江苏省昆山市人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0583民初13222号原告：昆山恒泰非融资性担保有限公司，住所地江苏省昆山市陆家镇佳茂缘商务广场5号楼3室，组织机构代码66897316-0。法定代表人：陆安全，该公司总经理。委托代理人陆坤伦，江苏六典律师事务所律师。委托代理人张文九，江苏六典律师事务所律师。被告：昆山宝丰原物资有限公司，住所地江苏省昆山市巴城镇城北西路555号3号房，组织机构代码69331000-0。法定代表人：许锋石，该公司负责人。被告：昆山江南钢市投资管理有限公司，住所地江苏省昆山市巴城镇城北西路555号3号房，组织机构代码69078188-6。法定代表人：陈忠荣，该公司负责人。被告：昆山市闽商担保有限公司，住所地江苏省昆山市巴城镇城北西路555号3号房，组织机构代码55465158-5。法定代表人：陈忠荣，该公司负责人。被告：陈忠荣，男，1977年12月2日生，汉族，住福建省周宁县。被告：张素凤，女，1977年3月16日生，汉族，住福建省周宁县。被告：许锋石，男，1981年3月8日生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。被告：许凤玉，女，1978年11月24日生，汉族，住福建省周宁县。被告：昆山ＸＸ物资贸易有限公司，住所地江苏省昆山市巴城镇城北西路555号3号房，组织机构代码75460288-4。法定代表人：张素凤，该公司负责人。被告：苏州浩荣机电设备有限公司，住所地江苏省昆山开发区庆丰路，统一社会信用代码91320583771517884E。法定代表人：林云英，该公司负责人。委托代理人朱玲，国浩律师（苏州）律师事务所律师。委托代理人高峰，国浩律师（苏州）律师事务所律师。被告：昆山坤昂物资有限公司，住所地江苏省昆山市周市镇钢材现货交易市场F座29-30号，组织机构代码759670755。法定代表人：周雪珠，该公司负责人。被告：昆山固建物资贸易有限公司，住所地江苏省昆山市周市镇钢材现货交易市场A座3号，组织机构代码755095036。法定代表人：阮小里，该公司总经理。被告：周洁，女，1973年11月1日生，汉族，住江苏省昆山市。被告：涂光国，男，1965年4月17日生，汉族，住上海市虹口区。被告：陈凤举，男，1979年1月9日生，汉族，住福建省周宁县。被告：陈福盛，男，1984年1月1日生，汉族，住福建省周宁县。原告昆山恒泰非融资性担保有限公司与被告昆山宝丰原物资有限公司（以下简称昆山宝丰原公司）、昆山江南钢市投资管理有限公司（以下简称昆山江南公司）、昆山市闽商担保有限公司（以下简称昆山市闽商公司）、陈忠荣、张素凤、许锋石、许凤玉、昆山ＸＸ物资贸易有限公司（以下简称昆山ＸＸ公司）、苏州浩荣机电设备有限公司（以下简称苏州浩荣公司）、昆山坤昂物资有限公司（以下简称昆山坤昂公司）、昆山固建物资贸易有限公司（以下简称昆山固建公司）、周洁、涂光国、陈凤举、陈福盛保证合同纠纷一案，本院于2016年8月24日受理后，依法由审判员李勇独任审判，后组成合议庭，于2017年1月24日公开开庭进行了审理。原告昆山恒泰非融资性担保有限公司的委托代理人张文九、被告苏州浩荣机电设备有限公司的委托代理人朱玲、高峰到庭参加了诉讼，被告昆山宝丰原物资有限公司、昆山江南钢市投资管理有限公司、昆山市闽商担保有限公司、陈忠荣、张素凤、许锋石、许凤玉、昆山ＸＸ物资贸易有限公司、昆山坤昂物资有限公司、昆山固建物资贸易有限公司、周洁、涂光国、陈凤举、陈福盛经本院合法传唤（公告送达），无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告昆山恒泰非融资性担保有限公司诉称，2012年1月18日，被告昆山宝丰原公司与原告签订《委托保证担保合同》，约定被告昆山宝丰原公司委托原告为其将向江苏昆山农村商业银行股份有限公司巴城支行（以下简称巴城农商行）申请的200万元贷款提供保证担保。2012年1月19日，被告昆山宝丰原公司与巴城农商行签订《流动资金借款合同》，约定被告昆山宝丰原公司向巴城农商行借款200万元，借期7个月。同日，原告与被告昆山宝丰原公司、巴城农商行签订《保证合同》，约定原告为被告昆山宝丰原公司的前述借款提供连带保证担保，保证范围包括债务本金、利息、罚息等，保证期限为债务履行期限届满之日起2年。为保障原告担保债权的安全，原告与被告昆山江南公司、昆山市闽商公司、陈忠荣、张素凤、许锋石、许凤玉为原告的前述担保提供了反担保，保证范围包括借款项下的借款本金、利息、罚息等，委托合同项下的担保费、滞纳金等，以及原告代偿时所发生的利息、罚息、律师费等，保证期间为原告支付代偿款之次日起两年。同时被告陈忠荣、张素凤、许锋石、许凤玉向原告出具了《个人不可撤销保证书》。因被告昆山宝丰原公司未能按约归还借款本息，巴城农商行要求原告承担保证责任，原告为此支付代偿金1989235元。被告昆山江南公司、昆山市闽商公司、陈忠荣、张素凤、许锋石、许凤玉作为反担保人应向原告承担连带清偿责任。另被告昆山市闽商公司因未按照规定接受年检，于2014年3月3日被苏州市昆山工商行政管理局依法吊销，被告陈忠荣、昆山ＸＸ公司、苏州浩荣公司、昆山坤昂公司、昆山固建公司、周洁、涂光国、陈凤举、陈福盛作为被告昆山市闽商公司的股东，在被告昆山市闽商公司被注销后一直未能履行清算义务，导致被告昆山市闽商公司现已无法进行清算，故应当承担连带清偿责任。原告故诉至法院，请求判令：1、被告昆山宝丰原公司支付原告代偿款1989235元，并支付原告罚金（以1989235元为基数，按日万分之五的标准自2014年11月7日起计算至判决生效之日止的罚金）；2、被告昆山宝丰原公司承担本案的全部诉讼费用；4、被告昆山江南公司、昆山市闽商公司、陈忠荣、张素凤、许锋石、许凤玉、昆山ＸＸ公司、苏州浩荣公司、昆山坤昂公司、昆山固建公司、周洁、涂光国、陈凤举、陈福盛对被告昆山宝丰原公司的上述债务承担连带清偿责任。为支持其主张，原告提交下列证据：委托担保合同；流动资金借款合同；保证合同；反担保保证合同、个人不可撤销保证书；还贷证明单；昆山闽商公司工商资料、章程；行政处罚决定书；（2015）昆执字第7258号执行裁定书。上述证据均用以证明诉称事实。被告苏州浩荣机电设备有限公司辩称，被告苏州浩荣公司实际为被告昆山市闽商公司的名义股东，被告昆山市闽商公司设立时，其法定代表人陈忠荣为满足被告昆山市闽商公司设立时的股东人数要求，将部分出资款项先支付至被告苏州浩荣公司后，再由被告苏州浩荣公司实际出资至被告昆山市闽商公司，后在被告昆山市闽商公司成立后，被告苏州浩荣公司实际从未参与管理，也未参与分红，现被告昆山市闽商公司被吊销营业执照，被告苏州浩荣公司实际认为被告昆山市闽商公司未经清算程序，原告作为债权人要求被告苏州浩荣公司实际直接对被告昆山市闽商公司承担清偿连带责任没有法律依据，请求驳回原告诉请。该被告未提交证据。被告昆山宝丰原物资有限公司、昆山江南钢市投资管理有限公司、昆山市闽商担保有限公司、陈忠荣、张素凤、许锋石、许凤玉、昆山ＸＸ物资贸易有限公司、昆山坤昂物资有限公司、昆山固建物资贸易有限公司、周洁、涂光国、陈凤举、陈福盛未作答辩，未提交证据。经庭审举证、质证，原告提交证据原件及与原件核对无异的复印件，除被告苏州荣浩公司到庭质证，但未提交证据外，其他被告未到庭，放弃质证，本院对原告证据予以认定。根据上述认定的证据，结合当事人在庭审中的陈述，本院经审理查明：2012年1月19日，被告昆山宝丰原公司与巴城农商行签订流动资金借款合同，借款200万元，期限12个月，自2012年1月19日至2012年8月20日，按月结息，借款到期，利随本清。同日，昆山恒泰担保有限公司（现已变更为原告昆山恒泰非融资性担保有限公司）与被告昆山宝丰原公司、巴城农商行共同签订保证合同，原告为被告昆山宝丰原公司上述借款提供连带责任保证担保。为此，原告与被告昆山宝丰原公司签订委托保证担保合同，约定原告自垫款之日起，除按银行同期贷款利率向被告收费外，还要按日向被告收取罚金，具体金额按垫款金额的万分之五乘以实际垫款天数计算，被告保证不使原告因为被告贷款提供担保而蒙受任何损害和损失。被告昆山江南公司、昆山市闽商公司、陈忠荣、张素凤、许锋石、许凤玉共同与原告签订反担保保证合同，提供连带责任保证反担保，保证期间自原告代偿借款本息及其他费用之次日起两年。被告陈忠荣、张素凤、许锋石、许凤玉共同出具不可撤销保证书，承担连带责任保证反担保责任，保证书的有效期限自实际形成债务起至债务人还清结欠的全部贷款本息及有关费用止。上述合同签订后，巴城农商行按约发放贷款，但被告昆山宝丰原公司未按约还款。2014年11月7日，原告代偿本金1989235元。后原告向被告追偿未果，遂向本院提起诉讼。另查明，被告昆山市闽商公司的章程显示陈忠荣、昆山ＸＸ公司、苏州浩荣公司、昆山坤昂公司、昆山固建公司、周洁、涂光国、陈凤举、陈福盛系被告昆山市闽商公司的股东。另查明：苏州市昆山工商行政管理局于2014年3月3日，出具了昆工商案字（2014）第067738号行政处罚决定书，决定对被告昆山闽商公司做出吊销营业执照的行政处罚，并释明其清算组织应当自公司清算结束之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记。我院于2016年1月12日，出具了（2015）昆执字第7258号执行裁定书，认定昆山市闽商公司作为被执行人，其公司已停业，无其他可供执行财产，已被列入失信人员名单，裁定终结其作为被执行人的执行程序。本院认为：被告昆山宝丰原公司向巴城农商行借款200万元，未按约还款，原告承担担保责任，代偿1989235元，事实清楚。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故原告诉请本院判令被告昆山宝丰原公司偿还代偿款1989235元，于法有据，本院予以支持。委托担保合同约定原告有权按日万分之五的标准收取罚金，故原告要求被告昆山宝丰原公司支付以1989235元为基数，按日万分之五的标准，自2014年11月7日起计算至判决生效之日止的罚金，符合法律规定，本院亦予以支持。被告昆山江南公司、昆山市闽商公司、陈忠荣、张素凤、许锋石、许凤玉提供连带责任保证反担保，应对被告昆山宝丰原公司上述债务承担连带清偿责任。原告以昆山市闽商公司股东陈忠荣、昆山ＸＸ公司、苏州浩荣公司、昆山坤昂公司、昆山固建公司、周洁、涂光国、陈凤举、陈福盛怠于履行清算义务，导致公司财产、账册重要文件灭失无法进行清算，要求该股东们对昆山市闽商公司的债务承担连带清偿责任，对此本院认为，本案中，该股东们虽未能对昆山市闽商公司及时进行清理，但目前并无充分证据表明因昆山市闽商公司股东怠于履行义务导致昆山市闽商公司的主要财产、账册、重要文件等已经灭失，致使公司处于无法进行清算的状态，因此原告要求该股东们承担连带清偿责任的请求，不符合法律规定，本院不予支持，原告可先行起诉昆山市闵商公司股东履行清算义务，在判决履行清算义务后，拒不履行或无法履行的，可再行主张股东对公司债务承担连带责任。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条、《中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》中华人民共和国公司法》第二十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昆山宝丰原物资有限公司支付原告昆山恒泰非融资性担保有限公司1989235元，并支付原告罚金（以1989235元为基数，按日万分之五的标准，自2014年11月7日起，计算至判决生效之日止的罚金），于本判决生效后十日内履行完毕；二、被告昆山江南钢市投资管理有限公司、昆山市闽商担保有限公司、陈忠荣、张素凤、许锋石、许凤玉对被告昆山宝丰原物资有限公司的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告昆山恒泰非融资性担保有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如果被告未按本判决指定的期间履行上述义务的，原告可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，于本判决书规定履行期间的最后一日起二年内申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。案件受理费27694元，公告费690元，三项合计28384元，十五被告负担。此款已由原告交纳，十五被告负担部分由其于履行本判决时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76。审 判 长 李 勇人民陪审员 陆 芳人民陪审员 王思思二〇一七年二月二十四日书 记 员 汤凯华