山东省单县人民法院民 事 判 决 书（2010）单民再初字第3号抗诉机关：山东省菏泽市人民检察院。申诉人（原审被告）王某甲，男，1974年6月4日出生。委托代理人王东东：山东荣清律师事务所律师。被申诉人（原审原告）张某甲：女，1975年12月25日出生。委托代理人江涛：山东荣清律师事务所律师。第三人（原审案外人）牛某某：女，1936年3月20日出生。第三人（原审案外人）王某乙：女，1972年1月21日出生。二第三人委托代理人张新强：山东荣清律师事务所律师。申诉人王某甲与被申诉人张某甲离婚纠纷一案，本院于2009年9月2日作出（2009）单民初字第754号民事判决书，已经发生法律效力。山东省菏泽市人民检察院对本案向菏泽市中级人民法院提出菏检民抗字（2010）第23号民事抗诉书，菏泽市中级人民法院于2010年6月24日作出（2010）菏民抗字第23号民事裁定书：一、指令本院另行组成合议庭进行再审；二、再审期间中止原判决的执行。本案依法另行组成合议庭，并追加申诉人牛某某、申请人王某乙为本案第三人。于2010年11月11日公开开庭审理了本案。申诉人王某甲及其代理人王东东、被申诉人张某甲及其代理人江涛、二第三人的委托代理人张新强到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原审查明：（对婚姻及无争议财产部分不再叙述）。原、被告婚姻关系存续期间被告于2006年5月16日以书面形式对自己的婚前财产与原告进行了约定，该约定载明：“协议书，王某甲与张某甲共同协商达成一致意见如下：1、老院为张某甲与王某甲共同所有、各有一半产权、如遇开发、补偿款全额用于购买新房，同样为夫妻共同财产，各有一半产权。2、王某甲的工资全额上交张某甲，用于偿还一切债务与生活开支。3、王某甲不得听从任何人的教唆，制造家庭矛盾。4王某甲不得说谎骗人，不能打骂张某甲。注：老院位于健康路北酒厂对过、王某丁西邻。以上各条，王某甲必须严格执行，决不违反。协议人：王某甲（捺手印）、协议人：张某甲（捺手印）2006年5月16日”。上述所涉及老院所有权署名为王某甲的财产，2008年12月19日由被告与单县湖西革命烈士陵园管理处扩建工程办公室和单县舒安城市拆迁有限公司达成《拆迁房屋产权调换协议书》，该协议注明被告应得房产拆迁补偿款（含拆迁补偿增补款18946元）等计375923元、临时安置费等22565元，总计398488元。被告在协议书第二条取得：位置在文化路东侧健康路北侧三号楼三单元三层301户和302户，建筑面积均为99平方米（每户售价146520元），车库贰号和陆号，面积均为19.30平方米（售价27020元）一套计款173540元，两套合计347080元。调换后差价款51408元由被告领取。原、被告2008年12月1日协商达成离婚协议一份，内载：“离婚协议，王某甲与张某甲共同协议达成一致意见如下：1、老院和门市赔偿款用于购置门面房，产权归王某丙所有。2、南华苑小区8号楼601室归王某丙所有，张某甲和王某甲只有居住权。3、王某甲、张某甲任何一方如果再婚，都不能在上述房产中居住，必须搬离。4、王某丙名下的门面房，无论是否出租，每年拿出贰仟伍佰元用于王某甲的母亲养老。租金由张某甲代收。5、王某甲和王某丁为母亲买房的钱从赔偿款里出。6、王某丙由张某甲、王某甲共同抚养，如果有任何一方再婚，孩子归对方抚养。7、张某甲偿还债务。协议人：张某甲、协议人：王某甲、2008、12、1”。原审合议庭认为，婚姻关系存续期间被告于2006年5月16日以书面形式对自己的婚前财产与原告进行了约定，对固定资产处分的约定效力应予确认。原、被告2008年12月1日协商达成的离婚协议，按《全省民事审判工作座谈会纪要》第（六）条规定：“关于婚姻协议的效力认定问题。在婚姻关系存续期间，婚姻当事人达成的协议应当区别以下情形加以处理：一是婚姻当事人仅就财产分割和子女抚养达成协议的，属于以协议离婚作为附生效条件的协议，如果协议离婚不成，则应认定协议不生效。在离婚诉讼中，该协议不能作为人民法院处理财产分割和子女抚养问题的依据；”因此该协议的效力不予确认。2008年12月19日由被告与单县湖西革命烈士陵园管理处扩建工程办公室和单县舒安城市拆迁有限公司达成《拆迁房屋产权调换协议书》，该协议注明被告应得房产拆迁补偿款（含拆迁补偿增补款18946元）等计375923元、临时安置费等22565元，总计398488元。被告在协议书第二条取得：位置在文化路东侧健康路北侧三号楼三单元三层301户和302户，建筑面积均为99平方米（每户售价146520元），车库贰号和陆号，面积均为19.30平方米（每户售价27020元）一套计款173540元、合计347080元。调换后差价款51408元由被告领取。单县南华苑小区8＃楼603室（位于6层、建筑面积100.47平方米）和1号室（位于1层、建筑面积9.04平方米）住房一套，原、被告认可现价值14万元归原告所有，原告应给付被告7万元。位置在文化路东侧健康路北侧三号楼三单元三层301户和302户，建筑面积均为99平方米（每户售价146520元），车库贰号和陆号，面积均为19.30平方米（每户售价27020元）一套计款173540元、两套合计347080元。301户和贰号车库归被告所有；302户和陆号车库归原告所有；调换后差价款51408元由被告领取，原、被告均分，被告应给付原告25704元。原、被告婚姻存续期间的共同债务，依法应有原、被告共同承担，原、被告所借原告之父2万元由原告负责偿还，被告应分担1万元给付原告。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条、第三十二条、第三款第五项、第三十六条、第三十七条第三十八条、第四十一条的规定，案经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、准予原告张某甲与被告王某甲离婚；二、原、被告婚生子王某丙由原告张某甲抚养，被告王某甲给付原告张某甲子女抚养费每年3458元（从2009年7月14日起计付至子女18周岁止计16年）一次性给付55328元；三、共同财产：餐桌一件、茶几一件、王牌25英寸彩电一台、海尔洗衣机一台、沙发一套两件、落地扇一台、长虹柜式空调一台、抽油烟机一台和原告婚前财产125义鹰踏板摩托车一辆归原告所有；联想电脑一台归被告所有；房屋登记证为：单房权证城区0092**号，房屋所有权人王某甲，单县南华苑小区8＃楼603室（位于6层、建筑面积100.47平方米）和1号室（位于1层、建筑面积9.04平方米）住房一套，原、被告认可现价值14万元归原告所有，原告应给付被告7万元；被告王某甲与单县湖西革命烈士陵园管理处扩建工程办公室和单县舒安城市拆迁有限公司达成《拆迁房屋产权调换协议书》，该协议注明被告应得房产位置在文化路东侧健康路北侧三号楼三单元三层301户和302户，建筑面积均为99平方米（每户售价146520元），车库贰号和陆号，面积均为19.30平方米（每户售价27020元）一套计款173540元、两套合计347080元。301户和贰号车库归被告所有；302户和陆号车库归原告所有。调换后差价款51408元由被告领取，原、被告均分，被告给付原告25704元；四、原、被告所借原告之父2万元由原告负责偿还，被告应分担1万元给付原告；五、上述二、三、四项原告应给付被告70000元，被告应给付原告91032元，相互折抵后被告应给付原告21032元，于本判决生效后30日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1800元，由原、被告各负担900元（被告负担部分原告已垫付，待被告履行判决时一并给付原告）。抗诉机关抗诉认为，单县人民法院（2009）单民初字第754号民事判决书，认定的基本事实缺乏证据证明，应当参加诉讼的当事人因不能归责于本人或诉讼代理人的事由，未能参加诉讼。其主要理由为：（一）、原审判决认定“回迁房”为夫妻共同财产缺乏证据证明。本案中，所涉及的回迁房，位于文化路东侧、健康路北侧三号楼三单元三层301户、302户，是王某甲用老房回迁的，而老房又是王某甲的父母在1997年出资建造的，且王某甲从与张某甲结婚，其父母牛某某就没让二人在老房居住过，这就说明该老房是王某甲的家庭财产，不是夫妻财产。王某甲、张某甲在其父母牛某某健在，未取得牛某某同意的情况下，无权处分老房。根据《全省民事审判工作座谈会纪要》第六条规定：“关于婚姻协议的效力的认定问题，在婚姻关系存续期间，婚姻当事人达成的协议应当区别以下情形加以处理：一是婚姻当事人仅就财产分割和子女抚养达成协议的，属于以协议离婚作为附生效条件的协议，如果协议离婚不成，则应认定协议不生效”。根据该规定王某甲和张某甲在婚姻关系存续期间于2006年5月16日、2008年12月1日签订的处分该房屋协议应该是无效协议。原审法院对2008年12月1日签订的处分该房屋的协议不予确认，却对2006年5月16日签订的处分该房屋的协议效力予以确认，对本属于家庭共同财产的回迁房作为王某甲、张某甲的夫妻共同财产进行分割，属认定的基本事实缺乏证据证明。（二）、牛某某作为应当参加诉讼的当事人因不能归责于本人或诉讼代理人的事由，未参加诉讼。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第119条及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第57条之规定：“必须共同参加诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼”。本案中，原审法院在审理时就知道老房是牛某某出资建造的，与本案有重大利害关系，在处理用老房回迁的文化路东侧健康路北侧三号楼三单元301户、302户时，法院却没有按照上述法律规定告知牛某某参加诉讼，追加牛某某为共同诉讼参与人参与本案诉讼，严重侵犯了牛某某的合法权益。申诉人王某甲、牛某某同意抗诉机关的抗诉意见。第三人王某乙申请述称，（一）2006年5月16日张某甲与王某甲签订的协议中所写老院及老院中的房屋不是王某甲个人财产。张某甲与王某甲对老院财产无权擅自处分。张某甲与王某甲将我的财产视为王某甲个人财产进行分割，严重侵害了我的合法权益。（二）2008年房屋拆迁时，王某甲在不告知我的情况下，竟以自已的名义签订了拆迁房屋产权调换协议书，严重侵犯了我的合法权益。（三）根据法律规定，“必须共同参加诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼”，我应当参加诉讼。综上，请求人民法院公平、公正审理此案，以维护我的合法权益。被申诉人张某甲再审中辩称，原审判决认定事实清楚、审判程序合法、适用法律正确。申诉人、第三人的申诉理由不能成立，依法应予驳回。申诉人王某甲除在原审中提交的证据外，再审中向法庭提交了如下证据：1、王某甲、王某乙1993年和王某戊2000年地籍档案各一套；2、单县国土资源局证明一份；3、房地产评估报告一份。地籍档案一套三份，即土地登记申请表、地籍调查表、土地登记审批表。王某甲地籍档案载明，土地使用者（所有者）：王某甲；土地坐落，南店子；土地权属性质，国有；土地来源，划拨；面积，143.52平方米（其中建筑面积37.50平方米）；四邻：东至王某乙，西至王某丁，南至空地，北至路。王某乙地籍档案载明，土地使用者（所有者）：王某乙；土地坐落，南店子；土地权属性质，国有；土地来源，划拨；面积，156平方米（其中建筑面积48.75平方米）；四邻：东至程某某，西至王某甲，南至空地，北至路。王某戊地籍档案载明：土地使用者（所有者）：王某戊，土地坐落，单城胡菜园，土地权属性质，国有；土地来源，国有土地使用权出让，面积：83.16平方米，四邻：东至王某甲，西至路，南至路，北至王某丁。单县国土资源局证明内容为：“证明，经查，张某乙、黄某某、邵某某于2000年调查的王某戊宅基，（北邻王某丁、东邻王某甲、南邻路、西邻路）面积83.16平方米，应属于单城南店子，当时误认为该宗地属单城胡菜园，造成档案座落填写错误，特此证明”。张某乙、黄某某、邵某某，2010年11月16日，加盖公章，下面有杨某某签字，“情况属实”，2010年11月16日。房屋拆迁估价结果表显示：委托单位：单县湖西革命烈士陵园管理处；估价机构名称：山东宏远房地产评估有限公司；估价报告编号：鲁宏拆估2008F79号；姓名：王某甲、王某乙、王某己；房屋座落：单县文化路东侧健康路北侧；土地面积：397.05平方米，建筑面积：240.05平方米；房地产评估总价值（包含附属物等）348567元。以上证据证明内容为：已拆迁老院调换的位于文化路东侧健康路北侧三号楼三单元301户、302户和2号、6号车库的产权，不属于王某甲婚前个人财产。应属王某甲、王某乙、牛某某等人共同共有。被申诉人质证后对三份证据均提出异议，其理由：两份地籍档案所填写内容与实际不相符，且与本案不具有关联性，王某戊地籍档案，一是与本案不具有关联性，二是2000年王某戊只有2岁，档案上的签名、指界都是虚假的，地理位置是胡菜园，虽有国土资源局证明，但该证明不符合法定形式要件；三是王某戊并非本案当事人；评估报告与原审我方申请法院调取的评估报告上的产权人不一致，一个部门出具两个不同的评估报告，应作出解释。被申诉人为支持自已所主张的301户、302户房产和2号、6号车库属王某甲婚前个人财产向法庭提交十份证据（含原审已提交的），1、96年4月5日分家契约；2、2006年5月16日申诉人与被申诉人签订的财产约定协议；3、2003年2月5日申诉人与第三人王某乙签订的协议；4、本院（2008）单民初字940号判决书；5本院（2008）单民初字940号卷宗95、97页庭审笔录；6、本院（2003）1360号卷宗27页法院对申诉人调查笔录；7、原审卷宗调换协议书；8、林某某证明（实际是烈士陵园扩建办公室证明）；9、牛某某地籍档案一套；10、照片5张。证明问题，1号证据，1996年4月5日王某甲婚前分家时分得宅基一处；2号证据，2006年5月16日申诉人王某甲将婚前个人财产约定为夫妻共同财产；3号证据，已拆迁老院是王某甲借其姐6万元钱所建；4、5、6号证据，证明申诉人自认酒厂对过老院有宅基一处，该处宅基在申诉人与被申诉人签订协议上，且已经法院认定；7、8号证据，原审卷宗的拆迁房屋产权调换协议被拆迁人系王某甲，拆迁办公室林某某证明房屋所有权人应为王某甲而非牛某某；9号证据，牛某某地籍档案证明牛某某另有房屋和住处，而非在本案案涉老远房屋中居住；10号证据，证明涉案宅基和房屋东邻王某丁而非东邻王某乙。针对以上10份证据经申诉人质证意见为，1、3号证据分家契约和协议书，该证据来源不明且与本案无关联性，2号证据协议书，该协议约定的财产不属王某甲个人，其中还有王某乙、王某戊的份额，约定无效；4、5、6号证据不能证明被申诉人的主张，王某甲陈述的婚前财产并未指明本案所涉及的回迁301、302户及两个车库，该处房产是基于王某甲、王某乙、王某戊三人所占宅基地和在该宅基地上的房屋回迁时所得来的，5号证据的内容与申请法院调取的相关证据相矛盾。7号证据产权调换协议，申请法院调取的相关证人证言已说的相当明确，王某甲拿着写有三人产权的评估报告而只写了一个人；8号证据的证明与本案的书面证据相矛盾，应书面证据为准；9、10号证据与本案不具有关联性，无法证明房产的来源及财产归属。第三人质证意见为：1、分家约不具有合法性，是无效契约。契约是96年形成，而在93年就已以王某甲、王某乙名义进行了地产登记，其父不具有处分权。2、该土地是划拨方式取得，处分必须争取当地政府土地主管部门同意；3、对06年5月16日的协议约定的内容不具有合法性，王某甲无权处分自已不享有产权的财产；4、王某甲在原审中的陈述与客观事实不符，侵害了第三人的合法权益；5、产权调换书，王某甲擅自处分301、302的房产和两个车库的行为无效；6、林某某的证言是虚假的，无视土地主管部门对该地产已登记确权的客观事实；7、8号证据牛某某地籍档案和五张照片与本案不具有关联性，既不能证明涉案宅基的房屋东邻谁西邻谁，更不能证明牛某某不在此地居住。其它质证意见同申诉人质证意见。第三人为证明已拆迁老房的产权不属王某甲一人及老院的房屋是牛某某出资所建，向法庭提交了王某乙地籍档案、拆迁办公示表、补偿增补单一份、南店子村委会证明、证人马某某、程某某证言各一份。经质证，被申诉人认为，1、前三份与本案不具有关联性，2、村委会证明不具有客观真实性，3、马某某、程某某应出庭接受质询，不出庭不能作为证据使用。根据申诉人和被申诉人的申请，本院在烈士陵园扩建办公室调取评估报告和公示表各一份，该份报告与原审卷被申诉人申请法院调取的及申诉人再审提交的评估报告均不相同。一个地点同时出现了三份不同的评估报告。为查明评估报告和产权调换协议真实性，本院依法调查拆迁办工作人员范某某并责成山东宏远房地产评估有限公司写出“情况说明”。该“情况说明”内容为：“2008年9月，按照湖西革命烈士陵园建设工程指挥部的要求，我公司人员对该建设项目范围内的被拆迁户进行现场勘查。工作程序大体为：先有指挥部成立的工作小组分头做工作，被拆迁户有人在家并同意入户后，评估人员再进行入户勘察。入户勘查时，先在被拆迁户门口喷编号，然后记录被拆迁户姓名。记录姓名的原则是，先让被拆迁户提供产权证件，如提供证件，按证件上的姓名记录，如被拆迁户没有证件或有证件不提供，就让被拆迁户申报姓名。勘察编号为79的被拆迁户，当时王某甲在家，工作人员让他提供证件，他没提供，王某甲要求记录他和王某乙、王某己三人的名字，工作人员按他的要求记录了他三人的姓名。估价报告公示后，王某甲对北屋丈量尺寸有异议，工作人员随后进行现场复核。经复核发现北屋丈量有误。本着实事求是的原则，工作人员就对第一次公示的报告（以下简称第一次报告）进行了更改。更改后的报告（以下简称第二次报告），房屋建筑面积240.05平方米，总补偿金额为371132元。2008年9月12日，王某甲拿着第二次报告一人签订了补偿协议。协议签订后，因为存档要求评估报告的姓名必须于签订的协议姓名相一致，所以我公司又出具了姓名为王某甲的评估报告（以下简称第三次报告）。第一次报告是最初公示的报告，经查缺补漏出具第二次报告，第一次报告自然作废。第二次报告是经现场复核更改后的报告，应当予以认定。第三次报告仅仅是因为最后存档报告的姓名要求和签订协议的姓名相符而变更报告，且变更姓名出具报告时，又因当时一时未能查到第二次报告的电子版，虽房屋总面积和总补偿金额不变，但部分内容与房屋实际状况不符，所以第三次报告不能作为正确反映房屋评估价值的报告。本公司认为，评估报告只是对房地产价值的认定，不是物权的决定凭证。依照《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》和建设部《房屋登记管理办法》，房屋所有权证和土地使用权证才是房地产的合法凭证。依据《民事诉讼证据规则》，谁主张谁举证，举证应该拿出法定产权证件或产权取得的其它有关手续，诸如原始建房手续或房屋买卖合同，而依据评估报告记录的姓名主张权利，没有任何法律依据”。二0一0年九月三十日。加盖公章。范某某证言为：“2008年12月19日，王某甲带着写有三人名字的评估报告到拆迁办办理“拆迁房屋产权调换协议书”，因为评估报告上是三个人，王某甲说我一个人代表就行啦，所以产权调换协议书就写了王某甲一个人的名字”。为确认那一份评估报告是有效报告，本院要求拆迁办工作人员范某某、评估师白光松在他们认为有效的报告上签字，二人均在申诉人提交的评估报告上签了字即第二份评估报告。经质证，申诉人、第三人认可第二份评估报告，对范某某证言及宏远评估公司的“情况说明”事实部分无异议，对宏远公司“情况说明”认为部分提出异议；被申诉人对三份评估报告的真实性无异议，认为与本案不具有关联性，不能证明该财产属于王某甲、王某乙、王某己的共同财产，根本没有王某己这个人。对“情况说明”认为，在第一次勘查登记编号时都填写的是王某甲，只是后来查漏补缺时应王某甲要求才填写的三个人，“情况说明”的认为部分能作为法院定案的依据。上述事实有各方当事人提供的书证、证人证言、本院调查笔录在卷，且已经开庭质证及本院审查，足以采信。本院认为，本案争执的焦点是原审判决以夫妻共同财产分割的位于文化路东侧、健康路北侧三号楼三单元301、302户的房产及2、6号车库的产权归谁所有。要想查清这个问题首先查清拆迁房产和地产的来源及权属。（一）、拆迁老院房、地产的来源。被申诉人为主张该处房、地产产权属申诉人，向法庭提交了1996年4月5日的“分家契约”以证明是分家得来。申诉人、第三人为证明该处房、地产不属申诉人一人所有，还有他人产权，向法庭提交了王某甲、王某乙、王某戊于1993年、2000年地籍档案。双方当事人对对方提供的证据均提出异议。本院认为，《中华人民共和国物权法》第九条规定“不动产物权的设立、变更、转让、消灭，经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”。王某甲、王某乙已于1993年进行了地籍登记，至今被申诉人未有证据证明该登记已经过变更、转让和消灭。且“分家契约”中的地产未进行申请登记和预告登记，未经登记的不动产不能对抗已生效的不动产登记。因此，对王某甲、王某乙地籍档案的效力，本院予以确认。关于王某戊地籍档案问题，《中华人民共和国物权法》第十九条第一款规定“权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记”。王某戊地籍档案土地座落单城胡菜园，并非南店子，申诉人、第三人知道登记有误，应申请更正而未申请，应以地籍档案记载为准，虽有单县国土资源局证明，但法律并未规定证明能代替更正登记。可在更正后另行主张权利。（二）、拆迁老院房、地产的权属问题。申诉人王某甲地籍档案载明，土地使用面积为142.52平方米，其中建筑面积37.50平方米，而三个评估报告上的土地面积都是397.05平方米，建筑面积240.05平方米。不排除宅基丈量时或评估丈量时有点误差，但误差不会相差250多平方米。这就说明评估报告上的397.05平方米除有王某甲142.52平方米的产权外，还应有他人的产权。现第三人王某乙对已拆迁老院的房、地产申请主张权利并有地籍档案相佐证，应认定为397.05平方米除有王某甲142.52平方米产权外有王某乙部分产权。是否还有其他人产权，可在另诉时举证证明。（三）、关于评估报告和产权调换协议书的效力认定问题。宏远评估公司对一个地点的房、地产评估出现三份不同的评估报告。第一、二份产权人为王某甲、王某乙、王某己；第三份的产权人为王某甲一人。为澄清这一事实，双方当事人均申请本院进行调查。为此，本院依法责成宏远评估公司写出书面说明，该说明详细阐明了出现三份报告的过程和评估经过，并在评估公司认为有效的评估报告上签字。被申诉人认为“第一次勘察登记编号时填写的是王某甲一人，只是在查漏补缺时应王某甲要求才填写的三个人的名字”。这种说法与事实不符，根据评估公司“情况说明”阐述的评估经过，实际是在工作人员入户时，王某甲就要求填写三个产权人，经查漏补缺后，第二份报告仍是三个产权人，只是在签订产权调换协议时，王某甲说“我能代表，写我一人就行啦”，工作人员按他的说法填写了王某甲一人。对有效的评估报告评估公司和拆迁办工作人员已进行了签字确认。对该份评估报告的效力本院予以确认。关于“产权调换协议书”的效力问题，本院认为，签订产权调换协议书，应是依据有效的评估报告，而在签订协议时在没有其他产权人授权的情况下，仅凭王某甲说“我能代表，写我一人就行啦”，就写王某甲一人。该行为侵害了其他产权人的合法权益，此协议不能证明产权人就是王某甲一人，只能证明有王某甲部分产权。因此不能单独作为定案的依据。（四）、关于申诉人与被申诉人签订的婚前财产约定“协议书”的效力问题。“协议书”签于2006年5月16日，正值申诉人与被申诉人婚姻关系存续期间，申诉人将自已的婚前财产约定为夫妻共同财产并签订书面协议，虽然协议内容是一边倒，但经审查不违背相关法律法规的规定。申诉人以“协议书”不是自已的真实意思表示，是受胁迫而为为由提出异议。《中华人民共和国婚姻法》第十九条第二款规定“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力”。申诉人因不能提供确实有力的证据加以证明签订“协议书”时是受胁迫或欺诈而为，所以其异议不能成立，本院不予采信。对该“协议书”的效力，本院予以确认。但是，王某甲只能在自已有产权的部分内进行约定，超出部分为无效约定。（五）、关于第三人牛某某申诉理由及地籍档案的认定问题。第三人牛某某申诉称“拆迁房屋是我和老伴出资所建，我对该处房屋拥有所有权，王某甲擅自处分我的财产，侵犯了我的合法权益”，被申诉人为证明申诉人牛某某有住处，向法庭提交了牛某某地籍档案一份，申诉人、第三人对于本案的关联性提出异议，本院认为，该地籍档案只能证明牛某某有地产一处，但地产并不代表房产。被申诉人未能提供确实证据证明牛某某在其他地方另有住处。故对被申人以第三人有地产一处来证明已有住处的理由本院不予采纳。对拆迁老房的出资建造问题，第三人主张是自已出资所建，并提供单县南店子村委会证明和两个证人证言，被申诉人主张是申诉人出资所建，提交了王某乙、王某甲“协议书”一份，双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够证据否定对方证据，可待有新的证据后另行主张权利。综上，申诉人、被申诉人、第三人争执的位于文化路东侧、健康路北侧的三号楼三单元301、302户的房产及2、6号车库，来源于已拆迁的老房，而拆迁老房的产权人现已发生变化，对原审分割的301、302户房产及2、6号车库应重新分割。因各方当事人对已拆迁老院的房、地产各占多少份额不能举证，老院已拆迁，本院又无法查清。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十一条规定“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用”。依据该规定，现各方对该处房产的权属存有较大争议，本院不宜分割，应保持现状不变，待各方当事人有证据证明各占多少份额后另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十条、《中华人民共和国物权法》第九条、第十九条第一款、《中华人民共和国婚姻法》第十九条第二款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十一条，经本院审判委员会研究决定判决如下：一、维持本院（2009）单民初字第754号民事判决书第一条（即准予原告张某甲与被告王某甲离婚），第二条（即原、被告婚生子王某丙由原告张某甲抚养，被告王某甲给付原告张某甲子女抚养费55328元）第三条第一项（即共同财产餐桌一件、茶几一件、王牌25英寸彩电一台、海尔洗衣机一台、沙发一套两件、落地扇一台、长虹柜式空调一台、抽油烟机一台和原告婚前财产125义鹰踏板摩托车一辆归原告所有，联想电脑一台归被告所有），第二项（即房产登记证伪，单房权证城区0092**号，房屋所有权人王某甲，单县南华苑小区8号楼603室住房一套，原、被告认可现价值14万元归原告所有，原告应给付被告7万元），第四条（即原、被告所借原告之父2万元由原告负责偿还，被告应分担1万元给付原告）及诉讼费承担部分（即案件受理费1800元，由原、被告各负担900元，被告负担部分原告已垫付，待被告履行判决时一并给付原告）；二、撤销本院（2009）单民初字第754号民事判决书第三条第三项（即被告王某甲与单县湖西革命烈士陵园管理处扩建工程办公室和单县舒安城市拆迁有限公司达成《拆迁房屋产权调换协议书》，该协议注明被告应得房产位置在文化路东侧健康路北侧三号楼三单元301和302户，建筑面积均为99平方米，﹤每户售价146520元﹥，车库2、6号，面积均为19.30平方米﹤每户售价27020元﹥，一套计款173540元，两套合计347080元。301户和2号车库归被告所有；302户和6号车库归原告所有。调换后差价款51408元由被告领取，原、被告均分，被告给付原告25704元）；三、位于文化路东侧、健康路北侧三号楼三单元301、302户及2、6号车库，保持现状不变，待各方当事人有证据证明各占多少份额后另行主张权利；四、申诉人应给付被申诉人子女抚养费55328元、共同债务分担10000元给付被申诉人；被申诉人应给付申诉人南华苑小区8号楼603室房价款70000元，相互折抵后申诉人给付被申诉人4672元，于本判决生效后30内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审判长  曹春霞审判员  周金魁审判员  朱家法二〇一二年十二月二十三日书记员  葛广科