四川省营山县人民法院民 事 判 决 书(2016)川1322民初2114号原告（反诉被告）：李义明，男，生于1969年5月22日，汉族，初中文化，四川省营山县人，务农，住营山县茶盘乡。委托诉讼代理人:杨超雄，四川品贤律师事务所律师。被告：四川公路桥梁建设集团有限公司，住所地：成都市高新区九兴大道12号。法定代表人：熊国斌，董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：王思潼，四川路石律师事务所律师。被告（反诉原告）：李世成，男，生于1971年4月1日，汉族，四川省南充市人，务工，住南充市嘉陵区新场乡。委托诉讼代理人：龙开俊，四川营欣律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒲中友，男，生于1951年3月15日，汉族，四川省达州市人，住达州市通川区。系被告李世成姐夫。被告：冯卫东，男，生于1973年3月13日，汉族，四川省营山县人，个体工商户，住营山县景阳大道。委托诉讼代理人：龙开俊，四川营欣律师事务所律师。被告：张帆，男，生于1996年4月6日，汉族，四川省南充市人，住南充市嘉陵区龙岭镇。原告（反诉被告）李义明诉被告四川公路桥梁建设集团有限公司（以下简称路桥公司）、李世成（反诉原告）、冯卫东、张帆生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年7月21日受理后，依法组成合议庭分别于2016年10月19日、2016年12月21日公开开庭进行了审理。原告李义明及委托诉讼代理人杨超雄，被告路桥公司的委托诉讼代理人王思潼，被告李世成、冯卫东及委托诉讼代理人龙开俊，李世成的委托诉讼代理人蒲中友，被告张帆均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李义明向本院提出诉讼请求：1、判决四被告连带赔偿原告医疗费、续医费、伤残补助金、误工费、护理费、营养费、假肢安装及更换费、交通费、住院伙食补助费、住宿费、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费等各项费用共计人民币364182.40元。事实及理由：2015年12月18日晚约20：00点左右，原告李义明正在东升镇高峰村高速公路工地上一废弃墙下，为老板冯卫东捡拾废旧钢筋时，被路桥公司所雇挖机在挖掘该废墙时，墙体倒塌将其右脚砸伤，所被紧急送至营山县人民医院进行包扎治疗，并于当晚转到南充武警8740部队医院救治，经该院诊断为右足压砸毁损伤：1.右足皮肤脱套伤；2.右足多处皮肤挫裂伤；3.右足各趾血管神经肌腱断裂伴毁损；4.右足多发性骨折；（1）.右足第2跖骨开放性骨折；（2）.右足第3跖骨开放性骨折；（3）.右足第4跖骨开放性骨折；（4）.右足第5跖骨开放性骨折；（5）.右足第3趾近节趾骨骨折；（6）.右足第4趾骨骨折；（7）.右足第5趾骨骨折；5.右足第一跖趾关节脱位；6.右足第2趾远趾间关节脱位。原告于2016年1月29日出院，共住院43天，用去医疗费32106.10元，包脚费2500元(医疗费均由被告支付，原告自己另垫支210元)。经南充鼎正司法鉴定所鉴定，原告李义明伤情构成七级伤残，误工期限180天，一人护理120天，续医费2000元，营养费2700元，假肢安装及更换费32000元。原告李义明多年来一直在县城务工，长期在营山县城阳光花园租房居住，其各项赔偿应按城镇人口标准进行计算。原告李义明是为老板冯卫东捡钢筋时被被告张帆驾驶的挖机在挖墙时压伤右脚，被告张帆系李世成所雇请的开挖机的驾驶员，被告李世成的挖机为被告路桥公司雇来专门用于修建道路桥梁，因此以上四被告应对原告李义明所受伤害承担连带赔偿责任。为了维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请支持原告诉请。被告路桥公司辩称，1.原告李义明系被告冯卫东雇佣的雇员，原告因雇佣活动而受到人身伤害的损害赔偿责任，依法应由其雇主被告冯卫东承担，原告请求路桥公司承担赔偿责任，没有事实及法律依据应予以驳回；2.被告李世成与路桥公司是承揽合同关系，而非雇佣关系，被告李世成为完成承揽工作而雇佣被告张帆作为挖掘机手，现被告张帆在从事雇佣活动中致使原告受伤，依法应由其雇主被告李世成向原告承担赔偿责任，而路桥公司作为承揽合同中的定作人依法不应该对原告的人身伤害承担赔偿责任；3.本案原告请求四被告承担连带赔偿责任没有事实及法律依据，其赔偿责任应由被告李世成、张帆、冯卫东三人承担按份赔偿责任；4.原告受伤后，路桥公司已经向原告垫支了医疗费15000元，请求法庭在确定赔偿主体后予以入扣除。被告冯卫东辩称，1.原告李义明受伤是事实，原告是路桥公司的墙体倒塌所致伤害，根据《侵权责任法》第86条等有关规定，建筑物所有人应当赔偿，而冯卫东对原告的人身无任何侵权行为，依法不应该承担民事赔偿责任；2.原告李义明与被告冯卫东之间，根本不具备管理与控制劳资劳务关系，应驳回原告对答辩人的起诉；3.原告受伤后，被告冯卫东已垫支医疗费等费用14600元。被告李世成答辩并反诉称：1.被告李世成根本不是挖机老板；2.张帆开挖机根本不是被告李世成雇请；3.被告李世成仅是工地务工的一普通民工；4.被告李世成既不是挖机老板，也不是接受劳务一方的用工主体，因此，不应该对原告承担民事责任。被告李世成为原告垫支的医疗费用18000元，原告李义明应当返还。被告张帆辩称，我是经李世成联系来给李世成开挖机的驾驶员，听李世成讲挖机是赵吉林的，但我的报酬是李世成发放的。原告发生事故的时候，我驾驶挖机推倒工地围墙，当时有路桥公司的工作人员在现场指挥，同时包括我都提醒了原告要远离围墙，注意安全。所以，我作为挖机驾驶员不应承担赔偿责任。原、被告为支持其诉讼请求依法提交了相关证据，经组织质证并经本院审查证据后认定如下事实：被告路桥公司因承建巴南广高速公路在工程完工时需对工地围墙进行推倒平整，在2015年12月中旬，路桥公司项目部工作人员与一直在巴南广高速公路另一工地从事挖机作业的被告李世成联系，由李世成组织挖机负责处理或推倒工地围墙。之后，李世成通知挖机驾驶员张帆将挖机开到围墙工地进行推倒工地围墙作业，张帆驾驶挖机工作过程中，有路桥公司工作人员等在场指挥。2015年12月18日晚，路桥公司工作人员电话通知在济川粮库回收废旧的老板即被告冯卫东去东升镇高峰村高速公路围墙工地收废旧钢筋，冯卫东便组织原告李义明及平时给他做工的一批人一起前往东升镇高速公路围墙工地收购搬运废旧钢筋。大约20:00点左右，原告李义明在捡拾废旧钢筋时，张帆驾驶挖机在同时作业推围墙，因围墙墙体倒塌将在捡拾废旧钢筋的李义明右脚砸伤。李义明受伤后，被紧急送至营山县人民医院进行包扎治疗，并于当晚转至南充武警8740部队医院住院治疗43天后于2016年1月29日出院，用去医疗费34816.1元（包括住院医疗费及包脚费、门诊费2710元）。2016年3月16日，经李义明委托南充鼎正司法鉴定所鉴定后，李义明的伤残等级为七级；后续治疗费为2000元；护理期认定为120天，给予1人护理；营养期认定为90天，营养费认定为2700元；误工期认定为180天；假肢安装及更换费用认定为32000元。李义明已支付鉴定费用3600元。诉讼中，2016年10月20日，被告路桥公司申请对原告李义明的伤残等级以及原告李义明是否需安装假肢及假肢安装、更换费用组织申请重新鉴定。经本院依法委托成都蓉城司法鉴定中心作出成蓉司鉴[2016]临鉴字第1054号鉴定意见结论为：1.李义明右足压砸损伤评定为七级伤残；李义明需要安装假肢，假肢安装及更换费用共计约需人民币24000元。本次鉴定费用2000元，已由路桥公司支付。李义明受伤治疗期间，被告路桥公司垫支了医疗费15000元，被告李世成垫支了已实际垫支费用18000元，被告冯卫东已实际垫支费用14600元（包含转院南充的救护车费用900元）。同时查明，李义明从2014年6月至2016年6月一直在绥安街道景阳社区租房居住并长期在城镇务工。李义明兄妹四人，其父亲李光杰（生于1940年10月2日）、母亲桑文芬（生于1944年11月9日）均健在，但已年老体弱，需由李义明兄妹四人承担赡养义务。本案法庭辩论终结时间为2016年12月21日，应按2015年度统计数据计算。2015年度四川省城镇居民人均可支配收入为26205元，农村居民人均生活消费支出9251元。本院认为：公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。如何确定本案中的赔偿义务人及责任划分？根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的，由所有人或者管理人承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条：建筑物、构筑物或者其他设施造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。本案中，被告路桥公司作为拆除施工围墙的管理者，明知挖机作业拆除并推倒围墙时，围墙有倒塌的危险存在，但路桥公司却在晚上8时继续组织施工，天黑视线不好，也没有采取相应的有关积极措施，比如在挖机作业时阻止他人进入施工现场或设立相应警示标志等，最终致围墙倒塌砸伤捡拾钢筋的原告李义明，因此，路桥公司在组织现场施工管理上存在过错。路桥公司主张其与挖机老板李世成之间系承揽合同关系，而承揽合同是以完成一定工作并交付工作成果为标的，定作人的目的不是工作过程，而是工作成果。挖机施工推倒围墙作业中，路桥公司工作人员一直参与现场组织，这更符合挖机老板李世成在为路桥公司提供劳务，况且路桥公司也未提供二者系承揽合同关系的相关证据，所以路桥公司对损害后果应承担主要赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告李义明为被告冯卫东提供劳务捡拾废旧钢筋并装货上车，李义明作为完全民事行为能力人，在施工现场去捡拾废旧钢筋，也应当预知或明知围墙有垮塌危险，却仍然前往围墙附近捡拾钢筋，其对损害的发生也有一定的过错，应承担适当的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。本案中，被告冯卫东作为废旧回收老板，事故发生时也在现场，没有警示或阻止提供劳务的李义明远离施工现场，也应承担相应的责任。作为提供挖机并现场组织施工的挖机管理者被告李世成，明知施工作业时已经天黑视线不好，而没有很好的注意施工安全。比如劝阻或阻止其他人员进入施工现场，导致李义明被垮塌围墙砸伤，挖机管理者应承担相应的责任。作为挖机驾驶员的被告张帆，其受雇于李世成驾驶挖机，当时在挖机上作业并有路桥公司工作人员及李世成、冯卫东等在场，故驾驶员张帆不应承担责任。对于李世成辩称其不是挖机所有人，但该挖机一直在路桥公司承建的高速公路工地施工作业，且一直是和李世成联系挖机作业，张帆也受雇于李世成驾驶挖机，所以该挖机的实际管理者就是李世成。即或是挖机属于赵XX所有，那么李世成与赵XX之间系何种法律关系，李世成可另案处理。所以，对于李世成主张其垫付的医疗费18000元，应由李义明返还的反诉请求，本院不予支持。综上，根据原、被告在本案中的过错程度，对于李义明受伤的损害后果，本院酌定由原告李义明承担10％的责任，被告路桥公司承担60％的责任，被告李世成承担15％的责任，被告冯卫东承担15％的责任。对于李义明主张的赔偿范围及相应的赔偿数额，本院确定如下：1.原告主张的住院医疗费34816.10元，包括在营山县人民医院简单包扎花费210元，南充武警8740部队医院住院费32106.1元，门诊包脚费2500元，共计34816.10元，本院予以确认。2.续医费：按南充鼎正司法鉴定所鉴定意见续医费为2000元，本院予以确认。3.原告主张误工费按200元/天计算180天，按南充鼎正司法鉴定所鉴定意见误工时限为180天，本院酌情认定其日收入为100元，李义明的误工费为18000元（100元/天×180天）。4.原告主张的护理费12000元，按南充鼎正司法鉴定所鉴定意见护理期认定为120天，给予1人护理，符合法律规定，本院予以确认。5.营养费，按南充鼎正司法所鉴定意见营养期认定为90天，营养费为2700元，本院予以确认。6、假肢安装及更换费用：成都蓉城司法鉴定中心鉴定意见，李义明需要安装假肢，假肢安装及更换费用共计约需人民币24000元。7、交通费：虽然原告因受伤在住院治疗转院必然会开支一定交通费用，但转院南充救护车费900元已由冯卫东支付，加之原告未提供相关交通费票据，因此本院酌情认定交通费（包括住宿费）为1500元。8.住院伙食补助费1290元（43天×30元/天），本院予以认可。9.残疾赔偿金为209640元，（26205元/年×20年×40%）。残疾赔偿金包括被扶养人生活费，李义明主张以七级伤残并按城镇居民标准计算，因两次鉴定其伤残等级都为七级伤残，李义明虽为农村户籍，但长期租房在县城居住并在县城务工靠务工收入维持生活，应当按城镇居民标准计算赔偿数额。故残疾赔偿金为209640元（26205元×20年×40％）。李义明的父亲李光杰（生于1940年10月2日）、母亲桑文芬（生于1944年11月9日）作为被扶养人，应当计算生活费13年为12026.30元（9251元×13年×40％÷4）。10.精神损害抚慰金：李义明主张20000元，结合李义明的伤残等级，本院予以确认精神损害抚慰金为20000元。11.李义明支付的鉴定费3600元，应纳入赔偿总额；同时路桥公司因重新鉴定支付的鉴定费2000元，也应纳入赔偿总额。综上，因李义明受伤应计入赔偿范围及赔偿数额为：医疗费及续医费36816.10元、误工费18000元、护理费12000元、营养费2700元、假肢安装及更换费用24000元、交通费（包括住宿费）为1500元、住院伙食补助费1290元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）221666.30元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费5600元，共计343572.40元。由被告路桥公司承担赔偿责任206143.44元，被告李世成承担赔偿责任51535.86元，被告冯卫东承担赔偿责任51535.86元。本案系侵权责任纠纷，应当遵循损失填补原则。被告路桥公司已支付的医疗费15000元、鉴定费2000元，被告李世成已垫支费用18000元，被告冯卫东已垫支费用14600元，均应当在李义明可获赔偿的数额中予以扣除。品跌后，路桥公司还应赔偿李义明189143.44元，李世成还应赔偿李义明33535.86元，冯卫东还应赔偿李义明36935.86元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第八十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十六条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告四川公路桥梁建设集团有限公司、李世成、冯卫东在本判决书发生法律效力后十日内分别赔偿原告李义明医疗费等各项损失189143.44元、33535.86元、36935.86元；二、驳回原告李义明的其它诉讼请求；三、驳回反诉原告李世成的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3280元，由原告李义明负担328元，被告被告四川公路桥梁建设集团有限公司负担1968元，被告李世成负担492元，被告冯卫东负担492元；反诉费125元，由被告李世成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。审 判 长  钟晓勇代理审判员  章茹君代理审判员  姚 虎二〇一七年二月八日书 记 员  冯 雯