河南省长葛市人民法院民 事 判 决 书(2017)豫1082民初3450号原告：郑州金鼎钢铁有限公司，住所地郑州市管城区文治路与姚庄南路交叉口紫东钢铁企业园第10号楼3层3号房。法定代表人：宋志杰，任公司总经理。委托代理人：张崇晔，河南英泰律师事务所律师。委托代理人：张媛，河南英泰律师事务所实习律师。被告：中十冶集团有限公司，住所地陕西省西安市碑林区火炬路10号企图时代10层。法定代表人：徐福山，任公司总经理。委托代理人：刘博，男，1986年11月6日生，汉族，住陕西省咸阳市渭城区。系该公司员工。被告：河南广宏建筑有限公司，住所地河南省长葛市铁东路东段。法定代表人：胥喜亭，任公司总经理。委托代理人：黄叶，河南威鼎律师事务所律师。被告：李军营，男，汉族，1966年6月15日生，住郑州市金水区。委托代理人：岳宏伟，河南君志合律师事务所律师。被告：王娜，女，汉族，1975年3月22日，住郑州市金水区。委托代理人：黄叶，河南威鼎律师事务所律师。原告郑州金鼎钢铁有限公司（郑州金鼎公司）因与被告中十冶集团有限公司（以下简称中十冶公司）、河南广宏建筑有限公司（以下简称广宏公司）、李军营、王娜买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月24日立案受理后，依法普通简易程序，公开开庭进行了审理，原告郑州金鼎公司委托代人张崇晔、张媛到庭，被告广宏公司、王娜的委托代理人黄叶到庭，被告李军营的委托代理人岳宏伟到庭参加了诉讼，被告中十冶公司经本院传唤拒不到庭，本案现已审理终结。原告郑州金鼎钢铁有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求贵院依法判令被告向原告支付尚欠货款5560716元；2、请求贵院依法判令被告向原告支付违约金3950364.11元（暂自结算之日按年利率24%计算至2017年6月17日止，此后违约金按上述标准计算至清偿之日止）；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年3月，因长葛市远大瑞园二期31号楼、32号楼建设需要，被告中十冶集团有限公司与原告郑州金鼎钢铁有限公司签订了（钢材）材料采购合同。合同对钢材价格、付款方式、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告依约履行了合同义务。2014年10月8日，经被告结算，确认了钢材数量及货款金额等。但被告却未能如约按时、足额支付相应款项。经核算，截止2017年6月17日，被告仍欠付原告货款及违约金共计9511080.11元。在欠款催要过程中，经原告了解发现，该项目由被告中十冶集团有限公司与河南广宏建筑有限公司联合承建。原告认为被告中十冶集团有限公司、河南广宏建筑有限公司、项目负责人李军营、王娜均负有付款义务。综上所述，被告拒不履行合同义务的行为已严重侵害原告的合法权益，现原告为维护自身权益，特向贵院提起诉讼，望判如所请！被告中十冶集团有限公司辩称：中十冶集团与原告金鼎公司从未签订任何钢材购买合同也没有任何经济往来。2、原告方所提供的刚才购买合同加盖的中十冶集团的合同章印章是伪造的，与中十冶集团使用的经公安局备案的公章完全不一致。综上，请求贵院依法驳回对中十冶集团的诉请。被告河南广宏建筑有限公司辩称，本案为买卖合同纠纷，根据我国民法通则及合同法等相关法律的规定，合同具有相对性，即合同仅仅约束合同的双方当事人，对第三方无约束力。答辩没有与被答辩人发生买卖关系，也没有与被答辩人约定违约金，因而答辩人无需支付其货款也无需承担违约金，因此，答辩人不承担任何责任，被答辩人诉称“在欠款催要过程中，经原告了解发现，该项目由被告中十冶集团有限公司与河南广宏建筑有限公司联合承建”，被答辩人的了解发现完全歪曲事实，答辩人从无与任何一方联合承建过工程，恳请法院依法驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求。被告李军营辩称，1、原告起诉的被告主体及事实错误，答辩人是以中十冶集团有限公司的代理人身份与原告签订的合同，民事责任是由企业法人承担。2、原告的诉讼请求存在错误。原告诉求尚欠货款5560716元错误，答辩人已经支付货款117万元，只欠506万元；原告多诉的500716元应予驳回；原告诉请按年利率24%支付违约金，无合同依据和法律依据。约定的违约金及滞纳金的计算明显偏高，属于显失公平的格式合同条款，而且具有限制性条款，显而易见答辩人于不利地位。答辩人认为按照人民银行同期同类贷款利率计算比较适当。答辩人因亏损严重，无力承担本案货款的利息，请求法院判决答辩人在货款本金范围内承担偿还责任。被告王娜辩称，王娜是接受李军营的委托，代李军营接收货物结算货款，因此该委托行为有委托人李军营承担。请求法庭依法驳回对王娜的诉请。经审理查明，2014年3月，被告李军营以中十冶公司法定代表人的名义与原告代表吴刚签订材料采购合同（钢材）一份，合同约定：甲方（中十冶集团有限公司）因长葛市远大瑞园二期31号楼、32号楼建设需要，向乙方（郑州金鼎公司）购买钢材；甲方指定被告李军营收货，每批货物的价格参照“我的钢铁网”的当天郑州市场安钢、济钢、亚新、晋钢的价格上浮200元/吨计算.甲乙双方协商达成一致意见甲方于收到货后两个月的次日结清货款。否则，每逾期一天，甲方向乙方支付每吨每天5元的违约金，超过一个月时加收千分之一的滞纳金，直到货款结清为止。同时约定，每批的重量收费无异议的前提下，由甲方指定的工地负责人出具收料单作为甲方向乙方结账的有效凭证。合同签订后，原告于2013年3月上旬至2014年8月中旬按照合同约定向长葛市远大瑞园建设工地送货，被告李军营、王娜以及案外人牛荘分别在送货单上签名。2014年7月2日、2014年8月2日、2014年9月10日、2014年10月8日双方对钢筋发货进行了结算，被告李军营、王娜在结算单上签字确认，原告郑州金鼎公司共计发货1731.896吨，货款总价值6230716元，被告李军营先后支付货款共计67万元，下欠货款5560716元经原告多次催要无果，原告向贵院提起诉讼。另查明，材料采购合同中的中十冶公司的合同专用章系伪造，中十冶公司未在长葛远大瑞园承建有工程，长葛远大瑞园2期31号楼、32号楼系广宏公司承建，李军营与王娜原系夫妻关系，二人于2017年8月1日协议离婚。上述事实，有材料采购合同、送货单、结算单银行转款凭证、印章备案回执、公证书、本院依职权调取的证明以及当事人在诉讼中的陈述等证据在卷佐证，足以认定。本院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案争议的焦点为责任主体的承担和逾期付款违约金的计算问题。一、关于责任主体的承担。1、关于中十冶公司责任承担问题。现已查明被告李军营并非中十冶公司的法定代表人，亦不是中十冶公司的员工，李军营的行为并非被告中十冶公司的职务行为，就涉案钢材买卖也没有中十冶公司授权，且《材料采购合同》内加盖的公司专用合同印章系伪造，被告李军营亦不构成表见代理，故中十冶公司不应承担还款责任。原告未尽到审慎注意义务，认真审查签约主体资格，负有一定责任。2、关于广宏限公司责任承担问题。被告广宏公司不是《材料采购合同》的当事人，对李军营与原告所签订的合同并不知情，原告无证据证明李军营、王娜以及案外人牛荘（发货单的签收人）等人是广宏公司的员工，或李军营购买钢材系被告广宏公司的授权，亦无证据证明被告广宏公司向原告支付过货款。虽然李军营所购钢材主要用于长葛市远大瑞园二期31号楼、32号楼工程建设，该工程建设确系广宏公司承建，但在原告与李军营发生供货业务以来，原告始终没有与广宏公司取得过联系。庭审中原告自认涉案工程实际施工人为李长根、王娜，进一步说明被告广宏公司即与原告没有任何关系，又与李长根、王娜存在挂靠与被挂靠关系，在被告李军营不能按时付清欠款的情况下，要求与李军营有买卖关系的第三方被告广宏公司共同承担还款责任有失公允，没有法律依据。3、关于王娜责任承担问题。被告王娜与李军营系合法夫妻关系，与王娜本人陈述的双方系雇佣关系相矛盾，本人多次在原告的送货单上以及结算单上签字，说明二被告对购买原告钢材具有合意，且经王娜本人签字认可，故被告王娜应当承担还款责任。李军营系《材料采购合同》的当事人，未按照合同的约定履行义务，李军营在收到货物后，未能按时付清欠款，按照法律规定应当承担全部还款责任。二、关于逾期付款违约金的计算问题。本案原告主张按年利率24%支付逾期付款违约金数额是否适当，是否应予调整。《材料采购合同》约定，甲方于收到货后两个月的次日结清货款。否则，每逾期一天，甲方向乙方支付每吨每天5元的违约金，超过一个月时加收千分之一的滞纳金，直到货款结清为止。该计算标准显然过高，郑州金鼎公司在起诉时亦未参照，而是主张按照年利率24%支付逾期付款违约金标准计算违约金，被告李军营则辩称按照人民银行同期同类贷款利率计算比较适当。对于如何认定约定的违约金过分高于造成的损失问题，根据《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。依据上述规定，确认约定的违约金数额是否过高，应以实际损失数额作为确认的基础。按照《材料采购合同》约定，被告应当于2014年10月8日之前给付货款，至2017年7月24日即本院立案受理之日，该款项已逾期二年九个月未付，原告未提交证据予以证明该5560716元逾期付款的损失问题，本院综合衡量全案情况认为，逾期付款损失为款项接收方即郑州金鼎公司的利息损失，同时考虑到，我国合同法规定当约定违约金过分高于或低于违约造成的损失时可予以调整的立法本意，旨在以弥补损失为基准点，同时适度体现一定的惩罚性，因此案涉违约金的计算，在以中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准的基础上，按照逾期罚息利率标准的上限即50%上浮确定利率。被告李军营辩称实际已付货款117万元，但未提交证据予以证明，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五十六条、第八十五条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第十条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李军营、王娜于本判决生效后十日内支付原告郑州金鼎钢铁有限公司货款5560716元及逾期违约金（自2014年10月8日起以中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准的基础上，按照逾期罚息利率标准的上限即上浮50%计算至清偿之日止）；二、驳回原告郑州金鼎钢铁有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费78378元，由被告李军营、王娜负担55578元，原告郑州金鼎钢铁有限公负担22800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省许昌市中级人民法院。审 判 长  贺长法人民陪审员  张全根人民陪审员  孟清坡二〇一七年十一月二十四日书 记 员  陈 琦