吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2016)吉24民终1669号上诉人（原审被告）：颜繁波。委托诉讼代理人：万晓晨，吉林良智律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：闫洪娟。委托诉讼代理人：张传义，吉林张传义律师事务所律师。原审被告：钟鸣。原审被告：珲春市公共汽车有限责任公司，住所吉林省珲春市河南街。法定代表人：张利，执行董事。上诉人颜繁波因与被上诉人闫洪娟、原审被告钟鸣、珲春市公共汽车有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省珲春市人民法院（2015）珲民一初字第364号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。颜繁波上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决，并在查明事实、正确适用法律的基础上依法改判或发回重审。二、请求二审法院依法判令本案诉讼费用由闫洪娟负担。事实和理由：颜繁波与闫洪娟及钟鸣、珲春市公共汽车有限责任公司因交通事故纠纷发生争议，闫洪娟于2015年4月22日诉至珲春市人民法院，请求法院判决颜繁波赔偿闫洪娟经济损失共计人民币307662.31元。原审审理过程中，闫洪娟起初提交其伤情构成四级伤残的司法鉴定意见，经颜繁波调查核实，闫洪娟在司法鉴定时进行虚假陈述，夸大伤情，故颜繁波提起重新鉴定申请，经重新鉴定，其伤情仅构成7级伤残，但由于重新鉴定等司法程序问题，导致本案的庭审过程从最初延续至2016年7月11日，本案原本应当按照2014年度的人身损害赔偿执行标准执行，却因为闫洪娟提交虚假证据导致司法程序延迟，最终按照2015年度的人身损害赔偿执行标准执行并判决，造成颜繁波巨大损失。闫洪娟辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回颜繁波的上诉请求，维持原判。闫洪娟在一审中起诉请求：1、判令颜繁波、钟鸣、公汽公司连带赔偿闫洪娟医疗费179768元、住院期间伙食补助费3300元、营养费12000元、后续治疗费13000元、面部美容费10000元、康复费10000元、误工费45289.20元、护理费26429.04元、残疾赔偿金185742.56元、被抚养人生活费37743.51元、交通费12500元、住宿费1170元、鉴定费3100元、精神抚慰金50000元，合计590042.31元，扣除交强险保险公司已支付的120000元和颜繁波已付的88000元，颜繁波、钟鸣、公汽公司还应连带赔偿给闫洪娟各项费用共计382042.31元。事实和理由：闫洪娟是珲春市城镇居民，婚生一子高翔（2007年6月19日生）。2014年7月8日14时30分许，钟鸣驾驶的吉H766**号客车将正常骑行自行车的闫洪娟撞伤，经珲春市公安交警大队认定，钟鸣负此起事故的全部责任，闫洪娟无责任。现闫洪娟被鉴定为七级伤残，事发后大地保险公司已按交强险限额全额赔偿120000元。事故发生时钟鸣系颜繁波雇佣司机，发生事故之车辆登记在珲春市公汽公司名下，颜繁波系该车实际车主挂靠该公司经营。一审法院认为：关于各方当事人争议的赔偿项目及标准，1.误工费和护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条第二款规定：“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”本案经重新鉴定后最后一次法庭辩论为2016年7月11日，故应适用2015至2016年度吉林省人身损害赔偿标准计算误工费及护理费；庭审中闫洪娟虽自认曾在珲春市残联工作过不到两个月即被辞退，但仅在某一单位工作不到两个月的时间并不能代表其实际收入减少的情形，故闫洪娟以无固定收入为由要求按居民服务业标准赔偿误工费的主张并无不当,本院予以支持。2.被扶养人生活费，2010年6月30日《最高人民法院关于适用侵权责任法若干问题的通知》第4条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”即在致人伤害的人身损害赔偿案件中，仍根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》计算残疾赔偿金和被扶养人生活费，两者相加即系侵权责任法第十六条所指的残疾赔偿金，故闫洪娟要求赔偿被扶养人生活费的主张应予支持。3.营养费、康复费、面部美容费，吉林华远司法鉴定中心已出具鉴定意见确定闫洪娟的营养时间为4个月，结合闫洪娟的伤情、治疗经过及伤残等级，本院酌定闫洪娟每日营养费为50元即每月为1500元，4个月合计6000元；闫洪娟主张的康复费既无医嘱又无鉴定意见佐证，本院不予支持；虽然重新鉴定后吉林华远司法鉴定中心改变了吉林天平司法鉴定所的部分鉴定意见，但未就面部美容费重新作出鉴定意见，结合闫洪娟伤情，面部美容费应按照吉林天平司法鉴定所司法鉴定意见书确定的2800元予以支持。4.精神损害抚慰金，根据闫洪娟的伤情、伤残等级及各方的过错程度，酌定支持5000元。5.两次鉴定发生的费用合计12360元，应由闫洪娟和颜繁波等共同负担。关于责任承担方式，颜繁波与钟鸣系劳务（雇佣）关系，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”故颜繁波作为接受劳务一方，应对此起事故给闫洪娟造成的伤害承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”钟鸣负此起事故的全部责任，属重大过失，应与颜繁波承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”。颜繁波实际所有的吉H766**号客车系挂靠珲春市公汽公司经营，故颜繁波与珲春市公汽公司应承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十八条、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决：一、被告颜繁波于本判决发生法律效力后立即赔偿给原告闫洪娟医疗费179768元、住院期间伙食补助费3300元、后续治疗费13000元、误工费45289.20元、残疾赔偿金185742.56元、被扶养人生活费37743.51元、护理费26429.04元、交通费12500元、住宿费1170元、营养费6000元、鉴定费1550元、面部美容费2800元，扣除大地保险公司已支付的120000元和颜繁波已支付的88000元以及闫洪娟应承担的二次鉴定费用4630元，颜繁波还应连带赔偿给闫洪娟各项费用共计302662.31元；二、被告颜繁波于本判决发生法律效力后立即赔偿给原告闫洪娟精神损害抚慰金5000元；三、被告钟鸣对上述判项一、判项二之给付内容承担连带赔偿责任；四、被告珲春市公共交通汽车有限责任公司对上述判项一、判项二之给付内容承担连带赔偿责任；五、驳回原告闫洪娟的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9494元，退还给原告闫洪娟2464元；剩余案件受理费7030元，由原告闫洪娟负担1369元，由被告颜繁波负担5661元。本院查明事实：2014年7月8日14时30分许，钟鸣驾驶的吉H766**号客车将正常骑自行车的闫洪娟撞伤，经珲春市公安交警大队认定，钟鸣负此起事故的全部责任，闫洪娟无责任。事故发生车辆登记在珲春市公共交通汽车有限责任公司名下，实际车主为颜繁波，该车辆挂靠在珲春市公共汽车有限责任公司经营。事故发生时钟鸣系颜繁波雇佣司机。2015年2月4日，吉林天平司法鉴定所受闫洪娟的委托对其伤情作出鉴定意见书，结论为“1、被鉴定人闫洪娟的颈脊髓损伤致四肢瘫（左上、下肢肌力4级，右上、下肢体肌力5级）属肆级伤残；颈部活动功能部分丧失评定拾级伤残。2、被鉴定人闫洪娟本次损伤的误工损失时间评定为贰佰壹拾日。3、被鉴定人闫洪娟的本次损伤需贰人护理叁拾叁日，之后需壹人护理壹佰柒拾柒日。4、被鉴定人闫洪娟本次损伤的营养时间评定为壹佰贰拾日。5、被鉴定人闫洪娟右额面部瘢痕整形治疗费用评估为贰仟捌佰元；颈椎内固定物（钢板）取出术费用评估为壹万叁仟元”。2015年4月23日闫洪娟因赔偿事宜，向原审法院提起诉讼。在诉讼过程中，根据颜繁波提供的证据及申请，原审法院重新委托吉林华远司法鉴定中心对闫洪娟的伤情进行鉴定。2016年5月18日，吉林华远司法鉴定中心作出鉴定意见，结论为“1、闫洪娟颈脊髓损伤，C5.6椎间盘损伤内固定术后，左上肢单瘫（肌力4级），评定七级伤残。2、闫洪娟误工损失自损伤之日起评定为12个月（包括二次手术的误工损失）。3、闫洪娟护理期限自损伤之日起评定6个月，住院期间为2人护理，出院后为1人护理（包括二次手术护理期限）。4、闫洪娟营养时间自损伤之日起评定4个月。5、闫洪娟住院手术取内固定物费用（后期治疗费）约1.3万元。”另查，闫洪娟系珲春市城镇居民，抚养婚生一子高翔（2007年6月19日出生）。本院认为，颜繁波作为钟鸣的雇主，对钟鸣在从事雇佣活动中致人损害的后果，应及时承担赔偿责任。颜繁波的伤情前后二次鉴定，时间间隔为1年多，鉴定部门根据伤者的治疗记录、检验结果、专家会诊结果作出鉴定结论。不能因第二次鉴定的伤残等级低于第一次鉴定的伤残等级，而认定闫洪娟隐瞒伤情或者故意夸大伤情导致鉴定结论错误，且适用2015年至2016年度吉林省人身损害赔偿标准计算赔偿数额是以一审法院审理过程中最后法庭辩论终结时间为准，不受当事人的意思表示影响。颜繁波对此提出的上诉理由不成立，本院不予支持。关于误工费的计算，吉林省高级人民法院关于2015年度人身损害赔偿执行标准的通知明确规定，误工时间以日为单位，按误工天数计算赔偿数额，鉴定部门亦明确写明误工时间包含二次手术的误工损失时间，颜繁波无稳定固定工资收入的情况下，一审法院按照居民服务业标准以日为单位，计算误工损失并无不当。颜繁波对误工损失提出的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人颜繁波负担。本判决为终审判决。审判长  郑贞子审判员  咸柱英审判员  池东波二〇一七年二月八日书记员  金银珠