福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017)闽06民终266号上诉人（原审被告）叶某，女，1983年1月14日出生，汉族，住龙海市。委托诉讼代理人：吴文通，福建元光律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）郭某，男，1979年12月19日出生，汉族，住龙海市。委托诉讼代理人：周剑锋，福建三和律师事务所执业律师。上诉人叶某因与被上诉人郭某离婚纠纷一案，不服福建省龙海市人民法院（2016）闽0681民初3203号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人叶某及其委托诉讼代理人吴文通、被上诉人郭某及其委托诉讼代理人周剑锋到庭参加诉讼。现已审理终结。叶某上诉请求：原审判决认定事实错误，未分割夫妻共同财产判决不当，应依法改判或者发回重审。事实和理由：1.一审判决查明事实存在错误。一审查明“2011年间原、被告再次因照顾家庭和看护儿子引发矛盾，双方便开始各自分开经营自己的生意，原告继续饲养生猪，被告经营杀鸭，各自挣钱自己花费。”与客观事实不符。上诉人夫妻是从2015年被上诉人有第三者，并起诉离婚才发生矛盾。结婚后夫妻共同辛苦劳动，从事养猪等不同生意，家庭经济从未分割过。为了增加家庭收入，2011年后在养猪的基础上增加杀鸭生意，但收入仍然是用于家庭的共同支出。被上诉人利用夫妻结婚后多年共同基建的两座猪舍，以及多年来共同养殖的猪，扩大生产至目前的规模和数量。本案不存在夫妻分开生活并经营的问题，一审查明事实错误。如果依据一审法院的查明事实，本案便不存在双方2016年5月7日在本村村委会关于夫妻共同财产分割的协议问题。上诉人只是认为该协议数额偏低而反悔，要求增加分割财产数额。2.一审未对夫妻共同财产进行分割，判决另案处理明显不当，也不公平。根据《婚姻法》第39条之规定，一审中上诉人提供了（2015）龙民初字第5212号民事判决书及庭审笔录、（2016）闽0681民初88号民事裁定书及庭审笔录，以及从2015年以来被上诉人销售生猪的部分凭证、照片等。被上诉人在这两次庭审中已经自认夫妻养殖生猪的数量等事实，并且一直由被上诉人直接经手销售。对于被上诉人直接利用夫妻基建的经营场所养猪，并直接经手所有生猪的销售款项，这些被上诉人负有举证责任，但法院回避这个基本事实，不对财产部分进行审理和查明。上诉人认为本案夫妻共同财产的事实是可以查清并依法分割的，一审的判决明显不当，也加大上诉人的诉讼负担。被上诉人郭某辩称，1.原审判决认定事实清楚，一审庭审笔录中可以体现双方当事人各自经营、收入各自花费，被上诉人还要承担孩子的教育和生活费用等。2.上诉人擅自撕毁本村村委会关于夫妻共同财产分割的协议，其对协议约定内容不认同，该协议无法证明上诉人现有主张。三、上诉人提供的生猪照片等证据不能证明现存夫妻养殖生猪的数量等事实，其证明力明显不足，猪舍和生猪等均未有价格评估鉴定无法分割，上诉人举证不足，原审按另案处理夫妻共同财产合、正确。请求驳回上诉，维持原判。郭某向一审法院起诉请求判令：1.郭某与叶某离婚。2、婚生子郭仁杰由郭某抚养，叶某每月支付抚养费700元至儿子成年。一审法院认定事实：郭某与叶某于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日婚生一子叫郭仁杰，夫妻在共同生活期间，常因婚姻家庭生活烦事发生争吵。2011年间郭某与叶某再次因照顾家庭和看护儿子引发矛盾，双方便开始各自分开经营自己的生意，郭某继续饲养生猪，叶某经营杀鸭，各自挣钱自己花费。为此，郭某于2015年10月10日以叶某不顾家庭、儿子为由起诉离婚，龙海市人民法院于2015年11月9日作出(2015)龙民初字第5212号民事判决不准离婚。同年11月17日叶某向龙海市人民法院提起离婚诉讼后，因未按在规定的时间内预交诉讼费，也未申请缓交或减交、免交，龙海市人民法院于2015年11月26日作出(2015)龙民初字第6159号民事裁定书，该案按自动撤诉处理。2016年1月14日叶某再次向龙海市人民法院提起离婚诉讼后，又于2016年4月6日提出撤诉申请，龙海市人民法院作出（2016）闽0681民初88号民事裁定书，准许叶某撤回起诉。2016年5月8日郭某与叶某经村调委会调解，达成解除夫妻关系，共同扶养婚生子，夫妻婚后共同财产由郭某补偿叶某九万元的协议，事后叶某反悔并撕毁协议书。为此，郭某于2016年6月17日又提起本案诉求，现双方均同意离婚，婚生子郭仁杰由郭某独自扶养。一审法院认为，郭某与叶某自2011年因家庭生活照顾和看护儿子引发矛盾后，长时间多次提起离婚诉讼，现双方均同意离婚，并对婚生子郭仁杰的扶养问题意达成一致意见，证明夫妻感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。本案双方对夫妻存续期间的共同财产意见分歧较大，叶某既不能提供确实有效证据来证明其主张，又否定2016年5月8日双方经村调委会调解达成的婚后共同财产补偿协议，且双方的经济收入分开时间较长，难于查清，无法认定夫妻存续期间共同财产的多少，不予分割。郭某与叶某可另行起诉主张夫妻存续期间共同财产的分割。依照《中华人民共和国婚姻法》第二十五条第二款、第三十条的规定，判决：一、准予郭某与叶某离婚。二、婚生子郭仁杰由郭某负责抚育。三、驳回郭某与叶某的其他诉讼请求。一审案件受理费245元，减半为123元，由郭某负担。本院查明，对原审查明的事实，除上诉人对“2011年间郭某与叶某再次因照顾家庭和看护儿子引发矛盾，双方便开始各自分开经营自己的生意，郭某继续饲养生猪，叶某经营杀鸭，各自挣钱自己花费。”有异议，主张夫妻双方虽从事不同的生产活动但属于家庭共同生产经营且相关收益用于家庭共同生活消费，期间产生的财产仍为夫妻共同财产外，对其余事实双方当事人均没有异议，无异议的事实部分本院予以确认。对上诉人异议部分，经查，该事实有双方当事人一审庭审陈述予以证实，且该事实仅表明夫妻双方婚姻关系存续期间分别从事不同的生产经营活动，未就该活动是否属于家庭共同生产经营及是否用于家庭共同生活消费作出评定，亦未否定期间产生的财产为夫妻共同财产，原审查明事实清楚，本院予以确认。另查明，上诉人叶某主张夫妻关系存续期间存有共同财产：址在龙海市九湖镇林下村九甲山地的猪舍两座及其配套住所房屋一座、生猪、生猪出售款及猪饲料若干、闽Ｅ×××××号小车一辆、闽Ｅ×××××号货车一辆。被上诉人郭某对存有上述猪舍两座及其配套住所房屋一座、生猪、生猪出售款及猪饲料、小车一辆、货车一辆无异议，但对该些财产价值有异议，同时主张其父母有参与生猪养殖及投入。本院认为，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第4条规定：“夫妻分居两地分别管理、使用的婚后所得财产，应认定为夫妻共同财产。在分割财产时，各自分别管理、使用的财产归各自所有。双方所分财产相差悬殊的，差额部分，由多得财产的一方以与差额相当的财产抵偿另一方。”、第７条规定：“对个人财产还是夫妻共同财产难以确定的，主张权利的一方有责任举证。当事人举不出有力证据，人民法院又无法查实的，按夫妻共同财产处理。”，上诉人叶某与被上诉人郭某虽在婚姻关系存续期间分别从事不同的生产经营活动，但该活动属于家庭共同生产经营范畴，期间产生的财产为夫妻共同财产，依法应予分割。本案上诉人叶某与被上诉人郭某就讼争财产价值及是否涉及案外人存在较大分歧，讼争生猪及猪饲料等涉及实物难以分割，上诉人叶某亦不能提供讼争财产的价值依据，原审因上诉人叶某主张的讼争财产价值难以认定不予分割并主张双方当事人另行起诉并无不当。综上所述，叶某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费245元，由上诉人叶某负担。本判决为终审判决。审 判 长  蔡惠珍代理审判员  戴维政代理审判员  陈 燕二〇一七年二月二十八日书 记 员  沈宝玲附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。