重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2012）渝一中法民终字第03229号上诉人（原审被告）：佘国庆，住重庆市江**。上诉人（原审原告）：重庆铝制品加工厂，住所地重庆市沙坪坝区新桥石梯沟**。法定代表人：魏小川，厂长。委托代理人：张志朋，重庆铝制品加工厂职工。委托代理人：吴明才，重庆铝制品加工厂职工。上诉人佘国庆与上诉人重庆铝制品加工厂（以下简称铝加工厂）失业保险待遇纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2012年6月6日作出（2012）沙法民初字第02842号民事判决，佘国庆、铝加工厂均不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2012年8月23日对本案进行了询问。佘国庆，铝加工厂的委托代理人张志朋、吴明才均到庭参加了询问。本案现已审理终结。一审法院查明：佘国庆1990年3月入职铝加工厂，1998年9月24日佘国庆与铝加工厂签订了《职工保留劳动关系协议书》，开始停薪留职。佘国庆的养老、失业、医疗保险缴纳期间为1993年3月至2011年2月。其中，佘国庆分别于2001年6月26日、2011年10月20日交给铝加工厂养老保险金2650元、9049元。2010年12月27日铝加工厂解除了与佘国庆的劳动关系。2011年11月4日，佘国庆向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决铝加工厂赔偿其失业保险金损失13680元，支付其1998年10月至2000年12月期间代铝加工厂缴纳的养老保险费企业负担部分1893元，支付其1998年10月至2011年10月留职期间生活费36110元。该委于2012年2月8日作出了（2011）沙劳仲案字第1029号仲裁裁决，裁决由铝加工厂自仲裁裁决生效之日起三日内一次性支付佘国庆失业金损失13680元，并驳回佘国庆的其他请求。铝加工厂不服该仲裁裁决，于2012年3月12日向本院提起诉讼，请求法院判令铝加工厂无需向佘国庆支付失业保险金损失13680元。审理中，佘国庆请求判令铝加工厂支付因本案起诉而产生的油费40元、停车费32元、精神损失10元。由于双方分歧较大，调解未成。另查明，铝加工厂单位性质为城镇国有经济（法人），佘国庆身份为非农业家庭户口。一审铝加工厂诉称：佘国庆于1990年3月到铝加工厂处工作，双方建立劳动关系。1998年9月铝加工厂应佘国庆要求双方签订了《职工保留劳动关系协议书》，双方约定佘国庆劳动关系仍保留在铝加工厂处，由佘国庆自己缴纳社会保险，但铝加工厂仍然依照法律和政策的规定为佘国庆缴纳了社会保险，此后佘国庆就再未到铝加工厂处参加过实际劳动。时至2010年，铝加工厂依据重庆市国有资产监督管理委员会“渝国资（2010）618号”进行关闭注销。并于2010年12月27日在重庆晨报上刊登了启事，通知职工见报后速到厂办理相关手续。铝加工厂在册职工200余人（包括佘国庆在内）见报后都到铝加工厂处咨询办理经济补偿等相关事宜，都依据法律及政策要求及时办理了手续。2011年2月，铝加工厂与在册所有职工解除了劳动关系，佘国庆也从铝加工厂处拿到了经济补偿金64939.96元。铝加工厂并向佘国庆出具了《终止劳动合同通知书》、《重庆市企业失业职工介绍信》，由于佘国庆自己原因耽误了向社会保险局申请失业保险金的时效。因此，佘国庆未享受到失业保险金待遇完全是由于其延误申请造成的，而非铝加工厂过错。铝加工厂不服仲裁委裁决书，故诉至法院，请求法院判令铝加工厂无需向佘国庆支付失业保险金损失13680元。一审佘国庆辩称：用人单位与劳动者解除劳动关系后，劳动者根据单位提供的介绍信和解除劳动关系通知书，到社保部门办理失业保险、领取失业保险金。2010年12月27日双方的劳动关系终止后，铝加工厂于2011年10月20日才向佘国庆送达终止（解除）劳动合同通知书，已超过六十天的有效期限，致使佘国庆现在不能享受失业保险金，给佘国庆造成了损失。请求人民法院驳回铝加工厂的诉讼请求，支持佘国庆失业保险金的请求。一审法院认为：对于在本案铝加工厂诉请之外的其他仲裁请求，虽然佘国庆未在法定诉讼时效期间内向人民法院起诉，但鉴于铝加工厂不服仲裁，提起诉讼，导致仲裁裁决未生效。故一审法院应对佘国庆申请仲裁时的请求一并予以处理。本案的争议焦点是：铝加工厂是否应对佘国庆不能领取失业保险金承担责任；铝加工厂是否应支付佘国庆养老保险费、留职期间生活费。结合本案的事实，一审法院针对双方争议焦点评判如下：一、关于铝加工厂是否应对佘国庆不能领取失业保险金承担责任的问题。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项之规定，因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。佘国庆认为铝加工厂2011年10月20日才向其送达终止（解除）劳动合同通知书，理由是自己在签收该通知书时，在上面有落款时间和签名。对此，铝加工厂未提供送达回执到庭，不能证明送达终止（解除）劳动合同通知书的具体送达时间；其举示的“证明”，只能证明铝加工厂在2011年1月将佘国庆个人档案转入了沙区就业局，不能证明其在该时间即解除或者终止劳动合同时，将终止（解除）劳动合同通知书送达了佘国庆的事实，应当承担举证不利的责任。对铝加工厂送达终止（解除）劳动合同通知书的时间，一审法院采信佘国庆的陈述，即2011年10月20日送达。依据《重庆市失业保险条例》第十八条之规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年以上的；（二）在法定劳动年龄内非因本人意愿中断就业的；（三）已按规定办理失业和求职登记的。该条例第二十一条第二款规定，失业人员自原单位签发有关证件之日起六十日内，到户口所在区、县（自治县、市）失业保险经办机构办理失业登记和申领失业保险金手续。佘国庆按照规定参加了失业保险、非因本人原因中断就业，本应在失业后规定时间内进行登记，依法享受失业保险。但铝加工厂2010年12月27日解除了与佘国庆的劳动关系后，2011年10月20日才向佘国庆送达终止（解除）劳动合同通知书，已经超过了法律规定的登记和申领时间。因此，佘国庆不能办理失业保险登记、不能领取失业保险金的责任在铝加工厂，铝加工厂对此应当承担相应的责任。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条之规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。铝加工厂未及时向佘国庆出具终止（解除）劳动合同通知书，导致佘国庆不能在规定时间内办理和领取失业保险金，造成了损害，应当承担赔偿责任，一审法院对佘国庆主张的失业保险金损失请求予以支持。根据《失业保险条例》第十七条之规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月…佘国庆的失业保险已累计缴费超过10年，本应享受最长24个月的失业保险金。但自双方解除劳动关系起至铝加工厂向一审法院起诉时止已经15.5个月，故铝加工厂应赔偿佘国庆应享受的失业保险金额为8835元（570元／月×15.5个月）。对于铝加工厂起诉后时间段内所产生的失业保险损失，佘国庆可在损失实际产生后另案主张。二、关于铝加工厂是否应支付佘国庆养老保险费、留职期间生活费的问题。经查明，养老保险费2650元为佘国庆2001年6月26日缴纳，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”佘国庆的此项请求已超过时效，故一审法院不予支持。关于佘国庆请求铝加工厂支付留职期间生活费的问题，因佘国庆未提供铝加工厂应当支付生活费及生活费计算之依据，故一审法院对其请求不予支持。至于佘国庆在本案中提出的请求判令铝加工厂支付因本案起诉而产生的油费40元、停车费32元、精神损失10元的请求，因该费用系佘国庆参加诉讼产生的必要成本，且佘国庆在本案仲裁中并未提出、亦未在法定时限内对仲裁裁决起诉，故一审法院不予处理。据此，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条，《失业保险条例》第十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条，判决：一、限铝加工厂重庆铝制品加工厂于本判决发生法律效力后立即赔偿佘国庆佘国庆失业保险金损失8835元。二、驳回铝加工厂重庆铝制品加工厂的其他诉讼请求。佘国庆、铝加工厂均不服一审判决，向本院提起上诉。佘国庆上诉请求撤销原判，改判铝加工厂支付佘国庆失业保险金13680元和参加上述活动产生的费用1930元，诉讼费由铝加工厂承担。主要事实和理由：1、未通知佘国庆的情况下停止给佘国庆交养老保险费，2011年10月20日通知佘国庆拿解除合同通知书后，佘国庆办理失业手续时才知已过60天，不能享受失业保险金13680元。因铝加工厂的过错造成的，理应由铝加工厂承担。2、佘国庆为此参加诉讼所产生的工资、车费、精神损失以及诉讼费也应由铝加工厂承担。铝加工厂辩称：1、铝加工厂已为佘国庆办理了失业保险，在双方解除劳动合同后，依法将相关资料移交了沙区劳动局。2、铝加工厂向佘国庆出具终止劳动合同通知书及失业职工介绍信，并在重庆晨报上进行了停产公告，基于这两点，佘国庆是完全知情的。3、佘国庆自己延误了向沙区社保中心申请时间，且佘国庆是有工作的，基于这两点才没能享受失业保险。4、佘国庆的第二个上诉请求与本案无关，请求法院予以驳回。铝加工厂上诉请求撤销原判，改判不支付佘国庆失业保险损失8835元，本案一、二审诉讼费用由佘国庆承担。主要事实和理由：1、一审采信签收人的落款时间，认定为2011年10月20日签收与事实不符。2、失业保险科的证明佐证佘国庆个人档案，包括终止（解除）劳动合同通知书，送达时间是2011年1月24日。3、铝加工厂的政策性关闭注销及职工安置方案出台后，佘国庆就对职工代表的选举及安置方案有异议而上访，佘国庆对解除劳动关系，安置过程是完全知情的。4、佘国庆未享受失业保险待遇是其未在规定的60日内办理申报手续。佘国庆在庭审中称系重庆贝贝电气安装公司职工，也不符合享受失业待遇。佘国庆辩称：铝加工厂在一审二次庭审笔录中承认了佘国庆领取解除劳动通知书的时间。佘国庆在不知情的情况下与铝加工厂解除的劳动关系，因此耽误了时间，导致无法领取失业保险待遇，应由铝加工厂承担责任。二审中，佘国庆提交仲裁庭审笔录复印件2页，拟证明铝加工厂办理失业时不知情，2011年10月20日才领取解除终止劳动合同书。铝加工厂质证表示，该笔录属经济补偿金案，与本案无关；证据真实性无法核实，证据未加盖复印单位印章。本院认为，证据未加盖复印单位印章，不符合举证规则，不予采信。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（二）项之规定，因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。铝加工厂未提供证据证明向佘国庆送达终止（解除）劳动合同通知书的具体时间。铝加工厂主张在重庆晨报上刊登即将关闭注销，2010年12月27日通知在册职工见报后速回厂办理相关手续的启事，以及2011年1月将佘国庆个人档案转入了沙区就业局，佘国庆知晓安置方案，均不能证明铝加工厂在解除劳动合同后及时向佘国庆送达了终止（解除）劳动合同通知书。结合佘国庆在2011年11月20日交给铝加工厂养老保险金9049元的情况，依法采信佘国庆主张2011年10月20日铝加工厂送达终止（解除）劳动合同通知书。铝加工厂也未举证证明佘国庆在重庆贝贝电气安装公司工作。因此，铝加工厂上诉主张，2011年1月24日向佘国庆送达终止（解除）劳动合同通知书，系佘国庆自己耽误的申报失业保险待遇，佘国庆已另就业，不应享受失业待遇，均不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条之规定，用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。铝加工厂2010年12月27日解除了与佘国庆的劳动关系后，2011年10月20日才向佘国庆送达终止（解除）劳动合同通知书，已经超过了法律规定的失业保险待遇登记和申领时间。因此，佘国庆不能办理失业保险登记、不能领取失业保险金的责任在铝加工厂，铝加工厂对此应当承担相应的赔偿责任。佘国庆的失业保险已累计缴费超过10年，本应享受最长24个月的失业保险金。但失业保险损失以实际发生为主张依据，自双方解除劳动关系起至铝加工厂向一审法院法庭辩论终结的2012年4月10日止已经15.5个月，故铝加工厂应赔偿佘国庆应享受的失业保险金额为8835元（570元／月×15.5个月）。对于铝加工厂起诉后时间段内所产生的失业保险损失，佘国庆可在损失实际产生后另案主张。故佘国庆上诉直接主张24个月失业保险金，不能成立，本院不予支持。佘国庆上诉主张参加诉讼所产生的工资、车费、精神损失共计1930元，不属于本案失业保险待遇纠纷赔偿范围，本院不予支持。综上所述，佘国庆和铝加工厂的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆铝制品加工厂负担。本判决为终审判决。审 判 长  许小波代理审判员  邓 山代理审判员  张 薇二〇一二年十月二十三日书 记 员  陈嬿西