湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0102民初字1967号原告陈仁杰。委托代理人陈坚。被告红太阳建设股份公司。法定代表人汤光运。委托代理人王斌。原告陈仁杰与被告红太阳建设股份公司（以下简称红太阳建设公司）发生买卖合同纠纷，于2016年4月15日诉至本院。本院于同日受理后，依法组成由审判员谭方担任审判长，人民陪审员苏麟、魏建莲参加评议的合议庭，于2016年10月26日、2016年11月28日两次公开开庭进行了审理。书记员蒋明慧担任庭审记录。原告陈仁杰及委托代理人陈坚，被告红太阳建设公司的委托代理人王斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈仁杰向本院提出诉讼请求：1、红太阳建设公司向陈仁杰退还合同履约保证金1200000元；2、红太阳建设公司向陈仁杰支付货款727309元；3、红太阳建设公司向陈仁杰支付质保金325841元；4、红太阳建设公司向陈仁杰支付滞纳金，以7927309元为基数按日利率1‰为标准，从2013年12月31日起计算至实际付清之日止；5、本案诉讼费用由红太阳建设公司承担。本案审理过程中，陈仁杰申请将诉讼请求第2项变更为：红太阳建设公司向陈仁杰支付货款727309元；第4项诉讼请求中的滞纳金基数变更为1927309元，计算时间起点变更成为2014年6月20日。被告红太阳建设公司辩称：一、本案的案由应当为建设工程分包合同纠纷，而不是买卖合同纠纷；二、本案中的《惠州市帝景湾第四期工程木门供货及安装施工合同》及《补充协议》是惠州市帝景湾第四期工程的实际施工人周铁主与陈仁杰签订的，所使用的“项目部专用章”是周铁主私自刻制的，应当由实际施工人周铁主承担合同义务，故应当追加实际施工人周铁主为本案被告；三、红太阳建设公司没有收到陈仁杰的履约保证金1200000元，不应当由红太阳建设公司退还陈仁杰的履约保证金；四、陈仁杰所主张的货款877309元，应当由陈仁杰与实际施工人周铁主进行结算，并由周铁主承担付款责任，且实际施工人周铁主已经向陈仁杰支付了150000元；五、陈仁杰主张的质保金325841元，应当提交竣工验收的证明，否则，不应当支付；并且，该质保金也应当由实际施工人周铁主支付；六、陈仁杰主张的滞纳金没有事实和法律依据。查明的事实一、双方当事人无争议的事实周铁主系红太阳建设公司所承建项目“惠州合生帝景湾第四期精装修项目”项目负责人。“惠州合生帝景湾第四期精装修项目”项目施工期间，红太阳建设公司以“湖北红太阳建设工程有限公司惠州帝景湾精装修项目部”名义在银行开设了项目专用账户。2013年1月7日，湖北红太阳建设工程有限公司惠州帝景湾精装修项目部（以下简称红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部，甲方）与广州众意木业制造有限公司（以下简称众意木业公司，乙方）签订一份《惠州市帝景湾第四期工程木门供货及施工合同》，合同内容对惠州市合生帝景湾第四期精装修工程合生指定木门的供应及安装等事项进行了约定。其中合同第十三条约定保修期为两年，自工程竣工验收合格并交付使用之日起计算。红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部在甲方处加盖了项目专用章，并由项目负责人周铁主在甲方代表人处签名，众意木业公司在乙方处加盖公章，并由陈仁杰在乙方代表人处签名。2013年7月8日，红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部（甲方）与众意木业公司（乙方）就上述所签订的《惠州市帝景湾第四期工程木门供货及安装施工合同》所约定事项达成一份《补充协议》，协议第一条约定，乙方承包惠州合生帝景湾第四期K3、K4及E3栋室内木门供货及安装；第二条约定，门套安装要求在2013年8月30日前完成，门扇安装要求在2013年10月20日前完成；第三条约定，依照乙方提供的价格上浮2%与甲方进行结算；整个门套安装完成后半个月内结35%，门扇装完后经合生验收合格半个月结95%；若甲方违约，乙方有权按应付金额1‰每日标准向甲方收取滞纳金；履约保证金100万元待此合同范围内木门完成经合生验收合格后一个月内退回给乙方，若甲方违约，乙方有权按应付金额1‰每日标准向甲方收取滞纳金。红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部在甲方处加盖了项目部专用章，并由刘传喜在甲方代表人处签名，陈仁杰在乙方处签名。2013年8月8日，红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部（甲方）与众意木业公司（乙方）再次签订一份《惠州市帝景湾第四期工程木门供货及安装施工合同》，合同第一条合作内容约定，双方同意，惠州市合生帝景湾第四期精装修工程K1、K2栋室内木门及窗套、室内双哑扣进行合作，乙方同意依照本合同、供货订单明细表及相关约定或附件，向甲方提供商品，并配合甲方提供必要的样品签订，待甲方确认样品后，以所签样品为基准进行供货并负责安装，直至验收合格；合同第四条供货商品的交付约定，门套必须在2013.8.14前进场施工，于2013.9.10前完成；门扇、门套线，窗套，双押扣必须于2013.10.20前安装完成。供货商品交付标准以贵司申请报验并通过合生验收签字为准；甲方不负责到货验收、储藏、保管、保护等工作，只以实测实量的合生验收通过的产品为结算工程量；第六条账款的结算约定，工程款按批结算，门套安装完成，可结工程款总额的35%，门套线及门扇安装完成可结至95%，5%的质保金在质保期完后结清（K3、K4、E3栋结算方式参考本合同执行；如甲方原因延期支付给乙方的，乙方允许甲方延期十五个工作日不计利息，如再延迟，每延期一天应向乙方支付该批工程款总金额1‰作为滞纳金；第八条工程履约保证金约定，乙方再向甲方缴纳工程履约保证金20万元，否则甲方有权解除合同，且所涉及的一切责任由乙方承担。履约保证金在木门窗工程完工并通过验收后一个月内退还，保证金不计利息；第九条约定，乙方所供应的商品供货价格以双方签字盖章确认的报价单为准；第十条约定，本合同期间自2013年8月8日起至2015年12月31日止。合同还对双方争议解决条款等事项进行了约定。红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部在甲方处盖章，并由刘传喜在甲方代表人处签名，众意木业公司在乙方处盖章，并由陈仁杰在乙方代表人处签名。上述合同签订当日，分别由刘传喜与陈仁杰在众意木业公司提供的《K1、K2户型室内木门报价》表上签名确认产品名称、工程量、安装部位及总价款。上述合同签订后，2013年1月7日、2013年1月12日、2013年1月16日、2013年8月8日，众意木业公司代表人陈仁杰通过本人账户分四次向红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部财务周芳汇款交付保证金80万元。2013年2月5日，陈仁杰向红太阳建设公司对公账户交付保证金40万元。2013年8月8日，红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部向陈仁杰开出一份《收据》，收据载明：“本公司收到陈仁杰（E3、K1、K2、K3、K4栋）木门窗履约保证金1200000元，另外于2013年8月8日前开出的收据现在全部作废，以本收据为准”。红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部在落款处加盖了项目部专用章。另查，2014年12月5日，周铁主通过沈华账户向陈仁杰支付货款150000元，该笔款项陈仁杰已在变更诉讼请求时已予以抵扣。又查，2014年6月25日，众意木业公司向红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部开出一份《收据》，载明：“今收到红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部借支款共计571370元，借支款用于K1、K4栋室内木门工人安装费，明细如下：11.26，12500元；12.5，40000元；12.7，50000元；12.17，100000元；12.20，60000元；1.8，50000元；1.8，80000元；1.895000元；1.8，13190元；1.9，10400元；1.23.60280元。合计571370元”。众意木业公司在收款单位处盖章，陈仁杰在代表人处签名。又查，2016年3月26日，众意木业公司将上述与红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部所签订合同的全部合同权利与义务转让予陈仁杰，一并通知了红太阳建设公司。二、双方当事人有争议的事实1、本案中所加盖的“红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部专用章”是否为红太阳建设公司所刻制。红太阳建设公司认为，本案中所涉及的“红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部专用章”为惠州帝景湾项目实际施工人周铁主私刻，并私自收取款项，与红太阳建设公司无关，红太阳建设公司已于2016年9月10日向公安机关报案，本案款项应当由实际施工人周铁主承担合同责任。陈仁杰认为，根据陈仁杰所提交证据显示，周铁主系红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部项目负责人，且相关合同亦加盖了“红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部专用章”，并由项目负责人周铁主在代表人处签名，红太阳建设公司应当承担合同责任。本院认为，红太阳建设公司主张涉案合同中所加盖的“红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部专用章”为项目实际施工人周铁主私自刻制，应当提供充分的证据予以证明，未能提供的，应当承担举证不能的法律后果；庭审中，红太阳建设公司亦对红太阳建设公司承建“惠州合生帝景湾第四期精装修项目”以及周铁主为实际施工人的事实予以认可。且红太阳建设公司对公账户中收到了陈仁杰的履约保证金40万元，红太阳建设公司对此予以认可；故综上，本院对本案中所加盖的“红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部专用章”的真实性予以认可。2、众意木业公司是否已完成合同约定的全部交货及安装义务。陈仁杰认为，众意木业公司已经按照合同约定内容完成了全部的交货及安装义务，并提供了由双方共同确认的结算单予以证明。红太阳建设公司认为，陈仁杰所提交的《结算单》系复印件，没有原件；另与刘传喜的视频与照片，无法证明谈话人就是刘传喜，且刘传喜系实际施工人周铁主司机；另谈话内容也无法证明合同已经履行完毕的事实。本院认为，综合庭审查明的事实，刘传喜以项目部的负责人的身份多次与众意木业签订合同、签署会议纪要和办理结算等行为，可以证实刘传喜为红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部代表人身份。刘传喜作为该项目部代表人，其基于职务行为代表项目部向众意木业公司出具的相关文件，应当由项目部承担相应的法律责任。虽陈仁杰所提供的《结算单》没有原件，但刘传喜在该《结算单》复印件中已注明“原件已收回，此复印件与原件相符”，并签名予以确认，故能够确认陈仁杰所提交的《结算单》的真实性。本院认定双方已于2014年6月20日予以对账，确认众意木业公司完成全部产值6516827元，红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部仍拖欠货款877309元，留5%的保证金325841元的事实。判决的理由和结果本院认为，红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部与众意木业公司签订的《惠州市帝景湾第四期工程木门供货及安装施工合同》及《补充协议》，红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部向众意木业公司出具的《收据》，均系双方的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法、有效，双方均应遵照合同履行各自的合同义务。红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部系由红太阳建设公司所设立，不具有法人资格，也非法律规定的“其他组织”，对外不具有民事法律行为能力，其对外开展经济活动，依法应当由红太阳建设公司承担全部法律责任，故本案中红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部与众意木业公司所订立合同中约定的全部义务，应当由红太阳建设公司承担。另众意木业公司自愿将其在与红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部所订立合同的权利与义务一并转让予陈仁杰，并依法通知了红太阳建设公司，陈仁杰有权作为适格原告，要求红太阳建设公司承担全部的合同义务。陈仁杰要求红太阳建设公司支付货款727309元，并提供了充分的证据予以证明，故其该项请求，事实清楚、证据充分，本院予以支持。陈仁杰要求红太阳建设公司退还履约保证金，本院认为，根据庭审确认的事实，红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部与众意木业公司所订立合同中约定的由众意木业公司承担的义务，双方已于2014年6月20日对全部合同内容进行了验收结算，依据合同约定，红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部应当在验收合格后一个月内（即2014年7月19日）前将所收全部履约保证金1200000元退还给众意木业公司，故陈仁杰主张红太阳建设公司退还保证金1200000元的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。陈仁杰要求红太阳建设公司支付质保金325841元，本院认为，根据本院在庭审中确认的事实，已证实红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部于2014年6月20日对账确认留存众意木业公司质保金325841元的事实，依据合同约定，红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部应当在保修期满两年后退还众意木业公司该笔款项，而红太阳建设公司惠州帝景湾至今未能支付该笔款项，故陈仁杰要求红太阳建设公司支付质保金325841元的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。陈仁杰要求红太阳建设公司以1927309元为基数按照日利率1‰为标准，从2014年6月20日起支付滞纳金至实际付清之日止，本院认为，红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部拖欠众意木业公司货款727309元以及120万元合同履约保证金属实，红太阳建设公司未能按照合同约定的期限在工程验收合格后十五个工作日内向众意木业公司支付工程款至95%，应当按照合同“门套线及门扇安装完成可结至95%，5%的质保金在质保期完后结清（K3、K4、E3栋结算方式参考本合同执行；如甲方原因延期支付给乙方的，乙方允许甲方延期十五个工作日不计利息，如再延迟，每延期一天应向乙方支付该批工程款总金额1‰作为滞纳金”的约定，向众意木业公司支付滞纳金。因双方于2014年6月20日验收对账，依据合同约定，红太阳建设公司惠州帝景湾最迟应当在2014年7月5日前向众意木业公司支付货款至95%，未能支付的，应当承担相应的违约责任。同时，依据2013年7月8日双方签订的《补充协议》约定：履约保证金100万元待此合同范围内木门完成经合生验收合格后一个月内退回给乙方，若甲方违约，乙方有权按应付金额1‰每日标准向甲方收取滞纳金。依据上述约定，红太阳建设公司最迟应当在2014年7月20日前向众意木业公司退还履约保证金，未能退还的，应当承担相应的违约责任。因双方约定的滞纳金1‰/日标准过高，本院依法调整为按照同期人民银行同类贷款利率的四倍予以计算；故陈仁杰上述请求所主张的合理部分，本院予以支持；对超出部分请求，因无法律依据，本院不予支持。对于红太阳建设公司“本案的案由应当为建设工程分包合同纠纷，而不是买卖合同纠纷”的辩称意见，本院认为，本案中红太阳建设公司惠州帝景湾精装修项目部与众意木业公司所达成的相关合同，主要是针对木门等的供应及货款结算，木门等配套设施的安装应当视为合同约定的附随义务，故本案定性为买卖合同纠纷并无不妥，故对红太阳建设公司的该项辩称意见，本院不予采信；对于红太阳建设公司“本案中的《惠州市帝景湾第四期工程木门供货及安装施工合同》及《补充协议》是惠州市帝景湾第四期工程的实际施工人周铁主与陈仁杰签订的，所使用的“项目部专用章”是周铁主私自刻制的，应当由实际施工人周铁主承担合同义务，故应当追加实际施工人周铁主为本案被告。红太阳建设公司没有收到陈仁杰的履约保证金1200000元，不应当由红太阳建设公司退还陈仁杰的履约保证金；陈仁杰所主张的货款877309元，应当由陈仁杰与实际施工人周铁主进行结算，并由周铁主承担付款责任”的辩称意见，本院已在前文本院查明的事实部分中予以阐述，此处不再重述，故对红太阳建设公司的该项辩称意见，因无事实根据，本院不予采信；对于红太阳建设公司“实际施工人周铁主已经向陈仁杰支付了150000元”的辩称意见，本院认为，根据庭审查明的事实，陈仁杰已在所主张的货款中将该部分已支付款150000元予以扣除，故对红太阳建设公司的该项辩称意见，本院不予采信；对于红太阳建设公司“陈仁杰主张的质保金325841元，应当提交竣工验收的证明，否则，不应当支付；并且，该质保金也应当由实际施工人周铁主支付；陈仁杰主张的滞纳金没有事实和法律依据”的辩称意见，本院认为，对于工程是否已经验收以及是否应当支付滞纳金的问题，本院已经在前文予以阐明并作阐述，此处不再重述，故红太阳建设公司的该项辩称意见，因无事实根据和法律依据，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第九条、第六十条、第七十九条、第八十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，并根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告红太阳建设股份公司向原告陈仁杰退还合同履约保证金1200000元；二、被告红太阳建设股份公司向原告陈仁杰支付货款727309元；三、被告红太阳建设股份公司向原告陈仁杰支付质保金325841元；四、被告红太阳建设股份公司向原告陈仁杰支付滞纳金，以货款本金727309元为基数，从2014年7月12日起，按照同期中国人民银行同类贷款利率的四倍计算至实际清偿之日止；以履约保证金1200000元为基数，从2014年7月19日起，按照同期中国人民银行同类贷款利率的四倍计算至实际清偿之日止；以上第一、二、三、四项判决确定的被告红太阳建设股份公司应负担的金钱给付义务，限被告红太阳建设股份公司在本判决生效之日起十日内履行完毕；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；五、驳回原告陈仁杰的其他诉讼请求。本案受理费39486元，保全费5000元，共计44486元。由被告红太阳建设股份公司承担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长 谭 方人民陪审员 苏 麟人民陪审员 魏建莲二〇一七年二月十八日书 记 员 蒋明慧附：判决引用法律条文原文《中华人民共和国民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。《中华人民共和国合同法》第九条当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条第一款债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。