浙江省嘉兴市南湖区人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0402民初5122号原告:袁小明，男，1967年9月1日出生，汉族，住嘉善县。委托代理人：汪志辉，浙江裕丰律师事务所律师。被告:嘉兴鑫盛汇股权投资合伙企业（有限合伙），住所地：嘉兴市吉杨路68号14幢2楼202室，统一社会信用代码：91330402580376855A。负责人：薛勇，执行事务合伙人。委托代理人：王健民、班莹，浙江潮乡律师事务所律师。原告袁小明因与被告嘉兴鑫盛汇股权投资合伙企业（有限合伙）（以下简称鑫盛汇）合同纠纷一案,向本院提起诉讼，本院于2016年9月2日立案受理后，依法组成合议庭，并于2016年11月8日、12月27日公开开庭审理了本案。原告委托代理人汪志辉、被告委托代理人王健民、班莹两次均到庭参加诉讼，被告鑫盛汇执行事务合伙人薛勇第一次庭审时到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁小明起诉称，原告与被告于2011年10月21日签订《投资管理协议》，约定原告将50万元人民币委托被告投资杭州永创机械有限公司（现名杭州永创智能设备股份有限公司，以下��称永创公司）股权，并由被告代持该等股权直至永创公司首次公开发行上市（包括限售期），限售期满原告可随时要求被告部分或全部出售代持的永创公司股份，并于变现后一周内扣除相关已约定的佣金后将全部余款转至原告账户；原告按投资额的3%向被告支付管理费，如永创公司上市则股权变现后所获收益的32%作为被告的佣金，税费各自承担。为此，原告按约向被告交付了50万元投资款，并支付相应管理费。据悉，被告于2011年实际以自己名义出资1250万元投资永创公司，取得永创公司300万股股份。其中为原告所有的永创公司股份为12万股。2015年5月29日，永创公司上市，并分别于2015年、2016年两次实施每10股转增10股，因此，截止目前原告所有的永创公司股份应为48万股。而自原告投资以来，应得永创公司累计分红82825元。鉴于被告代持的永创公司股份限售锁定期为自公司上市之日起十二个月，于2016年5月30日起上市流通。原告于2016年5月书面通知被告，要求被告告知原告拥有的股份数量及累计分红数额，并要求被告于2016年5月30日将原告股份全部出售并将款项与此前分红一并支付原告。但被告并未履行。其后原告亦曾多次催告，并获悉被告已经将部分股份转让，但被告仍未履行支付义务。为此，原告特提起诉讼，请求判令：一、被告鑫盛汇立即向原告支付永创公司股份变现款5872000元，历年分红82825元；二、鑫盛汇就上述款项自2016年6月7日起按银行同期贷款利率的1.5倍支付逾期付款违约金，暂计至2016年8月31日为58549元，此后仍以5954825元为基数计算至实际支付日止；三、本案诉讼费用由被告承担。被告鑫盛汇答辩称，1、原告的50万元投资款对应的股票数额应为372540股，而不是48万股，具体应以投���管理协议约定和上市公司永创智能披露的相关文件为准计算股份数额，原始股为93135股，两次转增后为372540股。原告投资50万元的实际收益应当先扣除50万元本金，扣除合伙企业的所得税20%，剩余款再计算32%的佣金。股份变现价格以法院判决为准，如果选取一个平均价格，以每股15.3元计算，原告应得3363694.62元。2、逾期付款违约金的主张不能成立。本案是由于双方计算所得有差异才产生的，原告要求按投资比例计算股票数额，被告要求按合同约定的PE8倍价格计算股票数额，另外原告仅支付50万元的委托投资款项，没有支付管理费用，在双方对原始股份数额没有确认的情况下，原告要求被告履行相应的义务，被告无从履行，也无法按照原告的意思完全履行。针对自己的主张，原告向本院提供证据如下：1．投资管理协议一份，证明原、被告于2011年10月签订投资管理协议，约定原告将50万元委托被告投资永创公司股权，并对投资变现等事项进行了约定。2．支付凭证一份，证明原告向被告交付50万元投资款。3．杭州永创智能设备股份有限公司首次公开发行股票招股说明书（节录），证明被告为永创公司股东，持有300万股股份，杭州永创智能设备股份有限公司前身为杭州永创机械有限公司，永创公司2012年、2013年、2014年度分红情况。4．永创公司2015年半年度资本公积金转增股本实施公告一份，证明永创公司2015年半年度资本公积金转增股本，每10股转增10股。5．永创公司2015年度利润分配及资本公积转增股本的实施公告一份，证明永创公司2015年度利润分配为每10股转增10股，每股现金分红0.065元。6．永创公司首次公开发行限售股上市流通公告一份，证明以被告���义持有的永创公司股份，上市流通日期为2016年5月30日，自永创公司上市后经两次每10股转增10股，从300万股变为1200万股。7．律师函及寄送凭证各一份，证明原告要求被告告知原告拥有的股份数量及累计分红金额，并要求被告于2016年5月30日将原告股份全部出售并将款项与此前分红一并支付原告。8．永创公司股东会决议、验资报告各两份，证明被告于2011年8月24日以自己名义出资1250万元，取得永创公司100万元出资额，占注册资本的4%，后以资本公积转增股本方式增加至300万元出资额，仍占注册资本的4%。9．股份有限公司变更登记审核表一份，证明杭州永创机械有限公司变更名称为杭州永创智能设备股份有限公司。10．律师函、寄送凭证、回函各一份，证明原告继续催促及对方的回函。11．照片两份，证明原、���告双方实际上是共同投资永创公司，是按照投资比例来确认股份数额的。以上证据1、2、7、10有原件，证据3-6为公开资料，证据8、9为工商登记档案资料。被告鑫盛汇的质证意见：对证据1真实性、合法性、关联性没有异议，但协议第1条明确约定了原告按永创公司2011年PE8倍价格购买股权，协议第4条约定股权变现后将所获收益税后的32%作为佣金；对证据2没有异议；对证据3-6真实性没有异议；对证据7收到律师函没有异议，收到后被告口头通知原告对股票数额进行确认，但双方无法达成一致意见；对证据8、9真实性没有异议；对证据10真实性没有异议，双方对股份数额存在争议，被告也曾要求原告对股份数量及分红进行确认；对证据11真实性没有异议，但对原告就协议外的解说有意见，还是应当按照协议约定的方式计算股票数额。针对��己的抗辩主张，被告鑫盛汇向本院提供证据如下：1．计算清单一份，证明原告投资50万元的实际收益，按每股15.3元计算。2．永创公司首次公开发行股票招股说明书（节录）一份，证明PE（市盈率）的计算方式为当年度最低净利润除以总股本。3．发行保荐书、法律意见书（节录）、公证书各一份，证明2011年度永创公司的最低净利润为50330036.99元，总股本为7500万股。4．股票交易清单一组（电子表格打印件），证明股票实际成交价格为平均每股17.454元。原告袁小明的质证意见：证据1系被告自行制作的内容，不予认可；对证据2真实性、合法性没有异议；对证据3，经庭后核实，确实情况比较特殊，对真实性没有异议；对证据4同意按该价格计算股票收益。本院认证意见：原告提供的证据，被告对真实性均没有异议且与本案直接相关，符合证据采信要件，本院予以认定。被告提供的证据1，系被告单方制作的计算清单，原告不认可，本院不予认定；证据2、3，原告对真实性没有异议，且与本案相关，本院予以认定；证据4，原告认可被告提供的股票交易价格，本院予以确认。本院经审理，认定的案件事实如下：2011年10月21日，原告（甲方、委托方）与被告（乙方、受托方）鑫盛汇签订《鑫盛汇投资管理协议》一份，载明：甲方委托乙方共同参与投资拟上市永创公司股权，双方经协商达成协议如下：关于委托金额，甲方委托乙方投资管理的资金计人民币50万元，将其存入鑫盛汇资金托管专户，并授权乙方在该账户内对永创公司进行股权投资，甲方按拟上市的永创公司2011年的PE=8倍价格购买股权，并交由乙方代持并管理；委托代持期限自本委托持股协议签订之日起至永���公司在交易所首次公开发行并挂牌上市，若遇上市公司规定有限售时间，则在限售期内仍由乙方代甲方持股，本次委托方明确限售期为一年，限售期满，甲方根据市场状况，可随时要求乙方部分或全部出售其代甲方持有的永创公司股份，并于变现后一周内扣除相关已约定的佣金后将全部余款转至甲方指定个人账户，因出售股份产生的相关法定费用及税费均由甲方承担；关于预期投资收益与结算，乙方代甲方持有的永创公司股权的收益归甲方所有，在永创公司挂牌上市后，乙方代持股期间，若永创公司实施分红送股等，该股权所对应的相关权益归甲方所有，股权变现后将所获投资收益税后的32%作为佣金，支付给乙方，税费各自承担；管理费用3%在委托投资时一次性收取；并约定了如永创公司不能上市时双方的权利义务等等。被告鑫盛汇已收到该协议项下原告��投资款50万元。2011年8月，被告鑫盛汇对杭州永创机械有限公司投资1250万元成为新股东，持股比例为4%，其中出资额为300万元。2011年10月，杭州永创机械有限公司整体变更设立股份公司，并更名为杭州永创智能设备股份有限公司，注册资本7500万元，总股本7500万股，鑫盛汇持股数量为300万股，持股比例为4%。庭审中双方确认，PE计算方式为当年度经审计的扣除非经常性损益前后净利润的孰低额除以发行后总股本。2011年，永创公司经审计的扣除非经常性损益前后较低净利润为50330036.99元。2012年、2013年、2014年永创公司共计分红金额为42015600元。永创公司于2015年5月29日在上海证券交易所挂牌上市。2015年10月，永创公司实施资本公积金转增股本，每10股转增10股。2016年5月，永创公司实施资本公积转增股本，每10股转增10股，每股并派发现金红利0.065元（含税��。鑫盛汇持有的永创公司股份限售锁定期为自公司上市之日起的十二个月，于2016年5月30日起上市流通。2016年5月26日，原告委托律师向被告发送《律师函》一份，要求被告书面告知原告所持有的永创公司股份数量及累计分红金额，并请被告于2016年5月30日将原告股份全部出售并将款项与此前分红一并支付至原告的农业银行账户。2016年6月23日，被告曾要求原告确认其所拥有的股票数量，但双方未达成一致。2016年7月6日，原告再次委托律师致函被告，催促告知股票数量及出售付款。2016年8月11日，被告委托律师致函原告，要求原告确认其所有的永创公司股票数量及分红并出具授权委托书明确出售股份的时间、数量及结算办法。被告鑫盛汇以自己名义持有的永创公司股票于2016年6月至10月陆续抛售，总计成交金额209453418元，总股本1200万股，均价约为17.454元。本院认为，本案系一起委托股权投资产生的合同纠纷，双方对原告委托被告投资永创公司股权没有争议，本案主要争议焦点在于：一、原告委托投资的50万元投资款对应的股份数额多少、收益如何计算；二、被告是否应支付逾期付款违约金。关于争议焦点一，本院认为，双方在投资管理协议中明确约定原告的50万元投资款按永创公司2011年PE=8倍价格购买股权，而不是按被告投资永创公司的款项份额比例来确定股权，因此，原告要求按48万股计算没有依据。根据2011年永创公司相关的数值，原告投资的原始股权数额应为500000÷（50330036.99÷75000000×8）=93135股。经过永创公司两次资本公积转增股本后，原告所得永创公司股份应为372540股。按双方确认的永创公司股票抛售价格计算，原告拥有的永创公司股票变现所得为372540×209453418÷12000000=6502481元。关于投资收益所��税问题，被告未提供证据证明需扣除20%所得税，本案中不作扣除。关于佣金问题，虽然协议中约定股权变现后将所获收益税后的32%作为佣金，但原告表示在被告承担税前佣金金额对应的税负责任前提下愿意以税前的金额支付佣金，本院予以确认，则原告投资永创公司股权变现所得应为6502481-（6502481-500000）×32%=4581687元。关于分红数额，2012年至2014年，原告应得分红为42015600÷75000000×93135=52175元；2015年度每股派发现金红利0.065元，则原告应得分红为0.065×93135×2=12108元；以上分红合计64283元。被告主张分红应扣除20%的税费，但亦未能举证证明，故本案中不予扣除。协议约定投资收益的税费双方各自承担，双方可依约定处理。被告主张分红应计算佣金，也不符合协议约定，本院不予采纳。综上，原告委托被告投资的永创公司股权变现款及分红共计为4645970元。��原告未提供证据证明已支付管理费15000元，该款项在被告应支付给原告的款项中予以扣除。关于争议焦点二，因双方在被告持有的永创公司股份解除限售后对原告所有的股份数量及分红数额一直存有争议，无法达成一致，庭审中原告明确要求自起诉之日起计算逾期付款违约金，被告亦无异议，本院予以确认，原告主张按银行同期贷款利率的1.5倍计算逾期付款违约金，符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告嘉兴鑫盛汇股权投资合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起七日内支付原告袁小明投资变现款及分红款共计4630970元，并支付逾期付款违约金（按银行同期贷款利率的1.5倍自2016年9月2日起计算至实际付清之��）；二、驳回原告袁小明的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53894元，由原告袁小明负担10046元，被告嘉兴鑫盛汇股权投资合伙企业（有限合伙）负担43848元，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。审 判 长  叶利霞审 判 员  沈 杰人民陪审员  彭金娣二〇一七年二月八日书 记 员  李丹妮附页1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，具体交纳数额以《预交上诉案件受理费通知书》为准。逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。