浙江省浦江县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0726民初3624号 原告：黄永寿男，1947年1月15日出生，汉族，住浙江省浦江县。 委托诉讼代理人：黄志伟（系原告儿子），男，1971年9月28日出生，住浙江省德清县。 委托诉讼代理人：张斓，浙江弘哲律师事务所律师。 被告：张兴文男，1956年8月10日出生，黎族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。现住浙江省浦江县。 被告：何忠英女，1958年4月6日出生，黎族，住贵州省关岭布依族苗族自治县。现住浙江省浦江县。 两被告委托诉讼代理人：楼冠敏、严晨露，浙江浦阳律师事务所律师。 原告黄永寿与被告张兴文、何忠英生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2018年5月11日受理后，依法由审判员郑向丽适用简易程序于2018年6月13日、8月27日公开开庭进行了审理，原告黄永寿及其委托诉讼代理人黄志江、张斓，两被告委托诉讼代理人楼冠敏及被告张兴文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同赔偿原告医药费39109.87元（增加复查医药费282.1元），交通费1000元，误工费2000元、住院伙食补助费950元、营养费1710元、护理费2850元、伤残赔偿金38165.4元、精神损害抚慰金5000元，共计90785.27元。事实和理由：两被告系夫妻关系，两人共同在浦江县浦南街道江南工业区一区14号经营云贵高原袓传秘方草药店。2018年4月2日至2018年4月12日期间，原告因颈椎病问题多次前往草药店，两被告对颈椎、左侧太阳穴部位、使用针扎、拔罐的方式对原告进行诊疗。2018年4月12日晚，原告因左脸肿胀严重，发烧颤抖，前往浦江县人民医院就诊，之后转至浙二医院，诊断为左侧颌面部间隙感染，并进行多次手术，2018年5月2日出院，至今尚未痊愈。后经原告了解，两被告经营的草药店未办理营业执照和《医疗机构执业许可证》，两被告未取得《医师资格证书》和《医师执业证书》，医疗用具和药物无任何标识。原告认为，两被告在未取得营业执照又无相关资质的情况下为原告提供不当的诊疗活动，违反了法律的强制性规定，导致原告左侧颌面部间隙感染，使身体健康受到损害，具有过错，应当承担赔偿责任。 被告张兴文、何忠英辩称：原告起诉两被告没有事实依据，应当驳回诉请。1.本案与何忠英没有任何关系，自始至终是张兴文与原告发生关系。2.张兴文是有营业执照的，可以从事草药的零售。虽然原告曾在张兴文处求治，但张兴文只是对原告用传统的方式即梅花针在原告后颈部进行诊疗，并且拔罐，没有涉及到原告的牙齿和腮腺，而现在原告起诉要求的赔偿是颌面部的感染，且是因为牙源性或腮腺性而引起的。原告诉称损失与张兴文没有任何关系。从目前的证据来看，原告没有提供因果关系的证据。3.医疗费的话我们申请司法鉴定，交通费不合理，没有证据，误工费原告超过60周岁，不存在误工，营养费及伙食补助，精神损害抚慰金、残疾赔偿金要根据司法鉴定计算。原告认为本案适用过错推定原则是错误的。我们认为本案适用一般过错原则，原告认为被告有过错应举证证明。 为证明上述事实，原告提交了下列证据： 1.名片一张、询问笔录3份、行政处罚决定书，证明张兴文非法为原告针灸等行为的经过。 2.照片10张、出院记录、急诊病历、医药费发票、诊断证明书，证明原告被诊断为左侧颌面间隙感染的事实。 3.交通费发票，证明原告治疗所产生医药费及交通费。 4.原告儿子书写的具体诊疗经过，证明原告在张兴文处接受治疗的经过。 5.原告申请鉴定，要求对原告左侧颌面部间隙感染损害后果与被告的诊疗行为是否存在因果关系进行鉴定。本院委托浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所进行鉴定，浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）认为经审查案卷材料，发现被告在对原告的诊疗活动中用药情况无法明确、原、被告双方对“左侧面部是否进行过针灸”存在争议，于2018年7月16日做出不予受理决定书。 被告张兴文提交营业执照一份，证明张兴文系个体工商户经营草药、零售，是合法经营。 以上证据经质证，对原告名片、处罚决定书及两被告的询问笔录的真实性无异议，对原告的笔录有异议，应当以被告陈述为准。所有证据与本案没有关联性，原告颌面部的感染是牙齿发炎引起的，与被告无任何关系。对证据2的真实性无异议，但认为与被告无关。原告的医药费用于治疗颌面部感染及高血压，高血压更与被告无关。交通费的合理性由法院酌定。对证据4，我们认为只是原告儿子的观点，并非证据。原告对被告提交的营业执照三性均有异议，营业场所不在浦江，也不知道有无注销。本院对原告提交的证据1、2、3及被告提交的证据的真实性予以认定。 综上，本院认定事实如下：两被告系夫妻关系，在浦江县浦南街道江南工业区一区14号经营云贵高原草药店。2018年4月2日，黄永寿因颈椎病到张兴文处求治，张兴文在其颈椎处进行了针灸和拔罐，并配了中草药（按张兴文陈述：鸡血藤、红花、勾藤、扁鸡才、油麻血藤、岩豆藤），收取草药费260元。4月8日，黄永寿又到张兴文处，张兴文在其颈椎处进行了针灸和拔罐。4月10日，黄永寿再次到张兴文处，张兴文不在，何忠英给配了中草药，并收取草药费260元。4月12日，黄永寿因左脸肿胀到张兴文处，张兴文开了消炎的中草药（按张兴文陈述：飞丁药、十大功劳、蒲公英）。当日黄永寿到浦江县人民医院就诊治疗，次日转入浙江大学医学院附属第二医院住院治疗19天，诊断为左侧颌面间隙感染、高血压。4月13日实施左侧颞部脓胀切排术+气管切开术，4月15日行左侧左颌面脓胀、颞部脓胀切开引流术+VSD植入术，4月25日行左颌面、颞部感染创口清创术+拔牙术+拔除VSD管，共花去医药费五万余元。 2018年5月21日，浦江县卫生和计划生育局认为张兴文未取得《医疗机构执业许可证》、《医师资格证书》、《医师执业证书》在浦江县浦南街道江南工业城一区14号为患者开展针刺活动的行为，违反相关规定，对张兴文作出如下行政处罚：1.没收已使用过的500ml医用酒精1瓶、扎有银针的木棒1根；2.罚款人民币贰仟元整（2000.00）。 另查明，贵州省关岭布依族苗族自治县工商行政管理部门于2013年颁发给张兴文个体工商户营业执照，注册号520424600086456（1－1），经营者姓名张兴文，经营场所：关岭县永宁镇克田村，经营范围：草药、零售。 起诉后，黄永寿申请对张兴文的诊疗行为与其左侧颌面部间隙感染损害后果是否存在直接因果关系进行鉴定。张兴文、何忠英申请对原告医药费的合理性进行鉴定。本院委托浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所对上述申请进行鉴定。2018年7月16日，浙江千麦司法鉴定中心金华（正路）所以经审查案卷材料，发现被告在对原告的诊疗活动中用药情况无法明确、原、被告双方对“左侧面部是否进行过针灸”存在争议，作出不予受理决定书。 本院认为，本案非医疗损害赔偿纠纷，不适用举证责任倒置原则，为一般民事侵权纠纷。当事人对其主张负有举证责任。黄永寿主张其左侧颌面部间隙感染及引发手术是因被告的不当治疗造成，对此负有举证责任。原告虽有治疗左侧颌面间隙感染、高血压及手术，也申请鉴定张兴文的针灸配药行为与其左侧颌面部间隙感染损害后果是否存在直接因果关系，但鉴定机关因对黄永寿的左侧面部是否有过针灸存有争议，用药情况无法明确而作出不予受理决定书。因为本案涉及医学领域，专业性较强，仅凭现有证据无法判断张兴文的针灸配药与黄永寿的患病是否有直接因果关系。原告方也没有其他相应证据佐证，综上，原告的诉讼请求，本院不予支持。鉴此，依照《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 驳回原告黄永寿的诉讼请求。 案件受理费1031元，由原告黄永寿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 郑向丽 二〇一八年九月二十日 代书记员 郑攀丽