河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫04民终337号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地：平顶山市湛河区。代表人：杨继业，总经理。委托诉讼代理人：郭志玉，河南应国律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄德坤，男，汉族，1946年6月15日出生，住平顶山市新华区。委托诉讼代理人：刘震，平顶山市湛河区法律服务所法律工作者。原审被告：李涛杰，男，汉族，1981年8月2日出生，住平顶山市卫东区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下称平安财险平顶山支公司）因与被上诉人黄德坤、李涛杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省宝丰县人民法院（2016）豫0411民初2564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月14日立案后，依法组成合议庭，于2017年1月22日公开开庭进行了审理。上诉人平安财险平顶山支公司的委托诉讼代理人郭志玉、被上诉人黄德坤的委托诉讼代理人刘震、原审被告李涛杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。平安财险平顶山支公司上诉请求：1、请求减少一审判决平安财险平顶山支公司负担的9370元。2、上诉费由黄德坤承担。事实和理由：黄德坤己经年满70周岁，超过了法定退休年龄，且黄德坤提供的单位证明与平安财险平顶山支公司在本案事故发生后的调查不符，黄德坤没有工资表或银行转账凭证，不能证实黄德坤确实在该单位务工，因此黄德坤的误工费请求不应予以支持，此项一审多判8800元。鉴定费570元属于间接费用，按照保险合同的约定，平安财险平顶山支公司不应承担。以上合计多判平安财险平顶山支公司负担9370元，应予以改判。综上，请求法院支持平安财险平顶山支公司的上诉请求。黄德坤辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，平安财险平顶山支公司所提出的误工费及鉴定费的抗辩理由不成立。理由：1、黄德坤在一审中向法院提供的有误工证明，证明其误工费为每月1100元，在本次事故中受伤，达到9级伤残，××例及伤残情况，黄德坤至少需要8个月恢复，因此该误工是客观存在的。黄德坤在私营企业从事力所能及的工作，其年龄超过了退休年龄并不影响黄德坤的误工费的计算。再者，平安财险平顶山支公司没有证据证明黄德坤的工资不真实，所以该误工费的认定是正确的。2、关于鉴定费，一审根据保险法的明确规定判决由平安财险平顶山支公司承担有法律依据，是正确的。综上，平安财险平顶山支公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求法院驳回平安财险平顶山支公司的上诉请求，维持原判。李涛杰辩称，同意平安财险平顶山支公司的上诉意见。黄德坤向一审法院起诉请求：1、判令李涛杰赔偿因交通事故给黄德坤造成的误工费、护理费、入院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金等共计90392元。2、平安财险平顶山支公司在保险责任限额内赔偿黄德坤各项费用。3、诉讼费由平安财险平顶山支公司、黄德坤承担。一审法院认定事实：2015年12月11日6时40分许，李涛杰驾驶豫Ｄ×××××号荣威牌小型轿车沿平顶山市新华路由南向北行驶至北环路交叉口处左转弯时，撞住由南向北横过道路的黄德坤，致黄德坤受伤。2015年12月25日，平顶山市公安局交通管理支队卫东大队作出平公（交）认字[2015]第03120号道路交通事故认定书，认定李涛杰负此事故全部责任，黄德坤无责任。双方对此责任认定均不持异议。事故发生当日，黄德坤被送入平煤神马医疗集团总医院住院治疗，经入院诊断：1、右侧股骨转子间粉碎性骨折；2、右侧髋部皮肤软组织挫伤；3、骨质疏松；4、高血压。黄德坤于2015年12月31日出院，出院诊断：1、右侧股骨转子间粉碎性骨折；2、右侧髋部皮肤软组织挫伤；3、骨质疏松；4、高血压。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、术后3个月内定期门诊复查；3、术后根据复查情况进行功能锻炼，3个月内避免过早负重；4、如有不适，及时复查；5、术后1年根据骨折愈合情况决定是否取出内固定物；6、术后第1、2、3、6周来院复查X线，了解骨折情况，经过复查允许后方可负重活动。黄德坤住院20天，花费医疗费45026.33元。黄德坤住院期间，由其儿子黄建红陪护。黄建红，男，汉族，1977年3月17日出生，平顶山天安煤业股份有限公司二矿职工，住平顶山市新华区××楼××号，公民身份号码：。另查明，黄德坤住院期间，李涛杰垫付全部医疗费45026.33元，黄德坤对此予以认可。一审法院于2016年9月20日委托平顶山和平法医临床司法鉴定所对黄德坤的伤情进行鉴定，平顶山和平法医临床司法鉴定所于2016年10月25日出具平和平司鉴所[2016]临鉴字第269号鉴定意见书，结论为黄德坤构成九级伤残。黄德坤支付鉴定费570元。李涛杰所有的豫Ｄ×××××号小型轿车在平安财险平顶山支公司投保有交强险、商业三者险及不计免赔率。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元，商业三者险责任限额300000元。保险期间均自2015年5月23日零时起至2016年5月22日24时止，事故发生在保险期间内。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案李涛杰驾驶豫Ｄ×××××号小型轿车沿本市新华路由南向北行驶至北环路交叉口处左转弯时，与黄德坤发生交通事故，致黄德坤受伤。该事故经平顶山市公安局交通管理支队卫东大队作出事故认定书，认定李涛杰负此事故全部责任，黄德坤无责任。各方当事人对事故认定书认定的事实及责任分担均无异议，法院予以确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故发生在保险责任期间，故黄德坤因本案交通事故所产生的各项经济损失应由平安财险平顶山支公司首先在豫Ｄ×××××号小型轿车投保的机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔付，不足部分应在商业三者险赔偿限额内按应承担的责任比例予以赔偿。对黄德坤因本次交通事故产生的各项经济损失，根据黄德坤的诉讼请求及庭审查明的事实，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《2015年河南省道路交通事故赔偿标准》，一审法院核定为：1、医疗费：45026.33元；2、住院伙食补助费：黄德坤住院20天，其主张住院伙食补助费为30元/天×20天=600元，予以支持；3、营养费：黄德坤住院20天，营养费为10元/天×20天=200元，过高部分不予支持；4、残疾赔偿金：黄德坤为非农业家庭户口，按城镇标准计算其残疾赔偿金。经鉴定黄德坤的伤情构成九级伤残，定残时黄德坤70岁，故残疾赔偿金为：25576元/年×（20年10年）×20%=51152元，过高部分不予支持；5、护理费：黄德坤主张住院期间陪护两人，以及因黄德坤构成九级伤残，出院后仍需一人继续护理3个月。因无证据证明，故对黄德坤的此项主张，依法不予支持。黄德坤提供了陪护人员黄建红工作单位平顶山天安煤业股份有限公司二矿出具的误工证明及2015年9月11月的工资明细表，该两份证据显示黄建红的月平均工资为5199.33元，黄德坤主张按12月份未发工资4300元计算护理费，护理费为4300元/月÷30天×20天=2860元，予以支持；6、误工费：黄德坤提供了工作单位河南全赢伟业机电设备销售有限公司出具的证明2份，证明黄德坤在该单位从事门卫工作，工资为1100元/月。黄德坤因该事故造成九级伤残，黄德坤主张误工时间计算为住院期间及出院后共8个月。根据黄德坤的住院病历及受伤情况，对其主张予以支持。误工费为1100元/月×8月=8800元；7、交通费：酌定400元；8、精神损害抚慰金：黄德坤伤情构成九级伤残，精神损害抚慰金酌定为10000元；9、鉴定费：570元。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案鉴定费是为了确定黄德坤伤残程度而支出的必要、合理费用。据此，对于平安财险平顶山支公司关于鉴定费为间接费用不应当由保险公司承担的抗辩理由，依法不予采信。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条之规定，上述第13项损失共计45826.33元属于交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿项目，依法由平安财险平顶山支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，不足的35826.33元由平安财险平顶山支公司在商业三者险赔偿限额内承担。上述第49项损失共计73782元属于交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿项目，该费用未超出110000元的死亡伤残赔偿限额，应当由平安财险平顶山支公司全额承担。因李涛杰在黄德坤住院期间为其垫付医疗费45026.33元，故扣减李涛杰垫付费用后，平安财险平顶山支公司应承担的赔偿数额为74582元。为节约诉讼资源，降低诉讼成本，减轻当事人诉累，本案对于李涛杰垫付医疗费45026.33元一并处理，由平安财险平顶山支公司向李涛杰支付。综上，一审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、平安财险平顶山支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险赔偿限额范围内赔付黄德坤医疗费等各项经济损失共计74582元。二、平安财险平顶山支公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险赔偿限额范围内赔付李涛杰垫付的医疗费45026.33元。三、驳回黄德坤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2060元，由黄德坤负担395元，李涛杰负担1665元。二审中各方当事人均没有提供新证据。本院二审查明的事实、证据与一审查明的证据、事实相一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。2015年12月11日6时，李涛杰驾驶豫Ｄ×××××号荣威牌小型轿车与横过道路的黄德坤相撞，造成黄德坤受伤。平顶山市公安局交通管理支队卫东大队已就责任问题作出平公（交）认字[2015]第03120号道路交通事故认定书，认定李涛杰负此事故全部责任，黄德坤无责任。各方当事人对此均无异议，本院予以确认。根据该事故认定书，全部责任人李涛杰应当承担民事责任。豫Ｄ×××××号小型轿车在平安财险平顶山支公司处投保有交强险、商业三者险及不计免赔率，事故发生在保险期间内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”根据上述法律规定，黄德坤的各项损失应由平安财险平顶山支公司在豫Ｄ×××××号车投保的交强险110000元范围内先行赔付，不足部分由平安财险平顶山支公司在豫Ｄ×××××号车投保的商业三责险300000元范围内予以赔付。一审认为，医疗费、住院伙食补助费及营养费损失共计45826.33元属于交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿项目，依法应由平安财险平顶山支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，不足的35826.33元由平安财险平顶山支公司在商业三者险赔偿限额内承担；残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费共计73782元属于交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿项目，该费用未超出110000元的死亡伤残赔偿限额，应当由平安财险平顶山支公司全额承担符合法律规定，本院予以维持。关于黄德坤的误工费应否支持问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”一审中，黄德坤提供了河南全赢伟业机电设备有限公司出具的两份证明，证明黄德坤事故发生前是在河南全赢伟业机电设备有限公司门卫室工作，属临时工，每月工资1100元，工资以现金形式发放，平安财险平顶山支公司对上述证据提出异议，但其在一、二审中未提供足以否认黄德坤误工损失真实的相反证据，平安财险平顶山支公司该上诉理由证据不足，本院对其该上诉请求不予支持。关于平安财险平顶山支公司应否负担鉴定费问题。黄德坤因本次事故受伤后，经鉴定，其伤残程度构成九级伤残，鉴定费是黄德坤为确定受伤情况而支出的必要费用，属于黄德坤因本次交通事故而产生的实际损失，应当得到赔偿。一审法院判决平安财险平顶山支公司承担鉴定费并无不当，故平安财险平顶山支公司上诉称鉴定费不应由其承担的理由依据不足，本院不予支持。综上所述，平安财险平顶山支公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁振云审判员  翟建生审判员  陈 克二〇一七年二月十五日书记员  谢淑博