山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁15民终2238号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司聊城中心支公司,住所地聊城市聊堂路1号科霸商务楼。代表人：彭振国，经理。委托诉讼代理人：胡鹏飞，该公司员工。被上诉人（原审原告）：于桂芳，女，1955年3月11日出生，汉族，农民，住聊城江北水城旅游度假区。委托诉讼代理人：沈庆夺，山东众成清泰（聊城）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王建齐，男，1985年1月28日出生，汉族，司机，住临清市。被上诉人（原审被告）：孙家雷，男，1987年2月14日出生，汉族，农民，住聊城市东昌府区。被上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司,住所地聊城市经济开发区东昌路南嵩山路西。代表人：任建国，经理。委托委托代理人：王登博，山东智祥律师事务所律师。上诉人太平财产保险有限公司聊城中心支公司因与被上诉人于桂芳、王建齐、孙家雷、阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省聊城市东昌府区人民法院(2016)鲁1502民初7494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月15日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。太平财产保险有限公司聊城中心支公司上诉请求：1、撤销（2016）鲁1502民初7494号民事判决，改判我公司承担赔偿104456.27元。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审法院判决上诉人承担赔偿金额，计算有误。本案肇事车辆在上诉人处投保的交强险限额为12万元，医疗费项下1万元、死亡伤残项下11万元。原审法院认定被上诉人的各项损失为医疗费51724.54元、误工费7898.87元、护理费13235.4元、残疾赔偿金69822元、营养费2700元、住院伙食补助费1440元、交通费500元、精神损失费3000元、后续治疗费10000元、鉴定费3200元。上诉人在医疗费项下赔偿1万元（已垫付），死亡伤残项下赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计104456.27元，一审法院未分项判决，导致上诉人多承担了15543.73元。综上，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求。于桂芳辩称，一审法院认定事实清楚，对一审法院认定的各项损失无异议，肇事车辆在两家保险公司投保，在上诉人处投保交强险及商业险，被上诉人的各项损失依法应由两家保险公司承担，依法应先在交强险内承担，不足部分在商业三者险内承担。本案的上诉是因为一审法院计算失误造成的，不应当由被上诉人承担该不利后果，请求二审法院依法予以更正。阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，我公司同意按照一审判决履行赔偿义务。于桂芳向一审法院起诉请求：1.判令被告王建齐、孙家雷赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、营养费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、精神损失费及后续治疗费等共计180091.44元。2.判令被告太平财产保险有限公司聊城中心支公司在交强险限额内进行赔偿。3.判令被告阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司在商业第三者责任保险赔偿范围内进行赔偿。4.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年9月19日14时许，王建齐持证驾驶借用其妹夫孙家雷的牌号为鲁Ｐ×××××号小型汽车，沿李田路自东向西行至于集镇郭老虎村西边时，与自南向北的于桂芳骑自行车相撞，至于桂芳受伤，两车损坏的道路交通事故。经公安机关认定王建齐承担事故主要责任，于桂芳承担事故次要责任。于桂芳因交通事故致胸腰部脊髓损伤，胸11、腰1椎体压缩性骨折，闭合性颅脑损伤，多处软组织损伤，在鲁西骨科医院住院治疗48天，花医疗费51724.54元（王建齐垫付医疗费5000元，太平财产保险有限公司聊城中心支公司垫付医疗费10000元）。依于桂芳申请，委托济南三和司法鉴定所于2017年2月10日对于桂芳伤情鉴定结论为：于桂芳胸椎体压缩性骨折构成八级伤残，出院后误工时间为120天，伤后护理时间为90天，伤后营养期限为90天，后续治疗费约为10000元。于桂芳支出鉴定费3200元。于桂芳伤后由其丈夫付衍海（1954年12月2日出生）护理，付衍海系于集供销社王庄村级综合服务站负责人，经营农资及百货批发零售业务。鲁Ｐ×××××号车辆在太平财产保险有限公司聊城中心支公司投有交强险一份，在阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司投有500000元第三者商业保险，并不计免赔。事故发生于上述两个保险期内。王建齐、太平财产保险有限公司聊城中心支公司、阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司均对于桂芳伤残等级持有异议，认为等级过高、误工时间过长，但均未在规定期限内提出重新鉴定申请。对于桂芳误工费用认为无证据证明于桂芳从事批发零售业。于桂芳提交出租车发票18张计1331.9元，王建齐、太平财产保险有限公司聊城中心支公司、阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司均认为该证据无法证明于桂芳因事故实际支出交通费。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通事故安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案王建齐持证驾驶借用孙家雷所有的车辆，发生交通事故，孙家雷无过错，于桂芳要求孙家雷承担事故损失，不予支持。王建齐属本次事故责任方，是于桂芳致伤侵权人，应承担侵权人的民事责任。经公安机关认定王建齐驾驶机动车辆负此事故主要责任，于桂芳驾驶非机动车负此事故次要责任，本院酌定王建齐负此事故80%责任，于桂芳负此事故20%责任。于桂芳的事故损失应由太平财产保险有限公司聊城中心支公司先行在交强险各分项限额内予以赔偿，不足部分由阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司按照责任比例（80%）在商业险限额内赔偿。对济南三和司法鉴定所出具的鉴定结论，经审查没有发现损害当事人或他人利益的情形，确认其证明力。但其认定的误工时间与相关规定相悖，依最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，确认其误工时间计算至定残日前一天。于桂芳无证据证明从事批发零售职业，误工损失应按照农村居民标准计算。护理人员付衍海从事批发零售业可以认定，可按从事批发零售业标准计算。于桂芳主张交通费1331.9元证据不足，酌定500元。于桂芳损伤构成残疾，对其精神造成一定损害，其主张精神损失费3000元，予以支持。王建齐、太平财产保险有限公司聊城中心支公司垫付的医疗费应予扣除。原告于桂芳损失为：医疗费51724.54元，误工费7898.87元[59.39元/天×140天（2016年9月19日至2017年2月9日）×95%]，护理费13235.4元（163.4元/天×90天×90%），残疾赔偿金69822元（12930元/年×18年×30%），营养费2700元（30元/天×90天），住院伙食补助费1440元（30元/天×48天），交通费500元，精神损失费3000元，后续治疗费10000元，鉴定费3200元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、太平财产保险有限公司聊城中心支公司在交强险限额内赔偿于桂芳医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、交通费、精神损失费计120000元（已付医疗费10000元）。二、阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司在商业险限额内赔偿于桂芳医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、交通费计32256.65元。三、王建齐支付于桂芳鉴定费2560元。四、于桂芳返还王建齐垫付医疗费5000元。本判决于判决书生效后十日内执行完毕。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元减半收取1950元由王建齐负担1560元，于桂芳负担390元。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院认为,根据一审法院查明的事实，被上诉人于桂芳损失为医疗费51724.54元，误工费7898.87元、护理费13235.4元、残疾赔偿金69822元、营养费2700元、住院伙食补助费1440元、交通费500元、精神损失费3000元、后续治疗费10000元、鉴定费3200元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，首先由承保交强险的保险公司即上诉人太平财产保险有限公司聊城中心支公司在交强险责任限额医疗费项下赔偿被上诉人于桂芳医疗费1万元（已垫付）；在死亡伤残项下赔偿于桂芳误工费7898.87元、护理费13235.4元、残疾赔偿金69822元、交通费500元、精神损失费3000元，共计94456.27元。超出限额部分的医疗费41724.54元、住院伙食补助费1440元、营养费2700元、后续治疗费10000元，共计55864.4元。由承保商业三者险的阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司承担80%，即44691.52元。一审法院在交强险限额内未按分项限额判决，判决上诉人太平财产保险有限公司聊城中心支公司在交强险限额内多承担了15543.73元，本院依法予以改判。综上所述，一审判决适用法律错误，太平财产保险有限公司聊城中心支公司上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：维持山东省聊城市东昌府区人民法院（2016）鲁1502民初7494号民事判决第三、四项；撤销山东省聊城市东昌府区人民法院（2016）鲁1502民初7494号民事判决第一、二项；上诉人太平财产保险有限公司聊城中心支公司在交强险责任限额医疗费项下赔偿被上诉人于桂芳医疗费10000元（已支付）。在死亡伤残项下赔偿于桂芳误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金94456.27元。被上诉人阳光财产保险股份有限公司聊城中心支公司在商业三者险范围内赔偿被上诉人于桂芳医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费44691.52元。上述过付款项于本判决生效后三十日内过付。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3900元减半收取1950元由王建齐负担1560元，于桂芳负担390元。二审案件受理费3900元，由被上诉人于桂芳负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘育颖审 判 员 王玉东审 判 员 李曙霞二〇一七年十一月六日法官助理 高兴宇书 记 员 丁 立