上海市徐汇区人民法院刑 事 判 决 书（2017）沪0104刑初31号公诉机关上海市徐汇区人民检察院。被告人奚强，男，1971年1月30日出生，汉族，户籍地上海市虹口区，暂住上海市虹口区。辩护人刘睿，上海众华律师事务所律师。上海市徐汇区人民检察院以沪徐检诉刑诉(2017)36号起诉书指控被告人奚强犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，于2017年1月17日向本院提起公诉，本院于同年1月18日立案，经上海市高级人民法院指定管辖，本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。上海市徐汇区人民检察院指派检察员张2出庭支持公诉，被告人奚强及其辩护人刘睿到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市徐汇区人民检察院指控：一、非法持有毒品犯罪事实2016年4月7日22时许，公安民警至本市虹口区武昌路XXX号XXXX国际酒店XXXX室开展缉毒工作，被告人奚强见民警到场，将二包甲基苯丙胺(冰毒，经鉴定净重46.31克)扔出窗外，随即被民警查获。同时，民警从该房内查获二包红色圆形药片，经鉴定，一包净重0.47克，从中检出甲基苯丙胺成分，一包净重0.3克，从中检出咖啡因成分。二、容留他人吸毒犯罪事实2016年4月6日至7日，被告人奚强至本市虹口区武昌路XXX号XXXX国际酒店，先后登记入住XXXX和XXXX房间，多次容留钟某、马某、陈某1、陈某2在该处吸食毒品。公诉机关认定被告人奚强的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条之规定，应当以非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人奚强曾因非法持有毒品罪被判过刑，又犯本罪，根据刑法第三百五十六条之规定，应当从重处罚。被告人奚强曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据刑法第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。被告人奚强一人犯数罪，根据刑法第六十九条之规定，应当实行数罪并罚。建议对被告人奚强所犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪予以数罪并罚，判处有期徒刑五年以上七年以下并处罚金的刑事处罚。提请依法审判。被告人奚强对公诉机关指控其在XXXX国际酒店XXXX房间容留他人吸毒及在桌上被查获的红色药片系其所有均无异议，但辩解该酒店的XXXX房间系其代钟某预订的，且其在公安查房时仅向窗外扔过一包约5克的冰毒，而该毒品系当晚在酒店门口的出租车内从邵某处用现金购得，可由其当日支付宝最后的车费交易记录为证，故公安人员从楼下查获的两包冰毒并不属于其，而其向邵某转账的3200元也不是毒资，马某更不可能看到其在XXXX房间内交易毒品。辩护人对公诉机关指控被告人构成容留他人吸毒罪无异议，但对指控被告人犯非法持有毒品罪所涉及的毒品数量提出异议，认为虽然证人马某指证被告人当日向邵某购买过约50克冰毒，但未得到当时在场的陈某1、钟某确认；此外，与被告人同时被抓的陈某2也仅猜测被告人扔毒品，并不确认毒品数量，而被告人与邵某一直有支付宝资金往来，故当日被告人向邵某转账的3200元也不必然系毒资，建议法院在查明事实的基础上，对被告人公正判决。经审理查明,2016年4月6日至7日，被告人奚强至本市虹口区武昌路XXX号XXXX国际酒店，先后登记入住XXXX和XXXX房间，多次容留钟某、马某、陈某1、陈某2等在上述房间吸食毒品。同月7日22时许，公安民警至上述酒店XXXX室开展缉毒工作，被告人奚强见民警到场，将二包甲基苯丙胺(冰毒，经鉴定净重46.31克)扔出窗外，随即被民警查获。同时，民警从该房内查获二包红色圆形药片，经鉴定，一包净重0.47克，从中检出甲基苯丙胺成分，一包净重0.3克，从中检出咖啡因成分。上述事实，有下列证据证实：1、证人钟某的证言笔录，证明2016年4月6日，其与马某、奚强、陈某2等在奚强预订的XXXX国际酒店XXXX房间吸毒，次日，奚强与酒店老板联系另开XXXX房间继续与陈某2等人吸毒，其当日没有向邵某购买过毒品，也没有委托奚强预订过涉案酒店房间，上述两处房间费用均是奚强支付的，吸食的毒品也由奚强和邵某提供。2、证人马某的证言及辨认笔录，证明其于4月6日上午接钟某电话至XXXX国际酒店XXXX房间，见到奚强、钟某在吸毒，就与后到的陈某1、陈某2先后加入一起吸毒，7日晚，其与奚强、钟某、陈某1再次于XXXX房吸毒时，邵某至房间向奚强贩卖二套冰毒(约50克)，奚强当时系用手机微信或支付宝方式支付的毒资，后奚强将毒品塑封两包后带至XXXX房间未再离开，并指证XXXX及XXXX房的房费均系奚强支付。3、证人陈某1的证言及辨认笔录、酒店收据等，证明2016年4月6日晚，其接奚强电话至XXXX国际酒店XXXX房间，见到奚强、钟某、马某在吸毒，其与之后到达的陈某2也一起参与了吸毒，后为方便散冰，其根据奚强及钟某的指示用奚强的信用卡另开了XXXX房，并与奚强、陈某2至XXXX房吸毒。4月7日晚18时，其再次至XXXX房间与奚强、钟某、马某一起吸毒。4、证人陈某2的证言及辨认笔录,证明2016年4月7日凌晨其接马某电话至案发地XXXX房间与奚强、钟某、陈某1、马某一起吸毒，后奚强提供信用卡让陈某1另开XXXX房，其与奚强、陈某1在该房内再次吸食由奚强提供的冰毒。期间，奚强曾向其表示晚上会有更好的毒品，但当奚强出去后返回房间准备向其展示新买的毒品时，正值公安查房，奚强便将毒品扔到窗外，后警察在其检举下，从楼下找到两包毒品。此外，其指证放在桌上的红色药片也是奚强的。5、证人邵某的证言，证明2016年4月7日前后，奚强通过电话向其购买50克冰毒，但其仅以2000余元的价格向对方贩卖了约30克冰毒，并已记不清毒资系转账还是现金支付。6、证人张1的证言及辨认笔录、手机转账截屏等，证明其并不认识钟某，2016年4月初系奚强通过电话登记入住XXXX房间，并通过支付宝向其转账1000元房费。7、证人沈某、张某3、鞠某某等的证言及辨认笔录，证明在对被告人实施抓捕时，发现对方向窗外扔东西，后在XXXX房楼下相应位置找到两包冰毒。8、扣押清单、搜查笔录、赃证物品照片、毒品检验报告、收缴毒品专用单据等，证明公安机关当场缴获的相关毒品及吸毒工具等情况。9、支付宝交易记录，证明案发当日被告人向邵某控制的账户打款3200元，且之后再无其他支付内容。10、尿检报告单、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书及释放证明等证据，证明被告人的前科情况。11、受案登记表、案件接报回执单及工作情况等证据，证明本案的案发及被告人的到案经过。12、被告人奚强在侦查阶段的供述，2016年4月6日晚其接钟某电话携2克冰毒及二袋红色药丸至其代钟某预订的XXXX房间与钟某、马某及随后到来的陈某1、陈某2一起吸毒。次日，其又将银行卡交陈某1另开XXXX房并再次与陈某1、陈某2吸毒，当民警进入XXXX房间时，其将之前以现金500元从邵某处购买的5克冰毒扔到窗外，但辩解XXXX房间的房费虽由其垫付，但钟某已将房费归还，而公安人员在楼下找到的两包冰毒均不是其所有，且其当日通过支付宝转账的3200元系其网上玩百家乐转给不知名的对方。上述证据，均经庭审查证，本院予以确认。本院认为，被告人奚强或明知是毒品仍非法持有甲基苯丙胺46.78克、咖啡因0.3克，情节严重；或多次容留多人吸食毒品，其行为分别构成非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。经查，证人钟某否认委托被告人奚强预订涉案的XXXX房间，也否认案发当日向邵某购买过毒品，而证人张1、马某、陈某2等均指证涉案的XXXX、XXXX房间的房费系被告人支付，且与被告人的支付宝交易记录能相互印证，故被告人关于替钟某预订并垫付XXXX房间房费的辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。此外，被告人曾供述案发当日于XXXX房间与邵某进行过毒品交易，且当时马某拿秤在现场，该供述与证人马某的证言及查明的支付宝交易记录相互印证，故被告人当庭辩解毒品交易系在出租车内进行亦与查明的事实不符，本院不予采纳。虽然邵某作证当日仅向被告人出售约30克冰毒，但结合马某对被告人购买毒品数量的指证、现场缴获的毒品数量及被告人刻意隐瞒案发当日通过支付宝曾向邵某转账3200元毒资的事实，应当认定现场查获的46.78克甲基苯丙胺系被告人所有。被告人奚强系累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人奚强在判决宣告前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。公诉机关的量刑建议符合刑法罪刑相适应原则，本院予以采纳。根据本案的事实、性质、情节、社会危害性及被告人的认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十九条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人奚强犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑六年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万三千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月7日起至2022年10月6日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。)二、缴获的毒品、吸毒工具等予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  罗 涛人民陪审员  仇蕴雯人民陪审员  朱虹霞二〇一七年二月二十八日书 记 员  连文静附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。……第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。……第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。