浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2012）浙嘉民终字第631号上诉人（原审原告）：王某甲。被上诉人（原审被告）：钱某。上诉人王某甲为与被上诉人钱某离婚纠纷一案，不服嘉善县人民法院（2012）嘉善民初字第1333号民事判决，向本院提起上诉。本院于2012年12月5日受理后，依法组成合议庭于2012年12月13日公开开庭审理了本案。上诉人王某甲、被上诉人钱某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理认定，王某甲与钱某自1988年经人介绍相识并相恋，××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育一女，取名王某乙。双方婚前及婚后初、中期感情均较好，后来因脾气性格差异及家庭生活琐事等原因时有争吵，并于2010年12月正式分居。双方分居期间，女儿王某乙随钱某共同生活，由钱某教育抚养。2011年1月7日，王某甲向原审法院起诉要求离婚，原审法院于2011年1月17日以夫妻感情尚未彻底破裂为由判决不准离婚。王某甲于2011年8月4日再次起诉要求离婚，原审法院于2011年9月16日判决不予支持，后双方感情并无好转。另查明，王某甲于2008年6月19日写下保证书一份，内容为：在以后的日子里，一定安安分分、太太平平过日子，不再搞男女关系，不抽烟，如犯离婚，财产归女儿所有。2011年10月23日，王某甲因琐事殴打钱某被嘉善县公安局行政处罚。2012年6月5日，王某甲第三次诉至原审法院，请求判令：1、解除王某甲与钱某婚姻关系；2、婚生女王某乙跟随钱某生活，王某甲每月支付生活费、教育费、医疗费500元至女儿完成学业止；3、共同财产位于玫瑰里13幢103室、亭桥路F店面归王某甲所有，位于幽澜苑******、思贤步五街1-05号店面归钱某所有，其余各处财产归各自所有，王某甲补偿钱某人民币10万元。钱某在原审中答辩称：双方感情不和是因为王某甲在外面有不正当的男女关系所致，有短信及书面字据为证。双方发生多次肢体冲突是由于王某甲逼迫钱某离婚而殴打钱某，有行政处罚决定书为证。关于分居，王某甲自己搬离共同拥有的住房，并且换了门锁，不准钱某与女儿进入。王某甲对钱某及其女儿不闻不问，不让女儿进门，连女儿在上海动手术住院一周，王某甲都不管。由于王某甲对钱某身心造成损害及疾病，钱某需要长期服药控制病情，并且为了身患慢性甲亢的女儿的求学与治疗，请求法院驳回王某甲的所有诉请。原审诉讼中，经双方确认，双方婚姻关系存续期间的财产情况为：位于：位于嘉善县罗星街道玫瑰里****住宅房**94.05平方米，价值约60万元，现由王某甲居住；嘉善县罗星街道幽澜苑2幢1单元201室住宅房一套，面积139.11平方米，价值约92.5万元，现由钱某居住；位于嘉善县；位于嘉善县魏塘街道思贤商贸中心步五街**的店面一间83平方米，价值约95万元，现由王某甲出租；位于嘉善县魏塘街；位于嘉善县魏塘街道亭桥南路F店面**方米，价值约150万元，现由钱某出租。原审法院审理认为：婚姻是以感情为基础的，双方于2010年12月分居生活后，王某甲多次诉至法院要求离婚，在法院第二次判决不准离婚后，双方感情并无好转，足见双方夫妻感情彻底破裂，故对王某甲的离婚请求予以准许。关于财产问题，“保证书”是否生效是争议的焦点。王某甲书写保证书时双方并未因此提起离婚诉讼，相反在王某甲2011年两次向法院起诉要求离婚时，钱某认为夫妻婚前婚后感情一直很好，不同意离婚。该“保证书”属附离婚条件的财产分割协议，事后双方并未协议离婚，且钱某亦未举证王某甲现有再犯情节，现王某甲在离婚诉讼中反悔，应认定该“保证书”没有生效。对于夫妻共同财产应在照顾子女和女方权益的原则下，根据财产具体情况依法进行分割。结合本案实际，考虑到夫妻共同财产的控制与使用情况，以及王某甲有殴打钱某及保证不再犯男女关系的情节，且双方分居期间婚生女随钱某生活、由钱某教育抚养的事实，将适当照顾钱某酌情分割夫妻共同财产。婚生女王某乙现已成年，亦不属于我国婚姻法中规定的不能独立生活的子女，故不存在由双方抚养的问题，原审法院尊重其本人意愿，由其随钱某共同生活，王某甲自愿支付婚生女大学期间生活费每月500元，教育费、医疗费与钱某各半承担，属其自愿负担行为，予以准许。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款、第三十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、准予王某甲与钱某离婚；二、女儿王某乙随钱某共同生活，王某甲自判决生效之月起每月负担女儿生活费500元至其大学毕业止，支付期限为每半年给付一次；教育费、医疗费（凭有效发票结算）由王某甲、钱某各承担50%；三、夫妻共同财产：位于嘉善县罗星街：位于嘉善县罗星街道玫瑰里****住宅房**及位于嘉善县魏塘街道思贤商贸中心步五街**的店面一间于嘉善县罗星街道幽澜苑2幢；位于嘉善县罗星街道幽澜苑******住宅房**及位于嘉善县魏塘街道亭桥南路F店面**甲共同财产折价款150000元，于判决生效后十日内给付。案件受理费6800元（王某甲已预交），由王某甲与钱某各负担3400元。判决宣告后，王某甲不服，向本院提起上诉称，一、王某甲曾向钱某汇款合计40万元，钱某对该事实无异议，然而原审并未对该款是否属于夫妻共同财产查明，判决中予以回避，属于认定事实错误及程序违法。二、原判以各种理由照顾钱某多分财产，显失公平。双方分居是因夫妻感情不和，王某甲迫于无奈才搬离住所独自居住，并不存在两套住宅各自控制和使用的情况。双方均有互相殴打致伤的事实，公安部门对王某甲行政处罚，是为了缓和夫妻矛盾，防止钱某纠缠。王某甲写下保证书，是迫于钱某的强势纠缠，想安定度日，并无和他人有不正当男女关系。原审判决王某甲所有的房产价值为155万元，钱某为267.5万元，钱某补偿王某甲15万元，再加上钱某占有的40万元存款，双方财产差价达97.5万元，有欠公平。原审也未考虑钱某的店面租金70000元／年，与王某甲的店面租金38000元／年差额较大的情形。并且王某甲分得的商铺实际价值低于95万元，钱某分得的住宅实际价值高于92.5万元，原审将价格调整并以该价格判决，不符合客观。综上，请求撤销原审判决，依法重新分割夫妻共同财产。钱某在二审中答辩认为，一、关于存款40万元，双方在夫妻关系存续期间，为方便经营，钱某的身份证与银行卡经常由王某甲持有，其经手的资金不止40万元。夫妻共有资金已经在夫妻共同生活中花销，已无分割之理由。既然也无证据证明40万元存在，故原审无须查明。二、王某甲早有不正当男女关系，并对患病女儿不闻不顾，并对钱某大打出手，受到行政处罚理所当然。其有家暴行为在分割财产时依法应当少分或者不分。三、房产的价值是在庭审中经过双方核价，王某甲予以认可，并非法庭的估价，钱某予以反悔显属无理。四、原审法院根据本案实际情况分割共同财产，并未偏向钱某。钱某在今后要常期照顾女儿，需付出大量的精力和财力。原判由钱某补偿15万元，难以接受，也无力支付。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。二审中，王某甲提供了租房协议二份，证明其分得的商铺出租，收取了35000元的转让费，包括在存款40万元内。钱某质证认为，对证据的真实性没有异议，但具体情况并不知情。钱某提供了以下证据：1、银行进账单、本票申请书、定期存款利息单各一份、收纳凭证二份，证明钱某的银行卡均由王某甲自由使用。2、发票二份，证明婚生女的学费及驾驶员的培训费由钱某负担。王某甲质证认为，对证据的真实性均没有异议，但证据1发生的时间在王某甲转账40万元之前。本院认证意见，双方对对方提供证据的真实性均没有异议，本院予以认定。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相一致。本院认为，本案二审争议焦点有两点，一是是否存在存款40万元应予分割；二是原审对于夫妻共同财产的处理是否失当。关于争议焦点一。王某甲将40万元款项转入了钱某及女儿的银行卡内，并由钱某取出的事实，双方陈述一致。钱某在一、二审中均称王某甲因生意需要故让钱某取钱再交给王某甲，虽然该解释没有直接的证据可以证明，但夫妻在日常生活中由一方至银行取款后交给对方，均不会要求对方出具收据，此情形极为普遍与正常，故不能仅以钱某的取钱行为简单推定属于隐匿或者转移财产。在无证据证明该40万元仍然存在的情况下，王某甲请求予以分割依据不足，本院不予支持。关于争议焦点二。分割夫妻共同财产应当遵循照顾子女和女方权益的原则进行，本案另需考虑王某甲曾有殴打钱某并书写有不再搞男女关系的保证书情节、钱某患有疾病需要治疗以及在分居期间因照顾女儿付出较多的实际情形，因此，应由钱某适当多分财产。现有据可查的夫妻共同财产为住宅和商铺各两套，根据房屋的实际居住和使用情况，原审法院分别判归一方所有并无不当。房屋的总价值在原审中已由双方共同确认为397.5万元，其中王某甲分得的房屋价值加上应由钱某支付的财产折价款合计170万元，约占全部财产的43%，原审法院以该比例分割夫妻共同财产未明显失当，本院不作更动。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，二审予以维持。王某甲的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6800元，由上诉人王某甲负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长  郭嘉雄审 判 员  褚 翔代理审判员  毛 彦二〇一二年十二月十七日书 记 员  苏 轶