上海市黄浦区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）沪0101民初16801号 原告兰玉文化发展(上海)有限公司,住所地上海市黄浦区北京东路XXX号XXX层XXX室。 法定代表人袁堂花。 委托代理人缪蕾，上海市锦天城律师事务所律师。 委托代理人杨建伟，上海市锦天城律师事务所律师。 被告上海彩珊红工艺美术品有限公司，住所地上海市闵行区。 法定代表人周梦浩。 委托代理人范平，上海市汇业律师事务所律师。 原告兰玉文化发展(上海)有限公司诉被告上海彩珊红工艺美术品有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2016年6月29日受理后，依法组成合议庭。被告在答辩期内对本案管辖权提出异议，本院经审查后作出驳回其管辖权异议的民事裁定。被告不服该民事裁定，向上海知识产权法院提出上诉，上海知识产权法院作出驳回上诉的民事裁定。本院于2017年1月13日公开开庭进行了审理，原告委托代理人杨建伟，被告委托代理人范平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2015年7月，原告与被告签订了《兰玉高级礼服特许经营合同》(以下简称涉案合同)，2015年11月双方又签订了《LANYU高级礼服特许经营合同—补充协议》(以下简称补充协议)，约定了原告授权被告特许经营兰玉品牌高级礼服。因被告承诺第一年进货金额100万元，原告给予了被告较高的折扣。但被告进货金额仅70余万元，且延迟开店并销售了非兰玉品牌商品。以上三项行为属于严重违约，给原告造成了较大损失，应在扣除被告支付的人民币50万元(以下币种均为人民币)保证金外另行赔偿原告违约金，故请求判令：1、涉案合同及补充协议于判决之日解除；2、被告立即停止使用原告注册商标、特许标识及其他与特许经营体系有关的任何标识，并撤除营业地址所有特许经营体系特有的内外部设计、装修、装饰、颜色配置、布局、家具、设备；3、被告支付原告违约金100万元，并立即支付欠付货款20.905万元，承担迟延付款违约金35.193万元(自2015年7月11日起，以实际逾期天数按千分之三/日暂算至2016年6月15日，实际以判决之日为准)。 被告辩称：1、同意原告第1、2项诉请；2、被告未按约定时间开业，系因原告不认可被告的设计方案故建议被告延迟开业，双方就此已达成合意；3、合同约定的付款方式不符合交易习惯，显失公平；4、被告销售非兰玉品牌商品，得到过原告的口头同意；5、原告无法证明其损失，且已收取50万元保证金作为违约担保，另行要求100万元违约金的赔偿明显不合理。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2015年7月1日，案外人北京兰玉品牌文化发展有限公司(以下简称北京兰玉公司)与被告签订了涉案合同，将其拥有的兰玉品牌高级礼服特许经营权，包括注册商标、商号、专利和专有技术、经营模式等特许经营资源授予被告使用，授权期限自2015年9月1日至2018年8月30日，授权区域为深圳市。具体内容有： 1、被告应当一次性向北京兰玉公司支付保证金50万元，用以担保被告全面善意地履行合同义务。被告违约须承担损失的，北京兰玉公司有权扣除相应保证金数额，被告应及时补足。 2、被告每年向北京兰玉公司的进货金额应满足以下最低进货指标：第一年100万元、第二年起200万元/年。根据被告承诺的最低进货金额，北京兰玉公司同意按照合同附件价目表中商品零售单价的二分之一给予被告优惠。合同约定的被告连锁店正式开业之日至次年该日的前一日为一个完整年度。 3、被告在合同签订后10日内，向北京兰玉公司一次性支付第一年进货金额100万元。在被告已按约支付年度进货款的情况下，被告有权视实际经营情况决定具体进货款式及数量，按季度向北京兰玉公司集中进货。 4、合同到期，经双方协商一致解除合作后，北京兰玉公司应在双方确认解除协议的60个工作日后将保证金退回被告帐户。 5、被告应当保证在合同签订之日起90日内正常开业，经北京兰玉公司书面同意延期的除外，营业地的装修须经原告验收合格。 6、被告有下列行为之一的，北京兰玉公司有权书面通知其更正，逾期未更正的原告有权书面通知被告单方解除合同并扣除保证金：超过合同约定期限未符合开业条件或未开业；未经北京兰玉公司事先书面同意擅自销售或提供非特许产品或服务。 7、被告逾期支付合同项下任何款项，应按每天逾期款项的3‰支付违约金。 8、合同终止后，被告应当立即停止使用北京兰玉公司许可的注册商标、特许标识及其他与特许经营体系有关的任何标识，并撤换营业地址所有特许经营体系特有的内外部设计、装修、装饰、颜色配置、布局、家具、设备。 原告工作人员刘凤娇于2015年9月17日发给被告的邮件中提到“在开业之前天，知晓贵方并没有按照品牌方给出的设计方案、主视觉来执行，严重违反了合同约定……相信贵方需要时间调整，为了避免造成更大的恶劣影响，品牌公司决定暂停接待柳岩小姐、张梓琳小姐及她们的经纪团队来深圳剪彩事宜。等待贵方调整好再议”。原告CEO王琳于2015年11月9日发给被告的邮件中提到“2015-11-9日电话会议备忘如下：总部发现方案中的不合理和可能造成目标效果难以达成的隐患性因素，给出了改善建议，但就今天下午的进度来看，尚未带到开业条件，我们建议延期开业。被告员工Sandy回复：会督促深圳店团队加快进度，按要求反馈已提出的改善意见，在14日前达到开业条件……以上几项，是为据实记录，供双方备忘”。 2015年11月12日，北京兰玉公司与原被告签订了补充协议，将其在涉案合同中的所有权利义务一并转让于原告，并另有如下协议内容： 1、涉案合同中“兰玉”、“兰玉品牌”、“兰玉成衣”、“LANYU公司”统一指“LANYU高级礼服”，授权性质为非排他性单店特许经营，店铺位置唯一特指深圳市南山区沙河街道白石路东5号欢乐海岸购物中心F1层049－50店铺。 2、被告保证加盟经营店内一切所售出的货品、存货或附有商标之用品均是向原告订购得来，不得私下向其他供应商订购，销售未通过指定渠道取得或自行加工之商品，否则都将被视为违约。除取消特许经营权并没收保证金外，被告还需向原告支付100万元违约金，违约金不足以弥补原告损失的，原告保留进一步追究法律责任的权利。 3、被告保证加盟经营店内只销售带有“LANYU”商标的货品，不得在加盟经营店内出售、储存或以任何形式宣传其他非LANYU”商标的货品。被告违约的，原告可提前终止合同、没收保证金并保留追究被告法律责任的权利。 4、合同约定最低进货金额小等于100万元的，第一年进货折扣为5折；大于100万元小等于200万元的，第一年进货折扣为4.5折；大于200万元小等于300万元的，第一年进货折扣为4折……逾期支付合同项下款项，应按每天逾期款项的3‰支付违约金，逾期超过15天的，原告有权解除合同。 5、原告发货至被告，被告须在收货后三天内验货完毕，并提供验收证明，否则按实收无误且无数量、质量问题办理。 6、被告存在以下行为，原告将收回授权、扣除保证金，解除合同的通知在到达被告时生效，其中包括：在合同约定期限不符合开业条件或未开业，或开业验收不合格超过3次；未经原告事先书面同意销售或提供非特许产品或服务；被告不履行或不完全履行合同项下义务，原告有权书面通知其更正，被告应在接到通知15日内更正，逾期未更正的。 7、补充协议为纠正及完善涉案合同而立，与涉案合同不一致处以补充协议为准，对涉案合同未作修订说明的，则涉案合同继续有效。 2015年11月14日，补充协议中约定的由被告经营的深圳市南山区沙河街道白石路东5号欢乐海岸购物中心F1层049－50店铺开业。2016年1月31日，原告工作人员在上述店铺中以23,200元订购“蒂米奇”品牌的婚纱一件。被告当庭承认其在上述店铺销售“蒂米奇”品牌婚纱的事实，但辩称该销售行为得到过原告总经理王琳的口头许可。 2016年6月15日，原告向被告送达律师函，称被告存在未按期开业、未足额支付货款、销售其他品牌商品的违约行为，并通知被告解除合同、没收50万元保证金，支付违约金100万元、欠付货款20.905万元、迟延付款违约金35.193万元，并停止使用相关特许资源。 在涉案合同及补充协议签订履行过程中，被告向原告支付了50万元保证金并分数次支付了79.095万元货款，原告亦按其支付的货款金额发货给了被告。经法庭释明，被告确认在本案中不提起对原告的反诉请求，并同意将其缴纳的50万元保证金作为违约金赔偿原告。 上述事实，由原告提供的涉案合同、补充协议、(2016)京方圆内经证字第12045号公证书、开业展板照片、购买婚纱视听资料及收据、银行交易凭证、律师函以及当事人陈述等予以证明。 本院认为，特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。涉案合同约定的经营模式符合特许经营活动特征，涉案合同属于特许经营合同，其签订系原被告双方真实意思的表示，合法有效，签约各方都应当依照约定履行。 涉案合同签订于2015年7月1日，其中约定被告应当在合同签订之日起90日内开业，经北京兰玉公司书面同意延期的除外。原告举证的电子邮件证明，原告不认可被告店铺的设计方案，故要求被告延期开业。因涉案合同一方变更为原告而于2015年11月12日签订补充协议时，被告已延迟开业40余天，但在补充协议中原告未对此表示异议，也未对开业时间作出新的约定，仅载明了“被告存在以下行为，原告将收回授权、扣除保证金，解除合同的通知在到达被告时生效，其中包括：在合同约定期限不符合开业条件或未开业，或开业验收不合格超过3次”，其语义均指向的是补充协议签订后可能发生的情况。在补充协议签订后仅两日，即2015年11月14日，被告即开业。之后，原告亦未曾收回授权解除合同，相反一直在积极履行合同中。综合上述情况，本院认为被告延期开业得到了原告的同意，双方对此已达成合意。原告认为被告延期开业，违反了涉案合同约定的主张，本院不予支持。 涉案合同另约定，被告第一年的进货金额应至少达到100万元，未经原告书面同意，不得擅自销售或提供非特许商品及服务。本院认为，被告第一年进货金额仅为79.095万元，且擅自销售了非“LANYU”品牌的商品，严重违反了合同约定，应当承担相应的违约责任。被告辩称其对非“LANYU”品牌商品的销售得到过原告总经理王琳的口头许可，但被告并未就此举证，故本院对其辩称不予采纳。涉案合同还约定，被告向原告支付的保证金50万元，用于担保被告履行合同义务，被告违约须承担损失的，原告有权扣除相应的保证金。故涉案合同已对被告违约应当承担的责任进行了约定，现被告当庭同意将50万元保证金作为违约金赔偿原告，并不违反合同约定，本院予以认可。 原告认为，根据涉案合同及补充协议，被告拖欠货款20.905万元，且逾期支付的款项应按每天3‰支付违约金。被告还保证加盟店内所售货品均是向原告订购得来，不得私下向其他供应商订购、销售未通过指定渠道取得或自行加工之商品,否则除取消特许经营权并没收保证金外，被告还需向原告支付100万元违约金。据此，原告主张被告应另行支付原告违约金100万元、货款20.905万元及相应的迟延付款违约金。对此本院认为，涉案合同约定被告应在合同签订10日内一次性支付第一年货款100万元后方有权向原告集中进货。但在合同履行过程中，被告系分数次支付了79.095万元货款，原告亦按其支付的相应金额发货给了被告，可见双方已对付款及进货方式重新达成了合意。双方当庭均确认被告已按原告给付的产品支付了相应对价，故不存在拖欠货款的情况。就原告主张的100万元违约金，补充协议的相关约定系为了保证被告所售均是向原告订购的“LANYU”品牌的产品，仅适用于被告私下向其他供应商订购、销售未通过指定渠道取得或自行加工的“LANYU”品牌的产品。而对于被告在店内擅自销售“蒂米奇”品牌婚纱的行为，补充协议另有明确约定，“被告保证加盟经营店内只销售带有“LANYU”商标的货品，不得在加盟经营店内出售、储存或以任何形式宣传其他非LANYU”商标的货品。被告违约的，原告可提前终止合同、没收保证金并保留追究被告法律责任的权利”。故对于原告要求被告另行支付违约金100万元、货款20.905万元及相应的迟延付款违约金的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，被告具有违反年度进货金额及擅自销售非特许商品的违约行为，应承担相应违约责任，但原告应对其违约行为给原告造成了超过50万元损失的事实，承担举证责任，而原告对此并未举证。本院认为，被告的特许经营店为非排他性单店特许经营，且根据补充协议，其进货折扣亦属最低一档，不存在其违约行为影响原告特许经营体系或不当给予了被告较高进货折扣的情况。根据现有证据，本院无法确认原告有超过50万元的损失。现被告当庭同意涉案合同及补充协议于判决之日解除、立即停止使用相关特许经营资源，并将50万元保证金作为违约金赔偿原告，应足以弥补原告损失，故本院对于原告其他诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条，第一百一十四条第一款、第二款，《商业特许经营管理条例》第三条第一款之规定，判决如下： 一、原告兰玉文化发展(上海)有限公司与被告上海彩珊红工艺美术品有限公司之间签订于2015年7月1日的《兰玉高级礼服特许经营合同》及2015年11月12日签订的《LANYU高级礼服特许经营合同－补充协议》于判决生效之日起解除； 二、被告上海彩珊红工艺美术品有限公司于判决生效之日起立即停止使用《兰玉高级礼服特许经营合同》及《LANYU高级礼服特许经营合同－补充协议》授权其使用的特许经营资源(包括相关注册商标、特许标识及其他与特许经营体系有关的标识、营业场所设计、装修、家具、设备等)； 三、被告上海彩珊红工艺美术品有限公司已支付给原告兰玉文化发展(上海)有限公司的人民币50万元保证金作为违约金赔偿原告兰玉文化发展(上海)有限公司； 四、驳回原告兰玉文化发展(上海)有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费人民币9,409.8元，由原告兰玉文化发展(上海)有限公司负担人民币3,764元(已缴)，被告上海彩珊红工艺美术品有限公司负担人民币5,645.8元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。 审 判 长  戚继敏 审 判 员  王维佳 人民陪审员  刘美琳 二〇一七年二月二十八日 书 记 员  张歆瑾 附：相关法律条文 附：相关的法律条文 一、《中华人民共和国合同法》 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 …… 二、《商业特许经营管理条例》 第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。 ……