福建省宁德市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽09民终1765号上诉人（原审原告）：叶赐梨，男，1954年6月27日出生，汉族，福建省古田县人，住古田县城西街道解放路***号。委托诉讼代理人：叶建浩，男，1979年9月14日出生，汉族，福建省古田县人，住古田县，系叶赐梨之子。被上诉人（原审被告）：刘华敏，女，1977年2月1日出生，汉族，福建省古田县人，住福建省福州市晋安区。被上诉人（原审被告）：叶发建，男，1975年6月30日出生，汉族，福建省福州市人，住福州市晋安区。被上诉人（原审被告）：刘能敬，男，1953年6月19日出生，汉族，福建省古田县人，住福建省福州市晋安区。上诉人叶赐梨因与被上诉人刘华敏、叶发建、刘能敬民间借贷纠纷一案，不服福建省古田县人民法院（2016）闽0922民初684号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月7日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。叶赐梨上诉请求：撤销原审一至四项判决内容，依法判令三被上诉人共同偿还上诉人叶赐梨借款本金人民币104万元（币种，下同）及利息（按月利率1.8%从2016年4月14日起计算至实际还清借款本金之日止）；依法判令三被上诉人共同偿还上诉人叶赐梨利息26.8422万元（以借款本金150万元为基数，按月利率1.8%从2015年4月1日计算至2016年4月13日）；依法判令三被上诉人支付违约金15万元；依法改判一、二审诉讼费全部由三被上诉人负担。刘华敏、叶发建、刘能敬未提交书面答辩意见。叶赐梨向一审法院起诉请求：1、判令刘华敏、叶发建、刘能敬偿还叶赐梨借款104万元及利息（按月利率1.8%从2016年4月14日起计算至实际还清借款本金之日止）；2、判令刘华敏、叶发建、刘能敬偿还叶赐梨利息26.8422万元（以借款本金150万元为基数，按月利率1.8%从2015年4月1日计算至2016年4月13日）；3、判令刘华敏、叶发建、刘能敬支付违约金15万元；4、判令刘华敏、叶发建、刘能敬负担本案诉讼费。一审法院认定事实：1、刘华敏、叶发建与叶赐梨签订《借款合同》一份，约定向叶赐梨借款150万元，借款月利率1.8%，于每月5-6日按月支付利息。借款期限自2014年11月22日起至2015年11月21日止。约定“乙方（刘华敏、叶发建）违反本合同在借款期限届满后未及时足额偿还借款本金的，乙方（刘华敏、叶发建）除应继续偿还借款本金外，还应向甲方（叶赐梨）支付违约金，违约金以借款本金的10%标准（最高不超过20%）支付惩罚性和补偿性违约金，自乙方（刘华敏、叶发建）借款期限届满之次日起计算至乙方（刘华敏、叶发建）还清全部借款之日止”。2、刘华敏、叶发建出具《借条》一张供叶赐梨收执，上载：……借款已收到。本人承诺：按月利率1.8%向贷款人支付借款期间的利息，并将于年月日之前偿还借款本金和结清利息，如未按时付息还本，愿意按欠款金额的／（最高不超过20%）支付惩罚性违约金。《借条》左下侧，注：2015年5月4日已还伍拾万元正。刘华敏。2015.5.4。3、2014年11月22日，刘华敏、叶发建向叶赐梨借款150万元，约定月利率1.8%。4、2016年4月2日，刘华敏向叶赐梨出具一份《还款计划书》，载明：兹欠叶赐梨本金人民币壹佰零肆万元正，利息未结。并拟定了还款计划，且载明，还款计划由其父亲刘能敬担保，如未按时还款，担保负连带责任。刘能敬以担保人身份在还款计划书上签名捺印。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。刘华敏向叶赐梨借款，应予偿还。对叶赐梨诉讼请求中合理合法部分，予以支持。因《还款计划书》写于《借条》左下侧所注时间之后，且书写者皆系刘华敏，故以出具时间在后的《还款计划书》上所载本金为准，则刘华敏尚欠叶赐梨借款本金104万元。叶赐梨虽主张刘华敏偿还本金46万元系在《借条》所载的2015年5月4日之后，但其并未提供证据证明，故104万元借款的利息应以2015年5月4日起算。同时，由以上认定的事实可知，《借条》出具于《借款合同》之后，则关于违约金的支付应以《借条》为准。但《借条》并未约定违约金，且《借款合同》对违约金的约定亦不明确，故叶赐梨关于违约金的主张不能支持。出具于2016年4月2日的《还款计划书》上还款人署名者为刘华敏，担保人为刘能敬。庭审中叶赐梨认为之前刘华敏写的《借条》及《借款合同》没有用，并主张按照《还款计划书》由刘能敬承担担保责任。则该《还款计划书》可认定是叶赐梨、刘华敏、刘能敬对讼争借款的最新约定。刘能敬自愿在刘华敏未能按照约定偿还借款的情况下，负连带责任，今刘华敏未能依约偿还借款，刘能敬对借款负连带偿还责任。虽庭审中叶赐梨陈述其认为叶发建在本案中系担保作用，但《借款合同》和《借条》上，叶发建均以借款人身份签字，而《还款计划书》上并无叶发建签名，则叶赐梨要求叶发建负偿还责任的诉讼请求，不予支持。刘华敏、叶发建、刘能敬经法院传票传唤，未到庭参加诉讼，依法予以缺席审理和判决。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，作出判决：一、刘华敏应于判决生效之日起十五日内偿还叶赐梨借款本金104万元及相应利息（利息按月利率1.8%自2015年5月4日起算至借款付清之日止）；二、刘华敏应于判决生效之日起十五日内偿还叶赐梨自2015年4月1日起以借款本金150万元为基数按月利率1.8%算至2015年5月4日止的利息；三、刘能敬对上述借款本息承担连带偿还责任，承担保证责任后，有权向刘华敏追偿；四、驳回叶赐梨的其他诉讼请求。二审中，双方当事人没有提交新证据。对二审争议的事实，本院认定如下：上诉人叶赐梨在一、二审中均主张被上诉人刘华敏、叶发建、刘能敬应向其共同偿还借款本金104万元及支付2016年4月14日起至该笔借款还清时止的利息，还主张三被上诉人向其共同偿还借款150万元的利息（自2015年4月1日起至2016年4月13日止）及15万元违约金，上述月利率均按1.8%计算，为支持主张，上诉人叶赐梨向法院提交了《借款合同》、《借条》、《还款计划书》、兴业银行转账凭证原件等证据，本院经审查后认为，上诉人一审提交的上述证据客观、真实，与本案具有关联性，被上诉人刘华敏、叶发建、刘能敬亦未到庭提出异议，可以作为本案适格证据，上述证据可以证实2014年11月22日，被上诉人刘华敏、叶发建向上诉人叶赐梨借款150万元，约定月利率1.8%，被上诉人刘华敏、叶发建亦收到上述借款的事实。上诉人叶赐梨提交的《借条》证据上备注有刘华敏已还50万元的内容，上诉人叶赐梨对此陈述认为系2015年4月后刘华敏未支付利息，其去福州向刘华敏催要还款时，刘华敏答应还钱，并先备注已还50万，后分别于2015年5月25日、5月26日、7月13日、12月28日、12月31日向其还款10万元、10万元、13万元、7万元、6万元，以上共计46万元。本院结合上诉人叶赐梨的陈述和被上诉人刘华敏于2016年4月2日向上诉人叶赐梨出具的《还款计划书》中载明的欠款本金数额，认定被上诉人刘华敏实际还款系46万元。对于上诉人叶赐梨提出该笔还款时间并非《借条》备注中载明的2015年5月4日，而是在2015年5月25日至12月31日间分五次陆续偿还的主张，本院经审查后认为，因上诉人叶赐梨并未提供相应还款凭证等证据证实，故对该46万元还款的时间应确定为2015年5月4日，同时，对上诉人自认借款后，被上诉人刘华敏、叶发建有按《借款合同》和《借条》约定支付利息至2015年4月1日的事实，因被上诉人刘华敏、叶发建均未到庭提出抗辩，对该事实本院亦予以确认。一审法院以庭审中叶赐梨认为叶发建在本案中系担保作用、刘华敏写的《借条》及《借款合同》没有用，并主张按照《还款计划书》由刘能敬承担担保责任为由，从而作出上诉人叶赐梨要求被上诉人叶发建承担还款义务无事实依据的认定，本院经审查后认为，2016年4月2日被上诉人刘华敏向上诉人叶赐梨出具的《还款计划书》系双方当事人对借款事实的进一步确认，以及增加被上诉人刘能敬于2016年4月13日起作为被上诉人刘华敏未按计划履行还款义务的担保人，该《还款计划书》不应与《借款合同》及《借条》割裂开来，被上诉人叶发建在《还款计划书》上未签字亦不影响借款事实的成立，被上诉人刘华敏、叶发建系于2014年11月22日在《借款合同》和《借条》上签字捺印的实际借款人，应当承担还款义务。从一审法院于2016年6月7日、9月29日所制作的两份庭审笔录来看，上诉人叶赐梨主张的借款人是刘华敏和叶发建夫妻二人，担保人是刘能敬，要按照《借条》约定的内容来履行，故一审法院对被上诉人叶发建无须承担还款义务的事实认定错误，应予以纠正。上诉人叶赐梨在庭审中确认《借款合同》和《借条》系同一时间出具，且按《借条》约定为准，本院经审查后认为，上诉人叶赐梨提交的《借款合同》和《借条》签订时间均为2014年11月22日，《借条》中对违约金没有约定，《借款合同》中对违约金的约定亦不明确，故上诉人叶赐梨关于违约金的主张缺乏依据。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。被上诉人刘华敏、叶发建于2014年11月22日向上诉人叶赐梨借款150万元，于2015年5月4日还款46万元，被上诉人刘能敬于2016年4月13日开始对上诉人刘华敏结欠的本金104万元承担担保责任，上述事实清楚，证据确实充分，现上诉人叶赐梨要求三被上诉人偿还借款本金104万元及约定利息，应予以支持。综上所述，上诉人叶赐梨关于应由被上诉人刘华敏、叶发建对150万元借款利息（按月利率1.8%，自2015年4月1日起至2015年5月3日止）和对104万元借款本金及利息（按月利率1.8%，自2015年5月4日起至还清借款之日止）共同承担还款义务的上诉请求成立，予以支持；上诉人叶赐梨关于应由被上诉人刘能敬对104万元借款本金及利息（按月利率1.8%，自2016年4月13日起至还清借款之日止）承担连带保证责任的上诉请求成立，予以支持；上诉人叶赐梨关于要求被上诉人刘能敬对150万元借款利息（按月利率1.8%，自2015年4月1日起至2016年4月13日止）承担连带保证责任的上诉请求不能成立，应予驳回；上诉人叶赐梨关于要求被上诉人刘华敏、叶发建、刘能敬共同支付15万元违约金的上诉请求不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条第二款、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销福建省古田县人民法院（2016）闽0922民初684号民事判决；二、被上诉人刘华敏、叶发建应于判决生效之日起十五日内偿还上诉人叶赐梨借款本金150万元的利息（利息按月利率1.8%，自2015年4月1日起至2015年5月3日止）；三、被上诉人刘华敏、叶发建应于判决生效之日起十五日内偿还上诉人叶赐梨借款本金104万元的利息（利息按月利率1.8%，自2015年5月4日起至2016年4月12日止）；四、被上诉人刘华敏、叶发建应于判决生效之日起十五日内偿还上诉人叶赐梨借款本金104万元及相应利息（利息按月利率1.8%，自2016年4月13日起至借款付清之日止）；五、被上诉人刘能敬对上述第四项借款本息承担连带偿还责任，其承担责任后，有权向被上诉人刘华敏、叶发建追偿；六、驳回上诉人叶赐梨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费17925元，由上诉人叶赐梨负担1500元，被上诉人刘华敏、叶发建、刘能敬负担16425元。一审案件受理费按二审执行。本判决为终审判决。审 判 长  张辅用审 判 员  郑新星代理审判员  毛胤裕二〇一七年二月十三日书 记 员  欧园园执行提示：1、发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。2、申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。