湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘01民终6226号上诉人（原审被告）：曾方成。委托诉讼代理人：曾令排，湖南纬地律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张明水。委托诉讼代理人：陈志强，浏阳市正义法律服务所法律工作者。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司，住所地湖南省浏阳市集里街道办事处北正北路55号。负责人：李兵。委托诉讼代理人：童静，湖南湘旭律师事务所律师。上诉人曾方成因与被上诉人张明水、原审被告中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司（以下简称人保浏阳支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（2015）浏民初字第5109号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年9月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。曾方成上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判。二、由张明水承担本案诉讼费用。事实和理由：一、具体的赔偿数额计算错误：1、医疗费经双方协商同意扣除15%的非医保用药，但一审法院未扣除；2、2015年11月24日，张明水在湘雅医院行左髋关节置换术时，曾方成先行支付了10000元，一审法院未予扣减。曾方成实际支付的医疗费用应为128400元。3、张明水的父亲、母亲、小孩分别出生于1952年、1954年、2003年，一审法院分别按18年、20年、7年计算被扶养人生活费错误。4、第一次的鉴定费1400元已由曾方成支付，一审法院未扣减。5、曾方成已支付部分住院伙食费、护理费，一审法院未扣减，营养费计算偏高。二、后期治疗费150000元，没有实际发生，不能直接予以计算。张明水辩称，曾方成支付的1800元系输血费用，当时双方协商好输血的费用曾方成不需再支付。第一、二次的鉴定费共计3000元是张明水支付。张明水的亲属在护理，应支付护理费。关于被扶养人生活费，第一次鉴定的时候确定了抚养人的年龄，一审计算正确。关于误工费，我们一审提交了在花炮厂打工的事实，工资高于一审确定的工资。关于后期治疗费，在湘雅二医院仅手术费就花费8万元。人保浏阳支公司述称，医疗费是针对总的医疗费用，一审法院认定医疗费247521.9元，不管由谁承担，非医保用药部分不应人保浏阳支公司承担。张明水向一审法院起诉请求：1、请求曾方成、人保浏阳支公司赔偿张明水各项损失400481元（包括医疗费36332元、误工费83334元、护理费23639元、住院伙食补助费8200元、营养费9000元、交通费3000元、残疾赔偿金72076元、后续治疗费150000元、精神抚慰金10000元、鉴定费1900元、车辆损失3000元）；2、请求判决人保浏阳支公司在交强险与第三者责任险限额范围内直接将以上费用赔偿给张明水，超过限额范围内由曾方成赔偿；3、本案诉讼费由曾方成、人保浏阳支公司承担。一审法院认定事实：2014年8月8日13时30分许，曾方成驾驶湘XXX**小型轿车沿G106线由北往南行驶，途径1709KM+800M路段时驶入对向车道，恰遇张明水驾驶湘A8EQ**普通二轮摩托车搭乘彭某A、张某B相向行驶而来。由于曾方成逆向行驶，致使两车相撞，造成张明水，案外人彭某A、张某B受伤及两车受损的道路交通事故。事故发生后，浏阳市公安局交通警察大队对上述事故于2014年8月10日作出道路交通事故认定书，认定曾方成承担本次事故的全部责任，张明水，案外人彭某A、张某B无责任。张明水伤后当天即去往浏阳市中医医院就诊，花去医药费3128.3元。2014年8月8日，张明水转往中南大学湘雅医院住院治疗24天，花去医药费112996.3元。2014年9月5日，张明水去往浏阳市中医医院住院治疗25天，花去医药费9475.4元。2015年11月24日，张明水去往中南大学湘雅医院住院治疗16天，行左髋关节置换术，花去医药费118283.9元。2015年12月13日，张明水因“上腹部胀痛11小时”去往浏阳市中医医院住院治疗4天，花去医药费2020.1元。2016年3月9日，张明水去往湘雅博爱康复医院进行康复治疗9天，花去医药费3638元。张明水提交2016年5月23日日中南大学湘雅医院门诊费发票3张、2015年2月11日和4月25日浏阳市中医医院门诊费发票共4张，但张明水未提交门诊费用发生当日的门诊病历。曾方成已为张明水支付医疗费共计118400元（3128.3元+112996.3元+9475.4元+2800元-人保浏阳支公司已付的10000元）。人保浏阳支公司在张明水治疗过程中向张明水支付了10000元医疗费。诉讼中，张明水因继续后续治疗遂向该院申请先予执行医疗费用150000元，该院经审查作出（2015）浏民初字第5109-1号民事裁定书，裁定曾方成、人保浏阳支公司向张明水先行支付100000元，人保浏阳支公司已于2015年11月18日履行该院裁定的前述先予执行义务。因此，人保浏阳支公司已向张明水共计支付医疗费110000元。张明水的伤于2014年11月28日经长沙市浏阳河司法鉴定所鉴定为：1.被鉴定人张明水因交通事故致伤，致左下肢损伤构成捌级伤残。2.评定被鉴定人张明水伤后休息期为壹年，护理期伍个月。3.评定被鉴定人张明水后续医疗费为人民币贰万叁仟元左右。此次鉴定花去鉴定费1400元。诉讼中，张明水行左髋关节置换术后，向该院对其申请重新鉴定，该院委托湖南省人民医院司法鉴定中心对张明水的伤情进行鉴定。该鉴定中心作出省人医司法鉴定中心[2016]临鉴字第412号法医临床鉴定意见书，鉴定意见为：张明水因交通事故致左下肢等处受伤，评定为玖级伤残；张明水已行左侧人工髋关节置换术，考虑人工髋关节长期使用会出现磨损、松动等情况，建议每10-15年更换一次，每次更换的费用预计需要人民币50000元，或以实际发生的有效合理性医药票据为准；建议张明水的误工期为20个月，护理费7个月，营养期为3个月。张明水提交浏阳市大瑶镇藕塘引线厂的证明及该厂2014年4月工资发放情况，拟证明张明水在该厂的年收入为52000元左右。张明水还提交机动车销售统一发票，拟证明其摩托车损失。另查明：1.湘XXX**小型轿车在人民财保浏阳支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及责任限额为300000元的不计免赔率第三者责任保险（以下简称三者险），保险期间为2014年2月19日0时起至2015年2月18日24时止，事故发生在保险期间内。2.庭审中，人保浏阳支公司与曾方成同意在张明水的医药费中扣除15%的非医保用药。3.彭某A与张明水系夫妻关系，张某B系二人之子，彭某A与张某B于2015年11月9日向该院递交放弃诉讼申请书，表示放弃二人在本次事故中受伤要求赔偿的诉权。4.张明水父亲张某C出生于1952年月5月27日，张明水母亲梁某D出生于1954年10月19日，张某C与梁某D育有2个儿子、1个女儿；张某B于2003年1月7日出生。另知，我国国家卫生和计划委员会（以下简称卫计委）发布的《2015年我国卫生计划和生育事业发展统计公报》显示，我国居民人均预期寿命达到76.34岁。一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。本案中，曾方成驾车逆行，其违法行为是造成本次事故的根本原因，张水明在本次事故中无违法行为。浏阳市公安局交通警察大队对事故作出的认定，程序合法、结论合理，该院予以采信。故曾方成应当承担本次事故的全部责任，张明水无责任。因湘XXX**小型轿车在人保浏阳支公司处投保了交强险和三者险，故曾方成的赔偿责任应当由人保浏阳支公司先行赔付，不足部分由人保浏阳支公司在商业三者险保险范围内替代曾方成进行赔付，仍有不足部分由曾方成自行负担。张明水的损失经人保浏阳支公司在交强险和三者险赔付后仍有不足部分由曾方成自行承担。张明水虽提交浏阳市大瑶镇藕塘引线厂的证明及该厂2014年4月工资发放情况以证实其工资水平，但张明水未举证证明其受伤前一年的工资详情，故该院参照湖南省2015年同类行业职工平均工资标准即制造业行业4303.25元/月的标准计算张明水的相关损失。张明水主张的2015年12月13日在浏阳市中医医院的医药费，该费用系张明水治疗与交通事故受伤无关的疾病所产生，与本案无关，故对张明水的此次医药费损失，该院不予支持。依据湖南省人民医院司法鉴定中心作出的省人医司法鉴定中心[2016]临鉴字第412号法医临床鉴定意见书之建议，张明水每10-15年更换一次人工髋关节，每次更换的费用预计需要人民币50000元，为减少当事人诉累，该院参照鉴定意见以及卫计委公布的我国居民人均预期寿命，酌定张明水今后需更换人工髋关节的次数为3次，费用总计150000元。若今后张明水实际发生的更换人工髋关节的费用未足150000元，曾方成和人保浏阳支公司可向张明水主张返还；若今后张明水实际发生的更换人工髋关节的费用超过150000元，张明水可另行再主张权利。张明水提交的机动车销售统一发票，仅能证明其购车费用，不能证明其摩托车损失情况，故对张明水要求承担摩托车损失的诉讼请求，该院不予支持。张明水提交的2016年5月23日日中南大学湘雅医院门诊费发票3张、2015年2月11日和4月25日浏阳市中医医院门诊费发票共4张，该费用未提交相关门诊病历或其他诊治材料佐证，该院亦不予支持。此次交通事故造成张明水精神上巨大的痛苦，根据张明水的损失情况及当事人的过错程度，该院酌定张明水的精神抚慰金为10000元。因此，张明水因交通事故遭受的各项损失依照有关法律、法规、司法解释的规定，参照相关人身损害赔偿案件赔偿标准审查认定计算如下：1.医疗费247521.9元（3128.3元+112996.3元+9475.4元+118283.9元+3638元）；2.住院伙食补助费4440元（74日×60元/日）；3.交通费酌定1500元；4.2次鉴定费共计3000元；5.护理费24792.39元（3541.77元/月×7个月）；6.营养费酌定4000元；7.残疾赔偿金75306.2元[其中，基本残基赔偿金43972元，即10993元×20×10%×（11-9）；张明水父亲张某C的被扶养人生活费为11629.2元，即9691元×18×20%÷3；张明水母亲梁某D的被扶养人生活费为12921.3元，即9691元×20×20%÷3；张明水儿子张某B的被抚养人生活费为6783.7元，即9691元×7×20%÷2]；8.误工费86065元（4303.25元/月×20个月）；9.后期医疗费150000元；10.精神抚慰金10000元。上述共计606625.49元。曾方成、人保浏阳支公司达成关于在张明水的医药费中扣除15%的非医保用药的协议，系双方真实意思表示，不违法法律法规的规定，该院予以认可，在计算赔偿金额时应予考虑。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条之规定，判决如下：一、张明水因交通事故造成的医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、护理费、营养费、残疾赔偿金、误工费、精神抚慰金等损失606625.49元，由人保浏阳支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内先行赔偿120000元（含精神抚慰金10000元）；剩余损失486625.49元由曾方成负责赔偿；二、人保浏阳支公司在机动车第三者责任保险项下替曾方成赔偿300000元，剩余损失了186625.49元由曾方成负担；综上，因曾方成已为张明水支付医疗费共计118400元，人保浏阳支公司已支付曾方成110000元，故曾方成还应支付张明水68225.49元，人保浏阳支公司还应支付张明水310000元；上述给付内容均限判决生效后10日内履行。三、驳回张明水的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费2203元，由曾方成负担。在二审过程中，双方确认以下事实：1、曾方成已为张明水支付医疗费共计：126424.6元(3128.3元+112996.3元+7500元+10000元+2800元-人保浏阳支公司支付的10000元）；2、第一次鉴定费1400元由曾方成支付，第二次鉴定费1600元，由张明水支付；3、2014年8月8日，张明水在中南大学湘雅医院住院治疗24天的住院伙食费已由曾方成支付。本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，一、关于医药费中扣除15%的非医保用药的协议系曾方成与人保浏阳支公司达成的协议，仅约束协议双方，张明水并未同意承担该部分医疗费用，故曾方成主张由张明水分担该部分医药费用的上诉请求，本院不予支持。二、依据湖南省人民医院司法鉴定中心作出的省人医司法鉴定中心[2016]临鉴字第412号法医临床鉴定意见书之建议，张明水每10-15年更换一次人工髋关节，每次更换的费用预计需要人民币50000元，一审法院参照该鉴定意见书及我国居民人均预期寿命酌定张明水今后需更换人工髋关节的次数为3次并无不当，本院予以确认。三、根据医院的出院医嘱，张明水确有必要加强营养，结合张明水的伤情、伤残和住院治疗、康复等情况，一审法院酌定营养费4000元并无不当，本院予以维持。四、被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周年；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以下的，按五年计算。张明水父亲张宜华出生于1952年月5月27日，张明水母亲梁某D出生于1954年10月19日，张某C与梁某D育有2个儿子、1个女儿；张某B于2003年1月7日出生，本案事故发生于2014年8月8日。故一审法院分别按18年、20年、7年计算被扶养人生活费正确，本院予以确认。五、关于曾方成垫付的医药费数额、鉴定费、住院补助费的问题。经查，曾方成已支付张明水的医疗费用为126424.6元、第一次鉴定费1400元及张明水在中南大学湘雅医院住院治疗期间（24天）的住院伙食费，故一审法院对上述部分费用未予扣减不当，本院予以纠正。综上，张明水因交通事故遭受的各项损失共计606625.49元，因曾方成已为张明水支付的医疗费用为126424.6元、第一次鉴定费1400元及张明水在中南大学湘雅医院住院治疗期间（24天）的住院伙食费1440元（24天×60元/天）、人保浏阳支公司已支付曾方成110000元，故曾方成还应支付张明水57360.89元，人保浏阳支公司还应支付张明水310000元。综上所述，曾方成的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖南省浏阳市人民法院（2015）浏民初字第5109号民事判决；二、张明水因交通事故造成的医疗费、后期医疗费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、护理费、营养费、残疾赔偿金、误工费、精神抚慰金等损失606625.49元，由中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内先行赔偿120000元（含精神抚慰金10000元）；剩余损失486625.49元由曾方成负责赔偿；三、中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司在机动车第三者责任保险项下替代曾方成赔偿300000元，剩余损失了186625.49元由曾方成负担；综上，因曾方成已为张明水支付各项费用共计129264.6元，中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司已支付曾方成110000元，故曾方成还应支付张明水57360.89元，中国人民财产保险股份有限公司浏阳支公司还应支付张明水310000元；上述给付内容均在本判决生效后10日内履行。四、驳回张明水的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费2203元，二审案件受理费2203元，共计4406元，由曾方成负担4075元，由张明水负担331元。本判决为终审判决。审 判 长  张玉霞代理审判员  姜 文代理审判员  刘忠二二〇一七年二月二十日书 记 员  陈 聪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。