浙江省高级人民法院 执 行 裁 定 书 （2016）浙执复60号 申请复议人（申请执行人）：张擎烽，男，汉族，1970年11月5日出生，住温州市鹿城区， 委托代理人：陈一来，浙江时代商务律师事务所律师。 委托代理人：郝净，浙江时代商务律师事务所律师。 被执行人：温州三虎房地产开发有限公司，住所地温州市鹿城区新城大道水景苑2幢二楼，组织机构代码72000582-X。 温州市中级人民法院在执行张擎烽申请执行温州三虎房地产开发有限公司（以下简称三虎公司）一案过程中，被执行人三虎公司向该院提出书面异议，请求不予恢复张擎烽要求支付71天逾期交房违约金的执行程序。温州市中级人民法院审查后于2016年9月13日作出（2016）浙03执异73号执行裁定，三虎公司的异议成立。张擎烽不服，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 执行法院认为，申请恢复执行原生效法律文书，适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行期间的规定。申请执行期间因达成执行中的和解协议而中断，其期间自和解协议约定履行期限的最后一日起重新计算。本案中双方于2015年3月4日在执行中达成新的和解协议，申请人于2016年3月31日申请恢复执行，未超过二年的申请执行期限。故异议人主张申请执行人申请恢复执行已超法定期限的理由不成立，该院不予支持。异议人与申请执行人在达成第一次执行和解协议后，因异议人未全部履行协议约定，申请执行人申请恢复执行原仲裁裁决，并在恢复执行过程中达成新的执行和解协议，对双方的权利和义务进行了重新约定；且异议人已经履行该和解协议第一、三、四、五项条款，申请执行人也办理了入住手续，该和解协议的内容已大部分得到履行。关于该和解协议第二项约定的办理相关权证的义务，因履行期限未届满，异议人并未构成违约。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条的规定，只有在一方当事人不履行或者不完全履行执行和解协议的情况下，才应当恢复执行。本案不符合上述法律规定的恢复执行的条件，申请执行人要求恢复执行原仲裁裁决的请求，于法无据。异议人主张其未违反执行和解协议的约定并要求不予恢复执行，理由成立，该院予以支持。故裁定：异议人三虎公司的异议成立。 张擎烽不服，向本院申请复议称：一、三虎公司未按照第一份《执行和解协议书（2013年8月12日）》履行后续的逾期交房违约金事实清楚，其行为已经违反执行和解协议；二、有录音证据表明，双方达成的第二份《执行和解协议书（2015年8月12日）》是在三虎公司承诺一定会支付71天逾期交房违约金的前提下，才同意签署的，其应当与原申请恢复执行的43户业主享有主张逾期交房违约金的同等权利；三、第二份执行和解协议并非对前协议全部权利义务的重新约定，且该协议的签署和履行并不影响被执行人作出的71天逾期交房违约金的给付承诺；四、被执行人以格式合同欺骗其签署，违反公平原则以及诚实信用原则，一审法院未查清案件事实，否认其主张违约金赔偿的权利，严重损害其合法权益。请求：撤销温州市中级人民法院（2016）浙03执异73号执行裁定，驳回三虎公司的执行异议。 本院经审查查明，张擎烽与三虎公司商品房买卖合同纠纷一案，温州仲裁委员会作出（2012）温仲裁字第692号仲裁裁决，三虎公司应于裁决书送达之日起3个月内将符合合同约定条件的商品房交付给申请人，并向申请人支付逾期交房违约金（以已付房款为基数，自2012年5月29日起至实际交房之日止，按日利率万分之二计算）。因三虎公司未履行仲裁裁决所确定的义务，张擎烽向温州市中级人民法院申请强制执行，该院于2013年4月18日受理。在执行过程中，双方于2013年8月12日第一次达成执行和解协议，约定：“一、房屋具备合同约定的交付条件后，乙方（三虎公司）需立即将房屋交付甲方（张擎烽）使用，如果乙方违约，则甲方有权提起诉讼。二、逾期交房违约责任计算时间为2012年8月8日至房屋实际交付日，房屋实际交付日是指乙方向甲方交付符合合同约定条件的房屋的日期。逾期交房违约金分期结算支付。第二期违约金计算时间从2013年8月8日起至房屋实际交付日止，每天赔付金额为已付购房款的万分之二。第二期违约金六个月一结付，乙方须于每六个月期满后的半个月内向甲方付清相应六个月的违约金。三、如果乙方违反本协议第二项，甲方有权申请执行原《仲裁裁决书》中的第（二）项和第（三）项裁决。”但三虎公司在依约支付了第一期逾期交房违约金后，并未按期支付第二期逾期交房违约金。张擎烽向温州市中级人民法院申请恢复执行（2012）温仲裁字第692号仲裁裁决，该院于2015年1月5日受理。执行过程中，双方于2015年3月4日第二次达成执行和解协议，约定：“一、乙方（三虎公司）向甲方（张擎烽）支付从2013年8月8日至2014年7月9日共335天的逾期交房违约金125032.59元。甲方应付乙方房款余额、产权差、车位差额费、燃气报装费和维修资金共计63185.92元。上述二项折抵后，乙方需向甲方支付61846.00元，本协议签订后当日付清。乙方须在本协议签订后当日将商品房交付给甲方使用，并向甲方出具房款余额、产权差、车位差额费、燃气报装费和维修资金的收款凭证。二、乙方应于2016年12月31日之前取得商品房在温州市住建委的建设工程竣工验收备案。乙方应于2017年6月30日之前取得商品房的产权证和土地证。三、乙方应向甲方提供商品房的《新建住宅质量保证书》、《新建住宅使用说明书》，保修期根据《商品房买卖合同》约定办理，保修期从2015年2月1日开始计算。四、因甲方已于2014年12月向温州市中级人民法院申请执行乙方的逾期违约金，并已于2015年1月初立案。甲方撤回立案后产生的应付法院的所有费用由乙方承担。五、乙方认为甲方须向乙方支付第二期购房款逾期违约金（无）元……七、如乙方能有效履行上述一、二、三、四、五项条款，则甲方不再追究乙方逾期交房的其余违约金……”和解协议达成当日，双方结清第二期违约金款项，申请执行人办理入住手续。2016年3月31日，张擎烽以三虎公司未向其交付符合合同约定条件的房屋，也没有按时支付第二期逾期交房违约金为由，请求按照第一次《执行和解协议书》第（三）项约定：“如果乙方违反本协议第二项，甲方有权申请执行原《仲裁裁决书》中的第（二）项和第（三）项裁决”，申请恢复执行仲裁裁决确定的2012年5月29日至2012年8月7日（计71天）的逾期交房违约金。温州市中级人民法院立案执行。 另查明，根据另案朱海燕与三虎公司之间的（2013）温仲裁字第91-2号仲裁裁决认定，本案涉案商品房在2014年7月9日经温州市公安消防局评定消防验收合格后即具备交付条件。 本院认为，张擎烽与三虎公司在达成第一次执行和解协议后，因三虎公司未全部履行执行和解协议，张擎烽申请恢复执行原仲裁裁决，并在执行过程中达成新的执行和解协议，对双方的权利和义务进行了重新约定。从目前履行情况来看，三虎公司已经履行该执行和解协议第一、三、四、五项条款，张擎烽也办理了入住手续，该执行和解协议的内容已大部分得到履行。至于该执行和解协议第二项约定的办理相关权证的义务，因履行期限未届满，故不应视为三虎公司不完全履行执行和解协议。张擎烽提出，有录音证据表明第二份和解协议是在三虎公司承诺支付2012年5月29日至2012年8月7日（计71天）逾期交房违约金的前提下，才同意签署的，但该录音证据所欲证明的事实与第二份执行和解协议第七条的约定明显相违背，即使双方曾存在这样的对话，也不排除在签署第二份和解协议时作了重新约定。该执行和解协议的文本虽然由三虎公司提供，但内容简单、条款清晰，不存在可能引起误解的情形。张擎烽以三虎公司有口头承诺以及以格式化合同欺骗其签署第二份执行和解协议的理由，证据不足。根据《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十七条的规定，只有在一方当事人不履行或者不完全履行执行和解协议的情况下，才应当恢复执行。本案三虎公司并未有不履行或不完全履行执行和解协议的情形，不符合上述司法解释规定的恢复执行原仲裁裁决的条件。温州市中级人民法院裁定三虎公司异议成立，并无不当。张擎烽所提申请复议理由均不能成立，本院不予采纳，其请求本院不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回张擎烽的复议申请。 本裁定送达后立即生效。 审 判 长  林翔荣 审 判 员  丁谷晓 代理审判员  方 芮 二〇一七年二月十日 书 记 员  杨韧竹