四川省旺苍县人民法院民 事 判 决 书（2015）旺苍民初字第129号原告：向兴江，男，汉族，生于1963年8月27日，个体工商户。被告：张虎，男，汉族，生于1972年12月25日，城镇居民。被告：昝星宇，女，汉族，生于1982年5月6日，城镇居民。被告：赵丹丹，女，汉族，生于1988年2月4日，农村居民。被告：熊文，男，汉族，生于1969年6月1日，城镇居民。被告：李焕伟，男，汉族，生于1976年2月22日，个体工商户。被告：杨新华，男，汉族，生于1962年2月24日，城镇居民。被告：李建，男，汉族，生于1966年4月11日，个体工商户。被告：吴丹，女，汉族，生于1965年8月10日，城镇居民。被告：苟小云，男，汉族，生于1977年3月23日，个体工商户。原告向兴江诉被告张虎、昝星宇、赵丹丹、熊文、李焕伟、杨新华、李建、吴丹、苟小云买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月16日立案受理后，依法由审判员肖菊萍独任审理，公开开庭进行了审理，原告向兴江与被告张虎、赵丹丹、李焕伟、杨新华、李建到庭参加诉讼，被告吴丹、昝星宇、熊文、苟小云经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。原告向兴江诉称：赵丹丹为旺苍县风景南庭农家乐的业主，风景南庭农家乐在装修时，在向兴江处购买装修材料，经结算共计73300元。风景南庭农家乐股东将欠款在股东中分配，该材料款由张虎、昝星宇、赵丹丹偿还，2013年11月9日，张虎、昝星宇出具还款计划，约定2014年1月底前偿还30000元，余款在2014年6月底前分两次付清。2014年1月24日风景南庭农家乐财务通过旺苍县工商银行转款偿还买卖欠款20000元，下欠53300元，经多次催收拒不偿还，现诉来本院，请求判令被告立即偿还欠款53300元，并自2014年1月按照中国人民银行贷款利率的四倍给付资金利息至本息还清之日止。被告赵丹丹辩称：对欠向兴江装修材料款事实不知情，赵丹丹仅仅是在风景南庭农家乐销售酒水，当时风景南庭农家乐业主用赵丹丹的身份证办理临时营业执照，2014年8月份已注销。赵丹丹仅仅是名义业主，不是投资人，也不是经营者，不应当承担债务偿还义务。被告张虎辩称：风景南庭农家乐尚欠向兴江装修材料款属实，但购买的材料是用于风景南庭农家乐的装修，并不是张虎个人与向兴江之间产生的买卖关系，张虎不是风景南庭农家乐的股东，仅仅是因为张虎父亲对风景南庭农家乐享有债权，应当由风景南庭农家乐的实际经营者承担偿还债务的责任。被告李焕伟辩称：风景南庭是合伙企业，按照合伙协议，李焕伟占风景南庭农家乐8%的股份，其余股东均以现金方式入股，风景南庭农家乐牵头人熊文曾与李焕伟口头约定，李焕伟对外不承担责任。被告杨新华辩称：风景南庭农家乐以前是熊文牵头创立，其妻康丽红是退休职工，就入资了约60万元，其中一部分是亲戚朋友入资。但风景南庭农家乐的建修、采购等情况是由熊文在操办，欠债情况杨新华均不知情。被告李建辩称：对风景南庭农家乐的投资、装修、前期营运情况不知情，当时在看到风景南庭农家乐的集资广告后，就向风景南庭农家乐借款30万元，熊文承诺的分利，故不应当承担投资之前的债务。被告苟小云辩称：苟小云系2014年1月23日入股风景南庭农家乐，入股资金为20万元，在此之前的债务苟小云不知情，也不应当承担。被告昝星宇、熊文、吴丹未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：被告方开办的风景南庭农家乐在向兴江处购买装修材料，经结算共计73300元，2013年11月9日，张虎、昝星宇向向兴江出具《还款计划》，约定：2014年1月底前偿还30000元，余款在2014年6月底前分两次付清。《还款计划》署名为风景南庭农家乐，张虎、昝星宇在还款计划上签字。2014年1月24日风景南庭农家乐财务通过旺苍县工商银行转款偿还20000元，下欠53300元至今未还，向兴江经催收无果后遂诉至本院。在2012年，由熊文牵头，与李焕伟、杨新华、吴丹商议，全体合伙人集资200万元，在原青林山庄的基础上，合伙投资成立旺苍县风景南庭农家乐。李焕伟以土地租赁使用权及原有设施入股，持股比例为8%，其余合伙人以现金方式入股。熊文、李焕伟、吴丹于2012年9月10日签订《协议》，杨新华本人未签字，对协议内容认可，并同意由熊文代签。该协议对风景南庭农家乐合伙事务、运作方式、利润分配、责任承担等作出书面约定，并商议选定昝星宇为全体合伙人共同委托的代理人，负责旺苍县风景南庭农家乐的全面经营管理。风景南庭农家乐由于在筹建、经营过程中的费用大于预算的合伙集资，熊文、李焕伟、杨新华、吴丹进一步向社会招募资金，并口头承诺所有合伙人参与风景南庭农家乐合伙盈余分配。张虎、李健等人随后以现金方式入股风景南庭农家乐，其中张虎于2012年12月以其父张仁庭的名义向风景南庭农家乐入资30万元，李健向风景南庭农家乐入资30万元。2014年1月23日，苟小云接受张虎邀请，向风景南庭农家乐入资20万元。张虎、李健、苟小云等人入资风景南庭农家乐时，均未对个人入资前的债权债务进行清算，口头约定风景南庭农家乐经营所得利润优先偿还风景南庭农家乐债务，之后再进行盈余分配。另查明，庭审中，张虎、李焕伟、杨新华、李建、苟小云对赵丹丹未出资、未入伙实际经营的事实予以认可，并明确表示除到庭的合伙人以外，还有其他合伙人未参加诉讼。风景南庭农家乐于2013年12月23日在广元市旺苍县工商管理局登记成立，登记经营者为赵丹丹，2014年8月份风景南庭农家乐在广元市旺苍县工商管理局登记注销。上述事实有还款计划、发货清单、入资收据和当事人的陈述等证据证实，并经庭审质证足以认定，本院认为：原告向兴江以送货单、还款计划主张与被告存在买卖合同关系，本院结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及被告张虎对债务确认的事实，认定双方当事人之间的买卖合同依法成立有效。买卖合同订立后，出卖人已经履行了供货义务，双方对债务进行了结算，买受人理应按照结算确认的数额支付货款。本案争议的焦点为：被告张虎、昝星宇、赵丹丹、熊文、李焕伟、杨新华、李建、吴丹、苟小云是否为风景南庭农家乐合伙人；在全部合伙人未查明的情况下对外债务责任如何分担。首先、风景南庭农家乐工商登记为起字号的个体工商户，实际为合伙经营，工商登记与实际经营状况不符，参与风景南庭农家乐人数众多，多数人仅按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，未参与合伙经营、劳动，应视为合伙人。认定理由如下：依照最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第46条规定，“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。”法律规定个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙的形式表现为多种多样，其中公民按照协议提供资金，并约定参与合伙盈余分配的条件形成后，是否参与合伙经营、劳动不影响合伙人的地位。本案被告熊文作为旺苍县风景南庭农家乐的发起人，与被告李焕伟、杨新华、吴丹签订书面合伙协议，被告熊文、杨新华、吴丹以现金出资，被告李焕伟以原青林山庄的实物出资，约定参与利润分配，以上四人均为旺苍县风景南庭农家乐的合伙人。被告李健以现金的方式向旺苍县风景南庭农家乐入资，约定参与合伙盈余分配，虽无证据显示参与合伙经营、劳动，应视为旺苍县风景南庭农家乐的合伙人。被告张虎以他人名义向旺苍县风景南庭农家乐入资，约定参与利润分配，目前所有合伙人均未在工商管理部门登记的情况下，参与旺苍县风景南庭农家乐部分管理工作，并得到到庭其他合伙人认可，也应视为旺苍县风景南庭农家乐的实际合伙人。被告苟小云在2014年1月23日向风景南庭农家乐入资，约定参与合伙盈余分配，成为风景南庭农家乐的合伙人。其次、全体合伙人对合伙经营期间的债务，对外应当承担连带的偿还责任。连带责任的对外效力要求每个连带责任人都要对债务承担全部清偿责任，债权人可以选择对全体连带责任人或者其中任何一个或者几个连带责任人起诉，请求清偿全部连带债务。对于旺苍县风景南庭农家乐还有其他未查明的合伙人，被告熊文、李焕伟、杨新华、吴丹、张虎、李健、苟小云承担连带偿还责任后，可在合伙人内部按照协议约定、出资比例或者盈余分配比例进行清算。合伙人入伙时间有先后，入伙之前的债权债务既未进行清算，仅口头约定风景南庭农家乐经营所得利润优先偿还合伙债务，之后再进行合伙盈余分配，无证据证实可以不承担合伙投资、经营产生的债务，本案中入伙时间较短的被告苟小云等人应当对合伙债务承担连带的偿还责任，承担责任后可按约定和法律规定向其他合伙人追偿。没有证据显示被告昝星宇、赵丹丹是旺苍县风景南庭农家乐的合伙人和实际经营者，依法对该笔债务不承担偿还责任。由于双方当事人就买卖合同没有约定逾期付款违约金，原告向兴江以被告违约为由主张逾期付款损失，本院应予支持，但原告请求按银行利息四倍计算损失无相关法律规定，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十四条，最高人民法院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》、第四十六条、第四十七条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第一百五十三条之规定，判决如下：一、被告熊文、李焕伟、杨新华、吴丹、张虎、李健、苟小云在本判决生效之日起十日内连带偿还原告向兴江货款53300元，并自2014年6月1日起以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算至本息还清之日止；二、被告昝星宇、赵丹丹在本案中不承担偿还责任；三、驳回原告向兴江的其他诉讼请求。本案受理费1132.00元，减半收取566.00元，由被告熊文、李焕伟、杨新华、吴丹、张虎、李健、苟小云连带承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。审判员  肖菊萍二〇一五年五月二十二日书记员  杨彦平相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）46、公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。47、全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。57、民法通则第三十五条第一款中关于“以各自的财产承担清偿责任”，是指合伙人以个人财产出资的，以合伙人的个人财产承担；合伙人以其家庭共有财产出资的，以其家庭共有财产承担；合伙人以个人财产出资，合伙的盈余分配所得用于其家庭成员生活的，应先以合伙人的个人财产承担，不足部分以合伙人的家庭共有财产承担。最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百五十三条人民法院审理案件，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。