江苏省连云港市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）连刑终字第00028号原公诉机关江苏省东海县人民检察院。上诉人（原审被告人）孙绪雷，无业，住东海县。曾因犯参加黑社会性质组织罪、寻衅滋事罪，于2012年11月14日被本院判处有期徒刑二年十个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年5月7日被东海县公安局刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于东海县看守所。上诉人（原审被告人）刘周海，绰号二洋，无业，住东海县。曾因犯寻衅滋事，于2012年9月4日被本院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2014年5月6日被东海县公安局刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于东海县看守所。江苏省东海县人民法院审理江苏省东海县人民检察院指控原审被告人孙绪雷犯聚众斗殴罪，刘周海犯聚众斗殴罪、故意伤害罪一案，于2014年11月26日作出（2014）连东刑初字第505号刑事判决。原审被告人孙绪雷、刘周海不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月30日公开开庭审理了本案。江苏省连云港市人民检察院指派代理检察员李海涛出庭履行职务，上诉人孙绪雷、刘周海到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：一、聚众斗殴2013年9月22日，被告人孙绪雷联系同案人庄园园（已判刑）让其纠集人准备打架抢工地，后庄园园纠集被告人刘周海及同案人骆明、陈子涵（已判刑）等人，骆明又纠集了“小宝”、“小瞟”等人。2013年9月23日8时许，被告人孙绪雷及庄园园、骆明等人在东海县初级中学附近纠集完毕，庄园园开车带陈子涵等人去拿钢管、棒球棍等物，后上述人员分乘车辆到达东海县新水晶市场工地。当日10时许，被告人刘周海及庄园园、骆明等人持械对彭某、孙某进行殴打，致二人受伤。经法医鉴定，彭某的伤情评定为轻伤，孙某的伤情评定为轻微伤。案发后，双方达成赔偿协议，被害人彭某、孙某表示谅解。二、故意伤害被告人刘周海2014年9月6日，在东海县看守所105监室内，因琐事与同监室的周某发生纠纷，继而发生抓打，在打斗过程中，周某的鼻子被刘周海打伤。后经鉴定，周某的鼻子系粉碎性骨折，评定为轻伤二级。原审法院认定上述事实的证据有被告人的供述和辩解，同案人庄园园、孙绪雷、骆明、陈子涵的供述，被害人孙某、彭某、周某的陈述，证人邱某、李某甲、李某乙、霍某、井某、杜某、苗某、焦某、李某丙的证言笔录，法医学人体损伤程度鉴定意见，辨认笔录，刑事判决书，发破案经过，户口证明等。原审法院认为，被告人孙绪雷纠集他人持械聚众斗殴，被告人刘周海积极参与持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。系共同犯罪。被告人刘周海故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人孙绪雷在共同犯罪中，起到组织、策划、指挥作用，是首要分子。被告人刘周海在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人孙绪雷、刘周海在原判有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人孙绪雷到案后如实供述了犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。被告人刘周海已与被害人周某达成了赔偿协议并已履行，取得了被害人谅解，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十七条第三款，第六十五条第一款，第六十九条第一款之规定，判决如下：一、被告人孙绪雷犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；二、被告人刘周海犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年八个月，犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑三年六个月。上诉人孙绪雷上诉称其已经得到被害人谅解，刘某轻伤非聚众斗殴所致。上诉人刘周海上诉称其未参与聚众斗殴，原审对故意伤害罪量刑过重，其有检举立功。出庭检察员认为，上诉人孙绪雷、刘周海的犯罪事实清楚，证据确实充分，原审判决定罪量刑并无不当。上诉人孙绪雷、刘周海在原审判决后得到聚众斗殴的被害人谅解，且上诉人刘周海在上诉期间有立功行为，建议依法改判。经本院审理查明的事实与原审相同，原审判决认定本案事实的相关证据均经原审法院当庭示证、质证，合法有效，本院予以确认。另查明，上诉人孙绪雷、刘周海在本院审理期间，得到被害人谅解；上诉人刘周海检举他人贩卖毒品犯罪，经查属实。为证实该事实，出庭检察员当庭示证、质证了上诉人刘周海的检举材料，证人焦某证言，被害人彭某的陈述，调解协议书等证据。上述证据取证合法，且与本院审理查明事实相互印证，本院予以确认。关于上诉人孙绪雷提出刘某的轻伤并非聚众斗殴所致的上诉理由，经查，被害人刘某在聚众斗殴过程中被致轻伤，有被害人陈述、证人证言、法医学鉴定意见等证据证实，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘周海提出的其未参与聚众斗殴，故意伤害罪量刑过重的上诉理由，经评议，上诉人刘周海参与聚众斗殴的事实，有同案犯的供述和辨认笔录，刘周海的供述等证据证实，足以认定；原审法院综合考虑了其故意伤害他人的法定和酌定情节，依法定罪量刑，并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人孙绪雷纠集他人持械聚众斗殴，上诉人刘周海积极参与持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。上诉人刘周海在共同犯罪中起次要作用，是从犯。上诉人孙绪雷、刘周海在原判有期徒刑刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。上诉人孙绪雷有坦白情节，可以从轻处罚。被告人刘周海得到故意伤害被害人的谅解，可酌情从轻处罚。关于上诉人孙绪雷提出的已经得到聚众斗殴被害人谅解，上诉人刘周海提出的有检举立功的上诉理由，经查属实，本院予以采纳，依法予以从轻处罚。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十五条第一款、第六十九条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：一、撤销江苏省东海县人民法院（2014）连东刑初字第505号刑事判决，即“被告人孙绪雷犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；被告人刘周海犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年八个月，犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑三年六个月”。二、被告人孙绪雷犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年三个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月7日起至2018年8月6日止。）三、被告人刘周海犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑三年二个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月6日起至2017年7月5日止。）本判决为终审判决。审 判 长  王 驰代理审判员  张淑媛代理审判员  马卫东二〇一五年五月六日书 记 员  杨泗梅法律条文附录《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二百九十二条：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。