新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新23民终298号上诉人（原审被告）：昌吉市金盾劳务有限公司。住所地：昌吉市小渠子村和谐牡丹园*楼。法定代表人：乔洲洲，该公司经理。委托诉讼代理人：吴瑞，新疆新蓝天律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨社木，男，1984年11月3日出生,住昌吉市。委托诉讼代理人：马克亮，乌鲁木齐市米东区市中法律服务所法律工作者。上诉人昌吉市金盾劳务有限公司因与被上诉人杨社木劳动争议纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2016）新2301民初4817号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人昌吉市金盾劳务有限公司的法定代表人乔洲州、委托诉讼代理人吴瑞，被上诉人杨社木的委托诉讼代理人马克亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昌吉市金盾劳务有限公司上诉请求：依法撤销一审判决第一、三项。事实及理由：被上诉人是由马世林雇佣，其与马世林约定报酬是按照天计算，并没有固定收入，因此一审法院认定被上诉人用工资收入为9000元没有事实依据。请求二审法院查清事实后改判。杨社木辩称，一审法院认定事实清楚，认定被上诉人工资正确，上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审法院经审理查明，原告称其于2013年8月至2014年9月10日期间在被告承建的和谐牡丹园工地从事架子工工作，被告未与原告签订劳动合同，亦未为原告缴纳社会保险费。2014年9月10日，原告在该工地受到事故伤害。原告三次住院共计119天，原告称其住院期间被告安排员工陪护。2015年7月23日，昌吉市劳动人事争议仲裁委员会作出昌市劳人仲字（2015）第107号仲裁裁决书，查明原告月工资9000元，并裁决原、被告之间存在劳动关系。2015年9月17日，昌吉市人力资源和社会保障局作出昌市人社工伤认（2015）166号《认定工伤决定书》。认定原告受到的事故伤害为工伤。2016年2月25日，新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会作出自治区（再）劳鉴2016年16038号《工伤职工鉴定结论书》，认定原告的伤残等级为柒级。2016年5月30日，原告作为申请人向昌吉市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求。请求：1、解除申请人与被申请人（被告）之间的劳动关系，被申请人支付申请人经济补偿金108000元（12个月×9000元/月）；2、被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资99000元（11个月×9000元/月）；3、被申请人支付申请人停工留薪期工资90000元（10个月×9000元/月）；4、被申请人支付申请人一次性伤残补助金140000元；一次性医疗补助金23400元、一次性就业补助金90000元；住院伙食补助费6545元、护理费1225000元、交通费2000元。该委于2016年7月19日作出昌市劳人仲字（2016）第108号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人支付申请人一次性伤残补助金64701元；2、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金44793元；3、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金104517元；4、被申请人支付申请人停工留薪期工资59724元；5、被申请人支付申请人住院伙食补助费3570元；6、被申请人支付申请人交通费500元；7、驳回申请人其他诉讼请求。原告对该裁决不服，向本院提起了诉讼。另查，原告在询问笔录中陈述：2013年8月，被告的工作人员马世林（（音）招聘原告在被告承建的和谐牡丹园工地工作；原告月工资9000元，工资由马世林（音）发放，原告由马世林（音）负责管理；因马世林（音）拖欠原告工资，马世林（音）给原告说被告拖欠其工程款要求原告到劳动局起诉。再查，2015年昌吉州职工平均工资标准5582元/月。原审法院认为，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。《劳动和社会保障局关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：”建筑施工、矿山企业等用人单位经工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工资格的发包方承担用工主体责任”。根据原告在询问笔录中的陈述可以认定原告系由马世林（音）雇佣，因马世林（音）不具备用工主体资格，故被告应当承担用工主体责任。因被告承担的是用工主体责任，而非法律意义上的劳动关系的法律后果，故原告主张解除其与被告之间的劳动关系，由被告支付经济补偿及双倍工资的诉讼请求，本院不予支持。因原告未缴纳工伤保险费，现原告受到的事故伤害已被认定为工伤，故被告承担用工主体责任，故由被告支付工伤保险待遇。关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款规定，职工因工致残被鉴定为柒级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为13个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条规定”本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资”。因昌吉市劳动人事争议仲裁委员会作出昌市劳人仲字（2015）第107号仲裁裁决书查明原告月工资9000元，因该仲裁裁决书已发生法律效力，故被告支付原告一次性伤残补助金117000元（9000元/月×13个月）。关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条第二项的规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定：七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。捌级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发。本案中，原告于2016年5月30日向昌吉市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求终止劳动关系，故原告可按2015年昌吉州职工平均工资标准享受一次性伤残就业补助金117222元（5582元／月×21个月）、一次性医疗补助金50238元（5582元／月×9个月）。关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本院参照《新疆维吾尔自治区停工留薪期分类目录（试行）》S92.0的规定及被告的受伤部位，确定其停工留薪期为12个月。原告应支付被告停工留薪期工资108000元（9000元/月×12个月）。关于护理费。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。原告称被告在其住院期间派员护理，故原告主张被告支付护理费的诉讼请求，不予支持。关于住院伙食补助费。被告三次住院共计119天，被告可按昌吉地区伙食补助费30元/天的标准享受住院期间伙食补助费3570元（30元/天×119天）。关于交通费。原告主张被告支付交通费2000元，但未提供证据予以证实，故原告该项诉讼请求不予支持。判决：一、被告昌吉市金盾劳务有限公司支付原告杨社木一次性伤残补助金117000元（9000元/月×13个月）；二、被告昌吉市金盾劳务有限公司支付原告杨社木一次性伤残就业补助金117222元（5582元／月×21个月）、一次性医疗补助金50238元（5582元／月×9个月）。三、被告昌吉市金盾劳务有限公司支付原告杨社木停工留薪期间的工资108000元（9000元/月×12个月）；四、被告昌吉市金盾劳务有限公司支付原告杨社木住院期间伙食补助费3570元（30元/天×119天）；五、驳回原告杨社木其他诉讼请求。以上一至四项合计396030元，被告昌吉市金盾劳务有限公司于本判决生效后十日内一次性付清。二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。本院认为，关于被上诉人杨社木月工资收入的问题。因上诉人与被上诉人是否具有劳动关系提起劳动仲裁，在劳动仲裁裁决书中已经查明被上诉人杨社木月工资为每月9000元，对该仲裁裁决上诉人昌吉市金盾劳务有限公司并未提起诉讼，且该仲裁裁决书已经生效。一审法院据此认定被上诉人杨社木月工资为9000元并无不当。故一审法院认定被上诉人杨社木一次性伤残补助金及停工留薪期工资符合法律规定。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人昌吉市金盾劳务有限公司的上诉请求没有法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人昌吉市金盾劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  岳清文代理审判员  马雪静代理审判员  杨 敏二〇一七年二月二十七日书 记 员  陈晓辉