重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0105民初1907号原告:张某，男，1975年10月23日出生，汉族,住重庆市涪陵区。委托代理人：陈俊熙，重庆瀚思律师事务所律师。委托代理人：刘会刚，重庆瀚思律师事务所实习律师。被告:重庆宏华建设工程有限公司,住所地重庆市开州区文峰街道富厚社区杨柳路127号。法定代表人：廖代军，任职不详。原告张某与被告重庆宏华建设工程有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年1月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某的委托代理人陈俊熙、刘会刚到庭参加诉讼，被告重庆宏华建设工程有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张某向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间的劳动关系于被告收到本案起诉状副本时解除；2.被告支付医疗费9472.61元、住院伙食补助费128元、住院护理费1920元、停工留薪期待遇31050元、生活津贴31153.5元、一次性伤残补助金46575元、一次性工伤医疗补助金20700元、一次性伤残就业补助金46575元、交通费1000元、鉴定费400元、病历复印费15元，共计188989.11元。事实和理由：原告从2014年9月22日起，在被告承建的重庆鱼复工业园城北物流甩挂中心工程从事抹灰工作。同年12月29日，在工地上班时左手被砸伤，后被认定为工伤、伤残等级九级，但被告既未给原告办理工伤保险，也未给予工伤赔偿，故提出前述请求。被告重庆宏华建设工程有限公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：原告由案外人谢某雇佣，于2014年9月22日起，在被告承建的重庆鱼复工业园城北物流甩挂中心工程从事抹灰工作。案外人谢某系从被告处分包的工程，并由谢某向原告支付工作报酬。同年12月29日，原告在工地搬移物件时，左手被砸伤，随后被送往重庆红楼医院住院治疗，后于2015年1月13日出院，住院天数16天。伤情诊断为左手压砸伤，左食指末节血管神经受伤伴指骨远段粗隆横行骨折，左中指末节血管神经损伤伴指骨远段粗隆横行骨折。住院过程中，进行了左手食、中指清创，骨折手法复位，血管、神经吻合的手术治疗。出院医嘱为全休1个月等。住院医疗费用9472.61元已由原告支付。2015年12月8日，被告单位所在地的重庆市开县人力资源和社会保障局认定原告所受伤害为工伤。2016年1月14日，原告向开县劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，同年3月17日，开县劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，原告伤残等级为九级，无生活自理障碍。鉴定费400元已由原告支付。2016年5月20日，原告向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求被告支付工伤保险待遇，后因仲裁超期未作出裁决，故原告向本院起诉。另查明，被告没有为原告办理工伤保险。本院向被告送达起诉状副本的时间为2017年1月13日。上述事实，有病历材料、医疗费票据、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会函件，以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项规定，劳动者因工伤残或者患职业病，依法享受社会保险待遇。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照该条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案原告经劳动行政部门认定，其所受伤害为工伤，被告依法应承担工伤保险待遇的给付责任。关于劳动关系问题，原告对其与被告建立了劳动关系的主张负有举证义务，但经审理查明的事实是原告是受案外人雇请进行工作，案外人又是从被告处分包工程，原告的报酬亦由案外人给付，故原、被告之间不存在劳动者与用人单位之间的关系，即一方提供劳动，对方给付劳动报酬，以及管理与被管理的关系，从而对原告要求判决确认双方劳动关系解除时间的诉讼请求，本院不予支持。但该判断，并不影响原告基于工伤认定，对被告所享有工伤待遇赔偿请求权，且因部分工伤保险待遇的支付，涉及上年度社平工资的确定问题，故本院以原告要求一次性支付工伤待遇的主张到达被告之日，即本案起诉状副本送达给被告的时间予以确定，现行标准为月工资5175元。针对原告诉请的各项费用，本院分述如下：一、医疗费，原告在住院期间支付的费用，应由被告承担，故对原告要求的医疗费9472.61元予以支持。二、住院伙食补助费，现行标准为每天8元，原告住院16天，合计128元。三、住院护理费，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据原告的伤情，其系左手压砸伤及食指、中指骨折等，尚未达到生活不能自理的程度，故对住院护理费不予支持。四、停工留薪期待遇，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因原告未举证证明其受伤前的劳动报酬标准，且根据其做工在2014年的情况，故其工资标准以2014年度重庆市社平工资每月4738元确定为宜；停工留薪期的起止时间，因原告出院后，没有再进行治疗或医嘱继续休息，故该期间以住院时间加上出院医嘱表明的休息时间1个月进行确定，金额为7352.07元（4738元÷月计薪天数21.75天×2014年12月工作天数3天+4738元÷月计薪天数21.75天×2015年1月工作天数9天+4738元）。五、生活津贴，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定；在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期的病假工资……原告于2016年1月14日申请劳动能力鉴定，同年3月17日，劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，故其生活津贴为7128.78元[（4738元÷月计薪天数21.75天×2016年1月工作天数12天+2016年2月工资4738元+4738元÷月计薪天数21.75天×2016年3月工作天数13天）×工龄10年以下的病假工资比例70%]。六、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，九级伤残为9个月本人工资，故金额为42642元（月工资4738元×9个月）。七、一次性工伤医疗补助金，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款第一项的规定，九级伤残以解除劳动关系之日的重庆市上年度职工月平均工资为基数计发4个月。原告要求一次性支付工伤待遇的主张到达被告之日为2017年1月13日，故金额为20700元（5175元×4个月）。八、一次性伤残就业补助金，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款第二项的规定，九级伤残以解除劳动关系之日的重庆市上年度职工月平均工资为基数计发9个月，故金额为46575元（5175元×9个月）。九、关于交通费，《工伤保险条例》第三十条第四款规定，经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。原告诉请的交通费，缺乏前述事实依据，本院不予支持。十、原告进行劳动能力鉴定的鉴定费400元，应由被告负担。十一、原告诉请的病历复印费，缺乏事实及法律依据，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告重庆宏华建设工程有限公司于本判决生效后三日内给付原告张某医疗费9472.61元、住院伙食补助费128元、停工留薪期待遇7352.07元、生活津贴7128.78元、一次性伤残补助金42642元、一次性工伤医疗补助金20700元、一次性伤残就业补助金46575元、鉴定费400元。二、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告重庆宏华建设工程有限公司负担，并于本判决生效后三日内向本院交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员 顾 毅二〇一七年二月二十三日书记员 盛清清