云南省丽江市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2015)丽中民一终字第60号 上诉人（原审原告）董忠贵，男，现年47岁，汉族，小学文化，挖煤工人，四川省荣县人，住四川省荣县。 上诉人（原审被告）华坪县中心镇炭山坪煤矿。 负责人宋高明，职务矿长。 上诉人（原审被告）华坪县长兴矿业有限责任公司。 法定代表人宋高明，公司董事长。 上诉人董忠贵因与上诉人华坪县中心镇炭山坪煤矿、华坪县长兴矿业有限责任公司工伤保险待遇纠纷一案，不服华坪县人民法院（2014）华民初字第828号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年2月26日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 原审法院经审理查明的案件事实是：原告董忠贵于2011年3月到被告华坪县中心镇炭山坪煤矿工作，工作期间感觉胸部不适，2013年1月11日经云南省职业病诊断鉴定委员会鉴定为“矽肺壹期”。2013年5月17日丽江市人力资源和社会保障局作出丽工认[2012]314号工伤决定书，认定为工伤。2013年9月26日丽江市劳动能力鉴定委员会作出丽劳鉴办[2013]210号劳动能力鉴定审批通知鉴定为七级伤残。2013年10月18日原告以其华坪县长兴矿业有限责任公司下属的华坪县中心镇炭山坪煤矿工作为由向华坪县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2013年11月21日华坪县劳动争议仲裁委员会作出华劳仲裁字(2013)108号仲裁裁决书，裁决:1、依据丽劳社办(2009)10号文件第二条第二款规定:“用人单位没有工资总额的以参保地企业职工上年平均工资作为农民工受伤后享受工伤待遇的本人工资”。裁定董忠贵受伤前月平均工资为2949元;2、华坪县长兴矿业有限责任公司按照工伤伤残七级标准，一次性支付给董忠贵工伤保险待遇:伤残补助金38337元、就业补助金64878元、医疗补助金70776元、康复期工资14745元、鉴定费380元、交通费480元、住宿费300元，以上合计189896元;3、解除劳动关系经济补偿金2949元;4、由华坪县长兴矿业有限责任公司一次性支付给董忠贵工伤保险待遇及解除劳动关系经济补偿金192845元。原告董忠贵20**年11月29日收到仲裁裁决后不服，于2014年1月3日起诉，原审法院(2013)华民初字第14号民事判决书判决:一、限被告华坪县长兴矿业有限责任公司在本判决发生法律效力后三十日内一次性支付原告董忠贵伤残补助金38337元、就业补助金61878元、医疗补助金70776元、康复期工资14745元、交通费480元、住宿费300元、鉴定费380元、解除劳动关系经济补偿金2949元，上述金额合计人民币192845元。二、驳回原告董忠贵的诉讼请求。原告不服提出上诉，丽江市中级人民法院（2014）丽中民一终字第57号裁定书裁定撤销（2013）华民初字第14号民事判决书，将本案发回重审。原告董忠贵申请撤诉，原审法院准予撤回起诉。2014年8月28日原告董忠贵以华坪县中心镇炭山坪煤矿为被告将本案起诉。另查明，被告华坪县中心镇炭山坪煤矿是依法领取营业执照、取得采矿许可证，进行原煤开采及销售的个人独资企业，投资人为宋高明。被告华坪县长兴矿业有限责任公司是自然人出资的有限责任公司，公司的法定代表人为宋高明。华坪县中心镇炭山坪煤矿与华坪县长兴矿业有限责任公司是两个不同的用人单位。 原审法院认为，根据《中华人民共和国职业病防治法》规定，职业病病人依法享受国家规定的职业病待遇，其诊疗、康复费用，伤残以及丧失劳动能力的职业病病人的社会保障，按照国家有关工伤保险的规定执行。职工因工作患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付。依据丽劳社办(2009)10号文件第二款规定“用人单位没有工资总额的以参保地企业职工上年平均工资作为农民工受伤后享受工伤待遇的本人工资”。2012年执行的年月社平工资是2949元，故原审法院认定董忠贵受伤前年月社平工资是2949元。原告董忠贵作为被告华坪县中心镇炭山坪煤矿的劳动者，因在劳动过程中遭受的工伤或职业病，应由用人单位华坪县中心镇炭山坪煤矿承担相关责任。按相关规定华坪县中心镇炭山坪煤矿应支付给原告的工伤保险待遇为:一次性伤残补助金38337元(2949元/月×13个月)、一次性工伤医疗补助金33716.8元[(3242元/月×8个月)十(3242元/月×8个月)×30%]、一次性伤残就业补助金71324元(3242元/月×22个月)、康复期工资14745元、鉴定费380元、交通费480元、住宿费300元、解除劳动关系经济补偿金2949元，以上合计162231.8元。对原告根据《云南省煤炭安全事故伤亡赔偿暂行规定》，要求被告赔偿其一次性伤残赔偿金155616元的诉讼请求，因《云南省煤炭安全事故伤亡赔偿暂行规定》针对的是煤矿安全事故，该规定所称事故伤亡人员，是指与煤矿企业存在劳动关系(包括事实劳动关系)，因煤矿安全事故造成伤亡的从业人员。而本案原告的工伤待遇是因患职业病，不是因煤炭安全事故引起，故对原告的该项诉讼请求不予支持。对原告要求被告补买2011年3月至双方解除劳动关系时止各项社会保险的诉讼请求，因医疗保险、养老保险、失业保险是需要用人单位和个人同时缴纳，原告未提交证据证实其已缴纳了相应的保险费用，要求被告为其缴纳各项保险费用，无事实及法律依据，且原告也没有提交证据证实其主张的社会保险可以在社保经办机构进行补缴的事实，对其诉请不予支持。对原告要求被告支付未签订劳动合同的经济补偿金以及因维权花费的食宿费、差旅费无事实和法律依据，不予支持。对被告华坪县中心镇炭山坪煤矿提出的本案原告没有经过劳动仲裁就直接向法院起诉，剥夺了其经过仲裁的程序，程序违法，请求驳回原告起诉的抗辩主张，因原告职业病工伤保险待遇纠纷，已历经仲裁、一审、二审、发回重审等程序，被告的抗辩主张，不予采纳。据此，原审法院根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、云南省实施《工伤保险条例》办法第三十九条及《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决:一、解除原告董忠贵与被告华坪县中心镇炭山坪煤矿的劳动关系。二、限被告华坪县中心镇炭山坪煤矿在本判决发生法律效力后十日内支付原告董忠贵一次性伤残补助金38337元、一次性工伤医疗补助金33716.8元、一次性伤残就业补助金71324元、康复期工资14745元、鉴定费380元、交通费480元、住宿费300元、解除劳动关系经济补偿金2949元，以上合计162231.8元。三、驳回原告董忠贵的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告华坪县中心镇炭山坪煤矿承担。 原审判决宣判后，上诉人董忠贵不服，向本院提起上诉，认为原判认定事实不清、适用法律错误、故意偏向用人单位、损害煤矿工人权益，请求：判令被上诉人赔偿上诉人因患职业病的各项工伤保险待遇及解除劳动合同经济补偿、未签订书面劳动合同双倍工资等损失合计434656.8元；判令被上诉人为上诉人补买2011年3月至双方解除劳动关系时止的各项社会保险。其主要上诉理由是：一、原审判决以职业病不属于工伤安全事故范畴，不适用《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》，系适用法律错误。职业病当然属于工伤安全事故中的一类，第一、《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》立法的目的就是为了加强煤矿安全监察，落实煤矿企业的安全生产责任，保障事故伤亡人员或者其家属获得赔偿，防止和减少煤矿安全事故。一般工伤安全事故引起的原因是安全监察职责、安全生产责任及措施没有到位，很多时候甚至于是临时、短暂的一点点疏忽就引起了事故，而职业病是由于煤矿企业长年累月没有落实安全生产责任，长时间没有采取安全生产措施，长期没有加强和重视煤矿安全监察职责所导致的矿工肺部伤害的结果。第二、同等伤残级别的职业病和外伤性质的工伤相比，职业病需要更多的治疗费用，给矿工带来的创伤更加不可逆转，原判势必造成后果轻的多赔偿、后果重的少赔偿这种本末倒置的怪现象。第三、在程序上，职业病与其他类型的工伤一样都进行了工伤认定和伤残鉴定的程序，两者没有本质区别。第四、《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》中没有任何一条一款排除了职业病的适用。二、依据社会保险法规定，为劳动者缴纳各种社会保险是用人单位的法定责任，理应由用人单位首先到社保部门去办理和缴纳，后才对工人缴纳部份在工资中代扣代缴。原判以工人自己没有缴纳，没有证据证明能补缴为由免除用人单位责任，是在袒护用人单位，损害劳动者的切身利益。三、上诉人的工资收入及领取记录无疑是在用人单位，且绝对高于丽江市的职工平均工资，为了达到降低上诉人本人工资的计算标准，减少赔偿的非法目的，被上诉人故意不提供自己保管的上诉人的工资领取记录，违反了劳动法及最高人民法院关于举证责任的规定，应让其承担举证不能的后果。四、上诉人系四川省荣县人，离华坪千里之遥，每一次维权都要从四川而来，从第一次找被上诉人单位，到仲裁、一二审、重审，期间到华坪、丽江、昆明数十次，食宿交通费达万余元，原判确定的780元食宿费不符合实际情况。五、上诉人与被上诉人没有签订书面劳动合同，上诉人请求双倍工资于法有据。 上诉人华坪县中心镇炭山坪煤矿及华坪县长兴矿业有限责任公司共同上诉称：原判认定事实不清，适用法律错误，程序违法。请求：一、撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其主要上诉理由是:一、本案华坪县中心镇炭山坪煤矿是法院直接追加为被告的，并没有经历过所谓的仲裁、一审、二审、发回重审等程序。董忠贵因自己的过错，将华坪县长兴矿业有限责任公司列为被告，仲裁、一审、二审、发回重审等程序一直都是在错误的诉讼主体之间进行的。华坪县中心镇炭山坪煤矿并没有参与任何一次仲裁和诉讼行为。华坪县中心镇炭山坪煤矿、华坪县长兴矿业有限责任公司并不是同于一个企业，承担责任的主体也不可以互换。依据《劳动法》的规定，劳动仲裁是诉讼的必经程序和前置程序，没有经过劳动仲裁是不能直接向法院起诉的，而本案中华坪县中心镇炭山坪煤矿自始至终没有参加过这一法定程序。二、本案仲裁、诉讼对象错误的后果应该由原告自己承担。董忠贵委托了律师代理其提起劳动仲裁，代理人到工商行政管理局查阅了工商档案登记，错误的将不该当被告的单位列为被告，才导致了本案诉讼主体的错误，依据《律师法》该过错应当由原告及其代理人自己承担。三、华坪县长兴矿业有限责任公司与董忠贵的劳动争议无关，依法不能当被告，但一审判决对此事实自始至终未作认定。 上诉人董忠贵答辩认为：一、华劳仲裁字(2013)108号裁决书应予撤销，支持答辩人提出的金额434656.8元，作出公正的判决。仲裁裁决书没有支持一次性伤残赔偿金，光这项赔偿就有155616.00元之多，而答辩人一直就从事井下采煤这个工种，理应享受云南的131号文件规定的工伤赔偿待遇。二、华坪县人民法院作出(2014)14号判决后，答辩人上诉后发回重审。华坪县法院人民法院开庭后重新作出的（2014）华民初字第828号判决更加荒唐!所以炭山坪煤矿、长兴公司和答辩人都提出了上诉。被答辩人对华坪县劳动仲裁决定和原审法院的(2014)14号判决结果是认可的，只是提出程序不合法，也就是主体不合法。再次开庭审理的判决结果让答辩人大失所望!官司越打越长，钱越赔越少;审理案子的法院不变，而判决的结果相差太大。 经二审审理查明，原判认定的事实属实，本院予以确认。 本院认为，劳动者因工受伤或患职业病，被依法确定为工伤的，依据其劳动能力伤残等级，可以依法享受《工伤保险条例》规定的各项工伤保险待遇。如果未按《工伤保险条例》的规定参加工伤保险而发生职工工伤的，由用人单位按规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，因上诉人华坪县中心镇炭山坪煤矿没有为上诉人董忠贵办理了工伤保险手续，因此，上诉人董忠贵因患职业病导致工伤及七级劳动能力伤残所应享受的各项工伤保险待遇：即一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、康复期工资、鉴定费、交通费、食宿费等应当由上诉人华坪县中心镇炭山坪煤矿承担，原判计算的上诉人董忠贵的上述费用159282.80元，符合法律规定及本案实际，本院予以确认。上诉人自2011年3月就到上诉人华坪县中心镇炭山坪煤矿工作，直至2013年10月向华坪县劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求解除劳动关系，因此，上诉人董忠贵应得的经济补偿金为2949.00元×3个月即8847.00元，原判仅认定一个月工资的补偿标准，属适用法律不当，本院予以纠正。综上，上诉人董忠贵应享有的各项费用为人民币168129.80元。现上诉人董忠贵提出其所患职业病属《云南省煤炭安全事故伤亡赔偿暂行规定》中的煤矿安全事故的范畴，应按该规定计算一次性伤残赔偿金的上诉请求，因本案上诉人董忠贵的工伤是患职业病导致，不是因煤炭安全事故引起，不应适用该规定，原判对此问题的认定正确，上诉人董忠贵的请求，本院不予支持。上诉人董忠贵要求上诉人华坪县中心镇炭山坪煤矿为其补交2011年3月至解除劳动关系时止的各项社会保险的上诉请求，因上诉人董忠贵并没有提交证据证实其主张的社会保险可以在社保经办机构进行补缴的事实，对此上诉请求，本院不予支持。上诉人董忠贵提出应按其实际收入工资标准计算其各项费用的上诉请求，仲裁裁决依据丽劳社办（2009）10号文件的规定认定上诉人董忠贵的月平均工资，适用法规正确，上诉人的上诉请求，本院不予采信。上诉人董忠贵认为原判认定的交通、住宿等费用与实际不符的主张，本院不予采纳。上诉人董忠贵申请仲裁时，与上诉人华坪县中心镇炭山坪煤矿之间的事实劳动关系，已持续三年，并不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定的用人单位应支付二倍工资的法定情形，所以，上诉人董忠贵提出二倍工资的请求，本院不予支持。上诉人华坪县中心镇炭山坪煤矿提出与上诉人董忠贵的争议没有经过仲裁，原判程序违法的上诉请求，因董忠贵的工伤保险待遇纠纷已经过华坪县劳动争议仲裁委员会的裁决，上诉人华坪县中心镇炭山坪煤矿提出的该项上诉请求，本院不予支持。上诉人华坪县长兴矿业有限责任公司与上诉人董忠贵之间没有实际的劳动关系，其不应负担上诉人董忠贵的各项费用，不应承担责任。所以上诉人华坪县长兴矿业有限责任公司的上诉理由，本院予以采纳。原判认定事实清楚，对原判正确的判决部分，应予维持；但原判适用法律不当，部分费用计算不准确，本院予以纠正。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持华坪县人民法院（2014）华民初字第828号民事判决第一、三项即“解除原告董忠贵与被告华坪县中心镇炭山坪煤矿的劳动关系”、“驳回原告董忠贵的其他诉讼请求。” 二、撤销华坪县人民法院（2014）华民初字第828号民事判决第二项即“限被告华坪县中心镇炭山坪煤矿在本判决发生法律效力后十日内支付原告董忠贵一次性伤残补助金38337元、一次性工伤医疗补助金33716.8元、一次性伤残就业补助金71324元、康复期工资14745元、鉴定费380元、交通费480元、住宿费300元、解除劳动关系经济补偿金2949元，以上合计162231.8元。” 三、上诉人华坪县中心镇炭山坪煤矿在本判决发生法律效力后十日内支付上诉人董忠贵一次性伤残补助金38337元、一次性工伤医疗补助金33716.8元、一次性伤残就业补助金71324元、康复期工资14745元、鉴定费380元、交通费480元、住宿费300元、解除劳动关系经济补偿金8847.002元，合计人民币168129.80元。 一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费人民币10元，由上诉人华坪县中心镇炭山坪煤矿负担。 本判决为终审判决。 审判长  胡强胜 审判员  高精红 审判员  普丽仙 二〇一五年五月十九日 书记员  杨向梅