江苏省盐城市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏09民终4680号上诉人（原审原告）：陈凤，女，1973年9月22日出生，汉族，住江苏省东台市。委托诉讼代理人：王志祥(系陈凤丈夫)，男，1974年9月18日出生，汉族，住江苏省东台市。被上诉人（原审被告）：江苏德赛化纤有限公司，住所地在江苏省东台市站前路1号。法定代表人：周华堂，该公司董事长。委托诉讼代理人：王萍，该公司员工。委托诉讼代理人：程勇，江苏知本律师事务所律师。上诉人陈凤因与被上诉人江苏德赛化纤有限公司（以下简称德赛化纤公司）追索劳动报酬纠纷一案，不服江苏省东台市人民法院（2015）东民初字第2011号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人陈凤及其委托诉讼代理人王志祥、被上诉人德赛化纤公司委托诉讼代理人王萍、程勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陈凤上诉请求：撤销东台市人民法院（2015）东民初字第2011号民事判决，发回重审或者依法改判。同时对东台市人民法院（2014）东民初字第811号案件重新审理。事实和理由：1、一审判决认定事实不清，未调取上诉人依法申请调取的证据；2、一审庭审未充分举证和质证，剥夺上诉人申请回避权利，不依据客观事实枉法判决。德赛化纤公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。陈凤向一审法院起诉请求：1、判令德赛化纤公司支付584小时的加点工资13341.20元，赔偿金40023.60元；2、判令德赛化纤公司支付43.5个休息日加班工资10600元，赔偿金31800元；3、判令德赛化纤公司支付恶意未支付的2012年11月、2014年3月、2014年4月工资7950元、赔偿金23850元；4、判令德赛化纤公司支付2012年8月至2013年7月双倍工资未支付的差额工资29150元；5、判令德赛化纤公司赔偿因其未如期缴纳失业保险费而少领取4个月的失业保险金3180元以及补缴2007年7月进公司第一个月未缴纳的养老保险；6、判令德赛化纤公司支付2013年6个法定假日未足额支付的1093元及赔偿金3279元，试用期克扣的工资900元及赔偿金2700元；7、判令德赛化纤公司支付经济赔偿金未足额支付的30471元；8、依法撤销德赛化纤公司作出的开除处理决定，支付律师费6000元，加倍支付延期履行期间的债务利息；9、判令德赛化纤公司支付产前检查未给15天的工资1828元，赔偿金5483元，难产未增加15天假期的工资1828元，赔偿金5483元，产假期间未支付的工资7164元及赔偿金21492元；10、判令德赛化纤公司支付2013年1月至3月无故克扣的2060元及赔偿金6180元；11、判令德赛化纤公司支付2009年至2011年未休的15天年休假工资5483元，赔偿金16448元；12、判令德赛化纤公司支付2008年至2010年33个法定假日未足额支付的工资4081元（1800元工资计算）及赔偿金12243元，2011年至2012年20个法定假日未足额支付的工资3435元（2500元工资计算）及赔偿金10305元；13、判令德赛化纤公司支付2007年7月至2010年7月期间休息日加班工资25820元及赔偿金77460元，2010年8月至2013年3月90个休息日加班工资20690元及赔偿金62070元；14、判令德赛化纤公司支付陈凤诉讼费5000元；15、请求依法追究德赛化纤公司拒不支付劳动报酬罪。一审法院认定事实：陈凤于2007年7月到德赛化纤公司工作，2008年7月9日，双方订立《劳动合同书》，合同期限自2008年7月9日至2010年7月31日。该合同到期后，双方续签《劳动合同书》，合同期限自2010年8月1日至2012年7月31日。2012年8月1日，双方续签《劳动合同书》，合同期限自2012年8月1日至2015年7月31日，合同对工作地点、工作时间和休息休假、劳动保护、劳动条件、劳动报酬、社会保险等进行了约定。合同第四条第（一）项载明“甲方实行三班制，安排乙方实行三班三运转工作制”，合同第六条第（一）载明“甲方对乙方实行基本工资、绩效工资和周六加班工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资……确定”，合同第八条第（三）项载明“甲方依法执行国家有关福利待遇，并同意为乙方提供如下福利待遇：防暑降温费、餐费补助、倒班补贴和住房公积金”。陈凤系王志祥之妻。2014年3月8日，王志祥××为由向德赛化纤公司请假，假期满后，陈凤帮助其代请假。请假期间，王志祥未为××，到泰国帮助上海太平洋公司化纤生产线开车。2014年4月7日，德赛化纤公司向工会委员会提出关于解除王志祥、陈凤劳动合同的意见征求书，工会委员会于2014年4月8日作出同意行政管理部意见的答复。2014年4月11日，德赛化纤公司作出《终止（解除）劳动合同说明》，载明：2014年3月和4月，你为帮助王志祥跟上海太平洋公司出境到泰国开车并负责组件工作，××为由，到公司帮助他骗取年假10天、调休假5天、事假10天。经人向公司举报后，行管部经过核查以及王志祥本人也承认了上述事实。你明知王志祥出去帮助上海太平洋化纤生产线开车，仍然故意隐瞒事实真相，多次为他向公司骗假。基于以上情况，为严肃厂纪厂规，根据公司有关规定，经过总经理办公会议研究决定对陈凤予以开除。德赛化纤公司于2014年4月14日向公司各部门作出《关于开除王志祥的通报》，通报载明，”……陈凤明知王志祥出去帮助太平洋开车，仍然故意隐瞒事实真相，多次为其夫向公司骗假，决定一并予以辞退……。”陈凤于2014年5月16日向东台市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年6月10日作出不予受理通知书，后陈凤诉至东台市人民法院，要求德赛化纤公司给付经济补偿金32340元，东台市人民法院于2014年12月10日作出（2014）东民初字第811号民事判决，判决“被告江苏德赛化纤有限公司于本判决生效后20日内给付原告陈凤违法解除劳动合同赔偿金32340元”，被告德赛化纤公司对该判决不服，向盐城市中级人民法院提出上诉，经调解，由德赛化纤公司于2015年3月30日前一次性支付给陈凤38000元，并于2015年2月3日作出（2015）盐民终字第00442号民事调解书。另查明，2012年7月5日，陈凤生育一子。截止2014年6月11日，德赛化纤公司向陈凤支付了至2014年4月工作期间的工资。2015年1月16日，陈凤向东台市劳动保障监察部门投诉，要求德赛化纤公司支付2014年3月至4月的工资和上班期间法定假日及其他时间的加班工资。东台市人力资源和社会保障局于2015年8月10日作出东人社察告字[2015]第11号劳动保障监察告知书，告知陈凤“经我局调查单位提供的资料显示，单位已支付了你们相关的工资，你们个人坚持陈述单位未支付，故你们与单位就是否已支付你们2014年3、4月份工资、是否已支付你们在单位上班期间法定假日及其他时间的加班工资存在争议。建议你们根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定处理。另经我局调查核实，单位在支付你们2014年3、4月份工资时，扣除了这两个月期间应由单位承担的部分社会保险费。对此，我局已责令单位予以退还。单位已于2015年8月6日履行了我局下达的限期改正指令。现根据《劳动保障监察条例》第二十一条第二款予以告知你们。”后陈凤向东台市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告德赛化纤公司支付拖欠工资5315元、加班费12642.34元、失业保险3180元和拖欠工资赔偿金8978.50元，该委经审理，于2015年12月12日作出东劳人仲案字[2015]155号仲裁裁决，裁决不支持陈凤的仲裁请求。2015年12月14日，东台市劳动人事争议仲裁委员会向陈凤送达了东劳人仲案字[2015]155号仲裁裁决书。2015年12月14日，陈凤向东台市劳动人事争议仲裁委员会邮递了仲裁申请，要求德赛化纤公司支付经济补偿金、加班费、工资、失业保险、加付未支付工资（加班费）赔偿金，东台市劳动人事争议仲裁委员会以东劳人仲案字[2015]155号仲裁裁决已作出裁决，符合一事不再二理原则，作出东劳人仲不字[2015]64号不予受理通知书。一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。一、关于陈凤主张的加点工资、加班工资及赔偿金问题。（一）陈凤主张584小时的加点工资13341.20元、赔偿金40023.60元的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。陈凤主张加点工资应当提供相应证据证明其加点的具体起止期限，加点的具体事实、时间，陈凤提供的考勤表虽能证明其存在某些工作日工作16个小时的情况，但根据双方2012年8月1日《劳动合同书》中已约定的“实行三班三运转工作制”，该工作时间的变化不属于加点时间，属于实行“三班三运转工作制”时所必然产生的，且合同中已约定德赛化纤公司向陈凤支付“倒班补贴”，故陈凤该诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。（二）陈凤主张的43.5个休息日加班工资10600元、赔偿金31800元的问题。虽无证据证明德赛化纤公司实际支付的工资已明确区分工作时间工资和加班工资，但双方2012年8月1日《劳动合同书》中已载明“甲方对乙方实行基本工资、绩效工资和周六加班工资相结合的内部工资分配办法，乙方的基本工资……确定”，故可以认定德赛化纤公司在已支付的工资包含了加班工资，对陈凤的该诉讼请求，不予支持。（三）陈凤主张的2007年7月至2013年3月期间休息日加班工资赔偿金的问题。陈凤应当提供证据证明2007年7月至2013年3月期间休息日加班的事实及具体的加班情况，但其提供的证据不足以证明2007年7月至2013年3月期间休息日加班的具体事实，对陈凤的该诉讼请求，不予支持。二、关于陈凤主张的拖欠工资及赔偿金的问题。（一）陈凤主张的未支付的2012年11月、2014年3月、2014年4月工资及赔偿金的问题。陈凤诉称的德赛化纤公司未支付2012年11月工资，未提供证据证实；2014年3月、4月的工资，东人社察告字[2013]第11号劳动保障监察告知书，证明德赛化纤公司已向陈凤支付了2014年3月、4月的工资，故的上述诉讼请求，不予支持。（二）陈凤主张的2012年8月至2013年7月双倍工资未支付的差额工资的问题。二倍工资是对用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的一种惩罚性措施。本案中陈凤与被告德赛化纤公司订立了书面劳动合同，审理中陈凤既未明确该诉讼请求由何而来，又未提供证据证明该主张的事实，故陈凤的该诉讼请求无相应的事实和法律依据，不予支持。（三）陈凤主张的2013年6个法定假日未足额支付的工资及赔偿金、试用期克扣的工资及赔偿金，德赛化纤公司克扣其2013年1月至3月的工资及赔偿金，2008年至2012劳动年法定节假日未足额支付的工资及赔偿金的问题。2008年至2012年的劳动合同双方已履行完毕；2013年的工资及赔偿金，陈凤提供的证据不能证明该主张中应得工资的数额以及具体工作情况等，陈凤的该诉讼请求证据不足，不予支持。（四）陈凤主张的产前检查15天工资及赔偿金，难产未增加15天假期工资及赔偿金，产假期间未支付的工资及赔偿金的问题。陈凤提供的证据虽能证明其生育子女的事实，但其提供的证据不能证明其依法应当享有该权利，对陈凤的该诉讼请求，不予支持。三、关于陈凤要求赔偿未如期缴纳失业保险费而少领取4个月的失业保险金、补缴2007年7月养老保险费的问题。陈凤主张的德赛化纤公司赔偿未如期缴纳失业保险费而少领取4个月的失业保险金，应当提供证据证明，但陈凤提供的证据不足以证明其主张，该诉讼请求，证据不足，不予支持。陈凤要求德赛化纤公司补缴2007年7月养老保险费的诉讼请求，不属于人民法院处理劳动争议案件的范围。四、关于陈凤主张的其他诉讼请求的问题。（一）陈凤主张的15天年休假工资及赔偿金不属于人民法院处理劳动争议案件的范围。（二）（2014）东民初字第811号民事判决书，判决“被告江苏德赛化纤有限公司于本判决生效后20日内给付原告陈凤违法解除劳动合同赔偿金32340元”后，德赛化纤公司对该判决不服，向盐城市中级人民法院提出上诉，该院已调解由德赛化纤公司于2015年3月30日前一次性支付给原告陈凤38000元。双方因解除劳动合同产生的经济赔偿金问题已经法院处理，陈凤主张德赛化纤公司支付经济赔偿金未足额支付的诉讼请求不符合法律规定，不予支持。（三）德赛化纤公司已因开除原告陈凤向其支付了经济赔偿金，陈凤要求撤销德赛化纤公司作出的开除处理决定的诉讼请求，本院不予支持；其主张的支付律师费、加倍支付延期履行期间债务利息的诉讼请求，不属于人民法院处理劳动争议案件的范围。（四）陈凤要求德赛化纤公司支付诉讼费5000元，未提供证据，不予支持。（五）德赛化纤公司是否构成拒不支付劳动报酬罪，是否能够被处罚，不属于人民法院处理劳动争议案件范围。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第八十五条，《工资支付暂行规定》第六条、第十八条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条、第一百二十四条第（五）项、第一百九十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，一审法院判决：驳回陈凤的诉讼请求。案件受理费10元，由陈凤负担。本院认定，一审查明的事实有相应的证据证实，对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1、被上诉人是否应当支付上诉人加点工资、加班工资及赔偿金；2、被上诉人是否应当支付上诉人拖欠工资及赔偿金；3、被上诉人是否应当赔偿上诉人未如期缴纳失业保险费而造成的损失及补缴2007年7月养老保险费；4、被上诉人是否应当支付上诉人年休假工资、产假工资及赔偿金；5、被上诉人是否应当支付上诉人违法解除劳动合同的经济赔偿金；6、被上诉人应否承担上诉人律师费及诉讼费，被上诉人出具的开除处理决定应否撤销。一、关于争议焦点1。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。（一）上诉人陈凤主张584小时的加点工资及赔偿金，应当提供相应证据证明其加点的具体起止期限，加点的具体事实、时间。依据德赛化纤公司《员工手册》和2012年8月1日签订的《劳动合同书》，双方对于工作时间的约定是“八小时工作制”和“三班三运转工作制”，同时约定被上诉人德赛化纤公司向上诉人陈凤支付倒班补贴。上诉人陈凤提供的考勤表与其提出的加点具体起止时间并不一致，故上诉人陈凤该请求无事实和法律依据。（二）上诉人陈凤主张的43.5个休息日加班工资及赔偿金的问题。依据双方《劳动合同书》约定，德赛化纤对上诉人陈凤实行基本工资、绩效工资和周六加班工资相结合的内部工资分配方法，故认定德赛化纤公司在已支付的工资包含了加班工资，对上诉人陈凤的该诉讼请求，不予支持。（三）上诉人陈凤主张的2007年7月至2013年3月期间休息日加班工资赔偿金的问题。上诉人陈凤应当就其主张提供相应证据予以证明，但其提供的证据不足以证明2007年7月至2013年3月期间休息日加班的具体事实。对上诉人陈凤的该项请求，不予支持。二、关于争议焦点2。（一）上诉人陈凤主张的未支付的2012年11月、2014年3月、2014年4月工资及赔偿金的问题。上诉人陈凤主张德赛化纤公司未支付其2012年11月份工资，但其未提供证据予以证实；对于上诉人陈凤2014年3月、4月的工资是否发放问题，在东台市人社局出具的东人社察告字[2013]第11号劳动保障监察告知书中，已明确证实德赛化纤公司已向上诉人陈凤支付了2014年3月、4月的工资，故对上诉人陈凤该诉讼请求不予支持。（二）上诉人陈凤主张的2012年8月至2013年7月双倍工资未支付的差额工资的问题。上诉人陈凤与被上诉人德赛化纤公司在2012年8月1日订立了书面劳动合同，上诉人陈凤的该诉讼请求无相应的事实和法律依据，故不予支持。（三）上诉人陈凤主张的2013年6个法定假日未足额支付的工资及赔偿金、试用期克扣的工资及赔偿金，德赛化纤公司克扣其2013年1月至3月的工资及赔偿金，2008年至2012劳动年法定节假日未足额支付的工资及赔偿金的问题。2008年至2012年的劳动合同双方已履行完毕，且已超过仲裁时效；2013年的工资及赔偿金，上诉人陈凤提供的证据不能证明该主张中应得工资的数额以及具体工作情况等，该诉讼请求证据不足，不予支持。三、关于争议焦点3。关于上诉人陈凤要求赔偿未如期缴纳失业保险费而造成的损失以及补缴2007年7月养老保险费的问题。上诉人陈凤就其主张应当提供证据证明，但陈凤提供的证据不足以证明其因用人单位未缴纳失业保险费而造成损失，故该诉讼请求不予支持。至于上诉人陈凤要求德赛化纤公司补缴2007年7月养老保险费的诉讼请求，不属于人民法院处理劳动争议案件的范围，本案不予理涉。四、关于争议焦点4。（一）上诉人陈凤主张的15天年休假工资及赔偿金不属于人民法院处理劳动争议案件的范围，本案不予理涉。（二）上诉人陈凤主张的产前检查15天工资及赔偿金问题。根据《女职工劳动保护特别规定》第六条规定：“怀孕女职工在劳动时间内进行产前检查，所需时间计入劳动时间”。上诉人陈凤提供的证据不足以证明其在产前检查时用人单位未支付工资，故该请求无事实和法律依据，不予支持。上诉人陈凤主张难产未增加15天假期工资及赔偿金、产假期间未支付的工资及赔偿金的问题。上诉人陈凤提供的证据不能证明德赛化纤公司未支付其产假期间工资，故对该诉讼请求不予支持。五、关于争议焦点5。上诉人陈凤主张德赛化纤公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金差额，但在（2014）东民初字第811号民事判决书中明确载明“判决被告江苏德赛化纤有限公司于本判决生效后20日内给付原告陈凤违法解除劳动合同赔偿金32340元”。德赛化纤公司对该判决不服，向本院提出上诉，经调解由德赛化纤公司于2015年3月30日前一次性支付给陈凤38000元。上诉人陈凤与被上诉人德赛化纤公司之间就违法解除劳动关系的经济赔偿金问题已经处理完毕。故对上诉人陈凤主张德赛化纤公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金差额的诉讼请求不予支持。六、关于争议焦点6。（一）被上诉人德赛化纤公司已因开除上诉人陈凤向其支付了经济赔偿金，上诉人陈凤要求撤销德赛化纤公司作出的开除处理决定的诉讼请求，不予支持；其主张的支付律师费、加倍支付延期履行期间债务利息的诉讼请求，不属于人民法院处理劳动争议案件的范围。（二）上诉人陈凤要求德赛化纤公司支付诉讼费5000元，未提供证据，不予支持。综上所述，上诉人陈凤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人陈凤负担。本判决为终审判决。审判长  周瑞星审判员  史宏春审判员  王 珩二〇一七年二月十七日书记员  郑梦鹤