宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院民事判决书（2017）宁0302民初5641号原告：马某1，1970年3月7日出生，住宁夏回族自治区吴忠市。委托诉讼代理人：马某2，系吴忠市利通区法律援助中心指派律师（一般代理）。被告：马某3，1981年3月8日出生，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：何某，1990年5月15日出生，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：金某，1975年12月20日出生，个体户，住宁夏回族自治区吴忠市。被告：宁夏第七建筑工程有限公司。法定代表人：马某4。委托诉讼代理人：陈某，系宁夏天纪律师事务所律师（特别授权）。被告：吴忠市金马砼业有限公司。法定代表人：马某5，系该公司董事长。委托诉讼代理人：马某6，系宁夏马瑛律师事务所律师（特别授权）。原告马某1与被告何某、马某3、金某、宁夏第七建筑工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月23日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告金某、马某3、何某向本院提出申请，追加吴忠市金马砼业有限公司作为本案被告参加诉讼，本院予以准许。原告马某1及其委托代理人马某2、被告马某3、被告宁夏第七建筑工程有限公司委托诉讼代理人陈某、被告吴忠市金马砼业有限公司委托诉讼代理人马某6到庭参加了诉讼，被告何某、被告金某未到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告马某1向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令四被告连带赔偿原告各项经济损失81386元，其中伤残赔偿金54306元，医疗费180元，误工费13800元，护理费6900元，营养费4500元，鉴定费1700元；2.本案诉讼费由四被告承担。事实和理由：2017年4月9日，原告到吴忠万达广场建筑工地打工，被告金某承包了被告宁夏第七建筑工程有限公司在吴忠万达广场建筑的土建建筑工程，被告金某又将主体砌筑和混凝土施工分包给被告何某和被告马某3二人，被告何某和被告马某3找到原告到其承包的工地从事土建杂工工作。在今年6月3日凌晨4时40分许，在利通区万达广场建筑工地施工时，原告从水泥泵车上摔下造成右上肢受伤，后送至吴忠市人民医院治疗，诊断为：1.右桡骨远端粉碎性骨折；2.右腕大多角骨骨折。被告马某3、何某支付了医疗费。原告于2016年9月26日经宁夏泰和司法鉴定中心进行了伤残鉴定，伤残等级为10级，误工期为120天，护理期为60天，营养期为90天。事故发生后原告找被告处理，被告均推诿不予赔偿。综上所述，原告在给被告何某、马某3从事劳务时造成伤残，被告何某、马某3作为雇主应当承担赔偿责任。被告宁夏第七建筑工程有限公司将建筑工程承包给不具有资质和没有安全生产条件的被告金某，被告金某又违法分包给没有施工条件的被告何某和马某3，因此，四被告应连带赔偿原告的损失。为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，望支持原告的诉讼请求。被告马某3辩称：第一，泵车是有管理人员的，是泵车的盖板没有盖好，导致盖板掉落，把原告从泵车上打倒；第二，我也有施工队长，按规定马某1是不可以上泵车的，她是要在车下面施工的，如果车辆的灰堵住了的话，原告是在车旁就可以用铁锹清理。原告自己本身应该负有一定的责任；第三，在原告治疗期间，我也给原告支付了一定的费用。被告宁夏第七建筑工程有限公司辩称：第一，我公司与原告之间不存在任何关系，原告和被告何某、马某3之间关于雇佣的事宜，我公司不知情、未参与，原告的工资不是由我公司发放；第二，原告受伤的直接原因是因自行站在金马砼业公司的混凝土泵车上，因泵车盖板未固定牢固掉下而受伤，应当由其与金马公司根据过错比例承担责任，与我公司无关；第三，根据人身损害司法解释相关规定，及国务院生产安全事故报告和调查处理条例的规定，原告受伤并非应安全生产事故所导致，同时第七建筑公司也不存在违法转包和分包的情形，因此在本案中不应当承担赔偿责任。被告吴忠市金马砼业有限公司辩称：我公司不承担任何责任：第一，原告既不是我公司员工，也非我公司雇佣人员，与我公司没有劳务合同关系，该事实原告在诉状中陈述的很清楚，其受雇于被告何某、马某3，因此我公司没有承担责任的事实和法律依据；第二，作为水泥泵车的所有人，我公司不存在任何过错，我公司的泵车没有任何瑕疵，而且是停在工地卸载混凝土，并非在行使过程中，而且我公司的泵车在卸载混凝土的过程中根本不需要有人站在水泥泵车上，我公司的水泥泵车有专门的操作杆，放混凝土，无需有人站在水泥泵车上划灰，马某3也已经陈述，应此我公司谈不上没有尽到防护责任，我公司没有任何过错，不承担任何赔偿责任。原告围绕其诉讼请求当庭提交了如下证据：第一组，诊断证明一份、门诊病历两份，证明原告受伤程度，在医院门诊治疗的事实；第二组，医疗费收据一张，证明原告医疗费支出180元；第三组，司法鉴定意见书两份、鉴定费票据一张，证明原告的伤残等级为10级伤残和支付鉴定费1700元；第四组，户口本一份，证明原告系城镇居民。被告马某3为支持其主张当庭提交了如下证据：第一组，医疗费票据七张，证明在原告受伤期间，被告给原告垫付了医疗费用共计2009.15元；第二组，建设工程劳务承包合同（土建部分）一份，证明马某3和被告何某是合伙人，二被告承包了被告金某的轻工土建。被告宁夏第七建筑工程有限公司、吴忠市金马砼业有限公司当庭未提交证据。被告金某、何某经本院依法送达开庭传票无正当理由未到庭，亦未提交书面答辩状，视为放弃答辩、举证、质证的权利。经质证，被告马某3对原告提交的证据发表如下质证意见：对第一组证据的诊断证明的真实性不予认可，诊断证明的开具日期不对，事发是6月3日，原告最后一次换药时间是7月3日，但是诊断证明是8月3日。对证明目的认可；对第二、四组证据没有异议；对第三组证据中宁夏医科大学司法鉴定意见书认可，对泰和司法鉴定所司法鉴定意见书不认可，鉴定费票据也不认可；被告宁夏第七建筑工程有限公司对原告提交的证据发表如下质证意见：对第一、四组证据没有异议；对第二组证据的真实性认可，对关联性不予认可，没有明确的治疗项目和明细，不能证明和本案受伤具有关联性；对第三组证据中关于伤残等级的证明目的予以认可，对三期不予认可，原告未住院，对于鉴定费票据有关三期的部分也不予认可，且应当提供正式的鉴定费发票；被告吴忠市金马砼业有限公司对原告提交的证据发表如下质证意见：对第四组证据没有异议；对一、二、三组证据的关联性均有异议，原告的损害后果与金马公司无关；另外对一、二、三组证据的其他质证意见与第二被告的质证意见一致。原告马某1对被告马某3提交的证据无异议；被告宁夏第七建筑工程有限公司对被告马某3提交的第一组证据无异议；对第二组证据的真实性、合法性、关联性不发表意见，该份合同的权利义务与第七建筑公司无关且双方签订合同的行为第七建筑公司也不知情。被告吴忠市金马砼业有限公司对被告马某3提交的第一组证据无异议；第二组证据的关联性有异议，与金马公司没有关系。本院对双方无异议的证据予以确认，并在卷佐证。对双方有异议的证据确认如下：对原告提交的第一组证据的真实性、合法性、关联性和证明目的予以确认；对第二组证据吴忠市上桥卫生院出具的门诊费票据一张，因原告未提交相关的病历资料加以佐证，故对其关联性不予确认；对第三组证据中原告提交的两份司法鉴定中心出具的伤残等级的鉴定意见予以确认，对关于三期的鉴定意见及三期的鉴定费用不予确认。对被告马某3提交的第二组证据的真实性予以确认。根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告宁夏第七建筑工程有限公司将其承建的吴忠万达广场工程项目中土建劳务部分工程分包给被告金某，被告金某又将该工程中的轻工部分交由被告马某3和何某实际施工。2017年4月9日，原告到被告马某3和何某负责的工地打杂工，原告受伤前二被告每日支付原告工资110元。2017年6月3日凌晨四时许，原告马某1在被告吴忠市金马砼业有限公司所有的泵车上划水泥灰时掉落。后原告被送往吴忠市人民医院进行了门诊治疗，经诊断为：右桡骨远端骨折；医生建议：石膏固定六周，一周后复出，三周后更换石膏，加强手指屈伸锻炼，原告因此次就诊产生的费用已由被告马某3和何某垫付。2017年9月25日，原告马某1委托宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所对其伤情进行鉴定，结论为伤者马某1以上损失已构成十级伤残，产生鉴定费800元。被告马某3、何某对原告的上述伤残等级存有异议，并申请重新鉴定，原告马某1、被告金某、吴忠市金马砼业有限公司、宁夏第七建筑工程有限公司均同意委托宁夏医科大学法医司法鉴定中心对原告的伤情进行重新鉴定；后经该鉴定中心对原告的伤情进行重新鉴定并出具司法鉴定意见书：被鉴定人马某1右桡骨远端骨折，右腕关节功能丧失程度目前状态构成十级伤残。另查明，在原告治疗的过程中，被告马某3垫付了原告医疗费2009.89元。被告马某3与被告何某共同承接被告金某交付的吴忠万达广场部分土建轻工工程，但二被告无相关轻工资质。。再查明，原告马某1为城镇户口，在其受伤期间由其丈夫咸文珍负责照顾，护理人在家养病，无工作。本院认为，公民的合法权益应受法律保护。本案中，原告马某1受雇于被告马某3、何某在吴忠万达广场从事杂工。原告马某1与被告马某3、何某之间形成劳务关系。因此，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款和《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条的规定，原告在攀爬泵车划水泥灰的过程中，被告未加以制止，是造成本次事故的主要原因，其应对原告的损失承担70%的赔偿责任；原告马某1作为完全民事行为能力人，应当预见在未采取安全保护措施的情况下可能会从泵车上摔下造成伤害，却依然攀爬，对事故的发生也有一定的过错，其自身也应承担30%的责任。被告宁夏第七建筑工程有限公司将其承包的吴忠万广场工程项目中的部分土建工程分包给没有资质的被告金某，被告金某又将该工程中轻功劳务部分交由被告马某3、何某进行施工，依据《建设工程安全生产管理条例》第二十四条：“建设工程实行施工总承包的，由总承包单位对施工现场的安全生产负总责。…总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任”的规定，被告宁夏第七建筑工程有限公司和被告金某应对马某3和何某进行安全管理、安全检查、考核，防止安全事故发生，但上述二被告疏于对施工现场管理，导致原告马某1从泵车上摔下受伤，应对原告的损失承担赔偿责任。另在本案中原告不主张由被告吴忠市金马砼业有限公司对其损失进行赔偿，要求被告马某3、何某、金某、宁夏第七建筑工程有限公司承担赔偿责任，故在本案中吴忠市金马砼业有限公司不承担赔偿责任，被告马某3、何某、金某、宁夏第七建筑工程有限公司可在向原告进行赔偿后另行提起诉讼。原告的损失确定为：1.医疗费，结合原、被告提交的证据应确认为2009.89元（上述费用已由被告马某3全部垫付）；2.误工费，结合原告提交的疾病诊断证明和原告的伤情误工期酌定60天，参照原告在受伤前的工资110元/天计算，其误工费为6600元（110元/天×60天=6600元）；3.护理费，根据原告的伤情、医嘱，原告护理天数确定为30天，参照本地区居民服务业上一年度职工的平均工资130.53元/天计算，其护理费为3915.9元（130.53元/天×30天）；4.伤残赔偿金54306元（29472.3元/年×10%×20年=58944.6元，原告主张54306元）；5.鉴定费800元,以上共计67631.79元。对于原告营养费的主张，因其提交的诊断证明未有医嘱予以证实，对其该项主张不予支持。对于原告的上述损失，原告应当按照30%的责任比例自行承担20289.54元（67631.79元×30%），被告马某3、何某应按照70%的责任比例向原告赔偿47342.25元（67631.79元×70%），扣除被告马某3已垫付的医疗费2009.89元，被告马某3、何某应再向原告赔偿45332.36元；被告金某、宁夏第七建筑工程有限公司对上述赔偿款承担连带责任。因被告何某、金某经依法传唤未到庭参加诉讼，本院依庭审查明的事实，可依法进行缺席判决。综上，依照《中华人民共和侵权责任法》第二条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告马某3、何某于本判决生效后十五日内赔偿原告马某1各项经济损失共计45332.36元；二、被告金某、宁夏第七建筑工程有限公司对上述赔偿款承担连带责任；三、被告吴忠市金马砼业有限公司在本案中不承担赔偿责任；四、驳回原告马某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费614元，由原告马某1负担272元，由被告马某3、何某、金某、宁夏第七建筑工程有限公司负担342元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。审 判 长 张 远人民陪审员 杨美霞人民陪审员 鲁新莲 二〇一八年九月三日书 记 员 于 江附：本案适用的法律规定《中华人民共和侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《中华人民共和国合同法》第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。备注：有执行内容的判决书、裁定书、调解书，当事人必须在裁判文书生效后两年内向人民法院申请执行，并持生效的裁判文书和该案的诉讼费结算票据及申请执行书向本院立案庭办理执行立案手续。