p.MsoNormal,li.MsoNormal,div.MsoNormal{margin:0cm;margin-bottom:.0001pt;text-align:justify;text-justify:inter-ideograph;font-size:10.5pt;font-family:”TimesNewRoman”;}div.Section1{page:Section1;}山东省高级人民法院刑事判决书（2012）鲁刑四终字第175号原公诉机关山东省聊城市人民检察院上诉人（原审被告人）张广银，男，汉族，1962年3月15日出生于山东省聊城市，高中文化，农民，住聊城市。2012年1月19日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于山东省聊城市看守所。辩护人田耘，山东普新律师事务所律师。山东省聊城市中级人民法院审理聊城市人民检察院指控原审被告人张广银犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼一案，于二○一二年九月二十四日作出（2012）聊刑一初字第48号刑事附带民事判决。原审被告人张广银不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）张广银，审查辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2012年1月18日18时许，被告人张广银酒后与付某某在聊城市某加油站等车时，因为在加油机附近打电话，经营该加油站的李某甲对其��止，双方发生争吵并殴打。被人拉开后，二人继续吵骂，再次厮打。张广银用手掐住李某甲的脖子，致李某甲左侧舌骨大角骨折倒地后死亡。经鉴定，李某甲系被扼压颈部致机械性窒息死亡。张广银被当场抓获。上述事实有业经原审开庭审理时质证并确认的下列证据予以证实：1、证人证言（1）宓某某证实：2012年1月18日晚5点40分左右，我丈夫李某甲见有人在加油机旁打手机，李某甲就出去制止。这时有人骑摩托车来加油，我就出去加��，见有三个男的抓住我丈夫李某甲的衣领，我把他们拉开。我给摩托车加油，那三个人又抓住我丈夫打起来。一个高个男的卡住李某甲的脖子，在李某甲南边的男子抓李某甲的衣领，我打卡李某甲脖子的人，那人松开又打我，我就叫张某甲，我见李某甲躺地上，卡李某甲脖子的人被派出所的人带走了。（2）张某甲证实：我在加油站南开大药店。1月18日18时20分左右，我听到宓某某吵吵，见李某甲和张广银互相抓扯，李某甲抓张广银衣领，宓某某用手打张广银，在我药店南卖豆粕的人也在拉架，我没见其他人动手。我拉开他们，李某甲就倒地了，张广银又和宓某某抓扯起来，这时王某某来了，我和王某某就打张���银。我就让王某某打的“120”。2012年2月22日，在侦查人员的组织下，张某甲对12张不同男性的照片进行辨认，指出6号照片（张广银）就是和李某甲抓扯的人。10号照片（付某某）就是站在李某甲北边的人。（3）王某某证实：1月18日下午6点左右，我和妻子李某带孩子到加油站南诊所打针。我听到吵闹声，张某甲就出去���。过了两分钟，我也出去，见李某甲和一个人正抓着，宓某某抓着那人骂“你打俺干么”，张某甲也在拉架。我走到时，李某甲躺地上了，我就打120,120的车来了把李某甲拉到医院，医生说李某甲不行了。现场还有两个人，我没见那两个人动手。（4）申某某证实：当晚6点左右，我听到有吵闹声，我就出去，见有辆摩托车在加油机西边停着，宓某某抓着一个男的衣服骂那人，李某甲躺在地上，张某甲的妻子来了说“二叔，怎么是你啊”，我才发现那人是张广银。后张某甲的妻子给李某甲输上氧气，派出所来人把张广银带走，“120”的车把李某甲拉走了。2012年2月24日，在侦查人员的组织下，申某某对7名男性进行混合辨认，指出3号男子（付某某）就是李某甲和张广银发生争执时，站在现场的人。（5）闫某某证实：那天下午4点多，付某某、赵某某、张广银在我饭店喝酒，他们一共喝了六瓶二两装三鞭酒。他们三人6点左右走了，过了二十多分钟，付某某、赵某某又回来对我说“你抓紧去叫邓怀朋，加油站吵架了”。（6）张某乙证实：那天晚上6点多，我和丈夫张某甲正给病人输液，听到宓某某咋呼，张某甲先出去了。一会儿有人叫我“小红抓紧过去看看，你哥躺地上了”。我跑过去，见李某甲躺地上，我掐李某甲的人中，见没动静，我就叫人搬来氧气，给李某甲输上，派出所就来了人。（7）张某丙证实：1月18日下午6点左右，张广银给我打了两次电话，让我去接他，我说在开发区，去不了。（8）付某某证实：2012年1月18日中午，因为我添了两个孙子，在聊城市保健医院后边小饭店，我和赵某某喝酒，下午4点多，又把张广银叫来喝酒。张广银因为中午喝多了，所以���广银晕的最厉害。下午6时，张广银和赵某某先离开饭店，我结账后在胡同西头追上张广银，我二人一起往聊临路方向走，我和张广银走到加油站最北侧加油机西边聊临路边上等车，张广银坐在最北侧加油机台上，我和他面对面说话，这时加油站的男老板走到张广银跟前说张广银，张广银和那人吵起来，两个人动手相互打，我将他俩拉开，他俩还是吵，他俩又打起来。他俩正打着，过来几个人拉架。刚拉开，男老板倒地了。（9）赵某某证实：2012年1月18日下午，我与张广银、付某某在一个饭店里喝酒。下午6点左右，我们离开饭店，我去药店买药，我从药店出来时，见张广银和一个男的在��油机西北角处拉扯，还有两个女的咋呼着和张广银打架。我走到加油机附近时，见加油机南边还躺着一个人，我劝他们别打了，也没劝开，我和付某某又回到饭店。一会儿，派出所的人和“120”的人就来了。（10）孟某某证实：我与张广银同监室关押时，张广银曾说掐那人脖子，那人躺在地上。张广银说自己练了三年的锁喉功。出狱后李某甲的父亲找过我，想让我证明付某某和那个会计也动手了，因为张广银说那两人没有动手，我不能证这事。2、勘查、提取笔录（1）聊城市公安局东昌府分局出具的聊公（东昌）勘（2012）K3715020000002012020003号现场勘验检查笔录证实，现场位于聊城市某加油站，加油站南侧是大药店，西侧是聊临公路，加油区与聊临公路之间是空地，加油区西空地上距聊临公路东沿1.9米处有滴落血迹（提取），范围为120cm×100cm。（2）聊城市公安局东昌府分局出具的提取笔录证实，2012年1月18日19时05分，公安人员在某加油站提取加油站2012年1月18日18时至18时30分的监控录像一份。3、鉴定结论聊城市公安局东昌府分局出具的（聊）公（东）鉴（尸）字（2012）05号李某甲法医学尸体检验鉴定书记载，死者李某甲颈部肌肉出血，左侧舌骨大角骨折，双侧球睑结膜广泛点状出血，心脏、肺脏表面散在分布多处点状出血，双手十指指甲紫绀。结论：李某甲系被他人扼压颈部致机械性窒息死亡。4、书证（1）聊城市公安局出具的户籍证明证实，李某甲出生于1971年6月10日，张广银出生于1962年3月15日。（2）聊城市公安局东昌府分局调取的通话清单证实，张广银的手机于2012年1月18日17时58分、18时11分两次与某某号手机通话。5、被告人供述张广银供述：1月18日下午，我和付某某、赵某某酒后在加油站等车，我在加油站北边台阶上坐了会儿，这时过来一个人对我说，你别在这里吸烟，我说我不会吸烟，我们就吵起来，并打起来。后来被人拉开，我俩又打在一起。我打他胸上两拳，他打我胸上两拳。被人拉开后，那人倒地了。我骂他你想讹人啊。后派出所的人来了，把我带走。我没见付某某、赵某某动手，也没见别人动手。6、其他证据聊城市公安局东昌府分局嘉明经济开发区派出所出具的抓获经过证实，2012年1月18日18时许，接110指挥中心指令，在某加油站有人打架。民警立即到达现场，经调查，张广银将李某甲打伤，当时张广银正在加油站南坐着，李某甲在加油站北躺着，遂将张广银移交刑警队。原审法院认为，被告人张广银酒后因在李某甲经营的加油站加油机旁打电话，李某甲对其劝阻，发生厮打。被告人张广银掐住李某甲脖子，致李某甲左侧舌骨大角骨折，机械性窒息死亡，其行为构成故意伤害罪。被告人张广银故意伤害致人死亡，后果严重，综合本案案情及被告人亲属向法院交来部分赔偿款之情节，可对被告人张广银判处死刑，不立即执行。被告人张广银的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的直接经���损失应予赔偿。现场监控录像模糊，不能证实付某某、赵某某参与殴打李某甲，张昆的证言因受到干扰等原因，不能作为证据使用，故附带民事诉讼原告人要求附带民事被告人付某某、赵某某赔偿经济损失的诉讼请求仅有宓某某的证言，无其他证据证实付某某、赵某某为共同侵害人，故要求附带民事被告人付某某、赵某某赔偿的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十七条、第二十八条、第二十九条的规定，以故意伤害罪判处被告人张广银死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利；被告人张广银赔偿附带民事诉讼原告人死亡赔偿金455840元、丧葬费19057元、被扶养人生活费50963.5元，共计525860.5元；附带民事诉讼被告人付某某、赵某某不承担赔偿责任。宣判后，被告人张广银以“原审判决量刑过重。其愿意积极赔偿被害人亲属的经济损失，可从轻处罚”为由，提出上诉。二审审理期间，被害人亲属（原审附带民事诉讼原告人）与上诉人张广银的亲属达成民事和解协议。辩护人提出“原审判决量刑过重。张广银能积极赔偿被害人亲属的经济损失，并取得被害人亲属的谅解，可从轻处罚”的辩护意见。辩护人同时提交询问张广银的笔录，张广银对原审判决认定的事实无异议，并同意其亲属代为赔偿原审附带民事诉讼原告人的经济损失。经二审审理查明的事实与原审相同，原审判决采信的证据本院予以确认。本院认为，原审判决定认定事实清楚，证据确实、充分。聊城市公安局东昌府分局出具的法医学尸体检验鉴定书程序合法、内容完整，根据尸体检验、病历记载、病理诊断得出的结论依据充分，分析说明及鉴定意见无矛盾，应当作为定案的根据。宓某某证实张广银曾卡住李某甲的脖子，法���鉴定证实李某甲系被他人扼压颈部致机械性窒息死亡，结合多名证人证实张广银与李某甲曾撕扯在一起，被分开后李某甲即倒地昏迷的证言，足以认定张广银扼压李某甲颈部并致其窒息死亡的事实。上诉人张广银在与李某甲撕扯的过程中，扼压李某甲颈部，致李某甲窒息死亡，其行为构成故意伤害罪。上诉人张广银故意伤害致人死亡，犯罪情节恶劣，后果严重。鉴于二审审理期间上诉人张广银及其亲属与被害人亲属达成民事和解协议，依法可对张广银从轻处罚。上诉人张广银的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院予以采纳。原审判决定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第五十五条第一款、第五十六条第一款，《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十��条（二）项的规定，判决如下：一、维持山东省聊城市中级人民法院（2012）聊刑一初字第48号刑事附带民事判决对被告人张广银的定罪部分，即被告人张广银犯故意伤害罪；二、撤销山东省聊城市中级人民法院（2012）聊刑一初字第48号刑事附带民事判决对被告人张广银的量刑部分，即判处被告人张广银死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；三、上诉人（原审被告人）张广银犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行��押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年1月19日起至2027年1月18日止）。本判决为终审判决。审判长王文兴审判员吴诗年代理审判员孔祥雨二〇一二年十二月十七日书记员王晓珽