新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）新01民终108号上诉人(原审原告)：新疆奇得隆贸易有限公司。住所地:乌鲁木齐市沙依巴克区。法定代表人：王忠华，新疆奇得隆贸易有限公司总经理。委托诉讼代理人：曹晓春，新疆鼎卓律师事务所律师。上诉人(原审被告)王某某，男，1963年9月20日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。委托诉讼代理人：朱萍，乌鲁木齐市新市区正大法律服务所法律工作者（法律援助）。上诉人新疆奇得隆贸易有限公司（下称奇得隆公司）因与上诉人王某某工伤保险待遇一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院(2016)新0103民初5820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月7日公开开庭进行了审理，上诉人奇得隆公司的委托诉讼代理人曹晓春，上诉人王某某及其委托诉讼代理人朱萍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。奇得隆公司上诉请求：撤销原判第三、四、八、九项，依法改判或发回重审。事实与理由：首先，我公司与王云项不存在劳动关系，不应支付其工伤赔偿的各顶费用。我公司是一家贸易公司，主要业务是销售，无生产环节，亦无生产车间，而工伤认定书确认王某某是在车间工作时被机器挤伤。其次，王某某在仲裁时以2014年自治区在岗职工平均工资为依据主张一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，一审法院直接将计算标准变更为2015年乌鲁木齐市在岗职工平均工资系干涉当事人的自主诉权。再次，配置辅助器具费是未来可能发生的一个不确定的费用，王某某主张22年明显过长且无依据。最后公告费450元不是本案产生的费用，我公司不应承担。王某某答辩称，奇得隆公司的上诉不能成立，一审法院判决除第六、八项之外均正确。王某某上诉请求：请求撤销一审判决第五、七项，依法改判。事实与理由：工伤职工的住伙食补助费标准是按国家公务员因公出差伙食补助标准的70%计发，一审法院按25元的70%没有依据；我出院小结有全休二个月的医嘱，一审法院以12天计算停工留薪期工资有误。奇得隆公司答辩称，王某某要求住院伙食补助费按120元的70%计算无法律依据，除住院12天以外，王某某未提交其他证据证实停工留薪期，一审法院对此认定正确。奇得隆公司向一审法院提起诉讼请求：1、请求判令不予支付王某某一次性伤残补助金27300元，一次性工伤医疗补助金40059元、一次性伤残就业补助金93471元、伙食补助费210元、劳动能力鉴定费600元，合计161640元；2、请求判令不予支付王某某停工留薪期工资6300元；3、请求判令不予支付王某某配置辅助器具费39600元；4、请求判令不予支付王某某公告费450元；5、请求判令王某某承担本案的诉讼费及邮寄送达费用。一审法院认定事实：王某某系奇得隆公司员工，从事普工岗位的工作，双方未签订书面劳动合同，奇得隆公司未缴纳王某某的社会保险费。2010年7月7日11时左右，王某某在单位车间工作时被机器挤伤，致使其右手中指环指小指食指挤压伤。当日王某某在中国人民解放军第四七四医院住院治疗，2010年7月19日出院，住院12天。出院诊断：1、右手食指近节开发性骨折；2、右手食指尺侧指神经断裂；3、右手食指尺侧指动脉断裂；4、右手中环指近指间关节撕脱离断伤。奇得隆公司支付了王某某在该医院住院期间产生医疗费。2015年4月16日王某某经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年5月6日王某某经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级。奇得隆公司不服鉴定结果，申请再次鉴定。2015年7月2日经新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定，结论仍然为王某某伤残级别为柒级。2016年10月28日乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会作出同意王某某配置假手指的鉴定结论。王某某先后支付劳动能力鉴定费、辅助器具鉴定费用共计600元。2016年3月17日新疆维吾尔自治区康复辅具技术中心出具说明，证明王某某因外伤造成右手中指、无名指部分截肢，需适配假手指两只。王某某支付假手指安装费1800元（900元/只×2只）。王某某受伤后，再未向奇得隆公司提供劳动。因确认劳动关系争议，2011年7月7日王某某向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委以（2011）沙劳仲裁字第277号仲裁裁决书裁决：确认2010年7月7日奇得隆公司与王某某存在劳动关系。2016年3月21日王某某向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、双方劳动关系解除；2、奇得隆公司支付停工留薪期工资25200元（2100元×12个月）；3、奇得隆公司支付一次性伤残补助金27300元（2100元/月×13个月）；4、奇得隆公司支付一次性工伤医疗补助金40806元（54407元÷12个月×9个月）；5、奇得隆公司支付一次性伤残就业补助金95212元（54407元÷12个月×21个月）；6、奇得隆公司支付配置辅助器具费用39600元[900元×2支×（75岁-53岁）]；7、奇得隆公司支付住院伙食补助金1440元（120元×12天）；8、奇得隆公司支付鉴定费600元；9、奇得隆公司支付公告费450元；10、奇得隆公司支付门诊费30元。2016年7月15日该仲裁委以（2016）沙劳人仲裁字第155号仲裁裁决书裁决：1、奇得隆公司与王某某之间劳动关系解除，自本裁决书生效之日起十五日内，奇得隆公司向王某某出具解除劳动关系证明书；2、奇得隆公司支付王某某一次性伤残补助金27300元（2100元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金40059元（4451元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金93471元（4451元/月×21个月）、伙食补助费210元（25元/天×70%×12天）、劳动能力鉴定费600元，合计支付161640元；3、奇得隆公司支付王某某停工留薪期工资6300元（2100元/月×3个月）；4、奇得隆公司支付王某某配置辅助器具费用39600元【900元×2只×（74.83岁-53岁）】；5、奇得隆公司支付王某某公告费450元；6、驳回王某某其他申请请求。该裁决书送达后，奇得隆公司不服仲裁裁决，诉至一审法院。另查明，2015年度乌鲁木齐统筹地区职工社会平均工资为4451元/月。根据第六次全国人口普查详细汇总资料计算，2010年中国人口平均预期寿命为74.83岁。一审法院认为，本案存在以下争议焦点：一、关于劳动关系，奇得隆公司主张其与王某某之间不存在劳动关系，但乌鲁木齐市沙依巴克区劳动争议仲裁委员会作出的（2011）沙劳仲裁字第277号生效的仲裁裁决书裁决确认2010年7月7日奇得隆公司与王某某存在劳动关系。该仲裁裁决已生效，故对奇得隆公司该主张不予采纳；二、关于工伤待遇。王某某在工作中受伤，经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经乌鲁木齐市和新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级，且王某某提出与奇得隆公司解除劳动关系，因此其应当按规定享受相应的工伤待遇，因奇得隆公司未给王某某缴纳社保，此工伤待遇应当由奇得隆公司按规定支付王某某，故对奇得隆公司主张不支付王某某一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪期工资、辅助器具费、劳动能力鉴定费、公告费的诉讼请求，均不予支持。其中：1、一次性伤残补助金，王某某经乌鲁木齐市劳动鉴定委员会鉴定为伤残柒级，奇得隆公司应当给王某某支付13个月的工资，王某某的工资标准，应由用人单位承担举证责任，奇得隆公司未举证，故王某某的工资标准按王某某主张的2100元/月计算，该项费用由奇得隆公司支付王某某；2、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，以解除或终止劳动关系时所在地、州上年度职工月平均工资计算，乌鲁木齐地区2015年度平均工资为4451元/月，王某某应得款项应按上述标准计算；3、住院伙食补助费，王某某住院治疗12天，奇得隆公司应当按25元/天的70%标准支付王某某住院伙食补助费；4、停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，职工工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”王某某对停工留薪期未举证，应承担不利后果。结合王某某因工受伤住院治疗12天，一审法院确认其停工留薪为12天，在停工留薪期间，奇得隆公司未向王某某发放工资，故奇得隆公司请求不予支付王某某停工留薪期工资，不予支持；5、辅助器具费，根据法律规定，工伤职工需要配置辅助器具的，经州、市（地）劳动能力鉴定委员会确认，到定点的辅助器具配置机构配置。配置辅助器具的项目和费用标准，适用国家、自治区有关规定。同时《新疆维吾尔自治区工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》第九条第二款规定：经确认需要配置辅助器具的农民工，如本人自愿选择一次性领取配置辅助器具费用的，可按照本人达到平均余命年的实际年限除以确认配置器具的使用年限（四舍五入）再乘以对应项目费用最高限额标准计算。农民工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参保的，由用人单位支付，同时解除其工伤保险配置辅助器具关系。本案王某某现年53岁，户籍所在地山东省郓城县杨庄集镇系农民工，经伤残鉴定确认配置假手指且其已提出要求一次性领取辅助器具费用的申请请求。另，新人社办发[2013]139号《关于印发新疆维吾尔自治区工伤保险辅助器具配置目录的通知》中已经明确：假手指最高支付限额为900元/只，最低使用年限为1年。王某某的主张符合法律规定，且未超过法定标准，辅助器具费应当由奇得隆公司支付王某某；6、其他费用。因奇得隆公司未按规定支付王某某相应的工伤待遇，因此王某某因确认工伤等产生的劳动能力鉴定费应当由奇得隆公司支付王某某，王某某因确认劳动关系而支出的公告费450元，系因主张工伤待遇，维护自身权益过程中发生的必要支出，奇得隆公司应予承担。一审法院判决：一、新疆奇得隆贸易有限公司与王某某劳动关系解除，新疆奇得隆贸易有限公司在本判决书生效后十五日内给王某某出具解除或终止劳动关系证明书；二、新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某一次性伤残补助金27300元（2100元/月×13个月）;三、新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某一次性工伤医疗补助金40059元（4451元/月×9个月）;四、新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某一次性伤残就业补助金93471元（4451元/月×21个月）;五、新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某住院伙食补助费210元（25元/天×70%×12天）;六、新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某鉴定费600元；七、新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某停工留薪期工资1158.62元（2100元/月÷21.75×12天）；八、新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某辅助器具费39600元[900元×2只×（74.83岁-53岁）]；九、新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某公告费450元。本院二审期间，王某某提交了中国人民解放军第四十四医疗出院小结，该小结中出院医嘱记载：1、全休2月；2、术后14天拆线、隔日换药一次；3、术后6周复查根据骨折愈合情况考虑是否拆除克氏针外固定；4、定期门诊复查。奇得隆公司对该证据的真实性予以认可。本院对该证据的真实性予以确认。该证据证明了王某某停工留薪期为12天＋2个月。本院认为，本案涉及以下争议焦点：1、奇得隆公司与王某某是否存在劳动关系。生效的（2011）沙劳仲裁字第277号仲裁裁决书已经确认奇得隆公司与王某某存在劳动关系，奇得隆公司上诉主张双方不存在劳动关系的理由不能成立，本院不予支持。2、奇得隆公司支付王某某一次性工伤医疗补助金及一次伤残就业补助金的工资标准。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定：七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。七级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按21个月和9个月计发……。王某某2016年3月向仲裁委申请仲裁解除双方劳动关系，其一次性工伤医疗补助金及一次伤残就业补助金应以2015年乌鲁木齐市职工平均工资为基数计算，因王某某申请仲裁时乌鲁木齐市统计局还未公布2015年乌鲁木齐市职工平均工资，王某某以2014年乌鲁木齐市职工平均工资为基数主张一次性工伤医疗补助金及一次伤残就业补助金，仲裁期间乌鲁木齐市统计局公布了2015年乌鲁木齐市职工平均工资，仲裁委、一审法院依照2015年乌鲁木齐市职工平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金及一次伤残就业补助金符合《工伤保险条例》的规定，奇得隆公司该项上诉理由不能成立，本院不予支持。3、奇得隆公司支付王某某住院伙食补助费的标准。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。王某某要求按国家公务员因公出差伙食补助标准的70%计发于法无据，本院不予支持。一审法院对此判决正确，本院予以维持。4、奇得隆公司应支付王某某停工留薪期工资数额。王某某停工留薪期为2个月零12天，奇得隆公司应支付王某某停工留薪期工资为5358.62元（2100元/月×2个月＋2100元/月÷21.75×12天），一审法院认定停工留薪期间有误，导致判决奇得隆公司支付王某某停工留薪期工资数额有误，本院应予纠正。5、奇得隆公司是否应支付王某某辅助器具费39600元。2016年10月28日乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会作出同意王某某配置假手指的鉴定结论。2016年3月17日新疆维吾尔自治区康复辅具技术中心出具说明，证明王某某因外伤造成右手中指、无名指部分截肢，需适配假手指两只。王某某支付假手指安装费1800元（900元/只×2只）。根据《新疆维吾尔自治区工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》第九条第二款规定：经确认需要配置辅助器具的农民工，如本人自愿选择一次性领取配置辅助器具费用的，可按照本人达到平均余命年的实际年限除以确认配置器具的使用年限（四舍五入）再乘以对应项目费用最高限额标准计算。农民工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参保的，由用人单位支付，同时解除其工伤保险配置辅助器具关系。王某某户籍所在地山东省郓城县杨庄集镇，系农民工，其已提出要求一次性领取辅助器具费用的申请请求且主张符合法律规定，亦未超过新人社办发[2013]139号《关于印发新疆维吾尔自治区工伤保险辅助器具配置目录的通知》中规定的标准，一审法院据此判决并无不妥，本院应予维持。奇得隆公司上诉称该项费用按22年的周期计算更换费用过高无法律依据，本院难以支持。6、奇得隆公司应否支付王某某公告费450元。公告费450元系王某某申请确认劳动关系而支出的费用，该费用理应由奇得隆公司承担，奇得隆公司上诉不予承担的理由不能成立，本院不予支持。综上，奇得隆公司的上诉理由不能成立，应予驳回。王某某的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实有误，本院应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103民初5820号民事判决第一、二、三、四、五、六、八、九项即新疆奇得隆贸易有限公司与王某某劳动关系解除，新疆奇得隆贸易有限公司在本判决书生效后十五日内给王某某出具解除或终止劳动关系证明书；新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某一次性伤残补助金27300元（2100元/月×13个月）;新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某一次性工伤医疗补助金40059元（4451元/月×9个月）;新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某一次性伤残就业补助金93471元（4451元/月×21个月）;新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某住院伙食补助费210元（25元/天×70%×12天）;新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某鉴定费600元；新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某辅助器具费39600元[900元×2只×（74.83岁-53岁）]；新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某公告费450元。二、变更乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0103民初5820号民事判决第七项即新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某停工留薪期工资1158.62元（2100元/月÷21.75×12天）为：新疆奇得隆贸易有限公司支付王某某停工留薪期工资5358.62元（2100元/月×2个月＋2100元/月÷21.75×12天）。上述奇得隆公司应给付王某某款项，于本判决生效后十日内一次性付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受受理费10元（奇得隆公司已交），减半收取，由奇得隆公司负担，余款5元，由一审法院退还奇得隆公司。二审案件受理费10元（奇得隆公司、王某某各预交10元），由奇得隆公司负担，王某某所交10元，由本院退还。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 王 晴审判员 胡 颖二〇一七年二月九日书记员 帕米拉