广东省汕头市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤05刑终8号原公诉机关汕头市潮南区人民检察院。上诉人向开军，男，1979年4月16日出生于湖北省来凤县，土家族，文化程度小学，无业，户籍地来凤县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年2月2日被羁押，同月12日被刑事拘留，同年3月17日被逮捕。上诉人邢爱华，男，1989年9月1日出生于重庆市酉阳县，土家族，文化程度小学，无业，户籍地酉阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年2月2日被羁押，同月12日被刑事拘留，同年3月17日被逮捕。汕头市潮南区人民法院审理汕头市潮南区人民检察院指控原审被告人向开军、邢爱华贩卖毒品一案，于2016年12月5日作出（2016）粤0514刑初584号刑事判决。原审二被告人向开军、邢爱华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问二上诉人向开军及邢爱华，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2016年1月下旬，被告人向开军、邢爱华商议一起到广东省购买毒品回湖北省进行贩卖，后被告人向开军利用变造的驾驶证租赁1辆车牌号码为鄂Ｑ×××××的别克小汽车。2016年2月2日，被告人向开军、邢爱华驾驶上述别克小汽车经江西省、广东省梅州市到惠来县惠城购买了毒品，然后到汕头市潮南区峡山街道雅新住宿606号房住宿。当晚，公安机关在该房内抓获向开军和邢爱华，现场缴获毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）6包（净重228.37克，检出甲基苯丙胺成分，含量为71.6%）、毒品海洛因5包（净重2.51克，从中检出海洛因成分）、毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）1包0.15克（检出甲基苯丙胺成分）等物品，扣押鄂Ｑ×××××别克小汽车1辆。上述事实，有下列证据予以证明：1、汕头市公安局潮南分局受案登记表、立案决定书：本案的受案、立案情况。2、汕头市公安局潮南分局搜查笔录、现场勘验笔录、扣押清单和司马浦派出所抓获经过说明：2016年2月2日22时许，公安机关在潮南区峡山街道雅新住宿606号房中抓获被告人向开军、邢爱华，同时在该房中扣押被告人向开军号码为158××××6518的手机1部，被告人邢爱华号码为159××××8831的手机1部，在该房间的电脑桌抽屉里查获“冰毒”疑似物6包、“麻古”疑似物1包、海洛因疑似物6小包，并扣押牌号为鄂Ｑ×××××的别克小汽车1辆。3、发案现场、毒品、作案工具拍照：发案现场、毒品和作案工具的情况。4、湖北省来凤县公安局绿水派出所、重庆市酉阳土家族苗族自治县公安局大溪派出所户籍证明、汕头市公安局潮南分局司马浦派出所证实材料、吸毒人员查获详细信息、强制隔离戒毒详细信息和社区康复详细信息：被告人向开军、邢爱华的户籍情况以及被告人向开军曾因吸毒被强制隔离戒毒，被告人邢爱华曾因吸毒被行政处罚。5、虹桥车辆租用合同、协议、来风玖零虹桥汽车租赁有限公司营业执照、身份证、机动车驾驶证（均为复印件）：来风玖零90虹桥汽车租赁有限公司将牌号为鄂Ｑ×××××的别克小汽车出租给“李某国”。6、微信截图、中国移动通信客户详单：2013年1月28日起至同年2月2日号码为135××××4622的移动号码与号码为158××××6518的手机有过多次联系。7、证人何某的证言：牌号为鄂Ｑ×××××的别克牌小型汽车的车主是吴某英。该车是吴某英委托我经营的玖零虹桥汽车租赁公司租赁的。当时租车的男子持姓名为李某国驾驶证到我公司租车，出租时间是2016年1月26日21时37分。辨认笔录：证人何某经对侦查人员出示的12张未署名无规则排列的男性相片进行辨认，指认第8号相片的男子（向开军）是向我租别克小汽车的人。8、证人郭某的证言：2016年2月2日，公安机关在我经营的雅新住宿606号房抓获2名男子。9、被告人向开军在侦查阶段的供述：2016年1月下旬，邢爱华到我老家玩，我提出到广东买些毒品到老家贩卖，有收益一部分给邢爱华。同月26日，我拿了朋友李某国的身份证及驾驶证，换上我的照片，在90虹桥租赁公司租了牌号为鄂Ｑ×××××的别克牌小汽车。同月28日开始，我驾驶该车载邢爱华沿江西省、广东省梅州市行驶，我以号码为158××××6518的手机与“老二”号码为135××××4621的手机联系，叫他准备好“冰毒”。同月31日，到达汕头市潮南区峡山街道。同年2月2日，我拿人民币10,900元给“老二”并载其到惠来县惠城后，我和邢爱华在路边等，“老二”下车跟人拿了一大包“冰毒”给我，在我们回来经过陈店镇时，他还给我2700元。拿走购买的一部分“冰毒”。我们回峡山街道雅新住宿606房中，当天22时许，公安机关到场查处，我和邢爱华被抓获，我通过“老二”购买的“冰毒”都被公安机关查扣。辨认笔录：被告人向开军经对侦查人员出示的12张未署名无规则排列的男性相片进行辨认，指认第3号相片的男子就是邢爱华。10、被告人邢爱华在侦查阶段的供述：2016年1月下旬，我到向开军的老家玩，向开军提出到广东搞点毒品回家贩卖，以此从中牟利。同月28日向开军租用牌号为鄂Ｑ×××××的别克牌小汽车载我沿江西省、广东省梅州市行驶，途中向开军与“老二”联系，叫他准备些毒品，准备回家贩卖。同年1月31日，我们到达汕头市潮南区峡山街道。同年2月2日，我们载“老二”到惠来县惠城后，向开军拿钱给“老二”，我和邢爱华在路边等，“老二”下车带回一大包“冰毒”。我们回峡山街道雅新住宿606房中，当天22时许，公安机关到场查处，我和邢爱华被抓获，电脑桌的抽屉里的“冰毒”、“海洛因”、“麻古”等毒品被公安机关查扣。辨认笔录：被告人邢爱华经对侦查人员出示的12张未署名无规则排列的男性相片进行辨认，指认第6号相片的男子（向开军）就是向开军。11、汕头市公安局潮南分局现场检测报告书：体现被告人向开军、邢爱华经吗啡等尿液检测呈阳性。12、广东省汕头市公安司法鉴定中心理化检验报告：涉案白色晶体6包，净重228.37克，检出甲基苯丙胺成分，含量为71.6%；白色粉末5包，净重2.51克，检出海洛因成分；红色药片2粒，净重0.15克，检出甲基苯丙胺成分。原审判决认为，被告人向开军、邢爱华违反国家对毒品的管理制度，为贩卖而购买毒品甲基苯丙胺和海洛因，数量50克以上，其行为妨害国家对毒品的管理制度，均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人向开军起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人邢爱华起辅助作用，系从犯。鉴于被告人向开军、邢爱华为贩卖而购买毒品的行为，属犯罪预备；被告人邢爱华系从犯等情节，依法均对被告人向开军、邢爱华予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条和第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人向开军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万元。二、被告人邢爱华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。上诉人向开军提出认定其贩卖毒品的定性不当，量刑偏重，请求改判；上诉人邢爱华认为其没有贩卖毒品，请求改判。经审理查明，原审判决认定二上诉人向开军、邢爱华购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）净重228.37克，毒品海洛因净重2.51克，毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）0.15克等用于贩卖的事实清楚，认定上述事实的证据已在一审开庭时当庭举证并质证，且能够相互印证，证明充分。在本院审理期间，二上诉人向开军、邢爱华没有提出新的能证明其罪轻或无罪的证据，二审合议庭对原审判决认定的证据均予以确认。本院认为，二上诉人向开军、邢爱华无视国家法律，非法贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为妨害国家对毒品的管理制度，危害公民的身心健康，已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，上诉人向开军起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚，上诉人邢爱华起辅助作用，系从犯。鉴于二上诉人向开军、邢爱华为贩卖而购买毒品的行为属犯罪预备，依法均对二上诉人向开军、邢爱华予以减轻处罚。关于二上诉人向开军、邢爱华提出没有贩卖毒品的意见，经查，二上诉人向开军、邢爱华事前有商议一起到广东省购买毒品回湖北省进行贩卖，后上诉人向开军使用变造的驾驶证租赁别克小汽车到惠来县惠城购买了毒品，且在住宿现场被缴获毒品，二上诉人的交代能相互印证，因此二上诉人向开军、邢爱华提出没有贩卖毒品的上诉意见理由不成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  周洵生审判员  姚妙玲审判员  曾宪家二○二○一七年二月十七日书记员  郑党育附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。