广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2012）汕尾中法刑二初字第41号公诉机关广东省汕尾市人民检察院。被告人陈荣专，男，1961年2月20日出生，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，农民，住陆丰市。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年5月30日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于汕尾市看守所。辩护人游静云，国信信扬律师事务所律师。广东省汕尾市人民检察院以汕检刑诉[2012]第108号起诉书指控被告人陈荣专犯生产、销售伪劣产品罪，于2012年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市人民检察院指派检察员许木彬出庭支持公诉，被告人陈荣专及其辩护人游静云到庭参加诉讼。现已审理终结。汕尾市人民检察院指控：被告人陈荣专经人介绍在陆丰市城东镇高美村吊桶山一制假窝点生产假冒卷烟，负责给发电机加水和捧烟丝。2012年5月30日，该窝点被汕尾市公安局和汕尾市烟草专卖局查获，被告人陈荣专被当场抓获。从该窝点缴获的散装烟支、烟丝等制烟原料价值人民币407137元、制烟机器2台价值人民币44万元。经鉴定，查获的烟支为假冒注册商标且伪劣卷烟。为证明上述事实，汕尾市人民检察院向法庭提供了现场检查笔录、物证、书证、证人证言、鉴定结论、被告人供述等证据，据此认为，被告人陈荣专的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，构成生产、销售伪劣产品罪。被告人陈荣专是从犯，属犯罪未遂。提请本院依法判处。被告人陈荣专辩称其不是故意参与犯罪，是去制假现场后才知道生产假烟的。其辩护人辩护提出，被告人陈荣专主观恶性较小、犯罪情节轻微，社会危害性相对较小，属于犯罪未遂和从犯，没有犯罪前科，悔罪表现好，建议法庭对其减轻处罚并适用缓刑。经审理查明：被告人陈荣专经同村村民陈奇青（另案处理）介绍，到陆丰市城东镇高美村“吊桶山”一竹棚中与外省籍二男二女共五人一同生产假冒卷烟。被告人陈荣专负责给该假烟窝点的发电机加水和捧烟丝，每月工资为人民币3000元。2012年5月30日上午10时许，汕尾市公安局与汕尾市烟草专卖局联合行动查获该窝点，现场查获双喜散装烟支42万支、红梅散装烟支4万支、烟丝3200公斤、滤嘴棒23万支、卷烟纸450公斤、水松纸100公斤、YJ14型卷烟机1台、YJ22型接嘴机1台、假冒“粤Ｂ×××××”江铃牌小货车1辆，当场抓获被告人陈荣专。经汕尾市价格认证中心鉴定，缴获的散装烟支、烟丝等制烟原料价值人民币407137元；制烟机器价值人民币44万元。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，上述查获的红梅、双喜散装烟支是假冒注册商标且伪劣卷烟。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）书证、物证1.检查（勘验）笔录、扣押物品清单证实：汕尾市烟草专卖局、汕尾市公安局于2012年5月30日10时许在陆丰市城东镇高美村深水塘山制假窝点查获卷烟机（YJ14型）1台、接嘴机（YJ22型）1台、双喜散装烟支42万支、红梅散装烟支4万支、烟丝3200公斤、滤嘴棒23万支、卷烟纸450公斤、水松纸100公斤并予扣押，还查获车牌号为粤Ｂ×××××江铃牌小货车1部。2.现场照片证实：制假现场及查获物品状况。照片经当庭出示，被告人陈荣专确认是其参与生产假烟的现场及缴获的物品。3.汕尾市公安局经济犯罪侦查支队出具的说明材料证实：陆丰市城东镇高美村的“深水塘山”俗称“吊桶山”。4.汕尾市公安局经济犯罪侦查支队出具的说明材料证实：现场查获的粤Ｂ×××××小货车系假牌照。5.《承包荒山土地合同书》及《租用山地协议》证实:陆丰市城东镇莲林村村民陈勇于2011年9月20日将其向本村承包的山地吊桶山东侧山边，界至山洪排沟至大门为止，面积约30亩，出租给福建省福清市镜洋镇东风村的陈炳贵种植草药、果树，租期自2011年9月20日起至2021年9月20日止。6.汕尾市公安局人口信息查询资料及证明材料证实：被告人陈荣专身份的基本情况及无犯罪前科情况。7.抓获经过证实：被告人陈荣专于2012年5月30日9时许，在陆丰市城东镇高美村吊桶山制假烟窝点生产假烟时被抓获。（二）鉴定结论1.汕尾市价格认证中心汕价认鉴字[2012]066号《关于涉案卷烟等价格鉴定结论书》证实：双喜散装烟支42万支价值人民币212667元、红梅散装烟支4万支价值人民币20254元、烟丝3200公斤价值人民币146976元、滤嘴棒23万支价值8740元、卷烟纸450公斤价值人民币11250元、水松纸100公斤价值人民币7250元、卷烟机（YJ14型）1台价值人民币34万元、接嘴机（YJ22型）1台价值人民币10万元。2.广东省质量监督烟草检验站《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》证实：被查扣的红梅、双喜散装烟支属假冒注册商标且伪劣卷烟。（三）证人证言1.证人陈某1（陆丰市城东镇高美管区莲林村村长）的证言证实：公安机关于2012年5月30日在陆丰市城东镇高美村吊桶山查获的非法生产假卷烟窝点属该村管辖，该村于2003年12月将该处山地承包给同村村民陈某2用种植水果，承租年限40年。经其辨认公安机关向其出示的陈某2用常住人口信息相片，确认陈某2用即陈勇。2.证人陈某2用（陆丰市城东镇高美管区莲林村村民）的证言证实：其又名陈勇。其于2011年9月份将承包的位于陆丰市城东镇高美莲林村吊桶山的一处山地30亩出租给福建人陈炳贵种植草药后，就再没有去过该地方，该名福建人在该地做违法犯罪的事其并不知道。（四）被告人供述被告人陈荣专的供述及辨认笔录：证实同村人陈奇青介绍其到陆丰市城东镇高美村吊桶山的山坑里面一个假烟窝点参与假烟生产，每月工钱3000元，向陈奇青领取，其负责给发电机加水和捧烟丝（把烟丝捧起来放进制假烟的机器）。陈奇青交代窝点的事不要说给别人听。其于2012年5月30日上午8时多开始到该窝点打工，当天上午10点左右在捧烟丝时被抓获。和其一起在窝点里做假烟的还有两男两女四名福建人，均已逃跑。经混杂照片辨认，被告人陈荣专辨认出陈奇青即介绍其到生产假烟窝点工作之人。本院认为，被告人陈荣专为了非法牟利，参与非法生产伪劣烟草专卖品，因参与生产的伪劣烟草专卖品尚未销售即被缴获，涉案货值金额达人民币407137元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂），对被告人陈荣专应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人陈荣专明知他人非法生产伪劣烟草专卖品而自愿受雇参与生产，在制假窝点负责给发电机加水和捧烟丝，并被当场抓获的事实，有其本人供述与从制假窝点缴获的散装烟支、烟丝等制烟原料及制假机器等证据予以证实，充分证明被告人陈荣专有参与生产假烟的主观故意，故其提出不是故意参与犯罪的辩护意见不能成立，本院不予采纳。鉴于被告人陈荣专为赚取工钱而受雇参与生产伪劣烟草专卖品，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，本案又属犯罪未遂，可依法对其从轻处罚。其辩护人提出对被告人陈荣专减轻处罚并适用缓刑的辩护意见不能成立，本院不予采纳。根据被告人陈荣专犯罪的事实、性质、情节和在犯罪中的地位、作用、对社会的危害程度、悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2010]7号）第二条、第九条之规定，判决如下：一、被告人陈荣专犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币5万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月30日起至2014年5月29日止。罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）二、本案查获的作案工具YJ14型卷烟机1台、YJ22型接嘴机1台予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  郑仕忠审判员  彭朝城审判员  许淑芬二〇一二年十月十八日书记员  谢建元附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2010]7号）第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。