安徽省铜陵市中级人民法院民 事 判 决 书（2016)皖07民终787号上诉人（原审被告）:安徽五星电器有限公司，住所地安徽省合肥市金寨路432号。法定代表人：潘一清，该公司总经理。委托诉讼代理人：高飞，系该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：铜陵建陵物流有限公司，住所地安徽省五松镇城东村。法定代表人：葛志荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：余鲲，安徽景旺律师事务所律师。上诉人安徽五星电器有限公司（以下简称五星公司）因与被上诉人铜陵建陵物流有限公司（以下简称建陵公司）公路货物运输合同纠纷一案，不服安徽省铜陵市铜官区人民法院（2016）皖0705民初1590号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月5日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月26日公开开庭进行了审理。上诉人五星公司的诉讼代理人高飞，被上诉人建陵公司的诉讼代理人余鲲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。五星公司上诉请求：1.依法撤销（2016）皖0705民初1590号民事判决第二项，依法改判五星公司不承担违约金；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.一审认定合同到期后未退还担保金，该合同继续有效属于认定错误，本案中合同已经到期，担保金条款是独立的条款，双方在合同中已经约定退还担保金的方式；2.上诉人向被上诉人发出的停工整顿沟通函，并非解除合同的意思表示，我方并未违约。被上诉人的配送质量差给我方造成了时间和经济的损失，商誉也受到影响。建陵公司辩称，1.上诉人认为合同到期没有事实依据，双方约定的合同到期日为2015年7月31日，而直到11月我方仍然在为上诉人提供服务，上诉人认可了我方的服务，该合同继续有效；2.上诉人向我方发出函件的时间是2016年1月5日，而我方向上诉人发出律师函的时间是2016年1月3日，因为我方发现上诉人将货运业务委托给了第三方，且未通知我方，所以我方才发函；3.上诉人要求我方停运整顿没有任何事实和法律依据，上诉人要求的不得低于95%的客户满意率在合同中并未约定。建陵公司向一审法院起诉请求：1.五星公司立即向建陵公司支付违约金5万元；2.五星公司退还建陵公司担保金2万元；3.本案的诉讼费用由五星公司负担。一审法院认定事实：2014年4月10日，五星公司（甲方）与建陵公司（乙方）签订《家庭配送服务外包合同》，合同主要约定：1、乙方为甲方在合同规定范围内提供符合数量和质量要求的车辆及人员，并依照甲方指令完成货运服务的各项工作；2、合同期限自2014年4月10日至2015年7月31日止，合同约定的服务范围为铜陵地区；3、若乙方实际服务情况未能达到合同约定的服务标准，甲方有权要求乙方承担支付违约金、停运、限期整改等责任。乙方在甲方规定的期限内仍无法达到合同附件约定的标准，甲方有权中止本合同；4、合同签订时，乙方若只承接甲方零售配送业务的最低须向甲方交纳贰万元作为担保金，在合同终止或者解除的45个工作日后，经甲方书面确认乙方无服务遗留问题且乙方无任何违约行为后，凭担保金收据原件一次性将担保金（不计利息）退还乙方；5、合同有效期到期自然终止，合同期内如一方主动提出解除合同要求的，必须提前30天书面通知对方，否则视主动提出方为违约，并按本条第一款承担违约责任（备注：第一条内容为双方共同遵守该合同，如有违约，违约方须赔偿对方违约金5万元，…）。另外，合同中的附件中约定，乙方保证达成如下作业和服务标准，并服从甲方对服务的考核及结其结果，甲方根据系统数据统计服务指标投诉率：投诉量／配送量0.02%；满意率：自动回访中选择满意的顾客数量／成功回访量90%等进行了约定。合同签订后，建陵公司向五星公司交纳2万元担保金。上述合同到期后，2015年8月至2015年12月期间，建陵公司也继续为五星公司提供货运服务，2015年12月31日，五星电器芜湖分部物流服务部向建陵公司发送一份“关于铜陵外包承运商停工整顿沟通函”，载明“铜陵建陵物流有限公司：贵公司与我司合作以来，顾客体验，门店配度，服务指标一直表现较差。15年度整体顾客满意度为93.3%，非常不满意率高达2.93%，自芜湖分部成立以来，我司与贵公司多次沟通交流并提出了相应的要求；但依然出现10月份满意度93%，非常不满意率3.18%。11月份满意度不满意率3.13%。12月份满意度91.27，非常不满意率4.76%的服务体现。与我司一直要求的目标满意度不低于95%。非常不满意率不高于2%相差甚远，且没有明显改善与进步的迹象，严重影响了五星服务形象及销售口碑。鉴于以下情况经我司认真考虑，研究决定给予外包承运商：铜陵建陵物流有限公司，停工整顿时间暂定3个月，以观后效。望贵公司能从平等合作，共创双赢的角度出发，认真总结整顿。为今后的合作创造更好的基础与服务能力。停工整顿时间自本沟通函下发即日起！”。2016年1月3日，建陵公司委托安徽景旺律师事务所向五星公司发送了一份律师函，主要载明：自2015年12月31日起，五星公司在没有按照《家庭配送服务外包合同》约定提前30日书面通知建陵公司的情况下，单方面解除配送服务外包合同，并且也未对2015年12月的运费进行结算，鉴于此，建陵公司特授权本律师事务所发函并希望贵公司于七日内履行以下义务：1、继续履行《家庭配送服务外包合同》；2、向建陵公司支付违约金5万元；对2015年12月的运费进行结算支付。另查：2015年8月份至2015年12月份，五星公司的货物运输仍由建陵公司进行货运。五星电器芜湖分部物流服务部向建陵公司发送一份“关于铜陵外包承运商停工整顿沟通函”后，从2016年1月份至今，五星公司也未通知建陵公司从事货物运输。五星公司为承接该业务租赁了房屋并雇请了相关运输人员。一审法院认为，建陵公司与五星公司签订《家庭配送服务外包合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反了法律、行政法规的强制性规定，该协议合法有效，双方均应依照协议履行各自义务。建陵公司依约履行自已的义务，建陵公司要求五星公司返还担保金2万元的诉讼请求，在庭审中，五星公司也同意按照合同约定返还保证金，该项诉请，符合合同规定，本院予以支持。建陵公司要求五星公司支付违约金5万元，本院结合证据以及双方在庭审中的陈述认为，《家庭配送服务外包合同》约定了合同有效期限，但合同到期后，五星公司没有退还担保金，对其运输业务仍由建陵公司负责运输，《家庭配送服务外包合同》继续有效，合同期限为不定期合同。五星公司向建陵公司送达“关于铜陵外包承运商停工整顿沟通函”后，五星公司至今没有再要求建陵公司为其从事货物运输，也没有送达解除合同通知书，五星公司为承接该业务租赁房屋并支付相关人员工资，五星公司没有履行合同约定的通知义务，显属违约，但建陵公司在整顿三个月后，也未将整顿的相关情况告知五星公司，存在过错。本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，本院对建陵公司主张违约金调整为4万元，该项诉讼请求，本院予以部分支持。五星公司辩称不应当支持建陵公司主张违约金的意见，本院予以部分采信。五星公司辩称认为建陵公司服务没有完全达到五星公司的要求，没有提供证据支持，本院不予采信。判决：一、被告安徽五星电器有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告铜陵建陵物流有限公司担保金2万元；二、被告安徽五星电器有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告铜陵建陵物流有限公司违约金4万元。本案受理费1550元，减半收取775元，由原告负担125元，被告安徽五星电器有限公司负担650元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审证据的认证意见同于一审，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：《关于铜陵外包承运商停工整顿沟通函》的送达时间为2016年1月5日。双方在庭审中均认可建陵公司每年的运费合计约12万元。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点在于，1.合同是否继续有效；2.五星公司是否应当承担违约金。双方签订的《家庭配送服务外包合同》中约定合同期限为自2014年4月10日至2015年7月31日止，至2015年7月31日双方合同已经到期，《家庭配送服务外包合同》已经因合同到期而终止。合同到期后五星公司继续将货物交由建陵公司运输，建陵公司继续为五星公司提供服务，双方达成了新的合同，双方并未签订书面协议，对于合同的履行期限并未明确约定，双方均可以随时解除合同，但应给予对方必要的准备时间，本案中，五星公司在未提前告知建陵公司的情况下，将货运业务转交给了第三方，应当承担赔偿损失的民事责任，双方均认可建陵公司一年的运费金额为12万元，本院酌情认定五星公司赔偿建陵公司一个月的运费损失10000元。综上，五星公司的上诉请求理由部分成立。原审判决认定事实清楚，但对实体处理失当，本院在查明事实后依法予以变更。依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第四项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持安徽省铜陵市铜官区人民法院（2016）皖0705民初1590号民事判决第一项，即“被告安徽五星电器有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告铜陵建陵物流有限公司担保金2万元”；二、撤销安徽省铜陵市铜官区人民法院（2016）皖0705民初1590号民事判决第二项，即“被告安徽五星电器有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告铜陵建陵物流有限公司违约金4万元”；三、改判安徽五星电器有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告铜陵建陵物流有限公司10000元；四、驳回安徽五星电器有限公司的其他上诉请求；五、驳回铜陵建陵物流有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费1550元，由铜陵建陵物流有限公司负担775元，安徽五星电器有限公司负担775元；二审案件受理费1300元，由安徽五星电器有限公司负担650元，铜陵建陵物流有限公司负担650元。本判决为终审判决。审 判 长 方   彤审 判 员 陈 锦 松代理审判员 王   淼二〇一七年二月十三日书 记 员 陶志（代）附本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……