贵州省铜仁市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔06民终1218号上诉人（原审原告）：龙花莲，女，1985年7月24日出生，苗族，工人，住贵州省松桃苗族自治县。委托诉讼代理人：彭超，湖南延群律师事务所律师。上诉人（原审被告）：铜仁福建天翔纺织实业有限公司。地址贵州省铜仁市碧江区川硐镇。法定代表人：陈先进，董事长。委托诉讼代理人：陈素琼，锦江河律师事务所律师。委托诉讼代理人：林翔，贵州锦江河律师事务所实习律师。上诉人龙花莲与上诉人铜仁福建天翔纺织实业有限公司(以下简称天翔公司)因劳动争议纠纷一案，不服贵州省铜仁市碧江区人民法院（2016）黔0602民初1457号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。龙花莲上诉请求：依法改判。事实和理由：龙花莲距离法定退休年龄尚有25年，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金之和，六级不得超过50个月，龙花莲的一次性伤残就业补助金应计算24个月。天翔公司作为用人单位负有与处于停工留薪期的龙花莲签订书面劳动合同的义务，双倍工资应计算11个月。停工留薪期应当截至劳动能力鉴定结论作出之日，龙花莲的停工留薪期间为322天。停工留期工资属于龙花莲的工资范围，天翔公司一直拖欠拒付，应当支付停工留薪期工资25%的赔偿费用。天翔公司未为龙花莲缴纳社会保险，龙花莲以此为由提出解除劳动关系，龙花莲从入职到提起诉讼时间共计1年11个月，天翔公司应向龙花莲支付2个月工资经济补偿金6000元。龙花莲住院治疗206天，天翔公司应支付住院治疗期间的护理费。按照劳动部《关于违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法》第3条的规定，龙花莲的治疗费用共计67720.31元，天翔公司应按治疗费金额25%支付赔偿金16930.1元。天翔公司上诉请求：1、撤销一审判决主文第二、三项内容，改判驳回龙花莲一审关于工伤赔偿的诉讼请求；2、一切诉讼费用由龙花莲承担。事实和理由：龙花莲提交不予受理通知书载明的理由是“申请人的仲裁申请材料不齐备”，对于材料不齐备完全可以补充材料解决，说明最终导致仲裁不予受理的原因是其故意所为，目的是绕过仲裁前置程序，导致仲裁前置程序形同虚设。龙花莲直接起诉，一审受理并裁判，程序错误。龙花莲的六级伤残工伤鉴定结果与其诊断结论不符，对其用于鉴定的食指和小指功能丧失这一结果与本案的工伤伤情不符，该鉴定结论不能作为本案定案依据。应根据诊断结论来确定具体伤残等级。因此，一审判决以六级伤残来确定赔偿金额错误。龙花莲主张双倍工资已过一年的诉讼时效，应不予支持。根据《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录》，“多个手指切断”创伤治疗期为30天，康复治疗期为90天，停工留薪期共计120天。龙花莲的工伤伤残等级最多为八级伤残，一审认定的赔偿金额不当。工伤赔偿标准应以2014年的数据为标准，每月为3686元。龙花莲向一审法院起诉请求：1.依法判决解除龙花莲与天翔公司之间的劳动关系；2.判决天翔公司支付龙花莲各项工伤赔偿费用286099元，其中住院伙食补助费2060元、停工留薪期护理费25087元、一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金105066元、一次伤残就业补助金105066元、交通住宿费500元、劳动能力鉴定费320元；3.依法判决天翔公司支付龙花莲未签订劳动合同的双倍工资33000元；4.依法判决天翔公司支付龙花莲停工留薪期工资32200元，并加付拖欠工资金额25%的赔偿费用8050元；5.依法判决天翔公司为龙花莲补缴从2014年3月15日至劳动关系终止之日的养老、工伤、失业、生育、医疗保险；6.依法判决天翔公司按医疗费用67720.31元的25%支付龙花莲未依法缴纳各项社会保险而造成龙花莲工伤、医疗待遇损失的赔偿费用16930.1元；7.依法判决天翔公司支付龙花莲未依法缴纳各项社会保险经济补偿金6000元(2个月工资)。一审法院认定事实：龙花莲于2014年3月15日应聘到天翔公司上班，工作岗位为细纱值车工，月工资3000元，双方未签订劳动合同。2015年1月17日凌晨2时30分左右，龙花莲在细纱车间上班时被机台绞伤左手，后在铜仁市人民医院住院治疗206天，经该院诊断，龙花莲伤情为：1.左第3指近节指骨、第4指骨远节指骨骨折、皮肤损伤；2.左第3、4指伸肌腱断裂并缺失；3.左手掌背侧皮肤缺损；4.左手、左前臂费用性萎缩、左腕骨、掌指骨费用性骨质疏松，出院医嘱建议休息一个月后复查。龙花莲住院期间的医疗费67720.31元已全部由天翔公司支付。2015年11月3日，龙花莲申请工伤认定，铜仁人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定龙花莲所受伤害为工伤。次月5日，铜仁劳动能力鉴定委员会对龙花莲伤情作出伤残等级为六级的鉴定结论。龙花莲支付鉴定费320元。后双方对赔偿事项未达成一致意见，龙花莲于2016年1月18日向铜仁劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委以工伤认定尚在复议期内为由作出不予受理通知书。龙花莲曾于2016年2月1日向一审法院提起诉讼，天翔公司提出其对伤残鉴定结论不服，尚在申请重新鉴定，故一审法院裁定驳回龙花莲的起诉。之后，天翔公司一直未提交其合法提起重新鉴定申请及复议申请已得到受理的相关证据，故而龙花莲再次起诉。一审法院认为，龙花莲与天翔公司之间虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，现双方均同意解除劳动关系，应予准许。龙花莲在工作中受伤，铜仁人力资源和社会保障局对龙花莲之伤已作出工伤认定，故而本案应按工伤标准进行赔偿。龙花莲工伤赔偿的范围和标准如下：1.住院伙食补助费，龙花莲住院206天，其要求按每天10元计算，符合《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》(以下简称《意见》)第四条第一项“伙食补助标准按照每人每天10元”的规定，则该项确认为2060元；2.停工留薪期护理费，龙花莲受伤后虽住院治疗，但其未提交医疗机构或劳动能力鉴定机构出具的需要专人护理的证据，故对龙花莲的该项请求不予支持；3.一次性伤残补助金，龙花莲为六级伤残，依照《工伤保险条例》第三十六条第一项的规定，应按龙花莲本人工资标准计算16个月，龙花莲月工资3000元，则该项为3000元×16月＝48000元，龙花莲主张48000元，符合法律规定，予以支持；4.一次性工伤医疗补助金，根据《意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月、七级伤残12个月，八级伤残9个月，十级伤残3个月”的规定，2015年铜仁社会年平均工资52775元，即每月4398元，则该项为4398元×26月＝114348元，龙花莲只主张105066元，确认该项为105066元；5.一次性伤残就业补助金，龙花莲主张105066元，根据《意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距离法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月”的规定，结合龙花莲的年龄情况，综合认定按18个月计算，则该项确认为4398元×18月＝79164元；6.交通住宿费，龙花莲主张500元，其虽未提交相关交通费发票，现因本案事故发生后，其申请工伤认定、劳动能力鉴定、劳动仲裁等确实会产生交通住宿费，其要求的金额较为合理，予以认定该项为500元；7.劳动能力鉴定费，龙花莲、天翔公司均认可为320元，该项按320元计算；8.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，龙花莲要求支付停工留薪期工资符合法律规定。龙花莲主张按322天计算，天翔公司要求按贵州省工伤停工留薪期目录的规定计算，本院考虑到龙花莲不仅是手指受伤，同时手背侧皮肤缺损，其住院206天，加之出院医嘱为休息一个月后复查，故将其停工留薪期酌情认定为236天，龙花莲月工资3000元，则此项确认为23600元；龙花莲要求天翔公司支付拖欠工资的25%的赔偿费用8050元，因停工留薪期工资本身属于工伤赔偿的范围，不是正常工作状态下所欠的工资，故而对其该主张不予支持。以上1-8项合计258710元。关于双倍工资问题，天翔公司作为用人单位未与龙花莲签订劳动合同，由于天翔公司未举证证明龙花莲对未签订劳动合同存在任何过错，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，故而天翔公司应当按照法律规定每月向龙花莲支付二倍的工资。天翔公司提出超过诉讼时效，因龙花莲于2014年3月15日到天翔公司处上班，即天翔公司应当于2014年4月15日前与龙花莲签订合同，因双倍工资最长可赔偿11个月，即天翔公司的违法行为结束之日为2015年3月15日，诉讼时效应从违法行为结束之日起计算，即本案的诉讼时效期限为2016年3月15日，龙花莲的诉请未超过诉讼时效。龙花莲主张按11个月赔偿，其工伤期间并未上班，只是计算停工留薪期工资，不再计算双倍工资，从2014年4月16日至龙花莲于2015年1月17日受伤时止，共9个月，龙花莲月工资3000元，则该项为3000元×9月＝27000元。龙花莲的第5、第6、第7项诉讼请求涉及社会行政保障部门的行政管理，不属于法院受理范围，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第八十二条第一款、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条第一款、第六条、第七条的规定，判决：一、解除龙花莲与铜仁福建天翔纺织实业有限公司的劳动关系；二、由铜仁福建天翔纺织实业有限公司于判决生效之日起十日内支付龙花莲住院伙食补助费2060元、一次性伤残补助金48000元、一次性工伤医疗补助金105066元、一次伤残就业补助金79164元、交通住宿费500元、劳动能力鉴定费320元、停工留薪期工资23600元，合计258710元；三、铜仁福建天翔纺织实业有限公司于判决生效之日起十日内支付龙花莲未签订劳动合同的双倍工资27000元；四、驳回龙花莲的其他诉讼请求。案件受理费10元，由铜仁福建天翔纺织实业有限公司负担。本院二审期间，龙花莲未提交新证据，天翔公司提交以下证据：1、铜仁劳动能力鉴定事务所于2016年12月23日出具的《证明》1份，拟证明天翔公司已申请劳动能力复查鉴定；2、《劳动合同书》1份、铜仁福建天翔纺织实业有限公司员工个人简历1份、员工岗前三级安全教育培训卡1份、入职申请1份，拟证明双方签订了书面劳动合同。经质证，龙花莲对天翔公司提交的证据1有意见，认为该证据只能证明复查申请正在审核阶段，并没有正式受理，鉴定结论是2015年12月29日送达天翔公司，而铜仁劳动能力鉴定事务所收取复查鉴定申请材料是2016年12月21日，没有满一年。双方的劳动关系经2016年1月龙花莲要求已解除，天翔公司在解除劳动关系后，不具备申请复查鉴定的资格，因天翔公司没有任何证据证明龙花莲的伤情发生改变。龙花莲对天翔公司提交证据2的真实性有意见，认为与一审中天翔公司自认未签订劳动合同的陈述相矛盾，该合同上无签订时间，也不属于二审中的新证据，个人简历、培训卡、入职申请不能证明双方已签订劳动合同。本院对证据的认定：天翔公司提交的证据1只能证明天翔公司申请劳动能力复查鉴定，并不能证明铜仁劳动能力鉴定事务所已受理复查鉴定申请，经本院限天翔公司2017年2月4日前提供复查鉴定受理通知，天翔公司未能提供，故对证据1的不予采信。对于证据2，劳动合同无签订时间，无用人单位盖章，无劳动报酬的约定，不符合劳动合同的基本内容，个人简历、培训卡、入职申请不能证明双方已签订劳动合同，故不予采信。经二审审理查明，原审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，龙花莲在天翔公司工作期间受伤，依法应享受工伤保险待遇，对此双方均无异议，本院予以认定。关于一审受理并裁判的程序是否错误的问题，龙花莲向铜仁劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委认为龙花莲仲裁申请材料不齐备，作出不予受理通知，应当认定龙花莲已经过仲裁前置程序，一审予以受理并作出裁判符合法律规定。关于天翔公司认为铜仁劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论不能作为本案定案依据的问题，铜仁劳动能力鉴定委员会于2015年12月5日作出龙花莲的伤属六级伤残，根据《工伤保险条例》第二十六条规定：申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。天翔公司在收到鉴定结论后未在规定的期限内向贵州省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，天翔公司在二审中提出已申请劳动能力复查鉴定，但在限定的期限内仍未提供复查鉴定受理通知，故铜仁劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论应当作为本案认定事实的依据，对天翔公司提出龙花莲的工伤等级最多为八级伤残的上诉理由不予采信，龙花莲应当享受六级伤残的工伤保险待遇。关于龙花莲享受的工伤保险待遇计算问题。天翔公司提出龙花莲的工伤赔偿应以2014年的数据每月3686元计算，因龙花莲系2015年1月17日受伤，2016年1月18日申请仲裁，原审以2015年铜仁社会平均工资52775元计算并无不当。关于龙花莲提出其享受的一次性伤残就业补助金应计算24个月的问题，根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条的规定，一次性伤残就业补助金标准，六级伤残最高26个月，最低8个月，一审结合龙花莲的年龄情况认定其一次性伤残就业补助金按18个月计算符合法律规定。关于停工留薪期工资的计算问题，龙花莲住院治疗206天，出院医嘱休息一个月，一审酌情认定停工留薪期为236天并无不当。停工留薪期工资属工伤保险待遇，故天翔公司不应支付停工留薪期工资25%的赔偿费用。龙花莲上诉提出天翔公司支付解除劳动关系经济补偿金6000元，因龙花莲在一审中仅提出天翔公司支付未依法缴纳各项社会保险经济补偿金，而未提出解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，故对龙花莲提出的该上诉请求不予支持。龙花莲主张天翔公司支付其住院治疗期间的护理费，因其未提供充分的证据予以证明，故对龙花莲的该项主张不予支持。对龙花莲主张天翔公司应按治疗费金额25%支付赔偿金16930.1元，根据劳动部《违反＜劳动法＞有关劳动合同规定的赔偿办法》第三条规定，造成劳动者工伤、医疗待遇损失的，除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用25%的赔偿费用。因龙花莲住院期间的医疗费天翔公司已全部支付，故对龙花莲的该项主张不予支持。一审认定龙花莲享有的工伤保险待遇共计258710元，其计算标准和金额均无误，本院予以维持。关于龙花莲提出天翔公司应支付11个月双倍工资的主张，因天翔公司未能提供充分的证据证明其与龙花莲签订有书面劳动合同，故应认定天翔公司未与龙花莲签订书面劳动合同，天翔公司应当向龙花支付未签订书面劳动合同的双倍工资。龙花莲工伤期间并未上班，期间的工资纳入工伤保险待遇，不再计算双倍工资，故一审认定双倍工资给付期间为9个月正确，天翔公司应支付龙花莲双倍工资27000元。综上所述，龙花莲、天翔公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由龙花莲负担5元，天翔公司负担5元。本判决为终审判决。审判长 吴 志审判员 代静云审判员 刘贵波二〇一七年二月十日书记员 徐 广