贵州省盘州市人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0222民初6108号原告：张彦武，男，1982年5月29日生，原住甘肃省通渭县什川乡新庄村石碑社**号，现住贵州省贵阳市乌当区。委托诉讼代理人：肖文军，贵阳市乌当区高新法律服务所法律服务工作者，执业证号324011214266。被告：贵州湾田煤业集团有限公司盘县平关镇米田煤矿，住所地，贵州省六盘水市盘州市平关镇，统一社会信用代码91520000755351976Q。负责人：叶学文，贵州湾田煤业集团有限公司盘县平关镇米田煤矿矿长。委托诉讼代理人：陆朝伟，云南骏竹春律师事务所律师，执业证号15301201110998007。被告：贵州湾田煤业集团有限公司，住所地，贵州省六盘水市盘州市红果经济开发区胜境大道湾田大厦，统一社会信用代码91520222692717116C。法定代表人：刘祖长，贵州湾田煤业集团有限公司董事长。委托诉讼代理人：蒋继永，贵州滴水律师事务所律师，执业证号15202201510991443。被告：毕节市金桥煤矿，贵州省毕节市七星关区长春堡镇裸依村，统一社会信用代码91520000709553374J。负责人：谢言长。委托诉讼代理人：彭昊，贵州黔信（毕节）律师事务所，执业证号15224201610681171。原告张彦武与被告贵州湾田煤业集团有限公司盘县平关镇米田煤矿（以下简称“湾田煤业米田煤矿”）劳动争议一案，本院于2017年9月28日立案后，依法追加了贵州湾田煤业集团有限公司（以下简称“湾田煤业公司”）、毕节市金桥煤矿作为本案共同被告，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张彦武的委托诉讼代理人肖文军，被告湾田煤业米田煤矿的委托诉讼代理人陆朝伟、被告湾田煤业公司的委托诉讼代理人蒋继永、被告毕节市金桥煤矿的委托诉讼代理人彭昊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张彦武向本院提出诉讼请求：1.判决解除被告湾田煤业米田煤矿与原告之间的劳动关系；2.判决被告湾田煤业公司立即支付原告的各项工伤待遇851949.30元，其中医疗费13003.30元、护理费91天×120元/天=10920元、停工留薪期工资1年336000元（12个月×28000元/月）、一次性工伤医疗补助金58398.00元、一次性伤残就业补助金58398元、鉴定费320元、住院期间生活补助费91天×10元/天=910元、交通费10000元、一次性伤残补助金364000元（13个月×28000元/月）；3.若法院认定毕节金桥煤矿应承担责任，则要求毕节金桥煤矿和湾田煤业公司承担责任；4.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告系湾田煤业米田煤矿的职工，从事井下工程师工作。2013年2月26日，湾田煤业米田煤矿与原告签订了《聘任协议》，约定工资28000元/月，2013年6月6日原告向湾田煤业米田煤矿请假外出检查病情，2013年6月10日回到该矿上班。2013年6月11日，湾田煤业米田煤矿在未对原告身体进行检查的情况下，无故将原告赶走。后原告自费到贵阳市第五人民医院职业病防治院进行健康检查，查出尘肺病，治疗91天出院。后经六盘水市人力资源和社会保障局认定，原告之伤构成工伤。随后又经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级。后因双方对工伤赔偿无法达成协议，原告遂向盘县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会裁决解除了双方劳动关系，但仅裁决了192693.30元的工伤待遇给原告，原告对此不服，特向人民法院提起诉讼，以求得公平公正合理合法的解决。湾田煤业米田煤矿辩称，1.原告到湾田煤业米田煤矿工作之前曾在毕节金桥煤矿工作了2年，双方是否解除劳动关系是一个待证事实。根据矽肺病的特征，原告离开毕节金桥煤矿时已处于发病期，且毕节金桥煤矿也未对原告进行职业病检查。因此，毕节金桥煤矿应承担责任；2.经六盘水市中级人民法院判决确认，原告与湾田煤业米田煤矿于2013年6月11日以后已不存在劳动关系，其诉请的各项赔偿费用不能基于持续存在劳动关系来认定，应按平均工资计算相关的工伤保险待遇；3.原告于2013年2月26日到湾田煤业米田煤矿上班，短时间内不可能形成慢性职业病，湾田煤业米田煤矿不应当承担原告与湾田煤业米田煤矿解除劳动关系之后的工伤责任。湾田煤业公司辩称，1.（2014）黔六中民终字第962号民事判决书认定原告于2013年6月11日已与湾田煤业米田煤矿解除了劳动关系，原告现要求解除劳动关系属重复诉讼，不应支持。2.对于原告主张的各项工伤保险待遇，一次性伤残补助金，应以原告检查出患矽肺病的前12个月平均工资作为计算依据，但在该段期间原告无工资收入，应以六盘水市职工平均工资的60%进行计算。停工留薪期工资，原告与湾田煤业米田煤矿的劳动关系已解除，不存在暂停工作的情况，该项待遇不应支持。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，因双方的劳动关系于2013年6月11日终止，应当按2012年六盘水市职工月平均工资为基数计算，为76048.08元。住院期间的护理费，不应支持。交通费没有证据，不应支持。对鉴定费和医疗费无异议。3.原告在湾田煤业米田煤矿工作不足4个月，客观上无法形成慢性职业病，其矽肺病应是到湾田煤业米田煤矿之前形成，与湾田煤业米田煤矿无关，故原告的工伤保险待遇不应由湾田煤业米田煤矿或湾田煤业公司承担，应由毕节金桥煤矿承担。毕节金桥煤矿辩称，毕节金桥煤矿不是本案的适格被告，若湾田煤业米田煤矿认为毕节金桥煤矿与本案有利害关系，应当将毕节金桥煤矿列为第三人。原告从未在毕节金桥煤矿工作，未经仲裁，无法确认原告与毕节金桥煤矿存在劳动关系。经认定，原告的工伤是在湾田煤业米田煤矿工作所致。湾田煤业米田煤矿要求毕节金桥煤矿承担责任无事实和法律依据，不应支持。原告对毕节金桥煤矿的诉请，应当明确是否要求承担责任及承担责任的方式，并承担相应举证义务，而不是附条件的根据审理结果而定。关于原告诉请赔偿的项目及依据同意湾田煤业米田煤矿和湾田煤业公司的意见。本院经审理认定事实如下：湾田煤业米田煤矿原名称为六盘水市米田煤矿，于2014年变更为湾田煤业米田煤矿，是湾田煤业公司的分公司。2013年2月26日，原告张彦武到六盘水市米田煤矿工作，任该矿总工程师，双方于2013年5月7日补签了聘用合同。合同约定，工作时间为2013年2月26日起至2014年1月20日止。每月基本工资26000元，年终无死亡事故，每月加发2000元奖金。2013年6月6日，原告向六盘水市米田煤矿请假，假期至2013年6月9日止，假期届满后，原告未按时回煤矿上班，六盘水市米田煤矿遂于2013年6月11日以原告未按规定请假、工作拖拉、未履行工作职责，给煤矿造成巨大经济损失为由对原告作出了开除处理，并将开除通知张贴于六盘水市米田煤矿办公楼楼道外墙处。2013年6月11日，原告将资料移交后，便离开了六盘水市米田煤矿。原告在湾田煤业米田煤矿工作期间，该矿未为原告购买工伤保险。2014年，原告请求确认与六盘水市米田煤矿之间存在劳动关系，经过仲裁和人民法院一审、二审，六盘水市中级人民法院于2014年11月17日作出（2014）黔六中民终字第962号民事判决书，认定原告张彦武从2013年2月26日到六盘水市米田煤矿工作，2013年6月11日离开米田煤矿，双方的劳动合同关系终止，原告张彦武与六盘水市米田煤矿从2013年2月26日起至2013年6月11日期间存在劳动关系。2015年1月20日，原告到贵州林东矿业集团有限责任公司总医院就诊，被诊断为矽肺壹期，在该院住院91天，支出医疗费13003元。2015年5月12日，贵阳市公共卫生救治中心贵阳市职业病防治医院给原告张彦武出具了职业病诊断证明书，诊断结论为，矽肺壹期。2015年12月，六盘水市人力资源和社会保障局作出市人社盘工认字（2015）053号认定工伤决定书，认定张彦武属患职业病，2015年5月12日在六盘水市米田煤矿受伤为工伤。2016年9月2日六盘水市劳动能力鉴定委员会认定张彦武伤残等级为七级，无生活自理障碍，原告张彦武支出鉴定费320元。湾田煤业米田煤矿不服，申请再次鉴定，贵州省劳动能力鉴定委员会于2017年6月1日作出NO:201702067-Z号贵州省劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为伤残七级。2016年10月23日，张彦武向盘县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1.解除其与湾田煤业米田煤矿的劳动关系；2.裁决湾田煤业米田煤矿赔偿张彦武各项工伤待遇844427.30元（医疗费13003.30元、护理费10920元、停工留薪期工资364000元、一次性工伤医疗补助金54637元、一次性伤残就业补助金54637元、鉴定费320元、住院期间伙食补助910元、交通费10000元、一次性伤残补助金364000元）。原告张彦武不服仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。上述事实，有聘任合同、盘劳人仲案字[2014]第141号仲裁裁决书、（2014）黔盘民初字第1800号民事判决书、（2014）黔六中民终字第962号民事判决书、住院病历、职业病诊断证明书、市人社盘工认字[2015]053号认定工伤决定书、工伤职工初次（复查）鉴定结论书、贵州省劳动能力鉴定结论书、鉴定费发票、医疗费票据、盘劳人仲案字[2017]第68号仲裁裁决书、仲裁申请书、未参保证明，以及原被告各方的陈述在案，足以认定。本院认为，本案的争议焦点是，1.原告要求解除与被告湾田煤业米田煤矿之间的劳动关系是否应支持；2.原告主张的各项待遇应如何计算，应由谁承担。关于原告请求解除与湾田煤业米田煤矿劳动关系的问题。原告与湾田煤业米田煤矿产生劳动争议后，原告曾请求确认其与湾田煤业米田煤矿存在劳动关系，经六盘水市中级人民法院审理，以（2014）黔六中民终字第962号民事判决书确认原告与湾田煤业米田煤矿从2013年2月26日起至2013年6月11日期间存在劳动关系，同时认定原告与湾田煤业米田煤矿的劳动关系已于2013年6月11日终止，双方的劳动关系已经终止，无须解除，故原告请求解除其与湾田煤业米田煤矿劳动关系缺乏事实依据，不予支持。关于原告主张的各项工伤保险待遇应如何计算及应由谁承担给付义务的问题。1.医疗费，原告提供的医疗费载明为13003元，对原告主张的医疗费支持13003元，超过部分不予支持；2.护理费，原告的伤情为矽肺壹期，经鉴定，没有生活自理障碍，结合其伤情，其也未提交证据证明住院期间需要护理，故对原告主张的住院期间护理费，不予支持；3.一次性伤残补助金，原告为七级伤残，标准为13个月本人工资。对于本人工资数额的确定，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，高于统筹地区职工平均工资300%的，按统筹地区职工平均工资的300%计算。本案中，原告张彦武虽于2015年才确诊为职业病，但根据矽肺病的特征，患该职业病与其在湾田煤业米田煤矿工作期间有关，即应根据原告工作期间的工资情况确定其本人工资。原告虽然只在湾田煤业米田煤矿工作了4个月，但双方在聘任合同中约定的是固定工资，据此，根据合同约定的数额，结合双方的陈述，其本人工资为28000元/月，该数额超过了当时统筹地区职工平均工资（38396元/年）标准，只能按该标准的300%计算，即一次性伤残补助金为124787元（38396元÷12×3×13≈124787元）；4.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，原告为七级伤残，且距法定退休年龄的剩余月数超过12个月，根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第六条、第七条之规定，均应以终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资进行为基数计算12个月，双方的劳动关系于2013年终止，贵州省2012年度在岗职工平均工资为38396元/年，即一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均为38396元（38396元÷12×12=38396元）；5.鉴定费，原告提交的鉴定费发票载明为320元，予以认定；6.住院伙食补助费，原告共住院91天，根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第四条的规定，按10元/天计算，原告主张910元，予以支持；7.交通费，原告并未提供有效证据予以证实，不予支持；8.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期工资是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，用人单位按月向职工支付的原工资福利待遇。本案中，原告与湾田煤业米田煤矿的劳动关系已于2013年6月11日终止，其确诊为职业病并住院治疗时已不是湾田煤业米田煤矿的职工，不存在暂停工作接受治疗的情况，故原告要求湾田煤业米田煤矿支付该笔费用缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，原告应享受的工伤保险待遇有医疗费13003元、一次性伤残补助金124787元、一次性工伤医疗补助金38396元、一次性伤残就业补助金38396元、鉴定费320元、住院伙食补助费910元，共计215812元。上述各项工伤保险待遇，因湾田煤业米田煤矿未为原告购买工伤保险，相应的责任均应由湾田煤业米田煤矿承担，但湾田煤业米田煤矿是湾田煤业公司的分公司，不具备独立承担民事责任的能力，相应的责任应由湾田煤业公司承担，故原告的上述各项工伤保险待遇应由湾田煤业公司承担支付义务。此外，湾田煤业米田煤矿虽申请追加毕节金桥煤矿作为本案被告，但无相应证据证实原告所患职业病与毕节金桥煤矿有关，故毕节金桥煤矿在本案中不应承担责任。如湾田煤业公司有新证据证实原告所患职业病与毕节金桥煤矿有关，湾田煤业公司承担上述责任后，可以另行向毕节金桥煤矿主张权利。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告贵州湾田煤业集团有限公司于本判决生效后十五日内支付原告张彦武医疗费13003元、一次性伤残补助金124787元、一次性工伤医疗补助金38396元、一次性伤残就业补助金38396元、鉴定费320元、住院伙食补助费910元，共计215812元；二、被告毕节金桥煤矿在本案中不承担责任；三、驳回原告张彦武的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告贵州湾田煤业集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员 余 华二〇一七年十一月二十四日书记员 何玉凤