云南省陆良县人民法院刑 事 判 决 书（2018）云0322刑初195号公诉机关陆良县人民检察院。被告人姜全伟，男，1996年5月25日出生于云南省陆良县，汉族，初中文化，农民，住陆良县。2013年5月29日因犯抢劫罪、故意伤害罪被本院判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币四千元。2016年2月4日被昆明市中级人民法院裁定假释（假释考验期限自2016年2月5日起至2017年8月12日止）。现又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年11月28日被刑事拘留，2018年1月2日被逮捕。现羁押于陆良县看守所。辩护人周林，云南同乐律师事务所律师。被告人熊大双，男，1996年2月27日出生于云南省陆良县，汉族，小学文化，农民，住陆良县。2013年5月29日因犯抢劫罪、故意伤害罪被本院判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金人民币三千元。2015年11月4日被昆明市中级人民法院裁定假释（假释考验期限自2015年11月10日起至2018年6月12日止）。现又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年11月28日被刑事拘留，2018年1月2日被逮捕。现羁押于陆良县看守所。辩护人朱秋林，云南欣晨光律师事务所律师。陆良县人民检察院以陆检公诉刑诉（2018）179号起诉书指控被告人熊大双、姜全伟犯贩卖毒品罪，于2018年7月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆良县人民检察院指派检察员刘关芬、赵培林出庭支持公诉，被告人姜全伟、熊大双，辩护人周林、朱秋林到庭参加诉讼。现已审理终结。陆良县人民检察院指控：1、2017年11月以来，被告人熊大双伙同姜全伟多次贩卖毒品给他金刚、他霸东、闻某等人吸食。2017年11月27日，陆良县公安局民警从熊大双随身携带的物品中查获毒品甲基苯丙胺10.31克，海洛因1.25克。2、2017年11月以来，被告人熊大双、姜全伟通过提供毒品给他人吸食、应某分红的方式招揽念李某、邵某1、杨龙飞（三人已判刑）在陆良县城贩卖毒品给邵某2、邵某3等人吸食。针对指控，公诉机关向法庭列举了证人查某等人的证言，鉴定意见，扣押清单，辨认笔录及照片，二被告人熊大双的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人熊大双、姜全伟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人熊大双在假释考验期内犯贩卖毒品罪，应当撤销假释，实行数罪并罚。被告人姜全伟辩解其行为不构成贩卖毒品罪。其辩护人周林认为，公诉机关指控被告人姜全伟贩卖毒品11.56克和被告人姜全伟提供毒品给邵某1等人贩卖，属事实不清，证据不足。被告人熊大双对起诉书指控的事实及罪名无异议，并当庭表示自愿认罪。其辩护人朱秋林认为，从熊大双身上查获的毒品应认定为非法持有毒品罪，被告人熊大双系从犯，具备坦白情节；公诉机关指控被告人熊大双参与实施第二起贩卖毒品犯罪属于证据不足。经审理查明：1.2017年11月期间，被告人姜全伟、熊大双在陆良县城多次向他金刚、他霸东、闻某等人贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“小麻”）和海洛因。2017年11月27日，在被告人姜全伟提供毒品给被告人熊大双贩卖过程中，公安机关从被告人熊大双随身携带的物品中查获毒品可疑物11.56克。查获的毒品可疑物经送检，分别检出甲基苯丙胺和海洛因。上述事实有检察机关向法庭提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.证人他金刚的证言证实，2017年11月25日18时许，其和冯某在陆良县城广场边给两个男人（一个开着车，一个坐在副驾驶位上）买过10颗小麻和一个海洛因零包。并经他金刚辨认，姜全伟就是卖给其毒品海洛因和小麻的人。2.证人他霸东的证言证实，2017年11月10日和24日，其给一个男的买过两个海洛因零包。27日，其又去复烤厂买海洛因时就被抓获。并经他霸东辨认，熊大双就是卖给其毒品海洛因的人。3.证人闻某的证言证实，2017年11月23日至11月27日，其吸食的小麻和海洛因是给熊大双和他在一起的男的买的。并闻某飞辨认，姜全伟、熊大双就是卖给其毒品海洛因的人。4.证梁某艳的证言证实，2017年11月24日至26日，其一共给姜全伟和熊大双买过四次小麻。并梁某艳辨认，姜全伟就是卖给其毒品小麻的人。5.证查某飞的证言证实，2017年11月21日至11月26日，其高某泽给一个叫“大双”的人买过六次海洛因零包。有四次是一个穿着灰色风衣的男的（大概20多岁，偏瘦，脖子上有个纹身）开着车和“大双”一起送来的，有两次是“大双”一个人开着车送来的。钱是通过微信转在“大双”手机上。查某飞辨认，熊大双就是卖给其毒品海洛因的人。6.扣押笔录、称量记录、提取笔录及照片证实，公安机关从被告人熊大双随身携带的物品中查获毒品可疑物，一部步步高手机和一部OPPO手机。查获的毒品可疑物10袋经现场称量，净重11.56克。7.理化检验鉴定报告证实，公安机关从被告人熊大双随身携带的物品中查获的毒品可疑物分别取送验，分别检出甲基苯丙胺和海洛因。8.被告人熊大双的供述证实，从2017年10月底开始，其就帮着姜全伟送小麻。2017年12月26日18时许，姜全伟告诉其说他的车子被交警扣了。27日12时许，姜全伟打电话（手机号158××××81955）告诉其（手机号137××××61977）到交警大队院子里，把用卫生纸包着的小麻、海洛因递给其，说有人要就叫其去送。在粮食街世纪堂足浴城卖了一个海洛因零包，后在粮食街后面那个小区准备卖海洛因零包时就被警察抓住了。姜全伟卖过毒品小麻梁某艳。9.通话记录证实，2017年11月27日时许，被告人姜全伟（手机号158××××81955）与被告人熊大双（手机号137××××61977）通过话。10.行政强制措施凭证证实，被告人姜全伟驾驶的机动车于2017年11月26日被陆良县公安局交警大队扣留。上述证据来源合法，取证程序正当，内容客观、真实，且相互印证，虽然被告人姜全伟拒不供述，但能够证实上述事实。2.2017年11月，被告人姜全伟、熊大双通过提供毒品供人吸食、允诺分红等方式招揽李某辉邵某1银、杨龙飞（三人已判刑）贩卖毒品。李某辉邵某1银、杨龙飞在陆良县城贩卖毒品邵某2雄邵某4坤等人吸食。上述事实有检察机关向法庭提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.同案犯李某辉的供述证实，从2017年11月初开始，其邵某1银、杨龙飞帮“伟伟”、“大双”贩卖毒品，伟伟”、“大双”提供毒品，其负责联系，杨龙飞负责保管毒品邵某1银负责管理贩卖毒品所得的钱。给我们买着毒品的人有本村邵某4坤邵某2雄，其余的不知道名字。其邵某1银、杨龙飞把毒品卖了赚的钱会拿了用，用后只要跟“伟伟”、“大双”说一下就行，“伟伟”供我们吃住，也答应年底的时候给我们分红。“伟伟”的手机号码158××××81955。经李某辉辨认，姜全伟、熊大双就是提供毒品给他们贩卖的人。2.同案犯杨龙飞的供述证实，从2017年11月初到11月14日，其跟李某辉邵某1银贩卖毒品海洛因、小麻和冰。一个叫“伟伟”的人租了房子给我们住，请我们吃饭，提供毒品给我们卖，卖毒品赚的钱都要交给“伟伟”。毒品卖邵某4坤邵某2雄等人。“伟伟”经常跟一个叫“大双”的人在一起。经杨龙飞辨认，姜全伟、熊大双就是提供毒品给他们贩卖的人。3.同案邵某1银的供述证实，从2017年11月6日开始，其就和李某辉、杨龙飞帮“伟伟”贩卖毒品。“伟伟”提供毒品给我们卖，供我们吃住，“伟伟”还答应年底给我们分红。还有一个叫“大双”的男的会和“伟伟”一起送毒品给我们。经李某辉辨认，熊大双就是提供毒品给他们贩卖的人之一。4.本院已发生法律效力的（2018）云0322刑初67号和122号刑事判决书均认定邵某1银、李某辉、杨龙飞多向某爱雄邵某4坤贩卖毒品的事实。5.被告人熊大双的供述证实，从2017年10月底开始，其就帮着姜全伟送小麻。刚开始，买小麻的人都是打电话给姜全伟，然后姜全伟开着他的轿车带着其去送小麻，到了后由其把小麻递给买主并收钱。整了十多天，姜全伟就把卖小麻那个卡号放在其手机上，后买小麻的人打电话就是其接，跟其联系好后，姜全伟再和其一起把小麻送给买主。其卖毒品的钱都是交给姜全伟，姜全伟没有分过钱给其，但其的吃住，每天抽的烟和吸食的小麻都是姜全伟提供，都不要钱。上述证据来源合法，取证程序正当，内容客观、真实，且相互印证，虽然被告人姜全伟拒不供述，但能够证实上述事实。全案另有现场辨认笔录及照片，刑事判决书，假释裁定书等证据在卷予以佐证。足以认定。在第一起犯罪中，被告人熊大双供述，从其随身携带的物品中查获的毒品来源系被告人姜全伟提供的，但被告人姜全伟予以否认。本院认为，被告人熊大双的供述与能够与通话记录、行政强制措施凭证等其他证据相互印证，内容客观，真实，本院采信被告人熊大双的供述，认定从被告人熊大双随身携带的物品中查获的毒品来源系被告人姜全伟提供。故被告人姜全伟的辩解和其辩护人周林提出的公诉机关指控被告人姜全伟贩卖毒品11.56克不能成立的辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人姜全伟、熊大双违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺或者海洛因十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人姜全伟认为其行为不构成贩卖毒品罪的辩解，不能成立。在共同犯罪中，二被告人作用相当，不分主从。故被告人熊大双的辩护人朱秋林提出的被告人熊大双系从犯的辩护意见，本院不予采纳。虽然被告人姜全伟对第二起犯罪未作供述，但公诉机关列举的证据能够证实被告人姜全伟、熊大双通过提供毒品供人吸食、允诺分红等方式招揽李某辉邵某1银、杨龙飞贩卖毒品的事实。故被告人姜全伟的辩护人周林提出的公诉机关指控被告人姜全伟提供毒品邵某1银等人贩卖属事实不清，证据不足的辩护意见和被告人熊大双的辩护人朱秋林提出的公诉机关指控被告人熊大双参与实施第二起贩卖毒品犯罪属于证据不足的辩护意见，本院均不予采纳。被告人熊大双系贩毒人员，公安机关从被告人熊大双身上查获的毒品，应当认定为其贩卖的毒品。被告人熊大双的行为构成贩卖毒品罪，本院按照查获的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，但在量刑时考虑被告人熊大双自己吸食毒品的情节，可对其酌情从轻处罚。故被告人熊大双的辩护人朱秋林提出的从熊大双身上查获的毒品应认定为非法持有毒品罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人熊大双到案后能够如实供述自己的罪行，可对其从轻处罚。被告人熊大双在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第二十五条第一款，第八十六条第一款，第七十一条，第六十九条第一款、第三款，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人姜全伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月28日起至2026年5月27日止；罚金限判决生效后一个月内缴纳）。二、撤销昆明市中级人民法院（2015）昆少刑执字第1403号刑事裁定对罪犯熊大双的假释。三、被告人熊大双犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币七千元，合并前罪没有执行的刑罚有期徒刑七个月零三日，罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑七年零七个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月28日起至2025年6月27日止；罚金限判决生效后一个月内缴纳）。四、查获的毒品11.56克，步步高手机和OPPO手机各一部，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  方明良人民陪审员  张发贵人民陪审员  孙云波二〇一八年九月十九日书 记 员  胡彦楠