江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终4725号上诉人（原审原告）：王保梅，女，1971年8月14日生，汉族，住邳州市新城区。委托诉讼代理人：汤波，江苏尊鼎力律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王雷，男，1982年8月13日生，汉族，住邳州市。被上诉人（原审被告）：芦玮，女，1980年1月10日生，汉族，住邳州市。以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：杨亚威，江苏大运河律师事务所律师。原审第三人：顾星星，男，1988年6月3日生，汉族，现在南京市高淳监狱服刑。上诉人王保梅因与被上诉人王雷、芦玮、原审第三人顾星星案外人执行异议之诉一案，不服江苏省邳州市人民法院（2016）苏0382民初3300号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。王保梅上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持王保梅的一审诉讼请求或发回重审。事实与理由：案涉房屋由王保梅用其他住房与第三人顾星星等价置换而取得，案涉房屋未过户的责任在顾星星与被上诉人。被上诉人将案涉房屋出售给顾星星，顾星星已支付了全部的房款，只是后来顾星星向被上诉人借款，顾星星以案涉房屋向被上诉人抵押。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，法院不得查封。王雷、芦玮辩称，上诉人与第三人有亲属关系，上诉人没有任何证据证明其与第三人等价置换房屋。适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定的前提是买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，而本案中，被执行人是第三人顾星星，而不动产却登记在被上诉人名下，故该规定无法适用作为处理本案纠纷的依据。案涉不动产一直登记在被上诉人名下，被上诉人是该不动产的权利人。上诉人向顾星星购买该房屋时，明知该房屋仍有贷款未还，且登记在被上诉人名下，存在重大过失。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。王保梅向一审法院起诉请求：1、确认邳州市新城区东方帝景城二期东区1-3-201室房屋属于王保梅所有；2、停止对涉案房屋的执行。一审法院认定事实：涉案房屋位于邳州市运河街道东方帝景城二期1幢3单元201室，登记所有权人为王雷。现在该房屋为王保梅实际占有。因王雷、芦玮与顾星星房屋买卖合同纠纷一案，法院于2014年7月14日作出（2013）邳民初字第3804号民事调解书：“一、被告顾星星购买原告王雷、芦玮位于邳州市东方帝景城二期1幢3单元201室商品房一套及1幢13房号-1层建筑面积32.39平方米的房屋一间（涉案房屋已实际交付被告顾星星占有使用），尚欠购房款及借款合计293300元，被告顾星星仅须偿还27万元，自2014年9月份开始偿还，每三个月支付一次，于每三个月的第三个月的15日之前支付2万元，由被告顾星星将应付款项汇入原告王雷、芦玮指定的账户（开户行：中国建设银行；户名：王雷；账号：62×××69），直至还清27万元为止。二、涉案房屋按揭贷款由被告顾星星自2014年7月份开始负责偿还，于每月的15日之前存款至房贷账户（开户行：江苏银行；户名：王雷；账户：62×××69），至按揭贷款还清为止。三、涉案房屋按揭贷款还清后三个月内，被告顾星星应当书面通知原告王雷、芦玮办理过户手续，原告王雷、芦玮应当予以配合办理过户手续，因过户产生的费用由被告顾星星负担；如被告顾星星拒不缴纳过户费用而导致过户不能，应当由被告顾星星自行承担过户不能的后果。四、如被告顾星星未按照本协议第一、二项的内容按时向两账户足额汇款或存款，或者双方未按照本协议第三项内容履行相应义务，均视为违约，违约方须支付违约金5万元，并且被告顾星星应返还涉案房屋，原告王雷、芦玮返还被告顾星星已支付款项（如双方对已支付款项有争议，可另行主张权利）。五、原、被告双方之间无其他债权债务纠纷。六、案件受理费减半收取2375元，公告费300元，合计2675元，由原告王雷、芦玮负担（原告已预交）。七、本协议自双方当事人签名或盖章之日起生效。”因顾星星未按调解书确定的内容履行义务，王雷、芦玮申请强制执行。执行过程中，案外人王保梅提出异议，认为涉案房屋属于王保梅所有，要求停止对涉案房屋的执行。法院于2016年3月28日作出（2016）苏0382执异5号执行裁定书，裁定驳回异议。另查明，涉案房产邳州市东方帝景城二期1幢3单元201室商品房一套及1幢13房号-1层建筑面积32.39平方米的房屋一间，现房屋所有权证书上记载的房屋所有权人为王雷，土地使用权证书上记载的土地使用权人亦为王雷。王雷、芦玮与顾星星达成调解协议后，顾星星仅偿还部分银行贷款，现涉案房屋的银行贷款一直由王雷、芦玮偿还。庭审中，王保梅提供《房屋买卖协议》及情况说明、物业费收据、村委会证明等证据，拟证明王保梅将其购买的明德综合楼9单元501室房屋与涉案房屋进行了置换，后顾星星将明德综合楼9单元501室房屋抵给了娄某。对于涉案房屋未办理过户登记的原因，王保梅陈述为因王雷、芦玮将涉案房屋出售给第三人顾星星，没有依法办理过户手续，故导致王保梅与顾星星达成置换房屋时无法办理过户手续。一审法院认为，王保梅对执行异议裁定不服，在法定期限内提起执行异议之诉，对执行标的提出异议，符合执行异议之诉受理范围。一、关于案涉房屋的权属。根据物权法规定，房屋等不动产的设立、转让和消灭，应当依照法律规定登记，未经登记，不发生法律效力。涉案房屋登记在王雷名下，至今未办理产权变更登记，故涉案房屋的所有权人仍为王雷，而非王保梅。王保梅与第三人签订房屋买卖协议，且履行给付房款义务后，只是取得要求出卖人履行协助过户义务的债权请求权，并未取得标的物的物权请求权，在房产过户手续完成前，王保梅并不当然享有涉案房屋所有权。故王保梅要求确认涉案房屋归其所有的诉讼请求，无法律依据，法院不予支持。二，依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”其中包含四个条件，即标的物被查封、扣押、冻结前，买卖合同关系成立且合法有效、买受人已付清对价、买受人已实际占有标的物、对未办理过户登记买受人不存在过错，同时满足上述条件，才能适用该条规定对相应财产停止执行。该条规定，是对无过错购房人的债权与申请执行人普通金钱债权之间何者优先保护所作出的特殊规定，是对未办理产权过户手续的无过错购房人赋予的特殊保护，是特定背景下对不动产物权变动登记生效原则在一定程度上的突破，对该条规定，应从严把握其适用条件。异议人提供的证据能够完全充分证明符合上述条件，才能适用该条规定。关于本案适用问题。王保梅提供的房屋买卖协议，能够证明王保梅与第三人之间签订了房屋买卖合同。但王保梅与第三人之间的房屋买卖合同，实为房屋置换协议，王保梅用其购买的明德综合楼的房子与顾星星购买的东方帝景城的房子置换，对于置换的房屋是否等价王保梅并未提供证据予以证明，仅是王保梅与第三人顾星星之间的陈述。故对于王保梅、第三人主张的房款交付事实存在瑕疵。退一步讲，即使王保梅与第三人之间的房屋置换协议是真实的，对于涉案房屋未办理过户登记手续，王保梅是否存在过错的问题，虽然顾星星与王雷签订了房屋买卖协议，但是并未支付全部的购房款，其未取得房屋的所有权，王保梅仅根据顾星星与王雷签订的房屋买卖协议，就与顾星星达成置换协议，其没有尽到合理的审查义务，导致无法办理过户，且涉案房屋的银行贷款仍然以王雷的名义由王雷、卢玮偿还，故对于未办理过户手续，王保梅存在过错。综上，王保梅提供的证据不能证明其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益，其要求停止对涉案房屋执行的诉讼请求，法院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第六条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零五条、第三百零七条、第三百一十一条、第三百一十二条规定，判决：驳回王保梅的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，王雷、卢玮向法院申请执行的依据是（2013）邳民初字第3804号民事调解书，王雷、卢玮提出的执行请求为：要求顾星星返还房屋，并支付违约金5万元。虽然顾星星基于与王雷、卢玮之间的交易获得对案涉房屋的占有，但在顾星星未履行（2013）邳民初字第3804号民事调解书约定的义务之后，顾星星丧失了对案涉房屋的占有权利。王保梅对案涉房屋的占有基于顾星星对案涉房屋的占有，在先权利灭失的情况下，王保梅对案涉房屋的占有亦无权利基础。王雷、卢玮的执行请求基础是其对案涉房屋享有的完整物权，而王保梅并不享有案涉房屋物权，即使王保梅有关房屋置换的主张成立，其依据与顾星星之间的买卖合同仅享有债权请求权。在本案当事人权利发生冲突时，考量二份房屋交易主体的风险规避意识，王保梅在交易前明知案涉房屋登记在第一手买受人名下、案涉房屋存在银行贷款未还清，未来房屋权属变更登记存在多重风险的情况下，王保梅仍进行交易，可以推定王保梅能够接受交易发生变故带来的无法取得物权的结果；而王雷、卢玮在与顾星星的交易过程中仅是转移案涉房屋的占有，并未办理权属转移登记，一旦合同利益不能实现，其并不丧失原有的物权，足见其对交易风险的防控，再结合执行异议案件审查中“物权优先于债权”的司法实践，在现有证据不足以证明王雷、卢玮恶意侵害王保梅的权利的情况下，王雷、卢玮的物权保护请求权与王保梅的债权请求权相冲突时，法院应优先保护王雷、卢玮的物权。综上，王保梅的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8200元，由上诉人王保梅负担。本判决为终审判决。审判长  李存生审判员  史善军审判员  程 叶二〇一七年二月十七日书记员  孙晓明