河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫16民终911号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司。负责人：许威，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李鉴春，河南点石律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:王敬于。委托诉讼代理人：秦伊娜，河南众望律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:张会源。委托诉讼代理人：程莉莉，河南江河源律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司因与被上诉人王敬于、张会源机动车交通事故纠纷一案，不服周口市川汇区人民法院（2016）豫1602民初4382号机动车交通事故责任纠纷民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年02月20日立案后，依法组成合议庭并公开开庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司的委托诉讼代理人李鉴春、被上诉人王敬于的委托诉讼代理人秦伊娜、被上诉人张会源的委托诉讼代理人程莉莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实和理由：本案商业保险合同约定上诉人在医保范围内承担赔偿责任，非医保用药应当扣除，该约定系当事人真实的意思表示，应为有效，原审法院未支持上诉人的意见显属错误。被上诉人王敬于辩称，上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，且扣除非医保用药属于格式条款，保险公司利用格式条款减轻或者免除自己的赔偿责任的应当证明其对投保人进行了充分的提示的说明，否则该格式条款不生效，且该格式条款明显不公平。请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人张会源辩称，同被上诉人王敬于的答辩意见。一审法院认定的事实：2016年8月4日11时30分许，在商水县商平路柴坑加油站路口处，张会源驾驶苏Ｂ×××××号小型轿车由西向东行驶与相对方向行驶的王敬于驾驶的无号牌三轮摩托车相撞，造成车辆损坏、王敬于受伤的交通事故。2016年8月12日，商水县公安局交警大队对该起事故依法作出商公交认字[2016]第479号道路交通事故认定书，认定张会源负事故的主要责任，王敬于负事故次要责任。事故发生后，王敬于受伤在商水县人民医院住院治疗83天，花去医疗费17503.02元。经商水县公安交通警察大队委托河南易德价格评估有限公司对王敬于的车辆损失价格进行了评估，车辆修复价格为2160元，评估费400元。本案在审理过程中，依王敬于申请，经本院委托，周口川汇法医临床司法鉴定所于2016年12月14日作出司法鉴定意见：王敬于右腕部肌腱断裂，经治疗后，其现右腕关节活动障碍，其伤残评定为十级；王敬于误工期限150日、护理期限90日、营业期限60日，花去鉴定费1543.5元。张会源驾驶的苏Ｂ×××××号小型轿车在张会源中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司投有交强险和商业险，商业险包括第三者责任险100万元，并购有不计免赔，本案事故发生在保险期间。另查明：王敬于系农村户口，于2009年至现在一直在商水县经营和顺玻璃店，其生活、收入均来源于城镇。一审法院认为，公民的人身权利受法律保护。张会源驾驶机动车发生事故造成王敬于受伤而引起医疗费等损失是事实，经交通管理部门认定张会源负该事故的主要责任，王敬于负次要责任。综合该交通事故双方的过错程度，本院确定张会源承担该交通事故的70%责任，王敬于承担该事故的30%责任。王敬于的损失包括：王敬于因本次事故受伤住院83天，花去医疗费17503元，住院伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准即30元/日计算，应为30元/日×83天=2490元；王敬于请求的住院期间营养费应按每天20元计算，应为20元/日×60日=1200元；误工费应为30864元/年÷365日×150日=12683.84元；王敬于请求赔偿的护理费本院可参照受诉法院所在地上一年同级护工劳务报酬标准30864元/年计算，应为30864元/年÷365日×90日=7610元；对王敬于请求的交通费，本院根据王敬于的伤情及住院治疗的情况，酌情支持900元。王敬于虽为农村户口，但其生活、收入均来源于城镇，故王敬于的赔偿标准应按城镇标准计算。王敬于的残疾赔偿金应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算即为25576元/年×20年×10%=51152元。车损为2160元。因本次交通事故造成王敬于伤残，给王敬于今后的生活必然会带来一定的影响，给王敬于在心理和精神上造成一定的伤害，故对王敬于要求赔偿精神抚慰金的请求，本院酌情支持5000元，综上，王敬于的各项合理损失共计100698.84元。事故车辆苏Ｂ×××××号小型轿车在张会源中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司投有交强险和商业险，商业险包括第三者责任险100万元，并购有不计免赔，本案事故发生在保险期，因此原告因本次事故所造成的损失首先应由被告中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司在交强险和商业险责任限额内予以赔偿，不足部分，由被告张会源承担。原告王敬于所受损失应由被告中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司在交强险责任限额内承担车损费、医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金等共计97292.94元；被告中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司作出以上赔偿后，被告张会源在本案中的相应赔偿责任应予以免除。被告中国大地财产保险股份有限公司周口中心支公司辩称其不应承担诉讼费和鉴定费的理由成立，本院予以采信。判决：一、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司于本判决生效之日起10日内在交强险和商业险赔偿限额内赔偿王敬于车损费、医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金共计97292.94元。二、驳回王敬于的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。经二审庭审查明的事实与一审法院查明的事实相一致，本院对一审法院查明的相关事实予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司并未在一审举证期限内提交其应在医保范围内承担赔偿责任、非医保用药应当扣除的相关证据，且其在二审中也未提出相关证据证明其在订立保险合同时就格式条款对投保人尽到了提示说明义务，故本院对其仅在医保范围内承担赔偿责任、非医保用药应当扣除的诉讼主张不予支持。根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未提示或者说明的，该条款不产生效力。”根据《中华人民共和国保险法》第三十条之规定：“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常解释予以理解。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或仲裁机构应当做出有利于被保险人和受益人的解释。”据此，本院认为上诉人对于非医保用药的判断并非社会得普遍认同，不属于通常认知，涉案医疗费中应包含非医保用药的费用，不应再对二者作明显区分，而应由上诉人中国平安保险股份有限公司无锡分公司一并承担。综上所述，上诉人中国平安保险股份有限公司无锡分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人中国平安保险股份有限公司无锡分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王洪彬审判员  胡体兵审判员  张 杰二〇一七年二月二十七日书记员  申亮亮