云南省保山市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)云05民初40号原告：富滇银行股份有限公司保山腾冲支行。负责人：杨俐，系该行支行长。统一社会信用代码：91530522686155014U。住所地:腾冲市腾越镇观音塘社区滨河小区路**号。委托代理人：赵映禄，云南旦阳律师事务所律师。代理权限特别授权。被告：龙陵县兴鑫硅冶炼厂破产管理人。住所地：云南省保山市龙陵县龙山镇大坪子村。负责人张新龙，清算小组组长。委托代理人:刘绍云、张安文，系清算小组成员。代理权限特别授权。被告：陇川县博鑫硅冶炼厂。组织机构代码：67088817-6住所地：陇川县户撒乡平山村。法定代表人赵映春。被告：赵映春，男，汉族，1954年4月19日生，腾冲市人，住云南省腾冲市。上述二被告委托代理人：杨德奇，云南春裕律师事务所律师。代理权限特别授权。被告：邵玉兰，女，汉族，1976年8月16日生，腾冲市人，住云南省腾冲市。被告：赵辉，男，汉族，1997年3月7日生，腾冲市人，住址同上。系邵玉兰之子。上述二被告委托代理人：房振斌、蒋成凤，云南天之泰（腾冲）律师事务所律师。代理权限特别授权。原告富滇银行股份有限公司保山腾冲支行（以下简称富滇银行腾冲支行）诉被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂破产管理人（以下简称兴鑫冶硅炼厂破产管理人）、陇川县博鑫硅冶炼厂（以下简称博鑫硅冶炼厂）、赵映春、邵玉兰、赵辉借款合同纠纷一案，于2016年8月25日提起诉讼，本院于2016年8月29日受理后，依法组成合议庭。在诉讼过程中，龙陵县兴鑫硅冶炼厂因资不抵债，向龙陵县人民法院申请破产，龙陵县人民法院经审查，于2016年10月19日决定受理申请人龙陵县兴鑫硅冶炼厂的破产申请，并指定龙陵县兴鑫硅冶炼厂清算小组为管理人。2017年1月20日本院公开开庭对本案进行了审理，原告富滇银行腾冲支行的委托代理人赵映禄、被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂破产管理人的委托代理人刘绍云、张安文、被告陇川县博鑫硅冶炼厂、赵映春的委托代理人杨德奇、被告邵玉兰、赵辉的委托代理人房振斌、蒋成凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂归还原告借款本金2800万元，并按合同约定的计息方式承担自2016年7月21日起至实际清偿债务之日止的利息（罚息）、复利。2、判令原告对被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂设定抵押的位于龙陵县××国道旁的房屋所有权证号为：龙陵县房权证龙山镇字第××号，国有土使用权证号为：龙国用（2004）字第69号、龙国用（2012）第76号的房地产及号牌为云Ｍ×××××雷克萨斯小型越野客车在抵押范围内享有优先受偿权。3、判令原告对被告陇川县博鑫硅冶炼厂设定抵押的位于陇川县户撒乡平山村房屋所有权证号为：陇房权证（户撒）字第××号的房屋和该厂设定抵押的61项生产设施设备（见资产清单）在抵押范围内享有优先受偿权。4、判令原告对被告赵映春、邵玉兰、赵辉设定抵押的位于腾××市××镇××路房屋所有权证号为：腾冲县房权证腾越镇字第××号、国有土地使用权证号为：腾土国用（2001）字第103247号的房地产，位于腾冲市腾越镇观音塘滨河小区国有土地使用权证号为：腾土国用（2002）字第103849号国有土地，位于观音塘环西路房屋所有权证号为：腾冲县房权证腾越镇字第××号、国有土使用权证号为：腾土国用（2001）字第103353号的房地产在抵押范围内享有优先受偿权。5、判令五被告共同承担原告为实现债权而支出的诉讼费、律师代理费及原告为实现债权支出的其他一切费用。事实及理由：2015年10月被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂向原告申请贷款用于购买硅石等原材料，各被告用其名下相应的财产为龙陵县兴鑫硅冶炼厂在2015年10月13日至2018年10月13日期间（以下简称该期间）的一系列贷款提供最高额抵押担保。2015年10月13日原告分别与被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂、陇川县博鑫硅冶炼厂签订《抵押合同（最高额）》和《担保动产质押合同》，与被告赵映春、邵玉兰、赵辉签订《个人最高额担保合同》。2015年10月23日与被告兴鑫硅冶炼厂签订《人民币资金借款合同》。现被告兴鑫硅冶炼厂因经营出现严重困难，无法履行到期债务，原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求如前所述。被告兴鑫硅冶炼厂破产管理人答辩称：对原告诉请的借款事实没有异议，但硅厂就现在的情况，对债务无偿还能力。被告陇川县博鑫硅冶炼厂、赵映春答辩称：对原告起诉的事实无异议，但本案所涉及的主体是兴鑫硅冶炼厂，博鑫仅是承担担保责任，博鑫硅冶炼厂现没有偿还债务的能力。被告邵玉兰、赵辉答辩称：1、邵玉兰、赵辉与原告签订的担保合同，其主合同编号为9900715101001的借款合同，主债务为2980万元，与本案原告主张的编号为9900715101003的借款合同不是同一合同，邵玉兰、赵辉担保的债务已消失，根据法律规定，抵押权与担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。2、原告与邵玉兰、赵映春、赵辉签订的《个人最高额担保合同》违反《担保法》第三十五条的规定：“抵押人所担保的债权不得超出其抵押的价值”。原告与邵玉兰签订的《个人最高额担保合同》中担保的债权为2980万元，但其抵押物评估价仅为5648613元，赵辉的抵押物评估价为12436024元，违反法律规定，明显损害了抵押人的利益，应属无效合同。3、《个人最高额担保合同》第二条第二项的约定系霸王条款，属无效条款。违反《担保法》若干问题的解释第七十一条规定“主债权未受全部清偿的，抵押权人可以就抵押物的全部行使其抵押权，第七十五条第一款“同一债权有两个以上抵押人的，债权人放弃债务人提供的抵押担保的，其他抵押人可以请求人民法院减轻或者免除其应当承担的担保责任。”因对债务人提供抵押担保的，应先处置债务人的抵押物，债务人的抵押物不足以清偿债务的，剩余部分才由其他抵押人在抵押物价值内承担责任。原告为证明自己的诉讼主张向本院提交以下证据：第一组：申请报告、《人民币资金借款合同》、借款借据、划款委托书、业务委托书客户回单、收据。主要证明：1、被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂向原告借款2800万元及借款用途、期限、放款和还款方式、相关利息、罚息、复利的计算标准和方法、借贷双方的权利义务、违约责任等内容。2、原告已经向被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂发放/支付2800万元贷款的事实。第二组：《抵押合同（最高额）》、《担保动产质押合同》、《个人最高额担保合同》、房产证、国有土地使用证及他项权利证书、注册登记摘要信息栏、委托书。主要证明：1、被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂用位于龙陵县××国道旁的房屋所有权证号为：龙陵县房权证龙山镇字第××号，国有土地使用权证号为：龙国用（2004）字第69号、龙国用（2012）第76号的房地产及号牌为云Ｍ×××××雷克萨斯小型越野客车为该借款提供抵押担保；被告陇川县博鑫硅冶炼厂用位于陇川县户撒乡平山村房屋所有权证号为：陇房权证（户撒）字第××号的房屋和该厂的61项生产设施设备（见陇川县博鑫硅治炼厂固定资产清单）为借款进行抵押担保；被告赵映春、邵玉兰、赵辉用位于腾××市××镇××路房屋所有权证号为：腾冲县房权证腾越镇字第××号、国有土地使用权证号为：腾土国用（2001）字第103247号的房地产及位于腾冲市腾越镇观音塘滨河小区国有土地使用权证号为：腾土国用（2002）字第103849号国有土地和位于观音塘环西路房屋所有权证号为：腾冲县房权证腾越镇字第××号、国有土地使用权证号为：腾土国用（2001）字第103353号的房地产分别为该笔借款提供抵押担保责任。2、抵押担保范围包括本金、利息（包括罚息、复利）、违约金及原告为实现债权和抵押权产生的一切费用等。3、上述抵押物已经依法办理抵押登记手续，原告在抵押范围内享有优先受偿权。被告兴鑫硅冶炼厂破产管理人质证认为：对这二组证据没有意见。被告博鑫硅冶炼厂和赵映春质证认为：对这二组证据均没有意见。被告邵玉兰和赵辉质证认为：对第一组证据的真实性没有异议，但是与二被告无关；第二组证据除对个人抵押担保没有异议外，个人担保合同的主合同是9900715101001，但是二被告提供的抵押合同是9900715101003，债权已经消灭。个人担保合同违反法律规定，应当确认为无效合同。本院认为，原告提交的第一组证据被告兴鑫硅冶炼厂破产管理人、博鑫硅冶炼厂、赵映春均无异议，被告邵玉兰、赵辉对其真实性无异议；对第二组证据被告兴鑫硅冶炼厂破产管理人、博鑫硅冶炼厂、赵映春均无异议，被告邵玉兰、赵辉不予认可，但该证据能证明几被告对借款提供担保的事实，且抵押物已经依法办理抵押登记手续，原告在抵押范围内享有优先受偿权。对上述二组证据本院予以采信。被告邵玉兰、赵辉对证据的异议部分将在判决主文中阐述。庭审过程中，被告邵玉兰、赵辉当庭提交（2011）腾民一初字第565号民事调解书复印件一份。证明赵映春名下的资产在离婚后就已经分在赵辉名下，赵辉委托赵映春签订的抵押合同，赵映春实际上是委托代理人。经质证：原告对该证据的真实性没有异议，但与本案无关，对证明目的也不认可，从调解书上看不出来资产归赵辉所有。被告兴鑫硅冶炼厂破产管理人认为：对该证据没有意见。被告博鑫硅冶炼厂和赵映春认为：对该证据没有意见。本院认为：该调解书与本案无关，不予采信。经审理，本院确认如下法律事实：2015年10月被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂向原告申请贷款用于购买硅石等原材料，于2015年10月13日与原告签订了2980万元的授信借款合同，各被告用其名下相应的财产为龙陵县兴鑫硅冶炼厂在2015年10月13日至2018年10月13日止期间（以下简称该期间）的一系列贷款提供最高额抵押担保。2015年10月13日原告分别与被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂、陇川县博鑫硅冶炼厂签订《抵押合同（最高额）》和《担保动产质押合同》，与被告赵映春、邵玉兰、赵辉签订《个人最高额担保合同》。其中被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂用位于龙陵县××国道旁的房屋所有权证号为：龙陵县房权证龙山镇字第××号，国有土使用权证号为：龙国用（2004）字第69号、龙国用（2012）第76号的房地产为龙陵县兴鑫硅冶炼厂在该期间的一系列贷款提供最高额不超过2980万元的抵押担保。用号牌为云Ｍ×××××雷克萨斯小型越野客车提供最高额不超过10万元的担保。被告陇川县博鑫硅冶炼厂分别用位于陇川县户撒乡平山村房屋所有权证号为：陇房权证（户撒）字第××号的房屋和该厂61项生产设施设备（见陇川县博鑫硅冶炼厂固定资产清单）分别为龙陵县兴鑫硅冶炼厂在该期间的一系列贷款提供最高额不超过2980万元的抵押担保。被告赵映春、邵玉兰、赵辉用位于腾××市××镇××路房屋所有权证号为：腾冲县房权证腾越镇字第××号、国有土地使用权证号为：腾土国用（2001）字第103247号的房地产和位于腾冲市腾越镇观音塘滨河小区国有土地使用权证号为：腾土国用（2002）字第103849号国有土地为龙陵县兴鑫硅冶炼厂在该期间的一系列贷款提供最高额不超过2980万元的抵押担保。用位于观音塘环西路房屋所有权证号为：腾冲县房权证腾越镇字第××号、国有土使用权证号为：腾土国用（2001）字第103353号的房地产在该期间的一系列贷款提供最高额不超过2980万元的抵押担保。2015年10月23日原告与被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂签订《人民币资金借款合同》，合同约定的主要内容为：1、被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂向贷款人贷款2800万元，借期为1年，自2015年10月23日至2016年10月23日止，到期一次还本。2、月息为7.25‰，每月的第20日为结息日；不能按时归还到期借款的，借款人有权自逾期之日起按贷款利率的150%计收罚息至贷款清偿日止；对不能按时支付的利息和罚息，按上述罚息利率计收复利至贷款本息清偿日止。3、付款方式：采用委托支付的方式支付给腾冲县兴华贸易有限公司。4、借款人应按合同约定按期归还借款本息。5、借款人未按合同约定偿还借款本息或发生停产、歇业、涉及重大诉讼活动、生产经营出现严重困难等情形，对履行本合同项下义务产生重大不利影响，或贷款人认为借款人存在足以影响债权实现的其他情形，或借款违反本合同其他约定义务等情形下，借款人即构成违约，贷款人有权宣布借款立即到期，解除本合同并要求借款人偿还全部贷款本息及贷款人为实现债权而产生的一切费用等。合同签订后，原被告到相关部门办理了抵押登记手续，原告根据约定向借款人发放了借款。被告兴鑫硅冶炼厂支付利息至2016年7月20日。被告兴鑫硅冶炼厂因经营出现严重困难，向龙陵县人民法院申请进入破产程序，龙陵县人民法院经审查认为，申请人龙陵县兴鑫硅冶炼厂已不能清偿到期债务，资不抵债，符合破产条件，对其破产重整申请予以准许。于2016年10月19日作出（2016）云0523民破1号裁定书，决定立案受理申请人龙陵县兴鑫硅冶炼厂的破产申请。指定龙陵县兴鑫硅冶炼厂清算小组为管理人。现原告向本院提起诉讼，要求判令被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂归还原告借款本金2800万元，并按合同约定计息方式承担自2016年7月21日起至实际清偿债务之日止的相关利息（罚息）、复利；对各被告的抵押物在抵押范围内享有优先受偿权。归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：个人担保合同是否有效，个人是否应承担担保责任。本院认为：原告富滇银行腾冲支行与被告兴鑫硅冶炼厂签订的《人民币资金借款合同》及与被告兴鑫硅冶炼厂、博鑫硅冶炼厂签订的《抵押合同（最高额）》和《担保动产质押合同》、与被告赵映春、邵玉兰、赵辉签订的《个人最高额担保合同》，是当事人各方的真实意思表示，内容不违反法律规定，均为有效合同。合同签订后，富滇银行腾冲支行按约定发放了借款，履行了自己的合同义务，被告兴鑫硅冶炼厂未按约定归还借款，已构成违约，应承担相应的违约责任，对原告富滇银行腾冲支行要求被告兴鑫硅冶炼厂归还借款本金2800万元及相应利息的请求本院予以支持。被告兴鑫硅冶炼厂、博鑫硅冶炼厂、赵映春、邵玉兰、赵辉提供的最高额抵押物均办理了抵押登记，原告依法就抵押物在抵押范围内享有优先受偿权。针对被告邵玉兰、赵辉的答辩理由，本院逐一评述如下：一、被告邵玉兰、赵辉辩称与原告签订的担保合同，其主合同编号为9900715101001的借款合同，主债务为2980万元，与本案原告主张的编号为9900715101003借款合同，不是同一合同，邵玉兰、赵辉担保的债务已消失，根据法律规定，抵押权与担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。本院认为,合同编号为9900715101001借款合同，系原告与被告兴鑫硅冶炼厂签定的授信合同，期限为三年，授信金额为2980万元，根据该授信合同被告兴鑫硅冶炼厂可在2980万元范围内循环使用该授信金额，担保人根据授信合同签订的担保合同为有效合同，编号为9900715101003借款合同，是根据授信金额范围内签订的2800万元的借款合同，该二个合同虽编号不一样，但内容并不冲突，因此，被告邵玉兰、赵辉主张主债务消灭的理由不成立，对其答辩理由不予支持。二、被告邵玉兰、赵辉辩称与原告签订的《个人最高额担保合同》违反《担保法》第三十五条“抵押人所担保的债权不得超出其抵押的价值”的规定。损害了抵押人的利益，为无效合同。对此，《担保法》司法解释第五十一条规定：“抵押人所担保的债权超出其抵押物价值的，超出的部份不具有优先受偿的效力。”也就是说，抵押人担保的债权若超出抵押物价值的，超出部仅仅是不享有优先受偿的效果，并不会导致该抵押行为无效，故被告邵玉兰、赵辉的辩解理由与法律规定不相符，对其主张不予采纳。三、邵玉兰、赵辉答辩认为与原告签订的《个人最高额担保合同》第二条二项系霸王条款，损害了抵押人的合法权益。违反《担保法》若干问题的解释第七十一条规定“主债权未受全部清偿的，抵押权人可以就抵押物的全部行使其抵押权，第七十五条第一款“同一债权有两个以上抵押人的，债权人放弃债务人提供的抵押担保的，其他抵押人可以请求人民法院减轻或者免除其应当承担的担保责任”的规定。但我国法律并未对抵押权人的请求权做出强制性限制，《个人最高额担保合同》又经各方当事人签字确认，系各方当事人的真实意思表示，故该合同合法有效。本案债权人并没有放弃债务人提供的抵押担保，也不存在对抵押物进行处置应分先后。因此，被告邵玉兰、赵辉的该项辩解不成立，应予驳回。原告主张为实现债权支付的律师费及其他费用无具体数额，也无相应证据证实，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条、第二十八条、第三十三条、第四十一条、《担保法》司法解释第五十一条、《中华人民共和国破产法》第二十条、第二十五条第一款（七）的规定，判决如下：一、由被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂破产管理人于本判决生效之日起一个月内归还原告富滇银行股份有限公司保山腾冲支行借款本金2800万元，及自2016年7月21日起至实际清偿债务之日止按合同约定产生的利息。二、由被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂破产管理人于本判决生效之日起一个月内支付原告富滇银行股份有限公司保山腾冲支行自2016年7月21日起至2016年10月23日止期间的复利，利率按双方合同约定计算。罚息从2016年10月24日起至实际清偿债务之日止按合同约定标准计算。三、原告富滇银行股份有限公司保山腾冲支行对被告龙陵县兴鑫硅冶炼厂设定抵押的位于龙陵县龙山镇大坪子320国道旁的房屋所有权证号为：龙陵县房权证龙山镇字第××号，国有土使用权证号为：龙国用（2004）字第69号、龙国用（2012）第76号的房地产及号牌为云Ｍ×××××雷克萨斯小型越野客车在抵押范围内享有优先受偿权。四、原告富滇银行股份有限公司保山腾冲支行对被告陇川县博鑫硅冶炼厂设定抵押的位于陇川县户撒乡平山村房屋所有权证号为：陇房权证（户撒）字第××号的房屋和该厂设定抵押的61项生产设施设备（见资产清单）在抵押范围内享有优先受偿权。五、原告富滇银行股份有限公司保山腾冲支行对被告赵映春、邵玉兰、赵辉设定抵押的位于腾冲市腾越镇环西路房屋所有权证号为：腾冲县房权证腾越镇字第××号、国有土地使用权证号为：腾土国用（2001）字第103247号的房地产，位于腾冲市腾越镇观音塘滨河小区国有土地使用权证号为：腾土国用（2002）字第103849号国有土地，位于观音塘环西路房屋所有权证号为：腾冲县房权证腾越镇字第××号、国有土使用权证号为：腾土国用（2001）字第103353号的房地产在抵押范围内享有优先受偿权。六、驳回原告富滇银行股份有限公司保山腾冲支行的其他诉讼请求。案件受理费181800元，由被告龙陵兴鑫硅冶炼厂破产管理人负担100000元，陇川县博鑫硅冶炼厂、赵映春负担41800元，邵玉兰、赵辉负担40000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递关上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。各方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。如负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。审判长 谢 玲审判员 古 颖审判员 茶晓皎二〇一七年二月三日书记员 金佳玲