四川省双流县人民法院刑 事 判 决 书（2015）双流刑初字第31号公诉机关四川省双流县人民检察院。被告人曾某某，杰哥，男，1978年10月15日出生，身份证号码，汉族，小学文化，农民，住四川省双流县。2003年7月29日因犯聚众斗殴罪被双流县人民法院判处有期徒刑二年六个月。2014年1月3日因涉嫌非法经营罪被成都市公安局天府新区分局刑事拘留，同年1月30日由成都市公安局天府新区分局决定取保候审，现未羁押。辩护人曾艳，四川和普律师事务所律师。四川省双流县人民检察院以双检公诉刑诉（2014）831号起诉书指控被告人曾某某犯非法经营罪，于2014年12月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，四川省双流县人民检察院指派代理检察员姚翔出庭支持公诉，被告人曾某某及其辩护人曾艳到庭参加了诉讼。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某某、刘某某、刘某某、李某某向本院提起了附带民事诉讼，2015年5月14日，附带民事诉讼原告人张某某、刘某某、刘某某、李某某书面申请撤回民事诉讼，本院予以准许。在审理过程中，四川省双流县人民检察院建议本院延期审理，本院予以同意。现已审理终结。双流县人民检察院指控，2013年11月下旬以来，被告人曾某某伙同陈某某、肖某某、赵某、刘某某等人，违反法律法规的规定，在四川省双流县华阳街道办事处一心村3组私设渣土倾倒场地，对外出售“倒票”并接纳运输车辆在该处倾倒渣土。2013年12月1日零时30分许，刘某某在该倒场内被倾倒渣土的运输车辆碾压致死，该倒场遂停止经营。经查，该倒场共接纳倾倒的土方15684.3立方米，非法经营数额共计人民币123950元。为支持指控事实的成立，双流县人民检察院当庭出示的指控证据有：物证，书证，证人证言，被告人供述与辩解，鉴定意见，勘验、辨认笔录等。双流县人民检察院认为，被告人曾某某违反法律法规的规定，设立渣土倾倒场地，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。提请法院依法判处。被告人曾某某辩称自己并非南湖倒场的老板，自己没有参与经营该倒场。其辩护人提出：1、国家法律法规未对设置消纳场所的经营行为予以禁止或者限制，被告人曾某某经营倒场的行为不构成非法经营罪；2、公诉机关认定的渣土堆放量，没有扣除该场所内曾经堆放的渣土，现有证据尚不足以证明被告人曾某某等人经营倒场的数额达到了非法经营罪的立案标准，被告人曾某某的行为不构成犯罪；3、四川省蜀通岩土工程公司测量分公司没有测绘资质，其测量结果不能作为本案的定案依据。本院审理查明的事实和证据与公诉机关起诉指控一致。另查明：1、案发后，被告人曾某某协同陈某某等人向刘某某的亲属赔偿了人民币400000元，被告人曾某某取得了刘某某亲属的书面谅解；2、四川省蜀通岩土工程公司测量分公司于2004年6月29日并入四川省冶金地质勘查局测绘工程大队，四川省冶金地质勘查局测绘工程大队于2011年10月12日取得了测绘资质证书。上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：1、公安机关出具的接受刑事案件登记表、立案决定书及到案经过证实：2013年12月1日1时许，成都市公安局天府新区分局华阳派出所的民警接群众匿名举报电话，在华阳牧华路南湖南路路口有人私设倒场。民警遂前往调查，发现被告人曾某某伙同他人，于2013年11月下旬在牧华路往牧马山方向右转进华阳南湖南路第一个路口右手边的空地上私设倒场，每天上百次车辆倾倒渣土，每车收取200元的费用达一周有余，经营数额在100000元以上。民警遂在成都市二环路龙门镇小区7栋1单元11楼6号将被告人曾某某挡获，立案侦查。2、被告人曾某某在公安机关的供述证实，倒场是自己和陈老四、肖老五、刘某某、赵某五人在2013年11月20日左右开设的，陈老四是最大的股东，占50%的股份，主要负责倒场的全面工作。自己和肖老五、刘某某、赵某占剩余50%的股份，具体每人占多少份额没有确定。肖老五负责联系车子往倒场送泥土，刘某某负责倒场内大型的机械作业，赵某负责现场指挥，因为自己刚修了外面的路，就具体负责进出倒场的道路和联系村民，让村民和陈老四商谈青苗费赔偿事宜。该倒场开设了5、6天，好的泥土每车收取人民币130元，差的泥土每车收取人民币180元至200元。车队的“倒场票”一般都要从陈老四那里购买，然后分给其他的车辆，运输车有“倒场票”才能在该倒场内倾倒泥土。3、证人陈某某的证言及辨认证实，自己是森宇集团的保安班长，平时负责监管是否有人在森宇集团的地界上乱倒渣土。“南湖倒场”在华阳的一心村，占地约5亩，由自己和刘某某、曾某某、肖某某四人开设，因为刘某某和“杰杰”都是一心村的人，“杰杰”又是该村书记的侄儿，所以就由刘某某和“杰杰”各占40%的股份，肖某某占13%的股份，自己占7%的股份。刘某某主要负责倒场内的机械作业和联系车辆拉泥土，曾某某负责卖倒场票和收取倒场票，自己和肖某某负责安排指挥车辆。自己每车收取10元，肖某某每车收取30元，赵某是肖某某安排在倒场里的人。自己安排魏廷建去倒场指挥车辆并记下运输车的数量，防止刘某某和“杰杰”虚报车次。从开始经营到出事共计7天，每天大约有80车，每车满载14方左右，倒票170元每张，大概经营数额为95000元。经证人陈某某辨认，被告人曾某某即是南湖倒场的老板之一“杰杰”。4、证人马某的证言及辨认证实，自己本来是帮“曾哥”看守南湖南路三号桥南延线的公路。2013年11月28日，“曾哥”在倒场内打电话叫自己买点香烟过去，自己把烟交给他们后，“曾哥”就叫自己和“小军”（魏廷建）站在倒场口收倒票，自己收的倒票都拿给了“曾哥”。2013年11月30日晚上12时许，自己在门口收“倒场票”，“小军”和赵某正在倒场内指引车辆，后来“小军”就说运输车辆将正在场内作业的装载机老板碾死了，然后他就给120打电话，医生确诊死亡后就报警了，“曾哥”可能是该倒场的老板之一。经证人马某辨认，被告人曾某某即是“曾哥”，可能是该倒场的老板之一。5、证人赵某的证言及辨认证实，南湖倒场是“杰杰”、“陈老四”和“肖老五”一起开设的，自己看见“杰杰”在售卖倒场票并叫马某在倒场口收倒场票，倒票都是五角或者一元的连号人民币。自己是“肖老五”叫去看守倒场的，由他发工资，主要负责在倒场内指挥车辆和通知刘某某的装载机干活。该倒场开设了7至10天，每倒一车收取200元的渣土费。2013年11月30日22时许，自己正在工地旁边的工棚内看别人打麻将，就听说倒场内好像碾死了一个人，于是就赶到工地和“小军”一起查看，发现装载机老板被运渣土的汽车碾死了。经证人赵某辨认，被告人曾某某即是倒场的老板之一“杰杰”。6、证人魏廷建的证言证实，自己是陈某某安排到南湖倒场指挥车辆的，他给自己说过倒场要分钱给他。2013年11月30日12时许，自己正在南湖倒场内上班，看见一个乱倒渣土的地方有一个类似口袋的东西，于是就到门口把马某叫来，用手电筒一照，才发现地上躺着一个人，然后就拨打了120，后来确认是把经营装载机的老刘碾死了。7、证人钟某某的证言及辨认证实，刘某某是自己的老板，自己帮刘某某在倒场内开装载机，“杰杰”是南湖倒场的老板之一，自己曾亲眼看见他以20000元的价格将100张倒票卖给别人。赵某曾告诉自己南湖倒场他也有份，赵某还安排马可给自己增加工时，因为自己嫌工时太少，还将此事告诉了刘某某，刘某某曾告诉自己说他的倒票也是从“杰杰”的手里买来的。2013年11月30日19时许，自己按照刘某某的安排开始在南湖倒场内铲渣土，后来就听保安说刘某某被运渣车给碾死了。经证人钟某某辨认，被告人曾某某即是南湖倒场的老板之一“杰杰”。8、证人熊某某的证言证实，自己和黄某某、李某某一起从中信城二期拉泥土出去倒，刘某某是我们与“倒场”的中间联系人，自己从刘某某处购买了200张倒场票，每张190元，到案发前已经倒了169车，每车20方左右，现在还剩下31张倒场票。自己听刘某某在电话里叫“杰杰”拿倒场票给他，好像“杰杰”和南湖的保安都有倒场的股份。9、证人代某某的证言证实，自己是中信右岸一期工地土方项目的人员，平时负责管理运渣车进出场等工作。工地开始施工后，刘某某和黄某某就到工地上说想拉泥土，后来自己就同意了。2013年11月27、28日，刘某某就组织了10余辆汽车拉土，两天后，他就开了拉200车泥土的收据给自己，自己核实无误后于同年11月30日将72000元转到他的银行账户上，后来自己就听说他出事了。10、证人黄某、管某某、李某某、车某某等司机的证言证实，每天都组织了10多辆汽车固定在拉渣土，他们都购买了南湖倒场的倒票，然后往该倒场内运送渣土，每车渣土都是满载，大约20方。11、证人祝某的证言证实，自己是做渣土运输生意的，自己在赵某处以每张190元的价格购买了100张倒场票，全部往南湖倒场运了渣土，赵某给自己说过他在负责南湖倒场。12、证人张某某的证言及刘某某的电话录音证实，刘某某经营了两台装载机，系曾某某叫其到南湖倒场帮着推土，后在该倒场上被渣土车碾压致死，被告人曾某某、刘某某与赵某均参与了倒场经营。13、四川省冶金地质勘查局通知、测绘资质证书及测绘图证实，四川冶金地质勘查局测绘工程大队具有测量资质，四川省蜀通岩土工程公司测量分公司于2004年6月29日并入四川冶金地质勘查局测绘工程大队，经四川省蜀通岩土工程公司测量分公司测量，该倒场共接纳倾倒的土方为15684.3立方米。14、刘某某银行明细证实其银行资金流动情况及2013年11月30日收到人民币70000元的事实。15、倒场票证实了被告人曾某某等人用连号的人民币作为“倒票”卖给他人后收取倒场费的情况。16、现场勘验检查笔录、现场图及现场照片证实了被告人曾某某等人开设倒场的地点及渣土运输车在该倒场内将刘某某碾压致死的情况。17、四川省成都天府新区成都片区管理委员会国土资源和房产管理局、四川省成都天府新区成都片区管理委员会经济发展局及双流县国土资源局出具的情况说明证实，位于双流县华阳街道办事处一心村3组牧华路与南湖路交界处的弃土场，未申请办理宗地临时用地及环保的相关手续，在案发时属于非法占用土地弃土。18、成都双流佳丰运输有限公司出具的情况说明证实，2013年至2014年，按照载货体积为20方的货车计算，华阳南湖片区渣土消纳收费为人民币150元至200元之间。19、成都市公安局天府新区分局华阳派出所出具的情况说明证实，通过测绘的弃土方量及渣土消纳收费标准进行计算，南湖倒场的弃土共计收费为人民币117632元至156843元。20、成都市公安局物证鉴定所出具的成公鉴（法物）字（2013）14555号鉴定书证实，南湖倒场的死者刘某某与李某某、刘某某、刘某某不能排除有亲权关系。21、建设部《城市建筑垃圾管理规定》、《成都市建筑垃圾处置管理条例》及《成都市城市建筑垃圾管理规定》证实，任何单位和个人不得乱倾乱倒，擅自设立弃置场所受纳建筑垃圾等。22、装载机工作时间收据证实了刘某某组织人员于2013年11月25日至2013年11月30日在南湖倒场推土的情况。23、四川省双流县人民法院刑事判决书证实被告人曾某某于2003年7月29日因犯聚众斗殴罪被判处刑罚，具有犯罪前科。24、赔偿协议、收条及谅解书证实了被告人曾某某等人已向刘某某的亲属进行赔偿并取得了书面谅解，刘某某的亲属请求本院对被告人曾某某从轻判处。25、常住人口详细信息证实了被告人曾某某系成年人犯罪。以上证据符合证据的合法性、客观性、关联性，各证据之间能够相互印证，足以证明案件的事实，本院予以采信。本院认为，被告人曾某某伙同他人，违反国家法律规定，私自设立渣土倾倒场所，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应追究其刑事责任，四川省双流县人民检察院起诉指控成立，本院予以支持。对被告人曾某某辩称其没有参与经营南湖倒场的辩护意见，本院认为，被告人曾某某在公安机关的供述以及证人陈某某、赵某、钟某某的证言，能够相互印证，足以证明被告人曾某某参与经营并收取了倒场费的犯罪事实，故对被告人曾某某提出的上述辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出国家法律法规未对设置消纳场所的经营行为予以禁止或者限制，被告人曾某某等人经营倒场的行为不构成非法经营罪的辩护意见，本院认为，被告人曾某某等人的行为不仅违反了建设部《城市建筑垃圾管理规定》、《成都市城市建筑垃圾管理规定》和《成都市建筑垃圾处置管理条例》的规定，还违反了制定上述规定所依据的《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》和《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》等国家规定，因此，被告人曾某某等人未经相关部门批准，私自设立倒场并收取费用的行为，已违反了国家规定并扰乱了市场秩序，其行为符合非法经营罪的构成要件，故对辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出公诉机关起诉指控的测量数据没有扣除原有的土方量，现有证据不足以证明被告人曾某某等人经营的数额达到了非法经营罪的立案标准，被告人曾某某的行为不构成犯罪的辩护意见，本院认为，四川省蜀通岩土工程公司测量分公司依据相关测量数据所确定的接纳土方量，与证人熊某某、祝某、管某某、李某某、车某某等人证实所运输的土方量，能够相互吻合，足以证明被告人曾某某等人非法经营的数额达人民币123950元，其行为已构成了非法经营罪，故对辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出四川省蜀通岩土工程公司测量分公司没有测绘资质，其测量结果不能作为本案定案依据的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。鉴于被告人曾某某等人在案发后已对刘某某的亲属进行赔偿并取得了刘某某亲属的书面谅解，本院在量刑时酌情予以从轻处罚。被告人曾某某曾因故意犯罪被判处刑罚，具有犯罪前科，本院在量刑时予以考虑。据此，根据被告人曾某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人曾某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起三十日内缴纳，逾期则强制缴纳。）二、对扣押在案的倒场票人民币31元，依法予以没收，由公安机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周 跃人民陪审员  彭泽贵人民陪审员  文小芹二〇一五年五月十九日书 记 员  张 超附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。