重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝04民终88号上诉人（原审被告）：重庆多佳厨房设备技术公司。住所地重庆市沙坪坝区。法定代表人：唐大祝，该公司总经理。委托诉讼代理人：彭璞，重庆翰墨律师事务所律师。委托诉讼代理人：况洪江，重庆翰墨律师事务所律师。上诉人（原审原告）：张志勇，男，土家族，1968年8月4日生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。上诉人（原审原告）：谢蜀玉，女，土家族，1972年6月19日生，住重庆市酉阳土家族苗族自治县。委托诉讼代理人：袁向东，重庆汇润律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆建工集团房地产开发有限公司。住所地重庆市经开区。法定代表人：李聘，该公司董事长。上诉人重庆多佳厨房设备技术公司（以下简称多佳公司）因与上诉人张志勇、谢蜀玉及被上诉人重庆建工集团房地产开发有限公司（以下简称重庆建工房地产公司）商品房预售合同纠纷一案，不服酉阳土家族苗族自治县人民法院（2016）渝0242民初2887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。多佳公司上诉请求：1.撤销酉阳土家族苗族自治县人民法院（2016）渝0242民初2887号民事判决，改判驳回张志勇、谢蜀玉的全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由张志勇、谢蜀玉承担。事实和理由：首先，一审认定事实错误。原判认定上诉人承担违约责任，判决上诉人支付逾期办证违约金，明显是错误的，上诉人不应当承担违约责任。其次，基于本案事实认定错误，一审适用法律亦错误。张志勇、谢蜀玉辩称，关于违约金问题，一审认定事实清楚，适用法律恰当，应当依法维持。张志勇、谢蜀玉上诉请求：1.发回重审或改判一审判决第二项，即支持张志勇、谢蜀玉在一审主张多佳公司、重庆建工房地产公司办理房地产权证的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由多佳公司、重庆建工房地产公司负担。事实和理由：一、一审以简易程序审理本案，程序违法。本案一审原告达60多人，根据民诉法的规定，属人数众多，一审以简易程序审理不当。二、一审未支持张志勇、谢蜀玉主张办证的诉求，属认定事实和适用法律错误。一是涉案商品房合同实质系买卖合同，根据合同法第一百三十条的规定，购房人取得商品房所有权是购房的根本目的，也是多佳公司、重庆建工房地产公司的根本义务；二是根据物权法第六条的规定，要转移涉案商品房的所有权，多佳公司、重庆建工房地产公司必须为上诉人办理房地产权证；三是根据一审查明的事实，多佳公司、重庆建工房地产公司未办理房地产权证并非法律上或事实上的履行不能；四是一审判决不公，还会造成严重的社会后果。多佳公司辩称，程序问题由法院依法审查，办证请求一审认定事实清楚，适用法律正确。重庆建工房地产公司针对多佳公司及张志勇、谢蜀玉的上诉均未作答辩。张志勇、谢蜀玉向一审法院起诉请求：一、多佳公司、重庆建工房地产公司立即为张志勇、谢蜀玉办理《房地产权证》；二、将约定的逾期办证违约金调整为按中国人民银行同期同类贷款利率计算；三、多佳公司、重庆建工房地产公司支付逾期办证违约金（从2013年12月13日始至实际办证之日止，以购房款319248元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至起诉时为38309元）；四、多佳公司、重庆建工房地产公司返还抵押登记费80元、合同印花税160元、交易手续费355元、转移登记费80元；五、多佳公司、重庆建工房地产公司退还已收的大修基金9578元及其利息（利息以9578元为基数，从2010年10月27日起算，按中国人民银行同期同类贷款利率计付至实际退还之日止，至起诉时为12451元）;六、多佳公司、重庆建工房地产公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2010年10月27日，张志勇、谢蜀玉（乙方）与多佳公司、重庆建工房地产公司（甲方）签订了《重庆市商品房买卖合同》（下称《合同》），约定由张志勇、谢蜀玉购买多佳公司、重庆建工房地产公司开发预售的位于酉阳县桃花源镇桃花源南路532号“酉阳新闻中心·大盛江山”1栋2单元17-8的商品房一套，建筑面积为118.24平方米，房屋成交价为319248元，实际价为319491元，实际建筑面积118.33平方米。通过首付与银行按揭的方式支付。《合同》第十三条第2款约定：预售商品房的，在本商品房实际交付使用之日起60日内，由甲乙双方向房屋所在地土地房屋登记机构（下称登记机构）提出办理本商品房《房地产权证》的申请，提交登记机构规定的相关资料，并取得登记机构出具的登记受理单；第十三条第4款约定：如因甲方的责任，未能按期向登记机构提交办理本商品房《房地产权证》的申请，取得登记机构出具的登记受理单的，双方同意按下列方式处理；按逾期时间，分别处理（不作累加）：（1）逾期在90日（含）之内，自约定向登记机构提交资料并取得登记受理单之日起，至甲方实际提交资料并取得登记机构出具的登记受理单之日止，甲方按日向乙方支付已付房价款万分之壹的违约金，并于甲方实际取得登记机构出具的登记受理单之日起30日内向乙方支付违约金。（2）逾期超过90日后，乙方有权解除合同……乙方要求继续履行合同的，合同继续履行，自约定向登记机构提交资料并取得登记受理单之日起，至甲方实际提交资料并取得登记机构出具的登记受理单之日止，甲方按日向乙方支付已付房价款万分之壹的违约金，并于甲方实际取得登记机构出具的登记受理单之日起30日内向乙方支付违约金。《商品房买卖合同补充协议》第四条约定：本合同第十三条第2款中约定的提交办理商品房《房地产权证》申请手续的时间变更为90个工作日。合同签订后，张志勇、谢蜀玉依约付清了全部购房款及大修基金、契税、抵押登记费、合同印花税等费用。而多佳公司、重庆建工房地产公司至今未将大修基金、和交易手续费代缴给房管部门。2013年10月13日，张志勇、谢蜀玉实际接房，并曾多次找多佳公司、重庆建工房地产公司要求办证及支付违约金并因此发生纠纷。庭审中经释明，张志勇、谢蜀玉要求继续履行合同。随后，张志勇、谢蜀玉申请将第三项诉讼请求变更为由多佳公司、重庆建工房地产公司支付逾期办证违约金（从2013年12月13日始至起诉之日止，以购房款319248元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至起诉时为38309元）。一审法院认为，当事人有举证证明自己的诉讼主张及反驳对方诉讼主张的权利。张志勇、谢蜀玉与多佳公司、重庆建工房地产公司签订的合同是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，对双方具有法律约束力，双方应按照约定履行自己的义务。根据本院查明的事实，依据相关法律的规定，结合双方争议的焦点，分别评述如下：一、多佳公司、重庆建工房地产公司是否有权为张志勇、谢蜀玉办理房屋产权证。本案中，张志勇、谢蜀玉的诉讼请求多佳公司、重庆建工房地产公司立即为其办理房屋产权证。但多佳公司、重庆建工房地产公司作为房地产开发企业，无权为张志勇、谢蜀玉颁发房屋产权证，且即使其申请了办理房屋产权证，该证应否办理还须经登记机构审核。因此，多佳公司、重庆建工房地产公司仅有义务根据双方签订的合同的相关约定为张志勇、谢蜀玉向登记机构申办房屋产权证并备齐办证所需条件。而在本案中，多佳公司、重庆建工房地产公司受张志勇、谢蜀玉委托办理产权证，至今未将相关资料及委托代收的相关费用交由办理产权证登记部门，还不具备办理商品房分户登记的前提条件。这属于《中华人民共和国合同法》第一百一十条规定的法律上或事实上的履行不能的情况。故对张志勇、谢蜀玉主张由多佳公司、重庆建工房地产公司立即为其办理房地产权证的请求不予支持。二、多佳公司、重庆建工房地产公司是否应当支付逾期办证违约金。根据《重庆市商品房买卖合同》第十三条约定，多佳公司、重庆建工房地产公司应在商品房实际交付使用之日起60日内向登记机构提出办证申请，如因多佳公司、重庆建工房地产公司的责任，未能按期提出申请，取得登记受理单的，逾期超过90日后且张志勇、谢蜀玉要求继续履行合同，多佳公司、重庆建工房地产公司应自约定向登记机构提交资料并取得登记受理单之日起，至实际提交资料并取得登记机构出具的登记受理单之日止，按日向张志勇、谢蜀玉支付已付房价款万分之壹的违约金。《商品房买卖合同补充协议》第四条亦对第十三条约定提交办理商品房《房地产权证》的申请手续的时间变更为90个工作日。变更约定系双方真实意思表示，因此多佳公司、重庆建工房地产公司应当在该房屋的实际交付使用时间2013年10月13日起90个工作日内即2014年2月20日以前，取得土地房屋登记机构出具的登记受理单，多佳公司、重庆建工房地产公司至今未取得土地房屋登记机构出具的登记受理单，逾期办证的违约事实成立。多佳公司、重庆建工房地产公司辩称涉案房屋虽未办妥房地产权证，但是其责任不在于多佳公司、重庆建工房地产公司，而是张志勇、谢蜀玉未将银行按揭贷款全部还清，没有提供办理房屋产权证的相关资料，多佳公司、重庆建工房地产公司不应支付逾期办证的违约金。结合庭审查明的事实，多佳公司、重庆建工房地产公司至今未取得房屋所在地土地房屋登记机构出具的登记受理单，原因在于双方在办理委托办证关系后，时至今日多佳公司、重庆建工房地产公司还未将抵押登记费、合同印花税、交易手续费、转移登记费、大修基金等费用全部交给相关部门，因此不具备办理土地房屋登记机构出具的登记受理单的前提条件。故对多佳公司、重庆建工房地产公司的辩称，不予采信，逾期办证的违约责任应由多佳公司、重庆建工房地产公司承担。按照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”多佳公司、重庆建工房地产公司应当支付逾期办证的违约金。逾期办证违约金的起算日为商品房实际交付使用之日（2013年10月13日）起90个工作日后的次日即2014年2月21日，张志勇、谢蜀玉请求从2013年12月13日起开始计算，不予支持。逾期办证违约金计算的截止时间为“甲方实际提交资料并取得土地房屋登记机构出具的登记受理单之日”，因多佳公司、重庆建工房地产公司至今尚未向登记机构提出办理房屋产权证的申请，张志勇、谢蜀玉请求计算至2016年7月20日，予以支持。三、是否将约定的逾期办证违约金计算标准调整为按中国人民银行同期同类贷款利率计算。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”因张志勇、谢蜀玉并未提供证据证明约定违约金低于造成的损失，故对张志勇、谢蜀玉要求将逾期办证违约金计算标准调整为按中国人民银行同期同类贷款利率计算，不予支持。故案涉商品房逾期办证违约金应按照双方合同约定计算即以张志勇、谢蜀玉已付购房款以319491元为基数，按每日万分之一的标准从2014年2月21日起计算至2016年7月20日止。四、多佳公司、重庆建工房地产公司是否应当返还张志勇、谢蜀玉抵押登记费、合同印花税、交易手续费、转移登记费。张志勇、谢蜀玉与多佳公司、重庆建工房地产公司在签订商品房买卖合同中明确约定由多佳公司、重庆建工房地产公司代收抵押登记费、合同印花税、交易手续费、转移登记费等相关税费，庭审中多佳公司、重庆建工房地产公司也认可已代收了上述相关费用。根据双方合同约定，张志勇、谢蜀玉需先将抵押登记费、合同印花税、交易手续费、转移登记费、大修基金等相关税费交付多佳公司、重庆建工房地产公司，多佳公司、重庆建工房地产公司依约交房。现多佳公司、重庆建工房地产公司已经履行交房义务，无需将上述税费退还给张志勇、谢蜀玉,而是按照合同约定，将代收的相关费用及时交由相关房管部门。五、张志勇、谢蜀玉所主张的由多佳公司、重庆建工房地产公司向其返还大修基金9578元及其利息是否应得到支持。按照2011年3月1日施行的《重庆市物业专项维修资金管理办法》的相关规定，物业专项维修资金是指用于物业共有部位和共有设施设备保修期满后的维修、更新、改造的资金。对于物业专项维修资金的管理实行专户存储、专款专用、所有权人决策、政府监管、公开透明的原则。购买预售商品房的，购房者应当在办理房屋预售合同备案登记时将首期物业专项维修资金直接存入按《重庆市物业专项维修资金管理办法》规定开立的物业专项维修资金专户。结付给业主的物业专项维修资金存储利息应当转入物业专项维修资金。在《重庆市物业专项维修资金管理办法》实施前，开发建设单位或者物业服务企业已经收缴的物业专项维修资金及银行存款利息，应当自本办法施行之日起三个月内移交物业所在地区（自治县）房地产行政主管部门。违反《重庆市物业专项维修资金管理办法》规定，挪用、侵占物业专项维修资金的，由业主委员会或者业主代表向有关部门举报或者向人民法院起诉，依法追回挪用、侵占的物业专项维修资金。区县（自治县）房地产行政主管部门应当对挪用、侵占物业专项维修资金的给予警告，没收违法所得，可以并处挪用、侵占金额2倍以下的罚款；涉嫌犯罪的，移送司法机关依法追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员的刑事责任。本案中，张志勇、谢蜀玉认为多佳公司、重庆建工房地产公司未按照相关规定将在签订合同时由多佳公司、重庆建工房地产公司代收的大修基金9578元移交物业所在地区（自治县）房地产行政主管部门，存在挪用、侵占的行为，故诉求由多佳公司、重庆建工房地产公司向其支付大修基金9578元及资金利息。根据《重庆市物业专项维修资金管理办法》的上述规定，多佳公司、重庆建工房地产公司代为收取由张志勇、谢蜀玉所交的大修基金属于物业专项维修资金，该资金属于业主所有并用于物业共有部位和共有设施设备保修期满后的维修、更新、改造，该资金所产生的存储利息也应当转入物业专项维修资金，而非归于张志勇、谢蜀玉个人；即使多佳公司、重庆建工房地产公司存在挪用、侵占的行为，应按该办法处理，张志勇、谢蜀玉个人并没有诉讼主体资格来要求多佳公司、重庆建工房地产公司向其支付大修基金及所产生的资金利息。故对于张志勇、谢蜀玉主张由多佳公司、重庆建工房地产公司向其支付大修基金9578元及其利息，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、重庆建工集团房地产开发有限公司、重庆多佳厨房设备技术公司于判决生效后15日内连带向张志勇、谢蜀玉支付逾期办证违约金28147.16元（该违约金以319491元为基数，按每日万分之一的标准从2014年2月21日起计算至2016年7月20日止，计算公式：319491×0.0001×881天）。二、驳回张志勇、谢蜀玉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1086元，因适用简易程序减半收取543元，由重庆建工集团房地产开发有限公司负担271.5元、重庆多佳厨房设备技术公司负担271.5元，张志勇、谢蜀玉张志勇预交的1086元全额退回。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对有争议的证据认定如下：1.多佳公司提交20位案外业主的授权委托书，证明委托上诉人办证时间及业主须提供委托书委托多佳公司办理房产证。2.多佳公司提交商品房预售许可证及竣工验收备案登记证。证明涉案商品房已取得预售许可及竣工时间。张志勇、谢蜀玉质证认为，委托书的真实性不清楚，即使真实，也不能达到其证明目的。对商品房预售许可证及竣工验收备案登记证无异议。本院审查认为，多佳公司提交的20位案外业主的办证委托书与本案缺乏关联性，本院不予采信。商品房预售许可证及竣工验收备案登记证符合证据的客观性、合法性和关联性，本院予以采信。3.张志勇、谢蜀玉提交了合同登记备案证明。证明本案已具备办证的条件。多佳公司质证认为，该证据与本案不具有关联性。本院审查认为，张志勇、谢蜀玉提交的前述证据与本案不具有关联性，不作本案证据采信。本院二审查明：多佳公司、重庆建工房地产公司共同开发的酉阳土家族苗族自治县桃花源镇城南社区桃花源南路532号房地产工程名称为“酉阳新闻中心·大盛江山”。该项目于2010年10月9日取得重房（2010）预字第（12）号重庆市商品房预售许可证。2012年9月3日取得建竣备字[酉阳]2012002号重庆市建设工程竣工验收备案登记证。一审庭审中，多佳公司认可合同约定系由张志勇、谢蜀玉与向重庆建工房地产公司、多佳公司提供资料，由多佳公司、重庆建工房地产公司协助办理房地产权证。二审中，多佳公司主张系业主违反了合同第十三条第2款的约定造成未去办理房地产权证，并主张违约金过高，请求予以调低。本院二审期间，重庆建工房地产公司申请撤回了其上诉，本院已口头裁定予以准许。本院对一审认定的其他事实予以确认。本院认为，本案争议的主要焦点为：1.多佳公司、重庆建工房地产公司是否存在违约行为，应否支付逾期协助办证违约金；2.多佳公司、重庆建工房地产公司应否为张志勇、谢蜀玉办理涉案房屋的房地产权证书；3.本案一审以简易程序审理是否程序违法。现作如下评述:一、关于逾期协助办证违约金问题。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条的规定，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。多佳公司、重庆建工房地产公司与张志勇、谢蜀玉之间签订的《重庆市商品房买卖合同》及《合同补充协议》，系双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的效力性强制规定，合法有效，对双方当事人具有约束力，双方当事人应当按照协议双面履行各自的义务。一审庭审中，多佳公司认可合同约定由张志勇、谢蜀玉祥重庆建工房地产公司、多佳公司提供资料，由多佳公司、重庆建工房地产公司协助办理房地产权证。并非多佳公司主张的为《重庆市商品房买卖合同》第十三条第2款的约定由双方应当向所在地土地房屋登记机构提出申请。此外，多佳公司主张逾期未能向土地房屋登记机构提交办证资料的原因系张志勇、谢蜀玉未提供委托办证手续所致，张志勇、谢蜀玉如没有在约定的期限内提交委托资料，多佳公司、重庆建工房地产公司作为房地产开发商，有义务通知其按时提交委托资料，但多佳公司、重庆建工房地产公司没有提交张志勇、谢蜀玉未向其出具委托办证手续或通知后拒绝出具委托书手续的证据，故多佳公司该主张，本院不予支持。多佳公司、重庆建工房地产公司至今仍未取得土地房屋登记机构出具的登记受理单，存在违约行为，应当承担相应的违约责任。根据双方签订的《重庆市商品房买卖合同》第十三条第4款的约定，逾期协助办证违约金的计算为每日支付张志勇、谢蜀玉已付房价款的万分之一，不存在过高的情形，故上诉人主张违约金过高并要求调低的理由不成立，本院不予支持。根据张志勇、谢蜀玉与多佳公司、重庆建工房地产公司签订的《重庆市商品房买卖合同》的性质，本案案由应当为商品房预售合同纠纷，原判将案由列为商品房销售合同纠纷不当，本院予以纠正。二、关于房地产权证的办理问题。房屋产权是指房产的所有者按照国家法律规定所享有的权利，也就是房屋各项权益的总和，即房屋所有者对该房屋财产的占有、使用、收益和处分的权利。购买是取得产权的一种主要形式。《中华人民共和国城市房地产管理法》第六十条规定：“国家实行土地使用权和房屋所有权登记制度。”第六十一条第二款规定：“在依法以得的房地产开发用地上建成房屋的，应当凭土地使用权证书向县级以上地方人民政府房产管理部门申请登记，由县级以上地方人民政府房产管理部门核实并颁发房屋所有权证书。”因此，办理房地产权证书的有权机关为县级以上地方人民政府房产管理部门。多佳公司、重庆建工房地产公司系房地产开发企业，受业主的委托，具有协助申请办理房地产权证的义务，但不具有直接办理房地产权证的权利。张志勇、谢蜀玉直接请求由多佳公司、重庆建工房地产公司为其办理房地产权证，明显属于请求对象错误，但不影响其另行主张多佳公司、重庆建工房地产公司履行协助办理房地产权证义务的权利。三、关于一审审理程序是否违法问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条规定，基层人民法院和它的派出人民法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百五十七条规定，不适用简易程序的情形有：（一）起诉时被告下落不明的；（二）发回重审的；（三）当事人一方人数众多的；（四）适用审判监督程序的；（五）涉及国家利益、社会公众利益的；（六）第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的；（七）其他不适用简易程序的案件。本案虽系涉案小区业主多人起诉，但系各业主分别起诉的个案，非集团诉讼案件，不属前述规定不得适用简易程序的情形，故一审适用简易程序审理本案并无不当。张志勇、谢蜀玉主张一审适用简易程序审理属程序违法的理由不成立，本院不予支持。综上所述，多佳公司及张志勇、谢蜀玉的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1166元，由上诉人重庆多佳厨房设备技术公司负担1086元,张志勇、谢蜀玉负担80元。本判决为终审判决。审 判 长 张泽端审 判 员 彭松涛审 判 员 刘文玉二〇一七年二月二十日法官助理 印 聪书 记 员 安秀艳