安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖01民终5952号上诉人（原审原告、被告）：湖北佳士成道路保洁有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥市包河区滨湖世纪城临滨苑6栋2101室，统一社会信用代码91340100592692556W（1-1）。法定代表人：田兵，总经理。委托诉讼代理人：徐斌，安徽至达律师事务所律师。被上诉人（原审被告、原告）：李存夫，男，1950年3月14日出生，汉族，住安徽省太和县，法定代理人：李某，男，1970年1月13日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区，系李存夫之子。委托诉讼代理人：李磊磊，安徽端维律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭超，安徽端维律师事务所律师。上诉人湖北佳士成道路保洁有限公司合肥分公司(以下简称佳士成公司合肥分公司)因与被上诉人李存夫劳动争议一案，不服安徽省合肥市包河区人民法院（2016）皖0111民初4561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。佳士成公司合肥分公司上诉请求：撤销原判，改判公司无需支付李存夫工伤待遇142252.82元及伤残津贴，李存夫承担一、二审诉讼费。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律错误。李存夫未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，公司仅须支付住院期间护理费。李存夫在劳动争议仲裁阶段仅请求一次性伤残补助金47250元及伤残津贴1606.5元/月，仲裁机构及一审法院认定的相关数额均超出李存夫请求。李存夫在交通事故赔偿协议中所获赔偿款未分项，一审在无证据情况下将7万元认定为精神抚慰金，于法无据。李存夫辩称，佳士成公司合肥分公司上诉无理，请求驳回上诉，维持原判。佳士成公司合肥分公司向一审法院起诉请求：无需支付李存夫工伤待遇155270.67元，无需自2016年5月起按《工伤保险条例》规定标准按月支付李存夫伤残津贴，李存夫承担诉讼费。李存夫向一审法院起诉请求：继续保留与佳士成公司合肥分公司的劳动关系，佳士成公司合肥分公司以伤残津贴为基数，按月为李存夫缴纳基本医疗保险；佳士成公司合肥分公司支付医疗费198647.48元、一次性伤残补助金75105元、住院伙食补助费3340元、按2553.6元/月标准支付伤残津贴、12个月停工留薪期工资22679.4元、住院及留薪期护理费71032.6元、交通费、劳动能力鉴定费5245元，承担诉讼费、护理依赖鉴定费。一审法院认定事实：李存夫系佳士成公司合肥分公司员工，2014年12月27日入职，双方当日签订《劳务协议书》，约定协议期限2014年12月27日至2015年12月26日，李存夫工作内容为路面、护栏清洁。李存夫在岗期间月平均工资为1889.2元。2015年5月28日，李存夫在合肥市××大道与××铁路交口东北侧约100米处进行环卫工作时，被刘宁驾驶的摩托车撞倒，致脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、创伤性硬膜下出血、颅骨骨折、颅底骨折等，此次事故经合肥市公安局交通警察支队认定，李存夫不承担责任。事故发生后，李存夫在合肥市第三人民医院治疗36天，后转至安徽省医科大学第一附属医院住院治疗98天。2015年11月11日，因李存夫家属无力支付医疗费，李存夫办理了出院手续，共计住院治疗167天。2015年8月3日，合肥市包河区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》（包河工认[2015]660号），认定李存夫所受伤害为工伤。2015年11月23日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出《因工负伤劳动能力鉴定结论书》（合劳鉴[2015]3225号），鉴定李存夫劳动能力障碍2级，李存夫支付了鉴定费280元。李存夫住院期间，佳士成公司合肥分公司未提供护理，也未支付护理费，住院治疗医疗费共计197159.02元。2016年4月12日，合肥市包河区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决：佳士成公司合肥分公司一次性支付李存夫工伤待遇155270.67元；佳士成公司合肥分公司自2016年5月起，按照工伤保险条例规定的伤残津贴标准，按月支付给李存夫；驳回李存夫其他仲裁请求。双方均不服裁决，起诉至一审法院。2015年12月31日，李存夫与侵权人刘宁签订《刑事附带民事赔偿协议书》，协议载明：刘宁赔偿李存夫精神抚慰金239,300元，鉴于此前已支付69,300元，刘宁在签订协议当日一次性支付申请人17万元，李存夫不再追究刘宁民事赔偿责任。一审法院认为，李存夫于2014年12月27日入职佳士成公司合肥分公司，入职年龄64周岁，超过法定退休年龄，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条及《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第一条规定，双方应为劳务关系，不属于劳动关系，李存夫主张继续保留劳动关系，佳士成公司合肥分公司为其缴纳基本医疗保险，不予支持，但根据最高人民法院《关于超过法定退休年龄的进程误工农民在工作时间内因工伤亡能否认定为工伤的答复》规定，佳士成公司应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向李存夫支付费用。李存夫因工受伤，经鉴定为劳动功能障碍二级，李存夫支付的鉴定费280元、医疗费共计197159.02元，佳士成公司合肥分公司应予承担。李存夫构成脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、创伤性硬膜下出血、颅骨骨折、颅底骨折等伤情，根据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，停工留薪期应为6个月，结合李存夫在岗期间月平均工资1889.2元，停工留薪期工资为11335.2元（1889.2元/月×6个月）。李存夫构成劳动能力障碍二级，住院治疗167天，停工留薪期6个月，故暂定护理期为6个月，2014年合肥市在岗职工月平均工资为5007元，根据《安徽省实施办法》第二十九条规定，护理费标准按照统筹地区上年度职工月平均工资的80%，计算为24033.6元（5007元/月×80%×6个月）。李存夫诉讼中申请护理期限及护理依赖等级鉴定，此项申请未在仲裁提出，故不予处理。鉴于李存夫劳动能力障碍二级，根据《工伤保险条例》第三十五条、第六十四条规定，佳士成公司应支付李存夫一次性伤残补助金75105元（5007元/月×60%×25个月），李存夫仲裁时仅主张47250元，诉讼中增加为75105元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理，故李存夫增加诉请符合法律规定，予以支持。李存夫住院治疗167天，根据《工伤保险条例》第三十条，佳士成公司应支付李存夫住院伙食补助费3340元（20元/天×167天）。李存夫未到统筹地区外就医，故不予支持交通费请求。综上，佳士成公司应支付李存夫各项费用311252.82元。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项、第六十四条规定，佳士成公司应按月支付李存夫伤残津贴为本人工资的85%即2553.6元（5007元/月×60%×85%），李存夫仲裁时仅主张伤残津贴1606.5元/月，诉讼中主张2553.6元/月，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第六条规定，予以支持，故佳士成公司应自停工留薪期满即2015年12月起按月支付李存夫伤残津贴2553.6元。李存夫与侵权人刘宁在刑事附带民事诉讼中达成赔偿协议，刘宁赔偿李存夫精神抚慰金23.9万元，李存夫不再追究刘宁民事赔偿责任，仲裁裁决参照《合肥市人民政府关于贯彻实施工伤保险条例的若干意见》，扣除李存夫已获得的与工伤保险待遇相同项目的赔偿，符合法律规定，予以确认，结合李存夫构成劳动功能障碍二级，仲裁酌定精神抚慰金为7万元，较为合理，亦予确认，工伤待遇赔偿总额应扣除16.93万元（239300-70000元），李存夫应获工伤待遇142252.82元（311252.82-169300元）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第六条、第九条规定，判决：一、湖北佳士成道路保洁有限公司合肥分公司于判决生效之日起五日内支付李存夫工伤待遇142252.82元；二、湖北佳士成道路保洁有限公司合肥分公司自2015年12月起按月支付李存夫伤残津贴2553.6元；三、驳回湖北佳士成道路保洁有限公司合肥分公司的其他诉讼请求；四、驳回李存夫的其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取10元，由湖北佳士成道路保洁有限公司合肥分公司、李存夫各承担5元。二审中，当事人未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，李存夫在满法定退休年龄后，为佳士成公司合肥分公司提供劳务过程中遭受人身伤害，所受伤害被权责行政机构认定为工伤，李存夫亦被鉴定为劳动功能障碍二级，佳士成公司合肥分公司依法应支付李存夫工伤保险待遇。一审依据李存夫住院治疗167天的事实，及李存夫伤情与《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》匹配情况，认定李存夫应享受6个月停工留薪期，判令佳士成公司合肥分公司支付6个月住院护理费，无不当，佳士成公司合肥分公司上诉称无需支付6个月生活护理费，显无事实依据，不予采纳。李存夫诉讼主张的一次性伤残补助金及伤残津贴数额虽较仲裁阶段主张数额有所增加，但一审法院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第六条规定，支持了李存夫增加后的请求数额，于法有据，计算正确，本院予以认同。李存夫在刑事附带民事诉讼中与侵权人刘宁达成协议，刘宁依据协议支付了李存夫23.9万元精神抚慰金，一审认定佳士成公司合肥分公司在工伤保险待遇中减免其中16.93万元支付责任，李存夫未提出异议，本院予以确认。综上所述，佳士成公司合肥分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖北佳士成道路保洁有限公司合肥分公司承担。本判决为终审判决。审判长 王 莉审判员 马枫蔷审判员 余海兰二〇一七年二月二十二日书记员 徐文强附相关法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。