广东省汕头市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤05刑终41号原公诉机关汕头市金平区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某滨，男，1991年8月6日出生，广东省汕头市人，汉族，文化程度初中，户籍地广东省汕头市潮**，捕前暂住汕头市。因本案于2016年4月10日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。原审被告人黄泽钦，男，1992年8月19日出生，广东省汕头市人，汉族，文化程度初中，户籍地广东省汕头市潮**，捕前暂住汕头市。因犯盗窃罪于2011年3月18日被广州市天河区人民法院判处有期徒刑八个月，同年6月22日刑满释放。因本案于2016年4月10日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。汕头市金平区人民法院审理汕头市金平区人民检察院指控原审被告人陈某滨、黄泽钦犯开设赌场罪一案，于2016年11月16日作出（2016）粤0511刑初420号刑事判决。被告人陈某滨不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人陈某滨，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定：一、被告人陈某滨以牟利为目的，于2015年12月26日晚上，以每月1000元的价格，向一个微信名“各种平台”的时时彩赌博平台租用代理账号，即位于金润导航网站内，网址：1.aa633,net,账号zhk898.密码：aabb1122,代理线路1。后被告人陈某滨在汕头市东厦路海仔底1巷1号利用手机，在代理账号zhk898设置三个会员账号（即下级账号），分别是：网址：1.aa633,net,账号as04.密码：aabb1122,每天信用额度10万元；网址：1.aa633,net,账号as07.密码：aabb1122,每天信用额度2万元；网址：1.aa633,net,账号as03.密码：aabb1122,每天信用额度5000元。2015年12月下旬，陈某滨将“网址：1.aa633,net,账号as04.密码：aabb1122,每天信用额度10万元”提供给陈某彬投注时时彩进行赌博，双方约定一日结算一次，双方输赢赌款通过银行转账。2015年12月下旬至2016年1月初期间，陈某彬在该账号投注金额合计200万元，被告人陈某滨赢陈某彬约20万元赌款。2016年1月初，陈某滨将“网址：1.aa633,net,账号as0７，密码：aabb1122,每天信用额度,２万元”提供给郑某（在逃）投注时时彩进行赌博，双方约定一日结算一次，双方输赢赌款用现金结算。2016年1月初期间，郑某在该账号投注金额计40万元，陈某滨输给郑某约4万6千元赌款。2016年1月初，陈某滨将“网址：1.aa633,net,账号as0３.密码：aabb1122,每天信用额度5000元”提供给“网友王子”（具体姓名不详）投注时时彩进行赌博。2016年1月初期间，“网友王子”在该账号投注金额计１万元，陈某滨输给“网友王子”约5000元赌款。二、2016年2月中旬，被告人陈某滨打电话给被告人黄泽钦，双方合谋合伙做时时彩网络赌博庄家，并商量好输赢平分。2016年3月26日，黄泽钦以每月1000元的价格，向一个微信名“各种平台”的时时彩赌博平台租用分公司账号，即春风导航网址：1.aa787.net，安全码：783293,账号fc08.密码：aabb3322，代理线路1。后被告人陈某滨、黄泽钦在汕头市北墩新乡北路一巷203房利用手机，在分公司账号fc08设置一个会员账号“as09.密码：aabb1122,每天信用额度5000元”；及在分公司账号fc08设置一个股东账号“fc01.密码：aabb1122”。后在股东账号fc01设置二个总代理账号，分别是总代理账号：fc02，密码：aabb8866及总代理账号as03，密码：aabb1122，每天信用额度300000。后陈某滨、黄泽钦再通过总代理账号：fc02设置了代理账号：as02，密码：aabb1122。后陈某滨、黄泽钦再通过代理账号：as02设置二个会员账号，分别是会员账号：gs01，密码：aabb1122,每天信用额度5000元；as04，密码：aabb1122（未启用）。2016年4月6日，陈某滨、黄泽钦将会员账号“as09.密码：aabb1122,每天信用额度5000元”提供给郑某涛投注时时彩进行赌博，并向“阿涛”收取定金2000元。郑某涛于2016年4月6至8日上网在该账号投注188笔，投注金额134845元。被告人陈某滨、黄泽钦赢郑某涛3679元赌款。2016年3月26日，被告人陈某滨、黄泽钦将会员账号“gs01.密码：aabb1122,每天信用额度5000元”提供给“网友王子”投注时时彩进行赌博，并向“网友王子”收取定金1000元。“网友王子”于2016年4月1至8日上网在该账号投注1855笔，投注金额108821元。陈某滨、黄泽钦输给“网友王子”2992元赌款。2016年3月29日，陈某滨、黄泽钦将“总代理账号as03，密码：aabb1122，每天信用额度300000元”的时时彩总代理平台提供给“猫”（具体姓名不详，在逃）投注时时彩进行赌博，并向“猫”收取定金3000元。后“猫”在总代理账号as03设置代理账号MS123，并在代理账号MS123设置二个会员账号，分别是m6和mm66。其中会员账号m6于2016年3月29日至31日投注3652笔，投注金额744224元；会员账号ｍｍ66于2016年3月29日至4月3日投注2782笔，投注金额656118元。合计在总代理账号as03中投注6434笔，投注金额为1400342元。综上，被告人陈某滨利用时时彩网络赌博平台聚众赌博金额合计约250万元。被告人陈某滨、黄泽钦合伙利用时时彩网络赌博平台聚众赌博金额1644008元。原审判决认定上述事实的证据有公安机关出具的受案登记表、立案决定书、发破案经过，被告人陈某滨户籍材料、黄泽钦户籍材料及前科证明，说明材料、办案说明，调取证据通知书、卡号×××的开户信息和交易明细，扣押决定书、扣押清单，行政处罚决定书，证据保全决定书、证据保全清单，赌博网络账户投注金额截图及缴获的赌博工具电脑、手机等相关相片辨认材料，证人陈某彬、郑某涛、黄某伟、陈某明的证言及辨认笔录，被告人陈某滨、黄泽钦的供述及辨认笔录等。原审法院认为，公诉机关指控被告人陈某滨、黄泽钦的行为构成开设赌场罪，法律依据不充分，不予支持。被告人陈某滨以非法牟利为目的，在赌博网站上接受他人的时时彩投注资金累计约250万元，聚众赌博，后又与被告人黄泽钦合伙在赌博网站上接受他人的时时彩投注资金累计约1644008元，聚众赌博，被告人陈某滨、黄泽钦的行为妨害社会管理秩序，已构成赌博罪，依法均应予惩处。在共同犯罪中，被告人陈某滨、黄泽钦积极实施犯罪行为，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人黄泽钦系刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人陈某滨、黄泽钦如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人陈某滨犯赌博罪，判处有期徒刑二年，并处罚金2万元。二、被告人黄泽钦犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1万元。上诉人陈某滨上诉提出：原审判决认定其犯赌博罪的第一宗陈某彬、郑某的投注金额、获利没有那么多；第二宗“阿猫”的投注金额不应计算在其赌博的违法数额里。请求二审法院对其从轻处罚。经审理查明，原审判决认定原审被告人陈某滨、黄泽钦犯赌博罪的事实清楚。认定上述事实的证据，已在一审开庭时已宣读、出示并质证，能相互印证，足以认定。本院二审审理期间，上诉人陈某滨没有提出新的证据，本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人陈某滨以非法牟利为目的，在赌博网站上接受他人的投注资金累计约250万元，聚众赌博；后又与原审被告人黄泽钦合伙在赌博网站上接受他人的投注资金累计约164万元，聚众赌博，上诉人陈某滨、原审被告人黄泽钦的行为均妨害了社会管理秩序，已构成赌博罪。在共同犯罪中，上诉人陈某滨、原审被告人黄泽钦积极实施犯罪行为，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人黄泽钦在有期徒刑刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于上诉人陈某滨上诉所提的原审判决认定其犯赌博罪的第一宗陈某彬、郑某的投注金额、获利没有那么多的辩解意见。经查，证人陈某彬和郑某的证言、网络账户截图、相关银行账户交易明细、上诉人陈某滨的供述等证据，能相互印证证实原审判决所认定的陈某彬投注金额合计200万元、被告人陈某滨盈利约20万元，郑某投注金额计40万元的事实。故上诉人陈某滨上诉所提，与查明的事实不符，理由不能成立，不予采纳。关于上诉人陈某滨上诉所提的原审判决认定的第二宗“猫”的投注金额不应计算在其赌博的违法数额里的辩解意见。经查，上诉人陈某滨与原审被告人黄泽钦的供述、网络账户截图等证据，能相互印证证实二被告人将网络账户提供给“阿猫”进行赌博并向其收取费用的事实。故上诉人陈某滨上诉所提，与查明的事实不符，理由不能成立，不予采纳。关于上诉人陈某滨所提的请求二审法院对其从轻处罚的上诉意见。经查，原审法院在对被告人陈某滨量刑时已充分考虑其犯罪事实、犯罪性质、情节、悔罪表现以及社会危害程度等，对其判处有期徒刑二年是适当的，故上诉人陈某滨上诉所提，理由不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑家强审判员  张章宜审判员  江炯坤二〇一七年二月二十一日书记员  郑党育附相关法律、司法解释：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。