河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书(2016)豫0105民初22610号原告刘旭，男，汉族，1970年11月5日出生，住郑州市金水区。委托代理人袁顺灼、杨梦圆（实习），上海锦天城（郑州）律师事务所律师。被告河南汇众肥业有限公司，住所地：鄢陵县陶城乡三岗村。法定代表人：孙全义，执行董事兼总经理。被告许昌市和鑫达房地产开发有限公司，住所地：鄢陵县城南关转盘南500米路东。法定代表人：赵国营，执行董事兼总经理。被告河南省辰宇光电科技有限公司，住所地：鄢陵县金汇区未来大道中段。法定代表人：李冠朋，执行董事兼经理。被告孙全义，男，汉族，1957年7月15日出生，住河南省临颍县。被告赵国营，男，汉族，1970年11月20日出生，住河南省鄢陵县。以上五被告委托代理人郭广卿，河南克谨律师事务所律师。被告彭德超，男，汉族，1970年6月1日出生，住河南省鄢陵县。被告冯爱芳，女，汉族，1969年11月6日出生，住河南省鄢陵县。原告刘旭诉被告河南汇众肥业有限公司（以下简称“汇众公司”）、许昌市和鑫达房地产开发有限公司（以下简称“和鑫达公司”）、河南省辰宇光电科技有限公司（以下简称“辰宇光电公司”）、彭德超、冯爱芳、孙全义、赵国营民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘旭的委托代理人袁顺灼、杨梦圆（实习）律师，被告河南汇众肥业有限公司、许昌市和鑫达房地产开发有限公司、河南省辰宇光电科技有限公司、孙全义、赵国营的委托代理人郭广卿律师到庭参加诉讼，被告彭德超、冯爱芳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2015年3月28日，原告与被告汇众公司签订《借款（担保）合同》，约定被告汇众公司向原告借款500万元，月息1.5%，借款期限自2015年3月28日至2015年4月7日，共计10日，并由被告和鑫达公司、辰宇光电公司、彭德超、冯爱芳、孙全义、赵国营作为保证人对上述借款承担连带保证责任，并约定因本合同发生的纠纷，由原告所在地即郑州市金水区人民法院诉讼管辖。合同签订后，原告向被告汇众公司指定的鄢陵县亿达棉业有限公司的POS机刷卡交付借款共计500万元。借款到期后，被告汇众公司未按约还款，经催告2015年4月25日被告汇众公司与原告签订《还款协议书》，确认尚欠原告借款5000000元，并承诺2015年5月26日之前清偿欠款，被告彭德超、冯爱芳对该笔债务承担保证责任。但七被告至今不予还款，为了维护原告合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法支持原告诉讼请求：1、请求判令被告河南汇众肥业有限公司偿还原告借款本金5000000元，利息及违约金以5000000为基数，按照月2%自2015年4月18日支付至借款清偿完毕之日止（暂计至2016年7月25日为1550000元），共计6550000元；2、判令被告河南汇众肥业有限公司支付原告律师费524000元；3、依法判令被告许昌市和鑫达房地产开发有限公司、河南省辰宇光电科技有限公司、彭德超、冯爱芳、孙全义、赵国营对上述债务承担连带偿还责任；4、本案的诉讼费、保全费由被告承担。被告汇众公司答辩称汇众公司根本没有收到所涉借款，没有偿还借款的义务，汇众公司也没有向刘旭出示过任何转款指令，让其将借款打入鄢陵县亿达棉业有限公司账户。2015年4月25日签订的《还款协议书》并非汇众公司所签，汇众公司也没有授权其他人与刘旭签订任何协议，原告的诉讼请求无任何事实和法律依据。被告许昌市和鑫达房地产开发有限公司、河南省辰宇光电科技有限公司、孙全义答辩称：原告未依据借款合同约定向指定账户转入约定借款，保证人不再承担保证责任。原告在2015年4月25日与汇众公司签订的《还款计划书》，没有答辩人的签字捺印，答辩人不应对《还款协议书》约定的还款义务承担保证责任。且原告按照月2%的利率计算利息，以及要求答辩人支付律师费没有任何事实依据。被告彭德超、冯爱芳未答辩。本院根据原告的举证及庭审意见，确认本案事实如下：1、2015年3月28日，原告刘旭与被告汇众公司分别作为甲方和乙方签订《借款（担保）合同》，约定汇众公司向刘旭借款500万元，月息1.5%，借款期限自2015年3月28日至2015年4月7日，共计10日，款项转至彭德超（开户行为河南鄢陵农村商业银行股份有限公司南坞支行，账号为00×××12或62×××93）的银行卡上。上述借款应当支付的账号及开户行系用手写对原合同内容进行了更改，原约定的转款户名为彭德超，开户行为许昌市工商银行南关支行，账号为：62×××21。合同另约定被告汇众公司未按本合同约定时间足额偿还本息的，自逾期之日起除按实际占用天数支付利息外，另需按逾期额的日千分之一向刘旭支付罚息，并由被告和鑫达公司、辰宇光电公司、彭德超、冯爱芳、孙全义、赵国营作为保证人签字捺印，对上述借款及因实现债权而发生的费用承担连带保证责任，保证期限为2年。合同约定凡本合同发生的纠纷，由甲方住所地即郑州市金水区人民法院依法裁决。同日，彭德超向刘旭出具转款指令，要求将500万元借款本金转入彭德超或者鄢陵县亿达棉业有限公司的银行账号。刘旭通过鄢陵县亿达棉业有限公司pos机五次刷卡共计500万元。2015年4月25日，汇众公司未归还上述借款，六位担保人亦未履行担保责任，当日汇众公司与刘旭签订《还款协议书》，确认截至2015年4月17日，汇众公司共欠刘旭人民币500万元整，约定2015年5月26日前归还500万元整，利息1.5%，从2015年4月18日起算。若汇众公司未能按约定归还欠款，需按日万分之五向刘旭支付违约金。被告彭德超、冯爱芳作为保证人为上述债务及因刘旭为实现债权所支付的费用承担连带保证责任，保证期限为2年。同时被告彭德超、冯爱芳以自己所有的许昌市许昌职业技术学院的商铺作为抵押担保。《还款协议书》约定因汇众公司未归还欠款引发刘旭提起诉讼、仲裁的，由被告汇众公司及保证人彭德超、冯爱芳承担律师费，律师费为诉讼、仲裁标的的30%。另查明鄢陵县亿达棉业有限公司的法定代表人为彭德超，股东为彭德超、冯爱芳。彭德超与冯爱芳系夫妻。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告刘旭与被告汇众公司签订的借款担保合同系其真实意思表示，且不违背法律强制性规定，合法有效，被告和鑫达公司、辰宇光电公司、彭德超、冯爱芳、孙全义自愿作为担保人，并承诺对上述借款承担连带担保责任。原告按照指令通过pos机刷卡方式支付借款500万元，有签购单予以印证，故对于借款事实本院予以确认。被告和鑫达公司、辰宇光电公司、孙全义、赵国营答辩称原告未依据借款合同约定向指定账户转入约定借款账户，保证人不再承担保证责任。我国《担保法》第二十四条规定：“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有规定的，按照约定。”本案中《借款合同》的付款账户有明显修改痕迹，原告提交的证据不足以证明其对《借款合同》中借款应支付的账号进行变更获得了和鑫达公司、辰宇光电公司、孙全义及被告赵国营的书面同意，但被告孙全义作为被告汇众公司的法定代表人其公司于2015年4月25日重新与原告签订了还款协议书一份，故本院认为被告孙全义对原告未依据借款合同约定向指定账户转入约定借款账户的行为已经予以认可。故本院认为被告和鑫达公司、辰宇光电公司及被告赵国营对上述债务应不再承担保证责任，被告孙全义仍应承担连带保证责任。原、被告之间约定利息为1.5%每月，违约金为逾期额的日千分之一，过高，原告自愿按照法律规定调整为月息2%/月，符合法律规定，本院予以支持。原告主张律师费52.4万元，双方在还款协议中约定由被告汇众公司及保证人彭德超、冯爱芳承担律师费，但其约定过高，根据原告提供的律师费发票，本院认为原告律师费为47169.81元，对于超出部分，本院不予支持。本院依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河南汇众肥业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告刘旭借款本金人民币5000000元，利息及违约金（以5000000元为基数，按照月2%支付，自2015年4月18日计算至借款清偿完毕之日止）；二、被告孙全义、彭德超、冯爱芳对上述债务承担连带偿还责任。三、被告河南汇众肥业有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘旭律师费47169.81元；四、被告孙全义、彭德超、冯爱芳对上述判决中的律师费部分亦承担连带还款责任；五、驳回原告刘旭的其他诉讼请求。案件受理费57650元，保全费5000元，由被告河南汇众肥业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，按对方当事人或者代表人的人数向本院递交上诉状，并提交副本10份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  杨 关人民陪审员  张美荣人民陪审员  樊红慧二〇一七年二月九日书 记 员  刘欣欣