江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2012）苏中商终字第0366号上诉人（原审被告）甲公司。被上诉人（原审原告）乙公司。上诉人甲公司与被上诉人乙公司买卖合同纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2012）张商初字第0108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2012年6月12日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。乙公司一审诉称：乙公司、甲公司于2011年8月22日签订《工矿产品购销合同》，约定甲公司于2011年9月20日前交付合同货物。2011年8月23日乙公司向甲公司支付合同定金291万元，甲公司一再拖延交货期，并先后两次向乙公司提供不实水路货物运单，对乙公司信誉造成严重损害。乙公司分别于2011年10月14日、18日、24日发函甲公司催要货物。后经乙公司、甲公司协商，确定最迟交货期为2011年10月31日前，并根据合同约定进行超期扣款和赔偿，但甲公司最终仍然未能履行约定。而后，乙公司多次向甲公司要求先行退还合同定金291万元，又于2011年11月7日、8日发函甲公司催要，要求最迟于2011年11月10日前先行退还合同定金，并保留向乙公司索赔合同违约定金的权利。甲公司于2011年11月10日退还定金291万元。甲公司最终未能履行合同，对乙公司造成严重经济损失，乙公司多次要求甲公司赔偿未果。请求法院判决：甲公司支付合同违约定金291万元，按银行同期贷款利率向乙公司支付合同定金利息，诉讼费由甲公司负担。甲公司未作答辩。原审法院经审理查明：乙公司（买方）与甲公司（卖方）于2011年8月22日订立《工矿产品购销合同》，约定卖方供给国产精粉1万湿吨±10%，含税单价1455元／千吨，交货地点沙钢海力码头船舶舱底，货物到港时间2011年9月20日前；货物到港时间以船舶到海力码头的实际报港时间为准，卖方应按时交货，如果超出交货期在1-5天内（包括5天），在原有合同价格基础上扣款2元／天／千吨，超出交货期在6-10天之内（包括10天），在原有合同价格基础上扣款5元／天／干吨，若超出交货期10天以上，买方有权拒收该批货物或作出其他任何处理方式；合同签订后，买方按照合同的单价、数量预付合同定金291万元，合同余款在货物卸货结束后，卖方凭沙钢的品质检验单及商检水尺报告单开具本货物下100%的增值税发票，买方在验收货物合格后并收到卖方的增值税发票后现汇支付合同余款，资金支付与沙钢同步；凡因执行本合同或与本和有关事项所发生的一切争议，双方应友好协商解决，如协商不能解决，应向张家港市人民法院提起诉讼；其余条款（略）。合同订立后，乙公司于2011年8月23日支付甲公司291万元。甲公司应交付的货物未能在2011年9月20日前到港。乙公司分别于2011年10月14日、18日、24日发函给甲公司，10月14日函的主要内容为：“我司已多次催促贵司务必于合同交货期内交货，但贵司至目前才传真运单给我司，已严重超期，严重影响了我司客户正常生产计划。按照合同约定，我司有权拒收该批货物并要求赔偿定金款项，但考虑友好协商原则和长期合作关系，我司已与客户积极沟通协商，根据协商结果，我司将对该批货物如实按照合同条款进行超期扣款，并且鉴于对我司客户影响生产计划造成实际损失，另将对该批或在超期扣款的基础上进行降价处理”。10月18日函的主要内容为：“贵司当日传给我司船运单，据我司确认为不实船运单，导致我司再次不诚信形象，再次影响客户生产计划造成损失。现我司经跟客户再次协商确认，确定最迟交货期为2011年10月25日前，并依据原合同交货期，对延期扣款及因延期导致损失据实结算。如贵司到期仍不能交清合同约定货物，我司将根据合同法相关规定向贵司索偿，并保留因贵司无法执行合同导致损失的追诉”。10月24日函的主要内容为：“贵司合同执行已严重超期，精粉市场价格也严重下跌，造成我司严重的直接与间接经济损失。本着友好协商和长期合作的原则，我司暂不对该批货物拒收，再次确定最迟交货期为2011年10月31日前。交货后根据当时市场价对原合同单价进行调整，并在调整后单价基础上依据原合同交货期，对超期扣款据实结算，货物接受质量标准按原合同执行。如贵司于2011年10月31日前仍不能交清合同约定货物，我司将拒收货物，并根据合同法相关规定向贵司索偿，并保留贵司无法执行合同导致损失的追诉”。甲公司未能在2011年10月31日交付货物，乙公司于2011年11月7日发函给甲公司，要求甲公司于2011年11月10日前退还合同定金，并保留根据合同法相关规定向甲公司索偿的权利，如甲公司不能在限期内先行退还定金，将提起诉讼。乙公司又于次日发函给甲公司，函的主要内容为：“我司确认合同终止履行，先行退还合同定金，并保留对贵司依据合同根据相关法律规定向贵司索偿的权利，赔偿应于2011年11月30日前确认支付，现催告贵司限期于2011年11月10日前先行退还合同定金291万元，望贵司及时处理！”。2011年11月10日甲公司支付乙公司291万元。为此乙公司于2012年1月12日提起诉讼。庭审中，乙公司对利息明确为自2011年8月23日至2011年11月10日按定金291万元计算的同期银行贷款利息。因甲公司未到庭，未能调解。原审法院认为：乙公司、甲公司之间的买卖合同合法有效。双方约定的定金数额291万元未超过合同标的额百分之二十，乙公司也按照约定的时间、数额支付定金，该291万元属于合同定金。因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。甲公司未能在约定的交货期限内交付货物，乙公司多次催促并给予合理期限要求甲公司履行交货义务，甲公司仍未能履行，乙公司已不能实现合同目的，乙公司有权要求甲公司双倍返还定金。甲公司已返还一倍定金，尚需返还另一倍定金。乙公司要求甲公司支付定金利息，没有法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，遂判决：甲公司应返还乙公司定金291万元，限被告于判决生效后10日内履行。如果甲公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30080元由甲公司负担。一审法院判决后，甲公司不服，向本院提起上诉称：一、一审法院依据双方的“购销合同、乙公司支付的291万元及甲公司退还291万元的银行往来凭证、催促交货的函件3份、催促退定金的函2份及甲公司的庭审陈述”来判决支持乙公司的诉请，证据不足，因为在本案中乙公司诉请的定金赔偿问题，虽然甲公司没有按照合同约定的时间交货，但是双方也多次对交货时间进行了变更，双方之间的函件就是合同变更的一个内容。甲公司并没有收到乙公司提交的这些函件，甲公司收到的函件内容是：“我司催告贵司限期于2011年11月10日前退还定金，并保留对贵司根据合同法相关规定索赔的权利。如果贵司不能在限期内先行退还定金，我司将根据合同约定向张家港市人民法院提起诉讼，望贵司积极努力谨慎对待”本函件的意思就是只要退还了乙公司的保证金，就放弃了要求定金赔偿的权利，甲公司依照乙公司的意见将定金在限期内如数返还给了乙公司，理应是乙公司不能再起诉要求定金赔偿。二、本案的起诉状副本甲公司的直接负责人和法定代表人均不知晓，因此造成了缺席审理的局面，让甲公司丧失了当庭陈述的机会。三、退一步讲，就算乙公司没有放弃定金赔偿的权利，在本案中，甲公司没有故意违约，乙公司也没有任何损失，违约赔偿应该酌情降低。综上所述，甲公司认为一审法院认定事实不清，证据不足，违背了司法公正的原则，损害了甲公司合法权益，为此，特请求上级法院在查明本案事实的基础上，维护甲公司的合法权益。二审查明的事实与一审一致。本院认为，乙公司与甲公司之间的买卖合同依法成立并有效。合同中明确约定买方乙公司按照合同的单价、数量向甲公司预付合同定金291万元。合同订立后，乙公司也实际按约支付了定金，但甲公司未履行供货义务，构成违约。根据合同法的规定，定金作为债权的担保，给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行债务，应当双倍返还定金。故甲公司要求酌情降低赔偿没有法律依据。乙公司函告甲公司，要求甲公司于2011年11月10日前退还合同定金，并保留根据合同法相关规定向甲公司索偿的权利，上述内容并没有放弃索偿的意思表示，乙公司向法院请求定金罚则，即主张甲公司再给付291万元，于法有据，应予支持。原审法院通过法院特快专递送达了诉讼材料、开庭传票和法律文书，甲公司声称不知情，与事实不符。综上，甲公司的上诉理由依据不足，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费30080元，由上诉人甲公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  骆利群审 判 员  孙鲁江代理审判员  唐 蕾二〇一二年八月八日书 记 员  王勤芳