广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤12民终111号上诉人（一审被告、一审反诉原告）：张湘宇，男，1973年6月21日出生，汉族，住广东省肇庆市端州区。被上诉人（一审原告、一审反诉被告）：周碧燕，女，1957年4月26日出生，香港特别行政区居民。委托诉讼代理人：吕灿，广东山丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：叶来妹，广东山丰律师事务所律师。上诉人张湘宇因与被上诉人周碧燕买卖合同纠纷一案，不服肇庆市端州区人民法院(2016)粤1202民初字第1521号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。张湘宇上诉请求：1、请求撤销肇庆市端州区人民法院(2016)粤1202民初字第1521号民事判决第一、第二判决，发回重审或依法改判；2、一审、二审案件诉讼费由周碧燕负担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。周碧燕严重违约导致了双方签订的转让协议的不能履行，张湘宇已经按照合同履行了自己70%的约定义务，而周碧燕没有执行过协议上的条款，导致了张湘宇的损失，应该对张湘宇予以赔偿。1双方签订的转让协议约定转让的是二手摄影物品，周碧燕需要将已经交付的电子设备购买时开具的正式发票同时交付张湘宇，且周碧燕在收取每次款项后向张湘宇开具转让费发票，张湘宇14次付款，应收到14张转让发票，但是到一审开庭为止，张湘宇没有收到过一张转让费发票。周碧燕的代表律师称需要张湘宇身份证原件去税局开具发票，并称庭审第二天即10月1日去税局开具发票，10月1日是法定节假日，根本开不到发票，就此可见周碧燕之前从未打算履行协议上规定的义务。2、协议约定转让手续完成后，将XXX花嫁视觉馆个体户证照负责人转名。这一条是不可能实现的。张湘宇同意接受按摄影物品的新设备购买价格转让XXX花嫁视觉馆的摄影物品，是为了可以完全接手该馆的营业铺面及执照，而不是只接受个体户的营业执照。根据个体工商户的相关规定，个人经营的个体工商户改变经营者时，应当重新申请登记，原业主注销后使用原名称的只能在一年后重新申请办理。且营业执照上原址已经没有了，周碧燕已经将XXX花嫁视觉馆所租场地交还给产权人。因此协议第四项约定双方到工商局、地税局进行XXX花嫁视觉馆证照负责人转名手续是无法执行的。3、周碧燕代表律师在法庭上出示的XXX花嫁视觉馆的营业执照负责人身份证登记的年龄与其本人身份证不符，及经营地址不符。请法庭督促相关部门处理上述违法情况。4、一审张湘宇提起反诉，按照国务院的《诉讼费缴纳办法》第十八条，被告提起反诉人民法院合并审理的，减半交纳案件受理费。一审法院全额收取反诉费2410元，是错误的。综上，双方签订的转让协议是无效的，合同目的不能实现，张湘宇有权解除合同，请法院依法改判，支持张湘宇上诉请求。周碧燕答辩称,一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。周碧燕向一审法院诉讼请求：1、张湘宇立即向周碧燕支付转让款人民币33500元及利息7146元(利息按月利率2％计算，从2015年7月23日起暂计至2016年6月7日)合计40646元。2、张湘宇承担本案全部诉讼费用。张湘宇向一审法院提出反诉请求：1、判令解除周碧燕与张湘宇于2013年12月1日签订的《转让协议》；2、判令周碧燕与张湘宇相互返还转让款和二手设备；3、本案的诉讼费由周碧燕承担。一审法院审理查明：2013年12月1日，周碧湘作为甲方，张湘宇作为乙方双方签订一份《转让协议》，约定就甲方拥有端州区XXX花嫁视觉馆物品转让给乙方事宜(以下简称XXX)，达成如下协议：一、甲方自愿以l05500元的价格将自拥有二手摄影物品等(详见《二手物品销售签收单》)全部转让给乙方，并于合同签订当天交付乙方。二、付款方式：甲乙双方同意采用分期付款方式，每月为一期，每期还款4000元，共还款26期，第26期还款5500元，从2013年12月开始偿还，在每月的l5号存入甲方指定账户。三、甲方收取款项后应向乙方开具转让费发票，由甲方到税局开具，税金由甲方承担，乙方协助。四、转让手续完成后，甲乙双方到工商局，地税局进行端州区XXX花架视觉馆证照负责人转名手续。五、违约责任1、如乙方不按时付款，每逾期一天按合同总价的3‰缴交滞纳金给甲方。2、如甲方违约，每天按合同总价的3‰缴交滞纳金给乙方。合同签订当日，周碧湘将《二手物品销售签收单》上的物品交付给张湘宇，并进行了交接签收手续。其后，张湘宇按协议约定分期支付货款，至2015年7月22日张湘宇已付72000元，其后余下33500元张湘宇以周碧湘未能出具发票和工商执照不能转让为由拒付，致双方产生纠纷。一审法院认为，本案为买卖合同纠纷。张湘宇与周碧湘签订的《转让协议》是双方真实意思表示，内容合法，为有效民事合同，双方应依据合同约定履行各自义务。周碧湘依据合同约定提供了《转让协议》约定的端州区XXX花嫁视觉馆《二手物品销售签收单》的物品给张湘宇履行了合同义务，张湘宇应依约按期支付全部货款给周碧湘，张湘宇未依约履行付款义务，是违约行为应承担相应的违约责任，故周碧湘要求张湘宇付清货款33500元及支付延期付款利息的理据充分，本院予以支持，但约定延期付款利息过高，本院予以调整。至于张湘宇认为周碧湘未出具发票而拒付的理由，庭上周碧湘明确张湘宇付清货款即可出具相应的发票给张湘宇，且双方的协议约定为：周碧湘收取款项后应向张湘宇开具转让费发票，故张湘宇未付清货款以周碧湘未出具发票而拒付的理由不成立，本院不予采信。对于张湘宇认为个体户营业执照只能注销重新申请营业执照，没有转名的手续，《转让协议》最终目的无法实现而解除合同的主张，由于双方的买卖协议对合同买卖的标的物为《二手物品销售签收单》的物品，而对于协议约定证照办理手续，应在双方完成买卖交易手续后，到工商行政管理部门及税务局按照法律规定去办理，并不存在诱骗及无法实现转让协议最终目的的情形，因此张湘宇反诉要求解除合同、返还转让款及二手设备的理由依据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、张湘宇应在该判决发生法律效力之日起十日内向周碧燕支付剩余货款33500元及支付延期付款利息（从周碧湘主张权利的2016年6月20日起按中国人民银行同期六个月以下贷款利率计至付清款之日）。二、驳回张湘宇的全部反诉请求。三、驳回周碧燕其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费816元（周碧湘预交）、反诉费2410元（张湘宇预纳），由周碧湘承担110元，张湘宇承担3116元。二审中，本院二审期间，上诉人张湘宇提供了如下新证据：1、2013.42013.11月转账单9份；2、2013.3.27《MV公司2012年至2013年3月结算确认表》。被上诉人周碧燕提供如下新证据：1、2012.10.5日梁国贤与梁树燕签订《商铺转让合同》；2、2013.3.31梁树燕与张湘宇签订《商铺转让合同》；3、2013.3.31梁树燕与张湘宇签订《补充协议》。本院组织了各方当事人进行了证据交换和质证，被上诉人周碧燕对张湘宇提供的上述证据的真实性、合法性予以确认，但认为该证据与本案无关。上诉人张湘宇对周碧燕提供的证据真实性予以确认，但认为该租赁协议的签订是为了办理工商营业执照。经审查，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明:2012年5月，周碧燕以个人名义开办了端州区XXX花架视觉馆（个体工商户），经营地址为肇庆市端州X路X登记处西侧的商铺，该视觉馆一直聘请张湘宇经营管理。2013年3月27日，周碧燕与张湘宇就端州区XXX花架视觉馆的前期固定资产投资及代支出项予以结算。2013年3月31日，梁树燕与张湘宇签订《商铺转让合同》及《补充协议》，约定张湘宇向梁树燕租赁肇庆市端州六路婚姻登记处西侧的商铺，使用期间为2013年4月1日至2014年9月1日。2013年12月1日，周碧燕与张湘宇签订一份《转让协议》，双方约定:周碧燕将其拥有的二手摄影物品等(详见《二手物品销售签收单》)以105500元的价格全部转让给张湘宇，并于合同签订当天交付给张湘宇；转让手续完成后，双方到工商局、地税局进行端州区XXX花架视觉馆证照负责人转名手续。周碧燕与张湘宇在履行上述《转让协议》的过程中发生本案争议。本院认为：本案为买卖合同纠纷。因周碧燕为香港特别行政区居民，本案属于涉港买卖合同案件，应当参照适用涉外法律的规定。本案合同签订及履行地均在肇庆市端州区，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十五条的规定，原审法院作为有涉外、涉港澳台案件集中管辖权的基层法院，对本案有管辖权。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第十九条“涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定。”的规定，本案合同的签订地、履行地均在我国内地，且当事人均选择适用内地法律，因此，本案准据法应适用内地法律。根据查明的事实，本案争议焦点为：张湘宇是否有权主张解除合同及要求返还转让款项。周碧燕与张湘宇签订的《转让协议》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律法规的禁止性规定，内容合法有效，双方均应依据合同约定履行各自义务。周碧燕依合同约定提供了合同载明转让物品给张湘宇，张湘宇未能依据合同约定支付全部货款给周碧燕，原审法院认定张湘宇未履行付款义务承担违约责任，理据充分，本院予以维持。因周碧燕与张湘宇签订的《转让协议》约定的转让标的物为《二手物品销售签收单》的物品，且合同中约定证照办理手续是在物品转让完成后，双方到工商及税务部门依法去办理，张湘宇未遵守合同约定付清全部转让款项，构成违约。从查明的事实可见，张湘宇在2013年3月之后已经承租涉案商铺，张湘宇以无法完成端州区XXX花架视觉馆的转名，商铺已经交还产权人为由，要求解除涉案的《转让协议》、返还转让款的主张，理据不足，本院不予采纳。综上所述，张湘宇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1842元，由上诉人张湘宇负担。本判决为终审判决。审 判 长 何  桑审 判 员 李 升 文代理审判员 欧阳平平二〇一七年二月二十七日书 记 员 陈 唐 玲