广西壮族自治区梧州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)桂04民终18号上诉人（原审原告）：梧州市建联建筑有限公司，住所地梧州市富民二路富东里5号。法定代表人：贺竺，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯丽滢，广西益远律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：梁凤，女，1969年8月15日出生，汉族，住广西藤县。委托诉讼代理人：周琦胜，广西藤州律师事务所律师。上诉人梧州市建联建筑有限公司因与被上诉人梁凤劳动争议一案，不服梧州市万秀区人民法院(2016)桂0403民初1579号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人梧州市建联建筑有限公司的委托诉讼代理人冯丽滢，被上诉人梁凤的委托诉讼代理人周琦胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梧州市建联建筑有限公司上诉请求：1.撤销梧州市万秀区人民法院（2016）桂0403民初1579号民事判决，改判上诉人无需支付被上诉人工资15570元、一次性伤残补助金19244.05元、一次性工伤医疗补助金21993.2元、一次性伤残就业补助金16494.9元、伙食费2580元及护理费18576元；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定被上诉人日工资为120元没有事实和法律依据。被上诉人入职未满一个月就发生工伤事故，上诉人还未来得及与被上诉人签订书面劳动合同，但双方口头约定了月工资为1400元。被上诉人提交的用于证明其工资待遇的证据《工资结算单》是被上诉人单方制作的，没有加盖上诉人的公章，也没有上诉人的管理人员签字确认，该证据不真实、不合法，一审法院仅凭被上诉人的片面之词就采信被上诉人日工资为120元没有事实和法律依据。二、一审判决以广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目中居民服务和其他服务业的日平均工资为标准计算被上诉人支出的护理费没有事实和法律依据。据被上诉人陈述，在其受伤期间是由其丈夫及女儿进行护理的，而其丈夫和女儿均有职业，被上诉人应当提供其丈夫及女儿因护理减少收入的证据，否则应当承担举证不能的后果。综上，一审判决认定事实和适用法律错误，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。梁凤辩称，一、被上诉人在仲裁庭审过程中出示了被上诉人的工资结算单，虽然工资单没有上诉人的盖章，但是是其公司代表在结算梁凤工资时所写的，且在仲裁庭审过程中上诉人也没有提出相反的证据，根据法律规定，用人单位应对职工的工资支付承担举证责任，但是上诉人没有举证，应承担举证不能的责任。二、一审判决依据《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中居民服务和其他服务业的日平均工资为标准计算被上诉人支出的护理费是符合法律规定的。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。梧州市建联建筑有限公司向一审法院起诉请求：判决原告无需支付被告停薪留职期工资15570元、一次性伤残补助金19244.05元、一次性工伤医疗补助金21993.20元、一次性伤残就业补助金16494.9元、伙食费2580元及护理费18576元。一审法院认定事实：被告梁凤于2015年9月9日到原告处工作，双方没有签订书面劳动合同。工作期间，原告没有为被告购买工伤保险。被告于2015年10月1日在工作中不慎被木板砸伤头部，受伤后即被送到梧州市中医医院治疗，入、出院诊断为：1、颈7椎体、椎板骨折；2、全身多处软组织挫伤；3、脑震荡；4、颈椎间盘突出症。被告于2016年3月21日出院，共住院治疗172天。被告住院期间需要陪人陪护。2016年2月19日梧州市人力资源和社会保障局作出梧人社工伤认字〔2016〕059号《工伤认定决定书》，认定被告上述伤情为工伤。2016年4月29日梧州市劳动能力鉴定委员会作出广西壮族自治区梧州市劳鉴2016年D2C11号《鉴定结论书》，认定被告上述诊断情况构成伤残十级，无生活自理障碍。被告的劳动能力鉴定体检在梧州市工人医院进行，做CT和磁共振检查共花费1280元。另查明，《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中建筑业的年收入为45032元，即2015年建筑行业日工资为172.54元（45032元/年÷12个月÷21.75天）。被告在庭上主张其受伤前的日工资为120元/天。被告梁凤于2016年7月26日提起劳动仲裁，并提出以下仲裁申请：一、申请人梁凤与被申请人建联公司自2016年7月12日解除劳动关系；二、被申请人建联公司支付申请人梁凤停工留薪期工资20640元；三、被申请人建联公司支付申请人梁凤一次性伤残补助金25200元，一次性工伤医疗补助金28800元，一次性伤残就业补助金21600元；四、被申请人建联公司支付申请人梁凤住院伙食补助费17200元、护理费43000元、交通费3000元、住宿费17200元；五、被申请人建联公司支付申请人梁凤鉴定费1280元。梧州市劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月29日作出梧劳人仲案字〔2016〕第1818号仲裁裁决书，裁决：一、申请人梁凤与被申请人梧州市建联建筑有限公司自2016年7月12日起解除劳动关系；二、被申请人梧州市建联建筑公司在本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人梁凤停工留薪期间工资15570元；三、被申请人梧州市建联建筑有限公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人梁凤一次性伤残补助金19244.05元、一次性工伤医疗补助金21993.20元、一次性伤残就业补助金16494.90元；四、被申请人梧州市建联建筑有限公司于本裁决书生效之日起十日内一次性支付梁凤住院期间伙食费2580元、支付护理费18576元；五、被申请人梧州市建联建筑有限公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付申请人梁凤鉴定体检费用1280元；六、驳回申请人梁凤的其它仲裁请求。原告梧州市建联建筑有限公司对该仲裁裁决不服于法定期限内起诉至该院，并提出本案诉讼请求。一审法院认为，原告与被告建立了劳动关系，被告的劳动权益和待遇应受法律保护。被告于2015年10月1日在工作中不慎被木板砸伤头部并经认定为工伤十级伤残，因此，被告有权享受工伤保险待遇。原告没有为被告购买工伤保险，应按照《中华人民共和国工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付费用。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条的规定，职工在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告主张其受伤前的日工资为120元，没有超过《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中建筑业的日工资标准，且原告亦未能提供其向被告发放工资的证据，故该院确认被告的日工资为120元，月工资为2610元（120元/天×21.75天）。被告自2015年10月1日至2016年3月21日期间住院治疗5个月21天，原告应按规定向被告支付停工留薪期间工资15570元（5个月×2610元/月+120元/天×21天）。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的工资计算基数问题，因被告受伤前的月工资为2610元，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资4581.92元的60%计算即2749.15元/月计算工伤待遇。被告为十级伤残，故原告应依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条第一款规定向被告支付一次性伤残补助金即7个月的本人工资19244.05元（7个月×2749.15元/月）。被告提出自申请仲裁之日起解除劳动关系，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七条第二款规定，该院确认双方于2016年7月12日解除劳动关系。被告请求原告支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，有事实和法律依据，原告应向被告支付一次性工伤医疗补助金21993.20元（8个月×2749.15元/月）、支付一次性伤残就业补助金16494.90元（6个月×2749.15元/月）。关于伙食费、护理费及鉴定体检费用的问题。被告因工伤住院172天，住院期间需陪人陪护，被告诉请原告支付住院期间的伙食费及护理费，该院予以支持。被告受伤和治疗地是梧州市，根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施＜工伤保险条例＞修订有关问题的通知》（桂政发〔2011)173号）第二点“工伤职工住院治疗的伙食补助费标准为每人每天15元”规定，原告应支付被告住院期间伙食费2580元（172天×15元/天）。被告未提供陪护人的收入证明，被告的陪护费可参照2015年广西壮族自治区道路交通事故损失赔偿项中居民和其他服务业的日平均工资108元/天为标准向被告支付护理费18576元（108元/天×172天）。被告请求支付的CT及磁共振检查费用1280元是劳动能力鉴定体检所必要的开支，原告应予以支付。因被告受伤后在梧州市内住院，非往返统筹地区以外就医治疗，不符合《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施＜工伤保险条例＞修订有关问题的通知》（桂政发〔2011〕173号）规定的支付交通费及住宿费的情形，故被告在仲裁阶段请求支付的交通费及住宿费，该院不予支持。此外，原、被告的其它理由均缺乏充足依据，该院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《广西壮族自治区实施办法》第二十一条第一款第（三）项、第二十四条规定，判决：一、原告梧州市建联建筑有限公司与被告梁凤自2016年7月12日起解除劳动关系；二、原告梧州市建联建筑有限公司支付被告梁凤停薪留职期间工资15570元；三、原告梧州市建联建筑有限公司支付被告梁凤一次性伤残补助金19244.05元、一次性工伤医疗补助金21993.20元、一次性伤残就业补助金16494.90元；四、原告梧州市建联建筑有限公司支付被告梁凤住院期间伙食费2580元、护理费18576元；五、原告梧州市建联建筑有限公司支付被告梁凤鉴定体检费用1280元。案件受理费10元，由原告梧州市建联建筑有限公司负担。二审期间，上诉人没有提交新证据；被上诉人提交光盘一张，拟证明上诉人代表与被上诉人进行工资结算的情况，工资结算单是真实的。对被上诉人提供的证据，上诉人经质证认为，该证据形成时间比较早，不属于二审阶段的新证据，在视频里并不能反映相关人员是上诉人公司的代表，也不能证明梁凤主张的工资为120元/天。对被上诉人提供的证据，本院结合其与本案的关联性予以取舍。经本院审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人梧州市建联建筑有限公司与被上诉人梁凤于2015年9月9日起建立劳动关系，事实清楚，应予确认。梧州市建联建筑有限公司主张梁凤工资为1400元/月，但没有提供证据予以证实，且梁凤对此不予认可，因此，依法应由梧州市建联建筑有限公司承担举证不能的不利后果，一审判决采信梁凤关于工资标准的主张并无不当，故本院对上诉人的该项主张不予支持。梁凤于2015年10月1日在工作中不慎被木板砸伤头部，经梧州市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经梧州市劳动能力鉴定委员会认定为伤残十级，依法应享受相应工伤保险待遇，因梧州市建联建筑有限公司未依法为梁凤缴纳工伤保险费，应由梧州市建联建筑有限公司按照规定的工伤保险待遇项目和标准向梁凤支付停工留薪期间工资和一次性伤残补助金；一审法院依据梁凤提出自其申请仲裁之日起解除劳动关系的要求，确认双方当事人于2016年7月12日解除劳动关系，并据此判决梧州市建联建筑有限公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金给梁凤符合法律、法规规定，应予维持。上诉人认为梁凤没有提供护理人员收入减少的证据，应由梁凤承担举证不能后果的理由不能成立，本院不予支持，一审判决认定梁凤住院期间的伙食补助费及护理费数额并无不当，应予确认。综上所述，梧州市建联建筑有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由梧州市建联建筑有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘创祥代理审判员  唐萍萍代理审判员  娄明胜二〇一七年二月二十二日书 记 员  刘 莉附适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。