山东省单县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)鲁1722民初3044号 原告：刘某1，男，2005年4月26日出生，汉族，学生，住单县。 法定代理人：刘某2（系刘某1之父），男，1971年4月12日出生，汉族，住单县。 委托诉讼代理人（特别授权）：侯玉京，山东荣清律师事务所律师。 被告：单县天元中学。住所地：单县湖西路与单州路路口往西300米路北（刘海市场对过）。统一社会信用代码：52371722MJF0715854。 法定代表人：卢永杰，校长。 委托诉讼代理人（特别授权）：姜小强，山东盛雅律师事务所律师。 被告：危某，男，2005年8月28日出生，汉族，住曹县。 被告：危安军（危某之父），男，1968年9月5日出生，汉族，住曹县。 委托诉讼代理人（一般代理）：张丽丽，河南木兰律师事务所律师。 委托诉讼代理人（一般代理）：张曙华，河南木兰律师事务所律师。 原告刘某1与被告单县天元中学、被告危某、被告危安军生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年7月17日立案受理。依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告刘某1、法定代理人刘某2及其委托诉讼代理人侯玉京、被告单县天元中学的委托诉讼代理人姜小强、被告危某、被告危安军及其委托诉讼代理人张丽丽到庭参加了诉讼；第二次开庭时，原告法定代理人刘某2的委托诉讼代理人侯玉京、被告单县天元中学的委托诉讼代理人姜小强、被告危某、被告危安军的委托诉讼代理人张曙华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 刘某1向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告赔偿原告医疗费10082.16元、住院伙食补助费800元、护理费14502.35元、营养费2700元、残疾赔偿金30236元、精神抚慰金1000元、后续治疗费8000元、鉴定费2900元，扣除被告危某已支付的10000元，上述被告共计再赔偿60220.51元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告危某均系被告单县天元中学的在读学生，二人系初中同班同学。2018年3月21日下午，原告与被告危某一起上体育课时，原告正站在操场上休息，被告危某突然从后面抱住原告并将原告摔倒在操场上，将原告的左肘部摔伤。后原告被送到单县中心医院，经诊断原告的左尺骨鹰嘴骨折。原告受伤后多次找被告协商，被告均相互推诿，被告危某、危安军方仅支付部分医疗费用。现原告为了维护自己的合法权益，特依法具状诉至法院，请求依法裁判。 单县天元中学辩称，本案原告及被告危某均系限制民事行为能力人，对自己的行为应当有一定的认识程度，原告所受到的伤害，天元中学不存在过错，学校已经尽到了教育管理的责任和义务，依法不应当承担责任。如果法院认定天元中学存在过错，学校会依法承担相应的责任。 危某、危安军辩称，1、本案事故是在原告及被告危某玩闹时发生，原告也存在一定过错，应负一定责任；2、原告及被告危某均系未成年人，事故发生在被告单县天元中学上课期间，被告单县天元中学未尽到相应的教育、管理、保护义务，根据最高院关于审理人身损害赔偿案件问题的司法解释第7条规定，应由被告单县天元中学承担此事故的主要责任；3、被告危某及危安军已为原告先行垫付了医疗费10700余元，超出被告危某及危安军的赔偿责任范围之外的，原告应予退还。 本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认：原告和被告危某系被告单县天元中学在读初中同班同学。2018年3月21日下午，本应上英语课时，因英语课老师去听别的老师的课，老师让原告所在班级先上体育课，由于体育课老师有课在教另外一个班，被告危某是体育委员，其组织班级学生排齐站好，但没有人听，在体育老师没有说散开的情况下，就各自散开自由活动。此后原、被告玩耍时，被告危某从原告的背后跳到原告背上，之后原告摔倒在操场上受伤，下课后，被告危某带原告去了医务室，买了膏药给原告贴上并告知原告先贴上膏药，如果还疼的话就告诉班主任。上完第二节课，原告仍感疼痛，就告诉了班主任孙梦，孙梦就带原告到单县中心医院进行诊治，由于原、被告的家人未到场，先由孙梦代表学校级部垫付了门诊费4元、二次拍片费用336元、高分子夹板（新）费用142元、急诊手术费用200元（用于上夹板）。后被告危安军将682元还给孙梦，孙梦将上述费用票据交付给危安军。 原告因左肘部肿胀疼痛于2018年3月22日上午又到单县中心医院骨外科门诊询诊，支付挂号费7元、ＣＴ费880元，检查后在医生的安排下，于同日16时入住单县中心医院骨科三病区进行治疗，入院情况：1、因左肘部肿胀、疼痛、活动受限1天入院。2、查体：神志清楚，精神可，发育正常，步入病房。查体合作。脊柱生理弯曲存在，无压痛。骨盆挤压、分离试验（一）。右上肢及双上肢感觉活得（应为动）无异常。左肘部肿胀明显，石膏外固定牢固，松紧适度，尺骨鹰嘴处压痛，左肘关节活动受限，手指屈伸活动无异常，左手环指有麻木感，挠动脉搏动正常。3、Ｘ线示左侧尺骨鹰嘴骨折。入院诊断：尺骨鹰嘴骨折（左）。原告住院治疗10天，住院期间支付医疗费9195.16元，原告住院期间由其父母刘某2、张艳云（其身份为农民）护理。原告于2018年4月1日出院，出院医嘱为：继续左肘关节支具固定，加强左手屈伸功能锻炼，促进消肿对症治疗，2周后门诊复诊，指导左肘关节功能锻炼，至少3月患肢禁忌负重避免骨折移位。出院后，原告方陈述由原告父亲刘某2进行护理，但未提供相应证据。 原告出院后，因原告家长曾通过被告单县天元中学投保了大地状元乐学生、幼儿意外伤害保险，原告方据此向中国大地财产保险股份有限公司菏泽中心支公司提出理赔请求，同时向该保险公司提交了原告住院发票（金额为9195.16元）一张、门诊发票（金额分别为7元、880元）二张、病历一份、费用汇总清单一份、诊断证明一份。上述保险公司经核查，已将赔付款5000元汇到原告法定代理人刘某2的农行银行卡中。 2018年6月30日经菏泽成武县人民医院司法鉴定所鉴定出具菏成司法鉴定所［2018］临鉴字第109号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）刘某1左尺骨鹰咀骨折手术治疗后构成十级伤残。（二）刘某1伤后护理期限需陆拾日，住院期间需陪人两人，余需陪人壹人；营养期需玖拾日。（三）刘某1后续治疗费用需捌仟元人民币。 被告危安军在原告住院期间支付原告医疗费10000元，另外还支付原告在门诊治疗花费682元。 2017年山东省农村居民人均纯收入为15118元，交通运输、仓储和邮政业在岗职工年平均工资为85703元。 当事人对下列事项有争议： 关于刘某2是否参与护理问题。原告认为刘某2多年来将自己的货车挂靠在商丘市东丰运输有限公司，一直从事交通运输业，原告受伤后，住院期间及出院后均由其护理，造成较大损失，应按交通运输行业在岗职工年平均工资支付其护理费，原告为此提供刘某2的驾驶证、行驶证、运输证、车辆挂靠协议（合同书）各一份，本院经审查原告提供的上述证据，被告方虽对车辆挂靠合同书提出异议，但未提供足以反驳的证据，原告方的证据不是单一证据，证据之间又能相互印证，故本院对原告提供的上述证据的证据效力予以确认，即认定刘某2系从事交通运输行业的相关人员。对于原告住院期间，刘某2及其妻子张艳云均参与护理，比较符合常理，且符合鉴定意见中住院期间需陪人两名的规定，应予认定，但对于原告出院后，按规定只需陪人1名即可，且护理工作较简单，原告母亲即能胜任，刘某2称由其护理，但未提交其停止营运专职护理原告的相应证明，且不符合常理，故对原告法定代理人提出的原告出院后由其护理的主张，本院不予支持，可推定由原告母亲护理。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学校、生活期间受到人身损害，学校或者教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任”，本条中限制民事行为能力人受到人身伤害的情形，主要适用以下两种类型：一种是学校未尽到教育、管理职责使其受到人身伤害，但并无直接致害人；另一种是该人身伤害是学校或其他教育机构内的其他未成年人、教职工等实施侵权行为造成的。学校和其他教育机构承担的是过错责任。本次事故属于第二种情形，本次事故发生之前，原告和被告危某所在班级老师进行调课，这本身并无问题，但所调体育课却无体育老师，体育老师在给其他班级同学上课，致使原告所在班级无人管理，原告及被告危某等同学，年龄均在十二、三岁左右，正是活泼好动的年纪，虽然他们的老师曾有安全知识的教育（原告认可），但在缺乏监督管理的情况下，加之这些未成年人对于危险活动还缺乏相应的认知能力，容易作出一些不恰当的活动，导致事故的发生；如果有老师的监督管理，是能够防止上述事故的发生。故对于此事故的发生，被告单县天元中学未尽到管理职责，具有明显过错，应承担相应责任，承担比例以70%为宜。被告危某作为体育委员，在体育老师不在的情况下，应履行职责，引导同学做好体育热身运动，督促其他学生不要做危险性动作，显然自己也未做到，致使事故的发生，造成原告受伤，其有一定过错，应承担相应责任，因其是限制民事行为能力人，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任”，故对其造成的损失，应由其监护人被告危安军承担赔偿责任。被告危某陈述原告是与其相互玩耍时发生的事故，原告也有过错，但原告予以否认，被告危某、危安军未提供相应证据，对其陈述本院不予支持，被告危安军承担的比例以30%为宜。 原告因事故造成的损失为：医疗费10764.16元（9195.16＋7＋880＋682），护理费4833.18元（85703／365×10＋15118／365×60），住院伙食补助费800元（80×10），营养费2700元（30×90），残疾赔偿金30236元（151××××0×10%）、后续治疗费8000元、精神损害赔偿金1000元、鉴定费2900元，以上共计61233.34元，被告单县天元中学应赔偿42863.34元，被告危安军应赔偿18370元，扣除其已支付的10682元，被告危安军再赔偿原告7688元。 原告因参保意外伤害保险获得5000元的理赔款，依照《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第九条规定：“被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或者免除”，故对于原告获得的5000元理赔款不应从侵权造成的损失中予以扣除。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款、第三十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条规定，判决如下： 一、被告单县天元中学于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害赔偿金、鉴定费共计42863.34元； 二、被告危安军于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘某1医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害赔偿金、鉴定费共计7688元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1306元，减半收取653元，由原告法定代理人刘某2负担121元，由被告单县天元中学负担372元，被告危安军负担160元（原告已垫付，待被告履行还款义务时一并支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  王坤 二〇一八年九月十二日 书记员  沙伊