湖南省溆浦县人民法院民 事 判 决 书（2014）溆民二初字第474号原告湖南省湘维有限公司，住所地湖南省溆浦县大江口镇江维街408号，组织机构代码：18920132-3。法定代表人周金华，董事长。委托代理人石修礼，湖南省湘维有限公司法律顾问。委托代理人禹明忠，湖南省湘维有限公司法律顾问。被告湖南溆浦江兴有限责任公司，住所地：溆浦县江口镇田坪村十组，组织机构代码：70746700-X。诉讼代表人张斌，湖南溆浦江兴有限责任公司管理人组长。委托代理人贺书生，男，1966年1月12日出生，汉族，湖南溆浦江兴有限责任公司管理人成员。委托代理人吴丰，女，1967年10月17日出生，汉族，湖南溆浦江兴有限责任公司管理人成员。原告湖南省湘维有限公司与被告湖南溆浦江兴有限责任公司破产债权确认纠纷一案，于2014年11月27日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年2月2日公开开庭进行了审理，原告委托代理人禹明忠、被告委托代理人贺书生、吴丰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告湖南省湘维有限公司诉称：2010年11月15日，原、被告签订《水泥经营权、商标所有权及设备、占地使用权转让协议书》。该协议约定：被告将其所有的“楚光”商标所有权、水泥生产线及与之配套的占地使用权、生产设施、设备、厂房、库房使用权、占地使用权转让给原告，转让价为258万元；原告于2010年11月15日以前支付第一笔转让金88万元，在2012年1月10日前支付第二笔转让金80万元，在2013年1月10日前支付第三笔转让金30万元，在2014年1月10日前支付第四笔转让金30万元，在2015年1月10日前支付第五笔转让金30万元；被告在取得原告第一笔转让金后10天内将完好的生产装置和与之配套的生产设施、设备、厂房、库房以及经营资料（含客户资料）移交给原告，并在取得第一笔转让金后30天内与原告办妥“楚光”商标转户手续。合同签订后，原告依约在2010年11月15日将第一笔转让金88万元支付给了被告，并在2011年12月30日以无形资产转让事由将第二笔转让金80万元支付给被告。被告在收到两笔转让金168万元后，因“楚光”商标所有权属原大江口水泥厂而无法转让给原告。被告称需等办妥商标转户手续后才能转让给原告。此后，虽经原告多次催促，被告一直未办妥商标过户手续，合同中约定的其他移交事项被告也未办理，原告只得拒付之后的3笔转让金，并要求被告退还原告已支付的前2笔转让金。被告破产后，原告依法申报债权168万元及利息，但管理人在核对债权时，对此予以否认。请求人民法院确认原告对被告享有欠款168万元及利息366885元（分别从2010年12月15日、2012年2月1日起算至2014年11月25日止：880000×6.4%÷12×47个月=220585元；800000×6.4%÷12×33=146300元）的债权。原告为支持其诉讼主张，在举证期内向本院提交了以下证据：1、原、被告于2010年11月15日签订的《水泥经营权、商标所有权及设备、占地使用权转让协议书》复印件1份2页，证明①双方约定水泥经营权、商标所有权及设备、占地使用权要一并转让，原告在协议签订后30日内支付第一笔价款，被告没有按照约定交付生产设备厂房；②具体设备设施以交付清单为准，但是至今没有清单；③在第一笔价款交付后30天内被告应当办妥商标转让手续，但被告只交付了商标资料却未办理转让手续。2、《湖南溆浦江兴有限责任公司收款收据》复印件2份2页、《电子银行交易回单》复印件1份1页、《中国化工财务有限公司付款通知单》复印件1份1页，证明原告按照合同约定支付了第一笔转让费，并应被告的要求，为了办妥商标转让支付了第二笔价款，被告没有按照合同约定履行自己的义务，至今未办妥商标转让。3、《湖南溆浦江兴有限责任公司债权申报初审表》复印件1份2页，证明原告申报了2笔债权，但被告只确认了一笔债权的事实。4、《商标注册证》复印件1份2页，证明按照合同约定，被告应当将湖南溆浦江兴有限责任公司公司的楚光牌商标转让给原告，并不是溆浦县大江口水泥厂的楚光牌商标，被告应当过户到其名下再转让给原告。5、《中国商标网网上查询》打印件1份2页，证明被告至今未将楚光牌商标转让到原告公司名下。对原告提交的证据，被告的质证意见是：对证据1，真实性没有异议，关联性有异议，原告应当支付被告258万元，但至今只支付168万元，尚欠90万元未支付。这份证据是2010年11月15日，在2010年12月23日签订了一份加工协议进行了变更。对证据2、3、4均没有异议。对证据5，商标局没有盖公章，证据没有效力。被告湖南溆浦江兴有限责任公司辩称：原告于2014年1月15日向被告管理人申报债权金额为8329604.7元。其中第一笔债权为被告拖欠电石预付款5417192.35元及利息897087元，合计6314279.35元。对此，被告管理人经查明后予以了确认。第二笔债权为拖欠预付水泥经营权、商标所有权及设备、占地使用权转让款168万元及利息297946.67元。其依据是原、被告于2010年11月15日签订的《水泥经营权、商标所有权及设备、占地使用权转让协议书》。在该协议书中，双方明确约定：被告将水泥经营权、商标所有权及设备、占地使用权转让给原告，原告支付转让款258万元。但原告仅支付转让款168万元，尚欠90万元未支付。原告在与被告签订《水泥经营权、商标所有权及设备、占地使用权转让协议书》后的1个月零8天，即2010年12月23日便与被告签订的《委托加工合同》；2011年3月18日，被告又与案外人徐作林签订了《委托加工合同》。虽然“楚光”牌商标所有权未登记到原告名下，但其使用权变更登记资料被告已经交给了原告。从两份《委托加工合同》和被告自签订上述协议书后一直未再使用该商标可以看出，被告实际已经履行了上述协议书的主要条款，但原告却未能足额支付上述协议约定的转让款，违背了合同约定。据此，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。被告湖南溆浦江兴有限责任公司为支持其答辩意见，在举证期限内向本院提交了以下证据：1、湖南溆浦江兴有限责任公司债权申报申请表复印件1份1页，证明债权人提供的债权申报数额及所附资料，不能证明原告所申报的债权，原告尚欠被告90万元的事实；2、《水泥经营权、商标所有权及设备、占地使用权转让协议书》复印件1份2页，证明原被告签订的协议事实存在；3、委托加工合同1份2页，证明原告拥有被告的设备、厂房、库房等生产设施，又委托被告加工生产水泥。原告有水泥销售权，被告没有水泥销售权；4、委托加工合同1份3页，证明被告将设备、厂房、库房等生产设施委托徐作林加工使用的事实。特别注意合同中第六条，水泥经营权是湖南省湘维有限公司，并一直加工生产水泥。对被告提交的证据，原告的质证意见是：对证据1真实性没有异议，但是被告将附件拆掉了，本来是完整的合同等。对证据2没有异议。对证据3真实性没有异议，但关联性有异议，由于被告未按照转让协议约定的时间将生产设备厂房等列好清单交付给原告，原告在无奈的情况下变更了合同，变更为委托加工。对证据4真实性不置可否，原告没有参与，双方签订的协议与本案无关；从内容上来看，合同第四条，能够证明生产设备归被告湖南溆浦江兴有限责任公司所有，被告未将设备厂房交付给原告。原告提交的证据1来源合法，符合最高人民法院关于民事诉讼证据规则的规定，可以证明本案事实，被告没有异议，且与被告提交的证据2一致，本院予以确认。原告提交的证据2、3、4来源合法，符合最高人民法院关于民事诉讼证据规则的规定，可以证明本案事实，且被告没有异议，本院均予以确认。原告提交的证据5来源不合法，不符合最高人民法院关于民事诉讼证据规则的规定，故本院不予采信。被告提交的证据1、2、3来源合法，符合最高人民法院关于民事诉讼证据规则的规定，可以证明本案事实，且原告对其真实性均没有异议，故本院均予确认。被告提交的证据4因与本案无关，本院不予采信。根据原告当庭举证，被告质证，本院认证，确认以下案件事实：1986年8月30日，经国家工商行政管理局商标局登记，怀化地区大江口水泥厂取得“楚光牌”商标所有权，有效期为1986年8月30日至1996年8月29日。1996年8月30日，该商标所有权续展有效期至2006年8月29日。1998年，因怀化撤地改市，怀化地区大江口水泥厂更名为怀化市大江口水泥厂。1998年4月7日，湖南溆浦江兴有限责任公司经溆浦县工商行政管理局注册登记成立。2003年10月23日，湖南溆浦江兴有限责任公司整体收购破产改制后的原怀化市大江口水泥厂。2010年11月15日，以被告为转让方（甲方）、原告为受让方（乙方），双方签订《水泥经营权、商标所有权及设备、占地使用权转让协议书》。该协议约定的主要内容如下：第一条，转让范围：1、甲方的“楚光”商标所有权；2、甲方现有的销售渠道和经营资料（含客户资料）；3、甲方现有的（30万吨）水泥生产线，以及与之配套的占地使用权、生产设施、设备、厂房、库房使用权。第二条，转让金额及支付办法：1、转让金为人民币贰百伍拾捌万元整；2、乙方于2010年11月15日以前支付第一笔转让金88万元，在2012年1月10日前支付第二笔转让金80万元，在2013年1月10日前支付第三笔转让金30万元，在2014年1月10日前支付第四笔转让金30万元，在2015年1月10日前支付第五笔转让金30万元；3、甲方在收到每笔款项后，一星期内需提供合格的发票给乙方。第三条，生产设备、商标以及相关资料的交付：1、甲方在取得乙方第一笔转让金后10天内将完好的生产装置和与之配套的生产设施、设备、厂房、库房，以及经营资料（含客户资料）移交给乙方；2、具体设备、设施以双方签字认可的移交清单为准，在乙方正常生产经营之前，至2011年2月1日止，甲方负有保管义务；3、甲方在取得乙方第一笔转让金后30天内，与乙方办妥“楚光”商标转户手续。第六条，违约责任：1、本协议生效后一方毁约或其他原因不能履约时须向对方支付人民币500万元的违约金；2、乙方不能按时按量支付转让金，须承担未支付部分的每天万分之三的罚息；3、甲方不能如期交付设备和相关资料，须承担本合同总额的每天万分之三的罚息；4、甲方违背前述承诺擅自处理水泥生产设备，或者拖延办理商标转户手续，须全额赔偿乙方的经济损失，并承担500万元的违约金。第七条，其它约定：1、本协议法定代表人签字或授权代表签字并盖章即生效，设备、设施及占地使用权期限为五年，如有需要，双方另议。协议签订后，原告于当日通过中国农业银行溆浦县大江口支行向被告转帐付款88万元，被告向原告出具了收款收据。在该收据中，被告注明交款事由为商标转让。被告在收到第一笔转让款后，依照协议约定，将生产装置和与之配套的生产设施、设备、厂房、库房以及经营资料移交给了原告。2010年12月23日，以原告为委托人（甲方）、被告为受托人（乙方），双方签订了《委托加工合同》。该合同约定主要条款为：甲方委托乙方生产“牛”牌PC32.5普通硅酸盐水泥。2011年12月29日，被告向原告出具收款收据，并注明交款事由为无形资产转让费。原告于次日通过中国农业银行溆浦县大江口支行向被告转帐付款80万元。合同履行了18个月，因被告未能办妥“楚光”商标转户手续，双方便未再继续履行协议，也未要求对方解除该协议。2013年12月26日，本院以（2013）溆民破字第2-1号民事裁定书裁定受理湖南溆浦江兴有限责任公司破产还债一案，并指定清算组为管理人。在债权申报期间，原告向管理人申报债权金额为本金7097192.35元、利息1232412.35元。管理人审核后，确认原告债权额为本金5417192.35元、利息897087元。原告认为管理人未计算转让款168万元及利息366885元，要求管理人将上述款项计入债权额中，双方为此产生纠纷。本院认为，本案属破产债权确认纠纷。原、被告签订的《水泥经营权、商标所有权及设备、占地使用权转让协议书》系双方真实意思表示，且未违背法律法规强制性规定，合法有效，双方均应遵照执行。原、被告签订的《委托加工合同》系双方真实意思表示，且不违背法律法规强制性规定，合法有效，双方亦应遵照执行。该《委托加工合同》应视为对《水泥经营权、商标所有权及设备、占地使用权转让协议书》的补充和变更。按照《委托加工合同》约定，被告不再向原告交付“生产装置和与之配套的生产设施、设备、厂房、库房”，只要将原告提供的熟料加工成“牛”牌PC32.5普通硅酸盐水泥并交予原告即可。双方在按照上述两份合同履行了18个月以后，便未再要求对方继续履行上述合同，应视为双方已经终止了上述合同的履行。按照《水泥经营权、商标所有权及设备、占地使用权转让协议书》的约定，转让期应为5年，但双方实际只履行了18个月。按照5年转让期计算，每年原告应支付的转让款为51.6万元，18个月的转让款应为77.4万元，原告多支付的转让款90.6万元应予确认为原告对被告所享有的债权。由于双方自行终止了合同的履行，且原告一直未向被告催要多支付的转让款，故原告不应要求被告支付利息。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国企业破产法》第五十八条第三款之规定，判决如下：一、确认原告湖南省湘维有限公司在被告湖南溆浦江兴有限责任公司享有返还转让款90.6万元的债权；二、驳回原告湖南省湘维有限公司的其他诉讼请求。本案案件受理费80元，由原告湖南省湘维有限公司负担45元，被告湖南溆浦江兴有限责任公司负担35元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  文明杰审 判 员  王 勇人民陪审员  肖时文二〇一五年五月二十二日书 记 员  武 珊附本法律文书所引法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国企业破产法》第五十八条依照本法第五十七条规定编制的债权表，应当提交第一次债权人会议核查。债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。