贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2016)黔2601民初1785号原告:凯里市某某建筑设备租赁部。住所地：黔东南州金属回收公司货场内。经营者王银汉，男，1966年12月6日出生，汉族，湖北省红安县人，个体工商户，内。委托诉讼代理人：周某某，男，1971年2月19日出生，汉族，湖北省红安县人，凯里市某某建筑设备租赁部职工，内。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：耿某某，男，1967年7月6日出生，汉族，湖北省红安县人，凯里市某某建筑设备租赁部职工，内。代理权限为特别授权。被告：贵州建工集团某某工程有限责任公司。住所地：贵阳市南明区新华路***号富中商务大厦*楼。法定代表人：吴开国，董事长。委托诉讼代理人：张光华，贵州万木春律师事务所律师。代理权限为特别授权。第三人：李某某，男，1991年12月28日出生，苗族，贵州省凯里市人，凯里市鸭塘镇马安村居民，组。第三人：贵州省黔东南州兴宇房地产开发有限责任公司。住所地凯里市红洲路兴宇*号商住楼。法定代表人：邓绪荣，总经理。第三人：重庆中川建设有限公司。住所地重庆市荣昌区昌元街道莲花路**号4-1。法定代表人邓成孝，总经理。委托诉讼代理人：邓业庄，男，1967年3月13日出生，苗族，四川省西充县人，凯里市号。代理权限为特别授权。原告凯里市某某建筑设备租赁部（以下简称某某租赁部）诉被告贵州建工集团某某工程有限责任公司（以下简称贵州建工七建公司）及第三人李某某建筑设备租赁合同纠纷一案，本院2015年8月11日立案受理后，于2015年11月10日作出（2015）凯民初字第1998号民事判决书。被告贵州建工七建公司不服本院判决向黔东南州中级人民法院提起上诉，黔东南州中级人民法院审理后认为本案事实不清，于2016年4月16日作出（2016）黔26民终602号民事裁定书，将本案发回本院重申。重审过程中，原告某某租赁部向本院申请追加贵州省黔东南州兴宇房地产开发有限责任公司（以下简称兴宇房产公司）与重庆中川建设有限公司（以下简称重庆中川公司）作为第三人参加诉讼。本院依法另行组成合议庭于2017年1月10日公开开庭进行审理，原告某某租赁部的委托诉讼代理人周某某与耿某某，被告贵州建工七建公司的委托诉讼代理人张光华、第三人李某某、第三人兴宇房产公司的法定代表人邓绪荣、第三人重庆中川公司的委托诉讼代理人邓业庄到庭参加了诉讼。案经合议庭评议，现已审理终结。原告某某租赁部向本院提出的诉讼请求：一、判令被告支付2015年6月30日之前的租金、运费、上、下车费、校正费、清洗费、洗油维修费共计568669.1元；二、判令被告支付滞纳金56866.91元、违约金386683元、律师代理费10000元；三、被告承担本案诉讼费。事实与理由：2013年3月20日，被告以承建的冶炼厂经济适用房工程需要建筑材料为由与我租赁部签订了一份《凯里市某某建筑设备租赁部合同》。合同签订后，我租赁部依约向被告提供建筑物资设备，但被告不仅未向我租赁部依约支付租金、运费等费用，还有部分钢管、扣件未予退还，截止2015年6月30日，被告共欠租金等费用568669.1元，未还钢管141.62吨、扣件22318套。为了维护我的合法权益，特诉至法院。原告某某租赁部为证明诉请理由成立，在举证期限内向本院提交的证据有：1、原、被告的《企业工商信息查询单》、原告经营者的《居民身份证》、《组织机构代码证》、法定代表人的《居民身份证》复印件各一份1页，拟证明原、被告的企业性质、工商登记信息及诉讼主体资格；2、原、被告2013年3月20日签订的《凯里市某某建筑物资租赁部合同》复印件一份2页，拟证明原、被告之间存在建筑设备租赁关系的事实；3、原告的《发料单》复印件一份共24页，拟证明原告向被告交付建筑设备的情况；4、原告的《收料单》复印件一份共9页，拟证明被告将租用的建筑设备退还给原告的情况；5、原告自制的《周转材料计量收费清单》复印件一份6页，拟证明截止2015年6月30日被告共欠租金等568669.1元的事实。6、《照片》两张、《黔东南州住房和城乡建设局凯里市在建项目信息表》复印件一份3页，拟证明被告是原凯里冶炼厂经济适用房的施工单位的事实。被告贵州建工七建公司辩称：一、我公司与原告某某租赁部从未就租赁建筑设备签订过合同。原告提交所谓租赁合同上加盖的印章不是我公司的印章，我公司的印章有编码的，而且合同的签字人“李某某”也不是我公司的员工，公司从未授权过李某某签订合同。二、我公司没有承建原凯里冶炼厂经济适用项目工程，无需租赁原告的建筑设备材料，故我公司不是本案适格的被告主体。三、原告提交的收料单上签收人均不是我公司的员工，也不是我公司的委托代理人。四、原告提交的计量收费清单是单方制作的，不能证明与我公司发生租赁合同关系。综上所述，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告贵州建工七建公司辩称为证明答辩理由成立，在举证期限内向本院提交的证据材料有：1、被告的《营业执照》、《组织机构代码证》、《法定代表人身份证明》、法定代表人的《居民身份证》复印件一份4页，拟证明被告的企业性质、工商登记信息及诉讼主体资格；2、凯里市工程建设招标投标办公室2014年12月30日出具给重庆中川公司的《中标通知书》、兴宇房产公司与重庆中川公司2014年12月30日签订的《建设工程施工合同》复印件各一份共6页，拟证明原凯里冶炼厂生活服务区经济适用房项目是重庆中川公司承建的事实；3、被告拍摄的《照片》复印件一份4页，拟证明：（1）重庆中川公司黔东南分公司的住所地；（2）原凯里冶炼厂生活服务区经济适用房施工单位项目部的办公场所；（3）兴宇房产公司系原凯里冶炼厂生活服务区经济适用房的发包人；（4）重庆中川公司承建原凯里冶炼厂生活服务区经济适用房工程的事实。4、《刑事判决书》复印件一份8页，拟证明2009年4月，司大鼎以兴宇房产公司名义承接凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房代建项目，该工程是兴宇房产公司承建司大鼎负责承接的事实，司大鼎是兴宇房产公司的委托代理人。5、《中标通知书》、《凯里市人民政府办公室来文处理签》《市房产局文件（2016）61号》复印件各一份共8页，拟证明2011年3月21日，凯里市房产局代建凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房项目，兴宇房产公司中标，招标程序是经公告，市人民政府审批的，是合法的事实。6、《授权委托书》复印件一份1页，拟证明2011年4月5日，兴宇房产公司代建的凯里市原冶炼厂服务区经济适用房工程已授权司大鼎全权负责，不再指派其他任何人参与建设管理工作，该工程项目由司大鼎具体负责的事实。7、《经济适用房施工承包意向协议》复印件一份2页，拟证明2011年5月28日，兴宇房产公司与重庆中川公司签订协议，设立兴宇房产公司原冶炼厂经济适用房项目部，代表司大鼎，项目部公章，经市房产局备案。8、《中标通知书》、《建设工程合同》复印件各一份共6页，拟证明2014年12月20日，凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房代建项目，招标人兴宇房产公司进行招投标，重庆中川公司中标，原冶炼厂生活服务区经济适用房工程项目自始至终由重庆中川公司承建。9、黔东南建通2016（10）号《黔东南州苗族侗族自治州住房和城乡建设局文件》复印件各一份共2页，拟证明州建设局官网公布凯里市在建项目栏中第45页原冶炼厂经济适用房信息栏有误，原冶炼厂生活服务区经济适用房施工单位应为重庆中川公司。被告自始至终没有参与该工程项目施工，根本没有指派李某某，没有租赁钢管的事实。10、《凯里市房地产管理局文件》凯房函（2012）164号、《承诺》、《施工员工资格证书》复印件各一份共11页，拟证明原告提交施工员资格证书李匡明，而不是李某某，公章不是贵州建工七建公司公章的事实。第三人李某某未递交书面述称意见。庭审中口头述称：1、签订合同时，我确实是本案涉及项目的项目部管理人员，负责帮忙签收材料，我签订合同时的施工方为被告贵州建工七建公司。但是之后该项目又由兴宇房产公司承建，最后承建单位为重庆中川公司。由于涉案工程的施工方频繁更换，所以管理较为混乱，没有支付租赁费、工程款等费用。3、由于项目部一直没有给我发放工资，所以在兴宇房产公司来承接工程之后，我就离开了工地。第三人李某某在举证期限内未向本院提供任何证据材料。第三人兴宇房产公司述称：一、我公司代建凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房项目是事实，2012年11月5日，何逍以被告贵州建工七建公司的名义与我公司项目部的司大鼎签订《协议书》和《工程施工补充协议书》及《承诺书》后，分别由何林、李某某负责EF1-2栋；邓国远、王树友负责EF3-4栋承包施工。2013年3月20日，被告与原告签订《凯里市某某建筑设备租赁部合同》。2013年7月，因涉案工程（EF户型1-4栋）出现工程质量问题停工后，为规范项目管理，我公司于2014年1月6日与被告签订《终止协议书》。2014年5月20日我公司与重庆中川公司重新签订《建设工程施工合同》，之后的工程是由重庆中川公司负责完成。二、由于被告在承建工程期间工程质量出现问题，我公司于2015年5月15日向黔东南州中城公证处申请证据保全，并委托重庆凯弘工程咨询有限公司对凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房EF1-4栋楼截止至2015年5月1日已完成工程量的结算，结算价款为7890738.32元。我公司在2013年6月至2015年5月1日期间已支付原承包人何林、李某某、杨顺发等工程进度款、垫付规费等共计9365697.23元，已超额支付工程款。综上所述，被告贵州建工七建公司、第三人李某某与原告签订的《建筑设备租赁合同》与我公司无关，我公司也未与原告发生建筑设备租赁行为，也未有担保行为。第三人兴宇房产公司为证明述称理由成立，在举证期限内向本院提交的证据材料有：1、《营业执照》、《组织机构代码证》复印件各一份共2页，拟证明第三人兴宇房产公司的基本情况及诉讼主体资格。2、《协议书》、《承诺书》《工程施工补充协议》复印各一份共7页，拟证明经济适用房EF1-4栋楼在2014年12月30日前由何逍以贵州建工七建公司承建。3、《会议纪要》、《会议签到表》、《凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房项目存在问题的报告》复印各一份共3页，拟证明贵州建工七建公司施工的凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房项目EF户型存在质量问题。4、《终止协议书》复印件一份1页，拟证明凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房项目在2014年1月6日后与贵州建工七建公司无关的事实。5、《建设工程施工合同》复印件一份4页，拟证明凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房项目未完工程部分自2014年5月20日起由重庆中川公司承建的事实。6、兴房字（2015）002号《贵州省签订南州兴宇房地产开发有限责任公司文件》、《通知》、《会议纪要》、《签到表》复印件各一份共6页，拟证明EF1-4栋楼施工进度缓慢、处于半停工状态，要求整改的事实。7、《公证书》、《EF1-4栋楼工程预算表》、《EF1-4栋楼工程结算表》复印件各一份共14页，拟证明EF1-4栋楼现状，已完工程量和应付工程款的事实。8、《EF1-4栋楼各自费用明细表》、《外架工班拨款清单》复印件各一份共99页，拟证明EF1-4栋楼答辩人已超额支付了工程进度款的事实。9、《承诺书》、朱涛、张世刚、韦朝钰等6人的《注册证书》、《凯里市（原冶冻厂）经济适用房项目工程施工管理人员》备案登记表、《凯里市在建项目信息》（网上公示信息）复印件各一份14页，拟证明贵州建工七建公司向市建设工程质量安全监督部门提交工程施工管理人员备案申请的承诺，由贵州建工七建公司提交，并在住建局备案后在网上进行公示。10、《行政处罚告知书》、《附属工程预算书》、2013年11月14日的《贵州都市报》A17版面新闻报道复印件各一份共3页，拟证明贵州建工七建公司在冶炼厂工程施工过程中发生质量问题被行政主管部门处罚的事实，且证明这个工程项目是由贵州建工七建公司承建。11、《工程开工报审表》、《开工报告》、《贵州联系单》、《钢筋代换申请》、《罚款通知单》复印件各一份共10页，拟证明已在市住建局备案登记的贵州建工七建公司工程施工管理人员项目经理朱涛、张世刚在冶炼厂项目施工过程中的实施了管理行为。朱涛、张世国代表贵州建工七建公司在冶炼厂工程施工是履行职务管理行为。该项目是贵州建工七建公司承建。12、《监理工程师通知》、《复函》复印件各一份共7页，拟证明监理公司与贵州建工七建公司在2012年-2013年就冶炼厂工程发生工作联系的事实。13、《会议纪要》、《签到》复印件各一份共31页，拟证明贵州建工七建公司施工管理人员与业主方、监理单位就冶炼厂工程的工作联系、施工管理的事实。14、《凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房工程EF户型施工周报》（第17期）复印件一份8页，拟证明朱涛代表贵州建工七建公司的职务行为，工程是贵州建工七建公司承建的。15、《特种设备检验工作意见通知书》复印件一份1页，拟证明黔东南州特种设备检测检验机构针对贵州建工七建公司所发出的通知。当庭提供的证据材料有：《外架工程劳务分包合同》复印件一份4页，拟证明杨顺发是代表贵州建工七建公司的，我们之所以给杨顺发拨款是基于这份分包合同。第三人重庆中川公司未递交书面陈述意见，庭审中，第三人重庆中川公司的委托诉讼代理人口头述称：1、兴宇房产公司与贵州建工七建公司解除合同后，我们公司才于2014年5月20日与兴宇房产公司签订了施工合同，之前的事情，我公司一概不清楚，也与我公司无关，2、我公司进场施工后，从没有与原告方签订任何租赁合同，所以，我公司没有义务承担责任。第三人重庆中川公司未在举证期限内提供证据材料。本院经审理后认定事实如下：2011年4月11日，第三人兴宇房产公司与凯里市房地产管理局签订《项目建设开发合同》，约定凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房项目（本案所涉工程）由第三人兴宇房产公司建设。2012年11月5日，何逍以被告贵州建工七建公司的名义与第三人兴宇房产公司签订《协议书》及《工程施工补充协议》，约定兴宇房产公司将上述工程发包给贵州建工七建公司承建，合同工期为2012年11月5日至2013年10月30日。2013年3月20日，以原告为出租方（甲方）、被告为承租方（乙方）就原凯里冶炼厂经济适用房所需建筑设备材料签订了一份《凯里市某某建筑物资租赁部合同》。合同不仅对租赁时间、租金价格、结算方式、物资的维护和保养，还约定了终止合同的情形和违约责任等，其中第十二条明确约定乙方指定经办人（领料人）李某某、何法，若经办人有变动，乙方应书面通知甲方，并指定新的经办人。若未书面通知，工地上的经办人签字有效。合同乙方处加盖有“贵州建工集团某某工程有限责任公司”公章，乙方授权代表处签字为“李某某”。合同签订后，原告从2013年3月19日起陆续向租赁合同指定的经办人“李某某”、“何法”及工地上的提货人“张良志”、“袁杰”、“杨顺发”、“李荣芳”、“杨通锡”交付建筑设备钢管、扣件。截止2015年6月30日，产生租金、运费、上下车费、校正费、清洗费、洗油维修费等，共计568669.1元。2015年8月11日，原告以被告未依约支付租金（包含运费、上下车费、校正费、清洗费、洗油维修费）为由向本院提起诉讼。庭审中，因原、被告均不同意调解，本院未主持各方当事人进行调解。另查明，2014年1月6日，兴宇房产公司与贵州建工七建公司签订《终止协议书》，协议书约定解除双方就凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房项目而签订的《协议书》及《工程施工补充协议》。2014年5月20日，兴宇房产公司与重庆中川公司签订《建设工程施工合同》，合同约定由重庆中川公司承建兴宇房产公司发包的凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房项目，并明确该项目EF户型已施工至±0.00以上七层，H户型已施工至±0.00以上四层。同时查明：2014年6月13日，凯里市住房和城乡建设局向被告贵州建工七建公司下达凯建告（2014）10号《行政处罚告知书》，内容为：“我局检查组于2014年6月18日对冶炼厂经济适用房EF户型进行节后检查，发现该工程存在：1、转换层梁板混凝土强度存在质量问题。以上事实清楚。拟给予你单位如下行政处罚：罚款人民币贰拾伍万元整（￥：250000.00元）……”。上述事实，有原告的起诉状、被告的答辩状、第三人兴宇房产公司的书面陈述意见、第三人李某某的口头陈述意见、第三人重庆中川公司委托诉讼代理人的口头陈述意见以及本院采纳的原、被告及第三人兴宇房产公司所举的证据材料和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，本院依法审查，可以认定。本院认为：合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。围绕本案的争议焦点，本院作如下论述：一、2013年3月20日，第三人李某某以被告贵州建工七建公司的名义与原告签订《凯里市某某建筑物资租赁部合同》时，本案的涉案工程是否系被告贵州建工七建公司承建？第三人李某某的行为是否构成表见代理？庭审中，虽然被告贵州建工七建公司向本院提交了黔东南苗族侗族自治州住房和城乡建设局作出的黔东南建通（2016）10号文件，拟证明凯里市原冶炼厂生活服务区经济适用房项目工程的施工单位为重庆中川公司。但从庭审查明的内容来看，本案的涉案工程在2013年就已开工，而重庆中川公司进场施工时间为2014年5月20日，中标时间为2014年12月30日，且从重庆中川公司与兴宇房产公司签订的《建设工程施工合同》来看，重庆中川公司进场施工时已，该项目EF户型已施工至±0.00以上七层，H户型已施工至±0.00以上四层。由此可见，重庆中川公司并不是该项目的唯一施工方。结合2014年1月6日，兴宇房产公司与贵州建工贵州建工七建公司签订的《终止协议书》、2014年6月13日，凯里市住房和城乡建设局向被告贵州建工七建公司下达凯建告（2014）10号《行政处罚告知书》以及原、被告在签订《凯里市某某建筑物资租赁部合同》后，所租赁建筑设备是用于该项目工程的施工建设的事实来看，可以认定2014年1月6日之前，本案的涉案工程系被告贵州建工七建公司承建。故2013年3月20日，第三人李某某作为经手人以被告贵州建工七建公司的名义与原告签订《凯里市某某建筑物资租赁部合同》的行为构成表见代理。二、被告尚欠原告的租金、运费、上下车费、校正费、洗油维修费的金额是多少？原告主张滞纳金、违约金、律师费应否得到支持？依据原、被告签订的《凯里市某某建筑物资租赁部合同》约定，若合同指定的材料签收经办人有变动，乙方应书面通知甲方，并指定新的经办人。若未书面通知，工地上的经办人签字有效。庭审中，第三人李某某作为签订合同的经手人及合同指定的收料人虽然对案外人杨顺发签字的收料单不予认可，但认可杨顺发也在该项目工地施工。故在被告未书面通知原告的前提下，杨顺发签字的收料单本院予以认可。原告诉请被告支付2015年6月30日之前的租金、运费、上下车费、校正费、洗油维修费共计568669.1元事实清楚、证据充分、于法于约有据，本院予以支持。虽然双方签订的《凯里市某某建筑物资租赁部合同》中约定将违约金、滞纳金和代理费作为合同违约责任的表现形式，但约定的滞纳金和律师费都实为支付守约方的违约金，具有惩罚性和赔偿性，故原告既主张违约金又主张滞纳金和律师费，系重复主张违约金，有悖于民事活动中的公平原则。鉴于原告的实际损失程度，本院根据公平原则和诚实信用原则依法予以调整，调整后的违约金为170601元（568669.1元×30%）。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条之规定，判决如下：一、被告贵州建工集团某某工程有限责任公司在本判决生效之日起十五日内支付原告凯里市某某建筑设备租赁部租金（含运费、上下车费、校正费、清洗费、洗油维修费）568669.1元及违约金170600元。二、驳回原告凯里市某某建筑设备租赁部的其余诉讼请求。若义务人未按照本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14000元，由原告凯里市某某建筑设备租赁部负担3920元，由被告贵州建工集团某某工程有限责任公司负担10080元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起，两年内向本院申请强制执行。审判长 彭 春审判员 朱 艳审判员 何婷婷二〇一七年二月二十一日书记员 姚彩霞