吉林高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2012）吉高新民一初字第58号原告：吉林华润万家生活超市有限公司，住所地吉林高新技术产业开发区创业园E-4-H11号。法定代表人：钟窍，董事长。委托代理人：廉东梅，该公司法务经理。委托代理人：由艳华，该公司人事经理。。被告：王远航，男，1980年3月26日生，汉族，无职业，住吉林市船营区。委托代理人：崔立媛，女，1980年5月10日生，汉族，吉林市多伦多花园物业职员，住址同被告，系被告之妻。原告吉林华润万家生活超市有限公司（以下简称华润公司）诉被告王远航劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告华润公司委托代理人廉东梅、由艳华，被告王远航及其委托代理人崔立媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华润公司诉称：现请求法院判令：2006年11月，被告到吉林家世界有限公司工作。2008年4月，原告收购了吉林家世界有限公司并接收被告在原告处继续工作至2011年9月。工作期间原告对被告一直十分信任，在2010年被公司委任为长春红旗店的防损经理。但被告对工作表现出极不负责任的态度，在管理上严重缺失，对此，公司对被告采取了降职的处分单没有降薪，而被告因为对处理结果不满拒不到岗，也没有任何书面申请，连续超过三天无故旷工，原告按照公司的奖惩办法书面通知被告与其解除劳动合同，被告不满，于2011年9月26日向吉林市高新区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求原告补缴养老保险、医疗保险，支付加班费、经济补偿金等请求。该仲裁委受理后于2012年2月29日作出吉高劳人仲字（2012）第3号裁决书。该裁决书认定事实错误，裁决结果明显不当，理由如下1、被告要求原告向其支付解除劳动合同经济补偿金的仲裁请求没有事实和法律依据。根据《劳动合同法》及《劳动合同法》实施细则中关于用人单位单方解除劳动合同和经济补偿金的法律规定，用人单位在劳动者严重违反用人单位的规章制度前提下，可以单方解除劳动合同，且无需支付经济补偿金。本案中，原告集团制定的《华润万家员工行为奖惩办法》中明确规定：“3.4.9连续旷工超过三天（含三天）或年累计旷工十五天（含十五天）以上的，按员工自动离职处理”。而被告因不满公司对其管理缺失上的处理决定，拒不到岗工作连续超过三天没有上班，自2011年9月17日到公司通知与其接触劳动合同的2011年9月26日连续9天没有上班。原告根据公司内部出台的规章制度解除与被告的劳动合同并无违法之处，因此，无需支付任何经济补偿金；2、被告要求原告向其支付2006年7月-2011年9月期间延时加班工资及法定假日加班工资的请求没有事实和法律依据。原告已向吉林市劳动局申请了综合工时制，故被告上班期间，按照综合工时制计算工作时间，即每年工作时间不超过2000小时，节假日上班期间，享受三倍薪水待遇，并且在被告确实加班的情况下都按照法律规定支付了相应的加班费用，所以，不存在原告未支付加班费或少支付加班费的情况；3、仲裁庭裁决违反法定程序。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在是证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案应由被告举证期存在加班的事实或者举证证明原告掌握加班事实存在的证据。而在劳动仲裁过程中被告并没有提供以上的有效证据，所提供的都是一些表格或数字。劳动仲裁无视证据的真实性和原告当庭反驳的反对意见，直接认定这些证据的真实性完全是违法行为。同时，对于原告提出的证据与本案存在明显的关联性和合法性，因为被告的不认可而不予采信。对原被告提供的证据仲裁委采取不同的衡量态度，程序违法。现请求法院判令：1、依法不支持仲裁委裁决的支付被告加班费的请求；2、不支持被告要求支付年假工资及经济补偿金的请求，并由被告承担本案诉讼费被告王远航辩称：一、2006年6月26日-2011年9月，被告在原告单位工作，在这期间原告虽然申请综合计算工时制，但原告要求被告工作的时间超过法定综合工时并未依法支付被告延时工资及足额支付法定假日加班工资，并且未依照法规规定按照本人上年度月平均工资总额（含工资、奖金、补贴等）即本人的应发工资为基数缴纳社会养老保险及医疗保险，而是擅自以工时自行规定的基数工资为基数缴纳各项保险。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）维依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因原告违法在先，依据以上法律规定应向被告支付经济补偿金；二、原告以答辩人严重违反用人单位的规章制度为由，单方解除劳动合同，纯属诬告。原告以答辩人自2011年9月17日拒不到岗上班为由，于2011年9月26日发出旷工告知书不是事实。1、原告证人在劳动争议仲裁庭出庭时已经证实答辩人直至2011年9月19日还在公司；2、答辩人2011年9月份的排班表也可以证明答辩人在2011年9月19日至2011年9月22日四天为正常休息探亲假，9月23日为正常休息，9月24日至9月29日请的是年休假，当时在办公室填写的请假申请单，长吉区域防损经理甄哲在场交给当时防损文员张宇；3、答辩人于2011年9月19日还在公司上班，长吉区域防损经理甄哲通知答辩人到人事部领取异动审批表，岗位异动至吉林防损部领班。就劳动合同内容变更原告与答辩人不能达成一致，故到吉林高新区仲裁委申请仲裁。答辩人于2011年9月26日上午已经只吉林高新区仲裁委申请劳动仲裁，原告在接到仲裁委的电话通知后，才于2011年9月26日下午18时以后发出告知书，原告是为了逃避法律责任采取的补救措施，这是原告为了逃避法律责任的一贯做法。答辩人没有违反原告制定的员工行为奖惩办法，因此，原告以答辩人连续旷工超过三天或年累计旷工十五天以上的，按员工自动离职处理不是事实。用人单位就劳动合同内容发生变更与答辩人不能达成一致发出告知书属于违法解除劳动合同；三、仲裁庭裁决没有违反法律程序，而是作出公正裁决。《劳动争议调解仲裁法》第六条明确规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。在劳动仲裁过程中，原告拒不提供由用人单位掌握的考勤数据、排班表、工资表等，答辩人提出的有关加班的证据及证人证言均能证明答辩人存在大量加班及法定假日加班的事实，而原告没有支付加班费的事实客观存在，故高新区仲裁委的裁决是正确的。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。原告为证实其主张成立向本院出示如下证据：1、劳动合同书3份。证明被告从2008年4月开始与吉林华润万家、家世界建立了劳动关系。在合同中有明确约定被告同意合理的调整工作岗位。被告质证，对证据1的真实性无异议。证明的问题与本案无关，被告承认劳动合同存在。2、员工手册及员工手册确认书。证明员工手册上有明确的规定，被告在入职时已经签订过确认书，了解公司的相关规章制度及流程，原告按照旷工连续3天或者累计15天的规定，解除劳动合同。被告质证，对证据2的真实性无异议，但被告没有旷工，请假。3、告知书、送达快递回执。证明原告已经将告知书送达给被告，告知书要求被告到单位办理相关的离职手续。被告质证，对证据3的真实性无异议，证明的问题有异议，9月17日未到公司上班不属实，在仲裁时原告的证人证明9月19日被告还在公司上班，在我方申请仲裁当天晚上原告才补发的告知书。4、综合工时4份。证明原告从2009年开始申请了综合工时，根据综合工时制度原告可以安排被告在周六上班，整个工时加在一起不超过2000小时/年。不存在原告强迫被告加班的问题，因为原告属于特殊行业。被告质证，对证据4的真实性无异议，证明的问题有异议，没有依据证明综合工时是2000小时。5、被告请假单7份。证明被告清楚如何请假，如果不来应该知道如何请假，不来上班应该视为旷工。被告质证，对证据5的真实性无异议，证明的问题有异议，请假单是在用人单位掌握的，审批权限部分是否是后补的签字被告无法确认。6、被告前任防损部经理甄哲交接清单。证明作为防损部经理如果工作做交接需要填写交接清单，交接工作需要办理相关的交接手续，被告并没有办理交接手续，也没有到公司上班，存在旷工的问题。被告质证，证据6与本案无关，不是被告所在门店的交接单，如果被告进行工作交接，单子也是在原告的手中，即使被告签字确认原告不拿出我们也没有办法，实际被告已经进行交接了。7、证人赵阔的证人证言。证实公司委派我代管华润万家店长春红旗店，我和王远航没有进行交接，一直到11月份回来的。被告对证人证言质证，对证人证言有异议，不是事实，而且证人在原告单位工作，证言真实性法庭应该进行分辨。原告对证人证言质证，没有异议。8、2008年4月-2010年8月，原告单位的考勤统计表。证明被告并不存在加班的情况。节假日加班我公司已经发放加班津贴。被告质证，对证据8的真实性无异议，但原告没有提供同级别的依据，打卡的数据及制作考勤表的手工考勤表，只有打卡记录才能体现出真正的工时数，夜班天数在考勤表中是没有计算工时的。因被告对证据1、2、3、4、5的真实性无异议，本院对以上证据的真实性予以确认。对证据3所证明的问题有异议认为被告9月17日未到公司上班不属实，有证人证明9月19日被告还在公司上班，被告申请仲裁的当天晚上，原告补发的告知书。因有证据证明被告在9月17日在公司上班，故对该证据原告所证明问题不予确认；证据6，因与本案无关联性，本院不予确认；证据7，是关于交接工作的过程，并不能证明被告旷工的事实，故该证据本院不予确认；证据8，被告承认考勤表上的签名是本人签字，故本院对证据8的真实性予以确认。被告为证实其主张成立向本院提供如下证据：1、原华润万家红旗店防损部文员张宇书证1份。证明被告与赵阔进行了交接。原告质证，对证据1的真实性有异议，是打印出来的，是否是张宇签字无法确认，此证人是否是在我公司工作的张宇无法确认。证人不具有证明的能力，关于工作交接张宇本人也没有证实王远航是否与赵阔做了交接工作。关于请假，王远航是否填写请假单，与本案没有直接关系，王远航是否旷工他的助理也无法证实，关于考勤制度，也不是防损部助理能够证明的。这份证言没有证明效力。2、网络下载材料。证明原告被新闻媒体曝光不给加班费。原告质证，对证据2的真实性、关联性有异议，与本案无任何直接关系。网络的信息并非全部正确。3、2006年—2011年的工资条。证明被告实际工资情况，作为计算经济补偿金的计算标准。夜班补助不计算工时，只给20元补助。原告质证，证据3从2006年—2008年4月份的工资条都不是我公司的工资条，当时被告还隶属于吉林家世界超市有限公司，我们是在2008年4月才收购的家世界，之前的工资原告不清楚。对2008年—2010年的工资条的真实性无异议，被告所说的夜班补助不计算工时是不真实的，夜班确实是因为辛苦多给20元补助，但是是计算工时的。4、明细表1份。证明夜班没有计算工时及应给付被告的工资。原告质证，对证据4的真实性有异议，是被告单方制作的明细，没有计算依据。5、告知书快递回执。证明被告先仲裁，原告后发的告知书。原告质证，对证据5的真实性无异议，与本案无关。6、中国银行、吉林银行、农业银行对账单。原告质证，对证据6的真实性无异议，与本案无直接关系。7、2006年—2011年排班计划表9份。原告质证，对证据7的真实性有异议，都是打印的，与我公司无关。8、2010年7月考勤表、汇总表、手工明细。证明夜班不计算工时。原告质证，对证据8的真实性无法确认，汇总表中王远航本人不存在超时现象，排班是176小时，上班也是176小时，至于其它人的我认为与本案无关，就这一份来说，王远航本人没有加班。9、考勤统计表7张。证明被告上夜班的时间。原告质证，对证据9的真实性无法确认，被告是不应该拿到这些统计表的，也可以从统计表中看出王远航2009年8月的考勤休息4天，休息日加班4天，我们按照工时给被告4天的工资，2009年5月份的考勤统计表上面也显示有节假日的加班5.5小时，我们也按照5.5的加班时数给被告加班费。夜班天数是按照给20元补助书写的。写1就是20元，写4就是80元。10、证人张宇的证人证言。该人系原告单位长春红旗店防损部经理助理。证实2011年9月18日，被告正常上班，当时有大区域经理甄哲、赵阔等人，他们不让被告上班，要和他交接工作，在办公室交接，被告签字后他们就让被告走了。19号被告正常上班，甄哲没有让被告上班。被告填写了两份请假单，因被告每月有四天的探亲假，又写了每年5天的年假请假单，当时经理们都不在，甄哲说如果不办理异动手续就不给被告签字。另外，被告经常加班，不算工时也不给加班费，节假日和开业都停休，加班不给算工时，夜班也不给算工时，象征性的给20元补助。原告质证认为证人证实的问题没有证明力。被告无异议。虽原告对证据1的真实性有异议，但该书证与证据10可相互印证，故本院对证据1的真实性予以确认；证据2，因该证据与本案无关联性，本院不予确认；证据3，因原告对2008年-2010年的工资条的真实性无异议，本院对其真实性予以确认。但不能证明被告所证明的问题，故本院对被告所证明的问题不予确认；证据4，因被告予以否认，且该明细表为被告单方制作，故本院不予确认；证据5，因原告对其真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认；证据6，本院对其真实性予以确认；证据7，因原告否认其真实性，被告无其他证据予以证明，故本院对此证不予确认；证据8，原告对其真实性有异议，即便真实，体现不出被告加班的事实。因该证据无法证明被告所证明的问题，故本院不予确认；证据9，因不能证明被告所证明的问题，本院不予确认；证据10，本院予以确认。通过原告陈述、被告辩解，举证、质证和认证，本院查明如下事实：被告于2006年7月至2008年3月在吉林市家世界超市有限公司工作，2008年年初，原告收购了吉林市家世界超市有限公司并接收了原企业员工。2008年4月，原被告签订劳动合同书1份，其主要内容为：合同期限自2008年4月1日起-2011年3月31日止。被告被安排在防损部门工作，从事商场经营服务工作。被告的岗位实行综合工时制，每月工资不低于650元。同时约定了保险福利待遇、劳动纪律等内容。2008年5月，被告到原告单位长春市红旗街分店工作。2011年4月1日，双方续签了劳动合同。同年9月18日，原告单位长吉地区的防损经理甄某按照公司的委托到长春找到被告面谈异地工作的事情，并让被告交接工作，被告签字后离开单位。19日被告到单位上班，单位负责人不让其上班，被告填写了探亲请假单及年假请假单后离开。同年9月26日，原告工作单位通过邮寄方式邮寄给被告告知书，其主要内容为：王远航同志于2011你那9月17日未到公司上班，按照公司《华润万家考勤管理规定》，无故未到公司上班视为旷工，连续旷工3日，按自动离职处理。请您接到本通知3日内到公司办理相关手续。被告接到通知后，到及吉林高新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告为被告补缴2006年7月至2011年9月期间五险一金差额部分，计6812.95元；2、一次性支付法定假日加班工资4000.75元；3、一次性支付延时加班工资10732.27元；4、解除劳动合同补偿金23833元；5、解除劳动合同赔偿金23833元；6、一次性支付未休2011年年假工资1862元。2012年2月22日，吉林高新区劳动人事争议仲裁委员会作出吉高劳人仲字（2012）第3号劳动争议裁决书，结论为：1、原告于本裁决书生效之日起三日内，一次性以现金形式支付被告加班工资7793元，法定假日加班工资4272元；2、原告于本裁决书生效之日起三日内，一次性以现金形式支付被告解除劳动合同经济补偿13560元；3、原告于本裁决书生效之日起三日内，一次性以现金形式支付被告年休假工资报酬1017元；驳回被告其他仲裁请求。原告不服，告诉来院。被告对仲裁结果无异议。本院认为，原告于2011年9月26日向被告送达的告知书，其内容与事实不符，告知书载明：被告自2011年9月17日起未到公司上班，而被告17日、18日、19日均到公司上班，填写请假单后离开公司，故该告知书是不真实的，原告据此告知书记载的事实按公司考勤管理规定，视为被告连续旷工3日，按被告自动离职处理是错误的。本院鉴于原告要求与被告解除劳动关系，被告表示同意解除与原告的劳动合同关系，本院应予准许。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（二）项规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。被告虽2006年-2008年3月在吉林市家世界超市有限公司工作，但原告收购了该公司，吉林市家世界超市有限公司的权利义务与原告在无特别约定的情形下，应由原告承接，且被告在原工作单位被收购时未得到经济补偿，故被告的工龄应自2006年开始连续计算，到2011年9月，被告的工作年限应按6年计算。被告解除劳动合同前12个月工资分别为（2010年9月-2011年8月）1830元、2202元、1755元、1755元、2027元、2458元、1875元、1979元、2969元、2775元、2700元、2800元，月平均工资2260元，原告应支付给被告经济补偿13560元（2260元/月×6个月）。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10你那的，年休假5天。被告在原告处工作不满10年，应享有5天年假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付年休假工资报酬。2011年1月1日-9月16日共计259天，259天÷365天=3.5天，被告应享受年休假3天。《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，单位却因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。被告2011年1月1日至8月31日工资分别为2027元、2458元、1875元、1979元、2969元、2775元、2700元、2800元，月平均工资为2448元，日平均工资113元（2448元/月÷21.75天/月），被告年休假工资报酬为1017元（113元/天×3天×300%）。被告要求原告给付加班费的请求，因原告提供了2008年4月-2011年8月考勤统计表，被告不否认该统计表的签名不是本人所签，该记录了排班时数，上班时数及节假日加班时数、休倒休时数和延时加班时数等内容，原告已按该统计表发放了工资，故被告要求支付加班费的请求，因证据不充分，本院无法支持。被告举证的节假日加班及加夜班的证据，因是自制的表格，原告又予以否认，本院不予采信。综上，本院依据中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（二）项、第四十七条第一款、第三款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，判决如下：原告吉林华润万家生活超市有限公司于判决生效后5日内给付被告王远航经济补偿13560元；原告吉林华润万家生活超市有限公司于判决生效后5日内给付被告王远航年休假工资报酬1017元；驳回被告王远航其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告吉林华润万家生活超市有限公司承担。如果原告吉林华润万家生活超市有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  金吉浩人民陪审员  张明星人民陪审员  刘清荣二〇一二年十月十九日书 记 员  高千惠