新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）新01民终110号上诉人(原审原告)杨冰，男，1970年5月13日出生，汉族，现无固定职业，住乌鲁木齐市阿勒泰路皓翔小区。委托诉讼代理人：李强，乌鲁木齐市沙依巴克区明理法律服务所法律工作者。上诉人(原审被告)新疆中集物流有限公司。住所地：乌鲁木齐市新市区。法定代表人：ＸＸ，新疆中集物流有限公司董事长。委托诉讼代理人：贾学东，男，1972年1月11日出生，汉族，新疆中集物流有限公司经理，住乌鲁木齐市水磨沟区。上诉人杨冰因与上诉人新疆中集物流有限公司工伤保险待遇纠纷一案，均不服乌鲁木齐市新市区人民法院(2016)新0104民初6632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。杨冰上诉请求：撤销一审判决第十项，改判新疆中集物流有限公司支付我医疗费27000元。事实与理由：我的伤情已被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇，医疗费属于工伤保险待遇赔付项目，我在医疗治疗工伤所花费的医疗费新疆中集物流有限公司应当支付。新疆中集物流有限公司答辩称，杨冰的医疗费已由侵权人支付，我公司不应再支付。杨冰的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回杨冰的上诉请求。新疆中集物流有限公司上诉请求：请求撤销一审判决第一一、三、五项，依法改判。事实与理由：杨冰入职我公司时双方约定工资构成为每月1500元加提成，一审法院以2015年乌鲁木齐市职工月平均工资标准为基数计算杨冰停工留薪期工资及一次性伤残补助金没有依据。另《乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）2015年劳动力市场工资指导价位表》护工中位价月平均值仅为2160元，一审法院判决我公司支付杨冰护理费5000元过高，损害了我公司的合法权益。杨冰答辩称，新疆中集物流有限公司出具的证明证实我月工资为5323.68元，一审法院按2015年乌鲁木齐市职工月平均工资计算我方予以认可，护理费法律规定按社平工资计算，新疆中集物流有限公司上诉理由不能成立，请求二审法院予以驳回。杨冰向一审法院提起诉讼请求：一、解除劳动关系，新疆中集物流有限公司出具解除劳动关系证明书；二、新疆中集物流有限公司支付一次性伤残补助金63000元；三、新疆中集物流有限公司支付一次性工伤医疗补助金36358元；四、新疆中集物流有限公司支付一次性伤残就业补助金77910元；五、新疆中集物流有限公司支付停工留薪期工资28000元；六、新疆中集物流有限公司支付陪护人员工资5000元；七、新疆中集物流有限公司支付劳动能力鉴定费300元；八、新疆中集物流有限公司支付住院伙食补助费2400元。九、新疆中集物流有限公司支付就医路费600元、医疗费27000元；十、新疆中集物流有限公司补交2015年9月至2016年5月社保费用。新疆中集物流有限公司向一审法院提出诉讼请求：不予支付杨冰一次性伤残补助金32139元、停工留薪期工资14284元。杨冰承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年9月10日，杨冰到新疆中集物流有限公司从事货车驾驶工作。2015年10月5日18时30分，杨冰因工受伤，住院10天，出院医嘱：全休期间共计4个月（2015年10月5日至2016年2月4日），需陪护1人，陪护期2个月（2015年10月5日至2015年12月4日）。2016年1月20日，乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定杨冰为工伤。2016年3月30日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定原告工伤为玖级伤残。杨冰因提出解除劳动关系、工伤待遇赔偿、补缴社会保险费用等与新疆中集物流有限公司发生劳动争议。2016年9月17日，乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会作出乌高（新）劳仲[2016]第766号仲裁裁决。杨冰、新疆中集物流有限公司均不服，诉至一审法院。另查明，2015年度乌鲁木齐市职工平均工资标准为4451元/月。一审法院认为，劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一仲裁裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理一并作出判决。职工因工作遭受工伤事故伤害的应当依法享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。职工因工作待遇遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，杨冰与新疆中集物流有限公司对杨冰因工受伤事实均不持异议，予以认可。根据工伤认定决定、工伤伤残等级（玖级）结论及医院诊断证明等证据可认定，杨冰于2015年10月5日因工受伤，伤残等级为玖级，停工留薪期为四个月（2015年10月5日至2016年2月4日）。杨冰称其工资数额5323.68元/月；新疆中集物流有限公司抗辩称杨冰入职不足一个月即受伤，杨冰工资为基本工资（1500元/月）加业绩提成构成。对此，一审法院认为，应当按照2015年度乌鲁木齐市在岗职工平均工资标准（4451元/月）确定杨冰本人工资数额较为恰当。由此，新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付工伤赔偿待遇为：2015年10月5日至2016年2月4日停工留薪期工资：4451元/月×4个月=17804元。一次性伤残补助金：4451元/月×9个月=40059元。一审法院认为，杨冰即停工留薪期满后未再回新疆中集物流有限公司工作，双方劳动关系于2015年2月5日起依法应予解除，劳动关系解除后，新疆中集物流有限公司应向杨冰出具解除或终止劳动合同（关系）证明手续。同时，新疆中集物流有限公司应向杨冰支付一次性伤残就业补助金：4451元/月×15个月=66765元，一次性工伤医疗补助金：4451元/月×7个月=31157元。除此，新疆中集物流有限公司应向杨冰支付住院伙食补助费18元/天×10天=180元、工伤伤残等级鉴定费300元。新疆中集物流有限公司应当按照社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴杨冰2015年9月10日至2016年2月4日期间的养老、失业基本社保保险费用，期间产生的利息由新疆中集物流有限公司负担。一审法院认为，新疆中集物流有限公司应向杨冰承担2015年10月5日至2015年12月4日期间护理费高于杨冰主张的数额的，一审法院仅以杨冰主张数额予以确认新疆中集物流有限公司应当向杨冰承担上述期间护理费5000元。此外，杨冰未能提供医疗费票据，及因治疗工伤需赴外地治疗等充分证据，故杨冰要求新疆中集物流有限公司支付医疗费27000元、就医路费600元的诉求，缺乏事实依据，不予支持。一审法院判决：一、新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付2015年10月5日至2016年2月4日停工留薪期工资17804元（4451元/月×4个月）；二、新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付住院伙食补助费180元（18元/天×10天）；三、新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付护理费5000元；四、新疆中集物流有限公司应当向原告杨冰支付鉴定费300元；五、新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付一次性伤残补助金40059元（4451元/月×9个月）；六、新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付一次性伤残就业补助金66765元（4451元/月×15个月）；七、新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付一次性工伤医疗补助金31157元（4451元/月×7个月）；八、新疆中集物流有限公司应当按照社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴杨冰2015年9月10日至2016年2月4日期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用，期间产生的利息由新疆中集物流有限公司承担；九、杨冰与新疆中集物流有限公司之间的劳动关系依法于2016年2月5日起依法予以解除，劳动关系解除后，新疆中集物流有限公司应向杨冰出具解除或终止劳动合同（关系）证明手续；十、驳回杨冰的其他诉讼请求；十一、驳回新疆中集物流有限公司的其他诉讼请求。二审中，双方当事人未提交新证据。经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。另查明，杨冰在工作中被院内叉车轧到左踝，因伤住院所花医疗费19410.62元侵权人已赔付。本院认为，本案涉及以下争议：一、关于杨冰的工资标准。杨冰主张其月工资为5323.68元，其提交新疆中集物流有限公司出具的证明，新疆中集物流有限公司认为该证明系杨冰称为给侵权人看让其出具，不予认可真实性，新疆中集物流有限公司主张杨冰月工资为1500元加提成，但未提交证据予以证实。因杨冰工作未满一个月，新疆中集物流有限公司也未给其发放过工资，仅依据新疆中集物流有限公司出具杨冰的2015年9月的工资证明认定杨冰的月平均工资显失公平，根据《乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）2015年劳动力市场工资指导价位表》货运驾驶员中价位为3571元，本院认定杨冰的月工资为3571元。一审法院按照2015年乌鲁木齐市在岗职工平均工资标准4451元认定杨冰月工资欠妥，本院予以纠正。二、新疆中集物流有限公司支付杨冰护理费标准。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》（新疆维吾尔自治区人民政府令第182号）第二十二条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费。根据上述规定，新疆中集物流有限公司应向杨冰支付的2015年10月5日至2015年12月4日期间护理费金额高于杨冰主张的5000元，一审法院判决新疆中集物流有限公司支付杨冰护理费5000元正确，本院应予维持。新疆中集物流有限公司上诉要求按《乌鲁木齐市部分行业、工种（岗位）2015年劳动力市场工资指导价位表》护工中位价2160元计算于法无据，本院不予支持。三、新疆中集物流有限公司应否支付杨冰医疗费。本案系第三人侵权导致的工伤，杨冰主张的医疗费侵权人已经赔付，杨冰不能因第三人侵权与工伤竞合在一份损失的前提下获得两份赔偿从而获益，因此，杨冰在侵权人已经支付其医疗费的情况下再行要求新疆中集物流有限公司支付其医疗费于法无据，本院难以支持。综上，新疆中集物流有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。杨冰的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律有误，本院应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初6632号民事判决第二、三、四、六、八、九、十、十一项即新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付住院伙食补助费180元（18元/天×10天）；新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付护理费5000元；新疆中集物流有限公司应当向原告杨冰支付鉴定费300元；新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付一次性伤残就业补助金66765元（4451元/月×15个月）；新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付一次性工伤医疗补助金31157元（4451元/月×7个月）；新疆中集物流有限公司应当按照社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴杨冰2015年9月10日至2016年2月4日期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用，期间产生的利息由新疆中集物流有限公司承担；杨冰与新疆中集物流有限公司之间的劳动关系依法于2016年2月5日起依法予以解除，劳动关系解除后，新疆中集物流有限公司应向杨冰出具解除或终止劳动合同（关系）证明手续；驳回杨冰的其他诉讼请求；驳回新疆中集物流有限公司的其他诉讼请求。二、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初6632号民事判决第一项即新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付2015年10月5日至2016年2月4日停工留薪期工资17804元（4451元/月×4个月）为：新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付2015年10月5日至2016年2月4日停工留薪期工资14284元（3571元/月×4个月）。三、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初6632号民事判决第五项即新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付一次性伤残补助金40059元（4451元/月×9个月）为：新疆中集物流有限公司应当向杨冰支付一次性伤残补助金32139元（3571元/月×9个月）。上述新疆中集物流有限公司应给付杨冰款项，于本判决生效后十日内一次性付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元（杨冰已交），减半收取5元，由新疆中集物流有限公司负担，一审法院退还杨冰5元；二审案件受理费10元（杨冰、新疆中集物流有限公司各预交10元），由新疆中集物流有限公司负担，杨冰所交10元由本院退还。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 王 晴审判员 胡 颖二〇一七年二月十三日书记员 帕米拉