贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书(2017)黔01刑终27号原公诉机关贵州省贵阳市南明区人民检察院。上诉人（原审被告人）王薇，女，1980年1月25日出生，汉族，大学文化，无业，住贵阳市云岩区。2016年1月25日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现押羁于贵阳市南明区看守所。贵州省贵阳市南明区人民法院审理贵州省贵阳市南明区人民检察院指控被告人王薇犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于2016年12月15日作出（2016）黔0102刑初1023号刑事判决。宣判后，原审被告人王薇不服，向本院提出上诉。本院于2017年1月9日受理后，依法组成合议庭，于2017年2月16日公开开庭审理了本案。贵阳市人民检察院指派检察员詹某出庭履行职务，上诉人王薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2009年12月7日，被告人王薇虚构了自己购买“宏翔花园B栋三单元9楼C座”经济适用房的事实，假借贵阳宏翔房地产开发有限公司的名义与受害人俞某签订了一份房屋预售合同，前后共诈骗被害人俞某购房款共计人民币21万元。在被害人多次索要还款后，被告人王薇从2015年2月11日至6月11日期间分四次返还了被害人12000元。2013年底，被告人王薇伪造了一份贵定县盘江某海雪山景区道路改造和路灯工程的中标通知书，利用PS软件合成将印章影印在中标通知书上，并打印出来，以此伪造的文书，告知被害人陈某该工程可以保证陈某提供的公司中标，合同诈骗陈某工程保证金人民币8万元。2014年初，王薇伪造了一份贵阳市金阳区窦官村保障性住房场平土石方工程协议、工程合作意向协议书，合同诈骗了被害人陈某工程保证金人民币10万元。2014年六月，王薇伪造了贵阳八建工程建设有限公司的行政印章和工程合作协议，以将六枝特区连城国际25、26、27号楼工程及小区道路工程交由陈某施工为由，合同诈骗被害人陈某工程保证金9万元。在受害人陈某多次追索退款后，被告人王薇共计退还了被害人陈某154500元。2014年5月，被告人王薇伪造了广西恒辉建设集团的公章和沥青路面工程施工合同，以将桐梓梦里水乡市政道路工程道路沥青路面工程交由李某承建为由，合同诈骗被害人李某工程保证金人民币15万元。以上，被告人王薇共计合同诈骗犯罪五起，合同诈骗金额为63万元。2013年，王薇以其有经济适用房名额为由，诈骗被害人陈某人民币5万元。2015年8月9日，被告人王薇虚构了购买经济适用房的事实，诈骗被害人胡某2购房定金人民币20000元，诈骗被害人吴某1购房定金人民币85000元。以上王薇共计诈骗犯罪三起，诈骗金额为15.5万元。原判认为，被告人王薇以非法占有为目的，通过伪造印章、虚构合同的方式诈骗被害人俞某人民币21万元、被害人陈某人民币27万元、被害人李某人民币15万元，共计人民币63万元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪；被告人王薇以非法占有为目的，以虚构事实，隐瞒真相的方式诈骗被害人王某人民币5万元、诈骗被害人胡某2人民币2万元、诈骗被害人吴某2人民币8.5万元，共计15.5万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。鉴于被告人当庭认罪并如实坦白犯罪事实，可酌情从轻处罚；被告人已退还被害人部分赃款，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人王薇犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；被告人王薇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。总和刑期十三年，并处罚金人民币六万元，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币六万元；二、责令被告人王薇在判决生效后十日内退赔被害人俞某经济损失人民币198000元、退赔被害人陈某经济损失165500元、退赔被害人李某经济损失人民币150000元、退赔被害人胡某2经济损失人民币20000元、退赔被害人吴某2经济损失人民币85000元。宣判后，原审被告人王薇以“合同诈骗金额不是数额特别巨大，应属数额巨大，案发前已退还俞某12000元、陈某154500元不应计入犯罪金额、主动交待诈骗陈某的5万元应是自首、量刑过重”为由提出上诉。原公诉机关在法定期限内未对原审判决提出异议。出庭履行职务的公诉人提出“原判认定事实清楚，证据充分，量刑适当，审判程序合法，应予维持”的出庭意见。二审经审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。原判列举了认定本案事实的证据，所列证据均已在一审开庭时当庭举证、质证，复经本院审查属实。在二审期间，上诉人王薇未提供新的证据。本院对原判决认定的事实及所列证据予以确认。对于上诉人王薇提出“主动交待诈骗陈某的5万元应是自首”的上诉理由，经查，上诉人王薇到案后虽主动交待公安机关未掌握其诈骗陈某5万元人民币的犯罪事实，但公安机关已先予掌握了其诈骗胡某2、吴某2的诈骗犯罪事实，因此上诉人王薇交待的诈骗犯罪事实仍属公安机关已掌握的同种类型的犯罪，不能认定为自首情节，但可酌情从轻处罚，原判在量刑时已予以考虑。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。对于上诉人王薇提出“合同诈骗金额不是数额特别巨大，应属数额巨大，案发前已退还俞某12000元、陈某154500元不应计入犯罪金额”的上诉理由，经查，上诉人王薇在被害人未报案前已归还被害人俞某、陈某166500元，依法不应计入犯罪金额，上诉人王薇合同诈骗最后得款人民币463500元，属数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。原判审理查明的事实清楚，但将案发前已归还金额计入犯罪总金额不符合法律规定，导致量刑过重。故上诉人王薇的该上诉理由成立，本院予以采纳。本院认为，上诉人王薇以非法占有为目的，通过伪造印章、虚构合同的方式诈骗他人人民币463500元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪；被告人王薇以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方式诈骗他人人民币15.5万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法处罚。上诉人王薇一人犯数罪，应对其实行数罪并罚。上诉人王薇到案后如实坦白犯罪事实，主动交待公安机关尚未掌握的同种类型犯罪事实，可酌情从轻处罚。原判审理查明的事实清楚、定性准确，对诈骗犯罪的量刑适当，本院予以支持；但在合同诈骗犯罪中，将案发前上诉人王薇已归还的人民币166500元计入犯罪金额不符合法律规定，导致量刑偏重，本院依法予以改判。原判漏引《中华人民共和国刑法》第六十九条，本院予以补正。上诉人王薇所提上诉理由中，“合同诈骗金额不是数额特别巨大，应属数额巨大，案发前已退还俞某12000元、陈某154500元不应计入犯罪金额”的上诉理由成立，本院刹那间以采纳；所提“主动交待诈骗陈某的5万元应是自首”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102刑初1023号刑事判决第二项，即“二、责令被告人王薇在判决生效后十日内退赔被害人俞亚莉经济损失人民币198000元、退赔被害人陈艳经济损失165500元、退赔被害人李俊冬经济损失人民币150000元、退赔被害人胡长流经济损失人民币20000元、退赔被害人吴桂芳经济损失人民币85000元。”；二、撤销贵州省贵阳市南明区人民法院（2016）黔0102刑初1023号刑事判决第一项，即“一、被告人王薇犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；被告人王薇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。总和刑期十三年，并处罚金人民币六万元，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币六万元；”；三、上诉人（原审被告人）王薇犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币四万元；被告人王薇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。总和刑期十一年六个月，并处罚金人民币五万元，决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月25日起至2026年7月24日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。本判决为终审判决。审判长  戴峥嵘审判员  陆 燕审判员  马 丽二〇一七年二月十七日书记员  汪 璐