上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）沪02民终9924号上诉人(原审原告)：姜坤艳，女，1952年1月15日出生，汉族，住湖北省麻城市。上诉人(原审原告)：金礼锦，男，1981年5月12日出生，汉族，住湖北省麻城市。上诉人(原审原告)：金花，男，1979年10月18日出生，汉族，住湖北省麻城市。上述三上诉人的共同委托诉讼代理人：祝赞旺，上海辉和律师事务所律师。上诉人(原审被告)：上海普天物流有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区。法定代表人：李福训，总经理。委托诉讼代理人：侯静，上海市汇盛律师事务所律师。上诉人姜坤艳、金礼锦、金花因与上诉人上海普天物流有限公司(以下简称“上海普天公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市青浦区人民法院(2016)沪0118民初8165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姜坤艳、金礼锦、金花的共同上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判上海普天公司支付金志义2014年3月8日至2016年3月7日平时加班工资51,233.76元、休息日加班工资83,579.52元、法定节假日加班工资13,654.08元；2、改判金志义于2014年1月1日至2016年3月8日与上海普天公司存在劳动���系；3、本案一、二审诉讼费由上海普天公司承担。事实和理由：关于金志义至上海普天公司的工作时间，上海普天公司有义务提供员工的入职时间证明，但在仲裁及一审中其都没有提供；关于加班费的起始时间，上海普天公司有保留金志义两年考勤记录的义务，但上海普天公司在仲裁及一审中均未提供该记录；关于加班费计算基数，上海普天公司未在仲裁及一审中提供工资支付记录，而一审法院却在计算金志义加班费时人为地调整了加班费的计算基数，既扣除了餐补等，又扣除了法定节假日的二倍工资；关于劳动关系确认的终止时间，一审法院确认金志义2015年1月1日至2016年3月7日与上海普天公司存在劳动关系，而金志义于2014年1月就至上海普天公司工作。2016年3月7日金志义上晚班，实际工作时间是到2016年3月8日早上，故双方劳动关系存续期间应为2014年1月1日至2016���3月8日。综上，一审法院认定事实不清，请求二审法院查明事实，依法改判，支持姜坤艳等三人的上诉请求。上海普天公司辩称，一审法院认定事实错误，应当依法改判。上海普天公司的上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、判令姜坤艳等三人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：昆山普天物流有限公司(以下简称“昆山普天公司”)于2015年下半年才接管好丽友仓库，不可能于2015年1月1日与金志义建立劳动关系。上海普天公司自2015年12月开始为金志义发放工资，因此双方于2015年12月1日建立劳动关系。金志义2015年12月1日至2016年3月7日期间虽偶有节假日加班的事实，但不是该期间全部的节假日都在加班，因没有考勤，所以无法得知具体的加班时间。综上，请求二审法院改判支持上海普天公司的上诉请求。姜坤艳等三人辩称，上海��天公司在仲裁、一审和二审庭审中的陈述前后不一，对员工的工作情况一概否认，其在一审中认可门卫岗位实行两班倒的工作时间，金志义不可能存在几天不上班的情况。关于员工的入职时间、工作时间以及加班费支付情况都应由单位来负责保管和举证，其未能提供相应证据，理应承担不利责任。姜坤艳等三人向一审法院起诉请求：要求上海普天公司支付姜坤艳等三人2014年3月8日至2016年3月7日期间平时加班工资人民币51,233.76元、休息日加班工资83,579.52元、法定节假日加班工资13,654.08元。一审法院认定事实：金志义系外省市来沪从业人员，于2016年3月8日死亡。姜坤艳系金志义配偶，金礼锦、金花系金志义子女。上海普天公司系从事普通货运，货物专用运输，货运代理，仓储，装卸服务，企业管理，物流领域内的技术咨询，自有设备租赁，汽车租��的用人单位。金志义工作地点为青浦区鹤泰路XXX号，该地址挂有“普天物流(青浦)办事处”的牌子。上海普天公司发放金志义工资的情况如下：2015年12月为2,965元、2016年1月为3,136元、2016年2月为3,492元、2016年3月为739元，工资发放至2016年3月7日。姜坤艳等三人提供的视频证据系金礼锦及祝赞旺至“普天物流(青浦)办事处”询问金志义事宜处理情况的过程。其中金礼锦称其父亲进来也一两年了。一名门卫人员称其入职晚于金志义，是2015年7月底入职的，与金志义上对班，每天都上班，每班12小时，指纹考勤，一个礼拜转一次白晚班，周六周日倒班时一个人上24小时，春节也没有休息；国家规定的节假日发双倍工资，周末没有加班工资，每月工资3,000元左右，从12月份开始办卡，之前是现金发工资，没有工资条。一名负责人称普天是去年才过来接的好丽友，之前是雅奥(音)，��不清楚雅奥这个公司，好像现在也不开了倒闭了。姜坤艳等三人于2016年4月26日申请仲裁，要求上海普天公司支付2014年3月8日至2016年3月7日平时加班工资、休息日加班工资及法定节假日加班工资。上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会经审理认定上海普天公司与金志义之间存在劳动关系，并以姜坤艳等三人无法提供有效依据证明金志义存在加班事实为由，对姜坤艳等三人的请求不予支持。姜坤艳等三人不服该裁决，遂诉诸一审法院。一审审理中，姜坤艳等三人称：金志义于2014年1月经朋友介绍进入上海普天公司工作，岗位是门卫，工作至2016年3月8日早上6点下班。金志义在职期间没有签订过劳动合同，也没有缴纳过社保。姜坤艳等三人提供的视频中可以看出金志义一年前变更过工作地点，之前的工作地点是好丽友公司的仓库，地址大概在新园路，之后仓库合同到期就搬迁至鹤泰路XXX号，金志义仍然为上海普天公司工作。金志义月工资为3,000元，没有具体构成，之前是上海普天公司人事发现金，从2015年12月开始打卡发放。工资一直由上海普天公司发放，没有发放过加班工资，春节期间因为有加班所以发了点加班费，工资超过3,000元的是饭贴和加班费，搬到新地址因为没有食堂，所以有每天10元的餐补。金志义的工作时间为白班6点至18点，晚班18点至次日6点，每天都上班，每两周换一次班，换班时连续工作24小时。公司只有两名门卫，两人轮流上班，没有排班表，但有指纹考勤。金志义在上海工作，在上海接受管理，工资由上海这边发放，雇主责任险也在上海办理，故姜坤艳等三人认为金志义是与上海普天公司建立劳动关系，并非与昆山普天公司建立劳动关系。昆山普天公司是上海普天公司的子公司，法定代表人也是同一��。姜坤艳等三人为证明其主张提供其自行制作的金志义上班时间排班表、法定节假日表、加班费计算方式及依据，证明金志义的加班情况。上海普天公司对该证据不予认可，称是姜坤艳等三人自己制作。上海普天公司称：根据工资发放记录，上海普天公司是2015年12月开始发放金志义的工资，但因为没有书面合同，因此上海普天公司不清楚何时建立劳动关系。金志义工作至2016年3月7日，工作地点是昆山普天公司青浦办事处。金志义的作息时间为白班、夜班两班倒，每班12小时，每天都上班，不做考勤，也没有排班表，门卫室就两个人。上海普天公司只是根据昆山普天公司报过来的金额发放金志义工资，不清楚工资明细。认可姜坤艳等三人提供的新视频系在昆山普天公司青浦办事处拍摄，视频中谈话的人分别为昆山普天公司的门卫和负责人。昆山普天公司成立于2015年6月30日，原股东为李福训，于2016年6月7日股东变更为上海普天公司。一审法院认为，关于金志义的劳动关系。金志义的工作地点在上海，其工资由上海普天公司发放，且其工作地址所挂厂牌无法看出属于昆山普天公司，其雇主责任险亦并非以昆山普天公司的名义购买，故上海普天公司关于金志义系昆山普天公司员工的主张，缺乏依据，不予采纳。现姜坤艳等三人主张金志义与上海普天公司存在劳动关系，符合仲裁裁决确认的事实，而上海普天公司对仲裁裁决未提起诉讼，应视为对裁决无异议，故对姜坤艳等三人的该主张，予以采纳。至于金志义的入职时间，因上海普天公司作为用人单位对劳动者负有管理义务，应在劳动者入职时签订劳动合同并为其办理用工手续，现上海普天公司未提供任何证据证明金志义的入职时间，应承���举证不能的不利后果，而姜坤艳等三人虽主张金志义于2014年1月入职，但根据其提供的视频内容，上海普天公司系于2015年才接手好丽友仓库，且上海普天公司与前一家公司并无关联，故在姜坤艳等三人未提供证据证明金志义存在工龄应连续计算情形的前提下，对姜坤艳等三人主张的金志义入职时间，亦难以采纳。故根据公平合理原则，并综合姜坤艳等三人提供的视频内容及双方的陈述，确认金志义2015年1月1日至2016年3月7日期间与上海普天公司存在劳动关系。根据视频中门卫的陈述，上海普天公司对员工实行指纹考勤，现上海普天公司未提供金志义的考勤记录，应承担举证不能的不利后果，故根据双方陈述的工作时间及视频中门卫的陈述，确认金志义2015年1月1日至2016年3月7日期间制度工作日加班1172小时、双休日加班1488小时、节假日加班180小时。双方对金志义的工资构成主张不一，上海普天公司作为用人单位未提供金志义的工资支付记录及工资明细，应承担举证不能的不利后果，故根据双方及视频中门卫一致确认的节假日发放加班工资的情况，以金志义2015年12月的实得工资2,965元并扣除姜坤艳等三人所称的餐补部分310元作为金志义的基本工资，以该金额为加班工资计算基数，并扣除上海普天公司已经支付的二倍法定节假日工资，上海普天公司还应向姜坤艳等三人支付金志义2015年1月1日至2016年3月7日期间制度工作日加班工资26,824.66元、休息日加班工资45,409.66元及法定节假日加班工资差额2,746.55元。上海普天公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，放弃了自己的诉讼权利。综上，一审法院据此判决：上海普天物流有限公司应于判决生效之日起十日内支付姜坤艳、金礼锦、金花2015年1月1日至2016年3月7日期间制度工作日加班工资26,824.66元、休息日加班工资45,409.66元及法定节假日加班工资差额2,746.55元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。姜坤艳等三人提供了视频资料光盘一份，证明金志义2016年3月7日上夜班，工作时间为当日下午至次日早上，而非一审法院认定的双方劳动关系终止于2016年3月7日。上海普天公司认为该份证据的真实性需要核实，2016年3月7日金志义的工作时间是至2016年3月8日早上，但其上班时间只是到3月7日，3月7日之后的时间是加班时间，并非上班时间，一审法院认定无误。上海普天公司提供了好丽友仓储服务合同复印件一份，证明上海普天公司于2015年6月21日接管好丽友仓库，在此之前与金志义不可能存在劳动关系。2015年12月1日才有金志义的工资发放记录，双方劳动关系不可能是一审认定的于2015年1月1日建立。在二审之前未提供是因为上海普天公司认为与本案无关，且该份证据是涉密材料。姜坤艳等三人对该份证据的真实性不予认可，认为不属于二审新证据，在2015年12月1日之前的工资都是以现金形式发放，之后才是支付到银行卡。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：首先，关于上海普天公司与金志义的劳动关系建立时间，姜坤艳等三人虽主张是2014年1月1日，但根据在案证据来看上海普天公司是于2015年接管好丽友仓库，姜坤艳等三人没有提供证据证明在此之前金志义与上海普天公司就建立了劳动关系或者存在工龄连续计算的情形。上海普天公司虽在二审审理过程中提供了一份好丽友仓储服务合同复印件，该份证据中虽记载“有效期限为2015年6月21日至2016年6月20日”，但并不能证明上海普天公司与金志义在此之前没有建立劳动关系以及双方劳动关系建立于2015��12月1日。一审法院根据公平原则以及双方提供的证据和陈述认定上海普天公司与金志义的劳动关系建立时间为2015年1月1日并无不当，本院予以确认。其次，关于上海普天公司与金志义的劳动关系终止时间，金志义于2016年3月7日上晚班，工作时间为晚18点至次日6点。在此期间金志义一直是在为上海普天公司提供劳动，接受上海普天公司的管理，故双方劳动关系的终止时间具体应至2016年3月8日6时。综上，一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上海普天公司主张与金志义的劳动关系存续期间为2015年12月1日至2016年3月7日，但其提供的证据不足以证明其主张。其所述的公司至2015年12月开始才有金志义的工资发放记录，因此双方劳动关系建立于2015年12月1日没有事实和法律依据，本院不予支持。姜坤艳等三人主张金志义于2014年1月就至上海普天公司工作，但根据在案证据显示，上海普天公司于2015年才接管好丽友仓库，姜坤艳等三人亦没有证据证明在此之前与上海普天公司有劳动关系或者存在工龄连续计算的情形，故对姜坤艳等三人的上述主张本院不予认可。金志义于2016年3月7日上夜班，实际工作至2016年3月8日早上，并于该日死亡，故双方劳动关系终止于2016年3月8日。一审法院认为双方劳动关系终止于2016年3月7日，系事实认定有误，应予纠正。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、撤销上海市青浦区人民法院(2016)沪0118民初8165号民事判决；二、上诉人上海普天物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人姜坤艳、上诉人金礼锦、上诉人金花2015年1月1日至2016年3月8日期间制度工作日加班工资26,824.66元、休息日加班工资45,409.66元及法定节假日加班工资差额2,746.55元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费人民币15元，由上诉人姜坤艳、上诉人金礼锦、上诉人金花负担人民币5元，上诉人上海普天物流有限公司负担人民币10元。本判决为终审判决。法官助理梁芳审 判 长  徐树良审 判 员  姜 婷代理审判员  陶婷婷二〇一七年二月二十日书 记 员  徐丹阳附：相关法律条文附：相关的法律条文四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……