海南省海口市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）海中法民一终字第1089号上诉人（原审被告）郭丽。委托代理人张庭土尉，海南中辰律师事务所律师。委托代理人潘国威，海南省海口市美兰区法律援助中心副主任。被上诉人（原审原告）海口优传酒业有限公司。法定代表人李俊，总经理。委托代理人钟敏，广东深天成（文昌）律师事务所律师。委托代理��杨佳瑶，广东深天成（文昌）律师事务所律师助理。上诉人郭丽因与被上诉人海口优传酒业有限公司（以下简称优传公司）劳动争议纠纷一案，不服海口市龙华区人民法院（2014）龙民一初字第1653号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：优传公司于2013年6月17日在海口市保税区工商行政管理局登记成立。2013年6月5日，郭丽入职优传公司，担任人事行政专员一职，其工作职责包括负责员工离入职手续的办理，员工劳动合同的签订、续签与管理等内容。郭丽的工资为试用期（2013年6-7月）2300元／月，2013年8月起转正，转正后每月工资为2500元。双方劳动关系存续期间，优传公司未与郭丽签订劳动合同，亦未为郭丽缴纳社会保险费。2014年1月14日，优传公司以特快专递方式向郭丽邮寄《签订劳动合同通知书》，��通知书于同年2月10日送达郭丽。2014的1月15日，郭丽以特快专递方式向优传公司发出《解除劳动关系通知书》，主要内容为：因贵公司未与本人签订劳动合同、未给本人缴纳社保费，损害了本人的权益，迫使本人提出解除合同。根据劳动合同法的相关规定，要求支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额14800元及经济补偿金2500元等。2014年1月17日，优传公司作出《解除劳动合同通知书》，通知郭丽自收到本通知书之日起，双方的劳动关系自动终止。2014年2月18日，郭丽向海口市龙华区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该仲裁委员会作出海龙劳人仲裁字（2014）32号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认优传公司与郭丽自2013年6月17日至2014年1月15日存在劳动关系；二、优传公司向郭丽支付经济补偿金2500元；三、优传公司向郭丽支付2013年7月至2013年12月未签订书面劳动合同的���倍工资差额14800元；四、驳回郭丽的其它仲裁请求。优传公司不服该仲裁裁决，向龙华区人民法院提起诉讼，请求判如所请。优传公司在原审中的诉讼请求：一、优传公司无须向郭丽支付经济补偿金2500元及2013年7月至2013年12月未签订书面劳动合同的二倍工资差额；二、诉讼费由郭丽承担。原审法院认为：双方对于仲裁裁决认定的双方劳动关系存续期间及被告的工资数额无异议，予以确认。优传公司主张郭丽负责员工劳动合同的签订，却严重失职迟迟不开展签订劳动合同的工作，因此双方未签订书面劳动合同的过错在于郭丽，优传公司不存在过错，不应向郭丽支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。首先，郭丽作为优传公司的人事行政专员，其本身工作职责中包含有与公司员工签订劳动合同的内容，但却怠于履行其职责；其次，从郭丽向优传公司发出的《解除劳动关系通知书》的内容来看，其十分清楚用人单位不与劳动者签订劳动合同将对用人单位产生什么样的不利法律后果，郭丽明知而未为之显然其主观上存在过错。因此，双方未签订书面劳动合同的过错在于郭丽，其应自行承担相应的过错责任，本案中优传公司无须向向郭丽支付未签订劳动合同的二倍工资差额。优传公司的以上主张成立，予以支持。优传公司在郭丽任职期间，未依法为郭丽缴纳社会保险费，郭丽有权提出解除合同，并有权依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定主张经济补偿金，其经济补偿金的标准为其一个月工资2500元。优传公司关于其无须向郭丽支付经济补偿金的诉讼请求缺乏依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，判决如下：一、确认优传公司与郭丽自2013年6月17日至2014年1月15日期���存在劳动关系；二、限优传公司于判决生效之日起五日内向郭丽支付经济补偿金2500元；三、优传公司无须向郭丽支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额14800元；四、驳回优传公司的其它诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由优传公司负担。上诉人郭丽上诉称：原审法院认定事实不清，适用法律不当，判决有失公正性，依法应当予以撤销。一、原审法院查明的事实中上诉人“担任人事行政专员一职，其工作职责包括负责员工离入职手续的办理，员工劳动合同的签订、续签与管理等内容”与事实不符。第一、被上诉人的负责人兼行政人事主管为陈国栋，上诉人在工作中受陈国栋的直接领导，上诉人只是公司文员。而且，被上诉人于2013年11月1日已经安排上诉人由文员转岗为销售。被追究工作失职责任的应当是陈国栋而不是上诉人。被上诉人主张上诉人工作没有尽职或失职应当充分举证证明。二、用人单位与劳动者签订劳动合同依法明确双方的权利义务是用人单位应负的责任之一，被上诉人作为用人单位有高度用工自主权。双方于2013年6月5日起即建立劳动关系，被上诉人应当依法与上诉人签订劳动合同。如果上诉人不签，可依照《劳动合同法实施条例》第六条的规定书面通知劳动者终止劳动关系。上诉人2014年2月10日才收到被上诉人发出的《签订劳动合同通知书》，该时间距双方建立劳动关系之日长达七个月之久。被上诉人的行为已经违反《劳动合同法》第十条的规定。被上诉人没有证据证明存在其要求上诉人签订劳动合同而上诉人拒绝签订的情形。三、原审法院认为双方未签订书面劳动���同的过错在于上诉人，被上诉人不存在过错，不应向上诉人支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，既曲解法律，也带有明显的倾向性。首先，上诉人的工作受陈国栋的领导，总公司的通知和指令都由陈国栋向上诉人传达，上诉人只是遵照陈国栋的安排进行工作。其次，上诉人的工作职责虽然是负责员工离入职手续的办理，员工劳动合同的签订、续签与管理等内容，但前提是应当依照《劳动合同法》的规定和被上诉人公司的指示进行。从《劳动合同法》第八十二条规定的内容来看，无论是什么原因，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年期间，只要没有签订书面劳动合同，劳动者都有权主张二倍工资。根据上述规定，被上诉人与上诉人双方建立了劳动关系时就应当签订书面劳动合同。即使上诉人作为被上诉人的管理人员，负责签订劳动合同等工作，但是上��人无权代表被上诉人与自己签订劳动合同。在上诉人为被上诉人负责签订书面劳动合同的人员时，被上诉人必须另行指派其他人员作为代表与上诉人签订劳动合同。在双方劳动关系存在期间，上诉人不存在有怠于履行其职责的情形。最后，在被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同、未缴纳社会保险费的情况下，上诉人根据《劳动合同法》第三十八条规定，向被上诉人去函解除双方的劳动关系并未不当。作为用人单位的被上诉人应该比上诉人更清楚不签订劳动合同的后果，应当为此承担其违法的责任。在本案中，存在主观过错的是被上诉人，而不是上诉人，上诉人要求支付二倍工资差额的主张合理合法。因此，原审判决认定上诉人担任行政专员，严重失职、履行职责存在过错，被上诉人无须向上诉人支付二倍工资差额明显不当，依法应予以纠正。综上，原审法院认���事实不清，适用法律错误，请求：1、依法撤销海口市龙华区人民法院（2014）龙民一初字第1653号判决第三项，依法改判被上诉人向上诉人支付未签订劳动合同二倍工资差额14800元。2、本案诉讼费由被上诉人负担。被上诉人优传公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。职位说明书对岗位内容及工作要求规定得十分清楚，明确了上诉人的职责。如果是被上诉人的原因造成劳动合同没有签订，我们的确应该赔偿。但是上诉人作为公司人事专员，她的上司是总公司派来的总经理。事实上，上诉人在人事上具有实权。而且上诉人主张其之前在大型上市公司担任人事专员，工作经验应该很丰富，出现这样的后果，应该由上诉人承担。请求法院依法公正判决。二审审理期间，双方当事人未提交新的证据，且对原审查明的事实均无异议，本院对原审查明的事实予以确认���本案查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，根据双方当事人的诉辩主张和上诉人的上诉请求，本案的争议焦点是：被上诉人优传公司应否向上诉人郭丽支付未签订劳动合同的二倍工资差额14800元。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立劳动合同。......”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：“......用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”根据上述规定，与劳动者订立书面劳动合同，是用人单位的法定义务，否则，用人单位应承担相应的法律责任。在本案中，上诉人郭丽与被上诉人优传公司对2013年6月17日至2014年1月15日期间双方存在劳动关系，以及劳动关系存续期间双方未签订劳动合同的事实无争议。被上诉人优传公司主张上诉人郭丽作为人事专员，明知未签订劳动合同的后果却未安排签订劳动合同，存在过错，其不应向郭丽支付未签订劳动合同的二倍工资差额。对此，本院认为，安排签订劳动合同是上诉人郭丽的工作内容，但上诉人郭丽不能代表被上诉人优传公司与自己签订劳动合同，被上诉人优传公司应当另行安排人员代表公司与郭丽签订劳动合同。而基于劳动关系组织性、从属性和有偿性的特征，作为用人单位的优传公司，对上诉人郭丽的工作负有管理、指挥和监督的职责。优传公司应当建立完善的规章制度，有效监督、及时发现和纠正劳动者在履行职责过程中存在的不足，使各项工作依法有序进行。劳动者在工作中是否存在过错，不是用人单位免除未签订劳动合同应支付二倍工资差额的法定事由。优传公司未履行签订劳动合同的法定义务，依法应当向郭丽支付未签订劳动合同的二倍工资差额。据此，上诉人郭丽的上诉请求，具有事实与法律依据，本院予以支持。被上诉人优传公司的抗辩意见，理由不充分，本院不予支持。由于优传公司与郭丽在2013年6月17日至2014年1月15日存在劳动关系期间未签订劳动合同，故优传公司应向郭丽支付2013年7月17日至2014年1月15日的二倍工资差额14812.63元（2300元／月÷21.75天×11天＋2500元／月×5月＋2500元／月÷21.75天×10天）。上诉人郭丽主张的二倍工资差额为14800元，未超出上述数额，应予准许。综上，原审认定事实清楚，但适用法律存在错误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《中华人民共和国��事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持海口市龙华区人民法院（2014）龙民一初字第1653号民事判决第一项、第二项、第四项；二、撤销海口市龙华区人民法院（2014）龙民一初字第1653号民事判决第三项；三、海口优传酒业有限公司应向郭丽支付未签订劳动合同的二倍工资差额14800元，限于本判决发生法律效力之日起十日内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由海口优传酒业有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  何姿玲审判员  李必雄审判员  黄海鹰二〇一五年五月二十九日书记员  汪婉璐