湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘06民终1666号上诉人（原审被告）：黎虎，男，1983年10月1日出生，汉族，住湖南省湘阴县。委托诉讼代理人：徐明，男，1966年1月6日出生，汉族，湖南省湘阴县人，住湘阴县，系黎虎的舅舅。被上诉人（原审原告）：兰建国，男，1965年12月14日出生，汉族，湘阴县人，住湘阴县。委托诉讼代理人：韩喜，湖南九野律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鲁建军，男，1952年12月14日出生，汉族，湘阴县人，住湘阴县。上诉人黎虎因与被上诉人兰建国、鲁建军健康权纠纷一案，不服湖南省湘阴县人民法院（2015）湘民一初字第1700号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人黎虎及其委托诉讼代理人徐明、被上诉人兰建国及其委托诉讼代理人韩喜、被上诉人鲁建军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。黎虎上诉请求：撤销一审判决，驳回兰建国的诉讼请求，并由兰建国、鲁建军承担本案诉讼费用。事实和理由：一、一审推断黎虎明知兰建国没有从事吊运楼板资质，存在选任和指示过错，没有事实和法律依据，且一审认定兰建国应承担主要责任，但其后又认定其承担50%的责任，认定过轻。二、兰建国的伤情为一处九级伤残和四处十级伤残，伤残赔偿系数应为24%，一审认定兰建国为城镇户籍没有法律依据。三、兰建国的合伙人对事故的发生存在过错，一审遗漏该必要当事人。四、黎虎在此次施工活动中的劳务报酬远低于赔偿数额，显然不公。兰建国辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。黎虎作为房屋拆除承包人，未尽到安全保障义务。兰建国提交了证据证明其在城镇居住多年且主要收入来源于城镇，应当按照城镇居民标准来计算损失。本案非合伙纠纷，合伙人并非必要当事人。兰建国与黎虎是雇佣关系，并非承揽关系，黎虎的劳务报酬应当找房主鲁建军主张。鲁建军辩称，事故发生的主要原因是兰建国穿拖鞋进行施工作业，在医院的治疗费用也由鲁建军支付，判决要求鲁建军承担赔偿责任不公平。兰建国向一审法院起诉请求：一、判令黎虎、鲁建军连带承担赔偿原告的各项损失共计225914.16元；二、涉诉费用由黎虎、鲁建军承担。一审法院认定事实：2015年8月4日，鲁建军将其位于湘阴县六塘铺集镇一栋二层居民楼的拆除工程发包给黎虎。双方签订了一份“房屋拆除协议”，房屋拆除人鲁建军为甲方、房屋拆除承建方黎虎为乙方，协议中约定：一、拆除范围及数量：从屋面拆到二层楼板（两层板放下来）；二、价格标准：全部完工后由甲方一次性付给乙方人民币共计柒仟元整（7000，00元）；三、甲乙双方权利、义务及安全责任：①乙方在拆除过程中如出现安全事故（无论大小事故）一律由乙方自行处理，甲方不承担任何责任和费用。②在拆除过程中不能损害左邻右舍的房屋，如出现此类情况甲方概不负责。③甲方负责在周围协助安全。甲方鲁建军与乙方黎虎均在该份协议书上签字并按手印。由黎虎本人雇请工人施工，发放工资，进行监管。后在施工的过程中，黎虎请兰建国对其承包的房屋拆除工程进行吊板工作，兰建国同意按照交易习惯吊车使用费含操作人员工资400元/次。2015年8月9日，兰建国与其合伙人驾驶吊车到鲁建军的房屋处进行施工。在吊板时共有四个人进行操作，黎虎与一个民工对板进行挂钩，兰建国的合伙人操作吊车，兰建国站在楼板上对现场进行指挥。在还没有正式起吊前，因楼板突然断裂，兰建国从板上摔下来导致受伤。兰建国受伤后被立即送往湘阴县人民医院进行抢救治疗，在该院住院14天（2015年8月9日入院-2015年8月22日出院），花去医药费共计4982元。鲁建军为兰建国垫付了4500元医药费，在兰建国出院后支付了3000元现金给兰建国，共计支付了7500元。兰建国的伤情于2015年11月9日经岳阳市洞庭司法鉴定所作出了岳阳市洞庭司法鉴定所[2015]临鉴字第1081号司法鉴定意见书，鉴定意见为兰建国的伤情被评定为一处九级伤残和四处十级伤残，鉴定意见为：1、全休140天；2、住院期间需两人护理；3、估计后段医疗费用为2000元左右。一审法院认为，鲁建军将自家的房屋拆除工程发包给没有建筑施工资质的黎虎，双方形成了劳务承包合同关系。黎虎因施工需要雇请兰建国为其吊运楼板，按趟数计付报酬，由兰建国自行提供施工设备、进行指挥，兰建国与黎虎之间构成承揽关系。事故发生的主要原因是兰建国站立在拆除房屋的楼板上进行指挥施工，未尽到合理的安全谨慎注意义务，也没有相应的安全保护措施，兰建国应承担主要责任。黎虎是参与现场施工的管理者，并且对兰建国的施工予以辅助，应当尽到安全提示和监管的责任，在明知兰建国没有相关建筑施工资质的情况下将房屋吊运楼板的工程承揽给兰建国，存在选任和指示过错，对事故的发生也应承担相应的责任。鲁建军作为房屋拆除的发包人，应当选任具备建筑资质的单位或个人进行施工，鲁建军将房屋发包给没有相关资质的黎虎，亦存在选任过错，鲁建军与黎虎之间就免责条款的约定，不符合相关法律规定，该免责条款无效，故鲁建军对此次事故的发生也应承担相应的责任。该院确定兰建国与黎虎、鲁建军对造成兰建国受伤事故承担责任的比例为50%:25%:25%。兰建国因此次事故受伤应获赔偿的项目及金额为：1、医药费，根据票据认定4982元；2、残疾赔偿金，兰建国的伤情经鉴定为九级伤残一处和十级伤残四处，兰建国主张按26570元/年的城镇标准计算，金额为159420元[（26570/年×20年×30%）其中一处九级系数为20%，一处十级增加系数3%，四处十级增加的系数累计不超过10%，按10%计]，另被扶养人生活费为13538元{父兰干桃6769元（9025元×5年×30%÷2），母黎秋连6769元（9025元×5年×30%÷2）}，残疾赔偿金共计172958元；3、住院伙食补助费，兰建国主张按100元/天的标准和住院时间14天计算，该院认为兰建国主张的标准过高，酌情认定为60元/天，金额为840元（60元/天×14天）；4、护理费，按照居民服务和其他服务业标准和法医鉴定为住院期间需2人护理，金额为3108元（40520元/年÷365天×14天×2人）；5、后续治疗费，根据司法鉴定意见书的鉴定意见酌情认定为2000元；6、交通费，根据兰建国在湘阴县人民医院住院14天的情况，酌情认定为300元；7、误工费，兰建国主张按41647元/年的标准和误工时间140天计算,该院予以认可，误工费为15905元（41467元/年÷365天×140天）；8、鉴定费，根据票据认定为1000元；9、精神抚慰金，兰建国因此次事故其身心健康受到了较大的损害，根据当地的生活水平和各自的过错程度，该院酌情认定为6000元。兰建国因此事故所造成的损失（1-8项）共计201093元，黎虎承担50273元的赔偿责任，鲁建军承担50273元，其余的100547元由兰建国自行承担。另兰建国因此事故造成的精神损失6000元，由黎虎承担3000元，鲁建军承担3000元。黎虎向兰建国承担的赔偿款共计53273元；鲁建军承担的赔偿款共计为53273元,减去鲁建军已支付的7500元，鲁建军应支付45773元。该院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第七项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第五十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《村庄和集镇规划建设管理条例》第二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第七十三条，之规定，判决：一、兰建国因此次事故受伤造成的损失共计207093元，由黎虎承担53273元，鲁建军承担53273元，减去已支付的7500元，鲁建军还应支付兰建国45773元，其余损失100547元由兰建国自行承担；二、驳回兰建国的其他诉讼请求。上述赔偿款项限赔偿义务人于判决发生法律效力之日起二十日内一次性付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4690元，由黎虎承担1145元，鲁建军承担1145元，兰建国承担2400元。本院二审审理过程中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：黎虎提交了兰建国受伤急救现场的照片三张，兰建国庭审中认可其穿了凉鞋进行作业，该陈述与照片相吻合，对施工作业时兰建国系穿的凉鞋这一事实本院予以确认。兰建国提交了出租车服务资格证，拟证明兰建国主要生活来源于城镇，该服务资格证有限期至2016年12月31日，且每年经过了年度审验，在黎虎、鲁建军未提交证据或充分说明反驳理由的情形下，认定兰建国的主要收入来源于城镇。本院查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、黎虎与兰建国的责任划分及确定问题；二、伤残赔偿系数及赔偿标准问题；三、兰建国的合伙人是否本案必要共同诉讼人。关于责任划分及确定的问题。根据国务院1993年11月1日起实施的《村庄和集镇规划管理条例》第二十三条规定：“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书，并按照规定的范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质手续。”此处的建筑施工包括建筑房屋施工和拆除房屋施工两个方面，从业人员须具有施工资质手续，还需具备一定的专业技能、特定的生产工具和安全生产条件。本案中，兰建国不具备相应的资质及安全生产条件，黎虎既未审查兰建国的施工资质，其在现场也应当注意到兰建国并不具备安全生产条件，黎虎存在选任过失。鲁建军将房屋发包给没有相关资质的黎虎，亦存在选任过失。兰建国在作业时未尽安全谨慎注意义务，也未采取相应的安全保护措施，一审认定兰建国承担事故的主要责任并无不妥，但一审在此基础上认定其承担50%的责任不当，应予纠正。鲁建军并未就一审判决提起上诉，根据不告不理原则，对其一审认定的责任比例予以维持，本院酌情认定兰建国、黎虎、鲁建军各自的事故责任比例为60%：15%：25%。关于伤残赔偿系数，兰建国的伤情构成一处九级伤残，四处十级伤残，构成多处伤残的，只计算最高等级的伤残赔偿指数，其他的伤残等级不再计算相应的伤残赔偿指数，而是每增加一处伤残按另外的赔偿比例计算，该赔偿比例是附加计算的，该指数应当小于或等于10%。本案中九级伤残的赔偿系数为20%，一审认定其他四处十级伤残的伤残赔偿附加指数为10%并不违反有关规定，应予维持。关于赔偿标准，兰建国已提交证据证实其主要收入来源于城市，黎虎未提交相反证据或说明充分理由反驳兰建国的证据，可认定兰建国的损失计算按城镇标准计算。关于兰建国的合伙人是否为必要共同诉讼人。本案已查明的事实中，没有事实表明事故的发生与兰建国的合伙人的行为存在因果关系，本案所涉争议也与兰建国与其合伙人的合伙关系没有关联，因此，一审未追加兰建国的合伙人为必要共同诉讼人并未违反法律规定。综上，兰建国的总损失共计201093元，其中兰建国本人应承担120656元（201093元×60%），黎虎承担30164元（201093元×15%），鲁建军承担50273元（201093元×25%），兰建国的精神损失6000元，由黎虎承担3000元，鲁建军承担3000元。鲁建军已支付7500元，应予扣减。综上所述，黎虎的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：撤销湖南省湘阴县人民法院（2015）湘民一初字第1700号民事判决；由黎虎赔偿给兰建国各项损失33164元，由鲁建军赔偿兰建国各项损失45773元；驳回兰建国的其他诉讼请求。本案一审案件受理费4690元，由兰建国负担3284元，由黎虎负担703元，由鲁建军负担703元，二审案件受理费1130元，由黎虎负担800元，由兰建国负担330元。本判决为终审判决。审 判 长  邵莉茜审 判 员  王欣辉代理审判员  周小刚二〇一七年二月十三日书 记 员  孔灿文