辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽08民终322号上诉人（原审原告）：营口奥鑫耐火材料有限公司，住所地：营口南楼经济开发区。法定代表人：姜丹，总经理。委托代理人：李闯，女，1978年6月7日出生，公司员工，现住营口市站前区。上诉人（原审被告）：李冬双，男，1964年8月10日出生，现住营口南楼经济开发区。委托代理人：刘春雷，辽宁久和律师事务所律师。上诉人营口奥鑫耐火材料有限公司、李冬双因劳动争议纠纷一案，不服辽宁省大石桥市人民法院（2016）辽0882民初7330号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人营口奥鑫耐火材料有限公司的委托代理人李闯，上诉人李冬双及其委托代理人刘春雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，原、被告间于2012年4月24日签订劳动合同，被告为原告缴纳社会保险。2015年11月29日，被告工作时摔伤右腿，经大石桥市中心医院诊断为“右胫骨平台骨折、右髌韧带损伤、右膝软组织挫伤”。被告在该院住院治疗16天。后被告又于2016年2月23日到该院进行治疗，诊断为：“右膝外侧盘状半月板损伤、右膝创伤性滑膜炎、右股骨髁软骨损伤、右胫骨平台骨折”，此次被告又住院治疗12天。两次住院共花费医药费19948.56元，均由原告支付。被告住院前三天由原告派人护理，后25天均被告的妻子曹春明护理。2016年7月5日，大石桥市人力资源和社会保障局作出大人社工伤认[2016]44号认定工伤决定书，认定被告为工伤。2015年16月5日，营口市劳动能力鉴定委员会作出营劳鉴字[2016]0399号鉴定结论书，鉴定结论九级伤残。2016年8月18日原告向大石桥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，1.请求解除原、被告之间劳动关系；2.裁决原告支付申请人各项损失126877.64元。大石桥市劳动人事争议仲裁委员会于2016年9月27日作出大劳人仲裁字[2016]第22号仲裁裁决书，裁决原告给付被告一次性伤残就业补助金37800.00元、停工留薪工资15750.00元、护理费3150.00元，合计56700.00元。原审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张的停工留薪应按3个月计算，未提供相关证据，本院不予认可。对于被告的月工资，原告对裁决中认定被告月工资为3150.00元未提出异议，故可按裁决认定的3150.00元/月计算。原告主张护理费部分，因未提供护理人曹春明的收入证明，故本院将参照2015年辽宁省居民服务业平均工资标准计算护理费2406.03元（35128元/年÷365天×住院25天）。综上，参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：一、原告营口奥鑫耐火材料有限公司赔偿被告李冬双各项损失55956.03元。上列给付义务，限原告于本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元（已减半收取），由原告营口奥鑫耐火材料有限公司负担。判后，营口奥鑫耐火材料有限公司、李冬双均不服，向本院提起上诉。营口奥鑫耐火材料有限公司上诉的理由是：一、被上诉人受伤后停工留薪期过长。原审法院认定上诉人主张给予被上诉人3个月停工留薪期，未提供相关的证据不予认可，但被上诉人要求上诉人给付5个月的停工留薪，同样是没有任何的证据支持。被上诉人在家停工的时间既没有医疗机构出具的合理休治期，也没有鉴定机构的鉴定，只是自我感觉想上班了就来单位了，2016年的2月25日在申请工伤的伤残等级鉴定时，被上诉人的伤势已经相对康复，所以上诉人认为把被上诉人自行选择的上班时间来认定停工留薪期是不合理的，应以3个月为宜。上诉人支付被上诉人的停工留薪工资应为9450元为宜（计算标准：3150元/月×3个月=9450元）二、原判决要求上诉人按着3150元支付被告25天的住院护理费用没有法律依据。被告住院期间由其妻子护理，其妻子本身就没有工作，也不存在误工的费用，上诉人认为应该参照《工伤保险条例》32条以生活部分不能自理的等级，其标准为统筹地区上年度职工月平均工资的30%即1120元（3734元×30%=1120元）。即便按着原审法院的标准参照2015年辽宁省居民服务业平均工资标准（2406.03）计算护理费，法院也存在计算错误，实际数额应该是1978.00元（28872/年÷365天×住院25天），而不是3150元。综上所述，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告诉求，判令上诉人支付被上诉人的停工留薪工资为9450元为宜（计算标准：3150元/月×3个月=9450元），判令上诉人支付被上诉人护理费1120元，由被上诉人承担本案的诉讼费用。李冬双辩称，一审认定期限正确，请二审维持。李冬双上诉的理由是：一、一审法院认定事实错误。在一审法院审理时，上诉人因工伤入院治疗期间的护理人员是上诉人的妻子曹春明，上诉人妻子曹春明个人经营一家诊所，因上诉人受伤入院需要护理，产生了护理人员的实际误工损失，而一审法院没有查清事实，就判决被上诉人按照社平工资给付上诉人的护理费2406.03元(35128元／年÷365天*25天)，显然是错误的。二、被上诉人依法应支付上诉人一次性伤残补助金、一次性医疗补助金。上诉人被认定为工伤，伤残等级为九级，上诉人享受一次性伤残补助金、一次性医疗补助金。现上诉人查明，大石桥市社保局已将一次性伤残补助金交给被上诉人，再由被上诉人给付上诉人，属于上诉人的一次性伤残补助金款项，被上诉人至今没有给付上诉人。另查，申请一次性医疗补助金的相关材料，被上诉人至今没有到大石桥市社保局申报。由于被上诉人的原因导致上诉人的一次性伤残补助金、一次性医疗补助无法实现，现上诉人要求被上诉人一并给付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金。综上所述，大石桥市人民法院在没有查清案件的事实就判决被上诉人按照社平工资给付上诉人的护理费2406.03元是错误的。被上诉人以扣留、消极不配合等方式阻拦上诉人的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金的合法实现。故请求撤销大石桥市人民法院(2016)辽0882民初7330号民事判决书，依法改判支持上诉人的诉讼请求或发回重审；要求被上诉人一并给付一次性医疗补助金、一次性伤残补助金；要求被上诉人承担一审、二审诉讼费用。营口奥鑫耐火材料有限公司辩称，1、关于补偿金，因为案子还没结，所以没有给付。2、劳动关系没解除。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，关于上诉人营口奥鑫耐火材料有限公司提出被上诉人受伤后停工留薪期过长应以3个月为宜一节，因上诉人没有提供足够的证据予以证明，故本院不予支持；关于上诉人营口奥鑫耐火材料有限公司提出原判决要求上诉人按着3150元支付被告25天的住院护理费用没有法律依据一节，因李冬双的妻子对其进行护理，未提供收入证明，原审法院参照2015年辽宁省居民服务业平均工资标准计算护理费2406.03元并无不当；上诉人认为其妻子没有工作，不应给付护理费的主张没有法律依据，本院亦不予支持。关于上诉人李冬双提出其妻子系开诊所，原审法院没有查清案件的事实就判决营口奥鑫耐火材料有限公司按照社平工资给付其护理费2406.03元是错误的一节，因其没有提供收入证明，故原审法院参照2015年辽宁省居民服务业平均工资标准计算护理费2406.03元并无不当，其该项上诉请求本院不予支持；上诉人李冬双提出，被上诉人以扣留、消极不配合等方式阻拦上诉人的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金的合法实现一节，经本院庭审调查，营口市社会保险事业管理局大石桥分局（以下简称社保局）出具《说明》一份，证明该局已于2016年11月份将李冬双的一次性伤残补助金24000元支付给营口奥鑫耐火材料有限公司。李冬双的一次性工伤医疗补助金由于营口奥鑫耐火材料有限公司未到该局提交任何申报资料，因此该局无法支付。关于李冬双的一次性伤残补助金社保局已支付给营口奥鑫耐火材料有限公司，该公司亦认可，故该款项营口奥鑫耐火材料有限公司应及时给付李冬双；关于李冬双的一次性工伤医疗补助金，企业应及时申报到社保局，协助李冬双领取该款项并及时支付给李冬双，使其保障得到合法实现。但该部分不属于本案审理部分，如双方有争议或营口奥鑫耐火材料有限公司不履行相关的法律义务，可另行提起诉讼。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人营口奥鑫耐火材料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵洪稷审判员  秦振敏审判员  朱隆升二〇一七年二月十六日书记员  郎 爽