上海市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）沪01民终13707号上诉人（原审原告）：杨秀军，男，1987年8月1日出生，汉族，住江苏省宝应县。委托诉讼代理人：李煜琰，上海申伦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄宝龙，男，1964年2月26日出生，汉族，住江苏省宝应县。上诉人杨秀军因与被上诉人黄宝龙提供劳务者受害责任纠纷一案，不服上海市松江区人民法院（2016）沪0117民初14049号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年1月3日公开开庭进行了审理。上诉人杨秀军及其委托诉讼代理人李煜琰到庭参加诉讼。被上诉人黄宝龙经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。杨秀军上诉请求：撤销原审判决，改判被上诉人承担全部赔偿责任。误工费应按每月人民币（下同）5,000元计算；一审法院对鉴定费2,000元未予处理，属于漏判。事实和理由：此次事故原因为司机在倒车装卸过程中猛踩刹车导致所装运货物脱落砸伤上诉人，上诉人在本次事故中无责任，应由被上诉人承担全部责任。被上诉人已向上诉人出具承诺书，承诺上诉人的工资标准为每月5,000元，被上诉人在上诉人伤后按每月5,000元的标准向上诉人支付误工费，持续支付近一年。被上诉人黄宝龙书面答辩称，上诉人事发时明知车内货物未卸仍不听劝阻站在车厢内，对该事故存在相应的过错；上诉人所称误工费每月5,000元系事发后被上诉人基于人道主义且考虑到其生活困难而先行垫付的，并不是对其实际误工的认可，上诉人受伤前没有正式工作；上诉人主张鉴定费需提供相应发票予以证明。综上，请求维持原审原判。杨秀军向一审法院起诉请求：判令黄宝龙赔偿残疾赔偿金46,410元、精神损害抚慰金5,000元、护理费4,800元、营养费4,800元、误工费27,530元、住院伙食补助费180元、律师费8,000元、鉴定费2,000元。一审法院认定事实：黄宝龙系从事展台安装及拆除工作的个体老板。2015年3月4日，黄宝龙通过案外人杨某召集包括杨秀军在内的人员去上海市XX中心从事展台拆除及装卸工作。运输板材的车辆及司机系黄宝龙提供。同日，在卸货中途，需要移动车辆，车辆移动过程中，处于无捆绑状态下的板材倾倒，板材砸中站在货车车厢内的杨秀军右腿部，至杨秀军右腿及脚踝受伤。2016年7月18日，一审法院依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对杨秀军伤残等级及误工、营养、护理期限进行鉴定。该司法鉴定中心出具复医[2016]伤鉴字第2255号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：杨秀军因外伤所致右胫腓骨下段粉碎性骨折伴右踝关节脱位，遗留右下肢功能障碍，构成十级伤残。杨秀军伤后可予以休息450日，营养120日，护理120日。事发后，黄宝龙垫付医疗费（含住院伙食补助费）59,966.12元，残疾辅助器具费2,800元，护理费390元，现金48,870元。一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案杨秀军受伤时从事的工作内容为拆除展台及装卸板材工作，该项工作属于黄宝龙安排的工作范围，运输板材及人员搭乘的车辆系黄宝龙提供，故杨秀军、黄宝龙双方构成劳务合同关系。在车辆移动过程中，杨秀军仍站在车厢内，未保持安全距离，杨秀军对损害的发生存在一定过错，可适当减轻黄宝龙的责任。据此，一审法院确定黄宝龙对杨秀军的损害后果承担80%的赔偿责任。具体赔偿范围及相应的赔偿数额，法院分述如下：对于医疗费，杨秀军因本次事故共花费医疗费59,741.84元（扣除住院期间伙食补助费224.30元），双方对此均予以确认。对于住院伙食补助费，杨秀军住院29天，法院确定金额为580元。（20元/天×29天）。对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。杨秀军系农业户口，受伤后构成十级伤残，现杨秀军主张按照2016年农村居民人均可支配收入计算，并无不当，法院予以支持，故杨秀军的残疾赔偿金为46,410元（23,205元/年×20年×10%）。对于误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据鉴定结论，杨秀军的休息期为450日。至于收入状况，杨秀军主张按照每月5,000元计算误工损失，依据不足，法院不予支持。故按照上海市最低工资标准确定杨秀军误工损失，计32,850元（2,190元/月×15个月）。对于营养费，应根据受害人的受伤情况参照医疗机构的意见确定。营养费的标准为每天20-40元。根据鉴定结论，杨秀军的营养期为120天。杨秀军主张按40元每天计算，计4,800元，并无不当，法院予以支持。对于护理费，应当根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。杨秀军的护理期为120天。杨秀军主张按每天40元计算，计4,800元，并无不当，法院予以支持。关于残疾辅助器具费，购买充气步行器花费2,800元，原、黄宝龙双方予以确认。对于精神损害抚慰金，杨秀军受伤并致残，这对杨秀军的身体造成了伤害，同时也给杨秀军的精神带来了痛苦。黄宝龙对杨秀军主张予以认可，故法院确认精神损害抚慰金为5,000元。对于律师费，杨秀军为寻求司法救济而聘请代理人进行诉讼合乎情理，由此支付的代理费属于杨秀军因遭受本次侵害而造成的经济损失，理应获得相应的赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。法院根据本案实际酌定律师费为5,000元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，于二〇一六年十一月三日作出判决：一、黄宝龙赔偿杨秀军医疗费59,741.84元、住院伙食补助费580元、残疾赔偿金46,410元、误工费32,850元、营养费4,800元、护理费4,800元、残疾辅助器具费2,800，共计151,981.84元的80%，计121,585.47元；二、黄宝龙赔偿杨秀军精神损害抚慰金5,000元、律师费5,000元；上述一、二两项合计131,585.47元，扣除已付的112,026.12元，余款19,559.35元由黄宝龙于判决生效之日起十日内偿付。如果付款义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,268元，减半收取1,134元，由杨秀军负担989.50元，黄宝龙负担144.50元。二审中，双方当事人均未提交新证据。经审理查明，原审法院认定事实无误，本院依法予以确认。本院认为，原审法院认定杨秀军、黄宝龙之间成立劳务关系，具有相应的事实和法律依据，本院予以认同。关于上诉人主张的误工费标准问题，根据最高人民法院相关司法解释规定，误工费误工费标准问题，根据最高人民法院相关司法解释规定，误工费是指受害人因误工所减少的收入，在杨秀军未提供充分证据证明其实际误工损失的情况下，一审法院酌定按照最低工资标准确定其误工费并无明显不当。另外，关于鉴定费的问题，经本院审查，杨秀军在一审中已经提供了相应发票，但原审法院未予处理，确属遗漏，本院予以补正。被上诉人黄宝龙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费2,268元，减半收取1,134元，由杨秀军负担989.50元，黄宝龙负担144.50元。鉴定费2,000元，由黄宝龙负担1,600元，杨秀军负担400元。二审案件受理费2,268元，由上诉人杨秀军负担2,000元，被上诉人黄宝龙负担268元。本判决为终审判决。审 判 长  金绍奇审 判 员  杨奇志代理审判员  胡起达二〇一七年二月十六日书 记 员  程剑峰附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……