广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0112民初3892号原告：曾维金，女，1988年3月23日出生，汉族，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：唐力峰，广东合拓律师事务所律师。被告：广州卓沁晟羿投资咨询有限公司，住所地广州市黄埔区笔岗路39号B栋202。法定代表人：梁义贤，总经理。委托诉讼代理人：陈曦，广东国道律师事务所律师。原告曾维金与被告广州卓沁晟羿投资咨询有限公司（下称“卓沁公司”）合伙协议纠纷一案，本院于2018年7月17日立案后，依法适用简易程序，于2018年8月22日公开开庭进行了审理。曾维金的委托诉讼代理人唐力峰和卓沁公司的委托诉讼代理人陈曦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。曾维金向本院提出诉讼请求：1.解除曾维金与卓沁公司于2017年9月1日签订的《合伙协议》；2.卓沁公司立即退还曾维金出资30000元及利息（从2017年9月1日起按人民银行同期贷款利率计算至付清之日止）；3.本案诉讼费由卓沁公司承担。事实与理由：曾维金与卓沁公司于2017年9月1日签订的《合伙协议》，约定合伙投资50万元，经营美容养生项目，由卓沁公司负责注册成立合伙企业和经营管理。曾维金出资30000元，占股份6%，卓沁公司出资470000元，占股份94%。事后曾维金依约定出资30000元，并由卓沁公司收取。但卓沁公司事后至今未依合伙协议约定注册登记成立合伙企业，反而与多名案外人签订与曾维金相同的《合伙协议》，并骗取所谓的合伙出资费用。曾维金知情后，要求卓沁公司退还出资款项，但卓沁公司无理拒绝，故诉诸法院请求判如所请。卓沁公司辩称，曾维金解除合伙协议没有法律及事实依据，双方已经依照合伙协议成立了店铺，店铺的经营也正常，卓沁公司依照合伙协议按时足额向曾维金发放分红，因双方同意仍然按照个体经营的模式经营店铺，对外以个体户形式对内以合伙形式是很普遍的，曾维金的诉请没有法律及事实依据，请求法院予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：关于卓沁公司举证的银行水单、股东分红明细，曾维金对其真实性、合法性予以确认，对其关联性不予确认。上述证据与本案诉争事实存在关联，在曾维金未举出反驳证据的情况下，上述证据与其待证事实之间能够形成高度盖然性，本院依法予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月1日，卓沁公司（甲方）与曾维金（乙方）签订了《合伙协议》，约定经双方共同商议决定，同意在位于广州市增城区新塘镇锦绣香江翡翠绿洲陈家林路95号自编之1号铺二楼合伙开设尚美佳人科技美容养生会所连锁店，后期以工商注册名为准。出资比例与股份比例为预计总投资500000元，投资金共分为100股，每股5000元。卓沁公司出资470000元，占总投资金额94%，持该店94%股份。曾维金出资30000元，占总投资金额6%，持该店6%股份，另公司赠送2%干股分红（此股在本店上岗享有，不在职为不享有赠送股分红，此分红股不享有实股权）。本合伙依法组成合伙企业，由卓沁公司负责办理工商登记，经营管理，其他合伙人员须服从甲方合理安排。本合伙企业经营期限为二年，从2017年9月6日至2019年9月5日。（注：物业方同意与目标公司续签租赁合同，此合同期限自动延续跟物业续签合同日期一致）。合伙双方共同经营、共同劳动，共担风险，共负盈亏。企业盈余（红利）按照各自的投资比例，按季度分配。企业债务按照各自投资比例负担。任何一方对外偿还债务后，另一方应当按比例在十日内向对方清偿自己负担的部分。每月结余后，须从净利润中提取5%作为目标公司风险金（此款项直到目标公司结束营业，才可按股份比例分配，中途不得以任何理由分取此款项）。每月结余后，须从净利润中提取5%作为目标公司奖金池（此款项留给目标公司有突出贡献的优秀员工作为奖励金，如年底有结余转入次年继续累积，中途不得以任何理由分取此款项）。乙方要在本公司正常劳动，遵守公司章程制度上班，如无故请假达15天，扣除50%分红，如请假达1个月当月分红取消，上班后分红照享有。合伙期间各合伙人的出资仍为共有财产，不得随意请求分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以清算返还。合伙因以下事由之一终止：合伙期届满；全体合伙人同意终止合伙关系；合伙事业完成或不能完成；合伙事业违反法律被撤销；法院根据有关当事人请求判决解散；和第三方租赁合同到期，不可续租的情况下；不可抗力因素。合伙终止后的事项为即行推举清算人（或公证员）参与清算；清算后如有盈余，则按收取债权，清偿债务，按比例分配剩余财产的顺序进行，固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配；清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先以合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例（股份比例）承担。关于退伙，约定合作期间在两年内不得以任何理由退股或转让他人；乙方提出退股，提前三个月提出书面申请，经目标公司董事会决定方可转让或退出；不得在合伙不利时退伙；未经合伙人同意而自行退伙合伙造成损失的，应进行赔偿；退伙人退伙时须承担退伙所得金额10%的手续费。乙方提出退股、转让股份的必须经目标公司百分之五十一以上的股东同意。如转让经公司同意，转让方须承担转让所得金10%的手续费。关于禁止行为，协议约定禁止合伙人再加入其他合伙，合伙人如有违反，应按合伙实际损失赔偿，劝阻不听者可由全体合伙人决定除名。曾维金的出资情况如下：于2017年5月10日通过支付宝向卓沁公司支付了合伙人诚意金2000元；于2017年8月4日通过微信向卓沁公司支付了购买翡翠绿洲佳人店股份款5000元；于2017年9月1日向卓沁公司支付了购买翡翠店6%股份款23000元。2017年10月31日，卓沁公司以其法定代表人梁义贤的配偶刘忠兰的名义在广州市增城区新塘镇翡翠绿洲陈家林路95号设立了广州市增城秀兰轩美容院（个体工商户），该店门口有悬挂“尚美佳人”的招牌。曾维金曾在该店工作，直至2018年6月28日离职。卓沁公司提供了如下分红凭证：1.曾维金签名并按指模的2017年10月的股东分红明细显示，曾维金持股比例为8%（含出资比例6%+赠送的员工干股2%），分红金额为4228.97元。明细还载明了其他股东为公司（持股比例40%）、李卫华（持股比例5%）、陈水荣（持股比例5%）、袁巧玲（持股比例5%）、黄丽红（持股比例5%）、邓春香（持股比例20%）、李敏（持股比例12%）。2.曾维金签名并按指模的2017年11月的股东分红明细显示，曾维金持股比例为8%（含出资比例6%+赠送的员工干股2%），分红金额为3583.57元。明细还载明了其他股东为公司（持股比例35%）、陈运清（持股比例5%），其余股东同上。3.曾维金签名并按指模的2017年12月的股东分红明细显示，曾维金持股比例为8%（含出资比例6%+赠送的员工干股2%），分红金额为5009.49元。明细还载明了其他股东为公司（持股比例27%）、李卫华（持股比例5%）、陈水荣（持股比例5%）、袁巧玲（持股比例5%）、黄丽红（持股比例5%）、邓春香（持股比例20%）、李敏（持股比例12%）、陈运清（持股比例5%）、吴奕（持股比例3%）、胡小花（持股比例5%）。且上述第1至3份股东分红明细上方均有载明分店损益表，列明了成本及各项支出、营业利润、预留奖金池、预留风险金、净利润、合伙人分红、当月实际分红净利润、当月应付直营店店员股利等明细。4.2018年4月28日，卓沁公司通过其财务吴奕的账户向曾维金支付了5698.92元，卓沁公司称该款项为2018年第一季度的分红款。5.2018年7月30日，卓沁公司通过其股东邹雪梅的账户向曾维金支付了4814.56元，电子银行回单附言载明为第二季度分红。曾维金不认可上述已收取款项的性质为分红款，认为是工资待遇，却无法说清该工资待遇的核算方式和核算期间，但曾维金亦确认，除了上述款项外，每月还有收到月工资。至于为何在股东分红明细表上签名，曾维金陈述，当时并不清楚领取的款项是何性质就签名了。广州市增城秀兰轩美容院的经营者刘忠兰（同时亦为卓沁公司法定代表人梁义贤的配偶）在接受本庭询问时陈述，因与梁义贤为夫妻关系，梁义贤委托其与该经营地址的业主签订租赁协议，以刘忠兰的名义在该经营地址设立了美容店。涉案分红款的发放均是按照涉案协议约定的出资比例发放的，实际上分红比例中包含了赠送的干股分红，该赠送的干股分红是在本店上岗享有。美容店的盈亏都会向各股东披露，曾维金在领取分红款时都会看到该美容店的损益表才签名确认领取的。其他部分未离职员工、顾客也均是通过此种与卓沁公司签订涉案合伙协议的形式进行投资并且领取分红的。本院认为，本案为合伙协议纠纷，本案的争议焦点为涉案合伙协议应否予以解除。要判定该争议焦点，需厘清以下两点：一、双方有无实际履行涉案合伙协议虽然卓沁公司并未按照合伙协议的约定设立合伙企业，但从现已设立的广州市增城秀兰轩美容院的经营地址、经营范围、悬挂的招牌，以及经营者刘忠兰与卓沁公司法定代表人梁义贤的夫妻关系，曾维金与该美容店的关系等因素考量，对于卓沁公司通过对外设立个体工商户广州市增城秀兰轩美容院的形式来履行与曾维金之间的合伙协议的事实具有高度盖然性，本院依法予以采信。在曾维金未举证证明已收取的诉争款项并非分红，亦未对此作出合理解释的情况下，曾维金签名确认股东分红明细，收取卓沁公司股东、财务转账支付的季度分红又未提出异议的行为，已表明其认可卓沁公司通过对外设立个体工商户广州市增城秀兰轩美容院的形式来履行涉案合伙协议的意思表示，并且已实际参与合伙经营并按照合伙比例实际分享了合伙收益。二、卓沁公司是否构成根本违约，致使合同目的无法实现在实际的履约过程中，曾维金以其自身行为认可了卓沁公司通过对外设立个体工商户广州市增城秀兰轩美容院的形式来履行涉案合伙协议，变更了涉案协议关于双方设立合伙企业的合同条款；曾维金在已列明其他股东名字、持股比例的股东分红明细表中签名确认又未提出异议的行为，亦为以其自身行为认可了卓沁公司将其自身持有的部分合伙份额转让给他人，使得涉案美容店加入了其他合伙人的这一事实，从而变更了相应的协议条款。因此，虽然卓沁公司在履约过程中存在履行瑕疵，但并未构成根本违约，现有证据也不足以证明涉案协议的合同目的无法实现。综上，卓沁公司与曾维金签订的涉案合伙协议是当事人的真实意思表示，亦不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。除了双方在实际履约过程中以自身行为实际变更的合同条款外，其余合同条款对双方均有法律约束力。在双方已实际履行涉案合伙协议，且现有证据不足以证明卓沁公司存在根本违约致使合同目的无法实现的情况下，协议亦约定合作期间在两年内不得以任何理由退伙。因此，曾维金诉请合同解除并由卓沁公司返还出资款及利息的主张，缺乏事实与法律依据，本院依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定,判决如下：驳回原告曾维金的全部诉讼请求。案件受理费275元，由原告曾维金负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  黄莹二〇一八年九月二十九日法官助理钟钰玉书记员陈慧金