湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2015）州民一终字第284号上诉人（原审被告）谭泽富，男，1966年10月2日出生，苗族。委托代理人杨昌生，湖南延群律师事务所律师。被上诉人（原审原告）龙安银，男，1981年7月15日出生，苗族。委托代理人吴官军，湖南广湘律师事务所律师。原审被告李书海，男，1960年2月18日出生，汉族。上诉人谭泽富因与被上诉人龙安银及原审被告李书海提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省吉首市人民法院（2014）吉民初字第1155号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原判认定，2014年8月，被告谭泽富将其位于吉首市雅溪社区桃子坪一组的住房建筑工程承包给被告李书海修建，承包方式为包工不包料，即被告李书海只负责组织人员施工，原材料由被告谭泽富承担。2014年8月21日，被告李书海雇请原告龙安银为其在该工地上搬运水泥预制板，原告龙安银与龙云忠、吴书情等在搬运水泥预制板过程中，因脚踏三楼已铺盖好的第一块水泥预制板断裂，致原告龙安银从楼上坠下受伤。后经送往湘西自治州人民医院住院治疗7天，所花医疗费被告已结清。经吉首市民族骨科医院住院治疗25天出院，所花医疗费13818.8元，原告实际仅垫付医疗费800元。原告的伤情经医院出院诊断为：1左骼骨骨折，2、左肋骨骨折，3、左肺挫伤，4、双侧血胸。2014年11月22日，湘西州龙腾司法鉴定中心对龙安银伤残等级、三期时限评定及后续治疗费用评估为：1、龙安银为九级伤残；2、龙安银的误工时限为180天、全部护理时限为90天、全部营养时限为60天；3、龙安银后续治疗费为12000元。原告花鉴定费2300元。原判认为，本案是提供劳务者受害责任纠纷。本案的焦点有三：其一，原告龙安银与被告李书海、谭泽富之间是否存在有劳务关系。其二，原告龙安银的损失费金额的认定。其三，赔偿义务人责任主体的确认。其一，2014年8月，被告谭泽富将其位于吉首市雅溪社区桃子坪一组的住房建筑工程承包给被告李书海修建，承包方式为包工不包料，被告李书海与被告谭泽富为承包方与发包方的关系。在施工过程中，因建筑工程的需要，被告李书海通过电话联系的方式寻找搬运水泥预制板的人员，原告龙安银进入李书海承包的建筑施工工地搬运水泥预制板。原告龙安银与被告李书海形成了雇佣劳务关系。其二，原告损失的认定：1、医疗费800元，2、后续治疗费12000元，3、误工费180天×100元／天=18000元，4、护理费90天×100元／天=9000元，5、营养费90天×30元／天=2700元，6、住院伙食补助费32天×20元／天=640元，7、伤残赔偿金，按2014年度湖南省农村居民人均纯收入8372元／年，原告的伤残等级为9级，伤残赔偿金金额为8372×20%×20=33488元，8、鉴定费2300元，共计78928元。其三，原告龙安银受雇于被告李书海从事搬运水泥预制板过程中受伤，雇主李书海应当承担原告的赔偿责任；被告李书海与被告谭泽富为承包方与发包方的关系，两被告之间的承包关系是被告李书海包工、被告谭泽富包原材料的承包关系。原告龙安银脚踏水泥预制板断裂致其受伤，作为提供水泥预制板的被告谭泽富存在着主要过错，应当承担原告的赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第一十一条第一、二款、第一十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：被告李书海、谭泽富于本判决发生法律效力之日起三日内共同赔偿原告龙安银医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费共计人民币78928元。如义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如义务人不履行，权利人可在本生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向该院申请强制执行。案件受理费人民币2380元，由被告李书海、谭泽富承担。宣判后，谭泽富不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清。1、承担水泥预制板断裂的责任不明确。2、原审判决认定被上诉人的误工费标准为100元／天没有法律依据。二、原审判决认定的湘西州龙腾司法鉴定中心对龙安银的鉴定结论与事实不符。1、原审判决认定被上诉人的误工期限为180天与实际误工时间不符，法定的误工时间应是从被上诉人受伤之日起至被上诉人定残之日止这一期间，很明显，被上诉人的误工时间不能计算为180天。2、原审判决认定被上诉人的后期治疗费1.2万元过高，上诉人申请就被上诉人伤残等级、误工期限、护理期限、后期治疗费申请重新鉴定。三、本案遗漏了当事人。水泥预制板的断裂有可能是因水泥预制板本身存在的产品质量问题所致，在这种情况下，只有将提供水泥预制板的生产及销售者追加为本案的当事人，才能最终查明各方的责任。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判降低赔偿额。被上诉人龙安银、原审被告李书海均未予答辩。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。本院经审理查明的案件事实与原审判决认定的事实一致，本院对原审判决认定的事实依法予以确认。另查明，上诉人谭泽富所建房屋为五层，原审被告李书海无施工资质。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。本案中，上诉人谭泽富为发包人，原审被告李书海为承包人，也是被上诉人龙安银的雇主，被上诉人龙安银在从事雇佣活动中受到人身损害，雇主李书海应当承担赔偿责任。因李书海没有施工资质，上诉人谭泽富知道或者应当知道其没有相应资质，应与李书海承担连带赔偿责任。被上诉人龙安银在本案中无过错，不承担责任。本案的争议焦点有以下几个方面：一、上诉人在二审中要求对被上诉人伤残等级、误工期限、护理期限、后期治疗费进行重新鉴定的申请是否应予以支持。在一审开庭时，上诉人对湘西州龙腾司法鉴定中心关于龙安银伤残等级、三期时限评定及后续治疗费用评估结论仅认为90天的护理期过长，对其他方面均无异议。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定：当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。现上诉人在举证期限早已届满，又无证据证明该鉴定结论具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，因此，本院对上诉人要求重新鉴定的申请不予支持。二、原审误工费计算是否正确。上诉人上诉提出，原审被上诉人的误工时间不能依鉴定结论计算为180天，而应从受伤之日起计算至定残日前一天，这一理由符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，本院予以支持。被上诉人于2014年8月21日受伤，同年11月22日定残，误工期限为93天，每天按100元计算，误工费为9300元。原审确定为18000元不当，本院予以纠正。被上诉人的其他各项损失与原审认定的一致，本院依法予以确认，即被上诉人的总损失为70228元。三、本案是否应当将水泥预制板的生产及销售者追加为本案的当事人。因本案系提供劳务者受害责任纠纷，而非产品质量责任纠纷，因民事法律关系不同，不应将水泥预制板的生产及销售者追加为本案的当事人，上诉人的该上诉理由不能成立。综上所述，上诉人谭泽富的部分上诉理由成立，本院对其上诉请求予以部分支持。原审判决认定事实基本清楚，审判程序合法，但适用法律不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省吉首市人民法院（2014）吉民初字第1155号民事判决；二、原审被告李书海在本判决生效之日起五日内赔偿被上诉人龙安银医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费共计70228元，由上诉人谭泽富对以上损失承担连带赔偿责任。如义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2380元，二审案件受理2380元，合计4760元，由上诉人谭泽富、原审被告李书海共同承担。本判决为终审判决。审 判 长  龙鸥玲审 判 员  向美蓉审 判 员  张安成二〇一五年五月二十二日代理书记员  田娅蓝