上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0110民初20084号原告：洪宇菲，女，1984年10月27日出生，回族，住上海市黄浦区。委托诉讼代理人：於飞，上海汇银律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚志慧，上海汇银律师事务所律师。被告：上海裕林文化传播有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：郑萌，总经理。委托诉讼代理人：汪峻岭，北京观韬中茂(上海)律师事务所律师。原告洪宇菲与被告上海裕林文化传播有限公司(以下简称上海裕林公司)劳动合同纠纷一案，本院于2016年12月6日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告洪宇菲委托诉讼代理人姚志慧、被告上海裕林公司委托诉讼代理人汪峻岭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洪宇菲向本院提出诉讼请求：1、要求原、被告自2016年7月13日起恢复劳动关系；2、要求被告依照月工资8600元标准支付2016年7月13日至判决生效之日止的工资；3、要求被告支付2016年6月工资差额1467.59元；4、要求被告支付2016年7月1日至同年7月13日工资3564元；5、要求被告支付2015年及2016年绩效提成36,000元。事实和理由：原告2015年9月23日入职被告处，担任客户经理并兼任人事和行政，基本工资每月8600元。2016年7月13日，被告向原告出具《解除劳动合同书》，以原告在职期间多次迟到早退、私自篡改本人及员工考勤记录，严重违反劳动纪律为由解除劳动合同。关于迟到早退，原告实际适用弹性工作制，只是象征性考勤，根本不存在迟到早退，有原告提供证人证言为证。且被告考勤记录可修改，不认可其真实性。关于篡改考勤记录，原告从未修改考勤机原始数据，只是根据老板授意，将工资单上的考勤记录进行修改，并无私自篡改之说。原告系兼任人事岗位，不清楚人事职责，所有行为均系老板授意，被告以此解除合同，没有依据。综上，被告违法解除原告，要求自2016年7月13日起恢复劳动关系并自该日起支付劳动报酬。至于工资标准，被告现提供的《申请承诺书》，确是原告出具，但系应被告要求书写且内容违法，故每月的1400元应计入工资基数，当按照8600元标准支付恢复后的工资。关于2016年6月工资差额，当月原告未出勤2.5天，被告已用年休假折抵，后又以事假为由扣除工资827.59元，系多扣，当返还原告。另，同前所述，原告并无迟到早退，被告以原告迟到为由扣款670元，亦无依据。故要求被告支付2016年6月工资差额1467.59元。原告最后工作至2016年7月13日，并无缺勤，被告当支付2016年7月工资3564元，被告处考勤记录真实不认可。双方劳动合同约定，原告系客户经理且有项目提成，原告与另案当事人许子今共同参与2015卡夫亨氏家庭日、卡夫亨氏2016年年会以及恒天然第四季度销售会议三个项目，故要求被告支付绩效提成36,000元。被告上海裕林公司辩称，不同意原告全部诉请。被告解除劳动关系系因原告在职期间多次迟到早退、私自篡改本人及员工考勤记录，严重违反劳动纪律。根据劳动合同约定，原告适用标准工时制，工作期间采用指纹考勤，有经公证的考勤记录为证。根据考勤记录，原告仅2016年6月就存在迟到9次，早退5次，情形严重。在职期间，原告多次私自篡改考勤记录，明显有违人事经理行为准则、职业道德和基本诚信原则，被告从无授意其修改。综上，原告行为严重违反劳动纪律，被告据此解除，并无不当，不同意恢复劳动关系并支付恢复之日起的工资。至于原告工资标准，原告月工资为7200元，原告曾向被告出具《申请承诺书》，系争的1400元即承诺书约定的社保补贴，故不应纳入月工资计算。至于2016年6月工资差额，关于迟到扣款，原告确存迟到情形，公司亦有明确规定，但考虑本案案情，同意补足。至于事假扣款，根据考勤记录，原告当月共计缺勤3日，其中2.5日已冲抵年休假。另有0.5日应作事假扣款，如确有差额，被告亦同意补足。关于2016年7月工资，被告确未支付。原告最后工作至2016年7月13日，但有2天缺勤，亦未收到过原告的病假申请，故应作事假处理，同意支付原告7月共计7日的工资。原告实际岗位系人事，不存在项目提成，且仅提供部分照片，不足以证明原告参与项目并享有提成之事实，故不同意原告项目提成之诉请。本院经审理认定事实如下：原告2015年9月23日入职被告处，双方签订劳动合同，约定：合同期限自2015年9月23日至2018年9月22日，原告担任客户经理，工作时间为星期一至星期五，上午10：00至下午18：00，其中包括一小时午餐休息时间。税前每月基本工资3200元，并按照被告规定领取提成或奖金。经双方协商同意后，享团队提成，具体计算方式：(项目营业额-项目成本-项目其他应付)*5%，营业额只有确认到达被告指定账户后，方可计入业绩。2016年7月13日，被告向原告出具《解除劳动合同通知书》，具明：因原告在职期间多次迟到早退，且未经公司允许，在任职期间，私自篡改本人及员工的考勤记录，公司认为，原告行为已经严重违反劳动纪律，情节恶劣，为此，即日起与其解除劳动合同关系。原告最后工作至2016年7月13日。根据双方确认的工资单显示，原告每月固定工资7200元，另有被告支付的社保现金补贴1400元。2016年6月工资单显示，原告当月因迟到扣款670元、因事假扣款827.59元，扣除社保后实发工资6560.29元。被告未支付原告2016年7月份工资。被告为原告缴纳了2015年10月至2016年7月的社会保险费，缴费基数为3563元。根据考勤记录，原告2016年6月存在10次以上迟到早退情形；6月3日、6月15日各请假1天，6月24日请假半天，6月20日缺勤半天。2016年7月，未见7月1日出勤记录，7月5日及7月11日两个半天缺勤，另有迟到数次。2016年1月8日，原告向被告出具《申请承诺书》，具明：“本人自入职起，本人的四金由本人自行缴纳，四金公司应付部分，申请以现金方式随每月工资发放于本人。”2016年9月28日，原告向上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求恢复劳动关系、被告依照月工资8600元标准支付2016年7月13日至仲裁期间的工资、支付2016年6月工资差额670元、支付2016年7月1日至2016年7月13日工资3564元；支付2015年度、2016年度绩效提成36,000元。该会于2016年11月22日作出杨劳人仲(2016)办字第980号裁决书，裁决被告支付原告2016年7月1日至同年7月13日工资1881.70元，原告其余诉请，未获支持。嗣后，原告不服裁决，具状来院，作本案诉请。庭审中，双方确认一致，被告处无工会组织。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于恢复劳动关系之争，被告系因原告在职期间多次迟到早退，私自篡改本人及员工的考勤记录辞退原告，本院需考察上述解除理由是否成立。根据在案证据所示，原告作为人事，在职期间确有多次篡改考勤记录之情形，上述行为，显有悖于一般的劳动纪律及职业准则，违背诚实信用原则。原告虽称其修改系受被告指示，但无相应证据佐证的，本院不予采信。加之，原告在职期间确存在较为严重的迟到情形，亦有违于基本劳动纪律。原告虽不认可考勤记录真实性，亦称适用弹性工作制，但所称与在案证据相左，且未提供相关证据佐证的，本院均不予采信，并将上述已经公证的考勤记录作为本案裁量依据。综上，被告据此解除与原告劳动合同，并无不妥，故对原告要求恢复劳动关系并支付自恢复之日起工资之诉请，本院不予支持。关于工资基数，双方系因1400元当否纳入工资计算基数产生争议。根据原告的工资单及原告自书的《申请承诺书》显示，双方约定将公司应承担的社保部分以现金方式支付原告。上述约定，显有悖于法律规定，当属无效。原告既已认可该约定无效，却执意将该系争的1400元社保补贴纳入基数，于法无据，本院不予支持。根据双方确认的工资单，本院确认原告工资为每月7200元，并据此计算工资差额部分。关于2016年6月工资差额，根据已经确认的考勤记录显示，原告当月有3日未出勤，其中2.5日已以年休假冲抵。现被告表示同意补足迟到扣款670元并更正事假扣款，仅对未出勤的0.5日进行事假扣款，于法不悖，本院予以准许。据此核算，被告应支付原告2016年6月工资差额1332.07元。关于2016年7月工资，被告确未支付。根据考勤记录显示，原告最后工作至7月13日，期间有2日未出勤。原告虽称自己全勤，系因忘记打卡导致出勤记录缺失，但未提供任何证据佐证的，本院不予采信。并经核算，被告应支付原告2016年7月工资2317.24元。关于绩效提成，双方劳动合同对团队绩效提成及发放条件确有约定，但原告并未提供相应证据证明其实际参与项目并符合提成发放条件的，本院实难支持原告之诉请。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下：一、原告洪宇菲要求与被告上海裕林文化传播有限公司自2017年7月13日起恢复劳动关系的诉讼请求，不予支持；二、原告洪宇菲要求被告上海裕林文化传播有限公司依照月工资8600元标准支付2016年7月13日至判决生效之日止的工资的诉讼请求，不予支持；三、被告上海裕林文化传播有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告洪宇菲2016年6月工资差额1332.07元；四、被告上海裕林文化传播有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告洪宇菲2016年7月工资2317.24元；五、原告洪宇菲要求被告上海裕林文化传播有限公司支付2015年度、2016年度绩效提成36,000元的诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告上海裕林文化传播有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员 查 莹二〇一七年二月二十七日书记员 李嘉敏附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第三条……劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。……二、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。