重庆市云阳县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0235民初4767号原告：李学发，男，汉族，1949年5月25日出生，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：王敏，重庆洲同律师事务所律师。特别授权。被告：云阳县金茂煤业有限公司，住所：重庆市云阳县双江街道青龙路92号，统一社会信用代码：91500235595152547E。法定代表人：曹守勇。委托诉讼代理人：杜海均，男，汉族，1971年2月15日出生，住重庆市云阳县。系云阳县金茂煤业有限公司职工。特别授权。原告李学发诉被告云阳县金茂煤业有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年8月25日立案受理后。依法由代理审判员梁迎春适用简易程序于2016年9月14日公开开庭进行了审理。原告李学发及其委托诉讼代理人王敏、被告云阳县金茂煤业有限公司的委托诉讼代理人杜海均到庭参加诉讼。由于云阳县金茂煤业有限公司诉被告云阳县人力资源和社会保障局、第三人李学发工伤行政确认纠纷案尚处于二审期间，且诉讼过程中，被告向重庆市云阳县劳动能力鉴定委员会申请劳动能力（复查）鉴定，故对本案中止诉讼。后恢复审理，本案现已审理终结。原告李学发向本院提出诉讼请求：一、判决原告与被告解除劳动关系并终止工伤保险关系；二、判决被告支付原告各项工伤保险待遇共计680838.00元；三、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告从1989年6月到原云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂从事采煤工作，并于2006年7月离开云阳县江南煤厂。2015年4月24日，原告经重庆市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺贰期。2015年7月10日，云阳县人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告所患职业病为工伤。2015年10月15日，重庆市云阳县劳动能力鉴定委员会作出原告的伤残等级为四级的鉴定结论。原告多次找被告要求支付各项工伤保险待遇，被告至今都不予支付。现原告为维护自己的合法权益，特向法院起诉要求处理。被告云阳县金茂煤业有限公司辩称，原、被告之间长达17年的劳动关系早已不存在，且原告主张的各项工伤保险待遇偏高。新津乡双扶煤厂于1994年成立，系乡办企业；2001年4月被收购，并于当年11月30日在重庆晚报等进行了公示，双扶煤厂的股东均承诺以前的债权债务均由以前的六个合伙人承担。2005年双扶煤厂注销变更为江南煤厂，2012年10月19日，煤厂整合成立被告云阳县金茂煤业有限公司，2015年11月4日江南煤厂因政策原因强行关闭并已注销。原、被告之间没有劳动关系，原告离开江南煤厂已经8年，根据相关法律规定，劳动者离开用人单位3年以上的，由劳动者对其是否在其他单位做工承担举证责任。假设法院判决被告承担责任，亦按照1989年的标准计算原告的工伤保险待遇，不应适用现行标准，且被告亦有追偿的权利。现原告伤残等级为四级，根据相关法律规定，生效的劳动能力鉴定书作出一年后可以申请复查，故被告当庭申请对原告的伤残等级申请重新鉴定。经审理查明，云阳县新津乡双扶煤厂原系云阳县新津乡人民政府下属的乡镇集体企业，于1989年申请开业登记，2000年3月变更登记为云阳县江南煤厂，2002年1月1日，云阳县新津乡人民政府将云阳县江南煤厂转让给吕作武等人，后根据重庆市人民政府渝府[2009]2号《关于进一步加快煤矿整合工作的通知》，云阳县江南煤厂于2012年4月19日注销，被整合成立为云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂。原告于1989年到云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂从事井下工作，该煤厂未为原告办理工伤保险。2006年7月原告离开，该煤厂没有安排原告到有资质的职业病鉴定机构进行职业病健康检查。2014年7月，原告经医疗机构检查发现患有尘肺后，向云阳县劳动人事争议仲裁委员会申请确认与云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂具有劳动关系，因未被受理而向本院起诉，本院以（2014）云法民初字第02335号民事判决书判决原告李学发与云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂自1989年6月起至2006年7月期间具有劳动关系。后被告不服，向重庆市第二中级人民法院提出上诉，2015年1月13日，重庆市第二中级人民法院以（2014）渝二中法民终字第01926号民事判决书判决驳回上诉，维持原判。2015年4月24日，原告经重庆市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺贰期。同年6月4日，原告向云阳县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年7月10日作出云人社伤险认决字[2015]282号《认定工伤决定书》，认定原告所患职业病为工伤。云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂不服，向本院起诉，本院以（2016）渝0235行初10号行政判决书判决驳回其诉讼请求。云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂不服，提起上诉，重庆市第二中级人民法院于2016年9月27日以（2016）渝02行终272号行政判决书判决驳回上诉，维持原判。2015年10月15日，原告经重庆市云阳县劳动能力鉴定委员会鉴定，确认其伤残等级为四级，无生活自理障碍。云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂支付劳动能力鉴定费400.00元。2016年8月6日，原告申请仲裁，同年8月16日，重庆市云阳县劳动人事争议仲裁委员会作出逾期未受理证明书，原告对此不服，诉至本院要求处理。另查明，云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂于2015年11月4日依法注销关闭，其权利义务由其总公司即本案被告承继。被告于2016年11月4日向重庆市云阳县劳动能力鉴定委员会申请对原告的劳动能力进行复查，被告至今仍未向本院提交重庆市云阳县劳动能力鉴定委员会对其申请已经受理的证据材料。上述事实，有原告提交的身份证复印件、市场主体登记注册基本情况表、分公司基本情况、债权债务证明、云人社伤险认决字[2015]282号认定工伤决定书、（2014）云法民初字第02335号民事判决书、（2014）渝二中法民终字第01926号民事判决书、（2016）渝02行终272号行政判决书、渝云劳初鉴字[2015]348号工伤职工劳动能力初次鉴定结论书、重庆市劳动能力鉴定委员会证明、鉴定费票据、云阳县劳动人事争议仲裁委员会逾期未受理证明书及送达回执，被告提交的准予注销登记通知书、云阳县江南煤厂债务清偿或债务担保情况的说明、登报公告、云阳县安全生产监督管理局证明，以及原、被告的陈述在卷佐证。本案争议焦点一：原告请求解除劳动关系并终止工伤保险关系是否合法？针对焦点，原、被告坚持自己的诉辩意见。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。”的规定，云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂作为被告的分公司，依法取得了营业执照，具有用人单位的主体资格，其与原告之间形成的劳动关系已经生效法律文书确认，故被告辩称双方未形成劳动关系，本院不予采纳。2006年7月原告离开时，云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂未安排其进行职业病检查，根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条的规定，对未进行离岗前职业健康检查的劳动者不得解除或者终止与其建立的劳动关系。现原告主张与云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂权利义务承继者的被告解除劳动关系并终止工伤保险关系，系自行处分其权利，不违反法律规定，本院予以支持。被告辩称云阳县江南煤厂转让时，原煤厂的股东均承诺以前的债权债务均由以前的六个合伙人承担，但该承诺只对约定双方有约束力，对本案原告无约束力，故对被告该辩称意见，本院不予采纳。本案争议焦点二：被告是否应支付原告工伤保险待遇以及如何支付？针对焦点，原、被告均坚持自己的诉辩意见。本院认为，因职业病的形成具有长期性和潜在性，被告没有举证证明原告离开后仍从事相关工作，现原告因在云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂处工作患职业病并认定为工伤，其应适用《工伤保险条例》的规定获得相应的工伤保险待遇。因云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂未为原告办理工伤保险，且本院支持原告要求解除劳动关系并终止工伤保险关系的主张，故应由云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂的承继公司即被告支付原告各项工伤保险待遇。针对原告主张的各项费用，因原、被告均未举证证明原告的工资标准，故只能按照全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资为基数计发原告各项费用。原告因工致残被鉴定为四级伤残，一次性伤残补助金以诊断为职业病时上一年度即2014年全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资4738.00元/月为基数，计发21个月，即99498.00元（4738.00元/月×21个月）。伤残津贴以工伤职工与用人单位解除劳动关系时上一年度即2015年全市城镇非私营单位在岗职工月平均工资5175.00元/月的75%为基数计发20年；50周岁以上的，年龄每增加1周岁减发1年，但最低不少于10年。故本院确认原告伤残津贴为465750.00元（5175.00元/月×75%×10年×12个月）。一次性工伤医疗补助金以工伤职工与用人单位解除劳动关系之日上年度即2015年全市职工月平均工资5175.00元/月为基数，计发14个月，即72450.00元（5175.00元/月×14个月）。原告要求被告支付其垫付的职业病诊断费、鉴定检查费，但原告除了向本院提交了一张付款人为云阳县金茂煤业有限公司江南煤厂的初次鉴定费发票外，并未提交其他发票，根据“谁主张谁举证”的证据规则，原告将承担举证不利的后果，故本院对原告主张的职业诊断费670.00元及鉴定检查费843.00元不予支持。交通、住宿费根据工伤职工就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通住宿费应当以实际票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相吻合。原告未提交交通、住宿费发票，结合原告在统筹地区内因治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程实际需要，本院酌定支持原告交通费720.00元、住宿费300.00元。停工留薪期是指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，原工资、福利、保险等待遇不变，由所在用人单位支付。因原告已于2006年7月自行离开，双方虽未解除劳动关系，但原告诊断为职业病后不存在暂停工作接受治疗的问题，停工留薪期满后也不存在重新安排工作的问题，故原告不符合享受停工留薪期待遇的条件，本院对原告该项主张不予支持。综上，原告的工伤保险待遇为一次性伤残补助金99498.00元、伤残津贴465750.00元、一次性工伤医疗补助金72450.00元、交通费720.00元、住宿费300.00元，共计638718.00元。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十五条、第四十三条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第十条、《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告李学发与被告云阳县金茂煤业有限公司解除劳动关系并终止工伤保险关系；二、被告云阳县金茂煤业有限公司在本判决书生效后十日内支付原告李学发一次性伤残补助金99498.00元、伤残津贴465750.00元、一次性工伤医疗补助金72450.00元、交通费720.00元、住宿费300.00元，共计638718.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告云阳县金茂煤业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。提交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  梁迎春二〇一七年二月十九日书 记 员  叶 青