福建省厦门市海沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽0205民初1415号 原告：石胜彪，男，1972年5月3日出生，汉族，住厦门市海沧区。 委托诉讼代理人：李小莉，福建法正联盟律师事务所律师。 被告：卢文国，男，1990年1月20日出生，汉族，住福建省平和县。 委托诉讼代理人：郭立群，福建汇丰联盟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈少青，福建汇丰联盟律师事务所律师。 被告：肖春平，男，1984年4月4日出生，汉族，住福建省武平县。 被告：刘俊，男，1976年11月21日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。 委托诉讼代理人：郭立群，福建汇丰联盟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈少青，福建汇丰联盟律师事务所律师。 被告：厦门中运贸易有限公司（原为厦门中运汽车贸易有限公司），住所地福建省厦门市集美区光华里68号，统一社会信用代码：91350211594990813D。 法定代表人：潘玮。 被告：厦门中运汽车服务有限公司，住所地福建省厦门市湖里区宜宾路29号10号厂房光彩创业园105、106、107室，统一社会信用代码：350206200149760。 法定代表人：刘俊。 委托诉讼代理人：郭立群，福建汇丰联盟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈少青，福建汇丰联盟律师事务所律师。 原告石胜彪与被告卢文国、肖春平、刘俊、厦门中运贸易有限公司（以下简称“中运贸易公司”）、厦门中运汽车服务有限公司（以下简称“中运汽车服务公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月27日立案后，依法适用普通程序于2016年10月13日进行第一次公开开庭审理。原告石胜彪的委托诉讼代理人李小莉，被告卢文国、刘俊、中运汽车服务公司的共同委托诉讼代理人陈少青到庭参加诉讼，被告肖春平、中运贸易公司经传票传唤无正当理由拒不到庭。2017年2月15日进行第二次公开开庭审理，原告石胜彪的委托诉讼代理人李小莉，被告卢文国、刘俊、中运汽车服务公司的共同委托诉讼代理人陈少青，被告肖春平，被告中运贸易公司经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 石胜彪向本院提出诉讼请求：1、确认石胜彪与卢文国、肖春平、刘俊、中运贸易公司、中运汽车服务公司之间的《借款合同》于2016年4月25日解除；2、判令卢文国、肖春平、刘俊、中运贸易公司、中运汽车服务公司共同偿还石胜彪借款本金50万元（人民币，下同）及前述借款截止2016年4月30日止尚欠的利息10万元；并自2016年5月1日起至借款实际偿还之日止以借款本金50万元按月利率2%向石胜彪支付利息；3、本案的诉讼费用、财产保全费、公告费及其他相关费用由卢文国、肖春平、刘俊、中运贸易公司、中运汽车服务公司负担。第二次庭审过程中，石胜彪当庭撤回第一项诉讼请求。事实与理由：卢文国、肖春平、刘俊、中运贸易公司、中运汽车服务公司五被告以周转经营为由向石胜彪借款50万元。各方于2015年9月1日签订借款合同，合同约定借款使用期限为2015年9月1日至2016年8月31日，约定月利率为25‰。合同签订当日，石胜彪向卢文国转账50万元借款。借款合同第七款约定“甲乙双方自愿遵循先还息后还本，息随本清的原则，……每个月支付一次利息，利息应当在当日支付，如未支付，乙方随时可以解除本合同……”。石胜彪在合同签订当日即通过银行转账方式向卢文国支付借款50万元。自2015年9月1日款项借出之日至今，五被告从未向石胜彪支付利息。2016年4月8日，石胜彪委托福建法正联盟律师事务所律师向五被告发送律师函，并以快递方式送达五被告，敦促五被告履行合同义务。《律师函》第四项：“请收到此函后七日内与我方委托人取得联系，并速将上述借款利息10万元汇入委托人账户（自2015年9月1日起暂计至2016年4月30日……；逾期委托人将依《借款合同》之约定，解除与贵方签订的《借款合同》，自合同解除之日起，贵方应在7日内向委托人归还借款本金及利息共计65万元……。）”但五被告对此置若罔闻，其未归还借款及利息的行为极大损害了石胜彪的合法权益。 卢文国、刘俊共同辩称，借款人是中运贸易公司和中运汽车服务公司，借款用途是周转经营，未用于个人消费。当时卢文国是中运贸易公司的法定代表人、刘俊是中运汽车服务公司的法定代表人，卢文国、刘俊是以公司法定代表人的身份签字，其行为代表的是公司行为。卢文国、刘俊并未以个人名义借款，该笔借款与卢文国、刘俊个人无关。公司股东除了卢文国、刘俊、肖春平外，还有黄双全。黄双全未出资入股，其是公司租赁房屋的所有权人，其以房租入股。但在经营过程中，黄双全却采取断水断电等方式阻碍公司经营，导致公司经营出现困难。 肖春平辩称，其与刘俊、卢文国均是中运汽车服务公司和中运贸易公司的股东。原告所诉款项是用于公司经营。当时三个股东均在场，石胜彪要求在场股东都签字。因经营过程出现不完善的问题导致公司亏损，该笔借款无法偿还原告。 中运汽车服务公司辩称，中运汽车服务公司确有向石胜彪借款，借款用于周转经营，刘俊当时是中运汽车服务公司的法定代表人，其签字代表的是公司行为。 中运贸易公司未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 卢文国、肖春平、刘俊、黄双全是中运汽车服务公司的股东；卢文国、肖春平、刘俊是原中运汽车贸易公司的股东。2015年9月1日，卢文国、肖春平、刘俊、中运贸易公司（时为厦门中运汽车贸易有限公司）、中运汽车服务公司与石胜彪签订了一份《借款合同》。合同第一条合同当事人载明：出借人（甲方）：石胜彪；借款人（乙方）分为四行，分别是：第一行：厦门中运汽车贸易有限公司（打印）；第二行：法人：卢文国和肖春平（均签字）：第三行：厦门中运汽车服务有限公司（打印）；第四行：法人：刘俊和肖春平（均签字）。合同约定借款金额50万元，用于周转经营，借款使用期限为2015年9月1日至2016年8月31日，约定月利率为25‰。借款合同第七款约定“甲乙双方自愿遵循先还息后还本，息随本清的原则，……每个月支付一次利息，利息应当在当日支付，如未支付，乙方随时可以解除本合同……”。在《借款合同》尾部乙方（盖章）处，中运贸易公司和中运汽车服务公司分别加盖公章，刘俊、卢文国和肖春平签字。 石胜彪在合同签订当日即通过银行转账方式向卢文国支付借款50万元。2015年10月14日，卢文国向石胜彪转账12500元用于支付利息。 中运贸易公司发生过两次股权变更，原股东为卢文国、刘俊、肖春平，法定代表人为卢文国。2015年9月23日，发生股权转让，转让后的股东为陈峰、蔡跃苗，法定代表人为陈峰；2016年9月13日第二次变更时，公司名称由厦门中运汽车贸易有限公司变更为厦门中运贸易有限公司，股东为潘玮、肖建强，法定代表人为潘玮。 原告提供由案外人黄双全签字的以下证据拟证实时为中运汽车贸易公司和中运汽车服务公司在向原告借款时经营出现困难：1、《欠租确认书》，拟证实二公司欠厦门市吉房房地产代理有限公司2015年5月1日至2015年8月31日的租金及物业费699823.22元；2、《资产负债表》、《利润表》、《截止2015年9月未付工资明细表》、《应付账款明细表》；3、《中运汽车服务有限公司股东会议纪要》、《中运汽车服务有限公司股东会议纪要》，拟证实股东召开股东会讨论公司整体转让及债务安排等问题。 石胜彪向本院申请调取原厦门中运汽车贸易有限公司和中运汽车服务公司2014年1月至2016年的资产负债表、利润表、现金流量表等相关财务报表。本院向厦门市湖里区地方税务局调取中运汽车服务公司的上述财务报表。2014年年报表显示公司净利润为-161984.53元；2014年年报表显示公司净利润为-396508.62元。 另查明，原告石胜彪申请财产保全，本院于2016年5月27日作出（2016）闽0205民初1415号民事裁定，裁定查封、扣押或冻结五被告价值60万元的财产。原告支出保全费3520元。 本案的争议焦点问题是卢文国、刘俊、肖春平是否应承担共同偿还借款责任。 石胜彪认为：原厦门中运汽车贸易有限公司和中运汽车服务公司在经营发生困难的情况下，由五被告共同借款，卢文国、刘俊、肖春平是公司借款人。 卢文国、刘俊认为：其分别作为两家公司的法定代表人，在《借款合同》签字的行为是履行法定表人的职责而并非作为借款人签字。 肖春平认为：其作为公司股东，借款用于公司经营，与其个人无关。 本院认为：本案中，卢文国、刘俊在借条上签名的行为，不宜认定为职务行为。主要理由：一是从借条格式上看，虽然《借款合同》借款人第二行和第四行分别打印“法人”二字，但在该二行签字的人却分别有两名，分别是卢文国和肖春平，及刘俊和肖春平。肖春平的身份是二公司的股东，卢文国和刘俊则兼顾公司的股东及法定代表人双重身份。此行为可认定，虽在“法人”处签字，但签字人员的身份是公司的股东。而且，在《借款合同》尾部借款人处不仅二公司盖章，而且卢文国、刘俊、肖春平分别签字。卢文国、刘俊若认为其不是作为借款人而是作为法定代表人在借条上签字，那么其在签字时应尽审慎的注意义务，在签名前的位置上注明“法定代表人”字样，对其身份予以明确，否则，债权人石胜彪有理由认为卢文国、肖春平、刘俊是共同借款人，负有还款义务。二是从常理上看，卢文国、刘俊、肖春平虽对有黄双全签字的证据均予以否认，但其三人亦陈述因与黄双全存在经营管理方面的矛盾，二公司经营出现困难，并已经协商讨论将公司股权转让。石胜彪出借款项数额较大，作为理性人，其本意应是在股东对借款承担共同还款责任的前提下，将借款出借给厦门中运汽车贸易有限公司、中运汽车服务公司用于周转经营。因此，卢文国、肖春平、刘俊主张其三人不对本案借款承担还款责任的抗辩，本院不予采纳。五被告应共同偿还原告借款本金50万元。《借款合同》约定是各方自愿、真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，为合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定“借贷双方约定年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息，人民法院应当予以支持。”的规定，石胜彪有权要求卢文国、肖春平、刘俊、中运贸易公司、中运汽车服务公司以借款本金50万元为基数，月利率2%的标准支付利息，利息从2015年9月1日开始计算至本判决确定的还款日止，按照月利率2%的标准计算。因卢文国已经支付12500元的利息应从利息总额中予以扣除。此外，虽厦门中运汽车贸易有限公司股权及名称均发生变化，但根据《中华人民共和国民法通则》第四十四条的规定，变更后的法人应承担原法人的义务。因此，中运贸易公司应对原厦门中运汽车贸易有限公司的对外债务承担还款责任。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第四十四条、第九十条、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，判决如下： 一、被告卢文国、肖春平、刘俊、厦门中运贸易有限公司、厦门中运汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告石胜彪偿还借款50万元并支付利息（利息以50万元为基数，自2015年9月1日起至本判决确定的还款之日止，按月利率2%的标准计算，并扣除已经支付的12500元）； 二、被告卢文国、肖春平、刘俊、厦门中运贸易有限公司、厦门中运汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告保全费3520元； 三、驳回原告石胜彪的其他诉讼请求。 如被告卢文国、肖春平、刘俊、厦门中运贸易有限公司、厦门中运汽车服务有限公司未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费9800元及公告费，由被告卢文国、肖春平、刘俊、厦门中运贸易有限公司、厦门中运汽车服务有限公司共同负担。 如不服本判决，原告石胜彪、被告卢文国、肖春平、刘俊、厦门中运贸易有限公司、厦门中运汽车服务有限公司可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  芦 絮 人民陪审员  高延毅 人民陪审员  郑丽娟 二〇一七年二月二十二日 代书 记员  林斌煌 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国民法通则》 第四十四条企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。 企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己的主张，有责任提供证据。…… 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  1