呼和浩特市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2017)内01刑终9号原公诉机关呼和浩特市新城区人民检察院。上诉人（原审被告人）阎洪玉，男，1954年2月23日出生于山东省栖霞市，汉族，大专文化，农民，捕前住山东省烟台市芝罘区祥和小区**号。曾因犯猥亵儿童罪于2013年3月12日被山东省烟台市芝罘区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯诈骗罪于2014年8月13日被刑事拘留，同年8月24日被取保候审，2015年10月23日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。呼和浩特市新城区人民法院审理呼和浩特市新城区人民检察院指控原审被告人阎洪玉犯诈骗罪一案，于2015年12月14日作出（2015）新刑初字第00438号刑事判决。原审被告人阎洪玉不服，提出上诉。本院经二审审理，于2016年3月29日作出（2016）内01刑终20号刑事裁定，撤销原判，发回重审。呼和浩特市新城区人民法院经重新审理，于2016年10月31日作出(2016)内0102刑初175号刑事判决。宣判后，原审被告人阎洪玉不服，提出上诉，本院于2017年1月5日立案，依法组成合议庭不开庭审理本案，经过阅卷，讯问原审被告人，现已审理终结。原审判决认定，2013年11月份，宝某想给其朋友杜某的孩子杜运东安排工作找到了俄某，俄某通过朋友知道被告人阎洪玉在内蒙古自治区质量技术监督局有关系，便与被告人阎洪玉联系让其来本市办工作的事。被告人阎洪玉称来呼和浩特市需要经费，俄某便让宝某通过马某的账户于2013年11月29日向被告人阎洪玉账户打入人民币1.8万元。后被告人阎洪玉又以需要送礼为由，向俄某索要人民币5万元，俄某便让宝某通过马某的账户于2013年12月6日向被告人阎洪玉妻子林美玲的账户打入人民币5万元。后事情没办成，被告人阎洪玉退给宝某人民币2万元，其余人民币4.8万元被告人阎洪玉用于个人消费。案发后，被告人阎洪玉的家属与被害人宝某签订了谅解协议，由被告人阎洪玉的亲属将剩余赃款人民币4.8万元退赔给��害人，被害人宝某对被告人阎洪玉的行为予以谅解。原审判决认定上述事实的证据，有被害人陈述、证人证言、银行交易明细、扣押物品清单、谅解协议、山东省烟台市芝罘区人民法院（2013）烟芝刑初字第134号刑事判决书、抓获经过、被告人供述、常住人口信息表等。原审判决认为，被告人阎洪玉以非法占有为目的，骗取他人人民币48000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人阎洪玉的亲属积极代为退赔被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人阎洪玉在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十七条、第六十九条第一、二款之规定，判决：被告人阎洪玉犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；撤销山东省烟台市芝罘区人民法院（2013）烟芝刑初字���134号刑事判决中有期徒刑三年的缓刑部分，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。原审被告人阎洪玉上诉称，1、1.8万元是俄某为让其来呼市替他办理调动工作事宜出具的路费,与本案无关;2、其没有虚构事实、隐瞒真相的行为，且在工作办理不成时，退还了2万元，其没有非法占有目的，不构成诈骗罪。经审理查明，2013年11月份，被害人宝某通过朋友俄某得知上诉人阎洪玉可以安排内蒙古技术监督管理局的工作，于是便想通过俄某帮忙联系给其朋友杜某的孩子杜运东安置工作。2013年11月29日、12月6日上诉人阎洪玉以来呼和浩特市办工作安置的事需要经费及送礼为由分二次通过俄某向被害人宝某索要人民币共计6.8万元。后因上诉人阎洪玉无法安排其承诺的带编制的工作，给被害人宝某退款人民币2万元，其余4.8万元用于个人消费。��发后，上诉人阎洪玉的妻子林美玲将4.8万元退赔给被害人宝某，并取得了被害人的谅解。上述事实，有下列证据证实：1、被害人宝某的报案材料及陈述，证实2013年11月份，其听俄某说阎洪玉跟内蒙古技术监督管理局有关系，可以帮忙安排工作，因其朋友的孩子从部队转业回来，着急找工作，其就让俄某帮忙联系安排朋友的孩子进事业单位工作。由于阎洪玉到呼市来办工作安置需要经费，其就通过马某向俄某提供的账号转款1.8万元，后来又转款5万元。后因工作的事情没有办成，其去山东烟台找阎洪玉要钱时，阎洪玉不见面也不接电话，其无奈下向公安机关报案。另证实这6.8万元办事款均是其垫付，是为了办事花销及给相关领导好处费。2、抓获经过，证实上诉人阎洪玉在其家中被抓获的情况。3、《交易明细》，证实2013年11月29日马肃霜的账户给阎洪玉的账户转款1.8万元,12月6日给林美玲的账户转款5万元。4、《公安局扣押物品、文件清单》、《发还物品、文件清单》、谅解协议，证实案发后，上诉人阎洪玉的妻子林美玲通过公安机关将4.8万元退给被害人宝某，并取得了宝某的谅解。5、《刑事判决书》，证实上诉人阎洪玉于2013年3月12日因犯猥亵儿童罪，被山东省烟台市芝罘区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。6、证人俄某的证言，证实其通过朋友认识阎洪玉,阎洪玉称能办工作的事,其就帮朋友宝某联系了阎洪玉办理此事。办事款是宝某通过银行卡转给阎洪玉的。7、证人马某的证言，证实2013年11月29日，俄某找其用其银行卡给阎洪玉转账1.8万元，12月6日又给林美玲转账5万元；其不清楚以上款项的用途，俄某的朋友只是说让其帮忙。8、证人高某的证言，证实2013年年底，阎洪玉和其说有朋友的孩子当兵退伍回来想安置工作，让其想想办法，其说安置不了，也没给办。后来阎洪玉的朋友领着孩子过来找其，其仍说安置不了。另证实阎洪玉从来没有给过其钱，或者东西。9、证人杜某的证言，证实2013年年底，宝某为其儿子工作的事云找内蒙古质量技术监督局的高某局长。后其带儿子杜运东去见高某时，将相关条件进行了说明，但高某以办不成为由就回绝了。另证实其在找工作过程中没有出钱，办事款由宝某垫付。10、上诉人阎洪玉的供述，第一次供述：2013年下半年，呼市的俄某通过其认识内蒙古质量技术监督局高某，说给一个孩子找工作（当兵退伍的），当时高某就答应了，拿走了档案和简历，为了送礼，其向俄某要了五万元钱，还没送出去其就去上海了。过了2014年春节以后��高某安排孩子去乌兰察布一个县工作，对方不愿意，要求到呼市质量技术监督二级单位上班，其联系了高某，高某说办不了，又过了一个月，俄某让其退钱，其就退了2万元，剩余3万元说什么时间有了就退；2014年从呼市来两个人向其要钱，其没钱就没给；总共给了6.8万元，其中1.8万元为路费,3万元自己花了；第二次供述：2013年11月份,俄某给其说他有朋友的孩子想安排工作，其就给他介绍了内蒙古质量技术监督管理局局长高某，俄某想让其过来，其说先给路费，有人就给了其1.8万元，后来事情感觉干的差不多了，俄某说给十万元，其说五万元就行，他就给其打了五万元，五万元是准备给高某送礼的，但没送出去，后来事情没有办成退了二万元，剩余三万元其自己花了；重审开庭笔录：俄某要求给孩子安排的工作是带编制的；其给高某打电话问高局长能不能把孩子安排到内蒙古技术质量监督局工作（开车的在编的因为有安置卡），高某说先把简历拿来看一下。11、常住人口信息，证实上诉人阎洪玉的基本身份信息。以上证据，经一审当庭举证、质证，来源合法，内容客观、真实，一致证实本案事实，本院予以确认。本院认为，上诉人阎洪玉以非法占有为目的，骗取他人人民币4.8万元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人阎洪玉提出的”1.8万元是俄某为让其来呼市替他办理调动工作事宜出具的路费,与本案无关”的上诉理由，经查，上诉人阎洪玉在侦查期间所做供述与被害人宝某的陈述能够相互印证,一致证实该1.8万元是用于给杜运东安排工作的费用。其在一审审理期间提供的短信照片及证人赵某的证言只能证实2012年12月俄某确实有让其帮忙调动工作的意向，但该意向与2013年11月29日宝某的转账行为之间有何因果关系，无证据证实，故该上诉理由不能成立,本院不予采纳。上诉人阎洪玉提出的”其没有虚构事实、隐瞒真相的行为，且在工作办理不成时，退还了2万元，其没有非法占有目的，不构成诈骗罪”的上诉理由，经查，上诉人阎洪玉本身不具备帮助他人安排内蒙古质量技术监督管理局带编制工作的能力，需要借助他人进行办理，而在案具体办事人高某已明确向阎洪玉表示不能办理且未收取任何财物，在此情况下，上诉人阎洪玉仍以办事经费和给人送礼为由向被害人宝某索要钱财，且所得款项未交给办事人，而是由其个人占有使用，上诉人阎洪玉具有非法占有目的且实施了骗取行为，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国���事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵佳娜审判员  赛 罕审判员  田小芳二〇一七年二月十三日书记员  赵红艳