贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2601民初4号原告：贵州合众爆破工程有限公司，住所地：贵州省凯里市瑞祥路**凯翔名苑****。法定代表人：于东，系公司董事长。委托诉讼代理人：李健、杨金泉（一般代理），贵州万木春律师事务所执业律师。被告：凯里经济开发区金桥实业有限公司，住所地：贵州省凯里市下司镇铜鼓村上寨。法定代表人：邢妮娜，系公司董事长。委托诉讼代理人：蒋某某（特别授权），男，1981年1月20日出生，汉族，辽宁省沈阳市人，住沈阳市铁**南七中路8甲11门。系凯里经济开发区金桥实业有限公司职工。被告：中房集团（荆州）置业有限公司，住所地：荆州经济开发区东方大道**。法定代表人：姜文才。被告：中房集团（荆州）置业有限公司雷山分公司，，住所地：雷山县丹江镇城关响楼开发区开关站负责人：何**。委托诉讼代理人：王某某（一般代理），男，1977年8月9日出生，汉族，住河南省商水县。系中房集团（荆州）置业有限公司雷山分公司职工。原告贵州合众爆破工程有限公司与被告凯里经济开发区金桥实业有限公司（以下简称金桥公司）、中房集团（荆州）置业有限公司（以下简称中房公司）及中房集团（荆州）置业有限公司雷山分公司（以下简称中房雷山分公司）技术服务合同纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，因原告诉请的依据是其与金桥公司签订的爆破合同，同时要求支付爆破工程款，本院将该案案由变更为建设工程施工合同纠纷。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告法定代表人于东及其委托诉讼代理人李健、杨金泉，被告金桥公司委托诉讼代理人蒋某某，被告中房雷山分公司委托诉讼代理人王某某到庭参加诉讼，被告中房公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令金桥公司向原告支付尚欠材料、人工费367767元及管理费100000元；2.判令金桥公司向原告支付违约金180000元；3.判令被告金桥公司承担原告实现债权产生的律师费25000元及本案诉讼费；4.判令被告中房公司、中房雷山分公司对被告金桥公司应付的前三项金额承担连带清偿责任。原告诉状中所称的事实和理由：2016年12月30日，原告与金桥公司、中房雷山分公司三方签订《（爆破技术）服务合同》，就金桥公司将“贵州凯里经济开发区花卉古玩主题生态园项目场平工程石方爆破项目”委托给原告实施的相关事宜作了约定。之后，中房雷山分公司按合同约定向原告支付了部分预付款，原告即按合同约定购买爆破材料并组织专业人员施工。2017年7月，因金桥公司的缘故，工程施工一直处于停工状态。原告多次催促对原告已完成的工程量作相应的结算，但一直遭到拒绝，同时，原告多次要求金桥公司结算并支付尚欠的款项467767元未果。鉴于中房雷山分公司不具备独立的法人资格，原告特根据合同约定管辖及民事诉讼法第二十三条的规定，起诉金桥公司、中房公司及中房雷山分公司。原告为证明自己诉讼请求成立，向本院提交如下证据材料：1.（爆破技术）服务合同复印件一份，拟证明：一是原告与中房雷山分公司就凯里经济开发区花卉古玩主题生态园项目石方爆破工程签订协议，并委托原告实施石方爆破项目。二是合同第三条约定服务项目标准，明确金桥公司根据原告和中房雷山分公司的签字验收单进行结算，金桥公司应按时将已结算的工程进度价款打入原告指定的账户，若逾期付款，按2000元每天向原告支付违约金；2.工程结算单复印件一份、民用爆炸物品使用登记照片打印件一份，拟证明原告按约实施爆破，中房雷山分公司对工程量进度进行验收结算，该结算单不包括管理费，只是材料费和人工费；3.顺丰速运快递单客户存根、贵州万木春律师事务所律师函复印件各一份，拟证明2017年10月30日，原告通过贵州万木春律师事务所向被告方发出律师函，要求被告就履行爆破工程合同相关事宜作出答复，函件是发给中房雷山分公司的，因当时找不到金桥公司，只有将该函发给中房雷山分公司。被告金桥公司庭审中口头辩称，我公司要求原告方提供原告与我公司的交易明细。至于原告起诉状所述关于合同的内容，我公司认可。被告金桥公司为证明其辩解理由成立，向本院提交如下证据材料：工程款结算协议复印件一份，拟证明原、被告对工程款结算事宜进行了协商并达成相关协议。被告中房雷山分公司辩称，我公司并未欠原告钱。2016年12月，我公司与金桥公司合作开发管委会对面的石头山，进场后，我公司替金桥公司偿还原告四十二万六千多元的款项，又替赵国斌工程队偿还欠款五万多元，现在所欠原告爆破款也是工程队所为，因原告提出不和施工队签订爆破合同，必须中房公司来代签才同意合作，先欠款二十多万元也是工程队所欠，中房只是有义务协助原告追回此款。本院经审理认定事实如下：原告系从事爆破作业设计施工（四级）、爆破技术咨询与培训及机械设备租赁与销售业务的有限责任公司。金桥公司系从事旅游开发；酒店住宿、餐饮服务、文化娱乐；建筑材料销售等业务的有限责任公司。中房公司系从事房地产开发、销售等业务的有限责任公司。中房雷山分公司系中房公司设立的分公司，其营业范围为：房地产开发、销售；批发兼零售建筑材料；对国家允许的项目进行投资；投资咨询服务等。2016年12月30日，原告（丙方、爆破施工承包人）、金桥公司（甲方、发包人）及中房雷山分公司（乙方、场平开挖承包人）签订《（爆破技术）服务合同》，该合同约定：甲方将贵州凯里经济开发区花卉古玩主题生态园项目场平工程委托给乙方实施，将石方爆破项目施工委托给具备爆破施工资质的丙方实施。其中第三条是有关服务项目核定及结算方式的约定，该条内容为：1.服务项目的核定：（1）每次爆破使用量由乙、丙双方根据实际使用量，双方现场管理人员签字认证生效，甲方根据乙、丙双方的签字验收单进行结算；（2）爆破作业人员工资按约定标准进行核定。2.服务费用结算方式：工程施工期间，每月炸材款乙方以预付款方式支付给丙方后，丙方按预付款额度发放炸材到工地使用，每月30日甲方接到丙方书面通知支付后，于次月5日前必须按实际发生的工程款价款的100%支付完人工费、材料款、管理费（扣除乙方预付款），并由甲方直接拨入丙方指定的账户。工程完工后10日必须全部结清尾款。如甲方不按期支付丙方工程款，每逾期一日，按2000元／天支付违约金给丙方，以此类推。如乙方不按期支付丙方工程款，每逾期一日，按2000元／天支付违约金给丙方，以此类推。同时，合同还约定了各方的权利义务、技术服务内容及费用标准等。合同签订后，原告按照约定提供爆破材料及安排专业人员进场施工，从2017年3月18日起至2017年7月6日止，原告陆续提供爆破材料费及支付人工工资共计672767元，扣除中房雷山分公司按合同约定支付的预付款305000元，尚欠367767元未支付。2018年5月，原告申请本院委托鉴定机构对贵州凯里经济开发区花卉古玩主题生态园项目石方爆破量进行测绘，经委托凯里经济开发区黔兴测绘有限责任公司测绘，原告实施石方爆破量为264309.9立方米，原告支付测绘费9400元。本院认为，关于涉案合同的效力性问题。从涉案合同约定的工程施工范围看，原告、金桥公司及中房雷山分公司签订的《（爆破技术）服务合同》名为服务合同，实为建设工程施工合同。该合同系各方当事人的真实意思表示，且合同内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合同合法有效。依法成立的合同对各方当事人具有法律约束力，各方当事人应全面履行合同义务，如有一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应承担违约责任。本案原告按约定实施工程爆破，经结算，金桥公司应支付尚欠材料费与人工工资共计367767元。另外，关于原告要求支付管理费100000元的问题，其按照石方爆破量20万立方米计算，而未按测绘公司所测绘的264309.9立方米计算该项费用，是其在法律允许范围内自由行使处分权，本院予以尊重。关于原告提出金桥公司应支付违约金180000元的诉讼请求。从《（爆破技术）服务合同》第三条约定的内容看，原告与金桥公司约定的工程款支付时间不明确，根据《中华人民共和国合同法》第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”的规定仍不能确定履行期限。同时根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项“事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。”的规定，原告未提供证据证明其给予金桥公司必要的准备期间，则本案合同履行期限从原告起诉之日起算比较适宜。而原告按照合同约定主张违约金计算90日，是其在法律允许的范围内自由行使处分权，本院予以尊重。关于原告提出金桥公司应承担律师费25000元及本案诉讼费的诉讼请求。因《（爆破技术）服务合同》中并未约定律师费承担问题，同时，该费用并不必然产生，则原告聘请律师所产生的费用不应由金桥公司承担。而本案案件受理费及测绘费应由金桥公司承担。关于原告提出中房公司、中房雷山分公司与金桥公司承担连带清偿责任的诉讼请求。本案中房公司、中房雷山分公司并未与原告建立任何法律关系，则无需与金桥公司承担连带责任。中房公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，由此产生的放弃答辩、举证、质证等相应诉讼权利而导致的法律后果，应由其自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第八条、第十条、第十一条、第四十四条、第五十二条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，第二百七十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百十四条规定，判决如下：一、凯里经济开发区金桥实业有限公司于本判决生效之日起三十日内支付贵州合众爆破工程有限公司材料费、人工工资、管理费及违约金共计647767元。二、驳回贵州合众爆破工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10528元、测绘费9400元，由凯里经济开发区金桥实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达当事人之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，还应在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。审 判 长  夏 林人民陪审员  杨光林人民陪审员  顾劲松二〇一八年九月十二日法官助理龙立胜书记员龙立胜（代）