杭锦旗人民法院民 事 判 决 书(2015)杭商初字第98号原告：河南省大成建设工程有限公司，组织机构代码77218XXXX，住所地林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段。法定代表人：张献军，董事长。委托代理人：莫日根，内蒙古蒙南律师事务所律师。被告：重庆市中天建筑劳务有限公司，组织机构代码73984XXXX，住所地重庆市万州区白岩路418号第四层3号。法定代表人：覃万奎，董事长。委托代理人：段普复，内蒙古京蒙律师事务所律师。委托代理人：高林澍，内蒙古京蒙律师事务所律师。原告河南省大成建设工程有限公司（以下简称河南大成公司）与被告重庆市中天建筑劳务有限公司（以下简称重庆中天公司）合同纠纷一案，本院于2015年12月4日立案后，被告重庆中天公司申请对已完工程的工程造价进行鉴定，本院通过鄂尔多斯市中级人民法院对外委托鉴定室委托内蒙古九州工程项目管理有限责任公司对本案工程进行鉴定。2016年12月27日，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河南大成公司委托代理人莫日根，被告重庆中天公司法定代表人覃万奎及委托代理人段普复、高林澍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河南大成公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告于2015年5月15日签订的《建设工程施工劳务分包合同》，并判令被告立即清场并不得妨碍该建设工程项目的后续施工；2、被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2015年5月15日，原告与被告签订《建设工程施工劳务分包合同》。该合同第一条第三款内容明确约定工程工期要求，即被告需按工程发包人与工程承包人签订的合同约定的工期（2015年12月31日）前10日完成其分包的工程。现被告没有在约定工期之内完工，同时其施工人员领取工资已全部撤离施工现场。因合同约定的施工期限为本合同的主要条款，而被告的施工人员领取工资撤场行为已表明被告不会继续履行合同，且被告存在合同约定解除条件的停建违约行为，致使合同无法履行。被告重庆中天公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原告提出解除合同没有任何事实根据和法律依据，解除条件不成熟，适用法律错误。被告没有在工期内完工的原因：1、由于原告的原因被告公司无法进场施工，造成工程没有按期完工；2、施工过程中，在超出原合同内容外，增加工程量，工程工期应当延长；3、根据原、被告双方签订《建设工程施工劳务分包合同》约定，在原告没有按月支付劳务费的情况下，被告有权停工，由此造成的工期延误不应当由被告承担责任。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告河南大成公司为支持其诉讼请求，向法庭提供并出示以下证据：出示证据一、《西北电力建设第三工程有限公司与河南省大成建设工程有限公司签订的内蒙古杭锦发电厂2×330MW煤矸石机组湿法脱硫EPG项目建筑工程施工合同》，证明发包人(西北电力建设第三工程有限公司)与承包人（河南省大成建设工程有限公司）约定该项目应于2015年内完成。被告重庆中天公司质证称，对证据的真实性和所要证明的问题均不认可。被告从未见过该证据，该证据只表明了施工组织计划在2015年内完成，并不是工程在2015年内竣工完成。出示证据二、河南大成公司与重庆中天公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》及附件《脱硫项目土建工程量清单报价》，证明原、被告约定的工期要求是：在工程发包人（西北电力建设第三工程有限公司）与工程承包人（河南省大成建设工程有限公司）签订的合同约定的完工时间前10天完成。同时该合同约定，被告应向原告提供工程量清单单价表，同时原告依据该报价清单支付劳务费。被告重庆中天公司质证称，对证据的真实性认可，对证据所要证明的问题不认可。1、原告从未告知被告，其与西北电力建设第三工程有限公司的施工合同的施工期限；2、在被告施工过程中，原告在原合同的基础上，增加工程量，由此导致工期的增加，工期应当依法予以延长；3、根据双方合同约定原告应当按月足额的支付被告所有工程款，如没有支付，被告有权停止施工，在合同履行过程中，原告一再的迟延支付工程款，根据合同先后履行抗辩权，被告有权停止施工；4、由此造成工期延误的后果，应当由原告自己承担。在被告进场后，原告没有按照合同约定提供工程图纸，造成工期延误，由此造成工期迟误，应当在总工期内核减。出示证据三、河南大成公司与重庆中天公司于2015年11月10日共同签署的《承诺书》，证明该《承诺书》属于双方签订的《建设工程施工劳务分包合同》补充协议，双方明确约定了解除合同的条件，该条件成就时，被告必须撤场，并不得阻碍工地的施工。该补充协议约定，被告撤场后才进入工程结算程序，有先后履行顺序。被告重庆中天公司质证称，对证据的真实性认可，对所要证明的问题不认可。1、该份承诺书不属于《建设工程施工劳务分包合同》的补充协议，仅是双方在履行劳务分包合同时，就冬季停工如何暂停施工的承诺书，并不属于解除劳务分包合同的承诺书，因为在劳务轻包冬季停工后，劳务分包撤场后，冬季无需停工的工程队，如安装，还要进场施工，为了确保安装的冬季施工队顺利进场，原、被告签订的冬季停工协议；2、原告并未按照承诺书的约定支付全部工人工资，也未与被告进入已完工程的结算程序，支付材料、机械租赁等工程款。所以原告提出解除合同没有事实和法律依据。出示证据四、从杭锦旗劳动保障监察大队调取的由重庆中天公司雇佣的工人于2015年11月17日作出的《承诺书》，证明重庆中天公司雇佣的工人工资已经结清，重庆中天公司已于2015年11月16日停工。被告重庆中天公司质证称，对证据的真实性部分认可，对于该证据是由杭锦旗劳动监察大队出具的真实性认可，对于证据中工人签字的真实性不能确定，不予认可。对所要证明的问题不认可。1、该证据只能证明签字人员的工资已经领取，并不能证明所有工人的工资已经发放；2、被告停工是由多种原因造成的，已经到了冬季停工期，被告承包的劳务部分无法继续施工，原告没有支付完全部工人工资，根据双方合同约定，被告有权停止施工。出示证据五、河南大成公司内蒙古杭锦发电厂项目部负责人张书金于2015年11月17日、18日分别取款700000元和500000元的银行取款凭证，证明河南大成公司在杭锦旗劳动监察大队的监督下，于2015年11月17、18日代重庆中天公司向其雇佣的工人结清了工资。被告重庆中天公司质证称，对证据的真实性和所要证明的问题均不认可，该证据与本案不具有关联性。出示证据六、从杭锦旗劳动保障监察大队调取的《工人工资表》（9页），证明原告代被告向工人支付了1239344元的工资。被告重庆中天公司质证称，对证据的真实性认可，对数字计算不认可，原告向被告支付了1187500元。在表中应当累加领款签字人员的实发工资，如果领款签字栏有标注实领工资则应当按照领款签字栏的实领工资计算，不应当按照实发栏计算。出示证据七、《借条》2支、《收据》5支，证明原告向被告支付劳务费1400000元。被告重庆中天公司质证称，对证据的真实性及所要证明的问题均认可。被告重庆中天公司向法庭提供并出示以下证据：出示证据一、工程迟延施工书面证明一张，证明被告在按照合同约定期限进驻原告施工场地准备施工时，由于原告自身原因工程迟延开工两个多月，导致整个工程延误了大量工期，给被告造成了停工及窝工损失。因原告的原因造成两个多月不能开工，在总工期中应当依法予以顺延工期。同时这也是造成被告无法按期交工的重要原因。所以原告因工期原因主张解除合同无事实根据，解除条件不成就。原告河南大成公司质证称，对证据的真实性认可，所要证明的问题不认可。双方约定原告向被告支付补偿费80000元，该补偿款包括了延误工期的补偿，所以延误的工期不能顺延，而是补偿款中包含加强工程进度的补偿费用。出示证据二、原告变更工程量书面签证单12张、西北电力设计院设计变更通知单8张、工程联系单11张，证明原告因工程需要不断变更施工图纸，导致被告方经常返工，大大的增加了工作量，同时也延误了正常的工期，因设计变更而增加的工期应当依法予以顺延。同时设计变更也是导致被告无法按照合同约定期限交工的重要原因之一。所以原告因工期原因主张解除合同无事实根据，解除条件不成就。原告河南大成公司质证称，对证据中由张书金出具签证单的真实性认可，对其他证据的真实性不予认可，对所要证明的问题不予认可。该签证单只能证明原告另行零散性的用工，不能证明是增加工程量。出示证据三、制氢站、氢气储罐间资料一份（共计7张），证明原告在合同约定范围外新增加了总金额321712.2元的制氢站、氢气储罐间工程（不含后期变更部分），新增工程量较大，导致被告无法按照原合同约定的工期完工。增加工作量必须增加工期。因此在原工期基准上原告应当给被告合理顺延工期。所以原告因工期原因主张解除合同无事实根据，解除条件不成就。原告河南大成公司质证称，对证据中由张书金签字的工程量清单（2页）的真实性认可，对其余证据的真实性不认可，所要证明的问题不认可。双方约定的增加的工程量较小，现被告对增加的工程量没有完成施工，所以对要证明顺延工期不予认可。出示证据四、《建设工程施工劳务分包合同》一份、劳务费支付确认明细表9张，证明按照《建设工程施工劳务分包合同》第12条的约定，原告应当按月支付劳务费，但是被告4-7月份劳务费是在2015年11月17日才支付的，原告已经严重违约，没有按时支付工程款，所以根据双方合同16.1条约定，在原告没有按时支付工程款的情况下，被告有权停止施工。所以原告因工期原因主张解除合同无事实根据，解除条件不成就。原告河南大成公司质证称，对《建设工程施工劳务分包合同》和《劳务费支付确认明细表》的真实性认可，所要证明的问题不认可。根据合同12条约定，被告应当每月向原告上报工程量，并附劳动费用明细，所以原告无法向被告支付具体的工程款项和劳务费用。出示证据五、《预（决）算书》一份、《内蒙古杭锦发电厂2×330MW煤矸石机组湿法脱硫EPG项目鉴定报告书》一份，证明在本案案发前，被告将已完工程上报给原告，初步核算价款为4552732元，但是原告拒不核算工程价款，后经人民法院委托鉴定，被告已完工程总价款为3206907元，原告至今只向被告支付了2587500元。原告下欠被告巨额的工程款。根据双方签订的《建设工程施工劳务分包合同》第16.1条的约定被告有权停止施工，所以在原告下欠工程款的情况下，被告停止施工，符合双方的合同约定，原告的解除条件不成就。原告河南大成公司质证称，《预（决）算书》的真实性及所要证明的问题均不认可，该证据是被告单方自行制作的，不属于证据。《内蒙古杭锦发电厂2×330MW煤矸石机组湿法脱硫EPG项目鉴定报告书》鉴定报告与原告的诉讼请求没有关联性，鉴定机构作出鉴定报告程序违法，如补充相关材料，直接与申请人和被申请人对接，同时对补充的相关材料未进行质证。对申请人和被申请人争议的工程项目及工程量未进行核实确认。该鉴定报告的计算依据明显不当。鉴定机构虽然依据了2009年的《内蒙古自治区建设工程费用定额》标准，但未依据该标准第二部分第三节关于劳务分包企业取费的相关规定，而是参照了施工企业的计费依据，明显是计费依据和计算标准存在不当。综上，原告认为，该鉴定报告不能作为本案的定案依据。出示证据六、编号0035527、0035532的《收据》，证明本案鉴定费用是35000元，应当由原告承担。。原告河南大成公司质证称，对证据的真实性认可，但应当提供正式发票。经审查，原告河南大成公司出示的证据一、证据二、证据三、证据四，具备真实性、合法性、关联性，予以采信；证据五，与本案不具有关联性，不予采信；证据六，具有真实性，对真实性予以采信，对证明目的部分采信；证据七，被告认可，予以采信。被告重庆中天公司出示的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五，具备证据的特性，予以采信；证据六，原告对真实性认可，对真实性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：西北电力建设第三工程有限公司作为发包人，与河南大成公司（承包人），签订了《内蒙古杭锦旗发电厂2×330MW煤矸石机组湿法脱硫EPC项目建筑工程施工合同》。2015年5月15日，原告河南大成公司（工程承包人）与被告重庆中天公司（劳务分包人）签订《建设工程施工劳务分包合同》，合同共计二十条内容。工程名称：内蒙古杭锦电厂2×330MW煤矸石机组脱硫岛项目；工程地点：杭锦旗塔拉沟工业园区；分包范围：脱硫岛项目土建工程全部施工内容（见附表单项工程明细）。第1条承包范围约定，承包人与发包人签订合同的工程施工图和变更单等图纸文件内的结构、建筑及安装工程的全部工程。第2条承包方式约定，劳务大清包。包人工及机械设备（混凝土输送泵除外）措施材料、安全通道、钢筋棚、木工棚，防护棚：包总包配合、工程管理、安全防护、文明施工（含购置及悬挂标语、标牌等）、材料装卸（含甲方供材）、后勤及各种技术措施费、冬雨季施工费、施工垃圾清运、现场保卫工作、职工宿舍、伙房及临时用房、保险费用、利润等一切费用。第3条工程工期要求约定，按工程发包人与工程承包人签订的合同约定的时间要提前10天完成（包括合同内的20项单项工程，留有工程承包人对劳务分包人已完成工程的验收时间，工程完善要求的时间）。第11条约定，本合同内的劳务大清包全部工程的费用为人民币叁佰玖拾万元整（本价款已扣除水平烟道拆除工程款）。第12条付款方式约定，按劳务分包人每月按实际完成的工程量报表（计费依据按本合同的附件，劳务分包人的工程量报价清单）结算，并附劳务分包人每月。第16.1条约定，如果工程承包人不按照合同的约定支付劳务报酬，劳务分包人可以停止工作。停止工作超过28天，工程承包人仍不支付劳务报酬，劳务分包人可以发出通知解除合同。第16.2条约定，如在劳务分包人没有完全履行本合同义务之前，总包合同或专业分包合同终止，工程承包人应通知劳务分包人终止本合同。劳务分包人接到通知后尽快撤离现场，工程承包人应支付劳务分包人已完工的劳务报酬，并赔偿因此而遭受的损失。第16.3条约定，如因不可抗力致使本合同无法履行，或因一方违约或因发包人原因造成工程停建或者缓建，致使合同无法履行的，工程承包人和劳务分包人可以解除合同。第16.4条约定，合同解除后，劳务分包人应妥善做好已完工程和剩余材料、设备的保护和移交工作，按工程承包人要求撤出施工场地。工程承包人应为劳务分包人撤出提供必要的条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完工作劳务报酬。有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。合同解除后，不影响双方在合同中约定的结算和清理条款的效力。第20条，合同订立时间：2015年5月15日，合同订立地点：杭锦电厂院内，本合同双方约定签字盖章后生效。工程承包人河南大成公司委托代理人刘洋签字并加盖公章，劳务分包人重庆中天公司加盖法定代表人覃万奎手章及公司公章。被告重庆中天公司的工人已经撤离施工现场。被告重庆中天公司已收到原告河南大成公司支付的工程款2587500元（包括工人工资）。诉讼中，被告重庆中天公司提出了抗辩，以原告河南大成公司不能按期给付被告劳务费，下欠被告重庆中天公司高额劳务费，原告河南大成公司存在严重违约行为，为了查清案件事实，也为了保障双方当事人各自的利益为由，申请对已完工程的工程造价进行鉴定。2016年3月16日，杭锦旗人民法院委托鄂尔多斯市中级人民法院对外委托鉴定室，要求对重庆市中天建筑劳务有限公司承包的内蒙古杭锦电厂2×330MW煤矸石机组脱硫岛项目EPC项目已完工程的工程造价进行鉴定。2016年4月21日，内蒙古九州工程项目管理有限责任公司接受鄂尔多斯市中级人民法院委托，对河南大成公司诉重庆中天公司合同的纠纷一案中，关于内蒙古杭锦电厂2×330MW煤矸石机组脱硫岛项目EPC项目已完工程造价进行鉴定。2016年10月8日，内蒙古九州工程项目管理有限责任公司作出了《鉴定报告书》，按已完工程作出劳务大清包造价3206907元（其中土建工程3197134元，安装工程9773元）。原告河南大成公司已支付被告重庆中天公司工程价款2587500元。另查明，被告重庆中天公司于2015年5月21日进入杭锦电厂，由于原告河南大成公司自身原因迟延开工，给被告重庆中天公司造成停工及窝工的经济损损失。经双方协商一致，原告河南大成公司向被告重庆中天公司支付补偿费80000元.又查明，被告重庆中天公司在施工过程中，按照原告河南大成公司的要求增加了工程量，新增工程量较大。还查明，2015年11月10日，被告重庆中天公司负责人覃万奎向原告河南大成公司负责人作出承诺：结清工人工资后保证全部撤场，不阻碍影响工地施工，进入结算程序。2015年11月17日，原告河南大成公司在杭锦旗劳动监察大队的监督下，支付了4-7月份的工人工资。原告河南大成公司与发包方已经解除《建筑工程施工合同》，涉案工程的发包方已另行委托第三方对未完工程进行了施工，导致《建设工程施工劳务分包合同》无法继续履行。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条第二款规定，依法成立的合同，受法律保护。本案中，原、被告签订的《建设工程施工劳务分包合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律和行政法规的强制性规定，为有效合同。双方当事人应按照合同约定全面履行各自的义务。关于原告河南大成公司请求解除《建设工程施工劳务分包合同》的诉讼请求是否应予支持？《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。原、被告在《建设工程施工劳务分包合同》第16.3条约定，如因不可抗力致使本合同无法履行，或因一方违约或因发包人原因造成工程停建或者缓建，致使合同无法履行的，工程承包人和劳务分包人可以解除合同。本院现已查明，被告重庆中天公司未能按照合同约定工期完工，是因原告河南大成公司自身原因迟延开工，新增较大工程量，未能按月支付劳务费引发纠纷，致使工程停建。之后，原告河南大成公司与发包方解除了建筑工程施工合同，涉案工程的发包方已另行委托第三方对未完成工程进行施工。由于原告河南大成公司违约造成工程停建，与发包方解除施工合同，致使分包合同无法履行。现原告要求解除《建设工程施工劳务分包合同》，符合约定解除条件，且解除条件成就，故本院予以支持。对原告河南大成公司要求被告重庆中天公司立即清场并不得妨碍该建设工程项目的后续施工的诉讼请求。《建设工程施工劳务分包合同》第16.4条约定，合同解除后，劳务分包人应妥善做好已完工程和剩余材料、设备的保护和移交工作，按工程承包人要求撤出施工场地。工程承包人应为劳务分包人撤出提供必要的条件，支付以上所发生的费用，并按合同约定支付已完工作劳务报酬。有过错的一方应当赔偿因合同解除给对方造成的损失。合同解除后，不影响双方在合同中约定的结算和清理条款的效力。因该条款明确约定解除合同之后双方的义务，原告河南大成公司的诉讼请求没有超出约定范围，有事实根据，本院予以支持。被告重庆中天公司的抗辩，合议庭在前面已作了详细的论述，表明了观点，不再重复。关于支付劳务工程款的主张，被告重庆中天公司已另案起诉。综上所述，原告河南省大成建设工程有限公司的诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款、第九十三条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条第一、二款、第一百二十三条之规定，现判决如下：解除原告河南省大成建设工程有限公司与被告重庆市中天建筑劳务有限公司于2015年5月15日签订的《建设工程施工劳务分包合同》，被告重庆市中天建筑劳务有限公司于本判决生效之日十日内清场，不得妨碍建设工程项目的后续施工。案件受理费100元，由原告河南省大成建设工程有限公司负担50元，由被告重庆市中天建筑劳务有限公司负担50元；鉴定费35000元，由原告河南省大成建设工程有限公司负担17500元，由被告重庆市中天建筑劳务有限公司负担17500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审 判 长  齐富在审 判 员  白 艳人民陪审员  刘海霞二〇一七年二月二十八日书 记 员  刘 浩