重庆市垫江县人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0231民初47号原告：赵小华，女，1976年10月24日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：王德文，重庆贤正律师事务所律师。被告：重庆多多汇商贸有限公司，住所地重庆市渝中区五一路260号，统一社会信用代码91500103768866856N。法定代表人：黄新波，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡平，女，该公司员工。委托诉讼代理人：叶启亚，北京大成（重庆）律师事务所律师。原告赵小华与被告重庆多多汇商贸有限公司（以下简称多多汇商贸公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月3日立案后，依法适用简易程序进行审理。后发现本案案情复杂，不宜适用简易程序，本院裁定将本案转为普通程序，公开开庭进行了审理，原告赵小华及其委托诉讼代理人王德文，被告多多汇商贸公司的委托诉讼代理人胡平、叶启亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵小华向本院提出诉讼请求：1．解除赵小华与多多汇商贸公司之间的劳动关系；2．由多多汇商贸公司向赵小华支付经济补偿金6470元；3．由多多汇商贸公司向赵小华支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额28468元；4.由多多汇商贸公司向赵小华补偿社会保险费差额18508元；5.由多多汇商贸公司向赵小华支付未休年休假工资2408元；6.由多多汇商贸公司向赵小华支付法定休假日加班工资差额12315元；7.由多多汇商贸公司向赵小华支付2016年９月至2016年11月的工资5700元（1900元/月×3个月）；8.由多多汇商贸公司向赵小华支付失业保险赔偿金6300元。事实与理由：赵小华于2014年7月8日被招聘进多多汇商贸公司上班，被安排在重庆XX超市垫江XXXX店从事超市促销员工作，平均工资为2588元/月。赵小华从上班以来一直认真工作，与多多汇商贸公司共签订了三次书面劳动合同，但多多汇商贸公司却没有为赵小华缴纳社会保险费，也没有与赵小华签订无固定期限劳动合同，拖欠赵小华2016年9月至11月的工资。赵小华不得已只有自己缴纳社会保险费，并借钱维持基本生活。多多汇商贸公司辩称：多多汇商贸公司于2014年7月8日安排赵小华到重庆XX超市垫江XXXX店从事促销员工作，双方已签订书面劳动合同；由于多多汇商贸公司的经营情况发生变化，多多汇商贸公司于2016年9月24日向赵小华邮寄送达《员工调动通知书》，将赵小华调动至重庆XX超市长寿XXXX店上班，赵小华应在接到通知后3日内交接工作，到新工作地点报到。赵小华于2016年9月25日签收后未到新工作地点报到。后多多汇商贸公司分别于2016年10月7日、11日向赵小华邮寄《员工调令通知》，赵小华两次均拒收，且未到长寿店上班，其不服从工作安排，多多汇商贸公司不应支付经济补偿金。根据赵小华与多多汇商贸公司签订的合同内容“赵小华同意多多汇商贸公司有权根据生产经营变化或工作需要调整赵小华工作岗位”和合同附件内容“不服从调动和工作分配，不按时到工作岗位报到的视为旷工，员工连续两日或当月累计3日旷工者，予以开除”。故多多汇商贸公司不应支付赵小华2016年10月15日以后的工资。赵小华与多多汇商贸公司双方已签订固定期限劳动合同，合同期限分别为：2014年7月13日至2015年7月8日、2015年7月9日至2016年7月8日、2016年7月10日至2017年7月9日，该固定期限劳动合同是双方真实意思表示，故多多汇商贸公司不应支付二倍工资差额。多多汇商贸公司每月向赵小华发放社会保险费200元，社会保险费纠纷不属于劳动者与用人单位之间的民事纠纷，不属于人民法院受理范围。自赵小华上班以来，多多汇商贸公司已在每月的工资中发放了加班工资，故多多汇商贸公司不应再支付加班工资。多多汇商贸公司于2016年9月24日向赵小华邮寄送达《员工调动通知书》后，曾派员工前往重庆XX超市垫江XXXX店退货，由于受到赵小华的阻挠货物未退回，故暂时未发放赵小华2016年9月工资。综上，赵小华诉称的内容并非完全属实，多多汇商贸公司愿意执行垫江县劳动人事争议仲裁委员会作出的垫劳人仲案字第（2016）314号《仲裁裁决书》。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据双方当事人陈述、举证、质证、辩论，本院认定本案事实如下：多多汇商贸公司于2004年12月7日依法登记成立，系有限责任公司。多多汇商贸公司于2014年7月8日安排赵小华到重庆市垫江县城的重庆XX超市垫江XXXX店从事床上用品促销工作。2014年7月13日，赵小华与多多汇商贸公司签订《劳动合同书》，合同期限为2014年7月13日至2015年7月8日。2014年7月15日，赵小华与多多汇商贸公司签订《劳动合同书》和《劳动合同附件》，合同期限为2014年7月15日至2015年7月14日。2015年7月9日，赵小华与多多汇商贸公司签订《劳动合同书》和《劳动合同附件》，合同期限为2015年7月9日至2015年7月8日。2016年6月30日，赵小华与多多汇商贸公司签订《劳动合同书》和《劳动合同附件》，合同期限为2016年7月10日至2017年7月9日。《劳动合同附件》第6条约定：“凡有下列情况之一的按旷工论处：……（3）不服从调动和工作分配，不按时到工作岗位报到的……”2016年7月10日，赵小华与多多汇商贸公司签订《劳动合同书》，合同期限为2016年7月10日至2017年7月9日。以上每份《劳动合同书》均约定：赵小华从事促销员工作，具体内容和要求按岗位职责执行，赵小华同意多多汇商贸公司有权根据生产经营变化或工作需要调整赵小华工作岗位，赵小华同意工作岗位调整后的薪酬待遇按调整后的工作岗位相关薪酬标准确定。2016年9月24日，多多汇商贸公司作出《员工调动通知书》并通过顺风快递向赵小华邮寄《员工调动通知书》。2016年9月25日，赵小华签收邮件。该《员工调动通知书》载明：“销售部员工赵小华：因工作需要，公司决定将你调入XX超市长寿XXXX店从事促销员工作，请于接到通知3日内交接现有工作到新店报到。该员工于2016年9月28日7点到XX超市长寿XXXX店报到。”2016年10月7日，多多汇商贸公司作出《员工调动通知》。2016年10月8日，多多汇商贸公司通过顺风快递向赵小华邮寄《员工调动通知》。因赵小华拒收，邮件于2016年10月11日退回多多汇商贸公司。该《员工调动通知》载明：“员工赵小华：因工作需要公司于2016年9月28日调动您到XX超市长寿XXXX店工作，‘员工调动通知’已于2016年9月24日快递到您家（并业务已经微信发送于你），截止2016年10月7日未到该店工作，您已违反公司‘劳动合同附件’第6条第（3）项‘不服从调动和工作分配，不按时到工作岗位报到的，按旷工论处。’公司再次通知您于10月9日前到XX超市长寿XXXX店工作，未在该时间内报到将按旷工处理。”2016年10月11日，多多汇商贸公司作出《员工调动通知》。2016年10月12日，多多汇商贸公司通过邮政快递向赵小华邮寄《员工调动通知》。因赵小华拒收，邮件于2016年10月15日退回多多汇商贸公司。该《员工调动通知》载明：“员工赵小华：请接到通知立即到XX超市长寿XXXX店上班，公司已于2016年9月28日和2016年10月7日两次寄出‘员工调动通知’给你，并同时电话、微信通知你，如果接到通知后再不到该店报到，将按旷工处理。按公司‘考勤管理制度’连续旷工两天视为自动解除劳动合同。”多多汇商贸公司举示的《工资表》载明赵小华工资情况如下：1、2014年7月至12月工资：7月应发工资1419.9元（含实得底薪745.2元，通班费40元，假日加班费80元，提成工资351.5元，收货补贴67.74元），8月应发工资1938.3元（含实得底薪1100元，加班费13.5元，假日加班费80元，提成工资394.8元，社保补贴200元，收货补贴100元，其他补助50元），9月应发工资1830.6元〔含实得底薪1100元，通班费40元，假日加班费80元，节日加班费50元（节日加班1天），提成工资260.6元，社保补贴200元，收货补贴100元〕，10月应发工资2594.1元〔含实得底薪1100元，通班费400元，加班费30元，假日加班费120元，节日加班费150元（节日加班3天），提成工资464.1元，社保补贴200元，收货补贴100元，生日礼金30元〕，11月应发工资2346.2元（含实得底薪1100元，通班费240元，加班费31.5元，假日加班费140元，提成工资534.7元，社保补贴200元，收货补贴100元），12月应发工资2676.7元（含实得底薪1100元，通班费400元，加班费15元，假日加班费140元，提成工资706.7元，社保补贴200元，收货补贴115元）；2、2015年1月至12月工资：1月应发工资2791.4元〔含实得底薪1100元，通班费160元，加班费31.5元，假日加班费160元，节日加班费71元（节日加班1天），提成工资858.9元，社保补贴200元，收货补贴110元，其他补贴100元〕，2月应发工资3241.9元〔含实得底薪1100元，通班费160元，加班费42元，假日加班费80元，节日加班费235.7元（节日加班3天），提成工资1314.2元，社保补贴200元，收货补贴110元〕，3月应发工资2111.4元（含实得底薪1100元，通班费80元，假日加班费160元，提成工资426.4元，社保补贴200元，收货补贴145元），4月应发工资2002.8元〔含实得底薪1100元，通班费40元，假日加班费160元，节日加班费73.3元（节日加班1天），提成工资329.5元，社保补贴200元，收货补贴100元〕，5月应发工资2132.5元〔含实得底薪1100元，通班费40元，加班费6元，假日加班费160元，节日加班费71元（节日加班1天），提成工资430.5元，社保补贴200元，收货补贴125元〕，6月应发工资2354元〔含实得底薪1100元，加班费9元，假日加班费160元，节日加班费73.3元（节日加班1天），提成工资706.7元，社保补贴200元，收货补贴105元〕，7月应发工资2197.1元（含实得底薪1100元，通班费120元，加班费10.5元，假日加班费160元，提成工资506.6元，社保补贴200元，收货补贴100元），8月应发工资2288.1元（含实得底薪1100元，通班费160元，加班费18元，假日加班费160元，提成工资450.1元，社保补贴200元，收货补贴100元，工龄补贴50元，其他补贴50元），9月应发工资2579.6元〔含实得底薪1200元，通班费80元，假日加班费160元，节日加班费160元（节日加班2天），提成工资629.6元，社保补贴200元，收货补贴100元，工龄补贴50元〕，10月应发工资2714.7元〔含实得底薪1200元，通班费160元，加班费7.5元，假日加班费160元，节日加班费232.3元（节日加班3天），提成工资574.9元，社保补贴200元，收货补贴100元，工龄补贴50元，生日礼金30元〕，11月应发工资2337.3元（含实得底薪1200元，通班费120元，加班费9元，假日加班费160元，提成工资498.3元，社保补贴200元，收货补贴100元，工龄补贴50元），12月应发工资2476.8元（含实得底薪1200元，通班费160元，加班费18元，假日加班费160元，提成工资588.8元，社保补贴200元，收货补贴100元，工龄补贴50元）；3、2016年1月至9月工资：1月应发工资3726.72元〔含实得底薪1200元，通班费440元，加班费18元，假日加班费160元，节日加班费77.4元（节日加班1天），提成工资1321.3元，社保补贴200元，收货补贴160元，工龄补贴50元，其他补贴100元〕，2月应发工资2948.72元〔含实得底薪1200元，通班费280元，假日加班费160元，节日加班费165.5元（节日加班2天），提成工资793.2元，社保补贴200元，收货补贴100元，工龄补贴50元〕，3月应发工资2071.84元（含实得底薪1200元，通班费80元，假日加班费160元，提成工资276.84元，社保补贴200元，收货补贴105元，工龄补贴50元），4月应发工资2291.69元〔含实得底薪1200元，通班费120元，假日加班费160元，节日加班费80元（节日加班1天），提成工资381.69元，社保补贴200元，收货补贴100元，工龄补贴50元〕，5月应发工资2793.18元〔含实得底薪1200元，通班费360元，假日加班费160元，节日加班费77.4元（节日加班1天），提成工资645.76元，社保补贴200元，收货补贴100元，工龄补贴50元〕，6月应发工资2567.61元〔含实得底薪1200元，通班费40元，假日加班费160元，节日加班费80元（节日加班1天），提成工资707.61元，社保补贴200元，收货补贴130元，工龄补贴50元〕，7月应发工资2451.58元（含实得底薪1200元，通班费80元，假日加班费160元，提成工资661.58元，社保补贴200元，收货补贴100元，工龄补贴50元），8月应发工资2110.73元（含实得底薪1200元，加班费12元，假日加班费160元，提成工资338.73元，社保补贴200元，收货补贴100元，工龄补贴100元），9月应发工资1900元〔含实得底薪1200元，加班费7.5元，假日加班费120元，节日加班费80元（节日加班1天），提成工资90.65元，社保补贴200元，收货补贴100元，保底补贴1.85元，工龄补贴100元〕，10月应发工资919.36元（含实得底薪580.6元，提成工资28.11元，社保补贴96.8元，保底补贴165.44元，工龄补贴48.4元；出勤15天即2016年10月1日至15日）。《工资表》中的通班费、加班费均指延长工作时间的加班工资，假日加班费指休息日的加班工资，节日加班费指法定休假日加班工资。赵小华于2016年10月20日向垫江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其在仲裁中称“……多多汇商贸公司未给赵小华缴纳社会保险费，不得已只得自己缴纳社会保险费，且现在多多汇商贸公司还欠其工资……”，请求裁决：1.解除其与多多汇商贸公司之间的劳动关系；2.由多多汇商贸公司向赵小华支付经济补偿6470元；3.由多多汇商贸公司向赵小华补偿社会保险费18508元；4.由多多汇商贸公司向赵小华支付未休年休假工资2855元；5.由多多汇商贸公司向赵小华支付加班工资12315元；6.由多多汇商贸公司向赵小华支付2016年9月工资1800元、10月工资1800元、11月工资1600元；7.由多多汇商贸公司向赵小华支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额28468元。2016年11月29日，该仲裁委员会作出垫劳人仲案字（2016）第314号《仲裁裁决书》，裁决：一、由多多汇商贸公司支付赵小华2016年9、10月工资共计2819.36元、未休年休假工资报酬366.5元；二、赵小华的其他主张，证据不充分，不予支持。赵小华不服该裁决，遂诉至本院。多多汇商贸公司举示的《自愿放弃购买社保声明书》载明：“赵小华自愿放弃购买社保……”，该声明书系复印件，赵小华对该声明书的真实性有异议。出庭作证的证人贺淑会、陶克兰均证实赵小华在2016年9月至11月中旬期间在重庆XX超市垫江XXXX店上班。赵小华举示的《考勤表》显示赵小华上班至2016年11月16日。多多汇商贸公司对《考勤表》无异议。多多汇商贸公司未举示证据证明其将赵小华从重庆XX超市垫江XXXX店调至重庆XX超市长寿XXXX店上班之前就变更工作地点事宜曾与赵小华协商并达成一致意见。赵小华在重庆XX超市垫江XXXX店上班期间，多多汇商贸公司未给赵小华参加社会保险，赵小华以个人名义参加基本养老保险并缴纳基本养老保险费。多多汇商贸公司未向赵小华发放2016年９月1日至11月16日期间的工资，赵小华主张该期间的每月工资1900元均不包括任何总类的加班工资、社保补贴，该1900元仅是基本工资和销售提成工资。多多汇商贸公司陈述赵小华2016年10月16日至11月16日期间无销售提成工资，对此多多汇商贸公司未提供证据予以证实。多多汇商贸公司还陈述“多多汇商贸公司没有安排赵小华休年休假，但是在签订合同时双方就约定了赵小华没有年休假，也没有未休年休假工资”，但未举示证据证实双方对此曾作出约定。诉讼中，多多汇商贸公司与赵小华均同意赵小华的未休年休假工资按1993元/月标准计算；多多汇商贸公司主张赵小华的法定休假日加班工资按1200元/月标准计算，赵小华同意法定休假日加班工资按1200元/月标准计算，但若该标准低于本地同期最低月工资标准，则按本地同期最低月工资标准计算。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。多多汇商贸公司于2014年7月8日安排赵小华在重庆XX超市垫江XXXX店从事床上用品促销工作，双方之间从该日起存在劳动关系，双方当事人的合法权益均受法律保护。根据双方当事人的陈述、证据及质证意见，本案争议的主要焦点为：一、多多汇商贸公司变更赵小华的工作地点的通知对赵小华有无约束力；二、多多汇商贸公司应否向赵小华支付2016年９月1日至11月16日期间的工资；三、多多汇商贸公司应否向赵小华支付法定休假日加班工资；四、多多汇商贸公司应否向赵小华支付经济补偿金；五、多多汇商贸公司应否向赵小华支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额；六、多多汇商贸公司应否向赵小华支付未休年休假工资；七、多多汇商贸公司应否向赵小华补偿社会保险费差额；八、法院应否审理失业保险赔偿金诉讼请求。本院对此作如下评判：一、关于多多汇商贸公司变更赵小华的工作地点的通知对赵小华有无约束力的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条第一款第四项规定，劳动合同应当具备以下条款：……（四）工作内容和工作地点；……据此可知，“工作地点”是劳动合同的重要组成部分。本案中，赵小华与多多汇商贸公司签订的《劳动合同书》和《劳动合同附件》虽然均没有具体约定赵小华的工作地点，但赵小华受多多汇商贸公司安排从2014年7月8日起在重庆XX超市垫江XXXX店上班，故双方对赵小华上班地点达成一致意见。赵小华居住在垫江县城，工作地点亦在垫江县城，多多汇商贸公司将赵小华工作地点变更为长寿区城，虽然赵小华的工作内容没有变化，但垫江县城与长寿区城相距数60余公里，工作地点的变更，会增加赵小华的时间和经济成本，故多多汇商贸公司对赵小华工作地点的变更属于直接涉及劳动者切身利益的重大变更。多多汇商贸公司未举示证据证明其为赵小华采取调整工作时间、发放交通补贴、住房补贴或者提供交通班车、住房等便利措施，从而消除或者减少因变更工作地点的客观情况对赵小华造成的时间和经济负担。《中华人民共和国劳动法》第十七条规定“订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。”且赵小华与多多汇商贸公司在《劳动合同书》中均约定“赵小华同意多多汇商贸公司有权根据生产经营变化或工作需要调整赵小华工作岗位”，多多汇商贸公司未举证证明其变更赵小华工作地点与赵小华达成了一致意见，除此之外，多多汇商贸公司亦未举证证明变更赵小华工作地点具有充分的合理性和合法性，故作出的《员工调动通知书》、《员工调动通知》对赵小华均无约束力。二、关于多多汇商贸公司应否向赵小华支付2016年９月1日至11月16日期间的工资问题。出庭作证的证人贺淑会、陶克兰均证实赵小华在2016年9月至11月中旬期间在重庆XX超市垫江XXXX店上班，赵小华举示的《考勤表》显示赵小华上班至2016年11月16日，多多汇商贸公司对《考勤表》无异议，因多多汇商贸公司变更赵小华工作地点不具有合理性和合法性，赵小华在原工作地点继续上班属于正当行为，故多多汇商贸公司应向赵小华支付2016年９月1日至11月16日期间的工资。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”和《中华人民共和国社会保险法》第六十条第一款“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”的规定，用人单位和劳动者依法参加社会保险系法定义务，劳动者应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴。本案，多多汇商贸公司将社会保险费发给赵小华，不符合法律规定。多多汇商贸公司未向赵小华发放2016年９月1日至11月16日期间的工资。赵小华对多多汇商贸公司举示的《工资表》载明的2016年9月“应发工资1900元〔含实得底薪1200元，加班费7.5元，假日加班费120元，节日加班费80元（节日加班1天），提成工资90.65元，社保补贴200元，收货补贴100元，保底补贴1.85元，工龄补贴100元〕”中除法定休假日加班工资外无异议，故赵小华2016年９月工资为1700元（1900元－社保补贴200元）（该1700元不含法定休假日加班工资差额）。赵小华主张2016年10月1日至11月16日期间的每月工资1900元均不包括任何总类的加班工资、社保补贴，该1900元仅是基本工资和销售提成工资，多多汇商贸公司主张赵小华2016年10月16日至11月16日期间无销售提成工资，对此多多汇商贸公司未提供证据予以证实，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定，应由负有举证责任的多多汇商贸公司承担不利后果，结合赵小华前段时间的工资情况，赵小华主张的2016年10月工资1900元尚属合理范围，故本院认定赵小华2016年10月工资为1900元（不含法定休假日加班工资差额）。2016年11月的工作日计22天，该月1日至16日期间工作日计12天，故赵小华2016年11月1日至16日期间的工资为1036.36元（1900元／月÷22天／月×12天）。故多多汇商贸公司应向赵小华支付2016年９月1日至2016年11月16日的工资4636.36元（1700元＋1900元＋1036.36元）。三、关于多多汇商贸公司应否向赵小华支付法定休假日加班工资问题。多多汇商贸公司举示的《工资表》显示存在赵小华在法定休假日加班的事实。多多汇商贸公司主张赵小华的法定休假日加班工资按1200元/月标准计算，赵小华同意法定休假日加班工资按1200元/月标准计算，但若该标准低于本地同期最低月工资标准，则按本地同期最低月工资标准计算。《最低工资规定》第三条规定“本规定所称最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。本规定所称正常劳动，是指劳动者按依法签订的劳动合同约定，在法定工作时间或劳动合同约定的工作时间内从事的劳动。……”，渝人社发〔2013〕246号文件规定自2014年1月1日起本地职工最低月工资标准为1150元/月，渝人社发〔2015〕250号文件规定2016年1月1日起本地职工最低月工资标准为1400元/月，劳社部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）规定月计薪天数为21.75天，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定，赵小华2014年7月8日至12月31日期间的法定休假日加班工资差额为462.07元〔（1200元/月÷21.75天/月）×（1天＋3天）×300%－（50元＋150元）〕，赵小华2015年1月1日至12月31日期间的法定休假日加班工资差额为984.09元〔（1200元/月÷21.75天/月）×（1天＋3天＋1天＋1天＋1天＋1天＋3天）×300%－（71元＋235.7元＋73.3元＋71元＋73.3元＋80元＋232.3元）〕，赵小华2016年1月1日至11月16日期间的法定休假日加班工资差额为1232.8元〔（1200元/月÷21.75天/月×1天）＋（1400元/月÷21.75天/月×（2天＋1天＋1天＋1天＋1天＋3天）×300%－（77.4元＋165.5元＋80元＋77.4元＋80元＋80元）〕，赵小华的法定休假日加班工资差额合计为2678.96元（462.07元＋984.09元＋1232.8元）。四、关于多多汇商贸公司应否向赵小华支付经济补偿金问题。如前所述，赵小华上班至2016年11月16日，多多汇商贸公司拖欠赵小华2016年９月1日至11月16日期间的工资的事实成立，赵小华于2016年10月20日向垫江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以多多汇商贸公司拖欠其工资为由，提出解除其与多多汇商贸公司之间的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”的规定，赵小华与多多汇商贸公司之间的劳动关系于2016年11月16日解除。经计算，剔除社保补贴后，赵小华在解除劳动关系前十二个月的平均工资为2504.59元／月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”和第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，多多汇商贸公司应向赵小华支付解除劳动关系的经济补偿金6261.48元（2504.59元／月×2.5个月）。五、关于多多汇商贸公司应否向赵小华支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额问题。赵小华主张其与多多汇商贸公司共签订了三次书面劳动合同，多多汇商贸公司应与赵小华签订无固定期限劳动合同而未签订，故多多汇商贸公司应向赵小华支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条“除劳动者与用人单位协商一致的情形外，劳动者依照劳动合同法第十四条第二款的规定，提出订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与其订立无固定期限劳动合同。对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依照劳动合同法第十八条的规定执行。”的规定，订立无固定期限劳动合同的规定，旨在保障劳动者的就业稳定。在连续二次签订固定期限劳动合同后，第三次续订劳动合同时除非劳动者本人提出订立固定期限劳动合同，用人单位都应当与劳动者签订无固定期限劳动合同，在劳动者符合与用人单位订立无固定期限劳动合同的情况下，依然保留了劳动者选择与用人单位继续订立固定期限劳动合同的权利。法律法规并未禁止在签订二次固定期限劳动合同后，双方就再次签订固定期限劳动合同进行协商，并通过协商一致再次订立固定期限劳动合同，故第三次续订的劳动合同并非必然是无固定期限劳动合同。本案中，赵小华与多多汇商贸公司共签订五份固定期限劳动合同，赵小华未对五份劳动合同的真实性提出异议，故本院认定该五份劳动合同是双方的真实意思表示，对双方都应当具有约束力。赵小华虽符合与用人单位签订无固定期限劳动合同的条件，但其作为完全民事行为能力人，应当清楚其与多多汇商贸公司签订固定期限劳动合同所产生的法律后果，赵小华已与多多汇商贸公司签订固定期限的劳动合同，客观上已通过其行为与用人单位就劳动合同的期限问题形成了合意，故赵小华主张未签订无固定期限劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求于法无据，本院不予支持。六、关于多多汇商贸公司应否向赵小华支付未休年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。该条例第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。该办法第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。该办法第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。前述规定表明，对职工是否已休年休假、是否已向职工发放未休年休假工资报酬，用人单位应承担举证责任。本案，多多汇商贸公司虽在诉讼中陈述“多多汇商贸公司没有安排赵小华休年休假，但是在签订合同时双方就约定了赵小华没有年休假，也没有未休年休假工资”，但未举示证据证实双方对此曾作出约定，即使存在该约定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第一款第二项、第三项“下列劳动合同无效或者部分无效：……（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。”的规定，该约定无效。赵小华于2014年7月8日入职多多汇商贸公司，至2015年7月7日年满一年，即可以享受带薪年休假，2015年7月8日至2015年12月31日共有177天，赵小华2015年可享受带薪年休假天数为4天[（177天÷365天）×5天≈2.42天]；2016年1月1日至2016年11月16日共有321天，赵小华2016年可享受带薪年休假天数为4天[（321天÷365天）×5天≈4.40天]。多多汇商贸公司与赵小华在诉讼中均同意按1993元/月工资标准计算赵小华的未休年休假工资，故多多汇商贸公司应支付赵小华2015年7月8日至2016年11月16日期间未休年休假工资为1099.59元[1993元/月÷21.75天/月×（2天＋4天）×（300%-100%）]。七、关于多多汇商贸公司应否向赵小华补偿社会保险费差额问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”、《中华人民共和国社会保险法》第二条“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。”和第六十条第一款“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”的规定，用人单位和劳动者负有依法参加社会保险并缴纳社会保险费的法定义务。除赵小华在多多汇商贸公司上班的第一个月外，多多汇商贸公司每月向赵小华发放了社会保险补贴200元，赵小华主张多多汇商贸公司没有足额向赵小华支付其应承担的社会保险费631元／月，要求多多汇商贸公司向赵小华补偿社会保险费差额，于法无据，本院不予支持。八、关于法院应否审理失业保险赔偿金诉讼请求问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”本案中，赵小华要求多多汇商贸公司支付失业保险赔偿金的诉讼请求，其在仲裁时并未向仲裁机构提出该项请求，因赵小华的该项诉讼请求未经仲裁，且与本案劳动争议具有可分性，属独立的劳动争议，故本院不予审理。综上，本院依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、第四十四条第三项、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条第二款第三项、第十七条第一款第四项、第二十六条第一款第二项、第三项、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第二条、第六十条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条、第十二条、《最低工资规定》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、确认解除原告赵小华与被告重庆多多汇商贸有限公司之间的劳动关系；二、由被告重庆多多汇商贸有限公司在本判决生效后五日内向原告赵小华支付经济补偿金6261.48元；三、由被告重庆多多汇商贸有限公司在本判决生效后五日内向原告赵小华支付未休年休假工资1099.59元；四、由被告重庆多多汇商贸有限公司在本判决生效后五日内向原告赵小华支付法定休假日加班工资差额2678.96元；五、由被告重庆多多汇商贸有限公司在本判决生效后五日内向原告赵小华支付2016年９月1日至2016年11月16日的工资4636.36元；六、驳回原告赵小华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告重庆多多汇商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审 判 长  王明江人民陪审员  黎国元人民陪审员  舒从芬二〇一七年五月二十二日书 记 员  王 婷