湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0902民初2420号原告：孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司。住所地：孝感市长征路**号。组织机构代码：56273965-X。法定代表人：涂国清，该公司董事长。委托诉讼代理人：潘智文、陈俊，湖北熠耀律师事务所律师。代理权限为特别授权代理，包括：代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解、代签诉讼文书等。被告：云梦县佳劲基础工程有限公司。住所地：云梦县城关镇。组织机构代码：08090323-3。法定代表人：李明，该公司总经理。被告：景冬明，男，1962年11月3日出生，汉族，住湖北省云梦县。委托诉讼代理人：黄红、刘晶，湖北睡虎律师事务所律师。代理权限为特别授权代理，包括：代为承认、变更、放弃诉讼请求，参与调解和解、代签诉讼文书等。被告：李明，男，1966年10月21日，汉族，住湖北省云梦县。原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司与被告云梦县佳劲基础工程有限公司、景冬明、李明借款合同纠纷一案，本院于2016年7月21日立案后，依法适用普通程序，于2017年1月3日公开开庭进行了审理。原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司的委托诉讼代理人陈俊、被告景冬明的委托诉讼代理人黄红、刘晶到庭参加了诉讼，被告云梦县佳劲基础工程有限公司、李明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。审理中，本院依法扣除公告送达期间的审限。原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司向本院提出诉讼请求：请求依法判决，1、被告云梦县佳劲基础工程有限公司偿还原告借款200万元及利（罚）息；2、被告云梦县佳劲基础工程有限公司支付违约金及实现债权的费用；3、被告景冬明对上述债务承担连带清偿责任；4、被告承担诉讼费用。事实和理由：因流动资金周转困难，被告云梦县佳劲基础工程有限公司向原告申请借款200万元，期限3个月，自2014年7月25日至2014年10月24日，年利率23％，被告逾期不偿还借款本息，对逾期借款按照合同利率加收20％的利率计收罚息，同时按照借款总额的20％计收违约金，双方签订了《借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》等相关合同，约定了原、被告的权利义务。被告景冬明为上述借款提供保证担保，现该借款已逾期，原告多次催要借款未果。为维护原告合法权益，请求依法支持原告的全部诉讼请求。被告景冬明辩称，1、借款是否发生缺乏事实依据。2、原告第三项请求不在被告景冬明的担保范围之中。3、被告景冬明不应再承担担保责任。4、被告景冬明应承担保证责任的保证期限已过期。5、被告景冬明与原告签订的20140725-1号《最高额保证合同》应当为无效合同。6、原告请求判令支付违约金及实现债权的费用不合法。被告云梦县佳劲基础工程有限公司、李明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，在法定期间内，亦未向本院提交答辩状和证据，应视其为放弃诉讼权利。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对于原告提交的证据一营业执照、组织机构代码证、税务登记证、金融许可证、身份证，能够证明原告及被告云梦县佳劲基础有限公司、景冬明的诉讼主体适格，对于该证据本院予以采信；对于原告提交的证据二借款合同、付款回单、股东会决议、贷款资金使用承诺书，能够证明被告云梦县佳劲基础有限公司因资金困难，于2014年7月24日向原告借款200万元，约定年利率为23.2%，借款期限为3个月，还约定逾期还款承担合同利率加收20%罚息，并承担借款总额的20%计算违约金，原告依约向被告发放了200万元借款的事实，对于上述证据本院予以采信；对于原告提交的证据三《最高额保证合同》，能够证明被告景冬明为被告云梦县佳劲基础有限公司的借款提供了连带责任保证担保的事实，且该合同的第6.2条还约定“甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任或要求乙方与物的担保人同时履行担保责任，乙方承诺不因此而提出抗辩。甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，乙方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免”的事实，对于该证据本院予以采信；对于原告的证据四贷款到期催收通知单、展期申请、律师函、承诺书，能够证明原告于2014年10月23日向被告云梦县佳劲基础有限公司进行了催收借款，且原告同意借款展期二个月，借款期限至2014年12月23日，被告云梦县佳劲基础有限公司、李明于2015年3月2日向原告承诺还款计划，上述事实本院予以采信，对于原告陈述向被告邮寄送达了律师函的事实，因无邮寄回单证明，故本院不予采信。对于被告景冬明提交的证据一《最高额抵押合同》，因该《最高额抵押合同》约定的抵押物为一份《商品房买卖合同》，该《商品房买卖合同》仅是形式上的合同，被告没有购房的事实以及购房的相关凭据，且本院查明，该《商品房买卖合同》其所有权人为案外人湖北发源置业发展有限公司，该案外人将上述房屋抵押给了他人，并在房屋管理部门办理的抵押登记，故对该证据本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年7月24日，被告云梦县佳劲基础工程有限公司与原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司签订了一份编号20140725-1《借款合同》，合同约定，被告云梦县佳劲基础工程有限公司需流动资金向原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司借款200万元，借款期限3个月，自2014年7月25日至2014年10月24日止，借款年利率23.2％，借款担保方式为房产抵押和保证担保及相应权利义务，违约责任为被告云梦县佳劲基础工程有限公司如果未按期偿还借款本息，则对逾期还款按合同利率加收20％罚息，逾期偿还借款本息被告云梦县佳劲基础工程有限公司需支付20％违约金，并赔偿原告损失及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、评估费、拍卖费用）等条款。同日，被告云梦县佳劲基础工程有限公司向原告出具了《股东会决议》、《贷款资金使用承诺书》。2014年7月25日，被告李明与原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司签订了一份编号20140725-1《最高额抵押合同》，合同约定，被告李明与案外人湖北发源置业发展有限公司签订了购买云梦县城北工业园（发源时代）第16幢1单元1-5号房的《商品房买卖合同》，以其作抵押向原告借款200万元。同日，被告景冬明与原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司签订了一份编号20140725-1《最高额保证合同》，合同约定，被告景冬明为被告云梦县佳劲基础工程有限公司在原告处的借款提供最高额200万元的保证担保，担保的主债权自2014年7月25日至2014年10月24日，保证责任方式为连带责任担保，保证范围包括借款本息、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用，保证期间为借款还清之日止，该合同还对其他事项进行了约定。2015年7月25日，原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司通过银行转账方式向被告云梦县佳劲基础工程有限公司发放了200万元借款。合同到期后，原告于2014年10月23日向被告云梦县佳劲基础有限公司进行了催收借款并同意借款展期二个月，借款期限至2014年12月23日，被告云梦县佳劲基础有限公司、李明于2015年3月2日向原告出具了一份还款计划。2014年7月25日，被告云梦县佳劲基础工程有限公司向原告支付借款利息6万元，2014年8月26日支付借款利息6万元，2014年9月27日支付借款利息6万元,2014年10月31日支付借款利息6万元,2014年12月25日支付借款利息6万元,2015年3月13日支付借款利息18万元，2015年4月10日支付借款利息6万元，2015年6月4日支付借款利息3万元，以上共计支付借款利息57万元。此后，被告未再偿还借款利息及本金，原告为维护其合法权益，向本院提起诉讼。另查明，被告李明2014年7月16日与案外人湖北发源置业发展有限公司签订的《商品房买卖合同》并未实际履行，所有权人仍为案外人湖北发源置业发展有限公司，该房屋已于2015年6月25日抵押给案外人韦建明并办理了抵押登记。本院认为，根据庭审及双方当事人提供的证据材料，归纳本案的争议焦点如下：1、借款是否具有真实性？2、被告景冬明是否应对上述债务承担连带清偿责任？3、被告景冬明是否承担担保责任？4、被告景冬明应承担保证责任的保证期限是否过期？5、原告请求判令支付违约金及实现债权的费用是否合法？一、关于借款是否具有真实性的问题。本院认为，原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司与被告云梦县佳劲基础工程有限公司签订的《借款合同》具备书面形式，且系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定及社会公共利益和他人合法权益，且原告已通过银行转账方式向被告云梦县佳劲基础工程有限公司发放了200万元借款，故该借款真实、合法有效。二、关于被告景冬明是否应对上述债务承担连带清偿责任义务问题。本院认为，原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司与被告景冬明签订的《最高额保证合同》，对保证方式约定为连带责任担保，该合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定及社会公共利益和他人合法权益，合法有效，故被告景冬明应对上述债务承担连带清偿责任。三、关于被告景冬明是否承担担保责任的问题。本院认为，被告李明2014年7月16日与案外人湖北发源置业发展有限公司签订的《商品房买卖合同》并未实际履行，所有权人仍为案外人湖北发源置业发展有限公司，该房屋已于2015年6月25日抵押给案外人韦建明并办理了抵押登记。该合同仅存在合同形式，未实际发生房屋买卖关系，因此，该《最高额抵押合同》成立但未生效。而原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司与被告景冬明签订的《最高额保证合同》，对保证方式约定为连带责任担保，该合同系双方真实意思表示，被告景冬明对该合同的真实性并无异议，双方约定“甲方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，甲方有权要求乙方先承担保证责任或要求乙方与物的担保人同时履行担保责任，乙方承诺不因此而提出抗辩。甲方放弃、变更或丧失其他担保权益的，乙方的保证责任仍持续有效，不因此而无效或减免”，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”。故被告景冬明应承担相应的民事责任。四、关于被告景冬明应承担保证责任的保证期限是否过期。本院认为，原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司与被告景冬明签订的《最高额保证合同》约定的保证期间为借款还清之日止，该合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定及社会公共利益和他人合法权益，合法有效。故并未超出保证期限。五、关于原告请求判令支付违约金及实现债权的费用是否合法。本院认为，原告请求判令支付违约金的请求在合同中已作约定，应予支持；原告请求支付实现债权费用的请求，无证据支持，本院依法不予支持。综上所述，原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司与被告云梦县佳劲基础工程有限公司签订《借款合同》后，原告已依据借款合同履行了借款的义务，被告云梦县佳劲基础工程有限公司未按借款合同的约定偿还借款本金及利息，应承担相应的偿还借款本金及支付利息、违约金、罚息的法律责任，因被告于借款当日向原告支付6万元，应认定为预先在本金中扣除利息的行为，原告实际借款给被告本金为194万元，被告实际偿还利息51万元，应按双方约定借款期限内年利率23.2%予以扣减至2014年12月23日止，之后的利息、违约金、罚息以不超过年利率24%予以计算。被告云梦县佳劲基础工程有限公司之间的借款已逾期，根据原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司与被告景冬明签订的《最高额保证合同》约定，被告景冬明理应承担连带清偿责任。对原告要求被告承担实现债权费用的请求，因无证据支持，本院不予支持。被告云梦县佳劲基础工程有限公司、李明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，理应承担不到庭的法律后果。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告云梦县佳劲基础工程有限公司于本判决生效后十日内偿还原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司借款本金194万元及利息（以194万元为基数自2014年7月25日起按年利率23.2％计算至2014年12月23日止，之后的利息按年利率24%计算至本息还清之日止）。二、被告云梦县佳劲基础工程有限公司已支付借款利息51万元在上述所计算的利息中予以扣减。三、被告景冬明对上述债务在200万元额度范围内承担连带偿还责任。四、驳回原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司其他诉讼请求。本案诉讼费用22800元，由原告孝感市孝南区鼎鑫小额贷款股份有限公司负担1300元，由被告云梦县佳劲基础工程有限公司、景冬明共同负担21500元（于本判决生效后十日内直接支付给原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  董洪胜人民陪审员  高 崀人民陪审员  吴紫瑶二〇一七年二月十五日书 记 员  管业斌附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。