河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)豫04民终2973号上诉人（原审被告）平顶山市瑞平煤电有限公司，住所地汝州市汝南工业区火电厂，组织机构代码：761695556。法定代表人张建国，系该公司董事长。委托代理人郭丽丝，女，汉族，1986年11月7日出生，住河南省嵩县，现住平顶山市，系该公司员工。委托代理人常玉玺，系该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）娄团政，男，1975年2月22日出生，汉族，住汝州市。委托代理人郭云昌，男，1977年12月22日生，汉族，住汝州市。被上诉人（原审被告）党中林，男，1970年8月1日出生，汉族，住平顶山市湛河区。被上诉人（原审被告）党中付，男，1979年8月1日出生，汉族，住平顶山市石龙区。被上诉人（原审被告）王令甫，男，1965年7月15日出生，汉族，住平顶山市石龙区。被上诉人（原审被告）许林，男，1958年5月14日出生，汉族，住平顶山市湛河区。上诉人平顶山市瑞平煤电有限公司（以下简称瑞平公司）与被上诉人娄团政、党中林、党中付、王令甫、许林劳动争议纠纷一案，娄团政原审诉请：要求判令平顶山市瑞平煤电有限公司、党中林、党中付、王令甫、许林支付医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医��补助金和一次性伤残就业补助金、伤残鉴定费、交通费；解除劳动合同的经济补偿金；停工留薪期工资；赔偿申请人失业保险损失、养老保险损失、医疗保险损失等项目共计490000元，依法判决双方解除劳动关系并终止工伤保险关系。汝州市人民法院于2016年4月26日作出（2015）汝民劳初字第174号民事判决，瑞平公司不服提起上诉。本院于2016年10月12日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人瑞平公司的委托代理人郭丽丝、常玉玺，被上诉人娄团政的委托代理人郭云昌到庭参加了诉讼，被上诉人党中付、党中林、王令甫经本院依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，被上诉人许林因下落不明经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2009年11月份娄团政到安通公司工作。后被派遣到瑞平公司从事井下掘进工作。2013年2月20日，娄团政在中国平煤神马集团××防治院进行治疗，支出门诊费351元，同年3月11日，娄团政被中国平煤神马集团××防治院诊断为煤工尘肺壹期，经安通公司申请，2013年4月25日，平顶山市人力资源和社会保障局作出豫移（平）工伤认定（2013）329号河南省认定工伤决定书，认定娄团政为工伤。2014年12月17日，河南省劳动能力鉴定中心作出河南省劳鉴2014年32号鉴定结论书，认定娄团政构成七级伤残。2015年8月3日娄团政向汝州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求依法支付工伤保险待遇等，该委于2015年8月27日以“至今未作出决定”为由，通知娄团政可就争议事项向人民法院提出诉讼，娄团政诉至法院。另查明：党中林、党中付、王令甫、许林系安通公司的股东，该公司经股东会议解散，并成立了以党中林、党中付、王令甫、许林等为成员的��算组对该公司进行清算。2013年7月8日唐河县工商行政管理局核准注销了安通公司。根据娄团政提供账户交易明细载明的工资发放情况，娄团政受伤前月平均工资为4120.96元。安通公司为娄团政参加的是省直统筹职工工伤保险，郑州市是省直用人单位的工伤保险统筹地区，2012年郑州市在岗职工月平均工资为3457元。依据娄团政的申请，原审法院从河南省工伤保险中心调取了安通公司为娄团政缴纳工伤保险的相关证据。河南省工伤保险中心于2015年9月17日出具证明一份，该证明显示娄团政于2010年10月30日参加了工伤保险，2013年11月27日停止了工伤保险，河南省工伤保险中心未向娄团政支付有关费用。原审认为，娄团政被中国平煤神马集团××防治院诊断为煤工尘肺壹期，经安通公司申请，平顶山市人力资源和社会保障局作出豫移（平）工伤认定娄团政为工伤。按照���关法律规定，娄团政应当享受工伤保险待遇等费用。关于一次性伤残补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资……。”娄团政受伤前月平均工资为4120.96元，故工伤保险基金应向娄团政支付一次性伤残补助金53572.48元（13月×4120.96元）。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《河南省工伤保险条例》第二十七条“五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，……七级十二个月……；一次性伤残就业补助金，…七级三十六个月…。××的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发百分之三十”。郑州市是省直用人单位的工伤保险统筹地区，在计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金时应以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。安通公司于2013年7月8日被唐河县工商行政管理局核准注销，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止…（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的…”之规定，娄团政与安通公司终止劳动关系的时间为2013年7月8日，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应以郑州市2012年在岗职工月平均工资3457元计付，故工伤保险基金应向娄团政支付一次性工伤医疗补助金53929.2元（3457元×12×1.3），安通公司向娄团政支付一次性伤残就业补助金124452元（3457元×36）。关于医疗费，娄团政仅提交了在中国平煤神马集团××防治院进行治疗门诊费351元，故确认该费用的数额为351元。关于停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”。根据娄团政所××的情况，按6个月计算娄团政停工留薪期工资。娄团政受伤前月平均工资为4120.96元，安通公司应当向娄团政支付停工留薪期工资24725.76元（4120.96元×6）。关于经济补偿金问题。娄团政与安通公司之间的劳动合同关系因安通公司提前解散而终止，《中华人民共和国劳动合同法》根据第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿…（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的…”及《河南省工伤保险条例》第二十七条“…享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的，不得减少按照失业保险规定应当享受的待遇和按有关规定应当享受的经济补偿金”规定，娄团政要求经济补偿金予以支持。因娄团政自2009年11月至2013年7月8日安通公��注销止在安通公司工作年限为3年又8个月，故安通公司应当向娄团政支付经济补偿金16483.84元（4120.96元×4）。虽然上述一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、医疗费由工伤保险基金支付，但因娄团政的工伤保险已于2013年11月27日停保，故上述费用也应由安通公司支付。因瑞平公司系娄团政的用工单位，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位应当承担连带赔偿责任。瑞平公司作为娄团政的用工单位，应当对安通公司支付的费用承担连带赔偿责任。因安通公司于2013年7月8日登记注销，党中林、党中付、王令甫、许林作为安通公司原股东及公司清算组的成员，在安通公司进行注销清算时应依法履行法定义务。而娄团政在2013年4月25日已被认定为工伤，四人作为安通公司原股东及公司清算���的成员已知娄团政遭受工伤，其在清算过程中应当考虑到娄团政工伤待遇的给付问题，但仍然遗漏，给娄团政的利益造成了重大损害，应认定为重大过失，故安通公司应当承担的赔偿责任，依法应由党中林、党中付、王令甫、许林承担。娄团政要求解除与安通公司的劳动关系，因安通公司已经注销，双方的劳动合同已于安通公司注销时终止，故对娄团政的该项请求不再处理。娄团政要求交通费，但未提供证据证实，不予支持。娄团政主张各项社会保险，因征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，娄团政该项诉讼请求，不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第六十六条、第九十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第��十七条，《河南省工伤保险条例》第二十七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、党中林、党中付、王令甫、许林于判决生效后十日内向娄团政支付医疗费351元、一次性伤残补助金53572.48元、一次性工伤医疗补助金53929.2元、一次性伤残就业补助金124452元、停工留薪期工资24725.76元、经济补偿金16483.84元，共计273514.28元。平顶山市瑞平煤电有限公司对上述费用承担连带赔偿责任。二、驳回娄团政的其它诉讼请求。案件受理费10元，由党中林、党中付、王令甫、许林和平顶山市瑞平煤电有限公司负担。上诉人瑞平公司上诉称，一���瑞平公司不应支付娄团政停工留薪工资，更不应承担连带责任。虽然《工伤保险条例》第三十三条明文规定“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，但是，因娄团政没有因工伤进行治疗而导致其误工损失，不符合领取停工留薪工资的法定条件，由此，娄团政就不应获得该项费用。故此，瑞平公司对此更不应承担连带责任。二、不应支付娄团政医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，瑞平公司更不应对此承担连带责任。因为，娄团政的用人单位安通公司为其缴纳了工伤保险费，那么，依据有关规定，“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：治疗工伤的医疗费用、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金，���团政应当获得的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应从工伤保险基金中支付，不应有安通公司支付，更不应当有瑞平公司负连带赔偿责任。三、不应支付娄团政经济补偿金，瑞平公司更不应承担连带责任。理由是：1、娄团政的该项请求不符合《劳动合同法》第四十六条规定的情形，该请求应不予支持。娄团政入职安通公司并签订有劳动合同，娄团政和安通公司之间存在劳动合同关系，但是，该劳动合同期满后，双方既未以书面形式续订劳动合同，也未解除劳动合同，而安通公司也未表示异议提出解除劳动关系，从而形成了事实劳动关系的，据此就足以证明瑞平公司的上述主张客观存在。在这种情形下，作为劳动者的娄团政一方提出解除劳动关系的，用人单位不需要支付经济补偿金。因为：A、2001年4月6日，最高人民法院发布的《劳动争议解释（一）》第十六条第一款规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”。B、2001年11月26日，原劳动和社会保障部办公厅发布的《关于对事实劳动关系解除是否应该支付经济补偿金问题的复函》（劳社厅函〔2001〕249号）规定：“最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释〔2001〕14号）第十六条规定：‘劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动合同关系的，人民法院应当支持’。该规定中的‘终止’，是指劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，��用人单位未表示异议的，劳动者和原用人单位之间存在的是一种事实上的劳动关系，而不等于双方按照原劳动合同约定的期限续签了一个新的劳动合同。一方提出终止劳动关系的，应认定为终止事实上的劳动关系。”根据上述规定，不难理解，当原劳动合同期满时，原劳动合同规定的权利和义务已经履行完毕，原劳动合同已经终结。双方当事人形成的事实劳动关系应按原劳动合同规定的款项继续执行，包括工资、工作条件、等等。但事实上的劳动关系并不等于劳动合同关系，其中的一方提出终止劳动关系，不是终止劳动合同关系，而是终止事实上的劳动关系。又因为按我国劳动法律规定，只有用人单位安通公司先提出并解除劳动合同的才支付经济补偿金，可是，本案劳动者先提出并解除劳动合同的，用人单位不应支付经济补偿金。2、即使应当支付该项费用，依据��劳动合同法》第四十六条之规定，支付经济补偿金是其用人单位的义务，并非是用工单位的瑞平公司所应为之。四、娄团政的仲裁请求早已超过仲裁时效，所有请求均不应支持。依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。娄团政的工伤认定于2013年4月25日已经作出，直到2015年8月3日才申请劳动仲裁，其仲裁申请早已超过申请仲裁的时效，故此，依法应裁决驳回其请求。请求撤销原判，改判不支持娄团政的原审诉请，瑞平公司不承担连带责任。被上诉人娄团政答辩称，1、关于停工留薪工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，娄团政××，原审按6个月支持停工留薪工资正确。2、关于医疗费，娄团政因××在医院治疗，医疗费应得到支持。3、关于一次性伤残补助金，娄团政受工伤，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，公司应支付该费用。4、关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，因娄团政的工伤保险已于2013年11月27日停保，所以该费用应当由用人单位支付。5、关于经济补偿金，娄团政与安通公司的劳动合同因公司提前解散而终止，公司也没有为娄团政足额缴纳社会保险，因此应支付该费用。6关于仲裁时效，娄团政于2013年4月25日被认定工伤，2014年12月17日被鉴定为七级伤残，2015年8月3日娄团政向汝州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，但该委以“至今未作出决定”为由，通知娄团政可就争议事项向人民法院提出诉讼，因其本案诉讼，所以不超仲裁时效。7、关于连带责任，因瑞平公司是娄团政的用工单位，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位应当承担连带赔偿责任。所以瑞���公司应承担连带责任。请求维持原判。被上诉人党中林、党中付、王令甫、许林均未到庭，未答辩。本院经二审审理查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，本案中娄团政于2013年4月25日被认定工伤，2014年12月17日被鉴定为七级伤残，2015年8月3日娄团政向汝州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，但该委以“至今未作出决定”为由，通知娄团政可就争议事项向人民法院提出诉讼，引起本案诉讼。该情况说明娄团政从被认定工伤到评残是一个持续的过程，从娄团政评残到其申请仲裁的时间来看，没有超过一年的仲裁时效。娄团政在从事井下掘进工作中构成工伤且七级伤残，原审对其医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、经济补偿金予以支持，于法有据，鉴于娄团政��用人单位安通公司已经注销且娄团政的工伤保险已于2013年11月27日停保的情况，原审判令上述费用由安通公司的原股东党中林、党中付、王令甫、许林承担，并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位应当承担连带赔偿责任。瑞平公司作为娄团政的用工单位，原审据此判令瑞平公司承担连带赔偿责任，并无不当。综上，原审认定事实清楚，判决适当，依法应予维持。上诉人瑞平公司的上诉理由不能成立，其上诉请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由平顶山市瑞平煤电有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈亚超审 判 员  王光辉代理审判员  李华亮二〇一七年二月三日书 记 员  王 伟附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。