新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）新01民再103号抗诉机关：新疆维吾尔自治区人民检察院申诉人（一审被告、二审上诉人）王政军，男，1969年11月18日出生，汉族，无固定职业，住四川省苍溪县。被申诉人（一审原告、二审上诉人）新疆城建（集团）股份有限公司（集团）股份有限公司。住所地：乌鲁木齐市。法定代表人：刘军，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨凯文，男，1993年2月10日出生，汉族，新疆城建（集团）股份有限公司职员，住乌鲁木齐市天山区。委托诉讼代理人：冯丹，女，1991年12月19日出生，汉族，新疆城建（集团）股份有限公司职员，住乌鲁木齐市沙依巴克区。申诉人王政军因与被申诉人新疆城建（集团）股份有限公司（以下简称新疆城建公司）劳动争议纠纷一案，不服本院（2014）乌中民五终字第754号民事判决,向新疆维吾尔自治区人民检察院申诉。新疆维吾尔自治区人民检察院于2016年5月6日作出新检民（行）监[2015]65000000227号民事（行政）抗诉书，向新疆维吾尔自治区高级人民法院提出抗诉。新疆维吾尔自治区高级人民法院作出（2016）新民抗71号民事裁定书，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。乌鲁木齐市人民检察院指派检察员刘丹、王晓科出庭。申诉人王政军、被申诉人新疆城建公司委托诉讼代理人杨凯文、冯丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新疆维吾尔自治区人民检察院抗诉认为，王政军从事的是模板工，原审以木工工资指导价中等价位计算赔偿数额有误。原审判决支付未签订劳动合同双倍工资的期限有误。原审以实际工作时间为依据，判决支付2个月的双倍工资有误，属于对法律的理解适用错误。综上，乌鲁木齐市中级人民法院（2014）乌中民五终字第754号民事判决认定的基本事实缺乏证据证明，适用法律确有错误，特提起抗诉。王政军称，我与新疆城建公司具有劳动关系，吴文超、吴青山证实的我的工资就是新疆城建公司必须承认的工资收入，原审按照2480元计算我的工资错误。吴文超、吴青山在新疆城建公司的证明中同意承担赔偿责任，三者均是赔偿主体，原审未追究吴文超、吴青山责任错误。原审对未签订劳动合同双倍工资的期限计算有误，应按劳动合同存续期间计算赔偿额。原审对我的停工留薪期工资、护理费等多项损失计算有误。请求撤销原一、二审判决，予以改判。新疆城建公司辩称，我公司和王政军不存在劳动关系，工伤认定盖我公司公章是程序失误。原审判决对工资标准、劳动关系解除时间的认定是正确的。请求维持原审判决。新疆城建公司向一审法院起诉请求：1、双方之间不存在劳动关系；2、不同意支付王政军未签订劳动合同的双倍工资39798元；3、不同意支付王政军一次性伤残补助金36113元；4、不同意支付王政军一次性工伤医疗补助金28944元；5、不同意支付王政军一次性工伤就业补助金65124元；6、不同意支付王政军停工留薪期工资30129.21元；7、不同意支付王政军劳动能力鉴定费300元；8、不同意支付王政军康复医疗费1275.38元；9、不同意支付王政军住院期间护理费1720元；10、不同意支付王政军住院伙食补助费用315元；11、同意驳回王政军其他请求。事实和理由：双方既不存在书面的劳动关系也不存在事实上的劳动关系。我单位将承建的龙庭华府工程劳务承包给星城置业劳务公司的劳务队吴文超和吴青山，而本案王政军系由吴文超、吴青山雇用，属于劳务雇佣关系，与新疆城建非劳动关系。本案王政军为了获得更多赔偿，在劳动部门做劳动关系认定时，使用了假公章，伪造证据，本案工伤认定应属无效。据劳务队负责人吴文超、吴青山介绍，本案王政军实际收入每月平均雇用劳务费用1200元，而劳动部门对赔偿数额认定均过高，损害了我方的合法权益，请求人民法院重新审查该案事实做出公正判决。王政军答辩并诉称，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条的规定，本案应属于终局裁决，新疆城建公司不应向水区法院起诉而应向中级人民法院申请撤销，请求驳回新疆城建公司的诉讼请求。我认可新劳人仲字[2013]459号仲裁裁决书的第4、5、7、8项的裁决数额。新疆城建认可的承包方吴青山，对我在新疆城建龙庭华府12号楼的本人工资总收入为19250元，工作时间为72天，我的月工资为8062.5元，我爱人陈学芳月工资8000元给予了肯定性认可，并开具了工资单，我方对工资单进行了公正并在仲裁时出示了该证据。另外，工程量结算单可以证明此工资单的真实有效。城建集团承认将龙庭华府工程承包给吴文超和吴青山既有了事实性的劳动关系和劳务关系，因此也就有了经济关系。因此，我和陈学芳的本人工资就足以成为事实。我的工伤事故和住院治疗发生在工程量计算、工资单结算、工资发放前，因此吴青山出具的工资单是真实有效的。根据《劳动合同法》第82条规定及《广东省工伤保险条例》第八章第66条规定，请求法院判令新疆城建公司支付未签订劳动合同的双倍工资88687.5元。根据《工伤保险条例》第37条之规定，请求法院判令新疆城建公司支付我一次性伤残补助金128532.9元。根据全国各地一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金标准新疆标准：统筹地区上年度职工月平均工资、一次性工伤医疗补助金8个月（八级伤残）、一次性伤残就业补助金18个月。请求法院依法支持我的第3、4项诉讼请求。根据解放军第四七四医院对我右侧肩胛骨三位重建CT诊断报告单影像描述，出院医嘱记载：第一，半休三个月；第二，右侧上肢继续悬吊固定两周；第三，两周后逐渐开始进行右侧肩关节功能锻炼；第四，一年骨折愈合后再次住院手术取内固定。本人住院18天，入院通知陪护一人，停工留薪6个月。通过仲裁，本人在网上了解到：半休为半天休息，半天劳动。本人认为这是医生书写错误，将要求医院更正为全休三个月。根据《工伤保险条例》第三十一条第二款的相关规定，请求法院判令新疆城建公司支付我停工留薪工资96750元。根据城建集团及吴青山对王政军、陈学芳的本人工资事实性收入的认可，根据《工伤保险条例实施办法》第22条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件》第21条规定。加之本人工作须有相关特长，作业环境有限，本人不干，妻子就无法干。因此，请求法院支持我的第8项诉讼请求。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第34条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第17条以及解放军四七四医院的诊断报告单及出院医嘱，请求法院依法支持我的第9、10项诉讼请求。另外本人的交通费一是用来康复治疗、检查的，二是用来申请工伤认定所产生的交通费，三是本人受伤后在冬运和春运期间所产生的交通费，请求法院支持我的第11项诉讼请求。本人认为自己是在给单位提供劳动过程中受的伤，依法理应享受各项工伤待遇，所产生的费用都完全是因为工伤发生后产生的治疗及维权费用。由于受害者不是当地居民，无固定居所，如果单位积极协助治疗了，解决了工伤赔偿，提供了食宿及交通方便，很多费用都是不可能产生的。证实因为用人单位故意逃脱法律责任，给本人在维权中设置了障碍，拖延了时间，拒绝承担法律责任和义务，因此所产生的费用理应全部由其承担。故请求法院依法调查，根据实际情况依法裁决，我提出如下诉讼请求：1、新疆城建公司支付我未签订劳动合同的双倍工资88687.5元（8062.5/月×11个月）；2、新疆城建公司支付我一次性伤残补助金88687.5元（8062.5元/月×11个月）；3、新疆城建公司支付我一次性工伤医疗补助金28944元（3618元/月×8个月）；4、新疆城建公司支付我一次性伤残就业补助金65124元（3618元/月×18个月）；5、新疆城建公司支付我停工留薪期工资96750元（8062.5元/月×12个月）；6、新疆城建公司支付我劳动能力鉴定费300元；7新疆城建公司支付我康复性医疗费1275.38元；8、新疆城建公司支付我住院期间护理费8062.5元；9、新疆城建公司支付我住院伙食补助费1800元（50元/天×18天×2人）；10、新疆城建公司支付我营养费1200元；11、新疆城建公司支付我交通费3115元；12、新疆城建公司支付我生活费1000元；13、新疆城建公司支付我出院陪护费32000元（8000元/月×4个月）；14、新疆城建公司支付我复印费、公证费、档案查询费、照相费共计604元；15、新疆城建公司支付我住宿费1825元；16、解除新疆城建公司与我之间的劳动关系；17、新疆城建公司支付我经济补偿金8062.5元；18、新疆城建公司支付我二次手术费50000元；19、诉讼费用由新疆城建公司承担。新疆城建公司针对王政军的起诉答辩称，不同意王政军的诉讼请求。因为我认为双方之间不存在劳动关系，本案王政军实际的雇用人是吴文超，吴文超是星城置业劳务公司的，王政军的工资、考勤都是星城置业计算的。王政军工作尚在试用期内，根据法律规定，我方不应支付双倍工资。因为双方不存在劳动关系，所以以上王政军的诉讼请求的赔偿数额我们都不同意支付。另外，我方认为，王政军工资数额计算标准过高，我单位工资标准在2000元至2500元之间，而王政军告出具的工资数额赔偿标准达到了8000多元，请驳回王政军的诉讼请求。一审法院认定事实：王政军于2012年7月30日到新疆城建公司承建的龙庭华府12#楼人防工程工地工作，双方未签订劳动合同。2012年10月12日王政军在工地工作时摔伤，被送往解放军第四七四医院住院治疗，于2012年10月30日出院，住院18天，住院期间陪护1人，出院诊断为：右侧肩胛骨骨折、左侧大腿软组织损伤，出院医嘱为半休三个月。解放军第四七四医院于2013年7月4日出具职工工伤停工留薪期备案表，载明王政军停工留薪期为4个月；于2013年9月2日出具职工工伤停工留薪期备案表，载明王政军继续休息时间2个月。王政军向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2013年10月14日受理后，2014年1月9日作出新劳人仲字[2013]459号仲裁裁决，裁决：一、解除新疆城建公司与王政军之间的劳动关系；二、新疆城建公司支付王政军未签订劳动合同的双倍工资39798元（3618元/月×11个月）；三、新疆城建公司支付王政军一次性伤残补助金36113元（3283元/月×11个月）；四、新疆城建公司支付王政军一次性工伤医疗补助金28944元（3618元/月×8个月）；五、新疆城建公司支付王政军一次性伤残就业补助金65124元（3618元/月×18个月）；六、新疆城建公司支付王政军停工留薪期工资30129.21元〔（3618元/月×7.5个月）+（3618元/月÷21.75天×18天）〕；七、新疆城建公司支付王政军劳动能力鉴定费300元；八、新疆城建公司支付王政军康复医疗费1275.38元；九、新疆城建公司支付王政军住院期间护理费1720元；十、新疆城建公司支付王政军住院伙食补助费315元（18天×25元/天×70%）；十一、驳回王政军的其他仲裁请求。新疆城建公司、王政军均不服该仲裁裁决，诉至原审法院。一审法院另查明，2012年12月13日经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定王政军受伤为工伤，2013年7月15日经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，王政军支付劳动能力鉴定费300元，2012年11月4日至2013年7月8日期间花费门诊检查及药费共计1273.38元。王政军因出院后治疗及工伤认定等事宜支付了一定的交通费。2012年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为3643元。2012年乌鲁木齐市劳动力市场手工木工工资指导价位中等价位为2480元/月。2012年乌鲁木齐市劳动力市场护理护工工资指导价位中等价位为1720元/月。乌鲁木齐市工伤职工住院期间伙食补助为每天18元。一审法院认为，王政军自2012年7月30日到新疆城建公司承建的工地工作，2013年10月14日申请仲裁时提出与新疆城建公司解除劳动关系，一审法院确认双方之间劳动关系自2013年10月14日解除。关于王政军的工资数额的确定，王政军并未实际从新疆城建公司领取工资，仅提交了公证书、吴青山出具的工资结算单及吴青山的证明用以证明其工资为8062.5元，但该组证据均为吴青山一人书写，工资结算单上的工资数额未经新疆城建公司的确认也没有其他证据佐证，该组证据无法证明吴青山与新疆城建公司的关系，及王政军的收入是否是其在新疆城建公司施工项目中的收入，故一审法院对该组证据的效力不予采信。一审法院按照2012年乌鲁木齐市劳动力市场手工木工工资指导价位中等价位2480元/月确定王政军的工资数额。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。新疆城建公司、王政军未签订劳动合同，王政军在新疆城建公司施工工地实际的工作期间是2012年7月30日至2012年10月12日，新疆城建公司应当向王政军支付2012年8月30日至2012年10月12日期间未签订劳动合同的二倍工资。对新疆城建公司不同意支付王政军未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，一审法院不予支持。对王政军要求新疆城建公司支付未签订劳动合同二倍工资88687.5元的诉讼请求中合理部分，一审法院予以支持。经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局于2012年12月13日作出认定王政军受伤为工伤的决定已生效，故根据《工伤保险条例》第二条第二款的规定，王政军有依法享受工伤保险待遇的权利。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，王政军在新疆城建公司承建的龙庭华府工地工作期间，为王政军缴纳工伤保险费是新疆城建公司的法定义务，新疆城建公司未给王政军缴纳工伤保险，应当由新疆城建公司承担工伤保险责任。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十九条规定,七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发，八级伤残职工分别按18个月和8个月计发，九级伤残职工分别按15个月和7个月计发，十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。患职业病的，一次性工伤医疗补助金在此标准基础上增发20%。王政军经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，根据上述规定，可享受一次性伤残补助金为11个月的本人工资，新疆城建公司应当支付王政军一次性伤残补助金27280元（2480元/月×11个月），对王政军要求新疆城建公司支付一次性伤残补助金88687.5元的诉讼请求中合理部分，一审法院予以支持。新疆城建公司、王政军于2013年10月14日解除劳动关系，新疆城建公司应当支付王政军一次性伤残就业补助金65574元（3643元/月×18个月）、一次性工伤医疗补助金29144元（3643元/月×8个月），因王政军要求新疆城建公司支付一次性工伤医疗补助金28944元、一次性伤残就业补助金65124元的诉讼请求，未超过法定数额，一审法院依法予以确认。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。王政军住院18天，解放军第四七四医院分两次出具了停工留薪期备案表，载明停工留薪期为6个月，该停工留薪期备案表中确定的停工留薪期已经包含了王政军出院医嘱休息的时间，故新疆城建公司应当支付王政军停工留薪期工资16932.41元〔（2480元/月×6个月）＋（2480元/月÷21.75天×18天）〕。对新疆城建公司不同意支付王政军停工留薪期工资的诉讼请求，一审法院不予支持。对王政军该诉讼请求中合理部分，一审法院予以支持。《新疆维吾尔自治区实施办法》第十八条规定，劳动能力鉴定的费用由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，由用人单位支付。根据该规定，新疆城建公司应当支付王政军劳动能力鉴定费300元。故对新疆城建公司该诉讼请求，一审法院不予支持。对王政军该诉讼请求，一审法院予以支持。《工伤保险条例》第三十条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。王政军因工作遭受事故伤害，可以享受工伤医疗待遇，其出院后为治疗工伤支付门诊检查费及药费共计1273.38元，应当由新疆城建公司支付。故对新疆城建公司该诉讼请求，一审法院不予支持。对王政军该诉讼请求，一审法院予以支持。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。王政军住院期间陪护一人共计18天，新疆城建公司应当承担护理费。王政军以其妻子月工资8062.5元主张陪护费，无事实和法律依据，一审法院按照2012年乌鲁木齐市劳动力市场护理护工的工资指导价位中等价位1720元/月为标准计算王政军的护理费为1423.45元（1720元/月÷21.75天×18天）。故对新疆城建公司该诉讼请求，一审法院不予支持。对王政军该诉讼请求中合理部分，一审法院予以支持。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。王政军住院18天，新疆城建公司应当支付其住院伙食补助费324元（18元×18天）。故对新疆城建公司该诉讼请求，一审法院不予支持。对王政军该诉讼请求中合理部分，一审法院予以支持。因王政军进行后续治疗和办理伤残事宜中支付了一定的交通费用，对王政军要求新疆城建公司支付交通费3115元的诉讼请求，一审法院酌情支持200元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。新疆城建公司未与王政军签订劳动合同，未缴纳社会保险费，应当向王政军支付经济补偿金，对王政军要求新疆城建公司支付经济补偿金8062.5元的诉讼请求中合理部分，一审法院予以支持。王政军要求新疆城建公司支付营养费1200元、生活费1000元、出院陪护费32000元、复印费、公证费、档案查询费、照相费共计604元、住宿费1825元、二次手术费50000元的诉讼请求，无事实与法律依据，一审法院不予支持。一审法院判决：一、新疆城建（集团）股份有限公司与王政军之间于2013年10月14日解除劳动关系；二、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军未签订劳动合同二倍工资3848.28元（2480元/月×1个月+2480元/月÷21.75天×12天）；三、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军一次性伤残补助金27280元（2480元/月×11个月）；四、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军一次性工伤医疗补助金28944元；五、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军一次性工伤就业补助金65124元；六、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军停工留薪期工资16932.41元（2480元/月×6个月＋2480元/月÷21.75天×18天）；七、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军劳动能力鉴定费300元；八、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军医疗费1273.38元；九、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军护理费1423.45元（1720元/月÷21.75天×18天）；十、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军住院伙食补助费324元（18元×18天）；十一、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军交通费200元；十二、新疆城建（集团）股份有限公司支付王政军经济补偿金3720元（2480元/月×1.5个月）；十三、驳回王政军要求新疆城建（集团）股份有限公司支付营养费1200元的诉讼请求；十四、驳回王政军要求新疆城建（集团）股份有限公司支付生活费1000元的诉讼请求；十五、驳回王政军要求新疆城建（集团）股份有限公司支付出院陪护费32000元的诉讼请求；十六、驳回王政军要求新疆城建（集团）股份有限公司支付复印费、公证费、档案查询费、照相费共计604元的诉讼请求；十七、驳回王政军要求新疆城建（集团）股份有限公司支付住宿费1825元的诉讼请求；十八、驳回王政军要求新疆城建（集团）股份有限公司支付二次手术费50000元的诉讼请求。新疆城建公司不服一审判决，上诉请求：依法改判。事实和理由:我公司与王政军之间不存在劳动关系，王政军使用假公章伪造证据所做的工伤认定应属无效，王政军每月劳务费应为1200元，一审判决认定王政军工资标准过高。王政军答辩并上诉称，我与新疆城建公司存在劳动关系，我的月平均工资为8062.50元。一审判决全盘撤销仲裁裁决有误，认定我与新疆城建公司解除劳动关系时间为2013年10月14日有误。新疆城建公司应以月工资8062.50元为标准支付我未签订劳动合同二倍工资、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费、经济补偿金，按每天50元支付两人伙食补助费，并支付我营养费、生活费、出院陪护费、复印费、公证费、档案查询费、照相费、住宿费、二次手术费。请求驳回新疆城建公司的上诉，支持我的上诉请求。新疆城建公司答辩称，王政军的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。二审法院认定事实与一审法院认定的事实一致。二审法院认为，乌鲁木齐市劳动和社会保障局作出的乌劳工伤字第20123156号认定工伤决定书认定王政军为工伤，用人单位为新疆城建公司，新疆城建公司未提起行政诉讼，该认定工伤决定书已发生法律效力，故对新疆城建公司认为其公司与王政军不存在劳动关系及王政军工伤认定违法的上诉理由，本院不予采信。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第九条规定：“工伤保险基金用于下列项目支出：（一）工伤医疗和康复费用；（二）住院伙食补助费……（五）生活护理费；（六）一次性伤残补助金……（八）终止或解除劳动关系，应当享受的一次性工伤医疗补助金……（十）劳动能力鉴定费用……”；第二十九条规定：“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金……八级伤残职工分别按18个月和8个月计发……”。本案中，新疆城建公司未为王政军参加工伤保险，王政军在双方存在劳动关系期间发生工伤，并经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级，王政军支出鉴定费300元，王政军提出解除与新疆城建公司的劳动关系，新疆城建公司应支付王政军一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、生活护理费、工伤医疗费、劳动能力鉴定费、住院伙食补助费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”、第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”、第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，王政军在新疆城建公司施工工地实际工作期间是2012年7月30日至2012年10月12日，新疆城建公司未与王政军订立书面劳动合同，应当向王政军支付2012年8月30日至2012年10月12日期间二倍工资。王政军发生工伤，经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级后向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2012年10月14日受理，故一审法院认定王政军与新疆城建公司之间于2013年10月14日解除劳动关系符合法律规定，双方劳动关系自2012年7月30日至2013年10月14日存续期间，新疆城建公司未依法为王政军缴纳社会保险费，应当支付王政军一个半月工资的经济补偿。新疆城建公司不支付王政军未签订劳动合同二倍工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费、医疗费、护理费、住院伙食补助费、解除劳动关系经济补偿金的上诉请求，无事实及法律依据，本院不予支持。王政军自述其在新疆城建公司工作期间系从吴青山手中承包电梯木工工程施工，王政军又找其妻子、哥哥、嫂子共同从事其承包的工程施工工作，自行安排工作时间，加班加点没有休息日，每人工作量由王政军计算后与吴青山统一结算，王政军的工程款由吴青山向其发放，其哥哥和嫂子自己从吴青山处领取。吴青山出庭作证，称2012年7月30日至10月12日共支付王政军19350余元，但吴青山不确定该款项是王政军一人收入，亦不能证实王政军的月工资为8062.50元。王政军提供证人证言以证明其月工资为8000多元，但无其它证据佐证，本院不予采信。新疆城建公司不认可王政军的月工资为8062.50元，主张王政军的月工资为1200元，但并未提供有王政军签字的工资表证明。由于王政军与新疆城建公司所提供的证据均不能充分证明王政军的月工资标准，一审判决按照2012年乌鲁木齐市劳动力市场建筑业手工木工工资指导价位中价位2480元／月确定王政军的月工资数额并以此为标准计算新疆城建公司应支付王政军的未签订劳动合同二倍工资、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、经济补偿金，并无不妥，本院予以维持。王政军2012年10月12日至10月30日住院治疗18天，解放军第四七四医院于2013年7月4日出具职工工伤停工留薪期备案表，载明王政军停工留薪期为4个月，于2013年9月2日出具职工工伤停工留薪期备案表，载明王政军继续休息时间2个月，则王政军的停工留薪期为6个月18天，王政军主张停工留薪期为9个月18天无事实及法律依据，本院不予支持。王政军与新疆城建公司于2013年10月14日解除劳动关系，应以2012年乌鲁木齐市在岗职工月平均工资3643元为标准计算新疆城建公司应支付王政军的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，王政军主张一次性工伤医疗补助金28944元、一次性伤残就业补助金65124元未超过上述标准，本院予以维持。新疆城建公司对劳动能力鉴定费300元、医疗费1273.38元的金额无异议，本院予以确认，对一审法院判决新疆城建公司支付王政军劳动能力鉴定费300元、医疗费1273.38元予以维持。王政军2012年10月12日至10月30日住院治疗18天，住院期间陪护1人，新疆城建公司应支付王政军护理费，王政军主张按月工8062.50元计算护理费无事实及法律依据，本院不予支持。一审判决以每天18元为标准计算新疆城建公司支付王政军住院伙食补助费为324元，符合法律规定，本院予以维持。王政军主张交通费3115元，并未证明是办理工伤事宜所支出，一审判决酌定200元并无不妥，本院予以维持。王政军要求新疆城建公司支付营养费1200元、生活费1000元、出院陪护费32000元、住宿费1825元、二次手术费50000元及复印费、公证费、档案查询费、照相费604元的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。综上，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。二审法院判决：驳回上诉，维持原判。本院再审认定事实与原一、二审认定事实一致。本院再审认为，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞审判监督程序若干问题的解释》第三十三条第一款规定，人民法院应当在具体的再审请求范围内或在抗诉支持当事人请求的范围内审理再审案件。当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的，不属于再审审理范围。但涉及国家利益、社会公共利益，或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼请求，原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼的除外。本案中，王政军除新疆维吾尔自治区人民检察院抗诉支持其请求的范围外，还提出了多项再审请求，根据法律规定，这些再审请求不属于本案再审审理范围，本案对这些再审请求不予审理。关于王政军的工种问题。一审中，证人吴文超证实吴青山系星城置业木工队的队长，王政军系吴青山班组下的工人。王政军在其二审上诉状中虽对按木工工资标准给其计算赔偿额提出异议，但未对其是从事木工这一工种的认定提出异议。二审审理中，证人吴青山证实王政军的工种系木工。综上，原审认定王政军的工种系木工，并按2012年乌鲁木齐市劳动力市场建筑业手工木工工资指导价位中价位计算王政军的工资并无不妥。王政军主张其工种系模板工，举证不足，本院再审不予支持。关于支付未签订劳动合同双倍工资的期限问题。关于用人单位因未与劳动者签订书面劳动合同而向劳动者支付二倍的工资问题，其中的一倍属劳动报酬，另一倍是基于用人单位的违法行为，属于惩罚性赔偿金，其计算基数应按照劳动者实际获得的劳动报酬确定。本案中，王政军在新疆城建公司施工工地实际工作期间是2012年7月30日至2012年10月12日，新疆城建公司未与王政军订立书面劳动合同，应当向王政军支付2012年8月30日至2012年10月12日期间二倍工资。虽然双方的劳动合同自2013年10月14日才解除，但自2012年10月12日后王政军未再向新疆城建公司提供劳动，新疆城建公司支付的停工留薪期工资实际为生活费，不是劳动报酬，故王政军主张这期间也应支付二倍工资的再审请求不能成立，本院再审不予支持。新疆城建公司关于与王政军不存在劳动关系的辩称，经查乌鲁木齐市劳动和社会保障局作出的乌劳工伤字第20123156号认定工伤决定书认定王政军为工伤，用人单位为新疆城建公司，新疆城建公司未提起行政诉讼，该认定工伤决定书已发生法律效力，故对该辩称本院再审不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院再审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：维持本院（2014）乌中民五终字第754号民事判决。本判决为终审判决。审判长  郑进民审判员  达莲花审判员  于 翔二〇一七年二月二十八日书记员  曲毅捷