云南省玉溪市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)云04刑终196号原公诉机关云南省峨山彝族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）矣雄雁，男，1962年7月8日生，彝族，大专文化，原峨山县中医医院院长，云南省易门县人，家住峨山县。因涉嫌滥用职权罪、受贿罪、贪污罪，经峨山县人民检察院决定，于2016年5月5日被峨山县公安局刑事拘留，经玉溪市人民检察院决定，同年5月19日被逮捕。现羁押于峨山县看守所。辩护人赵春云、查志堂，云南法瑞律师事务所律师。云南省峨山彝族自治县人民法院审理云南省峨山彝族自治县人民检察院指控原审被告人矣雄雁犯滥用职权罪、私分国有资产罪、贪污罪、受贿罪一案，于2016年12月1日作出（2016）云0426刑初83号刑事判决。宣判后，原审被告人矣雄雁不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人矣雄雁，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，一、滥用职权部分2012年至2014年间，被告人矣雄雁身为峨山县中医医院院长，违反国家规定处理公务，多计提发放绩效奖励金人民币2721559.12元，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，情节特别严重。被告人矣雄雁到案后如实供述自己滥用职权的罪行。原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、证人李某1的证言，证实峨山县中医医院发放奖金是以“绩效奖金”和“绩效”的名目发放，2012年前财务科是按照计提收支结余60%来做，2012年后经院长矣雄雁安排按照新的计提标准发放，其未见过具体的发放文件，所发放的资金属医院事业收入，按照医院财务制度是不能这样计提发放等事实。2、证人鲁某、储某的证言，证实经审计部门审计峨山县中医医院于2012年至2014年间以“绩效奖励金”名义单独造册列支发放给职工人民币2721559.12元，峨山县中医医院发放的“考核绩效工资”是正常工资以外多发放给职工的“奖金”，审计部门审计多出的数额2721559.12元是按照年终单位收支结余60%进行计提得出的，峨山县中医医院按季度计提是不可能核算出年终收支结余的，以及峨山县中医医院人员工资的组成情况等事实。3、证人李某2、普某1、方某、张某1、邓某的证言，证实峨山县中医医院向职工按季度发放着“绩效奖励金”，所发放的“绩效奖励金”是除基本工资和绩效工资以外单独发放的资金，发放是按照被告人矣雄雁制定经医院内部讨论决定的《峨山彝族自治县中医医院绩效工资考核标准与考核实施办法》和《峨山彝族自治县中医医院院科两级绩效工资考核评分表》进行发放，发放所依据的文件没有经过相关部门审核，按规定不应发放该部分资金等事实。4、证人谢某、普某2、张某2、杜某的证言，证实峨山县中医医院属事业单位，实行绩效工资制度，未经相关部门审批不能自己制定绩效工资考核方案计提发放绩效工资，审计报告中认定的“绩效奖励金”不是正常工资中的绩效工资，峨山县中医医院“绩效奖励金”发放是不符合规定的等事实。5、证人施某的证言，证实峨山县人力资源和社会保障局负责审核峨山县中医医院的基本工资、基础性绩效工资、津贴补贴这块工资，峨山县中医医院造册发放的“考核绩效”不是人员工资中的绩效工资这部分，其不清楚中医院发放考核奖金情况等事实。6、《峨山县审计局关于峨山县中医医院院长矣雄雁同志任职期间单位违反财经法规问题的审计决定》（峨审决〔2015〕52号）、审计报告（峨审报〔2015〕114号）、峨山县审计局底稿资料，证实经峨山县审计局审计，峨山县中医医院2012年至2014年多计提发放单位职工绩效奖励金共计2721559.12元，其中2012年、2013年、2014年分别多计提发放343705.14元、1441942.33元、935911.65元，以及被告人矣雄雁对此负有主管责任等事实。7、2012年至2014年峨山县中医医院发放绩效奖金、考核绩效名册、绩效工资分配表等财务凭证资料，证实经被告人矣雄雁审批同意后，峨山县中医医院分别从2012年至2014年间向职工发放绩效奖金人民币5047938.82元的事实。8、界定函、回复函、事业单位国有资产管理暂行办法（财政部令第36号），证实经峨山县财政局界定，峨山县中医医院用单位资金账户财政拔款和经营性收入发放给职工的绩效工资人民币5047938.82元属于事业单位国有资产的事实。9、《关于印发事业单位工作人员收入分配制度改革方案的通知》（国人部发〔2006〕56号）、《事业单位工作人员收入分配制度改革实施办法》（国人部发〔2006〕59号）、《卫生事业单位贯彻的实施意见》（国人部发〔2006〕111号）、《云南省事业单位工作人员收入分配制度改革实施办法》（云政发〔2006〕195号）、《中共中央、国务院关于深化医药卫生体制改革的意见》（中发〔2009〕6号）、《医药卫生体制改革近期重点实施方案（2009-2011年）》（国发〔2009〕12号）、《“十二五”期间深化医药卫生体制改革规划暨实施方案》（国发〔2012〕11号）等文件，证实峨山县中医医院属于卫生事业管理单位，按照国家规定实行绩效考核和绩效工资制度，绩效工资发放分配标准将工资构成中活的部分（津贴）与单位收支结余的60%进行第二次分配作为绩效工资，合理拉开分配档次，以及国家在医药卫生体制改革中对医药卫生机构、卫生事业管理单位、县级公立医院实行绩效考核和绩效工资制度制定有相关规定等事实。10、峨山县中医医院关于聘用职工工资结构的通知、峨山县中医医院人事及分配制度改革预评估、峨山县中医医院绩效工资标准与考核实施办法、峨山县中医医院院科两级绩效工资考核评分表、峨山县中医医院“三重一大”事项集体决策和责任追究制度、峨山县中医医院领导班子重大决策责任追究制度、峨山县中医医院会议记录等，证实峨山县中医医院2007年以来实施绩效工资制度，2012年至2015年间峨山县中医医院制定了绩效工资标准和考核实施办法、方案，2012年至2014年间峨山县中医医院在院务会议中有讨论、通报考核绩效内容的情况记录，以及峨山县中医医院对院内的重大事项决策和责任追究建有相应规章制度等事实。11、被告人矣雄雁的供述及辩解、自书材料，证实峨山县中医医院因为国家不准发“奖金”就以“绩效工资”、“绩效”的名目发放给职工“绩效奖励金”，《峨山彝族自治县中医医院绩效工资标准与考核实施办法》、《峨山彝族自治县中医医院院科两级绩效工资考核评分表》是其担任院长后自行撰写在院长办公会和院科两级会上通过实施的，实施的文件未经过相关部门审批，以及“绩效奖励金”的发放过程等事实。二、私分国有资产部分2012年至2015年间，被告人矣雄雁利用担任峨山县中医医院院长的职务便利，违反国家规定，以单位名义，多次从本单位账户套取国有资产，并安排峨山县中医医院财务科科长兼会计李某1（另案处理）以院科津贴、加班费、评审奖金、加油卡等名义发放给单位职工共计人民币1355530元。被告人矣雄雁到案后如实供述自己的私分国有资产的罪行。原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、证人李某1的证言，证实对审计报告中审计出峨山县中医医院扩大开支范围发放了127万元津贴补贴认可，其发放津贴补贴是按照被告人矣雄雁的口头安排发放，其知道国务院规范了津贴补贴的发放等事实。2、证人李某2、普某1、方某、张某1、邓某的证言，证实峨山县中医医院有扩大开支发放加班费、院科津贴、慰问金、等级医院评审奖金的情况，发放院科津贴是由被告人矣雄雁告知班子成员发放的标准，矣雄雁来拍板决定，其他院班子成员只能服从等事实。3、证人鲁某、储某的证言，证实峨山县中医医院2012年至2014年间扩大开支范围违规发放加班费、院科津贴、慰问金、职工登记医院评审奖金等共计人民币127430元，借款利息在中医院的财务资料中是单独列支的，借款利息不包括在扩大开支范围发放院科津贴、加班费等部分，审计部门对借款利息部分是单独进行审计等事实。4、证人谢某、施某、杜某、普某2、张某2的证言，证实审计报告中列明的峨山县中医医院扩大开支发放加班费、院科津贴、体检费、慰问金、等级医院评审奖金、加油卡不符合发放规定等事实。5、《峨山县审计局关于峨山县中医医院院长矣雄雁同志任职期间单位违反财经法规问题的审计决定》（峨审决〔2015〕52号）、审计报告（峨审报〔2015〕114号）、审计工作底稿，证实经审计峨山县中医医院扩大开支范围人民币1274230元，扩大开支范围的费用组成情况，以及被告人矣雄雁对扩大开支范围负有主管责任等事实。6、2012年至2014年峨山中医医院发放院科津贴等财务凭证资料，证实峨山县中医医院有向职工发放加班费、院科津贴、慰问金、体检费、福利费等情况的事实。7、界定函、回复函、事业单位国有资产管理暂行办法（财政部令第36号），证实2012年至2014年间峨山县中医医院用单位资金账户中经营性收入，以加班费、院科津贴、节日慰问金、职工体检费、福利费、等级医院评审的名义，发放给职工的1274230元属国有资产的事实。8、《云南省人事厅、云南省财政厅＜关于全省规范机关津贴补贴实施工作有关问题的紧急通知＞的通知》（云人明电〔2007〕15号）、《违规发放津贴补贴行为处分规定》（监察部、人力资源和社会保障部、国财政部、审计署令第31号）、《财政违法行为处罚处分条例》（国务院令第427号）等文件，证实国家和各级政府对规范发放津贴补贴出台过相关文件规定的事实。9、《峨山县卫生局贯彻落实中央八项规定实施方案》（峨卫发〔2013〕13号）、《峨山县中医院“三重一大”事项集体决策和责任追究制度》、峨山县中医医院会议记录，证实被告人矣雄雁作为中医医院院长系峨山县卫生局贯彻落实中央八项规定领导小组成员，峨山县中医医院制定有相应制度决定院内的重大事项，以及自2012年2月21日起至2016年4月29日在峨山县中医医院院务会议中记录了讨论相关发放津贴补贴的会议记录等事实。10、被告人矣雄雁的供述及辩解、自书材料，证实扩大开支范围发放津贴补贴是2012年其担任院长后延续上任领导的做法来发，其认可有扩大开支范围发放津贴补贴的行为，以及对扩大开支范围发放津贴补贴中的加班费是购买生化仪利息等作辩解的事实。11、峨中医〔2016〕20号《峨山县中医医院关于审计决定整改情况的报告》、峨中医〔2016〕4号《关于吕某平等同志职务任免的通知》、中国农业银行现金缴款单、进账单、峨山县中医医院职工代表大会会议纪要等，证实峨山县中医医院按照审计决定要求进行了整改并清退回部分涉案资金等事实。三、受贿部分2012年中秋节至2016年春节间，被告人矣雄雁利用担任峨山县中医医院院长的职务便利，在单位业务往来过程中先后八次收受药品销售商张某3送给的现金人民币共计370000元。被告人矣雄雁在尚未受到讯问、未被采取强制措施之时，主动向侦查机关交代其受贿的大部分事实。被告人矣雄雁到案后积极全额退缴违法所得人民币370000元。原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、被告人矣雄雁的供述及辩解、自书材料，证实其从2012年至2016年间的春节、中秋节先后8次在办公室里收受了张某3送的财物共计人民币37万元，其认为张某3送钱给其是出于想和担任峨山县中医医院院长的其搞好关系和能尽快回收药款，以及想扩大在中医医院的业务量等事实。2、证人张某3的证言，证实为了能和担任峨山县中医院院长的矣雄雁搞好关系，维持双方之间的供货关系，其用自己赚来的钱主动送给被告人矣雄雁人民币37万元的时间、地点、经过等事实。3、证人李某1、马某的证言，证实峨山县中医医院与昆明东某药业有限公司的张某3有业务上往来的事实。4.、云南东某医药股份有限公司与峨山县中医医院签订的药品销售合同、云南XX药业有限责任公司与峨山县中医医院签订的药品销售合同、质量保证协议书、营业执照、药品经营许可证、税务登记证、法人授权委托书、峨山县中医医院财务资料，峨山县中医医院会计凭证、云南增值税普通发票、销售清单、药品入库记录、云南东某医药股份有限公司欠款说明、催款函等材料，证实云南XX药业有限责任公司和云南东某医药股份有限公司与峨山县中医医院有药品销售的业务往来，两家公司分别授权张某3为在峨山县中医医院的销售业务代表人，峨山县中医医院向两家公司采购药品并陆续支付药款，以及峨山县中医医院仍欠两家公司药品款等事实。四、贪污部分1、2016年1月，被告人矣雄雁与峨山县中医医院财务科科长兼会计李某1（另案处理）、药品器械科科长马某（另案处理）分别利用各自在峨山县中医医院任职的职务便利，虚开发票共同套取本单位资金人民币116725元（包含税额人民币16960.04元），并共同占为己有。2、2016年2月，被告人矣雄雁与峨山县中医医院财务科科长兼会计李某1（另案处理）、药品器械科科长马某（另案处理）分别利用各自在峨山县中医医院任职的职务便利，虚开发票共同套取本单位资金人民币15675元（包含税额人民币1675元），并共同占为己有。被告人矣雄雁到案后如实供述自己贪污的罪行。被告人矣雄雁到案后积极全额退缴了共同贪污中个人所分得的违法所得人民币30360元。原判认定上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、同案人李某1的证言，证实2016年1月初和春节前两次安排马某虚开药品发票金额为101500元、15225元、15675元的三张发票套取本院资金，所套出的资金拿了10000元现金和购买了1张5000元加油卡、1件玉溪烟、10条和谐玉溪烟给被告人矣雄雁，其在拿玉溪烟和拿发票给被告人矣雄雁签单的时间跟他说过，以及其和马某也分得相应财物等事实。2、同案人马某的证言，证实其在李某1的安排下虚开了云南XX药业有限公司的116725元和玉溪XX器械经营部的15675元发票，扣除税费后路某和玉溪XX器械经营部分别拿了100200元、14000元现金给其，其中被告人矣雄雁分得1万元现金、1张5000元加油卡、1件玉溪烟、10条和谐玉溪烟，以及其和李某1各分得相应财物等事实。3、证人桂某的证言，证实马某找其帮忙虚开发票，其根据马某要求加上税费开了金额为15675元的发票号00283402的发票，开票时间为2016年2月21日，扣除1675元的税费，其拿了1.4万元给马某，后在与被告人矣雄雁的谈话中知道马某虚开发票情况矣雄雁是知晓的等事实。4、证人黄某、周某的证言，证实云南XX药业有限公司与峨山县中医医院有业务往来等事实。5、证人路某的证言，证实其与峨山县中医医院有业务往来，2016年1月份其帮马某以云南骐疆XX药业有限公司名义虚开了一张金额101500元和一张15225元的发票作为税款，峨山中医医院把钱打到公司后取给马某101500元的现金等事实。6、证人蔡某的证言，证实峨山县中医医院会计凭证中2016年1月1日至2016年1月31日第0001号、2016年2月1日至2016年2月29日后附的发票和随货同行单，与云南XX药业有限公司和玉溪高新区XX医疗器材经营部购买的药品都没有入过库，可以肯定是虚开的发票的事实。7、证人邓某的证言，证实2016年春节前，被告人矣雄雁在办公室拿了他私人的8000元钱给其，并叫其用800元替他本人交慰问老党员的慰问金，用7200元购买被子、香油等物品，其到财务科报了账但还未把7200元钱还给矣雄雁的事实。8、被告人矣雄雁的供述及辩解、自书材料，证实审计结束后其交代李某1取点钱出来给其用，同时处理在审计前后产生的不好处理的费用，其对李某1通过虚开发票拿出来钱是清楚的，但记不清哪张发票处理什么账务，李某1拿来给其签字报账的共计132400元三个凭证单据缺少了蔡某的签字，是药剂科没有实际进货虚开的发票；2016年春节前，李某1拿了1万元现金、1件软玉溪和10条和谐玉溪烟、1张加油卡给其，其收取时没有过问就收下了，1万元现金中的3000元其给了方某去甸中慰问、7000元给了邓某用于值班期间伙食费用，所得烟被其送人和消耗了，加油卡没有用过等事实。9、峨山县中医医院财务凭证，证实2016年1月25日，峨山县中医医院向云南XX药业有限公司付款201539.89元药款，其中包括发票号为06019774的金额为101500元和发票号为0619775的金额为15225元两张发票，峨山县中医医院与玉溪高新区XX医疗器材经营部产生了一笔金额为15675元的费用。10、情况说明、峨山县中医医院验收入库报告单、随货同行单、销售单，证实峨山县中医医院验收入库报告单、随货同行单、销售单为蔡某提交，蔡某提交了云南XX药业有限公司销售给峨山县中医医院的药品的随货同行单及药品验收入库报告单和玉溪XX医疗器械有限公司、玉溪高新区XX医疗器械经营部销售给峨山县中医医院的卫生材料已入库的报告单及验收入库报告单，蔡某提交的报告单中未见云南XX药业有限公司有101500元和15225元两张发票对应药品入库情况、未见玉溪XX医疗器材经营部的15675元发票对应的器械有入库情况等事实。11、桂某提交的机打发票，证实2016年2月21日，玉溪高新区XX医疗器材经营部与峨山县中医医院发生一笔金额为15675元的业务费用。12、提取笔录、情况说明、扣押决定书及清单、烟草质量检验报告、价格认定结论书，证实峨山县检察院反渎职侵权局根据李某1的交代在李某1的办公室提取并扣押了红塔山传奇烟9条，红塔山新势力香烟四条零7包。朱某（李某1之女）向峨山县检察院提递交软玉溪烟28条，和谐烟9条。峨山县检察院对上述物品于2016年5月6日予以扣押。2016年6月14日，峨山县检察院委托峨山县烟草专卖局对以上香烟的真伪进行鉴定，经鉴定上述物品均为真品，后委托价格鉴定中心对上述物品价格进行鉴定，经鉴定：玉溪烟28条，单价230元，合计6440元；玉溪（和谐硬）9条，单价420元，合计3780元；红塔山（传奇）9条，单价150元，合计1350元；红塔山（硬新势力）4.7条，单价110元，合计517元，价格总计12087元。13、搜查证、搜查笔录、查封、扣押财物清单、中国石化加油IC卡台账对账单、退还财物决定书及回执、退还财物清单，证实侦查机关对被告人矣雄雁的办公室进行搜查并扣押了中石化加油卡一张（经对账，内圈存5000元，未使用过）、农行卡三张、聘任协议书五份等物品，以及除加油卡以外，其余物品已经返还被告人矣雄雁的事实。本案另有经一审庭审举证、质证的下列综合证据予以证实：1、线索登记表、立案决定书、拘留决定书、拘留证、拘留通知书、逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、延长羁押期限决定书、延长羁押期限通知书，证实2016年3月1日峨山县检察院发现矣雄雁存在滥用职权、贪污等情况，并于同年5月4日立案侦查，以及对被告人矣雄雁被采取强制措施情况等事实。2、协助冻结通知书及回执、业务单、解除冻结通知书及回执、业务单，证实侦查机关对被告人矣雄雁持有三张银行卡进行冻结，后于2016年7月26日解除冻结的事实。3、扣押决定书、扣押清单、资金往来票据复印件，证实侦查机关对被告人矣雄雁的涉案款400360元和加油卡一张进行扣押并随案移送的事实。4、调取证据通知书及回执，证实峨山县检察院依法向峨山县委组织部、峨山县中医医院、峨山县人民政府卫生和计划生育局调取了相关的证据材料。5、户口证明，证实被告人矣雄雁生于1962年7月8日，犯罪时已达刑事责任年龄的事实。6、矣雄雁的工作简历、任职文件、干部任免呈报表、干部任免审批表、中共峨山县委常委会会议纪要、证明、云南省事业单位聘用合同书、聘用合同续订书、玉溪市事业单位首次岗位聘用（任）登记表，证实被告人矣雄雁的任职履职情况，2012年2月至发案时矣雄雁任峨山县中医医院院长，按照正科级领导级别管理，以及被告人矣雄雁的聘任情况等事实。7、峨山彝族自治县中医医院组织机构代码证、医疗机构执业许可证、玉溪市人力资源和社会保障局文件《对峨山县卫生局所属事业单位岗位设置方案的核准意见》（玉人社函【2011】130号）、峨山县中医医院岗位设置实施办法、峨山县中医医院工作人员岗位职责，证实峨山彝族自治县中医医院属医疗卫生事业单位，2012年3月至2016年3月登记事业法人，法定代表人为矣雄雁，按照事业单位管理设置相应工作岗位，以及院长职责情况。8、《峨山县县级公立医院综合改革实施方案》（峨政办发【2014】108号），证实2014年11月28日峨山县人民政府成立峨山县县级公立医院综合改革试点工作领导小组，峨山县中医院院长矣雄雁为成员之一。9、2012年－2015年卫生工作责任目标书、峨山县卫生局党风廉政建设责任目标书、主体责任书（2012年度至2015年度）、《云南省卫生厅关于在全省部分公立医院开展廉洁风险防控试点工作的指导意见》（云卫发【2012】325号），证实2012年至2015年被告人矣雄雁代表峨山县中医医院与峨山县卫生局签订卫生工作责任目标书、责任状、党风廉政建设责任目标书、主体责任书，接受峨山县卫生局对各项工作任务完成情况和实施效果的评估及考核，以及2013年至2014年被告人矣雄雁为责任人代表签订的事实。原判认为，被告人矣雄雁身为国家机关工作人员，违反国家规定，多计提发放绩效奖励金人民币2721559.12元，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为已触犯我国刑律，构成滥用职权罪。被告人矣雄雁身为峨山县中医医院院长，违反国家规定，以单位名义，将国有资产人民币1355530元以单位名义私分给个人，数额较大，被告人矣雄雁对此直接负责，其行为已触犯我国刑律，构成私分国有资产罪。被告人矣雄雁身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人财物，数额达人民币370000元，数额巨大，其行为已触犯我国刑律，构成受贿罪。被告人矣雄雁身为国家工作人员利用职务便利，与马某、李某1共同贪污公款人民币132400元，数额较大，其行为已触犯我国刑律，构成贪污罪。被告人矣雄雁与李某1、马某共同贪污，系共同犯罪。在共同犯罪中，三被告人作用相当，不区分主从犯。被告人矣雄雁在尚未受到讯问，未被采取强制措施之时，主动且如实供述自己受贿的罪行，系自首，对被告人矣雄雁所犯的受贿罪予以从轻处罚。被告人矣雄雁虽无自首情节，但如实供述自己滥用职权、私分国有资产、贪污的罪行，系坦白，对被告人矣雄雁所犯的滥用职权罪、私分国有资产罪、贪污罪予以从轻处罚。被告人矣雄雁在判决宣告前，一人犯数罪，应当数罪并罚。综上，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款，第三百九十六条第一款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（一）项、第（二）项，第三百八十二条第（一）款，第二十五条，第六十七条第一款、第三款，第六十九条，第五十二条，第六十四条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十八条、第十九条、第二十条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第二款第（二）项之规定，判决：一、被告人矣雄雁犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年；犯私分国有资产罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元；犯受贿罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币二十万元；犯贪污罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币十万元；总和刑期八年零十个月，并处罚金人民币三十五万元；决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币三十五万元。二、现扣押于峨山县人民检察院由被告人矣雄雁退缴的受贿违法所得人民币37万元予以没收上缴国库；退缴的贪污违法所得人民币3.0360万元返还峨山县中医医院。上诉人矣雄雁上诉认为，1、滥用职权罪部分，其并非国家机关工作人员，不符合滥用职权罪的犯罪主体，其担任院长之前就已实施计提绩效奖的实施办法及比例，其按照2012年的标准计提绩效奖，审计报告依据2008年的标准计算绩效奖是错误的，即使医院超过40%计提绩效工资也是考虑编外医护人员的基本工资收入，另原判认定多计提发放绩效奖励工资2721559.12元已扣除合规发放部分没有事实依据，故原判认定其构成滥用职权罪不符合客观事实。2、私分国有资产罪部分，加班费系医院向职工借款的利息，应予扣减，其仅是沿用其担任院长以前的发放标准，且违规发放津贴补贴行为应先承担纪律责任，不应直接科以刑罚。3、受贿罪部分，其具有自首情节，且主动上缴赃款，一审仅从轻处罚，量刑明显过重。4、贪污罪部分，原判认定其知道李某1、马某虚开发票属有罪类推，系认定事实错误，李某1给其的1万元现金其拿给邓某、方某用于慰问，并未占有，收到的烟和加油卡用于办公事，且烟和加油卡的价值达一万余元，未达到贪污罪的追诉标准。5、原判判处罚金过高，没有体现罪责刑相适应原则。6、其上缴的3.0360元属多交款项，请求退还。辩护人所提辩护意见与上诉人矣雄雁的上诉理由基本一致。经二审审理查明的事实及证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人矣雄雁身为峨山县中医医院的院长，滥用职权，违反国家规定多计提发放绩效奖励金人民币2721559.12元，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪。上诉人矣雄雁身为峨山县中医医院的院长，违反国家规定，以单位名义将国有资产人民币1355530元集体私分给个人，数额较大，其行为已构成私分国有资产罪。上诉人矣雄雁身为国家工作人员，利用职务便利，与他人共同贪污公款人民币132400元，其行为已构成贪污罪。上诉人矣雄雁身为国家工作人员，利用职务便利，非法收受他人人民币37万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。本案贪污罪部分系共同犯罪且不区分主从犯。上诉人矣雄雁到案后如实供述办案机关尚未掌握的受贿的主要犯罪事实，系自首，依法可从轻或减轻处罚；其到案后如实供述滥用职权、私分国有资产、贪污的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。上诉人矣雄雁一人犯数罪，依法应数罪并罚。上诉人矣雄雁属受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，符合滥用职权罪的犯罪主体。原判认定其违反国家规定多计提发放绩效奖2721559.12元的事实清楚，证据充分，定罪准确，故对上诉人矣雄雁及其辩护人所提原判认定矣雄雁构成滥用职权罪不符合客观事实的上诉理由和辩护意见不予采纳。在案证据证实违规发放的加班费中并未包含峨山县中医医院向职工借款的利息，故对上诉人矣雄雁及其辩护人所提加班费系医院向职工借款的利息，应予扣减的上诉理由和辩护意见不予采纳。上诉人矣雄雁身为峨山县中医医院院长，对违规私分国有资产负有直接责任，依法应承担私分国有资产罪的刑事责任，故对上诉人矣雄雁及其辩护人所提不应承担刑事责任的上诉理由和辩护意见不予采纳。上诉人矣雄雁受贿人民币37万元，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，原判结合其具有自首及退赃情节，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币二十万元符合法律规定，故对上诉人矣雄雁及其辩护人所提原判量刑过重，罚金过高的上诉理由和辩护意见不予采纳。原判认定上诉人矣雄雁与另案处理被告人李某1、马某利用各自职务便利，共同贪污公款132400元并无不当，上诉人矣雄雁辩解其收到的10000元现金系用于慰问，因该行为属对贪污所得财物的处分，并不影响贪污数额的认定，故对上诉人矣雄雁及其辩护人所提矣雄雁不构成贪污罪的上诉理由和辩护意见不予采纳。原判根据上诉人矣雄雁贪污的犯罪事实，结合其具有的坦白、退赃等情节，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币十万元，量刑适当，判决将退缴的贪污违法所得3.0360返还峨山县中医医院符合法律规定，故对上诉人矣雄雁及其辩护人所提原判罚金过高及请求退还已缴赃款的上诉理由和辩护意见不予采纳。综上，原审审判程序合法，判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  马艳归审判员  年乔建审判员  崔智鹏二〇一七年二月九日书记员  袁 婷