山西省汾阳市人民法院行 政 判 决 书（2016）晋1182行初字第67号原告郭某某。原告薛某某，系郭某某丈夫。共同委托代理人马海明，山西鼎和律师事务所律师。被告山西省孝义市工商行政管理局，住所地孝义市府前街425号。法定代表人张武红，该局局长。委托代理人杨德贵，山西树德律师事务所律师。委托代理人王斌，该局职工。原告郭某某、薛某某因被告山西省孝义市工商行政管理局不履行工商行政登记的法定职责，于2016年11月29日向本院提起行政诉讼。本院受理后于2016年12月6日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书等诉讼材料。2017年1月17日，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告郭某某、薛某某及二原告共同委托代理人马海明，被告行政机关负责人裴晓波（该局副局长），委托代理人杨德贵、王斌到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。2016年11月14日，原告郭某某去到被告山西省孝义市工商行政管理局要求被告对孝义市德威煤业有限责任公司的法定代表人进行变更登记，被告予以拒绝。原告诉称，原告郭某某与薛某某均为孝义市德威煤业有限责任公司的股东，郭某某持有30%的股份，薛某某持有70%的股份，2015年11月25日工商登记的营业执照法定代表人为靳常有。2016年11月28日经股东会决议，公司法定代表人由新聘经理闫卫东担任并决定委托郭某某去工商管理部门办理变更登记。原告郭某某持授权委托书、股东会决议、法定代表人任职文件、公司章程修正案、《山西日报》上登载的营业执照正副本及公章的遗失声明以及相关人员身份信息资料等材料向被告提出变更法定代表人的变更登记申请，被告未对原告告知申请人提交的申请资料存在遗漏等不齐全的告知事项，说明原告提交的申请资料手续齐全，符合变更登记的规定，但就是不给办理，明确拒绝登记。原告认为，根据《公司法》以及《公司登记管理条例》，原告的变更登记申请符合法律规定，被告应当履行登记职责，诉请人民法院判令被告履行原告申请的孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人变更登记的法定职责。原告于2016年12月7日提交补充起诉状称，孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人在2015年2月6日变更登记为靳常有之前为薛某某，原告于2016年11月14日再次申请变更登记闫卫东为法定代表人时，被告拒绝履行法定职责，广东省深圳市中级人民法院在2014年7月15日依照（2014）深中法立保字第33号民事裁定，在孝义市工商局冻结了薛某某、郭某某分别持有的孝义市德威煤业有限责任公司70%和30%的股权，冻结期为两年，并向该局出具了协助执行通知书，该局明知薛某某、郭某某在孝义市德威煤业有限责任公司的股权被人民法院依法冻结，仍在冻结期内于2015年2月6日将该公司法定代表人由薛某某变更登记为靳常有，根据同事同办的行政履职要求，就应当履行原告二人提出的再次变更法定代表人为闫卫东的登记职责，否则，就应当确认在股权冻结期内变更法定代表人为靳常有的行为无效，恢复法定代表人为薛某某。庭审中，原告撤回在补充诉状中提出的要求确认被告2015年2月6日对孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人由薛某某变更为靳常有的工商登记行为无效的诉讼请求，并明确本案诉讼请求为判令被告履行原告申请的孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人变更登记的法定职责。原告向本院提供了以下证据（均为复印件），1、孝义市德威煤业有限责任公司企业信息查询单及郭某某、薛某某身份证复印件各一份。证明二原告系该公司的股东，二原告具有本案原告诉讼主体资格；2、《中华人民共和国公司登记管理条例》第27条、第30条。证明公司申请变更登记需要提交的文件和申请变更法定代表人申请变更登记的时间，可以说明是公司内部权利；3、孝义市德威煤业有限责任公司章程修正案。证明法定代表人由股东会聘任，公司全部股东为薛某某、郭某某，所以二原告有变更法定代表人的资格；4、孝义市德威煤业有限责任公司公章、营业执照正副本丢失声明；5、公司登记（备案）申请书；6、指定代表或者共同委托代理人授权委托书；7、孝义市德威煤业有限责任公司股东会决议；8、孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人任职文件及闫卫东身份证复印件，任命闫卫东为法定代表人，免去靳常有的法定代表人职务；9、孝义市德威煤业有限责任公司经理任职文件，任命闫卫东为经理，免去靳常有经理职务；10、公司董事、监事、经理信息表，法定代表人信息表、联络员信息备案表；11、公司与耿少杰房屋租赁合同；12、公司营业执照副本；13、u盘一个，证明被告拒绝给原告办理变更登记。以上证据用以证明原告根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第27条、第30条规定向被告提交了申请变更公司法定代表人需要提交的相关资料，但被告拒绝变更的事实。被告辩称，一、原告不具有诉讼主体资格。本案被诉不予工商变更登记系针对德威公司作出，涉及内容是德威公司的法定代表人欲由靳常有变更登记为闫卫东，联络员欲由史玉丹变更登记为任晓庆，不涉及原告及其利益。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第25条之规定，原告不具有诉讼主体资格，请依法驳回原告的起诉。二、孝义市德威煤业有限责任公司提供的变更登记申请材料不符合登记要求，本案所诉孝义市德威煤业有限责任公司变更登记的申请资料未加盖公章，也没有营业执照副本原件，营业执照正副本、公章遗失声明也与孝义市德威煤业有限责任公司登记法定代表人靳常有提供资料称其持有公章、营业执照正副本相矛盾，其他表述也有矛盾。根据《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》、《企业登记程序规定》、《工商局关于印发和的通知》等的规定，公司申请变更登记时，应在申请资料中的“公司登记（备案）申请书”、“指定代表或者共同委托代理人授权委托书”等上加盖公章，提交营业执照副本原件，并且全部资料要真实。孝义市德威煤业有限责任公司申请资料不符合登记要求，请依法驳回原告的诉讼请求。就原告提出的补充起诉，被告答辩称，一、本案原告补充起诉将诉讼请求变更为不具体明确的“判令被告履行原告申请的孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人变更登记的法定职责或者确认被告2015年2月6日对孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人由薛某某变更登记为靳常有的工商登记行为无效”。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第49条第3项，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第3条第1款第1项之规定，原告的诉讼请求不具体，请依法驳回原告的起诉。二、原告请求确认变更登记无效超过法定期限。本案所诉孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人由薛某某变更登记为靳常有的工商登记于2015年2月6日完成，被答辩人于2016年12月7日请求确认无效，超过六个月。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第46条第1款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第3条第1款第2项之规定，原告请求确认变更登记无效超过法定期限，请依法驳回原告的起诉。三、孝义市德威煤业有限责任公司变更法定代表人登记与其股东的股权被冻结无关。答辩人收到广东省深圳市中级人民法院（2014）深中法立保字第33号“民事裁定书”及（2014）深中法立保字第33-10号“协助执行通知书”、（2014）深中法立保字第33-17号“协助执行通知书”，要求被告办理冻结原告薛某某、郭某某持有的孝义市德威煤业有限责任公司70%、30%的股权，冻结期限自2014年7月22日至2016年7月21日止，2015年2月6日，被告完成孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人由薛某某变更为靳常有的登记。根据《最高人民法院国家工商总局关于加强信息合作规范执行与协助执行的通知》第12条第2款的规定，孝义市德威煤业有限责任公司股东的股权被冻结期间，被告仅不能办理该股东的变更登记、该股权的出质登记，办理孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人变更登记与其股东的股权被冻结无关，请依法驳回原告的诉讼请求。被告在法定举证期限内向本院提供了以下证据及依据，一、职权依据及法律适用依据，《中华人民共和国公司法》第13条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第4条、第8条、第26条。二、认定事实及程序方面证据，1、“关于冻结孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人变更的申请”及其附件孝义市德威煤业有限责任公司营业执照正副本复印件、《收购合同》复印件、《三方协议》复印件、靳常有身份证复印件。2、孝义市德威煤业有限责任公司营业执照正副本照片、法定代表人名章、公章照片、说明。1-2号证据证明：孝义市德威煤业有限责任公司工商登记法定代表人靳常有称持有孝义市德威煤业有限责任公司公章、营业执照正副本；3、《中华人民共和国行政许可法》第31条，《中华人民共和国公司登记管理条例》第2条、第27条、《企业登记程序规定》第3条、第7条、第8条、第10条第4款、第11条，《工商总局关于印发和的通知》中《内资企业登记材料规范》中“说明”、“二、公司登记提交材料规范”中“（二）变更登记提交材料规范”中“[6]公司变更登记提交材料规范、《内资企业登记文书规范》中“一、企业登记申请文书”中“[2]公司登记（备案）申请书”、“[9]指定代表或者共同委托代理人授权委托书”。证明：公司申请变更登记时，应该在申请资料中的“公司登记（备案）申请书”、“指定代表或者共同委托代理人授权委托书”等上加盖公章，提交营业执照副本原件，并且全部资料要真实。对申请材料不符合要求的，登记机关可当场告知并将申请材料退回，需要的话可对申请材料的实质内容进行核实；4、广东省深圳市中级人民法院（2014）深中法立保字第33号“民事裁定书”及（2014）深中法立保字第33-10号“协助执行通知书”、（2014）深中法立保字第33-17号“协助执行通知书”。证明：原告持有的孝义市德威煤业有限责任公司的股权自2014年7月22日至2016年7月21日止被冻结。5、孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人由薛某某变更为靳常有的申请资料。证明：孝义市德威煤业有限责任公司向被告申请法定代表人由原告薛某某变更为靳常有。6、登报声明。证明：孝义市德威煤业有限责任公司公章、营业执照未丢失。经庭审质证认证如下，原告对被告所举的证据，提出以下质证意见，1、根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》规定，原告符合主体资格，原告是公司全体股东，公司是原告的公司，不是聘任的法定代表人的公司，股东会作为公司最高权利机关，有权变更法定代表人，所有人的权利均不能与股东会权力相抵触；2、根据相关规定，要求原告提交的涉及变更的材料要真实，原告去填的申请，是去了被告处被告提供的，需要原告填的原告才填。3、《中华人民共和国公司登记管理条例》第27条并未规定需要加盖公章，公章只是对外代表公司进行经营活动时的依据，现在是要变更法定代表人，这是股东会的职权，不需要加盖公章，根据被告提交的内资企业登记文书规范的第4点，如果是法人申请的，需要公章，但原告属于自然人，应当由本人签字，且申请书是被告提供的，上边也没有让原告盖自己章的地方；4、被告说原告提交的材料不符合规定，原告当时去了被告处，被告根本未翻资料，怎么能知道未盖公章，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第27条、第30条规定，原告提交的材料符合规定，原告正确行使了法律赋予股东的权利，且被告未告知原告材料不符的事项，是纯粹的拒绝办理，不符合法律规定；5、对登报的真实性认可，股东申请变更法定代表人，是股东的权利，公司是股东的公司，不是法定代表人的公司，靳常有是公司聘用人员，他拿着公司公章等材料不往回交，导致原告盖不上公章，不能因为靳常有持有公章就受理他的申请，不受理原告的申请，且本案诉讼是2016年11月29日立案，靳常有是12月才登的报，这份证据是被告在起诉后自行收集的证据，违反法律规定，不应当作为证据使用。原告该质证意见成立，本院予以采纳。被告对原告所举证据，提出以下质证意见，1、对企业查询单真实性予以认可，对二原告是孝义市德威煤业有限责任公司股东的身份予以认可，本院对该查询单予以认证。2、《中华人民共和国公司登记管理条例》第27条、第30条都明确规定的是公司作为申请主体去工商局申请变更登记时需要提交的材料，而不是股东个人，被告只针对公司的申请，不针对原告作为股东个人的申请，对原告作出的章程修正案及原告提交的委托代理人材料，均是公司的行为，不是原告个人行为，原告以个人身份申请变更登记，不符合法律规定，本院对该质证意见不予采纳。3、原告提供的材料需要加盖公章的地方均未加盖公章，且有填写不清、表述矛盾，需要补正的地方，根据现在的法定代表人靳常有提交的公司公章、营业执照正副本复印件等材料与原告提交的遗失证明矛盾，且原告去被告处时，也说了遗失公章等情况，可以证明原告郭某某知道在申请材料上需要加盖公章，只是公章遗失了，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第27条规定，申请变更法定代表人应该提交的材料，原告提供的申请材料并不符合该法律规定，本院认为该质证意见不能成为被告不履职的理由。4、根据视频资料，可以看出原告郭某某作为公司指定的代理人去办理变更登记时，当被告工作人员要向其当场进行释明时，原告拒绝听取。本院认为被告未对该视频资料真实性提出异议，应予认定，可以说明被告拒绝受理原告的申请。5、2016年11月13日靳常有携带申请冻结的材料交到工商局，上边盖着金龙富阳热电联产有限公司的章，还提交了孝义市德威煤业有限责任公司营业执照、公章等全部证照手续，根据靳常有提交的公司营业执照、公章等全部证照手续和2016年12月29日靳常有在《山西日报》的登报声明，可以证明孝义市德威煤业有限责任公司公章、营业执照未丢失。本院认为该登报声明属于诉讼期间的行为，不能作为本案证据使用，靳常有提交的材料不能作为被告不受理、不履职的依据与理由。经审理查明，原告郭某某与薛某某均为孝义市德威煤业有限责任公司为的股东，郭某某持有该公司30%的股份，薛某某持有70%的股份。法定代表人原为薛某某。2015年1月23日，经股东会决议免去薛某某法定代表人职务，聘任靳常有为公司经理，担任公司法定代表人，并在被告山西省孝义市工商行政管理局进行了变更登记。2016年11月5日，孝义市德威煤业有限责任公司经股东会决议，免去靳常有的法定代表人身份，任命公司法定代表人为新聘经理闫卫东，并决定委托郭某某去工商管理部门办理变更登记。原告郭某某持授权委托书，公司章程修改案，股东会决议，法定代表人任职文件及身份信息，经理任职文件，董事、监事、经理信息，联络员任职文件，营业执照副本复印件，薛某某、靳常有、郭某某、闫卫东的身份证复印件各一份，公司与耿少杰房屋租赁合同，向被告提出变更法定代表人的变更登记申请，被告以原告提供的材料未加盖公章为由，拒绝为原告办理变更登记。为此原告向本院提起行政诉讼，要求判令被告履行原告申请的孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人变更登记的法定职责。本院认为：根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第二十六条等规定，工商行政管理局为公司登记机关，依法对公司进行设立登记或变更登记、注销等行政登记和行政确认。被告山西省孝义市工商行政管理局作为孝义市德威煤业有限责任公司的原登记机关，该公司的变更登记依法应当由被告履行。被告具有对孝义市德威煤业有限责任公司法定代表人变更登记的法定职责。关于被告所提原告不具备本案诉讼主体资格的问题，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第四条，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利，本案中二原告为孝义市德威煤业有限责任公司100%的股权所有者，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条之规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼，郭某某、薛某某是本案利害关系人，具有本案原告诉讼主体资格，被告该辩解理由不能成立；被告所提原告的变更登记申请资料不符合登记要求，应当加盖公章、提交营业执照副本，并且全部资料要真实的问题，本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第四条，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。第三十七条，股东会行使下列职权：······（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（十）修改公司章程；（十一）公司章程规定的其他职权。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。本案中孝义市德威煤业有限公司法定代表人靳常有为股东会聘任产生，二原告作为公司的全体股东，有权召开股东会，有权修改公司章程、任免公司的法定代表人、经理等。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条，有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。对被告履行变更登记，材料的真实性由申请人即原告负责。被告对原告申请材料进行形式审查，并对原告的申请是否违反法律规定进行审查。被告提供的“公司登记（备案）申请书”表格中虽有单位盖章处，“指定代表或者共同委托代理人授权委托书”并无加盖公章处，且未提供申请变更登记的相关手续必须加盖公章的相关法律依据，变更法定代表人系公司内部行为，被告作为登记机关，变更登记仅是针对有限公司变更法定代表人的公司内部行为的行政确认。本案中二原告变更登记的要求是变更法定代表人，公司印章、营业执照均由在原法定代表人掌管，要求二原告变更登记材料上加盖公章显然不切合实际。被告拒绝受理原告的变更登记申请，显然不符合法律规定，被告应当依法履行法定职责，其辩解理由不能成立，原告的诉讼请求应予支持。关于原告的补充起诉，其庭审中已经明确表示放弃，本院予以准许。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条之规定，判决如下：被告山西省孝义市工商行政管理局于本判决生效后七日内履行原告申请的变更法定代表人登记的法定职责。案件受理费50元，由被告山西省孝义市工商行政管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审 判 长  张耀武人民陪审员  刘明捷人民陪审员  任丽萍二〇一七年二月六日书 记 员  谭垚瑶附：本判决适用的法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决在一定期限内履行。