包头市中级人民法院民事判决书（2018）内02民终887号上诉人(一审原告、案外人)：王珍，女，1966年10月29日出生，汉族，中国建设银行包头分行职员，住内蒙古自治区包头市。上诉人(一审原告、案外人)：王占彪，男，1964年2月1日出生，汉族，内蒙古百拓机电设备安装有限公司经理，住内蒙古自治区包头市。二上诉人共同委托诉讼代理人：严向东、邓慧玲内蒙古广博律师事务所律师。被上诉人(一审被告、申请执行人)：栾继华，女，1979年5月25日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：李莘（系栾继华婆婆），女，1961年8月13日出生，汉族，包头市第二热电厂退休职工，住内蒙古自治区包头市。第三人：郭慧生（被执行人），男，1966年11月5日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。第三人：赵美（被执行人），女，1969年6月11日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区包头市。上诉人王珍、王占彪与被上诉人栾继华、第三人郭慧生、赵美案外人执行异议之诉一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204民初3716号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王珍、王占彪及其委托诉讼代理人严向星、邓慧玲，被上诉人栾继华及其委托诉讼代理人李莘，第三人郭慧生到庭参加诉讼,第三人赵美经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王珍、王占彪的上诉请求：1.依法撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204民初3716号民事判决，将本案发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:涉案房屋山东省烟台市××路，于2016年9月6日被包头市青山区人民法院查封，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定,金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。首先，2014年10月12日王珍、王占彪与赵美、郭慧生签订的《顶账协议》合法有效，确认位于山东省烟台市××路位于山东省烟台市××路房屋价值181.5万元归王珍、王占彪所有；其次，2014年10月15日交接入住该房屋并交纳相关的物业费、供暖费、水电费等；第三赵美、郭慧生偿还王珍、王占彪借款本息76万元、从2014年11月5日至2018年2月王珍、王占彪陆续偿还房贷60万元及利息共计已还房贷130900元；第四，剩余45.5万元的购房款已由王珍、王占彪给付赵美、郭慧生；第五，王珍、王占彪与赵美、郭慧生的借贷关系事实清楚且有赵美、郭慧生的现金收条及银行转款凭证；第六，涉案房屋未能过户主要是该房是抵押贷款，无法办理过户手续，而非王珍、王占彪所致。故王珍、王占彪的诉请符合相关法律规定,足以排除强制执行的民事权益。被上诉人栾继华辩称，一审判决正确，应予维持。第三人郭慧生述称，赵美、郭慧生与王珍、王占彪签订的《顶账协议》真实，同意王珍、王占彪上诉意见。第三人赵美经合法传唤未到庭、亦未答辩。一审法院认定的事实：1.诉争房屋即位于山东省烟台市××路位于山东省烟台市××路房屋于2016年9月6日被包头市青山区人民法院查封；2.王珍、王占彪系夫妻关系，郭慧生、赵美系夫妻关系。一审法院另查明，原告和第三人庭审中均认可：1、其双方的借贷依据为《房屋抵押借款合同》，借款金额600000元是原告从2012年开始分三笔给原告现金借款；2、《顶账协议》约定诉争房屋其双方作价1815000元用于抵顶第三人欠原告的760000元债务，其中银行贷款600000元由原告偿还银行贷款，剩余455000元原告于2015年2月12日和2014年11月5日用现金支付给第三人。一审中，原告称诉争房屋由原告王珍婆婆居住，王珍每年夏天和孩子一起回去居住。一审法院认为，本案是王珍、王占彪作为案外人在人民法院执行法院生效裁判文书的过程中，认为对执行房产享有足以排除强制执行的实体权利而提起的案外人执行异议之诉王珍、王占彪。与郭慧生、赵美签订了《顶账协议》，如果不办理房屋变更的不动产登记，则仅能产生债法上的效力，我国《物权法》规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记，本案诉争房屋由赵美购买并登记在赵美名下，故诉争房屋系栾继华与郭慧生、赵美民间借贷纠纷一案生效判决执行中合法的执行标的。庭审中王珍、王占彪提供《城市居民住宅供热合同》、移交清单、物业费、水电费等相应文件登记名字为赵美，仅在该房屋查封后的2017年4月开始使用王珍的名字，故王珍、王占彪提供的证据不能证明王珍已实际占有使用该房屋，王珍、王占彪陈述的由王珍婆婆居住也无相关证据予以证明。王珍、王占彪提供缴纳银行按揭贷款的记录上也都是赵美的名字，仅在房屋被查封后开始用王珍的名字进行还贷，故无法确认按揭贷款系王珍、王占彪缴纳。另，在王珍、王占彪与的借贷关系及给付郭慧生、赵美房款的事实上，其双方仅有收条或借款合同，对于较大额的借款还款均系现金交易，无银行的转账等相关证据，不是很符合日常生活实际情况，王珍、王占彪与郭慧生、赵美之间的借贷关系及双方的顶账行为均未经过司法程序予以确认其效力，相较于栾继华与郭慧生、赵美民间借贷纠纷一案生效判决的实体权益，不具有司法上的公信力。综上所述，王珍、王占彪的诉讼请求，证据不足，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国物权法》第十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第（二）项之规定，判决：驳回原告王占彪、王珍的诉讼请求。二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人二审争议的事实认定如下：1.王珍、王占彪与赵美借贷关系履行情况。2012年9月25日赵美收到王珍借款现金12万元收条一张；2012年9月26日赵艳（系赵美妹妹）代赵美收取王占彪银行转款49万元借款凭据一张；2.王珍与赵美在《顶账协议》签订后，涉案房款及房贷交付清偿情况。2014年11月5日郭慧生收到王珍房款现金15万元；2015年2月2日张帆（系王珍的妹妹）按《顶账协议》转入郭振苹（系赵美、郭慧生之女）账户20万元；2015年2月12日王珍转入郭振苹账户10万元；从2014年11月9日至诉讼时，王珍、王占彪及张帆（系王珍的妹妹）陆续偿还涉案房贷；3.2015年8月25日，由王珍账户转入涉案房屋星海湾物业服务中心物业费2014年1月-2015年12月31日物业费7922元、水费597元；2017年4月2日、2017年10月2日、2018年6月15日王珍、王占彪分别以刷卡的方式缴纳了2016年度、2017年度、2018年度物业费；2015年9月2日办理了涉案房屋的互联网宽带业务。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为王珍、王占彪对案涉房屋是否享有足以排除强制执行的民事的权益。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定,金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。具体到本案中，首先，2012年9月王珍、王占彪与赵美、郭慧生存有61万元的借贷关系，2014年10月12日王珍、王占彪与赵美、郭慧生签订了一份《顶账协议》，协议约定赵美、郭慧生将位于山东省烟台市××路位于山东省烟台市××路房屋价值1815000元抵顶给王珍、王占彪。王珍、王占彪与赵美、郭慧生签订的《顶账协议》时间，早于包头市青山区人民法院查封案涉房屋之前。其次，2016年9月6日包头市青山区人民法院将涉案房屋查封前王珍、王占彪已占有使用涉案房屋，期间对涉案房屋进行装修并交纳相关的物业费、水电费。第三、王珍、王占彪已按照《顶账协议》支付相应价款且从2014年11月9日至诉讼时，王珍、王占彪持续偿还涉案房贷。第四、涉案房屋抵顶后，未能办理过户登记，是由于该房属商品房，设定了担保抵押且银行按揭贷款尚未还清，不具备过户的条件，故未能办理过户登记非王珍、王占彪自身原因所致。综上所述，王占彪、王珍上诉请求成立，应予支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204民初3716号民事判决。二、不得执行山东省烟台市××路房屋。案件受理费100元由栾继华承担。本判决为终审判决。审判长 李 玺审判员 王志刚审判员 赵艳敏 二0一八年九月二十七日书记员 盛时明附：本判决书依据的法律规定：《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。《中华人共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。