安徽省宁国市人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1881民初4142号原告:郑金宏,男,1975年9月29日出生,汉族,住安徽省旌德县。委托诉讼代理人（特别授权）：万荣伟，安徽明泉律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般代理）：饶骏华，安徽明泉律师事务所实习律师。被告:宁国市乐臣旅行社有限公司,住所地安徽省宁国市巫山路66号，统一社会信用代码913418816709030220。法定代表人：何志平，经理。委托诉讼代理人（特别授权）：胡亚峰，安徽西津律师事务所律师。第三人：中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司，住所地安徽省合肥市梅山路2号银保大厦，统一社会信用代码91340100754857916L。负责人：朱文东，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：张开凡，安徽天瑞律师事务所律师。原告郑金宏与被告宁国市乐臣旅行社有限公司旅游合同纠纷一案,本院于2016年11月17日立案后,被告宁国市乐臣旅行社有限公司（以下简称“乐臣旅行社公司”）向本院提出书面申请，要求追加中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称“财保合肥市分公司”）作为本案第三人参加诉讼，经审查符合法律规定，本院依法予以追加。现适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑金宏及其委托诉讼代理人万荣伟、饶骏华，被告乐臣旅行社公司法定代表人何志平及其委托诉讼代理人胡亚峰，第三人财保合肥市分公司委托诉讼代理人张开凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑金宏向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告违约损害赔偿金181590.53元；二、被告负担本案诉讼费。事实与理由：2016年4月18日，原告郑金宏等29人经朋友介绍与被告商谈组团前往杭州宋城旅游，由庄萍作为代表与被告签订《团队境内旅游合同》。该合同约定线路行程时间为2016年4月21日，共1天；旅游费用成人220元/人，合计6380元；旅游者委托旅行社购买平安保险的意外伤害险。庄萍向被告的导游提交了29名旅游者名单及包含身份证号的信息表，用于购买意外伤害险。庄萍作为代表填写《旅游报名表》，该表载明旅游线路为宋城，旅游者出团意向时间为2016年4月21日。2016年4月21日，原告等29人乘坐被告组织的旅游大巴前往杭州宋城旅游。当日中午12时30分，被告导游带领原告等人进入宋城景区游玩，该导游仅仅带领陪同半小时后，让原告等人自行参观。后原告在参观宋城大佛像景点下石台阶时，有几名游客站在下行台阶处拍照。原告为避让该几名游客，从靠近下行台阶边缘行走时滑到。事后，旅行团其他成员通知导游和景区工作人员到现场简单包扎，并由120急救车送往浙江大学医学院附属第二医院住院治疗。经诊断为：左胫腓骨远端骨折。2016年5月5日，原告出院返回旌德卧床静养，后在宁国骨科医院、旌德县人民医院做康复治疗。原告共支付医疗费57258.63元。2016年10月11日，经安徽龙图司法鉴定中心鉴定：原告郑金宏左胫腓骨下端骨折，断端移位，左下肢功能丧失10%以上，评定为十级伤残；二次手术取出内固定，后续治疗费约为8000元；误工期180日、护理期90日、营养期90日（包括二次手术在内）。原告系安徽省台客隆连锁超市有限责任公司宁国店的员工，伤前月平均工资为5950.5元/月。原告住院及出院静养期间，均有其妻子黄芬芳护理。二人生育一女黄紫妍，现就读于安徽省旌德梓阳学校。黄芬芳系旌德精博汽车贸易有限公司职工，月平均工资为4215元。原告认为，与被告签订《团队境内旅游合同》系双方真实意思表示，合法有效。被告作为旅游服务的提供者，在履行旅游服务合同中，应当保障原告作为游客的人身安全。现原告在旅游过程中受伤，被告已构成违约，应当承担违约责任，赔偿原告损失。现依据民诉法的相关规定提起诉讼，要求判令如前所求。乐臣旅行社公司辨称：一、原告受伤完全是其行为采取不当造成的，损害结果与其自身行为有着直接因果关系。其自身具有明显过错；本案系旅游合同纠纷，被告按照合同约定完全履行了服务义务，不存在违约行为，不应承担违约责任。况且原告也未提供证据证明被告存在违约行为；三、整个旅游过程中，被告已尽到安全提示、救助等法定义务；四、原告的部分诉请明显过高；五、即使被告存在违约情形需要承担责任，按照保险合同约定应当由第三人承担。财保合肥市分公司述称：一、原告受伤的地点在杭州宋城景区旅游的过程中发生的该起事故，杭州宋城作为管理单位，与本案的处理结果有直接因果关系，根据最高院规定，依法应该追加宋城发展演艺公司参与诉讼；二、根据原告在诉状中的陈述，原告是因为在下台阶时前方有几名游客在拍照，选择走边道导致滑倒，摔倒的原因是自身造成的，原告没有尽到安全注意义务，采取处置措施不当，所以导致滑倒受伤。原告是完全民事行为能力人，应当对自己的受伤后果承担责任；三、被告旅行社没有过错，且已经尽到了合同义务，不应该承担赔偿责任，所以我司也不应当承担理赔责任。原告郑金宏及被告乐臣旅行社公司向本院提举了证据，第三人财保合肥市分公司未举证，本院组织各方当事人进行了证据交换及质证。对当事人均无异议的原告郑金宏提举的证据1、3、4、5、6及被乐臣旅行社公司提举的证据2，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告举证2及被告举证1，真实合法且与本案争议相关联，结合当事人陈述及案件事实，认定被告乐臣旅行社公司在履行合同过程中存在违约行为，对损害的发生具有过错；原告举证7，真实合法，但与本案不具有关联性，本院采用上一年度交通事故赔偿案件当地护工平均工资标准支持其护理费。原告举证8,原告提供交通费发票合计金额460元，对460元交通费予以认定。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的原告由案外人“庄萍”作为代表与被告乐臣旅行社公司签订“团队境内旅游合同”及原告在被告组织旅游过程中意外受伤的事实，本院予以确认。另查团队境内旅游合同第一条约定“本合同术语和定义…8、旅游者投保的人身意外伤害保险，指旅游者自己购买或者通过旅行社、航空机票代理点、景区等保险代理机构购买的一旅行期间自身的生命、身体或者有关利益为保险标的的短期保险，包括但不限于航空意外险、旅游意外险，紧急救援保险、特殊项目意外险。”第六条约定“旅行社的义务…4、在出团前如实告知具体行程安排和有关具体事项，具体事项包括但不限于…，旅游活动中的安全注意事项…。10、提示旅游者投保人身意外伤害保险。”第八条约定“旅游者义务…8、自行安排活动时间，应当在自己能够控制风险的范围内选择活动项目，遵守旅游活动中的安全警示规定，并对自己的安全负责”；第十九条约定“其他责任…2、旅游者在自行安排活动期间人身、财产权益受到损害的，旅行社在事前已尽到必要警示说明义务且事后已尽到必要救助义务的，旅行社不承担赔偿责任”。2016年4月21日，原告等29人乘坐被告组织的旅游大巴车前往杭州宋城旅游。当日中午，被告导游带领原告等游客进入宋城游玩一段时间之后，于12时30分左右带队导游安排随团游客自行参观活动。原告在参观宋城大佛像景点下台阶时，为避让向前下行台阶上拍照的游客，原告从靠近下行台阶边缘（未设置栏杆）行走时滑到。旅行团其他成员通知导游和景区工作人员到现场对原告进行了简单救助、包扎，随即由120急救车送往浙江大学医学院附属第二医院住院治疗。2016年5月5日出院，经诊断为左胫腓骨远端骨折，后经宁国骨科医院、旌德县人民医院康复治疗。原告整个治疗过程中共计垫付医疗费及辅助治疗器具费用57258.63元。2016年10月11日经安徽龙图司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：（一）、被鉴定人郑金宏左胫腓骨下端骨折，断端移位，左下肢功能丧失10%以上，评定为十级伤残。（二）、被鉴定人郑金宏左胫腓骨下端骨折，断端移位，经医院行骨折内固定术等治疗，择期需二次手术取出内固定，其后续治疗费评估约为8000元（捌仟元）。（三）、被鉴定人郑金宏左胫腓骨下端骨折，断端移位，经医院行骨折内固定术等治疗，三期评定：从受伤之日起计算误工费180日，护理期90日，营养期90日（包括二次手术在内）。另，2015年12月29日，被告乐臣旅行社公司在第三人财保合肥市分公司购买了旅行社责任保险，责任限额为人民币500000元，保险期限自2016年1月1日至2016年12月31日。原告等游客没有购买人身意外伤害保险，也没有通过被告购买。又，原告郑金宏与其妻黄芬芳2005年2月24日登记结婚，同年11月29日生育一女黄紫妍，2014年8月30日至今就读于安徽省旌德梓阳学校。原告郑金宏因意外受伤致残所造成的经济损失：1、医疗费57258.63元；2、住院伙食补助费252元（14天×18元/天）；3、护理费10279.8元（90天×114.22元/天）；4、营养费1620元（90天×18元/天）;5、残疾赔偿金59903.9元[残疾赔偿金26936元/年×20年×10%＋被抚养人黄紫妍生活费17234元/年×7年×10%÷2];6、误工费31942.8元[前12个月工资总和(5417.36＋5405.31＋5405.31＋4756.34＋5256.34＋5383.58＋6919＋5134.61＋5234.61＋3883.58＋5843.5＋6134,61)÷365天×180天]；7、鉴定费3000元;8、后续治疗费8000元;9、交通费460元;以上合计人民币172717.13元。本院认为：原、被告之间自愿订立团队境内旅游合同，且已实际履行完毕，依法应当认定合同有效。首先，依据合同约定为原告等游客购买人身伤害意外保险被告仅负有提示义务而非购买义务，结合原告诉状中自认意见认定被告已提示且原告知晓。原告诉称“庄萍向被告的导游提交了29名旅游者名单及包含身份证号的信息表，用于购买意外伤害险”，缺乏事实依据，亦不符合合同约定；其次，被告乐臣旅行社公司根据合同约定安排，由公司导游带领原告郑金宏等29位游客统一游览之后，让游客自主参观游览活动，期间原告意外受伤致残。虽然合同第八条第8项、第十九条第2项宽泛地约定“旅游者在自行活动期间应当在自己能够控制风险的范围内选择活动项目”，且注明“旅游者在自行安排活动期间人身、财产权益受到损害的，旅行社在事前已尽到必要警示说明义务且事后已尽到必要救助义务的，旅行社不承担赔偿责任”，原告受伤之后被告导游协助景点管理人员对原告也进行了必要的救助，但是被告除合同中约定由旅行社告知旅游活动中的安全注意事项外，没有证据证明包括原告在内的游客自行活动之前，或被告公司导游在解散游客队伍让游客自行活动时，对游客可能自行活动的陌生景点区域需要注意的安全事项和注意节点进行过书面、口头或其他形式的特别提示，游客无法对景点地理环境事先作出预判和防备，本案损害后果的发生相对于游客自主选择而言存在不可预见性，据此本院认定被告在履行合同过程中未尽到必要的警示说明义务，依法应当承担相应的民事责任。虽然被告在原告等游客自行活动之前在安全防范方面疏于警示说明，但是原告郑金宏作为一个完全民事行为能力人，应当具有基本的安全防范常识和技能，参观宋城大佛像景点通过下行台阶，正常通行被前行台阶上拍照的游客阻滞，完全可以选择靠近台阶内沿安全行走或者稍许耐心等待，其急于通行并选择无栏杆保护、存在安全隐患的台阶外沿行走，以至于滑倒受伤，自身行为对损害结果的发生具有重大过失，应当承担主要责任。原、被告对损害结果的承担比例，本院综合裁量为80%：20%。原告主张的违约经济损失本院依照人身损害赔偿案件计算标准据实核算，超出法律规定和没有证据印证的损失部分，本院不予支持。原告全部经济损失172717.13元中20%，即34543.43元，由被告乐臣旅行社公司承担违约赔偿责任。被告乐臣旅行社公司申请追加财保合肥市分公司作为本案第三人且要求其在责任保险范围内向原告直接理赔，参照《旅行社责任保险管理办法》及《旅行社责任保险统保示范项目保险条款》的相关规定，该请求符合保险约定和保险法律规定，第三人财保合肥市分公司应当在被告承担责任范围内向受害的旅游者即原告直接赔偿保险金。本案中被告乐臣旅行社公司虽然无需直接赔付因违约造成的原告损失，但其作为旅游合同相对方，对合同违约行为引起的民事诉讼依法应当承担一定的诉讼费用。第三人财保合肥市分公司辨请追加“宋城杭州乐园”参加诉讼，因原告提起诉讼仅要求被告承担违约之诉，而并非侵权之诉，本院审查后对该意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十一条、《中华人民共和国旅游法》第七十条第二款、最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条、第十九条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告宁国市乐臣旅行社有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告郑金宏各项经济损失人民币34543.43元，该损失由第三人中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司在责任保险限额内直接赔付给原告郑金宏；二、驳回原告郑金宏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3932元，已减半收取1966元，由原告郑金宏负担1400元，被告宁国市乐臣旅行社有限公司负担566元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本,上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审判员  杨军二〇一七年二月四日书记员  邓瑾附1：本案证据目录一、原告郑金宏提交的证据和证明目的如下：1、郑金宏身份证复印件1份、乐臣旅行社企业信息表复印件1份，拟证明原、被告身份信息及主体资格情况；2.团队境内旅游合同复印件1份、宋城景区票据复印件1份，拟证明原、被告间存在旅游合同关系，原告根据被告安排前往宋城旅游；3.浙江大学医学院附属第二医院出院记录1份、住院病人诊断证明书复印件1份、住院病人费用清单复印件1份、医院收费票据复印件10份，拟证明原告在宋城景区受伤后前往浙江大学附属第二医院住院治疗。经诊断：左胫腓骨远端骨折。2016年5月5日，原告出院返回旌德卧床静养，后在宁国骨科医院、旌德县人民医院做康复治疗。原告共支付医疗费57258.63元；4.安徽龙图司法鉴定中心司法鉴定意见书1份、鉴定费发票1份，拟证明经安徽龙图司法鉴定中心司法鉴定：原告郑金宏左胫腓骨下端骨折，断端移位，左下肢功能丧失10%以上，评定为十级伤残；二次手术取出内固定，后续治疗费约为8000元；误工期180日、护理期90日、营养期90日（包括二次手术在内），并支付鉴定费3000元；5.黄紫妍学籍证明复印机1份、户口簿复印件1份，拟证明原告女儿身份情况及现就读于梓阳学校；6.郑金宏工资明细表、郑金宏纳税明细表、郑金宏社保缴费明细表各1份，拟证明原告系安徽省台客隆连锁超市有限责任公司宁国店的员工，伤前月平均工资为5950.5元/月。7.结婚证复印件1份、黄芬芳身份证复印件1份，黄芬芳工资银行流水、黄芬芳个人纳税明细表、黄芬芳社保缴费明细表，拟证明原告住院及出院静养期间，均由其妻子黄芬芳护理。黄芬芳系旌德精博汽车贸易有限公司职工，月平均工资为4215元；8.交通费票据20张，拟证明原告受伤住院治疗、复查支付交通费3000元。二、被告宁国市乐臣旅行社有限公司提交的证据和证明目的如下：1、团内境内旅游合同1份，拟证明双方对责任划分明确（见本合同第7页8条、第11页19条），原告的损失与被告无关，被告已经按照合同履行义务；2、旅行社责任保险投保单1份、发票1份，拟证明被告已经投保相应保险，如果原告有足够的证据能够证明被告旅行社需要承担责任，那么被告保险公司应当承担相应赔偿责任。附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民法通则》第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，《中华人民共和国旅游法》第七十条……在旅游者自行安排活动期间，旅行社未尽到安全提示、救助义务的，应当对旅游者的人身损害、财产损失承担相应责任。最高人民法院《关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条旅游经营者已投保责任险，旅游者因保险责任事故仅起诉旅游经营者的，人民法院可以应当事人的请求将保险公司列为第三人。第十九条旅游者在自行安排活动期间遭受人身损害、财产损失，旅游经营者未尽到必要的提示义务、救助义务，旅游者请求旅游经营者承担相应责任的人民法院应当支持。……第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。