江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏12民终3067号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司丹阳支公司，住所地江苏省丹阳市云阳路7号。负责人李伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：李浩，江苏博事达（镇江）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈小珠，女，1941年2月20日出生，汉族，住江苏省泰兴市。委托诉讼代理人：许义武，江苏银杏树律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司丹阳支公司（以下简称人保财险公司）因与被上诉人陈小珠、蒋华、汪伟兰机动车交通事故责任纠纷一案，不服泰兴市人民法院（2016）苏1283民初3705号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。审理过程中，上诉人人保财险公司申请撤回对被上诉人蒋华、汪伟兰的上诉，本院依法予以准许。本案现已审理终结。上诉人人保财险公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、所有诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：陈小珠年满75周岁，一审未查清其伤前身体能否从事劳动便以其在农村生活为由认定误工费，属认定事实不清。被上诉人陈小珠答辩称：其虽年满75周岁，但系农民，客观上在务农并服侍患病的丈夫，一审认定误工费正确。被上诉人陈小珠向一审法院提出诉讼请求：1、判令蒋华及人保财险公司赔偿陈小珠医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、车辆损失、鉴定费合计57609.6元；2、蒋华及人保财险公司承担本案诉讼费。一审法院经审理认定事实：2014年12月31日9时，蒋华驾驶苏Ｄ×××××小型轿车沿泰兴市根思乡许堡村路段行驶时与陈小珠驾驶的人力自行车发生交通事故，致陈小珠受伤、两车受损。泰兴市公安局交巡警大队认定蒋华负事故的全部责任，陈小珠无责任。事故发生后，陈小珠被送至泰兴市中医院住院治疗，2015年1月29日出院，共计住院29天，用去医药费62749.8元。陈小珠出院后又于2015年3月3日至泰兴市中医院进行门诊治疗，用去医疗费392.5元。2015年4月1日，陈小珠向该院起诉要求赔偿其已发生的医疗费，该院于2015年5月5日作出（2015）泰宣民初字第0117号民事判决，依法判决人保财险公司赔偿医疗费63142.3元，其中交强险项下10000元，商业三者险项下53142.3元。此后，陈小珠继续治疗，并于2016年4月6日至4月22日住泰兴市中医院行“左肱骨、左股骨骨折内固定物取出术”，共住院17天。陈小珠为治疗，又用去医疗费12248.4元。另查明，苏Ｄ×××××小型轿车登记车主为汪伟兰，人保财险公司为该车承保了交强险和50万元不计免赔商业三者险，事故发生在保险责任期间。本案事故发生后，蒋华已支付陈小珠6000元。本案审理过程中，受一审法院委托，江苏省苏北人民医院司法鉴定所于2016年9月7日对陈小珠的伤残等级等作出《鉴定意见书》：陈小珠因交通事故致头部外伤及左股骨髁上粉碎性骨折、左肱骨上段粉碎性骨折，遗有左上肢功能丧失18.2%、左下肢功能丧失23%，分别属十级、十级伤残；建议其伤后误工期360日，护理期150日（其中前30日建议2人护理，余1人护理），营养期150日。鉴定机构收取鉴定费2280元。一审法院认为，侵害他人人身、财产权益的，应承担侵权责任。关于陈小珠因本案交通事故造成的损失，该院依法认定如下：1、医疗费：依据陈小珠提交的医疗费发票、病历等相关有效医疗文证，确认医疗费为12248.4元。2、营养费：20元/天×15天=3000元。3、住院伙食补助费：20元/天×（29天+17天）=920元。4、护理费：陈小珠主张为9773.75元，根据其关于护理期的鉴定，该数额不超过相关计算标准，予以支持。5、关于残疾赔偿金，陈小珠已75周岁，评定两个十级伤残，其残疾赔偿金为16257元/年×5年×10%+16257元/年×5年×10%×10%＝8941.35元。6、精神损害抚慰金：综合侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果等因素，酌定为5500元。7、交通费：酌定为400元。8、误工费：陈小珠已75周岁，考虑至其系农村居民，该年龄仍可从事轻体力劳动，其误工费计算标准该院酌定为30元/天，则其误工费为30元/天×360天=10800元。9、财产损失，陈小珠的自行车在交通事故中损坏，其损失酌定为200元。综上，陈小珠因本案交通事故造成的合理损失为51783.5元。关于责任分摊，根据《最高人民法院》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。人保财险公司为苏Ｄ×××××小型轿车承保了交强险和限额为50万元的不计免赔商业三者险，在前一次判决中，人保财险公司已在交强险医疗费用项下赔偿陈小珠10000元，故本案中陈小珠的医疗费用16168.4元（12247.5元+3000元+920元）应在商业三者险内予以赔偿。陈小珠的伤残赔偿费用35415.1元（9773.75元+8941.35元+5500元+400元+10800元）、财产损失200元，不超过交强险死亡伤残赔偿限额和财产损失赔偿限额外负担，应全部由人保财险公司在交强险范围内予以赔偿。则人保财险公司应赔偿陈小珠的总计为51782.6元，蒋华已垫付6000元，对此款，人保财险公司应返还给蒋华，则人保财险公司赔偿陈小珠的金额为45783.5元（51783.5元-6000元）。人保财险公司辩称医药费应扣除非医保用药，因其未能举证证明原告的哪些用药系非医保用药、此类非医保用药在国内可由其他药品替代的及非医保用药与替代药品的差价，故对人保财险公司的该辩称理由，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院》第十六条、《最高人民法院》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院》第十条之规定，判决：一、人保财险公司于本判决生效后十日内赔偿陈小珠交通事故损失45783.5元，返还蒋华6000元；二、驳回陈小珠的其他诉讼请求。如不按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费477元，鉴定费2280元，合计2757元，陈小珠负担257元，蒋华负担2500元（此款陈小珠已预缴，蒋华于本判决生效后十日内给付陈小珠）。二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审相同，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，陈小珠因案涉交通事故遭受人身伤害和财产损失，有权依法获得相应的赔偿。本案争议焦点在于：人保财险公司是否应当赔偿陈小珠误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。陈小珠虽在案涉交通事故发生时已逾70周岁，但其事发时仍能骑行人力自行车，且人保财险公司亦无证据证明陈小珠丧失了劳动能力，一审法院因陈小珠系农村居民而认定其仍可从事轻体力劳动，并酌定30元/天的误工费计算标准，并无不当，该数额亦不超过2015年度江苏省农村常住居民人均可支配收入的标准16257元，故对上诉人人保财险公司所提相关上诉理由，本院不予采纳。综上所述，上诉人人保财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费477元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司丹阳支公司负担（已交）。本判决为终审判决。审 判 长  高 云审 判 员  丁万志代理审判员  刘 旭二〇一七年二月十三日书 记 员  卞 婷