山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁01民终1268号上诉人(原审被告)：王光辉，男，1977年8月29日出生，汉族，住济阳县。委托诉讼代理人：曲向华（系王光辉之妻），女，1976年5月12日出生，汉族，住济阳县。被上诉人(原审原告)：陈庆刚，男，1977年7月30日出生，汉族，住济阳县。委托诉讼代理人：陈远亮，男，1950年9月2日出生，汉族，济阳县济阳法律服务所法律工作者，住济阳县。上诉人王光辉因与被上诉人陈庆刚健康权纠纷一案，不服山东省济阳县人民法院(2016)鲁0125民初l866号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王光辉上诉请求：依法撤销一审民事判决，依法改判；本案一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审认定事实错误。1、2015年11月1日晚，在济阳县回河镇董家村村民王兆强家中客厅内，王兆强宴请上诉人、被上诉人等三人，在酒宴快结束的时候，四人酒杯内还有酒未喝了的情况下，被上诉人就拿起馒头吃饭，上诉人就说了被上诉人几句，被上诉人就打了上诉人一拳，上诉人就进行自卫，打了被上诉人一拳。随后被他人拉开。在双方争执中，上诉人也受了伤，在济阳县中医院住院1天。而不是一审法院认定的仅仅是被上诉人受伤住院治疗。2、被上诉人在济南市第二人民医院以及在山东省施尔明眼科医院的诊疗发生在被上诉人出院康复之后，与本次受伤无关；而且在双方争执中，被上诉人的眼镜并未受到损坏，在被上诉人提供的济南市第二人民医院的门诊收据中，记载了配置眼镜一副500元；上述费用完全应由被上诉人自行承担。3、虽然三和司法鉴定所鉴定被上诉人的误工时间为l20天，但被上诉人在2016年2月4号就去上班并且在2月17号摔伤且骨折，所以2月4号以后的误工费上诉人不应当承担。二、一审未区分双方责任大小明显不当。《侵权责任法》规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本次争执的起因系被上诉人主动挑起，首先打了上诉人一拳，随后上诉人进行自卫才打了被上诉人一拳，被上诉人应当承担主要责任，上诉人承担次要责任。一审法院未区分双方责任大小，一审判决上诉人承担全部责任明显不当。被上诉人的合理损失以及被上诉人在济南三和司法鉴定所进行鉴定时上诉人支出的鉴定费3100元以及为了做鉴定支出辅助检查费293元也应当由被上诉人承担。一审法院未对上诉人支出的辅助检查费进行判决，明显错误。陈庆刚辩称，一、一审认定事实清楚。1、2015年11月1日晚，上诉人与被上诉人在本村村民王兆强家中喝酒，因上诉人强劝被上诉人喝酒被拒绝双方发生口角。上诉人打了被上诉人右眼一拳，造成右眼受伤，当即被送往济阳县人民医院治疗，次日转入山东大学第二医院住院治疗。2016年5月19日济阳县公安局法医鉴定被上诉人右眼构成轻微伤。2016年5月24日，济阳县公安局对上诉人处以行政拘留九日、罚款三百元的行政处罚。一审认定上诉人故意殴打被上诉人，致被上诉人右眼受伤，被上诉人并没有殴打上诉人，不存在过错。上诉人诉称被上诉人对其殴打，纯属无中生有，缺乏事实根据。2、被上诉人受伤后在山东大学第二医院住院治疗11天，但出院伤情并未痊愈。此后又相继在济南市第二人民医院及山东省施尔明眼科医院复查治疗，均是因上诉人的伤害造成的，支出的费用完全合理，依法应由上诉人承担。上诉人诉称被上诉人在济南市第二医院门诊收据中有配置眼镜500元的支出根本不存在，而是支出的显微镜检查费用500元。二、被上诉人对本案发生不存在任何过错，不应承担责任。本案中上诉人故意将被上诉人殴打致伤，事实清楚，证据确凿。上诉人诉称被上诉人对其殴打，但无任何证据证明。公安机关对在现场的村民王成森、王兆强的调查笔录中，二人均证明被上诉人并未殴打上诉人。上诉人未能提供任何证据证明被上诉人对损害发生存在过错，依法应承担举证不能的法律后果。上诉人应对被上诉人的损害承担全部责任。请求二审法院驳回上诉，维持原判。陈庆刚向一审法院起诉请求：1．判令王光辉赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计33273.81元；2．判令王光辉承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年11月1日20时许，在济阳县回河镇董家村王兆强家中客厅内，陈庆刚与王光辉在喝酒过程中因言语不和发生口角，王光辉打了陈庆刚右眼一拳。伤后，陈庆刚被送往济阳县人民医院住院治疗，住院1天，住院及门诊花费1363.Ol元。2016年11月2日，陈庆刚由济阳县人民医院转入山东大学第二医院住院治疗，住院11天，住院及门诊花费8220.32元。经山东大学第二医院诊断，陈庆刚伤情为：1．视网膜挫伤(右)；2．脉络膜挫伤(右)；3．青光眼(右，外伤继发性)；4．眼睑挫伤(右)伴皮下淤血；5．外伤性视神经病变(右)；6．外伤性扩瞳(右)；7．外伤性白内障(右)；8．玻璃体混浊(右)；9．眼球挫伤(右)。出院医嘱为：l．继用噻吗洛尔眼水点眼一天两次，注意监测眼压；2．口服胞林胆碱钠胶囊0．29一天三次，维生素Bl片10mg一天三次，甲钻胺片500ug一天三次；3．避免外伤、剧烈活动，院外需陪护至病情平稳，建议全日休息6周；4．周一下午、周五上午眼科门诊复查，如有不适，立即就诊。2016年2月4日，陈庆刚在济南市第二人民医院门诊花费731元，2016年5月16日，陈庆刚在山东施尔明眼科医院花费l843.48元。2016年9月12日，陈庆刚在济南市中心医院花费293元，上述费用由王光辉支出。2016年5月24日，济阳县公安局对王光辉处以行政拘留九日、罚款叁佰元的行政处罚，上述处罚已经履行完毕。王光辉向一审法院提出重新鉴定申请，经一审法院委托，济南三和司法鉴定所于2016年10月8日作出济三和司鉴所[2016]临鉴字第685号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1．被鉴定人陈庆刚与本次外伤有关的损伤无评残条件；2．被鉴定人陈庆刚伤后误工时间为120天；3．被鉴定人陈庆刚伤后护理时间为45天，住院期间需2人护理，出院后需l人护理；4．被鉴定人陈庆刚遗留症状与外伤的因果关系在人体损伤程度鉴定中已经论述，在此不再进行分析，建议参照济阳县公安局的“法医学人体损伤程度鉴定书”的相关结论。为此，王光辉支出鉴定费3100元。就陈庆刚主张的有争议的损失，一审法院认定如下：1．住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，陈庆刚住院l2天，可按l00元标准计算住院伙食补助费，陈庆刚住院伙食补助费为l200元。2．误工费。陈庆刚提供的证据虽不能证明其工资为每月5000元，但是陈庆刚确实在外务工，其误工费标准可以参照2015年度城镇居民家庭人均可支配收入每天86.42元计算，陈庆刚误工120天，误工费为l0370.4元(86.42元／天×l20天)。3．护理费。根据鉴定意见，陈庆刚伤后护理45天，住院期间2人护理，其余时间1人护理，护理费标准可按当地护工每天80元计算，陈庆刚的护理费为4560元(80元／天×l2天×2+80元／天×33天)。4．交通费。陈庆刚未提供证据证明交通费的实际支出，对此不予认定。一审法院认为，公民的身体健康权依法受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。王光辉殴打陈庆刚，造成陈庆刚受伤，应当承担赔偿责任。王光辉未提供证据证明陈庆刚对损害的发生存在过错，应当承担举证不能的法律责任，故王光辉主张其承担次要责任的答辩，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决：一、王光辉于判决生效之日起十日内赔偿陈庆刚医疗费12157．81元；二、王光辉于判决生效之日起十日内赔偿陈庆刚误工费10370．40元；三、王光辉于判决生效之日起十日内赔偿陈庆刚护理费4560元；四、王光辉于判决生效之日起十日内赔偿陈庆刚住院伙食补助费1200元；五、驳回陈庆刚的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2320元，由陈庆刚负担l785元，王光辉负担535元，鉴定费3100元，由陈庆刚负担465元，王光辉负担2635元。二审中，王光辉提交光盘一张及文字材料1份，为2017年2月18日与王成森的谈话录音，证明当时陈庆刚也动手了，也有过错。另称王兆强在公安机关询问笔录中的陈述与事实不符。陈庆刚称，王兆强在公安机关询问中说王光辉打了陈庆刚的左眼而实际是右眼，只是陈述当中的过失，但也充分证明了王光辉殴打陈庆刚的事实；王成森应出庭作证接受当事人的质询，因王成森未能出庭作证，其录音不具有证明效力。对于以上证据，本院认为，王光辉提交其与王成森的谈话录音，王成森作为证人未出庭作证，该录音证据本院不予采信；王兆强在公安机关的询问笔录陈述有误，但不能推翻陈庆刚被王光辉打伤的事实。二审查明的事实与一审一致。本院认为，王光辉主张，在双方争执中陈庆刚首先打了王光辉一拳，陈庆刚对其损害的发生也有过错，王光辉应承担次要责任，对此王光辉未提供有效证据予以证实，本院不予采信。一审认定王光辉对陈庆刚的各项损失承担全部赔偿责任，依据充分，应予确认。一审中陈庆刚提交了病历、收费票据等证据，足以证实其医疗费支出系因被王光辉打伤所产生；王光辉称其中有配置眼镜费用，无证据证实；王光辉另称陈庆刚2016年2月4日上班、2月17日摔伤骨折，仅为其单方陈述，陈庆刚不予认可，王光辉以此主张不承担2016年2月4日以后的误工费，没有依据，本院不予支持。综上所述，王光辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2320元，由上诉人王光辉负担。本判决为终审判决。审 判 长  马立营代理审判员  曹 强代理审判员  万振驰二〇一七年二月二十一日书 记 员  邢春艳