云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)云06民终字第1796号上诉人（原审原告）吴登学，男，生于1975年2月2日，彝族，云南省大关县人，住大关县，上诉人（原审被告）大关县高桥镇人民政府。所在地：大关县高桥镇立街88号，统一社会信用代码：11532125778588474D。负责人吴顺华，系该镇镇长。上诉人吴登学与上诉人大关县高桥镇人民政府（以下简称“高桥镇政府”）工伤保险待遇纠纷一案，不服大关县人民法院（2016）云0624民初字第502号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审人民法院经审理确认的本案法律事实是：2013年7月4日，被告高桥镇政府聘任原告吴登学为联盟村计生宣传员；2013年8月22日，原告吴登学在联盟村委会值班时不慎摔伤，后在大关县人民医院住院治疗10日，支出医疗费9784.43元，在昭通市第一人民医院住院治疗17日，支出医疗费9720.11元。2014年7月10日，经昭通市人力资源和社会保障局认定原告吴登学此次受伤属工伤，2014年12月28日，昭通市劳动能力鉴定委员会对原告吴登学伤残等级鉴定为七级伤残，未达护理等级。2016年6月5日，大关县劳动人事争议仲裁委员会认定原、被告之间无劳动关系，驳回原告吴登学仲裁请求；原告吴登学不服大关县劳动人事争议仲裁委员仲裁裁决，诉至原审法院。另查明，原告吴登学每月工资540元，绩效工资220元，共计760元。原审人民法院经审理认为：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。根据被告高桥镇政府高政发[2013]33号文件的通知，原告吴登学系被告高桥镇政府聘任的联盟村计生宣传员，并确定了工资自2013年6月执行，以及昭通市人力资源和社会保障局出具的工伤决定书，原告吴登学本次事故受伤属工伤，其伤势经昭通市劳动鉴定委员会鉴定为七级伤残，被告高桥镇政府与原告吴登学之间存在劳动关系，应当承担原告吴登学受伤后的各项工伤待遇。根据《工伤保险条例》和《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，原告吴登学请求解除与用人单位劳动关系，本院予以支持。原告吴登学主张的各项费用，本院确定为：1、一次性伤残补助金，因原告吴登学实际工资收入低于统筹地区职工平均工资，故应按照统筹地区职工平均工资的60%计算即3684.50元×60%×13个月＝28739.10元；2、一次性伤残就业补助金3684.50元×22个月=81059元；3、一次性工伤医疗补助金3684.50元×8个月＝29476元；4、停工留薪待遇，鉴于原告吴登学伤势，本院确定其停工留薪期6个月为宜，即760元×6个月＝4560元；5、医疗费19504.54元；6、住院伙食补助费，27天×100元=2700元；7、交通费，根据本案实际，本院酌情支持300元；8、鉴定费300元；9、护理费27天×2人×94元=5076元；对于原告吴登学主张住院期间营养费，未提交证据予以证明，本院不予支持。以上费用共计171714.64元。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：一、解除原告吴登学与被告大关县高桥镇人民政府之间的劳动关系。二、被告大关县高桥镇人民政府于本判决生效之日起30日内赔偿原告吴登学一次性伤残补助金、停工留薪待遇等合计171714.64元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告大关县高桥镇人民政府负担。原审判决送达后，原告吴登学和被告大关县高桥镇人民政府均不服一审判决，向本院提起上诉。吴登学上诉请求撤销大关县人民法院（2016）云0624民初502号判决第二项，依法改判由大关县高桥镇人民政府支付吴登学工伤保险待遇共计193854.64元；请求判令诉讼费用由大关县高桥镇人民政府负担。主要的上诉理由及事实是：大关县人民法院的判决部分适用法律错误。根据《云南省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第39条的规定，计算一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金应当为：“解除或终止劳动关系时统筹地上年度职工月平均工资为基数。”原审判决于2016年作出，并判决解除吴登学与大关县高桥镇人民政府的劳动关系，故一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金应当按照2015年市平工资计算（4422.5元/月）。该两项补助金共计应当为132675元〔4422.5元×（22+8）〕。原审判决按照吴学登受伤时上年度的市平均职工工资计算共计110535元〔3684.5元×（22+8）〕，少计算22140元，属于参照标准错误，请求纠正。上诉人大关县高桥镇人民政府上诉请求撤销（2016）云0624民初502号民事判决；判决驳回吴登学的全部诉讼请求；判决本案诉讼费由吴登学负担。主要的上诉理由及事实是：吴登学是高桥镇联盟村民委员会计划生育宣传员，根据《云南省村级计划生育宣传员管理办法》第一条、《昭通市村级计划生育宣传员管理办法》第三条、第四条、第五条及《大关县村级计划生育宣传员管理办法》第三条、第四条、第五条的规定，村级计划生育宣传员的管理机制是“县管、乡聘、村用”，村级计划生育宣传员是在村两委领导下开展工作，吴登学所从事的计划生育工作，是村两委的法定职责范围，吴登学与高桥镇人民政府之间不存在劳动关系。《高桥镇人民政府关于聘金永坤等同志为计生宣传员的通知》（高政发【2013】33号不是劳动合同,不具备劳动合同的法定特征。镇政府所发补贴不是劳动法意义上的工资，根据《云南省村级计划生育宣传员管理办法》第三十三条、《昭通市村级计划生育宣传员管理办法》第三十四条、第三十五条、《大关县村级计划生育宣传员管理办法》第三十四条的规定，村级计划生育宣传员的待遇由省、市、县、乡四级财政予以补助，作为村委会成员的吴登学所领取的补贴，是各级政府给予村委会工作的一种支持和帮助，并非是劳动法意义上的工资。村民委员会是基层群众性自治组织，具有独立的法律地位，与镇政府之间不是一种行政隶属关系。在二审诉讼中，除上诉人大关县高桥镇人民政府提出吴登学是高桥镇联盟村民委员会计划生育宣传员，与高桥镇人民政府不存在劳动关系，原审判决高桥镇人民政府赔偿不当外，对原审认定的其余事实，双方当事人未提出异议，对无异议的部分，本院予以确认。归纳诉辩双方的主张，本案争议的焦点是：（一）吴登学与大关县高桥镇人民政府是否存在劳动关系，原审判决大关县高桥镇人民政府赔偿吴登学工伤待遇是否正确。（二）原审计算吴登学的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金是否正确；针对本案争议的焦点，本院分别评判如下：（一）关于吴登学与大关县高桥镇人民政府是否存在劳动关系，原审判决大关县高桥镇人民政府赔偿吴登学工伤待遇是否正确的问题。在一审诉讼中，原告吴登学提供的高桥镇人民政府高政发（2013）33号文件载明：“因人事变动，部分村计生宣传员出现缺额，经镇党委、政府研究决定：“一、聘任金永坤为新场村计生宣传员，吴登学为联盟村计生宣传员；二、工资计算：金永坤工资自2013年7月执行，吴登学工资自2013年6月执行。三、请计生办负责完善相关聘用手续，新场、联盟村“两委”负责工作的安排及手续交接工作。”经质证，大关县高桥镇人民政府对该份证据的真实性无异议。只提出其与吴登学之间不具有劳动关系。此外，吴登学提供的活期一本通存折载明每月领取的工资是540元，在庭审中吴登学称除540元外，每月还有220元绩效考核，共760元，被告高桥镇人民政府也认可吴登学每月领取的是760元，只辩称不是工资，是补贴。本院经审查认为，从高桥镇人民政府高政发（2013）33号文件载明的内容及吴登学领取报酬的情况看，吴登学被聘为联盟村计生宣传员是高桥镇人民政府研究决定的，工资的起算亦是高桥镇人民政府决定并由高桥镇人民政府支付，33号文件的最后落款盖章部分也是高桥镇人民政府。因此，吴登学实质上是高桥镇人民政府聘用。吴登学并不是按照《中华人民共和国村民委员会组织法》规定，由村民选举或补选产生的村民委员会成员，而是高桥镇人民政府为推进工作采用聘任方式产生的，原审据此认定吴登学与高桥镇人民政府存在劳动关系正确。2014年7月10日，吴登学的伤经昭通市人力资源和社会保障局认定为工伤，工伤认定决定书作出后，高桥镇人民政府并未在规定的3个月期限内对该决定书提起行政复议或行政诉讼，原审据此判决高桥镇人民政府支付吴登学工伤待遇于法有据。上诉人高桥镇人民政府辩称吴登学是联盟村计生宣传员，村委会是自我管理、自我教育、自我服务的基层群众组织，高桥镇人民政府与村委会是指导与被指导关系，吴登学与高桥镇人民政府不具劳动关系的理由不成立，本院不予支持。（二）关于原审计算吴登学的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金是否正确的问题。国务院《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残被助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”同时，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月。本案中，吴登学的受伤经昭通市人力资源和社会保险局作出昭人社工（2014）814号认定工伤决定书，认定吴登学为工伤，因用人单位大关县高桥镇人民政府未依法为吴登学缴纳工伤保险，根据国务院《工伤保险条例》第六十二条的规定，吴登学的工伤待遇应由大关县高桥镇人民政府支付。吴登学的伤经昭通市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。根据上述法条的规定，原审据此判决大关县高桥镇人民政府支付吴登学一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费等工伤待遇正确。上诉人吴登学上诉认为一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金应按2015年昭通市平均工资4422.5元/月计算，原审按受伤时（2014年）上年度昭通市平均工资计算错误。经审查，吴登学向大关县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时要求按3684.5计算一次性伤残就业补助金为81059元，一次性工伤医疗补助金为29476元，吴登学不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼时，仍明确要求按3684.5元/月计算一次性伤残就业补助金即81059元，一次性工伤医疗补助金29476元。虽然在一审卷宗内有一份补充民事起诉状，但庭审中，吴登学明确除民事诉状外，无补充的，并未提出要补充增加诉求，并且该份补充民事起诉状没有具体的落款时间，不能确定是何时的，原审根据原告吴登学的诉求，结合自2014年7月4日受伤后，至今未工作，及吴登学工伤认定时间是2014年的情况，判决吴登学的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金按3684.5元计算符合我国民事诉讼法的规定，上诉人的此上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人高桥镇人民政府负担10元，吴登学负担10元。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。审判长 马  春审判员 李 恩 鹏审判员 王 正 云二〇一七年二月六日书记员 郭李子怡