陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕06民终1541号上诉人（原审原告）杜高阳，男，汉族，小学文化，陕西省延川县，农民，现住延川县北关社区育才山。委托代理人王理，延安“148”法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：杨永庆，男，汉族，初中文化，陕西省延川县人，农民，现住延川县新建沟。被上诉人（原审被告）：杨志宁（又名杨春林），1964年10月12日出生，汉族，高中文化，陕西省延川县文安驿镇袁家沟行政村人，农民，现住延川县生产资料公司家属楼。委托代理人杨杰，男，汉族，中专文化，延川县延川镇居民。系被告杨志宁之子。上诉人杜高阳与被上诉人杨永庆、杨志宁因提供劳务受害赔偿纠纷一案，不服陕西省延长县人民法院(2016)陕0622民初936号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月15日立案受理上诉后，依法组成合议庭，并于2017年10月19日公开开庭审理了本案。除被上诉人杨永庆、杨志宁因故未到庭外，其余当事人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原审经审理查明，2013年9月16原告杜高阳在郭家塔杨永庆工地干活，原告负责给三轮车上装土，在倒土的过程中房间墙体倒塌，致使原告和另外几个工人被倒塌的砖块致伤。原告受伤后被送往延川县人民医院治疗，因伤势过重，同日转入延安市人民医院住院治疗71天，诊断为：1、右前臂完全离断并毁损；2、右尺桡骨上段粉碎性骨折；3、右侧耻骨支骨折；4、左侧肋骨多发骨折；5、左肺挫裂伤并胸腔积液；6、全身多处软组织损伤；7、右侧睾丸鞘膜积液；8、右侧腹股沟淋巴结肿大。原告在延安市人民医院花费医疗费109543.34元，被告杨永庆支付医疗费等共计102970.53元。2014年5月22日在延川县信访局工作人员及其他人员的主持下，原、被告达成调解协议：1、由被告杨永庆赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等共计30万元整，于协议达成后十日内支付15万元，剩余的15万于2015年6月底前付清；2、协议达成后，原告不能再因此事纠缠杨永庆、杨志宁（杨春林），原告今后出现任何问题与杨永庆、杨志宁无关。协议达成之后杨永庆给原告支付了首次付款15万元。2015年5月8日原告在西安博奥假肢用品开发有限公司安装普通适用型上臂假肢花费58600元并由公司出具了安装假肢发票。2015年11月18日经陕西公正司法鉴定中心鉴定，杜高阳右上肢肘上缺失及全身多处损伤综合评定为四级伤残；杜高阳后续医疗费预计为3600元人民币；杜高阳护理期限为90日（包括住院期间已发生的护理）。另查明，被告杨永庆已支付原告杜高阳医疗费等共计252970.53元；陕西省2014年城镇居民人均可支配收入为24366元；陕西省2014年农村居民人均年生活消费性支出为7252元。还查明，原告杜高阳有一个女儿杜浩琦，已满18周岁。有一个儿子杜永杰，1996年1月29日出生；原告杜高阳父亲杜世奇，1945年12月20日出生，母亲已去世；原告杜高阳有一妹妹杜风琴，一个弟弟杜军阳，均已成年。原审法院认为，原告杜高阳与被告杨永庆、杨志宁在中间人杜凤合、张治国等人的参与下于2014年5月22日达成的调解协议具有民事合同的性质，应当适用合同法的相关规定。根据合同法的规定，当事人订立的合同显失公平的，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。本案中，原告杜高阳在受伤致残后尚未对自己的伤残等级进行评定的情况下即于2014年5月22日和被告杨永庆、杨志宁签订了调解协议书，约定由杨永庆赔偿原告杜高阳医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金等共计30万元整，原告不能再因此事纠缠杨永庆、杨志宁。而协议赔偿的数额与实际损失差距较大，应当属于显失公平。故原告杜高阳请求撤销该调解协议的诉讼请求本院予以支持。本案中原告从受伤住院到调解协议的赔偿主体及履行，均由被告杨永庆为其支付医药费及履行协议，且被告杨志宁辩称其只是杨永庆工地的管理人员，与被告杨永庆并没有工程承包关系，被告杨永庆也未提交证据予以反驳，原告也没有证据证明被告杨永庆将工程承包给被告杨志宁，故原告的损失应当由被告杨永庆承担。原告作为成年人在干活过程中未尽到充分的安全防范义务，对自己受伤致残也有一定的过错，对自己的损害也应承担相应的责任，结合本案案情，被告杨永庆对原告的损失应承担80%的赔偿责任，原告杜高阳应对其损失承担20%。本案中原告杜高阳虽然是农村户口，但在城镇连续居住生活已一年以上，故原告杜高阳要求其伤残赔偿金按城镇居民标准计算的请求，本院予以支持。原告于2015年5月8日在西安博奥假肢医疗用品开发有限公司安装普通适用型上臂假肢，价格为58600元，原告要求被告支付该费用的诉讼请求本院予以支持。后续更换假肢及相关费用，未经相关专业的鉴定机构进行鉴定，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。原告杜高阳的误工计算止定残之日时间过长，可酌情考虑误工天数50天。原告儿子杜永杰系成年人，原告并没有提供证据证明其丧失全部或部分劳动能力且无其他生活来源，故原告杜高阳请求其儿子杜永杰的抚养费的诉讼请求本院不予支持。原告诉求的精神抚慰金于法无据，本院不予支持。原告要求赔偿营养费，但无医嘱以及鉴定意见作为依据，该项诉讼请求不予支持。综上，原告杜高阳的损失包括：医疗费109543.34元、误工费15000〔100元/天×150天〕元、护理费9000元〔100元/天×90天〕、住院伙食补助2130元〔30元/天×71天〕，交通费酌情认定1000元，住宿费酌情认定1000元、残疾赔偿金341124元、后续治疗费3600元、鉴定费2200元、残疾器具费58600元、被抚养人原告杜高阳父亲杜世奇生活费7252元/年×10年÷3人×70%=16921.33元。以上共计560118.67元，由原告杜高阳自行承担上述数额的20%即112023.73元，由被告杨永庆承担上述数额的80%即448094.93元，扣除被告记杨永庆已垫付的252970.53元，被告杨永庆还应支付原告杜高阳195124.4元。故依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》、第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、撤销原告杜高阳与被告杨永庆、杨志宁于2014年5月22日所签订的调解协议。二、由被告杨永庆于本判决生效后三日内一次性赔偿原告杜高阳各项损失195124.4元。剩余损失由原告杜高阳自行承担。三、被告杨志宁不承担对原告杜高阳的赔偿责任。四、驳回原告杜高阳的其他诉讼请求。案件受理费3600元，被告杨永庆承担2880元，由原告杜高阳承担720元。宣判后，上诉人杜高阳不服,提出上诉请求：一、1、依法撤销原审判决第二项、第三项，判决二被上诉人连带全额赔偿上诉人一审所提供的各项诉讼请求。二、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：其一、上诉人系雇佣人员，与被上诉人之间形成雇佣关系。其次，导致上诉人伤害的原因，是墙体的意外倒塌，不是上诉人能够提前预知的常识可辨事故，完全属于超乎预见性的意外事故。第三、本次事故导致一人死亡，三人受伤事故处理时，并未让死者承担相应的责任，另外一名受伤者获得了全部赔偿。二、一审法院判决存在多处错误。主要是护理费、残疾辅助器具赔偿金额、维护费用、更换次数计算、误工费、被抚养人生活费计算均存在错误。被上诉人杨志宁代理人答辩称：我们之间没有承包工程，不存在雇佣关系，所以不承担该责任。被上诉人杨永庆未答辩。经二审审理查明的事实与一审认定一致。本院认为，根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务受害因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担责任。本案中，上诉人杜高阳长期在工地上干活，且具有一定的干活经验，其应当具有危险防范意识，但其在干活过程中未尽到充分的安全防范意识，对自己受伤致残具有一定的过错，应承担相应的责任。故原审法院酌情认定上诉人承担30%的责任并无不当。其次，涉案鉴定责任书确定上诉人的护理期限为90日，（包括住院期间发生的护理），故原审法院根据该鉴定意见确定上诉人的护理期限为90日，符合法律规定，再次，上诉人务工时间过长，原审法院结合本案实际情况，酌情认定务工天数并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7119元，由上诉人杜高阳承担。本判决为终审判决。审判长  马东风审判员  韩永虎审判员  高 敏二〇一七年十一月二日书记员  刘 静