河北省廊坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀10民终21号上诉人（原审原告）：北京青成山房地产经纪有限公司，住所地：北京市房山区良乡长虹西路翠柳东街11353。法定代表人：桑春荣，任该公司执行董事。委托代理人：杨瑞楠，北京中勤（天津）律师事务所律师。委托代理人：董黎莉，北京中勤（天津）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：廊坊金鑫房地产开发有限公司，住所地：河北省永清县武隆路108号。法定代表人：马长海，任该公司董事长。委托代理人：刘汉辉，系该公司法律顾问。上诉人北京青成山房地产经纪有限公司与上诉人廊坊金鑫房地产开发有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案，由河北省永清县人民法院受理后，适用简易程序审理，于2015年11月13日作出了（2015）永民初字第1567号民事判决，北京青成山房地产经纪有限公司与廊坊金鑫房地产开发有限公司均不服该判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了公开审理，于2016年4月29日作出了（2016）冀10民终960号民事裁定书，以事实不清、证据不足为由，撤销一审判决，将本案发回重审。河北省永清县人民法院受理后，另行组成合议庭，适用普通程序审理，于2016年11月7日，作出了（2016）冀1023民初1118号民事判决，北京青成山房地产经纪有限公司与廊坊金鑫房地产开发有限公司仍均不服该判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了公开审理，现已审理终结。北京青成山房地产经纪有限公司（以下简称青成山公司）上诉请求：撤销本案一审判决，改判由廊坊金鑫房地产开发有限公司（以下简称金鑫公司）自2015年7月10日起，支付以3394016元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率计算的逾期利息；并由该公司给付已售房款20%的违约金共计692140.80元；二审案件受理费亦由金鑫公司负担。事实与理由：金鑫公司在2015年7月10日后，仍未履行给付义务，因此仍应支付逾期利息；双方针对违约金约定明确，应予支持相应主张。金鑫公司针对青成山公司上诉意见，二审答辩称：二审应驳回青成山公司的上诉请求。金鑫公司上诉请求：撤销本案一审判决，驳回青成山公司诉讼请求。事实与理由：青成山公司未完成销售任务，存在违约，其领取729套备案合同至今未返还。本案非民间借贷案件，一审判决不应支持青成山公司利息主张。青成山公司针对金鑫公司上诉意见，二审答辩称：对方称本公司领取729套备案合同未返还非事实，己方履行合同后应获得报酬，金鑫公司应当支付酬金与利息。青成山公司原向一审法院起诉请求：金鑫公司支付销售酬金3394016元与迟延支付期间按照同期银行贷款利率计算的违约金以及已售房屋价款20%的违约金692140.80元。一审法院重审查明：1.青成山公司与金鑫公司于2010年2月10日签订《润鑫花园项目销售合作协议》，约定金鑫公司委托青成山公司独家销售其开发的润鑫花园项目的房屋约760套，同时就委托销售期间双方各自的权利、义务进行了约定。2.青成山公司与金鑫公司于2012年7月3日签订《润鑫花园项目销售合作协议终止协议》，双方经协商，确认协议签订之日，青成山公司已销售房屋368套，已付清房款，应计取销售酬金为15917535元；金鑫公司已付销售酬金为700万元，其他应扣除费用为154160元；青成山公司支付的履约保证金100万元未返还；至2012年7月31日前，金鑫公司应向青成山公司支付销售酬金6694016元，同时返还履约保证金100万元；金鑫公司承诺将该项目中的18套（建筑面积共1981.08平方米）房屋作为还款保障，在上述款项全部支付完毕之前，该部分房屋不得对外销售，如果对外销售，金鑫公司需将每套已售房屋的房款（3900元×该套房屋建筑面积）向青成山公司支付，并同时向青成山公司支付该套房屋该公司应得房款20%的违约金。3.2012年7月3日，青成山公司与金鑫公司签订《确认书》，约定金鑫公司对青成山公司已销售房屋应计取销售酬金的应缴税金予以代扣代缴，并确认未付销售酬金为6848176元，扣除其他费用154160元后为6694016元，履约保证金100万元，两项共计7694016元，金鑫公司应向青成山公司支付。4.青成山公司与金鑫公司于2013年8月29日签订《协议书》，确认终止协议签订后，双方就18套抵账房屋中的17套签订了《商品房买卖合同》。另确认该协议签订之日，金鑫公司尚未向青成山公司支付剩余销售酬金4694016元及未返还履约保证金100万元；约定该协议签订之日，金鑫公司向青成山公司返还履约保证金100万元，并以130万元的价格以车辆向青成山抵偿；剩余销售酬金3394016元，金鑫公司应于2013年10月30日前一次性支付。协议另约定，若金鑫公司按约定返还履约保证金并办理完车辆的转让过户登记手续的，青成山公司同意解除上述18套抵账房屋中的8套房屋的《商品房买卖合同》；若金鑫公司按约定支付剩余销售酬金的，青成山公司同意与金鑫公司解除其余9套房屋的《商品房买卖合同》；若金鑫公司未按约定支付剩余销售酬金的，该公司还应在支付期限届满之日起三日内配合青成山公司办理完剩余9套房屋的房屋备案登记事宜。并约定该协议履行完毕后，双方在《润鑫花园项目销售合作协议》项下不再存在任何债权债务关系；以及约定该协议自双方盖章且金鑫公司按协议约定返还履约保证金并办理完车辆的转让过户登记手续后生效。5.2013年8月29日双方签订《协议书》中所约定的9套房屋，业已由金鑫公司全部出售并进行了备案。一审法院重审认为，青成山公司与金鑫公司经过协商，在平等互利的基础上所签订的《润鑫花园项目销售合作协议》，是双方当事人的真实意思表示，该合作协议合法有效。在履行过程中，双方又签订了《润鑫花园项目销售合作协议终止协议》及《确认书》，一致同意解除原合作协议，并就原告已销售房屋数量、被告应支付青成山公司销售酬金数额及支付时间、方式等事项进行了约定和确认；之后，双方再次签订了《协议书》，就金鑫公司尚未向青成山公司支付的剩余销售酬金以及未返还的履约保证金如何解决事宜，达成了一致意见。双方签订的上述终止协议、确认书和协议书，均系双方的真实意思表示，内容并不违反法律规定，因此双方当事人应当按协议的约定履行，金鑫公司应向青成山公司支付销售酬金3394016元。考虑到金鑫公司延迟支付销售酬金的行为的确造成青成山公司损失，金鑫公司应支付利息。青成山公司基于《润鑫花园项目销售合作协议终止协议》条款主张的，已售房屋房款的20%的违约金，因双方在上述终止协议后又协商达成了新的约定，即2013年8月29日签订的《协议书》确认对剩余酬金3394016元，金鑫公司应于2013年10月30日前一次性支付，如金鑫公司未履行给付义务，其应在约定期限配合办理完剩余9套房屋的房屋备案登记。但该协议书中未约定金鑫公司出售该9套房屋的违约责任，因此依据新的约定效力优先原则，青成山公司主张违约金的诉讼请求，证据不足；同时，青成山公司在上述约定支付剩余销售酬金时间届满之后，理应及时依法主张权利，但本案起诉已经过较长时间，因此其本身亦有一定的过错；本案中金鑫公司在未付清剩余销售酬金的情形下，将双方之间所约定的折抵剩余销售酬金的9套房屋予以出售的行为，违反约定、违背诚实信用原则，存在过错，但青成山公司并未提供上述违约行为造成直接经济损失的相关证据，且其已主张了延迟支付销售酬金的利息损失，故综合考量上述因素，对青成山公司该项违约金诉讼请求，不予支持。金鑫公司关于在合同履行期间青成山公司多次违约，合同履行期间领取的合同一直未归还，以及青成山公司在履行合同期间提供虚假的购房人员名单且不能联系购房人员，致使房屋处于停滞状态的观点；虽然在合同履行完毕后多次达成协议，但就双方违约问题没有做出过明确的陈述，双方均存在违约，金鑫公司应承担相应的过错；以及金鑫公司不应该承担利息的辩解意见，因无提供有力证据加以证实，不能成立。综上，青成山公司关于要求金鑫公司支付所欠销售酬金以及给付延期支付利息的诉讼请求，证据充分，于法有据，应予支持。青成山公司要求金鑫公司承担违约金的诉讼请求，依据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条规定，一审法院判令金鑫公司给付青成山公司销售酬金3394016元，并支付延迟付款利息（自2013年10月31日起至2015年7月9日止，按银行同期贷款利率以3394016元为基数计算），于本判决生效后十日内付清。如果金鑫公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费42049元，由金鑫公司负担。本院二审查明，一审查明事实属实，本院予以确认。二审期间，双方均未提交新证据。本院认为，青成山公司与金鑫公司因达成委托销售商品房交易而签订的《润鑫花园项目销售合作协议》，以及双方在协议履行过程中调整双方权利义务签订的《润鑫花园项目销售合作协议终止协议》、《确认书》、《协议书》，均出自双方真实意思表示，且系有效处分，以上协议内容合法有效，双方均应全面、适当履行。根据各协议签订时间先后，后签订协议对前协议产生变更效力，协议之间内容矛盾的，以后协议为准。根据双方于2013年8月29日签订的《协议书》确认，金鑫公司欠付青成山公司的销售酬金为3394016元，因金鑫公司未按约定时间清偿，应给付相应逾期利息。一审判决认定欠付酬金的数额准确，逾期利息计算方法合理，本院均予以照准。青成山公司上诉认为，基于2012年7月3日双方签订的《润鑫花园项目销售合作协议终止协议》条款，金鑫公司应按照已售房屋房款20%支付违约金。但2013年8月29日，双方签订的《协议书》中，确认了金鑫公司欠付酬金的金额与给付期限，但未对金鑫公司出售该9套房屋明确上述违约责任。以上事实应视为双方对原已售房屋房款20%的违约金的约定进行了修改。因此，在金鑫公司以逾期利息形式承担迟延履行义务的前提下，不宜再支持青成山公司主张的，按照已售房屋房款20%计算违约金的诉请。一审判决相应认定依据充分，平衡了当事人的权利义务，本院予以照准。青成山公司上述上诉观点依据不足，不能得到支持。金鑫公司上诉认为认为青成山公司违约、未归还备案合同，但其未就相应主张提交充分有效证据证实，其相应上诉意见，本院不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，北京青成山房地产经纪有限公司与廊坊金鑫房地产开发有限公司的上诉请求均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费33952元，由北京青成山房地产经纪有限公司负担5360元，由廊坊金鑫房地产开发有限公司负担28592元。本判决为终审判决。审 判 长  王章水审 判 员  曹 怡代理审判员  齐向欣二〇一七年二月二十日书 记 员  周承恩