河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)冀01民终495号上诉人(原审原告)：杨周，男，1973年9月14日出生，汉族，住石家庄东开发区。委托诉讼代理人：刘会娟，女，1973年2月6日出生，汉族，住址同上，系上诉人妻子。委托诉讼代理人：郭彦生，河北冀华律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：北京冠盛家居装饰有限公司石家庄分公司，住所地石家庄市长安区和平东路398号书香华苑11-00-201。负责人：刘秀民。被上诉人(原审被告)：北京冠盛家居装饰有限公司，住所地北京市丰台区大成里蔚园3号楼1303室。法定代表人：岳献峰，该公司总经理。被上诉人(原审被告)：石家庄广播电视台，住所地石家庄槐安东路***号。法定代表人：兰国良，台长。委托诉讼代理人：王贞国，北京路浩律师事务所律师。上诉人杨周因与被上诉人北京冠盛家居装饰有限公司石家庄分公司（以下简称冠盛石家庄分公司）、北京冠盛家居装饰有限公司（以下简称冠盛公司）、石家庄广播电视台装饰装修合同纠纷一案，不服石家庄市长安区人民法院(2016)冀0102民初3809号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨周委托诉讼代理人刘会娟、郭彦生与被上诉人冠盛石家庄分公司负责人刘秀民、冠盛公司法定代表人岳献峰、石家庄广播电视台兰国良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨周上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审或查明事实改判；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院严重违反法定程序，剥夺当事人辩论权利。二、卷款跑路本身就是欺诈，原审认定事实错误。三、原审法院认定基本事实不清，宣传虚假广告。冠盛石家庄分公司辩称，我没有见到13000元的装修预付款，公司已经转包给岳社雷，但我没有变更营业执照。我不承认欺骗的事实，由于没有变更执照的错误，我愿意承担13000元的装修款，不同意再过分的赔偿要求。冠盛公司辩称，2013年2月24日我们股东关系已经解除，石家庄分公司由刘秀民承包，自负盈亏。石家庄广播电视台辩称，一、该案是装修合同纠纷，我们并不是该案当事人，不应承担责任。二、虚假广告应由上诉人举证，一审已经查明石家庄分公司是客观存在的，不存在欺诈行为。杨周向一审法院起诉请求：1、解除与被告冠盛石家庄分公司《住宅室内装饰装修工程合同》，被告退还原告预交工程款13000元；2、按已付价款三倍赔偿原告损失39000元；3、三被告对上述两项承担连带责任；4、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：石家庄广播电视台曾发布关于冠盛石家庄分公司装修的宣传广告。2014年11月30日，原告杨周与冠盛石家庄分公司签订《住宅室内装饰装修工程施工合同》，约定工程地点长安区众和嘉苑，工程期限60天。开工日期没有填写，工程总价43000元。签订合同当日，原告交付13000元预付工程款，冠盛分公司出具盖有其印章的收据。另查明，冠盛石家庄分公司于2011年7月12日成立，刘秀民为该公司负责人，营业场所为石家庄市长安区和平东路398号书香华苑11-00-201。2015年9月29日，长安区工商行政管理局抽查结果显示正常。2016年7月6日，长安区工商行政管理局将其列入经营异常名录。2016年7月13日，我院送达应诉材料时，其经营场所门口张贴有招租的信息。上述事实有住宅室内装饰装修工程合同、预付工程款收据、银行转账证明、照片、光盘、工商登记查询结果等相关书证及庭审笔录在卷佐证。一审法院认为，被告冠盛石家庄分公司对双方签订的《住宅室内装饰装修工程施工合同》及原告交付13000元工程款的事实无异议，本院予以确认。因冠盛石家庄分公司未提供装修服务，且现已出现经营异常，原告请求解除合同退还工程款13000元，被告庭审中亦同意解除合同，给付原告13000元，故此项请求本院予以支持。因冠盛石家庄分公司系依法设立的分支机构，为非独立的法人，故其民事责任应由被告冠盛公司承担，虽冠盛公司辩称其有内部承包及分家协议，但其内部约定无对外效力，13000元工程款应由冠盛公司给付原告。原告主张被告冠盛石家庄分公司收取原告工程款没有进行装修服务，撤店时有义务办理退款，而被告冠盛石家庄分公司故意隐瞒撤店真相，卷款失踪，其行为构成欺诈，应三倍赔偿原告损失39000元。本案中，因开发商迟延交房，双方于2014年11月30日签订装修合同时未明确施工时间，原告于签合同当日预付13000元装修工程款。2015年9月29日，长安区工商行政管理局抽查结果显示冠盛石家庄分公司经营状态正常，可知被告冠盛石家庄分公司在取得13000元预付工程款时无骗取的意图。开发商迟延交房，2016年5月份原告收到房屋钥匙。庭审中，原告称联系不上岳社雷，刘秀民也称无法与岳社雷取得联系，但因其转让公司未进行变更登记，可以给付原告13000元。冠盛石家庄分公司因何故不在原经营场所经营及有无善后措施，本案无充分证据予以认定，故对原告要求认定被告存在欺诈行为，按已付价款三倍赔偿的诉讼请求本院不予支持，但因系被告经营异常原因致使合同无法继续履行，故被告应承担赔偿损失的责任，自2014年12月1日起至实际付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计付。石家庄广播电视台发布了关于冠盛石家庄分公司的宣传广告，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十五条的规定：“消费者因经营者利用虚假广告或者其他虚假宣传方式提供商品或者服务，其合法权益受到损害的，可以向经营者要求赔偿。广告经营者、发布者发布虚假广告的，消费者可以请求行政主管部门予以惩处。广告经营者，发布者不能提供经营者的真实名称、地址和有效联系方式的，应当承担赔偿责任。……”。另据《中华人民共和国广告法》第五十六条之规定，广告经营者、广告发布者、广告代言人，明知或者应知广告虚假仍设计、制作、代理、发布、或者作推荐、证明的，应当与广告主承担连带责任。故本案中石家庄广播电视台承担连带责任的前提是存在虚假广告且石家庄广播电视台对此事明知仍进行发布。石家庄广播电视台提交证据证明其发布广告时，被告冠盛石家庄分公司依法设立、经营、存续，且具有装修资质，不存在虚假宣传的事实。原告没有提交充分的证据证明石家庄广播电视台发布的广告系虚假广告且被告存在明知的情形，故石家庄广播电视台不具备承担赔偿责任的要件。原告诉称被告石家庄广播电视台在发布广告时有“你装修我监理”、“电视台提供全程监督”的表述，但此表述并不构成对涉案合同的担保。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、解除2014年11月30日原告杨周与被告北京冠盛家居装饰有限公司石家庄分公司签订的《住宅室内装饰装修工程施工合同》；二、被告北京冠盛家居装饰有限公司于判决书生效之日起十日内给付原告杨周13000元及损失（自2014年12月1日至实际履行之日止，按中国人民银行同期贷款利率计付）；三、驳回原告其它诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定的事实与一审一致。本院认为，上诉人与被上诉人北京冠盛家居装饰有限公司石家庄分公司于2014年11月30日签订住宅室内装修合同后，当日支付预付款13000元，而上诉人取得房屋钥匙的时间为2016年5月，此时距双方签订合同已过去两年多的时间，上诉人要求履行合同时，与北京冠盛家居装饰有限公司石家庄分公司失联。双方签订合同时至2015年9月29日期间，工商登记显示北京冠盛家居装饰有限公司石家庄分公司的经营状态正常。因此对上诉人所述其存在欺骗行为的主张无证据支持，本院不予采信。因合同未履行，上诉人要求返还预付款的请求应予支持，但其要求3倍返还该款项的请求无法律依据。被上诉人石家庄广播电视台发布广告时，被上诉人北京冠盛家居装饰有限公司石家庄分公司亦属正常经营状态，没有发布虚假广告行为，不具备承担赔偿责任的要件。综上所述，杨周的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1100元，由上诉人杨周负担。本判决为终审判决。审判长  赵增志审判员  许毅鹏审判员  张国俊二〇一七年二月十五日书记员  于 璐