山东省济南市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）鲁0103民初1620号 原告：任庆贺，男，1977年11月16日生，汉族，无业，住济南市。 委托诉讼代理人：王涛，国浩律师（济南）事务所律师。 委托诉讼代理人：孙瀚，国浩律师（济南）事务所律师。 被告：济南鑫玖人力资源有限公司，住所地济南市。 法定代表人：张跃，经理。 委托诉讼代理人：王金芝，女，该公司员工。 被告：中国石化销售有限公司山东济南石油分公司，住所地济南市。 负责人：梁义忠，总经理。 委托诉讼代理人：张春光，山东康桥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王婷，山东康桥律师事务所律师。 原告任庆贺与被告济南鑫玖人力资源有限公司（以下简称鑫玖人力资源公司）、中国石化销售有限公司山东济南石油分公司（以下简称中石化济南石油分公司）劳务派遣合同纠纷一案，本院于2016年2月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告任庆贺及其委托诉讼代理人王涛、孙瀚，被告鑫玖人力资源公司法定代表人张跃的委托诉讼代理人王金芝，被告中石化济南石油分公司负责方梁义忠的委托诉讼代理人王婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 任庆贺向本院提出诉讼请求：1、被告中石化济南石油分公司支付原告经济补偿金40134.70元；2、被告中石化济南石油分公司支付原告加班费321554元；3、被告中石化济南石油分公司支付原告因工受伤养伤期间工资460元；4、被告中石化济南石油分公司支付原告2014年11月至2015年10月未休年假的200%的工资1537.70元；5、被告鑫玖人力资源公司对上述1至4项承担连带赔偿责任。事实和理由：2003年3月至2015年10月25日，原告在被告中石化济南石油分公司第13加油站从事加油员工作。2005年8月，被告中石化济南石油分公司将原告的劳动关系转到被告鑫玖人力资源公司，由被告鑫玖人力资源公司向原告发放工资，交纳保险，原告仍在被告中石化济南石油分公司第13加油站从事原工作。原告工作期间，被安排每工作一整天，休息一整天，即按全年算每天加班4小时，但被告一直拒发加班费。2015年6月12日，原告在工作期间被客户车辆倒车时撞到，养伤5天，被告拒发该5天期间工资460元。2015年10月25日，被告单方要求原告签署准备好的终止/解除劳动合同证明书，与原告解除劳动关系。2015年12月4日，原告向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，市中区劳动仲裁委员会于2016年2月1日作出济市中劳人仲案[2015]300号仲裁裁决书，原告于2016年2月14日对此签收。原告认为，上述仲裁书认定事实严重错误，直接损害了自己的合法权益。为维护原告的合法权利，现诉至法院，请求依法裁判。 鑫玖人力资源公司辩称，1、原告要求我公司支付解除劳动关系经济补偿金的请求于法无据，劳动仲裁裁决符合法律规定。原告与我公司订立劳动合同，我公司依据与被告中石化济南石油分公司的《劳务派遣协议》将原告派遣至其处依法用工。原告在明知违反被告中石化济南石油分公司规章制度的前提下，于2015年10月1日、5日、11日用客户卡购买非油品、彩票、燃油宝。经向原告核实情况，原告在相关情况说明上签字，并手写了一份保证书，已经承认了其行为属于违规套现，并承认违反了单位的规章制度。原告于2015年10月23日被被告中石化济南石油分公司退回我公司处。根据原告与我公司之间的《上岗协议书》第七条第五项、被告中石化济南石油分公司与我公司于2012年6月1日签订的《劳务派遣协议》第十四条及被告中石化济南石油分公司的《济南石油分公司员工奖惩管理办法》第十三条，原告因严重违反上述公司规章制度被退回我公司处，我公司根据劳动合同法第三十九条规定与原告解除劳动合同并不不当。同时，原告不符合劳动合同法第四十六条规定应当给付经济补偿金的情形，因此原告的该项诉求应予驳回，劳动争议仲裁的裁决结果符合法律规定。2、原告要求我公司支付加班费的请求无事实和法律依据。根据我公司与被告中石化济南石油分公司间的《劳务派遣协议》，劳务工工资均由我公司在收到被告中石化济南石油分公司转入的劳务工当月工资及个人所得税后按其提供的工资明细表标准按时足额代为转入劳务工个人账户。我公司均按照上述协议的约定足额支付原告工资，无拖欠情形。若逢法定节假日有上班情况，我公司也均按照中石化济南石油分公司的工资明细表向其支付了三倍工资。原告提供的加班费计算表，并不能够证明其加班时间的具体情况，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，对原告的该项诉讼请求应当予以驳回，劳动争议仲裁的裁决结果符合法律规定。3、原告未提供我公司拖欠其养伤期间工资证据，原告因交通事故也已与责任人协商一致，签订了《交通事故赔偿协议书》，误工费已得到赔偿，不应再向我公司主张。同时，若存在拖欠养伤期间工资及需支付未休年假工资的情形，我公司仅为工资的代为发放方，不应承担支付责任。 中石化济南石油分公司辩称，1、关于原告与我公司之间的法律关系。原告于2005年8月经被告鑫玖人力资源公司派遣至我公司所属的第13加油站从事加油员工作，我公司并不存在任何安排加班欠付加班费的情况，因加油员法定节假日上班的加班费也已经依法发放。原告于2015年10月多次用客户卡购买非油品、彩票、燃油宝，经向原告核实情况，原告也确知其行为违反规章制度，我公司于2015年10月23日将原告退回派遣公司。综上，我公司依法用工，并不存在任何侵害原告权益的行为。2、针对具体诉讼请求，（1）原告在明知的情况下严重违反公司规章制度，我公司将其退回劳务派遣公司，符合各方约定及单位的规章制度，因该情况解除劳动时不属于法律规定的应当支付经济补偿金的情况，劳动仲裁裁决符合法律规定。原告在明知违反公司规章制度的前提下，于2015年10月1日、5日、11日用客户卡购买非油品、彩票、燃油宝。经向原告核实情况，原告在相关情况说明上签字，并手写了一份保证书，已经承认了其行为属于违规套现，并承认违反了单位的规章制度。并且，原告在劳动仲裁程序中也承认了其套现行为。根据我公司与原告之间的《上岗协议书》第七条第五项、我公司与被告鑫玖人力资源公司2012年6月1日签订的《劳务派遣协议》第十四条及我公司的《济南石油分公司员工奖惩管理办法》第十三条，原告在岗期间已学习并应熟知单位规章制度，其严重违反上述公司规章制度，我公司将其退回劳务派遣公司，符合各方约定及单位的规章制度，不违反任何法律规定。根据劳动合同法第三十九条规定，原告提出的经济补偿金的主张不应得到支持，劳动争议仲裁程序对该项事实的认定及裁决符合法律规定。（2）原告要求我公司支付加班费的诉讼请求无事实及法律依据。原告主张其工作方式为上24小时休息24小时与事实不符。加油站全年无休不代表加油员个人始终在工作岗位上。我公司对加油站员工实行倒班政策以保障员工工作时间符合法律规定。原告主张的上24小时休息24小时也无合理性，更不符合加油站工作的实际情况。原告也未能提供证明其加班时间的相关证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，应当驳回原告的该项诉讼请求。我公司依法用工并按时发放工资，若逢节假日有上班情况，我公司也均支付了三倍工资。原告在劳动仲裁程序中认可我公司提交的工资表的真实性，工资表显示我公司向原告发放的工资中包含了法定节假日工资的项目，我公司也已经实际发放了相关金额。（3）原告未提供我公司拖欠其养伤期间工资的证据，原告因交通事故与责任人协商一致，签订了《交通事故赔偿协议书》，误工费已得到赔偿，不应向我公司主张。首先，原告要求我公司支付五天的养伤期间工资却无证据证明我公司存在拖欠工资情形。其次，我公司足额发放了原告2015年6月工资，未有因病假扣减工资的情形。原告在劳动仲裁程序中认可我公司提交的工资表的真实性。另外，如果原告认为其因交通事故养伤导致工资受到影响，根据我公司提交的其与于鲁文于2015年6月12日签订的《交通事故赔偿协议书》的约定，原告因交通事故产生的误工费用通过自愿协商的方式由肇事方承担，原告并未因此造成损失，故原告的该项诉求不应当得到支持。（4）原告在岗期间，其个人申请公休假已休假完毕，我公司不存在未安排员工休年休假的情况，其主张未休年假工资无事实依据。根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款的规定，对于2014年度带薪年休假，原告于2014年7月9日至13日休假五天，符合法律规定，对于2015年带薪年休假，原告已于2015年7月18日至7月22日休假5天，且2015年度原告工作时长尚不足一个完整的会计年度，我公司对2015年带薪年休假的安排也符合法律规定，因此不应支付年休假工资。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回其全部诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2005年6月16日，原告任庆贺取得加盖有“中国石油化工股份有限公司山东济南石油分公司零售管理中心”印章的员工上岗资格证，载明：“任庆贺同志于2004年3月17日至2004年3月22日参加加油员岗位资格培训，完成了规定课程的学习，经考核合格，具备加油站上岗工作资格。” 自2005年8月起，原告任庆贺与案外人济南鑫玖石油责任有限公司订立有多份劳动合同，由案外人济南鑫玖石油责任有限公司将原告任庆贺派遣至中国石油化工股份有限公司山东济南石油分公司工作。 2012年6月1日，被告鑫玖人力资源公司与中国石油化工股份有限公司山东济南石油分公司签订《劳务派遣协议》一份，约定被告鑫玖人力资源公司向中国石油化工股份有限公司山东济南石油分公司提供劳务人员，合同期限为自2012年6月1日起至2017年5月31日止。 2012年7月1日，原告任庆贺与被告鑫玖人力资源公司签订《劳动合同》一份，约定被告鑫玖人力资源公司将原告任庆贺派遣至“中石化山东济南石油分公司”工作，原告任庆贺的工作执行综合计算工时工作制，合同期限为自2012年7月1日起至2017年5月31日止。原告任庆贺与中国石油化工股份有限公司山东济南石油分公司订立《上岗协议书》，期限同劳动合同期限。 2014年5月14日，中国石油化工股份有限公司山东济南石油分公司名称变更为中国石化销售有限公司山东济南石油分公司。 2015年3月13日，原告任庆贺在《加油站学习记录》上签字，学习题目为“济南石油分公司员工奖惩管理办法（审阅稿）”。2015年3月16日，被告中石化济南石油分公司印发《济南石油分公司员工奖惩管理办法》，该办法第十三条载明：“有下列情形之一的，给予责任人警告、记过、降档、撤职、解除上岗协议或劳动合同等处分：……（46）加油（气）站员工存在套卡套现套积分行为、上岗期间携带用户卡或以任何理由拒绝持卡消费的，解除上岗协议或劳动合同。……” 原告任庆贺在《济南13站套现情况说明》上签字，该情况说明载明：“……客户卡（卡号10001137000********）2015年10月11日10:58套现430元（8#枪97号汽油），套现员工：任庆贺。” 2105年10月19日，原告任庆贺出具手写保证书一份，载明：“尊敬的领导：你好！为了完成非油品、彩票、燃油宝任务，我于10月1日、10月5日、10月11日用客户卡购买非油品、彩票、燃油宝，我知道我违背了公司的规章制度，不该犯此错误，我保证今后不再犯同样的错误，我会通过自己的努力，通过正确的渠道去完成领导交给我的非油品、彩票、燃油宝的任务，希望领导原谅我这一次。” 2015年10月23日，被告中石化济南石油分公司向被告鑫玖人力资源公司出具《通知书》一份，载明：“……你公司派遣至我单位市西片区第13加油站加油员任庆贺”2015年10月25日，被告鑫玖人力资源公司要求原告任庆贺办理解除劳动合同相关手续，原告任庆贺予以拒绝。 2015年11月27日，原告任庆贺向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求两被告支付经济补偿金、加班费、养伤期间工资、未休年休假工资，该委经审理，作出济市中劳人仲案[2015]300号仲裁裁决书，裁决：“一、两被申请人向申请人支付2015年6月份未足额支付的工资333.76元。二、两被申请人向申请人支付法定节假日加班工资619.03元。三、两被申请人向申请人支付带薪年休假工资1537.70元。四、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告任庆贺不服该裁决，在法定期限内诉至本院。 另查明，2014年7月9日至2014年7月13日原告任庆贺休带薪年休假5天，2015年7月18日至2015年7月22日原告任庆贺休带薪年休假5天。2015年10月份原告任庆贺法定节假日加班2天，两被告未向其支付加班工资。根据被告中石化济南石油分公司提交的工资明细显示，原告任庆贺基本工资为1683元，2014年应发平均工资为3196.38元/月，2015年应发平均工资为3257.63元/月。根据国家规定的月计薪日为21.75天。 再查明，根据原告任庆贺提交的银行交易明细显示其2015年6月实发工资为2105.74元，根据被告中石化济南石油分公司提交的工资明细显示2015年6月原告任庆贺的实发工资应为2439.50元。 庭审中，原告任庆贺主张被告应向其支付加班费，为此提交照片（加油卡使用管理台账、2013年11月17日至2015年9月10日内部加油卡交易流水记录等）一宗及薪酬发放明细表照片一张，以证明其工作时间为上24小时休息24小时，且薪酬发放明细表中未列支加班费一栏。对原告任庆贺提交的上述证据，两被告认为原告任庆贺提供的部分照片不清晰，且被告单位不存在某个员工固定使用一张加油卡的情况，交易流水记录不能证明原告的工作情况。 被告中石化济南石油分公司主张已足额支付了原告任庆贺的加班工资，为此其提交工资明细及考勤表为证。对被告中石化济南石油分公司提交的上述证据，原告任庆贺认为：1、工资明细系被告中石化济南石油分公司单方制作，对该明细的真实性和证明内容均有异议；2、考勤表中的签名确实是原告本人所签，但其中记载的工作时间与事实严重不符，原告是为了维系工作在被告的要求下签的字。被告鑫玖人力资源公司对中石化济南石油分公司提交的上述证据无异议。 以上事实，有仲裁裁决书、银行交易明细、劳务派遣协议、劳动合同、上岗协议书、加油站学习记录、济南石油分公司员工奖惩管理办法、情况说明、保证书、通知书、企业信息、休假申请表、请假条、工资明细及当事人的陈述等证据予以证实。 本院认为，劳务派遣是指劳务派遣单位与劳动者签订劳动合同，与用工单位签订劳务派遣协议，将劳动者派遣至用工单位从事约定的生产劳动。《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。本案中，被告鑫玖人力资源公司与原告任庆贺签订了劳动合同并将原告任庆贺派遣至被告中石化济南石油分公司工作，故应认定原告任庆贺与被告鑫玖人力资源公司之间建立了劳动关系，被告中石化济南石油分公司作为用工单位与原告任庆贺之间未建立劳动关系。 关于原告任庆贺主张的经济补偿金，本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；……”第六十五条第二款规定：“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。”根据原告任庆贺签名的情况说明及其手写的保证书，可以证实原告任庆贺存在套现行为，违反了被告中石化济南石油分公司的员工奖惩管理办法中关于套现的规定，且该员工奖惩管理办法已经过原告任庆贺学习，被告中石化济南石油分公司据此将原告任庆贺退回被告鑫玖人力资源公司，被告鑫玖人力资源公司依据该退回决定与原告任庆贺解除劳动合同，符合上述法律规定，不属于法律规定的应当支付经济补偿金的情形，故原告任庆贺的该项诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 关于原告任庆贺主张的加班工资，本院认为，2015年10月份原告任庆贺存在2个法定节假日加班且未取得加班工资的情形，故被告鑫玖人力资源公司应向原告任庆贺支付法定节假日加班工资464.28元（1683年/月÷21.75天/月×2天×300%），被告中石化济南石油分公司作为用工单位应对上述法定节假日加班工资承担连带责任。对于原告任庆贺主张的其他加班工资，证据不足，本院不予支持。 关于原告任庆贺主张的2015年6月份病假工资，因被告中石化济南石油分公司提交的工资明细显示原告任庆贺2015年6月实发工资应为2439.50元，而原告任庆贺实际收到的2015年6月份工资为2105.74元，对此两被告未作出合理解释，故被告鑫玖人力资源公司应向原告任庆贺补发2015年6月份工资333.76元（2439.50元-2105.74元），被告中石化济南石油分公司作为用工单位应对上述补发工资承担连带责任。对于原告任庆贺主张的超出部分，本院不予支持。 关于原告任庆贺主张的带薪年休假工资,《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定，年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。根据本案现有证据，原告任庆贺累计工作年限已满10年，因此原告任庆贺2014年带薪年休假天数应为10天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。按照该规定，原告任庆贺2015年在被告处工作至2015年10月25日，故原告任庆贺2015年带薪年休假天数应为8天。《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。原告任庆贺2014年、2015年分别已休带薪年休假各5天，故原告任庆贺2014年未休带薪年休假天数为5天、2015年未休带薪年休假天数为3天，两被告亦未向其支付带薪年休假工资，故被告鑫玖人力资源公司应向原告任庆贺支付2014年、2015年带薪年休假工资2368.26元（3196.38元/月÷21.75天/月×5天×200%+3257.63元/月÷21.75天/月×3天×200%），原告任庆贺仅主张1537.70元，本院予以支持。被告中石化济南石油分公司作为用工单位应对上述带薪年休假工资承担连带责任。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条第二项、第五十八条、第六十五条第二款、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款、《企业职工带薪年休假实施办法》第四条、第十二条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告济南鑫玖人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内向原告任庆贺支付法定节假日加班工资464.28元。 二、被告济南鑫玖人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内向原告任庆贺补发2015年6月工资333.76元。 三、被告济南鑫玖人力资源有限公司于本判决生效之日起十日内向原告任庆贺支付带薪年休假工资1537.70元。 四、被告中国石化销售有限公司山东济南石油分公司对上述第一、二、三项承担连带赔偿责任。 五、驳回原告任庆贺的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告济南鑫玖人力资源有限公司、被告中国石化销售有限公司山东济南石油分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  宋 芳 人民陪审员  关晓军 人民陪审员  乔永欣 二〇一七年二月二十一日 代理书记员  商玉莹