江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0722民初8697号原告李海兵，男，1970年4月16日生，汉族，住东海县。被告巩惠来，男，1960年12月20日生，汉族，住东海县。委托代理人姜茂鹏，东海县温泉法律服务所法律工作者。原告李海兵与被告巩惠来追偿权纠纷一案，本院于2016年12月13日受理后，依法由审判员温爱英独任审判，公开开庭进行了审理。原告李海兵及被告巩惠来的委托代理人姜茂鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李海兵诉称，李春桦于2012年7月19日借给张洪军人民币20万元，分别由周鹤林、巩惠来、李海兵担保。因张洪军诈骗已判刑，李春桦于2015年10月26日起诉周鹤林、李海兵偿还20万元及三年利息。经东海县人民法院调解，李春桦只要偿还20万元本金，2年利息就不要了，时间是2016年2月6日前。东海县人民法院于2015年12月17日作出了民事调解书，明确写明李海兵、周鹤林欠原告李春桦20万元及利息，被告李海兵、周鹤林定于2015年12月31日前连带偿还2万元，于2016年2月6日前连带偿还余款18万元，如二被告按期足额偿还，李春桦自愿放弃利息，双方纠纷了结，如不能按期偿还，李春桦就未偿还的款项及利息（按月利率2分计算，自2012年7月19日起支付至付清之日止）并向人民法院申请强制执行。由于没有按时还款，被李春桦加罚利息42000元，总计被法院执行242000元。因此款由周鹤林、巩惠来、李海兵三人担保，现由李海兵一人承担垫还，故请求判令被告巩惠来偿还李海兵人民币80600元并承担本案的诉讼费等费用。被告巩惠来答辩称，原告应向债务人追偿，在债务人不能偿还的部分才有权向连带担保人追偿，请求驳回原告的诉讼请求。原告李海兵举证有1、李春桦书写的原告还款的收条复印件一份（原件在原告诉被告周鹤林一案中）；2、民事调解书复印件一份；3、借条复印件一份。被告巩惠来质证称，对证据1收条上的数字有异议，调解书确认还款180000元，而收条上是242000元，相差62000元，应当以调解书确认的数额为准；对证据2无异议；对证据3的真实性无异议，但该借款人是张洪军、沈桂玉，原告应向借款人追偿。被告巩惠来举证有李春桦给被告写的承诺书一份，因为被告偿还了一部分，免除被告的担保责任，出具日期为2013年9月12日，原告李海兵质证称，我承担了200000元的还款责任，而李春桦并未在开庭的时候说免除了被告的三分之一的责任，也未举过任何证据提交法庭。关于调解书说是180000元，在此之前已经在制定的时间付了20000元，20000元是我付的，因为我没有钱付清，所以被李春桦加罚了42000元的利息，共计242000元。经审理查明，2012年7月19日，张洪军向李春桦借款，原告李海兵及被告巩惠来，周鹤林为该笔借款提供连带责任担保。2015年10月26日，李春桦就李海兵、周鹤林、沈桂玉民间借贷纠纷一案向本院提起诉讼。2015年12月17日经本院组织调解，李春桦与李海兵、周鹤林达成调解协议，该协议约定，李海兵、周鹤林欠李春桦200000元及利息，李海兵、周鹤林定于2015年12月31日前连带偿还原告20000元，于2016年2月6日前连带偿还原告余款180000元。如二人按期足额偿还，李春桦自愿放弃利息，双方纠纷了结。如二人不能按期偿还，李春桦可就未偿还的款项及利息（利息按月利率2分计算，自2012年7月19日起支付至付清之日止。）一并向人民法院申请强制执行。案件受理费2150元、保全费1520元，合计3670元由李海兵、周鹤林连带承担，于2016年2月6日一并给付李春桦。协议签订后，原告李海兵与被告周鹤林并未如期履行义务，2016年6月15日，原告李海兵向李春桦归还了欠款及利息，同日李春桦向原告李海兵出具收条一份，内容为“收条今收到李海兵人民币贰拾万贰仟元整（202000）与李海兵之间（2015）连东民初字第02215号调解书还款事项，总计贰拾肆万贰仟元整，与李海兵之间了结。李春桦2016.6.15”。另查明，因原告李海兵及被告周鹤林均未按（2015）连东民初字第02215号调解书约定的期限承担保证责任，2016年1月4日，李春桦向本院申请强制执行。本院在执行过程中查明被执行人李海兵已偿还申请人绝大部分欠款，余下未结清部分李春桦不再追究李海兵责任，由周鹤林承担。因周鹤林长期不在家且暂无可供执行财产，故于2016年6月20日，本院以（2016）苏0722执5号《民事裁定书》裁定终结本次执行程序。还查明，2013年9月12日，李春桦向被告巩惠来出具《承诺书》一份，内容为，东海县邮政局职工巩惠来，2012年7月19日替张洪军夫妻借李春桦贰拾万元借款提供担保，作为三位担保人之一，巩惠来为人忠厚、诚实，从不推卸自己责任，家庭生活十分困难，仍能积极想法设法赔偿李春桦损失，现主动赔偿李春桦借款利息壹万元整。令李春桦很感动，现决定，免除巩惠来担保人责任。承诺人：李春桦2013年9月12日。再查明，张洪军因犯诈骗罪，被本院判处有期徒刑死因，刑期从2013年10月9日起至2024年10月8日止。以上事实有民事调解书、借条、收条、执行裁定书、承诺书、刑事判决书、当事人陈述等证据予以证实。本院认为，根据本案查明的事实，李春桦出借款项予他人，原告李海兵，被告巩惠来及周鹤林提供连带责任保证。李春桦向本院提起诉讼诉求李海兵、周鹤林承担保证责任，在本院组织下各方达成调解协议，李海兵、周鹤林承担连带偿还责任，按约定期限还款人民币200000元，李春桦自愿放弃利息，如逾期则对逾期还款金额从2012年7月19日起按月息2分计收利息。李海兵、周鹤林均未在调解协议约定的期限内履行还款义务，李春桦向本院申请强制执行，原告李海兵偿还李春桦人民币242000元，李春桦出具收条一份，称与李海兵之间了结。同年2016年1月4日2016年6月15日6月20日，因周鹤林无财产可供执行，李春桦称不再追究李海兵的责任，剩余款项由周鹤林承担，该次执行程序终结。根据法律规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。本案中，借款人张洪军因犯诈骗罪被判有期徒刑十一年，原告李海兵承担连带担保责任支付的款项向张洪军追偿具有客观上的不可能，且《中华人民共和国担保法》第十二条亦规定，已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额，故原告李海兵就本案向本院起诉符合法律规定，予以支持，被告巩惠来的答辩意见无事实及法律依据不予采纳。本案中原告与被告巩惠来，周鹤林之间并未有证据证明各担保人之间有关于担保份额的约定，故根据法律规定，各担保人之间对担保金额平均分担。根据（2015）连东民初字第02215号民事调解书确定的事项，原告李海兵及周鹤林均未如期支付款项，根据该调解书确定的本金、逾期关于利息的计算及诉讼费、保全费，截止到原告李海兵支付李春桦款项之日止保证人应承担的金额计算为人民币200000元+200000元*0.02（月息）*47个月+2150元（诉讼费）+1520元（保全费）=391670元。根据法律规定保证人分别应承担的金额为人民币391670元÷3人=130557元，原告李海兵超过其应支付金额可向被告巩惠来追偿的金额为人民币（242000元-130557元）÷2人=55721.5元，原告李海兵诉求被告巩惠来支付其人民币80600元，超过人民币55721.5元的诉求无法律及事实依据本院不予支持。被告巩惠来举证李春桦的承诺书欲证明其担保责任免除不承担本案所涉债务，根据本案查明的事实及法律规定，李春桦可以就其自己的债权免除担保人巩惠来的担保责任，但不享有免除他人债权的权利。在李春桦就全部债务向李海兵、周鹤林主张且原告李海兵承担担保责任履行大部分款项后，根据担保法之规定，其具有向周鹤林、巩惠来追偿的权利，该权利属于原告李海兵，李春桦无权予以免除，故被告巩惠来举证目的无法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国担保法》第十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条第二款之规定，判决如下：一、被告巩惠来于本判决生效之日起十日内支付原告李海兵人民币55721.5元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告李海兵的其他诉讼请求。案件受理费人民币1815元，由被告巩惠来承担人民币1255元（原告已预付，待被告支付以上款时一并付给原告），原告李海兵承担人民币560元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向连云港中院预交上诉案件受理费人民币1815元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：江苏省连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94。010000依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  温爱英二〇一七年二月二十八日书记员  赵方会附上诉须知：根据有关法律、法规、司法解释之规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉的相关的权利、义务。上诉人自递交上诉状之日起7日内未交纳上诉案件受理费，本院依法报连云港市中级人民法院裁定按撤回上诉处理。本上诉须知与催交上诉费通知具有同等法律效力。适用法律条文：（一）、《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。（二）、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》20、两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担