广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）青民二初字第37号 原告：广西桂钦林浆纸有限公司，住所地：南宁市青秀区东葛路107号林海大厦9层。 法定代表人：唐存广，该公司总经理 委托代理人：邓妮，该公司职员。 委托代理人：杨清娟，广西万益律师事务所律师。 被告：海南五指山集团有限公司，住所地：海口市海甸三东路23-2号中新商大厦8楼。 法定代表人：刘伟，该公司董事长。 委托代理人：应允明，该公司副总经理。 被告：海南亚创林业股份有限公司，住所地：海口市海甸三东路23-2号中新商大厦8楼。 法定代表人：刘伟，该公司董事长。 委托代理人：应允明，海南五指山集团有限公司副总经理。 被告：桂林龙禹投资有限公司，住所地：桂林市临桂县临桂镇世纪大道公路管理所货运大楼五楼。 法定代表人：雷成柱。 原告广西桂钦林浆纸有限公司（以下简称“桂钦公司”）与被告海南五指山集团有限公司（以下简称“五指山公司”）、被告海南亚创林业股份有限公司（以下简称“亚创公司”）、被告桂林龙禹投资有限公司（以下简称“龙禹公司”）买卖合同纠纷一案，本院2014年12月25日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月10日公开开庭审理，原告委托代理人邓妮、杨清娟，被告五指山公司、亚创公司共同委托代理人应允明到庭参加诉讼，被告龙禹公司经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告诉称：2011年12月9日，原告作为乙方与作为甲方的被告五指山公司及作为丙方的被告亚创公司、被告龙禹公司、广西桂林华奥投资开发有限责任公司签订了《木薯干片购销合同》，约定由原告向五指山公司购买14000吨的木薯干片，合同总金额人民币2000万元。其中，合同第七条约定交货时间为2012年5月30日前一次性交付给乙方；第九条约定付款方式为本合同各方签字盖章生效后二个工作日内，乙方向甲方一次性支付全部货款2000万元；第十三条约定违约责任为卖方需按约定时间和约定质量标准交货，最晚交货日期不得晚于2012年5月30日，如逾期不按质量标准、数量足额交货，卖方应在2012年6月3日前无条件向买方退回2000万元货款并支付总货款30%的违约金（即600万元），两项共计2600万元；第十四条约定担保责任为丙方对甲乙双方的购销合同履行承担不可撤销的担保责任，如甲方不能按期履行上述协议，则由丙方共同向乙方承担相应的违约责任，即由担保方共同承担上述交易金额和违约金，并在2012年6月5日前一次性支付给乙方。合同签订后，乙方按合同约定分别于2011年12月9日、2011年12月12日共计向五指山公司支付了货款2000万元，履行了合同约定的付款义务，供货期限届满后，被告五指山公司却未能按约向原告交付货物，原告多次催促无果。2012年6月26日，被告五指山公司向原告出具了《关于（木薯干片购销合同）执行情况的函》，对其逾期交付货物的事实予以确认，并在该函中承诺其愿意按合同总货款的30%向原告承担逾期交货的违约金，并承诺到2012年12月前向原告支付总货款及违约金合计2600万元，另增加200万元作为给原告的违约补偿。被告亚创公司也在该函中盖章确认并承担担保责任。其后，被告五指山公司仍未能如期退还原告的货款及支付违约金。2012年12月12日，原告与被告五指山公司及被告亚创公司签订了《木薯干片购销合同补充协议意向书》，对被告五指山公司逾期退款及支付违约金等事宜进行了确认，被告五指山公司承诺在该意向书签订之日起2个月内向原告支付不低于2000万元的款项，被告亚创公司对五指山公司的清偿义务承担连带保证责任，保证期限为五指山公司债务履行期届满后两年。2012年12月29日，被告五指山公司又向原告出具“关于履行《木薯干片购销合同》和《关于执行情况的函》及《补充协议意向书》的实施计划”，同意以木薯销售款偿还所欠原告的债务共计2800万元，并承诺在该“计划”签发之日起4个月内还清，后五指山公司陆续向原告还款共计400万元。2013年10月8日，被告龙禹公司向原告出具《担保函》，同意为五指山公司欠原告的2400万元债务承担连带保证责任，保证期限为自五指山公司的债务履行期限届满之日起至2014年12月30日。原告认为，原被告之间是在平等自愿的基础上签订的《木薯干片购销合同》，各方当事人意思表示真实，该合同合法有效，对各方当事人均具有约束力。在合同签订后，原告已经依约及时履行支付货款的义务，但是被告五指山公司却一直未履行交付货物的义务，且其也多次确认已不能完成交货的义务，被告的行为已构成严重违约，导致原告合同目的已不能实现。后来被告五指山公司也对合同不能继续履行进行了确认，并且同意退回原告所支付的货款并赔偿相应的违约金。但被告五指山公司却未能按期退回原告已支付的货款及支付违约金，故按照我国《合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的相关规定，原告有权要求被告五指山公司退还所收取原告的货款人民币2000万元，并有权要求被告五指山公司依约向原告支付违约金。同时，被告亚创公司、被告龙禹公司作为被告五指山公司的债务担保人，应当依约向原告履行保证责任。为此特向人民法院提起诉讼，请求判令：1、被告五指山公司向原告退回货款2000万元并支付违约金400万元；2、被告亚创公司、被告龙禹公司对被告五指山公司的上述债务承担连带责任；3、三被告承担本案诉讼费用。 原告对其陈述的事实在举证期限内提交的证据有：1、营业执照、工商电脑咨询单，拟证明原告主体资格；2、营业执照、工商电脑咨询单，拟证明被告主体资格；3、《木薯干片购销合同》，拟证明原、被告之间存在购销合同关系；4、银行电汇凭证，拟证明原告已经全部履行了合同约定的付款义务；5、《关于执行情况的函》，拟证明被告五指山公司确认已经无法按照合同履行交货义务，承诺向原告退还已付货款并支付违约金；6、《补充协议意向书》，拟证明原告与被告就款项支付事宜达成一致，被告亚创公司承诺对被告五指山公司的债务承担连带保证责任；7、关于履行《木薯干片购销合同》、《关于执行情况的函》、《补充协议意向书》的实施计划，拟证明被告五指山公司多次承诺还款，但均未如期足额履行；8、担保函，拟证明被告龙禹公司承诺对被告五指山公司的债务承担连带保证责任；9、银行转账单据，拟证明被告五指山公司仅向原告支付了400万元。 被告五指山公司辩称：对原告诉请的金额2000万元无异议，但款项实际是用于双方柬埔寨项目合作开发的投资，签订《木薯干片购销合同》只是形式，双方并不存在真实贸易关系；我方已经在诉讼前偿还的款项不只原告所称的400万元，我方在柬埔寨对原告柬埔寨所开办的公司还有27万美金左右的还款。目前，合作项目刚开始运营并获取收益，我方有还款意愿。 被告亚创公司辩称：同意被告五指山公司的答辩意见，我公司实际上是被告五指山公司的下属公司，对于原告所称本案合同由我方提供担保的事实无异议。 被告五指山公司、被告亚创公司没有提交书面证据。 被告龙禹公司未提出答辩意见，亦未到庭参加诉讼。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告龙禹公司经本院传票传唤，既不提出答辩意见，也不到庭参加诉讼，应视为其已放弃答辩和质证的权利。 经庭审质证，被告五指山公司、被告亚创公司对原告所举证据的真实性均无异议。 本院对各方当事人没有异议的证据予以确认。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：2011年12月9日，被告五指山公司作为甲方、原告桂钦公司作为乙方、被告亚创公司、龙禹公司和广西桂林华奥投资开发有限责任公司作为丙方，三方签订一份《木薯干片购销合同》，主要内容为：原告向五指山公司购买14000吨的木薯干片，合同总金额2000万元；交货地点为广西境内港口买方指定货场；交货时间为2012年5月30日前一次性交付给甲方；付款方式为本合同各方签字盖章生效后二个工作日内，乙方向甲方一次性支付全部货款2000万元；卖方需按约定时间和约定质量标准交货，最晚交货日期不得晚于2012年5月30日，如逾期不按质量标准、数量足额交货，卖方应在2012年6月3日前无条件向买方退回2000万元货款并支付总货款30%的违约金（即600万元），两项共计人民币2600万元；丙方对甲、乙双方的购销合同履行承担不可撤销的担保责任；如甲方不能按期履行上述协议，则由丙方共同向乙方承担相应的违约责任，即由担保方共同承担上述交易金额和违约金，并在2012年6月5日前一次性支付给乙方。合同签订后，原告按合同约定分别于2011年12月9日、2011年12月12日向五指山公司支付了货款人民币2000万元。 2012年6月26日，被告五指山公司向原告出具了《关于〈木薯干片购销合同〉执行情况的函》，对其逾期交付货物的事实予以了确认，并承诺到2012年12月前向原告支付总货款及违约金合计2600万元，另增加200万元作为给原告的违约补偿。被告亚创公司也在该函中盖章确认并承担担保责任。 2012年12月12日，原告桂钦公司与被告五指山公司、被告亚创公司又签订一份《〈木薯干片购销合同〉补充协议意向书》，对被告五指山公司逾期退款及支付违约金等事宜进行了确认，被告五指山公司承诺在该意向书签订之日起2个月内向原告支付不低于人民币2000万元的款项，同时被告海南亚创公司承诺对五指山公司在《木薯干片购销合同》、及本补充协议项下的全部债务承担连带担保责任，担保期限为五指山公司债务履行期限届满后两年。 2012年12月29日，被告五指山公司又向原告出具一份“关于履行《木薯干片购销合同》和《关于〈木薯干片购销合同〉执行情况的函》及《〈木薯干片购销合同〉补充协议意向书》的实施计划”，同意以木薯销售款偿还所欠原告的债务共计2800万元人民币，并承诺在该“计划”签发之日起4个月内还清，后五指山公司陆续向原告还款共计人民币400万元。 2013年10月8日，被告龙禹公司向原告出具《担保函》，同意为五指山公司欠原告的人民币2400万元债务承担连带担保责任，保证期限自五指山公司的债务履行期限届满之日起至2014年12月30日。之后，被告五指山公司未再偿还任何款项，亚创公司、龙禹公司亦未履行担保义务。原告多次追款未果，遂诉至本院，提出诉请如前。 本院认为：原告分别与被告五指山公司、亚创公司、龙禹公司及广西桂林华奥投资开发有限责任公司签订的《木薯干片购销合同》、《关于〈木薯干片购销合同〉执行情况的函》、《〈木薯干片购销合同〉补充协议意向书》、《担保函》，主体适格，当事人的意思表示真实一致，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，各方当事人均应当恪守。合同签订后，原告按约分别于2011年12月9日、2011年12月12日共计向被告五指山公司支付了2000万元货款，履行了合同义务；而被告五指山公司未能按约交付相应的货物，被告亚创公司、龙禹公司也未履行担保义务，已构成违约，造成本案纠纷，被告方应负全部责任。原告要求被告五指山公司返还货款、要求被告亚创公司、龙禹公司履行担保义务的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。 关于违约金的问题。合同约定“如逾期不按质量标准、数量足额交货，卖方应在2012年6月3日前无条件向买方退回2000万元货款并支付总货款30%的违约金（即600万元）”，其后，五指山公司在《关于〈木薯干片购销合同〉执行情况的函》、《〈木薯干片购销合同〉补充协议意向书》中对逾期退款及支付违约金等事宜进行了确认，并承诺另增加200万元人民币作为延期还款的有关费用。这是被告五指山公司违约后为自己设定的承诺，应受该承诺的约束，且庭审中被告五指山公司并未对违约金是否过高提出抗辩，因此被告五指山公司应按照自己的承诺向原告支付违约金800万元。被告已支付的400万元应视为退还的部分货款，不应视为支付部分违约金。 关于被告亚创公司和龙禹公司是否应承担连带责任的问题。被告亚创公司在《〈木薯干片购销合同〉补充协议意向书》中自愿承诺对五指山公司在《木薯干片购销合同》、及本补充协议项下的全部债务承担连带担保责任；被告龙禹公司向原告出具《担保函》，承诺对五指山公司欠原告的人民币2400万元债务承担连带担保责任。这是被告亚创公司、被告龙禹公司和被告五指山公司在与原告建立保证合同关系时自愿作出的承诺，该承诺并不违反国家法律法规的强制性规定，因此被告亚创公司、龙禹公司应该受该承诺的约束，承担保证责任。承担保证责任后，有权向债务人五指山公司追偿。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告海南五指山集团有限公司向原告广西桂钦林浆纸有限公司退还货款1600万元； 二、被告海南五指山集团有限公司向原告广西桂钦林浆纸有限公司支付违约金800万元； 三、被告海南亚创林业股份有限公司、被告桂林龙禹投资有限公司对被告海南五指山集团有限公司的上述债务承担连带清偿责任，被告海南亚创林业股份有限公司、被告桂林龙禹投资有限公司承担保证责任后，有权向债务人海南五指山集团有限公司追偿。 本案案件受理费161800元、保全费5000元，由被告海南五指山集团有限公司负担。 上述各项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期满之日起七日内预交上诉案件受理费（收款单位：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行古城支行南宁市竹溪分理处，账号：01×××28），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐东旭 人民陪审员  王 莉 人民陪审员  姜彩霞 二〇一五年五月六日 书 记 员  农 琳 附相关法律法条： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义 务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、 损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。