广西壮族自治区临桂县人民法院行 政 判 决 书（2012）临行初字第21号原告石金x。原告覃玲x。委托代理人石金x。被告临桂县人口和计划生育局（以下简称县计生局）。住所地：临桂县临桂镇秧塘工业园。法定代表人卢韬，局长。委托代理人石德x，该局副局长。委托代理人李文x，该局政法股股长。原告石金x、覃玲x不服被告县计生局于2012年6月14日作出的临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》，于2012年9月11日提起行政诉讼，本院于2012年9月17日立案受理后，向被告送达起诉状副本及应诉通知书、举证通知书，本院依法组成合议庭，于2012年12月6日公开开庭审理了本案。原告石金x并作为原告覃玲x的委托代理人到庭参加诉讼；被告县计生局的法定代表人卢韬、委托代理人石德x、李文x也到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告县计生局在临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》中认定和决定：被征收人石金x、覃玲x于2010年12月2日生育第二个小孩（男孩）的生育行为是违法的。本局于2011年7月12日作出的临计生费征字（2011）172号《违法生育社会抚养费征收决定书》，因程序错误，被法院撤销。现根据有关规定，重新下达决定书。决定对被征收人征收社会抚养费80178元，其中对石金x征收18405元，对覃玲x征收61773元。请原告自接到决定书之日起30日内将社会抚养费全额交至五通镇人民政府。上述款项，在接到本决定书之日起30日内缴清，逾期不缴纳的，将依据《社会抚养费征收管理办法》第八条的规定，自欠缴之日起每月加收欠缴社会抚养费的千分之二的滞纳金。如不服本决定，可在接到本决定书之日起60内，依法向临桂县人民政府或桂林市计划生育行政部门申请复议；或者90日内向临桂县人民法院提起行政诉讼。逾期不申请复议、不起诉又不履行本征收决定的，本机关将依法申请人民法院强制执行。本院发出应诉通知书后，被告于2012年12月6日在庭审时向本院提交了作出被诉具体行政行为的证据、依据：证据：1、2011年4月22日广西武宣县公安局黄茆派出所出具的《关于原周眷村居民覃玲x户籍情况调查说明》，证明2001年覃玲x自广西桂林农校毕业后，将户口迁回原籍直至2007年10月婚迁至临桂县五通镇西南村委会西南村171号时均为非农业户口性质；2、一孩《服务手册》申领表，证明覃玲x在2005年户口性质还是非农业户口；依据：1、广西人口和计划生育委员会桂人口字（2008）44号文件（1份2页），证明：①农村学生考取普通高校、中专，其户籍迁入学校所在地派出所，毕业后没找到工作回农村务农，户口由学校所在地派出所直接迁回原籍农业户口的，方可执行农业人口的生育政策；②覃玲x2001年7月迁回原籍户口性质系非农业。2、《广西人口与计划生育条例》及《管理办法》1册，若干页，证明本条例所称的农业人口是指2002年9月1日前具有本自治区农业户籍的公民；非农业户口迁入农村落户的，执行非农业人口的生育政策。原告石金x、覃玲x诉称：一、临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》程序严重违法。被告于2012年6月5日向两原告送达临计生费征告字（2012）0134号《社会抚养费征收告知书》，对两原告告知要征收社会抚养费80178元，并告知两原告有权在接到本通知书7日内向被告或者被告的委托机关五通镇人民政府陈述与申辩。两原告在7日内向被告陈述与申辩。2012年6月14日，被告向两原告送达了临计生征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》，在2012年8月13日才对两原告的陈述与申辩答复。剥夺了两原告的陈述与申辩权利，严重违反了法定程序，应该撤销。二、临计生费征字（2012）0134号违法生育社会抚养费征收决定书认定事实错误。1、临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》认定原告覃玲x是非农业户口，是没有法律依据的。原告覃玲x出生于广西武宣县黄茆镇周眷村，是地道的农村居民。1997年到广西桂林农校读书，户口迁移到学校，毕业后没有工作安排，户口又迁移回原籍广西武宣县黄茆镇周眷村，在清一色的农村中只是存在着农业户口。（2011）临行初字第17号《行政判决书》查明原告覃玲x于2007年10月从武宣县迁往临桂县的《准予迁入证明》显示“农转农”，证实了原告覃玲x属于农业人口，原告覃玲x与石金x结婚后，将户口从广西武宣县黄茆镇周眷村迁至临桂县五通镇西南村委会西南村，仍然属于农业人口。2、两原告符合生育二胎的要求。两原告生育第一胎是2005年生育的且是女儿，间隔5年后，两原告依法申请生育二胎，被告没有做出决定。原告覃玲x怀孕后，被告没有对原告采取措施。原告覃玲x于2010年12月2日才生育二胎。根据《广西壮族自治区人口与计划生育条例》第十六条第一款第一项规定，夫妻中女方属农业人口，除适用本条例第十五条的规定外，符合只生育一个女孩的，由本人提出申请，经乡（镇）人民政府审查，报县级计划生育行政部门批准，可以安排生育第二个子女。原告覃玲x合法生育第一胎，在达到法定年限后依法申请生育第二个子女，符合《广西壮族自治区人口与计划生育条例》规定生育第二个子女的条件，不应被征收社会抚养费。三、临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定》适用法律错误。《人口与计划生育法》第18条：“提倡一对夫妻生育一个子女”。可见法律只是提倡和鼓劢只生育一个孩子，这并不是禁止性规定。《人口与计划生育法》第45条：“社会抚养费的征收管理办法，由国务院制定”。国务院《社会抚养费征收管理办法》第3条第2款：“社会抚养费的具体征收标准由省、自治区、直辖市规定。”国务院的这一授权构成了二次授权。《立法法》第10条规定：“被授权机关应当严格按照授权目的和范围行使该项权利。被授权机关不得将该项权力转授给其他机关”。显然，国务院的二次授权违反《立法法》。因此，被告作出的社会抚养费征收决定书无法律依据。由于临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》程序违法、认定事实错误、适用法律错误，故原告提起行政诉讼，请求法院：1、依法判决撤销临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》；2、诉讼费由被告负担。原告为其主张提供了下列证据：起诉时提交的：1、被告县计生局于2012年6月5日作出的临计生费征告字（2012）0134号《社会抚养费征收告知书》，证明告知要对两原告征收社会抚养费。2、2012年6月14日县计生局作出的临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》，决定对原告石金x征收社会抚养费18405元，对覃玲x征收61773元。3、五通镇人民政府于2012年8月13日的情况答复，证明被告作出并送达临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》，违反了法定程序，剥夺了两原告陈述和申辩的权利。4.行政判决书，证明被告作出的临计生费征字（2011）172号《违法生育社会抚养费征收决定书》已经被法院撤销。庭审中提交的：1、计生服务手册，证明原告覃玲x住址；2、原告覃玲x的身份证，证明原告覃玲x的住址在农村；3、村委会证明，证明原告覃玲x的原住址是在周眷村；4、原告覃玲x的毕业证书，证明原告覃玲x于2001年7月5日毕业；5、邮寄给来宾市公安局户籍科的材料，对方电话答复，迁出时什么户口迁回原籍就是什么户口；6、邮寄给国务院、全国人大常委会、国家计生委、广西计生委的申诉材料。被告县计生局辩称：一、临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》程序上有问题，被告同意撤销。二、临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》在实体的处理上是正确的。理由：1、武宣县公安局黄茆派出所于2011年4月22日出具的关于原周眷村居民覃玲x户籍情况调查说明和临桂县人民法院作出的（2011）临行初字第17号行政判决书，均说明原告覃玲x从2001年7月至2007年10月的户口性质为非农业户口；2、原告覃玲x本人于2005年5月填写的一孩《服务手册》为非农业户口。3、原告覃玲x不符合生育二孩的条件。理由是《广西壮族自治区人口与计划生育办法》第十条第三款规定：“非农业人口迁入农村落户的，执行非农业人口的生育规定。”原告覃玲x从农校毕业后，户口落入非农业户口，不适用桂人口字（2008）44号文件中解释的：“毕业后由于没有找到工作，回村务农，户口由学校所在地公安派出所直接迁回原籍农业户口的，不适用《广西壮族自治区人口与计划生育办法》第十条第三款的生育规定。”两原告于2010年曾多次到过五通镇计生办咨询申领二孩生育证事宜，管理该村委的计生专干及该办其他工作人员均告知覃玲x是非农业户口，明确告知不能为其夫妇办理《二孩生育证》。两原告无证生育的行为违法。因此其夫妇的二孩申请材料也没有报到我局审批。因此，被告在实体的处理上是正确的。经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：一、被告提供的证据1、2的真实性可以认定；但因缺乏覃玲x在2001年7月至2007年10月期间户口性质登记的底本资料与之印证，加之原告不认可本人系非农业户口，该证的证明内容有待今后进一步调查核实，故只作本案定案的参考依据。证据4、5，真实性予以认定。二、原告起诉时提交的证据1、2、3、4真实性予以认定；庭审时提交的证据1、2、3、4，真实性予以认定，但不能直接证明覃玲x为农业人口，因而，上述证据只作本案定案的参考依据。经审理查明：原告覃玲x原籍是广西武宣县黄茆镇周眷村民委xx村一区xx队；于1997年7月考取广西桂林农校，学制4年；同年8月，原告覃玲x到广西武宣县公安局黄茆派出所办理了户口迁移手续，将户口迁移到广西桂林农校所在地的公安机关落户。2001年7月，原告覃玲x从广西桂林农校毕业后，由于国家不再分配工作，户口由学校所在地的公安派出所直接迁回原籍广西武宣县黄茆镇周眷村民委xx村一区xx队xxx-1号落户（其父母住址为xxx号）。2007年10月，原告覃玲x以夫妻投靠原因将其户口从上述住址迁往广西临桂县五通镇xx村xxx号落户。关于原告覃玲x的身份，武宣县公安局黄茆派出所和临桂县公安局五通派出所存档的《准予迁入证明》（两联单）均显示为“农转农”；而武宣县公安局黄茆派出所于2011年4月22日出具给临桂县计生局的关于《原周眷村居民覃玲x户籍情况调查说明》证明原告覃玲x2001年7月至2007年10月期间的户口性质为非农业人口。原告石金x、覃玲x夫妇于2004年9月14日登记结婚，于2005年12月19日生育女孩石滢x（有准生证）；在向被告县计生局下属五通计生办咨询并申请领取二孩生育证未获批准的情况下，于2010年12月2日生育第二孩。被告县计生局于2011年7月12日同时向两原告下达临计生费征字（2011）172号《社会抚养费征收告知书》和临计生费征字（2011）172号《违法生育社会抚养费征收决定书》，决定对原告石金x征收社会抚养费18405元，对原告覃玲x征收社会抚养费61773元。原告石金x、覃玲x不服上述决定，于2011年9月23日诉至本院，要求判决撤销被告作出的临计生费征字（2011）172号《违法生育社会抚养费征收决定书》。本院以被告县计生局违反了法定程序为由，于2011年12月26日作出（2011）临行初字第17号行政判决书，判决撤销被告作出的临计生费征字（2011）172号《违法生育社会抚养费征收决定书》。被告重新作出临计生费征告字（2012）0134号《社会抚养费征收告知书》于2012年6月5日向两原告送达，告知向两原告有权在接到告知书7日内向被告或者被告委托的临桂县五通镇人民政府陈述与申辩。2012年6月12日，临桂县五通镇人民政府接到两原告提交的申辩书。在未答复的情况下，被告于2012年6月14日向两原告送达了临计生征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》。2012年8月13日，临桂县五通镇人民政府对两原告的申辩给予了答复。原告石金x、覃玲x不服，于2012年9月11日提起向本院提起行政诉讼，要求撤销被告县计生局于2012年6月14日作出的临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》。本院认为：原告夫妇于2010年12月2日在未取得《二孩生育证》的情况下生育第二孩，被告县计生局认为两原告的行为，违反了《广西壮族自治区人口与计划生育条例》和《广西计划生育管理办法》的有关规定，不符合生育二孩的条件。于2012年6月5日向两原告下达临计生费征告字（2012）0134号《社会抚养费征收告知书》，并告知原告有陈述和申辩的权利，如要求陈述、申辩，应在收到告知书后7日内向本机关或者被告委托的五通镇人民政府提出。2012年6月12日，临桂县五通镇人民政府接到两原告提交的申辩书。在未答复两原告的情况下，于2012年6月14日向两原告作出并送达临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》，决定对原告石金x征收社会抚养费18405元、对原告覃玲x征收61773元。违反了法定程序，剥夺了原告依法享有的陈述和申辩的权利和期限。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）款第3项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：撤销被告临桂县人口和计划生育局于2012年6月14日作出的临计生费征字（2012）0134号《违法生育社会抚养费征收决定书》。案件受理费50元（原告已预交本院），由被告临桂县人口和计划生育局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费50元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审判长  廖伟文审判员  莫桂林审判员  黄建忠二〇一二年十二月十二日书记员  欧阳翔第9页共10页