.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区高级人民法院刑事裁定书（2017）宁刑终86号抗诉机关（原公诉机关）宁夏回族自治区银川市人民检察院。原审被告人马军，男，回族，1981年8月28日出生于宁夏回族自治区灵武市，公民身份号码×××，初中文化，无业，无业，户籍所在地灵武市。捕前住灵武市园艺村三队。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年7月12日被刑事拘留，同年7月26日被逮捕。现羁押于银川市看守所。辩护人李文生，宁夏浩晟律师事务所律师。宁夏回族自治区银川市中级人民法院审理银川市人民检察院指控原审被告人马军犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人代某甲、罗某某提起附带民事诉讼一案，于2017年10月9日作出（2016）宁01刑初74号刑事附带民事判决。在法定期限内原审被告人马军、原审附带民事诉讼原告人代某甲、罗某某均未提出上诉，银川市人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月18日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区人民检察院指派代理检察员胡燕、任茹出庭履行职务。原审被告人马军及其辩护人李文生到庭参加诉讼。现已审理终结。银川市中级人民法院判决认定，2016年7月12日凌晨2时许，被告人马军园艺村三队旧门窗市场东侧平房家中睡觉，被害人代某乙（系马军家中房屋租客）酒后在院内喧哗将马军吵醒，马军起床后与代某乙理论，双方发生争执，争执期间代某乙用院中的小椅子砸中马军脸部，马军被激怒，回到家中欲持菜刀砍代某乙，被其妻子王某甲阻止后，马军手持家中顶门的木棒，冲到院子里，将藏匿在房屋夹道内的代某乙拽出，用木棒多次对代某乙的身体进行殴打，并用脚踹代某乙肩膀、脊背等部位，导致代某乙昏迷。后代某乙被马军父亲马某甲扶至代某乙房间内，马军让王某甲打电话报警，出警民警到后将代某乙送至灵武市医院，代某乙因伤势严重被紧急转院送往宁夏医科大学总医院，后经抢救无效死亡。经鉴定，被害人代某乙系棍棒打击致脾脏破裂致大失血死亡。被告人马军损伤程度鉴定为轻微伤，钝性致伤物伤击所致，木凳伤击可以形成。被告人马军明知他人报警而在现场等待，并经公安机关依法传唤后到案，没有拒绝、阻碍、抗拒逃跑的行为，归案后如实供述其犯罪事实。另查明，案发后，被告人马军家属支付被害人代某乙住院期间医疗费4848.07元，后代马军向附带民事诉讼原告人支付赔偿款6万元（已给付）；审理期间经调解，马军家属自愿代马军向附带民事诉讼原告人赔偿10万元（已交），以上赔偿款共计164848.07元。上述事实，有原公诉机关当庭出示的物证、书证、勘验检查笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据予以证实。银川市中级人民法院判决认为，被告人马军持械故意殴打他人，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。马军明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，归案后能如实供述其的主要罪行，系自首，依法可从轻处罚。马军亲属代马军赔偿被害人亲属经济损失164848.07元(其中64848.07元已给付，10万元已交至法院)，故对马军可酌情从轻处罚。本案被害人对案件矛盾的激化具有过错，故对马军可酌情从轻处罚。由于马军的行为给代某甲、罗某某造成了经济损失，应承担民事赔偿责任。代某甲、罗某某主张的交通费、餐饮费，根据票据予以支持6000元；主张的丧葬费31241元符合法律规定，予以支持；主张的住宿费没有提供票据，酌情予以支持1000元；主张的误工费未提交收入状况，依据2017年度宁夏回族自治区农业在岗职工年平均工资计算，代某甲、罗某某的误工费为6435.95元；主张的死亡赔偿金、精神损害赔偿金没有法律依据，不予支持。马军近亲属自愿代为赔偿代某甲、罗某某经济损失16万元视为马军赔偿，符合法律规定，予以确认。同时马军支付的医疗费4848.07元因代某甲、罗某某未诉请医疗费用，故在量刑时予以考虑，在附带民事诉讼部分医疗费用不再计算。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条之规定,判决：一、被告人马军犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年；二、扣押作案工具白色棍子一根，予以没收；三、被告人马军赔偿附带民事诉讼原告人代某甲、罗某某各项经济损失共计16万元（其中6万元已经给付，10万元已交至法院)；四、驳回附带民事诉讼原告人代某甲、罗某某的其他诉讼请求。银川市人民检察院的抗诉意见及宁夏回族自治区人民检察院的出庭意见是，马军案发后虽自动投案，但其在公安机关掌握其主要犯罪之前未如实供述其的主要犯罪事实，不构成自首。马军伤害被害人未加节制，主观恶性深。原一审判决认定马军具有自首情节系认定事实及适用法律错误，导致量刑不当。原审被告人马军的辩解及其辩护人的辩护意见是，原一审判决认定马军具有自首情节及量刑、适用法律正确，请求二审法院驳回抗诉，维持原判。经二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。有经一、二审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源、立案侦查及传唤马军归案的经过。2.灵武市公安局刑侦大队制作的灵公（刑）勘[2016]×××号现场勘验检查笔录、提取痕迹物证登记表、现场照片及情况说明，证实（1）案发中心现场位置、概貌。（2）公安机关对案发现场进行勘验、检查、拍照及提取痕迹、物证的情况。3.灵武市公安局物证鉴定室制作的（灵）公（刑）鉴（法）字[2016]120号法医学尸体检验鉴定书、居民死亡医学证明书、尸体照片及情况说明，证实（1）被害人代某乙系棍棒打击致脾破裂大失血死亡。（2）排除被害人因乙醇中毒死亡。4.银川市公安局物证鉴定所制作的银公（物）鉴（理化）字[2016]1090号毒物检验鉴定报告，证实从送检的代某乙心血检材中检出乙醇，含量为190mg/100ml。5.银川市公安局物证鉴定所制作的银公（物）鉴（DNA）字[2016]1369号法庭科学DNA检验鉴定书，证实（1）送检的被告人马军右手指甲、左手指甲擦拭物检出的DNA分型一致，且系马军所留的可能性大于99.999999%。（2）送检的三枚烟蒂，检出的DNA分型一致，且系马军父亲马某甲所留的可能性大于99.999999%。（3）送检的八份红色斑迹棉签擦拭物、床上红色斑迹、纱布上红色斑迹、现场提取代某乙的外套上红色斑迹、代某乙租住房间内双人床上枕巾上红色斑迹、现场提取的手机上血迹均检见人血检出的DNA分型一致，且系代某乙所留的可能性大于99.999999%。（4）送检的代某乙右手指尖及左手指尖擦拭物、左手背及右手背血迹擦拭物、棕色木棒两端擦拭物、代某乙租住房屋门口木凳擦拭物检出的DNA分型一致，且系代某乙所留的可能性大于99.999999%。（5）送检的马军父亲马某甲DNA分型与马军DNA分型符合单亲遗传规律。6.灵武市公安局物证鉴定所制作的（灵）公（刑）鉴（法）字[2016]121号人体损伤程度鉴定书，证实马军的损伤程度为轻微伤。7.银川市公安局物证鉴定所制作的银公（物）证鉴（DNA）字[2016]2709号法庭科学DNA检验鉴定书，证实送检的代某甲血样与银公物证鉴字[2016]1369号鉴定书中2016D1369-021号检材比对，代某甲与被害人代某乙符合单亲遗传关系。8.提取笔录，证实公安机关依法对代某甲、马某甲、王某甲的血样进行提取。9.鉴定人、鉴定机构资格证书、鉴定意见通知书，证实本案的鉴定人、鉴定机构资格均有鉴定资质。鉴定程序合法。鉴定意见已告知马军和被害人近亲属。10.证人马某甲的证言，证实案发时间、地点、马军持木棒殴打代某乙、其让马军报警及其随120救护车送代某乙去医院救治及代某乙经救治无效死亡。11.证人王某甲的证言及辨认笔录，证实（1）案发时间、地点、代某乙酒后吵闹、持小方木凳打击马军头部、马军持木棒殴打代某乙及马军让其报警。（2）在见证人的见证下，经王某甲辨认，辨认出5号木棒是马军殴打代某乙时使用的工具。12.证人马某乙的证言，证实案发时间、儿媳妇给其打电话说马军和代某乙打架及其丈夫马某甲到儿媳妇家后不久回来拿钱后随救护车去了医院。13.证人马某丙的证言，证实案发时间、奶奶接电话、爷爷去其家及其到家后听爸让妈报警。14.证人杨某某的证言，证实案发时间、地点及马军用脚踏、持根木棍殴打代某乙。15.证人王某乙、王某丙、海某某、米某某、程某某、王某丁的证言，证实均听到马军与被害人代某乙吵架，但未看到马军殴打被害人。16.原审被告人马军的供述与辩解、同步录音录像、视频资料、制作说明及辨认笔录，证实（1）2016年7月11日晚23时许，其开车从外面回到家后就睡觉了。到12日凌晨1点左右，其被吵醒。其起来到院子后，见代某乙在院子他的房门口站着还喊叫着。其走到他跟前骂了他：”你喝了点怂酒，你大呼小叫的，别这么多人休息呢”，代某乙在其左小腿上踢了一脚，其扇了代某乙一耳光，用拳打了代某乙脸部，代某乙随手拿起地上放的一个木制小凳子朝其的左脸砸了一下，其急了，就跑到厨房找刀，将菜刀拿到手后被媳妇给挡住了，不让其拿刀，其就把菜刀放下后又在住的房子门口拿了根顶门的木棒，其找到代某乙后用右脚将代某乙踹了两三脚，代某乙倒地后，其用手里面的木棒往代某乙的双腿上打了五棒，后又在代某乙的肩膀、后脊背上踹了几脚。其让媳妇打110报警，媳妇报警后，其在现场等待，公安机关传唤其到灵武市公安局东塔派出所。（2）在见证人的见证下，马军对伤害被害人的地点进行了指认，同时对被害人代某乙及作案时所使用的木棒进行了辨认。17.户籍证明，证实原审被告人马军的身份情况，犯罪时系成年人，具有完全刑事责任能力。上述证据来源形式合法，内容客观真实，能够相互印证，证明本案事实，本院予以确认。本院认为，原审被告人马军持械故意殴打他人，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。案发后，马军委托妻子拨打报警电话并在现场等待，归案后能如实供述其主要犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。关于银川市人民检察院的抗诉意见及宁夏回族自治区人民检察院提出马军案发后虽自动投案，但其在公安侦查人员掌握其主要犯罪之前未如实供述主要犯罪事实，不构成自首。马军伤害被害人未加节制，主观恶性深。原一审判决认定马军具有自首情节系认定事实及适用法律错误，导致量刑不当的抗诉意见，经查，原审被告人马军在伤害被害人后，让其妻子拨打报警电话并在现场等待，系自动投案，马军经公安侦查人员依法传唤后，在传唤当日的二次讯问中如实供述其对被害人拳打脚踢、持家中顶门的木棒殴打了被害人的主要犯罪事实，公安侦查人员在全面掌握马军犯罪事实后，对其采取强制措施。且马军在本案的侦查、起诉、一、二审审理阶段，对其的犯罪事实均供认不讳，其行为符合自首的构成要件，原判认定其行为构成自首并无不当。被害人代某乙深夜在租住院内酗酒吵闹，并不听马军劝阻，持木凳击打马军脸部，马军被激怒后持木棒殴打了代某乙，代某乙对本案的引发具有一定过错。案发后，马军的亲属对代某乙积极施救，后与代某乙亲属就民事部分达成赔偿协议，并取得了谅解。原判综合考虑本案的事实、性质、情节及马军具有的法定和酌定从轻处罚的情节，对马军判处有期徒刑十二年，量刑并无不当。检察机关的抗诉意见均不能成立，本院不予采纳。关于原审被告人马军及其辩护人提出的原一审判决认定马军具有自首情节，量刑和适用法律正确，请求二审法院驳回抗诉，维持原判的辩解及辩护意见成立，本院予以支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长马桓审判员钦丽萍审判员张生君二〇一八年二月二十四日书记员王昊文附：本案适用的法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。