青海省西宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）青01民终1492号上诉人（原审原告）：青海盐湖镁业有限公司，统一社会信用代码：91632801710565823J（1-1），住所地：青海省格尔木市法定代表人侯军，该公司董事长。委托诉讼代理人：喇成霖,青海树人律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘书芳女，1967年12月28日出生，汉族，个体，住北京市昌平区委托诉讼代理人：郭巍男,汉族，1966年9月8日出生,北京市昌平区司法局干部,系被上诉人刘书芳丈夫。被上诉人（原审被告）：青海启舟能源投资有限公司，组织机构代码证号：07456275-1，住所地：青海省西宁市城西区法定代表人傅忠，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒲富华，青海竞帆律师事务所律师。上诉人青海盐湖镁业有限公司(以下简称盐湖镁业公司)与被上诉人刘书芳、青海启舟能源投资有限公司（以下简称启舟公司）案外人执行异议之诉纠纷一案，不服青海省西宁市城西区人民法院（2016）青0104民初1237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月28日立案后,依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。上诉人盐湖镁业公司的委托诉讼代理人喇成霖,被上诉人刘书芳的委托诉讼代理人郭巍、被上诉人启舟公司的委托诉讼代理人蒲富华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人盐湖镁业公司上诉请求：请求撤销（2016）青0104民初1237号民事判决，依法改判支持上诉人一审的诉讼请求，一二审案件受理费均由被上诉人承担。事实和理由：一审判决适用法律错误。启舟公司对盐湖镁业公司享有的债权未经法律文书确认，债权数额存在异议，（2016）青0104执245号《协助执行通知书》适用法律错误，一审法院应当依法予以撤销；启舟公司与盐湖镁业公司双方约定启舟公司供应肥煤达到50000000元双方进行结算，现双方未达到约定的结算条件，如仍按约定单价结算，将导致盐湖镁业公司财务成本增加；另因启舟公司未按约向盐湖镁业公司提交履约保证金，盐湖镁业公司有权从应付货款中扣除违约金；同时启舟公司未按约向盐湖镁业公司提供各项发票，付款条件尚未成就。被上诉人刘书芳答辩称，依据盐湖镁业公司诉讼请求，盐湖镁业公司诉是对生效裁判文书有异议，其应该申请再审，不应提起案外人执行异议之诉；刘书芳向一审法院申请保全时，一审法院已经向盐湖镁业公司依法送达了相关保全裁定等法律手续，盐湖镁业公司加盖了公司的公章及财务章予以确认，程序合法；启舟公司向盐湖镁业公司供货的数额为1730多万元，一审法院已经扣划了盐湖镁业公司账户中1300多万元货款，其并未提出异议，盐湖镁业公司的上诉理由并不能成立，请求法院依法驳回盐湖镁业公司的上诉请求。被上诉人启舟能源公司答辩称，启舟公司与刘书芳因债务产生纠纷，刘书芳向一审法院申请对启舟公司的到期债权进行了财产保全，保全后至案件审理终结，盐湖镁业公司并未提出异议；启舟公司与盐湖镁业公司签订肥煤供应合同后，双方合同约定达到50000000元才能进行结算，后盐湖镁业公司对煤业生产的方针进行了调整，50000000元的目标无法实现,双方约定的结算条件已经不具备；从2014年开始启舟公司的其他债权人已经以各种方式保全了债权,刘书芳在保全时已经计算了税务,应付款项是明确的;盐湖镁业公司即使没有拿到启舟公司100万的保证金,但是双方已经履行了合同,剩余款项足以偿还刘书芳的债务，因此100万的保证金并不影响主合同的履行。一审法院认定事实清楚，请求二审法院驳回盐湖镁业公司的上诉请求。盐湖镁业公司向一审法院起诉请求：1、请求依法撤销西宁市城西区人民法院（2016）青0104执245号《协助执行通知书》、（2016）青0104执异4号《执行裁定书》。2、请求依法确认启舟公司对盐湖镁业公司不享有到期债权。3、案件诉讼费由启舟公司承担。一审法院认定事实：2014年12月31日，启舟公司因经营所需，与刘书芳签订《协议书》一份，协议约定刘书芳出借5500000元给启舟公司，借款期限为三个月，签订该协议当日刘书芳将1200000元转至启舟公司法定代表人傅忠名下，借款到期后启舟公司未能偿还，刘书芳于2015年11月提出诉前保全申请，西宁市城西区人民法院依法作出（2015）西民保字第20号民事裁定书，对启舟公司在盐湖镁业公司的债权1308000元债权予以冻结，并于2015年11月26日向盐湖镁业公司送达了保全裁定书，盐湖镁业公司在城西区人民法院协助执行回执中填写“青海省西宁市城西区人民法院：你院作出的（2015）西民保字第20号民事裁定书已收悉，关于青海启舟能源投资有限公司在我公司的债权应冻结1308000元，已冻结1308000元”。刘书芳在法定期限内起诉，要求启舟公司偿还借款1200000元，并支付利息。经审理，刘书芳与启舟公司达成调解协议内容为：一、启舟公司于2016年4月22日前支付刘书芳借款本金、利息、违约金、诉讼费、保全费、公告费及可能产生执行费共计1250000元；二、启舟公司于2016年4月22日向刘书芳出具承诺书一份，内容应载明启舟公司同意从盐湖镁业公司应付账款中支付上述费用1250000元的内容。该调解书生效后，刘书芳向城西区法院申请执行，城西区人民法院作出（2016）青0104执245号执行裁定书、协助执行通知书，扣留、提取启舟公司在盐湖镁业公司的货款1264900元。后盐湖镁业公司对协助执行通知书提出执行异议，城西区人民法院又作出（2016）青0104执异4号《执行裁定书》，裁定驳回盐湖镁业公司申请撤销（2016）青0104执245号协助执行通知书的异议，后盐湖镁业公司提起诉讼，致使纠纷产生。另查明，2013年12月，启舟公司与盐湖镁业公司签订《肥煤供应协议》一份，启舟公司向盐湖镁业公司供应肥煤，合同约定协议期限为2013年12月18日至2014年12月31日，单价为每吨1136元，期间启舟公司共计供煤15704.16吨，后因煤矿进行综合整治，盐湖镁业公司对煤业生产的方针进行了调整，启舟公司自2014年9月之后没有继续供货，合同到期后亦未续签合同。庭审时双方均表示供应期间对肥煤单价未作变更。一审法院认为，启舟公司与刘书芳因借款事宜产生纠纷，刘书芳于2015年11月提出诉前保全申请，城西法院作出（2015）西民保字第20号民事裁定书，对启舟公司在盐湖镁业公司的债权1308000元予以冻结，并于2015年11月26日向盐湖镁业公司送达保全裁定书时，盐湖镁业公司在协助执行回执中明确表示（2015）西民保字第20号民事裁定书已收悉，并对启舟公司在其处的债权1308000元予以冻结，盐湖镁业公司就保全裁定并未提出异议。后该案中刘书芳申请强制执行，依据（2015）西民保字第20号民事裁定书及（2015）西民二初字第306号民事调解书作出（2016）青0104执245号协助执行通知书，将启舟公司在盐湖镁业公司的货款1264900元予以扣留提取并无不当。后盐湖镁业公司对本院协助执行通知书提出执行异议，本院作出（2016）青0104执异4号《执行裁定书》，驳回盐湖镁业公司申请撤销（2016）青0104执245号协助执行通知书的异议，符合相关法律规定。同时启舟公司共计供煤15704.16吨，后因煤矿进行综合整治，盐湖镁业公司对煤业生产的方针进行了调整，启舟公司自2014年9月之后没有继续供货，合同到期后亦未续签合同，故盐湖镁业公司主张结算条件不成就的理由不能成立。遂判决驳回盐湖镁业公司的全部诉讼请求。案件受理费50元，由盐湖镁业公司承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对本案事实，本院认定如下：一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，刘书芳与启舟公司因借款事宜产生纠纷后申请财产保全,一审法院作出（2015）西民保字第20号民事裁定书，对启舟公司在盐湖镁业公司的债权1308000元予以冻结，并作出了（2015）西民二初字第306号民事调解书,后因刘书芳申请强制执行,一审法院作出（2016）青0104执245号执行裁定书及（2016）青0104执245号协助执行通知书，盐湖镁业公司对该协助执行通知书提出执行异议后，西宁市城西区人民法院作出（2016）青0104执异4号执行裁定书，驳回了盐湖镁业公司的执行异议。现盐湖镁业公司对启舟公司享有的债权数额有异议,经庭审查明该债权并未经生效法律文书确认,亦未经双方决算。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零一条的规定：人民法院执行被执行人对他人的到期债权，可以作出冻结债权的裁定，并通知该他人向申请执行人履行。该他人对到期债权有异议，申请执行人请求对异议部分强制执行的，人民法院不予支持。盐湖镁业公司系该规定所指的“该他人”，因盐湖镁业公司对到期债权有异议，西宁市城西区人民法院不应强制执行启舟公司对盐湖镁业公司的债权,而应由刘书芳通过对盐湖镁业公司提起代位诉讼而救济实现其权利。一审判决以盐湖镁业公司在保全程序中未提出异议为由，认为执行异议不成立，属适用法律错误，一审法院应停止对青01**执245号《协助执行通知书》的执行,对盐湖镁业公司提出的撤销该《协助执行通知书》的请求本院不予支持，关于盐湖镁业公司提出确认启舟公司对盐湖镁业公司不享有到期债权一节，应另行通过诉讼解决,本案中不予处理。综上所述，上诉人青海盐湖镁业有限公司的部分上诉理由成立，原判适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销青海省西宁市城西区人民法院（2016）青0104民初1237号民事判决；二、停止执行青海省西宁市城西区人民法院（2016）青0104执245号《协助执行通知书》；三、驳回青海盐湖镁业有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费50元,由青海启舟能源投资有限公司负担;二审案件受理费50元，由青海启舟能源投资有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  宋敏芳审 判 员  王 鹏代理审判员  张洁琼二〇一七年二月二十日书 记 员  葛 艳附：审理本案所依据的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决，裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行人的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应该加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。