广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2071民初24452号原告：洪建华，男，1985年6月28日出生，汉族，住江西省抚州市临川区，。委托诉讼代理人：李四明，广东显德律师事务所律师。被告：杰尔电子（中山）有限公司，住所地广东省中山市坦洲镇前进三路16号，统一社会信用代码914420007829940617。法定代表人：童小生，总经理。委托诉讼代理人：刘慧媛，广东策言律师事务所律师。原告洪建华与被告杰尔电子（中山）有限公司（以下简称杰尔公司）劳动合同纠纷一案，本院于2016年11月21日立案后，依法适用简易程序，于2017年1月9日、2017年2月15日公开开庭进行了审理。原告洪建华及其委托诉讼代理人李四明，被告杰尔公司委托诉讼代理人刘慧媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告洪建华向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告自2016年9月5日至9月7日的工资402元；2.被告因违法解除劳动合同支付原告经济赔偿金25840元（3230元/月×4个月×2倍）。事实与理由：原告于2012年12月3日由被告招用为员工。合同到期后，双方于2014年11月续签了劳动合同，期限为2014年12月31日起至2021年12月2日止。2016年9月2日，被告未与员工协商，单方面发出通知，内容为从9月5日起将包括原告在内的8人全部以“临时借调”的名义安排到中山市志盛电子有限公司（以下简称志盛公司）工作。原告等6人因被告“临时借调”到另外一家公司上班，且“临时借调”期限不定，工作岗位不定，均不同意公司的上述工作安排。9月5日，原告等员工正常回被告处上班打卡考勤，但被告却不给原告等员工安排工作。经双方协商，被告又提出另外一解决方案，由双方各签订一份劳动合同补充协议，主要内容为由于公司生产任务不足，员工又不接受到其他兄弟公司工作的安排，公司安排员工下岗待工（放假），公司按最低工资标准发放工资。由于被告同时提出原告等员工需在召回工厂期间，必须接受公司安排的卫生打扫、环境清理、保安执勤、厨房卫生等工作条件且按照最低工资甚至更低的标准支付工资，原告等员工对该附加的苛刻条件不予接受，双方的协商没能达成一致。9月7日，被告以原告等员工拒绝到志盛公司工作，旷工3天为由将原告等6人做自动离职处理，并拒绝原告等6人再次进入厂区上班。被告单方面指派原告到另一公司工作，属变更劳动合同。在双方未协商达成一致的情况下，原告有权拒绝。9月5日至9月7日期间，原告在被告公司上班打卡上班，并没有旷工的事实，被告以员工手册的相关规定解除与原告的劳动合同没有事实依据。被告解除与员工的劳动合同显属违法解除。为维护合法权益，原告特提出上述诉请，请依法裁判。被告杰尔公司辩称，杰尔公司与志盛公司的企业住所及法定代表人相同，在劳动仲裁时，原告也确认杰尔公司与志盛公司的员工有调动的情况，而且两个企业有明显的关联性。在杰尔公司没有订单、没有劳动要求的情况下，临时安排原告到志盛公司去工作，而且行政职位和薪资不变。原告不履行工作安排，违反了劳动合同的约定，也违反了公司员工手册的规定，所以原告的行为属于是自动离职，应驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：1.2014年11月30日，杰尔公司（甲方、用人单位）与洪建华（乙方、劳动者）签订固定期限劳动合同，约定：合同期限从2014年12月31日起到2021年12月2日止。乙方的岗位（工种）为杰尔，职务为员工。乙方工作地点为甲方厂区内及甲方临时安排的其它区域。甲方依法制定规章制度，为本合同的一部分，与本合同具有同等法律效力。乙方确认已认真阅读甲方的各项规章制度并同意遵守：严格遵守劳动安全卫生、操作规程和工作规范；爱护甲方财产、遵守职业道德；积极参加甲方组织的培训，提高思想觉悟和职业技能。乙方违反劳动纪律，甲方可依据本单位规章制度，给予纪律处分，直到解除劳动合同。甲乙双方解除、终止、续订劳动合同按劳动合同及甲方指定的规章制度执行。双方约定规章制度为本合同附件，与本合同具有同等效力甲乙双方必须遵守。合同还约定了其它内容。2.杰尔公司员工手册第十八条规定：员工如有迟到、早退、擅离职守、旷工等情形，连续旷工3天或全月累计旷工6日或一年累旷工达12日者，按自动离职处理，不发当月工资。3.2016年9月2日，杰尔公司向全体员工发出通知，载明：“因工作需要，2016年9月5日开始，中山杰尔电子：萧振贤、彭英、李梅萍、方望成、洪建华、王爱荣、张贵元、黄美坚等8人，临时借调到中山志盛电子制造课工作，原薪资、行政级别及劳动关系不变，上班考勤情况由中山志盛电子制造课负责，期限另行通知为止，请各位员工按通知执行。”4.洪建华提交杰尔公司（甲方）于2016年9月5日发出的劳动合同补充协议，载明:“由于甲方生产任务不足，乙方又不愿意接受甲方同一股东控股公司的任何工作安排，乙方只能下岗待工，甲乙双方协商一致同意在国家有关法律法规、劳动合同、甲方规章制度和员工手册为约束基础协商如下：乙方本人不愿意接受甲方安排临时到所属兄弟公司工作（中山志盛电子、珠海爱司马特），自愿接受安排放假，放假时间暂定为两个月从2016年9月6日至起至2016年11月5日于公司生产任务不足而导致员工放假，在公司召回工厂期间，乙方必须接受甲方安排的厂区卫生打扫、环境清理、保安执勤、厨房卫生等力所能及的工作安排并按规定打卡记录，如拒绝甲方工作安排将按依据劳动法相关条例处理直接解除劳动关系；放假期间第一个月工资按中山市最低工资标准的100%发放，后续月份按照最低工资80%发放，如后续月份订单不足而继续放假，工资依旧按照最低工资标准的80%发放。”乙方未签字确认。55.2016年9月6日，志盛公司工会委员会组织杰尔公司与方望成、洪建华、萧振贤、张贵元、黄美坚、王爱荣等六位员工开展劳资纠纷调解会议，协调安排上述六位员工工作安排事宜，未达成一致协议。6.2016年9月6日，杰尔公司发出通告，载明：“公司于2016年9月2日发出通知，要求方望成、洪建华、萧振贤、张贵元、黄美坚、王爱荣等六名员工须于9月5日临时借调到志盛电子工作，但上述六位员工拒不执行，其行为已违反杰尔电子员工手册第十一章第57条第（二）款第七项之规定，现公司决定给予方望成等六人书面警告，并各扣六分处理。”当日，杰尔公司再发出通告，通知上述六名员工于2016年9月5日到中山市志盛电子工作，否则将按照“旷工”处理。同日17时，杰尔公司又发出通知，通知上述六人已“旷工”两天，催促该六人于2016年9月7日到志盛电子制造课参加工作，否则，连续旷工3天者，按自动离职处理。7.2016年9月7日杰尔公司发出通告，给予方望成、洪建华、萧振贤、张贵元、黄美坚、王爱荣等六名员工警告，并各扣六分处理。同日17时，杰尔公司发出方望成等六人作自动离职处理的通告，载明：“杰尔电子方望成、洪建华、萧振贤、张贵元、黄美坚、王爱荣等六名员工，于2016年9月5日，拒绝执行公司关于临时借调到志盛电子制造课工作的指令，于每天上班时间打卡后拒绝到志盛电子制造课参加工作。经公司再三发通知明确要求接受指派，公司人事和总务部门多次协商劝喻的情况下，仍然拒不到岗出勤，已构成旷工。现公司根据杰尔公司员工手册第五章第十八条第（六）款‘连续旷工3天或全月累计旷工6日。按自动离职处理，不发当月工资’的规定，对杰尔公司员工方望成、洪建华、萧振贤、张贵元、黄美坚、王爱荣等六人作自动离职处理。并保留追究上述六人因此造成公司有关损失的权利”。88.杰尔公司法定代表人童小生，住所地中山市××号。志盛公司法定代表人童小生，住所地中山市××楼。9.仲裁中洪建华与杰尔公司均确认：之前杰尔公司与志盛公司之间有员工调动的事实，洪建华离职前十二个月平均工资为3020.62元。庭审中，洪建华自认从2016年9月5日起到杰尔公司只打卡，未提供劳动。10.洪建华申请劳动仲裁，要求：一、杰尔公司支付2016年8月1日至9月8日工资3600元；二、支付解除劳动合同赔偿金24000元。中山市劳动人事争议仲裁委员会2016年9月29日受理后，于2016年11月7日作出中劳人仲案字[2016]4674号仲裁裁决，裁定：驳回洪建华全部仲裁请求。本院认为，本案系劳动合同纠纷。洪建华主张杰尔公司支付其2016年9月5日至9月7日的工资。因洪建华从2016年9月5日至9月7日期间只打卡考勤，并未提供劳动，洪建华主张杰尔公司支付工资的请求于法无据，本院不予支持。结合双方的诉辩陈述及庭审查明事实，双方争议的焦点为：一、杰尔公司将洪建华借调到志盛公司工作是否违反劳动合同约定；二、杰尔公司能否因洪建华拒绝到志盛公司工作而按洪建华自动离职处理。关于焦点一。依据杰尔公司与洪建华签订劳动合同的约定，洪建华的工作地点为杰尔公司指定的工作地点、或杰尔公司临时安排的其它区域。杰尔公司借调洪建华去志盛公司工作，原薪资、行政级别和劳动关系不变，杰尔公司与志盛公司为关联公司，住所地也为同一楼宇，且杰尔公司与志盛公司之前也存在人员调动的事实。故杰尔公司借调洪建华到志盛公司的行为并未违反合同约定。关于焦点二。杰尔公司于2016年9月2日通知洪建华于2016年9月5日到志盛公司上班，洪建华并未执行通知。因劳动合同中约定杰尔公司制定的规章制度为劳动合同的附件，杰尔公司在洪建华拒绝安排到志盛公司工作3日后，依据员工手册第十八条第六款“连续旷工3天按自动离职处理”的规定解除与洪建华劳动关系并无不妥。洪建华要求杰尔公司支付解除劳动关系的经济赔偿金的请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告洪建华全部诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（原告洪建华已预交），由原告洪建华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  罗晓冰二〇一七年二月十七日书记员  冯要举吴晓芳