新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院民 事 判 决 书(2016)新40民终2953号上诉人（原审原告）：鲁涛，女，1981年2月10日出生，汉族，住乌鲁木齐市。委托代理人：杨华蓉，新疆长信合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：伊犁润科房地产开发有限公司，住所地：霍城县。法定代表人：郭易鑫，总经理。委托代理人：李晓莉，女，汉族，1969年5月25日出生，该公司职工，住伊宁市。上诉人鲁涛与被上诉人伊犁润科房地产开发有限公司（以下简称润科公司）劳动争议纠纷一案，不服霍城县人民法院（2016）新4023民初546号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人鲁涛及其委托代理人杨华蓉、被上诉人润科公司的委托代理人李晓莉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。鲁涛上诉请求：1、撤销（2016）新4023民初546号民事判决书。2、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院仅判令被上诉人支付上诉人薪金70000元错误。1、年薪250000元是上诉人的最低劳动报酬。2014年5月22日，上诉人与被上诉人签订《合作协议书》一份，《合作协议书》5.1条第一款明确约定上诉人年度薪酬250000元，年度薪酬由月固定薪酬15000元及半年度奖金35000元组成；第二款约定250000元年薪为暂定标准，确定的年薪标准在维持原年薪标准250000元不变的情况下，根据运营推进情况及经营结果再商定并签订补充协议为准。该条款明确约定了上诉人的年薪至少是250000元，这部分薪酬是按固定的时间、固定的数额予以发放的。上诉人从2014年5月22日工作至2015年11月23日被辞退，那么被上诉人不仅应当支付2014年7月至12月的薪酬35000元、2015年1月至6月的薪酬35000元，而且应当支付2015年7月至12月的薪酬35000元，合计：105000元。2、一审法院未支持2015年7月至12月薪酬35000元错误。（1）上诉人的劳动报酬是年薪制，无论薪金发放方式如何，被上诉人均应当发放全额年薪；（2）被上诉人因部门结构和人事的调整，在2015年11月23日辞退了上诉人，上诉人并没有任何过错；（3）上诉人在2015年11月23日被辞退后，12月无法继续为被上诉人提供劳动，那么将250000元年薪折合到月，则每月的薪金是20833元，被上诉人应支付上诉人2015年1月至11月薪酬是229167元，减去被上诉人已支付的2015年1月至11月每月15000元薪酬以及一审法院支持的2015年1月至6月的35000元薪酬，被上诉人尚欠上诉人2015年度薪酬是29167元。（4）一审法院不支持2015年7月至12月的薪金35000万元，事实上变相的将上诉人在2015年7月至12月期间的工资从20833元降低为15000元，这显然违背了当事人约定的真实意思，与客观事实不符，于法无据。二、上诉人与被上诉人在协议书中明确约定了违约金及滞纳金，一审法院未予支持严重违背了协议双方的真实意思，二审法院应当予以支持。1、上诉人与被上诉人签订《合作协议书》第3条”合作期限从2014年7月1日至2017年6月30日”第8.3条”甲方不得擅自解除合同，如甲方擅自解除合同，甲方向乙方赔偿违约金5万元。”在合同履行期间，上诉人被无故辞退，被上诉人依约应向上诉人支付违约金50000元。2、协议8.2条”甲方不按期向乙方支付乙方应得薪金，每迟延一天，甲方必须向乙方支付应付费用的1%作为滞纳金”，被上诉人未按时、足额支付薪酬，依约应承担滞纳金。三、一审法院判令被上诉人支付上诉人一个月的经济补偿金错误。1、2015年11月23日，上诉人被无故辞退，工作时间为18个多月，被上诉人依法应当向上诉人支付赔偿金，赔偿金的计算方法为经济补偿金的二倍，即上诉人4个月的工资。2、一审法院认为”双方事实上达成一致解除劳动关系”无任何事实依据，也与客观事实严重不符。一审法院查明被上诉人向上诉人支付了从2014年6月至2015年11月工资，但每半年奖金35000元未付，据此认定上诉人与被上诉人劳动关系存续期间为18个月，依据劳动合同法相关规定，被上诉人应当向上诉人支付2个月的经济补偿金，且应当按照新疆在岗职工月平均工资4417元/月的三倍计算。因此，一审法院计算经济补偿金的基数、月数都是错误的。鲁涛向一审法院请求：1、判令被告向原告支付拖欠的工资105000元；2、判令被告向原告支付双倍经济赔偿金83332元；3、判令被告向原告支付违约金50000元；4、判令被告向原告支付迟延付款滞纳金128275元；5、判令被告向原告支付带薪休假工资差额9580元。润科公司辩称，被上诉人润科公司与上诉人鲁涛签订了合作协议书，合作期限自2014年7月1日至2017年6月30日，约定工资报酬为250000元，每月支付15000元，每半年支付奖金35000元。奖金没发是因为协议约定根据上诉人完成的绩效和工作量及整个公司运营的情况发放，因城市广场运营情况不好，2015年8月公司决定不发奖金，11月，公司决定给上诉人调岗，还未给上诉人通知，上诉人得到消息后办理了移交工作手续离岗。因上诉人擅自离岗，故2015年7月1日至12月31日奖金不予支付。上诉人主张的经济补偿金不符合法律规定。请求维持一审判决。一审法院认定事实：原告鲁涛2014年5月22日与被告润科公司签订合作协议书，被告润科公司聘任原告鲁涛担任行政总监职务，负责润科房产综合体的行政事务的综合管理工作和日常行政管理等工作。合作期限自2014年7月1日至2017年6月30日。在完成项目各项考核指标以及不违纪的情况下，以月度、半年度兑现的方式发入薪酬，其年度薪酬为250000元。每月支付15000元，每半年支付奖金35000元。2015年11月，被告润科公司根据市场需求，对各部门结构和人事进行调整，撤销行政总监职位，变更其工作岗位，双方协商未达成一致。2015年11月23日被告润科公司拟定关于免去鲁涛职务的通知，但并未告知送达原告，且口头通知原告移交工作及文件资料，原告于当日与被告润科公司办理了工作移交手续。原告从其他员工处得到免职通知复印件后离开公司，再未去上班。被告润科公司向原告鲁涛支付了从2014年6月至2015年11月的工资，但每半年奖金35000元未付。2015年11月原告鲁涛向霍城县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，要求被告支付奖金薪酬105000元、违约金50000元，经济补偿金30000元，延迟付款滞纳金84000元。霍城县劳动仲裁委作出裁决：一、由被告一次性支付原告自2014年7月至2015年6月的奖金70000元，经济补偿金12396元。二、被告为原告办理解除劳动关系的有关手续。三、驳回双方的其他请求。原告收到仲裁裁决书不服，在法定期限内向法院提起诉讼。一审法院认为，原、被告于2014年5月22日签订合作协议，该协议具备劳动合同必备条款，双方建立劳动关系。2015年11月，因被告润科公司调整原告鲁涛的工作岗位一事，双方未达成协议，于2015年11月23日办理交接手续，之后原告再未上班，且被告于2015年12月结清了原告2015年11月的计时工资。以上事实可以认定，双方于2015年11月23日已协商一致解除劳动关系。对于原告要求被告支付拖欠工资105000元，根据《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》规定，劳动法中的”工资”是指用人单位根据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资，计件工资，奖金，津贴和补贴，延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。本案中双方合作协议第5.1条约定，乙方（原告）在甲方（被告）聘用期间按照年薪约定，在完成项目各项考核指标以及不违纪的情况下，以月度、半年度兑现的方式发入薪酬，其年度薪酬为250000元。以上年薪发放标准为暂定标准，确定年薪标准在维持原年薪标准250000元不变的情况下，可以根据整体运营推进情况以及经营结果进行再次协商并签定补充协议。第5.2.2条约定，奖金按半年度（即6个自然月）发放，乙方半年度奖金，甲方按照半年度发放时间截点90个工作日之内支付给乙方。第3条约定，本合作期自2014年7月1日至2017年6月30日。因被告未举证证明原告没有完成项目各项考核指标和违纪，故应按约定向原告支付薪酬，即2014年7月至2014年12月半年度奖金35000元，2015年1月至6月半年度奖金35000元。对于原告要求被告支付双倍经济赔偿金83332元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项规定，用人单位依据本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过二十年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，双方实际达成一致意见而解除劳动关系，被告应向原告支付经济补偿金。根据被告给原告支付工资情况，原告鲁涛从2014年6月至2016年11月23日在被告润科公司工作，月平均工资为15000元。原告的月平均工资已超过2014年新疆在岗职工月平均工资（4132元/月）三倍，经济补偿金应为12396元（4132元/月×3倍×1个月）。对于原告要求的违约金50000元和滞纳金128275元，于法无据，不予支持。对于原告要求的带薪休假工资差额9580元，该项诉求未经仲裁前置程序，不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条之规定，判决：被告伊犁润科房地产开发有限公司在判决生效之日起十日内向原告鲁涛支付工资报酬70000元。二、被告伊犁润科房地产开发有限公司在判决生效之日起十日内向原告鲁涛支付经济补偿金12396元。三、驳回原告鲁涛的其他诉讼请求。二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。二审期间，上诉人鲁涛当庭放弃赔偿金的请求，主张被上诉人润科公司支付上诉人鲁涛经济补偿金26052元（4417元/月×3倍×2个月）。本院认为：本案的焦点问题：一、被上诉人润科公司应否支付上诉人鲁涛2015年7月1日至12月31日期间的半年度奖金35000元；二、被上诉人润科公司应否支付上诉人鲁涛违约金及逾期支付奖金所产生的滞纳金；三、被上诉人润科公司应否支付上诉人鲁涛带薪年休假工资9580元；四、一审法院判决被上诉人润科公司支付上诉人鲁涛一个月的经济补偿金是否正确。一、关于被上诉人润科公司应否支付上诉人鲁涛2015年7月1日至12月31日期间的半年度奖金35000元的问题。依据双方签订的合作协议书第5.1条”年度薪酬为250000元，年度薪酬由月固定薪酬以及半年度奖金构成，其中月固定薪酬暂定为15000元，半年度奖金暂定为35000元”及第5.2.2条”奖金按半年度（即6个自然月）发放乙方半年度奖金，甲方按照半年度发放时间截点90个工作日之内支付给乙方”的约定，上诉人鲁涛的年薪为250000元，由每月发放的15000元和半年度奖金构成，半年度奖金按6个自然月发放。一审法院判决润科公司支付上诉人鲁涛2014年7月至12月半年度奖金35000元及2015年1月至6月半年度奖金35000元。上诉人鲁涛认为润科公司还应支付其2015年7月1日至12月31日半年度奖金35000元，因上诉人鲁涛工作至2015年11月23日后离开润科公司，其未干满6个月，根据约定，被上诉人润科公司不应支付上诉人鲁涛2015年7月1日至12月31日半年度奖金35000元。故对上诉人鲁涛此项上诉请求，本院不予支持。二、关于被上诉人润科公司应否支付上诉人鲁涛违约金及逾期支付奖金所产生的滞纳金的问题。上诉人鲁涛主张的违约金及逾期支付奖金所产生的滞纳金，不属于《劳动法》、《劳动合同法》的调整范畴，本院不予支持。三、关于被上诉人润科公司应否支付上诉人鲁涛带薪年休假工资9580元的问题。《劳动法》第七十九条规定：”劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”上诉人鲁涛关于要求被上诉人润科公司支付其带薪年休假工资的上诉请求未经劳动争议仲裁前置程序，故对上诉人该上诉请求，本院不予审理。四、关于一审法院判决被上诉人润科公司支付上诉人鲁涛经济补偿金数额是否正确的问题。一审法院查明上诉人鲁涛从2014年6月至2015年11月23日在被上诉人润科公司工作，月平均工资为15000元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款和第二款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、社区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。上诉人鲁涛每月工资15000元，其月工资高于新疆维吾尔自治区2014年度职工月平均工资三倍，向其支付经济补偿的标准按新疆维吾尔自治区2014年度职工月平均工资三倍的数额计算，上诉人工作时间从2014年6月起至2015年11月23日，计1年5个多月，故上诉人应获得的解除劳动合同经济补偿金4132元/月×3倍×1.5个月=18594元。对于上诉人主张的按新疆维吾尔自治区2015年度职工月平均工资4417元/月的三倍计算2个月经济补偿金无依据，本院不予支持。一审法院按1个月计算被上诉人润科公司支付上诉人鲁涛经济补偿金错误，应予修正。综上，一审判决部分错误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持霍城县人民法院（2016）新4023民初546号民事判决第一项、第三项；二、变更霍城县人民法院（2016）新4023民初546号第二项”被告伊犁润科房地产开发有限公司在判决生效之日起十日内向原告鲁涛支付经济补偿金12396元”为”被上诉人伊犁润科房地产开发有限公司在判决生效之日起十日内向上诉人鲁涛支付经济补偿金18594元”。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费20元，由被上诉人伊犁润科房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  关小红代理审判员  田金华代理审判员  李 霞二〇一七年二月十一日书 记 员  李 慧