浙江省慈溪市人民法院民 事 判 决 书（2012）甬慈商外初字第69号原告：赵国珍，女，1963年8月4日出生，汉族，系宁波阿尔特国际贸易有限公司经理，住慈溪市。委托代理人：钱宏伟，浙江煜华律师事务所律师。被告：胡志强，男，1969年12月6日出生，汉族，住慈溪市。被告：史海霞，女，1976年8月6日出生，汉族，农民，住慈溪市。委托代理人：张利权，宁波市维权法律服务所法律工作者。被告：宁波明讯通讯设备有限公司。住所地：慈溪市逍林镇新园村。组织机构代码：73698732-x法定代表人：岑祥友，该公司执行董事。委托代理人：张利权，宁波市维权法律服务所法律工作者。原告赵国珍为与被告胡志强、史海霞、宁波明讯通讯设备有限公司（以下简称明讯公司）民间借贷纠纷一案，于2012年7月6日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员王传亭适用简易程序进行审理。后因被告胡志强下落不明且无法用其他方式送达，本案采用公告送达，并于2012年7月24日转为普通程序审理。诉讼期间，本院应原告申请依法查封了被告史海霞名下的汽车。本院依法组成合议庭于2012年10月30日对本案公开开庭进行了审理。原告赵国珍的委托代理人钱宏伟、被告史海霞、明讯公司共同委托的代理人张利权到庭参加诉讼，被告胡志强经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。原告赵国珍起诉称：2011年11月15日，原告与三被告签订最高额借款保证合同一份，约定由被告胡志强向原告借款800000元，借款期限自合同生效之日起至2011年11月17日止，借款月利率为5%，被告史海霞、明讯公司承担连带保证责任。合同第3.4条约定：“借款人不按时归还借款本息的，借款人自逾期之日起每日按照应还借款本息金额的日千分之五支付违约金”。合同第4.6条约定：“保证人不履行保证责任致出借人通过诉讼主张权利的，保证人应单独向出借人支付借款额度20%的违约金。”借款后，被告胡志强未按期还款，被告史海霞、明讯公司未尽担保之责。原告起诉诉请：一、判令被告胡志强归还原告借款800000元；二、判令被告胡志强支付原告自2011年11月18日起至判决确定的履行日止、以800000元为基数，按日千分之五计算的违约金；三、判令被告胡志强支付原告为实现债权支出的律师代理费32000元；四、判令被告史海霞、明讯公司对被告胡志强的上述债务承担连带清偿责任；五、判令被告史海霞、明讯公司支付原告违约金160000元；六、判令本案诉讼费用由三被告承担。法庭调查终结前，原告放弃第三项、第五项诉讼请求，并变更第二项诉讼请求为判令被告胡志强支付原告自2011年11月18日起至判决确定的履行日止、以800000元为基数，按人民银行同期贷款利率四倍计算的违约金；被告胡志强未作答辩，亦未提供任何证据。被告史海霞、明讯公司在法定期限内未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：被告胡志强向原告借款属实，被告史海霞和明讯公司担保亦属实，愿意承担保证责任。原告为证明其诉讼主张成立，向本院提供了2011年11月15日最高额借款保证合同、中国建设银行客户回单、中国建设银行帐号证明各一份，以证明被告胡志强向原告借款80万元，被告胡志强和明讯公司提供保证担保的事实。被告史海霞和明讯公司对原告所举证据无异议。三被告均未提供任何证据。经审查，原告所举的上述证据系原始证据，来源合法，内容真实，与本案具有关联性，被告史海霞和明讯公司对原告所举证据无异议，被告胡志强经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃质证权利，本院对原告所举证据的证明力予以确认。根据确认的证据及原告、被告史海霞和明讯公司的庭审陈述，本院认定本案事实如下：2011年11月15日，原告与三被告签订最高额借款保证合同一份，约定由被告胡志强向原告借款800000元，借款期限自2011年11月15日至17日，借款月利率为5%，被告史海霞、明讯公司承担连带保证责任，保证范围包括借款本息、违约金、实现债权费用等出借人可以向借款人主张的全部债权；同时该合同第3.4条约定：借款人不按时归还借款本息的，应自逾期之日起按应还借款本息金额的日千分之五支付违约金。合同签订当日，原告向胡志强汇付了借款800000元。借期届满后，被告胡志强未按期还本付息，被告史海霞、明讯公司也未尽担保之责。本院认为：原告与被告胡志强及被告明讯公司、史海霞之间的借款及保证关系依法成立且有效，原告已按约提供借款，被告胡志强理应按约还本付息，现被告胡志强未按约还本付息，原告可依约要求被告胡志强返还借款并支付违约金，也可要求保证人史海霞和明讯公司承担保证责任。原、被告在合同中约定逾期还款的违约金为应还借款本息金额的日千分之五，现原告请求按人民银行同期贷款利率的四倍计算，本院予以照准，故原告诉请合法，本院予以支持。被告胡志强经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本庭依法缺席审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十条第一款、第六十条第一款、第一百一十四条、第二百零六条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，当庭判决如下:一、被告胡志强于本判决生效之日起七日内返还原告赵国珍借款人民币800000元，并支付原告自2011年11月18日起至本判决确定的履行日止、以800000元为基数、按中国人民银行同期同类贷款基准利率4倍计算的违约金；二、被告史海霞、宁波明讯通讯设备有限公司对被告胡志强的上述付款义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费11800元，由三被告共同负担，于本判决生效之日起七日内交纳本院。本案财产保全申请费4520元，由三被告共同负担，因原告已预交，故三被告将应负担的财产保全申请费4520元于本判决生效之日起七日内直接交付于原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：81×××01，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 长  王传亭审 判 员  许建素人民陪审员  杨克文二〇一二年十月三十日代书 记员  戚海燕附一：本判决所适用的相关法律及条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的没，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》相关条文第一百三十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。附二：相关执行规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。