浙江省慈溪市人民法院民 事 判 决 书(2012)甬慈浒商初字第383号原告：胡志峰，男，1963年8月2日出生，汉族，原上海隽亮医疗器械有限公司法定代表人，户籍所在地浙江省宁波市海曙区，现住浙江省宁波市海曙区。委托代理人：郑崇兴，浙江跃龙律师事务所律师。被告：宁波市大自然新型墙材有限公司。住所地：浙江省宁波杭州湾新区滨海四路***号。法定代表人：刘宁，该公司董事长。委托代理人：陈建国，浙江陈建国律师事务所律师。被告：周安飞，女，1971年11月15日出生，汉族，居民，住所浙江省宁波市江东区。委托代理人：何波，浙江天职正律师事务所律师。被告：仇心金，男，1952年1月23日出生，汉族，居民，住所浙江省宁波市江东区。原告胡志峰为与被告宁波市大自然新型墙材有限公司（以下简称大自然公司）债权转让合同纠纷一案，原告胡志峰于2012年4月9日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员房赤敏适用简易程序独任审理。本院根据被告大自然公司的申请，追加案外人仇心金、周安飞为本案被告。后因案情复杂，本案转普通程序审理，并依法组成合议庭。本案于2012年5月25日、8月31日、10月23日公开开庭进行了审理。原告胡志峰及其委托代理人郑崇兴、被告大自然公司的委托代理人陈建国、被告周安飞的委托代理人何波到庭参加了第一次庭审，原告胡志峰的委托代理人郑崇兴、被告大自然公司的委托代理人陈建国和被告周安飞的委托代理人何波参加了第二次庭审，原告胡志峰的委托代理人郑崇兴参加了第三次庭审，被告仇心金经本院合法传唤无正当理由拒不参加三次庭审，被告大自然公司和被告周安飞经本院合法传唤无正当理由拒不参加第三次庭审。原告胡志峰起诉称：2008年11月11日，被告大自然公司向原上海隽亮医药器械有限公司（以下简称隽亮公司）借款765000元，约定借期一年，月利率为2%。借款期限届满后，被告大自然公司未支付利息也未归还本金。2010年4月23日，原告与被告大自然公司和被告大自然公司的原法定代表人仇心金及周爱飞签订一份《借款延期合约》，约定隽亮公司的债权归原告享有，被告的债务由仇心金和周爱飞共同承担，并约定了利息和本金的支付期限和方式。2011年9月16日，因仇心金和周爱飞未履行偿还义务，故原告、隽亮公司和被告大自然公司再次达成《还款协议书》，约定被告大自然公司尚欠隽亮公司借款765000元，月利息按0.6%自2009年11月11日起计算至2011年9月16日为101000元，借款本息合计866000元，由被告大自然公司承担偿还义务。同时约定于2011年9月30日前支付173000元，10月31日前支付173000元，11月30日前支付173000元，12月31日前支付173000元，2012年1月31日前支付174000元，如果被告大自然公司未履行付款义务，应当承担诉讼费及律师费等。协议签订后，被告大自然公司仅支付了173000元，尚欠本息693000元至今未付。隽亮公司2011年5月被工商部门吊销营业执照，2012年4月5日依法注销。公司股东胡志峰、陈志龙经股东会决议该债权由原告胡志峰承受。现请求判令被告大自然公司归还借款693000元，并支付原告为实现债权而支出的律师费33700元，本案诉讼费由被告大自然公司负担。被告大自然公司在法定期限内未作答辩，在庭审中口头答辩称：被告仇心金、周安飞为被告大自然公司债务的共同承担者，应由被告仇心金、周安飞承担相应责任。另外，原告所诉借款金额与实际不符，借款金额为76.5万元，被告大自然公司已经归还了17.3万元，尚余59.2万元，而原告起诉金额为69.3万元；还有，原告的诉讼请求应当驳回，理由如下：1.被告与上海隽亮医疗器械有限公司（以下简称隽亮公司）之间的借贷关系不是合法的借贷关系；2.2010年4月23日签订的借款延期合同中，原告胡志峰个人不能继承隽亮公司的权利，当时隽亮公司尚存续，个人继承公司债权违反法律强制性规定；3.2011年9月16日订立的《还款协议书》违反法律强制性规定，因为2011年5月，隽亮公司已经被吊销营业执照，根据法律规定，企业被吊销营业执照后应该在15日内成立清算组，以清算组的名义对外主张权益；4.原告要求被告大自然公司承担律师费没有事实依据，原告方未提供相应依据，对其该请求不应支持；5.现在隽亮公司已经注销，原告不是适格主体。综上，请求法院驳回原告诉讼请求。被告周安飞在法定期限内未做书面答辩，在庭审中口头答辩称：原告只要求被告大自然公司承担到期债务，并未向被告周安飞主张债权，请求法院按原告诉讼依法判决。此外，被告周安飞同意被告大自然公司的答辩意见，同时认为2010年4月23日订立的《借款延期合约》损害了隽亮公司债权人的利益，应属无效。被告仇心金在法定期限内未作书面答辩。原告胡志峰为证明其主张成立，向本院提交了以下证据：1.借条和银行汇款凭证各一份，以证明被告大自然公司向隽亮公司借款765000元的事实。2.《借款延期合约》和《还款协议书》各一份，以证明原债权债务变更以及原告与被告大自然公司、隽亮公司对还款期限、支付方式作了约定的事实。3.《准予注销登记通知书》及《股东会议决议》各一份，以证明隽亮公司注销以及股东会决议公司债权由原告承受的事实。4.《委托代理协议》以及税务发票各一份，以证明原告为实现债权支付律师费33700元的事实。5.《通知》、特快专递邮件详情单和邮件查单各一份，以证明原告已将债权转让的一事已经于2012年4月12日通知被告大自然公司的事实。被告大自然公司、周安飞、仇心金未提供任何证据。本院依职权向宁波市工商行政管理局杭州湾新区分局调取了被告大自然公司的相关工商登记资料，并由该局出具了被告大自然公司的《公司基本情况》和《变更登记情况》各一份。对原告胡志峰提供的证据以及本院调取的被告大自然公司的工商登记资料，经被告大自然公司、周安飞质证，本院做如下认定：被告大自然公司、周安飞对证据1的真实性均无异议，被告大自然公司认为证据1中未约定利息，被告周安飞认为证据1与其无关。本院认为，被告大自然公司、周安飞对证据1的真实性均无异议，对被告大自然公司向隽亮公司借款76.5万元的事实无异议，且原告提供的借条和银行汇款凭证均系原件，故本院对证据1予以确认。被告大自然公司、周安飞对证据2的真实性均无意义。被告大自然公司认为证据2证明本案债权的债权人应该为隽亮公司，原告胡志峰并非合法的债权人，证据2反映隽亮公司未组成清算组而将债权转让给胡志峰，违反法律规定，只有依法成立的隽亮公司清算组才是本案的原告。被告周安飞认可证据2中《延期还款合约》中的“周爱飞”的签名由被告周安飞所签，同时证据2与其不具有关联性。本院认为，被告大自然公司、周安飞对证据2的真实性均无异议，且两份证据均盖有隽亮公司、被告大自然公司的印章以及其他当事人签名，证据的形式和内容均不违反法律规定，本院对证据2予以确认，作为本案认定事实的依据。被告大自然公司对证据3有异议，认为证据3并不是原告取得债权的合法依据，被告周安飞对证据3的真实性无异议，但认为与周安飞不具有关联性。本院认为，证据3中的《准予注销登记通知书》由有关国家行政机关出具，内容、形式合法，本院予以确认，对证据3中的《股东会决议》系原件，形式合法，内容与本案具有关联性，本院也予以确认。被告大自然公司对证据4真实性无异议，但认为与本案不具有关联性，被告周安飞对证据4的真实性无异议，认为与其不具有关联性。本院认为证据4形式合法，内容也反映了原告支出的律师代理费系为本案诉讼而产生，故对证据4予以确认，作为认定本案事实的依据。被告大自然公司对证据5有异议，称其并未收到证据5中的通知，而且本案审理的属于民间借贷范畴，而原告现在又称是债权转让，显然矛盾。被告周安飞对证据5的真实性无异议，但认为与其不具有关联性。本院认为，证据5中的《通知》形式合法，内容与本案具有关联性，而原告的提供特快专递邮件详情单与邮政部门盖章确认的邮件查单及其所附特快专递邮件详情单复印件可以表明原告已经向被告邮寄了证据5中的《通知》，且邮政部门已经送达了该《通知》，故对证据5本院予以认定，作为本案认定事实的依据。本院调取的两份证据，原告胡志峰和被告周安飞无异议，被告大自然公司认为法院无需调取该两份证据，且该两份证据为机读档案并非书式档案，不同意质证。本院认为，该两份证据由工商行政部门出具，内容真实，形式合法，其内容反映被告大自然公司的基本组织结构及其成员信息以及公司相应变更信息，与本案具有关联性，可以作为认定本案事实的依据。根据本院确认的证据以及原告胡志峰、被告大自然公司和被告周安飞的庭审陈述，本院认定本案事实如下：2008年11月11日，被告大自然公司向隽亮公司要求借款1000000元，借期一年，被告周安飞作为经手人出具了借条，并加盖了大自然公司的财务专用章。次日，隽亮公司转账交付给被告大自然公司765000元。借款到期后，被告大自然公司未归还借款。2010年4月23日，隽亮公司与被告大自然公司、周安飞以及被告大自然公司的法定代表人仇心金达成《借款延期合约》，约定隽亮公司与被告大自然公司的765000元借款的借款期限延长至2010年11月10日，从2008年11月11日至2009年11月10日的借款利息由被告仇心金、周安飞汇入隽亮公司账户，从2009年11月11日至2010年11月1日的利息按月利率2%计算，于借款到期之日由被告仇心金、周安飞归还隽亮公司借款本息988600元；同时约定隽亮公司享有的债权转让给原告胡志峰，被告仇心金、周安飞与被告大自然公司共同承担被告大自然公司的债务，如被告仇心金、周安飞未按期履行还款义务，则被告大自然公司每天按借款本息总额的2‰支付违约金。2011年9月16日，隽亮公司与原告胡志峰、被告大自然公司就被告大自然公司与隽亮公司的765000元借款的订立《还款协议书》，该协议书明确2009年11月10日之前的利息已经付清，同时约定：被告大自然公司尚欠隽亮公司借款765000、利息101000元，合计866000元，2011年9月17日后不再计付利息；付款的期限为2011年9月30日前支付173000元，同年10月31日前支付173000元，同年11月30日前支付173000元，同年12月31日前支付173000元，2012年1月31日前支付174000元；被告大自然公司将应支付的款项支付到上海久星医疗器械有限公司；如被告大自然公司未按协议履行，隽亮公司因诉讼而产生的诉讼费、执行费、律师费由被告大自然公司承担。事后，被告大自然公司未按期如数履行《还款协议书》，仅支付隽亮公司173000元，尚有借款693000元未归还。2012年2月5日，隽亮公司股东会决议将隽亮公司享有的对被告大自然公司的765000元借款和相应利息的债权转让原告胡志峰所有。隽亮公司及其股东于2012年4月9日作出通知，告知被告大自然公司隽亮公司已经将其对被告大自然公司享有的债权转让给原告胡志峰，并由胡志峰追偿，原告胡志峰于2012年4月12日将该通知书邮寄给被告大自然公司，通知了被告大自然公司。另查明，原告胡志峰为实现其对被告大自然公司的债权支出了律师代理费33700元。本院认为：隽亮公司与被告大自然公司之间形成的民间借贷关系，隽亮公司与被告仇心金、周安飞和被告大自然公司订立的《借款延期合约》以及隽亮公司与原告胡志峰、被告大自然公司之间的订立的《还款协议书》均合法有效。协议各方当事人应当按照约定全面履行各自的义务。在2009年9月24日订立的《借款延期合约》中隽亮公司已经将债权转让给原告胡志峰，而作为债务人的三被告均未按该合约的约定履行各自的义务，三被告显属违约。在三被告未全面履行《借款延期合约》约定的前提下，隽亮公司与被告大自然公司、原告胡志峰又订立了《还款协议书》，原告胡志峰又将债权转让回隽亮公司，而被告大自然公司对归还金额、还款时间、还款方式、违约责任等进行了承诺，被告大自然公司依约仍应向隽亮公司履行还款义务。之后，隽亮公司通过公司股东会决议将其对被告大自然公司的债权转让给原告胡志峰，并通知了被告大自然公司，被告大自然公司理应按《还款协议书》约定向原告胡志峰履行还款义务。现原告胡志峰要求被告大自然公司归还借款693000元，合理合法，本院予以支持。债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利。《还款协议书》约定如被告大自然公司未按协议履行，隽亮公司因诉讼而产生的诉讼费、执行费、律师费由被告大自然公司承担，所以作为受让人的原告可以要求被告大自然公司承担原告因诉讼而产生的律师费。被告大自然公司主张隽亮公司与被告大自然公司之间的借贷关系不合法，于法无据，本院不予采信；除合同性质、当事人约定以及法律规定的不得转让的情形外，债权人均可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，故对被告大自然公司辩称的自然人受让公司债权违反法律强制性规定的主张，不予采纳；公司被依法注销前，即使已经被吊销营业执照，其仍然具有法人资格，仍然能够以其自身名义订立民事合同，故对被告大自然公司主张隽亮公司于2011年9月16日被吊销营业执照后订立的《还款协议书》无效的意见，本院不予采纳。被告大自然公司主张被告仇心金、周安飞作为共同债务人，应由被告仇心金、周安飞承担相应责任，现查明被告周安飞、仇心金并非隽亮公司2012年2月5日转让给原告胡志峰债权中的债务人，故对被告大自然公司要求被告周安飞、仇心金承担责任的主张不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第七十九条、第八十条第一款、第八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：被告宁波市大自然新型墙材有限公司应于本判决生效后十日内归还原告胡志峰借款693000元，并支付原告胡志峰为实现债权而支出的律师代理费33700元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11070元，由被告宁波市大自然新型墙材有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。（上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费交纳通知书后七天内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：81×××01，开户银行为宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时应注明原审案号。逾期不交按自动放弃上诉处理）审 判 长  房赤敏代理审判员  张琪琦人民陪审员  施剑阳二〇一二年十月二十三日代书 记员  张迪玮附：本判决所适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十一条债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。执行条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行人的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。