山东省济宁市任城区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0811民初10270号原告：王秋云，女，1952年4月8日出生，汉族，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：蔡艳芝，山东纵横统一律师事务所律师。被告：孔洪香，女，1963年5月8日出生，汉族，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：高增宝（特别授权），山东中昊律师事务所律师。被告：济宁市吉祥物业管理有限公司，住所地济宁市任城区鼓手营小区。法定代表人：张敏，经理。第三人：济宁学院附属中学，住所地济宁市太白中路*号。法定代表人：李汝敏，校长。委托诉讼代理人：赵利萍（特别授权），山东中昊律师事务所律师。原告王秋云与被告孔洪香、济宁市吉祥物业管理有限公司（以下简称吉祥公司），第三人济宁学院附属中学（以下简称附属中学）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月13日作出（2016）鲁0811民初25号民事判决。被告孔洪香不服该判决，向济宁市中级人民法院提起上诉。济宁市中级人民法院于2016年8月30日作出（2016）鲁08民终3533号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王秋云的委托诉讼代理人蔡艳芝，被告孔洪香及其委托诉讼代理人高增宝，第三人附属中学委托诉讼代理人赵利萍到庭参加诉讼，被告吉祥公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。王秋云向本院提出诉讼请求：１．两被告及第三人连带赔偿原告误工费36802.5元、护理费3066元、伤残赔偿金107933元、鉴定费1000元、住院伙食补助费840元、精神抚慰金2000元、交通费1000元，合计152641.5元；２．诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年7月，原告经熟人介绍认识被告孔洪香，由被告孔洪香安排到附属中学分校区从事保洁工作，工资由被告孔洪香以现金的形式发放。2015年1月6日，原告在工作中受伤，被同事送往医院治疗，被诊断为左股骨颈骨折，住院期间的医疗费用已由被告孔洪香支付。现原告已构成伤残，原告多次找被告孔洪香协商解决赔偿问题，均以种种理由推诿。后经查被告孔洪香借用被告吉祥公司的资质与第三人签订合同，被告吉祥公司负责人称学校保洁工作人员的招聘及工资发放均由被告孔洪香负责。根据相关法律规定，两被告应该承担连带责任。孔洪香辩称，请求依法驳回原告的诉讼请求：1、原告在诉状中明确自认从事保洁工作，而原告伤害的原因是在抬黑板的过程中造成的，抬黑板的行为并非其本职工作，且未经过被告孔洪香的同意。2、原告作为成年人，在抬黑板的过程中应当尽到安全注意的义务。抬黑板的工作并不繁重，导致原告受伤的根本原因是其年龄较大，在原告主观存在重大过错且年龄已高本身骨质疏松的情况下受伤，其应当承担主要责任。吉祥公司未作答辩。附属中学述称，一、原告在从事雇佣活动中受伤，附属中学不应承担赔偿责任。1、原告是在从事雇佣活动中受伤。原告虽在抬黑板的过程中受伤，但抬黑板的工作本身就是吉祥公司或孔洪香应该提供的工作范围和内容。附属中学并没有直接安排原告抬黑板，是吉祥公司或孔洪香安排的。原告是在从事雇佣活动中受伤，附属中学不应承担赔偿责任。2、抬黑板的工作是吉祥公司或孔洪香的本职工作，至于其安排何人与附属中学无关。附属中学和吉祥公司签订的济宁学院附属中学物业管理合同第一条至第四条约定公共设施设备、教学实施设备、水电、公共区域环境卫生、公用绿化、建筑景点及公共秩序的管理维护均属于吉祥公司或孔洪香的承包工作范围。抬黑板属于典型的教学实施设备的管理维护，属于吉祥公司或孔洪香的工作范围。二、原告主观存在重大过错且年事已高，本身易骨折，应承担主要责任。原告作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中理应尽到安全注意义务，其主观存在重大过错，应承担主要责任。原告事发时已63岁，其自身因素在责任承担时应当予以考虑。三、原审法院计算原告的损害过高。原审法院未调查原告的收入，直接以80元每天的标准计算误工费过高。实际上，原告受伤之前的收入为900元每月。原告在住院过程中享受二级护理且已支付二级护理费用，虽医院诊断证明注明需陪人两名，但应扣除医院提供的二级护理一名。综上，原告对自身损害应承担主要责任，附属中学不应承担责任。庭审中，原告提供以下证据证明其主张：1、2015年1月7日原告儿子与被告孔洪香的录音，证明原告在雇佣中受伤，被告孔洪香知情且同意承担医疗费；2015年1月8日原告与被告孔洪香的电话录音，证明原告与被告孔洪香系雇佣关系，原告在工作中受伤。2、××员检查证明书各两份，证明原告的受伤住院治疗28天，住院期间需陪人两名，出院后休息3个月。3、伤残鉴定书，证明原告因本次事故造成九级伤残。4、原告的丈夫刘西城房产证、户口簿、身份证复印件各一份，证明伤残赔偿金应当按照城镇标准计算。5、陪人孙聪的身份证，证明孙聪与原告系婆媳关系，在一起居住，护理费应按照城镇标准计算。6、鉴定费发票，证明原告支出鉴定费1000元。7、原告的儿子与被告孔洪香的电话录音，证明是被告孔洪香的工作人员安排原告抬黑板。被告孔洪香对上述证据真实性均无异议，但认为其从未安排过原告抬黑板；住院费用已经包含了二级护理费用，陪护人员实际只需一人；原告应当提供结婚证证明其与刘西城系夫妻关系，其户口簿、身份证登记住址为农村，其于2014年7月到附属中学从事保洁工作，至受伤时未满一年的时间，不能按照城镇标准计算伤残赔偿金；陪人应当提供因陪护误工减少收入的证明。第三人附属中学对上述证据真实性亦无异议。本院认为，被告孔洪香及第三人对原告提供的证据真实性均无异议，对上述证据本院予以采信。被告孔洪香提供以下证据证明其主张：1、被告吉祥公司与第三人签订的济宁学院附属中学物业管理合同书复印件一份，证明：1、合同书第十一条第三项约定学校交付的临时性工作另行收费，但第三人未支付任何抬黑板的费用；2、合同书第八条第一款第三项约定员工从事临时性工作时出现问题由第三人负责，而抬黑板属于第三人安排的临时性工作；3、合同书第一条至第四条的约定，两被告的承包范围并不包括抬黑板，抬黑板属于临时性工作；4、合同书第六条第九项约定被告孔洪香派往第三人处的工作人员不应低于8人，年龄在35-60岁之间，可以看出工作人员有明确的分工，原告虚报年龄进行了应聘。2、被告孔洪香与第三人分校区负责人姜炳让电话录音，证明抬黑板的工作是第三人安排的临时性工作，应由第三人承担责任。原告认为证据1系复印件，因吉祥公司未到庭，不能确定合同内容是否改变，不能证明是第三人安排被告孔洪香的工作人员陈经理让原告抬黑板，原告应聘时已经告知原告62周岁，被告孔洪香陈述不知情不是事实，其应当承担全部责任；对证据2无异议，认为被告及第三人应当承担连带赔偿责任。第三人对上述证据真实性无异议，认为抬黑板属于合同中第一条约定的教学设施的维护，是两被告的本职工作，不是学校交付的临时性工作，两被告安排何人与第三人无关；姜校长不是学校法人，其谈话不能代表学校意见。本院认为，第三人对被告孔洪香提供的合同书及电话录音真实性无异议，原告对合同书提出异议，但未提供反驳证据，对上述证据本院均予以采信。经审理本院认定，2013年8月6日，第三人（甲方）与吉祥公司（乙方）签订济宁学院附属中学物业管理合同书，约定甲方将其所属的分校区物业管理和服务工作委托予乙方。其中标的确定约定：第一条，学校所属的分校区的公用设施设备、教学实施设备及水电的维护、运行和管理，包括共用的供水排水管道、公用照明、线路、消防设施设备等。第五条，配合学校相关部门做好服务工作，并及时完成学校交付的临时性工作。第六条第9项，乙方所派人员须不低于8人，身体××年龄在35-60岁之间。乙方权利约定：乙方员工承担合同约定服务内容以外的临时性工作时，出现问题由甲方负责。委托管理期限自2013年8月6日起至2014年8月5日止。同时约定，学校交付的临时性工作另行收费。合同到期后，双方继续按照合同约定的内容履行，但未签订新的物业管理合同书。2014年7月，原告到第三人处从事保洁工作，由被告孔洪香为其发放工资。2015年1月6日，原告在抬黑板时受伤。原告受伤后被送至济宁骨伤医院、济宁市第一人民医院西院区住院治疗28天，被告孔洪香为原告垫付医疗费83071.23元。2015年2月4日，××员检查证明，证明原告在住院期间需陪人两名、休息三月。后原告起诉至本院，诉讼中，原告伤情被济宁医学院司法鉴定中心鉴定为“被鉴定人王秋云左股骨颈骨折遗留左下肢功能障碍评定为Ⅸ级伤残。”原告为此支出鉴定费1000元。另查明，被告孔洪香系借用被告吉祥公司资质与第三人签订上述合同。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告受雇于被告孔洪香，由被告孔洪香发放工资，被告孔洪香应为原告的实际雇主。物业管理合同书中约定，原告等派出人员应及时完成学校交付的临时性工作，在完成约定服务内容以外的临时性工作时，出现问题由第三人负责。原告所从事的抬黑板的行为并未在合同中列举的工作范围之内，且抬黑板应为偶发行为，并非日常保洁工作，第三人应当承担相应的赔偿责任。物业管理合同书中亦约定，派出人员年龄应在35-60岁之间，原告在事故发生时已62周岁，被告孔洪香具有一定的过错，应当承担相应的赔偿责任。原告年事已高，理应尽到日常工作的基本注意义务，其对自身伤害后果形成亦存在过错，应当减轻被告的民事赔偿责任。综上，对于原告的损害后果，本院酌情认定被告孔洪香承担20%赔偿责任，第三人承担70%赔偿责任。原告主张的误工费按照城镇居民标准计算为80元每天,误工天数为医嘱休息天数90天及住院期间28天，误工费为9440元。其主张的护理费3066元、伤残赔偿金100944元（31545元×20%×16年）、鉴定费1000元、住院伙食补助费840元，本院予以确认。其主张的交通费酌情按照500元予以确定。原告主张的精神损害抚慰金，鉴于原告受伤系意外事故，并非被告实施行为造成，本院依法不予支持。综上，原告各项损失合计为115790元。被告孔洪香借用被告吉祥公司名义与第三人签订合同，现未有证据证明被告吉祥公司从中受益，原告要求被告吉祥公司承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，公民的生命健康权依法受法律保护，被告孔洪香及第三人应根据各自过错程度承担相应赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十三条之规定，判决如下：一、被告孔洪香于本判决生效后五日内赔偿原告王秋云各项损失共计23158元；二、第三人济宁学院附属中学于本判决生效后五日内赔偿原告王秋云各项损失共计81053元；三、驳回原告王秋云要求被告济宁市吉祥物业管理有限公司承担赔偿责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3353元，由原告王秋云负担1064元，被告孔洪香负担509元，第三人济宁学院附属中学负担1780元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于济宁市中级人民法院。审 判 长  韩建华审 判 员  陈 丽人民陪审员  胡玉杰二〇一七年二月十日书 记 员  杨 梅