新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新01民终107号上诉人（原审被告）袁某某，男，1982年9月12日出生，汉族，无固定职业，住江苏省沛县。委托诉讼代理人：钟翠芳，新疆星河律师事务所律师(法律援助)。被上诉人（原审被告）新某某。住所地：乌鲁木齐市。法定代表人：李华，新某某总经理。委托诉讼代理人：谢红，新疆巨臣律师事务所律师。上诉人袁某某因与被上诉人新某某劳动争议一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103民初4654号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。袁某某上诉请求：依法撤销一审判决第三、四、五、六项，改判新某某：1、支付少发的工资3951元；2、支付解除劳动合同通知金13000元（13000元/月×1个月）；3、支付解除劳动合同经济补偿金26000元（13000元/月×2个月）；4、不返还社会保险费19833.6元；5、诉讼费用由新某某承担。事实和理由：首先，新某某未提交证据证实向我发放的工资中包含2014年3月-2016年3月的社保费用19833.6元，一审法院仅根据新某某按工资发放金额的标准推算出社保费用而判决我返还，明显证据不足；其次，新某某的员工手册中载明工作日为20.5天，但向我结算工资时却以30天计，故存在工资少发情形。一审法院不确认我按国家标准21.75天计算月工资的公式，明显错误；第三，双方的劳动合同中约定：合同解除一方需向另一方书面通知，待通知期满或双方约定的时间到期后，即可解除聘用。但2016年3月，新某某未作任何通知，于3月23日直接解除用工合同，其提交续签劳动合同的《通知》并无我的签字，一审法院却认定我自行离职，属认定事实错误。新某某辩称，双方的劳动合同并非解除而系到期终止。在合同即将到期后，我方履行了是否续签劳动合同的通知程序，但因袁某某不愿续签并直接离职，不符合支付经济补偿金的情形，更不存在支付代通知金的条件。我单位在袁某某离职时已结清所有工资并不存在少发情形。关于社保，因袁某某社保缴纳在其户籍地，签订劳动合同时袁某某同意以工资形式发放，我单位已按约定将社保发放其工资中。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。袁某某向一审法院起诉请求：1、出具解除劳动关系证明书；2、支付少发的工资3951元，解除劳动合同通知金13000元（13000元/月×1个月）及解除劳动合同经济补偿金26000元（13000元/月×2个月）；3、补缴2014年3月至2016年3月的社会保险；4、不返还社会保险费19833.6元；5、新某某承担本案诉讼相关费用。一审法院认定事实：2014年3月25日，双方签订了为期一年的雇佣合同，自2014年3月22日至2015年3月22日止。袁某某在新某某餐饮部厨房从事头灶厨师工作，月工资13000元（税后），合同第七条约定：袁某某同意自行在户口所在地按照当地规定标准自己缴纳相应的社会保险，新某某所应承担的社会保险包含在支付给袁某某的月工资中。第十一条约定：袁某某可享受当地的法定节假日。如因工作需要，在这些假日不能休假，可依据新某某规定按缺少天数给予补休。关于合同解除，第十七条约定：一方应提前一个月向另一方提交书面辞职通知，待通知期满或双方约定的时间到期后即可解除聘用。之后，双方按此约定实际履行。2015年3月23日，在同等条件下，双方续签为期一年的雇佣合同。自2015年3月23日起至2016年3月22日止，在上述两份合同履行期间，新某某共计向袁某某支付了19833.6元的社会保险费。2016年2月19日，新某某通过餐饮部主管通知袁某某，其合同于2016年3月22日到期，是否续签合同予以书面通知，但袁某某没有回复。袁某某于2016年3月22日合同到期后自动离开了新某某。另查明，新某某每月15日给员工发放上月的工资，2016年3月22日袁某某离职后，新某某于3月25日依据合同约定向袁某某发放了700元的返程火车票，4月5日，向袁某某发放了3月1日至22日的工资9436元。2016年4月18日袁某某向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、出具解除劳动关系证明书；2、支付少发的工资3951元，解除劳动合同通知金1000元、解除劳动合同经济补偿金2000元；3、补缴2014年3月至2016年3月的养老、失业保险费。2016年5月16日该仲裁委以新劳人仲字（2016）420号仲裁裁决：1、新某某给袁某某出具解除劳动关系证明书；2、新某某按社会保险经办机构核定的缴费基数和比例为袁某某补缴2014年3月至2016年3月期间应由企业承担的养老、失业保险费；3、袁某某给新某某返还社会保险费19833.6元；4、驳回袁某某的其他本诉请求。袁某某不服决，诉至一审法院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。双方在合同中约定由袁某某自行缴纳社保费和新某某应缴纳的社保费包含于其向袁某某发放的工资中违反法律规定，袁某某要求新某某补缴2014年3月至2016年3月的社会保险费的诉讼请求于法有据，予以支持，由新某某为袁某某补缴2014年3月至2016年3月期间应由企业承担的养老、失业保险费。袁某某认为其月工资为13000元，不含新某某向其支付的社保费与雇佣合同约定不符，不予采信，袁某某要求不向新某某返还社会保险费19833.6元的诉讼请求不成立。袁某某与新某某之间的劳动关系解除系雇佣合同履行期限届满，且新某某通过餐饮部主管向袁某某履行了是否续签合同的通知义务，袁某某系自行离开新某某，自愿放弃与新某某续签雇佣合同，因此，袁某某不符合领取经济补偿金的情形，其要求新某某支付解除劳动合同通知金也无事实和法律依据，但要求新某某出具解除劳动证明书符合法律规定，予以支持。袁某某要求新某某补发工资3951元，计算公式不符合逻辑，且新某某提交员工结算单，上面有袁某某签字，已可证明新某某已为袁某某补发2016年3月1日至22日的工资9436元，且计算有据，不存在少发工资的情形，袁某某的此项诉讼请求不能成立。一审法院判决：一、新某某给袁某某出具解除劳动关系证明书；二、新某某按社会保险经办机构核定的缴费基数和比例为袁某某补缴2014年3月至2016年3月期间应由企业承担的养老、失业保险费；三、袁某某返还新某某社会保险费19833.6元；四、驳回袁某某要求新某某向其支付少发工资3951元的诉讼请求；五、驳回袁某某要求新某某向其支付解除劳动合同通知金13000元的诉讼请求；六、驳回袁某某要求新某某向其支付解除劳动合同经济补偿金26000元的诉讼请求。在本院二审期间，双方均未提供新的证据。本院经审理查明，2014年3月22日，袁某某与新某某签订为期一年的雇佣合同一份，约定袁某某在昆仑宾馆餐饮部厨房从事头灶厨师工作，月工资13000元（税后）。劳动合同中还约定：“第7条：保险：乙方（袁某某）同意自行在乙方户口所在地按照当地规定标准缴纳相应的社会保险。甲方（新某某）所应承担的社会保险费用包含在甲方支付给乙方的月工资中…第16条：合同续签及终止甲乙双方应于合同2015年2月22日前，就是否继续签订劳动合同进行协商，并以书面形式加以确定。如双方协商不需继续签订的，本合同期后，即可终止执行…第17条：合同解除A、一方应提前一个月向另一方提交书面辞职通知，待通知期满或双方约定的时间到期后即可解除聘用…”劳动合同签订后双方均按约履行新某某的发薪周期为次月15日，工资由银行打卡发放。2015年3月23日，双方按上述内容再续订为期一年的雇佣合同，合同期限至2016年3月22日。2016年3月23日，袁某某签署《新某某员工离店结算单》一份，结算单中载明工作、财物等交接内容及袁某某于2016年3月1日至22日出勤12.5天计5242元、欠休10天计4194元共计9436元的出勤明细与工资金额。签署结算单后袁某某于当日离岗。2016年3月25日，新某某依约定向袁某某发放700元的返程火车票；同年4月5日，新某某按结算单金额向袁某某支付工资9436元。2016年4月18日袁某某向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、出具解除劳动关系证明书；2、支付少发的工资3951元，解除劳动合同通知金1000元、解除劳动合同经济补偿金2000元；3、补缴2014年3月至2016年3月的养老、失业保险费。本院认为，本案的争议焦点为：一、关于袁某某是否应向新某某返还社保费19833.6元。因用人单位为劳动者缴纳社会保险系法定义务，不以双方约定而自然免除。新某某与袁某某在劳动合同中约定将社保费发放至工资中系违反法律规定的行为，仍须承担为袁某某补缴劳动关系存续期间社会保险的义务，一审法院对此亦予判决。根据公平原则，袁某某在社会保险待遇已受法律保护的情形下，理应向新某某返还以工资形式收取的社保费用。现双方对此争议的焦点系袁某某的工资中是否实际发放了社保费用19833.6元，因双方明确约定袁某某的工资13000元中包含社保费用，新某某亦每月足额向袁某某支付了该工资，双方对工资中发放社保费用的具体金额虽未予明确，但社保费用的缴纳金额须按规定核算，不以当事人约定为准。新某某以2014年4581元为月缴费基数核算应缴纳社保费用826.4元，该月缴费基数标准明显低于袁某某月工资，故新某某主张袁某某工作两年应缴纳社保费用19833.6元（826.4元∕月×24个月）包含在已发工资中并无不当，本院予以确认。袁某某上诉称该款并未实际发放，但新某某每月均足额将袁某某的工资打入其卡内，即新某某与袁某某双方结算工资的形式并非常规工资表签字确认的形式，故缴纳社保费用的具体金额无从显现，须以缴费基数进行核算。袁某某每月实际足额领取工资13000后否认该工资中包含社保费用的约定，本院不予采信。二、关于新某某是否欠发袁某某工资的问题。本院认为，依据《全国年节及纪念日放假办法》的规定，职工全年月平均制度月计薪天数为21.75天，但新某某向袁某某发放2016年3月1日至22日期间的工资以31天为计薪天数，导致日工资降低而向袁某某少发工资4012.8元〔13000元∕月÷21.75天×（出勤12.5＋欠休10）-13000元∕月÷31天×（出勤12.5＋欠休10）〕，袁某某上诉称新某某向其少发工资3951元的主张成立，本院予以支持。三、关于新某某是否应向袁某某支付经济补偿金的问题。新某某提交续签合同的通知欲证实系袁某某不愿续签合同而主动离职，但该通知书上并无袁某某的签字，作为对劳动者主动离职负有举证责任的用人单位，新某某提交上述单方制作的证据不能证实其欲证事实，一审法院认定袁某某系自行离职依据不足。袁某某于2016年3月22日离岗系双方劳动合同期满，该情形符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项的规定，即除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故新某某不能证实系袁某某不愿续订劳动合同，合同期满终止后理应向袁某某支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。据此，新某某应向袁某某支付经济补偿金26000元（13000元∕月×2个月）。一审法院判决不予支付经济补偿金错误，本院予以纠正。四、关于新某某是否应向袁某某支付解除劳动合同通知金的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以在法律规定的情形下解除劳动合同，该规定反映用人单位支付通知金的情形系用人单位主动要求解除劳动合同。本案中，袁某某与新某某的劳动合同系期满终止，新某某并未主动要求与袁某某解除劳动合同，不符合支付通知金的情形，袁某某主张通知金13000元于法无据，本院不予支持。综上所述，袁某某的上诉请求部分成立，本院部分予以支持；一审判决认定事实有误，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103民初4654号民事判决第一、二、三、五项，即：一、新某某给袁某某出具解除劳动关系证明书；二、新某某按社会保险经办机构核定的缴费基数和比例为袁某某补缴2014年3月至2016年3月期间应由企业承担的养老、失业保险费；三、袁某某给新某某返还社会保险费19833.6元；五、驳回袁某某要求新某某向其支付解除劳动合同通知金13000元的诉讼请求。二、撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103民初4654号民事判决第四、六项，即四、驳回袁某某要求新某某向其支付少发工资3951元的诉讼请求；六、驳回袁某某要求新某某向其支付解除劳动合同经济补偿金26000元的诉讼请求。三、新某某向袁某某支付少发工资3951元。四、新某某向袁某某支付解除劳动合同经济补偿金26000元。上述新某某应给付袁某某款项，应于本判决生效之日起十五日内一次性付清，逾期不付，则按照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费5元，由新某某负担；二审案件受理费10元（上诉人袁某某已预交10元），由上诉人新某某负担。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 王 晴审判员 胡 颖二〇一七年二月七日书记员 帕米拉