海南省海口市美兰区人民法院民 事 判 决 书（2015）美民二初字第69号原告：海南源怡水电安装工程有限公司。法定代表人：简枝海，该司总经理。委托代理人：罗敬仁，广东华科律师事务所律师。被告：海南文恒实业开发有限公司。法定代表人：文松，该司总经理。委托代理人：陈武，该司顾问。委托代理人：葛文，该司法务。原告海南源怡水电安装工程有限公司诉被告海南文恒实业开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年3月26日受理后，依法由审判员何新独任审判，于2015年5月15日公开开庭进行了审理。原告法定代表人简枝海及其委托代理人罗敬仁及被告委托代理人葛文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海南源怡水电安装工程有限公司诉称，被告于2013年3月29日与原告签订了《“文恒雅苑”项目水、电设备工程分包合同》。约定被告将“文恒雅苑”建设水、电安装工程分包给原告，由原告以包工包料等方式施工。并约定原告向被告交付定金，该定金于2013年9月25日前无条件退还。如被告逾期未退还则需从收到履约保证金之日按3%向原告支付违约滞纳金。原告于2013年3月31日依约向被告交了工程定金人民币25万元。合同签定后原告为工程准备了相关的工程材料及聘请了工人，并依约进场施工，在施工过程中被告的主体工程停工导致原告的施工无法继续进行，至今将近两年，被告仍不给予任何开工通知，经多次催问，被告均找各种理应搪塞、拖延，不给予明确答复。被告拖欠原告工程款至今尚未支付。原告认为，被告的行为已构成了根本性违约，且给原告造成了重大的经济损失，理应返还定金及赔偿原告的损失。因此，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关法律、法规的规定，特诉请判令：l、被告返还定金人民币25万元，并按每月25万元的3%向原告支付违约滞纳金（自2013年3月31日起算至实际清还之日止，暂算至起诉之日合计人民币18万元）；2、被告赔偿原告各项经济损失合计人民币10万元；3、本案诉讼费由被告承担。被告海南文恒实业开发有限公司辩称，首先，原告所主张的定金，该款项仅有文松的收条，无转账凭证，无法确认其客观真实性，我方不予认可。即便原告主张的合同定金数额存在，对原告所主张返还定金的请求，答辩人认为如原告退出合作，应给于答辩人相应的时间筹集资金返还定金，因工程施工占用资金的情况必然存在，原告应充分理解。其次，原告主张的违约滞纳金实际是违约金，根据合同约定计算的违约金远大于实际损失，不应得到支持，法院应酌情予以适当减少。根据合同法司法解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高，请求予以适当减少的，人民法院应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况等因素作出裁决。该司法解释还规定，当事人约定的违约金超过约定的30%的，一般可以认为过分高于实际损失。本案中，原告的实际损失是利息损失，因此，其违约金的计算应该以同期银行贷款利率作为标准，2013、2014年同期贷款利率均为年利率5.6%，但若按原告约定的月利率3%的计算标准，已经达到年利率36%，远高于银行的同期贷款利率标准，法院应酌情予以适当减少。原告第四项诉求主张的经济损失实质为利息损失，与上述违约金的计算属于重复计算，因此，原告主张的损失既过分的高，又属于重复计算，且无任何事实依据，不应得到支持。原告所依据的合同第九条第六款，因工程实际上停工，工作人员并未上班，也就没有实际损失的发生。原告针对其诉讼主张，向本院提交如下证据：证据1、《“文恒雅苑”项目水、电设备工程分包合同》，证明被告于2013年3月29日与原告签订了该合同，约定由被告将“文恒雅苑”建设水、电安装工程分别给原告施工，并在合同第十条约定该定金应于2013年9月25日前无条件退还。证据2、收条，证明原告与2013年3月31日依约向被告交付了工程定金人民币25万元。交付是现金，由被告的法定代表人代表公司出具的收条。经质证，被告对证据1、2的真实性、关联性、合法性没有异议，对证据1的证明内容没有异议，但对证据2的证明内容有异议，没有转账凭证证明文恒公司收到25万元保证金。即便是文松收到了25万元，也无法核实是否为本案诉讼主体文恒公司收取的。被告为证明其抗辩主张，向本院提供如下证据：民事判决书，证明合同双方约定的违约金或损失应该以银行同期贷款利率作为计算标准，该判决已发生法律效力并申请执行。经质证，原告对该证据的真实性予以认可，对关联性不予认可，该证据与本案无关。经审查，本院对原告提供的证据1、2的真实性、合法性、关联性及证据1的证明效力予以确认，证据1、2相互印证，被告虽然对证据2的证明内容提出异议，但未提供反驳证据证明该款项是基于另案合同发生，被告庭审中也承认双方除签订本案合同外，再无其他合同法律关系，同时收取款项的是被告法定代表人，故对证据2的证明效力本院予以确认。对被告提供的证据的真实性予以确认，但该判决书并非由本院作出，属于其他法院作出的另案判决书，该案的情况与本案并不相同，该判决书不能直接适用本案，故对其关联性及证明效力均不予认可。根据庭审质证和本院的审查，确认以下事实：2013年3月29日，原、被告签订《“文恒雅苑”项目水、电设备工程施工分包合同》一份，约定：被告将位于海口市文明东路的“文恒雅苑”工程项目中的水、电安装工程分包给原告，承包范围为被告提供的施工图中的给排水、电气及高、低压设备安装（含强、弱电）及双方所签的签证、补充协议所含内容，承包方式为包工包料、包工期、包质量合格、包安全；工期540天，2013年4月1日开工，开工即进场施工，土建工程完工后15天内安装调试完毕，施工进度必须跟随土建施工，不得影响整个工程的验收；如被告不及时付款或被告其他原因造成原告停工超过7天，被告承担原告损失，技术工人每天300元，小工每天200元，其他损失被告按有关规定承担；合同签字盖章后的24小时内，原告须向被告账户汇入50万元作为履约保证金，该保证金于2013年9月25日前无条件退还原告，如被告逾期未退还则需从收到履约保证金之日按3%向原告支付违约滞纳金。2013年3月31日，原告向被告支付现金25万元，被告法定代表人文松收款后当天向原告出具一份《收条》，确认收到原告工程定金25万元。因被告收取的25万元定金至今未退还原告，原告追索未果，遂成讼。在庭审中，原告称在合同签订之后其就进场施工，工程于2013年年底停工，停工后其人员一直住在现场，直至2015年2月其人员回去过年才撤离现场。被告确认“文恒雅苑”工程项目现已实际处于停工状态。对于原告同时主张的10万元经济损失的构成，原告称按合同约定的技术工人每日300元，小工每日200元计算，还有其他工人费用及进场设备费用等，工程误工近两年，其只是酌情要求支付10万元的损失，实际损失远远高于10万元。对此，被告认为原告没有提供进场及施工的证据，不能证明原告存在相应的损失，因此原告主张损失的请求不应得到支持。本院认为，原、被告签订的《“文恒雅苑”项目水、电设备工程施工分包合同》是双方当事人在平等互利、协商一致的基础上达成的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，属有效合同，对双方当事人具有法律约束力，双方均应依约履行。签约后，原告已向被告支付定金25万元，被告应按约定的时间即于2013年9月25日前将该款项退还原告。但被告至今未退还该款项，已构成违约，应承担相应的违约责任，除应将该款项如数退还原告外，还应向原告支付违约金。原告主张按每日3%的标准计付违约金，被告提出该标准过高，要求进行调整，结合本案的实际情况，本院酌情调整为按每日万分之五的标准计付违约金。原告要求被告自2013年3月31日起支付违约金，与合同约定不符，被告应自2013年9月26日起向原告支付违约金，对于原告超出被告应付款部分的主张，本院不予支持。此外，原告还要求被告支付经济损失10万元，由于原告未能提供证据证明其进场施工的情况及其具体的停工损失情况，原告的该项主张证据不足，本院不予支持，原告对此应承担举证不能的责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告海南文恒实业开发有限公司须于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告海南源怡水电安装工程有限公司定金人民币25万元，并向原告支付违约金（以25万元为基数，自2013年9月26日起至付清之日止，按每日万分之五的标准计付）；二、驳回原告海南源怡水电安装工程有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币4550元，由原告负担850元，被告负担3700元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。（此页无正文）审判员  何新二〇一五年五月二十九日书记员  周然附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。审核：何新撰稿：何新校对：周然印刷：余小英海南省海口市美兰区人民法院2015年6月1日印制（共印12份）