河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫01民终13989号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司。法定代表人：俞海雷，总经理。委托诉讼代理人:陈轲，河南译达律师事务所律师。委托诉讼代理人:于凤娟，河南译达律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：贾富深。委托诉讼代理人:王金良，河南科言律师事务所律师。委托诉讼代理人:任慧超，河南科言律师事务所实习律师。被上诉人(原审被告)：谷顺利。委托诉讼代理人:王潇骁，河南信林律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：郑州市金水区城市管理局，住所地郑州市金水区纬五路52号。法定代表人：王延军，局长。委托诉讼代理人:薄菊梅，金博大律师事务所律师。委托诉讼代理人:杨好丽，金博大律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人贾富深、谷顺利、郑州市金水区城市管理局（以下简称金水城管局）机动车交通事故责任纠纷一案，不服郑州市金水区人民法院(2015)金民三初字第1984号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人于凤娟、被上诉人贾富深的委托诉讼代理人王金良、任慧超、被上诉人谷顺利及其委托诉讼代理人王潇骁、被上诉人金水城管局的委托诉讼代理人杨好丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求:一、依法改判原审判决中第一项护理费的赔偿数额。二、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定贾富深出院后的护理费过高，依据不足，显失公平。贾富深的伤情在申请护理依赖鉴定时，并未安装假肢，且没有安装假肢的鉴定意见，是在安装假肢鉴定意见书之前做了护理依赖的鉴定，故鉴定人未结合贾富深安装假肢后的自理能力作出合理客观的鉴定意见，上诉人认为贾富深安装了假肢后其身体功能并未丧失，不符合法律规定的给付护理费的五项生活自理范围：进食、翻身、大小便、穿衣、洗漱。现法院认定上诉人赔偿其高昂的残疾辅助器具费后，再赔偿贾富深出院后的护理费，明显不合理、不公平。故上诉人认为不应当赔偿出院后的护理费。贾富深辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、上诉人的上诉理由不能成立，原审法院依据河南唯实司法鉴定中心的司法鉴定意见书作出的裁判合法有据。二、安装假肢只能起到辅助作用，并不能完全代替。三、对假肢安装前后，对护理依赖的影响，原审法院已经高度注意。谷顺利辩称：同贾富深的答辩意见。金水城管局辩称，一、一审关于我方的判决认定事实清楚，适用法律正确。二、涉案车辆在上诉人处购有交强险、商业险，包含不计免赔项目，上诉人应当在法律规定及保险限额内承担相应的赔偿责任。其他意见同贾富深的答辩意见。贾富深向一审法院起诉请求：1、各被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、安装假肢费用等共计1265487元人民币；2、被告保险公司在机动车交通事故强制保险限额以及商业三责险限额内优先承担赔偿责任，对于超出部分由被告谷顺利和被告金水城管局承担连带赔偿责任；3、本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：1、2015年3月26日，被告谷顺利驾驶被告金水城管局所有的车牌为豫Ａ×××××的车，在郑州市××区××路探矿环卫中转站前，将原告撞倒后从原告的右腿上碾压过去，导致原告的右腿被截肢，形成机动车责任事故。该事故经郑州市交警五大队认定，被告谷顺利负事故全部责任，原告不负事故责任。2、原告自事故发生后共住院三次，第一次在郑州市骨科医院住院治疗，住院时间从2015年3月26日至2015年4月11日，共住院16天。由于有截肢的可能，原告于2015年4月11日转院至郑州大学第一附属医院进行第二次住院治疗，于2015年5月27日出院，共住院46天。出院诊断为：1、右下肢动脉缺血；2、右下肢动脉血栓形成；3、右足部坏疽；4、××；5、右下肢骨科术后。出院医嘱为：1、出院后需专人长期陪护；2、××饮食；3、安装假肢，积极功能锻炼；4、定期复查，不适随诊；5、出院后继续加强营养。原告到郑州大学第一附属医院进行第三次住院治疗，住院时间从2015年6月1日至2015年6月17日，共住院16天。出院诊断为：右大腿截肢残端慢性溃疡。出院医嘱同第二次出院医嘱。原告自认，且有被告谷顺利提供的医疗费票据予以佐证，事故发生后，被告金水城管局垫付了一万元医疗费。原告住院期间,有河南幸福人家家政服务公司两个护工，分别是张远点、王小有对其进行护理。3、经原告申请、本院委托，河南唯实司法鉴定中心于2015年10月20日出具豫唯实司鉴中心[2015]临鉴字第626号伤残程度鉴定意见书，认为原告右下肢损伤的伤残等级为五级，护理依赖程度为部分护理依赖；河南豫民假肢矫形器司法鉴定所于2016年2月18日出具豫民司鉴所[2016]假鉴字第20号鉴定意见书，认为：1、贾富深安装国内普通型右下肢骨骼式镁铝合金多轴膝关节SACH脚大腿假肢，每次需人民币贰万玖仟圆（29000元）；2、贾富深假肢每四年更换一次；3、贾富深假肢每年需本假肢价值2%的维修保养费用；4、贾富深定配硅胶套每次需人民币陆仟圆（6000元）；5、贾富深硅胶套每两年更换一次。4、被告谷顺利所驾驶的豫Ａ×××××车在被告保险公司投保有交强险和商业险，且商业险中第三者责任险赔偿限额为100万元，本次事故发生在保险期限内。5、本次事故发生时，被告谷顺利是被告金水城管局的员工，其是在履行职务行为。一审法院认为：公民享有生命健康权，且当事人对自己的主张有责任提供证据。根据公安机关出具的交通事故认定书，原告在交通事故中受伤，被告谷顺利负事故全部责任，而被告谷顺利作为被告金水城管局的员工，其是在履行职务行为时发生交通事故，故被告金水城管局应当向原告承担赔偿责任。车牌号为豫Ａ×××××的车在被告保险公司投保交强险和不计免赔率的商业三责险，且本案交通事故发生在保险期限内，被告保险公司应当对原告直接承担赔偿责任。原告因此次交通事故造成的损失为：1、医疗费。根据原告所提供的医疗费用票据，扣除被告金水城管局垫付的1万元医疗费，原告的医疗费损失为202595.16元。2、住院伙食补助费。根据出院证和病历记载，原告共住院78天，住院伙食补助费共计2340元（30元/天×78天=2340元）。3、营养费。结合原告受伤治疗情况及出院医嘱，法院认定原告的营养费为3600元（30元/天×120天=3600元）。4、护理费。原告于住院期间一直有两名护工护理，对此原告提交了家政服务公司出具的发票予以佐证，故对于原告诉请的护理费31600元，法院予以支持；由于原告经鉴定为部分护理依赖，出院后仍需进行护理，对于原告所主张的按照2014年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资28472元/年的标准计算，法院予以支持，原告可能产生的护理费用共计284720元（28472元/年×20×50%=284720元）。5、误工费。原告只提供了单位工资发放表和公司证明，并没有本人的工资单或者转款证明，也没有完税证明，法院对其工资数额不予认可，对原告主张的误工天数186天予以支持。法院按照河南省上一年度科学研究、技术服务和地质勘察业职工的平均工资53509元计算原告的误工费损失数额为27267.6元（53509元/年/365×186天=27267.6元）。6、残疾赔偿金。根据司法鉴定意见书，原告构成五级伤残，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款，按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算原告的残疾赔偿金为306912元（25576元/年×20×60%=306912元）。7、精神损害抚慰金。原告因交通事故受伤，造成了较为严重的损害后果，原告主张的精神损害抚慰金为30000元，予以支持。8、残疾辅助器具费。根据河南豫民假肢矫形器司法鉴定所鉴定意见，按照河南省十二五卫生事业发展规划规定，河南省平均年龄为74岁，原告现年55岁，参照鉴定意见,安装假肢费用4年更换一次,原告需更换5次,产生费用为145000（29000×5=145000元）元；硅胶套2年更换一次，原告更换10次，产生费用60000元（6000×10=60000元）；维修保养费1年1次，产生维修费用11600元（29000元×2%×20=11600元）；被告谷顺利对该鉴定意见提出异议，但是该鉴定检材系经被告质证认可的,该鉴定机构系法院指定、双方认可的,被告谷顺利也并未提出充分证据证明该鉴定意见不成立,故法院对河南豫民假肢矫形器司法鉴定所鉴定意见予以采纳。9、交通费。根据原告就医治疗及出院医嘱，法院酌定原告的交通费为2000元。综上，被告保险公司应当向原告赔偿1107634.76元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告贾富深1107634.76元。二、驳回原告贾富深的其他诉讼请求。案件受理费8800元，鉴定费4300元，由被告郑州市金水区城市管理局负担12277元，原告贾富深负担823元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，2015年10月20日河南唯实司法鉴定中心对贾富深的伤残等级及护理依赖程度进行鉴定出具伤残程度鉴定意见书，鉴定意见为：1、右下肢损伤的伤残等级为五级；2、护理依赖程度为部分护理依赖。2016年2月18日，河南豫民假肢矫形器司法鉴定所出具关于贾富深假肢安装鉴定意见书。上诉人对护理依赖司法鉴定提出异议，请求一审法院不予采信河南唯实司法鉴定中心对贾富深的护理依赖鉴定意见。河南唯实司法鉴定中心于2016年8月1日出具关于被鉴定人贾富深异议的回复，作出如下答复：“1、我中心对被鉴定人身体损伤情况进行检查符合鉴定规范；2、假肢属于残疾辅助器具，不属于人体组织，无相关技术规范，我中心不予评定。3、评定为部分护理依赖的同时申请假肢安装费用是否合理，由案件审理法院判定，我中心无权干涉。”本案中，上诉人上诉称贾富深安装了假肢后其身体功能并未丧失，不符合法律规定的给付护理费的五项生活自理范围：进食、翻身、大小便、穿衣、洗漱。本院认为假肢属于残疾辅助器具，不属于人体组织，原审法院依据河南唯实司法鉴定中心出具的贾富深为部分护理依赖的鉴定意见书等证据确定的护理费数额并无不当。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5571元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 崔 峨审判员 侯军勇审判员 郑宗红二〇一七年二月十七日书记员 刘 伟