北京市石景山区人民法院民 事 判 决 书(2017)京0107民初12348号原告：北京中房兴润商贸中心，住所地北京市石景山区西黄村。法定代表人：柴勇，厂长。委托诉讼代理人：郭爱勇，北京永绥律师事务所律师。被告：张莉，女，1972年3月8日出生，住北京市石景山区。委托诉讼代理人：张满熙，男，1971年9月26日出生，北京市门头沟区民政局职工，住北京市石景山区。原告北京中房兴润商贸中心（以下简称中房兴润中心）与张莉劳动争议纠纷一案,本院受理后，依法组成由审判员张鸣担任审判长，人民陪审员牛淑珍、人民陪审员李建华参加的合议庭，公开开庭进行了审理，原告中房兴润中心委托诉讼代理人郭爱勇与被告张莉委托诉讼代理人张满熙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中房兴润中心向本院提出诉讼请求：1、判决原告不与被告签订无固定期限劳动合同且不需要支付待岗工资；2、判决原告不向被告按原待遇标准支付待岗生活费及缴纳五险一金；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2000年8月原被告订立劳动合同，后经三次续订至2016年12月28日，现劳动合同期限届满，依法终止。被告要求订立无固定期劳动合同并申请劳动仲裁。北京市石景山劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）经审理后做出京石劳人仲字（2017）第720号裁决，裁决原告与被告签订无固定期限劳动合同、支付待岗工资、支付待岗生活费、缴纳五险一金。原告认为：首先，仲裁委关于双方之间存在劳动关系的事实认定错误。原告的前身为中国人民解放军第七零一七工厂，隶属部队管理。2000年前后，在与部队脱钩时，基于特殊背景，部分无法取得正式就业手续的人员暂时挂靠在我单位，仅在形式上订立了劳动��同，这部分人员在实际上是自由择业，并非我单位的职工，我单位也没有为他们提供工作岗位，被告就是其中之一。被告在我单位没有上过一天班，我单位也从未给被告安排过任何工作。双方之间没有实际的劳动用工，劳动关系的本质是劳动用工，因此双方自始不存在劳动关系，仲裁委的认定错误。其次，仲裁委对于《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的适用错误。该款规定如下：“连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”与第十四条第一款、第二款相比较，该款有“续订劳动合同的”特别规定。故依该款订立无规定期限劳动合同需同时具备三个条件:1、连续订立二次固定期限劳动合同；2、劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形；3、续订劳动��同的。这三个条件需同时具备，缺一不可。也就是说，劳动者与用人单位连续订立二次固定期限劳动合同后，双方合意决定续订劳动合同的，劳动者提出要求，则应当签订无固定期限劳动合同；如果仅有劳动者一方要求续订劳动合同、而用人单位不愿意再次“续订劳动合同的”，则因为缺乏双方共同的“续订劳动合同的”意思表示，双方之间无法续订劳动合同，劳动关系终止，更谈不上订立无固定期限劳动合同了。现仅有劳动者一方要求续订劳动合同仲裁委即依此款规定支持要求，显然适用法律有误。综上，请求本院在依法审理的基础上判决支持原告的诉讼请求。被告张莉辩称：被告距离法定退休还有4年零9个月，2000年在原中国人民解放军第七零一七工厂连续签订两次5年期合同及两次3年期合同，工龄16年。被告现在处于待岗状态。现在原告不给签订合同。原告所述第一条不符合事实，是因为铁路拆除处于待岗状态。被告符合劳动法十四条规定。判决原告履行仲裁的裁决书，判决原告为被告安排合适的岗位，原告承担本案的诉讼费。经审理查明：2000年9月7日，甲方中国人民解放军七〇一七工厂与乙方张莉签订劳动合同书，约定，第一条本合同为五年期限合同，本合同于2000年8月3日生效。本合同于2005年8月2日终止。第二条乙方同意根据甲方工作需要，担任_/_岗位工作。第四条甲方安排乙方执行定时工时制度。第九条甲方每月1日前以货币形式支付乙方工资，工资不低于北京市最低工资标准。第十条由于甲方生产工作任务不足，使乙方下岗待工的，甲方支付乙方的生活费不低于北京市规定的最低保证数。第十四条甲方为乙方提供以下福利待遇，各季取暖、托儿补助、医疗费用报销、探亲假、年休假、产假、婚���假。按照国家和北京市规定，给符合条件的家属子女报销医疗费。2005年12月29日，甲方北京中房兴润商贸中心与乙方张丽（莉）签订劳动合同书，约定，第一条甲方，北京中房兴润商贸中心，乙方张莉。第三条本合同为5年（中期）期限合同，本合同于2005年12月29日生效。本合同于2010年12月28日终止。第四条乙方同意根据甲方工作需要，担任工人岗位工作。第四条执行标准工时制度的，乙方每天工作时间不超过8个小时，每周工作不超过40小时。实行综合计算工时制度的，乙方平均每天工作时间不超过8小时，平均每周工作不超过40小时。执行不定时工时制度的，在保证完成甲方工作任务情况下，乙方自行安排工作和休息时间。第八条甲方每月15日前以货币形式支付乙方工资。第十二条乙方患病和非因工负伤的医疗待遇，按国家北京市有关规定执行。第十三条甲方为乙方提供以下福利待遇，按照国家和北京市的有关规定，应享受的托补费、独生子女费。双方均认可该合同的乙方为张莉。2010年12月29日，甲方北京中房兴润商贸中心与乙方张莉签订劳动合同书，约定，第一条甲方，北京中房兴润商贸中心，乙方张莉，在甲方工作起始时间2000年8月3日。第三条本合同为固定期限劳动合同，本合同于2010年12月29日生效。本合同于2013年12月28日终止。第四条乙方同意根据甲方工作需要，担任待岗岗位工作。第五条，根据甲方的岗位作业特点，乙方的工作区域或工作地点为本单位。第六条乙方工作应达到甲方规定的工作岗位标准。第七条甲方安排乙方执行标准工时制度。执行标准工时制度的，乙方每天工作时间不超过8个小时，每周工作不超过40小时。每周休息日为按国家规定。第九条甲方每月15日前以货币形式支付乙方工资，月工资按工厂现行工资标准执行。甲方生产工作任务不足使乙方待工的，甲方支付乙方的生活费按北京职工最低工资标准执行。第十二条乙方患病和非因工负伤的医疗待遇，按国家北京市有关规定执行。甲方按本人现行工资标准不低于80%，支付乙方病假工资。第十四条甲方为乙方提供以下福利待遇，按照国家和北京市的有关规定，应享受托补费、独生子女费、交通补贴、防暑降温。2013年12月18日，中房兴润中心与张莉签订劳动合同续订书，约定本次续订劳动合同期限类型为三年期限合同，续订合同生效日期为2013年12月28日，续订合同2016年12月28日终止。2014年5月—2016年12月，中房兴润中心向张莉发放待岗工资。另查：双方均认可中国人民解放军第七零一七工厂的权利义务均由中房兴润中心承继。2017年6月5日，中房兴润中心���具证明，经查档案，张丽同志档案中，曾用“张丽”一名，两名同属一人，特此证明。关于待岗工资，双方认可中房兴润中心按本单位内与张莉同工龄工人平均工资的70%扣除五险一金后向张莉发放，并为其缴纳五险一金；张莉主张发放的是待岗工资，中房兴润中心主张发放的是待岗生活费。双方认可仲裁裁决书中的待岗工资与待岗生活费是同一笔钱。关于签订无固定期限劳动合同，中房兴润中心主张张莉属于挂靠人员，可自由择业，其一直未向张莉提供工作岗位，双方不存在事实劳动关系，因中房兴润中心经营困难无力继续负担挂靠人员的费用，2016年双方劳动合同到期后决定不再与待岗人员续订劳动合同，就其主张提供了国资委2016-122号文件及流动人口存档函加以证明。张莉对上述证据关联性不予认可，但主张国资委2016-122号文件后附表中的职工人数和其查询的原告出具的人员一览表中人数一致，能够证明张莉系原告正式职工非挂靠职工，流动人口存档函中的人员为挂靠职工。本次诉讼前，申请人张莉北京市石景山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出仲裁请求：1、按劳动法规定续签无固定期劳动合同；2、按照同工同酬的要求提供工资及一切应有的福利待遇。2017年4月17日，仲裁委作出京石劳人仲字[2017]第720号裁决书，裁决：一、自本裁决书生效之日起15日内，北京中房兴润商贸中心与张莉续签无固定期限劳动合同，并按原工资待遇支付张莉待岗工资；二、北京中房兴润商贸中心应按原待遇支付其待岗生活费以及缴纳五险一金；三、驳回张莉其他仲裁请求。中房兴润中心不服起诉至本院。上述事实，有劳动合同、国资委2016-122号文件、人员一览表、京石劳人仲字【2017】第720号裁决书、证明、银行明细等证据在案佐证。本院认为：无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。本案中，中国人民解放军第七零一七工厂权利义务由中房兴润承继，中房兴润与张莉已经签订了劳动合同并发放工资交纳社会保险，应视为双方存在事实劳动关系。2008年后张莉与中房兴润公司已连续两次签订了固定期限劳动合同，中房兴润公司应依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，与其签订无固定期限劳动合同。故中房兴润要求判决不与张莉签订无固定期劳动合同的诉求，本院不予支持。在双方劳动关系存续期间，中房兴润公司一直向张莉支付待岗工资并缴纳五险一金，故中房兴润公司还应按原待遇支付其待岗工资，双方认可待岗工资与待工生活费系同一项内容，故对重复部分，本院不予支持;尽管养老、医疗、工伤、失业、生育五险是社会保险法规定的法定保险制度，但对于其缴纳，应通过劳动行政部门解决，故对于缴纳五险一金，不属于法院受理的范围，本院不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第七十二条之规定，判决如下：一、北京中房兴润商贸中心自本判决书生效之日起十日内与张莉续签无固定期限劳动合同，并按原工资待遇支付张莉待岗工资；二、驳回北京中房兴润商贸中心的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十元，由北京中房兴润商贸中心负担（已交纳五元，余额五元于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按未提出上诉处理。审 判 长  张 鸣人民陪审员  牛淑珍人民陪审员  李建华二〇一七年十一月二十八日书 记 员  刘 曦