河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀09民终519号上诉人（原审被告）：张福余，男，1970年5月8日出生，汉族，农民，住河北省河间市。。委托诉讼代理人：田淑梅，河北沧狮律师事务所律师。上诉人（原审被告）：马国利，男，1969年3月4日出生，汉族，农民，住河北省河间市。。委托诉讼代理人：赵显颖，河北沧狮律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张兆先，男，1947年8月2日出生，汉族，农民，住河北省河间市。。被上诉人（原审原告）：王清秀，女，1951年5月6日出生，汉族，农民，住址同上。。被上诉人（原审原告）：王某，女，1971年5月4日出生，汉族，农民，住址同上，。被上诉人（原审原告）：张同雨，男，1998年1月26日出生，汉族，农民，住址同上。。被上诉人（原审原告）：张某，女，2008年9月7日出生，学生，住址同上。。法定代理人：王某，基本情况同被上诉人王某，系被上诉人张某的母亲。以上五被上诉人委托诉讼代理人：刘树通，河北一力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜占良，男，1971年12月22日出生，汉族，农民，住河北省大城县。。上诉人张福余、马国利因与被上诉人张兆先、王清秀、王某、张某、张同雨（以下简称五被上诉人）、杜占良提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省河间市人民法院（2016）冀0984民初196号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人张福余及其委托诉讼代理人田淑梅、上诉人马国立及其委托诉讼代理人赵显颖、被上诉人王清秀、王某及其五被上诉人的委托诉讼代理人刘树通、被上诉人杜占良到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人张福余上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：一、上诉人与马国立、张俊升之间并不是合伙关系，首先，三人并没有任何书面或者口头合伙协议；其次，三人自己带自己用的工具去被上诉人杜占良家里干活；工作中，三人也并没有相互配合，而是单独完成相应的工作任务。其形式并不符合个人合伙的相关法律特征。因此上诉人不应该承担被上诉人的损失。二、一审适用《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条规定，即受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。而在本案中，上诉人并没有对张俊升实施任何侵害行为，上诉人并不是本案的侵害人。因此，一审法院判决上诉人承担被上诉人损失20%的赔偿责任没有任何事实和法律依据。三、张俊升死亡和上诉人无任何关系，而且被上诉人也未提供证据证明死亡的原因。因此，死亡赔偿金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、赡养费、抚养费、丧葬费、交通费、精神抚慰金等被上诉人的损失，不应由上诉人承担。四、杜占良存在雇佣关系，应承担法律责任。上诉人马国利上诉请求及事实和理由与上诉人张福余内容一致。五被上诉人辩称，五被上诉人考虑到对方的经济能力和执行能力，对于判决结果认可，一审认定三方是合伙关系，五被上诉人认可，总之，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。被上诉人杜占良辩称，被上诉人杜占良与二上诉人属于一般承揽合同关系，被上诉人杜占良把活包给二上诉人，被上诉人杜占良不参与活动，不知道二上诉人之间是什么关系，且其主要是与上诉人张福余联系，工程款都是同上诉人张福余结清，没有同上诉人马国利联系过，根据法律规定，被上诉人杜占良不应当承担责任。五被上诉人向一审法院起诉请求：2015年10月初，被告张福余、马国力承包了杜权村杜占良房屋装修工程，由于人手不够，被告张福余、马国力于2015年10月12日打电话给张俊升，雇张俊升帮他们干活，按照村中惯例约定报酬为一天二百，2015年10月13日张俊升跟随被告张福余、马国力到发包人被告杜占良家从事刮腻子工作，13日下午3时许，张俊升因架子坍塌摔在地上，导致头部受伤，被告立即将张俊升送留各庄检查，后原告将张俊升送至沧州市第二中心医院进行救治，几天后原告将张俊升转院至沧州市中心医院，后张俊升不治身亡。被告张福余、马国力只支付了5000元的医疗费，其余费用拒不支付，原告认为张俊升已和被告张福余、马国力形成雇佣关系，在施工过程中受伤死亡，被告张福余、马国力应当予以赔偿。被告杜占良为发包方应对施工的风险予以提示并应及时予以监督检查，疏于管理造成损失的发生，包方应承担相应的赔偿责任，为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，请贵院依法查明案件事实，判令被告赔偿各项损失共计46万元。一审法院认定事实：2015年10月16日10时许，事故地点大城县××权村杜占良家中，被告张福余、马国力与张俊升共同为杜占良装修屋子，刮腻子，张俊升不慎从约2米高施工架子上摔下，伤及头部，被送往大城县留各庄镇医院进行头部CT检查。2015年10月16日13时入住沧州市中西医结合医院ICU病房救治，住院3天，经诊断:1、右侧硬膜下血肿；2、脑挫裂伤；3、颅骨骨折；4、颅底骨折。2015年10月19日13时46分入住沧州市中心医院神经外二科救治，住院治疗8天，于2015年10月27日因病情危重自动出院。死亡注销户口证明确定，张俊升死亡日期为2015年10月27日。原告的损失数额为1、医疗费共计65468.23元。2、伙食补助费550元。3、死亡赔偿金203720元。4、护理费1270元。5、被抚养人生活费，张俊生、王清秀74232元；张俊生的两个子女张同雨、张某49488元。6、丧葬费23119元。8、交通费500元。9、精神抚慰金20000元。综上共计438347元。事故发生后被告张福余给付原告医疗费2500元，被告马国力给付原告医疗费2500元。一审法院认为，2015年10月16日10时许，在大城县××权村被告杜占良家中，被告张福余、马国力与张俊升共同为杜占良居室内刮腻子，张俊升不慎从约2米高施工架子上摔下，伤及头部，入住沧州市中西医结合医院ICU病房救治，2015年10月19日转入住沧州市中心医院救治，于2015年10月27日因病情危重自动出院后死亡。原告的医疗费等各项损失共计为438347元，有原告方提交的相关证据予以证实，故应予认定。原告诉称被告张福余、马国力与张俊升之间系雇佣关系，未提交充分证据予以证实，张福余、马国力称与张俊升三人自己带着自己用的工具按照口头的约定，到杜占良家中进行工作，合伙经营，共同劳动，共享报酬、其形式符合个人合伙的相关法律特征，故应认定张福余、马国力与张俊升三人之间形成合伙关系。《民法通则》第131条规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案中张俊升作为完全民事行为能力人，在工作中未进行有效的自我保护，没有采取有效的安全保障措施，导致摔伤治疗无效死亡，应对自己的死亡承担40%的责任。其余60%的责任应由张福余、马国力与张俊升三合伙人共同承担，即被告张福余承担原告损失20%的赔偿责任，即438347元×20%＝87669.4元、被告马国力承担原告损失20%的赔偿责任为87669.4元。扣除被告张福余、马国力给付医疗费2500元后，被告张福余应赔付五原告死亡赔偿金等各项损失共计85669.4元；被告马国力应赔付五原告死亡赔偿金等各项损失共计85669.4元。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，定做人只对定作、指示或者选任有过失的，才承担相关的赔偿责任。杜占良是旧平房，屋内的内墙的腻子，大约高两米六，地上是平整的地板砖，施工环境良好，自建低层房屋装修，法律并无明确的资质要求，杜占良对于装修人员选任并无过错，对于原告的损失，被告杜占良不应承担赔偿责任。遂依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第一百三十一条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条之规定，判决：一、被告张福余应赔付五原告死亡赔偿金等各项损失共计85669.4元。二、被告马国力赔付五原告死亡赔偿金等各项损失共计85669.4元。以上判决一、二项自本判决生效之日起十日内履行完毕。案件受理费8200元，由被告张福余负担1530元，由被告马国力负担1530元，由五原告负担5140元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实，与一审判决认定事实一致。本院认为，上诉人张福余、马国利在一审法院开庭审理中，均明确表示与张俊升系合伙关系，现又上诉主张二上诉人与张俊升之间不是合伙关系，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百四十二条的规定：“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。当事人推翻其在第一审程序中实施的诉讼行为时，人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持”，二上诉人未说明二审中否认三人合伙的理由，故对二上诉人的该项上诉主张，本院不予支持。被上诉人杜占良找到二上诉人要求为其装修平房，二上诉人接受后，又找到张俊升，张俊升在工作过程中从约2米高施工架子上摔下，后死亡。被上诉人杜占良与二上诉人之间系加工承揽关系，二上诉人上诉主张被上诉人杜占良存在雇佣关系，但未能提供相关证据予以支持，缺乏事实及法律依据，本院不予采信；一审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定，认定张俊升对其死亡后果，自行承担40%的责任，二上诉人与张俊升作为共同合伙人，对张俊升的死亡后果承担60%的责任，进而二上诉人各自承担20%的赔偿责任，并无不当，本院予以维持。综上，二上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3882元，由二上诉人各负担1941元。本判决为终审判决。审判长  郭景岭审判员  付 毅审判员  李 霞二〇一七年二月二十八日书记员  张 晔