湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘31民终1168号上诉人（原审原告）：谭儿妹。委托诉讼代理人：潘桃园。委托诉讼代理人：向晓丽。上诉人（原审原告）：李某某。法定代理人：李武龙。被上诉人（原审被告）：徐助青。委托诉讼代理人：孙纯纯。上诉人谭儿妹、李某某因与被上诉人徐助青民间借贷纠纷一案，不服泸溪县人民法院（2016）湘3122民初272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人谭儿妹及其委托诉讼代理人潘桃园、向晓丽，上诉人李某某的法定代理人李武龙，被上诉人徐助青及其委托诉讼代理人孙纯纯到庭参加诉讼，本案现已审理终结。谭儿妹、李某某上诉请求：1、请求撤销原判决，依法予以改判被上诉人徐助青偿还三十万元借款，或发回重审；2、本案的全部诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定被上诉人给杨某某出具30万元借条系“爱情保障”属事实认定错误，杨某某具备出借30万元的出借能力，借款已经实际支付；2、一审法院认定借款为13万元，并判决徐助青已偿还13万元借款，没有任何依据，判决明显错误，且显失公平；3、被上诉人徐助青没有偿还借款，也没有提供偿还借款的证据，而上诉人向一审法院提交了充分有效的证据，但一审法院却错误的适用法律，判决上诉人承担举证不能的不利后果。被上诉人徐助青答辩称，三十万元借款不是事实，徐助青和杨某某是恋人，身份比较特殊，打借条是为了保证恋爱关系，实际上没有借款发生。借款的事实是不存在的。上诉人谭儿妹、李某某向一审法院起诉请求：判令被告徐助青向原告偿还借款本金30万元。一审法院认定事实：杨某某系原告谭儿妹的女儿，李某某的母亲。被告与杨某某系情侣关系且同居生活。被告曾向杨某某多次借款共13万，已还8.9万元，尚欠杨某某借款4.1万元。2015年12月10日，被告在杨某某打印好的30万的借条上签了名，并盖了手印。另查明，2015年12月17日下午4时许，被告到前妻家中协商小孩抚养费支付问题。杨某某喊被告回家未果，在被告的前妻家中服毒，经抢救无效死亡。原告为被告欠杨某某的借款未还，与被告发生纠纷。杨某某死后停丧十余天不发丧，在当地造成了很大的影响。经泸溪县浦市镇、达岚镇人民政府组织双方当事人协商处理，被告承认欠杨某某借款4.1万。原告同意由被告先行偿还借款4.1万元，其他问题另行诉讼。由于被告无能力支付原告4.1万元，该借款4.1万元由达岚镇人民政府先行垫付，浦市镇人民政府支付了杨某某的安葬费3.8万元。2016年6月6日，原告以被告欠借款30万元为由，请求偿还，提起诉讼。一审法院认为，本案为民间借贷纠纷。原、被告争议的焦点是借条上30万元的借款是否实际发生。民间借贷是实践性合同，民间借贷关系的成立须同时具备当事人之间存在借款的合意，且贷款人实际给付借款两个条件。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”规定，仅有借条，贷款人未实际出借款项的，借款合同不能成立。原告主张30万的借款已实际出借，举证责任在原告。原告陈述30万元分次陆续交付的，但未向本院提交杨某某分次交付借款的依据、亦未提交杨某某有支付30万借款的能力及财产变动的依据，原告的举证责任并未完成，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”的规定，故原告应承担举证不能的后果。被告辩解陆续向杨某某借款13万，已还8.9万，尚欠4.1万元，但未打借条。被告与杨某某系情侣，关系密切，双方借款不出据借条符合当地特殊关系借贷双方的交易习惯。对被告辩解的理由，予以采纳。被告另辩称，杨某某为防止被告变心，要求被告写下该借条，被告为表真心，给杨某某打了张30万元的借条。被告与杨某某系同居，未建立稳定的婚姻关系，且被告与前妻为小孩抚养问题常有纠葛，杨某某担心自己感情付之东流，让被告出具借条以作保证的可能性存在。证人李代明见证了该借条的形成，但对借款是否实际发生亦不清楚。故被告的辩称理由，予以采信。被告尚欠原告借款4万，因达岚镇人民政府已先行垫付，原告的债权已得到实现。对原告要求被告返还借款30万的请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告谭儿妹、李某某的诉讼请求。案件受理费5800元，由原告谭儿妹、李某某负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人徐助青与死者杨某某是恋爱关系，从2015年4月份开始杨某某陆续给徐助青借钱，借款具体金额因杨某某已经死亡，也没有其他银行转账记录可以证明，已经无法查清，被上诉人徐助青自认借款13万元，并表明已经偿还了8.9万元，根据其自认的金额，剩余4.1万元在杨某某死亡后，为了安抚死者家属，已经由达岚镇政府垫付。在2015年12月10日，杨某某打印了一张30万元的借条，注明“今借到杨某某30万，限期1年还清，不得拖欠”，被上诉人徐助青在上面签名并加盖了三个手印。同时，杨某某委托案外人李代明代为收款。2015年12月17日，杨某某在被上诉人徐助青前妻家与徐助青发生争执，一气之下喝农药自杀，经抢救无效死亡，杨某某死亡后上述借条不知所踪。本院认为，被上诉人徐助青与杨某某之间是否存在30万元的借款，被上诉人徐助青是否应该对上诉人谭儿妹、李某某承担还款责任。根据本案各位当事人的陈述，以及杨某某死亡后，公安部门的相关调查笔录，可以证明被上诉人徐助青与死者杨某某之间确实存在借款关系，但因双方本来就是恋爱关系，许多金钱往来没有书面证据，现在杨某某已经死亡，被上诉人于2015年12月10日所打的30万元的借条也不知所踪，具体借款金额已经无法查清。上诉人谭儿妹、李某某作为本案民间借贷纠纷的一审原告，对于借款关系的存在及实际履行的具体金额应承担相应的举证责任，因缺乏借条等书面证据，仅凭亲友的证人证言，不能形成有效的证据链，证明被上诉人徐助青及杨某某之间存在30万元的借款。但被上诉人在公安机关所作的笔录以及在本案诉讼过程中均自认向杨某某陆续借款了13万元，对于借款人自认的部分应予确认。被上诉人徐助青提出已经还款8.9万元的事实，因其没有提交证据予以证实，上诉人谭儿妹、李某某也不认可，故不予确认。出借人杨某某已经死亡，其第一顺序继承人为母亲谭儿妹与儿子李某某，被上诉人徐助青应直接对上诉人谭儿妹与李某某承担还款责任。杨某某死亡后达岚镇政府垫付了4.1万元，且在一审法院的调查中明确，上述款项系垫付，还要徐助青偿还，该款项应认定为政府部门为被上诉人徐助青垫付的还款。则被上诉人徐助青还应偿还上诉人谭儿妹、李某某8.9万元。综上所述，上诉人谭儿妹、李某某的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销泸溪县人民法院（2016）湘3122民初272号民事判决；二、被上诉人徐助青偿还上诉人谭儿妹、李某某8.9万元借款，限本判决生效后十日内付清；三、驳回上诉人谭儿妹、李某某的其他诉讼请求。一审案件受理费5800元，由上诉人谭儿妹、李某某承担3000元，被上诉人徐助青承担2800元，二审案件受理费5800元，由上诉人谭儿妹、李某某承担3000元，本院依法予以免交，由被上诉人徐助青负担2800元。本判决为终审判决。审判长  彭四海审判员  贵黎莹审判员  龙声波二〇一七年二月二十八日书记员  唐广政附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；