山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁10民终653号上诉人（原审原告）：苏州克利亚环保科技有限公司，住所地江苏省苏州市金港镇江苏路。法定代表人：蒋建平，董事长。委托诉讼代理人：马广路，山东英良泰业律师事务所律师。委托诉讼代理人：许露露，山东英良泰业律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：威海江源精细化工有限公司，住所地山东省威海市青岛中路莱西路望岛。法定代表人：张太根，董事长。委托诉讼代理人：孟凡智，山东威海卫律师事务所律师。委托诉讼代理人：苗永健，山东卫海北洋律师事务所律师。上诉人苏州克利亚环保科技有限公司（以下简称苏州克利亚公司）因与被上诉人威海江源精细化工有限公司（以下简称威海江源公司）承揽合同纠纷一案，不服威海市环翠区人民法院（2015）威环商初字第470号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。苏州克利亚公司上诉请求：依法改判支持其一审诉讼请求。事实与理由：1.原审法院对双方关于付款条件的约定认定错误。双方合同对付款条件的约定非常明确，在设备检测合格后，每满一年支付500000元款项，并未约定其他付款条件。而一审法院依据双方合同中“违约责任及赔偿部分”中的“被上诉人每年有对设备进行检测的义务，如果不达标，上诉人要及时整改，并赔偿因此造成的损失”该约定认定为付款要件，属于事实认定错误。2.因被上诉人厂址搬迁，其在设备检测合格后擅自停止使用设备，按照双方合同第十四条约定，如果单方终止本协议执行的，应当向另一方赔偿经济损失1000000元，因此被上诉人应当承担违约责任。威海江源公司辩称，原审认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。苏州克利亚公司向一审法院起诉请求：1、被告支付到期设备款1200000元及自2013年4月11日起至实际付款之日止按千分之二每日计算的违约金；2、诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2012年8月23日，原、被告签订《设备定作与废气处理承包协议》，约定由原告为被告制作废气处理设备，被告按约分期付款，协议还对交货地点、违约责任等进行了约定。协议签订后，原告按约提供相关设备并经安装调试及检测合格后由被告投入使用，但被告至今仅支付了300000元设备款，对于第3、4期款项经多次催讨仍拒不支付。原告认为原、被告之间的合同合法有效，被告应按约支付货款。原审法院审理查明：2012年8月23日，原、被告签订一份《设备定作与废气处理承包协议》。该协议约定，被告委托原告定作废气处理设备并将被告公司的废弃处理承包给原告进行，被告向原告购买低温等离子体废弃处理设备2套，包括整体工程的设计和调试，定作设备及承包废气处理的总价为3000000元（含运费），其中设备价值是1918000元，其余为废气处理承包费；交货时间为原、被告签订本合同后，原告收到第一笔定金之后60天交货，被告应当在合同生效后60天内，完成设备的设计、制造任务；设备及承包款付款方式为：合同签订后三日内，被告即支付100000元的设备定金款，此日为协议正式履行日；设备运送到位，被告支付原告200000元人民币；设备安装结束，3日内双方初步验收，20日内被告委托有资质的第三方按国家标准验收，验收合格后付200000元；第二年的协议执行日是指检测合格后满一年，被告一次性支付原告第二年的设备费用500000元；第三年的协议执行日是指检测合格后满两年，被告一次性支付原告第三年的设备费用500000元；验收方法按《山东威海江源精细化工有限公司废弃治理方案》（其中规定排气筒度为15米），参照国家标准及相关约定进行验收，被告将委托有资质的第三方检测机构进行检测，如果检验合格，检验费由被告承担，如果检验不合格，原告有权复检，并承担所有验收费用，检测合格后原、被告双方在验收报告上签字确认；设备安装调试完成后，如达不到验收标准，原告要进行整改，如果整改后复检仍不合格，原告除了要退还被告已经支付的300000元人民币的货款外还要向被告支付300000元的赔偿金，支付金付清后，原告可以拆除设备运回，但被告不负担任何费用；被告每年均要对设备的处理达标状况进行检测，如果检测达标，双方继续履行合同，如果检测结果不达标，原告要及时整改，使其达标，如因原告设备的原因的造成被告的损失、停产及引发诉讼，原告要承担一切责任；被告逾期付款，每天按应付款项总额的0.2%赔偿原告；本协议执行期间，双方都不能单一停止和终止协议的执行。双方还就第四年之后的设备及承包款付款方式和其他事项进行了约定。协议落款处加盖有原、被告的合同专用章。协议签订后，被告于2012年8月27日向原告汇款100000元。原告于2012年10月26、27日将设备送达给被告，被告于2012年11月19日向原告付款200000元。原告将设备进行安装并调试后，被告委托华测检测验收，认为设备不符合合同约定的标准，于2014年5月7日诉至原审法院，请求判令解除双方签订的《设备定作与废气处理承包协议》，并由苏州克利亚公司返还威海江源公司支付的设备款300000元及赔偿金300000元。原审法院审理认为，苏州克利亚公司与威海江源公司签订的合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、法规规定，双方应当按约定履行各自的义务，威海江源公司于2013年4月2日委托华测检测出具的检测报告中的检测结果符合国家标准。故威海江源公司主张经苏州克利亚公司提供的设备处理后的废气不符合合同约定的标准，没有事实依据。原审法院经审理于2014年12月10日作出（2014）威环商初字第348号判决书，判决驳回威海江源公司的诉讼请求。威海江源公司不服提起上诉，本院于2015年5月25日作出（2015）威商终字第58号终审判决，驳回威海江源公司的上诉，维持原判。在本案审理过程中，原告为防止被告转移财产于2015年7月23日向原审法院提出财产保全申请，为此支出保全费5000元。原审法院认为，原、被告签订的《设备定作与废气处理承包协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规规定，已为生效判决所确认，虽然被告庭审中提供《通知》以证明其已通知原告另行调试否则依法通知原告解除协议，但原告对该通知的证明内容并不认可，且被告未提供证据证明在原告未在通知时间内派人调试后其已依法通知原告解除了协议，双方协议亦约定在执行期间双方都不能单一停止和终止协议的执行，故原、被告仍应当按协议约定履行各自的义务。双方协议约定“……设备安装调试完成后，如达不到验收标准，被告要进行整改……”。被告依据其在2013年4月2日委托华测检测对废气处理效果进行检测后认为涉案设备处理臭气和丙烯酸乙酯的结果不符合合同约定的标准并于2014年5月7日起诉至原审法院。所以被告以检测不符合约定并起诉的行为足以应认定涉案设备已经调试并进入验收阶段。故对被告称涉案设备现仍处在安装调试阶段的抗辩，不予采纳。被告以涉案设备经检测不符合合同约定的标准为由起诉，其诉请已被判决驳回，且二审法院维持原判。被告亦未提供证据证明原告所提供的设备经验收不合格。所以被告应按协议约定给付原告设备验收合格后应付的价款200000元。现第二年及第三年的协议执行日均已届至，但在双方均认可2013年4月2日华测检测结果后未再有双方均认可的检测结果，根据《设备定作与废气处理承包协议》的约定应视为未达设备款的付款条件，故对原告主张被告支付第二年及第三年到期设备款1000000元及自2013年4月11日起至实际付款之止按每日千分之二计算的违约金的诉讼请求，不予支持。现因被告逾期未付款200000元，构成违约，应按双方协议约定承担违约责任，但被告称原告主张违约金过高，故原审法院认为根据合同法规定的诚实信用原则、公平原则及有关规定，应对本案中的违约金按照有关法律规定予以调整认定，以被告应付款为本金，从被告应付货款的时间起算，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算。保全费系原告为实现债权而支出的实际费用，被告理应支付。故对原告要求被告支付到期设备款及违约金、保全费的诉讼请求，予以支持。综上所述，原告诉讼请求有事实和法律依据，其合理部分依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十二条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十一条之规定，判决：被告威海江源精细化工有限公司于判决后10日内支付原告苏州克利亚环保科技有限公司设备款200000元及违约金（以200000元为基数，自2013年4月2起至被告实际付款之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算）、保全费5000元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15600元，由被告威海江源精细化工有限公司负担3016元，由原告苏州克利亚环保科技有限公司负担12584元。二审庭审中，被上诉人为证实其主张，提供由山东天弘质量检验中心有限公司出具的检测报告一份，证实上诉人提供的设备达不到双方约定的质量标准，因此上诉人主张的付款条件并不具备。经质证，上诉人对该证据的真实性无异议，但对证明的事项有异议，设备质量问题已经生效判决认定为合格，质量问题已不存在争议；且该检测报告是被上诉人单方委托检测，对该结果上诉人不予认可；设备已由被上诉人搬迁至新的厂址，有关检测标准应经双方重新确认。本院经审查认为，涉案设备质量已经本院生效判决认定为合格，因此质量问题已不再是本案争议的焦点，该证据与本案待证事实无关联性，因此本院依法不予采纳。本院二审查明的其他事实与原审法院认定的一致。本院认为，首先，涉案合同“设备及承包款付款方式”条款中载明，设备在第二年、第三年付款条件为设备检测合格后满一年即可支付当年的设备款，除该限制条件外，并无约定其他付款条件。而双方认可的2013年4月2日华测检测出具的检测报告中设备检测结果符合国家标准。且在该次检测后，被上诉人即以设备质量不达标为由提起诉讼，该案经本院二审生效判决认定设备质量合格。在涉案设备质量已经检测合格并经生效判决认定的前提下，第二年、第三年付款条件即以满足约定的时间点届满即可。其次，双方合同在“违约责任及赔偿”条款中虽然约定被上诉人每年均要对设备的处理达标状况进行检测，如检测结果不达标，上诉人应及时整改，使其达标。但该条款约定设备检测的义务在被上诉人，而非上诉人。现因被上诉人的原因未对设备每年进行检测，该责任不能由上诉人承担。且即使设备每年均进行检测，检测结果不达标，上诉人承担的仅是整改义务，因双方合同条款并未约定设备后续检测不达标被上诉人可拒付货款内容，所以该条款不能作为被上诉人拒绝支付设备款的依据。原审法院以设备并未每年进行检测为由认定第二年、第三年的付款条件未成就，属于认定事实错误，本院予以纠正。现设备检测合格两年期已满，双方约定的付款条件已成就，被上诉人应当向上诉人支付第二年、第三年设备款。再次，上诉人主张自2013年4月11日起计算违约金，原审法院判令自2013年4月2日计算违约金，属于超范围审理，应按上诉人原审诉请予以纠正。综上，上诉人苏州克利亚公司的上诉理由成立，应予支持。原审判决认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第(二)项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、撤销威海市环翠区人民法院（2015）威环商初字第470号民事判决。二、被上诉人威海江源精细化工有限公司给付上诉人苏州克利亚环保科技有限公司设备款1200000元及违约金（以200000元为基数，自2013年4月11起至被告实际付款之日止；以500000元为基数，自2014年4月2日起至被告实际付款之日止；以500000元为基数，自2015年4月2日起至被告实际付款之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计算）、保全费5000元，于本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15600元，二审案件受理费15600元，均由被上诉人威海江源精细化工有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  于 晶代理审判员  薛淑娴代理审判员  葛俊生二〇一七年二月六日书 记 员  丛丽红