上海市宝山区人民法院刑 事 判 决 书（2016）沪0113刑初2308号公诉机关上海市宝山区人民检察院。被告人XX，男，1957年12月29日出生，汉族，住上海市宝山区。辩护人武延年，上海市申汇律师事务所律师。被告人沈XX，男，1950年10月11日出生，汉族，住上海市普陀区。上海市宝山区人民检察院以沪宝检诉刑诉(2016)2079号起诉书指控被告人XX、沈XX犯贪污罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派检察员刘某某出庭支持公诉，被告人XX及其辩护人武延年、被告人沈XX到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市宝山区人民检察院指控：被告人XX在受XXXXXX集团有限公司委派至上海XXXXXX工程技术有限公司担任总经理期间利用全面负责公司经营管理的职务便利，指使财务负责人沈XX，为实际未在该公司工作的其子XX虚列工资、资金、离职补偿金共计人民币657,199.81元(以下币种均为人民币)，并将上述钱款从公司取出后转入XX工商银行卡内。又利用职务便利，将该公司牌号为沪K2XXXX的价值197,000元别克轿车以26,040元价格转入自己名下。公诉机关以被告人XX、沈XX的供述、证人叶某某等人的证言、上海XXXXXX工程技术有限公司工商登记资料、工资、资金发放统计表、银行存款凭证、机动车转让的相关书证、笔迹鉴定书、司法会计鉴定书、价格认定结论书、关于案发经过的工作情况等证据，指控被告人XX、沈XX的行为已构成贪污罪，数额巨大，其中被告人XX系主犯且有坦白情节、被告人沈XX系从犯且有自首情节，请提本院根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第(二)项、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款之规定，依法追究被告人XX、沈XX的刑事责任。被告人XX、沈XX对公诉机关指控的事实和罪名无异议，表示认罪，请求法院从轻处罚。辩护人武延年提出，被告人XX在单位纪委找其谈话时坦白了全部犯罪事实，应当认定为自首。被告人XX积极退赃，建议法庭适用缓刑。经审理查明：(一)主体身份事实上海XXXXXX工程技术有限公司(以下简称外经公司)于1992年11月25日由国有公司XXXXXX集团有限公司等股东出资成立。被告人XX于2009年5月至2015年9月受XXXXXX集团有限公司委派担任该公司总经理，全面负责公司的经营管理工作。被告人沈XX于2006年1月至2016年10月被外经公司返聘担任公司财务负责人，负责公司财务记帐、审核等工作。上述事实，有外经公司工商登记资料、XXXXXX集团有限公司出具的XX的身份证明、简历表、职务聘解通知等证据证实。(二)贪污事实1、2010年3月至2015年1月间，被告人XX利用职务便利，指使公司财务负责人被告人沈XX，为实际未在该公司工作的其子XX虚列工资、奖金、离职补偿金共计657,199.81元，并由沈XX及公司出纳史博菲等人将上述钱款从公司取出后转入XX工商银行卡内。2、2014年10月，被告人XX利用职务便利，将外经公司牌号为沪K2XXXX的价值197,000元(其中牌照价值73,700元)别克轿车以26,040元的价格变更至其本人名下，从而侵吞公款170,960元。上述事实，被告人XX、沈XX在法庭审理过程中无异议，且有证人叶某某、史某某、丁某某等人的证言、外经公司工资发放单、工资、资金发放统计表、现金付款凭证、费用报销单、银行存款凭证、银行卡交易明细、XXXXXX集团有限公司《汽车专项控制购置管理办法》、《非股权性资产转让管理办法》、机动车登记信息、行驶证复印件、车辆购置税完税证明、机动车销售统一发票、二手车买卖合同、二手车销售统一发票、外经公司提供的付款凭证、上海国际商品拍卖有限公司出具的证明、笔迹鉴定书、司法会计鉴定书、价格认定结论书、被告人XX、沈XX的供述等证据证实，足以认定。(三)量刑事实2016年6月2日，被告人XX接XXXXXX集团有限公司人事部门通知后至单位接受纪委调查时，如实供述了犯罪事实；2016年10月24日，被告人沈XX经检察机关电话通知到案后，如实供述了犯罪事实。上述事实，由XXXXXX集团有限公司纪委出具的情况说明、谈话笔录、上海市宝山区人民检察院反贪污贿赂局出具的工作情况证实。本院认为，被告人XX身为国家工作人员，利用职务便利，结伙被告人沈XX，侵吞公共财产八十二万余元，其行为均已构成贪污罪且数额巨大，应依法予以处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人XX在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人沈XX在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人XX在接到单位人事部门电话通知后接受纪委调查时，如实交代了犯罪事实，属于自首，可以减轻处罚。辩护人提出自首的意见，予以采纳。被告人沈XX有自首情节，可以从轻处罚。被告人XX已退出全部违法所得，可以酌情从轻处罚。根据本案的犯罪事实和情节，辩护人提出适用缓刑的意见，不予采纳。为保护公共财产不受侵犯，维护国家工作人员职务廉洁性，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第(二)项、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人XX犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二十万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月2日起至2018年12月1止；罚金在判决生效后十日内付清。)二、被告人沈XX犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。三、被告人XX退出的违法所得人民币八十二万八千一百五十九元八角一分发还上海XXXXXX工程技术有限公司。沈XX回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  徐敏芳审 判 员  白 楠人民陪审员  周月霞二〇一七年二月二十四日书 记 员  陆 丹附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。……第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。……与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：……（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。……第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。……第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。……