四川省南充市顺庆区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川1302民初6962号 原告南充农业融资担保有限责任公司，住所地南充市顺庆区铁荣路50号。 法定代表人：贾晓红，董事长。 委托诉讼代理人：王波，四川首力律师事务所律师。 被告南充荣鑫建设工程有限公司，住所地嘉陵区火花路3号1幢1层121号。 法定代表人：李军，职务总经理。 被告李军，男，汉族，生于1973年10月14日，住南充市嘉陵区。 被告吴娟，女，汉族，生于1974年6月9日，住南充市顺庆区。 被告李祖全，男，汉族，生于1949年1月26日，住南充市嘉陵区。 被告曾秀荣，女，汉族，生于1952年11月15日，住南充市嘉陵区。 五被告共同委托诉讼代理人陈森洪，四川兴恒律师事务所律师。 被告李玉，女，汉族生于1972年7月16日，住南充市嘉陵区。 被告南充市温凌市场开发有限公司，住所地南充市嘉陵区紫府路2段78号。 法定代表人：李彬林，职务经理。 委托诉讼代理人任建兵，四川天普律师事务所律师。 被告张永龙，男，汉族，生于1969年7月15日，住南充市高坪区。 委托诉讼代理人任建兵，四川天普律师事务所律师。 原告南充农业融资担保有限责任公司（以下至判决主文前简称“农担公司”）与被告南充荣鑫建设工程有限公司（以下至判决主文前简称“荣鑫公司”）南充市温凌市场开发有限公司（以下至判决主文前简称“温凌公司”）、李军、吴娟、李祖全、曾秀荣、李玉、张永龙追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农担公司的委托诉讼代理人王波，被告李军及其被告荣鑫公司、李军、吴娟、李祖全、曾秀荣的共同委托诉讼代理人陈森洪被告温凌公司、张永龙的共同委托诉讼代理人任建兵出庭参加了诉讼，被告李玉经本院依法传唤无正当理由未到庭应诉，本案依法缺席审理，现已审理终结。 原告农担公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告荣鑫公司向原告支付因代偿形成的债权本金人民币199万元及以代偿的款项为基数按照银行同期贷款利率的4被标准支付利息至本金付清之日止；2、判令被告荣鑫公司向原告每日按未还金额的1%支付违约金至付清全部款项之日止；3、被告荣鑫公司承担原告实现债权的费用为1万元；4、判令被告温凌公司、李军、吴娟、李祖全、曾秀荣、李玉、张永龙对被告荣鑫公司上述1、2、3项债务承担连带责任2、依法确认原告对抵押合同项下抵押物享有优先受偿权；3、本案的诉讼费用被告承担。 事实与理由：被告荣鑫公司于2015年1月21日与交通银行南充分行签订了《流动资金借款合同》，借款金额为800万元，借款期限1年。同时荣鑫公司委托原告为该笔借款提供连带责任保证担保，双方于2015年1月21日订立《委托担保合同》，约定由原告为荣鑫公司向交通银行南充分行借款800万元提供保证担保，同时约定履行合同发生争议由甲方（即原告）所在地人民法院诉讼解决。2015年1月21日，原告与被告温凌公司、李军、吴娟、李祖全、曾秀荣、李玉、张永龙签订《保证反担保合同》，约定由被告温凌公司、李军、吴娟、李祖全、曾秀荣、李玉、张永龙向原告提供连带责任保证反担保，保证范围为因代偿形成的主合同项下的债权本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金等以及原告实现主债权的一切费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、保全费等。反担保期限为原告代偿之日起两年。同日，原告与被告温凌公司签订了《抵押反担保合同》，被告温凌公司以其位于嘉陵区紫府路的非住宅房屋14处、住房2处提供抵押反担保。同日，原告与被告李祖全、李玉、李军、张永龙签订了《质押反担保合同》，被告李祖全以其在荣鑫公司1600万元的股权提供质押反担保，被告李玉以其在荣鑫公司200万元的股权提供质押反担保，被告李军以其在荣鑫公司200万元的股权提供质押反担保，被告张永龙以其在温凌公司1100万元的股权提供质押反担保。借款到期后，被告荣鑫公司未能及时偿还交通银行南充分行借款本金及利息，原告遂依约分别于2016年6月30日代被告荣鑫公司偿还了交通银行南充分行借款50万元，于2017年1月19日代被告荣鑫公司偿还了交通银行南充分行借款100万元。鉴于上述事实，根据相关法律规定，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 原告农担公司为证明自己的的主张，提供了如下证据：1、原被告的主体身份信息；2、流动资金借款合同；3、委托担保合同4、保证合同；5、保证反担保合同；6、银行回单、代偿证明书；7、委托代理合同及发票。 被告荣鑫公司、李祖全、李军辩称：1、本案借款属实，但实际用款人不是荣鑫公司，是张永龙和温凌公司。之前是张永龙借用该笔款项，其损失均由张永龙自行承担，且之前张永龙交付了80万元的保证金到交通银行。农担公司代偿的款项也属实，代偿部分应由张永龙和温凌公司进行偿还。对于原告主张的利息和违约金无事实依据，本案仅是银行的利息。主张的实现债权费用不应由被告承担。 被告为证明自己的的主张，提供了如下证据：1、商用房买卖合同；2、购买房屋收款方出具的收据。 被告曾秀荣、吴娟答辩称：曾秀荣、吴娟非本案的借款人和担保人，不应承担借款的直接担保责任；2、案涉的李祖全、李军均系为他人担保。根据婚姻法、最高法院关于夫妻债务担保的相关司法解释，被告曾秀荣、吴娟不承担担保责任和共同偿还债务的责任。 被告张永龙、温凌公司答辩称，1、我们尊重合同的相对性；2、在其他法院荣鑫公司已申请执行温凌公司。另外，在嘉陵法院已查明一个事实，荣鑫公司收取了温凌公司相关费用，即为过桥费。只要符合相关法规，则应得到法律的保护；3、若本案判决张永龙、温凌公司承担相应责任，可能导致温凌公司存在重复承担责任的行为。 被告李玉未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告荣鑫公司辩称其仅是名义借款人，实际用款人是被告温凌公司、张永龙。因本案系追偿权纠纷，根据原告提供的《流动资金借款合同》、委托担保合同以及保证反担保合同等相关证据，可以认定被告荣鑫公司是实际债务人。2、被告曾秀荣、吴娟是否应当承担反担保的民事责任，所涉合同是否是其真实意思表示的问题。原告农担公司提交了委托担保合同、保证合同、保证反担保合同。经质证，被告曾秀荣、吴娟称保证反担保合同证据中涉曾秀荣签名以及其上的指印均不是其本人所签所捺指印，在法庭多次向原告询问其提交的《保证反担保合同》中涉曾秀荣、吴娟签名及捺印的形成过程时，原告均表示该签名和捺印是曾秀荣、吴娟本人在其工作人员当面见证的情况下所签字并捺印的，为核实该签名及捺印的真实性，经法庭释明，被告吴娟未提出鉴定申请，仅被告曾秀荣提出鉴定申请，原告同意的情况下，本院对该份证据中涉曾秀荣签名上的指印是否本人捺印进行了司法鉴定。经鉴定该份证据上的曾秀荣捺印不是曾秀荣本人捺印。综上，本院对《保证反担保合同》中被告曾秀荣的签名捺印真实性不予确认。 再查明，被告荣鑫公司于2015年1月21日与交通银行南充分行签订了《流动资金借款合同》，借款金额为800万元，借款期限1年。随后该贷款打入被告荣鑫公司。2015年1月21日，被告荣鑫公司委托原告为该笔借款提供连带责任保证担保，双方订立《委托担保合同》，约定由原告为荣鑫公司向交通银行南充分行借款800万元提供保证担保。合同第六条6.9.1约定“甲方向债权人支付的全部代偿款和自代偿之日起的利息（经甲、乙双方协商一致代偿款的利息按同期人民银行公布的同期限贷款利率的四倍计算）、复利等”；第六条6.9.2条约定“甲方实现债权的费用包括但不限于实现权利的调查费、评估费、抵、质押物的保管费用、诉讼费、律师费、执行费、代理费、公证费、拍卖费过户费等”。第七条反担保7.1约定“乙方应在本合同签订前向甲方一次性缴纳风险保证金人民币（大写）捌拾万元整。在乙方完全履行义务后，甲方应将上述风险保证金（不计利息）退还乙方。若乙方未履行本合同及主合同及主合同约定的义务时，甲方有权直接用风险保证金向债权人支付和抵扣乙方应付款及违约金、损害赔偿金等”。第九条9.1约定“甲方承担代偿责任时，乙方应向甲方履行还款义务。若乙方未履行还款义务，每日按未还款金额的1‰向甲方支付违约金至付清全部款项之日止”。2015年1月21日，原告与被告温凌公司、李祖全、李军、曾秀荣、吴娟、李玉、张永龙签订《保证反担保合同》，约定由被告温凌公司、李祖全、李军、曾秀荣、吴娟、李玉、张永龙向原告提供连带责任保证反担保。2015年1月21日，原告与被告温凌公司签订了《抵押反担保合同》，被告温凌公司以其位于嘉陵区紫府路的非住宅房屋14处、住房2处提供抵押反担保，并办理了抵押登记。 再查明，《保证反担保合同》第五条保证人声明与承诺5.14约定“当债务人未履行债务时。无论甲方对债权是否拥有其他担保，甲方均有权直接要求乙方在本合同范围内首先承担担保责任”；《抵押反担保合同》第九条抵押人声明与承诺9.8约定“当债务人未履行债务时，无论抵押权人对债权是否拥有其他担保，抵押权人均有权直接要求抵押人在其担保范围内首先承担担保责任，并有权依法拍卖、变卖抵押物，用所得价款用于清偿债务或优先受偿，或与抵押人协商，将抵押物折价抵偿债务”。为主张本案债权，原告农担公司产生律师费10000元。另查明，2018年8月15日，成都联合司法鉴定中心作出了司法鉴定意见书，确认保证反担保合同中曾秀荣签名字迹上的捺印非曾秀荣本人所印。鉴定费9800元。 本院认为，原告农担公司与被告荣鑫宇公司签订的《委托担保合同》，不违反法律、法规强制性规定，合法、有效，对双方有拘束力。原告农担公司按照《委托担保合同》履行代偿责任后，向被告荣鑫公司进行追偿代偿款199万元的请求应当支持。关于原告主张的利息、违约金、律师费的问题。本次代偿给原告农担公司造成了经济损失，其有权要求被告鸿宇公司按照合同约定支付利息、违约金。但其主张利息、违约金、超过年利率24%，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”之规定，利息、违约金之和按照年利率24%计算。原告代偿之日，即与被告产生了新的债权债务关系，被告荣鑫公司应当以原告实际代偿金额为基数，从代偿发生的具体时间之日，按年利率24%计算利息至代偿款清偿之日止。律师费系原告主张债权而产生的实际损失，并不属于出款人因未收回借款产生的资金损失或成本，《委托担保合同》又对律师费进行了明确约定，原告农担公司要求被告荣鑫公司给付律师费的请求，本院予以支持。 关于被告温凌公司、李祖全、李军、吴娟、李玉、张永龙是否应该对被告鸿宇公司债务连带责任的问题。原告与被告温凌公司、李祖全、李军、吴娟、李玉、张永龙签订的《保证反担保合同》，不违反法律、法规强制性规定，合法、有效，对双方有拘束力。被告温凌公司、李祖全、李军、吴娟、李玉、张永龙应按照合同约定承担反担保责任，对被告荣鑫公司的债务，在保证范围内承担连带偿还责任。被告曾秀荣的签名捺印不具有真实性，《保证反担保合同》对其不具有拘束力，不应对被告荣鑫公司所负债务承担连带偿还责任。 被告温凌公司将自己所有的房产向原告提供担保，并办理了他项权登记，担保物权依法设立，依照我国《中华人民共和国担保法》第三十三条“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。”之规定，该抵押土地应优先满足原告的债权，故原告要求判令其对抵押土地享有优先受偿权的主张符合法律的规定，该项主张本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”之规定，被告温凌公司、李祖全、李军、吴娟、李玉、张永龙应对被告荣鑫公司所负的该债务在保证范围内承担连带保证责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告南充荣鑫建设工程有限公司在本判决生效后一个月日内给付原告南充农业融资担保有限责任公司1990000元及利息（利息的计算方式为：以500000元为基数，从2016年7月1日起；以1000000元为基数，从2017年1月20日起；以490000元为基数，从2018年1月17日起，均按年利率24%计算至本判决确定的给付之日止）。若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息计算至本金付清之日止。 二、被告南充荣鑫建设工程有限公司在本判决生效后十日内向原告南充农业融资担保有限责任公司给付律师费10000元。 三、被告南充市温凌市场开发有限公司、李祖全、李军、吴娟、李玉、张永龙应对被告南充荣鑫建设工程有限公司所负的上述第一、二项债务在保证范围内承担连带保证责任。 四、原告南充农业融资担保有限责任公司对嘉房他证字第××号他项权证中载明的房屋享有优先受偿权。 五、驳回原告南充农业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费22710元，由被告南充荣鑫建设工程有限公司、南充市温凌市场开发有限公司、李祖全、李军、吴娟、李玉、张永龙共同负担，本案鉴定费9800元，原告南充农业融资担保有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  李 旸 人民陪审员  吉效民 人民陪审员  姜 强 二〇一八年九月七日 书 记 员  何 静