山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁02民终186号上诉人（原审原告）：青岛卓林机械制造有限公司法定代表人：江文，经理。委托诉讼代理人：张勇，山东运策律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏珊珊，山东运策律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李兴隆委托诉讼代理人：于彩波，山东海政律师事务所律师。上诉人青岛卓林机械制造有限公司（以下简称卓林公司）因与被上诉人李兴隆劳动争议纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2016）鲁0282民初6765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人卓林公司的委托诉讼代理人夏珊珊，被上诉人李兴隆的委托诉讼代理人于彩波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卓林公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回李兴隆的请求；一、二审诉讼费由李兴隆负担。事实和理由：一、李兴隆所称的拖欠工资事实一审认定不正确。卓林公司没有拖欠李兴隆任何工资，李兴隆一审提交的欠条实际上是因李兴隆的过错导致公司损失，卓林公司对李兴隆的罚款。该欠条是公司法定代表人相信了李兴隆的谎言，为了平息李兴隆所称的家庭纠纷而为其出具的，而李兴隆却以此为据，要求卓林公司承担该损失。二、一审认定李兴隆的工资数额不正确。卓林公司均是现金发放工资，由专门的财务人员发放，且从公司支出的所有款项均是以公司的名义支出，不会从其他的账户支付。李兴隆提交的工资发放转账记录仅有一次，且不是卓林公司账户支出的。而一审法院依据该次打款记录就认定李兴隆的月工资数额，不符合常理和事实。综上，请求二审法院依法改判。李兴隆辩称，一、卓林公司欠发李兴隆工资32000元与事实相符，卓林公司法定代表人江文出具的工资欠条及江文录音可予以证实。二、一审认定李兴隆工资5000元数额正确。李兴隆提交的证据证实工资为每月5000元，且李兴隆发放工资大部分是现金，均应签字确认，工资表由卓林公司掌握，一审认定李兴隆月工资5000元正确。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。卓林公司向一审法院起诉请求：卓林公司不支付李兴隆工资32000元、双倍工资45000元、经济补偿金5000元。一审法院认定事实：李兴隆于2013年9月6日至2015年2月13日期间在卓林公司从事数控操作工工作，双方签订合同期限为2013年9月6日至2014年9月5日的劳动合同。李兴隆于2015年2月13日因卓林公司拖欠工资辞职。2015年5月5日，李兴隆又回到卓林公司工作。2015年5月至2016年2月期间，双方未签劳动合同。李兴隆工作期间的社会保险费卓林公司未缴纳。李兴隆称解除双方劳动关系前其月平均工资为5000元，卓林公司欠发其2014年9月、10月、11月、12月、2015年1月、12月、2016年1月工资共计32000元，其中2014年9月、10月、11月、12月、2015年1月工资22000元。李兴隆称2016年2月16日因卓林公司欠发工资、未缴纳社会保险离开卓林公司。2016年2月27日，李兴隆向卓林公司邮寄一份解除劳动合同通知书，卓林公司拒收。2016年3月11日，李兴隆向即墨市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决卓林公司支付工资32000元、拖欠工资赔偿金32000元、带薪年休假工资758.62元、未签劳动合同双倍工资45000元、解除劳动关系经济补偿5000元。该仲裁委经审理，于2016年5月6日作出即劳人仲案字[2016]第101号裁决书，裁决：1、卓林公司支付李兴隆2014年9月、10月、11月、12月、2015年1月、12月、2016年1月工资32000元；2、卓林公司支付李兴隆2015年6月至2016年2月未签劳动合同双倍工资45000元；3、卓林公司支付李兴隆解除劳动合同经济补偿5000元；4、驳回李兴隆的其他仲裁请求。卓林公司不服该仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，李兴隆称2015年2月13日因卓林公司拖欠工资辞职，2015年5月5日又回卓林公司工作，双方未签订劳动合同。卓林公司未提交双方签订的劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资。”卓林公司应支付李兴隆未签订劳动合同双倍工资。卓林公司未提交李兴隆工资发放明细，应承担举证不能的责任，即应按李兴隆所称的月工资5000元为标准，支付李兴隆2015年6月5日至2016年2月15日未签劳动合同二倍工资差额41436.78元（5000元÷21.75天×17天＋5000元×7个月＋5000元÷21.75天×11天）。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬”。李兴隆称卓林公司欠发2014年9月、10月、11月、12月、2015年1月工资22000元，已提交江文所写欠条予以证实。卓林公司未提交已为李兴隆发放2015年12月和2016年1月工资的相关证据，应承担举证不能的不利后果，即应按上述法律规定，支付李兴隆2014年9月、10月、11月、12月、2015年1月、12月、2016年1月工资共计32000元。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”李兴隆2015年5月至2016年2月在卓林公司工作近10个月，卓林公司未为李兴隆缴纳社会保险费且拖欠李兴隆工资，应支付李兴隆解除劳动合同经济补偿5000元（5000元×1个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，一审判决：一、青岛卓林机械制造有限公司支付李兴隆2014年9月、10月、11月、12月、2015年1月、12月、2016年1月工资32000元；二、青岛卓林机械制造有限公司支付李兴隆未签劳动合同双倍工资41436.78元；三、青岛卓林机械制造有限公司支付李兴隆解除劳动合同经济补偿5000元；四、驳回青岛卓林机械制造有限公司的其他诉讼请求。上述一至三项应付款额，于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，保全费870元，由青岛卓林机械制造有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新证据。经本院审理查明，卓林公司法定代表人江文于2016年2月5日向李兴隆出具工资欠条一张，载明：江文2016.2.5青岛卓林机械厂青岛卓林机械制造有限公司因2014年员工李兴隆工作失误，不服从管理，双方协商扣压工资22000元。如2016年在青岛卓林机械制造有限公司按照自己所写保证工作，本公司承诺2016年底将结清所有。本院查明的其他事实与一审一致。本院认为，综合双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：1、李兴隆的月工资数额应如何认定，卓林公司是否拖欠李兴隆的工资；2、卓林公司应否支付李兴隆未签订劳动合同的二倍工资差额及经济补偿金。关于第一个焦点问题。本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，卓林公司对李兴隆的工作期间没有异议，李兴隆主张卓林公司拖欠其工资32000元，卓林公司辩称不拖欠李兴隆工资，在双方对是否拖欠李兴隆劳动报酬存在争议的情况下，卓林公司作为用人单位对此应承担举证责任。李兴隆主张卓林公司拖欠其劳动报酬、其月工资为5000元，并提交卓林公司法定代表人江文向其出具的工资欠条及其与江文之间关于讨薪的通话录音、工资发放银行明细等证据予以证明。卓林公司主张不拖欠李兴隆的劳动报酬、李兴隆月工资为2800元，并提交劳动合同予以证明。对此，本院审查认为，江文于2016年2月5日向李兴隆出具扣压22000元工资的情况说明及双方之间的通话录音，可以证明卓林公司拖欠李兴隆工资32000元的事实成立。卓林公司只提交2013年8月1日至2014年9月1日期间的劳动合同，未提交工资发放原始凭证，不足以证明李兴隆的月平均工资即为合同约定的2800元，也无法证明其已足额支付李兴隆劳动报酬，应承担举证不能的法律后果。卓林公司在仲裁庭审中认可于2015年8月15日通过银行转账方式向李兴隆支付工资5000元，一审认定李兴隆的月工资为5000元，并认定卓林公司应支付李兴隆欠付工资32000元，并无不当，本院予以确认。关于第二个焦点问题。本院认为，李兴隆于2015年5月至2016年2月第二次在卓林公司工作期间，卓林公司未依法与李兴隆签订书面劳动合同，违反了劳动合同法的相关规定，应当支付李兴隆未签订书面劳动合同的二倍工资41436.78元。因卓林公司拖欠李兴隆劳动报酬，违反了法律规定，李兴隆有权要求解除劳动合同并主张经济补偿金，一审对此判决正确，本院予以确认。综上所述，上诉人卓林公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛卓林机械制造有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  谢雄心代理审判员  安太欣代理审判员  齐 新二〇一七年二月七日书 记 员  韩明玉书 记 员  李珊珊