广西壮族自治区平果县人民法院民 事 判 决 书(2017)桂1023民初198号原告：谢跃庭，男，1954年12月6日生，汉族，住平果中心大市场。被告：平果恒峰房地产开发有限公司，住所地平果县马头镇朝阳街1号。法定代表人：林江汕，执行董事。委托诉讼代理人：黄武华，广西百澄律师事务所平果分所律师。原告谢跃庭诉被告平果恒峰房地产开发有限公司劳动争议一案，本院于2017年1月16日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢跃庭、被告委托诉讼代理人黄武华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢跃庭诉称：被告于2009年2月在广西人才交流会上招聘员工，原告应聘到被告公司任财务经理兼副总经理工作至今，被告没有与原告签订书面劳动合同，没依法为原告办理缴纳社会保险。原告多次要求被告履行法定义务缴交社保费，被告一直拒绝，严重违反法律和侵犯了原告的合法权益，给原告工作、生活造成严重影响。原告不服平果县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决，特向法院提起诉讼，请求：1、依法判定被告与原告之间自2009年2月至今存在事实劳动关系；2、判令被告支付原告社保费补偿金55662.40元；3、判令被告支付原告自2009年2月以来为被告垫付缴纳的社保费资金占用利息（滞纳金）37344.43元；4、判令被告补缴纳自用工以来失业保险费，工伤保险费，生育保险费，养老保险费，医疗保险费；5、本案诉讼费由被告承担。原告就其主张的事实及诉讼请求向本院提交了以下证据：1、《居民身份证》，证明原告的主体资格；2、平劳人仲字[2016]第146号《仲裁裁决书》《送达证》；3、平果县公安局《起诉意见书》、平果县人民法院《刑事判决书》;4、被告员工工资表；5、《董事会决议》;6、2009年3月4日原告接收被告财务专用章交接单、2010年3月11日监交总经理黄中祥印章移交单；7、原告接收被告在工行贷款资料移交清单；8、2012年9月20日原告按借款协议规定移交被告合同专用章给中国华融资产管理公司南宁办事处；9、2009年3月至2012年7月被告客户购房购铺财务收款明细记录台账，属于原告工作内容；10、2011年4月原告办理被告工商银行和农村信用社客户存款对帐单；11、2011年5月27日原告办理被告项目进度支付申请书；12、原告办理被告春节放假通知；13、2012年原告办理被告的《贷款卡延续申请书》；14、2012年9月5日原告接收平果工商银行催收被告的逾期贷款本息通知书；15、2012年12月8日原告接收被告与武汉中扶建筑装饰公司南宁分公司的《合作协议》；16、2012年10月19日原告与县劳动监察大队.武汉中扶建筑公司签订的《农民工工资支付协议书》；17、2012年12月25日被告与武汉中扶建筑南宁分公司合作协议，原告将被告法人林江汕印章移交给武汉中扶南宁分公司；18、2013年原告办理被告春节、五一节放假通知；19、原告于2013年5月、9月为被告向广西华融资产管理公司提交《关于使用资金监管帐户资金的申请》，8月20日签收广西华融资产管理公司《关于按期偿还债务重组本金的催收通知》；20、2013年9月30日原告签收武汉中扶南宁分公司致被告的《委托支付函》；21、原告于2013年9月、10月办理被告的《地方税（费）综合申报表》和《纳税评估自查举证情况表》；22、原告于2014年12月2日参与百色市公安局委托广西公明司法鉴定中心对被告出具《司法会计检验鉴定意见书》的材料提交工作；23、2015年度2--11月被告办公室主任何学每月提供给原告的员工《考勤表》；24、被告售楼部经理张福音于2015年3月和4月签字批准售楼部员工的《员工请假申请表》，原告据以制作工资表；25、2015年元月被告《职工工资发放表》；26、2015年春节被告售楼部经理张福音签字的售楼部员工春节放假安排表；27、2015年10月被告提供招用新员工陈新材工资标准给原告制作工资表；28、被告的营业执照、机构代码证信用代码证；29、《活期个人交易明细查询》，上述2-29证据用于证明原告与被告存在事实劳动关系；30、平果县人力资源和社会保障局平人社发[2013]9号文件、31、原告在桂林市参加社会保险缴费证明和缴费收据，30-31的证据用于证明被告违法拒缴原告的社保费用；32、原告垫付社保费用计算表，证明被告违法拒缴原告的社保费用取得不当得利。被告平果恒峰房地产开发有限公司辩称，一、原告属自由职业者，在多家公司、企业兼职（包括被告）财会代理人员工作，不受被告考勤制度约束，以完成一定劳务工作领取劳务报酬，因此双方不存在劳动关系。二、原告领取的劳务报酬中，已经包含了各种社会保险。原告在被告兼职财会代理人之前，已经自已办理了社会保险和自行缴费，被告不可能为其重复办理。三、申请人的请求已经超过时效。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，原告于2009年3月开始作为被告的财会代理员，如果认为其权利被侵害，应当在一年内提出仲裁申请，本案原告的请求已经超过诉讼时效。劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决程序合法，结果正确，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告就其主张的事实及诉讼请求向本院提交了以下证据：1、领（借）款单、医疗费单据，证明因他人刑事犯罪，被告预借（垫付）给原告医疗费；2、2009年1月、2016年1月被告员工社会保险费缴纳清单，证明原告作为财务经理，已经在其他单位办理社会保险，原告领取高薪，在被告员工交纳社会保险费时，故意不列支自己的社会保险，本身存在恶意；3、个人简历信息，证明原告兼职多家公司财务工作，与被告之间只存在代理关系；4、仲裁委员会的庭审笔录，证明仲裁委员会程序合法，裁决正确。经庭审质证，被告对原告的证据真实性无异议，但认为与案件无关联性，不能证明原告的证明目的；原告对被告证据真实性无异议，但认为证据1中刘文峰借款1.5万元的行为与其无关。本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1-31其来源形式合法，内容客观明确，与待证事实具有关联性，对案件事实具有证明力。证据32是原告认为被告应当返还其社会保险费用和赔偿因先行垫付社会保险费造成损失的计算方式，不是直接证明案件事实的材料，不能作为认定事实的依据。被告向本院提交的证据具有真实性、关联性，取得程序和收集方法合法，对案件事实具有证明力。经审理查明，2009年2月26日，原告通过招聘会到被告公司任财务经理，双方未签订书面劳动合同。原告到被告公司工作之前，由桂林市桂鹏房地产开发有限公司于2009年2月在桂林市社会保险事业局为其缴纳了养老保险费和医疗保险费，2009年8月之后原告以个人名义继续在桂林市社会保险事业局缴纳养老保险费和医疗保险费。原告在被告公司工作期间，未将其养老保险和医疗保险转至被告所在地社会保险机构。2014年12月6日原告到达法定退休年龄，其按规定办理退休手续并享受了养老保险待遇。原告退休后仍继续在被告公司工作。原告认为被告没有与其签订书面劳动合同，也没有依法为其缴纳社会保险费，损害了其合法权益，为此于2016年11月21日向平果县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。平果县劳动人事争议仲裁委员会于2016年12月19日作出如下裁决：“一、确认申请人谢跃庭和平果恒峰房地产开发有限公司于2009年3月1日至2014年12月6日存在劳动关系；对2014年12月6日至今的劳动关系不予确认。二、驳回申请人谢跃庭关于裁决平果恒峰房地产开发有限公司支付其医疗保险和医疗保险经济补偿金的请求。”原告不服该仲裁结果，在法定的期限内向本院提起诉讼。另查，2015年12月，时任被告公司副总经理倪必文（已判刑）对分管财务工作的原告心存不满，两次纠集他人殴打原告致伤，被告为此曾预借款和支付抚恤金给原告，原告的劳动报酬被告亦支付至2016年9月30日。本院认为，本案争议焦点：原告与被告之间至今是否存在劳动关系和被告是否应当向原告返还已缴纳的社会保险费；本案是否已过仲裁时效。一、关于劳动关系和是否应当向原告返还已缴纳的社会保险费问题。被告辩称原告同时兼职多家公司，以完成一定劳务工作领取报酬，不受其考勤制度约束，双方之间属于代理关系而不是劳动关系。根据原告提交的公司员工考勤表和公司职工工资发放表，两者可以相互印证原告是在被告公司工作，其是在被告的管理下从事劳动。双方虽未签订有书面劳动合同，但双方实际享有、履行了劳动法所规定的劳动权利义务，符合劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》关于劳动关系确立的情形，而且被告对原告提交证据的真实性及原告是其单位财务经理职务无异议，足以认定双方形成了事实上的劳动关系。但是，原告于2014年12月6日已达到法定退休年龄，并且按规定办理退休手续和享受了养老保险待遇，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”的规定，其自2014年12月7日始与单位的事实劳动关系即已终止，双方之间不再是事实劳动关系，而转为劳务关系，受民法相关法律法规调整。因此，原告与被告自2009年12月26日至2014年12月6日存在劳动关系，2014年12月7日之后属于劳务关系，原告主张自2009年12月26日至今仍然存在劳动关系和被告主张双方之间属于代理关系，理由不成立。根据《中华人民共和国社会保险法》规定，社会保险，包括养老、医疗、工伤、失业、生育五种保险。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因此，被告应当为原告缴纳双方形成劳动关系期间的社会保险费。二、关于仲裁时效的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年以内提出。”本案中，被告应当为原告缴纳双方形成劳动关系期间的社会保险费，但原告从2009年12月26日应聘到被告公司工作，至2014年12月6日间，被告未依法为其缴纳社会保险费，原告身为被告公司的财务经理，公司为其他员工缴纳社会保险费用而并未包括自己在内时，原告从2009年12月26日开始即应当知道自己的权益是否受到侵害，直至2016年11月21日，原告才向劳动仲裁委员会提出仲裁申请，有怠于行使自己的权利，而且也未有证据证明本案的仲裁时效存在中断、中止的法定情形，故应承担相应的法律后果。原告提出诉讼请求的仲裁时效已过法定期间，丧失了要求被告应当为其缴纳社会保险费用的权利。再者，原告于2014年12月6日已经达到退休年龄并办理了退休手续，享受了养老保险待遇。因此，原告请求被告返还其已经垫付缴纳的社会保险费和垫付资金占用利息以及再次补缴纳自用工以来的社会保险费的主张，不予支持。综上所述，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、确认原告谢跃庭与被告平果恒峰房地产开发有限公司于2009年3月1日至2014年12月6日存在劳动关系；二、驳回原告谢跃庭的其他请求。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或直接向百色市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（户名：待结算财政款项------法院诉讼费专户，帐号：6XXXXXXXXXX7，开户行：中国农业银行百色分行营业部)。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  杜振生审 判 员  廖彦官人民陪审员  苏瑞忠二〇一七年二月二十八日书 记 员  黄明政