重庆市第四中级人民法院民 事 判 决 书(2017)渝04民终197号上诉人（原审被告）：彭水苗族土家族自治县民族医疗保健中心，住所地：彭水苗族土家族自治县绍庆街道学府路19号，统一社会信用代码：125002434530417294。法定代表人：张伟，该中心院长。委托诉讼代理人：王子高，重庆渝东律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王文军，男，1981年3月20日出生，汉族，住重庆市彭水苗族土家族自治县。委托诉讼代理人：廖星，重庆市彭水县桑柘法律服务所法律工作者。上诉人彭水苗族土家族自治县民族医疗保健中心（以下简称医疗保健中心）因与被上诉人王文军劳动争议纠纷一案，不服重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院（2016）渝0243民初3598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月14日立案后，依法组成合议庭以调查询问的方式审理了本案。上诉人医疗保健中心的法定代表人张伟、委托诉讼代理人王子高，被上诉人王文军及其委托代理人廖星接受了法庭的调查询问。本案现已审理终结。医疗保健中心上诉请求：撤销彭水苗族土家族自治县人民法院（2016）渝0243民初3598号民事判决，改判为驳回王文军的诉讼请求。事实和理由：1.一审判决支持经济补偿金不当，医疗保健中心未为王文军缴纳失业保险和生育保险，但毕竟缴纳了其余三险，以未交纳失业保险和生育保险为由作为“未依法为劳动者缴纳社会保险费”的理由有失公平。2.一审判决支持王文军带薪年休假工资错误。王文军已经享受了带薪年休假，上诉人出示的《职工出勤表》虽无王文军签字，但该出勤表作为书证毕竟是单位记录考勤的原始资料，结合上诉人单位的实际工作模式，应当作为认定事实的依据。王文军辩称，医疗保健中心不能以单位情况作为规避法律规定不缴纳失业保险和生育保险的理由。出勤表上没有王文军本人签字，应当不予采信。一审判决应当予以维持。王文军向一审法院起诉请求：一、医疗保健中心向王文军支付违法解除劳动合同的赔偿金46200元（2200元/月×10.5月×2）、拖欠的工资1800元、带薪年休假工资31500元（10.5年×10天/年×100元/天×3）、失业赔偿金19320元（805元/月×20月×120%），共计98820元；二、医疗保健中心退还王文军集资款10000元及利息。一审法院认定事实：王文军从2006年6月起即在医疗保健中心处上班，从事放射科医生工作。在双方劳动关系存续期间，医疗保健中心为王文军缴纳了养老保险、医疗保险、工伤保险，未缴纳失业保险和生育保险。2014年5月21日，王文军向医疗保健中心支付了集资款10000元。2016年7月13日，王文军向医疗保健中心提交了离职书。2016年7月14日，医疗保健中心的法定代表人张伟在该辞职书上签字，同意王文军离职。在王文军离职前十二个月，其月平均工资为2100元。2016年7月5日，医疗保健中心向王文军发放了2016年7月的工资1310.7元。医疗保健中心出示了四份职工出勤表，拟证明王文军已享受年休假，但并无王文军签字确认，王文军对该出勤表真实性不予认可。庭审中，王文军称若人民法院认定本案不属于违法解除劳动合同，则要求医疗保健中心支付经济补偿金。2016年7月20日，王文军在彭水县扶元中医院重新就业。2016年9月18日，王文军向彭水苗族土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求裁决医疗保健中心支付其赔偿金、克扣的工资、带薪年休假工资、失业赔偿金、集资款。同日，该委作出不予受理通知书，决定不予受理该案。一审法院认为，本案系一起因解除劳动合同产生的劳动争议纠纷，对王文军的各项诉讼请求，逐项认定如下：一、关于违法解除劳动合同的赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”由此可知，赔偿金支付的条件应是用人单位违法解除或终止劳动合同，而本案中系王文军主动递交离职申请，故本案不符合法律规定的支付赔偿金的情形。但因医疗保健中心未为王文军缴纳失业保险和生育保险，故王文军在此情况下离职，医疗保健中心应根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，向王文军支付经济补偿金。因双方的劳动关系存续期间为2006年6月至2016年7月，且王文军在解除劳动合同前十二个月的平均工资为2100元，故其经济补偿金可计算为22050元（10.5月×2100元/月）；二、关于拖欠的工资。王文军在2016年7月实际上班13天，医疗保健中心支付的该月工资为1310.7元。因王文军在该月并未全勤，故王文军称医疗保健中心未足额支付2016年7月的工资缺乏事实依据，对王文军的该项诉讼请求不予支持；三、关于带薪年休假工资。对职工是否已享受年休假，应当由用人单位承担举证责任，本案中，用人单位虽出示了四份职工出勤表，拟证明王文军已享受年休假，但王文军并未签字，故对该出勤表不予认可。结合本案现有证据，不能认定医疗保健中心已为王文军安排年休假，故医疗保健中心应当向王文军支付带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第二条、第五条和《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条、第十条、第十一条之规定，对未享受带薪年休假的，应当由用人单位按工资收入的300%支付年休假工资报酬（含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入）。本案中医疗保健中心并未为王文军安排年休假，故应当向王文军支付超出的200%的工资收入（正常工作期间的工资已发放）。《职工带薪年休假条例》从2008年1月1日起开始实施，根据《职工带薪年休假条例》第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条之规定，王文军自2008年1月1日起应享受的带薪年休假天数为42.66天，王文军的月工资标准为2100元，折合日工资为96.55元，故王文军应当享受的年休假工资应为42.66天×96.55元/天×200%=8237.65元；四、关于失业赔偿金。失业保险的目的在于保障失业人员在失业期间的基本生活，促进失业人员再就业，对未缴纳失业保险的，则由用人单位支付失业赔偿金。对于失业保险金的享受条件，《失业保险条例》第十四条、第十五条作了明确的规定。本案中，王文军于2016年7月13日自动离职，不属于非因本人意愿中断就业，且其在2016年7月20日已重新就业，故王文军不符合领取失业保险金的条件，对王文军要求医疗保健中心支付其失业赔偿金的诉讼请求，不予支持；五、关于集资款问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定了应作为劳动争议案件处理的六种情形，对于职工与用人单位因集资款问题发生纠纷的，不属于以上情形之一，故人民法院不应将该纠纷纳入劳动争议案件进行处理，王文军可另寻合法途径解决。故对王文军要求被告返还集资款的诉讼请求，不予支持。综上所述，王文军的诉讼请求应部分得到支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第二条、第三条、第十条、第十一条、第十二条，《失业保险条例》第十四条、第十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、医疗保健中心在判决生效后十日内支付王文军经济补偿金22050元、带薪年休假工资8237.65元，共计30287.65元；二、驳回王文军的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由医疗保健中心负担。医疗保健中心、王文军在本案二审期间均未向本院提交新的证据。本院二审查明以下事实：王文军于2016年7月13日向医疗保健中心提出辞职，理由有医疗保险中心未为其够买全部社会保险，只够买有其中三险。本院二审查明的其余事实与一审法院查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1.医疗保健中心应否向王文军支付经济补偿金；2.医疗保健中心举示的《职工出勤表》能否被采信用以证明王文军已休带薪年休假。本院对前述争议焦点评述如下：一、医疗保健中心应否向王文军支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十八条第一款第三项规定“未依法为劳动者缴纳社会保险费的”，劳动者可以解除劳动合同。劳动合同法第四十六条第一项规定“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。由于医疗保健中心没有按照《中华人民共和国社会保险法》的规定缴纳应由用人单位为王文军缴纳的失业保险和生育保险，王文军提出辞职时也以此为由，根据前述劳动合同法的相关规定，医疗保健中心应当向王文军支付经济补偿金。二、医疗保健中心举示的《职工出勤表》能否被采信用以证明王文军已休带薪年休假。医疗保健中心一审提供的出勤表系其自行制作，王文军对出勤表上记载的带薪公休假的休假情况不予认可，医疗保健中心也没有举示王文军申请休带薪公休假的假条用以对出勤表记载的真实性进行佐证，该出勤表一审法院未予采信并无不当。综上，上诉人彭水苗族土家族自治县民族医疗保健中心的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人彭水苗族土家族自治县民族医疗保健中心负担。本判决为终审判决。审判长  丁咏梅审判员  陈明生审判员  王军峰二〇一七年二月二十四日书记员  曹 琳