福建省福州市马尾区人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0105民初400号原告：梁晓冬，男，壮族，1983年11月1日出生，身份证上住址广西临桂县。委托诉讼代理人：李进，上海锦天成（福州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张建洪，上海锦天成（福州）律师事务所律师。被告：福建左右建筑装饰工程管理有限公司，住所地福建省福州市台江区上海街道工业路红庆里7号3层B01室，统一社会统一信用代码91350100073217542Q。法定代表人：汪义洪。原���梁晓冬因与被告福建左右建筑装饰工程管理有限公司“（以下简称左右公司）”装饰装修合同纠纷一案，于2017年3月24日向本院起诉，本院于同日立案后，依法由审判员吴敏东适用简易程序于2017年5月11日第一次公开开庭进行了审理。后因本案案件复杂，不宜适用简易程序，本院于2017年5月25日作出(2017)闽0105民初400号《民事裁定书》，裁定将本案转为适用普通程序审理。后本院依法组成合议庭分别于2017年10月31日、11月9日两次公开开庭审理了本案。第一次开庭，原告梁晓冬的委托诉讼代理人李进、张建洪及被告左右公司的法定代表人汪义洪到庭参加了诉讼。第二次、第三次开庭，原告梁晓冬的委托诉讼代理人张建洪及被告左右公司的法定代表人汪义洪到庭参加了诉讼。第三次开庭，福州大禹建设工程造价咨询有限公司指派工程造价员陈梦婷出���接受质询。本案现已审理终结。原告梁晓冬向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《装修工程施工合同》；2、判令被告向原告退还装修工程款150000.00元；3、判令被告向原告赔偿违约金14800.00元（暂计至起诉时，按每日50.00元计算，算至实际还清工程款为止）、租金损失19200.00元以及律师费14000.00元；4、判令本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年1月7日,原告与被告签订《装修工程施工合同》,约定原告委托被告为其所有的东方名城华郡30#3202进行装修工程施工,承包方式为包工包料,工期为150天。合同约定,该施工工程价为286767.00元。付款方式为:签订本合同即日原告支付工程报价的25%作为备料款计71691.00元;水电管线工程敷设完毕,原告支付工程报价的45%作为备料款计129045.00元;被告油漆材料进场,原告支付工程报价25%计71691.00元及增减项已签证的全部金额;被告油漆施工基本完成,灯具及开关面板安装前,原告支付最后余款5%及增减项的全部金额计14338.00元。合同签订后,原告于2016年1月10日即向被告指定的银行账户转账68691.00元,被告于2016年1月11日进场施工。但被告施工进展缓慢,时常无故停工。原告多次催促,被告则一再要求原告提前支付工程款。为了工程能如期完成,原告被迫提前支付工程款,截至起诉时原告共向被告支付工程款269427.00元。但截至起诉时,被告仅基本完成泥工、木工工程,水电管线工程尚未完成,油漆材料等均未进场。故被告应退还原告多支付的工程款150000.00元。根据《装修工程施工合同》,此次装修工期为150天,从被告2016年1月11日进场装修起算,被告应于2016年6月9日完成装修工程,但截至起诉时被告仍未完成。上述合同约定,��被告管理原因造成工程无法按时完工的,每拖延一日被告应向原告支付违约金每日人民币50.00元。暂计至起诉时,被告应向原告支付违约金14800.00元。另原告一家因装修工期拖延,不得不继续租房居住,被告应赔偿原告租金损失19200.00元(暂计至起诉时)。因本案委托律师诉讼,原告支付的代理费用14000.00元被告亦应一并赔偿。综上,被告的违约行为严重损害了原告的利益,现原告依法提起诉讼,请求法院依法判如所请。被告左右公司辩称，从签订《装修工程施工合同》到进场施工,被告严格遵守、履行合同,按合同约定进场施工,采购材料,安排工人。一、自2016年1月11日进场施工开始至2017年3月2日原告单方面终止合同(原告于2017年3月2日口头单方面解除了合同，并于2017年3月6日微信上通知被告法庭上见),要求归还门钥匙,被告无法进场施工截至,共经历405天。其中2016年国家法定双休及节假日共116天(双休日东方名城华郡物业规定不能施工);2017年至3月2日止国家法定双休及节假日共24天;另按合同第八条第(5)条约定:春节假日按25天计算,需另加两个春节(扣除法定春节假日7×2=14天外)36天。被告实际能施工的时间为:405-116-36=253天。二、合同第八条第(1)条约定:甲方（指原告）未按合同第六条约定按时支付工程款和工程签证款而造成工期延误,工期需予以顺延。合同第六条付款方式中约定:第一期款:签订本合同即日甲方支付工程报价的25%作为备料款，计：71691.00元;甲方2016年1月10到位,本期工程款支付无延误;第二期款:水电管线工程敷设完毕,甲方支付工程报价的45%作为备料款,计129045.00元;甲方分别于2016年3月30日、4月16日、4月29日分三次支付,拖延时间计29天,扣除双休节假日,共延误19天;第三期款:乙方（指被告）油漆材料进场,甲方支付工程报价25%的工程款计71691.00元及增减项已签证的全部金额；2016年7月18日油漆材料进场,在被告多次催促下,甲方分别于2016年8月1日、2016年12月2日分二次支付71691.OO元,其中应甲方要求更改施工及工程增项部分,甲方一直不予以签字确认。截止2016年12月2日,(增项部分除外),甲方工程款拖延时间138天,扣除双休节假日共延误被告工期98天;截止2017年3月2日,被告实际施工天数253-98-19=136天,仍在合同施工期内;现甲方把门钥匙收回,单方面终止合同,已属于违约,按合同第十一条第(4)条约定,擅自解除合同,按合同价款的2O%支付违约金计57353.40元。三、在甲乙双方严格遵守合同约定的情况下,按150天施工工期(节假日不能施工的除外),被告应于2016年8月10施工完毕,交付甲方使用。本工程因业主工程款支付时间严重延误及对工程变更、工程量增减项拒签,造成被告施工管理成本大幅增��，按照合同第十一条第(2)条约定,因业主原因造成乙方无法按计划完工或验收的,每延期一日,甲方应向乙方支付违约金每日人民币50.00元;从2016年8月10日至2017年3月2日甲方终止合同止,共造成被告延误128天(已扣除节假日及双休日),合计甲方需支付违约金:128×50=6400.OO元。四、2017年2月22日,甲方未与乙方协商,自行到福州市台江区市场监督管理局投诉乙方拖延工期。五、截止至2017年3月2日甲方单方面要求归还门钥匙,被告无法进场施工。预先定购的衣柜、橱柜、房门及复合木地板等材料,在订购日便已经支付部分款项,材料商近日一直在向被告催要款项,造成被告极大的困扰,参照合同第七条第(1)条约定:因甲方原因发生工程变更,乙方已做好施工准备(备料)或已施工的,其所造成的材料及返工损失由甲方承担。本院经审理认定事实如下：原告梁晓冬与刘玲系夫妻关系。2016年1月7日，原告梁晓冬作为甲方与被告左右公司作为乙方签订《装修工程施工合同》，约定由被告对刘玲名下所有的位于福州市马尾区复式单元的房屋进行装饰装修。双方在合同中约定以下事宜：第二条承包方式：包工包料。第三条工期：工程自放样，甲方签署开工报告日起150天（甲方自购材料及定制产品商家误期不在工期内）。第五条工程造价：依照甲方签字认可的装修设计图及依此编制的本工程报价书，双方协商确定乙方施工工程价286767.00元。甲方自购材料及安装和工程报价书业主自理部分不含在乙方施工工程造价内。第六条付款方式：签定本合同即日甲方支付工程报价的25%作为备料款计：71691.00元;水电管线工程敷设完毕,甲方支付工程报价的45%作为备料款计129045.00元;乙方油漆材料进场,甲方支付��程报价25%的工程款计71691.00元及增减项已签证的全部金额；乙方油漆施工基本完成，灯具及开关面板安装前，甲方支付最后余款5%及增减项的全部金额计14338.00元。（业主不改图纸、方案的情况下，工程结算造价不超过预算造价的5%，如果超过5%，超出部分由乙方承担。)第七条工程变更第4条甲方现场增加施工项目，双方根据预算书已有项目单价与或市场价协商确定工程造价，并由甲方签证增补造价。第八条工期延误。由以下原因造成工期延误，工期予以顺延。（1）甲方未合同第六条约定按时支付工程款和工程签证款；（2)甲方延误办理开工申请；（3)增加工程量、设计变更或材料变更；（4）非因乙方原因的停水、停电二小时以上按一天计算；（5）国家法定的节假日（春节按25天计算）；（6）经甲乙双方同意协商同意的；（7）小区物业对施工时间有特��规定的；（8）甲、乙双方同意给予顺延的其他情况；（9）乙方购买主材料或定制材料时，甲方所延误的时间；（10）因甲方自行购买材料及安装所延误的时间；（11）不可抗力因素（地震、战争、台风、水灾、爆炸等）造成的。第十一条违约责任：第1条甲方未按合同第六条时间支付工程预付款，乙方有权停止施工，所造成的损失及工期延误责任由甲方负责。第2条如因以上第八条原因造成的施工延期，甲方必须给乙方确认签证延期，如属甲方原因造成乙方不能按计划工期完工或验收的，每延期一日甲方应向乙方支付违约金每日50.00元。第3条因乙方管理原因造成工程无法按时完工，每拖延一日乙方向甲方支付违约金每日50.00元。第4条合同生效后，履行期满前，除经甲乙双方同意外，擅自解除合同的一方，应按合同价款的20%支付违约金。合同还就工程变更、甲方责��、乙方责任、工期验收等均作了明确约定。合同签订后,原告于2016年1月10日向被告指定的银行账户转账两笔工程款19691.00元、49000.00元,被告于2016年1月11日进场施工。施工过程中，原告又分别于2016年3月30日向被告指定的银行账户支付工程款40000.00元；2016年4月16日向被告指定的银行账户支付工程款20000.00元；2016年4月29日向被告指定的银行账户支付两笔工程款50000.00元、19045.00元；2016年8月1日向被告指定的银行账户支付工程款35000.00元；2016年12月2日向被告指定的银行账户支付工程款36691.00元。以上原告共计向被告支付工程款269427.00元。在被告对装修工程进行施工过程中，因原告认为被告施工进展慢，被告则认为原告未能按时支付工程款及因原告要求工程增加部分原告亦未能签字确认，双方产生争议。2017年2月22日,原告到福州市台江区市场监督管理局投诉被告拖延工期。2017年3月2日，原告要求归还房屋钥匙，被告将房屋钥匙交还原告，原告遂因本案纠纷于2017年3月24日向本院提起本案诉讼。诉讼过程中，原告申请对被告负责装修的位于福州市马尾区复式单元的房屋已完成装修工程造价进行鉴定，福州大禹建设工程造价咨询有限公司于2017年11月15日最终出具编号为大禹（2017）鉴第007号修3《福州市马尾区东方名城华郡30#3202单元装修工程的造价鉴定报告》，认定鉴定造价为164029.00元。另查明，原告梁晓冬为本案委托鉴定事宜，支付鉴定费1290.00元。以上事实，有当事人陈述、《装修工程施工合同》、转账凭证、《福州市台江区市场监督管理局行政行为廉洁监督告知书》、微信聊天记录、编号为大禹（2017）鉴第007号修3《福州市马尾区东方名城华郡30#3202单元装修工程的造价���定报告》等证据材料在案佐证，足以认定。本院认为，案涉《装修工程施工合同》系原告梁晓冬与被告左右公司真实意思表示，双方构成装饰装修合同关系，且内容不违反法律法规的禁止性规定，该合同合法有效，双方均应恪守履行。关于原告要求解除《装修工程施工合同》的问题。根据庭审中当事人的陈述及双方的举证，原、被告双方在装修过程中对工期问题、更改施工项目及增项项目未签字确认的问题产生争议，2017年3月2日原告要求被告交还房屋钥匙，被告同意交还房屋钥匙的，应视为双方同意终止合同履行的行为。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条的规定，本院支持原告要求解除双方于2016年1月7日签订的《装修工程施工合同》的诉讼请求。��于双方协商一致解除合同，互不负违约责任，原告要求被告向原告赔偿违约金14800.00元（暂计至起诉时，按每日50.00元计算，算至实际还清工程款为止）、租金损失19200.00元以及律师费14000.00元，均缺乏依据，本院均不予支持。同理，本案产生的鉴定费1290.00元，根据谁主张、谁负担的原则，理应由原告自己负担。对于被告已经施工的部分，原告应当支付相应的工程款。根据福州大禹建设工程造价咨询有限公司出具编号为大禹（2017）鉴第007号修3《福州市马尾区东方名城华郡30#3202单元装修工程的造价鉴定报告》认定鉴定造价为164029.00元，由于福州大禹建设工程造价咨询有限公司对系争工程造价作出了鉴定意见，鉴定人员亦到庭接受质询。福州大禹建设工程造价咨询有限公司及其鉴定人员具备鉴定资质，且程序合法，其出具的《鉴定报告》客观真实，应作为本案定案依据，该结论合法有效，被告左右公司对《鉴定报告》的抗辩质证意见本院均不予采纳。由于原告已经支付了269427.00元工程款，故被告应当向原告退还工程款105398.00元。另外，被告抗辩原告系单方面终止合同的辩解，与本院查明的事实不符，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零七条的规定，判决如下：一、解除原告梁晓冬与被告福建左右建筑装饰工程管理有限公司于2016年1月7日签订的《装修工程施工合同》。二、被告福建左右建筑装饰工程管理有限公司向原告梁晓冬退还预付工程款105398.00元。三、驳回原告梁晓冬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5601.51元，由原告负担3243.55元；由被告负担2407.96元。本案产生的鉴定费1290.00元，由原告负担（原告已交纳）。被告应负担的案件受理费2407.96元应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副��，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  吴敏东人民陪审员  王家勋人民陪审员  方平贞二〇一七年十一月二十四日书 记 员  刘 馨附：本案适用主要法律条文及执行申请提示《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零七条判��生效后，胜诉方预交但不应负担的诉讼费用，人民法院应当退还，由败诉方向人民法院交纳，但胜诉方自愿承担或者同意败诉方直接向其支付的除外。当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。