广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)粤02民终2134号上诉人(原审原告)：李志忠，男，汉族。委托诉讼代理人：谭招凤（系李志忠妻子）。被上诉人(原审被告)：韶关市曲江区人民医院。法定代表人：杨战坤，院长。委托诉讼代理人：范新强，该院工作人员委托诉讼代理人：龚志坚，该院工作人员。上诉人李志忠因与被上诉人韶关市曲江区人民医院(以下简称曲江人民医院)人事争议纠纷一案，不服韶关市曲江区人民法院(2016)粤0205民初1128号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月20日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为本案各方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理本案。上诉人李志忠及其委托诉讼代理人谭招凤、被上诉人曲江人民医院的委托诉讼代理人范新强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李志忠的上诉意见：1991年3月李志忠入职曲江县中医院(2004年更名为韶关市曲江区中医院)工作，2013年，韶关市曲江区中医院与韶关市曲江区人民医院合并为曲江人民医院。2015年6月12日，韶关市曲江区卫生和计划生育局以韶卫[2015]49号文件辞退李志忠。2015年6月17日，曲江人民医院作出《终止聘用合同证明书》，于2015年6月13日终止与李志忠签订的聘用合同。并代缴李志忠的“五险一金”至2015年10月止。李志忠进入曲江县中医院工作时是视力残疾人，右眼视力为0.02，左眼无光感。十多年来的临床治疗中，均未出过差错。2004年3月1日起曲江县中医院关闭按摩科便待岗在家。2008年后，李志忠的眼睛慢慢消失了光感，生活不能自理。2009年7月韶关市残联核发了中华人民共和国残疾人证，并评定为视力壹级残疾。2013年5月以来，李志忠经常到粤北人民医院门诊治疗，仍不见好转，医生建议手术摘除眼球。2015年10月16日，李志忠因左眼新生血管性青光眼、双眼陈旧性葡萄膜炎在粤北人民医院住院治疗，行左眼虹膜周边切除术。虽经长时间的治疗，病情仍无明显的改善，现双眼已无光感，无法正常工作，医生要求李志忠长期治疗并定期复诊。2015年10月23日出院结账时，《韶关市医疗保险结算表》显示李志忠单位为曲江人民医院，个人类别为在业。这证明李志忠在2015年10月还是曲江人民医院在职职工。2013年3月以后，曲江人民医院以2013年3月20日韶曲机编[2013]7号《关于做好清理全区机关事业单位在编不在岗人员工作的通知》为由，多次要求李志忠上班。为此，李志忠于2013年3月30日向韶关市曲江区人社局、卫生局申请病退，未获批准；同年6月20日，李志忠向曲江区卫生局申请内退，仍未获批准。2013年10月29日，韶关市曲江区卫生局赵局长和曲江人民医院分管人事的彭副院长等工作人员到我家，因上述报告未获批准，遂要求李志忠到曲江人民医院报到上班。2013年10月31日，李志忠向曲江人民医院报到，曲江人民医院马上发出《院内调动通知》要求李志忠于2013年11月1日到按摩科上班。李志忠同时递交了请长期病假的请示，同时提交了疾病诊断证明书等证明材料，但曲江人民医院至今未作任何答复。2015年5月14日，曲江人民医院人事股和办公室工作人员来至李志忠家，要求李志忠于同年5月18日前到单位医务股或人事股报到，逾期不回，将按相关文件处理。李志忠因病未能回去报到，曲江人民医院遂于2015年6月13日终止与李志忠签订的《事业单位聘用合同》。为此，李志忠向韶关市曲江区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决曲江人民医院支付经济补偿金100000元(25个月×4000元／月)给李志忠。韶关市曲江区劳动人事争议仲裁院裁决驳回李志忠的仲裁请求。李志忠又向一审法院起诉，一审法院判决驳回李志忠的诉讼请求。李志忠并未违反《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条的规定，也不存在旷工行为。首先，李志忠2011年5月与曲江人民医院签订聘用合同前，是长期在家待岗(停薪留职不用报到上班)，因此在签订聘用合同时，李志忠是填在编不在岗(待岗)，在签订聘用合同后曲江人民医院没有提供相应的岗位且从未要求李志忠上班。其次，因李志忠是视力重度残疾人，李志忠向曲江人民医院报到并请长期病假，曲江人民医院在接到李志忠的请假申请后未作任何答复，曲江人民医院2015年5月8日的《关于李志忠同志遗留问题处理的请示》可以证明曲江人民医院已经收到了李志忠2013年10月31日的请假申请。同时，并将李志忠的“五险一金”缴纳至2015年10月止，这足以说明曲江人民医院是默认并同意李志忠请长期病假的(医疗期最长为二十四个月)。李志忠在2013年10月31日向曲江人民医院请长期病假，曲江人民医院于2015年6月13日终止与李志忠的聘用合同，属于聘用单位单方面解除聘用合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条第二款：“国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”的规定和《事业单位聘用合同》“七、聘用合同的解除(七)有下列情形之一的，甲方应当根据乙方在本单位的实际工作年限向其支付经济补偿：2、乙方患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由甲方安排的其他工作，甲方单方面解除合同的”的约定，李志忠属因病请长期病假，并非旷工，并非吃空饷。不属于韶曲机编[2013]7号《关于做好清理全区机关事业单位在编不在岗人员工作的通知》的清理对象。在最长医疗期24个月结束后，不能从事原工作也不能从事由聘用单位安排的其他工作，聘用单位单方面解除聘用合同的，应当支付经济补偿及24个月的病假工资。请求二审法院：1、撤销一审判决；2、判决曲江人民医院支付经济补偿金100000元(25个月×4000元／月)给李志忠；3、判决曲江人民医院支付2013年11月至2015年10月两年病假的工资96000元(24个月×4000元／月)给李志忠；4、本案诉讼费用由曲江人民医院负担。曲江人民医院的答辩意见：一、曲江人民医院解除与李志忠的聘用合同是基于李志忠无故旷工。首先根据李志忠与用人单位签订的停薪留职的协议，停薪留职的期限从2007年3月1日至2008年2月29日。李志忠超过期限未返回用人单位报到上岗，在编不在岗数年，其社保费全额由用人单位垫付(包括个人缴纳部分和用人单位缴纳部分)，在不符合病退条件下，拒不返回工作岗位，无故旷工数年，严重违反了双方签订的《事业单聘用合同》第七条第(二)项：“乙方由下列情形之一的，甲方可以随时单方面解除本合同：1、连续旷工超过10个工作日或者l年内累计旷工超过20个工作日的”的约定。事实上，李志忠在入职时已患有双眼视网膜脱落疾病，其眼疾不属于丧失劳动能力，完全可以从事医院的按摩工作；另外直至曲江人民医院解除与其聘用合同时李志忠也从未提交任何丧失劳动能力的依据证明。更令人费解的是，李志忠旷工在家的时候，从事按摩工作做得有声有色，收益颇丰，媒体也因此而将李志忠作为典型予以报道，而报道期间与用人单位通知其返回岗位上班的时间前后相距仅有一个月。因此，根据《关于在事业单位试行人员聘用制度的意见》【国办发（2002）35号】、《事业单位试行人员聘用制度有关问题的解释》【国人部发（2003）61号】、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》、《韶关市事业单位人员聘用暂行规定》【韶人社（2010）70号】等相关规定，曲江人民医院解除与李志忠的聘用合同有充分的事实和法律依据。二、无论李志忠和曲江人民医院之间是人事关系争议还是劳动关系争议，李志忠均不能获得经济补偿。曲江人民医院解除与李志忠的聘用合同是基于其无故旷工等严重违反纪律或者用人单位规章制度的行为。如认定双方是人事关系争议，则其不属于《关于在事业单位试行人员聘用制度的意见》中：“(二)受聘人员患病或者非因工负伤；医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由聘用单位安排的，其他工作，聘用单位单方面解除聘用合同的”规定的情形，不能获得经济补偿；如认定双方是劳动关系争议，则其亦不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：“(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的”规定的情形，亦不能获得经济补偿。三、关于李志忠要求补发2013年11月至2015年10月的96000元工资，该诉请未经劳动仲裁，违反程序，应予驳回。要强调的是，2013年11月至2015年10月，李志忠正处于无故旷工期间，无权主张旷工期间的工资。退一步讲，即使李志忠提交了请假条，但也没有经过曲江人民医院的批准，不能视为请假期间。四、保留追讨为李志忠垫付的社保费的权利。本院认为，本案系人事争议纠纷，根据上诉人李志忠在二审中的上诉，本案争议焦点为：一、曲江人民医院应否向李志忠支付经济补偿金。二、曲江人民医院应否向李志忠支付两年病假工资。对一审法院查明的双方无争议的事实，本院予以确认。一、关于曲江人民医院应否向李志忠支付经济补偿金的问题，根据审理查明的事实，李志忠在申请病退未获准许、请长期病假亦未获准许的情况下一直未返回曲江人民医院工作，依照《事业单位试行人员聘用有关问题的解释》第十六条：“《意见》中事业单位职工医疗期的确定可暂时参照企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定执行。”及《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作所限，给予三个月至二十四个月的医疗期。……。”第七条：“企业职工非因工致残和经医疗或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，医疗期满，应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，并办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇。”的规定，李志忠医疗期届满后应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定，按照鉴定意见办理退休、退职手续，但李志忠在最长医疗期届满、申请长期病假未获准许的情况下，亦未提交其经劳动鉴定委员会鉴定丧失劳动能力的证据，不符合《关于在事业单位试行人员聘用制度的意见》【国办发（2002）35号】：“六、规范解聘辞聘制度。……。有下列解除聘用合同情形之一的，聘用单位应当根据被解聘人在本单位的实际工作年限向其支付经济补偿：……。（二）受聘人员患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由聘用单位安排的其他工作，聘用单位单方面解除聘用合同的。”规定的应由聘用单位支付经济补偿的情形。因李志忠申请病假未获准许，且在法律规定的最长二十四个月医疗期届满后，仍然未回单位上班，已经属于连续旷工超过十个工作日及一年累计旷工超过二十个工作日的情形，依照《关于在事业单位试行人员聘用制度的意见》【国办发（2002）35号】第六条“规范解聘辞聘制度：……。受聘人员有下列情形之一的，聘用单位可以随时单方面解除聘用合同：（一）连续旷工10个工作日或者1年内累计旷工超过20个工作日的；……。”以及《韶关市事业单位人员聘用暂行规定》【韶人社（2010）70号】第二十七条：“受聘人员有下列情形之一的，聘用单位可随时以书面形式通知受聘人员解除聘用合同：（一）连续旷工超过十个工作日及一年累计旷工超过二十个工作日。”第三十二条：“有下列情形之一的，聘用单位应当向被解聘人员支付经济补偿：（一）聘用单位提出解除合同，受聘人员同意解除的，但依照本规定第二十七条规定解除合同的除外；……。”的规定，故曲江人民医院解除与李志忠的聘用合同，符合法律法规的规定，无需支付经济补偿金。二、关于曲江人民医院应否向李志忠支付两年病假工资的问题，因该请求未经仲裁前置程序，本院不作审理。综上所述，李志忠的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由李志忠负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘 茜审 判 员  邓小华代理审判员  邹征衡二〇一七年二月二十二日书 记 员  胡仕忠