北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2017）京03民终892号上诉人（原审原告、反诉被告）：杭州一是百是文化创意有限公司，住所地杭州市下城区中山北路468号。法定代表人：施力，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：阮海蕾，浙江泽大律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱文昊，浙江泽大律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：沃特斯通（北京）文化传媒有限公司，住所地北京市朝阳区三里屯北路81号那里花园B008室。法定代表人：姜盛元，执行董事。委托诉讼代理人：赵志刚，男，1975年3月12日出生。委托诉讼代理人：刘金辉，北京市诺恒律师事务所律师。上诉人杭州一是百是文化创意有限公司（以下简称一是百是公司）因与被上诉人沃特斯通（北京）文化传媒有限公司（以下简称沃特斯通公司）进出口代理合同纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院（2013）朝民初字第17835号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人一是百是公司的委托诉讼代理人阮海蕾、朱文昊，被上诉人沃特斯通公司的委托诉讼代理人刘金辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一是百是公司上诉请求：1.撤销一审法院判决，改判驳回沃特斯通公司的反诉请求，支持一是百是公司的诉讼请求；2.一、二审案件受理费由沃特斯通公司负担。事实和理由：1.根据协议鉴于部分的约定，协议书签订时，沃特斯通公司尚有190万元左右的2012年秋冬货品未交付一是百是公司，协议书第四条的约定本意是对一是百是公司取消订单的该部分货品，由沃特斯通公司在协议书生效后一周内与品牌销售商核算货款，协议书生效后一个月内全额退还一是百是公司的货款，对一是百是公司未取消订单的货品，沃特斯通公司仍负有交付的义务，沃特斯通公司已经在答辩状中自认与品牌商沟通核算后具体数额未与其沟通确认，事实上沃特斯通公司与一是百是公司已经确认核算后货款，只是没有形成书面文件，2012年秋冬季取消货品价值711507.41元，沃特斯通公司至今未按协议书约定将货款退还，已经构成违约，沃特斯通公司应就是否履行协议书第四条约定承担举证责任，沃特斯通公司有关一是百是公司已经解除合同，其无义务代为联系退款的理由不成立，一审法院关于711507.41元的诉讼请求认定错误。2.根据协议书第二条约定，佣金是沃特斯通公司实际交付一是百是公司货品的货款金额10%作为计算依据，一是百是公司在2012年12月共支付佣金18.4万元，佣金结算基础应是沃特斯通公司支付给一是百是公司2012年秋冬季货品，沃特斯通公司应得到的佣金应是58899元，一审法院认定错误。3.沃特斯通公司没有在2013年4月1日前给付2013年春夏季货品已经构成违约，根据《合作协议书》第四、五条约定，沃特斯通公司代一是百是公司采购货品后，应通知一是百是公司并提交货品的海关清关资料，提货并双方验收后才视为交付，至今，沃特斯通公司没有交付2013年春夏货品，一审法院认定事实错误；沃特斯通公司接受一是百是公司委托代为从国外购买服装及时提交海关资料是沃特斯通的合同义务，海关资料也是提货的必备资料，虽然协议上没有明确约定海关清关所需全部资料的时间，但该资料应于2013年4月1日前交付，沃特斯通公司违约行为导致合同目的无法实现，构成违约，一审法院属于认定事实错误。4.沃特斯通公司没有履行代理人的职责，导致季节性服装错过了销售季节，给一是百是公司造成巨大损失，应当承担违约赔偿责任，应当综合利润损失、货品成本价值损失、利息损失、佣金损失、海关堆存费、仓储费综合进行考虑。5.一是百是公司已经于2012年12月19日支付沃特斯通公司2013年春夏季订货佣金378454.22元，超过实际订货金额601万余元的50%，符合合同约定的第一次付款金额，是由于沃特斯通公司违约提供海关清关全部资料导致第二次、第三次佣金支付条件不具备。一审法院判决支付沃特斯通公司378454.22元及违约金是错误的。沃特斯通公司辩称，同意一审判决，请求驳回上诉，维持原判。一是百是公司向一审法院起诉请求：沃特斯通公司返还2012年秋冬季取消订单部分的货款711507元；返还2012年秋冬季货品代采购佣金58899元；沃特斯通公司提供2013年春夏季货品海关清关所需的全部资料，并配合办理清关手续；沃特斯通公司赔偿2013年春夏季货品因错过销售季节而造成的经济损失300万元；诉讼费用由沃特斯通公司负担。沃特斯通公司向一审法院反诉请求：要求确认《合作协议书》于2013年3月5日解除；一是百是公司支付解除合同违约金300万元，支付2013年春夏季服装代订购佣金378454.22元，支付逾期支付佣金的违约金（以70万元为基数，自2013年3月5日起至实际支付之日止，每逾期一个工作日按日千分之三计算），支付赴时装周的差旅费61341.56元和赴杭州差旅费21657元。一审法院认定事实：2012年12月8日，一是百是公司（甲方）与沃特斯通公司（乙方）签订《合作协议书》，约定：甲乙双方约定协议期限为2年，自本协议生效之日起至2014年12月7日止（订货季包括2013年秋冬、2014年春夏、2014年秋冬、2015年春夏）。甲方聘请乙方作为其品牌服装零售项目的唯一专业买手顾问，由乙方排他性的全权代表甲方在境内外购买品牌服装，由甲方自行在甲方的位于杭州的实体店进行销售，自主经营，自负盈亏，但价格折扣等销售模式品牌公司有规定的，应当遵守品牌公司的规定。甲方根据本合同约定向乙方支付代采购佣金。乙方在每次时装周启程前50天根据甲方的品牌订货预算、货品品类基本结构建议提供品牌订货列表，甲方应予乙方时装周启程前40天书面确认。乙方在时装周期间根据甲方的品牌订货预算及品牌订货列表向境内外品牌公司下货品订单，并于下订单当日返还订单通知甲方，甲方确认金额，金额在预算范围内的部分，甲方不得拒绝确认。甲方于接到乙方返还订单之日起三日内书面确认并向境内外品牌支付购货款（或按品牌公司要求支付定金）。乙方根据甲方确认的订单总金额可自主决定订货渠道及方式。除非双方另有明确约定按双方约定方式交货，乙方应按货品品牌方订单规定的数量、时间送货到达甲方所在地或甲方指定地。除不可抗力因素外，乙方应保证秋冬货品到货期为10月1日之前，春夏货品到货期为4月1日之前，逾期未到货品甲方有权拒收货品，乙方负责向品牌公司按照订单原价全额退款。乙方对逾期未到货有过错的，承担连带退款责任，因乙方过错导致占当季货品价值30%以上的货品逾期未到货，甲方有权解除本协议。乙方对逾期未到货没有过错的，不承担连带退款责任，但有义务代表甲方向品牌公司退款或者向导致逾期未到货的责任方索赔。货物运输过程中的运费、保险费及货物进口报关清关等手续以及产生的一切费用应由甲方负责。乙方确保95%以上当季货品实际到货与时装周订单相符。货品到达甲方指定地后需甲乙双方共同现场按时装周确认订单的质量标准、款式、数量及进货金额进行验收（允许每季有5%的订单由于品牌方原因进行修订，但乙方须提前通知甲方并由甲方确认其修订内容）。验收合格后货品箱单需甲方盖公章授权人签字回传乙方，货品方可验收完毕。甲方对乙方供货验收不合格货品应于到货后七日内通知乙方并退还乙方，由乙方在一个月内与货物品牌方进行调换后返还甲方。逾期未返还甲方的，双方权责按照4.2约定的方式执行。货品付款方式：甲方确认订单后按照订单付款日期及金额的约定进行付款。佣金付款方式：甲方支付乙方每季（以时装周日程为准）货品订单金额的百分之十作为佣金。佣金分三次支付，甲方在乙方启程赴时装周之前十五天，根据甲方预算的订货总额计算全部佣金并预付乙方50%佣金；当甲方收到货品数量占当季总货量的50%货品后，甲方需在五个工作日内按订单金额计算佣金总额并支付乙方至乙方应得佣金总额的80%，剩余20%佣金于所有当季货品到达甲方指定地点验收合格后三个工作日内一次性付清。时装周费用支付：乙方需在每次时装周启程前十五日内向甲方提出时装周相关交通、食宿等费用申请。甲方应承担乙方参加每次时装周期间产生的交通、食宿、通讯等在预算内的一切费用的百分之七十。如乙方专为甲方参加时装周订货，甲方应支付乙方参加时装周的在预算内的一切费用。乙方为验收货品发生的交通、住宿、通讯等差旅费用由甲方负担。甲方不得拒付已确认订单货款，否则乙方可视为甲方单方解除本合同，由此所造成的对品牌方的违约责任及损失由甲方自行承担。给乙方造成损失的，甲方应当赔偿乙方的损失。若甲方拒付乙方佣金，每逾期一个工作日，按全部佣金的千分之三支付违约金，逾期超过三十日，乙方可视为甲方单方解除本合同，甲方不得再以任何形式使用乙方商标标识。本合同签订后，若甲方单方提前解除本合同，须向乙方支付违约金300万元，若乙方单方提前解除本合同，须向甲方支付违约金300万元。2013年底，即乙方完成2013年秋冬、2014年春夏两个订货季的订货工作后，甲方根据货品实际情况有权决定2014年秋冬、2015年春夏两个订货季是否继续合作，如果不继续合作，不失为甲方单方提前解除本合同，不承担违约责任。同日，一是百是公司作为甲方与作为乙方的沃特斯通公司签订《协议书》，约定：鉴于甲乙双方已于2012年6月开始就合作经营杭州高端品牌服装实体店铺实际合作，于2012年12月7日订立了正式合作协议；截至签订本协议之日，乙方已经为甲方订2012年秋冬和2013年春夏季的货品并发生相关费用，甲方已经为2012年秋冬季货品全部付清货款230万左右，为2013年春夏季的货品应付货款总额为7569084.44元，已经支付的款项以甲方依据付款凭证经财务核算的结果为准，尚未付清的货款数额以据此计算出的结果为准；没有支付乙方两季订货佣金。乙方已经交付甲方2012年秋冬季货品价值金额40万（估算），未交付的货品价值金额190万（估算）。双方在以上事实的基础上就进一步合作达成如下协议：一、甲方于本协议生效之日起2个工作日内向相关品牌公司付清2013年春夏季货款。二、甲方支付乙方每季货品订单金额的10%作为佣金。（一）2012年秋冬季订货佣金：甲方于本协议生效之日起2个工作日内，支付全部佣金的50%，即人民币11.5万元；乙方收到第一次佣金的当日向甲方开始发2012年秋冬季的货品，当甲方收到2012年秋冬季货品总价值占当季总额的50%后，甲方需在5个工作日内按订单总额的30%支付乙方佣金，即人民币6.9万元；乙方收到第二笔佣金后当日内开始向甲方发2012年秋冬季的货品的剩余部分。剩余20%佣金即人民币4.6万元于所有当季货品到达甲方指定地点验收合格后3个工作日内一次性付清。乙方承诺，在甲方按前述约定按时支付货款及佣金的前提下，甲方最迟于2012年12月15日前收到2012年秋冬季货品总价值的80%的货品。（二）2013年春夏季订货佣金：甲方于2012年12月16日前，按照订单金额计算佣金总额，并支付全部佣金的50%，即人民币378454.22元；其余佣金付款方式和期限按照双方订立的《合作协议书》的约定执行。（三）2013年春夏季货品的发货按照双方订立的《合作协议书》的约定执行。三、甲方于收到乙方票据并确认之日起2个工作日内向乙方付清两季订货及谈判发生的差旅费共计人民币7万元左右（准确数额以乙方提供的票据并按双方约定的比例核算出的结果为准），乙方于本协议生效之日起2个工作日内将相关票据交到或邮寄给甲方。四、2012年秋冬季部分货品已经取消订单（清单作为本协议的附件，具体金额待本合同生效后一周内经乙方与品牌商沟通后核算，与取消订单相关的金额给付义务待准确数额核实后多退少补）。双方确认，该部分货品甲方不再补货，乙方于本协议生效之日起1个月内将该部分货品的货款全额退还给甲方。2012年12月28日，一是百是公司就确定杭州实体店铺名称一事致函沃特斯通公司。2013年1月15日，沃特斯通公司就杭州实体店铺名称、一是百是公司寻求其他买手顾问合作问题、提供物流账号问题、2013年秋冬季订货和春夏季货品发货问题、明确日常联系人等问题回函。2013年1月30日，一是百是公司致函沃特斯通公司，表示：经过沟通，一是百是公司得知沃特斯通公司已经在协议约定的时间内将确定的实体店铺名称函告至一是百是公司工作人员陈妮。由于该工作人员突然离职，并与一是百是公司断绝一切联系，致使一是百是公司无法获悉与沃特斯通公司有关的任何业务信息。现一是百是公司确定其日常业务联络人为许晓芸。2013年2月27日，沃特斯通公司向一是百是公司发送律师函，就杭州实体店铺名称问题、一是百是公司另行寻求其他买手顾问合作问题、宣传经营超出沃特斯通公司提供的品牌资源问题、一是百是公司逾期提供物流账号导致交货延期问题、2013年秋冬季订货及预算问题等进行磋商，同时在律师函中提出，沃特斯通公司要求一是百是公司于2013年3月5日前向特沃特斯通公司提供2013年秋冬季订货预算并于2013年3月1日前解决前述问题的进展情况出具书面说明。如果逾期未解决前述问题或逾期未提供2013年秋冬季订货预算，沃特斯通公司将按合作协议的相关约定视为一是百是公司已经单方面解除《合作协议书》，不书面回复应当理解为一是百是公司对解除《合作协议书》事实的确认。诉讼过程中，一是百是公司确认其第三项诉讼请求中的清关资料包括：1、一是百是公司2013年春夏季订货清单的明细；2、品牌方的品牌授权书；3、一是百是公司与各品牌方签订的采购合同；4、各品牌方的发货时间和周期；5、各品牌方的报关单和箱单发票；6、各品牌方的联系方式；7、办理清关所需的其他相关资料。一是百是公司称其不清楚采购合同的签约方，不清楚购买的产品名称，也不清楚采购合同签订的时间、发票等。沃特斯通公司称，订货明细、各品牌方的发货时间和周期、各品牌方的联系方式已经列表交给了一是百是公司（即本案沃特斯通公司提供的证据材料三）；因为一是百是公司只是购买品牌的货品，所以没有品牌授权书；与国外卖方没有书面采购合同；2013年春夏季货品是国外卖方直接将货品发送到杭州，由一是百是公司直接收货，所以沃特斯通公司没有报关单、箱单发票等。一是百是公司否认沃特斯通公司提供的本案证据就是其主张的订货明细列表等。另查一，2012年秋冬季货品是由国外卖方将货品发送给沃特斯通公司，随后沃特斯通公司将货品发送给一是百是公司。2013年春夏季货品是由国外卖方直接将货品发送至杭州海关，现一是百是公司已经自行从杭州海关提取了部分货品，但无法提供已提取货物的明细。另查二，一是百是公司陈述，其是口头告知沃特斯通公司取消部分订单的，一是百是公司自行统计取消订单所涉及的货款金额为711507元。沃特斯通公司则称一是百是公司取消订单所涉及的货款金额为62776.75元，余下的款项不是一是百是公司取消订单，而是主要分为以下两种情况：一是国外卖方发错码或者质量有问题，需要进行调换；二是2012年秋冬季的发货期和2013年春夏季的付款期基本是同一期间，由于一是百是公司未向国外卖方支付2013年春夏季货款，导致国外卖方未发货。沃特斯通公司提交相关订单佐证，一是百是公司对于订单的真实性不予认可。另查三，一是百是公司向沃特斯通公司支付了2012年秋冬季货品的佣金18.4万元，支付了2013年春夏季货品的佣金378454.22元。另查四，一是百是公司表示其从未有过解除合同的意思表示，其认为双方签订的《合作协议书》系合同到期自然终止。另查五，在一是百是公司取消部分2012年秋冬季货品订单前，一是百是公司委托沃特斯通公司向国外卖方下订单的订单金额为2245268元。另查六，沃特斯通公司在诉讼过程中称其赴时装周发生差旅费61341.56元和赴杭州发生差旅费21657元。一是百是公司称沃特斯通公司未按照合同约定提前向一是百是公司申请；而且沃特斯通公司提供的差旅费票据都是在国外形成的，且未提供翻译件，一是百是公司对于票据的真实性亦不认可。一审法院认为，一是百是公司与沃特斯通公司之间签订的《合作协议书》、《协议书》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，上述协议合法有效。关于一是百是公司主张沃特斯通公司返还2012年秋冬季货品货款711507元的诉讼请求，该院认为，在合同纠纷案件中，主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。在本案中，一是百是公司称其口头通知沃特斯通公司撤销部分订单，撤销订单的金额为711507元，但一是百是公司仅能提供其自行统计的数据，而未能就此提供相应证据。在沃特斯通公司仅认可撤销订单的金额为62776.75元的情况下，一是百是公司的证据不足以证明其诉讼主张，故其自行承担举证不能的法律后果。双方在《协议书》中明确约定了沃特斯通公司应于协议书生效之日起1个月内将取消订单部分的货款全额退还给一是百是公司，故该院对于沃特斯通公司主张其不应退还取消订单部分货款的抗辩理由不予采信。沃特斯通公司应向一是百是公司返还2012年秋冬季货款62776.75元。关于一是百是公司主张沃特斯通公司返还2012年秋冬季佣金的诉讼请求，双方在《合作协议书》中对于佣金的支付方式约定为：“一是百是公司支付沃特斯通公司每季货品订单金额的百分之十作为佣金。佣金分三次支付，一是百是公司在沃特斯通公司启程赴时装周之前十五天，根据一是百是公司预算的订货总额计算全部佣金并预付沃特斯通公司50%佣金；当一是百是公司收到货品数量占当季总货量的50%货品后，甲方需在五个工作日内按订单金额计算佣金总额并支付乙方至乙方应得佣金总额的80%，剩余20%佣金于所有当季货品到达甲方指定地点验收合格后三个工作日内一次性付清。”沃特斯通公司认为，佣金的计算标准是订单金额的10%，而一是百是公司则认为应当按照实收货品金额的10%计算佣金。一是百是公司和沃特斯通公司对于上述条款中佣金的计算标准发生争议，但结合双方签订的《协议书》来看，在签订协议书时，双方已经明确知晓有部分2012年秋冬季订单被取消，在此情况下，双方在《协议书》中仍对于佣金的金额进行了确认，故沃特斯通公司对于佣金条款的解释更符合双方当事人的本意，一是百是公司主张返还佣金诉讼请求，无事实和法律依据，该院不予支持。关于一是百是公司主张沃特斯通公司交付2013年春夏季货品海关清关所需的全部资料并配合办理清关手续、赔偿经济损失300万元的诉讼请求，根据双方《合作协议书》的约定，报关清关等手续由一是百是公司负责办理，现一是百是公司提供的证据不足以证明沃特斯通公司负有协助办理报关清关手续的义务，故其主张沃特斯通公司赔偿因未及时清关导致2013年春夏季货品错过销售季节而造成的经济损失300万元的诉讼请求，证据不足，该院不予支持。因双方并未约定沃特斯通公司需要向一是百是公司提供上述材料，且双方亦未约定订货清单等材料的样式，故在沃特斯通公司主张其已经通过证据提交的方式向一是百是公司交付了订货清单等材料的意见该院予以采信，另外，一是百是公司未能举证证明报关单、箱单发票等材料由沃特斯通公司持有，故该院对于一是百是公司主张沃特斯通公司交付资料的诉讼请求，不予支持。关于沃特斯通公司反诉要求确认合同解除以及一是百是公司支付提前解除合同违约金300万元的诉讼请求，该院认为，根据现有证据无法看出一是百是公司已明确提出其要求提前解除合同，故沃特斯通公司的该项反诉请求，证据不足，该院不予支持。关于沃特斯通公司主张一是百是公司支付2013年春夏季货品佣金的反诉请求，根据上述2012年佣金计算方式的论述，一是百是公司应当向沃特斯通公司支付2013年春夏季货品的佣金金额为378454.22元。鉴于2013年春夏季货品直接由国外卖方发送到杭州由一是百是公司收货，虽然一是百是公司称沃特斯通公司未能配合办理清关手续，导致货物未能及时取出，但由于清关手续在合同中明确约定由一是百是公司负责办理，故一是百是公司以此为由拒付佣金的理由不能成立。沃特斯通公司主张一是百是公司支付佣金378454.22元的反诉请求，该院予以支持。一是百是公司迟延支付佣金，应承担违约责任。但鉴于双方并未就2013年春夏季货品收货情况进行核对并根据合同约定进行验收，双方对此均负有责任。故该院综合案件情况，违约金的起算时间酌定为2013年6月18日，违约金的计算基数以未付佣金的金额为准。沃特斯通公司主张的违约金标准过高，在一是百是公司申请降低的情况下，该院依法予以调整。关于沃特斯通公司主张差旅费的反诉请求，虽然双方在《协议书》中确认大约有7万元左右的差旅费，但同时，《协议书》中约定了需要沃特斯通公司提供相应票据进行核算，现该院无法确认沃特斯通公司在诉讼过程中提供的差旅费票据，系沃特斯通公司为一是百是公司购买货品而参加时装周所发生的费用，且根据《合作协议书》的约定，沃特斯通公司应当在赴时装周之前提前向一是百是公司提交申请，而沃特斯通公司现未能就此提供证据，故该院综合上述原因，对沃特斯通公司的该项反诉请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，第一百一十四条第二款之规定，判决：一、沃特斯通（北京）文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内返还杭州一是百是文化创意有限公司货款六万二千七百七十六元七角五分；二、杭州一是百是文化创意有限公司于本判决生效之日起十日内支付沃特斯通（北京）文化传媒有限公司佣金三十七万八千四百五十四元二角二分；三、杭州一是百是文化创意有限公司于本判决生效之日起十日内支付沃特斯通（北京）文化传媒有限公司迟延支付佣金的违约金（以三十七万八千四百五十四元二角二分为基数，自二○一三年六月十八日起至实际付款之日止；按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）；四、驳回杭州一是百是文化创意有限公司的其他诉讼请求；五、驳回沃特斯通（北京）文化传媒有限公司的其他反诉请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，一是百是公司与沃特斯通公司之间签订的《合作协议书》、《协议书》系双方当事人的真实意思表示，不违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案争议焦点为：《合作协议书》、《协议书》履行期间，一是百是公司与沃特斯通公司之间履约行为及违约责任的认定问题。关于一是百是公司要求沃特斯通公司返还2012年秋季取消订单部分货款711507.41元的上诉请求，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，一是百是公司应对其主张的事实成立承担举证责任，在一是百是公司目前提供的证据不能证明其撤销订单的金额成立的情形下，本院对一是百是公司有关“事实上沃特斯通公司与一是百是公司已经确认核算后货款，只是没有形成书面文件，2012年秋冬季取消货品价值711507.41元，沃特斯通公司至今未按协议书约定将货款退还，已经构成违约，沃特斯通公司应就是否履行协议书第四条约定承担举证责任”的上诉理由和请求不予采纳。一是百是公司上诉认为佣金结算基础应是沃特斯通公司支付给一是百是公司2012年秋冬季货品，根据双方在协议书中对佣金数额进行确定的事实，结合协议书签订时双方已经知道2012年秋冬季部分订单被取消的情形，本院对一是百是公司有关“沃特斯通公司应得到的佣金应是58899元”上诉理由和请求不予采纳。一是百是公司上诉主张“沃特斯通公司没有交付2013年春夏货品及海关资料，已经违约并导致合同目的无法实现，一审法院认定事实错误”。根据《合作协议书》中报关清关等手续是由一是百是公司负责办理的约定，依照上述民事诉讼法司法解释的规定，在一是百是公司目前提供的证据不能证明2013年春夏货品系由沃特斯通公司提供且其持有海关资料的情形下，本院对一是百是公司有关“沃特斯通公司没有在2013年4月1日前给付2013年春夏季货品已经构成违约，沃特斯通公司违约行为导致合同目的无法实现，一审法院属于认定事实错误，应当综合利润损失、货品成本价值损失、利息损失、佣金损失、海关堆存费、仓储费综合进行考虑要求沃特斯通公司承担违约赔偿责任”的上诉理由和请求不予采纳。关于一是百是公司有关“一审法院判决支付378454.22元及违约金是错误的”的上诉请求。由于现有证据表明2013年春夏季货品是由国外卖方直接发送给一是百是公司，根据上述佣金的计算方法，结合一是百是公司、沃特斯通公司在履行2013年春夏季货品合同义务中各自存在的过错，一是百是公司应向沃特斯通公司支付佣金378454.22元及相应的违约金，故本院对一是百是公司有关“一是百是公司已经于2012年12月19日支付沃特斯通公司2013年春夏季订货佣金378454.22元，超过实际订货金额601万余元的50%，符合合同约定的第一次付款金额，是由于沃特斯通公司违约提供海关清关全部资料导致第二次、第三次佣金支付条件不具备，不应支付佣金378454.22元及违约金”的上诉理由和请求不予采纳。综上所述，一是百是公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费39991元，由杭州一是百是文化创意有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长  张印龙审判员  张 慧审判员  石 煜二〇一七年二月十四日书记员  赵 凯书记员  邸 硕