江苏省无锡市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)苏02刑终401号原公诉机关宜兴市人民检察院。上诉人(原审被告人)刘欢（化名“阿文”），男，1991年1月22日出生于广东省兴宁市，汉族，初中文化，无业，户籍在兴宁市，暂住江苏省张家港市。2014年1月10日因吸食毒品被江苏省常州市公安局天宁分局行政拘留十二日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年4月12日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于宜兴市看守所。上诉人(原审被告人)黄交宏（绰号“小四川”），男，1976年10月7日出生于四川省巴中市，汉族，小学文化，无业，户籍在巴中市巴州区，暂住江苏省常州市武进区。2008年3月28日因赌博被江苏省常州市武进区公安局行政拘留三日；2009年9月9日因吸食毒品被江苏省常州市武进区公安局行政拘留十五日；2011年8月29日因吸食毒品被江苏省常州市武进区公安局行政拘留十五日；2014年1月10日因吸食毒品被江苏省常州市武进区公安局行政拘留十二日；2011年6月因犯贩卖毒品罪被江苏省常州市钟楼区人民法院判处有期徒刑六个月，2011年8月27日刑满释放；2012年6月因犯贩卖毒品罪被江苏省常州市钟楼区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，2012年8月22日刑满释放；2013年5月因犯容留他人吸毒罪被江苏省常州市武进区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，2013年11月3日刑满释放。2014年4月11日被抓获，因涉嫌犯贩卖毒品罪于同月12日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于宜兴市看守所。上诉人(原审被告人)胡庆兵（小名“马庄”），男，1980年9月9日出生于安徽省淮南市，汉族，小学文化，无业，户籍在淮南市潘集区，暂住江苏省常州市武进区。1999年7月因犯聚众斗殴罪被安徽省淮南市潘集区人民法院判处有期徒刑三年。2014年4月11日被抓获，因涉嫌犯贩卖毒品罪次日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于宜兴市看守所。上诉人(原审被告人)刘炬，男，1977年6月18日出生于安徽省淮南市，汉族，小学文化，无业，户籍在淮南市潘集区，住江苏省常州市武进区。1994年4月因犯盗窃罪被安徽省淮南市潘集区人民法院判处有期徒刑一年；1996年6月因犯抢劫罪、抢夺罪被安徽省合肥市东市区人民法院判处有期徒刑九年。2014年4月11日被抓获，因涉嫌犯贩卖毒品罪次日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现羁押于宜兴市看守所。宜兴市人民法院审理宜兴市人民检察院指控被告人刘欢、黄交宏、胡庆兵、刘炬犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月28日作出(2015)宜刑初字第112号刑事判决。原审被告人刘欢、黄交宏、胡庆兵、刘炬均不服，提出上诉。本院于同年12月26日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取江苏省无锡市人民检察院阅卷后的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2014年3月期间，被告人刘欢在常州市武某区横山桥镇，先后向被告人黄交宏贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）2次，共计4克。2014年4月初，被告人黄交宏、胡庆兵、刘炬商量，由被告人胡庆兵筹集毒资，被告人黄交宏负责联系购买500克毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），再由被告人黄交宏、刘炬贩卖获利。后被告人黄交宏联系被告人刘欢购买500克冰毒，被告人刘欢因没有足够多的毒品，主动介绍李某向其贩卖，并叫李某可以便宜一点的价格卖毒品给被告人黄交宏。2014年4月10日，被告人黄交宏电话联系李某，商量购买500克冰毒的事情，双方约好在4月11日交易。2014年4月11日下午，公安侦查人员在吸毒人员杨某的配合下抓获李某，李某向侦查人员提出当日其有一批冰毒要贩卖给他人，侦查人员在李某的协助配合下，在常州市武进区嘉泽镇冠奇宾馆8329房间抓获了前来购买500克冰毒的被告人黄交宏，并当场从被告人黄交宏处扣缴到购毒款人民币58000元，从其身上查获冰毒0.29克。后被告人黄交宏协助公安机关抓获了一同前去购买冰毒的被告人胡庆兵、刘炬。2014年4月12日凌晨，公安机关让李某以支付所欠购毒款的名义，约被告人刘欢见面，后在常州市武进区湟里镇金鼎名都大酒店516房间抓获被告人刘欢。查获的毒品已被公安机关收缴。被告人黄交宏归案后如实供述了上述事实。上述事实，有被告人刘欢、黄交宏、胡庆兵、刘炬在侦查阶段所作供述笔录、证人李刚、杨建新的证言笔录、宜兴市公安局扣押决定书、扣押清单、摄影照片、无锡市公安局刑事科学技术研究所出具的理化检验鉴定意见、江苏省公安机关收缴毒品专用收据、公安机关侦查人员出具的刑事案件侦破经过、情况说明材料，常住人口基本信息、常州市公安局天宁分局行政处罚决定书、常州市武进区公安局公安治安处罚决定书、江苏省常州市钟楼区人民法院刑事判决书、常州市看守所刑满释放证明书、江苏省常州市武进区人民法院刑事判决书、江苏省江宁监狱释放证明书、安徽省淮南市潘集区人民法院刑事附带民事判决书等证据证实。原审法院认为：被告人刘欢明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖，共计4克；被告人黄交宏、胡庆兵、刘炬为牟利，经合谋购买500克毒品甲基苯丙胺进行贩卖；被告人刘欢明知他人贩卖毒品，在他人向其购买500克毒品甲基苯丙胺的情况下，积极为出售毒品方与购毒方之间居间介绍，其行为均已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人黄交宏、胡庆兵、刘炬积极组织实施犯罪，起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘欢帮助他人实施犯罪，起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人黄交宏曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪，且应当判处有期徒刑，系累犯、毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人黄交宏归案后协助公安机关抓获同案犯，属有立功表现，予以从轻处罚。被告人黄交宏归案后能如实供述自己的犯罪事实，予以从轻处罚。四被告人在实施贩卖500克毒品甲基苯丙胺过程中因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。综合以上情节，原审法院决定对四被告人予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第三百五十六条，第六十五条第一款，第二十三条，第五十六条第一款，第六十八条，第六十七条第三款，第六十四条的规定，以贩卖毒品罪，分别判处被告人刘欢有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一万元，剥夺政治权利二年；判处被告人黄交宏有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币一万五千元，剥夺政治权利三年；判处被告人胡庆兵有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万二千元，剥夺政治权利二年；判处被告人刘炬有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币一万元，剥夺政治权利二年。上诉人刘欢提出的主要上诉理由和意见是：1.2014年3月期间其向黄交宏贩卖毒品的事实不存在；2.涉案500克毒品交易，公安机关存在犯意引诱和数量引诱，且其仅系居间介绍的作用；3.量刑过重。请求二审依法改判。上诉人黄交宏提出的主要上诉理由和意见是：1.涉案500克毒品交易曾因价格原因终止，后李某为了立功才同意以低价销售，故存在钓鱼执法的行为；2.其并未购得毒品，亦无下家，不构成贩卖毒品罪；3.量刑过重。请求二审依法改判。上诉人胡庆兵提出的主要上诉理由和意见是：1.涉案500克毒品交易实际上并无毒品；2.本案系引诱犯罪；3.量刑过重。请求二审依法改判。上诉人刘炬提出的主要上诉理由和意见是：其并未参与胡庆兵、黄交宏以贩卖为目的的购毒行为，不构成贩卖毒品罪。请求二审依法改判。江苏省无锡市人民检察院阅卷后的意见是：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。经审理查明：2014年3月期间，上诉人刘欢在常州市武某区横山桥镇，先后2次向上诉人黄交宏贩卖甲基苯丙胺2克，共计4克。2014年4月初，上诉人黄交宏、胡庆兵、刘炬合谋购买毒品用以贩卖，商定由上诉人胡庆兵筹集毒资，上诉人黄交宏负责联系上家购毒，再由上诉人黄交宏、刘炬贩卖。后上诉人黄交宏经上诉人刘欢介绍向李某购毒。2014年4月10日，上诉人黄交宏联系李某，商量购买500克甲基苯丙胺，双方约好次日交易。次日下午，李某被抓获后向侦查人员提出当日其有一批甲基苯丙胺要贩卖给他人，侦查人员在李某的协助配合下，在常州市武进区嘉泽镇冠奇宾馆8329房间抓获了前来购买500克甲基苯丙胺的上诉人黄交宏，并当场从上诉人黄交宏处扣缴到购毒款人民币58000元，从其身上查获甲基苯丙胺0.29克。后上诉人黄交宏协助公安机关抓获了一同前去购买甲基苯丙胺的上诉人胡庆兵、刘炬。2014年4月12日凌晨，公安机关在李刚协助配合下在常州市武进区湟里镇金鼎名都大酒店516房间抓获上诉人刘欢。查获的毒品已被公安机关收缴。上诉人黄交宏归案后如实供述了上述事实。上述事实，有原审法院经庭审质证的相关证据予以证实，本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。本院认为：上诉人刘欢明知是毒品甲基苯丙胺而进行贩卖，明知他人贩卖毒品，积极为出售毒品方与购毒方居间介绍；上诉人黄交宏、胡庆兵、刘炬经合谋以贩卖为目的购买500克甲基苯丙胺，四上诉人的行为均确已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，上诉人黄交宏、胡庆兵、刘炬系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；上诉人刘欢系从犯，应当从轻或者减轻处罚。上诉人黄交宏系累犯、毒品再犯，应当从重处罚。上诉人黄交宏有立功表现，予以从轻处罚。上诉人黄交宏归案后能如实供述自己的犯罪事实，予以从轻处罚。四上诉人在贩卖500克甲基苯丙胺过程中因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。关于上诉人刘欢、黄交宏、胡庆兵均提出的涉案500克毒品交易存在犯意引诱和（或）数量引诱的上诉理由和意见，本院认为，上诉人黄交宏、胡庆兵在侦查阶段所作供述笔录、证人李某的证言笔录、李某和黄交宏的手机短信、公安机关出具的刑事案件侦破经过等证据可以形成证据锁链，证明2014年4月10日上诉人黄交宏联系李某购买500克甲基苯丙胺，双方约好次日交易；次日李某被抓获后向侦查人员提出当日其有一批毒品要贩卖给他人的事实。李某被抓获前双方已产生犯意且确定了交易数量，在此期间双方交易并未终止，不存在犯意引诱和数量引诱，故上述上诉理由和意见不成立，本院不予采纳。关于上诉人刘欢提出的其它主要上诉理由和意见，本院认为：1.2014年3月期间其向黄交宏贩卖毒品的事实，不仅有其在侦查阶段的供述笔录证明，而且得到上诉人黄交宏的供述笔录印证，足以认定；2.上诉人刘欢先后贩卖甲基苯丙胺合计500余克，依法应当判处有期徒刑十五年、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原审法院根据其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且所涉贩卖500克甲基苯丙胺的犯罪系犯罪未遂，对其减轻处罚后所处量刑并无不当。故上诉人刘欢的上诉理由和意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人黄交宏提出的其它主要上诉理由和意见，本院认为：1.上诉人黄交宏伙同他人以贩卖为目的购买500克甲基苯丙胺，因意志以外的原因而未购得，依法构成贩卖毒品罪且系犯罪未遂；2.上诉人黄交宏贩卖甲基苯丙胺500克，依法应当判处有期徒刑十五年、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原审法院根据其系主犯、累犯、毒品再犯，犯罪未遂，有立功表现，归案后能如实供述自己的犯罪事实等量刑情节，对其减轻处罚后所处量刑并无不当。故上诉人黄交宏的上诉理由和意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人胡庆兵提出的其它主要上诉理由和意见，本院认为：1.原审根据其因意志以外的原因未实际购得毒品已认定其系犯罪未遂；2.上诉人胡庆兵贩卖甲基苯丙胺500克，依法应当判处有期徒刑十五年、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原审法院根据其系主犯、犯罪未遂等量刑情节，对其减轻处罚后所处量刑并无不当。故上诉人胡庆兵的上诉理由和意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘炬提出的主要上诉理由和意见，本院认为：上诉人刘炬在侦查阶段关于胡庆兵向其提议伙同黄交宏购毒后由其和黄交宏共同贩卖的供述，得到上诉人胡庆兵、黄交宏供述的印证，证明其参与了贩毒的合谋，上诉人刘炬与胡庆兵、黄交宏共同驱车前往常州市武某区嘉泽镇冠奇宾馆向李某购毒，实施了以贩卖为目的的购毒行为，应当认定上诉人刘炬构成贩卖毒品罪。故上诉人刘炬的上诉理由和意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决的审判程序合法，认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，应予维持。江苏省无锡市人民检察院提出应予维持原判的意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  徐海宏审判员  蒋 璟审判员  周 华二〇一七年二月十四日书记员  李奇才本案援引法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；