福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0121民初1838号 原告：福州联谊建筑劳务有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区龙庭路10号办公大楼3楼301-303室。 法定代表人：黄小铧，经理。 委托诉讼代理人：肖宗杰，福建众宁律师事务所执业律师。 被告：冯小军，男，1977年7月28日出生，汉族，住四川省营山县。 原告福州联谊建筑劳务有限公司与被告冯小军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月11日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告福州联谊建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人肖宗杰到庭参加诉讼，被告冯小军经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福州联谊建筑劳务有限公司（以下简称“联谊公司”）向本院提出诉讼请求：1.依法判令确认联谊公司与冯小军签订的《福晟钱隆樽品17#楼模板工程施工责任合同》（合同编号：LY成控（2018）第自1号）无效；2.依法判令冯小军返还联谊公司垫付的工人工资人民币91176元；3.依法判令冯小军返还联谊公司工程结算款人民币229482.5元；4.依法判令冯小军返还联谊公司预支工程款人民币175000元；5.依法判令冯小军赔偿联谊公司经济损失人民币200000元；6.本案诉讼费用由冯小军承担。事实和理由：联谊公司与冯小军就福晟·钱隆樽品（三期）工程17#楼工程签订《模板工程施工责任合同》（合同编号：LY成控（2018）第自1号，以下简称《模板施工合同》）。该《模板施工合同》约定：17号楼26层住宅及配套以及17号楼地下室停车库的模板工程由乙方冯小军以包工形式承包；在施工过程中，乙方冯小军必须接受甲方联谊公司项目部统一进度计划的工期安排；乙方冯小军每月制作工人工资花名册并进行公示，待公示无误后根据花名册进行工人工资发放；乙方冯小军若中途退场，按完成量的50%结算；如乙方冯小军不能满足甲方联谊公司对工期的施工要求，甲方联谊公司有权要求解除合同，并有权要求乙方冯小军赔偿损失。该合同签订后，冯小军自行组织人员进场施工。截止2018年2月11日，冯小军完成合同约定的部分模板工程，所涉已完成工程款共计人民币458965元，尚余部分工程待春节后施工。2018年2月25日，联谊公司已向冯小军全部支付已完成工程款人民币458965元；且工程施工期间联谊公司应冯小军要求分多次向冯小军垫付工程款人民币17.5万元，共计支付工程款款项人民币633965元。但冯小军收到全部工程款后及垫付款项后未足额发放工人工资且恶意停机，导致被拖欠工资工人向闽侯县劳动监察保障大队申诉。2018年3月2日，联谊公司在闽侯县人社局劳动监察大队代冯小军垫付涂开样等19名工人的被拖欠工资共计人民币91176元。另现春节已过，涉讼工程已开工且工期紧张。但截止起诉之日，经联谊公司多次联系，冯小军仍未返场施工。冯小军不支付工人工资、不返还垫付工程款行为以及不及时返场施工的行为，给联谊公司造成重大经济损失。为维护联谊公司的合法权益，根据《民事诉讼法》之相关规定，特向法院提起诉讼，望判如所请。 冯小军未到庭，亦未提交书面答辩状。 联谊公司为支持其诉讼请求，向本院提交以下证据： 证据1、模板工程施工责任合同，证明：1、双方就福晟钱隆樽品17#楼签订施工责任合同；2、该合同第1条约定：17号楼26层住宅及配套以及17号楼地下室停车库的模板工程由乙方冯小军承包；第2条约定：本工程采用包工方式；第7条第6款约定：乙方冯小军每月制作工人工资花名册并进行公示，待公示无误后根据花名册进行工人工资发放；第7条第7款约定：乙方冯小军若中途退场，按完成量的50%结算；第10条第3款约定：如乙方冯小军不能满足甲方联谊公司对工期、质量、现场安全文明施工要求是，甲方联谊公司有权勒令乙方停工整顿或解除合同，乙方须无条件退场。甲方有权要求第三方施工完成，由此给甲方造成的其他相关经济损失由乙方承担。 证据2、工程款支付说明，证明冯小军已完成工程量所涉工程款为人民币458965元。 证据3、委托书，证明涉案工程款全部委托支付至冯小军指定账号。 证据4、福州联谊建筑劳务有限公司领款单、班组工资付款审批单、领用支票申请单、电子回单凭证，证明联谊公司已向冯小军支付工程款人民币458965元。 证据5、福州市联谊建筑劳务有限公司垫付闽侯县南通镇福晟钱隆樽品项目部三期17#模板承担责任人冯小军手下农民工工资花名册，证明联谊公司代为冯小军垫付工人工资人民币91176元。 证据6、授权委托书，证明联谊公司授权郭榕来、郭福来垫付福晟钱隆樽品17#楼的工程款的事实。 证据7、微信聊天记录、中国建设银行个人活期账户交易明细，证明联谊公司授权人郭榕来、郭福来向冯小军及冯小军带班人垫付福晟钱隆樽品17#楼的工程款共计民币17.5万元的事实及冯小军表示偿还17.5万的事实。 证据8、关于返还垫付农民工工资款及协商工程建设通知函及EMS面单，证明联谊公司催告冯小军及时返工、返还联谊公司垫付的工人工资人民币91176元的事实。 证据9、冯小军身份证复印件，证明冯小军诉讼主体资格。 联谊公司提交的证据1-6均有原件，且与本案具有关联性，本院予以采信；证据7中的微信聊天记录系电子证据，未经公证，真实性无法确认，对证据7中的中国建设银行个人活期账户交易明细、证据8、9真实性予以认定。 冯小军经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未书面提出异议，亦未提供证据，视为自愿放弃举证、质证权利。 经审理查明，联谊公司与冯小军签订《福晟·钱隆樽品（三期）工程17#楼模板工程施工责任合同》【编号：LY成控（2018第自1号）】，联谊公司将福晟·钱隆樽品（三期）工程17#楼的塑料模板工程以包工的方式分包给冯小军。2018年1月25日，联谊公司向冯小军支付工程款100000元。2018年1月31日，联谊公司向冯小军支付工程款150000元。2018年2月11日，冯小军向联谊公司出具《钱隆樽品17#楼工程款支付说明》一份，明确已完成的工程款为458965元，扣除已支付的250000元，仍需支付208965元，支付完成则全部结清。2018年2月12日，联谊公司向冯小军支付工程款208965元。因冯小军未支付其手下农民工工资，导致拖欠工资工人向闽侯县劳动监察保障大队申诉。联谊公司于2018年3月2日在闽侯县劳动保障监察大队代冯小军垫付王李兵等19人工资91176元。 另查明，联谊公司通过郭榕来账户于2018年1月16日向冯小军支出工人工伤费10000元，于2018年1月17日、1月20日、2月10日分别向冯小军预支工程款20000元、30000元、7000元，于2018年2月6日、2月8日向班组长王李兵预支工程款8000元、10000元。联谊公司通过郭福来账户于2018年1月10日、2月3日向冯小军预支工程款50000元、30000元，于2018年2月9日向班组长王李兵预支工程款10000元。联谊公司向冯小军预支工程款共计137000元，向班组长王李兵王李兵预支工程款28000元。 本院认为，联谊公司将福晟·钱隆樽品（三期）工程17#楼的塑料模板工程交由冯小军以包工方式承包施工，因冯小军不具有建设工程资质，故双方签订的《福晟·钱隆樽品（三期）工程17#楼模板工程施工责任合同》【编号：LY成控（2018第自1号）】无效。冯小军所承包的工程部分已完成，联谊公司已向冯小军支付其已完成的工程所对应的全部工程款458965元，现联谊公司主张按照工程施工责任合同7.7条“若乙方中途退场，按完成量的50%结算”的约定，冯小军应返还工程款229482.5元，但工程施工责任合同无效，上述条款亦无效，故联谊公司上述主张于法无据，本院不予支持。联谊公司已向冯小军全额支付工程款，冯小军以包工方式承包施工，故冯小军应向联谊公司返还其代垫的工人工资91176元及预支的工程款。因王李兵系冯小军模板班组的班组长，冯小军向王李兵预支工程款应认定为向冯小军预支工程款，本院认定联谊公司共向冯小军预支工程款165000元。联谊公司通过郭榕来账户于2018年1月16日向冯小军转账的10000元，系支出工人工伤费，非预支工程款，联谊公司请求冯小军返还该10000元，于法无据，本院不予支持。联谊公司另主张冯小军赔偿经济损失200000元，但未提供证据证明其损失金额，本院不予支持。冯小军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理与判决。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、福州联谊建筑劳务有限公司与冯小军签订的《福晟·钱隆樽品（三期）工程17#楼模板工程施工责任合同》【编号：LY成控（2018第自1号）】无效； 二、冯小军应在本判决生效之日起十日内返还福州联谊建筑劳务有限公司代垫的工资91176元； 三、冯小军应在本判决生效之日起十日内返还福州联谊建筑劳务有限公司预支工程款165000元； 四、驳回福州联谊建筑劳务有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10757元，由福州联谊建筑劳务有限公司分担5614元，由冯小军负担5143元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  黄少飞 人民陪审员  程丽华 人民陪审员  陈国民 二〇一八年九月二十八日 书 记 员  何开馨 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)第五十二条(?javascript:SLC(21651,52)?)第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。