本溪市平山区人民法院民 事 判 决 书(2017)辽0502民初41号原告（反诉被告）：金某，男，1971年2月23日出生，汉族，住本溪市。委托诉讼代理人：张某，辽宁平正律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕某，辽宁平正律师事务所律师。被告（反诉原告）：本溪市金街商业管理有限公司，住所地：本溪市平山区平山路地下人防工程永丰D1街4号口前室。法定代表人：石某，该公司总经理。委托诉讼代理人：马某，该公司商管部经理。委托诉讼代理人：李某，辽宁泓龙律师事务所律师。原告金某（反诉被告）与被告（反诉原告）本溪市金街商业管理有限公司租赁合同纠纷一案，本院于2017年1月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金某（反诉被告）及其委托诉讼代理人张某、吕某，被告（反诉原告）本溪市金街商业管理有限公司的委托诉讼代理人马某、李某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金某向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告之间签订的《永丰D1街商铺租赁合同》；2.判令被告返还原告交纳的经营保证金5万元；3.判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2015年9月17日，原、被告签订了《永丰D1街商铺租赁合同》，合同约定原告承租被告位于本溪市××区、102-126号，使用面积为459.88平方米的商铺，经营业态为餐饮类，租赁期限为三年（自2015年12月1日起至2018年11月30日止），租赁期限内第一年免缴租金，第二年租金为5万元，第三年租金为10万元，经营保证金为10万元。合同签订后，原告向被告交纳了经营保证金5万元。随后，原告对经营场所投入30余万元进行装修并投入使用，但由于被告所操控的中央空调未给原告使用，导致原告经营场所冬冷夏热，���梯停止使用，导致没有顾客到原告经营场所。由于此环境，原告周边的其他商铺也相继撤离，导致原告经营的区域周边没有商铺，没有人进来，再加之经营场所的照明灯光部分不开放，使得经营场所昏暗，即使有进来的客户也以为此处无商铺，使原告无法继续经营，也无继续经营的可能，合同实际已经无法履行，故诉至贵院。被告本溪市金街商业管理有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原、被告签订的《永丰D1街商铺租赁合同》于2016年12月6日已经解除。事实和理由如下：一、原告违约事实清楚，证据确实充分。原、被告系商铺租赁关系，双方签订三年租赁合同系事实，但原告违约在先，不仅拖欠5万元经营保证金，且在经营一年后就不再经营，在未办理交接及恢复商铺原状态的情况下就撤场，并向被告提出解除合同，被告也同意解除，但要求原告交��剩余5万元经营保证金并将经营场所恢复原状，原告未交纳也未恢复即擅自离场。原告与被告经理石某私下约定，由原告为石某位于观山悦小区的住宅进行装修，以抵顶原告第一年租金，第二年租金5万元是基于双方合作角度给予原告的减半优惠，原告因经营不善不想再继续履行合同义务，企图将从事商业运营本身就存在的经营风险，通过诉讼、利用法律给推卸给被告，违背了诚实信用原则，不应得到支持。二、依据法律规定，原告对其诉讼请求所依据的事实负有举证的责任，现原告要求被告返还其已支付的5万元经营保证金，因原告未能提供证据证明被告存在违约行为，故应承担举证不能的法律后果。反诉原告本溪市金街商业管理有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令反诉被告给付拖欠的经营保证金5万元；2、判令反诉被告承担本案的诉讼费。事实与理由：反诉原告与反诉被告于2015年9月17日签订了经营期为三年的《永丰D1街商铺租赁合同》，因为反诉被告为反诉原告经理石某位于明山区观山悦的家庭住宅进行了价值10万元的装修，所以双方约定第一年免交租金。反诉被告交纳5万元经营保证金后即入场装修并正式经营，但未在2015年11月20日前交纳剩余5万元经营保证金，反诉原告多次催要并向其释明拖欠经营保证金的法律后果，反诉被告仍未交纳剩余的经营保证金，便擅自撤离经营场所，给反诉原告造成巨大经济损失，故提出反诉。反诉被告金某辩称，不同意反诉原告的诉讼请求。双方在协议中约定接到书面通知5日内缴纳，但是反诉被告并没有接到交纳剩余5万元经营保证金的书面通知。反诉被告并不是擅自撤离，是因为反诉原告将反诉被告放置不管，经营场所内走廊无灯光，无空调和暖气，不开电梯，反诉被告向其相关工作人员反映情况对方置之不理，导致反诉被告已无经营的可能，迫于无奈才提出解除合同，因此反诉被告无需交纳剩余5万元经营保证金，同时这5万元是经营保证金，无法继续经营的情况下，不应再交纳。反诉原告所称石某的个人装修与公司混为一谈是不允许的，也没有相关证据证明。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年9月17日，原告（乙方）、被告（甲方）签订《永丰D1街商铺租赁合同》，双方在合同中约定被告将位于本溪市××区、41-52、102-104、106-110、112-117、119-122、124-126号使用面积为459.88平方米的商铺出租给原告从事餐饮类经营，租赁期限为三年，自2015年12月1日起至2018年11月30日止，每12个月为一个租赁年度，以后每个租赁年度均按此方式顺延及计算直至租赁期限届满。租赁期限内第一年度免缴租金，第二年度租金5万元，第三年度租金10万元。合同第八条对经营保证金（履约保证金）进行了约定，其中8.1约定：”经营保证金为人民币￥100000元（大写：RMB壹拾万元整）。乙方在签署本合同之日起，须向甲方交纳￥50000元，2015年11月20日前交纳￥50000元”；8.1.2约定：”本合同所规定的所有费用（含经营保证金），乙方如有拖欠，则甲方视为乙方自动放弃该商铺的使用权，所交纳的经营保证金不予退还”；8.3约定：”当经营保证金低于本条所约定的金额时，乙方应在接到甲方书面通知之日起五日内补齐”；同时双方还有如下约定：”满足下列条件的，自乙方迁出商铺之日起��十日内，甲方不计利息向乙方返还经营保证金：租赁期满，乙方不再续租，没有拖欠租金、管理费、电费等应由乙方交付的费用；乙方已支付应付的违约金、赔偿金、滞纳金的；经甲方验收商铺完好无损的；乙方无任何违约行为的；出现下列情况之一的，甲方不予返还经营保证金及剩余租金等相关费用：乙方违反合同相关约定的；租赁期内，乙方擅自变更或终止合同的；乙方未按合同约定的时间缴纳租金的；乙方出现本合同第五十二条规定的情形之一的；乙方私接商场内电源，第一次罚款10000元，如有第二次偷电行为，商场将没收全额经营保证金；未经甲方同意，乙方自合同约定的经营之日起超过十日仍未开始营业的，开业后连续三日未营业或在两个月内累计歇业超过十五日的，甲方同意的装修时间除外。”合同签订后，原告于2015年9月17日向被告交纳了经营保证金5万元。随后，原告对其承租的商铺进行装修并开始经营。2016年3月21日，原告给被告经理石某发短信，提出欲解除原、被告之间的商铺租赁合同并将商铺交还给被告，被告经理石某未予答复。2016年5月16日，原告向被告送达《解除合同终止告知书》，其主要内容为：”永丰D1街商管部我D1街美食广场D区末端，在周边商铺大部分迁移或停业，导致顾客以为D区不经营很少有人往未端走动，无客流导致我们D1街美食广场无收入无法正常经营，我D1街美食广场告知D1街商管部解除合同。特此通知”，后被告通过邮寄的方式向原告送达了该告知书。同日，被告作出催款通知，要求原告在通知下发之日起5日内交纳经营保证金5万元，5月28日、30日，原告向被告工作人员反映经营中遇到的空调、灯光、电梯、卫生间等使用的问题，被告工作人员表示向领导反映。2016年11月4日原告开始撤场，11月21日被告向原告发出催款通知书，要求原告交纳经营保证金5万元，后被告通过邮寄的方式向原告进行了送达，11月末原告将其承租的商铺交还给被告。2016年12月1日，被告作出《解除合同通知书》，以原告未按合同约定支付第二年度租金5万元、未在2015年11月20日前缴纳经营保证金5万元、在租赁期间未经被告同意，累计歇业超过15日为由，要求原告在2016年12月1日至12月5日期间到永丰D1街商管部办理解除合同的相关手续，如逾期未来办理，则视为原、被告签订的《永丰D1街商铺租赁合同》在2016年12月6日自动解除，之后被告以邮寄的方式向原告进行了送达。2017年3月，被告将上述商铺出租给他人经营。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，不得擅自变更或者解除。关于原告提出解除原、被告双方于2015年9���7日签订的《永丰D1街商铺租赁合同》的诉讼请求，通过双方提供的证据来看，原告于2016年5月16日向被告提交《合同终止告知书》主要理由是其租赁的商铺所在的区域顾客较少，加之其认为商场的一些附属设施存在问题，致使其无法继续经营，但通过全案审查，这些均属于其经营过程中出现的商业风险，其后果应该由原告自行负担，被告在履行合同过程中的行为虽有一定的瑕疵，但并不属于不履行合同的主要义务，不构成根本性违约。被告收到原告的《合同终止告知书》后，没有立即作出同意与否的意思表示，而是向原告催要经营保证金，在原告没有交纳剩余经营保证金且于2016年11月末撤离场地交还商铺的情况下，被告于2016年12月1日作出解除合同的通知并要求原告在12月1日至5日期间办理相关解除手续，原告未按规定时间办理，故可以认定原、被告之间的租赁合同��2016年12月6日已经解除，现原告要求解除双方之间的该合同没有事实及法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告返还已经交纳的5万元经营保证金一节，虽原、被告约定租赁期限为3年，原告实际交纳经营保证金数额为5万元，但原告在2015年12月1日至2016年11月末期间已经实际经营，且双方租赁合同于2016年12月6日已经解除，同时结合被告履行合同过程中也有一定的瑕疵行为，故被告应将已经收取的5万元经营保证金适当予以返还。关于被告应返还原告经营保证金的具体数额，因经营保证金是被告为了让原告在租赁期限内进行经营而设立的一种保障，结合双方签订的租赁合同期限、原告已经交纳的数额及原告的实际经营期限，本院确定被告返还原告经营保证金3.5万元为宜。关于反诉原告要求反诉被告交纳剩余的5万元经营保证金的诉讼请求，因原告在2016年11月��不再经营，双方的租赁合同在2016年12月6日已经解除，依据法律规定，合同解除后，尚未履行的应终止履行，故反诉原告要求反诉被告再交纳剩余的5万元经营保证金已经没有实际意义且缺乏法律依据，故反诉原告的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，原告要求被告返还经营保证金3.5万元的诉讼请求，本院予以支持，其它的诉讼请求，因没有事实依据，本院不予支持，而反诉原告要求反诉被告支付剩余5万元经营保证金的诉讼请求，因没有事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）本溪市金街商业管理有限公司于本判决生效后10日内向原告（反诉被告）金某返还经营保证金3.5万元；二、驳回原告（反诉被告）金某其它的诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）本溪市金街商业管理有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费1050元，由原告（反诉被告）金某负担375元，由被告（反诉原告）本溪市金街商业管理有限公司负担675元。反诉案件受理费525元（实际交纳1050元），由被告（反诉原告）本溪市金街商业管理有限公司负担525元，多交纳的525元予以退还。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。审判��梁大鹏人民陪审员 赵 宏人民陪审员 徐桂丽二〇一八年二月一日书 记 员 孙 瑞附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。告知执行事项：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事��决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。