.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省都兰县人民法院民事判决书（2017）青2822民初517号原告（反诉被告）扬州晨光特种设备有限公司，住址：江苏省扬州市宝应县望直港耿耿工业集中区。法定代表人：沈吉兆，该公司总经理。委托代理人程永凯，青海大孚律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告（反诉原告）青海昆仑黄金有限公司，住址：都兰县香日德镇，统一社会信用代码：×××（1-1）。法定代表人：王树海，公司董事长。委托代理人郝长青，男，汉族，1964年10月12日出生，系青海昆仑黄金有限公司员工，代理权限为特别授权。委托代理人王小兰，青海汇元律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告青海山金矿业有限公司，住址：都兰县沟里乡果洛洼金矿。统一社会信用代码：×××。法定代表人：王树海，公司董事长。委托代理人孙庆华，男，汉族，1963年5月12日出生，系青海山金矿业有限公司总经理助理。代理权限为特别授权。原告（反诉被告）扬州晨光特种设备有限公司（以下简称晨光公司）诉被告（反诉原告）青海昆仑黄金有限公司（以下简称昆仑公司）、被告青海山金矿业有限公司（以下简称山金公司）建设施工合同纠纷一案，2016年11月7日本院作出（2016）青2822民初20号民事判决书，被告（反诉原告）青海昆仑黄金有限公司不服，向海西州中级人民法院提出上诉，2017年6月12日海西州中级人民法院作出（2017）青28民终88号民事裁定书裁定发回重审，本院于2017年7月3日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）扬州晨光特种设备有限公司的委托代理人程永凯，被告（反诉原告）青海昆仑黄金有限公司的委托代理人郝长青、王小兰，被告青海山金矿业有限公司的委托代理人孙庆华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。晨光公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告向原告立即支付所欠工程款791825元；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年7月15日原告晨光公司与被告山金公司签订了采暖安装工程合同，在施工过程中因藏民小区采暖安装工程没有设计图纸，对此原告晨光公司与被告山金公司协商，由原告晨光公司委托青海化工设计研究院设计，被告山金公司承担产生的费用260000元，但被告山金公司至今未付。2013年3月18日被告山金公司将冶炼厂的10T热水锅炉和0.5T蒸汽锅炉的使用手续委托原告晨光公司办理，由被告山金公司支付锅炉的检测费、验收费、使用费合计303600元，并签订了书面合同，原告晨光公司将锅炉的使用手续办理完毕后，被告山金公司至今未支付该费用。原告晨光公司在履行与被告山金公司签订的采暖安装工程合同中，由于被告山金公司的设计图纸变动，造成原告材料剩余，经协商，剩余材料归被告山金公司所有，被告山金公司给付原告材料款228225元，但被告山金公司至今未付。以上费用791825元，全部由原告垫付。原告晨光公司承建的采暖安装工程是青海山金公司所属的冶炼厂的项目，2013年5月冶炼厂从山金公司分离成山金西部冶炼有限公司，成为独立的法人，后又更名为青海昆仑黄金有限公司。原告晨光公司认为，二被告对上述工程款的给付应承担连带责任，原告多次要求被告给付，被告总是以9家公司参股为由拒不给付。望贵院支持原告的诉求。昆仑公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告晨光公司赔偿因施工质量问题造成的损失464000元；2.本诉和反诉的诉讼费用由反诉被告晨光公司负担。事实和理由：2011年7月和2012年3月间，山金公司与晨光公司分别就山金公司的冶炼厂一期项目所涉及的厂区及居民区采暖工程签订了设备工程安装合同。工程于2012年底竣工交付反诉原告昆仑公司使用，在质保期内出现了严重的问题。反诉原告多次与反诉被告晨光公司交涉，晨光公司总是推脱，反诉原告不得不经常组织维修，为此支付工程款464000元。其次，对晨光公司的诉讼请求及事实理由辩称，1.晨光公司起诉昆仑公司的诉讼主体不适格，因为晨光公司在庭审中出示的所有证据均不能证明其与昆仑公司存在合同关系。2.晨光公司主张给付设计费260000元的诉求不能成立。根据山金公司和晨光公司签订的《藏民区采暖图纸设计费补充合同》约定，只有晨光公司履行了提供图纸的义务，并承担该笔费用后，才能向山金公司主张该笔费用。现晨光公司未提交任何证据证明其已向二被告提交了设计图纸，也未提交证据证明已承担了该笔费用，故此诉求不能成立。3.晨光公司主张给付锅炉检测费、验收、使用费等303600元的诉求不能成立。因为晨光公司所依据的《锅炉检测、验收、使用办证费补充合同》既无山金公司的盖章，也无昆仑公司的盖章，故此合同尚未生效。另外，晨光公司至今未提供锅炉验收等相关手续，未能证明此费用已实际发生。4.晨光公司依据《冶炼厂及藏民区剩余材料转让费补充合同》主张给付材料款228225元的诉求不能成立。因为此合同没有山金公司的签名盖章，尚未成立，更未生效。至于移交清单中有山金公司项目部的印章，也仅能证明是一种临时保管的行为，不能证明是买卖行为。综上，请求依法驳回晨光公司对昆仑黄金的诉讼请求，同时依法支持反诉原告昆仑黄金的诉讼请求。反诉被告晨光公司辩称，1.昆仑公司要求本公司承担质量不合格的赔偿责任，这恰恰说明原、被告之间有合同关系；2.工程的质保期为两年，昆仑公司应当在2014年之前向本公司提出，但昆仑公司在此期间并未要求过任何赔偿，现在质保期已满，并且昆仑公司于2016年1月18日通过转帐支付了70多万元的质保金，综上，应驳回反诉原告的诉讼请求。被告山金公司辩称，1.昆仑公司原为山金西部冶炼有限公司，而山金西部冶炼有限公司是山金公司下属的冶炼厂通过整建设立的。2013年5月31日经原、被告三方商议，已将被告山金公司与原告晨光公司签订的涉及山金冶炼厂的所有合同主体变更为山金西部冶炼有限公司，在以后的工程款结算中也全部是由原告晨光公司和山金西部冶炼有限公司即被告昆仑公司进行，与山金公司已无关系。2015年7月被告山金公司曾因原告晨光公司就采暖工程存在质量问题诉至海西州中级法院，在中院开庭审理时，被告昆仑公司曾发确认函，确认了昆仑公司是上述合同主体。2.被告山金公司与原告晨光公司之间的债权债务，在海西中院已调解解决，已经无任何债权债务纠纷。3.原告晨光公司的诉讼请求如果成立也应由被告昆仑公司承担，如果被告山金公司承担了，也将会向被告昆仑公司进行诉讼，势必会造成司法资源的浪费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.昆仑公司虽对《建设工程竣工验收报告》的真实性不予认可，认为该报告中的签名不真实，但未提供反驳证据，对此证据予以确认。2.对于原告提供的《调查笔录》，虽然被调查人因路途遥远未出庭，但其证言与其他证据能够相互印证，证实剩余材料已移交山金公司，材料费由山金公司承担。3.《（2015）西民二初字第21号民事调解书》是山金公司与晨光公司达成的协议，不能证明山金公司与昆仑公司达成债务转移清偿协议。经本院审理查明：2011年7月15日原告（反诉被告）晨光公司与被告山金公司签订了《青海山金矿业有限公司冶炼厂及居民区采暖工程安装合同》，在合同履行期间，双方就藏民区采暖图纸设计费的事项经协商达成协议，于2012年3月18日签订了《藏民区采暖图纸设计费补充合同》，约定：”山金公司将藏民小区室外采暖系统图和室内采暖图纸设计委托晨光公司办理，由晨光公司联系青海化工设计院设计，向山金公司提供青海化工设计院设计的盖章图纸，费用260000元由山金公司承担”。按约定晨光公司委托青海化工设计院完成图纸设计后，山金公司未向晨光公司支付此笔费用。在施工过程中，由于山金公司对原设计方案的变动，造成施工材料大量剩余，对此，山金公司与晨光公司协商将剩余材料移交山金公司，费用228225元由山金公司负担。按约定双方进行了移交，并制作了移交材料清单，在清单上加盖了山金公司冶炼项目部章，多位部门负责人予以了签名，但在草拟的《冶炼厂及藏民区剩余材料转让费补充合同》上山金公司未盖章签字，该笔费用至今也未支付。2012年11月16日在监理单位山东省黄金工程建设监理公司的参与下，山金公司对晨光公司承建的青海山金矿业有限公司冶炼厂及居民区采暖工程安装工程进行验收，经验收认为工程符合设计要求，验收合格。2013年3月18日山金公司与晨光公司又就青海山金矿业有限公司冶炼厂及居民区采暖安装工程的锅炉检测、验收、使用办证事项进行协商并签订了《锅炉检测、验收、使用办证费补充合同》，双方约定：”由山金公司将冶炼厂厂区10T热水锅炉及0.5T蒸汽锅炉使用手续委托晨光公司办理，总费用为303600元”。山金公司未在该合同上盖章，只有相关负责人签字，该负责人在签字时特别注明”实际结算以职能部门出具的相关发票为准”。因晨光公司一直未提供职能部门出具的发票，山金公司按约定也一直未结算。2016年1月18日昆仑公司向晨光公司支付工程尾款763447.60元。另查，2012年12月经山金公司股东会议决定，山金公司将该公司的冶炼项目部相关资产及负债从公司资产中剥离，另行成立了山金西部冶炼有限公司。2014年7月25日山金西部冶炼有限公司经都兰县工商局核准变更为青海昆仑黄金有限公司，注册资本贰亿元整。本院认为：本案的争议焦点：一、《冶炼厂及藏民区剩余材料转让费补充合同》、《锅炉检测、验收、使用办证费补充合同》是否有效；二、晨光公司的诉讼请求能否成立，给付责任如何承担；三、昆仑公司的反诉请求能否成立。本院认为，晨光公司要求二被告给付设计费260000元的诉求，因晨光公司与山金公司签订的《藏民区采暖图纸设计费补充合同》有双方的盖章和负责人的签字，是双方当事人的真实意思表示，该合同有效，应当全面履行。晨光公司提供的《建设工程竣工验收报告》、《工程结算送审表》、《施工单位申报决算材料签收单》明确载明在送审的材料中有山金公司经过确认的竣工图纸，该工程也验收合格并已交付使用，晨光公司按合同约定已履行了合同义务，山金公司应当给付相应的价款，故该诉求予以支持。对于晨光公司与山金公司签订的《锅炉检测、验收、使用办证费补充合同》，虽然没有山金公司的盖章，但有负责人的签名，该合同依法成立，根据双方的约定，晨光公司应当提供相应职能部门出具的发票予以结算，但晨光公司至今未提供相应的结算票据，昆仑公司以此为由要求驳回晨光公司请求给付锅炉检测、验收、使用办证费用303600元的诉求的意见予以采纳。对于《冶炼厂及藏民区剩余材料转让费补充合同》，虽然没有山金公司的签字，但从山金公司与晨光公司认可的移交清单中可以看出，材料过剩的原因是由于山金公司对工程设计变动造成的，并也将剩余材料移交给山金公司，山金公司应当支付相应的价款。同时，晨光公司提供的《调查笔录》也予以了印证。故昆仑公司辩称山金公司对晨光公司移交的材料只是为其保管的理由不成立，山金公司辩称在移交清单上是山金公司项目部盖的章，与山金公司无关的理由也不成立，所以原告要求被告给付剩余材料款228225元的诉求予以支持；山金公司提供的《资产分离财务报告》、《国家企业信用公示系统截图》足以证明昆仑公司是从山金公司经资产剥离后分立出的新公司，故昆仑公司对山金公司所负的债权债务应承担连带清偿责任。对于反诉原告昆仑公司请求反诉被告晨光公司赔偿其因施工质量问题造成的损失464000元的主张，因该工程已经于2012年11月16日验收合格，在质保期内反诉原告未向反诉被告主张权利，并且反诉原告昆仑公司于2016年1月18日向反诉被告晨光公司支付工程尾款763447.60元。反诉原告出具的发票及照片不能证明其损失是由于工程质量造成的，故反诉原告的诉求本院不予支持。综上所述依据《中华人民共和国合同法》第三十二条，第六十条、第二百七十九条，《中华人民共和国公司法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十条之规定判决如下：一、被告青海山金矿业有限公司给付原告扬州晨光特种设备有限公司藏民区采暖图纸设计费260000元，剩余材料款228225元，合计：488225元。于本判决书生效后十五日内付清，被告青海昆仑黄金有限公司承担连带清偿责任；二、驳回原告扬州晨光特种设备有限公司的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告青海昆仑黄金有限公司对反诉被告扬州晨光特种设备有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费11718元，由原告（反诉被告）扬州晨光特种设备有限公司负担5859元，被告青海山金矿业有限公司负担5859元。反诉诉讼费8260元，由被告（反诉原告）青海昆仑黄金有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。审判长王岑森审判员乌兰齐齐格人民陪审员郎青华二〇一七年十一月二十七日书记员马晓风