四川省宜宾市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川15民终2470号上诉人（原审被告）：黄永全，男，1959年7月出生，汉族，住四川省屏山县。上诉人（原审被告）：黄霞，女，1987年6月出生，汉族，住四川省双流县。上列二上诉人的共同委托诉讼代理人：吴俊刚，四川酒都律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨美屏，男，1967年5月出生，汉族，住四川省屏山县。原审被告：陈宗旭，女，1965年1月出生，汉族，四川省屏山县。上诉人黄永全、黄霞因与被上诉人杨美屏、原审被告陈宗旭民间借贷纠纷一案，不服四川省屏山县人民法院（2016）川1529民初752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月5日立案后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。黄霞、黄永全上诉请求：变更原判第一项为：“黄永全、陈宗旭在判决生效后十日内偿还杨美屏借款本金25594.09元，并以25594.09元为基数按月利率2%计算至还清为止”；变更第二项为：“驳回杨美屏对黄霞的诉讼请求”；本案诉讼费按比例承担。杨美屏辩称，请维持原判。杨美屏向一审法院起诉请求：判令黄永全、陈宗旭、黄霞立即归还杨美屏借款本金10万元及逾期利息（从2015年5月起，按月2%计算）；诉讼费由黄永全、陈宗旭、黄霞承担。一审法院认定事实：一、关于借款本金。一审法院认为，双方均认可借条写的是10万元，但实际转款94000元。杨美屏主张借款时预扣利息6000元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。故一审法院认定，黄永全借款本金为94000元。二、关于黄永全是否已还清借款本金的认定。一审法院认为，双方在借款中约定有违约金，并从黄永全提供的中国农业银行银行卡存取款业务回单、自动存取款机存款记录以及黄永全在其回单背面记载的内容，应当认定双方对借款期限内利息按月息6000元履行，故对黄永全辩称的不支付利息的抗辩不予采纳。通过双方的交易记录，黄霞通过中国农业银行尾号为879账号向杨美屏之妻周玲在中国农业银行尾号为916账号转款，截止2015年6月黄永全支付五笔7200元，共计金额36000元，其中30000元系支付本案的利息，其余金额与本案无关。黄永全支付的系利息，现借条原件尚由杨美屏保存，黄永全称已偿还清借款本金的事实缺乏证据证明，一审法院不予认定。一审法院认为：合法的借贷受法律保护。黄永全向杨美屏借款未还，应当承担返还借款的民事责任。案涉借款发生在黄永全与陈宗旭的婚姻关系存续期间，陈宗旭未提供证据证明存在除外情形，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定的情形除外。”之规定，应认定系黄永全与陈宗旭共同债务。黄霞为案涉借款提供连带责任担保，借条明确借款期限为三个月，到期时间应为2014年9月5日。截止2015年6月，黄霞一直通过其银行账户向杨美屏支付利息，应当视为杨美屏在保证期间届满前要求其承担保证责任，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”的规定，对杨美屏要求黄霞承担还款责任的请求，一审法院予以支持。杨美屏、黄永全约定“到期如有超期，自愿承担违约金，按借款总额的5%每天计算违约金，直到还清借款为止”，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，对杨美屏主张利息从2015年7月起，按月2%计算至还清之日止，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条、第一百零七条、第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十四条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款、第二十七条、第三十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、黄永全、陈宗旭在判决生效后十日内连带偿还杨美屏借款本金94000元及利息（从2015年7月起，以94000元为基数按月利率2%计算至还清为止）。二、黄霞对上列借款本金94000元及利息承担连带责任。三、驳回杨美屏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元（已减半），由黄永全、陈宗旭承担。本院二审期间，上诉人黄霞提交了中国农业银行盖有公章的交易数据查询流水单，其上记载黄霞在2015年1月19向周玲转款1200元，在2015年2月16向周玲转款1200元，在2015年4月14向周玲转款7200元，在2015年5月5向周玲转款7200元，拟证明上诉人已经向被上诉人归还13笔款项。本院组织当事人进行了质证，被上诉人质证意见：没有意见。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：黄霞二审提交的农业银行交易数据查询流水单是客观真实的。其他事实与一审查明的事实基本一致，本院予以确认。另查明，本案一审立案时间为2016年7月20日。一审查明未表述的事实有：2014年11月8日黄霞通过转款方式向周玲转款7200元，2014年12月5日黄霞通过转款方式向周玲转款7200元，2015年2月7日黄霞通过转款方式向周玲转款7200元，2015年3月7日黄霞通过转款方式向周玲转款7200元，2015年4月19日黄霞通过转款方式向周玲转款1200元，2015年6月10日黄霞通过转款方式向周玲转款7200元。本院认为，一审法院根据实际出借金额认定本金94000元符合法律规定和客观实际，本院予以确认。上诉人主张电话录音证明自己还款的事实，但录音中无法反映杨美屏自认还款12次，每次7200元。对于上诉人根据录音主张还款12次的意见，本院不予采信。通过黄霞提交的银行凭证单据和银行交易数据查询流水单可以确认，被上诉人从2014年11月至2015年6月期间，陆续向杨美屏共计支付54000元。本院认为，双方在借款中约定有违约金，并从黄永全提供的中国农业银行银行卡存取款业务回单、自动存取款机存款记录以及黄永全在其回单背面记载的内容，以及双方均认可借条写的是10万元，但实际转款94000元的情况，应当认定双方对借款期限内利息按月息6000元履行。通过双方的交易记录，黄霞通过中国农业银行尾号为879账号向杨美屏之妻周玲在中国农业银行尾号为916账号转款，上诉人从2014年11月至2015年6月期间，陆续向杨美屏共计支付54000元，其中42000元系支付本案的利息，其余金额与本案无关。根据《最高人民法院》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持”的规定，黄永全在2014年6月至2015年6月期间，以94000元为基数按月利率6%不定期向杨美屏支付利息，共计偿还本案借款利息42000元，已超过年利率36%，超出部分应予返还杨美屏用于折抵借款本金。故从2014年6月6日至2015年4月5日期间，应以94000元为基数按月利率3%计算的利息为2820元/月，该期间应支付利息为2820元/月×10月=28200元，上诉人实际支付了30000元，超过的1800元用于抵扣借款本金后，黄永全尚欠杨美屏借款本金94000元-1800元=92200元。从2015年4月6日至2015年5月5日期间，应以92200元为基数按月利率3%计算的利息为2766元/月，该期间应支付利息为2766元/月×1月=2766元，上诉人实际支付了6000元，超过的3234元用于抵扣借款本金后，黄永全尚欠杨美屏借款本金92200元-3234元=88966元。从2015年5月6日至2015年6月5日期间，应以88966元为基数按月利率3%计算的利息为2668.98元/月，该期间应支付利息为2668.98元/月×1月=2668.98元，上诉人实际支付了6000元，超过的3331.02元用于抵扣借款本金后，黄永全尚欠杨美屏借款本金88966-3331.02元=85634.98元。黄霞为案涉借款提供连带责任担保，借条明确借款期限为三个月，到期时间应为2014年9月5日，由于借条上没有明确约定担保期间，故根据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”，杨美屏可以在从2014年9月6日起六个月内要求保证人黄霞承担保证责任。黄霞从2014年11月至2015年6月期间，陆续通过其银行账户向杨美屏支付利息，应当视为杨美屏在保证期间届满前要求其承担保证责任，黄霞也应杨美屏的要求，履行了部分保证责任。2016年7月20日，杨美屏向一审法院起诉黄霞等人，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”的规定，黄霞并无证据证明杨美屏对黄霞的诉讼已过诉讼时效。由于杨美屏、黄永全约定“到期如有超期，自愿承担违约金，按借款总额的5%每天计算违约金，直到还清借款为止”，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，对杨美屏主张利息，本院支持为以本金85634.98元为基数，从2015年6月6日起，按月利率2%为标准进行计算。综上，因本案出现新证据,上诉人的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销四川省屏山县人民法院（2016）川1529民初752号民事判决；二、黄永全、陈宗旭在本判决生效后十日内偿还杨美屏借款本金85634.98元及利息，利息计算方法为：以85634.98元为基数，从2015年6月6日始计算至本判决确定的本金给付之日止，以月利率2%为标准进行计算。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止。三、黄霞对上述第二款确定的本金及利息承担连带责任。四、驳回杨美屏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1150元，由黄永全、陈宗旭承担。二审案件受理费2782元，由黄永全负担2000元，由黄霞负担782元。本判决为终审判决。审 判 长  陈伟林代理审判员  宋明明代理审判员  聂华竟二〇一七年二月六日书 记 员  李焕培