江苏省南通市崇川区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0602民初4745号原告：南通锦飞机电设备有限公司，住所地南通市崇川区城山路33号附6室。法定代表人：王亚娟，总经理。委托诉讼代理人：顾海华，南通市中兴法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：翟美琴，南通市中兴法律服务所法律工作者。被告：沈长明，男，1963年3月16日生，汉族，住如皋市。委托诉讼代理人：张峰，江苏张峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：李鸿斌，江苏张峰律师事务所实习律师。第三人：青岛随缘一族商务酒店管理有限公司，住所地青岛市李沧区书院路188号。法定代表人：蔡保福。原告南通锦飞机电设备有限公司（以下简称锦飞公司）与被告沈长明买卖合同纠纷一案，本院于2016年8月30日受理后，依法由代理审判员丁睿智适用简易程序，于2016年10月9日、2017年1月19日、2月17日、2月28日公开开庭进行了审理。诉讼过程中，原告申请追加青岛随缘一族商务酒店管理有限公司（以下简称随缘酒店公司）作为第三人参加诉讼。前三次庭审原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，第四次庭审被告沈长明未到庭参加诉讼；第三人随缘酒店公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南通锦飞机电设备有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即给付设备余款69500元。2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年12月2日，原、被告签订天舒空气源热泵产品销售安装合同书，最终合同总价265000元（不含税），合同签订后，原告已为被告安装到位，现被告正常使用，被告共计付款195500元，尚欠69500元未付清。诉讼过程中，因第三人随缘酒店公司认可沈长明与原告签订合同的行为系职务行为，故原告将诉请变更为：1、判令第三人随缘酒店公司给付原告设备款人民币69500元，由被告沈长明承担连带责任；2、诉讼费用由被告和第三人承担。被告沈长明起先辩称，原、被告签订买卖合同后，由于被告已经将商务酒店转让给随缘酒店公司，且在2016年3月2日将该笔债务转移给随缘酒店公司，由原告与受让人随缘酒店公司签订协议确认此笔债务转移，因此被告不是本案适格被告。后经查询，被告沈长明与原告签订合同时系第三人随缘酒店公司的法定代表人，故将辩称意见调整为：沈长明与原告签订合同的行为为职务行为，系代表第三人随缘酒店公司签订合同，故不应由其个人承担责任。第三人随缘酒店公司则陈述，沈长明系代表第三人与原告签订合同，当时沈长明系公司法定代表人，该设备系用于随缘酒店公司，现沈长明已不再担任公司法人和股东，本案与沈长明个人无关；第三人与原告于2016年3月2日签订还款协议，在此期间设备出现问题，原告未予解决，导致协议未能如期执行，如设备问题得到解决，其货款余额由第三人支付；设备存在以下质量问题要求原告修好：1、水位传感器坏了，2、压缩机坏了2台，3、空气开关坏了一台，4、保温层脱落，5、水泵电机不工作，6、水箱漏水。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证明其主张向本院提供了设备买卖合同、财务账册及付款凭证，以证明原、被告之间存在买卖合同关系，被告分别于2014年12月13日付款79500元、2015年1月6日付款106000元、2016年2月3日付款10000元，合同总价款不含税265000元，被告尚欠原告69500元。经质证，被告沈长明对合同以及财务账册、付款凭证的真实性并无异议，对合同的关联性亦持有异议，认为沈长明系代表第三人随缘酒店公司签订合同，同时认为在被告沈长明任法定代表人期间结欠原告69500元，此后第三人随缘酒店公司于2016年2月3日又支付原告10000元。被告沈长明为证明其抗辩意见向本院提供了原告业务员杨某与随缘酒店公司签订的合同以及2016年2月3日的1万元的汇款记录，以证明双方再次确认所有的债务由随缘酒店公司承担，尚欠货款数额为6万元。经质证，原告对杨某与随缘酒店公司签订的合同真实性无法确认，合同中仅有杨某签名并无原告签章，合同内容减轻了对方的还款义务，同时变更了债务人，即使该合同属实，杨某属于无权处分，其系公司业务员，事后未得到原告追认；对汇款记录真实性没有异议，但认为不能证明被告主张，该1万元已由杨某转交给原告并计入已付款金额。为证明其主张，原告申请证人杨某到庭作证。证人杨某陈述，其系锦飞公司业务员，与锦飞公司之间存在劳动合同关系，案涉合同系沈长明以个人名义与证人洽谈购买设备用于将开设的格林豪泰宾馆的冷水增压、热水供应以及暖气片供暖；设备安装后随缘酒店公司的王建春与证人联系设备调试、运行事宜（谈合同时王建春也在场），并未提出过质量问题；后因向沈长明催款，沈长明让其去青岛找王建春结账，双方对账账目反映尚欠货款69500元，王建春要求零头抹掉按6万元结账，证人起初不同意但为了收回货款后予以接受，王建春认为价款折让后售后事宜仍需要确定且就分期付款作出保证，故证人于2016年3月2日与王建春签订了合同，合同系由王建春打印制作，但该签订合同的行为未得到原告公司同意，此后也未告知原告公司，公司只要求收回货款，货款不能收回部分要扣减业务员提成，催款费用也是由业务员个人承担，考虑到只要收回货款，金额短少部分证人可以放弃其个人提成，因此不需要也未向公司报批。经质证，被告对证人杨某的证言中部分事实予以认可，部分事实不予认可。其中不予认可的事实：1、签订合同时是沈长明以个人名义与证人签订；2、2016年3月2日证人与第三人合同签订的过程以及其签订合同未经原告公司报批；3、随缘酒店公司没有提出过质量异议。其中认可的事实:1、证人知晓该设备是用于随缘酒店公司的格林豪泰酒店；2、购销安装合同均系由杨某与沈长明洽谈并确定价格。同时认为证人系原告公司员工，与原告有利害关系，其所作出的对原告有利的证言不应采纳。杨某的证人结合其作为委托代理人与沈长明签订购销合同，可以证明2016年3月2日其与第三人签订的合同是职务行为。第三人随缘酒店公司未向本院提供证据。结合各方举证质证，本院对原告提供的合同、银行付款凭证以及被告沈长明提供的合同书、工商登记资料的真实性予以确认，可以作为认定本案案件事实的依据；杨某的证言中关于2016年3月2日合同签订过程的陈述，能够进一步佐证该合同的真实性，至于其代表原告与第三人签订合同的效力，将在下文予以综合评述。结合各方庭审陈述及前述证据，本院对如下案件事实予以确认：原告业务员杨某与被告沈长明曾就设备买卖事宜进行磋商。2014年12月2日，被告沈长明作为甲方与原告锦飞公司作为乙方签订《产品销售安装合同书》（合同编号：通141202946），对所供设备的规格型号、数量、价格予以约定，并约定：系统主机保修两年，水系统保修一年，系统出现故障原告在接到被告电话两小时作出反应，24小时解决故障；工程安装地址为青岛书院路188号格林豪泰，被告负责热水系统放置的基础，原告负责送货至施工现场，并在规定时间内完成安装调试交付使用；该工程价款为人民币265000元，双方签订合同后，被告首期支付30%即79500元作为定金，原告在收到首期货款后开始进行设备出货准备及材料采购工作并组织进场，货到现场后被告支付第二期货款40%即106000元，原告收到货款后应在30个工作日完成安装调试工作，并交由被告验收，验收合格后6个月内被告支付25%即66250元，工程款5%即13250元作为质量保证金，验收合格后一年内支付；被告不得以正常维护为借口拒付或扣除工程款，在未付清全部工程款前设备产权属原告左右。合同尾部甲方处有被告沈长明的签名，乙方处注明委托代理人为杨某，并加盖了原告的合同专用章。2016年3月2日，杨某以锦飞公司名义与第三人随缘酒店公司签订合同，合同抬头处所载的甲方为随缘酒店公司，乙方为锦飞公司；尾部甲方处有蔡保福的签字以及随缘酒店公司的印章，乙方处仅有杨某的签名捺印，并无锦飞公司的印章。该合同内容如下：1、原空气源热泵销售安装合同（141202946）所有的债务问题由甲方承担；2、甲方欠乙方6万元；3、甲方分两次结清给乙方的天舒空气源热泵尾款，在未付清款前工程设备产权属乙方所有，付款方式为2016年7月、12月底前分别付款3万元；4、原合同天舒空气源热泵售后服务不变，时间节点2016年12月底。诉讼过程中，原告陈述合同签订后，原告向合同指定地点即格林豪泰酒店提供设备并进行了安装，2014年12月31日安装结束，该酒店于2015年1月1日试营业；合同相对方付款总额为195500元，具体明细如下：2014年12月13日付款79500元，2015年1月6日付款106000元，2016年2月3日付款10000元。针对原告所述安装完成时间，被告陈述部分仍未安装完成，第三人未发表意见；针对原告所述付款金额，被告沈长明及第三人随缘酒店公司均未提供证据证明除原告认可的195500元付款外存在其他付款。另查明，第三人随缘酒店公司成立日期为2014年11月3日，原法定代表人系被告沈长明，2016年3月8日法定代表人变更为蔡保福；王建春系该公司股东，职务为公司监事。本院认为，本案虽系被告沈长明与原告签订合同，合同中也未明确提及第三人随缘酒店公司，但签订合同时第三人随缘酒店公司业已设立，被告沈长明当时系第三人随缘酒店公司的法定代表人，结合合同内容来看，合同所涉设备系用于第三人随缘酒店公司开设的格林豪泰酒店经营使用，沈长明的行为应系代表第三人随缘酒店公司作出的职务行为，现第三人随缘酒店公司对此也予以认可，故本院认定案涉买卖合同的相对方为第三人随缘酒店公司。原告与第三人随缘酒店公司之间的买卖合同关系合法有效，双方当事人均应恪守履行。关于欠款金额是65000元还是60000元的问题，案涉合同货款总额为265000元，原告认可已付款金额为195500元，被告、第三人均未有证据证明除此以外存在其他付款，故本院依据现有证据确认已付款金额为195500元，尚余69500元至今未付。虽然2016年3月2日的合同中，原告业务员杨某签字确认的欠款金额为60000元，但杨某作为业务员其变更所欠货款的行为应当得到原告的认可方才具有法律效力，现原告明确不予认可，杨某与第三人签订合同变更尚欠货款金额的行为应为无权代理，第三人随缘酒店公司也应当知晓其仅系原告公司业务员，因此在未有原告盖章确认的情况下，第三人随缘酒店公司理应知晓杨某的行为系无权代理，因此杨某的行为不构成表见代理，其与第三人签订合同确定尚欠货款60000元的行为对原告不具有法律约束力，故本院确认第三人应当按照实际欠款金额65000元向原告支付货款。关于付款条件是否成就的问题，原告庭审陈述2015年12月31日前已完成安装，被告虽提出异议但未提供反驳证据，第三人就此未明确提出异议，对此本院认为，结合2016年3月2日第三人随缘酒店公司与原告业务员杨某签订合同中约定售后服务时间不变、时间节点为2016年12月底的内容来看，可以推定当时第三人实际认可售后服务时间不变仍然截至2016年12月底，而双方之间的购销合同约定“系统主机保修两年”，故原告所述2014年12月31日已安装完成的事实具有较高的可信度，本院对此予以确认。双方合同针对付款方式约定：首期支付30%、货到现场支付40%、验收合格后6个月内支付25%、工程款5%作为质量保证金验收合格后一年内支付，现原告已于2014年12月31日完成安装，至今已逾两年，第三人未有证据证明其曾就质量问题向原告提出过异议，故本院认为合同所约定的付款条件业已成就，第三人理应向原告付清货款。原告要求被告第三人随缘酒店公司支付货款69500元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。第三人随缘酒店公司提出案涉设备存在质量问题，对此原告不予认可，第三人随缘酒店公司对其主张未能提供相应证据予以证明，本院对其所主张的质量问题难以认定，故对其抗辩意见不予采信。原告主张沈长明的行为构成债务加入，未有相应证据，其据此要求被告沈长明对第三人随缘酒店公司的上述付款义务承担连带责任，并无事实和法律依据，本院对此不予支持。被告第三人随缘酒店公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃，本院可根据查明的事实依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、第三人青岛随缘一族商务酒店管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付原告南通锦飞机电设备有限公司货款人民币69500元。二、驳回原告南通锦飞机电设备有限公司对被告沈长明的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费769元（已减半），由第三人青岛随缘一族商务酒店管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时应向江苏省南通市中级人民法院预交上诉案件受理费1538元（开户行：中国银行南通市西被闸支行，户名：南通市财政局，账号：47×××82）。代理审判员  丁睿智二○二○一七年二月二十八日书 记 员  张颖超