四川省攀枝花市东区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0402民初4424号原告：何兵兵，男，1987年3月25日生，汉族，自由职业，住四川省攀枝花市仁和区。委托诉讼代理人：何必花，攀枝花市东区炳草岗法律服务所法律工作者，证号：32303072100030。被告：张朝万，男1972年12月28日生，汉族，自由职业，住四川省攀枝花市东区。委托诉讼代理人：曾勇，四川三才律师事务所律师，执业证号：15104200910633063。被告：中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司，住所：攀枝花市东区人民街568号。统一社会信用代码：91510400904375446C。法定代表人：郑旭翰，总经理。委托诉讼代理人：杜骁，四川三才律师事务所律师，执业证号：15104201410326634。委托诉讼代理人：袁华，男，1986年2月12日生，汉族，系公司职工，住四川省攀枝花市东区。原告何兵兵与被告张朝万、中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司交通事故责任纠纷一案，本院于2017年10月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何兵兵及委托诉讼代理人何必花，被告张朝万及委托诉讼代理人曾勇，被告中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司委托诉讼代理人杜骁、袁华到庭参加了诉讼。在庭审中，经本院审理查明的事实与原告起诉的案由不符，本院依法向原告释明后，原告变更案由为提供劳务受害责任纠纷，本案现已审理终结。何兵兵向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告人身损害赔偿金140215.07元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年2月23日原告驾驶张朝万所有的川Ｄ×××××号重型自卸式货车从高梁坪工业园往五道河方向行驶，至846场路段时，不慎从驾驶室坠落，造成原告受伤住院，后经鉴定为拾级伤残。川Ｄ×××××号重型自卸式货车在中国人民保险股份有限公司攀枝花市分公司投保了商业保险。原告认为根据相关法律规定，二被告应赔偿其人身损害赔偿金140215.07元，其中医疗费655.07元，误工费43380元，护理费12510元、住院伙食补助6400元，营养费4500元，残疾赔偿金56670元，后续治疗费8000元，鉴定费2300元，交通费800元，精神损害抚慰金5000元。为维护自身合法权益，遂诉至法院。张朝万辩称，原告受伤其不在现场，原告怎么受伤的不清楚。原告是在事发后再给其打电话的，其到现场是看见原告的腿肿了，不清楚原告是否在劳务过程中受伤的，故其不应赔偿原告的损失。其也为川Ｄ×××××号重型自卸式货车在中国人民保险股份有限公司攀枝花市分公司投保了保险，原告是属于车上人员，受伤应由保险公司理赔，并抵扣其已经垫付的原告住院治疗费用。原告受伤的事实不明，并且有重大过错。中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市市分公司辩称对原告庭审上陈述的事发经过和时间和报保险公司不一致的，其隐瞒了真实发生的情形，原告也未提供证据证明是属于使用车辆时受伤，所以保险公司不应理赔。原告何兵兵为证明自己的主张在庭审中出示以下证据：1、交警三大队情况说明一份，证明本案发生的事实。被告中国人民保险股份有限公司攀枝花市分公司不认可。因原告当庭陈述的事实前后相互矛盾且与交警三大队出具的情况说明中被告张朝万在交警三大队的自诉不付，本院不予采信。2、病历资料及出院证明，证明原告受伤住院38天，住院期间需要一人护理。本院予以采信。3、门诊发票及病假证明书，证明原告出院后休息150天及垫付655.07元的医疗费。门诊发票与病假证明书相印证，本院予以采信。4、三份司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明在攀枝花法正司法鉴定中心鉴定花费2300元。对攀枝花法正司法鉴定中心司法鉴定意见书攀法正[2017]临鉴字第605-1号和605-2号，本院予以采信。攀法正[2017]临鉴字第605-3号因与医疗机构出具的休息时间不一致，本院不予采信。5、仁和区布德镇村委会证明一份、驾驶证、货运资格证、身份证，证明原告是在城市打工，伤残金应该按城镇居民计算，误工费按货运行业计算。因何兵兵居住在农村，且从事该份工作仅8天，也无其他证据予以佐证，本院不予采信。6、交通费发票，证明产生交通费800元。被告张朝万认可150元。被告张朝万为证明自己的主张当庭出示以下证据：1、交警三大队情况说明一份，本院不予采信。2、出院证明书、结算票据、门诊票据，证明被告张朝万为原告垫付了住院治疗的费用合计21948.93元，并预付原告生活费1000元。原告予以认可。3、保险单、道路运输许可证、机动车登记证书、行驶证，证明被告车辆有合法手续且向中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市市分公司投保交强险和车上人员责任险，本案发生于保险期内。因原告何兵兵、被告张朝万当庭陈述的事实前后矛盾。发生事故时原告未及时向保险公司报案，且原告未提供证据证明该事故是道路交通事故，本院不予采信。被告中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司出示中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款一份。证明原告所称事实是在保险公司的责任免除范围内，保险公司不应赔付。本院经审理认定事实如下：原告何兵兵受被告张朝万雇佣驾驶D50033号重型自卸式货车运输货物，2017年2月22日下午，何兵兵在雇佣活动期间受伤。受伤后于2017年2月22日至2017年4月1日在攀枝花市第二人民医院住院治疗38天，诊断为右跟骨骨折。2017年7月7日经攀枝花法正司法鉴定中心司法鉴定意见书攀法正[2017]临鉴字第605-1号和605-2号鉴定何兵兵伤残等级拾级及需要后续治疗。另查明何兵兵居住在四川省攀枝花市仁和区布德镇老村子村麻地组58号，系农村户口。本院认为，原告何兵兵在陈述受伤的事实时，前后矛盾，对其是否是在驾驶D50033号重型自卸式货车时受伤未提供相关的证据，被告张朝万对何兵兵受伤的事实陈述也前后矛盾，因此对于原告要求中国人民财产保险股份有限公司攀枝花市分公司承担保险责任的诉讼请求，本院不予支持。结合原告何兵兵与被告张朝万的陈述，何兵兵受伤是在受雇于被告张朝万的雇佣活动期间，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。对于何兵兵的受伤，被告张朝万未在现场，其没有主观过错。原告何兵兵未尽到安全注意义务，对自身的受伤存在过失，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。因此可依法减轻被告张朝万的责任。张朝万承担60%的责任，何兵兵承担40%的责任。依据本院所认定的案件事实及证据，对原告的诉讼请求：1、医疗费655.07元，本院予以确认；2、误工费43380元，原告受伤后在攀枝花市第二人民医院住院治疗，2017年7月7日经鉴定为拾级伤残，误工时间应为135天。原告无固定收入，参照四川省交通运输行业上一年度年职工平均工资62903元计算，误工费调整为62903元÷12÷21.75天×135天=32536元；3、护理费12510元，因攀枝花市第二人民医院出院证明书中备注患者住院期间每天壹人护理，参照四川省居民服务、修理和其他服务业上一年度年职工平均工资36218元计算，护理费调整为36218元÷12月÷21.75天×38天=5273元；4、住院伙食补助费6400元，本院计算为80元×38天=3040元；5、营养费，无医疗机构出具的意见，本院不予支持；6、残疾赔偿金56670元，因原告居住在农村，其未提供证据证明主要收入来源为城市，本院依照四川省农村居民人均可支配收入11203元计算，残疾赔偿金调整为11203元×20年×10%=22406元；7、后续治疗费8000元，本院予以确认；8、鉴定费2300元，本院依法支持1700元。9、交通费800元，被告认可150元，本院确认为150元。10、精神损害抚慰金5000元，因原告何兵兵对损害事实和后果的发生有过错，本院不予支持。以上合计73760.07元。被告张朝万承担60%的责任，应支付何兵兵44256.04元。张朝万在何兵兵住院期间已支付医疗费21948.93元，何兵兵应承担40%的责任，承担8779.57元。张朝万预付何兵兵生活费1000元。以上几项品迭，张朝万应支付何兵兵各项损失34476.47元。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条；《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条；《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：一、张朝万于本判决生效后七日内一次性支付何兵兵医疗费、误工费、护理费等各项费用共计34476.47元。二、驳回何兵兵的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1150元，由张朝万承担690元，何兵兵承担460元。（该诉讼费已由何兵兵垫付，张朝万在支付上述款项时一并支付）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省攀枝花市中级人民法院。审判员 黄 和二〇一七年十一月二十三日书记员 倪为民