江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终5649号上诉人（原审被告）：朱效果，男，汉族，1966年1月20日生，汉族，住江苏省徐州经济技术开发区。委托诉讼代理人：刘伟伟，江苏卓尔群律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：夏靖，男，汉族，1970年3月1日生，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：刘阳，江苏尊鼎力律师事务所律师。上诉人朱效果因与被上诉人夏靖民间借贷纠纷一案，不服徐州市经济技术开发区人民法院（2016）苏0391民初1089号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年10月28日立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人朱效果的委托诉讼代理人刘伟伟、被上诉人夏靖的委托诉讼代理人刘阳到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。上诉人朱效果上诉请求：1、上诉人朱效果已经通过信和公司徐州办事处尚蕊转给夏靖建行账户的方式分三次共计还款1万元，该1万元应从本金中扣除；2、夏靖委托代理人参加诉讼产生的律师代理费12003元不应由上诉人承担，被上诉人没有提供律师费转账的相应的凭证，不能证明夏靖实际支付了该律师费。被上诉人夏靖辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1、关于上诉人提供的还款1万元的相关证据不属于新证据，因为在一审审理过程中法院给上诉人延期举证的权利，上诉人在举证期限内没有提交以上证据材料，退一步，即便二审法院认为是新的证据，但是上诉人这1万元的款项也不应认定为本金，应认定上诉人逾期还款后归还的利息罚息、违约金的范围内；2、关于律师代理费的问题，本案收取的律师代理费根据一审诉讼标的额的5%收取，符合江苏省律师收费标准，且在借款协议中明确约定因上诉人未还款，产生的律师费、诉讼费等实现债权的各项费用均由上诉人承担。被上诉人夏靖向一审法院起诉请求：请求法院判令被告向原告支付利息2475.92元（2015年1月15日至2015年2月15日），借款本金165061.33元，以借款本金165061.33元为基数，按年利率24%计算向原告支付从2015年2月16日起至实际清偿之日止的利息、罚息和违约金43246.07元（暂计算至2016年3月15日），律师费12003元，以上共计222786.32元。并承担本案全部诉讼费用及其他费用。一审法院认定事实：被告朱效果通过信和汇金信息咨询（北京）有限公司、信和汇诚信息管理（北京）有限公司、信和惠民投资管理（北京）有限公司提供的服务，向原告借款，2014年7月15日原被告签订《借款协议》，约定被告向原告借款247592元，还款分期18个月，每月等额本息还款，每月支付本息16231.03元。协议还约定，若被告未按协议约定的还款时间足额还款，则按照当月应付未付金额的10%支付逾期违约金，且每日按未还金额的0.2%收取罚息；因被告未还款带来的调查费、律师费、诉讼费等原告为实现债权的合理费用均由被告承担。协议签订后，经被告同意并授权，原告将上述借款本金在扣除被告应缴纳给信和汇金公司咨询费、信和汇诚公司审核费、信和惠民公司服务费后剩余款项支付给被告。一审法院认为，原告夏靖与被告朱效果签订的借款协议是双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。合同的当事人应当按照合同约定，全面履行自己的义务。原告已完成其举证责任，其诉讼请求有证据予以佐证，被告朱效果认可原告主张，应予以支持。综上，一审法院遂判决：被告朱效果于判决生效后十日内向原告支付借款本金165061.33元，利息2475.92元（2015年1月15日至2015年2月15日），以借款本金为基数，按年利率24%计算的利息、罚息、违约金43246.07元（2015年2月16日至2016年3月15日），律师费12003元，以上共计222786.32元。本院二审期间，被上诉人对上诉人上诉状中所提到的“在2015年3月12日还了3000元，2015年3月27日还2000元，2015年4月20日还5000元，还款方式是由朱效果通过银行汇款给信和公司徐州办事处尚蕊，由尚蕊转给夏靖账户”的这一诉称事实予以认可，本院对上诉人的该诉称内容予以采信。本院二审对一审审理认定的事实予以认定。本院二审另认定事实：朱效果向夏靖分别于2015年3月12日偿还3000元、2015年3月27日偿还2000元、2015年4月20日偿还5000元。本院认为：一、关于涉案借款的应还款数额的认定问题。双方当事人对涉案借款合同关系均无异议，关于朱效果应向夏靖偿还借款的具体数额问题，鉴于夏靖起诉称“被告朱效果从2015年2月15日起一直未履行还款义务”，而朱效果二审中诉称其分别在2015年3月12日偿还3000元、2015年3月27日偿还2000元、2015年4月20日偿还5000元，共计偿还1万元。夏靖对此还款事实无异议。因此，结合双方当事人的陈述，能够认定朱效果对2015年1月15日之前的每月应还借款本息数额均已偿还。同时，根据双方当事人在2014年7月15日签订的《借款协议》中约定“每月等额本息还款，每月支付本息16231.03元”、“还款起止日期2014年8月15日至2016年1月15日”、“每月15日为还款日”等内容，以及“若被告未按协议约定的还款时间足额还款，则按照当月应付未付金额的10%支付逾期违约金，且每日按未还金额的0.2%收取罚息”等约定，结合朱效果偿还1万元款项的事实，朱效果给付的上述款项应先用于偿还应付利息以及相应的罚息和违约金。由于朱效果应按照约定于2015年2月15日偿还2015年1月15日至2015年2月15日期间的等额本息，但朱效果直至2015年3月12日才偿还3000元，故朱效果自2015年2月15日起即应当按照约定依法承担相应的逾期违约金、罚息等还款责任。因此，在扣除2015年1月15日至2015年2月15日期间的利息2475.92元之后，应由朱效果在2015年2月16日起继续承担剩余款项包括本金、利息、逾期违约金及罚息等款项的还款责任。也即，朱效果二审上诉所称已偿还的1万元，在抵扣2475.92元利息后，剩余7524.08元应当在其应付的剩余款项中予以抵扣。综上，朱效果应当自2015年2月16日起向夏靖偿还借款本金165061.33元，并以165061.33元为本金，按照年利率24%计算借款利息、罚息和逾期违约金之和至2016年3月15日。同时，应在该利息、罚息和逾期违约金之和中扣除7524.08元。因此，一审判决应予变更。二、关于涉案12003元的律师代理费的问题。鉴于双方当事人约定因未还款带来的调查费、律师费、诉讼费等为实现债权的合理费用均由债务人承担，因此，结合本案中夏靖为实现债权所实际支付的代理费，一审对夏靖的该项主张予以支持，并无不当。综上，由于二审中双方当事人自认产生新的事实，导致一审认定事实部分应予变更。上诉人朱效果的上诉请求部分成立，应予部分支持。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销徐州市经济技术开发区人民法院（2016）苏0391民初1089号民事判决；二、朱效果于本判决生效后十日内向夏靖支付借款本金165061.33元，并以165061.33元为本金按年利率24%自2015年2月16日起计算利息、罚息、违约金之和至2016年3月15日；同时，还应在朱效果承担的上述利息、罚息、违约金之和中扣除朱效果已经支付的7524.08元。三、朱效果于本判决生效后十日内向夏靖支付律师费12003元。四、驳回夏靖的其他诉讼请求；五、驳回朱效果的其他诉讼请求。一审案件受理费2320元，由朱效果负担2000元，夏靖负担320元；二审案件受理费4640元，由上诉人朱效果负担4000元，夏靖负担640元。本判决为终审判决。审判长 黄 政审判员 秦国渠审判员 王素芳二〇一七年二月六日书记员 吉彬彬