河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫03民终4779号上诉人(原审原告)：三门峡市传志运输有限公司。住所地：河南省三门峡市湖滨区大岭南路与南环路交叉口义乌商贸城B座外埔BF1230号。法定代表人：刘建新，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：梁辉、王锋义，河南文轩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：洛阳通利熙源物流有限公司。住所地：河南省洛阳市涧西区丽春路9号街坊34幢2曾3-202。法定代表人：沈辉辉，该公司总经理。委托代理人：方正，河南卉林律师事务所律师。上诉人三门峡市传志运输有限公司（以下简称三门峡传志公司）因与被上诉人洛阳通利熙源物流有限公司（以下简称洛阳通利公司）委托合同纠纷一案，不服河南省洛阳市涧西区人民法院（2018）豫0305民初480号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。三门峡传志公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审诉讼请求，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1.被上诉人已无履行合同义务的可能性。被上诉人与上诉人签订合同时，被上诉人已处于吊销状态，根本不存在继续履行合同的可能性，一审中上诉人已提交相关证据。被上诉人在合同中表明其是上海传志快物流有限公司在河南省的总代理，但上海传志快物流有限公司在国家企业信息公示信息系统中早已被列入经营异常名录，该公司因涉嫌经济诈骗，其法定代表人被上海市公安局青浦分局实施逮捕。另经查，该公司并不具有经营跨省快递业务的资质。2.上诉人并未违约。上诉人在签订合同后，即向被上诉人交纳5万元加盟费和2万元保证金。但在得知被上诉人的经营状况并查证确认上海传志快物流有限公司的相关信息后，上诉人根据《中华人民共和国合同法》第六十八条的规定，中止履行合同，上诉人并无违约行为，而是在行使法律赋予的自我保护权利。洛阳通利公司答辩称，一、被上诉人通利公司目前处于正常经营状态，如果上诉人纠正违约行为之后，双方之间的代理合同依然可以继续履行。上诉人关于通利公司、上海传志快物流有限公司状况的陈述，与事实严重不符。1.上诉人称被上诉人处于吊销状态无事实依据。从国家企业信用信息公示系统查询显示，通利公司目前的登记状态为“存续（在营、开业、在册）”,至今仍然正常经营，从未被吊销过。上诉人提交的来源不明的打印信息，不具有证明力。2.上诉人称“上海传志快物流有限公司法定代表人被公安机关逮捕”，但没有提供任何有关机关的司法文书，具体到该公司法定代表人是否涉嫌刑事案件、最终是否收到刑事处罚、是否因该公司业务涉案等信息均不得而知。上诉人关于该信息均来自于互联网上的帖子和花边新闻，不能作为人民法院裁判依据。二、本案上诉人系未能履行合同主要义务的违约方，被上诉人要求上诉人继续履行《传志快运代理合同》，尽快向被上诉人交纳剩余加盟费5万元。双方签订的《传志快运代理合同》第3.1条明确约定：“上诉人应当在合同签订时向被上诉人支付代理费10万元，被上诉人在收到上诉人全款后向上诉人提供相关服务”。该合同条款已对合同义务的履行顺序作出安排，即上诉人先向被上诉人全额交纳加盟费10万元，被上诉人后向上诉人提供服务。现有证据表明，上诉人至今没有履行合同约定的剩余加盟费5万元的支付义务，基于此，上诉人有权行使先履行抗辩权，要求上诉人先支付剩余5万元。综上，上诉人违约在先，一审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，请求维持一审判决，驳回上诉人的无理要求。三门峡传志公司向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告返还加盟费5万元，返还质保金2万元。2、依法判令被告支付违约金5万元。3、由被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院审理查明，2017年2月4日，原告三门峡传志公司作为乙方与被告洛阳通利公司作为甲方签订《传志快运代理合同书》一份，载明：“…3.1乙方在合同签订时，全额向甲方支付代理费￥100000元…3.2乙方在签订合同时全额向甲方支付质控保证金￥20000元…如乙方在约定时间内不能支付合同总款。视为自动放弃，已支付的定金归甲方所有,不再退回。本合同除定金条款外未履行的也不再履行…附加条款：截止2017年6月30日，加盟费伍万元整交款到位（伍万元整）。”又查明，2016年7月5日，三门峡传志公司向洛阳通利公司交付2万元质保金。2016年12月18日，三门峡传志公司向洛阳通利公司交付5万元加盟费。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原被告之间在双方自愿、平等的基础上签订《传志快运代理合同书》，应认定原被告之间存在合法有效的委托合同关系。双方均应按照合同约定行使自己的权利、履行自己的义务。合同约定原告应在双方约定的时间内交付全额代理费即10万元，而原告仅仅于2016年12月18日交付5万元代理费。合同的附加条款称：截止2017年6月30日，加盟费伍万元整交款到位（伍万元整）。根据一般人的认知，应认定为截止到2017年6月30日为止，原告向被告洛阳通利公司只交付5万元加盟费，原告违反合同约定致使合同无法履行，原告请求判令被告洛阳通利公司返还加盟费5万元、质保金2万元及支付5万元违约金的诉讼请求，证据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回原告三门峡市传志运输有限公司的诉讼请求。本案受理费2700元，由原告三门峡市传志运输有限公司负担。本院经审理查明：1.2017年2月14日三门峡传志公司与洛阳通利公司签订《传志快运代理合同书》，该合同系在格式合同上填写加盟方情况、费用等内容后形成。该合同中说明，上海传志快物流有限公司授予洛阳通利公司在河南省总代理，负责所代理区域运营、仓储、中转、招商、管理等业务。该合同约定，根据三门峡传志公司的申请，洛阳通利公司特许其成为三门峡市湖滨区的总代理；合同有效期自2017年2月14日至2020年2月14日止，可续约；合同签订时三门峡传志公司全额支付代理费10万元、质控保证金2万元，洛阳通利公司收到总款后通过合同约定服务。该格式合同中有关于定金的条款约定，如不能在签订合同时支付总款，应支付定金，如在约定时间不能支付合同总款，视为放弃定金，但该定金条款中定金金额及交款时间均被划掉。此外，该合同最后边有后手写添加的“附加条款：截止2017年6月30日，加盟费伍万元整交款到位（伍万元整）”，对该条款的理解，双方说法不一。三门峡传志公司称，是在2017年6月30日前交纳剩余5万元加盟费，合同签订后，因了解到上海传志快物流有限公司涉嫌刑事犯罪且不具备跨省经营资质，到工商部门查询了洛阳通利公司的企业信息，发现洛阳通利公司为吊销状态，因此对其产生不信任，诉至法院要求解除合同，要求返还加盟费、保证金并支付违约金。洛阳通利物流公司称，该附加条款是2017年6月30日当日添加，是对之前交款5万元的确认，表明三门峡传志公司要求继续履行合同的态度。2.2017年6月16日洛阳市工商行政管理局涧西分局出具的《私营企业基本注册信息查询单》显示，洛阳通利公司的企业状态为：吊销。2018年9月6日洛阳市工商行政管理局涧西分局出具的《私营企业基本注册信息查询单》显示，洛阳通利公司的企业状态为：在业。3.一审中，三门峡传志公司提交一份“第一物流全媒体”2017年2月17日13:32:02发布的《加盟传志快物流一年，被爆站点至今仍无法运营》，及一份“第一物流网百家号”04-2210:56发布的《传志快物流法人被批捕！能否追回加盟费2个月后见分晓（独家追踪）》。洛阳通利公司质证称对信息系网上下载，真实性无法核实，上海传志快物流有限公司的法定代表人是否被逮捕或是否涉及案件与该公司的正常经营之间不存在必然联系。三门峡传志公司要求洛阳通利公司说明传志快运是否取得相关批准文件、上海传志快物流有限公司是否正常经营，洛阳通利公司均表示与本案无关，未予回答。二审中，三门峡传志公司提交一份国家邮政局网站发布的《获得企业信息》，称上海传志快物流有限公司不在取得跨省经营国内快递业务资质的企业名单中。洛阳通利公司质证认为该信息真实性需要核实，不确定是完整表格，与本案无关。洛阳通利公司提交了国家企业信用信息公示系统中查询到的上海传志快物流有限公司信息，其中显示，该公司登记状态为：存续（在营、开业、在册），但同时显示，该公司被列入经营异常名录。洛阳通利公司还提交空白“传志快运”快递单，拟证明其公司可以提供传志快递服务。三门峡传志公司质证表示不予认可。本院经审理查明的其他事实与原审一致。本院认为，双方当事人于2017年2月14日签订的《传志快运代理合同书》为格式合同，其中有要求签订合同时全额交纳加盟费的条款，但在合同最后双方手写添加了“截止2017年6月30日加盟费五万元交款到位”的附加条款，结合三门峡传志公司在该合同签订之前已交纳加盟费5万元及质保金2万元的事实来看，附加条款应是对合同约定的交款方式的变更，系对剩余5万元加盟费的交款时间的约定。根据双方的合同约定，三门峡传志公司应先履行交纳相关费用的义务后，洛阳通利公司提供约定的服务，但根据合同法相关规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有经营状况严重恶化、丧失商业信誉、丧失或可能丧失履行债务能力的情形的，可以行使不安抗辩权。本案中，三门峡传志公司在签订合同后、交纳剩余加盟费之前，发现洛阳通利公司的工商登记状态为吊销状态，且上海传志快物流有限公司的经营状况存在问题，故提出与洛阳通利公司解除合同的要求，因洛阳通利公司未提供证据证明上海传志快物流有限公司有相关经营资质且经营状况正常，故对于三门峡传志公司要求解除合同并退还加盟费、质保金的诉讼请求，本院予以支持。对于三门峡传志公司要求洛阳通利公司支付违约金的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。综上，三门峡传志公司的上诉请求部分成立。本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省洛阳市涧西区人民法院（2018）豫0305民初480号民事判决；二、洛阳通利熙源物流有限公司于本判决生效之日起十日内返还三门峡市传志运输有限公司7万元；三、驳回三门峡市传志运输有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费各2700元，均由洛阳通利熙源物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一八年九月二十一日书记员  高 源