湖南省怀化市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)湘12刑终374号原公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。上诉人（原审被告人）廖大春，绰号“廖廖”，男，1978年2月2日出生于湖南省新晃侗族自治县，侗族，中专文化，无业，住湖南省新晃侗族自治县。因犯盗窃罪于2015年3月16日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元；因犯贩卖毒品罪于2015年12月28日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2016年6月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月21日被新晃侗族自治县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于新晃侗族自治县看守所。湖南省新晃侗族自治县人民法院审理湖南省新晃侗族自治县人民检察院指控原审被告人廖大春犯贩卖毒品罪一案，于2016年12月1日作出（2016）湘1227刑初133号刑事判决。原审被告人廖大春不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省新晃侗族自治县人民法院判决认定：2016年8月5日11时许，被告人廖大春在新晃侗族自治县晃州镇河滨路一条小巷子里以人民币160元的价格从一名外号叫“军军”的男子处购得0.2克毒品海洛因。同日12时许，被告人廖大春在新晃侗族自治县晃州镇夜郎寨廉租房19栋304室姚某的房子内以“打板烫吸”的方式吸食了当日购得的0.1克毒品海洛因后,将剩下的0.1克毒品海洛因以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员姚某。2016年9月14日，被告人廖大春在怀化市第一强制隔离戒毒所戒毒期间主动向公安民警交代自己涉嫌贩卖毒品的事实。上述事实，有怀化市公安局强制戒毒所深挖犯罪线索转递函、立案决定书、新晃侗族自治县公安局强制隔离戒毒决定书及执行回执、办案说明、到案经过、证人证言、辨认笔录、刑事判决书、释放证明书、被告人的供述与辩解等证据予以证实。该院认为，被告人廖大春无视国家对毒品管理的法律法规，非法贩卖毒品海洛因给他人的行为，已构成贩卖毒品罪。被告人廖大春在被强制隔离戒毒期间，主动向公安机关如实供述自己贩卖毒品的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚；被告人廖大春曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。据此判决：被告人廖大春犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。廖大春上诉提出：上诉人在被强制隔离戒毒期间，主动向公安机关如实供述自己的贩毒罪行，是自首。原审判决量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，情节没有出入，本院予以确认。上述事实，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据予以证明：1、新晃侗族自治县公安局强制隔离戒毒决定书，证明新晃侗族自治县公安局于2016年8月25日决定对上诉人廖大春强制隔离戒毒二年。2、怀化市公安局强制戒毒所深挖犯罪线索转递函，证明怀化市公安局强制戒毒所将发现的廖大春贩毒的犯罪线索向新晃侗族自治县公安局发函转递。3、接报案登记表、立案决定书，证明新晃侗族自治县公安局接到怀化市公安局强制戒毒所深挖犯罪线索转递函后，对相关犯罪线索进行了调查核实，该局于2016年9月21日将本案作为刑事案件立案侦查。4、证人姚某的证言，证明2016年8月5日12时许，上诉人廖大春在新晃侗族自治县晃州镇夜郎寨廉租房19栋304室姚某的房子内以“打板烫吸”的方式吸食了毒品海洛因后,将剩下的0.1克毒品海洛因以人民币100元的价格贩卖给了姚某。5、现场复核笔录及照片，证明上诉人廖大春指认其贩卖毒品给姚某的现场位于新晃侗族自治县晃州镇夜郎寨廉租房19栋304室的客厅。6、辨认笔录，证明上诉人廖大春从公安机关提供的一组12张不同男性正面免冠照片中辨认出2号照片上的人（姚某）就是2016年8月5日12时许向其购买0.1克毒品海洛因的男子；证人姚某从公安机关提供的一组12张不同男性正面免冠照片中辨认出6号照片上的人就是2016年8月5日12时许贩卖给他0.1克毒品海洛因名叫廖大春的男子。7、公安机关出具的到案经过，证明上诉人廖大春在被强制隔离戒毒期间，主动向公安机关如实供述自己贩卖毒品的犯罪事实。8、刑事判决书，证明上诉人廖大春因犯盗窃罪于2015年3月16日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元；因犯贩卖毒品罪于2015年12月28日被湖南省新晃侗族自治县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。9、户籍资料，证明上诉人廖大春犯罪时已达到完全刑事责任年龄。10、上诉人廖大春的供述，证明2016年8月5日11时许，上诉人廖大春在新晃侗族自治县晃州镇河滨路一条小巷子里以人民币160元的价格从一名外号叫“军军”的男子处购得0.2克毒品海洛因，同日12时许，廖大春在新晃侗族自治县晃州镇夜郎寨廉租房19栋304室姚某的房子内以“打板烫吸”的方式吸食了当日购得的0.1克毒品海洛因后,将剩下的0.1克毒品海洛因以人民币100元的价格贩卖给了姚某。本院认为，上诉人廖大春违反国家对毒品管理的法律法规，非法贩卖毒品海洛因给他人,其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人廖大春曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。上诉人廖大春在被强制隔离戒毒期间，主动向公安机关如实供述自己贩卖毒品的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。原审法院根据上诉人廖大春的犯罪性质、犯罪的危害程度、具有自首情节、系累犯及毒品再犯，并结合其犯罪后的表现情况，在法定量刑幅度内对其判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，已属从轻。故上诉人廖大春提出原判量刑过重的上诉理由，缺乏事实及法律依据，不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三百五十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 姚 健审判员 杨立平审判员 龚 琰二〇一七年二月二十日书记员 刘锦标附相关法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。