云南省保山市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)云05民终535号上诉人（原审原告、反诉被告）：马占会，女，1958年4月生，回族，住云南省腾冲市。委托诉讼代理人：何滔，腾冲市界头镇法律服务所法律工作者。一般授权代理。被上诉人（原审被告、反诉原告）：杨仕蕊，女，1988年2月生，回族，住云南省腾冲市。（未到庭）被上诉人（原审被告）：王大彩，女，1964年9月生，回族，住址同上。二被上诉人委托诉讼代理人：沙成林，男，1968年8月生，回族，住云南省腾冲市界头镇大园子村委会文化村小组*号（系杨仕蕊之父、王大彩之夫）。特别授权代理。上诉人马占会因与被上诉人杨仕蕊、王大彩健康权纠纷一案，不服腾冲市人民法院（2015）腾民一初字第1048号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人马占会及其委托代理人何滔、被上诉人王大彩及其委托代理人沙成林,到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马占会上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认为，上诉人与被上诉人属互殴，应承担相应的过错责任是不公平的，是二被上诉人同时对上诉人进行殴打，虽然被上诉人杨仕蕊脸部被上诉人抓破，但上诉人属正当防卫，上诉人无过错。2、一审仅凭公安机关的记录，认定被上诉人王大彩未参与斗殴，不负责任是错误的。3、一审法院对上诉人的误工费计算有误，不能只按住院43天计算，上诉人受伤后不能从事体力劳动一年之久，应按上诉人在一审中请求的误工费12800元（160天×80元）予以判决。4、一审法院认为上诉人在住院期间所用医疗费是用于治疗其他疾病，并非治疗头部、鼻部所受的伤，对上诉人医疗费仅支持30%是错误的，应全部予以支持。杨仕蕊、王大彩辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，要求维持原判。马占会向一审法院起诉请求：请求判令二被告赔偿原告医疗费5771.49元，后续治疗费5000元，误工费12800元，营养费4500元，伙食补助费2150元，住宿费300元，交通费1000元，精神抚慰金5000元，合计人民币36521.49元。杨仕蕊向一审法院反诉请求：要求判令马占会赔偿其医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、康复治疗费共计人民币12937元。一审法院认定事实：2014年12月6日11时许，原告马占会与被告杨仕蕊因琐事发生争执，继而斗殴，造成原告马占会颜面部软组织损伤，被告杨仕蕊全身多处软组织损伤。原告马占会伤情经鉴定构成轻微伤。双方斗殴发生后，界头派出所组织双方调解前，原告马占会因伤先后在界头卫生院、腾冲市人民医院检查治疗，共花费医疗费及其他费用508.99元。被告杨仕蕊因伤在界头卫生院住院治疗3天，共花费医疗费827.08元。2014年12月26日，腾冲市公安局界头派出所组织双方调解，并达成《调解协议书》，但该调解协议书上马占会签名系其亲属代签，其本人未签字认可。2015年2月13日、14日，原告马占会因头痛到保山市人民医院门诊检查，经检查为“右侧上颌窦、蝶窦粘膜增厚”，共花费医疗费人民币392.39元，交通费130元。同年3月24日、25日、4月1日，原告马占会再次因头痛到腾冲市人民医院门诊检查，经检查为“脑干、双侧额叶、双侧顶叶多发腔隙性脑梗塞及缺血损害灶；老年性脑改变；蝶窦、双侧上颌窦及双侧筛窦窦壁粘膜稍增厚，双侧下鼻甲稍显肥大”，共花费医疗费人民币535.5元。同年4月4日，原告马占会因鼻窦炎、腰椎退变到界头卫生院住院治疗22天，共支付医疗费人民币734.68元。同年5月16日，原告马占会因支气管炎、鼻窦炎、多发腔隙性脑梗塞、慢性胃炎到腾冲健君医院住院治疗13天，共支付医疗费人民币1539.24元。同年6月23日，原告马占会再次因脑缺血、鼻窦炎、神经官能症到腾冲健君医院住院治疗8天，共支付医疗费人民币1269.38元。2015年6月2日，原告马占会以被二被告打伤为由诉至法院，要求二被告赔偿各项损失人民币21628.19元，后又自行撤诉。2015年8月31日，原告再次以被二被告打伤为由诉至法院，要求二被告赔偿原告各项损失人民币36521.49元。反诉原告杨仕蕊以被反诉被告马占会打伤为由提出反诉，要求反诉被告马占会赔偿其各项损失人民币12937元。一审法院认为，关于原、被告双方的责任问题，原告马占会与被告杨仕蕊因琐事发生口角争吵并相互斗殴，二人当日所受伤与双方斗殴之间具有因果关系。原告所提交证据及事发后公安机关所做调查均不能证实被告王大彩参与了斗殴，故被告王不彩不应承担过错责任。原告马占会与被告杨仕蕊因琐事争吵后相互斗殴，双方都具有过错，应承担相应的过错责任。综合原、被告过错程度，由原告马占会、被告杨仕蕊各自承担50%的责任。关于原告的损失问题：一、原告2014年12月6日受伤后至2014年12月26日公安机关组织原、被告双方调解时共支出医疗费等各项费用人民币508.99元，对该项费用被告认可，予以确认。二、界头派出所组织原、被告进行调解后，原告马占会于2015年2月13日、14日到保山市人民医院门诊检查支付医疗费人民币392.39元；同年3月24日、25日、4月1日到腾冲市人民医院门诊检查治疗支付医疗费人民币535.5元；同年4月4日到界头卫生院住院治疗22天，共支付医疗费人民币734.68元；同年5月16日到腾冲健君医院住院治疗13天，共支付医疗费人民币1539.24元；同年6月23日再次到腾冲健君医院住院治疗8天，共支付医疗费人民币1269.38元；上述治疗共支出医疗费人民币4471.2元。共计住院43天，造成各项损失误工费人民币3010元（70元/天）、护理费人民币3010元（70元/天）、住院伙食补助费人民币4300元（100元/天），根据原告马占会治疗情况，交通费酌情确定为人民币400元，住宿费酌情确定为人民币100元。上述医疗费及各项损失共计人民币15292元。因原告马占会上述医疗费用系治疗鼻窦炎、腰椎退变、脑缺血、神经官能症、支气管炎、多发腔隙性脑梗塞、慢性胃炎等多种疾病而产生，故在上述费用中，不能确定原告因与被告斗殴而产生的具体损失数额。结合本案实际情况，对原告马占会上述损失酌情支持30%，即人民币4588元。三、对原告要求赔偿后续治疗费、营养费的诉讼请求，因原告未提交证据证明，不予支持；对原告要求赔偿精神抚慰金的诉讼请求，因原、被告对损害后果的发生均有过错，不予支持。四、综上，对原告马占会的损失，予以支持人民币5097元。对该损失，由被告杨仕蕊承担50%的责任，赔偿原告人民币2549元。关于被告杨仕蕊的损失问题：一、被告受伤后到界头卫生院住院治疗3天，共支付医疗费人民币827.08元；造成各项损失误工费人民币210元（70元/天）、护理费人民币210元（70元/天）、住院伙食补助费人民币300元（100元/天）、交通费酌情支持人民币50元；上述损失共计人民币1597元。二、对被告主张的康复治疗费11150元，因被告提交的证据不符合证据规则，对该项费用不予支持。三、综上，被告杨仕蕊的损失共计1597元，由原告马占会承担50%的责任，赔偿被告人民币799元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条之规定，判决：一、由被告（反诉原告）杨仕蕊于判决生效之日起十五日内，赔偿原告（反诉被告）马占会医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计人民币2549元。二、由原告（反诉被告）马占会于判决生效之日起十五日内，赔偿被告（反诉原告）杨仕蕊医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项损失共计人民币799元。三、上述两项相抵后，由被告（反诉原告）杨仕蕊于判决生效之日起十五日内，赔偿原告（反诉被告）马占会各项损失共计人民币1750元。四、驳回原告（反诉被告）马占会的其他诉讼请求。五、驳回被告（反诉原告）杨仕蕊的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交新的证据，对一审认定的事实无异议，本院予以确认。本院认为，上诉人马占会与被上诉人杨仕蕊因琐事发生争执，继而发展至相互吵打，双方当事人均有过错，上诉人提出其打伤被上诉人杨仕蕊属正当防卫，不应承担赔偿责任的理由不能成立。上诉人提出王大彩打伤上诉人应承担责任的主张，上诉人不能提供证据证实王大彩参与吵打，本院不予支持。上诉人提出受伤后不能从事体力劳动一年之久，误工费应按上诉人在一审中请求的12800元予以判决，不应按住院天数43天予以计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，上诉人主张缺乏法律依据，本院不予支持。上诉人提出对其产生的医疗费应予全部支持的主张，根据上诉人在一审中提交的相关住院记录，上诉人的费用多用于治疗头部、鼻部以外的其他疾病，一审判决酌情支持30%的医疗费并无不当。综上所述，马占会的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费713元，由上诉人马占会负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈继鹏审 判 员  施 红代理审判员  朱法雨二〇一七年二月二十一日书 记 员  陈 婷