江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏06民终2179号、2181号上诉人（原审原告、原审被告）：孙爱梅，女，1966年10月5日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：赵淼（孙爱梅丈夫），男，1967年10月10日生，汉族，住如皋市，现住如皋市。被上诉人（原审被告、原审原告）：如皋市嘉年华购物广场，住所地如皋市。经营者：冒建云，女，1964年4月12日，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：付强，江苏敏政律师事务所律师。上诉人孙爱梅因与被上诉人如皋市嘉年华购物广场（以下简称嘉年华广场）劳动争议二案，不服如皋市人民法院（2016）苏0682民初1349号、1525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月24日立案后，依法组成合议庭审理了该二案。现已审理终结。孙爱梅上诉请求：撤销原判，依法改判嘉年华广场支付其失业保险待遇损失10751.2元。二审审理中，孙爱梅变更其上诉请求为：嘉年华广场支付其失业保险待遇损失9941.2元。事实和理由：因嘉年华广场未及时出具退工单，其于2015年6月才开始领取每月840元的失业保险金，截止享受时间固定为法定退休之日，而开始享受时间推迟10个月，从而证明其迟延领取失业保险金造成10个月的失业保险待遇损���9941.2元（失业保险金损失7540元、基本医疗保险损失2401.2元）。原审存在对相关政策条文的理解错误，即对其提供的证据“失业保险业务告知单”的具体条文理解错误，进而导致对其延迟领取失业保险金导致其失业待遇金额减少的事实未认定。综上，嘉年华广场应当支付其因未及时出具解除劳动关系证明所造成的10个月（2014年8月至2015年5月）的失业保险待遇损失。嘉年华广场辩称，1、虽然双方劳动关系于2014年7月7日解除，但至2015年12月5日双方的劳动关系是否解除及实际解除的时间均存在争议。只有在法院作出终审判决即贵院作出（2015）通中民终字第1374号民事判决认定双方的劳动关系解除时间后，其才能履行相关义务。且孙爱梅已于2015年6月在未拿到退工单的情况下领取失业保险金，说明退工单并非领取相关保险待遇的必须材料。2、其一直为孙爱梅向社会保险机构缴纳失业保险，不应再承担孙爱梅的失业保险待遇。孙爱梅能否享受失业保险待遇的争议不属于法院的受理范围。3、孙爱梅与其解除劳动关系时距离孙爱梅退休年龄超过2年，并不符合延长享受失业保险待遇的条件。4、孙爱梅主张的失业保险待遇损失，并无相应的证据证明，应当承担举证不能的后果。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。孙爱梅向一审法院起诉请求：1、嘉年华广场向其支付一次性伤残就业补助金28773元、旧伤复发鉴定费400元、交通费157元、违法解除劳动关系的赔偿金19420元；2、嘉年华广场向其出具解除劳动关系证明（退工单），为其办理档案和社会保险关系转移手续；3、嘉年华广场向其支付未及时出具解除劳动关系证明所造成的自2014年8月起每月840元失业保险金损失、5771.2元医疗保险费损失、34.5元滞纳金损失。嘉年华广场向一审法院起诉请求：1、其无需支付孙爱梅违法解除劳动关系的赔偿金19240元；2、诉讼费由孙爱梅负担。一审法院认定事实：2008年4月5日，孙爱梅与嘉年华广场签订一份劳动合同，期限自2008年4月5日至2009年4月4日。2013年5月14日，孙爱梅在上班过程中发生事故，致其受伤。2013年7月1日，孙爱梅所受伤害经如皋市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年10月14日，南通市劳动能力鉴定委员会作出符合旧伤复发的鉴定结论，孙爱梅为此花费鉴定费400元。2014年12月29日南通市劳动能力鉴定委员会作出玖级伤残鉴定。2014年6月18日嘉年华广场发出一份通知，以经营不善等诸多原因，通知孙爱梅于2014年6月30日前到超市办理相关劳动���偿及终止双方劳动合同等相关事宜。嘉年华广场向孙爱梅送达一份协议书，协议内容为劳动关系终止及相关补偿。孙爱梅收到该协议书后未签署，并于2014年7月5日向嘉年华广场出具书面具体意见，该意见载明，如嘉年华广场还未解除与孙爱梅的劳动关系，要求嘉年华广场于2014年7月7日下午5点前将书面上班通知送达给孙爱梅，否则视为嘉年华广场已经解除与孙爱梅的劳动关系。嘉年华广场亦认可双方劳动关系自2014年7月7日起解除。2015年12月5日，本院作出（2015）通中民终字第1374号民事终审判决，该判决书载明孙爱梅停工留薪期工资标准为1280元/月，同时判决孙爱梅与嘉年华广场之间的劳动关系自2014年7月7日起解除。孙爱梅发生工伤时，嘉年华广场为孙爱梅参加工伤保险，且一直缴纳至2014年7月份。2014年7月1日至2015年6月30日南通市统筹地区在岗职工平均工资为4795.5元/月。2015年4月27日，孙爱梅向如皋市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2016年2月4日，该委作出皋劳人仲案字[2015]第317号仲裁裁决书，裁决：一、嘉年华广场支付孙爱梅一次性伤残就业补助金28773元、鉴定费400元、交通费157元、违法解除劳动关系的赔偿金19200元（后决定更正为19240元）；二、嘉年华广场向孙爱梅出具解除劳动关系证明，为孙爱梅办理档案和社会保险关系转移手续；三、不予支持孙爱梅其他仲裁请求。孙爱梅与嘉年华广场均对上述裁决不服，先后向法院起诉，各自的诉讼请求同前所述。原审审理中，孙爱梅陈述自2015年7月起其开始享受失业保险待遇，并向法院提交如皋市劳动就业管理处印发的失业保险业务告知单，告知单载有：“申请享受待遇一次性告知单（一）��报延长享受失业保险金的适用对象和条件……1、当次享受失业保险金期限（一退工次月算）结束后，距法定退休年龄不足二年（含二年）……（二）享受期限和标准1、享受期限：失业人员延长享受失业保险金期限截止本人法定退休日期……”一审法院认为，关于孙爱梅主张的一次性伤残就业补助金的问题。劳动者发生工伤的，用人单位应当支付劳动者工伤待遇。职工因工致残被鉴定为五至十级伤残的，按照《工伤保险条例》的规定，职工与用人单位解除或者终止劳动关系时，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。2015年12月5日本院作出（2015）通中民终字第1374号民事终审判决书，判决双方之间的劳动关系自2014年7月7日起解除，则双方��除劳动关系时孙爱梅47周岁。40至50周岁的九级工伤职工，用人单位应支付6个月在岗职工平均工资（4795.5元/月）的一次性伤残就业补助金为28773元。关于孙爱梅主张的旧伤复发鉴定费的问题。因孙爱梅进行旧伤复发鉴定时，嘉年华广场未为孙爱梅缴纳工伤保险，嘉年华广场应支付该旧伤复发鉴定费400元。关于孙爱梅主张的交通费157元，嘉年华广场对此没有异议，法院予以支持。关于孙爱梅主张的违法解除劳动合同的赔偿金问题。嘉年华广场在孙爱梅处于工伤医疗期内向孙爱梅发出通知，要求孙爱梅于2014年6月30日前到超市办理相关劳动补偿及终止双方劳动合同等相关事宜，孙爱梅于2014年7月5日向嘉年华广场出具书面具体意见载明，如嘉年华广场还未解除与孙爱梅的劳动关系，要求嘉年华广场于2014年7月7日下午5点前将书面上班通知送达孙爱梅，否则视为嘉年华广场已经解除与孙爱梅的劳动关系。因孙爱梅尚处在医疗期内，用人单位并不应据此当然认可双方劳动关系解除。据此，法院认定嘉年华广场自2014年7月7日起违法解除与孙爱梅之间的劳动关系，应按照法律规定支付赔偿金。自2008年4月5日起至2014年7月7日解除劳动关系之日止，孙爱梅在嘉年华广场工作6年零3个月，解除劳动关系前孙爱梅月工资标准为1480元/月，则嘉年华广场应支付孙爱梅违法解除劳动关系的赔偿金19240元。关于孙爱梅主张的要求嘉年华广场出具解除劳动关系的证明问题。用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。双方劳动关系自2014年7月7日起解除，嘉年华广场应���出具解除劳动关系的证明，对孙爱梅的该项请求法院予以支持。关于孙爱梅主张的失业保险待遇损失的问题。用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，孙爱梅主张嘉年华广场未能及时出具解除或者终止劳动合同的书面证明，导致孙爱梅未能及时享受失业保险待遇。孙爱梅主张其根据相关规定符合申请延长享受失业保险期限的权利，但孙爱梅向法院提供的规定中明确应以退工的次月起算，距离法定退休年龄不足二年方可享受该延长享受失业保险待遇的政策，然而双方于2014年7月7日解除劳动关系，距离孙爱梅到达退休年龄超过两年，故其不符合该项政策所规定的条件。退一步讲，即使孙爱梅所述成立，因其目前已经开始��受失业保险待遇，而孙爱梅又未能提供充分的证据证明其因延迟领取失业保险金而导致其享受的失业保险待遇金额减少，故对该项请求不予支持。关于孙爱梅主张的医疗保险费和滞纳金的损失，自双方解除劳动关系之日，嘉年华广场就没有为孙爱梅缴纳各项社会保险的义务，现孙爱梅主张其因嘉年华广场没有及时出具解除劳动关系的证明导致其医疗保险费及滞纳金的损失，没有法律依据，法院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第五十条、第八十七条、第八十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、嘉年华广场于判决书生效后十日内给付孙爱梅一次性伤残就业补助金28773元、鉴定费400元、交通费157元、违法解除劳动关系的赔偿金19240元。二、嘉年华广场于判决生效后立即向孙爱梅出具解除劳动关系证明，为孙爱梅办理档案和社会保险关系转移手续。三、驳回孙爱梅的其他诉讼请求。四、驳回嘉年华广场的诉讼请求。两个案件受理费10元，由嘉年华广场负担。本院二审期间，孙爱梅向本院提交以下证据：1、如皋市人力资源和社会保障局文件（复印件），以证明一审判决对延长享受失业保险待遇的条文理解错误。2、证明一份，以证明经如皋市劳动就业管理处失业保险科审核，其自退工次月2014年8月起计算应享受失业保险金期间至2015年7月止，应享受12个月期满时距法定退休年龄，不超过两年，符合延长享受失业保险待遇的条件，并核定其失业保险待遇享受到法定退休年龄，领取失业保险待遇金期间同步享受基本医疗保险待遇��因嘉年华广场未及时出具解除劳动关系证明造成其10个月失业保险待遇损失。3、就业创业证，其中失业保险待遇核定和享受情况，进一步证明其符合延长享受失业保险待遇的条件，同时证明其12个月应享受失业保险金标准为每月840元，延长享受失业保险金标准为每月754元，享受失业保险金的最长时间为24个月。如果嘉年华广场及时出具退工单，则自退工次月即2014年8月起，其即可领取12个月的失业保险金，至2015年7月期满时，距其退休年龄不超过历次享受失业保险金的最长时间24个月。嘉年华广场经质证认为，证据1系复印件，真实性无法核实。证据2，无相关负责人签字，真实性亦无法核实。从该份证明可以看出孙爱梅仅提供仲裁书即可办理失业登记审核，说明并不需要提供退工单；且双方之间就劳动关系的解除一直存在争议，其在此之前一直主张未与孙爱梅解除劳动，所以其在此过程中并不存在过错。证据3，仅证明2015年6月至2016年5月及2016年6月至2016年10月的失业保险金标准，而孙爱梅主张的系2014年8月至2015年5月期间的失业保险待遇，对此孙爱梅未能提供相关证据，且从该证据中也看出各阶段的标准不一样。本院经审查认为，孙爱梅提供的上述证据相互印证，能够证明其自2014年8月至2015年5月期间，本应享受相关失业保险待遇，但因嘉年华广场未及时出具退工单，导致其无法享受该期间的失业保险待遇。故对上述证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。原审查明的基本事实属实，本院予以确认。另查明，如皋市劳动就业管理处2016年6月3日出具证明一份，载明：孙爱梅原如皋市嘉年华购物广场职工，2014年7月与单位终止社会保险关系。2015年5月，经本人申请，并提供仲裁书皋劳人仲裁字[2014]第643号，于2015年5月15日办理失业登记和待遇审核，经核定其2015年6月-2016年5月享受失业保险待遇。2016年5月初该失业职工办理延长享受手续，经核定其失业保险待遇享受到其法定退休年龄。领取失业保险金期间同步享受基本医疗保险待遇。再查明，孙爱梅就业创业证载明失业保险待遇核定及享受情况：其中核定期限2002年9月至2004年8月，核定领取期限24个月，失业保险金标准159元/月，医疗补助金16元/月；缴费年限合计76个月，实际缴费年限76个月，核定期限2015年6月至2016年5月，核定领取期限12个月，上次核定剩余0次，本次核定12个月，失业保险金标准840元/月，2015年6月至2016年5月已领取失业保险待遇；缴费年限合计76个月，实际缴费年限76个月，核定期限2016年6月至2016年10月，核定领取期限5个月，上次核定剩余0个月，本次核定5个月，失业保险金标准754元/月，已申领。又查明，如皋市人力资源和社会保障局2011年7月27日作出的皋人保险[2011]23号文件《关于贯彻实施若干具体问题的处理意见》规定：七、失业保险金延长领取16、失业人员自停保次月计算其应享受失业保险金期限，应享受期满时，同时符合下列条件的可办理申请延长领取失业保险金手续并享受相关失业保险待遇：距法定退休年龄（不含提前退休）两年或不满两年的；本次失业前在用人单位缴纳失业保险费一年及以上的；原待遇享受结束的；本人有求职愿望，非本人主观原因确实不能就业的。失业保险金延长期的享受标准不低于当地现行最低标准，期限不得高于历次失业金享受最长期限。八、享受失业保险金期间医���保险费补贴20、失业人员在享受失业保险金期间，由失业保险经办机构代理参加城镇职工基本医疗保险手续，按灵活就业人员的缴费标准统一缴纳基本医疗保险费（××救助），所需基本医疗保险费（××救助）由市财政部门核准后在失业保险基金中列支，个人不缴纳基本医疗保险费，并按规定享受相应的医疗保险待遇。在此期间，失业人员不得享受灵活就业医疗保险补贴。又查明，孙爱梅缴纳2014年8月至12月的基本医疗保险费为1151.20元，2015年1月至6月的基本医疗保险费为1440元，2015年1月至12月的大病救助120元。本院认为，本案的争议焦点为：孙爱梅要求嘉年华广场支付失业保险待遇损失9941.2元是否于法有据。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。第八十九条规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。本案中，虽然本院于2015年12月5日作出生效判决，判决孙爱梅与嘉年华广场之间的劳动关系自2014年7月7日起解除，但如原审所述，此系嘉年华广场违法解除与孙爱梅的劳动关系。嘉年华广场本应在解除劳动关系的当时出具解除劳动合同的证明，但其并未出具，导致孙爱梅无法享受2014年8月至2015年5月期间的失业保险待遇。直至2015年5月，经孙爱梅申请，其从2015年6月才开始享受相应的失业保险待遇。结合孙爱梅在二审中提供的就业创业证等证据，其在2014年8月至2015年5月期间应享受领取失业保险金待遇，并按规定享受相应的医疗保险待遇。因此，嘉年华广场应赔偿孙爱梅2014年8月至2015年5月期间的失业保险待遇损失，包括失业保险金损失7540元（以其最近领取失业保险金的标准754元/月×10月），基本医疗保险损失[基本医疗保险费2401.2元（2014年8月至12月：1151.2元+2015年1月至6月：1440元/6×5）+大病救助50元（2015年1月至5月：10元/月×5月）]，上述损失合计9941.2元。原审对此认定不当，本院予以纠正。综上所述，孙爱梅的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持如皋市人民法院（2016）苏0682民初1349号、1525号民事判决第一项、第二项、第四项；二、撤销维持如皋市人民法院（2016）苏0682民初1349号、1525号民事判决第三项；三、如皋市嘉年华购物广场于本判决生效后十日内给付孙爱梅失业保险待遇损失9941.2元。四、驳回孙爱梅的其他诉讼请求。如果义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二案二审案件受理费合计20元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长 顾 晓 威审 判 员 王 建 勋代理审判员 张���光二〇一七年二月七日书 记 员 任 蕴 涵