山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁04民终1051号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司。住所地：枣庄市市中区龙庭路**号。负责人：王伟，总经理。委托诉讼代理人：荣学彬，男，1975年1月17日出生，汉族，该公司员工，住。被上诉人（原审原告、反诉被告）：刘成才，男，1955年6月8日出生，汉族，住枣庄市峄城区。委托诉讼代理人：刘涛，男，1980年5月2日出生，汉族，住枣庄市峄城区，系被上诉人刘成才之子。被上诉人（原审被告、反诉原告）：李宗怀，男，1958年10月1日出生，汉族，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：徐晨光，山东京杭律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司（以下称人民保险公司）因与被上诉人刘成才、李宗怀机动车交通事故责任纠纷一案，不服枣庄市峄城区人民法院(2015)峄民初字第1132号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，因当事人在二审举证期限内没有提出新的事实、证据，本院依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。人民保险公司上诉请求：对一审法院多判决其承担的误工费1204.35元、车辆损失1149.5元、辅助器具费76.7元、诉讼费47元予以依法改判。事实和理由：一、该案被上诉人刘成才已远远超过60岁的法定被扶养人年龄，在一审时未提供任何减少收入的证明，因此误工费不应支持。2.对于车辆损失，根据法律规定应当由原告在诉讼阶段向法庭提出鉴定申请，由所有原、被告进行共同鉴定，而本案违反法律规定程序且鉴定价格基本达到了购买新车的价格，与事实严重不符，理应不予采信。3.对于76.7元的拐杖费因原告并未构成伤残，且不是正式发票，并非一次性，因此不应支持。4.诉讼费不应判决我司承担。根据交强险条例和交强险条款及侵权责任法的相关规定，我司不是直接侵权人，也未有在诉讼前拒绝赔付的情形，因此判决我司承担47元于法无据。刘成才辩称：一、上诉人上诉请求第一项理由无法律依据，不成立；二、关于车辆损失一审时被上诉人代理人已要求上诉人重新鉴定，但上诉人不提出重新鉴定申请。三、诉讼费系法院依法判决。李宗怀辩称：一、一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院依法查明事实作出正确判决。被上诉人刘成才已超过60岁，一审未提交任何减少收入判决误工费无依据。二、刘成才受伤后李宗怀给刘成才儿子500元现金，交医院150元拍片费用及押金1500元，一审调解时刘成才代理人已认可该事实，一审未予判决。三、刘成才主张停车费无法律依据，公安机关未扣留其车辆，其自行交纳的停车费不应由李宗怀承担。刘成才在本案负有事故责任，一审判决错误，请求二审法院依法改判。刘成才向一审法院起诉请求：请求法院判令被告赔偿原告医疗费5657.7元、误工费1204.35元（37天×32.55元/天）、护理费560元（7天×80元/天）、住院伙食补助费105元（7天×15元/天）、辅助器具费76.7元、复印费10.5元、车辆损失费1149.5元、评估费300元、施救费100元、停车费70元、交通费138元，共计9371.75元。李宗怀向一审法院反诉请求：刘成才受伤后，其垫付了医疗费2150元，其中给原告儿子现金500元，交医院拍片费用150元，发票在刘成才手里了，后来交医院押金1500元。李宗怀提起反诉，要求刘成才返还垫付款2150元。一审法院认定事实：2015年10月27日5时30分，被告李宗怀驾驶鲁Ｄ×××××号三轮摩托车由东向西行驶至峄城区阴平镇白庙村路段右转弯时，与一由西向东原告刘成才驾驶的电动自行车相撞，造成车辆损坏、原告刘成才受伤。经枣庄市公安局峄城分局交通警察大队认定，被告李宗怀承担事故的主要责任，原告刘成才承担事故次要责任。原告刘成才受伤后，在峄城区人民医院住院治疗7天，支出医疗费共计5657.7元。山东正大价格评估有限公司出具价格评估报告，小鸟牌电动自行车价值损失为1149.5元。后双方就赔偿协商未果，原告诉至法院，请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计9371.75元。被告李宗怀提起反诉，要求原告返还垫付款2150元。另查明，鲁Ｄ×××××号三轮摩托车登记车主系李稳稳，该车在被告人民保险公司投保机动车交通事故责任强制保险，且该事故发生在保险期间。被告李宗怀已支付原告500元。2015年11月3日，峄城区人民医院出具诊疗情况证明书，建议原告休息1月。一审法院认为：被告李宗怀驾驶鲁Ｄ×××××号三轮摩托车与原告刘成才驾驶的电动自行车发生交通事故，致车辆损坏、原告刘成才受伤的事实客观存在。交警部门据双方违法行为在此次事故中所起作用的大小，认定被告李宗怀承担事故的主要责任，原告刘成才承担事故次要责任，并无不当，予以采纳。故被告李宗怀承担80%民事责任，原告刘成才承担20%民事责任。鲁Ｄ×××××号三轮摩托车在被告人民保险公司投保机动车交通事故责任强制保险，故原告的损失应由保险公司在交强险责任限额范围内先行赔偿，不足部分，由机动车使用人被告李宗怀按责任比例承担80%赔偿责任。原告刘成才系农村居民，其受伤后住院治疗7天，其请求医疗费5657.7元、住院伙食补助费105元、误工费1204.35元、车辆损失费1149.5元、辅助器具费76.7元、施救费100元、停车费70元、评估费300元，均符合法律规定，予以支持。原告请求按照城镇居民标准80元/天计算护理费560元，符合法律规定，予以支持。交通费酌情认定100元。原告请求复印费105元，无法律依据，不予支持。关于反诉部分。被告李宗怀已支付原告500元，原告的损失由保险公司在交强险责任限额范围内先行赔偿，被告李宗怀承担交强险限额范围外赔偿责任后，对于超出部分，原告刘成才应予返还。被告李宗怀要求原告返还垫付的医疗费1650元，未提供证据证实，且原告亦未认可，不予支持。被告人民保险公司辩称原告的医疗费应加扣20%的医保范围外的费用且原告大于60周岁，不认可其误工费主张，理由不足，不予采纳，其辩称应由原告对电动车损失提出重新鉴定，亦不予采纳。综上，判决：一、原告刘成才的医疗费5657.7元、住院伙食补助费105元、误工费1204.35元、车辆损失费1149.5元、辅助器具费76.7元、施救费100元、护理费560元、交通费100元，共计8953.25元，由被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿，于判决生效后十日内付清；二、原告刘成才的停车费70元、评估费300元，共计370元的80%计296元由被告李宗怀赔偿，已履行完毕；三、原告（反诉被告）刘成才于判决生效后十日内返还被告（反诉原告）李宗怀垫付款204元；四、驳回原告刘成才的其他诉讼请求。五、驳回被告（反诉原告）李宗怀的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元、反诉费50元，共计100元，由被告中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司负担47元，被告李宗怀负担48元，原告刘成才负担5元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，被上诉人刘成才作为农村居民，不享受退休工资待遇，也不适用60周岁退休政策。故上诉人人民保险公司、被上诉人李宗怀关于刘成才已超过60周岁不存在误工费的理由不能成立，本院不予采纳。上诉人人民保险公司一审庭审时对山东正大价格评估有限公司作出的《价格评估报告》提出异议，不予认可。为此，被上诉人刘成才要求人民保险公司重新鉴定，一审法院也释明人民保险公司提出重新鉴定申请，人民保险公司当庭表示不申请重新鉴定。人民保险公司在法院明确释明的情况下，不提出重新鉴定申请，应视为其对自身诉讼权利的放弃；二审中其又主张一审法院违反法定鉴定程序，理由不能成立，本院不予采纳。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用……”。被上诉人刘成才因本案交通事故伤及左踝、左足部，其76.7元拐杖费属于为治疗和康复支出的合理费用，应当予以支持。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，承担交强险业务的保险公司是交通事故法定赔偿义务主体之一，保险公司未予以及时理赔是引发本案诉讼的主要原因，故一审法院判决保险公司负担部分诉讼费并无不当。被上诉人李宗怀主张其为刘成才垫付拍片费、交医院押金应予返还，但其未能提供证据证明垫付费用事实，属证据不足，不应支持。关于李宗怀主张刘成才在一审调解时已认可垫付款项问题。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条规定，当事人在诉讼中为达成调解协议或和解的目的作出的妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。故李宗怀以刘成才已在一审调解时认可垫付款项为由，要求二审予以改判，理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司枣庄市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  杨 建审 判 员  朱海燕代理审判员  李凯歌二〇一七年二月九日书 记 员  张 婕