甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）庆中民终字第292号上诉人（原审原告）杨作福。被上诉人（原审被告）张德辉。上诉人杨作福与被上诉人张德辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服华池县人民法院（2014）华民初字第19号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人杨作福到庭参加诉讼，被上诉人张德辉经依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院判决认定：2013年5月29日15时许，杨作福在华池县王咀子乡刘家畔新农村居民小区附近的公路上行走时，被张德辉驾驶的二轮摩托车撞伤，经协商，张德辉租用王咀子乡政府工作人员张凤山的车辆将杨作福送往长庆石油医院住院治疗，被诊断为多发软组织挫伤。2013年6月1日杨德福办理了出院手续，并与张德辉签订了赔偿协议，协议确认了本起交通事故的事实及过错责任，并约定杨作福在长庆石油医院的花费全部由张德辉支付，给杨作福支付误工费、交通费3000元。同时约定在四个月之内，如杨作福仍有伤痛并经县级以上医院证明是本次伤害造成的后果，由张德辉全部负责赔偿。张德辉赔偿杨作福医疗费1659.75元。杨作福在出院服药休息期间，发现病情没有好转，于2013年6月20日入住华池县人民医院治疗，被诊断为：1、左腓骨骨折；2、腰椎左侧1、2、3横突骨折；3、腰椎骨质增生；4、右侧肱骨头骨挫伤；5、右侧肩峰下滑囊炎，补充诊断为：1、右侧肱骨头骨挫伤；2、右侧肩峰下滑囊炎。并被告知其病情被长庆石油医院误诊、漏诊。2013年6月24日，杨作福到长庆石油医院交涉并进行了检查，该院经复查，给杨作福出具了诊断证明一份，诊断为：1、多发软组织擦挫伤；2、左腓骨骨折；时间为：2013年6月24日。出院证一份，诊断为：1、左腓骨骨折；2、多发软组织擦挫伤；3、多发腰椎横突骨折；时间为：2013年6月1日。杨作福支付检查费167元。2013年6月28日杨作福到庆阳市红十字会骨科医院行MRI检查，检查报告提示：1、右侧肱骨头外上部信号异常，多考虑为骨挫伤，建议结合临床；2、肩峰下滑囊内长T2信号影，多考虑为肩峰下滑囊炎，建议结合临床及定期复查；3、肩关节肌肉及肌腱未见异常，支付检查费及药费573.20元。2013年7月7日杨作福从华池县人民医院出院，共住院治疗17天，支付各项医疗费用4592.80元。2013年8月13日杨作福在第四军医大学西京医院放射影像中心进行复查，结论为：1、右肩关节骨质未见明确异常；2、左腓骨远段骨折，左外踝见线样低密度影，骨折待排；3、腰3左横突骨折。腰1、2、4左横突骨折可疑，腰椎骨质增生，支付检查费337元。2013年8月16日杨作福在庆阳市人民医院购买髋关节固定支具一付，支付费用320元。2013年12月18日，杨作福提起诉讼。2013年12月24日，杨作福与长庆石油医院达成调解协议，该院承认漏诊，并给杨作福一次性经济补偿39000元。另查明：1、杨作福从长庆石油医院出院后发现其病情没有好转，委托张凤山联系张德辉，张凤山经多次联系，并通过其亲属做工作，张德辉均未出面与杨作福协商处理问题。2、杨作福从2013年5月29日至2013年12月27日请假治疗期间，单位扣发工资8886.24元。一审法院审理认为：张德辉驾驶二轮摩托车将正在路边行走的杨作福撞伤，事后签订了赔偿协议，协议约定四个月内杨作福仍有伤痛并经县级以上医院证明是本次伤害造成的后果，由张德辉负全责，故依据《中华人民共和国合同法》的相关规定，本院认定，该协议合法有效。本案由张德辉负全部责任。杨作福要求张德辉赔偿其精神损害赔偿金20000元，张德辉的损害行为虽给杨作福精神造成了一定的损害，但未造成严重后果，且未构成伤残，故不予支持。杨作福要求张德辉赔偿交通费3200元、护理人员伙食费1810元、因鉴定支出的费用1457元，因杨作福未提供相应证据证实，故不予支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、2014年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准及本案查明的事实，对本案属于赔偿范围的费用确定如下：1、医疗费及检查费6992.75元（1659.75元＋167元＋4592.8元＋573.2元）；2、误工费888.62元（8886.24÷7个月÷30天×21天）；3、护理费1480.5元（70.50元／天×21天）；4、杨作福本人及护理人员住院伙食补助费1680元（40元／天×21天×2人）；5、营养费410元（20元／天×21天）；6、辅助器具费320元；7、继续治疗费5000元；以上共计16771.87元。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条二款、第一百三十四条一款（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条一款、第十九条、第二十条、第二十一条一二款、第二十三条一款、第二十四条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1、张德辉赔偿杨作福医疗及检查费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、辅助器具费、继续治疗费等共计16771.87元（含已支付的4659.75元）。2、驳回杨作福的其他诉讼请求。案件受理费500元，甘肃立明司法鉴定所鉴定费1300元，由张德辉负担，庆阳市人民医院司法鉴定所鉴定费2300元，由杨作福负担。上述赔偿费用限判决生效后10日内给付。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。上诉人杨作福不服上述民事判决，向本院提起上诉称：上诉人向单位请假178天在家疗养，导致单位扣发其工资8886.24元，绩效工资49410.06元，合计58296.3元。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第二十六条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”规定，上诉人的误工损失应当以实际被扣发的工资数额为准，不应单纯依据基本工资。另外，上诉人在就医治疗过程中产生交通费3200元，有租车费票据为证。原判存在认定事实不清。请求：撤销原判、发回重审或者依法改判。被上诉人张德辉未答辩。经二审审理查明，一审法院判决认定事实的依据：杨作福在一审中提交的医院住院病历、诊断证明、出院证、医药费票据、医药费清单、检查诊断报告单、意外伤害赔偿协议、协议书、华池县农村信用合作联社便函、甘肃立明司法鉴定所鉴定意见书、庆阳市人民医院司法鉴定意见书、证人证言等证据在卷佐证。对一审审理查明认定的事实，本院予以确认。在二审审理中杨作福提交了个人出具的5份证明，证实其交通费支出2400元，因无法确认其真实性，故不予认定。另查明，杨作福从2013年5月29日至2013年12月27日请假治疗期间，单位扣发绩效工资49410.06元。本院认为：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，杨作福并没有提交有效的证据予以证实交通费的支出情况，杨作福上诉请求“赔偿其在就医治疗过程中产生交通费3200元”的上诉理由不能成立。关于杨作福主张的“绩效工资能否计入因误工实际减少的收入”的问题。杨作福系华池县农村信用合作联社怀安信用社职工，在受伤期间因误工，单位扣发了期间的绩效工资，属因误工减少的实际收入，赔偿义务人应当予以支付，即误工费5829.6元（58296.3÷7个月÷30天×21天）。故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）之规定，判决如下：一、撤销华池县人民法院（2014）华民初字第19号民事判决；二、张德辉赔偿杨作福医疗及检查费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、辅助器具费、继续治疗费等共计21712.85元（含已支付的4659.75元）三、驳回杨作福的其他诉讼请求。一审案件受理费500元，甘肃立明司法鉴定所鉴定费1300元，由张德辉负担，庆阳市人民医院司法鉴定所鉴定费2300元，由杨作福负担。二审案件受理费用500元，由上诉人杨作福负担200元，由张德辉负担300元。上诉赔偿费用限判决生效后10日内给付。如未按本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审判长 杨 杰审判员 盖冬梅审判员 贾九龙二〇一五年五月二十二日书记员 贾政科