山东省枣庄市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）鲁0402民初2942号 原告：青岛中劳联劳务服务连锁有限公司，住所地：青岛市市北区延吉路76号6号楼中海大厦1901室。 法定代表人：纪德力，总经理。 委托代理人：潘惟尚，山东自力律师事务所律师。 被告：吴成真，男，1964年2月26日出生，汉族，住枣庄市市中区。 被告：李珊珊，女，1993年5月19日出生，汉族，住枣庄市市中区，系枣庄劳联人力资源管理有限公司出纳。 委托代理人：张磊，山东滕国律师事务所律师。 原告青岛中劳联劳务服务连锁有限公司（以下简称青岛中劳联）诉被告吴成真、李珊珊追偿权纠纷一案，本院立案受理后，公开开庭进行了审理。原告委托代理人潘惟尚、被告吴成真、被告李珊珊委托代理人张磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告青岛中劳联诉称：原告与被告吴成真是枣庄劳联人力资源管理有限公司的股东，2012年成立该公司，最初注册资本为100万元，并由吴成真在枣庄当地具体负责经营。自2013年11月份以来，被告吴成真、业务经理吴锡对外吹嘘能够为他人补交15年的养老保险，骗取他人的信任后，开始大肆收取上百人的养老保险金，共计800多万元，吴成真与公司会计、出纳等人在收取保险费的过程中，直接收取现金，之后没有如实入公司帐，直接将大笔资金交给吴锡，导致公司大量资金被吴锡诈骗。2015年3月开始，多人起诉枣庄劳联要求退还收取的保险金，并将原告连带起诉，期间还查封了原告的将近330多万元的银行存款，截止目前枣庄市各区法院已经划扣原告290多万元，峄城区法院已经判决原告承担民事责任。 被告吴成真作为枣庄劳联的法定代表人、会计负责人、股东、执行董事，在经营过程中，严重违反《会计法》、《公司法》的规定，违规操作，违规经营。给公司、其他股东造成严重的损失，应当依法予以赔偿，现申请将原起诉案由损害股东利益责任纠纷变更为追偿权纠纷，请求：1、请求依法判令被告赔偿原告损失人民币179000元（被市中区法院、峄城法院、滕州法院划扣的金额达到345万余元，有划扣裁定，现暂时主张17.9万元，保留其他权利）；2、诉讼费由被告承担。 被告吴成真辩称：1、答辩人与原告均系枣庄劳联人力资源管理有限公司（以下简称枣庄劳联）的股东，同时也是一系列民事判决书的被告，被判决在出资不到位和抽逃出资范围内对枣庄劳联的债务承担补充赔偿责任，均属于受害人，不存在谁给谁造成损失的问题。虽然最终法院执行了原告的财产，原告可以依据股东内部之间的责任承担比例进行追偿，没有依据要求答辩人赔偿；2、原告承担的出资不到位和抽逃出资的补充赔偿责任，该责任是由原告自己违法出资和抽资造成。3、答辩人在公司管理过程中没有任何过错。4、收取的养老保险款项没使用公户往来，是为办理业务的便利，这与吴锡诈骗能否成立没有任何因果关系，不能因此界定答辩人有管理过错；5、本案与李珊珊无关，李珊珊的行为都经过答辩人的认可。 被告李珊珊辩称：1、本案系损害股东利益责任纠纷，该案件的赔偿责任主体是公司的董事、高级管理人员，而答辩人仅是公司出纳，显然不是损害股东利益责任纠纷案件的赔偿主体；2、李珊珊所经手的财务行为均经过了公司法定代表人兼财务负责人吴成真的同意，个人没有擅自行为，不应承担任何责任。 原告为支持其诉讼请求向法院提交以下证据：1、枣庄劳联公司收取他人保险费的收款收据复印件一宗；2、吴锡一、二审刑事判决书一宗；3、峄城区、滕州市、市中区、枣庄中院的判决书一宗；4、原告被峄城区、滕州市、市中区法院执行局划扣存款的裁定书；5、吴成真成立的多家分公司的工商登记材料；6、枣庄劳联人力资源管理有限公司工商登记材料一宗。 被告吴成真质证认为：1、没有异议，盖有枣庄劳联公章，部分经办人是李珊珊；24、没有异议。5、是通过电话和青岛中劳联董事长经其同意后成立的。6、第一次青岛中劳联财务会计协助办理的以及增资500万元也是经过青岛中劳联董事长同意的。 被告李珊珊质证认为：1、真实性没有异议，养老保险款是枣庄劳联公司收取不是被告李珊珊收取；2、真实性没有异议，李珊珊将钱交给谁也是履行职务行为，经过了公司负责人的认可；34、无异议；5、枣庄劳联公司成立分公司而不是吴成真个人成立分公司；6、关于增资问题经过市中区法院判决均认定是原告和吴成真作为股东共同增资。 被告吴成真为支持其答辩意见向法院提交以下证据：1、青岛中劳联抽逃资金的明细复印件一份；2、菏泽办理养老保险款项进入吴同美（青岛中劳联汇思公司经理）银行流水一份，证明青岛中劳联作为股东抽逃资金；3、青岛中劳联在集团内部网站上宣传安排这项业务的截图，证明是原告宣传及给我们示范下组织下，我们开展的业务。 原告青岛中劳联质证认为：1、第一份证据是复印件，朱婷不是我公司员工，汇款的用途是还款，看不出我公司有任何抽逃行为；23、与本案无关； 被告李珊珊质证认为：对以上证据无异议，第一、二份证据均体现在原告提交的第三组证据中判决如下的第三项，第三份证据真实性无异议。 经审理查明：枣庄劳联是被告吴成真和原告青岛中劳联作为发起人和股东设立的有限责任公司，于2012年7月4日在枣庄市工商行政管理局市中分局登记注册，注册资本100万元，被告吴成真认缴出资额49万元，参股比例49%，实缴出资9.8万元，出资时间2012年6月29日，余额缴付期限2014年6月28日。被告青岛中劳联公司认缴出资51万元，参股比例51%，实缴出资10.2万元，出资时间2012年6月29日，余额缴付期限2014年6月28日。2014年3月10日，被告吴成真与原告青岛中劳联召开股东会并形成股东会决议，修改公司章程，决定将枣庄劳联注册资本从100万元变更为500万元，其中被告吴成真认缴出资货币245万元，参股比例49%，认缴出资时间2014年3月10日，原告青岛中劳联认缴出资货币255万元，参股比例51%，认缴出资时间2014年3月10日。2014年3月18日，枣庄市工商行政管理局市中分局为枣庄劳联办理了《营业执照》，注册号370400200028663，载明注册资本500万元。2015年1月29日，青岛中劳联在向青岛蓝海股权交易中心有限责任公司提交的股权挂牌交易说明书中载明：枣庄劳联成立于2012年7月4日，目前持有枣庄市工商行政管理局市中分局颁发的注册号为370400200028663的《营业执照》，注册资本为500万元，法定代表人为吴成真，营业限期为长期，经营范围为国内劳务派遣等。同时载明：枣庄劳联的股权结构如下：青岛中劳联出资额（货币）255万元，持股比例51%，吴成真出资额（货币）245万元，持股比例49%，合计出资额500万元。枣庄劳联及被告吴成真认可在公司注册成立时，实交注册资本20万元，该20万元由青岛中劳联出资，公司成立后，青岛中劳联将20万元抽走。 另查明，2014年期间，枣庄劳联以补缴养老保险金名义收取多人养老保险金并出具收据，加盖枣庄劳联公章，部分经办人是被告李珊珊。2015年之后，多人起诉枣庄劳联要求退还收取的保险金，并诉请青岛中劳联和吴成真承担连带责任。其中，2015年1月12日周传爱、周学芳等七人分别诉至我院请求枣庄劳联返还保险金，（2015）市中民初字第141146号案件双方达成协议：被告枣庄劳联支付原告保险金62676元，案件受理费减半收取683元由被告承担，（2015）市中民初字第147号案件判决被告枣庄劳联支付原告67474元，案件受理费1486元由被告承担。上述法律文书生效后，各原告申请执行，2015年9月16日我院做出（2015）市中执异字第28号执行裁定书，因第三人青岛中劳联、吴成真系被告枣庄劳联股东，分别应出资51万和49万，实际仅出资10.2万和9.8万后又将出资抽走，故裁定被执行人青岛中劳联、吴成真在51万和49万限额内对原告承担责任。2015年7月29日，我院作出（2015）市中执字第388393、732执行裁定书，分别扣划青岛中劳联64199元及71286元。 姜广乾、刘井荣、刘秀环等18人诉至滕州市人民法院，诉请枣庄劳联及滕州分公司返还保险金，青岛中劳联和吴成真承担连带责任，滕州市人民法院作出（2015）滕民初字第835852号民事判决，判决枣庄劳联返还原告保险金，判项（二）至（五）均为：“二、被告吴成真应对被告枣庄劳联人力资源管理有限公司的上述债务不能清偿的部分在未出资本金2,352,000元及相应利息范围内承担补充赔偿责任；三、被告青岛中劳联劳务服务连锁有限公司应对被告枣庄劳联人力资源管理有限公司的上述第一项债务不能清偿的部分在未出资及抽逃出资本金总额2,648,000元及相应利息范围内承担补充赔偿责任；四、被告青岛中劳联劳务服务连锁有限公司对上述第二项内容在本金392,000元及相应利息范围内承担连带清偿责任；五、被告吴成真应对上述第三项内容在本金608,000元及相应利息范围内承担连带清偿责任。”判决生效后各原告申请执行，2015年12月2日滕州市人民法院作出（2015）滕法执字第21862203号执行裁定书，裁定划拨被执行人青岛中劳联银行存款1230000元。 孙晋礼等24人曾诉至峄城区人民法院，峄城区人民法院作出（2015）峄商初字第174号民事判决，青岛中劳联上诉至枣庄市中级人民法院，枣庄市中级人民法院作出（2015）枣民二商终字第1241号民事判决，判项（四）至（七）同滕州市人民法院（2015）滕民初字第835852号民事判决书判项（二）至（五）。2016年7月4日，峄城区人民法院作出（2016）鲁0404执388号执行裁定书，裁定划拨青岛中劳联银行存款960953.14元。 李家平等6人曾诉至我院，我院作出（2015）市中民初字第1968、20692073号民事判决，判项（二）至（五）同上，青岛中劳联上诉至枣庄市中级人民法院，二审维持原判，2016年7月22日我院做出（2016）鲁0402执14881490、1460、16561657号执行裁定书，分别划拨青岛中劳联200000元、63516.4元、59076元、62767元。 张怀芳等六人曾诉至台儿庄区人民法院，台儿庄区人民法院作出（2015）台民初字第1099号民事判决，判项（二）至（五）同上，青岛中劳联上诉至枣庄市中级人民法院，二审维持原判，台儿庄区人民法院于2016年6月2日作出（2016）鲁0405执368号执行裁定书，划扣青岛中劳联400000元和20000元。 以上事实，有当事人当庭陈述、收据、民事判决书、执行裁定书等证据在卷予以佐证。 本院认为：原告青岛中劳联与被告吴成真作为枣庄劳联公司的股东，在枣庄劳联成立时，其认缴出资分别为51万元及49万元，于2012年6月29日实际出资分别为10.2万元及9.8万元，余款缴付期限在公司章程中约定为2014年6月28日。经另案查明，枣庄劳联与被告吴成真认可前期出资的20万元被青岛中劳联抽走，余款亦未在公司章程中规定的期限内缴纳。枣庄劳联于2014年3月10日经股东会决议决定修改公司章程，将公司注册资本由100万元增至500万元，其中被告吴成真认缴出资245万元，参股比例49%，原告青岛中劳联认缴出资255万元，参股比例51%，出资时间为2014年3月10日。工商行政管理部门于2014年3月18日颁发的营业执照中载明注册资本500万元。由于枣庄劳联章程只是对股东的出资数额进行了修改，对出资期限2014年6月28日没有作出修改，因此，应认定股东增资的最后缴付期限仍为2014年6月28日。原告青岛中劳联与被告吴成真均未按各自参股比例在2014年6月28日前缴付，期后原告青岛中劳联、被告吴成真也未进行补缴。因枣庄劳联以补缴养老保险金名义收取多人养老保险金，多人诉至枣庄市市中区人民法院、滕州市人民法院、峄城区法院等，各法院均判决枣庄劳联返还收取的保险金、吴成真在未出资本金2,352,000元及相应利息范围内承担补充赔偿责任，青岛中劳联对未出资及抽逃出资本金总额2,648,000元及相应利息范围内承担补充赔偿责任；青岛中劳联对上述第二项内容在公司设立时吴成真未出资本金392,000元及相应利息范围内承担连带清偿责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第三款规定“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿”。经审理查明，判决生效后多人申请执行，各法院共计划扣青岛中劳联3,452,701.28元，该数额已超过青岛中劳联应承担的对未出资及抽逃出资本金总额2,648,000元及相应利息范围内的补充赔偿责任及诉讼费，超出部分对吴成真未出资本金392,000元及相应利息范围内承担连带清偿责任后，享有向吴成真追偿的权利。现原告主张17.9万于法有据，本院予以支持。对于原告对被告李珊珊的主张，因李珊珊为枣庄劳联工作人员，原告以追偿权为由对其主张权利没有法律依据，且枣庄劳联法定代表人吴成真亦承认李珊珊行为经过其认可，故李珊珊经办业务为职务行为，其个人不承担法律责任。综上，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》之十三条规定，判决如下： 一、被告吴成真支付原告青岛中劳联劳务服务连锁有限公司17.9万元，于本判决生效后十日内付清； 二、驳回原告其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3880元，由被告吴成真负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审 判 长  杨园园 人民陪审员  褚衍亮 人民陪审员  傅华侨 二〇一七年二月二十日 书 记 员  李 帅