新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）新01民终4669号上诉人（原审原告）陈荠，女，1976年2月15日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市天山区。被上诉人（原审被告）：新疆天信港房地产开发有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市头屯河区。法定代表人：李伟，新疆天信港房地产开发有限公司总经理。委托诉讼代理人：闫淑宜，女，1984年12月19日出生，汉族，新疆天信港房地产开发有限公司法务，住乌鲁木齐市天山区。上诉人陈荠因与被上诉人新疆天信港房地产开发有限公司（下称天信港房地产公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初1334号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭于2016年12月21日公开开庭审理了本案，上诉人陈荠、被上诉人天信港房地产公司委托诉讼代理人闫淑宜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈荠的上诉请求：撤销一审判决第三项，改判天信港房地产公司向我支付解除劳动关系的经济补偿金45493.53元。事实和理由：一审判决认定事实错误。根据《关于公司人员任免和工作安排通知》及2016年1月6日、12日我与天信港房地产公司之间的往来邮件可知，我不同意解除与天信港房地产公司之间的劳动合同关系，故一审法院认定“我同意解除劳动关系但认为天信港房地产公司行为构成违法解除劳动合同”属于认定基本事实错误。经一审法院查明，天信港房地产公司欠发我2015年12月的工资及社保费用，天信港房地产公司的行为违反法律规定，我有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及四十六条规定解除劳动合同，并要求天信港房地产公司支付经济补偿金。一审法院判决天信港房地产公司不向我支付经济补偿金没有事实及法律依据，故判决错误。天信港房地产公司辨称，2015年陈荠在我公司任职期间，我公司发现陈荠利用职权将公司数套房产签至其个人名下，巨额财务借款未核销并且自2015年10月、11月公司员工工资由财务部门汇入陈荠个人账户，由陈荠代为发放，陈荠只对少数人的薪资进行了发放，将大部分薪资据为己有，经公司多次讨要其拒不返还，给我公司造成了重大经济损失。为避免损失进一步扩大，我公司于2015年12月11日下达了《关于公司人员任免和工作安排通知》免去陈荠在公司的一切职务，至此陈荠再未到公司上班，连续旷工长达二十日之久，期间公司多次电话在通知陈荠回公司说明情况、退房、核销账目以及返还未发放剩余薪资，均未得到其回应。2016年1月6日我公司分别以EMS及Email向陈荠发出解除劳动合同告知书，通知公司与其2015年12月31日解除劳动合同并于1月8日前来公司核销账目，陈荠仍未予理会，于是我公司只得在乌鲁木齐晚报登报进行了公告。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以与其解除劳动合同，我公司不存在违法解除与陈荠劳动合同的事实，本案也不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的我公司应当支付经济补偿金的法定情形。一审判决正确，请求二审法院予以维持。天信港房地产公司向一审法院起诉请求：1、同意确认2015年12月31日与陈荠解除劳动合同关系并为陈荠出具解除劳动合同关系证明书；2、不支付陈荠2015年12月工资18661.51元；3、不支付陈荠解除劳动关系经济补偿金45493.53元。一审法院认定事实：2013年1月22日陈荠入职天信港房地产公司工作，双方签订了劳动合同，劳动合同期限自2013年1月22日至2016年1月21日止，期间陈荠从事办公室主任及经理助理等职务。2015年12月11日天信港房地产公司在办公楼张贴“关于公司人员任免和工作安排通知”，该通知内容载明：天信港房地产公司免去陈荠及其他相关工作人员在公司一切职务，自通知下发之日被免职人员不再具有任何管理公司的权利，所有公司员工亦不得再听取上述人员的任何工作和资产处理的安排，并要求包括陈荠在内的被免职人员回家休息侍命。2016年1月6日天信港房地产公司通过QQ邮箱向陈荠发送通知，该通知内容为：决定与陈荠于2015年12月31日解除劳动关系，并通知陈荠于2016年1月8日前来公司进行财务核查。2016年1月12日陈荠向以上天信港房地产公司发送邮件地址回复不同意解除劳动关系，并要求天信港房地产公司向其发放欠发的2015年12月工资并缴纳2015年12月社保费用。2016年4月12日天信港房地产公司向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委申请仲裁，该仲裁委分别作出（2016）乌劳人仲裁字第997-1号仲裁裁决书、（2016）乌劳人仲裁字第997-2号仲裁裁决书及（2016）乌劳人仲决字第997号仲裁决定书，其中（2016）乌劳人仲裁字第997-2号仲裁裁决书及（2016）乌劳人仲决字第997号仲裁决定书裁决：1、确认2015年12月31日天信港房地产公司与陈荠解除劳动合同，天信港房地产公司给陈荠出具解除劳动合同证明书；2、天信港房地产公司支付陈荠2015年12月工资18661.51元；3、天信港房地产公司支付陈荠2013年1月22日至2015年12月31日解除劳动关系经济补偿金45493.53元；4、驳回陈荠的其他申请请求。天信港房地产公司不服该仲裁裁决及决定书，向一审法院提起诉讼。另查明，天信港房地产公司为陈荠缴纳各项社保费用至2015年11月，2015年12月的工资天信港房地产公司未向陈荠发放。（2016）乌劳人仲裁字第997-1号仲裁裁决书系终局裁决，已生效。该终局裁决书裁决由天信港房地产公司为陈荠补缴2015年12月的养老保险及失业保险。庭审中天信港房地产公司和陈荠均认可陈荠2015年度月平均工资（实发）为15164.51元。一审法院认为，一、天信港房地产公司、陈荠对仲裁裁决双方于2015年12月31日起解除劳动关系无异议，一审法院对此予以确认。二、关于2015年12月份工资，由于陈荠工作至2015年12月11日接天信港房地产公司通知回家待岗，天信港房地产公司作为用人单位在本案中不能举证证明陈荠对此负有过错责任，根据《工资支付暂行规定》规定，天信港房地产公司应按陈荠正常提供劳动期间的月平均工资标准向陈荠发放2015年12月工资15164.51元。三、关于解除劳动合同经济补偿金的给付，用人单位支付劳动者解除劳动合同经济补偿金必须符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的法定情形。经庭审查明，本案中天信港房地产公司以陈荠严重违反单位规章制度为由提出解除劳动合同关系，陈荠同意解除但认为天信港房地产公司行为构成违法解除劳动合同，一审法院认为，陈荠以此要求天信港房地产公司支付解除劳动合同经济补偿金的理由不属于法律规定的用人单位支付解除劳动合同经济补偿金的法定情形，故对天信港房地产公司不同意支付陈荠解除劳动合同经济补偿金45493.53元的诉讼请求予以支持。一审法院判决：一、新疆天信港房地产开发有限公司与陈荠于2015年12月31日解除劳动合同，新疆天信港房地产开发有限公司为陈荠出具解除劳动合同关系证明书；二、新疆天信港房地产开发有限公司支付陈荠2015年12月份工资15164.51元；三、新疆天信港房地产开发有限公司不支付陈荠解除劳动合同经济补偿金45493.53元。二审中，上诉人陈荠未向法院提交新证据。被上诉人针对陈荠存在严重违反用人单位规章制度其有权解除与陈荠间劳动合同的主张二审中提交的新证据有：1、乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初995号民事裁定书；乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初995号民事裁定书一份；2、乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初969号民事裁定书一份；3、乌鲁木齐市天山区人民法院（2016）新0102民初3196号民事裁定书一份；4、本院（2016）新01民终4169号民事裁定书一份；5、2016年1月4日晨报B16版离职公告；6、天信港房地产公司奖惩管理办法；7、落款为“王琦”、“郭英斌”的情况说明各一份。陈荠对上述证据1、2、3、4、5的真实性无异议，但认为上述证据不能证明其存在严重违反用人单位规章制度的事实。对上述证据6以没有员工签名确认、没有经工会通过为由不予认可，对上述证据7的真实性不予认可。本院经审理查明，2013年1月22日陈荠入职天信港房地产公司工作，双方签订了劳动合同，劳动合同期限自2013年1月22日至2016年1月21日止，期间陈荠从事办公室主任及经理助理等职务。2015年12月14日天信港房地产公司在办公楼张贴“关于公司人员任免和工作安排通知”，该通知内容载明：天信港房地产公司免去陈荠及其他相关工作人员在公司一切职务，自通知下发之日被免职人员不再具有任何管理公司的权利，所有公司员工亦不得再听取上述人员的任何工作和资产处理的安排，并要求包括陈荠在内的被免职人员回家休息侍命。2016年1月6日天信港房地产公司通过QQ邮箱向陈荠发送通知，该通知内容为：决定与陈荠于2015年12月31日解除劳动关系，并通知陈荠于2016年1月8日前来公司进行财务核查。2016年1月12日陈荠向以上天信港房地产公司发送邮件地址回复不同意解除劳动关系，并要求天信港房地产公司向其发放欠发的2015年12月工资并缴纳2015年12月社保费用。2016年4月12日陈荠向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委申请仲裁，该仲裁委分别作出（2016）乌劳人仲裁字第997-1号仲裁裁决书、（2016）乌劳人仲裁字第997-2号仲裁裁决书及（2016）乌劳人仲决字第997号仲裁决定书，其中（2016）乌劳人仲裁字第997-2号仲裁裁决书及（2016）乌劳人仲决字第997号仲裁决定书裁决：1、确认2015年12月31日天信港房地产公司与陈荠解除劳动合同，天信港房地产公司给陈荠出具解除劳动合同证明书；2、天信港房地产公司支付陈荠2015年12月工资18661.51元；3、天信港房地产公司支付陈荠2013年1月22日至2015年12月31日解除劳动关系经济补偿金45493.53元；4、驳回陈荠的其他申请请求。天信港房地产公司不服该仲裁裁决及决定书，向一审法院提起诉讼。另查明，天信港房地产公司为陈荠缴纳各项社保费用至2015年11月，2015年12月的工资天信港房地产公司未向陈荠发放。（2016）乌劳人仲裁字第997-1号仲裁裁决书系终局裁决，已生效。该终局裁决书裁决由天信港房地产公司为陈荠补缴2015年12月的养老保险及失业保险。庭审中天信港房地产公司和陈荠均认可陈荠2015年度月平均工资（实发）为15164.51元。本院认为，陈荠虽在2016年1月6日及1月12日与天信港房地产公司相关人员的电子邮件往来中表明其不同意与天信港房地产公司解除劳动关系，但其对乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会作出的（2016）乌劳人仲裁字第997-2号仲裁裁决书裁决确认2015年12月31日天信港房地产公司与陈荠解除劳动合同的事实予以确认，未就此向一审法院提起诉讼，故陈荠称一审法院判决确认其同意解除与天信港房地产公司间的劳动合同属事实认定有误的主张不能成立，本院不予支持。对天信港房地产公司是否应向陈荠支付解除劳动合同的经济补偿金问题。本案中，陈荠在得知天信港房地产公司于2015年12月14日在其办公楼张贴《关于公司人员任免和工作安排通知》的内容以及于2016年1月6日收到天信港房地产公司决定与其自2015年12月31日起解除劳动关系的通知后，虽回复不同意解除双方间的劳动关系，但此后陈荠于2016年4月12日向乌鲁木齐市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，提出了包括解除与天信港房地产公司之间的劳动关系、支付解除劳动关系经济补偿金在内的各项请求，同时，天信港房地产公司亦未向陈荠支付2015年12月的工资及为陈荠缴纳2015年12月的社保费，且陈荠自2015年12月11日起未向天信港房地产公司提供劳动，据此，本院确认天信港房地产公司向陈荠提出解除劳动合同，陈荠无异议的事实存在。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项规定：“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”。《中华人民共和国劳动合同法》第47条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。据此，天信港房地产公司应以双方共同确认的陈荠2015年度月平均工资（实发）15164.51元为基数，向陈荠支付自2013年1月至2015年12月共计3个月工资标准的经济补偿金45493.53元（15164.51元×3个月）。陈荠称天信港房地产公司应向其支付解除劳动合同经济补偿金的上诉请求成立，本院予以支持。天信港房地产公司在本案二审中提交的证据均不能证明陈荠存在严重违反其公司规章制度的事实存在，天信港房地产公司在其办公楼张贴《关于公司人员任免和工作安排通知》及于2016年1月6日向陈荠发出的解除劳动关系的通知中亦无陈荠严重违反单位规章制度内容的表述，原审法院判决确认天信港房地产公司以陈荠严重违反单位规章制度为由提出解除劳动合同并判决天信港房地产公司不支付陈荠解除劳动合同的经济补偿金不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初1334号民事判决第一项、即“新疆天信港房地产开发有限公司与陈荠于2015年12月31日解除劳动合同，新疆天信港房地产开发有限公司为陈荠出具解除劳动合同关系证明书”；第二项、即“新疆天信港房地产开发有限公司支付陈荠2015年12月份工资15164.51元”；二、撤销乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初1334号民事判决第三项；三、新疆天信港房地产开发有限公司支付陈荠解除劳动合同经济补偿金45493.53元（15164.51元×3个月）；四、驳回新疆天信港房地产开发有限公司不支付陈荠解除劳动合同经济补偿金45493.53元的诉讼请求。一审案件受理费10元（新疆天信港房地产开发有限公司已预交）、二审案件受理费10元（陈荠已预交），合计20元，由新疆天信港房地产开发有限公司负担。陈荠已预交应由新疆天信港房地产开发有限公司负担的诉讼费10元，由新疆天信港房地产开发有限公司连同案款一并给付陈荠。以上新疆天信港房地产开发有限公司给付陈荠款及为陈荠出具解除劳动关系证明书限新疆天信港房地产开发有限公司于收到本判决书之日起十日内履行完毕，否则，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行金钱给付义务期间的利息。本判决为终审判决。审判长  鲍文林审判员  崔晓东审判员  韩 璟二〇一七年二月二十八日书记员  公维锋