浙江省瑞安市人民法院刑 事 判 决 书（2012）温瑞刑初字第1767号公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。被告人林德福，无业。曾因寻衅滋事，于2007年9月30日被瑞安市公安局行政拘留八日（不执行）；因盗窃，于2008年9月1日被瑞安市公安局行政拘留十日（不执行）；因犯寻衅滋事罪，于2011年7月5日被本院判处有期徒刑十个月，2011年10月5日刑满释放；因犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2011年12月4日被刑事拘留，同年12月21日被逮捕。2012年5月15日被本院判处有期徒刑五年，并处罚金80000元。现羁押于瑞安市看守所。被告人柳学敏，务工。因本案，于2012年4月17日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。辩护人林华，浙江合一律师事务所律师。被告人陈明湖，务工。因本案，于2012年4月25日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。辩护人余心海，浙江玉海律师事务所律师。被告人阙日多，务工。因本案，于2012年4月17日被刑事拘留，同年5月25日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。辩护人刘天祥，浙江信泰律师事务所律师。瑞安市人民检察院以瑞检刑诉（2012）1841号起诉书指控被告人林德福、柳学敏、陈明湖、阙日多犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2012年9月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员林志秋出庭支持公诉。被告人林德福、柳学敏、陈明湖、阙日多及辩护人林华、余心海、刘天祥到庭参加诉讼。现已审理终结。瑞安市人民检察院指控，2011年9月底，周福（另案处理）在瑞安市莘塍街道四坦村开设赌场。同年10月底，林德福（已判）、白某（另案处理）和被告人阙日多、柳学敏、陈明湖加入该赌场成为合伙人。之后，被告人阙日多、柳学敏、陈明湖和林德福、白某、蔡某、王某、易某、陈某、周福等人结伙在瑞安市莘塍街道四坦村一带摆设赌场，召集多人以麻将“筒子杆”的方式聚众赌博，并以每次庄家抽取赢钱额的百分之十作为头薪。被告人阙日多、柳学敏、陈明湖入股该赌场约一个星期后退出赌场股份，之后陆续到赌场帮忙看场，并从林德福处拿取每天100-200元的工资。蔡某及周福等人摆设赌场到2011年12月上旬，共抽取头薪达30余万元。林德福、王某、易某、陈某参与摆设赌场期间，抽取头薪达20余万元。2011年11月15日凌晨，黄某（另案处理）和陈阿千（另案处理）在瑞安市玉海街道后垟“阿兴排挡”因琐事发生争吵，林某（另案处理）遂纠集并指使李某（另案处理）等人用辣椒水喷了陈阿千。陈阿千怀疑是黄某指使李某，遂与黄某通过电话约定在瑞安市东山街道永利会ktv门口进行斗殴。随后，黄某指使林某、李某等人纠集了100余人，并准备了许多刀具、钢管。其中，被告人林德福纠集了被告人阙日多、陈明湖、柳学敏和白某（另案处理）等人，并携带刀具到达永利会ktv。同时，陈阿千一方纠集了张某、梁某、胡某、洪某等20来人。当晚22时许，张某等20余人携带刀具、钢管乘坐两辆轿车来到永利会ktv门口与黄某方人员进行斗殴，余某、高强被张某方打伤，黄某、林某、李某伙同被告人林德福、阙日多、柳学敏、陈明湖等人持砍刀、钢管等从永利会ktv内冲出，张某等人见势驾车逃跑，黄某、林某、李某等人用砍刀砸毁浙c×××××黑色奔驰车。对于上述指控事实，公诉机关提供相应证据，认定被告人柳学敏、陈明湖、阙日多的行为分别构成开设赌场罪和聚众斗殴罪；被告人林德福的行为构成聚众斗殴罪。被告人柳学敏、陈明湖、阙日多犯数罪，被告人林德福系漏罪。应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（二）项、第（四）项、第二十五条、第六十九条、第七十条之规定予以惩处。被告人林德福、柳学敏、陈明湖对起诉书指控事实没有异议，被告人阙日多对起诉书指控犯聚众斗殴罪无异议，提出自己在开设赌场中没有股份。辩护人林华的辩护意见是，第一、被告人柳学敏在聚众斗殴犯罪和开设赌场犯罪中均系从犯；第二、被告人柳学敏刚满十八周岁，二次都是交友不慎，受第一被告人纠集参与；第三、被告人柳学敏归案后均能如实供述，系初犯，偶犯，建议对被告人从轻处罚。辩护人余心海的辩护意见是，第一、起诉书指控周福的赌场内存有刀具以及被告人柳学敏、陈明湖、阙日多退股后陆续再到赌场帮忙依据不足；第二、被告人陈明湖在开设赌场犯罪中不应认定情节严重，因被告人入股后七天就退出，根据每天抽头薪10000元左右，没有超过情节严重数额标准；第三、被告人陈明湖在聚众斗殴共同犯罪中应属从犯，因被告人没有组织、策划、也没有叫人和准备刀具。被告人归案后认罪态度好，建议对被告人从轻处罚。辩护人刘天祥的辩护意见是，第一、被告人阙日多在开设赌场犯罪中不应认定情节严重，被告人只有参与七、八天，没有达到情节严重数额标准；第二、被告人阙日多在聚众斗殴犯罪中是受被告人林德福纠集，没有实质性的行为，应认定从犯；第三、被告人阙日多能如实供述自己的罪行，系初犯、偶犯，建议对被告人阙日多从轻处罚。经审理查明：一、开设赌场事实2011年9月底，周福（另案处理）在瑞安市莘塍街道四坦村开设赌场。2011年10月初，蔡某、王某（均已判）加入该赌场成为合伙人，2011年10月10日前后，易某、陈某（均已判）加入该赌场成为合伙人，2011年10月底，林德福（已判）、白某（另案处理）和被告人阙日多、柳学敏、陈明湖加入该赌场成为合伙人。之后，被告人阙日多、柳学敏、陈明湖和林德福、白某、蔡某、王某、易某、陈某、周福等人结伙在瑞安市莘塍街道四坦村一带摆设赌场，召集多人以麻将“筒子杆”的方式聚众赌博，并以每次庄家抽取赢钱额的百分之十作为头薪，每天抽取头薪计人民币1万元左右。被告人阙日多、柳学敏、陈明湖入股该赌场约一个星期后退出赌场股份，之后，陆续到赌场帮忙看场，从林德福处拿取每天100-200元的工资。赌场摆设期间，蔡某、周福雇佣专门人员开车接送股东、望风、记账等并为赌场准备刀具。2011年11月20日前后，王某、易某、陈某退出赌场股份。蔡某及周福等人摆设赌场到2011年12月上旬，共抽取头薪达30余万元。林德福、王某、易某、陈某参与摆设赌场期间，抽取头薪达20余万元。被告人柳学敏获利1000元左右，被告人陈明湖获利1000元左右，被告人阙日多获利700元左右。认定上述事实的证据有，被告人林德福、柳学敏、陈明湖的供述，供认上述犯罪事实，三被告人还供述与被告人阙日多一起商量参与，而且股份均等，对外称由林德福一人参与，每天抽取头薪1万元左右，被告人柳学敏从林德福处拿取1000元左右，被告人陈明湖拿取1000元左右；被告人阙日多供述从林德福处拿取700元左右；被告人林德福还供述被告人柳学敏、陈明湖、阙日多入股一个星期退出赌场股份后因自己经常没有去赌场，就叫他们过去，每天给他们200元的红钱；证人白某的证言，证明开始与林德某被告人柳学敏、陈明湖、阙日多在赌场内赌博，因钱输完后赌场里想给林德福大股股份，开始林德福还没有同意，后来经过五个人商量拿来股份进行平分，并证实每天抽取头薪1万元左右；证人蔡某、易某、王某、陈某的证言，证明伙同林德福共同摆设赌场以及赌场里有人帮忙的事实；证人车芳兵、雷欢的证言，证明赌场系周福和林德福等人摆设以及赌博形式的事实。二、聚众斗殴事实2011年11月15日凌晨，黄某（另案处理）和陈阿千（另案处理）在瑞安市玉海街道后垟“阿兴排挡”因琐事发生争吵，林某（另案处理）遂纠集并指使李某（另案处理）等人用辣椒水喷了陈阿千。陈阿千怀疑是黄某指使李某，遂与黄某通过电话约定在瑞安市东山街道永利会ktv门口进行斗殴。随后，黄某指使林某、李某等人纠集了100余人，并准备了许多刀具、钢管。其中，被告人林德福纠集了被告人阙日多、陈明湖、柳学敏和白某（另案处理）等人，并携带刀具到达永利会ktv。同时，陈阿千一方纠集了张某、梁某、胡某、洪某等20来人。当晚22时许，张某等20余人携带刀具、钢管乘坐两辆轿车来到永利会ktv门口与黄某方人员进行斗殴，余某、高强被张某方打伤，黄某、林某、李某伙同被告人林德福、阙日多、柳学敏、陈明湖等人持砍刀、钢管等从永利会ktv内冲出，张某等人见势驾车逃跑，黄某、林某、李某等人用砍刀砸毁浙c×××××黑色奔驰车。案发后，被告人阙日多、陈明湖分别于2012年4月17日、4月25日被公安机关抓获，2012年4月17日，被告人柳学敏被公安机关传唤到案。认定上述事实的证据有，被告人林德福、柳学敏、陈明湖、阙日多的供述，供认上述犯罪事实；证人白某的证言，证明受被告人林德福纠集与被告人林德福、柳学敏、陈明湖、阙日多一起拿刀到永利会ktv包厢内等候以及后来一起冲出包厢的事实；证人黄某、李某、林某的证言，证明和陈阿千（“小个”）在瑞安市玉海街道后垟“阿兴排挡”因琐事发生争吵后双方约好到永利会ktv门口打架以及后来双方发生殴打的事实；证人刘某的证言，证明受“阿三”纠集后自己纠集多人参与斗殴的事实；证人余某的证言，证明当天在永利会ktv里唱歌被殴打的事实；证人梁某的证言，证明受人纠集到永利会ktv与对方斗殴以及后来车被对方捣毁的事实；证人张某、胡某、洪某的证言，证明受陈阿千等人的纠集开车到永利会ktv与对方斗殴以及后来车被对方捣毁的事实；车辆信息、领款凭证、发票、维修清单，证明车辆被损坏以及维修情况的事实；处方笺、药费单，证明余某被殴打致伤以及治疗和用药情况；法医学人体损伤程度鉴定书，证明余某的伤势属于轻微伤的事实。另有证据：刑事判决书，证明被告人林德福曾因开设赌场、聚众斗殴被处刑的事实；抓获经过，证明四被告人的归案时间；人口基本信息，证明四被告人的身份情况。上述证据能相互印证，足以认定本案事实。被告人阙日多辩解在开设赌场中没有股份的意见与同案犯的供述及证人证言相矛盾，不予采信。本院认为，被告人柳学敏、陈明湖、阙日多结伙开设赌场，情节严重，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。被告人林德福、柳学敏、陈明湖、阙日多结伙持械聚众斗殴，且聚众斗殴人数多、规模大，其行为均已触犯刑律，构成聚众斗殴罪；公诉机关指控的罪名成立。被告人柳学敏、陈明湖、阙日多在开设赌场、聚众斗殴犯罪中均积极参与，并在开设赌场中均拥有股份，均不能认定从犯，故辩护人林华提出被告人柳学敏在开设赌场、聚众斗殴犯罪中均系从犯的辩护意见以及辩护人余心海、刘天祥提出被告人陈明湖、阙日多在聚众斗殴犯罪中系从犯的辩护意见均不予采纳。被告人柳学敏、陈明湖、阙日多在退出赌场股份后仍然到赌场帮忙。故辩护人余心海、刘天祥提出被告人陈明湖、阙日多在开设赌场中不属于情节严重的辩护意见不予采纳。被告人柳学敏、陈明湖、阙日多均犯数罪，应予以数罪并罚；被告人林德福在原判决宣告以后，刑罚执行完毕前，尚有漏罪，应予以数罪并罚。被告人林德福、柳学敏、陈明湖归案后均能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚；被告人阙日多对聚众斗殴罪能如实供述，对其犯该罪可从轻处罚。三辩护人提出相应从轻处罚的辩护意见予以采纳。为严明国法，惩罚犯罪，维护社会管理秩序，根据四被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（二）项、第（四）项、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人林德福犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月，与原犯开设赌场罪、聚众斗殴罪被判处的有期徒刑五年，并处罚金人民币80000元并罚。决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币80000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2011年12月4日起至2019年6月3日止。）二、被告人柳学敏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币40000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2012年4月17日起至2017年4月16日止。）三、被告人陈明湖犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币40000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2012年4月25日起至2017年4月24日止。）四、被告人阙日多犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币40000元。决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币40000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2012年4月17日起至2017年4月16日止。）五、被告人柳学敏、陈明湖、阙日多违法所得分别为人民币1000元、1000元、700元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审  判  长 蔡邦建人民 陪 审员 叶玲玲人民 陪 审员 池仁龙二〇一二年十月十日（代）书记员 林海伟