江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0923民初6239号原告:刘训生，男，1965年11月7日出生，汉族，市民，住阜宁县委托诉讼代理人：李志高，阜宁县开发区法律服务所法律工作者。被告:阜宁县源通纺织有限公司,住所地阜宁县协鑫大道2号。法定代表人：王文俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘丽华，系该公司副总经理。委托诉讼代理人：董雪中，响水县春秋法律服务所法律工作者。原告刘训生与被告阜宁县源通纺织有限公司（以下简称源通公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年12月6日立案后，依法适用简易程序，于2016年12月20日公开开庭进行了审理。原告刘训生及其委托诉讼代理人李志高、被告源通公司法定代表人王文俊的委托诉讼代理人刘丽华、董雪中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘训生向本院提出诉讼请求：1.判令源通公司支付刘训生经济补偿金9000元；2.判令源通公司支付刘训生一次性伤残补助金33000元、一次性工伤医疗补助金72000元、一次性伤残就业补助金31500元、停工留薪期工资18000元、护理费2100元、鉴定费200元；3.判令源通公司支付刘训生2014年9月份工资3000元；4.本案诉讼费用由源通公司承担。事实和理由：2014年3月份，刘训生经人介绍进入源通公司做机修工，源通公司未有为刘训生办理并缴纳社会保险。2014年7月25日晚，刘训生在车间工作时，右手不慎碰到三角带，导致右手大拇指受伤，随后被送至阜宁县人民医院、盐城市同洲手外科医院住院治疗。刘训生的损伤经阜宁县人力资源和社会保障局认定为工伤，源通公司不服，先后向盐城市人力资源和社会保障局申请复议，又向阜宁县人民法院、盐城市中级人民法院提出了行政诉讼，最终均认定刘训生的损伤为工伤。2015年9月21日，刘训生的损伤经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。刘训生曾于2016年9月就相关工伤保险待遇向阜宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，源通公司在庭审中否认相关事实，刘训生撤诉后于2016年11月28日再次申请仲裁，该委以立案依据不足为由决定不予受理。刘训生不服该不予受理决定，向本院提起本案诉讼。被告源通公司辩称，刘训生不具备起诉的条件，因为在仲裁程序中不是仲裁委不受理刘训生的仲裁申请，而是刘训生在仲裁庭开庭后主动申请撤诉，根据法律规定，劳动争议案件首先应当经过仲裁前置程序。而刘训生于2016年11月22日申请撤诉，不仅放弃了自己的权利，而且仲裁委没有做出实质性处理，不符合劳动争议案件仲裁前置程序规定。刘训生在起诉时刻意隐瞒客观事实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，人民法院应当裁定不予受理。刘训生在2014年7月25日受伤，不在源通公司的工作时间和工作场所内，也不在上下班途中，刘训生在2014年6月30日因为家庭原因已经主动在事实上与源通公司解除劳动关系，其受伤后果完全是一种故意自残行为，和源通公司没有任何关系。因为刘训生尚在源通公司的试用期内，双方的劳动关系尚存在不确定的因素，故不应享有“五险一金”待遇。刘训生的损伤虽已经被认定为工伤，但源通公司一直不予认可，已经向江苏省高级人民法院申请再审。刘训生主张八级伤残没有依据，源通公司已于2015年10月6日通过阜宁县劳动能力鉴定委员会向江苏省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，但该委员会至今未作出书面答复。刘训生主张月工资3000元不是事实，源通公司只有两台机器，工人人数不多，工作量少，刘训生的月平均工资只有1500元。刘训生的各项诉讼请求均没有事实依据和法律根据。综上，请求法院驳回刘训生的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月17日，刘训生经源通公司工人杨盛祥介绍进入源通公司从事机修工工作，源通公司未为刘训生参加工伤保险。2014年7月25日21时许，刘训生在源通公司车间工作时，右手拇指不慎被三角带绞伤。事故发生后，刘训生的同事杨盛祥将刘训生送到阜宁县人民医院进行治疗，源通公司法定代表人王文俊和副总经理刘丽华在车间的操作台下面找到刘训生断指送到医院，后刘训生被转至盐城同洲手外科医院住院治疗，经诊断为：右拇指旋转撕脱离断伤，当日行右拇指清创探查术，次日出院，医疗费用由源通公司支付。后刘训生于2014年9月1日回源通公司上班至2014年9月25日。2014年12月26日，刘训生的委托诉讼代理人李志高向阜宁县人力资源和社会保障局提交了工伤认定申请，该局于2015年3月9日作出阜人社工认字[2015]9号《认定工伤决定书》，认定刘训生所受事故伤害为工伤。源通公司不服，于2015年4月30日向盐城市人力资源和社会保障局申请行政复议，该局于2015年6月29日作出[2015]盐人社行复第16号《行政复议决定书》，维持阜宁县人力资源和社会保障局作出的阜人社工认字[2015]9号《认定工伤决定书》。源通公司不服，于2015年11月9日向本院提起行政诉讼，本院于2015年12月2日作出（2015）阜行初字第00067号行政判决书，判决驳回源通公司的诉讼请求。源通公司不服，向盐城市中级人民法院提起上诉，盐城市中级人民法院于2016年4月22日作出（2016）苏09行终77号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2015年9月21日，盐城市劳动能力鉴定委员会对刘训生伤残情况作出鉴定结论，刘训生致残程度为八级。刘训生为此支付鉴定费200元。2016年5月，刘训生通过邮政特快专递向源通公司发出解除劳动关系通知书。2016年10月13日，刘训生向阜宁县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁，因源通公司抗辩未收到解除劳动关系通知书，刘训生于2016年11月17日再次通过邮政特快专递以源通公司未有依法为其缴纳社会保险及未按时足额发放工资为由向源通公司发出解除劳动关系通知书，源通公司于2016年11月20日收到该通知书。刘训生于2016年11月22日撤回仲裁申请。源通公司于2016年11月28日向刘训生声明：“你在2014年9月25日即与我公司解除劳动关系，期间，你又到多个单位工作，因此，无论你在2016年5月份还是在2016年11月17日的通知，对我公司均不具有法律约束力，属无效通知。”2016年11月28日，刘训生再次向阜宁县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁，请求裁决源通公司支付经济补偿金9000元、一次性伤残补助金33000元、一次性工伤医疗补助金72000元、一次性伤残就业补助金31500元、停工留薪期工资18000元、护理费2100元、鉴定费200元、2014年9月份工资3000元，合计168800元。该委于当日以立案依据不足为由作出阜劳人仲不字[2016]第47号不予受理通知书。刘训生不服该不予受理决定，在法定期限内向本院提起本案诉讼。另查明，阜宁县2015年度在岗职工月平均工资为3843.75元。本院认为，本案的争议焦点为：1.刘训生是否具备起诉的条件？2.试用期内用人单位是否应为劳动者缴纳社会保险？3.刘训生与源通公司之间的劳动关系何时解除？4.刘训生的工资数额如何确定？5.刘训生工伤保险待遇项目和具体标准如何确定？一、关于刘训生是否具备起诉的条件的问题。源通公司认为，刘训生于2016年11月22日向阜宁县劳动人事争议仲裁委员会申请撤回仲裁申请，不仅放弃了自己的权利，而且仲裁委没有做出实质性处理，不符合劳动争议案件仲裁前置程序规定，刘训生不具备起诉的条件，法院应裁定不予受理。对此，本院认为，刘训生虽于2016年11月22日向阜宁县劳动人事争议仲裁委员会申请撤回仲裁申请，且该委决定准许刘训生撤回仲裁申请。对当事人申请撤回仲裁申请，当事人就同一仲裁请求再次申请仲裁，只要符合受理条件，劳动争议仲裁委员会应当再次立案审理。刘训生于2016年11月28日再次向阜宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于当日以立案依据不足为由作出阜劳人仲不字[2016]第47号不予受理通知书。对于劳动争议仲裁委员会作出不予受理决定的，当事人不服，向人民法院起诉的，人民法院应予受理。故源通公司提出的刘训生未经仲裁前置程序，不具备起诉条件的辩解意见，无任何法律依据，理由不能成立，本院不予采纳。二、关于试用期内用人单位是否应为劳动者缴纳社会保险的问题。用人单位为劳动者缴纳社会保险是《中华人民共和国社会保险法》规定的法定义务，自劳动关系建立之日起就应当履行。《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定：“试用期包含在劳动合同期限内。”因此，试用期并非独立于劳动关系外的“特殊期”，自源通公司与刘训生建立劳动关系之日起就应为刘训生缴纳社会保险。故源通公司提出的刘训生尚处于试用期内，双方的劳动关系尚存在不确定的因素，不应享有“五险一金”待遇的辩解意见，不符合法律规定，本院不予采纳。三、关于刘训生与源通公司之间的劳动关系何时解除的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条的相关规定，用人单位与工伤职工是否可以解除劳动关系，取决于工伤职工的伤残等级，劳动能力鉴定结论与用人单位能否主动作出解除劳动关系为因果关系，双方的劳动关系解除应在劳动能力鉴定结论确定之后，即应当在最终鉴定结论作出以后，再决定劳动关系是否可以解除。因此，用人单位在劳动能力鉴定结论确定以前单方作出与职工解除劳动关系决定应当无效，依法不能产生解除劳动关系的法律效力。源通公司提出的于2014年6月30日、2014年9月25日与刘训生解除劳动关系的辩解意见，理由不能成立，本院不予采纳。刘训生于2016年11月17日以源通公司未有依法为其缴纳社会保险及未按时足额发放工资为由通知源通公司解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，双方之间的劳动关系自解除通知书送达源通公司之日即2016年11月20日起解除。四、关于刘训生的工资数额如何确定的问题。刘训生在通知源通公司解除劳动关系的同时要求源通公司支付经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，源通公司应当按照刘训生的工作年限、月工资标准向刘训生支付经济补偿金。自2014年3月17日起至2016年11月20日止，刘训生工作年限为3年。刘训生主张其月工资3000元，源通公司抗辩刘训生月工资1500元，但均未能提供证据予以证明。《江苏省工资支付条例》第五十一条第二款规定：“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动保障行政部门、劳动争议仲裁委员会和人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”阜宁县2015年度在岗职工月平均工资为3843.75元，本院据此确定刘训生月工资3000元。故对刘训生要求源通公司支付解除劳动关系经济补偿金9000元的诉讼请求，本院予以支持。关于刘训生要求源通公司支付2014年9月份工资3000元的诉讼请求，《工资支付暂行条例》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。”因源通公司未能举证证明已支付刘训生2014年9月份工资，故本院对刘训生要求源通公司支付2014年9月份工资的诉讼请求予以支持，但数额应为2620元。五、关于刘训生工伤保险待遇项目和具体标准如何确定的问题。刘训生系源通公司职工，在工作期间受伤，并经劳动部门依法认定为工伤，后经盐城市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，源通公司作为用人单位，未为刘训生参加工伤保险，应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。1.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：八级伤残为11个月的本人工资，刘训生本人月工资为3000元，刘训生应享有的一次性伤残补助金为33000元；2.一次性工伤医疗补助金，《江苏省实施办法》第二十七条规定，一次性工伤医疗补助金的基准标准为：八级80000元，盐城市在基准标准基础上下浮10%，一次性工伤医疗补助金为72000元；3.一次性伤残就业补助金，《江苏省实施办法》第二十七条规定，一次性伤残就业补助金的基准标准为：八级35000元，盐城市在基准标准基础上下浮10%，一次性伤残就业补助金为31500元；4.停工留薪期工资，根据法律规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。根据盐城同洲手外科医院的出院记录、出院医嘱，结合刘训生2014年7月25日受伤，2014年9月1日回源通公司上班的事实，本院认定刘训生停工留薪期为1个月，停工留薪期工资为3000元；5.护理费，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，结合刘训生的伤情，本院认定护理期限30天，参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准70元/天计算，护理费为2100元；6.鉴定费，劳动能力鉴定费以及鉴定过程中进行必要医疗检查的费用，未参加工伤保险的，由用人单位支付，刘训生提供了200元的鉴定费发票为凭，应予支持。综上，刘训生与源通公司之间已形成事实劳动关系，源通公司未为刘训生缴纳社会保险，在刘训生因工作遭受事故伤害时，源通公司应当向刘训生支付工伤保险待遇，在刘训生与源通公司解除劳动关系时，源通公司应当向刘训生支付经济补偿金。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《江苏省实施办法》第二十七条规定，判决如下：一、被告阜宁县源通纺织有限公司于本判决生效后10日内支付原告刘训生2014年9月份工资2620元、经济补偿金9000元、一次性伤残补助金33000元、一次性工伤医疗补助金72000元、一次性伤残就业补助金31500元、停工留薪期工资3000元、护理费2100元、鉴定费200元，合计153420元；二、驳回原告刘训生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告阜宁县源通纺织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费。审判员  李有为二〇一七年二月四日书记员  王蓓蓓