浙江省慈溪市人民法院刑 事 判 决 书(2012)甬慈刑初字第2138号公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。被告人余某1，家住慈溪市。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2012年7月5日被刑事拘留，同月19日被依法逮捕。浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2012）2490－1号起诉书指控被告人余某1犯非法持有枪支罪、信用卡诈骗罪，于2012年10月8日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。被告人余某1到庭参加诉讼。现已审理终结。浙江省慈溪市人民检察院指控：一、非法持有枪支罪2007年9月前某日，被告人余某1将余某2（2007年9月14日死亡）交给其的猎枪1支、子弹37发先后藏匿于慈溪市附海镇四界村中横路106号其家中的阁楼、二楼卫生间及卧室床头柜等处，至2012年7月被查获。经鉴定，该支猎枪以火药为动力发射弹丸，具有杀伤力；其中的27发子弹均为12号机制标准猎枪弹，具有杀伤力。二、信用卡诈骗罪2008年8月，被告人余某1向宁波银行股份有限公司（以下简称宁波银行）申请办理一张汇通贷记卡（卡号62×××01），后利用该卡在慈溪等地，采用刷卡、取现等方式恶意透支本金人民币27250.40元。被告人余某1经宁波银行多次催收后超过三个月仍未归还上述款项。被告人余某1到案后，如实供述了上述犯罪事实。上述事实，被告人余某1在开庭审理过程中亦无异议，并有证人余某1、岑某、王某、余某2、蒋某、周某的证言、辨认笔录、搜查笔录、清点笔录、扣押物品清单及照片、现场勘验检查工作记录及现场照片、枪弹检验鉴定报告、控告书、信用卡申领资料、透支情况一览表、对账单、催收记录、抓获经过及被告人余某1的身份证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人余某1违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人余某1还以非法占有为目的，以恶意透支的手段进行信用卡诈骗活动，数额较大，其行为还构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人余某1到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人余某1一人犯二罪，依法实行数罪并罚。被查扣的枪支1支及27发机制标准猎枪弹等物，依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、被告人余某1犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。两罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月5日起至2013年10月4日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院）。二、被查扣的枪支一支及二十七发机制标准猎枪弹等物（均扣押于慈溪市公安局），予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判员 王  治  军二〇一二年十月十六日书记员 施燕君（代）附：一、《中华人民共和国刑法》相关条文第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》相关条文第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》相关条文第六条持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”：（一）明知没有还款能力而大量透支，无法归还的；（二）肆意挥霍透支的资金，无法归还的；（三）透支后逃匿、改变联系方式，逃避银行催收的；（四）抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的；（五）使用透支的资金进行违法犯罪活动的；（六）其他非法占有资金，拒不归还的行为。恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在10万元以上不满100万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在100万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。恶意透支的数额，是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。恶意透支应当追究刑事责任，但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的，可以从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。恶意透支数额较大，在公安机关立案前已偿还全部透支款息，情节显著轻微的，可以依法不追究刑事责任。