福建省沙县人民法院民 事 判 决 书(2017)闽0427民初1229号原告：邓志宏，男，1970年12月3日出生，汉族，住福建省清流县。被告：福建金宏实业有限公司（原三明市金宏水电开发有限公司），住所地福建省沙县府前广场西侧工业大楼第6层。法定代表人：罗维贺，董事长。被告：罗维贺，男，1975年3月23日出生，汉族，住福建省沙县。委托诉讼代理人：廖晓懿，北京盈科(厦门)律师事务所律师。被告：罗维炘，男，1979年2月10日出生，汉族，住福建省沙县。被告：罗永群，男，1951年7月17日出生，汉族，住福建省沙县。被告：卓昌林，男，1963年4月9日出生，汉族，住福建省沙县。被告：廖俩贵，男，1967年4月18日出生，汉族，住福建省沙县。被告：林金炎，男，1963年10月26日出生，汉族，住福建省沙县。原告邓志宏与被告福建金宏实业有限公司（以下简称金宏公司）、罗维贺、罗维炘、罗永群、卓昌林、廖俩贵、林金炎民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月22日立案后，依法适用简易程序审理。本案在审理过程中，发现不宜适用简易程序审理于2017年8月16日依法转为普通程序公开开庭进行了审理。原告邓志宏、被告金宏公司法定代表人罗维贺、被告罗维贺及其委托诉讼代理人廖晓懿、被告廖俩贵到庭参加诉讼，被告罗维炘、罗永群、卓昌林、林金炎经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。邓志宏向本院提出诉讼请求：1.要求金宏公司偿还借款本金5万元；2.要求金宏公司支付借款利息和违约金136736元（利息和违约金以5万元为基数，按月利率2%，暂从2005年12月30日起计算至2017年5月22日，此后利息继续计算至法院生效判决确定的欠款还清之日止）；3.判令罗维贺、罗维炘、罗永群、卓昌林、廖俩贵、林金炎对金宏公司上述债务承担连带清偿责任。事实和理由：2003年9月，金宏公司以拟投资600万元在清流县建设水电站为由，与邓志宏签订《入股协议书》，约定：邓志宏投资5万元，不参与电站建设及经营管理；实行固定分红（固定年回报率18%）；如遇国家政策性电价调整，邓志宏的投资回报根据入网电价浮动比例调整；电站债权债务与邓志宏无关。协议签订后金宏公司仅支付了15个月的分红款，从2005年12月30日至今未分红。经沙县人民法院审理认为，邓志宏与金宏公司之间名为投资，实为借贷关系。金宏公司对邓志宏所诉事实没有异议，但认为与股东没有关系，应由金宏公司承担还款责任。罗维贺辩称，本案债务系金宏公司债务，应由公司承担还款责任。罗维炘、罗永群未作答辩。卓昌林辩称，邓志宏与金宏公司签订《入股协议书》，入股资金是交给金宏公司，应由公司承担还款责任；其未投资金宏公司也未作为股东签名，不承担股东的法律责任。廖俩贵辩称，2004年至2007年在金宏公司工作，未作为公司股东投资与签名，且2005年10月20日，金宏公司已变更股东，其已不是股东，不承担股东的法律责任；邓志宏将入股资金交给金宏公司，应由金宏公司承担责任。林金炎辩称，2004年至2005年在金宏公司工作，未作为公司股东投资与签名，不承担股东的法律责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经本院庭审质证，对到庭当事人无争议的事实认定如下：1.2002年6月27日，金宏公司经沙县工商行政管理局核准成立，企业名称为沙县金宏水电开发有限公司，股东有罗维贺、罗维炘、罗永群、卓昌林。2003年1月21日企业名称变更为三明市金宏水电开发有限公司，2004年7月1日变更为福建金宏实业有限公司。2004年4月30日股东变更为胡国辉、黄木儿、黄秀琼、李桂英、廖俩贵、林金炎、罗维炘、罗维贺、罗香珠、卓昌林、张名松；2005年10月20日股东变更为罗维贺、罗维炘、罗永群、卓昌林。金宏公司于2010年4月7日被吊销营业执照，至今股东未对公司债权债务进行清算。2.2003年9月30日，金宏公司为甲方与邓志宏为乙方签订《入股协议书》1份，主要约定：甲方在清流县新建水电站，拟定投资600万元，总装机容量为1000KW，乙方注入资金参与电站的投资；电站工程施工工期一年，自协议签订之日算起，一年后开始计算分红（施工期一年内不计算分红利息）；甲方同意乙方以人民币5万元参与电站入股；乙方投入的人民币5万元股本金，以年回报率18%作为乙方的投资回报固定分红，甲方每年9月30日前兑现分红款；甲方负责电站的筹建和经营，乙方实行固定分红；电站建成后，电站的债权债务与乙方无关；如遇国家政策性电价调整，乙方的投资回报根据入网电价浮动比例调整；电站正常运营原则以20年为基准，20年期间，如甲方将电站拍卖，应结算乙方20年投资回报利润和股本金；20年后，甲方按乙方投资股本金（原值）收购乙方股权。同日，金宏公司向邓志宏出具2份《谢地水电站资金入户确认书》，该确认书分别载明金额为20000元和30000元，合计50000元。嗣后，金宏公司支付邓志宏15个月的收益，从2005年12月30日起未再按合同履行。3.2016年10月21日邓志宏以合同纠纷为由向本院起诉金宏公司、罗维贺、罗维炘、罗永群、卓昌林、廖俩贵、林金炎要求解除《入股协议》，返还入股金、支付分红款、违约金等。经本院审理认为《入股协议》名为投资，实为借贷，于2017年2月28日以（2016）闽0427民初2409号民事判决书判决驳回邓志宏诉讼请求。该判决已经生效。4.邓志宏起诉时以三明市金宏水电开发有限公司为被告，本案在审理过程中金宏公司认可金宏公司由三明市金宏水电开发有限公司变更登记而来，二者并无区别。当事人争议的事实及焦点为：1.本案还款责任应由谁承担；2.借款利率应如何确定？本院予以分析认定如下：1.关于还款责任应由谁承担问题：邓志宏认为，金宏公司向其借款，公司被吊销营业执照已经破产，其股东应承担清偿责任。罗维贺、罗维炘、罗永群、卓昌林是公司的原始股东，廖俩贵是谢地电站的项目负责人，林金炎是清流分公司的负责人，也应承担责任。邓志宏向本院提交了《吊销企业登记基本信息》1份，其内容有：金宏公司股东或发起人情况为：罗维贺、罗维炘、罗永群、卓昌林，出资时间为2003年12月31日；2004年4月30日股东变更为胡国辉、黄木儿、黄秀琼、李桂英、廖俩贵、林金炎、罗维炘、罗维贺、罗香珠、卓昌林、张名松；2005年10月20日股东变更为罗维贺、罗维炘、罗永群、卓昌林；公司注册资本2000万元；2007年8月20日公司非货币出资到位（备案）变更为：罗维炘666.6万元、罗维贺793.1万元、罗永群412.8万元、卓昌林127.5万元。金宏公司认为，本案属于公司的借款，应由公司承担还款责任。并提供了2008年6月20日福建省三明市中级人民法院（2008）三民初字第20号民事判决书，证明公司相应的财产被法院查封、冻结，进行多次拍卖。罗维贺认为，1.邓志宏早在2012年就得知金宏公司被吊销，2016年才向法院起诉罗维贺等人，已过2年诉讼时效，要求罗维贺等人承担连带清偿责任的主张，依法不应得到支持。2.即使未超过诉讼时效，罗维贺等人也不应承担连带清偿责任。金宏公司的账册等重要文件保存完好，股东并没有恶意损毁，也没有丢失；金宏公司的主要财产已抵押给中国建设银行股份有限公司沙县支行（以下简称沙县建行。沙县建行早在2008年就起诉金宏公司，并进入强制执行程序，相应的财产已被查封、冻结，进行多次拍卖，不存在贬值、流失、损毁，因此金宏公司可以进行清算，且资产保存完好，邓志宏的债权未因罗维贺等人的行为遭受损害。罗维贺向本院提供下列证据证明：1.2008年6月20日福建省三明市中级人民法院（2008）三民初字第20号沙县建行与金宏公司、罗维贺、黄秀琼借款合同纠纷一案民事判决书，该判决书认定：2005年9月金宏公司向沙县建行借款2930万元，并承诺以其拥有的电站及变电站作抵押，于2006年12月20日将宁化增畲、召光、谢地、坪上，清流增坊，沙县三板桥、八一、池口、龙峰一级、龙峰三级、洋邦坝后、上礁水电站及庵杰变电站向三明市水利水电局办理了抵押登记；2007年1月30日，金宏公司又将发电站、变电站机器设备142台、套、组（总价为9322500元）向宁化县工商行政管理局办理了抵押登记。该判决书判决：金宏公司应在判决生效之日起3日内偿还沙县建行借款本金2700万元及利息1565836.82元（计至2008年3月20日止，其后利息至偿付之日止按中国人民银行不同时期规定的逾期付款违约金标准分段付）；罗维贺、黄秀琼对上述借款本息承担连带清偿责任。2.上述案件进入执行程序的2008年11月16日福建省三明市中级人民法院（2008）三执行字第65、66号执行通知书；2013年11月11日福建省三明市中级人民法院（2008）三执行字第65-24号执行裁定书，该裁定书的主要内容为：对金宏公司设定抵押的水电站、变电站进行了数次拍卖均已流拍，根据沙县建行的申请决定对金宏公司设定抵押的水电站、变电站进行拍卖、变卖；3.金宏公司部分账册及照片。庭审中罗维贺陈述：因公司账册太多有十几箱，所以只带了部分账册提供法庭；因以上沙县建行案件也引起其他案件，公司所有资产都被冻结。廖俩贵认为，其与林金炎只是分公司经理，并不是股东，且公司股东变更后，他们已不是公司股东。邓志宏对罗维贺提供的上述证据没有异议，认可金宏公司账册的存在及资产已被冻结。但认为营业执照吊销几年股东没有进行清算，股东应该承担还款责任；且金宏公司有资产并贷款2000多万，还导致公司倒闭，说明金宏公司经营不善，存在股东抽逃资金的嫌疑，因此股东应承担还款责任。本院认为，金宏公司对邓志宏所诉事实与诉讼请求没有异议，金宏公司应承担还款付息责任。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至注销登记前，仍应视为存续，应以其全部财产对公司的债务承担有限责任。存续期间负有清算义务的股东，怠于履行清算义务导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，或者导致公司主要财产、账册、重要文件灭失无法进行清算的，股东应对债权人承担连带清偿责任。邓志宏对罗维贺提出金宏公司的账册等重要文件保存完好，可以清算；公司财产不存在贬值、流失、损毁的主张并没有异议，应认定罗维贺等人未达到股东承担责任的条件，罗维贺、罗维炘、罗永群、卓昌林无须对公司债务承担连带清偿责任。邓志宏提出公司破产了没有清算，贷款2000多万还导致公司倒闭，存在经营不善，股东抽逃资金的嫌疑，股东应承担还款责任的主张无事实及法律依据，不予采纳。2005年10月20日股东变更后廖俩贵、林金炎已不是公司股东，邓志宏仅以廖俩贵、林金炎是电站负责人而要求其承担连带清偿责任，无法律依据，不予支持。罗维贺主张的诉讼时效问题，因本院未认定其应承担责任，对此不作认定。2.关于借款利率的确定问题：邓志宏认为，根据《入股协议书》约定，以年回报率18%计算，如遇电价调整，应根据电价浮动比例调整。现电价已经提高很多，笼统按月利率2%计算。金宏公司、廖俩贵认为，公司已不存在了，要求只还本金。罗维贺认为，利率按月利率2%计算没有依据。根据《入股协议书》约定月利率是1.5%，邓志宏主张电价有浮动应提供相应证据。本院认为，根据《入股协议书》约定固定年回报率为18%，该约定在法律规定的民间借贷利率范围内，本案的借款利率可参照该约定确定，即月利率为1.5%。邓志宏提出电价已经提高很多了，未提供相应证据证实，其提出笼统按月利率2%计算，无事实依据，不予采信。本案在审理过程中，罗维贺提出本案存在二个法律关系，即民间借贷纠纷和股东损害公司债权人利益责任纠纷。本院认为，邓志宏对罗维贺等人主张的是对公司借款承担连带清偿责任，其理由是因股东损害债权人利益造成，但不能因此认定存在二个法律关系。罗维贺提出不宜将二个法律关系合并在一个案件审理的主张不予采纳。综上所述，邓志宏与金宏公司签订《入股协议书》，名为投资入股，但约定固定收取回报，不参与经营，不符合投资具有风险的本质特征，该《入股协议书》无效。邓志宏将款项交给金宏公司，约定固定收取回报，符合民间借贷的法律特征，邓志宏与金宏公司形成民间借贷关系。现邓志宏要求金宏公司偿还借款，依法应予支持，邓志宏要求支付利息，可参照《入股协议书》约定的年回报率18%，即月利率1.5%确定计算。邓志宏要求按月利率2%计算支付借款利息，无事实依据，不予支持。金宏公司系有限责任公司，虽处于吊销营业执照阶段，但企业的人格权依然存在，还款责任依法应由金宏公司承担。邓志宏要求公司股东及分公司负责人承担连带清偿责任，无事实及法律依据，不予支持。罗维炘、罗永群在答辩期与举证期限内未提出异议与提交证据，且经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩和举证的权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、福建金宏实业有限公司应于本判决生效之日偿还邓志宏借款本金5万元；二、福建金宏实业有限公司应于本判决生效之日支付邓志宏从2005年12月30日起至还清借款之日止按月利率1.5%计算的利息；三、驳回邓志宏要求罗维贺、罗维炘、罗永群、卓昌林、廖俩贵、林金炎对福建金宏实业有限公司上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4035元，由福建金宏实业有限公司负担。福建金宏实业有限公司负担的案件受理费，应于判决生效后十五日内向本院交纳，逾期拒不交纳，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。审 判 长  郑柳琴人民陪审员  余昌夏人民陪审员  邓婧婷二〇一七年十一月十四日书 记 员  余清英附：一、本判决所依据的法律条文《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。