福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0583民初5333号 原告:厦门泰景典当有限公司，住所地福建省厦门市湖里区高崎国际机场翔云一路102号云泰国际A幢8楼801单元。 法定代表人：谢清明，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郑岳军、黄小宽，福建闽荣律师事务所律师。 被告:黄焕章，男，1969年11月10日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：吴占成、简明照，福建星成律师事务所律师。 被告:泉州市金盛贸易发展有限公司，住所地福建省南安市丰州镇武荣路C3幢。 法定代表人：黄淑青。 被告:黄淑青，女，1978年5月30日出生，汉族，住福建省南安市。 原告厦门泰景典当有限公司诉被告黄焕章、泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青典当纠纷一案，本院于2016年6月30日立案受理后，依法由审判员黄永茂适用简易程序公开进行审理。审理过程中因争议较大，本院于2016年9月7日裁定本案转入适用普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2016年10月25日和2017年2月9日公开开庭进行了审理。原告厦门泰景典当有限公司的委托代理人郑岳军、黄小宽、被告黄焕章及其委托代理人吴占成、简明照到庭参加诉讼，被告泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 厦门泰景典当有限公司向本院提出诉讼请求：1、黄焕章立即支付当金人民币500000元、典当当金利率及综合服务费人民币5500元以及自2015年2月18日起至实际还款之日止的按每月2%计算的逾期还款违约金；2、泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青为本案承担连带保证责任；3、黄焕章、泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青如不清偿上述债务，厦门泰景典当有限公司有权在依法折价、变卖或拍卖黄焕章名下的泉房权证丰泽区（丰）字第15143号房屋所有权证项下房产的所得价款中优先受偿；4、黄焕章、泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青支付律师费人民币10000元。事实与理由：2015年1月13日，黄焕章与厦门泰景典当有限公司签订编号为泰景典当B20150119号《房地产抵押典当合同》，约定黄焕章以其所有的坐落于泉州市丰泽区抵押典当给厦门泰景典当有限公司，抵押典当金额为人民币500000元，抵押典当期限自2015年1月19日至2015年2月17日止，抵押典当当金利率及综合费用率合计为月1.1%，若当户于典当期限或者续当期限届满至典当行收回当金期间还应按拖欠当金以每日千分之三向典当行支付违约金。双方于2015年1月19日签订《借款借据》，并办理房屋抵押登记手续。泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青为黄焕章该笔借款提供保证担保，并签订《不可撤销担保函》，担保范围包括主债权及利息、债务人应支付的违约金及贷款人为实现债权而产生的诉讼费、律师费等费用，担保期自该函签署之日起三年，担保方式为连带责任保证。厦门泰景典当有限公司依约支付当金500000元，后黄焕章并未续当，且至今未履行还款义务。根据双方约定，厦门泰景典当有限公司为实现权利支出律师费10000元应由泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青承担。 黄焕章辩称：一、典当合同签订后，答辩人已偿还厦门泰景典当有限公司典当借款计人民币262500元（自2015年1月17日起至2016年6月6日止，共15期，每期人民币17500元，含典当利息）。其中第一期中12000元系汇入泰景公司法人代表谢清明银行账户，2000元系现金支付，3500元系由厦门泰景典当有限公司直接从当金中扣除；第九期中13280元、第十期中的5500元，均以烟酒货款抵扣方式支付，余额均系汇入厦门泰景典当有限公司指定的收款人陈荣华的银行账户；剩余12期的典当还款，均汇入泰景公司指定的收款人陈荣华的银行账户。二、厦门泰景典当有限公司诉请答辩人支付典当当金利率及综合服务费0.55万元以及自2015年2月18日起的逾期还款违约金，严重违背事实。三、即使厦门泰景典当有限公司有权主张该违约金，其按每月2%计付的违约金远远高于其的损失，依法应予调整至中国人民银行公布的1年期法定贷款利率为基础，参按逾期罚息利率标准计算。四、厦门泰景典当有限公司主张答辩人支付当金500000元，与其实际给付的当金数额不符。本案典当当金应按厦门泰景典当有限公司实际给付的当金人民币496500元计算。 泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青均未作答辩。 本案争议的焦点为：1、本案当金金额是多少？2、黄焕章是否有偿还当金人民币262500元？ 围绕上述争议焦点，厦门泰景典当有限公司向本院提供以下证据： 1、《营业执照》、《典当经营许可证》各1份，证明厦门泰景典当有限公司的诉讼主体资格； 2、《身份证》复印件2份，《营业执照》复印件1份，证明黄焕章、泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青诉讼主体资格； 3、《房地产抵押典当合同》1份、《借款借据》1张，证明黄焕章向厦门泰景典当有限公司借款人民币500000元，并对利息、综合费用、违约责任作了约定的事实； 4、《不可撤销担保函》2份，《股东会决议》1份，证明泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青为黄焕章的债务提供担保的事实； 5、《中国建设银行单位客户专用回单》1张，证明厦门泰景典当有限公司已依约将当金交付黄焕章的事实； 6、《当票》1张，证明厦门泰景典当有限公司与黄焕章双方履行典当合同的事实； 7、《房屋他项权证》1本，证明黄焕章以其名下的坐落于泉州市丰泽区的房产为本案借款提供抵押担保； 8、《业务受理单》1份，证明厦门泰景典当有限公司员工王景润的电话号码是150××××0690，而非黄焕章主张的158××××1318。 黄焕章质证如下：对证据1、2的真实性无异议；对证据3中典当合同的真实性无异议，对借款借据的真实性无异议，但借款借据中体现的现金人民币3500元并未实际支付，黄焕章仅收到转账汇款人民币496500元；对证据4，因涉及其他被告，由法庭认定；对证据5的真实性无异议；对证据6的真实性无异议，但当票中体现的当金金额为人民币496500元；对证据7无异议；对证据8的真实性无异议，但只能证明该号码是王景润的，不能证明158××××1318这个电话号码不是王景润的。 围绕上述争议焦点，黄焕章向本院提供以下证据： 1、《典当还款明细》1份。 2、《手机短信信息》1份。 3、《建行DDC历史流水》1份。 以上三份证据共同证明合同签订后，黄焕章已偿还厦门泰景典当有限公司典当借款计人民币262500元（自2015年1月17日起至2016年6月6日止，共15期，每期人民币17500元）。其中第一期中12000元系汇入厦门泰景典当有限公司法人代表谢清明银行账户，2000元系现金支付，3500元系由厦门泰景典当有限公司直接从当金中扣除；第九期中的13280元、第十期中的5500元，均以烟酒货款抵扣方式支付，余额均系汇入厦门泰景典当有限公司指定的收款人陈荣华的银行账户；剩余12期的典当还款，均汇入厦门泰景典当有限公司指定的收款人陈荣华的银行账户。 4、《厦门市社会保险管理中心社会保险参保缴费情况证明（个人）》2张，证明王景润是原告公司的员工。 厦门泰景典当有限公司质证如下：对还款明细的真实性不予认定，系黄焕章自行制作的图表，没有事实依据。对手机短信信息不予认可，陈荣华与黄焕章之间的债权债务关系与本案无关。对银行流水单的真实性没有异议，谢清明确实是公司的法定代表人，但谢清明与黄焕章之间存在其他债权债务关系，与本案无关，且2015年1月17日之前的款项往来，发生于本案借款之前，是谢清明与黄焕章的个人债权债务关系；陈荣华与黄焕章之间的债权债务关系与本案无关。对缴费情况证明的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，只能证明王景润为原告公司的员工，但无法证明王景润是158××××1318电话的使用者，更无法证明黄焕章汇入陈荣华的款项与本案有关。 围绕上述争议焦点，泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青没有向本院提供证据。 根据原、被告的上述举证、质证，本院分析认证如下：对原告提供的证据1、2、3、5、6、7、8，因黄焕章对其真实性无异议，故本院对上述证据的真实性予以认定；原告提供的证据4，因其上分别有黄焕章、泉州市金盛贸易发展有限公司及黄淑青的签名或盖章，故本院对其真实性予以认定。对黄焕章提供的证据1，系黄焕章自行制作的表格，原告对此不予认可，故本院对其证据三性不予认定；对黄焕章提供的证据2，该手机号码显示为158××××1318，名称标注为王景润，短信内容载明：“户名：陈荣华账号：62×××28开户行：建行厦门自贸区支行”，黄焕章在庭审中主张该手机号码的实际登记人系鲤城区润丰建材经营部，但实际使用者系原告公司员工王景润，且该短信内容中显示的账户系原告公司指定的收款账户，但原告对此不予认可，故本院对该证据的三性均不予认定。对黄焕章提供的证据3，系黄焕章与谢清明、陈荣华之间的款项往来，本院对其真实性予以认定，但原告主张该款项往来均与本案无关，故本院对其关联性无法认定，对黄焕章与谢清明、陈荣华之间的款项往来，黄焕章可另行主张。对黄焕章提供的证据4，因原告对其真实性无异议，故本院对其真实性予以认定，该证据只能王景润为原告公司的员工，但无法证明其系电话号码158××××1318的实际使用者。 根据上述原、被告的举证、质证及本院对证据的分析认证，结合原、被告的庭审陈述，本院确认如下事实：2015年1月13日，厦门泰景典当有限公司与黄焕章签订《房地产抵押典当合同》一份，编号为泰景典当B20150119，约定黄焕章以其所有的坐落于泉州市丰泽区（产权证号码：泉房权证丰泽区（丰）字第15143号）房产向厦门泰景典当有限公司典当借款人民币500000元；抵押典当期限为一个月，自2015年1月19日起至2015年2月17日止；典当当金利率按中国人民银行公布的银行机构6个月期法定贷款利率及典当期限折算后执行，即典当当金利率为月利率0.4%，典当综合费用为月综合费率0.7%，上述抵押典当当金利率及综合费用率合计为月1.1%；典当期内或典当期限届满后5日内，经双方同意可以续当，续当一次的期限最长为6个月。续当期自典当期限或者前一次续当期限届满日起算。续当时，当户应当结清前期利息和当期费用。当户于典当期限或者续当期限届满至典当行收回当金期间，除须偿还当金本息、综合费用外，还应当根据中国人民银行规定的银行等金融机构逾期贷款罚息水平、典当行制定的费用标准和逾期天数，向典当行补缴当金利息和有关费用，并应按拖欠当金以每日千分之三向典当行支付违约金。典当期限或者续当期限届满后，当户应当在5日内赎当或者续当。逾期不赎当也不续当的，为绝当。厦门泰景典当有限公司有权以下列方式处理绝当物品，黄焕章不得以任何借口阻碍厦门泰景典当有限公司对其抵押典当房产的处理(包括该房产为其家庭唯一住所的理由)：厦门泰景典当有限公司有权按照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国担保法》等法律、法规的有关规定，以起诉或申请仲裁方式要求甲方偿还当金本金、利息、罚息、违约金、综合费用，并要求黄焕章承担厦门泰景典当有限公司为实现权利而支出的费用(该费用包含但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、申请执行费、律师代理费、调查费等费用)，同时厦门泰景典当有限公司有权依法要求处理抵押典当房地产并优先受偿。2015年1月13日，泉州市金盛贸易发展有限公司通过股东会决议，同意为黄焕章向厦门泰景典当有限公司借款人民币500000元提供保证担保。同日，泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青各出具一份《不可撤销担保函》给厦门泰景典当有限公司，约定为黄焕章于2015年1月13日签订的《房地产抵押典当合同》提供连带责任保证；保证担保范围为主债权及利息、债务人应支付的违约金（包括逾期利息）以及实现债权的费用（包括诉讼费、保全费、律师费等）；保证担保期限为自本不可撤销担保函签署之日起三年。2015年1月19日，厦门泰景典当有限公司与黄焕章双方办理了涉案房产（即泉州市丰泽区号）的抵押权登记手续，债权数额为500000元。同日，黄焕章出具一份《借款借据》，该借款借据内载：“兹借款人黄焕章确认于2015年01月19日收到贷款人厦门泰景典当有限公司支付的编号为泰景典当B20150119的《房地产抵押典当合同》项下的借款人民币伍拾万元整(￥500000.00)，其中现金人民币叁任伍佰元整(￥3500.0O）、转账付款人民币肆拾玖万陆仟伍佰元整(￥496500.00)，借款期限自2015年01月19日至2015年02月17日止特立此据。借款人：黄焕章日期：2015年1月19日。”。同日，黄焕章又签订《当票》一份，载明黄焕章以房产作为典当物，向原告典当当金人民币500000元，综合费用为人民币3500元，实际金额为人民币496500元；典当期限为2015年1月19日至2015年2月17日止。嗣后，厦门泰景典当有限公司通过其公司的账号为35×××77的账户汇款当金人民币496500元至黄焕章本人所有的账号为62×××41的账号。现双方为合同履行发生纠纷，原告遂诉至法院要求解决。审理中，厦门泰景典当有限公司自愿撤回典当当金利率及综合服务费人民币5500元及律师费人民币10000元的诉讼请求。 综上事实，本院认为，厦门泰景典当有限公司作为具有合法经营资质的典当行，有权进行典当经营，黄焕章将其所有的房产抵押给厦门泰景典当有限公司并取得当金，厦门泰景典当有限公司支付了当金并办理了抵押登记手续，双方之间形成了典当关系。厦门泰景典当有限公司与黄焕章之间签订的《房地产抵押典当合同》系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应按照合同约定全面履行其义务。关于当金的数额，鉴于厦门泰景典当有限公司在审理中自认其仅实际向黄焕章发放当金人民币496500元，因此，黄焕章向原告借款的金额应当以原告自认的实际发生金额为准。典当期限届满后，黄焕章既未办理续当手续，又未偿还当金，已构成违约，应承担相应的违约责任，因此，黄焕章应偿还原告实际支付的当金人民币496500元及逾期付款违约金。关于逾期付款违约金的计算标准，鉴于合同第七条中明确约定当户于典当期限或者续当期限届满至典当行收回当金期间，除须偿还当金本息、综合费用外，还应当根据中国人民银行规定的银行等金融机构逾期贷款罚息水平、典当行制定的费用标准和逾期天数，向典当行补缴当金利息和有关费用，并应按拖欠当金以每日千分之三向典当行支付违约金，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”的规定，现原告自愿请求自2015年2月18日起至实际还款之日止的按每月2%计算的逾期还款违约金，没有违反相关法律法规的规定，本院予以照准，但计算时间应调整为至本判决生效后确定的还款之日止为妥。关于原告诉请对黄焕章所抵押的坐落于泉州市丰泽区（产权证号码：泉房权证丰泽区（丰）字第15143号）房产享有优先权，鉴于厦门泰景典当有限公司与黄焕章所签订的《房地产抵押典当合同》中明确约定了上述房产作为借款合同的抵押担保，并依法向相关部门办理了抵押物登记手续，故该房产抵押应认定为合法有效。黄焕章未依约履行偿还典当本金的义务，厦门泰景典当有限公司作为抵押权人，有权对抵押物折价或拍卖、变卖所得的价款优先受偿。关于原告诉请泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青对黄焕章的上述债务承担连带责任，根据泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青出具的《不可撤销担保函》，应认定泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青与厦门泰景典当有限公司之间成立保证合同关系，泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青自愿为黄焕章的上述债务承担连带保证责任。同时根据我国担保法及物权法的相关规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。因此，就厦门泰景典当有限公司对黄焕章享有的债权，在黄焕章未及时履行债务的情况下，厦门泰景典当有限公司应当先对黄焕章提供的抵押物依法行使抵押权。厦门泰景典当有限公司通过行使抵押权仍不足以实现债权的部分，由提供担保的泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青承担连带保证责任。泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青承担保证责任后，有权向黄焕章追偿。黄焕章辩称其已偿还厦门泰景典当有限公司典当借款计人民币262500元，因举证不力，本院不予采信，但如有新证据，可另行主张。被告泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?21166？deid=451477"t"_blank?)、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第四十六条、第五十三条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下： 一、被告黄焕章偿还原告厦门泰景典当有限公司典当本金人民币496500元及逾期还款违约金（逾期还款违约金自2015年2月18日起至本判决生效后确定的还款之日止的按每月2%计算），款项应于本判决生效后十五日内一次性付清； 二、如被告黄焕章未按时足额履行上述第一项付款义务，原告厦门泰景典当有限公司对被告黄焕章所抵押的坐落于泉州市丰泽区（产权证号码：泉房权证丰泽区（丰）字第15143号）房产折价或拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权； 三、原告厦门泰景典当有限公司通过行使上述第二项抵押权后，对被告黄焕章的前述第一项债权仍未实现的部分，由被告泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青承担连带清偿责任。被告泉州市金盛贸易发展有限公司、黄淑青承担保证责任后，有权向被告黄焕章追偿； 四、驳回原告厦门泰景典当有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费人民币10555元，由被告黄焕章负担，被告黄焕章应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  黄永茂 代理审判员  孙承海 代理审判员  杜 琛 二〇一七年二月二十一日 书 记 员  刘超群 附本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 《中华人民共和国物权法(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?21166"t"_blank?)》 第一百七十六条(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?21166?deid=451477"t"_blank?)被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国担保法》 第十八条(?http:?/??/?192.2.2.16?/?document_elements?/?search_view?/?21597?deid=459330"t"_blank?)当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释 第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。 《典当管理办法》 第四十条第一款典当期限或者续当期限届满后，当户应当在5日内赎当或者续当。逾期不赎当也不续当的，为绝当。 第四十二条典当行经营房地产抵押典当业务，应当和当户依法到有关部门先行办理抵押登记，再办理抵押典当手续。典当行经营机动车质押典当业务，应当到车辆管理部门办理质押登记手续。典当行经营其他典当业务，有关法律、法规要求登记的，应当依法办理登记手续。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。