广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初2244号 原告：北海市兆一房地产开发有限公司，住所地北海市重庆路国旅新村第一、二、三、四栋,统一社会信用代码：91450500685189335M。 法定代表人：欧玉华,该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王天琳，南宁市东盟法律事务中心法律服务工作者。 被告：广西万锦投资发展有限公司，住所地南宁市青秀区金湖路52-1号东方曼哈顿15层1502号房，统一社会信用代码：9145000057180693XG。 法定代表人：刘健兴，该公司总经理。 被告：刘健兴，男，1956年7月19日出生，汉族，住广西桂平市。 以上二被告共同委托诉讼代理人：谢有波，男，1971年7月1日出生，汉族，住南宁市青秀区。 以上二被告共同委托诉讼代理人：孙文琦，女，1992年3月12日出生，汉族，住广西凤山县。 原告北海市兆一房地产开发有限公司（以下简称“兆一公司”）与被告广西万锦投资发展有限公司（以下简称“万锦公司”）、刘健兴借款合同纠纷一案，本院于2018年2月13日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年8月15日公开开庭进行了审理。兆一公司的委托诉讼代理人王天琳，万锦公司、刘健兴的共同委托诉讼代理人谢有波、孙文琦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告兆一公司向本院提出诉讼请求：1、两被告共同向原告返还借款本金2700000元及利息784666元（利息暂计至2018年1月20日，实际以被告付清借款日止）；2、本案诉讼费、保全费、公告费由被告承担。事实和理由：2016年9月30日，兆一公司与万锦公司签订了《借款合同》，约定万锦公司向兆一公司借款3000000元，如果万锦公司在南宁市合成纤维厂危旧房改造项目中所得利润不足以偿还借款，万锦公司必须自筹资金予以偿还:合同还约定如万锦公司收到借款30天内未能使兆一公司和广西建工集团联合建设有限公司签订协议，则万锦公司按月息2%支付利息。2016年9月29日，兆一公司的法定代表人欧玉华从个人账户转账1300000元到刘健兴银行账户；2016年11月1日，欧玉华再次转账400000元到刘健兴指定银行账户(徐锡强账户);2016年12月24日，欧玉华转账1000000元到刘健兴指定银行账户(刘宇)，以上三次转账合计2700000元。南宁市合成纤维厂危旧房改造项目因环保问题制约无法获得规划设计条件，导致该项目无法立项，已无继续推进的可能性。2017年3月9日，南宁市规划管理局出具《南宁市规划局关于江南区石柱岭一路8号合成纤维厂危旧房改住房改造项目相关规划意见的复函》(南规函[2017]452号)函复江南区人民政府(项目发包方)：“在南南铝未整体搬迁前该用地暂无法实施危旧房改住房改造。建议贵府可考虑按照自治区危旧房改住房改造政策中的异地实施模式推进危旧房改住房异地改造”。涉案项目己无法实施，依约万锦公司应自筹资金偿还该笔借款。万锦公司于2016年9月29日收到第一笔借款1300000元，而兆一公司于2016年12月1日才得以和项目代建方广西建工集团联合建设有限公司第四分公司签订了《合成纤维厂生活区危旧房改造项目协议书》。兆一公司和广西建工集团联合建设有限公司实际签约的时间比万锦公司承诺的时间迟延了33天。根据双方签订的《借款合同》第五条约定，万锦公司应当按月息2%向兆一公司支付利息。兆一公司认为刘健兴与万锦公司均为涉案借款的借款人，为维护自身合法权益，故诉至本院。 被告万锦公司、刘健兴共同辩称，一、关于刘健兴的责任问题。本案中，兆一公司与万锦公司签订的一系列合同都是万锦公司签字盖章，是双方真实意思表示，刘健兴为万锦公司的法定代表人，其行为代表万锦公司。根据合同相对性原则，刘健兴并不是本案的适格主体，兆一公司不应将刘健兴列为被告，请求法庭驳回兆一公司对刘健兴的起诉。二、兆一公司要求万锦公司归还本金2700000元以及利息784660元不符合双方约定，理由如下：1、依据双方于2016年9月30日所签订的借款合同第二条规定，万锦公司借款归还条件没有成就，万锦公司就本案不用归还借款本金。2、借款合同第五条约定借款1300000元在三十天内未能给付从逾期开始计算利息，该合同只约定借款1300000元的利息，其他1400000元借款未约定利息。本案借款1300000元利息应按33天计算。而且超期一个月未能还款过错不仅在于万锦公司，兆一公司也有责任，因双方所成立的天时和置业公司与联建公司合作开发的项目手续未能完成，所以造成拖延一个月，该责任应由万锦公司与天时和置业公司各承担百分之五十的责任。关于合成纤维厂生活危旧房改造项目协议书到目前并没有解除，该合同合法有效，双方应继续履行，故涉案项目并未消灭，也不能因此确定项目没有利润，有利润就可以偿还兆一公司的借款。综上，本案借款偿还时间未到、条件未成就，故应驳回兆一公司的诉请。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月29日，万锦公司向兆一公司出具《借条》，载明“兹借到北海市兆一房地产开发有限公司欧玉华现金壹佰叁拾万元（1300000元），用于解除与江建朝签订南宁市江南五合成纤维厂危旧房改造项目联合投资协议，具体按双方签订借款合同执行。”万锦公司在该借条落款的“借款人”处加盖公司财务专用章，并由刘健兴签字、捺印予以确认。该《借条》空白处注明的收、付款账户分别为欧玉华名下的62XXX03、刘健兴名下的62×××53账户。次日，欧玉华向刘健兴上述账户汇入1300000元，汇款凭证的附言记载为“借款（解除与姜总项目合作合同）”。 2016年9月30日，兆一公司（甲方）与万锦公司（乙方）签订《借款合同》，约定甲方基于2016年9月26日与乙方签订了关于南宁合成纤维厂的《危旧房改造项目联合投资协议书》，同意借款3000000元给乙方，经协商达成如下协议条款：一、甲方于签订本合同后2天内，交付1300000元给乙方，待完善和广西建工集团联合建设有限公司的代建手续后，再支付1700000元给乙方；二、甲方同意乙方在双方合作的南宁市合成纤维厂代建项目分得的利润中偿还给甲方（直接扣回），如乙方分得的利润不足偿还的，乙方必须自行筹措资金予以偿还；三、甲方原因（甲方预计投资的15000000元未能及时到账造成的）失去了南宁市合成纤维厂代建项目的代建资格或造成乙方损失3000000元以上的，甲方免除乙方的3000000元债务；四、本合同的借款由甲方转入乙方指定的账号后生效，指定账户开户行为：中国工商银行贵港支行；开户行名称：刘健兴；账号：62×××53；五、如乙方收到甲方的1300000元后，30天内未能给甲方完善和广西建工集团联合建设有限公司的代建手续，则甲方对该笔款项按月息2%向乙方收取利息。甲乙双方分别在落款处加盖公司公章并由法定代表人签字予以确认。 2016年11月1日，欧玉华向徐锡强的银行账户转入400000元。同日，刘健兴向兆一公司出具了一张《借条》，载明“今本人刘健兴向北海市兆一房地产开发有限公司借款¥400000.00（大写：肆拾万元正）。由兆一房地产公司法定代表人欧玉华个人账户转出，转入我本人指定账户（徐锡强个人账户），现已收到该笔账项。注：该笔款用于归还江建朝补偿金。”刘健兴在该借条落款的“借款人”处签字、捺印，万锦公司加盖了该公司财务专用章。 2016年12月21日，欧玉华向刘宇的银行账户转入1000000元。同日，刘健兴向兆一公司出具《借条》，载明“今本人刘健兴向北海市兆一房地产开发有限公司借款¥1000000.00（大写：壹佰万元正），由兆一房地产公司法定代表人欧玉华个人账户转出，转入我本人指定账户（刘宇个人账户），现在我已收到该笔款项。”刘健兴在借款人处签字、捺印，万锦公司加盖该公司财务专用章。 2018年2月13日，兆一公司以万锦公司、刘健兴未返还借款为由诉至本院，提出前述诉请。万锦公司、刘健兴则答辩如前。庭审中，双方确认涉案借款尚未还本付息。同时，万锦公司认可广西建工集团联合建设有限公司代建合成纤维厂生活区危旧房改造项目的手续拖延一个月完成，兆一公司确认上述手续于2016年12月1日完成。 另查明，万锦公司（甲方）与兆一公司（乙方）于2016年9月30日签订《危旧房改造项目联合投资协议书》，约定因甲方具有合成纤维厂生活区危旧房改造项目实际出资代建资格，双方约定成立新的项目公司并联合投资该项目、共同代建，其中甲方前期已投入18000000元占项目公司40%股份，乙方投入15000000元，占项目公司60%股份。 本院认为，兆一公司与万锦公司签订的《借款合同》是双方的真实意思表示，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，是为合法有效的合同，双方均应恪守合同约定。兆一公司分三笔交付了借款2700000元，双方借款合同关系成立并生效。 关于刘建兴是否为本案借款人的问题。首先，确认涉案借款交付的借条共三份，其中刘健兴出具两份《借条》确认其收到兆一公司的借款合计1400000元；而万锦公司出具的《借条》亦由刘建兴在借款人处签字、捺印。其次，兆一公司支付的三笔借款合计2700000元均由刘健兴或其指定的收款人收取。综合前述情况，本院认为兆一公司主张刘健兴为涉案借款的借款人，符合优势证据规则，本院予以采信。因此，兆一公司有权要求万锦公司、刘健兴共同还本付息。 关于涉案借款本息的问题。根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”之规定，涉案《借款合同》对借款期限未做明确约定，兆一公司作为贷款人有权随时要求万锦公司、刘健兴返还借款本金2700000元。另，《借款合同》第二条属于双方对还款资金来源的约定，万锦公司、刘健兴辩称该条属于对借款期限的约定，本院不予采信。关于借款利息的问题。根据涉案《借款合同》第五条之约定，万锦公司未在合同签订后的30日内完成广西建工集团联合建设有限公司代建合成纤维厂生活区危旧房改造项目的手续，依约应按每月2%支付1300000元借款的利息，计算方法如下：以借款本金1300000元为基数，自2016年9月30日起至上述款项实际付清之日止，按年利率24%计算。兆一公司并未提供证据证明双方就剩余1400000元借款约定了借款利息，兆一公司在2018年2月13日向本院提起要求万锦公司、刘健兴还本付息，万锦公司、刘健兴在合理期限内未予归还，兆一公司有权要求其自起诉之日起按年利率6%支付逾期还款利息，具体计算方法如下：以借款本金1400000元为基数，自2018年2月13日起至上述款项实际清偿之日止，按年利率6%计算。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下： 一、被告广西万锦投资发展有限公司、刘健兴共同向原告北海市兆一房地产开发有限公司偿还借款本金2700000元； 二、被告广西万锦投资发展有限公司、刘健兴共同向原告北海市兆一房地产开发有限公司支付借款利息（计算方法：以借款本金1300000元为基数，自2016年9月30日起至上述款项实际付清之日止，按年利率24%计算；以借款本金1400000元为基数，自2018年2月13日起至上述款项实际清偿之日止，按年利率6%计算）； 三、驳回原告北海市兆一房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本案受理费34677元，由原告北海市兆一房地产开发有限公司负担3755元，由被告广西万锦投资发展有限公司、刘健兴共同负担30922元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人或代表人的人数提交副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行），逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡艳杰 人民陪审员  梁荫蓬 人民陪审员  赵卫平 二〇一八年九月十四日 书 记 员  包 莉 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。 自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。