湖南省常德市中级人民法院民 事 判 决 书（2016)湘07民终1437号上诉人（原审原告）：倪家其。委托诉讼代理人：李京晖，湖南昌祥律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：湖南广源建设工程有限公司，住所地湖南省桃源县漳江镇观音巷社区文昌路001号。法定代表人：张勇崎，该公司董事长。委托诉讼代理人：邹晓邦，湖南天迪律师事务所执业律师。上诉人倪家其因与被上诉人湖南广源建设工程有限公司（以下简称广源公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省常德市武陵区人民法院（2016）湘0702民初2261号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人倪家其及其委托诉讼代理人李京晖、被上诉人广源公司的委托诉讼代理人邹晓邦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。倪家其上诉请求：请求撤销原判，改判支持倪家其的一审诉讼请求。事实和理由：一、一审对三证人证言证明倪家其每月工资收入为11250元未予认定错误。二、一审法院未按照法律规定将停工留薪期间计算至评定伤残等级后，属于理解、适用法律错误。广源公司辩称，一、一审中，倪家其提交的三位证人证言相互矛盾，其证言不应采信。二、一审法院按照常德市2015年年度职工月平均工资标准计算倪家其的损失正确。三、一审法院根据倪家其受伤后治疗15天酌定其停工工期为3个月并无不当，公正客观。请求驳回上诉，维持原判。倪家其向一审法院起诉请求：1、广源公司向其支付住院期间的护理费共1500元；2、广源公司向其支付因伤停工留薪期间的工资89092.5元（按7个月15天计算）；3、广源公司向其支付一次性伤残就业补助金21300元。一审法院认定事实：倪家其，男，1963年4月25日出生，于2015年3月2日（农历正月十二）在广源公司承建的中原德景园四期工程S3标段工作时被钢丝绞伤右手，在常德市第一中医院住院15天（2015年3月6日至20日）。事故发生前，倪家其与广源公司未签订书面劳动合同。2015年4月9日，常德市人力资源和社会保障局依法做出常人社工伤认字【2015】0-222号《认定工伤决定书》，确认倪家其受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，认定为工伤。同年10月20日，常德市劳动能力鉴定委员会作出常劳鉴字【2015】635号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为伤残十级，一级护理依赖。2016年7月5日，倪家其向常德市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2016年8月10日作出【2016】常劳人仲字123号《仲裁裁决书》裁决：广源公司应向倪家其支付护理费1500元、停工留薪期间工资10650元、一次性伤残就业补助金21300元。倪家其主张事故发生前其月收入为11250元左右，并提交证人陈某、张某、徐某证言以证明，经双方当事人询问，证人陈某证言的主要内容为：倪家其与证人系合作伙伴关系，主要合作方式为由陈某联系业务，由倪家其组织人员施工，陈某负责给倪家其及其组织的人员发放报酬，倪家其报酬结算包含两种方式，一是根据工作任务个别定价，完工后一并结算；二是由陈某按日发放倪家其及其他人员工作报酬，其中倪家其日工作报酬为375元，其他人员日工作报酬为250元；另陈述第一种结算方式一般高于第二种结算方式，但倪家其在德景园工地实际所得报酬已不清楚。证人张某、徐某证言的主要内容为：该二人均系2014年下半年由倪家其所组织的德景园工程施工人员，倪家其所组织人员的日工作报酬为250元，二人听倪家其说，倪家其本人日工作报酬为375元，系从陈某处领取。广源公司质证后认为三名证人对倪家其在德景园工地工作时间的陈述不一，且仅凭三名证人口头陈述不能达到证明倪家其工资标准的证明目的。经依法审查，证人张某、徐某对倪家其工资收入的证言系听倪家其本人陈述，系传来证据。证人陈某系倪家其收入的发放者，但其陈述的倪家其收入情况，没有提交任何记工明细、钱款交接记录，陈某本人亦陈述不记得倪家其在德景园工地实际工作时间及实际所得报酬。故倪家其所举该三份证人证言，均不予采信。倪家其主张的其事故发生前月收入11250元的主张，缺乏有效证据证明，应承担举证不能的不利后果，在双方没有约定工资标准的情况下，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款的规定，按常德市2015年度职工月平均工资标准确定为3550元。一审认为，争议焦点为倪家其停工留薪期期间的确定及停工留薪期原工资待遇的确定。关于原工资待遇情况，前已确定。关于停工留薪期期间的确定问题。倪家其主张，依照《工伤保险条例》第三十三条第二款“停工留薪期一般不超过12个月···工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”之规定，停工留薪期应自工伤事故发生之日计算至伤残等级评定之日，即自2015年3月2日计算至10月20日确定为7个月15天。广源公司认为，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”之规定，停工留薪期应自工伤事故发生之日计算至医疗终结日，即倪家其住院期间。《工伤保险条例》第三十三条规定停工留薪期用人单位向职工支付原工资福利待遇系为补偿职工暂停工作接受工伤医疗期间的收入损失，停工留薪期的确认与职工接受工伤医疗情况密切相关，经法院释明，倪家其拒不提供其住院治疗期间的医疗诊疗资料，应承担举证不能的责任，其主张的按评定伤残等级之日计算停工留薪期的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法不予支持。根据倪家其住院治疗15天的客观事实，酌定其享受3个月停工留薪期较为合理。综上所述，倪家其为广源公司工作期间遭受工伤，其要求广源公司应依法向其支付住院期间护理费用、停工留薪期待遇及一次性伤残就业补助金的诉讼请求，依法予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十三条、《湖南省实施办法》第二十六条第二款、第三款之规定，判决：湖南广源建设工程有限公司在本判决生效之日五日内向倪家其支付护理费1500元、停工留薪期工资10650元、一次性伤残就业补助金21300元。案件受理费10元，由倪家其负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：倪家其提交的证人证言中只有一位证人的证言证明其月收入为11250元，且该证人系倪家其的合作伙伴，与倪家其有利害关系；而其他两位证人亦只是听倪家其本人陈述其收入状况；因此上述三位的证人证言证明力不强，不能仅以此证明倪家其的收入状况，对上述三位证人的证言不予采信，不能认定倪家其的月收入为11250元。常德市2015年度职工月平均工资为3550元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一、倪家其的月收入是如何认定？二、倪家其的停工留薪期间如何计算？关于争议焦点一，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”上诉人倪家其仅提交三位证人的证言，除此之外未提交其他能够证明收入水平的诸如完税凭证、工资单等其他证据予以佐证。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条规定：“……双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。”常德市2015年度职工月平均工资为3550元，一审法院以此标准确定倪家其的月平均工资并无不当，依法应予维持。关于争议焦点二，《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”可知工伤职工在评定伤残等级后，才停发原待遇，即停工留薪期应从工伤事故发生之日起计算至评定伤残等级之日止。一审法院酌定倪家其享受3个月的停工留薪期不当，依法应予纠正为倪家其应享受7个月15天（从工伤事故发生之日2015年3月2日至评定伤残等级之日2015年10月20日）的停工留薪期。因此，倪家其的停工留薪期工资为26625元（3550元×7.5个月）。综上所述，倪家其上诉请求将其停工留薪期间从遭受事故伤害起计算至伤残等级评定之日止的上诉理由成立。本院依照《工伤保险条例》第三十三条、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销湖南省常德市武陵区人民法院作出的(2016)湘0702民初2261号民事判决，即“湖南广源建设工程有限公司在本判决生效之日五日内向倪家其支付护理费1500元、停工留薪期工资10650元、一次性伤残就业补助金21300元”；二、湖南广源建设工程有限公司在本判决生效之日五日内向倪家其支付护理费1500元、停工留薪期工资26625元、一次性伤残就业补助金21300元。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元；湖南广源建设工程有限公司负担10元，倪家其负担10元。本判决为终审判决。审判长  李浚审判员  杨炎审判员  孙晖二〇一七年二月四日书记员  余芳附法律条款：《工伤保险条例》第三十三条规定职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条本暂行办法中本人工资是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。如果在用人单位工作不满1年的，按照实际工作月份的平均工资为本人工资。双方签订的劳动合同中约定了工资标准的，按照劳动合同中约定的工资标准计算。双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；