河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)豫03民终10040号上诉人(原审被告)：马国华,男,1991年11月3日生,汉族,农民,住偃师市。委托代理人:郭金波,孙振,河南中冶律师事务所律师。特别授权。被上诉人(原审原告)：常磊阳,男,1998年9月8日生,汉族,农民,住宜阳县。委托代理人:常站伟,男,1976年7月22日生,汉族,农民,住宜阳县，特别授权。系被上诉人常磊阳之父。被上诉人(原审被告)洛阳市宇宝办公机具有限公司,住所地:偃师市庞村镇西庞村。法定代表人:马育民,该公司董事长。委托代理人∶杜顺星,河南洛神律师事务所律师。特别授权上诉人马国华因与被上诉人常磊阳、洛阳市宇宝办公机具有限公司（以下简称宇宝公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2015）洛龙伊民初字第310号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人马国华及其委托代理人郭金波、孙振，被上诉人常磊阳的委托代理人常站伟到庭参加了诉讼，被上诉人宇宝公司的委托代理人庭后接受了询问。本案现已审理终结。马国华上诉称：一审法院认定事实错误，上诉人马国华的挖掘机实施的是土方挖掘作业,被上诉人宇宝公司车间存放的钢盘距离施工现场有十几米远,且在施工现场的后方,所以钢盘并不影响施工作业。故,原审法院认定的由于被上诉人宇宝公司车间存放的钢盘影响了施工,被上诉人常磊阳才去推动钢盘属于认定事实错误。一审法院定性及适用法律错误，宇宝公司将钢盘随意堆放在人员众多的施工现场,且没有采取任何警示、有效地防护措施,放任钢盘倒塌造成他人损害的后果,具有明显的过错,其过错和被上诉人常磊阳最终的人身损害具有直接的因果关系，一审法院让上诉人马国华承担70%的主要责任,被上诉人宇宝公司只承担20%的次要责任,明显责任划分不当,被上诉人常磊阳推动钢盘脚被砸伤的结果并不是存放的钢盘影响了上诉人马国华的施工才去推的,上诉人马国华也没有授意常磊阳去推,被上诉人常磊阳推动钢盘的行为与上诉人马国华的施工无关,在常磊阳受伤的过程中,上诉人马国华本身并没有过错。综上所述,一审判决认定事实不清,案由适用不当,适用法律不当,责任划分不当,请求二审法院查明事实依法改判,依法维护上诉人的合法权益。常磊阳答辩称：原审法院认定事实清楚答辩人就是在受雇于上诉人马国华期间跟着马国华到字宝公司干活,在干活过程中,由于车间存放的钢盘影响施工,在上诉人的指挥下去移动钢盘,由于钢盘反弹致使笞辩人受伤住院。这一事实,上诉人马国华在一审中也明确承认,并且对答辩人提出的诉讼请求赔偿及所陈述的事实及提交的证据,虽经法官多次释明,其代理人拒绝质证;而马国华当庭表示对雇佣答辩人干活过程中,答辩人受伤一事明确认可。这在民事法律关系上属干自认的事实,答辩人是受雇于雇主马国华,那么在为马国华提供劳务中受伤,结合三方过错程度完全应当由雇主和过错方宇宝公司承担。事实上,答辩人认为自已就不应当承担责任,答辩人只是正常情况下挪动钢盘却遭受损失,划分20%责任已经过重了,但是答辩人认为本着息事宁人、尊重法院的因素不再上诉,而上诉人明显是在拖延时间。综上新述，答辩人认为原审判决，认定事实清楚,判决公平公正。恳请二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。常磊阳一审诉讼请求：1、要求二被告赔偿原告受伤后的医疗费39041.45元、住院伙食补助费1020元、营养费2480元、护理费13906。36元、误工费13222.10元、残疾赔偿金37664.4元、精神损害抚慰金10000元、二次手术费8563.85元、鉴定费1780元、交通费1000元、病历复印费34.2元,共计128712.36元。2、案件诉讼费由被告承担。原审经审理查明：2014年11月10日下午,原告常磊阳在被告马国华承揽的给被告宇宝公司挖水沟的工程中，因车间存放的钢盘影响施工原告常磊阳在推动过程中被钢盘反弹过来砸伤。当天原告被送往洛阳正骨医院进行治疗。诊断为：左足、踝挤压伤。2、右足骨筋膜室综合征。3、右踝关节骨折。4、右足多发骨折。5、右足皮肤擦伤。6、右踝、足骨骺损伤。于2014年11月24日出院,医嘱:1、右膝关节、髋关节屈伸锻炼。2、允许拄双拐下床。3、定期换药,必要时行植皮术。4、注意伤口红肿热痛、伤口出血、患处剧烈疼痛等出现以上情况立即就诊。5、每周三足踝科门诊复诊。花去住院医疗费36605.15元。2014年11月24日,原告到宜阳县北城区人民医院住院治疗,诊断为:右足多发骨折内固定术后感染。于2014年12月14日出院,医嘱:1、继续巩固治疗。2、按时换药,定期复查。3、加强营养,陪护二人。4、不适随诊。花去住院医疗费1636.3元。于2014年12月15日至2015年1月3日期间,原告常磊阳在宜阳县××尹村卫生所换药6次,花去800元。2015年5月20日,原告常磊阳的伤情经洛阳宜中法医临床司法鉴定所鉴定,结论为:常磊阳已构成九级伤残,出院后三个月需要一人陪护。花去鉴定费1600元、检查费1600元。另,1、2014年交通运输业日平均工资为127.29元/天。2、2014年河南省农村居民人均纯收入9416.10元/年、生活消费支出6438.12/年。原审认为：原告常磊阳在给被告宇宝公司施工期间受伤的事实清楚，证据充分，本院依法确认。原告常磊阳跟随被告马国华学习开挖掘机,属于学徒的身份,且系未成年人，被告马国华带原告常磊阳到其承揽的宇宝公司工地干活,既未采取有效、合理的防护措施,又未尽到安全教育义务,现场指挥、监管不当,是导致本事故发生的主要原因，对此，被告马国华应负主要的责任。被告宇宝公司与原告常磊阳的受伤有一定的因果关系,由于其未对该物件进行合理处置，也未及时排除安全隐患，也是造成该起事故的原因之一，因此，也应该对原告受伤承担一定的赔偿责任。原告常磊阳作为限制行为能力人,自身安全意识淡薄，其应认识到自身的行为具有相当危险性,而冒失推动钢盘,是造成本事故的次要原因,自身应承担一定的责任。据此,法院综合考虑原告、被告过错情况,酌定由原告常磊阳承担20%的责任、被告宇宝公司承担10%的责任、被告马国华承担70%的责任。原告的损失有：医疗费：原告在洛阳正骨医院住院治疗花去医疗费36605.15元,病例复印费34.2元。在宜阳县北城区人民医院住院治疗，花去住院医疗费1636.30元。在宜阳县××尹村花去治疗费800元,共计39075.65元。有相关的证据在卷资证,本院予以认定。2、住院伙食补助费:原告在洛阳正骨医院住院14天,在宜阳县北城区人民医院住院20天，住院伙食补助费为(14天+20天)×30元/天=1020元。3、营养费:(14天+20天)×10元/天=340元。4、误工费:原告受伤时年满16岁，尚未成年,故其误工费不予计算。5、护理费:原告在洛阳正骨医院住院14天需2人陪护,在宜阳县北城区人民医院住院20天需2人陪护,原告进行伤残鉴定，鉴定显示其出院后需一人陪护三个月,有相关证据在卷资证,本院依法应予支持。原告父亲从事道路运输业，参照2014年度道路运输业日平均收入127.29元/天计算，原告主张按日平均工资125.54元/天计算，予以准许。原告出院后的陪护人为原告母亲。原告母亲系农村居民，应按2014年农村居民标准予以计算，故原告的护理费为125.54/天×(14天+20天)×1人+(9416.10元/年+6438.12元/年)÷365天×(14天+20天+90天)×1人=9654.45元。6、交通费:原告受伤住院,交通费确实存在，因其提供的交通费票据票号相连,被告提出异议,本院酌定为500元。7、鉴定费:原告进行伤残等级鉴定,花去鉴定费1600元,鉴定检查费180元,共计1780元。8、残疾赔偿金:原告系农村居民，九级伤残，定残时16岁,应为9416.10/年×20年×20%=37664.4元。9、精神损害抚慰金:原告的伤残等级为九级,精神损失抚慰金酌定为⑾000元。原告要求的后期治疗费,因其只是咨询意见,可待实际发生后另行主张。原告诉求过高部分,不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定,判决如下:一、被告马国华于本判决生效后10日内赔偿原告常磊阳医疗费39075.65元、住院伙食补助费1020元、营养费340元、护理费9654.45元、交通费50O元,鉴定费1780元、残疾赔偿金37664.4元、精神损失抚慰金10000元,共计100034.5元中的70%即70024.15元。被告洛阳市宇宝办公机具有限公司赔偿原告共计损失的10%即10003.45元。二、驳回原告常磊阳的其他诉讼请求。本案受理费1143元,由被告马国华承担70%即800元,被告洛阳市宇宝办公机具有限公司承担1O%即114元，原告常磊阳承担20%即229元。本院二审经审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。本院认为：被上诉人常磊阳跟随上诉人马国华学习开挖掘机,上诉人马国华带被上诉人常磊阳到其承揽的宇宝公司工地干活,既未采取有效、合理的防护措施,又未尽到安全教育义务,现场指挥、监管不当,是导致本事故发生的主要原因，对此，上诉人马国华对被上诉人常磊阳的受伤应负主要的责任。被上诉人宇宝公司与常磊阳的受伤有一定的因果关系,其未对施工工地物品进行合理处置，也未及时排除安全隐患，也是造成该起事故的原因之一，也应该对被上诉人常磊阳受伤承担一定的赔偿责任。被上诉人常磊阳自身安全意识淡薄，冒失推动钢盘,是造成本事故的次要原因。自身应承担一定的责任。原审法院认定事实清楚，赔偿责任划分无不当，适用法律判决结果正确。上诉人马国华的上诉理由，因无相应证据予以证实，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1143元，由上诉人马国华负担。本判决为终审判决。审判长  裴文娟审判员  姬秋萍审判员  黄兴东二〇一七年二月十六日书记员  雷小静