北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2017）京03民终1542号上诉人（原审被告）：北京实地房地产开发有限责任公司，住所地北京市通州区宋庄镇都市园望都一街2号。法定代表人：杨维旺，总经理。委托诉讼代理人：王文博，男，1991年4月10日出生。被上诉人（原审原告）：高畅，女，1992年3月31日出生。委托诉讼代理人：赵保洋，北京昊庭律师事务所律师。上诉人北京实地房地产开发有限责任公司（以下简称实地公司）因与被上诉人高畅商品房预售合同纠纷一案，不服北京市通州区人民法院（2016）京0112民初42068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人实地公司之委托诉讼代理人王文博、被上诉人高畅之委托诉讼代理人赵保洋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。实地公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判；2.本案诉讼费用由高畅承担。事实和理由：1.高畅已经丧失解除权。合同中明确约定了买受人解除合同的期限是93天，既然双方已有约定，高畅未在约定的时间内行使，故高畅已丧失合同解除权，合同应该继续履行。2.高畅以无法实现合同目的为由行使合同解除权，实属转移商业风险的行为。实地公司与高畅签订了《北京市商品房预售合同》（以下简称《预售合同》），实地公司所售房屋通过了竣工验收，取得了楼宇产权证书，且与北京国泰平安百货签订了房屋租赁合同。一至四层商铺开业后又暂停营业，以致高畅目前不能正常经营，实属商业风险。在实地公司已履行全部合同义务的前提下，高畅要求解除合同，是把购买商铺的经营风险转嫁给实地公司，这是不公平、不合理、不符合商业规则的。3.合同应继续履行，实地公司无需支付违约金。高畅辩称，服从一审法院判决。高畅向一审法院起诉请求：1.判令解除高畅与实地公司签订的合同编号为Y1514483的《预售合同》；2.判令实地公司返还高畅购房款386397元；3.判令实地公司向高畅支付违约金3863.97元；4.诉讼费由实地公司承担。一审法院认定事实：2013年8月5日，高畅与实地公司签署合同编号为Y1514483的《预售合同》，高畅购买5313号房屋。《预售合同》约定5313号房屋总房款为766397元，高畅采用贷款方式付款，实地公司应当在2013年11月15日前向高畅交付符合约定的商品房，且购物中心应在2013年12月28日达到使用条件。《预售合同》另约定了逾期付款责任、逾期交房责任等条款。高畅已支付购房首付款386397元，实地公司于2014年10月25日为高畅出具发票。2013年11月15日，5313号房屋未满足交付条件。实地公司于2014年6月26日办理完毕了5313号房屋所在的商业、办公综合楼的竣工验收备案手续。2014年10月17日，实地公司取得了5313号房屋所在的商业、办公综合楼（现为通州区××楼）的楼栋权属证明。但高畅仍未能办理该房屋的贷款手续，亦未办理5313号房屋的收房手续。《预售合同》显示，5313号房屋的用途为商业；实地公司发放的北京O**国际广场的宣传资料亦强调商业、办公综合楼商铺的购物、美食、娱乐、休闲的商业用途。截至本案一审开庭时，商业、办公综合楼一至四层的“星悦百货”已经关闭，且五层商铺亦未开业经营。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人一方有违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。当事人对自己的主张应承担相应的举证责任。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中高畅与实地公司签订的《预售合同》合法有效，双方当事人均应依约履行各自义务。按照双方签订的合同的约定，实地公司应于2013年11月15日前向高畅交付符合合同约定的房屋，且购物中心亦应在2013年12月28日达到使用条件，但2013年11月15日，5313号房屋并未满足交付条件，且截至本案一审开庭时，“星悦百货”已经关闭，五层商铺亦未能开业经营。高畅购买的5313号房屋为商业用途，该房屋的性质即要求高畅的经营需依托整体的商业运营和所处的商业环境，仅高畅个人收房亦不能进行正常经营，实现商铺的经营目的。故高畅要求解除与实地公司签订的《预售合同》的诉讼请求，理由正当，证据充分，该院依法予以支持；合同解除后，实地公司应返还高畅已交纳的购房款386397元；对于高畅要求实地公司支付违约金3863.97元的诉讼请求，根据《预售合同》的约定及履行情况，实地公司已经违约，高畅主张的违约金的数额并无不妥，该院依法予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第四项、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、自判决生效之日起解除高畅与实地公司签署的编号为Y1514483的《北京市商品房预售合同》；二、实地公司返还高畅购房款386397元（于判决生效之日起7日内执行清）；三、实地公司赔偿高畅违约金3863.97元（于判决生效之日起7日内执行清）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人没有提交新证据。经本院询问，实地公司对一审法院认定的各项费用计算方式及数额均无异议。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本院二审的争议焦点为高畅是否有权行使合同解除权。《预售合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应全面履行各自的合同义务。根据《预售合同》的约定，实地公司应于2013年11月15日前向高畅交付符合合同约定的房屋，且购物中心亦应在2013年12月28日达到使用条件，但2013年11月15日5313号房屋并未满足交付条件，故实地公司存在逾期交房的违约行为。5313号房屋为商业用房，该房屋的性质即要求高畅的经营需依托整体的商业运营和所处的商业环境，现5313号房屋所在楼层未具备经营环境，高畅无法实现购买5313号房屋的合同目的，其要求解除《预售合同》具有事实及法律依据，本院予以支持。5313号房屋所在楼层无法正常经营的商业风险不应由高畅承担，实地公司提出的高畅转移商业风险的上诉理由，缺乏依据，本院不予采信。实地公司上诉主张高畅逾期行使合同解除权，《预售合同》附件十第5条约定：买受人应最迟在出卖人逾期交房90日后的3日内向出卖人书面提出退房申请，逾期买受人不得再行使合同的解除权、退房权。实地公司以高畅未在其逾期交房90日后的3日内向其书面提出退房申请为由，主张高畅不再享有合同解除权。本院认为，《预售合同》附件十第5条是对该合同正文第十四条的修改和补充，第十四条并没有3日内书面提出退房申请的限制条件，同时，《中华人民共和国合同法》第九十四条明确规定因当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的的，当事人可以解除合同。故附件十第5条对于买受人提出退房申请的3日期限限制明显过苛，变相排除了买受人的解除权，属于无效的格式条款，实地公司无权以该条款限制高畅的合同解除权，对实地公司的该项上诉主张，本院不予采纳。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因此，实地公司应当向高畅返还购房款，一审法院判决于法有据，本院予以维持。另，根据《预售合同》的约定及履行情况，实地公司已经违约，其应向高畅支付相应的违约金。高畅主张的违约金数额合法有据，且实地公司对于高畅主张的违约金的计算方式及数额亦不持异议，一审法院予以支持并无不当，本院予以维持。综上所述，实地公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11464元，由北京实地房地产开发有限责任公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 李 坤审判员 宋 晖审判员 龚勇超二〇一七年二月十七日书记员 刘旭萌书记员 郑海兴