福建省连江县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0122民初2216号 原告：福建省透堡建筑工程有限公司，住连江县莲荷东路6号楼三层。 法定代表人：黄文先，总经理。 委托诉讼代理人：黄祥滨，福建亚太天正律师事务所律师，代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：杨栋，福建亚太天正律师事务所实习律师，代理权限：特别授权。 被告：福建瑞泰电子科技有限公司，住连江县经济开发区东湖山岗片区瑞安路6号。 法定代表人：陈丕丰，执行董事。 委托诉讼代理人：王丽燕，福建闽润律师事务所律师，代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：李茜，福建闽润律师事务所律师，代理权限：特别授权。 原告福建省透堡建筑工程有限公司与被告福建瑞泰电子科技有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2018年5月23日受理后，本院依法组成合议庭，于2018年7月2日公开开庭进行了审理，原告福建省透堡建筑工程有限公司之委托诉讼代理人黄祥滨、杨栋及被告福建瑞泰电子科技有限公司之委托诉讼代理人李茜到庭参加诉讼。本案经调解无果，现已审理终结。 原告福建省透堡建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告支付工程款人民币3262126元；2、请求依法判令被告向原告支付违约金人民币（按每月9万元计算违约金，从2017年6月7日开始暂算至2018年5月7日止违约金为人民币99万元，剩余违约金算至款项还清之日止。）3、请求确认原告对案涉福建瑞泰电子科技有限公司厂房1#2#3#楼工程享有建设工程价款优先受偿权4、请求依法判令被告承担本案的诉讼费用；事实和理由：2013年2月25日,原被告双方签订《建设工程施工合同》，合同约定由原告负责承建被告福建瑞泰电子科技有限公司厂房1#2#3#楼，承包范围包括基础、土建、水电安装工程。合同签订后，原告依约履行合同约定义务。2015年1月28日，案涉工程竣工验收后交付被告使用，但被告却未依约履行付款义务，仅仅向原告支付工程款16005900元，尚欠3462126元工程款未还。经原告多次催讨，2017年5月12日，经连江开发区管委会，东湖镇人民政府介入协调，双方签订《协议书》约定：“四、福建瑞泰电子科技有限公司厂房1#2#3#楼工程结算价为19468026元，已支付16005900元，甲方（被告）在乙方完成备案工作之日起，十日内支付工程款20万，再二十日内付工程款80万，再一个月内工程款付至工程结算价97%，剩3%工程款待乙方完成工程维修工程后一个月内结清；五、甲方未按上述规定付工程款，每拖延10天甲方补贴玖万元给乙方，并由此产生一切后果及法律责任由甲方负责。”2017年5月27日，原告依约将项目工程备案过程中涉及原告的报批资料交付给被告。2017年6月23日，被告向原告支付了20万元工程款。嗣后，被告就未按照协议约定期限支付工程款，原告多次和被告协商，被告总以各种理由推脱。截止至2018年5月7日止，被告尚欠工程款人民币3262126元及违约金人民币99万元（考虑到协议书中违约金约定比例过高，原告自愿调整为按每月9万元计算违约金）未支付，故特此诉至贵院，请求贵院依法判令准予原告的上述所求。 被告福建瑞泰电子科技有限公司辩称：一、原告逾期竣工15个月，且案涉工程质量存在问题。原告不仅无权要求答辩人支付剩余工程款及违约金，而且应向答辩人支付逾期竣工违约金5840407元和赔偿80万元。1、原告逾期竣工15个月，应向答辩人支付逾期竣工违约金5840407元。2012年9月20日，答辩人与原告签订了《福建瑞泰电子科技有限公司厂房1#、2#、3#楼建设工程施工承包补充合同》（下称《补充合同》），合同约定由原告承建答辩人福建瑞泰电子科技有限公司1#、2#、3#楼厂房。按照合同第一条约定案涉工程总建筑面积约23000平方米，每平米包干价815元；第三条约定总工期210日历天，至2013年4月30日整体工程竣工验收合格并交付答辩人之日止，如逾期2个月以上完成按每日罚造价2‰承担违约责任；第四条约定工程质量必须达到《建筑工程施工质量验收统一标准》（GB50300-2001）及建筑工程各专业施工质量验收规范的合格标准，如未达到合同约定的质量等级，视为原告严重违约，应承担违约责任。原告提供的《竣工验收报告》显示，2013年3月1日，案涉工程正式开工。2015年1月28日，案涉工程完成竣工验收。而根据案涉《补充合同》的约定，案涉工程总工期为210日历天，应于2013年10月1日竣工验收合格并交付，但彼时案涉工程却仍在施工中，被告已明显构成工程逾期竣工，且累计逾期竣工15个月合计450天。2017年1月11日，双方就案涉工程签订了《工程结算评审报告》，确定案涉工程总造价为19468026元（含保修金3%）。为此，根据《补充合同》和《工程建设补充协议（二）》的约定，基于原告逾期竣工的违约事实，答辩人有权要求原告支付每日罚造价的2‰，即38936元（19468026×2‰=38936元）的违约金。鉴于每日违约金超出月利率2%，答辩人愿意主动调整为月利率2%，每月违约金为19468026×2%=389360元，合计应付违约金389360×15=5840407元。另，因原告逾期竣工，内页资料本该在2015年1月28日竣工验收后就交给答辩人，但原告一直拖延，后经连江经济开发区管委会及连江县东湖镇人民政府介入协调，2017年5月25日原告才交付给答辩人，原告拖延两年多交付内业资料直接导致答辩人无法及时办理房屋产权证，投入的高额资金不但迟迟不能获得应得收益，且无法及时从银行办理抵押贷款。原告的在先违约行为给被告造成重大损失。2、原告违反《工程建设补充协议（二）》协议第一条约定，应向答辩人赔偿80万元。2014年4月24日，双方就案涉工程签订了《工程建设补充协议（二）》，协议第一条约定，原告保证工程在答辩人能按原合同约定的支付工程进度款的前提下及本协议约定的200万元进度款到账后四个半月（即135天）完成该工程项目，若原告不能按本补充协议约定的时限内按图纸完成施工并验收合格交付答辩人使用的，原告需赔偿答辩人80万元整。2014年4月28日，原告按约支付了200万元进度款（附银行转账凭证），但原告却未在协议约定之日完成施工并验收合交付使用。因此，根据《工程建设补充协议（二）》约定，原告应向答辩人赔偿80万元。3、案涉工程至今存在诸多质量问题，且原告未对案涉工程进行维修整改，答辩人依法依约有权扣留工程款的3%，即584040.78元。施工期间，因案涉工程质量存在问题，福建华源阳光工程管理有限公司于2014年11月24日发出监理工程师通知单，要求反诉被告对案涉工程进行维修、整改，整改项目多达66处。但原告未对案涉工程进行整改。为解决工程维修等问题，2017年5月12日，双方又签订了《协议书》一份，该协议第六条明确约定原告如未对工程进行维修，视为放弃3%的工程款。截止原告起诉之日，仍未对案涉工程进行维修，其仍存在多处墙体裂缝、外墙瓷砖脱落、地面空鼓不平、漏水等质量问题（附现场拍摄照片）。因此，根据《协议书》约定及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十一条：“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应于支持”的规定，原告拒绝维修，答辩人有权扣留工程款的3%，合计584040.78元（19468026×3%=584040.78）。二、原告主张的违约金过高，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率予以调整。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定以及最高人民法院《关于适用若干问题的解释(二)(?javascript:SLC(116926,0)?)》第二十九条“当事入主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”的规定，本案结合原告的实际损失、合同的履行情况、过错程度以及预期利益，原告主张的99万元（每月9万元）违约金明显过高，应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率予以调整。综上所述，答辩人认为，原告逾期竣工，且案涉工程质量存在问题，严重侵害了答辩人的合法权益。原告要求答辩人支付剩余工程款及违约金，于法无据。因此，请求贵院判决驳回原告的诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经公开开庭审理，原告福建省透堡建筑工程有限公司提交的建设工程施工承包补充合同、工程建设补充协议、工程结算评审报告、协议书、竣工验收报告、资料接受清单等证据，被告福建瑞泰电子科技有限公司提交的《工程建设补充协议（二）》、被告支付发票2张、《协议书》、照片等证据，对于无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2012年9月20日，原告福建省透堡建筑工程有限公司与被告福建瑞泰电子有限公与签订《福建瑞泰电子科技有限公司厂房1#、2#、3#楼建设工程施工承包补充合同》，内约定，原告负责承建被告福建瑞泰电子科技有限公司厂区1#、2#、3#楼厂房，承建内容包括建审后的设计图中的基础工程及主体工程（包括一般土建、装饰、水电安装等工程以及施工过程设计修改、甲方通知修改、施工图纸会审纪要等内容）。 2014年4月24日，原告福建省透堡建筑工程有限公司（乙方）与被告福建瑞泰电子有限公司（甲方）签订《工程建设补充协议（二）》，内约定：一、乙方保证工程在甲方能按原合同约定的支付工程进度款的前提下及本协议约定的贰佰万元进度款到账后四个半月内（即135天）完成该工程项目。因设计变更，甲方因素造成的误工，不可抗拒的自然灾害，战争等原因工期可顺延。若不能按本补充协议约定的时限内按图纸完成施工并验收合格交付甲方使用的，乙方需赔偿甲方捌拾万元整。二、甲乙双方同意免予计算自工程主体封顶至本合同订立日因工程进度款未按时支付所产生的利息费用及停工给甲方造成的损失。 2015年1月28日，原告福建省透堡建筑工程有限公司出具《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》，被告福建瑞泰电子有限公司作为建筑单位在上面盖章确认，竣工验收结论为：本工程根据设计图，施工规范与操作规程施工，工程质量控制资料与相关技术管理资料齐全有效，同意验收。 2017年5月12日，原告福建省透堡建筑工程有限公司（甲方）与被告福建瑞泰电子有限公司（乙方）签订协议书，经连江经济开发区管委会、东湖镇人民政府介入协商，本着公平、公正原则，甲乙双方就解决工程款纠纷问题达成如下协议:一、乙方应积极配合甲方对办理项目工程备案过程中，涉及乙方的报批资料进行梳理，使该报批资料达到相关部门的受理备案条件，工作时限为从甲方资料送达乙方之日算起七个工作日，甲方需在5月18日-5月25日时间内涉及需乙方配合的资料送达乙方。二、甲方提供资料应在一周内提供给乙方，若无法提供，每月罚款玖万元补贴给乙方。乙方应在甲方提供资料之日起一周内完成应办理的手续（乙方只负责工程队应负责的资料），若一周内无法完成，每月也罚款9万元补贴给甲方。甲方在办理所有备案过程中若备案部门通知补件，属于乙方提供或盖章，乙方必须在3日内补齐，并交给甲方办理备案。四、福建瑞泰电子科技有限公司厂房1#、2#、3#楼工程结算价为19468026元，已支付16005900元。甲方在乙方完成备案工作任务之日起，十日内支付工程款20万，再二十日内付工程款80万，再一个月内工程款付至工程结算价97%，剩3%工程款待乙方完成工程维修合格后一个月内结清。五、甲方未按上述规定付工程款，每拖延10天甲方补贴玖万元给乙方，并由此产生一切后果及法律责任由甲方负责。六、乙方收到97%工程结算款三个月内维修完成，若未进行维修视为放弃3%工程款。 综上所述，本院认为，原告福建省透堡建筑工程有限公司与被告福建瑞泰电子科技有限公司签订的《福建瑞泰电子科技有限公司厂房1#、2#、3#楼建设工程施工承包补充合同》、《工程建设补充协议（二）》，不违反相关关法律、法规，系双方的真实意思表示，具有法律约束力。被告辩称原告逾期竣工且案涉工程质量存在问题，因双方在2017年5月12日，针对本案诉讼的内容，已重新签订了协议书，故视为双方对本案诉讼已做约定。根据协议书内容，被告福建瑞泰电子科技有限公司厂房1#、2#、3#楼工程结算价为19468026元，已支付16005900元，原告主张被告福建瑞泰电子科技有限公司尚欠工程款3262126元，于理有据，依法予以认定。协议书中第五条约定，被告未按上述规定付工程款，每拖延10天补贴9万元给原告，因该标准过高，原告自愿调整为月利率2%计算。因协议中约定原告福建省透堡建筑工程有限公司收到97%工程结算款三个月内维修完成，若未进行维修视为放弃3%工程款，庭审中，原被告均同意按协议约定予以维修，本院予以采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条以及参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 被告福建瑞泰电子科技有限公司应在本判决生效之日起十日内返还原告福建省透堡建筑工程有限公司工程款326216万元并支付违约金（按照月利率率2%的标准从2017年6月7日计算至款项还清之日止）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费40817元，由被告福建瑞泰电子科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长  程 菁 人民陪审员  朱立新 人民陪审员  陈长开 二〇一八年九月三日 书 记 员  吴文婷 附：“主要法律条文” 一、《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 二、《中华人民共和国合同法》 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 第一百三十条建筑工程施工合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 四、最高人民法院《关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条建筑工程施工合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 建筑工程施工合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 建筑工程施工合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更建筑工程施工合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 建筑工程施工合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 “执行申请提示” “执行申请提示”指《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。