河南省商丘市梁园区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1402民初4334号原告：郭宗领，男，1978年4月26日出生，汉族，住柘城县。被告：孙明智，男，汉族，1964年4月24日出生，住商丘市。委托诉讼代理人:吴峰，河南梁园律师事务所律师。被告：冯涛，男，汉族，1979年8月9日出生，住商丘市。被告：河南同亿置业有限公司，住所地：商丘市睢阳北路**，统一社会信用代码：9141140058288276X2。委托诉讼代理人:吴峰，河南梁园律师事务所律师。第三人：刘保香，男，汉族，1966年5月16日出生，户籍地河南省民权县，现住兰考县。原告郭宗领诉被告孙明智、冯涛、河南同亿置业有限公司（以下简称同亿公司）股权转让纠纷一案，本院于2017年10月19日作出（2016）豫1402民初6567号判决，被告孙明智、冯涛、同亿公司不服，提出上诉，商丘市中级人民法院于2018年4月18日作出（2017）豫14民终4669号民事裁定书，撤销（2016）豫1402民初6567号民事判决，发回本院重新审理。本案依法另行组成合议庭，并追加利害关系人刘保香为第三人参加诉讼，于2018年8月3日公开开庭进行了审理。原告郭宗领，被告孙明智、同亿公司及其委托诉讼代理人吴峰，第三人刘保香到庭参加诉讼。被告冯涛经本院合法传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告履行协议，支付股金27737196.61元及补偿金，被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告与被告孙明智原是被告同亿公司的股东。2015年，原告退出该公司，被告冯涛进入，当时结算，三名被告给原告出具凭证，欠原告股金27737196.61元，约定到2016年8月7日，分四期清偿，逾期按月百分之三的补偿率进行补偿，并用白云世贸项目二区一、二层在建商铺、附属设施、应均摊的土地，及七区、八区约1.7万平方米的商铺销售款作保证。到期后，被告未履行协议。原告为维护自身的合法权益，特提起诉讼，请依法支持原告的诉讼请求。被告孙明智、同亿公司辩称：一、郭宗领持有的股金条27737196.61元不能作为实际入股股金的凭证，郭宗领在同亿公司的债务452万元，应当折抵其主张的股本金。二、郭宗领的股本金只有816万元，超出部分实际是按照月息3%计算出来的利息和复息，而且计算利息的起算时间是从入股时计算的，该部分不应予以支持。三、郭宗领无权对股金816万元和超出部分主张权利。根据《退股协议》第十一条约定，商丘市公安局经侦支队仍然在对三位股东控告孙明智的案件侦查，2015年5月31日协议书和8月7日退股协议所附条件还没有成就，郭宗领无权主张。四、郭宗领股权被查封，退股协议无法履行。五、郭宗领自行出卖公司的房屋，折抵其个人债务2738377元，应当折抵其退股款。六、冯涛本人没有进入同亿公司，不应当承担责任。冯涛虽然在《退股协议》上签名，但本人不是同亿公司的股东。只是协议的见证人，不应当承担责任。七、退股协议中关于公司担保责任的约定违反法律规定，侵害公司合法债权人的合法权益，该约定是无效的。被告冯涛辩称：同被告孙明智、同亿公司上述答辩意见一至六。第三人刘保香述称：原告有10%的股权质押在刘保香名下是事实，因为原告欠他人钱是刘保香作的担保。在原告得到相应的股权转让金后，该股权转让金优先用来解决刘保香对原告郭宗领担保的借款及因原告郭宗领给刘保香造成的其他损失后，剩余的股权转让金支付给郭宗领，同意将郭宗领在刘保香名下的10%的股权过户到被告孙明智、冯涛名下。本院经审理认定事实如下：原告郭宗领、被告孙明智、第三人刘保香及案外人陈新字系被告同亿公司的全部股东。2015年5月31日，甲方陈新字、郭宗领、刘保香与乙方孙明智签订《协议书》，协议主要内容：一、甲方陈新字向乙方转让同亿公司55%股权，乙方承担的股本金及月利率2.8%的利息（具体计算以凭证为准）。二、1、郭宗领向公司所投179万元及其利息，由公司报销，郭宗领已提前从公司支走400万元中多退少补（具体计算以凭证为准）。2、公司前期招商郭宗领花费62万元、刘保香花费2万元由公司承担报销。……六、公司账目先由原公司会计和甲乙双方及冯涛各派一名或两名会计组成审计小组进行审计，对意见不一致部分可咨询或者委派会计师事务所拿出审计意见。算账日期为本协议签订后两日内组成小组，由陈新字、刘保香负责组织实施。如若所指定的会计不能到位或者不参与，视为放弃并默认算账结果。七、算账结果出来后，股东针对算账结果及处理方案签字认可后，三日内，陈新字、郭宗领、刘保香向商丘市中级法院申请撤诉；双方共同到商丘市公安经侦支队、白云分局说明情况，表明谅解。如果因甲方本次控告孙明智被追究刑事责任，或者孙明智控告甲方被追究刑事责任，则本协议、算账结果、处理方案作废。2015年8月7日，甲方：孙明智、冯涛，乙方：陈新字、郭宗领、刘保香，丙方：同亿公司（以下简称公司），甲、乙、丙签订《退股协议》，退股协议主要约定：一、经营方式：丙方由甲方负责经营，乙方把股权转让给甲方或甲方指定的他人，乙方退出丙方经营后不再参与丙方管理，不再参与分红也不再承担责任。但甲方、丙方按约定退还乙方借款、股本金并给予乙方借款、股本金的补偿金。二、退股方式：1、乙方以实际投入的股本金、借款由甲方、丙方按照实际投资额及时间按照月百分之三的补偿率和一年整一复计的计算方法分批、分期支付还款给乙方，由甲方、丙方向乙方出据退款、补偿款证明凭证，注明金额、时间、补偿数额。2、甲方、丙方每支付乙方一笔款，乙方应在当日内过户给甲方相应比例的股权，并办理相关登记手续。办理过户、签字与汇款同时进行。3、甲方按签订本协议生效之日起十二个月内付清乙方所有借款、股本金及补偿款。第一次付款在本协议签订生效后三个月内支付总款项的20%；第二次付款在本协议签订生效后六个月内支付总款项的50%;第三次付款在本协议签订生效后九个月内支付总款项80%；第四次付款在本协议签订生效后十二个月内支付完剩余所有款项。以上款项支付以实际投资时间计算。退还给刘保香1800万元及补偿款和乙方款项按比例同步进行。4、甲方丙方在对乙方还款的过程中，对上述甲方、丙方出具的退款凭证中的退款额未退部分仍按月百分之三的补偿率继续补偿乙方。5、算账的截止日期为2015年7月31日。……四、退款的结算数额及退款方式：1、第一次退款时间退郭宗领股本金款项554.74万元，郭宗领应转让给甲方股权股。2、第二次退款时间退郭宗领832.12万元，郭宗领应转让给甲方股权股。3、第三次退款时间退郭宗领832.12万元，郭宗领应转让给甲方股权股。4、第四次退款时间退郭宗领股本金款项554.24万元，郭宗领应转让给甲方股权股。以上所退股本金款项以实际转让股权为根据进行计算。截止2015年7月31日，同亿公司股权折合每股235万元。公司股权中的5%股为公司所有（陈新字质押在刘保香名下23%股份中有5%为空股），登记在股东刘保香名下，由刘保香在第一批股权转让中无偿转让给甲方。五、特别约定：1、乙方郭宗领2%、陈新字5%共7%的股权已被查封，甲方对该查封的股权股本金及补偿款优先退还查封人，以冲抵郭宗领对查封人的债务，并免于乙方债权人追索甲方、丙方。郭宗领、陈新字、刘保香负责办理此股权变更。……3、陈新字、郭宗领向刘保香借款1800万元用于公司经营，甲方、乙方、丙方共同商定，还刘保香款和刘保香转股办法为，刘保香每接到该1800万元及补偿金的一定数额后，刘保香应将陈新字23%、郭宗领10%股权质押在刘保香名下33%股权按照相应比例转让给甲方，目的是用来置换质押在刘保香名下陈新字和郭宗领的股权，用于还刘保香1800万元借款和支付陈新字郭宗领股权转让金及郭宗领的社会债务。……六、乙方退款保证：1、甲方孙明智、冯涛及丙方保证并承诺以所属股权及资产三方以连带担保责任保证包赔乙方借款、股本金及补偿金。……七、本协议签订后，乙方掌握丙方的一切如账本、材料等交于甲、丙方持有，公司所有印章销毁重新刻制。八、在郭宗领任公司法定代表人后，经全体股东或全体股东代表签字同意的股东会决议有效，公司刻制的财务章、公章、合同章、发票专用章等相关印鉴，该相关印鉴由陈新字管理，在管理过程中，由丙方全体股东或股东代表共同签字认可的使用该印鉴行为由公司承担相关责任。……十一、生效条件：甲方、乙方、丙方签字盖章后本协议生效，同时甲乙双方2015年5月31日签订协议生效。如果乙方不履行2015年5月31日签订协议第七条，则孙明智2015年5月31日协议承认的所有费用在本次对乙方退款时扣除。2015年5月31日协议第七条具体办理办法：由乙方按照孙明智的要求写情况说明和谅解书并积极配合甲方孙明智到商丘市公安局经侦支队解释，具体由甲方负责办理此事。因甲方、丙方未能按时支付乙方相关款项，甲方、乙方、丙方于2015年11月10日又签订了《退股附加协议》，约定：……“七、甲方声明：若甲方用丙方资金支付了甲方欠乙方股权转让金或通过其他途径丙方向乙方支付了股权转让金，此笔款由甲方负责偿还丙方，与乙方无关。由于股权转让金给乙方造成的损失和责任，由甲方负责赔偿和承担。”等相关事项。经结算，算账截止日期为2015年7月31日，股权受让人孙明智出具《借据》，内容：依据2015年8月7日退股协议，孙明智、冯涛应退郭宗领股权转让金27737196.61元（郭宗领在同亿公司股权拟为%，每股按235万元计算，实际应退股本金以实际转让股份计算为准）。支付股权转让金到期后，经原告催要，被告没有履行协议付款义务，至今未向原告及原告债权人支付股权转让金及补偿金，形成纠纷。另查明：原告刘保香、郭宗领、陈新字与被告孙明智、第三人同亿公司损害利益责任纠纷一案，原告刘保香、郭宗领、陈新字已撤回起诉，商丘市中级人民法院于2015年8月13日作出（2015）商民一初字第93号民事裁定书，准许原告刘保香、郭宗领、陈新字撤回起诉。刘保香、郭宗领、陈新字于2015年10月8日出具了撤回控告孙明智犯罪的申请书。以上事实，有原、被告提供的证据以及庭审笔录在卷佐证。本院认为，原、被告签订的《协议书》、《退股协议》、《退股附加协议》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，已经一审、二审判决和调解确认了其合法、有效性，双方当事人均应当按照合同约定，本着民事活动中的公平、诚实信用原则确立各自的权利并全面履行自己的义务。被告孙明智依据《退股协议》经结算出具《借据》后，被告没有按照合同约定履行支付股权转让金的义务，其行为已构成违约，依法应当承担违约责任，向原告支付股权转让金及补偿金。关于被告认为涉案股权转让价款超出原告股本金部分不应支持的抗辩意见，因涉案股权转让价款系经原、被告各方当事人算账后协商确定，是当事人的真实性意思表示，不违反法律规定，相对比较科学，且无论出资额确定股权转让价格，还是评估价确定股权转让价格，均反映企业资产的原有和现有资产价格，而股权的价值与有形资产不同，其价值由多种因素构成，股权的价值不仅体现企业资产的历史和现状，主要还应体现企业的未来收益，因此股权转让价格的确定应考虑企业的动态盈利能力。另本案不是民间借贷关系，不应当按照民间借贷的相关规定来判断约定的股权转让款是否合法。故被告该抗辩意见，本院不予采信。对被告孙明智申请司法评估鉴定的申请，本院不予准许。原告请求的补偿金，《退股协议》约定：“甲方、丙方在对乙方还款的过程中，对上述甲方、丙方出具的退款凭证中的退款额未退部分仍按月百分之三的补偿率继续补偿乙方。”因补偿金约定过高，酌定按照月利率2%计算，自2015年11月7日（第一次还款逾期之日）起至还清之日止。被告孙明智、冯涛作为股权受让人，对支付原告股权转让金及补偿金互负连带担保责任，应依法承担支付原告股权转让金及补偿金的责任，故对被告冯涛不应当承担责任的抗辩意见，本院不予采信。本案股权转让协议约定被告同亿公司承担连带担保责任，系经过公司全体股东同意直接作出的决定，并由全体股东签名、盖章，是公司意思自治的体现，也不违反法律强制性规定，即使被告同亿公司承担连带担保责任后也可依照合同约定和法律规定依法向被告孙明智、冯涛追偿，不存在损害其他股东及债权人利益的情形，被告同亿公司依法应承担连带清偿责任。故被告孙明智、同亿公司认为被告同亿公司担保无效的抗辩意见，本院不予采信。根据退股协议的特别约定，原告郭宗领2%、陈新字5%的股权已被查封，被告孙明智、冯涛应对查封的7%股权转让金优先退还查封人，以冲抵原告郭宗领对查封人的债务，郭宗领、陈新字、刘保香负责办理此股权变更，而被告作为先履行一方至今没有依约履行支付股权转让金，原告作为后履行一方有权拒绝其履行股权过户要求。故被告认为郭宗领股权被查封，退股协议无法履行的抗辩意见，本院不予采信。对被告的其他抗辩意见，因无有效证据支持，本院不予采信。综上所述，原告的合理诉求,本院予以支持。被告支付原告股权转让金及补偿金后，原告应优先偿还刘保香对郭宗领同意担保的借款，剩余部分归原告郭宗领所有，原告郭宗领、第三人刘保香应按照退股协议的约定分别将2%的股权、郭宗领质押在刘保香名下10%的股权过户登记到被告孙明智、冯涛名下或被告孙明智、冯涛指定的他人名下。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十七条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十六条、第三十七条、第七十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(四)》第五条第（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：一、被告孙明智、冯涛于本判决生效之日起十日内支付原告郭宗领股权转让金27737196.61元及补偿金（按月利率2%计算，自2015年11月7日起至还清之日止）。被告河南同亿置业有限公司承担连带清偿责任。二、驳回原告郭宗领的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费180490元，保全费5000元，合计185490元，由被告孙明智、冯涛、河南同亿置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长 黄 玲审判员 申朝帅审判员 张 君二〇一八年九月十四日书记员 林立卉