江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏10民终115号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司，住所地扬州市文汇西路209号5-02。负责人：高继荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：宋红梅，北京雨仁（扬州）律师事务所律师。被上诉人(原审原告):汪飞龙，男，1976年7月20日出生，汉族，住扬州市江都区。被上诉人(原审被告)：高德泉，男，1964年11月11日出生，汉族，住扬州市广陵区。委托诉讼代理人：蔡祥，男，1965年2月21日出生，汉族，住扬州市邗江区。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地南京市建邺区兴隆大街188号。法定代表人：黄东峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡雅、乔娇娇，该公司员工。上诉人中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司（以下简称平安保险公司）与被上诉人汪飞龙、高德泉，原审第三人紫金财产保险股份有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省扬州市广陵区人民法院（2016）苏1002民初1272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月17日受理后依法组成合议庭，本案现已审理终结。上诉人平安保险公司上诉请求：撤销一审判决，查清事实改判或发回重审。事实和理由：一审法院认定医疗费不当，未按规定扣除整体的非医保用药，且对残疾赔偿金、误工费、营养费和护理费均认定数额过高。被上诉人汪飞龙经本院合法传唤未到庭，亦未提出答辩意见。被上诉人高德泉辩称，对一审判决没有意见。原审第三人紫金财产保险股份有限公司述称，由二审法院依法认定。汪飞龙向一审法院起诉请求：判令平安保险公司、高德泉赔偿医疗费129285.90元、住院伙食补助费2640元、营养费6000元、护理费24000元、误工费103726元、残疾赔偿金163561.20元、精神抚慰金12000元、鉴定费2520元、交通费663.60元。汪飞龙一审诉称：2014年4月29日13时25分，高德泉驾驶苏Ｋ×××××小型轿车，由西向东行驶至扬州市杭集镇兴园路与龙王路交叉路口处，与由北向南驾驶苏Ｋ×××××二轮摩托车的汪飞龙发生交通事故，致汪飞龙受伤。公安机关认定：汪飞龙与高德泉承担事故同等责任。汪飞龙伤情经鉴定构成一处九级伤残、两处十级伤残。肇事车辆在平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和保险金额为50万元的商业第三者责任险（含不计免赔特约险），事故发生在保险期限内。平安保险公司一审辩称，对事故发生的事实和责任认定没有异议。肇事车辆在平安保险公司投保了机动车交通事故强制保险和50万元商业第三者责任保险（含不计免赔特约险）。事故造成汪飞龙及摩托车乘坐人陈庆香、周爱粉三人受伤，其已经垫付给陈庆香医疗费10000元。第三人紫金保险公司述称，其为江苏省道路交通事故社会救助基金的管理人，在汪飞龙抢救过程中，垫付医疗费74836.10元，请求汪飞龙予以返还。一审法院认定事实：2014年4月29日13时25分左右，高德泉驾驶苏Ｋ×××××小型轿车，由西向东行驶至扬州市杭集镇兴园路与龙王路交叉路口处，与由北向南驾驶苏Ｋ×××××二轮摩托车（后座搭载陈庆香、周爱粉）的汪飞龙发生交通事故，致汪飞龙、陈庆香（赔偿另案处理）、周爱粉（赔偿另案处理）受伤，车辆受损。公安机关认定：汪飞龙与高德泉承担事故同等责任。肇事车辆苏Ｋ×××××小型轿车在平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和保险金额为50万元的商业第三者责任险（含不计免赔特约险），事故发生在保险期限内。汪飞龙受伤后被送至武警江苏省总队医院先后三次住院治疗132天，累计发生医疗费204350元，其中汪飞龙自行支付118513.9元，高德泉支付11000元，紫金财产保险股份有限公司支付74836.10元。2016年1月22日，经汪飞龙委托南京金陵司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1.汪飞龙右足足弓结构破坏构成九级伤残；2.汪飞龙双足十趾丧失功能20%以上构成十级伤残；3.汪飞龙右下肢丧失功能10%以上构成十级伤残；4.汪飞龙误工期限评定至定残前一日止为宜；5.汪飞龙护理期限共计300日为宜；6.汪飞龙营养期限共计300日为宜。汪飞龙支付鉴定费2520元。汪飞龙为农村居民，2010年6月起在扬州佰泰尔玻璃制品有限公司工作，双方2014年2月25日曾签订一年期劳动合同，合同约定日基本工资为166元，其提供的工资单记载2013年9月工资为5050元、2013年10月工资为5020元、2013年11月工资为5000元、2013年12月工资为5100元、2014年2月工资为4800元、2014年3月工资为5000元，其于2013年10月15日办理了有效期为三年的暂住证。扬州佰泰尔玻璃制品有限公司证明其2010年6月1日起至2014年4月29日在公司工作，月平均工资约5000元，因交通事故误工期间工资停发。在陈庆香损失赔偿中，平安保险公司在交强险医疗费用项下支付10000元，交强险死亡伤残赔偿项下支付36666.67元。在周爱粉损失赔偿中，平安保险公司在交强险死亡伤残赔偿项下支付36666元。一审法院认为:公民的生命健康权受法律保护。高德泉驾驶机动车发生交通事故致汪飞龙受伤产生的损失，首先应由平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内进行赔偿;不足部分，由平安保险公司根据保险合同的约定在保险金额范围内予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由高德泉承担50%赔偿责任。关于汪飞龙提出的具体赔偿数额，应依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的范围、项目和标准确定。1.医疗费204350元，有票据为证，一审予以认定；2.住院伙食补助费认定为2640元（132天*20元/天）；3.考虑到汪飞龙的伤情，结合鉴定意见，营养费认定为4500元（300天*15元/天）；4.考虑到汪飞龙的伤情，结合鉴定意见，护理费认定为17640元（132天*70元/天+168天*50元/天）；5.汪飞龙为进城务工农民，结合劳动合同和工资单，误工费标准为月平均工资5000元，结合鉴定意见，误工费认定为103726元（5000元*12/365*631天）；6.汪飞龙虽为农村居民，但长期在外打工，其生活来源主要是打工所得，故残疾赔偿金参照城镇居民标准计算为宜，残疾赔偿金认定为163561.20元（37173元*20*22%）；7.鉴定费2520元，有票据为证，一审予以认定；8.根据汪飞龙伤情，交通费酌定为500元。上述损失合计为499437.20元。考虑到汪飞龙的伤情，结合当事人过错程度，精神抚慰金认定为6000元。关于非医保用药扣除金额问题，平安保险公司未提供证据证明非医保用药的构成，故对平安保险公司提出扣除15%非医保用药金额，一审依法不予采信。高德泉垫付的医疗费用，因已包含在汪飞龙诉讼请求中，故该款项可在其应承担的赔偿金额中一并处理。紫金保险公司作为江苏省道路交通事故社会救助基金的管理人，请求汪飞龙返还垫付的医疗费74836.10元，一审依法予以支持。高德泉经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决：一、平安保险公司于本判决生效之日起三十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿汪飞龙36667.33元；二、平安保险公司于本判决生效之日起三十日内在商业第三者责任险保险金额范围内赔偿汪飞龙234384.84元；三、汪飞龙于本判决生效之日起三十日内返给紫金保险公司74836.10元；四、汪飞龙于本判决生效之日起三十日内返给高德泉11000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3370元，减半为1685元（汪飞龙已预交1311元、紫金保险公司已预交374元），由汪飞龙负担885元，高德泉负担800元（高德泉应负担之款于本判决生效之日起三十日内直接交付给汪飞龙426元、紫金保险公司374元）。经审理查明：原审判决查明的基本事实属实，本院依法予以确认。二审中，各方当事人均未提供新的证据。本案二审的争议焦点是：上诉人主张原审未扣除非医保用药、鉴定意见不合理以及对误工费、营养费、护理费认定数额过高的上诉理由是否具有事实和法律依据。本院认为:保险条款约定保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，对于基本医疗保险范围外的项目支出，保险人应当按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准赔付。本案中，被上诉人汪飞龙已经就其医疗费主张提交了医疗费票据，而上诉人并未举证证明上述医疗费用中的非医保用药费的范围，亦未提供可替代用药的合理性及非医保用药和可替代用药二者之间的合理替换方案，故对上诉人主张扣除非医保用药费用的上诉请求，本院依法不予支持。关于原审认定的伤残等级一节。2016年1月22日，南京金陵司法鉴定所依据汪飞龙委托出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.汪飞龙右足足弓结构破坏构成九级伤残；2.汪飞龙双足十趾丧失功能20%以上构成十级伤残；3.汪飞龙右下肢丧失功能10%以上构成十级伤残；4.汪飞龙误工期限评定至定残前一日止为宜；5.汪飞龙护理期限共计300日为宜；6.汪飞龙营养期限共计300日为宜”。该鉴定系根据汪飞龙的伤情而作出的认定，其程序合法，鉴定人员具备相关资质，鉴定结论明确，出具的鉴定意见具有证明效力。关于误工费计算标准一节，被上诉人汪飞龙虽为农村居民，但其从2010年6月起即在扬州佰泰尔玻璃制品有限公司工作，双方曾于2014年2月25日签订一年期劳动合同，合同约定日基本工资为166元，扬州佰泰尔玻璃制品有限公司亦出具误工证明以及2013年9月至2014年3月工资表，应当确定误工费标准为月平均工资5000元。至于营养费和护理费一节，原审考虑被上诉人的伤情，并结合鉴定意见所作认定并无不当。虽然上诉人主张原审对误工费、营养费、护理费认定数额过高，但在其不能提供充分反证的情况下，对上诉人提出的该项上诉请求，本院亦不予支持。综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理3370元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司扬州中心支公司承担（已交）。本判决为终审判决。审判长 周 冰审判员 孙建瑢审判员 吕 露二〇一七年二月二十四日书记员 唐宏杰附本判决书所依照的相关法条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。