安徽省六安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖15民终4号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司六安中心支公司,住所地安徽省六安市大别山路安丰大厦B座8楼，组织机构代码79189303-5。负责人：闫丰生，该公司经理。委托诉讼代理人：方锦程，该公司职工。被上诉人（原审原告）：程先东，男，汉族，1957年5月12日出生，个体驾驶员，住安徽省六安市金安区。被上诉人（原审被告）：六安市健雄汽车运输服务有限责任公司，住所地安徽省六安市金安区椿树镇，统一社会信用代码91341500737321853R。法定代表人：夏娟，该公司经理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司六安中心支公司,（以下简称大地财保六安支公司）因与被上诉人程先东、六安市健雄汽车运输服务有限责任公司保险合同纠纷一案，不服安徽省六安市金安区人民法院（2015）六金民二初字第02197号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人大地财保六安支公司委托诉讼代理人方锦程，被上诉人程先东到庭参加诉讼。被上诉人六安市健雄汽车运输服务有限责任公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大地财保六安支公司上诉请求：1、依法撤销六安市金安区人民法院（2015）六金民二初字第02197号民事判决第一项，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、投保单中的特别约定具有法律效力，原审判决没有按照特别约定将伤残赔偿限额、医疗赔偿限额分项赔偿，没有认可每次事故的免赔率为损失金额的20%，适用法律不当。二、程先东的伤残等级经重新鉴定为一处九级、一处十级，伤残系数以计算为21%，原判决计算有误；误工期计算最长应不超过定残前一日，超出85天的误工赔偿系重复计算；上诉人非侵权人，鉴定费属保险合同中责任免除范围，不应承担鉴定费。程先东辩称,其在上诉人处投保，发生事故后，上诉人应当依约进行赔偿，行车证是19座，保险应当按照19座计算。保险单手写的特别约定条款，保险公司保留有此内容，但是给其的那份没有手写内容。关于赔偿数额计算标准及方法请法庭核对。请求维持一审判决。程先东向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判决被告支付原告保险金274108.53元（医疗费84611.73元、护理费9391.5元、误工费29280.3元、营养费1800元、住院伙食补助费1380元，残疾赔偿金124195元、二次手术费2万元，交通费1000元、鉴定费2450元）；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：1、2015年8月6日12时左右，原告驾驶其所有的皖Ｎ×××××中型普通客车，沿351省道由南向北行驶至5KM+440M处时，因车辆失控冲向绿化带，造成车内人员蔡正育及原告本人受伤，皖Ｎ×××××车辆损坏，绿化带树木若干及路灯杆损坏的交通事故。2015年8月11日，六安市公安局交警支队三大队第3415024201503054号交通事故认定书认定原告负事故全部责任，当事人蔡正育无责任。2、原告受伤后入六安市人民医院救治，住院治疗46天，2015年9月22日出院，2015年11月6日，安徽正源司法鉴定所(2015)临鉴字第A580号司法鉴定意见书评定被鉴定人程先东因交通事故致骨盆骨折严重畸形愈合符合道标九级伤残，左胫骨平台粉碎性骨折，一枝功能丧失25%以上属九级伤残，左尺骨干骨折，左上肢功能丧失10%以上，属十级伤残。左尺骨骨折内固定取出及左胫骨平台骨折内固定取出手术费需人民币贰万元。三期评定为休息期210天，营养期60日，护理期90日。3、在诉讼过程中，被告中国大地财产保险股份有限公司六安中心支公司对原告的伤残等级申请重新鉴定，本院依法进行了委托鉴定，2016年11月7日，安徽新莱蒂克司法鉴定中心(2016)法临鉴字第1039号司法鉴定意见书评定被鉴定人程先东因交通事故至致双侧趾骨上下支骨折，遗留骨盆严重畸形愈合的后遗症为道交事故九级伤残，其左胫骨平台骨折遗留左下肢功能丧失10%以上后遗症，为道交事故十级伤残。4、原告车辆由挂靠单位本案被告六安市健雄汽车运输服务有限责任公司在被告处投保了车上成员责任险，责任限额为每座40万元，原告治疗终结后，向被告保险公司进行理赔，双方未能就理赔问题达成一致。一审法院认为，原告车辆通过挂靠公司与被告大地财财保六安支公司签订的《道路客运承运人责任保险单》，双方当事人意思表示真实，不违背有关法律规定，该保险合同对双方当事人具有法律约束力；该保单约定车上成员责任险限额为每座40万元；投保人按约定向被告交纳所投险种的保险费，被告应按保险法的规定和保险合同的约定在保险金额限度内承担保险理赔责任；原告程先东的经济损失核定为:医疗费84611.73元、护理费9391.5元(104.35元/天×90天)、误工费29280.3元(139.43元/天×210天)、住院伙食补助费1380元(30元/天×46天)、营养费1800元(30元/天×60天)、残疾赔偿金114259.4元(24839元/年×20年×23%)，交通费1000元、鉴定费2450元、二次手术费20000元，合计264172.93元在其投保险种限额内，被告应予全额赔付。大地财财保六安支公司辩称本合同约定保险范围限额为每座40万元，特别约定条款中约定分项限额是医药费2万元，死亡伤残38万元，并约定的免赔率是百分之20。其辩称意见依据是特别约定，该特别约定属于手写，根据被告六安市健雄汽车运输服务有限责任公司负责人的陈述其按保险公司要求盖章时无手写内容，如有手写内容其不会予以盖章，同时也没有该公司法定代表人的签字确认，且原告持有的保单中的特别约定无手写内容，被告保险公司也未能举证证明该手写内容部分向原告进行了送达并签字确认，故保单中该部分的特别约定对投保人不发生效力，被告该抗辩理由不能成立，本院不予采纳；被告六安市健雄汽车运输服务有限责任公司作为投保人在本案中不承担责任。综上，原告程先东经济损失合理部分计264172.93元，被告大地财财保六安支公司在保险限额内应予全额赔付；依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、《中华人民共和国保险法》第十一条、第十四条、第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司六安中心支公司支付原告程先东理赔款264172.93元，比除已支付医疗费10000元，应付254172.93元，于判决书生效之日起二十日内给付完毕；二、驳回原告程先东其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5420元，由被告中国大地财产保险股份有限公司六安中心支公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实同一审一致。本院认为，程先东车辆通过挂靠公司与大地财保六安支公司签订的《道路客运承运人责任保险单》系双方当事人意思表示真实，不违背有关法律规定，合法有效。程先东实际投保的皖Ｎ×××××中型普通客车在保险期间内发生事故，大地财保六安支公司应承担理赔责任。原审判决依据安徽新莱蒂克司法鉴定中心(2016)法临鉴字第1039号司法鉴定意见书，住院治疗费发票，认定程先东损失医疗费84611.73元、护理费9391.5元(104.35元/天×90天)、误工费29280.3元(139.43元/天×210天)、住院伙食补助费1380元(30元/天×46天)、营养费1800元(30元/天×60天)、交通费1000元、鉴定费2450元、二次手术费20000元，符合法律规定。程先东的伤残等级经重新鉴定为一处九级、一处十级，伤残系数应以计算为21%，原审计算残疾赔偿金114259.4元(24839元/年×20年×23%)有误，应调整为104323.8元(24839元/年×20年×21%)，大地财保六安支公司此上诉理由成立，本院予以采纳。程先东持有的投保单中没有特别约定的手写内容，因特别约定属于手写，大地财保六安支公司未能举证证明其持有的投保单中手写的特别约定内容系投保人书写或向投保人进行了送达并签字确认，该特别约定对投保人不具有法律效力，原审判决没有按照特别约定内容对伤残赔偿限额、医疗赔偿限额分项赔偿，以及没有认可每次事故的免赔率为损失金额的20%，并无不当。大地财保六安支公司此上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，大地财保六安支公司的上诉理由部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持安徽省六安市金安区人民法院（2015）六金民二初字第02197号民事判决第二项，即驳回原告程先东其他诉讼请求。二、撤销安徽省六安市金安区人民法院（2015）六金民二初字第02197号民事判决第一项，即被告中国大地财产保险股份有限公司六安中心支公司支付原告程先东理赔款264172.93元，比除已支付医疗费10000元，应付254172.93元，于判决书生效之日起二十日内给付完毕。三、变更安徽省六安市金安区人民法院（2015）六金民二初字第02197号民事判决第一项为中国大地财产保险股份有限公司六安中心支公司支付原告程先东理赔款254237.33元，比除已支付医疗费10000元，应付244237.33元，于判决书生效之日起二十日内给付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5420元，由被告中国大地财产保险股份有限公司六安中心支公司负担5220元，程先东负担200元。二审案件受理费5420元，由中国大地财产保险股份有限公司六安中心支公司负担5220元，程先东负担200元。本判决系终审判决。审判长 王 军审判员 张海龙审判员 许 琛二〇一七年二月二十七日书记员 季 敏附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后依法改判；（四）原判决遗漏当事人或者缺席判决严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。