江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2014）宜徐民初字第0076号原告（反诉被告）江苏恒峰线缆有限公司，住所地江苏省宜兴市新街街道环科园绿园路。法定代表人张建康，该公司董事长。委托代理人史静霞，江苏漫修（宜兴）律师事务所律师。委托代理人吴斌，该公司法务人员。被告（反诉原告）上海聚仁园林景观工程有限公司，住所地上海市松江区新桥镇新格路850弄22号529室。法定代表人乔胜利，该公司总经理。委托代理人任刚，北京市惠诚律师事务所上海分所律师。原告（反诉被告）江苏恒峰线缆有限公司（以下简称恒峰公司）与被告（反诉原告）上海聚仁园林景观工程有限公司（以下简称聚仁公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年2月14日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月10日、2015年3月19日公开开庭进行了审理，第一次庭审中，原告（反诉被告）恒峰公司的委托代理人史静霞、吴斌，被告（反诉原告）聚仁公司的法定代表人乔胜利、委托代理人任刚到庭参加诉讼。第二次庭审中，原告（反诉被告）恒峰公司的委托代理人吴斌，被告（反诉原告）聚仁公司的法定代表人乔胜利、委托代理人任刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒峰公司诉称：他公司与聚仁公司于2011年1月18日签订科技中心绿化工程合同，于2011年5月17日签订了绿化补充协议，约定由聚仁公司承包他公司的绿化工程，并约定在绿化补充协议生效后一个月内完工。后聚仁公司未按期完工，延误了工期，且工程质量未达标，造成他公司损失。故诉至法院，请求判令聚仁公司立即向他公司支付违约金313409.2元并承担本案诉讼费用。被告聚仁公司辩称：2013年10月14日双方共同委托宜兴市价格认定中心进行了价格认定的结算，恒峰公司始终未对现场施工提出任何质量异议。双方在工程竣工验收的基础上共同委托价格认定，表明恒峰公司对施工质量予以认可。将双方签订的合同和工程造价咨询报告书对比可以看出，恒峰公司在不断增加工程量，造成了工期的延期。最后一车土方进场时间已到2011年7月25日，必须在土方完成的基础上才能进行下一步的施工，因此根据2011年5月17日签订的绿化补充协议在一个月内全部完工的基础不存在。施工延误工期和施工质量未达标应当由恒峰公司提供证据予以证明。他公司不存在违约事由，请求驳回恒峰公司的诉讼请求。反诉原告聚仁公司反诉称：双方于2011年1月18日签订科技中心绿化工程合同，约定由他公司承包恒峰公司的绿化施工工程，工期60天，恒峰公司未能按期提交施工场地则工期顺延，合同金额暂定园林市政790000元、苗林绿化1370000元，工程竣工验收后办理竣工结算。2011年5月17日双方签订绿化补充协议变更了苗林绿化工程价款。2011年3月他公司安排施工人员进场，先进行了道渣垫路，然后拉了180大车进行土方回填，后恒峰公司认为土进太多要求拉出，他按照要求拉出后，恒峰公司认为土又太少，要求拉进，他又在恒峰公司的要求下两次拉进，直至2011年7月25日最后两车土方才进场，致工程不断变更延误工期。他公司共收到恒峰公司工程款958000元。2011年10月工程竣工后，双方进行了现场竣工验收，双方代表对苗木进行了测量和数量确认，恒峰公司要求按合同约定保修2年，植物达100%成活率才支付剩余工程款。2013年10月双方进行了现场验收。故诉至法院，请求依法判令恒峰公司支付工程款789380元（工程造价咨询报告书价款1572180元+质保金100000元+工程造价咨询报告书中未涉及的价款75200元-已付款958000元），并承担反诉诉讼费和鉴定费。反诉被告恒峰公司辩称：聚仁公司未按照合同履行约定义务，逾期完工。结算价格应根据合同约定的投标书的单价进行计算，在投标书中未约定的按照鉴定价格进行计算。申请鉴定时双方已对工程总量进行了确认，故对于聚仁公司诉讼请求中75200元工程造价咨询报告书未涉及的部分不予认可。聚仁公司所做的工程存在质量问题，他公司不需要支付工程款及相关费用。经审理查明：2011年1月18日，恒峰公司与聚仁公司签订科技中心绿化工程合同一份，该合同约定：1、聚仁公司承建恒峰公司的科技中心绿化工程，工程总工期60天，如恒峰公司未能按期提交施工场地则工期顺延，恒峰公司收到聚仁公司竣工报告的5日内组织验收，若未能通过竣工验收，双方应确定整改方式及时间，再次验收。2、结算依据：恒峰公司签审的施工图、投标书及未计价材料确认价，双方签署的工作签证单以及涉及调整（更改）部分变更通知书，竣工图。3、合同金额：合同暂定造价园林市政790000元、苗林绿化1370000元，工程竣工验收后按实结算。4、合同金额的支付时间：⑴、进场后回填土到位、造型结束，符合要求，支付合同金额20%，⑵、假山、园路、停车场施工结束，符合要求，支付至40%，⑶、工程竣工验收后1个月内办理竣工结算，结算办理完成后3个月内恒峰公司付至结算价的100%，保修期满后恒峰公司付清聚仁公司100000元质保金（投标质保金）。5、关于设计调整（变更）：关于本工程涉及设计调整（更改）工程项目，待调整资料完善并经恒峰公司签审后，工程量及造价进行增减。6、质保期：从递交竣工报告后的第7日起算，保修期2年。7、违约责任：恒峰公司未履行合同规定的义务，除顺延竣工期外，还应赔偿聚仁公司因此发生的实际损失，恒峰公司超过合同规定期限验收或未按合同规定付款，每超1日，按合同总额的5‰向聚仁公司支付逾期违约金；聚仁公司未按合同规定完成工程，且无故拖延时间影响工程进度，每延1日，按合同总额的5‰向恒峰公司支付逾期违约金。2011年5月7日，恒峰公司与聚仁公司签订绿化补充协议，约定将科技中心绿化工程合同中苗林绿化总价1370000元变更为363500元，苗林绿化维护保养时间为绿化补充协议签订起2年，保障100%成活率，科技中心全部工程聚仁公司需在协议签订后1个月内全部完工，如延期按原合同违约责任执行。另查明：2011年3月，聚仁公司进场施工。施工过程中，双方一致同意增加了部分工程量。2013年10月14日，双方对土建及苗木工程量进行了现场确认。恒峰公司共计支付工程款958000元，此外，聚仁公司缴纳工程质保金70000元。审理中，聚仁公司申请对其建设施工的苗木、土建工程的工程造价进行鉴定。本院委托江苏普信工程项目管理有限公司进行鉴定，该鉴定机构根据双方签字认可的工程量清单等，鉴定确认工程造价为1572180元。审理中，聚仁公司提出，工程竣工时间为2011年10月，他曾向恒峰公司现场负责人递交过竣工验收报告，但聚仁公司对此未提供证据予以证明。恒峰公司认为工程竣工时间是2013年10月。聚仁公司还提出，由于恒峰公司未支付设计费30000元，该设计费抵作他公司应支付的质保金，加上他公司已实际支付的70000元，质保金共计应为100000元。恒峰公司不认可该设计费。审理中，聚仁公司主张，除双方签订的工程量清单中确认的工程量外，他公司还做了施工初期的道渣垫路、草坪植草砖和维修车位，为此聚仁公司申请证人毛某、王某出庭作证。其中毛某作证称，他曾帮聚仁公司在恒峰公司做工程时做土方，共进土3次出土2次，土方到2011年6、7月份左右完工。王某作证称，他曾帮聚仁公司在恒峰公司做工程的景观项目，该工程中停车位经过翻工，他进场时路基还没有做好，是他进行了施工，此外还铺设草坪砖55平方米左右，这些都不包含在工程造价咨询报告书中。聚仁公司据此证明增加的工程量部分应当计算在工程款总额中。此外，聚仁公司认为，证人证言也证明由于恒峰公司要求增加工程量及翻工等原因，导致工期延长。恒峰公司对证人证言不予认可。上述事实，有科技中心绿化工程合同、绿化补充协议、苗木清单、土建工程量清单、工程造价咨询报告书及本院庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为：恒峰公司与聚仁公司之间的建设工程施工合同合法有效，双方均应按约履行合同义务。关于本诉部分，聚仁公司称该工程已于2011年10月竣工，因其作为工程承包方，未提供证据证明其曾向发包方恒峰公司提交过竣工验收报告通知恒峰公司验收，也未提供其他证据证明竣工时间，故工程竣工时间只能按恒峰公司所认可的2013年10月来确定。而根据绿化补充协议的约定，该工程应于2011年6月17日前竣工。即使如证人毛某所言，在2011年7月土方部分刚完工，该工程也应在2011年9月底前竣工。因此，聚仁公司存在延误工期的违约行为，应当承担逾期违约金。双方约定的每逾期一天按合同总金额5‰计算违约金过高，应当予以调整。聚仁公司延误工期的时间超过1年，违约金按合同总金额依银行同期贷款利率的四倍计算也不低于恒峰公司所主张的313409.2元。故对于恒峰公司要求聚仁公司承担313409.2元违约金的本诉诉讼请求，本院予以支持。关于反诉部分，经鉴定，该工程总造价1572180元，扣除已支付的工程款958000元，恒峰公司未付工程款为614180元。恒峰公司对工程造价咨询报告提出了异议，但因未提供证据，故对其该抗辩意见本院不予采纳。对于聚仁公司提出的工程造价咨询报告书未包含的工程部分，因双方于2013年10月14日签订的工程量清单中已就工程总量进行了确定，该清单是双方根据现场情况确认的，也是鉴定结构出具工程造价咨询报告书的依据，聚仁公司提出该清单工程量存在遗漏部分，恒峰公司又不予认可，聚仁公司应当提供充分证据予以证明。现聚仁公司仅提供证人王某的证言，恒峰公司又不认可该证人证言，故聚仁公司的主张证据不足，对聚仁公司主张的该部分工程款本院不予支持。恒峰公司提出该工程存在施工质量问题，因其未提供证据予以证明，对其该抗辩意见本院亦不予采纳。根据合同约定，恒峰公司应在工程竣工验收后1个月内办理竣工结算，结算办理完成后3个月内付至结算价的100%，现恒峰公司认可工程已在2013年10月完工，同时恒峰公司也未举证证明工程存在质量问题，故恒峰公司应当支付剩余工程价款。由于双方约定的工程质保期为2年，现质保期未满，聚仁公司可待质保期满后对质保金另行主张权利。恒峰公司总计应支付的到期工程款为614180元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，第六十条第一款，第一百零七条、第一百一十四条、第二百八十六条之规定，判决如下：一、聚仁公司承担恒峰公司违约金313409.2元，二、恒峰公司应支付给聚仁公司工程款614180元。三、上述一、二款相抵后，恒峰公司应支付聚仁公司300770.8元，由恒峰公司于本判决发生法律效力之日起10日内付清。四、驳回聚仁公司的其他反诉请求。本案本诉案件受理费6001元（已由恒峰公司预交），反诉案件受理费5847元（已减半收取、已由聚仁公司预交）、鉴定费14600元（已由聚仁公司预交），共计26448元，由恒峰公司负担15909元，聚仁公司负担10539元。综上，恒峰公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付9908元给聚仁公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（江苏省无锡市中级人民法院开户行：中国工商银行无锡城中支行；账号：11×××05）。审 判 长  汤 洁人民陪审员  许小芳人民陪审员  潘秀兰二〇一五年五月十八日书 记 员  丁云赟本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第八条第一款依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。