江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终4868号上诉人（原审原告）：南通渝林劳务有限公司。法定代表人：朱兴平，该公司经理。委托诉讼代理人：佟辉。被上诉人（原审被告）：姜海燕。上诉人南通渝林劳务有限公司（以下简称渝林公司）因与被上诉人姜海燕劳动争议纠纷一案，不服江苏省丰县人民法院（2015）丰民初字第2650号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。渝林公司上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实与理由：劳动部门仅以解除劳动关系通知函即认定渝林公司与姜海燕存在劳动关系并认定工伤，显属武断错误。渝林公司诉至法院，经（2015）丰民初字第2433号民事判决书认定姜海燕与姜有权之间存在劳动雇佣关系，而非我公司员工。本案中，劳动部门裁决我公司承担工伤赔偿责任缺乏事实和法律依据。法院既查明姜海燕在姜有权所分包的工地上受伤，又认为姜有权没有资质而判决由我公司承担责任，显然两份判决书存在矛盾，系同一案件的事实和当事人出现两份不同的判决，请求二审法院查明事实，改判或发回重审。姜海燕经本院合法传唤，未到庭进行答辩。渝林公司向原审法院起诉请求：撤销丰老人仲案字（2015）第80号裁决书，驳回姜海燕各项赔偿款计137699.53元的请求。一审法院认定事实：渝林公司与无用工资质的姜有权签订了《建筑工程劳务分包合同》，2014年2月28日11时许，姜海燕在姜有权所分包的渝林公司承建的秀水华庭22号楼施工现场，手被电锯所伤，共住院治疗41天，花费医药费376.53元，交通费5211.5元。2014年8月11日，丰县人力资源和社会保障局审理了姜海燕的工伤认定申请，并于2015年5月8日做出了丰人社认字【2015】第45号认定工伤决定书。2015年8月25日，徐州市劳动能力鉴定委员会对姜海燕的伤情做出了徐老工鉴通【2015】第201507307号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定姜海燕的伤情为十级伤残无护理依赖。2015年10月19日，姜海燕通过EMS向渝林公司邮寄了解除劳动关系通知书，2015年10月10月21日渝林公司签收了该邮件。2015年12月7日，丰县劳动人事争议仲裁委员会作出的丰劳人仲案[2015]第80号仲裁裁决书仲裁：被申请人（本案渝林公司）于裁决生效后十日内支付申请人医疗费373.53元、停工留薪工资及停工留薪期后致伤残鉴定结束工资62264元、一次性伤残补助金24080元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、鉴定费510元、交通费2255元、住院期间伙食补助费820元，住院期间护理费2394元。另查明，姜海燕未参加工伤保险。一审法院认为：南通公司与没有资质的姜有权之间签订的《建筑工程劳务分包合同》无效。姜海燕作为用工人姜有权的工人，在施工中受伤并构成工伤，其工伤赔偿应由其没有用工资质的姜有权的上一手用工单位渝林公司承担。对于姜海燕的赔偿要求，主张其工资标准为每月6600元，但未提交相关证据证明。《江苏省工资支付条例》第五十一条规定，用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。故对于姜海燕的工资数额应参照2014年建筑施工企业职工月平均收入3440元的标准。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十八条规定，“用人单位依照《条例》和本办法规定应当参加工伤保险而未参加或者参加工伤保险后中断缴费期间，职工发生工伤的，该工伤职工的各项工伤保险待遇，均由用人单位按照《条例》和本办法规定的项目和标准支付“。姜有权未为姜海燕办理工伤保险，故对于姜海燕要求渝林公司赔偿其工伤保险待遇的要求，应予以支持。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：十级伤残为7个月的本人工资。因未为姜海燕办理工伤保险，故对于渝林公司要求姜海燕支付一次性伤残补助金的，应按3440元/月×7个月计算为24080元。姜海燕2015年10月19日向渝林公司发出的解除劳动关系通知书有邮寄快递回执单予以证实，渝林公司已于2015年10月21日签收了此份邮件。《劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。姜海燕以邮寄的书面方式提前三十日通知用人单位解除劳动关系符合法律规定，双方于2015年11月20日解除劳动关系。《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条之规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：十级1.5万元。因未为姜海燕办理工伤保险，故对于姜海燕要求渝林公司支付一次性伤残就业补助金1.5万元、一次性工伤医疗补助金3万元的请求，予以支持。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《江苏省关于实施＜工伤保险条例＞若干问题的处理意见》第二十一条规定，工伤职工停工留薪期满后，劳动能力鉴定结束前，原工资福利待遇照发，由所在单位按月支付。故对于姜海燕要求渝林公司支付停工留薪期工资及停工留薪后至伤残鉴定结束工资的请求有法律依据，法院予以支持，应按3440元/月×（543/30）个月计算为62264元。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。因未为姜海燕办理保险，故对于姜海燕要求渝林公司支付交通费的请求予以支持。姜海燕有相关交通费票据：2014年3月1日，姜海燕的妻子黄淑梅从辽阳赶到徐州仁慈医院产生的车费501元、2014年4月14日姜海燕出院后与其妻从徐州回辽阳产生的交通费596元、2014年7月10号和2015年4月18号姜海燕从辽阳至徐州申请工伤认定产生的交通费804元（2次往返）、2015年8月13号姜海燕去徐州做工伤伤残鉴定产生的交通费337元（往返）、2014年4月15号和5月9号姜海燕从辽阳到位于佟二堡的灯塔三院做诊断的往返车票17元。这些票据系客运部门向乘客发放的原始乘车票据。对姜海燕要求渝林公司支付其因住院、申请工伤认定、申请工伤级别鉴定所产生的交通费2255元予以支持。《江苏省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十一条规定，劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付。因未为姜海燕办理工伤保险，且姜海燕提供了鉴定费510元的票据，故对于姜海燕要求支付其鉴定费510元的请求，应予以支持。《工伤保险条例》第三十条第三款规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。因未为姜海燕办理工伤保险，且姜海燕提交了医疗费相关发票，故对于姜海燕要求渝林公司支付其376.53元医疗费的请求予以支持。《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。＜江苏省关于实施新《工伤保险条例》有关问题的处理意见＞第五条规定，从2011年1月1日起，职工住院治疗工伤（含到统筹地区以外就医）的伙食补助费从工伤保险基金支付，一般每人每天为20元。具体标准由统筹地区人民政府规定。因未为姜海燕办理工伤保险，故对于姜海燕支付其住院期间伙食补助费820元的请求，亦应予以支持。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。姜海燕在住院期间的护理人员系其家属而非渝林公司指派，姜海燕要求的住院期间护理费由渝林公司支付符合法律法规规定，法院予以支持。因姜海燕的护理人员未提供工资收入证明，故对护理人员的护理费参照丰县地区2014年最低工资标准1270元，核定为2394（1270÷21.75×41）元。遂判决：一、渝林公司于本判决生效之日起十日内支付姜海燕疗费376.53元、停工留薪期工资及停工留薪期后至伤残鉴定结束工资62264元、一次性伤残补助金24080元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、鉴定费510元、交通费2255元，住院期间伙食补助费820元，住院期间护理费2394元，共计人民币137699.53元。二、驳回渝林公司其他诉讼请求。二审期间，双方均未提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，渝林公司将其公司承建的工程发包给不具备用工主体资格的姜有权，对姜有权招用的劳动者即姜海燕的工伤赔偿责任，应由具有法人资格的发包单位渝林公司承担。渝林公司承担姜海燕的工伤赔偿责任，系因姜有权无用工资质，而非因姜海燕是否是渝林公司的员工，原审法院判令渝林公司承担姜海燕的各项损失并无不当，与已生效法律文书亦无矛盾。综上所述，上诉人南通渝林劳务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长  李存生审判员  史善军审判员  程 叶二〇一七年二月十六日书记员  孙晓明