广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0703民初4942号原告：李美娟，女，1974年9月7日出生，汉族，住江门市蓬江区，委托诉讼代理人：林燕，广东东方大卫律师事务所律师。被告：黄耀庭，男，1973年7月28日出生，汉族，住江门市蓬江区，被告：李金彩，女，1972年12月16日出生，汉族，住江门市蓬江区，被告:广发银行股份有限公司江门分行，住所地江门市蓬江区建设路**之五。负责人：陈峻晖。委托诉讼代理人：朱炜剑，广东华南律师事务所律师。委托诉讼代理人：冼剑，广东华南律师事务所实习律师。原告李美娟与被告黄耀庭、李金彩、广发银行股份有限公司江门分行（以下简称广发银行）案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2018年7月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李美娟的委托诉讼代理人林燕，被告广发银行的委托诉讼代理人朱炜剑到庭参加诉讼，被告黄耀庭、李金彩经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判决撤销（2018）粤0703执异430号《执行裁定书》，撤销（2016）粤0703执628号《执行通知书》，撤销（2017）粤0703执恢255号《拍卖通知书》，中止（2016）粤0703执628号案的执行；2.判令暂停启动对涉案房屋的拍卖程序，也即暂停2017年11月27日至28日的拍卖活动；3.本案的诉讼费用由三被告承担。事实与理由：原告于2018年7月2日收到江门市蓬江区人民法院作出的（2018）粤0703执异430号《执行裁定书》，原告不服该裁定，理由如下：2006年起至2014年，原告承建江门市煜兴智能科技有限公司（以下简称煜兴公司）的相关工程。原告按照合同的要求完工并将工程交付给煜兴公司及业主方，后经原告与煜兴公司结算确认，煜兴公司共拖欠原告244万元工程款。煜兴公司无力偿还上述工程款给原告，经煜兴公司与黄耀庭、李金彩协商，黄耀庭、李金彩同意借款244万元给煜兴公司用于偿还上述工程款。原告多次与黄耀庭、李金彩协商还款事宜，但黄耀庭、李金彩没有依约借出款项，后双方签订《以物抵债协议书》，黄耀庭、李金彩同意将位于江门市江翠路187号101室房屋以及杜阮镇山湖雅苑御苑3幢1005、1006室的房屋用于抵偿上述工程款，并同意于签订协议书之日协助原告办理房屋产权过户手续。此后，原告多次催促黄耀庭、李金彩办理房屋过户手续，黄耀庭、李金彩均以各种理由推搪。截至2017年11月底，黄耀庭、李金彩方告知原告，涉案房屋已经被广发银行申请查封并由江门市蓬江区人民法院组织拍卖抵偿黄耀庭、李金彩拖欠广发银行的借款。原告认为，原告对涉案房屋享有所有权，江门市蓬江区人民法院裁定驳回原告的异议是错误的，原告因此起诉。庭审中，原告认为2017年11月27日至28日的拍卖活动已经暂停，因此申请撤回第二项诉讼请求，本院已另行裁定予以准许。原告李美娟向本院提交证据如下：身份证2份，营业执照1份，《拍卖通知书》1份，《以物抵债协议书》1份，《协议书》1份，《项目承包协议书》7份，（2018）粤0703执异430号《执行裁定书》1份，（2018）粤0703执628号《执行通知书》1份。被告黄耀庭、李金彩没有答辩，也没有向本院提交证据。被告广发银行辩称，原告诉请撤销（2018）粤0703执异430号《执行裁定书》、（2016）粤0703执628号《执行通知书》等相关通知书的诉求不合理。广发银行享有对涉案房屋拍卖的优先受偿权，因为该房屋抵押给了广发银行，广发银行也向法院提供了相应的证据证明。被告广发银行向本院提交证据如下：《广发银行生意通贷款申请表》2份，《个人额度贷款合同》2份，《最高额抵押合同》2份，《借款借据》2份，《个人信用贷款核准通知书（单笔）》1份，《个人信用贷款核准通知书（额度）》1份，《生意人卡（生意红）申请表》1份，房地产权证3份，他项权证2份，《民事起诉状》1份，《民事调解书》1份，《不动产登记信息证明》3份。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告黄耀庭、李金彩经本院传票传唤不到庭质证，不影响本院依据证据规则对原告李美娟及被告广发银行提供的证据进行审核认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明：1.李美娟与煜兴公司的债权债务关系，李美娟与黄耀庭、李金彩的债权债务关系。2006年至2014年期间，李美娟与煜兴公司签订7份《项目承包协议书》，煜兴公司的签约代表人均是黄耀庭，黄耀庭是该司的法定代表人。7份《项目承包协议书》约定，因煜兴公司承建7项工程，发包给李美娟承包承建。李美娟承包工程后，煜兴公司无力支付工程款。2014年11月30日，煜兴公司与黄耀庭、李金彩签订《协议书》，双方约定因煜兴公司拖欠李美娟的工程款，由黄耀庭、李金彩借款244万元给煜兴公司，并由黄耀庭、李金彩代为偿付。2014年12月1日，黄耀庭、李金彩与李美娟签订《以物抵债协议书》，双方就黄耀庭、李金彩代煜兴公司偿还相应工程款事宜达成以物抵债协议，协议书主要内容为：煜兴公司拖欠李美娟工程款244万元，黄耀庭、李金彩代为偿还，偿还方式为用位于江门市××室房屋、江门市××室房屋、江门市××江××室房屋抵偿上述工程款。2.黄耀庭、李金彩与广发银行的债权债务关系。2014年5月5日，广发银行与黄耀庭、李金彩签订《个人额度贷款合同》，广发银行据此借款110万元给黄耀庭。广发银行与李金彩签订了《最高额抵押合同》，约定李金彩为黄耀庭抵押担保于2014年5月5日至2021年5月5日期间向广发银行借款产生的债务，担保债权之最高本金余额为1833842元。李金彩用其单独所有的位于江门市××江××室房屋作抵押担保，并于2014年5月7日办理了他项权利登记。2014年7月14日，广发银行与黄耀庭、李金彩签订《个人额度贷款合同》，广发银行据此借款50万元给黄耀庭。广发银行与李金彩签订了《最高额抵押合同》，约定李金彩为黄耀庭抵押担保于2014年7月14日至2021年7月14日期间向广发银行借款产生的债务，担保债权之最高本金余额为809100元。李金彩用其单独所有的位于江门市××室房屋、江门市××室房屋作抵押担保，并于2014年7月15日办理了他项权利登记。2014年8月20日，广发银行与黄耀庭、李金彩签订《生意人卡（生意红）申请表》，广发银行据此借款7万元给黄耀庭。上述借款发生后，黄耀庭没有依约偿还，广发银行于2015年5月15日向本院提出起诉，案号（2015）江蓬法民二初字第409号，案经审理，广发银行与黄耀庭、李金彩达成调解，本院并作出（2015）江蓬法民二初字第409号《民事调解书》，主要内容为：截至2015年4月22日，黄耀庭拖欠广发银行借款本金1667016.45元及利息、罚息，广发银行对李金彩提供抵押的位于江门市××室房屋、江门市××室房屋及江门市××江××室房屋经拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。后因黄耀庭、李金彩没有履行民事调解书，广发银行向本院申请强制执行。本院于2016年3月7日作出（2016）粤0703执628号《执行通知书》，责令黄耀庭、李金彩履行民事调解书确定的付款义务。因黄耀庭、李金彩仍不按通知履行给付义务，本院于2017年9月18日作出《拍卖通知书》，通知广发银行、黄耀庭、李金彩，对李金彩名下位于江门市××室房屋、江门市××室房屋及江门市××江××室房屋于2017年11月27日至2017年11月28日进行第二次拍卖。李美娟随后提出执行异议，认为上述房屋已经抵债给其本人。本院于2018年4月11日作出（2018）粤0703执异430号《执行裁定书》，认为上述房屋仍然登记在李金彩名下，李金彩仍是上述房屋的权属人，裁定驳回了案外人李美娟的异议。李美娟不服裁定，因此起诉。本院认为，本院在执行（2015）江蓬法民二初字第409号《民事调解书》时，案外人李美娟对拍卖的抵押物提出异议，故本案为案外人执行异议之诉。本案处理的争议焦点为涉案房屋抵押给广发银行在先还是以物抵债给李美娟在先。根据本院查明的事实，江门市××江××室房屋于2014年5月7日办理了他项权利登记，江门市蓬江区杜阮镇山湖雅苑御苑3幢1005室房屋、1006室房屋于2014年7月15日办理了他项权利登记，权利人均为广发银行，而李美娟与黄耀庭、李金彩签订的《以物抵债协议书》签订于2014年12月1日，显然是抵押在先。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款规定：“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”《中华人民共和国担保法》第四十九条第一款规定：“抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十七条第一款规定：“抵押权存续期间，抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权……”黄耀庭、李金彩将房屋抵押给了广发银行之后，又协议将房屋抵债给李美娟，该抵债行为无效，不能产生物权变动效力，广发银行仍可以行使抵押权，本院依其申请强制拍卖抵押物符合法律规定，李美娟诉请撤销执行程序中的《执行通知书》、《执行裁定书》、《拍卖通知书》并中止执行案件没有法律与事实依据，本院不予支持。综上所述，李美娟的诉讼请求没有事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告李美娟全部的诉讼请求。本案受理费100元，由原告李美娟负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费等。审 判 长  肖 剑人民陪审员  李建华人民陪审员  钟伟玲二〇一八年九月二十六日法官助理梁沛杰书记员张晓莹