大连市西岗区人民法院民 事 判 决 书(2016)辽0203民初298号原告周娜，女。委托代理人葛红、张晓倩，辽宁金环律师事务所律师。被告大连市第二人民医院。法定代表人王冰，院长。委托代理人麻胜青，辽宁东亚律师事务所律师。委托代理人王煜，男，大连市第二人民医院医务科干事。原告周娜与被告大连市第二人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年9月8日作出（2014）西民初字第453号民事判决书，被告大连市第二人民医院不服该判决，提出上诉，大连市中级法院作出（2015）大民一终字第01974号民事裁定书，发回本院重审。本院于2016年1月25日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，于同年3月23日公开开庭进行审理。因原告申请司法鉴定，本院通过大连市中级人民法院司法技术处委托北京天平司法鉴定中心进行鉴定，本案中止审理。2016年9月26日，北京天平司法鉴定中心出具北天司鉴[2016]临鉴字第1138号法医学鉴定意见书，本案恢复审理，于2016年11月16日公开开庭进行了审理。原告周娜及其委托代理人葛红、张晓倩，被告大连市第二人民医院的委托代理人麻胜青、王煜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周娜诉称，2011年5月30日，原告因骨折到被告处就诊。被告未向原告示明除内置髖关节外，还有其他治疗方式，如钢板固定治疗等。被告为原告施行了髋关节置换手术，因假体松动造成被告行走困难，无法正常生活。为此，原告到多家医院诊治，多家医院一直认为是手术造成了假体松动。原告也多次与被告交涉，要求被告解决医疗事故带来的后续治疗和赔偿问题。但被告坚持认为手术是成功的，拖延给原告重新治疗。直到2013年1月16日才委托大连市医学会医疗事故技术鉴定委员会对本次医疗事故技术进行鉴定，结论是构成四级医疗事故并建议对原告的内置髖关节进行翻修手术。2013年2月25日，原告到上海第六人民医院进行髖关节手术。自2011年5月到2013年9月，原告一直行走困难生活不能自理。这期间，原告更不能正常工作，对自己抚养的母亲也得委托他人照顾。本次医疗事故给原告造成医疗费等损失。故原告诉至本院请求依法判令：1、被告赔偿原告医疗费114083.61元；2、误工费125664元（5236元×24个月）；3、护理费7300元（100元/天×365×2），原告母亲的护理费73000元（100元×365×2）；4、营养费36500元（50元/天×730天）；5、住院伙食补助费8500元（170天×50元/天）；6、残疾赔偿金201546（33591×20年×0.3）；7、被扶养人生活费41223元（27482×5年×0.3）；8、残疾辅助器具费10000元（500元/年×20年）；9、交通费28319元；10、住宿费12500元；11、复印费550.5元；12、精神损失50000元；13、鉴定费24050元；以上合计798936.11元。被告大连市第二人民医院辩称，不同意原告的诉讼请求。虽然原告经司法鉴定为8级伤残，但是原告的残疾并非由被告的医疗行为造成的。2013年2月1日，原告与被告共同委托大连市医学会进行了医疗事故技术鉴定，在编号为大连医鉴（2013）004号医疗事故鉴定书当中，不仅对被告的医疗行为是否构成医疗事故进行了鉴定，同时也鉴定了该医疗行为对原告所造成的损害。根据医疗事故与伤残等级的对照，被告的医疗行为构成4级医疗事故，相对应的对原告的损害是不构成伤残等级的。原告现在的伤残应当是由自身骨折以及其他原告就诊的医疗行为造成的，与被告没有关系。对于住院伙食补助费增加的15天需要核实相应的时间，具体变更的数额。复印费、鉴定费等费用被告认为应当按照司法鉴定意见的结论认定的因果关系以及参与度来承担相应的责任。不应当完全由被告来负担所有花费。经审理查明，2011年5月30日，原告周娜以“右髋关节外伤后疼痛活动受限1小时”为主诉入住被告大连市第二人民医院。入院诊断为：右股骨颈骨折。住院期间行右侧人工全髋关节置换术。2011年7月14日出院。出院医嘱：1、休30天；2、门诊随诊。自2011年5月30日至2011年7月14日住院45天，住院期间花费医疗费65803.19元，其中个人支付31136.48元，花费血费2400元，个人合计花费33536.48元。2012年7月4日至2012年7月19日原告到大连市中医医院住院治疗，住院15天，花费医疗费7713.32元，个人支付1300.23元。2012年8月9日至2012年10月9日，原告以“右人工全髋关节置换术后1年，右髋部疼痛6个月加重1周”到被告处住院治疗，住院61天，花费医疗费12909.38元，其中个人支付1121.40元。出院诊断为右人工全髋关节置换术后，腰椎、双膝关节退行性变、骨质疏松症，右人工全髋关节假体松动。2011年5月30日至2013年1月29日原告先后在大连各大医院门诊就医，花费医疗费2742.40元。原告于2013年5月至2014年1月间在大连三大药房购药2076.40元。2013年1月16日，原、被告双方共同委托大连市医学会进行医疗事故技术鉴定。同年2月1日，大连市医学会作出大连医鉴【2013】004号《医疗事故技术鉴定书》，专家组综合分析意见如下：1、患者因右髋关节外伤后疼痛、活动受限入院，根据患者临床体征、影像学检查，医方右侧股骨胫骨折（头下型）诊断明确，根据患者年龄，在未全面告知术式（内固定、关节置换）的情况下，医方选择右侧人工全髋关节置换术缺乏依据。2、根据术后影像学检查及现场查体，术后患者短期内出现肢体疼痛与术中股骨距保留过长导致肌肉张力增高有关。根据外院影像学资料提示：假体有轻度松动表现，分析与术中假体选择及安放位置欠佳有关。3、鉴定会现场查体，患肢轴向叩击痛不明显，目前存在右髋功能轻度受限，与自身伤情有关。针对该患者骨折类型，无论选择内固定或关节置换术，其术后关节功能均不能达到伤前程度。4、医方应对其术中操作不当导致术后患肢疼痛及假体松动承担完全责任。该鉴定书载明鉴定结论如下：构成医疗事故。根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例构成四级医疗事故，医方承担完全责任。对患者的医疗护理建议：动态观察假体松动情况，必要时行右髋关节翻修术。2013年2月25日至2013年3月5日，原告因“髋关节假体松动；髋关节置换术后疼痛”在上海市第六人民医院住院治疗。2013年2月28日，行右全髋关节翻修术。住院8天，住院医疗费60309.91元，急救中心救护、治疗费168元。2012年2月9日至2012年7月26日间原告在上海复旦大学附属中山医院和中国人民解放军长征医院门诊就医，花费医疗费357元。2012年7月26日至2013年10月22日间原告在上海市第六人民医院门诊就医，花费医疗费3100.23元。2013年3月1日、5日原告在上海禄苑药房有限公司购药4662元。诉讼中，原告申请对其伤残等级、用药合理性、三期评定及护理人数、后续治疗进行鉴定。本院通过大连市中级人民法院委托北京明正司法鉴定中心对原告申请上述事项进行了鉴定。2014年11月28日，该鉴定中心作出京正[2014]临医鉴字第140号《司法鉴定意见书》。载明的鉴定意见为：1、被鉴定人周娜目前人工全髋关节置换术后，符合道路交通事故八级伤残；2、被鉴定人周娜伤后误工期、营养期、护理期为24个月，护理人数原则上为一人。3、被鉴定人周娜已行右髋关节翻修术，理论上后续无特殊治疗；4、被鉴定人周娜于大连、上海药店所购药物均系针对其股骨颈骨折人工全髋置换术后预防或对症用药，未发现不合理之处。原告垫付司法鉴定费4050元。期间原告于2014年6月9日至2014年6月20日以“周身骨痛3年，加重1个月”在大连大学附属中山医院住院12天，出院诊断：“骨质疏松症、右股骨颈骨折右髋关节置换术后、高血压”，花费医疗费6662.32元，其中个人支付1910.07元。原告于2014年7月18日至2014年8月1日“周身骨痛3年，双膝关节痛1周”在大连大学附属中山医院住院14天，花费医疗费4657.46元，其中个人支付691.07元。原告于2015年2月2日至2015年2月17日以“周身骨痛3年，双膝关节痛1周”在大连大学附属中山医院住院15天，出院诊断：“骨质疏松症右股骨颈骨折右髋关节置换术后高血压病3级”，花费医疗费9692.91元，其中个人支付1628.42元。2014年5月17日，原告在辽宁成大方圆医药连锁有限公司大连分公司购买三醇花费480元。诉讼中，原告申请对被告的诊疗行为与原告的损害结果之间是否存在因果关系及参与度进行鉴定。本院通过大连市中级人民法院委托北京天平司法鉴定中心对原告申请上述事项进行了鉴定。2016年9月26日，该鉴定中心作出北天司鉴[2016]临鉴字第1138号《法医学鉴定意见书》。载明的鉴定意见为：1、被告大连市第二人民医院的诊疗行为与原告周娜误工期、营养期、护理期为24个月，护理人数为一人的损害结果之间存在因果关系，医方承担主要责任；2、目前不能排除被告大连市第二人民医院的诊疗行为与原告周娜构成八级伤残的损害后果之间存在一定程度的因果关系，医方承担轻微责任为宜。原告垫付司法鉴定费20000元。原告共花费复印费550.5元，交通费28319元，住宿费12500元。另查，原告周娜自2008年5月至2011年5月30日，在大连泰嘉投资有限公司担任财务部会计工作，月薪2600元。2011年5月30日，原告周娜因受伤住院无法上班工作，大连泰嘉投资有限公司未向原告周娜发放2011年6月至2012年12月工资。大连泰嘉投资有限公司于2012年12月31日与原告周娜解除劳动合同。2013年1月1日至今原告周娜待业。再查，原告父亲周福信已去世，母亲刘淑英于1936年7月5日生，2002年8月被诊断患有精神分裂症，等级为二级精神残疾，其监护人为原告周娜。原告周娜兄妹四人，哥哥周德明1956年1月9日生，弟弟周德君1960年9月19日生、三级精神残疾，弟弟周德勇1963年4月10日生。又查，2015年大连市城镇人均可支配收入35889元，2015年大连市城镇居民人均可消费性支出25824元。本院所确认的上述事实，有原告提供的大连医监（2013）004号医疗事故技术鉴定书及医疗事故技术鉴定材料、原告多次住院病案、住院医疗费收据、门诊医疗费收据、药房购药收据、检查报告、检验报告、北京明正司法鉴定中心鉴定意见书、残疾人证、居民户口薄、精神病鉴定书、交通费收据、北京天平司法鉴定中心司法鉴定意见书、两次鉴定费收据等证据材料及双方当事人陈述在案为凭，这些证据材料已经开庭质证和本院审查，可以采信。本院认为，原告周娜与被告大连市第二人民医院的医患关系存在。医疗机构及其医务人员在医疗活动中，应当严格遵守医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规。北京天平司法鉴定中心认定“被告大连市第二人民医院的诊疗行为与原告周娜误工期、营养期、护理期为24个月、护理人数为一人的损害结果之间存在因果关系，医方承担主要责任”，本院予以确认。本院参照大连市医学会出具的《医疗事故技术鉴定书》以及北京天平司法鉴定中心司法鉴定意见书的鉴定结论，酌定由被告对原告发生的医疗费、误工费、营养费、护理费等费用的合理损失承担90%的民事赔偿责任。北京天平司法鉴定中心认定“被告大连市第二人民医院的诊疗行为与原告周娜构成八级伤残的损害结果之间存在一定程度的因果关系，医方承担轻微责任为宜”，本院予以确认。本院参照大连市医学会出具的《医疗事故技术鉴定书》以及北京天平司法鉴定中心司法鉴定意见书的鉴定结论，酌定由被告对原告发生的残疾赔偿金、被扶养人生活费等费用承担30%的民事赔偿责任。关于赔偿数额的确定，原告主张医疗费114083.61元，根据大连市医学会出具的《医疗事故技术鉴定书》以及北京天平司法鉴定中心司法鉴定意见书出具的鉴定结论，被告的医疗行为已构成医疗事故，原告也因此“行右髋关节翻修术”并多次进行治疗，故伤残鉴定前已发生的医疗费用（含药房购药）属合理，原告各项医疗费用损失为109374.05元。根据《司法鉴定意见书》确定的“周娜已行右髋关节翻修术，理论上后续无特殊治疗”意见，原告伤残鉴定后发生的医疗费不予支持。原告主张误工费125664元，根据原告提供的在职证明及工资凭条，可以证明原告在2012年12月前系大连泰嘉投资有限公司职工，月工资2600元，结合司法鉴定意见，误工期限为24个月，确定原告误工费62400元（2600元/月×24个月），原告主张超出部分，本院不予以支持。原告主张护理费73000元，护理费是根据护理人员的收入状况和护理期限、护理人数确定，根据司法鉴定意见，护理期为24个月，护理人数原则上为一人，参照大连市现行护工每天计酬标准，原告主张护理费73000元（100元/天×365天×2）合理，本院予以支持。关于原告主张其母亲护理费73000元，无法律依据，本院不予支持。原告主张住院伙食补助费8500元，原告周娜伤残鉴定前共住院129天，参照大市国家机关一般工作人员的出差伙食补助费100元/天标准，原告主张住院伙食补助费在合理范围内，本院予以支持。原告主张交通费28319元、住宿费12500元，交通费是根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，住宿费是指受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费用，其合理部分应予赔偿。本案中，原告提供机票、出租车票据、住宿费发票证明其自2012年2月5日起多次往返于大连到上海就医，但从票据时间上看，有些票据与原告在上海各大医院及大连各大医院就诊时间不吻合，无法证明系合理、必要的费用，故本院酌定原告就医时合理的交通费为15000元、住宿费为15000元。原告主张的司法鉴定时花费的交通费（含住宿费），本院酌定8000元。原告主张营养费36500元，结合司法鉴定书载明的鉴定意见，营养期为24个月，原告主张营养费36500元（730天×50元/天）合理，本院予以支持。原告主张复印费550.5元，被告无异议，本院予以确认。原告的上述各项损失共计328324.55元。被告应当赔偿原告295492.10元（328324.55×90%）原告主张残疾赔偿金201546元，残疾赔偿金根据司法鉴定确定的八级伤残等级，按照大连市上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算20年，原告主张低于此标准，该主张不违反法律规定，本院予以支持。原告主张被扶养人生活费41223元，原告母亲刘淑英现年80岁，二级精神残疾，其被扶养人生活费应按照大连市上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算五年，考虑原告周娜有兄妹四人，其弟弟周德君三级精神残疾，故被扶养人生活应为12912元（25824×5÷3人×30%），原告主张超出部分，本院不予支持。原告主张残疾辅助器具费10000元，因未提供相应证据予以证实，本院不予支持。以上费用合计214458元。被告应赔偿原告上述损失64337.4元（214458×30%）原告主张的精神损害抚慰金50000元，综合考虑被告医疗行为过错程度、原告的损害后果及大连市平均生活水平等因素，酌定为20000元。综上，被告应赔偿原告的各项损失合计为379829.5元，原告主张超出部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：被告大连市第二人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告周娜医疗费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等各项经济损失359829.5元及精神损害抚慰金20000元，合计379829.5元。如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费11700元，鉴定费24050元，合计35750元（原告已预交），由原告周娜负担1750元，由被告大连市第二人民医院负担34000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。审 判 长  刘 佳人民陪审员  沈桂凤人民陪审员  万富君二〇一七年二月十三日书 记 员  张新传