广东省海丰县人民法院民 事 判 决 书（2011）汕海法民一初字第641号原告（反诉被告）谢凤召，男，1968年12月2日生，四川省武胜县人，现住海丰县。委托代理人饶登彬，男，1964年11月3日生，四川省大竹县人，现住海丰县。被告施铂章，男，汉族，海丰县人，住海丰县。被告（反诉原告）海丰县中华鹏实业有限公司（下称中华鹏公司）。法定代表人施铂章。上述二被告委托代理人辛炳流，广东真鹰律师事务所律师。被告（反诉原告）陈木进，男，1968年4月22日生，汉族，海丰县人，住海丰县。被告刘开城，男，1955年5月5日生，汉族，海丰县人，住海丰县。原告谢凤召诉被告施铂章、中华鹏公司、陈木进、刘开城提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢凤召及其委托代理人饶登彬、被告施铂章和被告中华鹏公司委托代理人辛炳流、被告陈木进、被告刘开城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2011年8月2日，原告经同乡董克平介绍，到被告中华鹏公司的中华鹏酒楼建筑工地做地台工，约定工资每天人民币（下同）150元，约11时，因共同操作收地台的施铂章妻舅按错开关，收地台机突然后退，将原告左足绞入机器中，无法取出。报警后，消防战士和云岭派出所同志赶到，将收地台机割开，取出原告受伤左足，海丰县彭湃医院将原告接入该院，因原告伤势严重，该院将原告送至汕尾市手外科医院手术治疗。住院79天后，因被告拒不付继续治疗费用，原告无奈于2011年10月20日出院。原告出院后，多次要求被告给予合理解决，都遭到拒绝。为保护原告合法权益，特向法院起诉，请求法院判决：1、判决被告支付原告住院护理费7900元，住院伙食费3950元，误工费9875元（受伤治疗至出院）。2、其他诉讼请求待评定伤残等级后再定。3、诉讼费用由被告承担。被告施铂章辩称：答辩人不是中华鹏酒店建设工程的建设人，也不是中华鹏酒店建设工程一层大厅装修工程的承揽人，原告更没有向答辩人提供劳务，答辩人不是原告的雇主。原告不向雇请其提供劳务的雇主主张赔偿权利，而起诉答辩人，主体不适格，请求法院驳回原告的起诉。被告中华鹏公司答辩及反诉称：被告的楼房在装修中，该装修工程分包给被告陈木进，承包的工程包括地台装修及垃圾清理，双方签订了被告陈木进答辩及反诉称：被告是木工工头，承揽木工装修部分，原告受伤是清理地台，不是被告承揽工程范围。原告受伤前，收地台是由被告姐夫，妹夫、杨经理和一个外省人在做，已做了一天，速度较慢，施铂章打电话给答辩人，要答辩人帮忙找两个小工，答辩人通过小董找到原告和另一小工给他们，和他们一起做，工资每人每日150元，由老板施铂章付。一层大厅地台工程是福建人直接向施铂章承包，地台垃圾是主体建筑时留下，施铂章必须将地台清理干净，福建人才能进行地台工程。地台清理工程与答辩人无关。收土地机是施铂章向别人租借，机器破旧，原告受伤时，答辩人也不在场，原告受伤后，碰到施铂章，才知道原告受伤，答辩人协助施铂章等将原告送去抢救。原告在治疗中，施铂章要求答辩人帮他的忙，代他为原告垫付医疗费、生活费等，答辩人共为施铂章付了29274.5元。原告不是答辩人雇佣，原告受伤与答辩人无关，请求法院驳回原告对答辩人的诉讼请求，答辩人垫付医疗费、生活费等29274.5元，应由原告返还答辩人，被告施铂章承担连带责任。被告刘开城辩称：2011年8月2日上午，施铂章委托答辩人到正在装修中华鹏酒店查看第一层地面的垃圾清理情况，并说明：第一层地面的垃圾清理由被告陈木进承包，现没有完成任务，要督促他加派人力加紧施工。答辩人到第一层工地，已有人在清理垃圾，其中一个人自我介绍叫谢凤召，由工头性董介绍来的。谢凤召自行把临时放在第一层的地台机拿起来使用，因谢凤召不熟悉地台机的操作，因左足没有跟着后退离开，被后退地台机绞入收地台机中。答辩人发现后立即关电，避免谢凤召更大伤害。施铂章获知后，要求陈木进抓紧送谢凤召就医，陈木进说地面垃圾清理已由他包给董其平，施铂章就提出先由他垫付医疗费，再扣除承包人的工程款，这样谢凤召就及时送往医院。答辩人没有去做地台工，也无需做地台工，更没有按错开关，关电是避免谢凤召更大伤害，谢凤召不仅没有感谢之意，反而隐瞒事实真相，诬陷答辩人，骗取法院对他的同情。答辩人认为，谢凤召不熟悉地台机的操作，因擅自使用而受伤带来的损失应由其自己承担。经审理查明：被告中华鹏公司的中华鹏大酒店在建筑中，因要清理一楼地台上建设主体大楼遗留下来混凝土，缺乏人手，通过被告陈木进、董克平介绍，原告于2011年8月2日被被告中华鹏公司雇请到中华鹏大酒店一楼地台上清理混凝土，约定工钱每日150元，按日计算，工资由被告中华鹏公司支付。当日原告在工作至上午11时左右，原告在地台机的操作过程中，不熟悉地台机的操作性能，一只手去拾地面的电线，致地台机倒压在原告左足上，原告的左足被绞入收地台机中，经有关部门抢救后，原告被送到海丰县彭湃医院，当日转送至汕尾骨科（手外科）医院手术住院治疗，2011年10月20日出院，住院79天，产生医疗费44643.5元（其中被告中华鹏公司付17769元，被告陈木进代付26874.5元），原告住院期间，原告又收取被告生活费9000元（其中被告中华鹏公司付6600元，被告陈木进代付2400元）。原告出院后，自行委托广东天平法医临床司法鉴定所鉴定伤残等级，2011年12月14日广东天平法医临床司法鉴定所评定原告为七级伤残。后原告向被告索赔不就，遂向本院起诉。本案在审理期间，被告中华鹏公司对原告伤残等级提出异议，要求重新鉴定。本院依法委托广东同济法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级重新鉴定，该所于2012年3月6日作出《鉴定意见书》，评定原告仍为七级伤残，原告变更诉讼请求，请求被告赔偿346326元。另查明：原告一家系农村户口，原告一家从2010年3月起租住在海丰县海城镇西华一巷80号，原告系建筑泥水工，原告夫妇生育二个孩子，女儿谢春香，1992年2月生，儿子谢春林，1995年3月生，需抚养年限2年。原告母亲蒋茂英，1943年10生，单生原告一人，需抚养年限12年。本院认为，被告中华鹏公司雇佣原告谢凤召，事实清楚，证据充分，雇佣关系成立，被告中华鹏公司作为原告的雇主，应对原告在雇佣活动中所遭受的人身损害承担相应的赔偿责任。原告系具有完全行为能力的成年人，能意识到使用收地台机清理混凝土的危险性而忽视安全意识，不熟悉地台机的性能而操作地台机，致左足被绞入收地台机中而受伤，原告对自己受伤负有一定的责任，其责任比例划分为60%：40%，由被告中华鹏公司承担原告60%的损失，40%由原告自己承担。被告施铂章承系中华鹏公司法定代表人，对原告伤害不存在过错，原告请求被告施铂章承担赔偿责任，依法不予支持。被告中华鹏公司提出中华鹏大酒店装修工程发包给被告陈木进，该工程包括地台装修和垃圾清理，原告的损失由被告陈木进承担。但被告陈木进与被告中华鹏公司签订的《装修工程合同书》，约定的是被告陈木进为被告中华鹏公司的酒店进行木工等工程的装修，合同约定范围为中华鹏大酒店第1、2、3、4、10、11、12、13层，原告受伤时，第一层木工装修尚未开始，原告为被告中华鹏公司清理的是建设主体大楼遗留下在地台上的混凝土，并不是《装修工程合同书》的范围之内，故被告中华鹏公司的主张依法不予采信，被告陈木进不是清理地台混凝土的承包人。原告虽系农村户口，但原告一家已进城居住多年，原告并从事建筑行业，其赔偿应按城镇居民标准计算。参照《广东省2011年度人身损害赔偿计算标准》规定，根据原告请求赔偿项目，本次事故产生费用：1.医疗费：44643.5元元；2.护理费：39335元/365天×79天=8513.6元；3.住院伙食补助费：50元×79天=3950元；4.误工费：45687元/365天×144天=18024.5元；5.残疾赔偿金：23897.8元×20年×40%=191182.4元；6.被抚养人生活费：18489.53元×12年×40%=88749.74元；7.后续手术费：2000元，有医疗机构出具证明为据。9.鉴定费：1000元。以上数额合计为358063.74元，被告中华鹏公司赔偿数额为358063.74元×60%=214838.24元，原告左足被绞入收地台机中而受伤而致残，身心受到较大伤害，精神抚慰金按16000元精神，由被告中华鹏公司赔偿。被告中华鹏公司总共赔偿数额为230838.24元，扣除被告中华鹏公司垫付医疗费17769元及支付的生活费6600元后，被告中华鹏公司实际应赔偿数额为206469.24元。对于被告陈木进对原告的损害是否承担赔偿责任问题，原告是被告陈木进介绍给被告中华鹏公司清理地台，故被告陈木进应对原告损失承担连带赔偿责任。因被告陈木进应对原告损失承担连带赔偿责任，被告陈木进反诉要求原告返还垫付款29274.5元，依法不予支持。被告中华鹏公司反诉要求原告返还垫付款，因被告中华鹏公司要承担赔偿责任，且垫付款在赔偿款中已扣除，其反诉请求不予支持。没有证据证明原告伤害是被告刘开城按错开关造成的，被告刘开城对原告损失不承担赔偿责任。重新鉴定产生的鉴定费1500元，因鉴定结论没有改变，鉴定费1500元由被告中华鹏公司自行承担。案经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国民法通则》第106条、第119条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条、第18条、第19条、第20条、第21条、第23条、第25条、第28条之规定，判决如下：一、被告海丰县中华鹏实业有限公司应于本判决生效之日起7日内赔偿原告谢凤召206469.24元，被告陈木进承担连带赔偿责任。二、驳回原告其他诉讼请求。三、驳回被告海丰县中华鹏实业有限公司的反诉请求。四、驳回被告陈木进的反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第229条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费6261元，反诉费844元，共计7105元，由原告负担2707元，被告海丰县中华鹏实业有限公司负担4132元，被告陈木进负担266元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汕尾市中级人民法院。审判长 ：彭泽川审判员 ：郑宝珣审判员 ：王健茹二〇一二年十二月十九日书记员 ：王海红