辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终1904号上诉人（原审原告)：张宏。被上诉人（原审被告）：沈阳新锦精密仪器仪表研究所，住所地沈阳市皇姑区。法定代表人：王绍山，该公司总经理。委托诉讼代理人：王志锦，该公司工作人员。上诉人张宏因与被上诉人沈阳新锦精密仪器仪表研究所劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2016）辽0105民初2846号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月17日立案后，依法组成由审判员王银华担任审判长，审判员丁广昱（主审）、代理审判员李元旬参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理。上诉人张宏、被上诉人沈阳新锦精密仪器仪表研究所的诉讼代理人王志锦均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张宏上诉请求：1、撤销原判，依法改判支持我一审的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由沈阳新锦精密仪器仪表研究所承担。事实及理由为：保险由我个人承担的部分是无效的。沈阳新锦精密仪器仪表研究所辩称：请求驳回张宏的上诉，维持原判。张宏一审起诉请求，我于2014年2月26日到沈阳新锦精密仪器仪表研究所处上班，从事车工工作，至2014年12月31日止未签订劳动合同，也未给缴纳保险。2015年1月1日至2015年12月31日，与沈阳新锦精密仪器仪表研究所签订劳动合同并缴纳社会保险。合同约定每天110元，每天工作8小时，每周工作6天，周日休息一天。自入职以来，我的工资一直按每天110元，每周工作六天，每周日休息一天的标准领取的。每天上下班采取指纹打卡的形式，请假要提前通知并填写请假条。工资领取方式为当月领取上月工资，并由本人签字。2015年12月31日，沈阳新锦精密仪器仪表研究所将我辞退，只给了一个月的补偿金，没有出具终止解除劳动合同证明。我于2015年1月6日向劳动监察部门投诉，在2016年3月10日领回本人2015年12月份工资2820元、两年经济补偿金6240元及社会保险变动通知单、终止解除合同证明、失业证和失业人员档案接收通知单。请求判令沈阳新锦精密仪器仪表研究所1、支付2014年2月26日至2014年12月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额部分33798元；2、补缴2014年2月26日至2014年12月31日期间社会保险费用；3、支付2014年2月至2015年12月带薪年休假工资2970元（9天）；4、未及时为我缴纳社会保险而给我造成的失业金损失12852元（每月1071元，主张12个月）。诉讼费由沈阳新锦精密仪器仪表研究所承担。沈阳新锦精密仪器仪表研究所辩称，2014年2月26日，张宏来我单位应聘，双方约定试用期1个月，试用期内日工资为120元。试用期后，经单位考核张宏其能力并不像本人所述，不能胜任工作，单位不想录用。但张宏提出让单位再给其一段时间来适应工作，日工资可降为110元。单位考虑到技术工人紧缺，同意其请求。由于是临时用工的性质，所以签订了雇佣合同，合同期限为2014年2月26日至2014年12月31日。2015年1月1日，单位与张宏签订了为期一年的劳动合同。2015年12月31日劳动合同到期后，单位通知张宏不再续签合同，并支付了2个月的经济补偿金。关于双倍工资差额的请求，我单位与其签订了雇佣合同，该份合同有张宏本人签名及手印，明确约定了工作部门、地点、聘用期限、试用期、工作待遇等，已具备了劳动合同的要件，实现了劳动合同的功能，能够明确双方的劳动关系又固定了双方权利义务，故我单位无需支付双倍工资差额。关于社会保险的请求，因2014年2月26日至2014年12月31日期间，双方系雇佣关系，单位并无缴纳社会保险的义务，且未缴纳社会保险是因为张宏本人提出让单位把缴纳保险这部分金额发放到工资中，所以经双方约定，单位支付给张宏的工资中包含养老保险、医疗保险和其他社会保险费。张宏在入职之前，在沈阳并无社会保险账号，因此根本不存在因我单位未给其缴纳社会保险而造成经济损失一说。所以我单位不应为其补缴保险及支付失业保险金的损失。另，我单位给张宏办理停保手续后，已经为其办理了领取失业金的所有手续，但其一直不领取，错失了领取失业金的时间，应自行承担损失。关于带薪年假的请求，根据法律规定，带薪年休假可与其他假期相互抵销，2014年8月4日及2015年8月7日，我单位放高温假，2015年9月3日因抗战胜利70周年放假一天，上述假期应与带薪年休假抵销。且带薪年休假应适用时效规定，张宏主张2014年的带薪年休假已经超过仲裁时效，不同意支付。一审法院认定事实，张宏于2014年2月26日应聘到沈阳新锦精密仪器仪表研究所，任车工一职。2014年2月26日，张宏（乙方）与沈阳新锦精密仪器仪表研究所（甲方）签订《雇佣合同》一份，合同期限为2014年2月26日至2014年12月31日，试用期自2014年2月26日至2014年3月26日，约定每日工作时间为8小时，每周休息1日，每月工资为2860元，试用期工资为每月3120元，沈阳新锦精密仪器仪表研究所同意张宏自行购买社会保险，沈阳新锦精密仪器仪表研究所支付给张宏的工资中包含养老、医疗和其他社会保险金（费），乙方同意将养老、医疗保险金（费）等共5项社会保险金（费）及周六上班的补助含到工资中。乙方在合同期内应当做到遵守甲方依法制定的各项规章制度、严格遵守安全操作规程，保证安全生产、按时按质量完成甲方规定的工作任务。经张宏申请，法院依法委托辽宁德恒物证司法鉴定所、辽宁仁和司法鉴定中心及辽宁大学司法鉴定中心对上述《雇佣合同》中乙方签字“张宏”及签约时间“2014年2月26日”两项笔迹的形成时间进行司法鉴定，但上述三家鉴定机构分别以超出鉴定能力，无法结论、由于送检材料条件的局限性无法得出准确鉴定意见、不具备检测条件为由，对法院的委托不予受理。2015年1月1日，张宏、沈阳新锦精密仪器仪表研究所《劳动合同》一份，合同期限为2015年1月1日至2015年12月31日，约定采取标准工时工作制，张宏的工资标准为每月2600元。2015年1月1日至2015年12月31日，沈阳新锦精密仪器仪表研究所为张宏缴纳养老、医疗和失业保险。2015年12月31日，沈阳新锦精密仪器仪表研究所以“合同期满”为由，与张宏终止劳动合同。2016年1月12日，沈阳新锦精密仪器仪表研究所为张宏办理了社会保险停保手续，并于同日为其办理了失业保险登记。2015年1月13日，沈阳市失业保险中心将张宏失业档案转往蒲河新城失业保险中心，并要求沈阳新锦精密仪器仪表研究所于2016年1月28日前为张宏办理档案移交手续，过期无效。2016年1月25日，沈阳新锦精密仪器仪表研究所工作人电话通知张宏提供个人照片及身份证复印件用于办理上述档案移交手续，并告知1月28日为最后办理期限，但张宏以双方劳动合同尚未解除为由未予提供。2016年1月28日，沈阳新锦精密仪器仪表研究所为张宏办理成功档案移交手续，沈阳市蒲河新城失业保险服务管理中心接收张宏档案，并向沈阳新锦精密仪器仪表研究所出具一份失业人员档案接受通知单，其上记载要求张宏在办理失业登记手续后，于2016年2月29日前持该通知单、就业失业登记证等材料到该管理中心办理申领失业保险金手续，超期未办理的，视为放弃享受本次失业保险金待遇的权利，后果自负。2016年2月24日，沈阳新锦精密仪器仪表研究所工作人员电话通知张宏到单位领取终止劳动合同证明书、（社会保险）变动通知单及失业人员档案接受通知单，并持其他相关材料于2月29日前办理申领失业保险金手续。张宏以沈阳新锦精密仪器仪表研究所未向其出具终止劳动合同证明书为由，未到沈阳新锦精密仪器仪表研究所领取办理申领失业保险金手续所需材料。2016年3月10日，张宏自沈阳新锦精密仪器仪表研究所处领取就业失业登记证、终止劳动合同证明书、（社会保险）变动通知单及失业人员档案接受通知单。2016年3月16日，张宏作为申请人，以沈阳新锦精密仪器仪表研究所为被申请人，就本案诉求向沈阳市皇姑区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。该委员会于同日作出沈皇劳人仲不字【2016】107号不予受理通知书，以不在受理范围内为由，决定不予受理，该不予受理通知书于2016年3月28日送达张宏。张宏不服，诉讼来院。一审法院认为，劳动者与用人单位均应依照法律法规的规定及劳动合同的约定行使权利并履行义务。关于张宏、沈阳新锦精密仪器仪表研究所法律关系性质的问题，虽沈阳新锦精密仪器仪表研究所辩称2014年2月26日至2014年12月31日期间，双方系雇佣关系，但《雇佣合同》中有关工作时间、工作报酬的约定内容均符合劳动关系的法律特征，且合同约定张宏应遵守沈阳新锦精密仪器仪表研究所制定的各项规章制度，即双方存在管理与被管理的关系，因此认定双方于2014年2月26日至2014年12月31日期间依法成立劳动关系。关于张宏主张未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题，虽张宏、沈阳新锦精密仪器仪表研究所签订的书面协议名为雇佣合同，存在形式瑕疵，但已具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同必备条款，应视为双方已签订了书面劳动合同。关于张宏主张的倒签合同问题，因并无鉴定机构出具的签订意见或其他证据证明张宏该项主张，亦无证据证明合同是张宏于2014年2月26日后在被欺诈和受胁迫等非自愿的情形下所补签，故对于张宏该项主张不予支持。关于张宏主张补缴2014年2月26日至2014年12月31日期间社会保险费用的问题，因补缴社会保险属于行政部门的征缴职责，不属于人民法院受案范围，故不予审理。关于张宏主张2014年2月至2015年12月带薪年休假工资2970元（9天）的问题。张宏现有证据不足以证明累计工作已满10年，故应享受5天带薪年休假。关于2014年带薪年休假的部分，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。张宏于2016年3月16日申请仲裁，已超过一年仲裁时效期间的届满之日（2015年12月31日），故对于2014年带薪年休假请求不予支持。关于2015年带薪年休假部分，虽沈阳新锦精密仪器仪表研究所辩称张宏已享受带薪年休假，但该项主张不符合《职工带薪年休假条例》第四条所规定的不享受带薪年休假的情形，故应依法支付张宏5天未休年休假工资。参照张宏工资支付记录（银行交易明细）显示的最后12个月平均工资计算，共计1290元（2805元÷21.75天×5天×200%）。关于张宏主张12852元未缴纳失业保险产生的失业金损失问题，张宏以沈阳新锦精密仪器仪表研究所未向其出具终止劳动合同证明书为由，多次拒绝到沈阳新锦精密仪器仪表研究所处领取办理申领失业保险金手续的相关材料。该院认为，如张宏对沈阳新锦精密仪器仪表研究所出具终止劳动合同证明书的时间有异议，可依法主张权利，不应怠于行使申领失业保险金的权利，不当扩大损失。加之，张宏、沈阳新锦精密仪器仪表研究所已于雇佣合同中约定由张宏自行购买社会保险，沈阳新锦精密仪器仪表研究所向其支付的工资中包含养老、医疗和其他社会保险费，应视为张宏已知晓并同意自行负担不缴纳失业保险费的后果，故对张宏该项主张不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审判决：一、沈阳新锦精密仪器仪表研究所于本判决生效后三日内向张宏支付未休年休假工资1290元；二、驳回张宏其他请求。如沈阳新锦精密仪器仪表研究所未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（适用简易程序减半收取），由沈阳新锦精密仪器仪表研究所承担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院查明事实一致。本院认为，关于未签订书面劳动合同双倍工资差额的问题，沈阳新锦精密仪器仪表研究所提供与张宏签订的《雇佣合同》，该合同中有工作时间、工作报酬的约定内容，且合同约定张宏应遵守沈阳新锦精密仪器仪表研究所制定的各项规章制度，即双方存在管理与被管理的关系，张宏、沈阳新锦精密仪器仪表研究所签订的书面协议虽名为雇佣合同，但已具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的劳动合同必备条款，应视为双方已签订了书面劳动合同关于张宏主张的倒签合同问题，张宏未提供证据证明，故一审对于张宏该项主张不予支持并无不当。关于补缴社会保险费用的问题，因补缴社会保险属于行政部门的征缴职责，不属于人民法院受案范围，故不予审理。关于带薪年休假工资的问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。张宏于2016年3月16日申请仲裁，张宏主张的2014年带薪年休假请求已超过一年仲裁时效期间，故不予支持。关于失业金损失问题，张宏以沈阳新锦精密仪器仪表研究所未给其缴纳2014年养老保险为由，多次拒绝到沈阳新锦精密仪器仪表研究所处领取办理申领失业保险金手续的相关材料，张宏对此属怠于行使申领失业保险金的权利，属于张宏本人的过错造成其失业金损失，故对张宏该项主张不予支持。综上所述，张宏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张宏负担。本判决为终审判决。审 判 长  王银华审 判 员  丁广昱代理审判员  李元旬二〇一七年二月二十三日书 记 员  谢 媛