广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）汕尾中法刑二终字第42号原公诉机关广东省海丰县人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某，曾用名卢某，男，汉族，广东省陆丰市人，大专文化，中共党员，原系陆丰市公安局瀛北派出所民警，住陆丰市。因涉嫌犯受贿罪，于2014年11月25日被海丰县人民检察院决定取保候审。现在家。广东省海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人陈某犯受贿罪一案，于2015年10月19日作出（2015）汕海法刑初字第185号刑事判决。宣判后，原审被告人陈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷和上诉材料，讯问上诉人陈某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，被告人陈某在任陆丰市公安局瀛北派出所民警期间，于2011年9月的一天，蔡某（另案处理）雇请李某甲（另案处理）运输毒品，李某乙（另案处理）获知该情况后报告陆丰市公安局瀛北派出所所长林某甲（另案处理），林某甲即指派被告人陈某和派出所民警刘某、林某乙、方某（均另案处理）前往陆丰市陆甲大道将运载有31公斤毒品的车辆拦下，在抓捕过程中因李某丙（另案处理）的阻拦，致李某甲逃脱。蔡某得知情况后通过瀛北派出所民警李某丁（另案处理）与所长林某甲说情，许诺给派出所办案人员喝茶费。当天下午，林某甲即指示办案民警将李某丙释放。过了三四天后，林某甲指示刘某和李某丁将查获的31公斤“冰毒”退还给蔡某。蔡某将120万元通过李某丁，由刘某经手送给派出所人员。其中林某甲分得30万元，刘某、李某乙各分得20万元，被告人陈某和方某、林某乙、李某丁、李某丙各分得10万元。2014年10月27日，被告人陈某在接受联合办案组调查和被检察机关侦查期间，主动如实供述自己的罪行。案发后，被告人陈某已退清赃款10万元。被告人陈某被取保候审期间，于2015年4月1日协助陆丰市公安局南塘派出所抓获涉嫌贩卖毒品在逃人员黄某。原判认定上述事实，有原公诉机关提供，并经原审法庭质证的书证、证人证言、被告人供述等证据证实。原判认为，被告人陈某无视国家法律，身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人钱款人民币10万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。被告人陈某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人陈某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚。被告人陈某犯罪以后协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，可以减轻处罚。被告人陈某犯罪以后能积极退清赃款，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。根据被告人陈某犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条的规定，判决：一、被告人陈某犯受贿罪，判处有期徒刑五年；二、被告人陈某的退赃款人民币100000元，予以没收，上缴国库。上诉人陈某上诉提出：原判量刑过重，请求从轻。经审理查明：原判认定上诉人陈某在任广东省陆丰市公安局瀛北派出所民警期间，伙同该所所长林某甲、民警李某丁、刘某、李某乙、林某乙、方某等人，于2011年9月间，收受蔡某人民币120万元，由林某甲指示刘某和李某丁将查获的31公斤“冰毒”退还给蔡某，其中上诉人陈某分得人民币10万元的事实清楚，证据确实、充分，所列证据已经原审当庭举证、质证，经本院查证属实，予以确认。本院认为，上诉人陈某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人钱款人民币10万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，应依法惩处。上诉人陈某系从犯，具有自首、立功、退清赃款等情节，依法扣押从轻处罚并适用缓刑。原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，唯在本案二审审理期间，《中华人民共和国刑法修正案》（九）于2015年11月1日施行，原审适用的相关法律规定已被修改，本案依法应适用修改后的法律规定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第十二条、第六十七条第一款、第六十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：一、维持广东省海丰县人民法院（2015）汕海法刑初字第186号刑事判决的第一项中对上诉人陈某的定罪部分及第二项；二、撤销广东省海丰县人民法院（2015）汕海法刑初字第186号刑事判决的第一项中对上诉人陈某的量刑部分；三、上诉人陈某犯受贿罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内交清。）本判决为终审判决。审判长  彭朝城审判员  余国清审判员  许淑芬二〇一五年五月九日书记员  谢建元附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《中华人民共和国刑法》第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。犯罪后自首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；曾因故意犯罪受过刑事追究的；赃款赃物用于非法活动的；拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；造成恶劣影响或者其他严重后果的。受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：多次索贿的；为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；为他人谋取职务提拔、调整的。