辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终915号上诉人（原审被告、并案原告)：辽宁板材有限公司，住所地沈阳市铁西区。法定代表人：张维红，该公司总经理。委托诉讼代理人：程涛，辽宁百涛律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：李瑞佳。法定代理人：朱丽华，系李瑞佳监护人。委托诉讼代理人：王丽娜，沈阳市铁西区法律援助中心法律工作者。上诉人辽宁板材有限公司因与被上诉人李瑞佳劳动争议纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2016）辽0106民初8079、8178号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月18日立案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员丁广昱（主审）、代理审判员李元旬参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。上诉人辽宁板材有限公司的诉讼代理人程涛、被上诉人李瑞佳的诉讼代理人王丽娜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽宁板材有限公司上诉请求：1、改判驳回李瑞佳的诉讼请求；2、诉讼费用由李瑞佳承担。事实及理由为：一、李瑞佳仅工作了几个月的时间就不再到单位上班，法院判决我公司承担违法解除赔偿责任，显失公平；二、原审判决关于赔偿金的计算错误，应分段计算。李瑞佳辩称：请求驳回辽宁板材有限公司的上诉，维持原判。李瑞佳一审起诉请求，请求判决辽宁板材有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金27540元,诉讼费由辽宁板材有限公司承担。辽宁板材有限公司辩称，我公司不应当承担支付李瑞佳赔偿金责任，因为李瑞佳自入职后没有到我单位上班，双方之间无劳动事实。辽宁板材有限公司一审起诉请求，请求法院判令辽宁板材有限公司不应向李瑞佳支付违法解除劳动合同经济赔偿金22473元；二、诉讼费由李瑞佳承担。李瑞佳辩称，李瑞佳在辽宁板材有限公司处工作9年，该公司违法解除劳动合同，故其应该给付李瑞佳违法解除劳动合同赔偿金27540元。一审法院认定事实，李瑞佳系残疾人，2007年3月到辽宁板材有限公司上班,该公司从2007年4月至2016年3月给李瑞佳交纳保险。2016年4月8日辽宁板材有限公司将李瑞佳开除。离职后李瑞佳向沈阳市铁西区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2016年8月15日作出沈西劳人仲字[2016]146号仲裁裁决书，裁定辽宁板材有限公司支付李瑞佳违法解除劳动合同赔偿金。裁决书送达后，双方不服，均向法院提起诉讼，因本案是原、被告双方均不服同一仲裁决决书提起诉讼，故并案审理。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于李瑞佳主张的违法解除劳动合同的赔偿金的问题，辽宁板材有限公司主张李瑞佳长期不上班，故辽宁板材有限公司将其开除，但辽宁板材有限公司没有提供证据证明其上述主张，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任，辽宁板材有限公司对李瑞佳旷工将其开除的主张没有提供证据证明，其应当承担举证责任，故对其主张不予支持。关于辽宁板材有限公司主张的其经营困难负担不起，无力继续支付李瑞佳的工资及保险费用故对李瑞佳进行开除的主张也不符合劳动合同法关于合法解除劳动合同的规定，其对李瑞佳解除劳动合同后，也没有根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，给其出具解除或者终止劳动合同的证明，故辽宁板材有限公司对李瑞佳违法解除劳动合同，应给付其赔偿金。关于李瑞佳的工作年限问题，李瑞佳主张其2007年3月至2016年3月在辽宁板材有限公司工作，并举证了社保局养老、工伤保险缴费证明予以佐证，对于该证据的真实性辽宁板材有限公司予以认可，予以确认。庭审中辽宁板材有限公司提供了劳动合同复印件为证，李瑞佳对证据的真实性有异议，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条之规定，书证应当提交原件，故对辽宁板材有限公司提交的该证不予采信。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二项，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；根据上述规定，辽宁板材有限公司给李瑞佳交纳保险的时间为2007年4月至2016年3月，庭审中李瑞佳举证的省直企业职工养老保险缴费记载表上显示其在辽宁板材有限公司参加工作时间为2007年3月，辽宁板材有限公司对该证真实性无异议，结合李瑞佳、辽宁板材有限公司在庭审中关于解除劳动合同时间的陈述，认定李瑞佳在辽宁板材有限公司的工作年限为2007年3月至2016年4月。根据辽宁板材有限公司提供的工资明细表显示，其月工资均低于沈阳市最低工资标准。李瑞佳、辽宁板材有限公司双方均未举证证明应发工资数额，根据劳动部关于印发《工资支付暂行规定》的通知第六条之规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查，根据该规定，辽宁板材有限公司未举证证明李瑞佳应发的工资数额，故其应当承担举证责任。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，结合李瑞佳在辽宁板材有限公司的工作年限及李瑞佳诉讼请求的数额，辽宁板材有限公司应给付李瑞佳违法解除劳动合同赔偿金27540元（1530×9×2）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二项之规定，一审判决：一、辽宁板材有限公司于本判决生效之日起十日内支付李瑞佳违法解除劳动合同的赔偿金27540元；以上判决，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回李瑞佳、辽宁板材有限公司其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取10元，由辽宁板材有限公司承担。本院二审查明的事实与原审查明的事实基本一致。另查明，李瑞佳与辽宁板材有限公司签订劳动合同一份，劳动合同期限自2012年4月1日至2017年3月31日止，工资标准为每月1300元。李瑞佳庭审自述离职前十二个月的实发工资为1200元。还查明，沈阳市铁西区最低工资标准：2013年7月至2015年12月31日为每月1300元，2016年1月1日开始为每月1530元。上述事实，有李瑞佳、辽宁板材有限公司的陈述，双方提供的仲裁裁决书、银行流水清单、辽宁省社会保险事业管理局企业养老、工伤、生育保险缴费证明、省直企业职工养老保险缴费记载表、基本养老保险缴费凭证等证据材料在一、二审卷宗为凭，经当事人质证及本院审查，予以确认。本院认为，关于违法解除劳动合同的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。辽宁板材有限公司主张李瑞佳长期不上班，故而将其开除，但辽宁板材有限公司没有提供证据证明李瑞佳旷工的事实。辽宁板材有限公司在没有李瑞佳旷工的证据的情况下，与李瑞佳解除劳动合同属于违法解除劳动合同，故辽宁板材有限公司应给付李瑞佳违法解除劳动合同的赔偿金。关于赔偿金的计算问题，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算，李瑞佳离职前三个月的工资低于当地最低工资标准，故根据李瑞佳在辽宁板材有限公司的工作年限及李瑞佳诉讼请求的数额，应由辽宁板材有限公司给付李瑞佳违法解除劳动合同赔偿金24435元（1530×3＋1300×9）÷12×9×2。综上所述，辽宁板材有限公司的上诉请求成立；一审判决认定事实错误，赔偿金数额计算方式错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(二)项之规定，判决如下：一、撤销沈阳市铁西区人民法院（2016）辽0106民初8079、8178号民事判决第二项；二、变更沈阳市铁西区人民法院（2016）辽0106民初8079、8178号民事判决第一项为辽宁板材有限公司于本判决生效之日起十日内支付李瑞佳违法解除劳动合同的赔偿金24435元；三、驳回李瑞佳、辽宁板材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由辽宁板材有限公司负担；二审案件受理费10元，由李瑞佳负担。本判决为终审判决。审 判 长  王银华审 判 员  丁广昱代理审判员  李元旬二〇一七年二月二十二日书 记 员  谢 媛