南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0104民初7068号原告：刘波，男，1973年12月21日出生，汉族，住本市鼓楼区。委托诉讼代理人：裴光宗，江苏致明律师事务所律师。被告：南京又一坊餐饮文化有限公司，住所地本市秦淮区贡院街33号。法定代表人：张军，该公司总经理。委托诉讼代理人：邢仁雷，江苏马健律师事务所律师。委托诉讼代理人：仇星，江苏马健律师事务所律师。第三人：南京桃叶渡文化发展有限公司，住所地本市秦淮区桃叶渡8号。法定代表人：张军。原告刘波与被告南京又一坊餐饮文化有限公司（以下简称又一坊餐饮公司）、第三人南京桃叶渡文化发展有限公司（以下简称桃叶渡公司）追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘波的委托诉讼代理人裴光宗，被告又一坊餐饮公司的委托诉讼代理人邢仁雷到庭参加诉讼。第三人桃叶渡公司经本院合法传唤无正当理由拒绝到庭，本院缺席审理。本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告刘波向本院提出诉讼请求：1、要求被告又一坊餐饮公司支付原告2015年7月工资1000元、2015年12月工资700元，合计1700元；2、要求被告又一坊餐饮公司支付2015年1月1日-2015年12月31日周末加班工资35310.3元（8000元÷21.75×2×每月4天×12个月）；3、要求被告又一坊餐饮公司支付违法终止劳动关系的赔偿金40000元（8000元×2.5个月×2）。事实与理由：原告自2013年11月7日至被告又一坊餐饮公司处工作，签订了劳动合同。2015年12月8日，被告又一坊餐饮公司发出解除劳动合同通知，自2015年12月31日起不再续签合同，被告又一坊餐饮公司解除劳动合同的行为系违法解除。被告又一坊餐饮公司辩称：第一，原告不存在加班事实，被告不应当支付加班工资；第二，被告不存在拖欠原告工资的情况，所有处罚均符合员工手册的相关规定，且原告得知后未提出异议；三、被告在劳动合同期满后终止劳动合同属于正当行为，不存在违法解除劳动合同，仅需支付原告经济补偿金8000元。第三人桃叶渡公司未答辩，亦未举证。本院查明的事实一、双方对事实、诉讼请求无争议的部分：2013年11月7日，原告入职第三人桃叶渡公司，双方签订了期限自2013年11月7日至2014年11月6日的劳动合同，原告从事餐饮服务工作，工作地点为本市秦淮区桃叶渡8号。自2014年1月至2014年12月，第三人桃叶渡公司为原告缴纳了社会保险。2015年1月1日，原告与被告又一坊餐饮公司签订劳动合同，期限自2015年1月1日至2015年12月31日，从事餐饮服务工作，工作地点为本市秦淮区贡院街33号，另约定加班加点工资计发基数为本市最低工资。原告工资为8000元/月。庭审中，被告提供了2015年1月-12月考勤表，原告对真实性予以确认。被告又一坊餐饮公司以原告管理工作严重失职为由扣发其2015年7月工资1000元，后又以未完成上级安排的本职工作、擅离职守、工作失职为由分五次共扣发原告2015年12月工资700元。2015年12月4日，被告又一坊餐饮公司向原告出具《关于不再续签劳动合同的通知书》，载明因原告劳动合同于2015年12月31日到期，经公司研究，决定不续签。原告于同年12月8日签收该通知书。2016年1月27日，刘波向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求裁决又一坊餐饮公司：1、支付2015年7月工资1000元、2015年12月工资700元；2、支付2015年度周末加班工资35310.3元；3、支付违法终止劳动关系的赔偿金40000元。2016年7月18日，该委以该案在法定期限内尚未审结、刘波书面申请要求不再继续审理为由，作出终结审理的决定。原告刘波于法定期限内诉至本院，要求判如所请。另查明，被告又一坊餐饮公司的法定代表人系张军，股东系南京明商投资控股集团有限公司，第三人桃叶渡公司的法定代表人系张军，股东系南京明商投资控股集团有限公司。二、双方对事实、诉讼请求有争议的部分：1、被告应否支付原告2015年7月工资1000元、2015年12月工资700元原告主张，被告应返还其扣发的2015年7月工资1000元、2015年12月工资700元。被告主张，其根据员工手册相关规定，对原告实行罚款，并提供罚款单、员工手册等为证。本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。被告以原告管理工作严重失职、未完成上级安排的本职工作、擅离职守、工作失职为由扣发原告的工资，但并未举证证明原告存在上述违反被告规章制度的情形，故被告扣发原告工资依据不足，应当返还原告2015年7月工资1000元，2015年12月工资700元。2、被告应否支付原告2015年1月1日-2015年12月31日周末加班工资及数额。原告主张，其工作时间为9：00-12：00，13：00-18：00，每天工作8小时，一周工作6天，被告应支付2015年1月1日-2015年12月31日周末加班工资8000元÷21.75×2×每月4天×12个月=35310.3元。被告主张，原告工作时间为6.5小时/天，每周工作6天，未超过法定工作时间，故不存在加班，并提供2015年1-12月的考勤表、工资表及考勤制度予以证明。本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。原告主张其每天工作8小时，每周工作6天，但未提供证据证明。被告陈述原告一周工作时间不超过40小时，并提供考勤表、作息时间规章制度为证，具有合理性，故本院对被告的辩称意见予以采信，原告主张其存在加班，依据不足，本院不予支持。3、被告是否违法终止与原告的劳动合同原告主张，第三人与被告系关联公司，法定代表人与股东均相同。原告先与第三人签订劳动合同，后又与被告签订劳动合同，根据劳动合同法的规定，此时被告不应当终止与原告的劳动合同，而应当与原告签订无固定期限劳动合同，否则就构成违法终止，应支付赔偿金。被告主张，其与第三人系独立的法人，并无关联，两份劳动合同在时间上无连续性。本院认为，首先，原告自2013年11月7日入职第三人桃叶渡公司，工作岗位为餐饮服务，合同于2014年11月6日到期，但第三人桃叶渡公司为原告实际缴纳社会保险至2014年12月。2015年1月1日起，原告入职被告又一坊餐饮公司，工作岗位仍为餐饮服务。故，第三人在劳动合同到期后，仍然继续为原告缴纳社会保险，原告主张其在第三人处工作至2014年12月底，具有合理性，本院予以采信。其次，从工商登记信息来看，被告与第三人的法定代表人均为张军，股东均为南京明商投资控股集团有限公司，甚至，原告两份劳动合同的联系电话均为同一号码。因此，被告主张其与第三人毫无关联，系两个独立的主体，应当由其承担举证责任。第三，根据法庭调查情况，被告不能陈述其是如何招聘原告，并提供相关证据，亦不能合理解释两份不同用人单位的劳动合同为何联系电话是一致的，故本院综合以上证据可以认定，原告非因本人原因从第三人桃叶渡公司调入被告又一坊餐饮公司工作，岗位不变。根据法律规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新的用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位向劳动者提出终止劳动合同，在计算支付经济补偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限时，人民法院应予支持。本案中，劳动合同到期后，被告又一坊餐饮公司决定不与原告续签，故其应向原告支付经济补偿金。被告以劳动合同到期为由终止双方劳动合同，原告主张被告属违法终止，应支付赔偿金，于法无据，本院不予支持。综上，原告的工作年限应从2013年11月7日计算至2015年12月31日，已满二年，不满二年六个月，经济补偿金为8000元/月×2.5个月=20000元。本院判决理由和结果依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南京又一坊餐饮文化有限公司于本判决生效之日起十日内一次性返还原告刘波2015年7月工资1000元、2015年12月工资700元。二、被告南京又一坊餐饮文化有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告刘波经济补偿金20000元。三、驳回原告刘波的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  周 艳人民陪审员  王长明人民陪审员  严腊英二〇一七年二月十日见习书记员  王 静