四川省邛崃市人民法院刑 事 判 决 书(2017)川0183刑初83号公诉机关邛崃市人民检察院。被告人唐海浪，男，1986年9月4日出生于四川省眉山市仁寿县，汉族，初中文化，农民，住四川省眉山市仁寿县，身份证号码513XXXX。2015年5月6日因涉嫌犯非法经营罪被邛崃市公安局决定取保候审，2016年1月7日经邛崃市人民检察院决定被取保候审，2017年2月4日经本院决定被取保候审。被告人夏勇兵，男，1990年7月30日出生于四川省眉山市仁寿县，汉族，初中文化，农民，住四川省眉山市仁寿县，身份证号码：513XXXX。2015年5月5日因涉嫌犯非法经营罪被邛崃市公安局决定取保候审，2016年1月7日经邛崃市人民检察院决定被取保候审，2016年4月3日因涉嫌聚众斗殴罪被成都市锦江区公安分局刑事拘留，2016年5月5日被逮捕，2016年11月10日因犯聚众斗殴罪，被四川省成都市锦江区人民法院判处有期徒刑三年，于四川省邑州监狱服刑。2017年1月13日因涉嫌犯非法经营罪被邛崃市公安局从邑州监狱解回，现羁押于邛崃市看守所。被告人冯俊贤，男，1988年6月6日出生于四川省简阳市，汉族，大专文化，居民，住四川省简阳市，身份证号码：513XXXX。2015年2月10日因涉嫌犯非法经营罪被邛崃市公安局刑事拘留，同年2月17日经邛崃市公安局决定被取保候审，2016年1月7日经邛崃市人民检察院决定被取保候审，2017年2月4日经本院决定被取保候审。被告人李利成，男，1970年8月15日出生于四川省邛崃市，汉族，小学文化，农民，住四川省邛崃市，身份证号码：510XXXX。2015年1月29日因涉嫌犯非法经营罪被邛崃市公安局刑事拘留，同年2月17日经邛崃市公安局决定被取保候审，2016年1月7日经邛崃市人民检察院决定被取保候审，2017年2月4日经本院决定被取保候审。被告人刘玉良，男，1974年11月20日出生于四川省邛崃市，汉族，初中文化，农民，住四川省邛崃市，身份证号码：510XXXX。2015年1月29日因涉嫌犯非法经营罪被邛崃市公安局刑事拘留，同年2月17日经邛崃市公安局决定被取保候审，2016年1月7日经邛崃市人民检察院决定被取保候审，2017年2月4日经本院决定被取保候审。被告人卿孝蓉，女，1989年1月6日出生于四川省简阳市，汉族，初中文化，农民，住四川省眉山市仁寿县，身份证号码：513XXXX。2015年1月29日因涉嫌犯非法经营罪被邛崃市公安局刑事拘留，同年2月12日经邛崃市公安局决定被取保候审，2016年1月7日经邛崃市人民检察院决定被取保候审，2017年2月4日经本院决定被取保候审。邛崃市人民检察院以邛检公诉刑诉[2016]47号起诉书指控被告人唐海浪、夏勇兵、冯俊贤、李利成、刘玉良、卿孝蓉犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法适用简易程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。邛崃市人民检察院指派检察员唐怡出庭支持公诉，被告人唐海浪、夏勇兵、冯俊贤、李利成、刘玉良、卿孝蓉到庭参加了诉讼。现已审理终结。邛崃市人民检察院指控，被告人唐海浪、夏勇兵、冯俊贤共谋非法开设“重庆时时彩”牟利，期间被告人唐海浪安排夏勇兵以6000元的价格租用“www.802.582616.com”网站平台作为非法经营之用。之后被告人唐海浪、冯俊贤到邛崃找到被告人李利成、刘玉良共谋经营并租用邛崃市XX镇XX大道X号XX大酒店茶楼大厅作为经营场所。该场所于2014年10月底营业，营业后由被告人冯俊贤、李利成、刘玉良主要负责，并由被告人卿孝蓉等人负责卖彩票、收钱和兑奖，该场所一直经营至2015年1月28日被查获。经营期间，六被告人共计获得违法所得71300元。其中，被告人唐海浪分得违法所得30000元、被告人夏勇兵分得违法所得10000元、被告人冯俊贤分得违法所得5000元、被告人李利成分得违法所得13000元、被告人刘玉良分得违法所得8500元、被告人卿孝蓉分得违法所得4800元。2015年1月28日，邛崃市公安局民警在查获该经营场所时，现场将被告人李利成、刘玉良、卿孝蓉抓获，并扣押显示器2台、电脑主机4台、票据打印机1台、账本1本、海报1张、赌资14000元，上述扣押财物现保管于邛崃市公安局。2015年2月10日，被告人冯俊贤被邛崃市公安局民警抓获。2015年5月5日，被告人夏勇兵主动到邛崃市公安局投案，到案后如实供述了自己的罪行；2015年5月6日，被告人唐海浪主动到邛崃市公安局投案，到案后如实供述了自己的罪行。2015年2月17日，被告人冯俊贤、李利成、刘玉良分别向邛崃市公安局退缴了违法所得共计22000元（被告人冯俊贤5000元、被告人李利成8500元、被告人刘玉良8500元）；2015年5月5日，被告人夏勇兵向邛崃市公安局退缴了违法所得10000元；2015年5月6日，被告人唐海浪向邛崃市公安局退缴了违法所得30000元。上述退缴的违法所得共计62000元已由邛崃市公安局依法扣押，现暂保管于邛崃市公安局。2017年2月9日，被告人李利成、卿孝蓉分别向本院退缴了违法所得共计9300元（被告人李利成4500元、被告人卿孝蓉4800元）。上述事实，被告人唐海浪、夏勇兵、冯俊贤、李利成、刘玉良、卿孝蓉在开庭审理过程中亦无异议且均当庭表示自愿认罪，并有到案经过、工作说明、检查笔录、扣押决定书及扣押清单、重庆福利彩票发行中心《对邛崃市公安局来函了解“重庆时时彩”相关情况的回复》、六被告人的常住人口详细信息，六被告人辨认犯罪现场的笔录及照片，六被告人的供述、证人冉啟均的证言及辨认笔录，证人商荣华、李祥的证言，成都市锦江区人民法院刑事判决书，退缴违法所得缴款票据等证据证实，足以认定。本院认为，《彩票管理条例》第三条规定：“国务院特许发行福利彩票、体育彩票。未经国务院特许，禁止发行其他彩票。禁止在中华人民共和国境内发行、销售境外彩票。”第三十八条规定：“违反本条例规定，擅自发行、销售彩票，或者在中华人民共和国境内发行、销售境外彩票构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，由公安机关依法给予治安管理处罚；有违法所得的，没收违法所得。”被告人唐海浪、夏勇兵、冯俊贤、李利成、刘玉良、卿孝蓉在不具备彩票经营资质的情形下，相互伙同，于2014年10月底至2015年1月28日期间在邛崃市XX镇XX大道X号XX大酒店茶楼大厅内设置电脑、打票机仿冒重庆福利彩票“重庆时时彩”违法经营彩票业务牟取非法利益，扰乱市场秩序，情节严重，六被告人的行为均已构成非法经营罪，且系共同犯罪。六被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，对六被告人依法均应予以刑事处罚。邛崃市人民检察院起诉指控被告人唐海浪、夏勇兵、冯俊贤、李利成、刘玉良、卿孝蓉犯非法经营罪的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人夏勇兵在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被发现在判决宣告以前还有漏罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚进行数罪并罚。被告人冯俊贤、李利成、刘玉良、卿孝蓉到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，对其依法可以从轻处罚；被告人唐海浪、夏勇兵在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动到公安机关投案，到案后均能如实供述各自的罪行，均系自首，对二被告人依法均可以从轻处罚；案发后，六被告人分别向公安机关和本院退缴了全部违法所得，对六被告人均可以酌情从轻处罚。根据被告人唐海浪、冯俊贤、李利成、刘玉良、卿孝蓉的犯罪情节及认罪悔罪表现，依法可以对该五被告人宣告缓刑。扣押在案的作案工具及违法所得和赌资，依法应当予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第二款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，第七十条，第六十九条第一款、第二款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条、第八条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款第（三）项、第（四）项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条第二款之规定，判决如下：一、被告人唐海浪犯非法经营罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币七万二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）；二、被告人夏勇兵犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币七万二千元，加上原犯聚众斗殴罪判处有期徒刑三年，总和刑期有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币七万二千元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币七万二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月3日起至2019年10月2日止。罚金限于本判决生效后三十日内缴纳）；三、被告人冯俊贤犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币七万二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）；四、被告人李利成犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币七万二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）；五、被告人刘玉良犯非法经营罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币七万二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）；六、被告人卿孝蓉犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币七万二千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效之日起三十日内缴纳）；七、被告人李利成、卿孝蓉退缴的违法所得共计9300元，予以没收；扣押在案的显示器2台、电脑主机4台、票据打印机1台、账本1本、海报1张、赌资及违法所得共计76000元，予以没收，由公安机关负责处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  童 吉人民陪审员  刘贵荣人民陪审员  彭碧文二〇一七年二月九日书 记 员  万小丽附相关规定：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：……(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。第二款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准第一款利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：……（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条第二款涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。