四川省合江县人民法院 民 事 判 决 书 （2012）合江民初字第2179号 原告张连文，男，汉族，四川省合江县人。 委托代理人张英，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 被告合江县人民医院。 法定代表人雷志群，院长。 委托代理人牟红卫，男，汉族，四川省合江县人。 委托代理人王军，男，、汉族，四川省合江县人。 原告张连文诉被告合江县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2012年9月28日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告及双方当事人的委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告张连文诉称：2008年9月2日，原告因胫腓骨粉碎性骨折，到被告处治疗，被告在未告知原告植入的异体骨是否合格的情况下为原告植入了异体骨，导致了原告的骨折处坏死，并引起骨髓炎的严重后果。原告为了恢复健康到多家医院医治，最终落下慢性骨髓炎的后遗症及右踝关节硬、五趾下垂的严重后果。为索赔，原告多次要求被告按法律规定复印原告的治疗病历遭被告拒绝，致双方在卫生局于2011年12月29日委托的医学会鉴定时，原告不认可被告所提供病历的真实性而无法进行。原告之伤经司法鉴定构成六级伤残。被告不按法律规定复印病历，提供不具有真实性病历不能作为医疗事故鉴定材料，没在病历中记载内置器械异体骨的合格证明文件，且不能证明对原告进行了无菌护理，应当按照其提供给原告病历的鉴定结论承担医疗事故损害赔偿责任，赔偿原告伤残赔偿金203070元（20307元∕年×20年×0.5）、精神抚慰金20000元、误工费25920元（216天×120元∕天）、护理费21600元（216天×100元∕天）、交通费2000元、被扶养人生活费167310元｛父母亲39358元（22年÷3×5367元∕年）、女儿和儿子127925元【（5＋12）年÷2×15050元∕年】｝、住院生活补助费7740元｛泸州住院1260元（84天×15元∕天）、重庆住院6450元（129天×50元∕天）、白鹿镇住院30元（3天×10元∕天）｝、医疗事故鉴定费2500元、劳动能力与伤残等级鉴定费1400元，合计451513元。并主张确认被告不复印相关病历具有过错，由此推定被告提供病历不具真实性，不能作为鉴定材料及被告未对原告进行无菌护理未进行正确治疗和护理，未告知原告植入异体骨器械的相关事项，推定被告为原告植入体内的异体骨器械不合格，隐匿使用高频电事实，推定被告有过错等。 被告合江县人民医院辩称：原告诉称被告不复印病历不实，2009年4月24日及2009年9月14日，原告之妻周守星及原告分别到被告处复印病历，被告制作的病历复印申请单上列出了可供复印病历的具体内容，供不同病人选择，原告未在申请单上注明需复印哪些病历内容，被告即按常规为原告复印了病历。以后原告到被告处复印病历，被告要求原告在申请单上载明的病历项目中，叉选要复印的内容，而原告拒不配合，被告未给予复印属实。原告诉被告植入异体骨及器械未履行告知义务，且认为植入异体骨等器械不合格也不实，被告为原告植入异体骨等器械于2008年9月2日术前进行了医患沟通，有关事项在手术同意书中也明确告知，原告之妻周守星签定确认。植入相关异体骨等器械均有合格证明等文件。原告认为被告隐匿使用高频电事实，因为给原告手术使用高频电手术刀，用什么类型手术刀进行手术无须告知患者也不作病历记录。原告伤残前提是因为道路交通事故受伤，原告在道路交通事故案件处理过程中已获道路交通事故损失部分的赔偿，被告没有义务承担原告因道路交通事故产生的损失，只能承担被告因医疗过错而导致原告的损失。 经审理查明，2008年9月2日，原告因道路交通事故受伤到被告处就医，入、出院诊断为：1、右胫、腓骨粉碎性开放性骨折；2、右腓浅神经损伤；3、面部皮肤挫裂伤。原告入院时，被告在完善相关检查后，将原告受伤程度、手术可能发生的情况，包括异体骨植入的排异风险等告知了原告之妻周守星，在征求家属周守星的同意的情况下对原告采用腰硬联合麻醉＋局部麻醉下行右胫腓骨骨折切开复位钢板内固定术。原告术后在被告处住院治疗至2008年10月6日，共35天，于2008年10月6日转入泸州医学院附属医院医治。入院、出院诊断为：右胫、腓骨内固定术后伴感染。原告在泸州医学院附属医院住院治疗至2008年12月29日共84天出院。2009年2月12日，原告到重庆第三军医大学大坪医院住院治疗，入院、出院诊断为：1、右胫、腓骨粉碎性骨折，内固定术后伤口不愈合；2、右胫、腓骨慢性骨髓炎；3、右跖腱挛缩。原告在重庆第三军医大学大坪医院住院治疗至2009年5月21日出院，共住院治疗97天。其间，2009年4月24日、2009年9月14日，原告之妻周守星及原告分别到被告处复印病历，未在被告制作的病历复印申请单列出的可供复印病历的选项框中勾选需复印的病历名称，被告按常规为原告复印了部分病历。2009年9月8日，原告曾向被告投诉，要求被告承担医疗损害赔偿责任。2009年11月9日，原告再次到重庆第三军医大学大坪医院住院治疗，入院诊断为：右胫骨骨折术后骨不连，住院32天，于2009年12月11日出院。出院诊断为：1、右胫骨术后骨不连；2、右足第一、二足趾下垂。2010年5月15日至17日，原告到白鹿卫生院住院治疗3天。原告在此段治疗期间共支出医疗费132102.83元。2010年6月1日，原告向本院提起机动车道路交通事故责任纠纷诉讼，案经本院审理，查明原告在该交通事故中负事故主要责任，其损伤程度为九及伤残，判决原告获得赔偿医疗费132102.83元、误工费33410.87元（17572元÷365天×694天）、护理费14870.34元（18275元÷365天×297天）、伤残赔偿金55616元（13904元／年×20年×20%）、精神抚慰金5000元、营养费4455元（287天×15元／天）交通费2000元、住院伙食补助费9340元（83天×10元／天＋84天×15元／天＋145天×50元／天）、被扶养人生活费25615.46元（张成兴3036.73元＋罗太明3036.73元＋张玳宝13028元＋张凤玲6514元）、残疾器具费257元、鉴定费1800元，合计284467.50元的169340.25元（交强险赔偿120000元、三者险赔偿40712.84元、张从良赔偿8627.41元）。2010年9月6日，原告申请卫生行政部门就被告的医疗损害行为进行处理。此后原告又因续医产生医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等损失10338.14元，于2011年9月5日向本院再次提起机动车道路交通事故责任纠纷诉讼，经本院主持调解，原告获得续医赔偿2800元。2011年11月21日，原告再次申请卫生行政部门就被告的医疗损害行为进行处理。2012年12月22日，原告向泸州市医学会医疗事故技术鉴定工作办公室申请医疗事故争议技术鉴定，交纳鉴定费2500元，但未获鉴定结论。2011年12月29日及2012年1月31日、4月25日、7月3日、10月8日，原告又到被告处门诊检查，其间于2012年5月3日到重庆第三军医大学大坪医院门诊检查，共支出门诊医疗费459元。2012年8月15日，原告委托泸州科正司法鉴定中心按照《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》鉴定为六级伤残，大部分丧失劳动能力。支出鉴定费1400元。原告认为，其伤后到被告处就医，经治后骨折处坏死，并引起骨髓炎的严重后果，被告存在过错，应承担赔偿责任。双方协商未果，原告遂于2012年9月28日向本院提出前述诉讼请求。 另查明，原告父亲张成兴，于1941年5月10日出生；母亲罗太明，1941年3月26日出生，二人系农村居民，生育有女儿张连佑、张连华及原告张连文三个子女。原告与周守星婚后于1998年1月20日生育女儿张凤玲，2004年9月29日生育儿子张玳宝，原告与妻及子女均居住于合江县白鹿镇畜牧兽医站。 上述事实，有当事人陈述、原告提供的常住人口登记表、合江县白鹿镇社区、兽医站、江合村村民委员会证明、相关住院病历、门诊医疗票据等，被告提供的原告住院病历、本院（2010）合江民初字第1074号民事判决书及（2011）合江民初字第1635号民事调解书等予以证明，有关证据经审理质证，予以确认。 本案审理中，被告对原告之伤评定为六级伤残持有异议，申请对原告伤残等级重新按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行鉴定，同时申请对被告医疗过错介入度进行鉴定。经本院委托四川金沙（泸州）司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见为“张连文右下肢损伤构成九级伤残”。“泸州市合江县人民医院在对张连文诊断，早期治疗措施时符合医疗规范、常规；但是张连文出现术后感染的处理措施上未尽到相应的职责，导致感染难以控制，发展为慢性骨髓炎，院方对此后果应承担大部分责任，过错参与度拟为75%”。鉴定费4300元由被告支付。 双方当事人对案件事实和诉辩主张，主要在复印病历、异体骨植入和有关损失数额的确认、推定过错等存在争议，本院根据双方举证和质证意见，根据相关法律法规规定，作如下认定： 一、关于病历复印及过错责任。 原告主张被告拒绝让原告复印病历，存在过错，应该推定被告向法庭提供的病历不真实，不能作为鉴定依据、推定被告未对原告进行无菌护理等正确的治疗和护理，并且，被告隐瞒对原告使用高频电的事实，应该推定被告存在过错及提供不真实的病历。被告认为原告于2009年4月24日及9月14日到被告处复印病历，原告未按病历复印申请单上载明的相关病历名称，勾选所需复印的内容，被告已按常规复印给了原告病历，而以后原告复印病历，仍不与被告配合，不在病历复印申请单上勾选需复印哪些病历，故被告严格管理规定，未予复印。经查，原告张连文于2009年4月24日和2009年9月14日向被告申请复印病历，被告提供了统一印制的复印病历申请书，申请书列出了相关病历资料名称，申请人需在要求复印的病历资料名称前的方框内勾选所要复印的病历资料，当时，原告未在申请书列出的病历资料名称前的方框内勾选，被告仍按常规给原告复印了有关病历。诉讼后，原告于2012年11月21日又到被告处要求复印病历，被告要求原告在复印病历申请书的病历资料名称前的方框内勾选所要复印的病历，原告拒绝配合被告的管理规定，不作勾选，被告遂未予复印。本院认为，卫生部、国家中医药管理局颁布的《医疗机构病历管理规定》规定，医疗机构应当建立病历管理制度，负责本机构病历和病案的保存与管理工作，故被告印制统一的病历复印申请书，将《医疗机构病历管理规定》中所规定可以为申请人复印的病历资料名称列出，由申请人勾选，然后给予复印，是正当的病历管理行为，所列病历资料名称与《医疗机构病历管理规定》的规定也无缺漏，如果原告配合被告的管理工作，不拒绝勾选，即能顺利获得复印，故本院认为被告未为原告复印病历资料并不存在过错。原告认为，因被告拒绝复印病历存在过错，由此即能推定被告事后提供的病历不具真实性、病历不能作为鉴定材料使用和未对原告进行无菌护理和正确治疗等，本院认为，原告在被告处的住院病历客观、真实，无涂改、伪造，并不因为复不复印而影响病历本身的唯一性和客观性，况且原告曾因道路交通事故纠纷，到被告处复印了病历，并以复印的病历作为鉴定材料，评定原告的伤残等级，得到法院审查确认，本案鉴定所依据的病历资料与原告道路交通事故纠纷鉴定的病历资料无异，评定的伤残等级也相同，原告不认可病历的客观真实性，但经本院释明后也不申请对病历进行技术鉴定，故本院对原告所持主张不予支持。对原告主张被告未告知植入异体骨等器械的相关事实，推定植入其体内的相关器械不合格及被告隐匿使用高频电事实而推定被告过错的问题。因被告已举证证明其植入原告体内的器械符合国家标准，在原告手术前，被告已履行告知义务并经原告之妻周守星书面同意。同时，依照法律规定，医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施，需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意，并未规定医院在为患者治疗过程中的每一细节都要告知患者或其近亲属。使用高频电，只是实施手术使用的手术刀不同，被告未作特别告知并不违反医疗规程。故本院认定被告为原告植入异体骨及使用高频电并无过错，对原告所持主张不予采纳。关于被告过错责任确定，原告因为交通事故致右胫、腓骨粉碎性开放性骨折，在被告处就医，术后感染，发展为慢性骨髓炎，经鉴定，被告在对原告出现术后感染后的处理措施上未尽到相关职责，以致感染难以控制而产生慢性骨髓炎，存在的较明显的过错，参与度为75%。对此鉴定，双方均无实质性异议，本院对四川金沙（泸州）司法鉴定所的司法鉴定意见予以采信，确认被告因对原告的治疗不当，以致原告产生慢性骨髓炎存在主要过错责任。对原告主张因被告不复印病历，由此推定被告向法庭提供的病历不真实，不能作为鉴定依据、推定被告未对原告进行无菌护理等正确的治疗和护理及隐瞒对原告使用高频电的事实，应该推定被告存在过错应负完全责任，本院不予支持。 二、关于原告损失额的确定。 1、伤残赔偿金。原告主张203070元（20307元∕年×20年×50%）。被告认为原告伤残赔偿金应按9级伤残计算。本院认为，原告自行委托按《劳动能力鉴定—职工工伤与职业病致残等级》鉴定为六级伤残，其采用的评定标准不符合本地区对类案的鉴定标准适用规定，并在审理中，经被告申请，原告同意，本院委托四川金沙（泸州）司法鉴定所按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准鉴定为9级伤残。故本院对被告的辩解意见予以采纳，确认原告的伤残赔偿金为81228元（20307元∕年×20年×20%）；2、精神抚慰金20000元。被告认为过高，本院根据本地区实际，酌定精神抚慰金4000元；3、误工费。原告主张25920元（216天×120元∕天）。被告无异议。本院确认误工费25920元；4、护理费。原告主张21600元（216天×100元∕天）。被告认为护理费标准过高，认可每日60元。本院认为，原告的护理费计算标准，在本市范围内应当适用本地区适用标准，按每天80元计算，在重庆第三军医大学大坪医院129天，根据实际情况，可按每天100元计算，故本院确认原告的护理费为19860元（87天×80元／天＋129天×100元／天）；5、交通费，原告主张2000元，被告无异议，本院予以确认；6、被扶养人生活费。原告主张167283元，其中：（1）父母亲39358元（22年÷3×5367元∕年）；（2）女儿和儿子127925元【（5＋12）年÷2×15050元∕年】。被告认为，被扶养人生活费应以法庭辩论终结前原告父母、子女的实际年龄并以原告伤残程度计算。本院认为，原告主张的被扶养人生活费，应以原告依法应承担扶养义务的被扶养人及原告伤残确定之日予以确定，原告伤残评定日期为2013年7月20日，此时原告父亲张成兴已年满72岁零2月，母亲罗太明年满72岁零3月，女儿张凤玲年满15岁零6月，儿子张玳宝年满8岁零9月，原告父母是农村居民，有三个子女，原告子女随父母在场镇生活，据此，本院确认原告的被扶养人生活费为23261元，其中原告父亲张成兴2803元（5367元∕年×（7＋10／12）年×20%÷3】、原告母亲罗太明2773元（5367元∕年×（7＋9／12）年×20%÷3】、原告女儿张凤玲3763元（15050元∕年×（2＋6／12）年×20%÷2】、原告儿子张玳宝13922元 （15050元∕年×（9＋3／12）年×20%÷2】；7、住院伙食补助费，原告主张7740元，被告无异议，本院予以确认；8、鉴定费。原告主张3900元（其间用于医疗事故鉴定2500元、泸州科正司法鉴定中心鉴定1400元）。被告对医疗事故鉴定2500元无异议，对原告在泸州科正司法鉴定中心产生的1400元不予认可。本院认为，原告自行到泸州科正司法鉴定中心鉴定，所鉴定的适用标准不符合本地区处理类案的规定，该鉴定意见与本案无关，本院未作为证据采用，故对该鉴定费不予认可，被告辩解意见正确予以采纳，确认原告鉴定费损失为2500元。综上，本院确认原告的损失为伤残赔偿金81228元、精神抚慰金4000元、误工费25920元、护理费19860元、交通费2000元、被扶养人生活费23261元、住院伙食补助费7740元、鉴定费2500元，合计166509元。另原告伤后共发生医疗费138294.87元（含门诊治疗费459元），审理中主张计入赔偿，本院认为，原告发生的医疗费用客观真实，予以认定，本院确认原告损失共计304803.87元。 本院认为，公民身体权、健康权受国家法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原告因交通事故受伤到被告处就医，而被告在对原告治疗中出现术后感染后的处理措施上未尽到相关职责，以致感染难以控制而产生慢性骨髓炎，并经鉴定构成9级伤残，其损害后果是因交通事故受伤与被告的医疗过错行为相结合而导致的，故原告为此产生的经济损失304803.87元，除交通事故责任方已经赔偿172140.25元外，尚余134403.62元被告应依法承担相应民事责任。对被告应承担赔偿责任的额度，根据司法鉴定意见确定的被告过错参与度和从保护受害者权益出发，本院确定由被告承担80%赔偿责任，其余20%由原告自行承担。原告主张赔偿451513元，经本院审查确认总损失为304803.87元，其中有关赔偿项目已经在机动车交通事故责任纠纷案进行了赔偿的部分，根据损益相抵的原则，本院不予支持，对机动车交通事故责任纠纷案赔偿剩余部分，按照双方的过错责任承担。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十五条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第二十三条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下： 一、原告张连文受伤致残产生的经济损失304803.87元，迭除已获赔偿172140.25元外，余132663.62元，由被告合江县人民医院赔偿原告张连文损失106131元，限于本判决生效之日起十日内向原告张连文支付，其余损失由原告张连文自行负担。 二、驳回原告张连文其他诉讼请求。 案件受理费8050元，由被告合江县人民医院负担3000元，原告张连文负担5050元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判长  何开泉 审判员  李良佐 审判员  余自有 二〇一二年十二月十九日 书记员  李晓梅 附相关法律条文： 中华人民共和国侵权责任法 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。 医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。 最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件 适用法律若干问题的解释 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。