文书内容广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初1588号原告：谢伟杰，男，1975年6月28日出生，汉族，住广东省广州市海珠区，委托诉讼代理人：王心东，广东德法理律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：徐柳清，广东德法理律师事务所律师。被代：广东天用设计有限公司，住所地：广东省广州市海珠区××，统一社会信用代码××。法定代表人：甘文杰。委托诉讼代理人：陈乾德，广东天穗（佛山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈恒，广东天穗（佛山）律师事务所实习律师。原告谢伟杰与被告广东天用设计有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用简易程序于2019年3月11日、7月24日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人王心东、徐柳清，被告的委托诉讼代理人陈乾德到庭参加两次庭审，被告的委托诉讼代理人陈恒到庭参加了第一次庭审。诉讼中，当事人申请司法鉴定及庭外和解，鉴定期间及和解期间不计入审理期限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付工程逾期完工违约金301224.42元（违约金以592961.45元从2017年8月5日起按日千分之一暂计至2018年12月25日，此后自2018年12月26日起按照工程总造价日千分之一计至被告实际完工之日）；2.被告向原告支付工程质量不合格的赔偿款10万元（具体以实际鉴定价格为准）；3.被告承担本案的诉讼费。诉讼中，原告撤回第二项诉讼请求并撤回对工程质量的鉴定。事实和理由：一、原被告签订及履行合同的基本情况。2016年12月30日，原、被告签订《项目施工合同书》，约定由被告以包工包部分材料的方式装修原告位于佛山××号之房屋，工程总造价为454442元。合同约定工期自2017年1月4日开工至2017年8月4日竣工，并约定因被告原因致使工程延误，每延误一日由被告向原告支付工程总造价1‰的违约金。合同签订后，被告如期开工，但施工过程并不顺畅，被告无法按照施工进度表施工。施工期间，被告两次要求增加工程量，将工程总造价增至592961.45元，原告也按照被告要求及时支付了约95%的进度款合计566974.9元。但被告至今仍没有完工，将工程交付给原告。二、被告未按照合同约定的时间完成装修工程。合同约定的竣工时间为2017年8月4日，但时至今日，被告仍没有竣工，没有向原告交付工程，逾期时间超过一年有余。在施工过程中，由于被告因施工质量问题多次返工，多次无故停工，导致施工进度严重滞后。原告多次催促被告尽快完工，但被告却在2018年11月12日告知原告，考虑到剩余的5%工程款难以收到，因此工程收尾工作被告不做了，剩余的5%工程款也不要了。然后在未交接工程的情况下擅自撤场。三、被告所做工程存在质量问题。首先，由于被告擅自降低水泥标号，导致工程中的地面（负一层）出现水泥大面积脱落、渗水的问题，经两次返工仍然达不到设计要求。原告被迫改用木地板，增加成本数万元。其次，由于被告违反正常施工流程，并且施工人员技术粗糙，造成墙体严重不平整，墙体颜色色差明显，在视觉上、在摆放家具家电的整体效果上均存有较大的落差，使原告入住新房的喜悦之情落空。除了上述质量问题，还存在其他质量问题，严重影响原告正常使用和居住。四、被告还存在其他违背诚实信用的情况。被告在其公司宣传页面，以及在与原告洽谈合同时，都声称公司监理每天到项目，设计人员每周到项目，但实际上监理人员一周都到不了一次，设计人员更是鲜有到场，近两年时间到场次数不足十次。被告的这些不诚信行为是造成工程进度严重滞后，工程质量严重不合格的重要原因。综上，被告的严重违约行为，给原告造成了巨大的损失，依法应承担相应的违约责任，支付违约金并赔偿原告的经济损失。被告辩称，一、涉讼工程没有明确的完工时间，被告不存在逾期。1.原、被告协商增加了多项的工程，签订了多项工程的变更单，工程量大大增加，双方没有明确完工时间，同时受到物业管理、楼霸、业主提供主材料、天气等原因影响，被告一直按照原告的要求进行施工；2.从双方沟通记录可知，施工过程中原告不停提出新的要求、新的项目，根本无法确定完工日期，双方对原施工合同约定的时间实际进行了变更，没有重新约定完工的时间。在后续施工的一年多，原告从未提出逾期的问题。二、被告包部分材料包工，完工日期取决于原告提供材料、天气等因素，物业施工时多次受到物业的刁难，材料难以进场、多次被迫停工。原告房屋经常出现外墙漏水情况，经物业多次维修后仍然没有解决问题，导致被告无法正常施工，已经完工的地方因天气原因需要返工。三、由于原告迟延提供材料、物业阻扰等原因，导致被告迟迟不能完工，工程不能完工损失最大的是被告，各种原因导致工程近两年，被告支付工人工资已经超过原约定的工程费用。四、被告的施工不存在质量问题，原告提出的降低水泥的标度的问题并不会导致地面脱落的情况，况且32.5R和42.5R的价格只相差几块钱，被告并没有必要变更，实际是原告房屋地下室长期潮湿、雨水回灌的原因，外墙长期漏水无法修复，导致不适用水泥铺地最后改用木地板，被告是根据原告的要求进行施工。工程早已完工，被告多次催促原告进行验收，但原告没有配合，最后被告放弃尾款，由原告自行收尾，原告也是同意的。原告在诉讼中举证如下：1.项目施工合同原件1份，用以证明原告与被告之间的装修合同关系；双方约定工期为210日，因被告原因导致工期延误的，每延误一天，应按工程总造价的千分之一支付违约金予原告。2.佛山里水别墅装饰装修工程预算表原件1份，用以证明原被告双方约定涉讼工程的总造价及分项目的报价与施工工艺说明。3.工程变更单（增项）原件1份，用以证明原被告在合同履行期间对涉讼工程作出增加部分项目的情况。4.工程变更单（减项）复印件1份，用以证明原被告双方在合同履行期间对涉讼工程作出减去部分项目的情况。5.收据原件5份，用以证明原告按时支付进度款的情况。6.物业公司登记原件1份，用以证明被告于2018年11月还在施工，未按时向原告交付工程，逾期时间超过一年有余。7.微信聊天截图打印件14页（当庭出示手机原本），用以证明被告在合同履行期间，因施工质量问题多次返工，多次无故停工，导致施工进度严重滞后。8.照片复印件13页，用以证明涉讼工程墙面多出不平整且开裂现象，水泥地面因未用42.5硬度的水泥铺设，导致地面整体表面不均匀、泛白，地面呈现多处秘籍的沙洞，且地面有局部掉落、开裂现象。9.微信聊天记录截图复印件4页，用以证明增加工程量后，被告计划在2017年10月完工并交原告验收，但未果，之后被告法人甘文杰再次承诺于2017年年底完工验收。被告在诉讼中举证如下：1.项目施工合同复印件1份；2.佛山里水别墅装饰装修工程预算表复印件1份。证据1-2，用以证明合同约定被告只是包部分材料施工，原告需要及时提供施工所需的主材料；原告未按照合同约定完成应当负责的工作影响工期，因设计变更或非乙方原因停水、停电或不可抗力因素停工，原告提供材料、设备等问题影响进度，工期均相应顺延；预算表明确了工程的范围，工程不包括影音室、墙面扇灰等工程；预算表清楚约定原告负责的主材料包括地面砖、木地板、石材、大理石、面漆、硅藻泥等材料，其中原告提供的硅藻泥没有任何的合格证明等，被告多次与原告沟通反映可能存在质量问题，原告还是坚持使用，导致问题。3.微信聊天截图打印件119页，用以证明被告规范施工，施工的情况及进度随时保持与原告进行沟通，全程施工都接受原告的监督，经过原告的同意，按照原告的要求进行，不存在质量问题；原告在施工过程汇总不断提出新的要求，双方协商同意增加多处工程量；原告陆陆续续提供主材料，被告只能按照原告提供主材料的进度进行施工，直到2018年原告还有很多材料未能提供到场；原告房屋外墙漏水，经物业多次修理仍然没有解决问题，导致被告无法正常施工；工程施工过程中受到物业、楼霸、天气、材料进度等多种因素影响；双方并没有约定完工的日期，而原告也从未提出逾期的问题，反而是被告一直满足原告的要求，按照原告的要求施工。被告基本上已经完成工程，双方最后一次沟通原告也没有提出任何问题。涉讼工程不存在问题。4.短信截图打印件、转账记录打印件共3页，用以证明工程已完工交付给原告，原告已经入住，并自行找人进行收尾工作，根据合同的约定，工程视为合格。5.证明、证人身份证复印件各1份，用以证明涉讼房屋由原告接收并实际入住使用，不存在原告所主张的质量问题，没必要进行鉴定。经庭审质证、辩证，被告对原告出示的证据1-7、9的真实性无异议，原告对被告出示的证据1-3的真实性无异议，本院确认上述证据的真实性。被告对原告出示的证据8不予确认，经审查，该组照片无原始载体核对，且拍摄时间、地点不明，本院对该证据不予确认。原告对被告出示的证据4、5不予确认，由于证据4无原件核对，证据5的证人未出庭接受质询，本院对此二份证据不予确认。综合采信的证据及原被告的陈述，本院确认以下事实：2016年12月30日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《项目施工合同书》，约定原告将佛山××的室内装修工程交给被告施工，承包方式为包工、部分包料，总工期210日，开工日期2017年1月4日（开工日期以取得施工许可证进场日起算），竣工日期2017年8月4日。合同总价454442元，签订合同首期支付合同总款的10%即45444.2元，拿到施工许可证，物料进场的第二天支付合同总款的30%即136332.6元，水电完工，泥水工进场时支付合同总款的30%即136332.6元，泥水工完工，木工进场时支付合同总款的25%即113610.5元，施工及安装任务全部完成竣工验收合格时支付合同总款的5%即22722.1元。因甲方未按合同约定完成其应当负责的工作而影响工期的，工期顺延；因乙方责任，不能按期开工或停工，影响工期，工期不顺延；因设计变更或非乙方原因造成的停电、停水、停气及不可抗力因素影响，导致停工8小时以上（一周内累计计算），工期相应顺延；甲方提供的材料、设备质量延迟或不合格而影响工程进度及质量，其返工费用由甲方承担，工期顺延；甲方未按合同约定支付工程款影响正常施工的，工期顺延。由于甲方或乙方原因致使工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价1‰的违约金。甲方所提供的材料、设备应按《主材时间表》中的规定时效送达到场，每延误一日，应当向乙方支付本合同工程总价款1‰的违约金，工期应顺延。施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理结算手续，订立终止合同协议，可视为本合同解除。工程未验收合格或未结尾款而移交，甲方提前使用或擅自动用工程成品的，视为合格，由此而造成损失的由甲方负责，并视为甲方自动放弃保修及维修权利且乙方仍有追收尾款的权利。双方并约定其他权利义务。2017年1月10日，原告取得涉讼房屋的装饰装修施工许可证。被告出具收据，确认2016年12月30日收到涉讼工程第一阶段装修款45444.2元，2017年1月13日收到第二阶段装修款136332.6元，2017年4月28日收到第三阶段装修款136332.6元，2017年7月13日收到第四阶段装修款113610.5元及增项工程款52461元，2017年12月28日收到增项工程款82794元。2017年12月22日至27日，原告及被告工作人员通过微信对第一、二次增项以及减项的工程款进行对账结算。涉讼工程施工过程中，原告及其妻子与包括被告法定代表人甘文杰在内的多名工作人员组成微信聊天群，聊天内容概况见下表。            发送时间              发送人              聊天内容概况                        2017年2月16日              被告工作人员              外墙雨水管渗水。                  原告妻子              我找管理处来处理，麻烦帮忙再看看有没有其他地方渗水影响到屋子里面。                  被告工作人员              还有几处渗水，刚才物业管家已经看过，处理这些问题的还没上班，过几天上班了再安排。                  2017年2月18日              被告工作人员              地下室影音室砌墙用不了红砖，园区不能有红砖进入。                  原告妻子              我待会跟物管沟通一下。                  2017年3月7日              原告妻子              我们21号到29号期间外出，有什么事项或购买主材要提前准备好?以免影响进度。                  被告工作人员              暂时没有要购买的。就上次和你那几件事要先确定，空调、热水器、洁具我们要有尺寸才能确定位置放线，阁楼什么时候才可以进材料。                        2017年3月13日              原告妻子              渗水地方李管家说这两天安排师傅去处理，麻烦你这些天多观察一下还有那里还有渗水，这些潮湿雨天问题会出来的。                  被告工作人员              好的。                  2017年3月14日              被告工作人员              能确定时下周一、二吗？不然我买好材料又不能进的话就麻烦。                  原告妻子              我周日会再联系他落实一下时间，下周肯定可以，只是周几暂时还不确定，确定了我再通知你。                  2017年3月17日              原告妻子              跟李管家联系上了，她解释是保安部今天没有交接好，所以才不让进，不会有下次了。                  2017年3月23日              被告工作人员              厨房的水电布局图没有电位及水位的尺寸图，要确定浴缸的款式、尺寸、给排水的孔距。                  原告妻子              我问一下橱柜公司，浴缸款式下周三四后确定，之前没有说浴缸都要，只说马桶。                  2017年4月6日              被告工作人员              有几个问题需要和物业沟通一下，户外有块玻璃坏了，楼梯两个窗也坏了，修墙面后关不上，楼梯还有一处渗水。                  原告妻子              已通知物管，他们现在过现场看看。                  被告工作人员              浴缸的尺寸找到了吗？                  原告妻子              浴缸的尺寸是1.4米的，人的靠背是上次说的右边，嵌入式的。                  2017年5月28日              被告工作人员              关于端午节假日园区要求放假3天，所以今天开始到下周二工地现场休息，周三继续开工。                  原告妻子              好的。                  2017年7月13日              被告法定代表人甘文杰              关于工期延期，我从来没有说过与我们完全无关，也承认了误工，并正在安排立即将工期抢回。首先我们承认工期有延误，原因有几方面，第一我方组织不力，第二物业进材料困难，运输困难（特别是水泥和红砖），第三钢结构耽误时间较多，第四无法复合施工。请邱建贵（被告方工作人员）必须确保工期及质量。                  2017年9月4日              原告妻子              漏水已告知物业，物业前两天去维修过漏水的，但完全一点效果都没有。                  原告              幸好我们装修时间不太赶，时间充裕，可以发现漏水问题。                  被告工作人员              维修过不代表有效果，细心看画面流水的速度，连续两天大雨负一楼肯定成鱼塘，现场已进入扇灰油漆阶段了，在象楼上处理渗水的方法进行处理，不知要到几时才不漏水，我没记错应该和物业反映三次以上了，催紧点。                  2017年9月11日              原告              近段时间施工好像人比较少，好像只看到两个师傅在油墙，希望可以的话安排多些人手搞，或并行处理其他，加快进度。                  被告工作人员              现场只有泥工和扇灰油漆的活没做了，地面都是后期的，泥工的主材刚回来，我会尽快安排。                  2017年9月29日              被告工作人员              今天这里下雨，健身房漏水。                  原告妻子              我马上让物管处理，处理多次都这样，真的无言了。                  2017年9月30日              被告工作人员              园区规划1-8号为放假休息时间，任何施工单位人员不得进入，9号继续上班。                  原告              好。                  2017年10月9日              原告              今天恢复开工了吗？                  被告法定代表人甘文杰              邱建贵，工程进展安排的怎样，不要拖工期，之前就说了人手不够。                  被告工作人员              下午已恢复施工了，一二三的隔楼已做完，差负一部分没完成及一楼花园未完成，现施工负一楼健身房墙面及KTV墙面，本周会安排负一层施工完工。                  被告法定代表人甘文杰              全体工程几号可以完工验收？                  被告工作人员              除地面，其余硬装（不含增项）本月25号前完成。                  被告法定代表人甘文杰              接下来有双11那些，业主会有些家私软装采购需求，效率要加快些，多安排几个工人。                  原告              后续我这边还有很多东西要搞，可以的话希望尽量保证质量的情况下抓紧些。                  2017年11月27日              原告              目前我感觉好像还有比较多的地方后续要搞，我们不知这个时间计划是怎样，我们基本都是严格按照施工需求及时补充和购买相关材料的。时间眨眼又过了一个月，目前看估计过年我们都搬不进去了，进度预期还是跟我们想象的出入比较大。                  被告法定代表人甘文杰              现在已经尾声了，这些工作内容可以再两周内完成，就是后期搭配软装家私等需要些时间。                  2017年12月28日              被告工作人员              现场地面1月15日前做完，音响房硬包20号左右，其他五金安装23号前可以装完（要货到齐），除墙面外。                  原告              墙面以外的工期方面，希望真的要抓紧并确保如期，之前的工期已经一延再延的了，墙面我们按照邱工的建议思路，待过完年后，让全无裂缝该裂的都裂出来后再一起重油处理。                  被告工作人员              好的。                  2018年1月22日              原告              地面进度如何？后续安排计划是怎样。                  被告工作人员              现场打拆基本拆完，正在清理，清运完后才开始重做。                  原告              按目前情况，地面自流平和上漆，何时可以搞好？                  被告工作人员              这周可以做好自流平地面，上漆要看地面的干燥成度，有可能要隔三四天。                  2018年5月17日              原告妻子              现在确定下周一21号工人进场做自流平？                  被告工作人员              暂定21号，基本没其他问题就会按这个来实行。                  2018年5月20日              被告工作人员              因为水泥沙自流平明天没到货，要后天才能开工                  2018年8月15日              原告妻子              工期计划表今天能有了吗                  被告工作人员              书面的工期计划表现在真的没时间做，郭工昨天也大搞说过，除了自流平地面那项，其他基本在一个月内搞好                  原告妻子              工期抓紧点，我这边真的急，年后订的家具已经催我送货，去年双11订的货要收我仓储费，希望你们能理解一下，尽快完工。                  被告工作人员              收到，我和郭工会尽快完成。                  原告妻子              昨天跟甘总电话沟通时，他已经答应我楼梯会处理好，麻烦尽快跟甘总落实一下可以施工的时间，我这边真的急。                  被告工作人员              收到。                  2018年11月12日              被告工作人员              公司让我正式向你转达，如果要继续把后面的问题搞好，还是要把尾款转到公司，如果你们觉得不行的话，公司这边的意思是尾款不收了，你们用尾款来让别人搞剩下的收尾吧。                  原告妻子              合同约定是施工及安装任务全部完成竣工验收合格时才支付剩余的5%，工期延误了一年多未完工，你们公司不积极解决问题，并对有质量问题地方不正面积极回应，现在是要支付尾款才安排工人收尾，不提前支付就让我自己找别人收尾，有这样解决问题的？                  被告工作人员              公司这样安排也是没有办法。      诉讼中，原告陈述称，增加工程后双方并无写明增加工期，增加工程量不大，工程款增加了20%左右，但是工期增加了两倍，被告撤场时装修钥匙仍未交还给原告，原告没有另聘他人施工，只是找人清理了一下，原告已支付95%的工程款；被告陈述称，增加工程量后双方并未明确约定工期，工期延误的原因包括开工时间延误、原告迟延支付进度款、原告迟延提供材料、客观天气延误、房屋漏水、物业管理、工程增项等，原告已支付超过95%的工程款，被告于2018年11月中旬撤场，撤场时双方没有书面交接。本院认为，原、被告签订的《项目施工合同》为双方当事人真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，为合法有效合同，对双方当事人均具有法律约束力。合同约定竣工时间为2017年8月4日，被告未在该期限内完工，原告提起本案诉讼要求被告支付逾期完工的违约金，对此，本院分析如下：首先，合同虽约定开工日期为2017年1月4日，但原告于2017年1月10日才取得施工许可证，在施工过程中，原告增加工程量，从双方聊天记录反映，施工过程亦受到进材料困难、房屋外墙漏水等非被告因素影响，根据合同约定，工期应当作适当顺延；其次，被告既未举证证明其已通知原告验收工程，亦无证据显示撤场前已和原告协商一致，反之原告举证证明被告单方提出不收尾款由原告自行收尾，因此本院认定被告于2018年11月中旬并未完工即自行撤场。截止至2017年12月28日被告已经收取包括增项在内的95%工程款，自该日至撤场将近一年的时间被告仍未完工，而微信聊天记录反映被告所称的进材料、外墙渗水等影响工期的因素均发生在前半段工期，对后半段工期的施工进度影响并不大，即便工期应当适当顺延，被告延误的时间也远远超过合理完工时间。另外，原告在微信多次催促被告尽快完工，被告多次确认部分项目的完工时间后却未按约定完成，被告的法定代表人甘文杰亦承认存在被告组织不力的原因导致工期延误，可见被告对于工期延误存在过错，应当承担延误工期的违约责任；最后，被告擅自撤场，以其行为表明不再继续履行合同义务，原告应当及时自行或委托他方进行装修，采取适当措施防止损失的扩大，现原告未提交证据证明其已就此采取适当措施，不得就扩大部分的损失要求赔偿。基于以上分析，原告主张违约金从2017年8月5日起计算至实际完工之日止，本院不予采纳，本院综合考量原、被告在涉讼合同中对违约责任的约定、涉讼工程的实际施工情况、被告在合同履行过程中的违约行为及原告的损失情况，酌情确定被告向原告支付逾期完工的违约金40000元，本院对原告主张超出部分不予支持。被告举证不足以证明原告存在迟延支付进度款及迟延提供材料的情形，客观天气、法定节假日亦非合同约定可顺延工期的因素，被告据此为由要求顺延工期，并以增加工程量后双方未明确约定工期为由主张不构成逾期完工，理据不足，本院均不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告广东天用设计有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违约金40000元予原告谢伟杰；二、驳回原告谢伟杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，案件受理费2909.18元（原告已预交3659.18），由原告谢伟杰负担2634.18元，由被告广东天用设计有限公司负担275元并应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。原告多预交的诉讼费用1025元，在本判决发生法律效力后经原告书面申请，本院退还予原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈宇琼二〇一九年八月九日书记员  林浩成