广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)粤06民终9030号上诉人（原审原告）：佛山市南海区栢蕙物业发展有限公司，住所地广东省佛山市南海区大沥镇黄岐白沙综合市场南边商铺D栋201房，组织机构代码69646530-7。法定代表人：林泽铭。委托诉讼代理人：周乐忆，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗林，广东格林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：佛山市中联出彩投资有限公司，住所地广东省佛山市南海区里水镇北沙鹤暖岗西线路边28号，注册号440682000298815。法定代表人：黄焯佳。委托诉讼代理人：陈锐东，广东合拓律师事务所律师。原审第三人：樊绍裘，男，汉族，1977年11月29日出生，住广东省佛山市南海区，原审第三人：佛山市南海区里水镇甘蕉社区居民委员会，住所地广东省佛山市南海区里水镇甘蕉村，组织机构代码C0393356-7。负责人：蒲志峰。原审第三人：佛山市南海区里水镇甘蕉村和同股份合作经济社，住所地广东省佛山市南海区里水镇甘蕉村，组织机构代码74365324-8。负责人：李炼成。上诉人佛山市南海区柏蕙物业发展有限公司（以下简称柏蕙公司）因与被上诉人佛山市中联出彩投资有限公司（以下简称中联公司）、原审第三人樊绍裘、佛山市南海区里水镇甘蕉社区居民委员会（以下简称甘蕉居委会）、佛山市南海区里水镇甘蕉村和同股份合作经济社（以下简称和同经济社）土地租赁合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2015）南法民三初字第1008号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。柏蕙公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判支持柏蕙公司的全部一审诉讼请求；3.判令中联公司承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一审法院对《补充协议》及《协议书》的内容查明错误，从而错误认定《合同书》因生效条件未成就而未生效。事实上，柏蕙公司与中联公司通过签订《补充协议》，以及共同与和同经济社签订《协议书》的方式，已经对原双方《合同书》约定的生效条件进行了变更，《合同书》已经生效且各方已经实际履行。首先，2012年10月11日《补充协议》系对柏蕙公司、中联公司及樊绍裘所签《合同书》的补充约定，与《合同书》具有同等法律效力，在内容上对《合同书》具有补正及变更效力。《补充协议》所约定内容与《合同书》约定不一致时，应以时间在后的《补充协议》为准。《补充协议》第十条约定：“甲方与和同村签订的承包合同补充协议系本补充协议签订及生效的前提。”据此，本《补充协议》唯一的生效条件是柏蕙公司与和同村需签订承包合同补充协议。而柏蕙公司在2012年9月25日已经与和同村签订《南海区里水镇甘蕉大转湾地块承包合同补充协议》，据此，《补充协议》的生效条件已经成就。其次，《补充协议》生效后已经得到实际履行。《补充协议》第九条约定：“鉴于协议各方已签订《合同书》，约定办妥将该地块转为建设用地手续后，由乙方负责开发该地块，现各方同意：乙方可就开发该地块的有关事宜，直接与和同村签订租赁合同。”根据已生效的（2014）佛南法民三重字第6号及一审法院查明的事实，中联公司已经与合同股份社另行签订涉讼土地租赁合同，并自2013年4月起按照《补充协议》中确定的4.5元／平方米的标准交纳租金。据此，柏蕙公司已经按照《补充协议》约定实际履行，《补充协议》当然已经生效。一审法院一方面认定《补充协议》未生效，另一方面又查明其内容已经得到实际履行的事实，自相矛盾。再者，柏蕙公司、中联公司及和同经济社在2013年3月26日签订的《协议书》，已经对《合同书》约定的生效要件作出变更。《协议书》系各方就涉讼土地开发所签订的最后一份合同，第三条约定：“该地块目前已经办得建设用地指标69.3亩，余下未办妥指标的土地，由丙方继续办理，办理的进度和结果不影响本合同的有效性和合法性。”据此，各方已对《合同书》约定的生效要件作出变更，柏蕙公司原应承担的办理用地指标、项目立项、规划设计要点等义务已经转由中联公司自行承担，《合同书》所列举的四个生效要件因《协议书》的变更而予以取消，柏蕙公司应负有的相关合同义务也被予以免除，而转由中联公司自行完成。中联公司辩称，一、《合同书》第八条明确约定，本合同为“附生效条件”的合同，生效条件包括：柏蕙公司必须保证在2012年9月28日前，办妥该地块从农用地转为建设用地的用地指标等有关手续，并承担有关费用，保证中联公司在该地块合法开工建设（该条件以柏蕙公司向中联公司及和同村提交用地指标缴款回执为标志）；负责办妥该地块立项、申请规划设计要点等有关手续；完成与和同村的交接手续等，四个生效条件缺一不可。柏蕙公司必须严格按照各项约定的生效条件认真负责、及时地、完整地履行相应的义务。但是，柏蕙公司的一系列行为已经充分证明，其不愿意、不具备条件、也根本没有能力履行该合同约定的附生效条件。二、《合同书》第五条中也明确约定了柏蕙公司必须履行的各项主要义务，但是，柏蕙公司均没有按约定履行，其完全推卸掉，并决绝履行合同约定的所有义务。三、根据《中华人民共和国合同法》第四十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条的规定，柏蕙公司必须就《合同书》生效条件成就问题进行举证，但，柏蕙公司没有证据证明《合同书》是否生效。四、已经发生法律效力的（2014）佛南法民三重字第6号[二审案号：（2015）佛中法民三终字第620号]民事判决书，均查明柏蕙公司、中联公司、樊绍裘于2012年3月1日签订的《合同书》为附生效条件的合同，四个生效条件缺一不可，并认定柏蕙公司未提供任何证据证明《合同书》及《补充协议》的生效条件已成就。综上，请求驳回柏蕙公司的上诉请求，维持原审判决。樊绍裘、甘蕉居委会、和同经济社在二审期间未作陈述。柏蕙公司向一审法院起诉请求：1.柏蕙公司、中联公司于2012年3月1日签订的合同书及2012年10月11日签订的补充协议均已生效；2.中联公司应立即向柏蕙公司支付已拖欠的月度居间费及滞纳金（居间费按每月每平方米3.5元,共46200.5平方米，每月居间费为161701.75元，自2015年3月22日起至2015年7月1日止中联公司拖欠居间费共533615.78元；滞纳金以533615.78元为本金，按每日千分之五的标准从2015年4月1日起计至2015年7月1日）；3.本案的诉讼费用全部由中联公司承担。一审法院认定事实：2011年1月28日，柏蕙公司与佛山市南海区里水镇甘蕉村和同村民小组（以下简称和同村民小组）签署《南海区里水镇甘蕉大转弯地块承包合同》，约定柏蕙公司承包和同村民小组位于大转弯占地约160亩的土地，具体承包占地面积以实际测量为准；柏蕙公司负责办理用地手续，办证费用由柏蕙公司承担，和同村民小组给予办证期及建设期免租共20个月，超过20个月未办好用地指标等相关手续，和同村民小组有权没收押金作为违约金并终止合同；承包经营期为40年，自2012年10月1日至2052年9月30日止；承包金每月每平方米4元，第三年递增10%，前三年每月承包金为426880元；柏蕙公司每年支付1500元/亩给甘蕉村委会作为管理费，每三年递增10%；柏蕙公司预付100万元作为履约保证金；每月承包金在当月10日前支付，和同村民小组出具收据；合同期内，柏蕙公司经营需要或其他建设项目等情形需转承包土地的，在不损害和同村民小组得益的前提下并征得和同村民小组书面同意，柏蕙公司有权自行转承包，所有收益款项归柏蕙公司所有。2011年3月8日，柏蕙公司与樊绍裘签订《南海区里水镇甘蕉大转湾地块租赁合同》，约定柏蕙公司将其承包的甘蕉大转湾占地约160亩的土地转租给樊绍裘作为建设用地，樊绍裘对该地块土地现状无异议；租赁地块性质为集体建设用地，最终以集体建设用地证为准；租赁期限40年，自2011年3月1日至2052年9月30日止；每月每平方米土地租金为8元，每三年递增10%，具体租赁计算面积以双方确认的场地移交使用面积为准；每月10日前支付当月租金；樊绍裘同意每年支付2000元/亩管理费给柏蕙公司，每三年递增10%；柏蕙公司负责办理相关用地手续，柏蕙公司同意给樊绍裘18个月免租期，免租计算日期自柏蕙公司领取该土地规划设计要点之日起计算；协议签定2日内，樊绍裘向柏蕙公司支付500万元作为合同生效保证金；若柏蕙公司不能按期成功办理相关用地手续，需向樊绍裘退还500万元保证金；此合同在届满时，在樊绍裘没有违约的前提下，柏蕙公司在7天内与樊绍裘核清费用，在确认樊绍裘没有拖欠费用后15日内将保证金原额退还；柏蕙公司负责办理地块立项、申请规划设计要点、集体建设用地指标；柏蕙公司负责协助樊绍裘办理租赁地块的报建、消防等相关手续，同时协助樊绍裘将供电、供水接驳安置到地界边，所需费用由樊绍裘承担。2011年3月10日，柏蕙公司收取樊绍裘保证金500万元。2012年3月1日，柏蕙公司（甲方）、中联公司（乙方）、樊绍裘（丙方）签订一份《合同书》，约定鉴于：1.甲方与和同村民小组于2011年1月28日签订《南海区里水镇甘蕉大转湾地块承包合同》（下称“承包合同”），约定甲方承包和同村所有的位于里水镇甘蕉大转弯约114.9912亩，计76660.8平方米（以用地指标批文为准，下称“该地块”）……2.甲方与丙方于2011年3月8日签订《南海区里水镇甘蕉大转湾地块租赁合同》（下称“租赁合同”），约定将该地块出租给丙方……3.乙方系由丙方与张国萍、区润心作为股东，共同出资于2011年12月1日成立的公司……乙方拟自本合同生效之日起，以本合同约定的方式负责开发该地块……4.甲、乙方同意与和同村签订协议（下称“新协议），确认甲方在完成其对乙方及和同村的约定义务的前提下，转由乙方代替甲方承租开发该地块……，三方达成如下协议：第一条，甲乙方拟与和同村签订新协议，在乙方依照新协议代替甲方承租开发该地块后，甲方转为居间人，以本合同约定的承租面积和截止期限为依据，计收居间费和管理费；……第五条，一、甲方的主要权利：1.从领取集体土地使用证（商服用地，下同）之日起满19个月以后，至租赁期届满之前，和乙方按用地指标批文核定的面积，计收每月每平方米4元的居间费，每三年递增10%；2.从领取集体土地使用证之日起满19个月以后，至租赁期届满之前，向乙方每年收取管理费每亩500元，每三年递增10%。3.在履行本合同第十二条的同时，从乙方获得该物业4000平方米建筑面积的使用权；……二、甲方的主要义务：1.负责在2012年9月28日前办妥该地块的农用地转为建设用地的用地指标和集体土地使用证等手续，并承担有关费用，保证乙方在该地块上合法开工建设。2.负责办理该地块立项、申请规划要求（规划设计资料由乙方提交，具体以政府规划部分审批为准）等相关用地手续，使乙方开发该地块时容积率不低于2.6，密度不低于75%，所需费用由甲方承担。3.负责协助乙方办理该地块的报建、消防等相关手续；同时协助乙方将供电、供水接驳到地界边，费用由乙方承担。4.协助乙方处理好与开发经营该地块有关的周边公共关系。5.从乙方应向和同村支付租金之首月开始，至土地使用证领取之日起满19个月之前，承担应向和同村支付的每月每平方米4元的租金。该租金由甲方于当月5日前向乙方支付，乙方收取后依合同约定支付予和同村。6.从乙方应向和同村支付租金之首月开始，至土地使用证领取之日起满19个月之前，承担应向甘蕉村委支付的每年每亩1500元的管理费。……7.承担该地块的青苗补偿费。8.如因甲方过错导致和同村对乙方构成根本违约时，甲方应承担相应的责任……第八条，本合同为附生效条件的合同，生效条件包括：1.甲方在2012年9月28日前办妥该地块从农用地转为建设用地的用地指标等有关手续，保证乙方在该地块上合法开工建设，该生效条件以甲方向乙方及和同村提交用地指标缴款回执为标志……2.甲方在2012年9月28日前负责办妥该地块立项、申请规划设计要点等有关手续，保证乙方开发该地块时容积率不低于2.6，密度不低于75%……3.在2012年9月28日之前，完成和同村的交接手续，即1）甲乙方与和同村签订新协议，和同村同意乙方承接甲方对该地块的承租人地位；2）在新协议签订后，和同村依法召开村民代表会议，取得三分之二以上村民代表同意新协议。4.其他可能影响乙方按本合同约定的时间和用途承租该地块的法律障碍（包括政府有关部分的阻碍）已经不存在或排除。以上4项作为本合同生效条件缺一不可。第九条，本合同第八条约定的条件成就时，本合同生效，甲乙丙方按本合同履行，之前签订的承包合同和租赁合同均就此解除；如第八条约定的条件不成就，则本合同不生效，甲方与和同村继续按承包合同履行，甲方与丙方继续按租赁合同履行，乙方不对甲方和丙方产生权利义务。第十条，本合同生效后，丙方原来按租赁合同已支付予甲方的合同生效保证金500万元由乙方支付予丙方，丙方收到后，书面通知甲方，之后甲方将其中的400万元转为乙方对甲方的本合同履约保证金，在乙方将上述500万元保证金支付给丙方后，丙方仅作为乙方股东间接承担与建设经营该地块有关的合同权利和义务。第十一条，本合同生效后，原来依照承包合同由甲方支付予和同村的履约保证金100万元，转为乙方名下，作为乙方对和同村的新协议履约保证金，甲方收到丙方第十条的书面通知后，负责书面通知和同村，并将其原保证金收据交还和同村，请和同村向乙方另行开具保证金收据。第十五条，合同的变更或解除，1.甲、乙方认可，如因国家法律、法规或政策发生变化，以及自然灾害或其他甲乙双方不可控制的原因，造成乙方无法继续履行与和同村的新协议，或继续履行将影响到乙方与和同村各方合同目的的实现的，为本合同的不可抗力，甲乙双方承担各自损失，且均有权提出解除合同，或当不可抗力消失时，恢复本合同的正常履行。2012年3月1日(落款为2012年2月)，柏蕙公司（甲方）与樊绍裘（乙方）签订一份《协议书》，针对甲、乙与中联公司签订的《合同书》，双方约定：一、《合同书》第五条中“甲方主要义务”第1项所约定的甲方义务，由乙方负责在本协议书签订之日起3个月内完成，但费用不得超过25万元/亩，超过部分由乙方自行负担。乙方保证该项费用由中联公司以借款形式先行垫付。如乙方在3个月内未能完成的，则由甲方自行负责办理，费用按上款约定办理；同时甲方按《合同书》第五条中“甲方主要义务”第5、6项约定的标准向和同村承担租金和管理费的时间减少3个月，这3个月期间由乙方承担和同村的租金和管理费，并按《合同书》约定的标准和支付时间向甲方交纳居间费和管理费。二、《合同书》第五条中“甲方主要义务”第2项所约定的甲方义务，由乙方负责，费用由乙方负担。三、《合同书》第五条中“甲方主要义务”第5、6项所约定的甲方义务，由乙方代甲方按照《合同书》的约定向中联公司先行垫付，甲方在依据《合同书》获得的居间费及管理费收益中优先支付给乙方。四、若取得的用地面积达到120亩，乙方承诺说服中联公司给甲方实际分得5000平方物业的使用权，甲方享有的权利同《合同书》第五条“甲方主要权利”第3项。如乙方不能兑现承诺，对甲方造成损失，由乙方承担赔偿责任，赔偿额按1000平方物业在合同约定期限内的租金收益计算。五、如因乙方未按本协议约定履行，导致甲方向中联公司承担违约责任的，乙方应对甲方所受损失进行全额赔偿。六、本协议在《合同书》生效时生效。2012年9月25日，甘蕉居委会、和同经济社（甲方）与柏蕙公司（乙方）签订一份《南海区里水镇甘蕉大转湾地块承包合同补充协议》，约定:一、如乙方在2012年9月30日前仍不能办妥用地指标，甲方同意不终止《承包合同》，同时延长乙方的办证期6个月。二、乙方从2012年10月1日起按《承包合同》约定的每月每平方租金4元改为每月每平方米租金4.5元向甲方支付承包费，承包面积以实际测量为准。三、若乙方到2013年3月28日仍不能办妥承包地块的用地指标等建设用地手续的，甲方有权终止《承包合同》及本补充协议，并没收乙方已支付的押金，乙方已经支付的承包费和管理费不予退回，乙方不得有任何异议。四、如乙方不按时交纳租金和管理费的，甲方有权终止《承包合同》及本补充协议。五、鉴于乙方已与中联公司达成协议，转由中联公司投资开发承包合同约定的地块，如乙方在2013年3月28日前办妥承包地块的建设用地手续，并且中联公司按照政府相关部门的缴款通知将相应款项转到甲方指定账户，则由甲方与中联公司签订租赁合同，将承包地块转交中联出彩公司开发。六、本补充协议除租金改为每月每平方米4.5元外其它条款按照《承包合同》不变。2012年9月25日，柏蕙公司（甲方）与樊绍裘（乙方）签订一份《协议书》，约定鉴于和同村同意延长甲方办证期及甲方、乙方及中联公司签订了《补充协议》，乙方自愿负责办理承包地块的建设用地手续（以取得建设用地使用权证为准），并承诺至2013年3月31日最终取得的建设用地面积不低于114亩，其中不低于65亩（目前已经有土地规划的部分）在2012年12月31日前优先取得；如乙方不能按期办妥用地手续，则乙方赔偿甲方损失100万元，在乙方已经向甲方缴纳的500万元保证金中扣除；办理建设用地手续的费用为人民币25万元/亩，由甲方按土地使用权证上载明的用地面积计算承担，超出的费用由乙方负责；如未能按期办妥，则由乙方全部自行承担；甲方应承担的用地指标费用，由乙方先代甲方垫付，甲方以收取中联公司交付的建筑保证金优先偿还；如乙方不能在约定的时间内办妥建设用地手续，甲方依《承包合同补充协议》的约定应向和同村支付从2012年10月1日至2013年3月31日的租金和管理费都由乙方承担，并按甲方与和同村签订的承包合同及补充协议约定的标准和期限直接向和同村支付；如乙方在约定的时间内提前办妥建设用地手续的，则取得建设用地使用权证之前应向和同村缴纳的租金和管理费由乙方承担和支付，取得建设用地使用权证之后的租金和管理费，按甲乙方及中联公司三方原先签订的合同约定办理，由乙方代甲方先行垫付；由于和同村提高租金标准为每月每平方米4.5元，因此中联公司向甲方缴纳的居间费相应调整为每月每平方米3.5元；双方明确：签署时间注明为“2012年2月”的《协议书》实为双方于2012年3月1日签订，协议书中注明的时间为笔误，该协议书中，除第一条的内容为本协议的相关内容所取代外，其他内容均继续有效。2012年10月11日，柏蕙公司（甲方）、中联公司（乙方）、樊绍裘（丙方）签订一份《补充协议》，对三方于2012年3月1日签订的《合同书》的期限、费用等进行变更约定，其中第七条约定：甲方应按约定履行承包合同补充协议，不得因其违约行为造成和同村终止承包合同，否则应赔偿给乙方造成的损失；第八条约定：甲方与和同村以及甲方与丙方就开发该地块所签署的协议，均不应当影响乙方对该地块的开发；第九条约定：鉴于协议各方已签订《合同书》，约定办妥该地块转为建设用地等手续后，由乙方负责开发该地块，现各方同意，乙方可就开发该地块的有关事宜，直接与和同村签订租赁合同；第十条约定：甲方与和同村签订的承包合同补充协议系本补充协议签订及生效的前提。2013年3月26日，和同经济社（甲方）、柏蕙公司（乙方）、中联公司（丙方）签订一份《协议书》，约定鉴于：1.甲方与乙方于2011年1月28日签订《南海区里水镇甘蕉大转湾地块承包合同》……2.现该地块建设用地指标已由丙方办得46200平方米（约69.3亩），初步具备合作开发条件；3.甲乙丙三方已达共识：将该地块转由丙方承接开发，主要条件仍按承包合同和补充协议。三方达成协议如下：一、将该地块转由丙方承接开发，面积、租期、租金、管理费等主要条件仍按承包合同和补充协议，甲丙方的合同正式文本由其双方另行签定。二、该地块租金和管理费从2013年3月起由丙方向甲方及其所属的甘蕉村委会交纳，标准和办法按承包合同及补充协议。三、该地块目前已经办得建设用地指标69.3亩，余下未办妥指标的土地，由丙方继续办理，办理的进度和结果不影响本合同的有效性和合法性。四、甲方适时召开村民代表大会，与丙方签订正式的租赁合同。2013年4月22日，南海财政出具二缴款书，确定和同经济社应于2013年6月21日前缴纳土地有偿使用费2587200元和开垦费141568元，同年4月28日，税务部门确定和同经济社应交纳税费为2310000元。2013年6月19日，樊绍裘个人账户内转出5038768元，当日和同经济社开具收据（电子），载明收取樊绍裘交来大转弯地办证指标税款5038768元，同时和同经济社出具收款收据，载明收取中联公司交来大转弯地办证指标税款5038768元。另查明，2012年5月22日，佛山市南海区里水镇人民政府向佛山市南海区国土城建和水务局发出里府函[2012]49号函，拟将位于佛山市南海区里水镇甘蕉村和同小组（土名）“大转弯”地段的农用地转为建设用地……该地块面积114.9912亩，其中69.3008亩土地在土地利用总体规划（2010-2020年）中的规划用途为村镇建设用地，而剩余45.6904亩土地在土地利用总体规划（2010-2020年）中的规划用途为一般农用地和交通用地……申请将45.6904亩土地的用途调整为村镇建设用地。2012年7月28日，佛山市南海区国土城建和水务局2012360复函里水镇政府“……修改土地利用总体规划主要适用于国家或省的重点项目，且须报省政府或国务院审批，据了解，你镇在来函提及的用地不符合调整土地利用总体规划所具备的条件，因此，建议你镇结合土地利用总体规划和城市规划，对新嘉洲广场项目另行选址。”中联公司已与和同经济社另行签订涉讼土地租赁合同。2013年4月后的租金、管理费由中联公司交纳。2014年3月26日，和同经济社向佛山市南海区国土城建和水务局申请对已办理用地指标的69亩土地建设项目规划条件，同年4月10日，佛山市国土资源和城乡规划局答复称有关规划正在编制中，待规划编制完成后再报审。2013年9月25日，樊绍裘向一审法院提起诉讼，请求撤销与柏蕙公司于2012年9月25日签署的《协议书》。本院于2014年3月17日作出（2013）佛南法民三初字第819号民事判决，樊绍裘与柏蕙公司均不服该判决提起上诉，佛山市中级人民法院于同年7月17日作出（2014）佛中法民一终字第1783号民事裁定，裁定撤销原审判决，发回一审法院重新审理。一审法院另行组成合议庭审理，樊绍裘变更诉讼请求为解除其与柏蕙公司于2012年9月25日签订的《协议书》，柏蕙公司反诉请求确认上述《协议书》合法有效、确认樊绍裘已构成对《协议书》的违约、向柏蕙公司赔偿损失100万元，樊绍裘继续履行《协议书》约定的办理用地手续义务。一审法院于2015年2月13日作出（2014）佛南法民三重字第6号民事判决，认为柏蕙公司、中联公司与樊绍裘签订的《合同书》附了四条合同生效条件，柏蕙公司并未提供证据证明合同生效条件已成就，亦未提供证据证明保证金已实际转交给中联公司，故认定樊绍裘交纳的租赁保证金仍为柏蕙公司收取。69.3008亩建设用地指标已由中联公司办理，樊绍裘未履行受托义务又主张解除《协议书》已经构成违约，但其因违约须向柏蕙公司赔偿的100万元在其已向柏蕙公司交纳的保证金500万元中扣除，无需另行支付，并判决确认2012年9月25日的《协议书》合法有效且于2013年10月11日解除，驳回柏蕙公司的其他反诉请求。柏蕙公司不服该案判决提起上诉，佛山市中级人民法院于2015年9月2日作出（2015）佛中法民三终字第620号民事判决，认为樊绍裘与柏蕙公司、中联公司于2012年3月1日签订的《合同书》为附生效条件的合同，四个生效条件缺一不可，柏蕙公司未提供证据证明合同生效条件已成就，亦未提供证据证明500万元保证金已转化为中联公司的保证金，原审认为樊绍裘行为违反了《协议书》的约定，将赔偿款100万元直接在交纳的500万元保证金中扣除，处理正确，判决驳回上诉，维持原判。该判决已于2015年9月8日发生法律效力。一审法院认为，本案争议焦点为柏蕙公司、中联公司与樊绍裘于2012年3月1日签订的《合同书》是否已生效。其一，生效判决已经基于柏蕙公司、中联公司与樊绍裘举证及查明的事实认定《合同书》未生效，而本案中，柏蕙公司未提供新的证据证明该合同书生效条件已经成就。其二，柏蕙公司虽称其与樊绍裘签订两份协议书，委托樊绍裘办理涉讼土地用地手续，而樊绍裘办得69.3008亩用地指标属于受托行为，其法律后果归属柏蕙公司，但生效判决基于同样证据，已经认定69.3008亩用地指标实际由中联公司办理，樊绍裘未履行《协议书》约定的受托义务，因此须向柏蕙公司承担100万元的违约责任，并判决确认协议书于2013年10月11日解除，故柏蕙公司该主张与生效判决认定相悖，一审法院不予采纳。其三，柏蕙公司无证据证明已经办妥涉讼地块立项、申请规划设计要点等有关手续，而2012年10月11日《补充协议》亦未对该生效条件进行变更。综上，《合同书》因生效条件未成就而未生效，作为从合同的2012年10月11日的《补充协议》亦因此未生效。柏蕙公司诉请确认上述《合同书》、《补充协议》已生效、中联公司继续履行该《合同书》、《补充协议》的诉请没有事实及法律依据，一审法院不予支持。柏蕙公司诉请中联公司支付居间费以上述《合同书》、《补充协议》已经生效为前提，而与一审法院认定相悖，一审法院亦不予支持。樊绍裘、甘蕉居委会、和同经济社经一审法院合法传唤没有到庭，不影响本案审理。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十条的规定，判决：驳回柏蕙公司的全部诉讼请求。案件受理费11830.91元（柏蕙公司已预交），由柏蕙公司负担。本院二审期间，中联公司向本院提交（2016）粤广广州第267089号公证书一份，拟证明中联公司在案涉土地已投入大量的人力、物力及财力，至今案涉土地仍是荒地，不能如期开发，给中联公司造成巨大损失，柏蕙公司没有能力履行合同书约定的义务，导致合同书至今无法实现。本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，柏蕙公司对上述证据的真实性无异议，本院对其真实性予以确认。二审中，柏蕙公司、樊绍裘、甘蕉村委会、和同经济社均没有提交新证据。经审理，原审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，综合双方的诉辩，本案二审的争议焦点在于柏蕙公司、中联公司于2012年3月1日签订的《合同书》及2012年10月11日签订的《补充协议》是否生效，柏蕙公司依据该《合同书》及《补充协议》约定向中联公司主张2015年3月22日起至2015年7月1日止的居间费及滞纳金理由是否成立。对此，本院分析如下：首先，柏蕙公司与中联公司于2012年3月1日签订的《合同书》第八条明确约定了该合同为附生效条件的合同，而该生效条件主要针对的即为柏蕙公司应承担的办妥涉讼地块的农用地转用审批手续，涉讼地块立项、申请规划设计要点（包括承担相关费用）等主要义务。由此可见，柏蕙公司依约履行了前述主要义务是其有权收取双方约定的居间费用的前提条件，而双方于2012年10月11日签订的《补充协议》亦未对该生效条件进行变更。柏蕙公司上诉主张和同经济社、柏蕙公司与中联公司三方于2013年3月26日签订的《协议书》对双方约定的生效条件作出变更，缺乏事实依据，本院不予采纳。其次，已生效的（2014）佛南法民三重字第6号[二审案号：（2015）佛中法民三终字第620号]民事判决书，已经基于柏蕙公司、中联公司与樊绍裘举证及查明的事实认定《合同书》未生效。而且，根据前述生效判决的认定，69.3008亩用地指标实际由中联公司办理，樊绍裘因未履行其与柏蕙公司签订的《协议书》约定的受托义务须向柏蕙公司承担100万元的违约责任。因此，在柏蕙公司未提供新的证据证明《合同书》约定的生效条件已经成就的情况下，一审法院认定《合同书》及作为从合同的2012年10月11日《补充协议》均未生效，并驳回柏蕙公司主张2015年3月22日至2015年7月1日的居间费及滞纳金的诉请，处理妥当，本院予以维持。综上所述，柏蕙公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11830.91元，由上诉人佛山市南海区柏蕙物业发展有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈笑尘审 判 员  邱程辉代理审判员  安 静二〇一七年二月二十八日书 记 员  钟勉力