山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁17民终2870号上诉人(原审原告)：菏泽汇思劳务有限公司。住所地：菏泽市牡丹区青年南路万家新城*号楼*单元**层*****室。统一社会信用代码：91371702580426752K。法定代表人：魏普照，该公司总经理。委托诉讼代理人：李冯茹，女，1986年5月12日出生，汉族，该公司员工，住菏泽市牡丹区。委托诉���代理人：王泽林，男，1986年9月17日出生，汉族，该公司员工，住海阳市。上诉人(原审被告)：青岛双星轮胎工业有限公司。住所地：青岛市黄岛区凤凰山路***号。组织机构代码：264810373。法定代表人：李勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈瑞志，山东青衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩德俊，山东青衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨仕庆，男，1988年11月17日出生，汉族，住青岛市黄岛区。委托诉讼代理人：张强，青岛黄岛珠山汇师法律服务所法律工作者。上诉人菏泽汇思劳务有限公司（以下简称菏泽汇思劳务）、青岛双星轮胎工业有限公司（以下简称青岛双星轮胎）因与被上诉人杨仕庆劳动争议一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2016）鲁1702民初1472号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。菏泽汇思劳务上诉请求：1.撤销原判，改判上诉人无须支付赔偿金6290元；2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人杨仕庆是劳动关系，与被上诉人青岛双星轮胎有劳务派遣协议，青岛双星轮胎私自开除杨仕庆，未通知上诉人，上诉人不知情，应由青岛双星轮胎承担赔偿金，上诉人无需支付。青岛双星轮胎上诉请求：1.撤销原判，依法改判上诉人无须承担连带责任；2.一二审诉讼费用由被上诉人承担。事��和理由：1.解除与杨仕庆之间的劳动合同系菏泽汇思劳务单方行为，上诉人无过错，不应承担连带责任。杨仕庆系由菏泽汇思劳务派遣至上诉人处工作的，与上诉人之间不存在劳动关系，也就不存在与上诉人解除劳动关系之说。菏泽汇思劳务解除与杨仕庆之间的劳动合同时间为2015年5月31日，解除原因为“个人申请解除劳动合同”，而2015年6月杨仕庆尚在上诉人处出勤，说明菏泽汇思劳务解除与杨仕庆的劳动合同在先，系其单方行为，且解除原因是杨仕庆个人申请。如该解除行为涉嫌违法，应由菏泽汇思劳务承担赔偿责任，与上诉人无关。菏泽汇思劳务于2015年5月31日以“个人申请解除劳动合同”为由解除与杨仕庆的劳动合同，说明上诉人并未给杨仕庆造成损害，不应承担赔偿责任。2.《中华人民共和国劳动合同法》��八十七条规定支付经济赔偿金的主体是“用人单位”而非“用工单位”，第九十二条规定“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”，没有任何法律法规规定用工单位需要对用人单位给劳动者造成的损害承担连带赔偿责任。杨仕庆辩称：2015年7月青岛双星轮胎因故解除与杨仕庆之间的劳动关系，且不存在解除劳动关系的法定事由，因此一审法院判决由菏泽汇思劳务支付被上诉人赔偿金6290元，青岛双星轮胎承担连带责任，认定事实清楚，适用法律正确。请求依法驳回上诉，维持原判。菏泽汇思劳务向一审法院起诉请求：1.判决菏泽汇思劳务无须支付杨仕庆赔偿金6290元；2.判决杨���庆赔偿金由青岛双星轮胎承担；3.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：杨仕庆于2014年7月被派到青岛双星轮胎工业有限公司工作。2015年7月左右，青岛双星轮胎工业有限公司解除与被告杨仕庆的劳动合同。2016年1月13日青岛市黄岛区劳动争议仲裁委员会作出青黄劳仲案字﹝2015﹞第11104号裁决书，裁决如下：一、被申请人菏泽汇思劳务自裁决生效之日起10日内支付申请人赔偿金6290元。二、驳回申请人的其他请求。一审法院认为：菏泽汇思劳务提交的“劳务派遣协议”的双方为曹县汇思劳务有限公司和青岛双星轮胎，该协议没有杨仕庆的名字，且该协议的履行期限为2009年7月1日起至2010年7月1日止，该证据与本案没有关联性。但菏泽汇思劳务、杨仕庆、青岛双星轮胎均认可杨仕庆于2014年7月被菏泽汇思劳务派遣到青岛双星轮胎工作。2015年7月杨仕庆因故同菏泽汇思劳务及青岛双星轮胎解除劳动关系。菏泽汇思劳务及青岛双星轮胎均没有提交证据证明与杨仕庆解除劳动关系，杨仕庆存在过错。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。因此，菏泽汇思劳务作为用人单位，应当支付赔偿金。青岛双星轮胎作为用工单位，应当承担连带责任。杨仕庆、青岛双星轮胎均认可杨仕庆的12月平均工资为3145元，菏泽汇思劳务没有提交证据证明杨仕庆的工资数额，应按照3145元计算。菏泽汇思劳务应支付赔偿金6290元，青岛双星轮胎承担连带责任。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定判决：一、由原告菏泽汇思劳务有限公司支付被告杨仕庆赔偿金6290元，于判决生效后十日内履行完毕。二、被告青岛双星轮胎工业有限公司承担连带责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告菏泽汇思劳务有限公司负担。本院二审期间，青岛双星轮胎围绕上诉请求依法提交了由菏泽汇思劳务向青岛市黄岛区劳动监察大队提交的杨仕庆的《解除劳动合同终止报告书》、工资表两张照片，以证明解除与杨仕庆劳动合同的是菏泽汇思劳务，菏泽汇思劳务在作出解除与杨仕庆的劳动合同行为时，杨仕庆尚在青岛双星轮胎工作。对该两张���片，菏泽汇思劳务质证称，该照片不是原件，对其真实性无法核实。杨仕庆未予质证。2017年2月14日，根据青岛双星轮胎的申请，本院依法向青岛市黄岛区人力资源和社会保障局劳动保险监察大队调取了菏泽汇思劳务提交的杨仕庆的《解除/终止劳动合同报告书》、工资表。对该《解除/终止劳动合同报告书》、工资表，菏泽汇思劳务质证称，对两份证据的真实性无异议；青岛双星轮胎质证称，对两份证据的真实性无异议，但从解除/终止劳动合同报告书上看，菏泽汇思劳务解除与杨仕庆的劳动关系依据的理由是个人申请，菏泽汇思劳务应提交杨仕庆的申请书，其解除行为与青岛双星轮胎无任何关系。杨仕庆质证称，对两份证据的真实性无异议，但对解除劳动合同的原因有异议，是公司辞退，而非个人申请解除。双方当事人对工资表均无异议，该工资表中2014年12月至2015年5月杨仕庆6个月的平均工资，与一审中杨仕庆、青岛双星轮胎认可的杨仕庆的12个月平均工资为3145元相一致，本院对该证据予以采信。对《解除/终止劳动合同报告书》，杨仕庆对该报告书中解除劳动合同的原因有异议，认为并非是杨仕庆申请解除劳动合同，而是公司辞退，且青岛双星轮胎亦认为菏泽汇思劳务应提交杨仕庆的解除劳动合同申请书，以证明劳动合同解除的原因，菏泽汇思劳务仅口头表示存在该解除劳动合同申请书，并未提供该申请书，故本院对该报告书中载明的有关解除劳动合同的原因的内容不予采信。一审认定2015年7月左右，青岛双星轮胎解除与杨仕庆的劳动合同，因青岛双星轮胎与杨仕庆之间不存在劳��关系，属于认定事实错误，应为菏泽汇思劳务与杨仕庆解除了劳动合同。本院审理查明的其他事实与一审法院判决认定的事实基本一致。本院认为：本案中，菏泽汇思劳务为用人单位，杨仕庆为劳动者，青岛双星轮胎为用工单位，杨仕庆与菏泽汇思劳务之间存在着劳动合同关系，劳动合同的解除、终止，只能发生在订立劳动合同的双方即菏泽汇思劳务与杨仕庆之间。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款规定，被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同，但菏泽汇思劳务、青岛双星轮胎均未提供证据证明杨仕庆有劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十二条的规定，劳务派遣单位违法解除或者终止被派遣劳动者的劳动合同的，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，故一审法院判决由菏泽汇思劳务支付杨仕庆赔偿金6290元，并无不当。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款的规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任，但目前尚无证据证明用工单位青岛双星轮胎给杨仕庆造成损害的事实，故一审法院判决由青岛双星轮胎承担连带责任，无事实依据，应予纠正。综上，本院认为，菏泽汇思劳务的上诉理由不能成立，应予驳回；青岛双星轮胎的上诉理由成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第六十五条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省菏泽市牡丹区人民法院（2016）鲁1702民初1472号民事判决第一项、履行期限及诉讼费承担部分；二、撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院（2016）鲁1702民初1472号民事判决第二项；三、青岛双星轮胎工业有限公司在本案中不承担责任。二审案件受理费10元，由菏泽汇思劳务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙富柱审判员  刘化忠审判员  赵洪科二〇一七年二月二十二日书记员  张珊珊