广西壮族自治区百色市右江区人民法院 民 事 判 决 书 （2012）右民一初字第1321号 原告李春娜，女，1963年6月21日出生，壮族，住百色市右江区。 被告百色市右江区粮食局，地址百色市右江区民生街96号。 法定代表人黄岳护，该局局长。 委托代理人颜柳青，广西澄碧律师事务所律师。 委托代理人梁振举，百色市右江区粮食局副局长。 被告百色市右江区粮食购销中心，地址百色市右江区民生街96号。 法定代表人李琼英，该购销中心主任。 委托代理人齐冠霖，广西中名律师事务所律师。 被告百色市城市粮油贸易有限责任公司，地址百色市右江区太平街69号。 委托代理人吴丽芳，百色市右江区粮食局财务股股长。 委托代理人颜柳青，广西澄碧律师事务所律师。 原告李春娜诉被告百色市右江区粮食局、百色市右江区粮食购销中心、百色市城市粮油贸易有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2012年9月5日依法受理后，依法由审判员刘 桂龙适用简易程序独任审判，于2012年11月1日公开开庭进行了审理。书记员梁杉担任记录。原告李春娜，被告百色市右江区粮食局委托代理人颜柳青、梁振举，被告百色市右 江区粮食购销中心委托代理人齐冠霖，被告百色市城市粮油贸易有限责任公司委托代理人颜柳青、吴丽芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李春娜诉称，一、右江区粮食局发给原告的监察“建议书”及粮食购销中心解除与原告的劳动关系程序违法，因为该“建议书”是2012年1月6日下午及当月9日上午粮食购 销中心招集职工会议炮制一份“职工会议记录”后，立即下发解除原告劳动关系的通知书，该行为不符合法定程序，监察“建议书”落款时间是2011年12月27日，原告实收时 间是2012年1月6日，中间相隔11天，右江区范围内的信函来往需要11天马？而且劳动人事争议仲裁委既然无法认定该“建议书”是否具有法律效力，该机关的行政行为方式 违反程序法规定，故该“建议书”不具备法律效力，不应予以采信其内容。二、粮贸公司的“小金库”是右江区粮食局财务主管吴丽芳及粮贸公司会计覃正列有意形成的。因此，原告 认为三位被告把责任推到原告身上过于武断，认定原告“严重失职”定性不准，7年来粮贸公司的帐目每月都由公司的会计向局财务主管汇报过目。两次更换公司会计，都由局财务主 管监交，严重失职的应该是财务主管吴丽芳，原告只是负有连带责任，所以认定原告的定性和裁决与事实不相符，职工养老保险及退休职工欠发养老保险的问题不是原告造成的，因为 局领导没有深入了解情况造成的，事实上退休职工的欠发工资问题是2005年4月前企业改制遗留问题，与原告没有任何关系，与本案无关。三、仲裁委认定事实不清，原告以餐 费、考察费、电话交通补助费、生活补助费发给全体职工包括退休职工过年、过节生活补助费不属于“营私舞弊”行为，原告主观、客观都不存在营私舞弊，因为在7年中发放的全部 费用，都是经过公司全体职工开会讨论后才签名发放，由于粮食局财务主管吴丽芳及会计覃正列的故意和失职，因此仲裁委认定原告“营私舞弊”定性不准、责任不分明。四、仲裁委 在审理案件中称，原告在7年的时间内签发180500元给全体职工包括退休职工的过年、过节生活补助费，是“给用人单位造成重大损害”是含糊不清，依据不充分，原告自接管 粮贸公司至今粮贸公司上交给右江区粮食局的租金已有50多万以上，而且该局一直要求我们将租金存入他们的私人账户，并妄称，粮贸公司上交的租金都全部上交给财政，因此粮食 局领导严重错误在先，给国家和单位造成重大损害的是粮食局，不是原告。五、仲裁委认为原告对于《劳动合同法》第三十九条第六项“认识不充分引起的争议”，过于片面，该条法 律也没有规定“免于刑事处罚的”是必须解除劳动合同的范围，原告认为，仲裁委裁决不公正，因为原告提交了与本案有关人员渎职、违法犯罪问题的材料，但仲裁委没有予以重 视，虽然此问题不属于劳动人事争议仲裁的受理范围，但检察机关已经查证，仲裁委应予以采信，故仲裁委认定粮食局解除原告劳动合同合法不符合事实和法律规定。六、原告工作勤 勤恳恳，原告自始至终没有违反《劳动合同法》第三十九条第三款规定的任何一款，监察“建议书”只是对粮贸公司提出建议，并不是对购销中心建议，右江区纪委监察局已多次重申 此“建议书”与购销中心无关，故购销中心强行解除与原告的劳动关系无事实和法律依据，因此，原告虽然存在过错，但仲裁委不应采信粮食局与购销中心的捏造言词，把所有责任全 部推给原告承担，三被告以不实之词解除与原告的劳动关系无事实和法律依据，故原告诉至法院请求法院判令:1、恢复原告在百色市右江区城市粮油贸易有限公司的劳动关系及其他 权益；2、恢复原告在百色市右江区粮食购销中心的劳动关系及其他权益。 原告李春娜对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、农业银行回执单，证明粮油贸易公司是将钱存到私人账户；2、移交清单，证明2011年5月20日下午4点粮食局的领 导要求我把粮油贸易公司公章移交，但一直没有什么回执；3、2010年3月31日的通知，证明粮食局通知粮油贸易公司要求查账，但是没有查其他企业的账目；4、2011年 12月27日右江区监察局的建议书，但是我收到是2012年1月6日才收到，证明因为我不是党员，又不是行政职工，因此我不是监察对象；5、粮食购销中心解除劳动关系通知 书，证明两公司解除与原告的劳动关系无事实及法律依据；6、粮油贸易有限公司解除劳动关系通知书，证明两公司解除与原告的劳动关系无事实及法律依据；7、2008年1月至 2010年12月劳动合同书、2011年1月至2013年12月劳动合同书，证明原告与被告百色市右江区粮食购销中心存在劳动关系。 被告百色市右江区粮食局辩称，被告解除与原告的劳动关系符合法律规定，因为原告存在私分国有财产及营私舞弊等方面的原因给企业造成损失，人民检察院也依此向人民法院提起公 诉，后来原告逃过刑事方面的惩罚，但根据劳动法规定，原告有以上违法乱纪行为，被告有权利解除与原告的劳动关系，据此请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告百色市右江区粮食购销中心辩称，一、百色市右江区人民法院刑事判决书（2011）右刑一初字第249号判决书中判决原告犯私分国有资产罪，虽然免于刑事处罚，但犯罪事 实存在，不等于不追究个人责任，根据《劳动合同法》第三十九条第六款规定及《关于贯彻执行（中华人民共和国劳动法）若干问题意见》（劳部发【1955】202号）第二十九 条规定，被告解除与原告的劳动关系依法有据。二、百色市右江区监察局建议书（2011）右监字第1号文件，建议右江区粮食局对李春娜私设“小金库”的违纪行为，给予解除劳 动合同的处理，因此，右江区粮食局领导于2012年1月5日发文要求被告根据监察建议书对李春娜作出处理决定并上报粮食局，被告经集体讨论于2012年1月10日对李春娜 下发解除劳动合同通知书。三、原告违反《劳动合同法》第三十九条第三款规定，被告与原告签订劳动合同后，由于工作需要派遣原告到粮贸公司工作，原告在工作期间伙同他人私设 “小金库”，涉嫌贪污被右江区检察院提起公诉，后经右江区人民法院判决认定原告犯私分国有资产罪，虽然免于刑事处罚，原告工作期间，不为职工着想，不帮职工缴纳社会养老保 险，截留资金进行私分，严重损害企业和广大职工的利益。此外，粮贸公司由于原告等人的行为被右江区监察局处以228200元的行政处罚，给企业造成严重经济损失，而职工养 老保险仍然得不到解决，根据《劳动合同法》第六十五条第二款规定，被告解除与原告的劳动关系合法。综上所述，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 被告百色市城市粮油贸易有限责任公司辩称,同意粮食局及购销中心的答辩意见。 三被告为其辩解在举证期限内提供的证据有：1、营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明、身份证复印件，证明被告的主体资格；2、2011右刑初字第249号刑事判决 书、2012百刑终字第13号刑事裁定书，证明被告违法犯罪的事实；3、百色市右江区粮食局办公室文件处理笺、右江区监察局“监察建议书（2011）右监字第1号”、粮食 局文件（右粮发【2011】10号）、右粮发【2011】14号）、会议纪要（2012年1月9日）、右江区国有粮食企业职工竞聘工作简章、解除劳动关系通知书，证明被告 解除原告的劳动关系的依据及经过集体讨论作出的决定，符合事实和法律依据；4、监察决定书、收据、关于要求解决拖欠职工工资的报告、2001年至2002年欠发退休工资情 况表、记账凭证、关于退休职工吴俭等10位同志要求补发差额工资的情况说明、关于要求追缴养老保险金报告，证明李春娜因私分国有财产给企业造成损失的事实；5、右江区劳动 仲裁委仲裁裁决书，证明右江区仲裁委仲裁裁决书认定被告作出解除与原告劳动关系符合法律依据；6、任职购销中心副主任文件、任职粮贸公司经理文件，证明原告的主体资格； 7、右江区国有粮食企业职工竞聘上岗实施方案，证明被告解除与原告劳动关系的法律依据；8、2008年1月至2010月劳动合同书、2011年1月至2013年12月劳动 合同书，证明原告与被告百色市右江区粮食购销中心存在劳动关系。 经过开庭质证，被告百色市右江区粮食局、被告百色市城市粮油贸易有限责任公司对原告提供的证据：3、通知（右江区粮食局）；4、百色市右江区监察局监察建议书；5、解除劳 动关系通知书（百色市右江区粮食购销中心）、6、解除劳动关系通知书（百色市城市粮油贸易有限责任公司）等证据无异议。被告百色市右江区粮食购销中心对原告提供的证据： 4、百色市右江区监察局监察建议书；5、解除劳动关系通知书（百色市右江区粮食购销中心）；6、解除劳动关系通知书（百色市城市粮油贸易有限责任公司）等证据无异议。原告 对三被告提供的证据：1、企业法人营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明、身份证复印件；2、刑事判决书（2011）右刑初字第249号、刑事裁定书（2012）百 刑终字第13号；3、百色市右江区粮食局办公室文件处理笺、右江区监察局监察建议书（2011）右监字第1号、粮食局文件右粮发（2011）10号、右粮发2011） 14号、右江区国有粮食企业职工竞聘工作简章、解除劳动关系通知书；4、百色市右江区监察局监察决定书；6、粮食局文件右粮发（2008）5号任职购销中心副主任文件、粮 食局文件右粮发（2005）9号任职粮贸公司经理文件；7、百色市右江区人民政府办公室文件右政办发（2007）179号右江区国有粮食企业职工竞聘上岗实施方案等证据无 异议。本院对当事人无异议的证据予以认定。 原告对三被告提供的证据：3、会议纪要；4、广西壮族自治区罚没款收据、关于要求解决拖欠职工工资的报告、2001年1月至2002年11月欠发退休工资情况表、关于退休 职工吴俭等10位同志要求补发差额工资的情况说明、关于欠发吴俭等10位同志退休职工差额工资财务处理的情况说明、关于要求追缴养老保险金报告；5、仲裁裁决书百右劳人仲 案字（2012）第9号等证据有异议，认为证据3的会议纪要时间对不上，而且是很多职工都是被迫签名的，不是真实的。证据4的广西壮族自治区罚没款收据，是纪委要求我去银 行领取，由于当时没带身份证是纪委工作人员带我回家要了身份证后去银行领钱的。关于要求解决拖欠职工工资的报告、2011年1月至2002年11月欠发退休工资情况表、关 于退休职工吴俭等10位同志要求补发差额工资的情况说明、关于要求追缴养老保险金报告与本案无关，对被告的主张证实目的有异议。证据5仲裁裁决书所认定的事实不清，作出的 裁决不正确。三被告对原告提供的证据1、2，认为与本案无关联性，因为当时检察院立案侦查后才要求原告将公章提交保存的。本院认为，原告提供的证据1，该证据能够证实存在 公款私存设立“小金库”违反财经管理制度的事实，与本案具有关联性、真实性，可作为本案定案依据。证据2，该证据能够证明原告移交单位公章和单位有关材料，但与本案无关 联性，不能作为本案定案依据。三被告提供的证据3（会议纪要），该证据证实因原告严重违反财经制度，被人民法院判决认定犯私分国有资产罪，被告百色市右江区粮食购销中心召 集单位有关人员对原告的问题进行讨论，最后作出解除与原告的劳动关系的决定，该证据与本案具有关联性、真实性，可作为本案定案依据。证据4广西壮族自治区罚没款收据，该证 据能证明因原告及单位副经理黄汉敏违反财经制度，私设“小金库”，被告百色市右江区监察局收缴没收违纪款项，该证据与本案具有关联性、真实性、合法性，可作为本案定案依 据。关于要求解决拖欠职工工资的报告、2001年1月至2002年11月欠发退休工资情况表、记帐凭证、关于退休职工吴俭等10位同志要求补发差额工资的情况说明、关 于欠发吴俭等10位同志退休职工差额工资财务处理的情况说明、关于要求追缴养老保险金报告等证据具有真实性，但与本案无关联性，不能作为本案定案依据。证据5，该证据是仲 裁机关机依职权作出的裁决，能证明原告的起诉经过了仲裁程序，其裁决可作为本院审理本案参考之证据。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：2005年5月4日，百色市右江区粮食局任原告为百色市城市粮油贸易有限责任公司经理。2007年，因粮食系统改革，原告与百色市粮 油贸易有限责任公司一次性买断工龄并解除劳动关系。2008年2月27日，原告应聘并被百色市右江区粮食局任为百色市右江区粮食购销中心副主任并签订了劳动合同，时间为 2008年元月1日起至2010年12月31日。因百色市城市粮油贸易有限责任公司需要留守人员，2005年5月4日，百色市右江区粮食局又任（兼任）原告为百色市城市粮 油贸易有限责任公司经理。2010年3月31日，百色市右江区粮食局向百色市城市粮油贸易有限责任公司发出《通知》，决定对公司的财会帐目进行核查。2010年4月1日。 原告违反财经制度将公款存入凌维娟的个银行帐户，私设“小金库”。2011年元月1日，原告与百色市右江区粮食购销中心签订劳动合同，时间自2011年元月1日至 2013年12月31日。2011年7月5日，百色市城市粮油贸易有限责任公司职工吴俭等10名职工向百色市右江区粮食局提交《关于要求解决拖欠职工工资的报告》并提交了 2001年1月至2002年11月欠发退休工资情况表、记帐凭证。2011年7月8日，百色市城市粮油贸易有限责任公司会计庞翠出具了《关于欠发吴俭等10位同志退休职工 差额工资财务处理的情况说明》。2011年8月1日，百色市右江区粮食局作出右粮发[2011]10号《关于李春娜同志免职的通知》。2011年8月5日，百色市右江区监 察局作出（2011）百右监决字第3号监察决定书《关于对百色市城市粮油贸易有限责任公司私设“小金库”违纪款的收缴决定》，决定对百色市城市粮油贸易有限责任公司私设 “小金库”总金额228200元违纪款全部收缴上缴国库。2011年8月9日，百色市城市粮油贸易有限责任公司上缴违纪款75000元。2011年9月，原告因涉嫌犯罪被 百色市右江区人民检察院提起公诉。2011年12月15日，百色市右江区人民法院作出（2011）右刑初字第249号刑事判决书，判决原告犯私分国有资产罪，免予刑事处 罚。同案黄汉敏不服提起上诉。2011年12月27日，百色市右江区监察局向百色市右江区粮食局提出《关于给予李春娜黄汉敏等人违纪行为进行处理的建议》（[2011]右 监建字第1号）监察建议书，建议右江区粮食局给予原告李春娜等人解除劳动合同的处理。2011年12月27日，百色市右江区粮食局作出右粮发[2011]14号《关于李春 娜等同志免职的通知》。2012年1月5日，百色市粮食购销中心根据百色市右江区监察局的建议书，拟对原告作出处理决定报百色市右江区粮食局。2012年1月9日，百色市 右江区粮食购销中心召集有关人员开会讨论对原告违纪违法行为的处理，（会议纪要）最后决定对原告给予解除劳动合同的处理。2012年1月10日，百色市右江区粮食购销中 心、百色市城市粮油贸易有限责任公司分别对原告作出《解除劳动关系通知书》。原告不服向百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、恢复原告在百色市右江区粮 食购销中心的劳动关系及其它权益；2、恢复原告在百色市城市粮油贸易有限责任公司的劳动关系及其它权益。2012年元月18日，原告向百色市城市粮油贸易有限责任公司移交 单位公章及有关材料。2012年2月14日，百色市中级人民法院作出（2012）百刑终字第13号刑事裁定书，裁定“驳回上诉，维持原判”。2012年5月17日，百色市 城市粮油贸易有限责任公司职工王敏、林俊以单位经理李春娜、出纳员许兰图贪污、挪用公款没有缴纳职工养老保险金为由，向百色市检察院提交《关于要求追缴养老保险金报告》。 2012年8月1日，百色市右江区劳动人事争议仲裁委员会作出百右劳人仲案字（2012）第9号仲裁裁决书，裁决驳回原告的全部仲裁请求。原告不服向本院起诉，请求：1、 恢复原告在百色市城市粮油贸易有限责任公司的劳动关系及其它权益。2、恢复原告在百色市右江区粮食购销中心的劳动关系及其它权益。 本院认为，原告于2008年元月1日和2011年元月1日分别与被告百色市右江区粮食购销中心签订劳动合同，时间自2008年1月1日至2010年12月31日和 2011年元月1日至2013年12月31日，被告百色市右江区粮食购销中心是原告的用人单位。原告于2007年因粮食系统改革与被告百色市城市粮油贸易有限责任公司一次 性买断工龄解除劳动关系。2005年5月4日，被告百色市右江区粮食局又任原告为百色市城市粮油贸易有限责任公司经理。2011年12月27日，百色市右江区粮食局下文免 去原告的百色市城市粮油贸易有限责任公司经理职务，被告百色市城市粮油贸易有限责任公司与原告存在实质劳动关系。原告与百色市右江区粮食购销中心和百色市城市粮油贸易有限 责任公司存在双重劳动关系。因此，被告百色市右江区粮食购销中心和百色市城市粮油贸易有限责任公司对原告作出解除劳动关系的主体是适格的。百色市右江区粮食局只是百色市右 江区粮食购销中心和百色市城市粮油贸易有限责任公司的主管部门，既不是原告的用人单位，也不是对原告作出《解除劳动关系通知书》的主体。因此，原告将百色市右江区粮食局作 为本案的被告，其主体不适格。2011年12月15日，百色市右江区人民法院判决原告“犯私分国有资产罪，免予刑事处罚”。2012年2月14日，百色市中级人民法院对该 案的上诉（该案上诉人黄汉敏）作出“驳回上诉，维持原判”的终审裁定。所谓“犯私分国有私产罪，免予刑事处罚”是指行为人的行为已构成犯罪，只因行为人有可以从宽处罚的 情节，而免予刑事处罚。原告的行为不仅严重违反单位的财经纪律和规章制度，而且其行为也已构成犯罪，被告百色市右江区粮食购销中心和百色市城市粮油贸易有限责任公司根据原 告的犯罪事实和违反财经纪律及规章制度和企业经营自主权，对原告作出《解除劳动关系通知书》于法有据，是合法有效的。原告认为，其没有给单位造成重大损害，原告也不是百色 市右江区监察局的监察对象。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（六）项“被依法追究刑事责任的”是属于解除的范围。但“免予刑事处罚的”只是属于“可以”解除范 围，而不是“必须”解除的范围;百色市右江区粮食购销中心和百色市城市粮油贸易有限责任公司是根据没有法律效力的百色市右江区监察局的“建议书”作出解除与原告的劳动关系 是不合法和无效之理由不成立，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）、（六）项，劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第29条 之规定，判决如下： 驳回原告李春娜的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或百色市中级人民法院递交上诉状正本一份、副本七份，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元（收款单位：待结 算财政款项-人民法院诉讼费专户，账号：60×××97，开户银行：农行百色分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审判员  刘桂龙 二〇一二年十一月十九日 书记员  梁 杉 附法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“【用人单位单方解除劳动合同（过失性辞退）】劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在 试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单 位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。” 劳动部关于印发《关于贯彻执行若干问题的意见》的通知第29条规定：“劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可依据劳动法第二十五条解除劳动合 同。 “被依法追究刑事责任”是指被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处刑罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。 劳动者被人民法院判处拘役、三年以下有期徒刑缓刑的，用人单位 可以解除劳动合同。”