劳动仲裁，因管辖权问题，原告向广州海珠区仲裁委员会撤回申请，并向安徽省劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委案件受理之后60日未出具裁决书，原告向法院提起诉讼。原告向广州市海珠区劳动仲裁委员会申请仲裁期间，于2016年7月6日被广州分公司安排到海南海花岛项目部上班，广州分公司并于2016年8月8日向原告发出不再需要原告提供劳动的通知书，为此原告于2016年8月10日离开海南海花岛项目部。 以上事实，有员工调令、通知书、安徽省仲裁委案件受理通知书、逾期未作出仲裁裁决证明、询问、提醒仲裁员短信截图、会议签到表,工作照片、紫悦台花园项目移交单、佛山顺德紫悦台花园项目部授权委托书、武汉中部慧谷项目经理任命书、广州信基龙美项目经理授权书、郴州中源国际城项目经理授权委托书、一级建造师注册证、安全B证、六公司广州分公司2015年11月份及2016年5、6月份工资发放表、网上银行明细记录截图、要求安排工作的短信截图、要求安排工作的电话录音记录及通话光盘、中建四局六公司员工岗薪工资确认表、2014年至2015年注册一级建造师津贴发放情况截图、广州公共资源交易中心评标专家聘书、养老保险参保人员缴费情况表、请假条及原、被告当庭陈述等在案为证。 本院认为，依照劳动法方面的规定，用人单位应当提供证据证明劳动者的工作时间。本案被告未提供，将承担于己不利的责任。本院认定原告1977年2月与被告建立劳动关系。关于离职前月薪，原告的银行明细可证明其月收入有12000元，被告没有提供反驳证据，故认定原告离职前月收入12000元。原、被告建立劳动关系超过30年以上，原告主张双方无固定期限劳动合同成立，双方应按照劳动合同约定享受权利并履行义务。依据劳动法，用人单位应提供符合合同的劳动条件。本案原告在产生争议前为高级工程师、项目经理，产生争议后被告安排原告担任安全员，被告应承担证据证明原告有过错，其不提供，本院认定被告变更劳动条件。产生争议后，原告提出仲裁申请，要求解除劳动合同，被告在2016年8月8日向原告发出不再需要原告提供劳动的通知书，10日原告离开被告工地不再上班，证明双方就解除劳动关系达成一致意见，原告工作至2016年8月10日。庭审中被告陈述向原告发放工资到2016年7月份，原告陈述发到2016年6月份、建造师津贴发放到2016年7月份。对此本院认为，被告有义务提供证据证明已经发放工资的证据，其不提供，本院采信原告的证据，认定发到2016年6月份，故被告应支付到8月10日的工资16000元。关于津贴、补贴，原告提交的证据表明用人单位不是必须按照文件载明的标准发放，故原告津贴、补贴的主张本院不予支持。原告的一级建造师资格证（原件）、一级建造师注册证（原件），一级建造师注册章（原件）、安全B证（原件）、高级工程师资格证（原件），根据建筑企业的行规，上述原件由用人单位使用保管，解除劳动关系后用人单位应及时返还，原告该主张本院予以支持。本案被告降低劳动条件，原告申请仲裁解除劳动关系，被告以通知的形式通知原告不再提供劳动，双方均同意解除合同。解除劳动关系后被告应支付经济补偿金，原告在被告处工作40年，故被告支付原告40个月的工资标准的经济补偿金，为480000元。关于原告主张的赔偿金，因双方的纠纷一直在处理中，本案开庭时原告陈述双方还存在劳动关系，构不成被告拒绝支付，故原告主张的赔偿金本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条、《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下： 一、被告中铁四局第六建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告谢汉强经济补偿金480000元； 二、被告中铁四局第六建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告谢汉强工资160000元； 三、被告中铁四局第六建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内返还一级建造师资格证（原件）、一级建造师注册证（原件），一级建造师注册章（原件）、安全B证（原件）、高级工程师资格证（原件）； 四、被告中铁四局第六建筑工程有限公司于本判决生效之日起10日内向原告出具解除劳动关系的证明； 五、驳回原告谢汉强其他诉讼请求。 如被告未按本判决确定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，免于收取。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  徐基奎 二〇一七年二月二十一日 书记员  夏圣莉 本案适用的法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。