湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂06民终2712号上诉人(原审被告):湖北紫泰汽车销售有限公司。住所地：孝感市孝南经济开发区**书院科技产业园。法定代表人：张鹏程，该公司执行董事。上诉人(原审被告)：湖北紫泰汽车销售有限公司襄阳分公司。住所地：襄阳市高新区钻石大道钻石名城******。负责人：张婷婷，该分公司执行董事。上述二上诉人的共同委托诉讼代理人：张继生，男，生于1962年10月10日，汉族，湖北紫泰汽车销售有限公司员工。被上诉人(原审原告)：南漳爱卡汽车销售服务有限公司。。住所地：南漳县九集镇舞旗山村**法定代表人：阮伟光，该公司总经理。委托诉讼代理人：王小强，湖北真武律师事务所律师。上诉人湖北紫泰汽车销售有限公司(以下简称紫泰公司)、湖北紫泰汽车销售有限公司襄阳分公司(以下简称紫泰襄阳分公司)因与被上诉人南漳爱卡汽车销售服务有限公司(以下简称爱卡汽车销售公司)合同纠纷一案，不服湖北省南漳县人民法院（2018）鄂0624民初1127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人紫泰公司、紫泰襄阳分公司的共同委托诉讼代理人张继生，被上诉人爱卡汽车销售公司的委托诉讼代理人王小强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。紫泰公司、紫泰襄阳分公司上诉请求：1.请求撤销一审判决；2.判令爱卡汽车销售公司承担资金占用费34230元；3.判令爱卡汽车销售公司返还不当得利34000元；4.一、二审诉讼费用、律师费由爱卡汽车销售公司承担。事实和理由：1.一审法院在上诉人申请管辖异议的上诉期内，于2018年6月19日下午电话通知于2018年6月20日上午9时到庭应诉，上诉人在电话中口头要求按程序另行确定开庭时间，未被采纳，程序不合法。2.一审法院认定合作协议有效，但未按协议约定条款和事实进行调查、审判。3.爱卡汽车销售公司长期占用上诉人提供的商品汽车，应承担资金占用费34230元。4.上诉人向爱卡汽车销售公司法定代表人阮伟光的个人账户转款34000元，此款属于爱卡汽车销售公司的不当利息，应予返还。爱卡汽车销售公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。爱卡汽车销售公司向一审法院起诉请求：1.请求依法判令紫泰襄阳分公司、紫泰公司连带退还保证金133000元、违约金20000元，以及从2018年3月6日起至付清之日止的银行利息；2.本案诉讼费用由紫泰襄阳分公司、紫泰公司承担。一审法院认定事实：紫泰襄阳分公司是紫泰公司在襄阳开办设立的分公司。2016年12月7日，爱卡汽车销售公司与紫泰襄阳分公司签订一份《合作协议书》，合同以紫泰襄阳分公司为甲方、以爱卡汽车销售公司为乙方。《合作协议书》具体约定内容为：一、合作产品，甲方是经大庆日昇昌融资担保有限公司和上海车团网络信息技术有限公司授权的龙江银行个人信用卡购车业务以及车团提供的商品车和以租代购产品的多元化公司平台。双方协商，就南漳市场在合作期内开设二级店、汽车信用卡分期付款、商品车销售、已租代购等事宜达成协议。二、约定的任务指标为空白。三、合作区域和期限：甲方授权乙方在南漳区域内设立二级店开展个人信用卡分期业务和商品汽车销售、以租代购业务。自2016年12月7日到2017年12月6日止。四、保证金培训管理费：1．乙方向甲方交纳保证金133000元。合作期限满且无任何违约时，三个月内一次性无息返还。五、甲方的权利和义务，其中第8项约定，甲方提供商品汽车，按指导价20％收取保证金。第10项约定，乙方在一个月内如果不能将所提车辆销售完成回款，甲方有权调回或调往甲方指定的任意经销点。如乙方不同意甲方调走，乙方须承担每天千分之一的资金占用费。十、违约责任，因违约方违反本协议约定给守约方造成的实际损失（包括但不限于守约方依据本协议约定向守约方主张权利产生的律师费、诉讼费、材料费、保全费、鉴定费、执行费、评估费等实际损失），并且给付违约金（未约定违约金金额），双方均表示依据合同法及相关司法解释的规定请求降低违约金的权利。合同签订后，2016年12月9日，爱卡汽车销售公司向紫泰襄阳分公司交纳保证金100000元，紫泰襄阳分公司出具收款收据，具体内容为：金融保证金（现金50000元，转建行7870卡50000元）开票人，张婷婷。银行交易记录显示2016年12月9日，阮伟光向张婷婷在中国建设银行的账户62×××70转账50000元。同日，爱卡汽车销售公司向紫泰襄阳分公司交纳提车保证金34000元，紫泰襄阳分公司出具收款收据，具体内容为：提车保证金34000元（现金），开票人张婷婷。在合同履行期间，紫泰襄阳分公司于2017年1月23日退还提车保证金34000元。一审法院认为，爱卡汽车销售公司与紫泰襄阳分公司签订的《合作协议书》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的效力性强制性规定，该合同合法有效，双方当事人均应当按照合同约定行使权利、履行义务。按照合同约定，爱卡汽车销售公司应当向紫泰襄阳分公司交纳保证金133000元，紫泰襄阳分公司于2016年12月9日实际收取爱卡汽车销售公司134000元，在庭审中查明，紫泰襄阳分公司已于2017年1月23日退还34000元，爱卡汽车销售公司当庭予以确认。故紫泰襄阳分公司实际还有100000元保证金没有退还给爱卡汽车销售公司，对该事实予以确认。爱卡汽车销售公司请求紫泰襄阳分公司、紫泰公司退还保证金133000元，因实际还欠100000元，对爱卡汽车销售公司请求过高部分不予支持。紫泰襄阳分公司、紫泰公司辩称，爱卡汽车销售公司没有交纳保证金，指定账户没有收到保证金。一审法院经审理认为，保证金虽没有按合同约定打入指定账户，但通过紫泰襄阳分公司、紫泰公司出具收款收据的行为，表明双方已以实际行为对合同约定的保证金金额及缴款方式进行变更。在庭审中，紫泰襄阳分公司、紫泰公司也举证了紫泰襄阳分公司负责人张婷婷的银行交易明细，证明2017年1月23日退保证金34000元的事实。紫泰襄阳分公司、紫泰公司没有收到保证金，却退保证金也与客观事实不符，故一审法院对紫泰襄阳分公司、紫泰公司辩称的没有收到保证金的事实不予采信。紫泰襄阳分公司、紫泰公司辩称，爱卡汽车销售公司存在违约行为，没有完成任务指标。庭审中紫泰襄阳分公司、紫泰公司没有向法庭举证证明爱卡汽车销售公司存在违约行为，合同对任务指标也没有约定，对该辩称不予采信。按照合同约定，紫泰襄阳分公司、紫泰公司应当在合作期满且无任何违约时，三个月内一次性无息返还保证金。该合同在2017年12月6日已届满，紫泰襄阳分公司、紫泰公司应当在2018年3月6日前退保证金。故爱卡汽车销售公司请求紫泰襄阳分公司、紫泰公司退保证金100000元，符合法律规定，且有合同约定，予以支持。爱卡汽车销售公司请求紫泰襄阳分公司、紫泰公司支付违约金20000元，没有合同约定，不予支持。同时在退还保证金的期限届满后，给爱卡汽车销售公司造成的损失也仅为银行利息损失。故对爱卡汽车销售公司请求的支付利息的诉讼请求予以支持。因中国人民银行不再公布贷款基准利率，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项的规定，资金占用期间的利息按年利率6％计算。因紫泰襄阳分公司是紫泰公司设立的分支机构，分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担。故应当由紫泰公司承担退还爱卡汽车销售公司保证金100000元及利息的民事责任。爱卡汽车销售公司请求由紫泰襄阳分公司、紫泰公司承担连带责任，不符合法律规定，不予支持。经调解，双方当事人不能达成一致协议，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项的规定，判决如下：一、被告湖北紫泰汽车销售有限公司于本判决生效之日起五日内退还南漳县爱卡汽车销售服务有限公司保证金100000元，并自2018年3月6日起至实际付清之日止，以100000元为基数，按照年利率6％的标准支付利息。二、驳回原告南漳县爱卡汽车销售服务有限公司其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1670元(已减半收取)由南漳县爱卡汽车销售服务有限公司负担470元，由湖北紫泰汽车销售有限公司负担1200元。经二审审理查明，一审法院除对本案原告南漳爱卡汽车销售服务有限公司的名称表述为“南漳县爱卡汽车销售服务有限公司”有误外，对其他事实的认定与本院二审查明的事实一致，本院予以确认。另查明，爱卡汽车销售公司提供紫泰襄阳分公司于2016年12月9日出具的金融保证金(现金50000元，转建行7870卡50000元)100000元收款收据原件(票号NO2286254)、提车保证金(现金)34000元收款收据复印件(票号NO2286255)，两份收款收据载明收款人薛娟、开票人张婷婷。紫泰公司、紫泰襄阳分公司称仅收到转账50000元，对上述两份收款收据中载明的爱卡汽车销售公司现金支付84000元，不予认可。二审庭审中当庭要求紫泰公司、紫泰襄阳分公司通知收款人薛娟、开票人张婷婷到庭质证，但紫泰公司、紫泰襄阳分公司未能在本院规定时间到庭亦未说明理由。本院认为，爱卡汽车销售公司与紫泰襄阳分公司签订的《合作协议书》，不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的法定无效的情形，合法有效，对双方当事人均有法律约束力。紫泰公司、紫泰襄阳分公司上诉请求撤销紫泰公司退还爱卡汽车销售公司保证金100000元并支付利息的判决，但在上诉状中并未表述请求撤销的事实及理由。在一审法院审理中，紫泰公司、紫泰襄阳分公司称未收到爱卡汽车销售公司现金支付的84000元保证金，但又称于2017年1月23日、同年3月9日向爱卡汽车销售公司法定代表人阮伟光转款34000元、112470元，已超额退还了保证金，前后陈述不一，亦不合常理；在本院二审审理中，紫泰公司、紫泰襄阳分公司上诉仍不认可收到爱卡汽车销售公司现金支付的保证金84000元，但未提供充足的证据证明，紫泰公司、紫泰襄阳分公司亦未能在本院规定时间通知收款人薛娟、开票人张婷婷到庭质证，故对紫泰公司、紫泰襄阳分公司未收到爱卡汽车销售公司现金支付的84000元保证金的陈述，本院不予采信，一审法院判决紫泰公司退还爱卡汽车销售公司保证金100000元并支付利息，并无不当，本院予以支持。紫泰公司、紫泰襄阳分公司上诉要求爱卡汽车销售公司支付资金占用费用34230元，未提供证据证实且在一审中并未对此提出主张，本院不予支持。紫泰公司、紫泰襄阳分公司上诉还称爱卡汽车销售公司法定代表人阮伟光收到的34000元属不当利息应予返还，但紫泰公司、紫泰襄阳分公司在一审中称该款为爱卡汽车销售公司向其借款，后又称为退还的保证金，上诉又称为利息，明显前后矛盾，缺乏事实依据，不能成立。紫泰公司、紫泰襄阳分公司上诉称一审法院在管辖异议上诉期内通知开庭，程序违法，但紫泰公司、紫泰襄阳分公司并未对一审法院驳回管辖异议的裁定提出上诉，并未影响本案公正处理。综上所述，紫泰公司、紫泰襄阳分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3340元，由上诉人湖北紫泰汽车销售有限公司、湖北紫泰汽车销售有限公司襄阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张耀明审判员  陈瑞芳审判员  杨 文二〇一八年九月十七日书记员  刘秋华