陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕06民终1855号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司延安市分公司北大街营销服务部（以下简称“保险公司”）。负责人：姚永志，该公司经理。委托诉讼代理人：刘苗苗，陕西北望律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙艳红，男，1983年6月13日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：刘翠翠，女，1984年5月10日出生，汉族。被上诉人（原审被告）：石秀虎，男，汉族，1988年10月3日出生。上诉人保险公司因与被上诉人孙艳红、刘翠翠、石秀虎机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘泉县人民法院（2017）陕0627民初62号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10��19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人保险公司向本院提出上诉请求：1、撤销甘泉县人民法院（2017)陕0627民初62号民事判决，依法改判上诉人在第三者责任险范围不承担对被上诉人孙艳红69560.48元的保险赔偿金。2、依法改判上诉人在交强险范围内少承担被上诉人孙艳红的误工费715元。3、依法判令被上诉人承担本案上诉费用。事实及理由：一、一审法院判决上诉人承担被上诉人孙艳红243天的误工时间计算错误，从事故发生之日至伤残鉴定出前一天应当为238天。被上诉人孙艳红于2016年5月31日受伤，陕西西安中恒法医司法鉴定所于2017年1月25做出了司法意见鉴定书。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。孙艳红的误工期应当为238��，一审法院计算243天系计算错误。按照每天143天计算，上诉人应当少支付孙艳红误工费715元。二、一审判决上诉人在商业第三者责任保险限额内向被上诉人孙艳红支付保险赔偿金是错误的。被上诉人石秀虎驾驶被保险车辆发生交通事故后，甘泉县公安局交通警察大队作出甘公交认字【2016】第50号事故认定书，认定石秀虎驾车逃逸，依据《机动车综合商业保险条款》第24条第2款约定，驾驶人事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场，我公司在商业三者险限额内不承担赔偿责任。被上诉人石秀虎辩称：一审判决认定事实清楚，证据充分，判决公平且公正，适用法律正确，请求二审人民法院驳回上诉人的上诉请求。被上诉人孙艳红、钟飞未提出答辩意见。被上诉人孙娜向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告损失89200.48元（其中医疗费66120.48元、护理费48天×2人×200元=19200元，交通费500元，住院伙食补助费1440元（每天30元，共计48天）、营养费1440元（每天30元，按48天计算、住宿费500元）；2、十级伤残赔偿金56880元；3、二次手术费10000元；4、继续治疗费2000元；5、误工费81900元（每天350元，共243天）；二次手术误工费35000元（每天350元，共计100天）由被告保险公司在陕JCU5**号车保险限额内承担赔偿责任，不足部分由刘翠翠、石秀虎赔偿；本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年5月31日20时50分许，甘泉县下寺湾镇驾驶人石秀虎驾驶陕JCU5**“奥迪”小型轿车由西向东行驶至甘泉县下寺湾镇闫家沟村路段将路南行人孙艳红撞倒，造成行人孙艳红受伤、车辆受损的事故。事故发生后驾驶人石秀虎驾驶车辆逃离现场。2016年6月1日13时10分许驾驶人石秀虎到甘泉县公安局交警大队投案自首。事故发生后经甘泉县公安局交通警察大队于2016年6月13日作出甘公交认字（2016）第50号道路交通事故认定书，认定当事人石秀虎负此次事故全部责任，当事人孙艳红无责任。原告孙艳红受伤后，共住院治疗48天，经诊断为：1、闭合性颅脑损伤，头皮血肿及皮肤擦挫伤（左顶）；2、多处皮肤裂伤（双额及双眼睑）；3、左锁骨肩峰端骨折；4、双下肢软组织损伤。共计住院48天，花去医疗费66120.48元。经陕西西安中恒法医司法法鉴定所鉴定原告孙艳红损伤评定为：1、被鉴定人孙艳红此次交通事故损伤致左锁骨骨折切开复位内固定术后，左肩关节活动功能受限，达丧失一肢功能的23.3%属十级伤残。2、被鉴定人孙艳红二次手术费约需人民币壹万元（10000元）；3、被鉴定人孙艳红后续治疗费约需人民币贰仟元（2000元）。���告孙艳红垫付鉴定费2400元。另查明，被告刘翠翠为陕JCU5**“奥迪”小型轿车车主并为该车在被告保险公司投保交强险及第三者商业责任险，将车借给被告石秀虎后发生肇事，肇事发生在保险期限内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤害、财产损失的，应先由机动车投保的保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿。对于超出交强险的部分由第三者商业责任险范围内予以赔偿，不足部分由有过错的一方承担赔偿责任，双方均有过错的，按照各自的过错比例分担相应的赔偿责任。本次事故中，被告石秀虎负事故全部责任，原告孙艳红无责任。该车在被告保险公司投保交强险和第三者责任商业保险，事故发生时车辆在保险期内，故原告方的损失应先由被告保险公司在交强险的限额内赔偿，事故发生后，驾驶人石秀虎在未依法采取措施的情况下驾驶被���险机动车逃离事故现场，《保险法》第十七条第二款中规定，保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未提示或明确说明的，该条款不产生效力。本案中保险公司未向法庭提交第三者商业险保险合同，也未证明保险合同中载明了免除保险人责任的条款，且向投保人进行了告知提示，据此，对保险公司不在商业险范围内承担赔偿责任的理由不予支持。保险公司提出商业险特别约定受益人为一汽汽车金融有限公司，但未提交任何证据予以证实，本院不予支持。《侵权责任法》第四十九条规定：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中被告刘翠翠在本次交通事故没有过错，故不承担责任。原告方的各项损失应按照法定的项目和标准计算。原告孙艳红的交通费酌情认定400元。护理费无特别医嘱应按一人计算，原告孙艳红的营养费无医嘱，住宿费原告未提供任何票据，二次手术误工费没有证据证明，本院不予支持。二审中，当事人没有提交新的证据。经审理查明：原审判决认定的事实基本属实，本院予以确认。上述事实有书证、鉴定意见、当事人陈述等在卷佐证，这些证据已经一审开庭质证、认证和二审审查，具有证明效力。本院认为，本案的争议焦点有二：一、孙艳红的误工期计算是否错误；二、保险公司应��承担商业三者险的赔偿责任。关于争议一，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一日。本次事故发生于2016年5月31日，受害人孙艳红的定残日为2017年1月25日，依照法律规定，孙艳红的误工期应为238天，一审判决将其误工期认定为243天，没有事实依据和法律依据，应当予以纠正。关于争议二，保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未提示或明确说明的，该条款不产生效力。本案中，保险公司未提供证据证明其在投保人投保时尽到了提示和明确说明的义务，故其主张在商业三者险限额内免责的理由不能成立，应当承担赔偿责任。综上所述，上诉人保险公司的上诉���求部分成立，予以支持；依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持甘泉县人民法院(2017)陕0627民初62号第二、三项；二、撤销甘泉县人民法院(2017)陕0627民初62号第一项；三、变更甘泉县人民法院(2017)陕0627民初62号第一项为：孙艳红的医疗费66120.48元、护理费48天×1人×90元=4320元，交通费400元，住院伙食补助费1440元（每天30元，共计48天）；十级伤残赔偿金56880元；二次手术费10000元；后续治疗费2000元；误工费34034元（每天143元，共238天），共计175194.48元，由保险公司在交强险限额内赔偿伤残赔偿金95634元、医疗费10000元，在第三者商业保险范围内承担69560.48元。上述款项于本判决生效后十五日��一次付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。一审案件受理费2900元，由被上诉人石秀虎负担，二审案件受理费1557元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司延安分公司北大街营销服务部负担。本判决为终审判决。审 判 长 牛 菲代理审判员 但 勇代理审判员 祁泽胤二〇一七年十一月二十九日书 记 员 周俞呈