四川省资阳市雁江区人民法院民 事 判 决 书(2016)川2002民初3739号原告:熊奎，男，1970年1月3日出生，汉族，住四川省井研县。委托诉讼代理人：何峰四川壮思律师事务所律师。委托诉讼代理人：张琼四川壮思律师事务所律师。被告：卿义，男，1969年2月25日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。被告：四川省露鼎建设工程有限公司，住所地：富顺县富世镇桃芋路国土所综合楼2单元3-1号。法定代表人：黄显刚职务：总经理。委托诉讼代理人：李杨四川海岷律师事务所律师。被告：四川省露鼎建设工程有限公司冕宁分公司，住所地：冕宁县城厢镇长征村。负责人：陈亮职务：经理。委托诉讼代理人：李杨四川海岷律师事务所律师。原告熊奎与被告卿义、四川省露鼎建设工程有限公司、四川省露鼎建设工程有限公司冕宁分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月11日立案受理后。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告熊奎及其委托诉讼代理人何峰、被告卿义、原告四川省露鼎建设工程有限公司、四川省露鼎建设工程有限公司冕宁分公司之委托代理人李杨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊奎向本院提出的诉讼请求：判令被告卿义和四川省露鼎建设工程有限公司共同赔偿原告因工受伤造成的一次性伤残补助金、一次性医疗残补助金和就业补助金、误工费、后续治疗、伙食补助费、交通费等共计人民币191010元；本案诉讼费由被告承担。理实与理由：2014年2月起原告受第一被告雇佣，在第二被告所承建的位于冕宁县滨河丽都项目从事混泥土修补、养护等工作。2015年8月4日，原告在工作过程中不慎坠落受伤，被其工友送往凉山骨科医院治疗，经诊断为全身多处骨折及损伤。后经凉山定音司法鉴定中心鉴定，原告工伤等级为八级。此后，原告与二被告未对赔偿金额达成一致意见，为维护自身合法权益，故诉至人民法院如诉请。被告卿义辩称，被告卿义只是介绍原告在四川省露鼎建设工程有限公司工地上做活，被告卿义与原告只是工友，被告卿义未雇佣原告熊奎工作。滨河丽都项目是被告四川省露鼎建设工程有限公司承建的。原告在该工地做混凝土做活路是事实。原告熊奎2015年8月摔倒与否被告不清楚，当时被告不在场。被告对原告熊奎的鉴定等级不清楚。原告熊奎提出的要求被告卿义赔偿，被告认为被告不应当承担，被告不是老板。被告四川省露鼎建设工程有限公司、四川省露鼎建设工程有限公司冕宁分公司共同辩称，原告熊奎的损坏事实与被告无关，原告熊奎亦不是被告雇佣与聘请的。滨河丽都项目是由四川省露鼎建设工程有限公司承建的。据当时在场的人说是当时原告饮酒以后摔下受伤的。凉山定音司法鉴定中心司法鉴定意见书的鉴定结果是原告熊奎单方鉴定的结果，被告不认可的。对于原告熊奎的诉讼请求，被告不承担连带赔偿责任。被告认为应当依据普通的人身损害赔偿的方法计算，不应当依据工伤的方法计算。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。原告熊奎向本院提交了原、被告身份证复印件、企业执照复印件、露鼎公司设计图复印件、医院病历复印件、出院证明复印件、医院诊断书复印件、凉山定音司法鉴定中心鉴定意见书、鉴定费发票复印件、瞿某、林辉的证人证言。三被告对原告所举的原被告身份证复印件、企业执照复印件、露鼎公司设计图复印件、医院病历复印件、出院证明复印件、医院诊断书复印件无异议。对凉山定音司法鉴定中心鉴定意见书的真实性，被告卿义不清楚此事，对鉴定费发票无异议，被告四川省露鼎建设工程有限公司、四川省露鼎建设工程有限公司冕宁分公司无异议，但系原告单方委托，对其结果不认可。对证人证言，被告卿义认为原告不是被告卿义所雇佣，被告卿义仅仅是介绍人，被告四川省露鼎建设工程有限公司、四川省露鼎建设工程有限公司冕宁分公司认为证人瞿某是否在现场，被告都不清楚，所以对其证言不予认可，对林辉的证言，被告四川省露鼎建设工程有限公司、四川省露鼎建设工程有限公司冕宁分公司认为原告的受伤是因为原告喝了酒且原告的雇主是谭青富而不是卿义。被告四川省露鼎建设工程有限公司提供的成都蓉城司法鉴定中心出具的成蓉司鉴（2016）临鉴字第1138号鉴定意见书，原告认为该鉴定结果是真实的，但其鉴定标准是交通事故的标准，而原告受伤不是基于交通事故，不能推翻之前依据工伤标准所作出的鉴定意见，被告卿义与四川省露鼎建设工程有限公司冕宁分公司均无异议。关于凉山定音司法鉴定中心于2015年11月10日作出凉定司鉴（2015）临鉴字第2094号鉴定意见和成都蓉城司法鉴定中心出具的成蓉司鉴（2016）临鉴字第1138号鉴定意见书，虽然该二份鉴定意见适用标准不同，但其鉴定意见属于真实，来源合法，且与本案具有关联，该二份证据的证据效力本院予以确认。关于瞿某与林辉的证言，虽然三被告予以否认，但二证人与本案不具有利害关系，且与原告未具有亲属关系，二证人证明原告受被告卿义雇佣的事实能够相互印证，本院予以确认。冕宁县滨河丽都由被告四川省露鼎建设工程有限公司承包建设，被告四川省露鼎建设工程有限公司将部份工程分包给案外人廖建文，而廖建文又将工程部分分包给黄建和，黄建和将工程再次分包给本案被告卿义，原告熊奎从2014年开始受卿义雇佣，在冕宁县滨河丽都从事混泥土修补、养护工作，并接受卿义指定的管理人员谭青富管理，原告熊奎在谭青富处领取工资。2015年8月4日原告在工作过程中坠落受伤，后被其工友送往凉山骨科医院治疗共25天，经出院诊断为：1、左股骨上段、粗隆间粉碎性骨折；2、左桡骨远端粉碎性骨折；3、左尺骨茎撕脱性骨折；4、鼻部、唇部软组织损伤。出院医嘱：1、卧床休息2月，定期一月复查……3、术后3月方可扶拐杖下地左下肢不负重行走……。后经原告熊奎申请，凉山定音司法鉴定中心于2015年11月10日作出凉定司鉴（2015）临鉴字第2094号鉴定意见：按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）标准，原告伤残等级为八级，鉴定费700元。其后，被告四川省露鼎建设工程有限公司不服该鉴定于2016年11月7日申请对熊奎所受伤情参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准进行鉴定，经成都蓉城司法鉴定中心出具的成蓉司鉴（2016）临鉴字第1138号鉴定意见书，原告熊奎所受伤残等级为十级。本院认为，公民的健康权受法律保护。本案中，冕宁县滨河丽都系被告四川省露鼎建设工程有限公司承建，被告四川省露鼎建设工程有限公司将部份工程分包给案外人廖建文，而廖建文又将工程部分分包给黄建和，黄建和将工程再次分包给本案被告卿义，原告受被告卿义的雇佣，在冕宁县滨河丽都从事混泥土修补、养护工作，工作期间原告受被告卿义管理，工资由被告卿义核算交由案外人谭青富发放，卿义与原告构成劳务雇佣关系。原告在工作期间饮酒而遭受损害，对自身受到的损害具有过失，被告卿义作为雇主应当承担民事赔偿责任，但是应当减轻雇主的赔偿责任。被告卿义不具有用工主体资格，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；”的规定，被告四川省露鼎建设工程有限公司未提供有分包人即被告卿义具有相应资质的证据，属于违法分包，故被告四川省露鼎建设工程有限公司应就原告的损失与被告卿义承担连带赔偿责任。关于原告相关损失计算项目及标准，原告主张按照《工伤保险条例》的标准计算，被告卿义、四川省露鼎建设工程有限公司主张按照人身损害赔偿的相关规定计算。根据四川省高级人民法院民事审判第一庭《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第十三条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发伤亡，受害人直接向人民法院起诉，请求承包单位参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿的，人民法院应予支持，不具备用工主体资格的承包人对劳动者的损失承担连带赔偿责任。”的规定，虽然四川省高级人民法院民事审判第一庭《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》不属于法律及司法解释，但该解答在四川省范围内民事审判工作具有指导性意义，故原告的损失应当参照《工伤保险条例》的有关规定进行计算。原告委托凉山定音司法鉴定中心参照（GB/T16180-2014）《劳动能力鉴定-职工工伤与职业病伤残等级》标准进行鉴定，四川省露鼎建设工程有限公司认为原告单方申请鉴定，未与被告协商确定鉴定机构，故该鉴定意见被告不予认可，但经本院释明后，四川省露鼎建设工程有限公司以《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准申请对原告的伤残等级进行鉴定，本院认定本案应当参照工伤标准计算原告的损失，虽然原告是单方先行申请鉴定，但被告四川省露鼎建设工程有限公司对该鉴定意见未提出确切的证据予以反驳，故本院以该鉴定意见作为原告赔偿请求的相关计算标准。关于原告因受伤所遭受的损失如下：原告在凉山骨科医院2015年8月5日入院，于2015年8月30日出院，共住院25天，医嘱休息3个月，经鉴定原告因工受伤，其伤残等级为8级。根据四川省2015年度有关统计数据的通知，2015年度四川城镇全部单位就业人员平均工资为50466元，根据川府发（2011）28号四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改《工伤保险条例》决定的通知，原告伤残等级为8级，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准分别为四川省2015年度职工月平均工资为基数的8个月、18个月。1、住院伙食补助费30元/每天×25天＝750元；2、护理费80元/每天×115天＝9200元；3、鉴定费700元；4、一次性伤残补助金50466元÷12月×11月＝46261元；5、一次性医疗补助金50466元÷12月×8月＝33644元；6、一次性伤残就业补助金50466元÷12月×18月＝75699元；7、停工留薪期间工资50466元÷12月×4月＝16822元；9、车费酌定500元，以上各项损失共计183576元。原告熊奎赔偿请求中，因后续治疗费未实际产生，可实际产生后另案处理。原告在工作期间因工受伤，但原告在受伤前饮酒，对此结果具有过失，虽然本案参照工伤标准进行赔偿，但原告的过错也是造成原告受伤的原因力之一，故本院酌定原告的损失，其中10%由原告自行承担。综上所述，依照《工伤保险条例》第二十九条、第三十条、第三十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条之规定：一、被告四川省露鼎建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告熊奎因伤造成的住院伙食补助费、护理费、鉴定费、停工留薪期间工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金，共计165218元。二、被告卿义承担连带赔偿责任。三、驳回原告熊奎的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4120元，减半收取2060元，由被告卿义、四川省露鼎建设工程有限公司负担1854元，由原告熊奎负担206元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。审判员  杨红军二〇一七年二月二十日书记员  刘红梅