贵州省开阳县人民法院刑 事 判 决 书（2017）黔0121刑初4号公诉机关开阳县人民检察院。被告人孔令红，男，1971年5月31日生于贵州省贵阳市云岩区，汉族，大专文化，无业，户籍地贵州省贵阳市云岩区，现住贵州省贵阳市南明区。2016年9月27日因涉嫌行贿罪被取保候审。辩护人毛先智，贵州懿丁律师事务所律师。被告人杨宏，男，1964年5月27日生于贵州省开阳县，汉族，大专文化，系贵州宏强机电设备有限公司法人代表，户籍地贵州省贵阳市南明区，现住贵州省贵阳市云岩区。2016年9月27日因涉嫌行贿罪被取保候审。辩护人艾伦，贵州贵龙律师事务所律师。被告人丁菊，女，1976年10月15日生于贵州省贵阳市云岩区，汉族，中专文化，无业，户籍地贵州省贵阳市云岩区，现住贵阳市南明区。2016年9月27日因涉嫌行贿罪被取保候审。开阳县人民检察院以开检公诉刑诉（2016）354号起诉书指控被告人孔令红、杨宏、丁菊犯行贿罪，于2017年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。开阳县人民检察院指派代理检察员田维出庭支持公诉，被告人孔令红、杨宏、丁菊及其辩护人毛先智、艾伦到庭参加诉讼。现已审理终结。开阳县人民检察院指控：被告人杨宏系挂靠贵州省腾济医药销售有限公司（以下简称腾济公司）从事药品销售的人员。2014年9月，杨宏以腾济公司的名义在与开阳县南江乡卫生院院长杨某商谈南江乡卫生院的药品销售业务的过程中，与杨某约定，开阳县南江乡卫生院从腾济公司采购药品，杨宏则按照药品采购金额5%的比例直接给杨某回扣。协商一致后，杨宏便将该药品销售业务安排给孔令红、丁菊夫妇二人具体经办，并安排孔令红、丁菊夫妇按照之前约定的比例给予杨某回扣。从2014年9月到2015年12月期间，腾济公司销售药品到南江乡卫生院并结算药款共计141.1112万元，孔令红、丁菊根据杨宏的安排，按照5%的回扣比例分多次共计给杨某回扣7.055万元。2016年初，杨宏安排孔令红、丁菊夫妇继续做开阳县南江乡卫生院的业务。此时孔令红经过与杨某协商，将回扣比例提高到了8%，孔令红也将该回扣比例告知了杨宏，得到了杨宏的认可。从2016年1月到2016年7月期间，腾济公司销售药品到南江乡卫生院并结算药款共计57.609589万元，孔令红、丁菊按照8%的回扣比例分多次共计给杨某回扣4.611万元。综上，杨宏、孔令红、丁菊三人分多次共计送给杨某回扣11.666万元。公诉机关向本院提供了相应证据，指控被告人孔令红的行为已构成行贿罪，建议适用《中华人民共和国刑法》第三百八十九条之规定，判处被告人孔令红六至十个月有期徒刑，适用缓刑，并处罚金。被告人孔令红在庭审中对公诉机关的指控未作辩解。其辩护人毛先智的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名没有意见，受贿的对象不是党政机关的领导，社会危害程度较小，3%是杨某的索贿行为，孔令红归案后认罪态度较好，有悔罪表现。被告人杨宏提出的辩护意见是：其没有参加南江卫生院的业务和分红，具体是有孔令红操作的。只有在2014年9月第一次与杨某签订了购销合同，之后的两次购销合同都是被告人孔令红与杨某所签。但对公诉机关的指控无异议。其辩护人艾伦的辩护意见是：行贿罪是为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财务数额较大的或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费，其核心内容是给予国家工作人员财物，如果只是有送财物的想法而无具体给予财物的行为不能构成行贿罪。被告人杨宏仅在第一次与杨某约定回扣比例，但具体业务均由孔令红操作，向腾济公司购买药品由孔令红出资，税款由孔令红支付，回扣是孔令红、丁菊的个人财产中给付给杨某，被告人杨宏未参与出资、管理、分成等，应当认定为被告人孔令红与丁菊行贿，与被告人杨宏无关。综上，被告人杨宏不构成行贿罪。被告人丁菊提出的辩护意见是销售药品过程中并没有谋取更多的利益，但对指控无异议。经审理查明，被告人杨宏系挂靠腾济公司从事药品销售的人员，2014年9月1日，被告人杨宏取得腾济公司的委托，以腾济公司的名义在与南江乡卫生院院长杨某商谈南江乡卫生院的药品销售业务的过程中，与杨某约定，开阳县南江乡卫生院从腾济公司采购药品，被告人杨宏则按照药品采购金额5%的比例直接给杨某回扣。协商一致后，杨宏便将该药品销售业务交给被告人孔令红、丁菊夫妇二人具体经办，并交待被告人孔令红、丁菊夫妇按照之前约定的比例给予杨某回扣。2015年1月，被告人孔令红持腾济公司授权给被告人杨宏的委托书与南江乡卫生院签订药品购销合同，被告人杨宏对该事宜表示知情。从2014年9月到2015年12月期间，腾济公司销售药品到南江乡卫生院并结算药款共计141.1112万元，被告人孔令红、丁菊根据约定，按照5%的回扣比例分多次共计给杨某回扣7.055万元。2016年初，被告人孔令红持腾济公司授权给被告人杨宏的委托书与南江乡卫生院签订药品购销合同，被告人杨宏对该事宜表示知情。此时杨某与被告人孔令红协商，将回扣比例提高到了8%，被告人孔令红也将该回扣比例告知了被告人杨宏，得到了被告人杨宏的认可。从2016年1月到2016年7月期间，腾济公司销售药品到南江乡卫生院并结算药款共计57.609589万元，被告人孔令红、丁菊按照8%的回扣比例分多次共计给杨某回扣4.611万元。综上，被告人杨宏、孔令红、丁菊三人分多次共计送给杨某回扣11.666万元。同时查明，检察机关于2016年9月19日立案，9月1日通知孔令红、丁菊接受调查，二人积极配合，交代了向杨某的事实，9月5日通知杨宏接受调查，其也积极配合，如实交代了向杨某行贿的犯罪事实。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：杨昌权个人档案资料、卫生院职能文件、南江乡卫生院事业单位法人证书材料、杨昌权任职材料、南江乡卫生院2014年至2016年药品采购付款凭证及采购协议、杨宏2014年9月至2016年12月授权委托书、证人杨昌权、刘腾的证词、（2016）黔0121刑初297号刑事判决书、及被告人孔令红、杨宏、丁菊的供述和户籍证明等证据，以上证据来源合法，能客观真实地反映案件事实，本院予确认。被告人杨宏首起犯意，与杨某达成协议后将该业务交由被告人孔令红、丁菊具体操作，三被告人在主观上有行贿的故意，客观上按照协议约定向杨某给付回扣，损害了医疗系统、医务人员的廉洁性，故被告人杨宏辩护人无罪的意见不予采纳。本院认为，被告人孔令红、杨宏、丁菊在销售药品过程中，为谋取不正当利益，以回扣的方式送给国家工作人员贿赂款共计11.666万元，其行为已构成行贿罪，公诉机关的指控成立。该案是涉及医药的案件，关乎百姓切身利益，确保医疗行业风清气正、还实惠于民刻不容缓，本院酌情从重处罚。三被告人在被追诉前主动交待了行贿的犯罪事实，本案中三被告人作用相当，不分主从，在庭审中认罪悔罪态度也比较好，依法对三被告人从轻处罚，并适用缓刑。公诉机关所提量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条“为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。”、第三百九十条“对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。”、第二十五条：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。”、第七十二条第一款“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。”、第七十三条第二款“有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。”之规定，判决如下：一、被告人孔令红犯行贿罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。二、被告人杨宏犯行贿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。三、被告人丁菊犯行贿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  李国宽审判员  左顺江审判员  郑志军二〇一七年二月二十二日书记员  吴 玲