济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0112民初7092号 原告：怀宝义，男，1970年9月11日出生，汉族，无业，住山东省济南市。 委托诉讼代理人：李秘，山东舜翔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙玮，山东舜翔律师事务所律师。 被告：程培顺，男，1964年6月3日出生，汉族，无业，住济南市。 委托诉讼代理人：席传甫，山东海扬律师事务所律师。 被告：济南大正东智车用管路有限公司，住所地济南市。 法定代表人：徐建东，总经理。 被告：王齐明，男，1987年6月20日出生，汉族，吊车司机，户籍所在地：济阳县。现住天桥区。 第三人：王德付，男，1973年4月1日出生，汉族，无业，住济南市。 原告怀宝义与被告程培顺、被告济南大正东智车用管路有限公司（以下简称大正东智公司）、被告王齐明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年12月5日立案后，怀宝义申请对其伤情进行鉴定，本院依法中止审理。鉴定意见作出后，本院依法适用普通程序于2018年7月5日公开开庭对本案进行审理。原告怀宝义及其委托诉讼代理人李秘，被告程培顺及其委托诉讼代理人席传甫，被告王齐明到庭参加了诉讼。被告大正东智公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭。因王德付与本案存在利害关系，本院根据程培顺申请将其追加为第三人参加诉讼，并于2018年8月23日再次组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。原告怀宝义及其委托诉讼代理人李秘、孙玮，被告程培顺的委托诉讼代理人席传甫，被告王齐明，第三人王德付到庭参加了诉讼。被告大正东智公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 怀宝义向本院提出诉讼请求：1、请求判令程培顺赔偿怀宝义医疗费14425元、后续治疗费10000元、住院伙食补助费2900元、护理费11800元、伤残赔偿金161871.6元、误工费46800元、营养费4500元、交通费611元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3000元，以上共计260907.6元；2、请求判令其他被告承担连带赔偿责任；3、本案的案件受理费、律师费由被告全部承担。事实与理由：怀宝义于2017年10月中旬受雇于程培顺，在大正东智公司处从事钢结构电焊工作，工资每天260元，由程培顺日结。2017年10月18日下午4点半左右，因王齐明在施工过程中驾驶鲁NC4545吊车出现严重失误，所吊重物砸向怀宝义正常施工站立的脚手架，导致怀宝义从高空摔下，受伤严重。经山东大学第二医院诊断为：腰1椎体压缩骨折、左侧耻骨下支骨折、右侧桡骨远端骨折、右尺骨茎突游离、右腕撕脱骨折。事故导致怀宝义身心受到严重创伤，住院29天，目前仍无法自理，卧床休养。前期花费医疗费共计79684.65元，程培顺作为雇主已预付医疗费65260元，其余费用经怀宝义多次催要未果，现为维护怀宝义合法权益，特诉至贵院，望判如所请。 程培顺辩称：怀宝义所述没有事实及法律依据，本案怀宝义与程培顺之间不存在雇佣关系，程培顺将劳务承包给了王德付，怀宝义与王德付之间系雇佣关系。2017年9月16日程培顺与大正东智公司签订《外来施工人员安全协议书》为大正东智公司安装钢制平台。程培顺找到王德付，王德付又找到怀宝义等多人配合工作。程培顺将报酬支付给王德付，王德付再根据其他人的劳务情况将报酬发给其他人。程培顺找到王齐明驾驶的鲁NC4545号汽车负责吊装，其与王齐明之间系承揽关系。在施工过程中，王德付及怀宝义安全意识不够，在钢梁吊装没到位的情况下，将脚手架放在钢梁的下方，并爬到脚手架上面，而此时王齐明将钢梁吊起时连接吊钩的钢丝绳脱落，导致吊钩砸在怀宝义施工的脚手架上，怀宝义随脚手架一起跌落地上并受伤。程培顺对怀宝义受伤一事不存在任何过错，不应承担任何责任，且事发后程培顺已为怀宝义垫付医疗费65260元，该部分费用应予返还。 大正东智公司缺席，未答辩。 王齐明辩称：我和怀宝义没有直接关系，我是受雇于程培顺，我工作期间是听王德付指挥，与程培顺之间约定1000元/天，因场地矮小且是在车间里面，工程不好干，程培顺又涨了200元我才愿意来干。因为当时亮度不够，看不清，只能看着王德付指挥。我还没有停止吊车的情况下，怀宝义安全意识不够，在吊车没有停止的情况下爬脚手架，致使本次事故发生。 王德付述称：是程培顺让我帮忙找人干活，事故发生时我没在现场，吊车不是我指挥的。我也是程培顺雇佣，每天工资260元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，大正东智公司缺席视为放弃答辩和质证权利，应承担对自身不利的法律后果。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提交的证据及陈述，本院认定事实如下： 2017年10月怀宝义经王德付介绍前往大正东智公司处从事钢结构电焊工作。2017年10月18日16时30分许，怀宝义在脚手架上从事钢结构电焊工作时，王齐明驾驶的吊车在上升过程中吊钩上的钢丝绳脱落，吊车大钩及所吊重物砸向怀宝义所在脚手架，致怀宝义摔落受伤。怀宝义伤后被送往山东大学第二医院急诊治疗，并于当日在该院住院治疗，自2017年10月18日至2017年11月16日共住院29天，经诊断为L1椎体压缩性骨折并椎管狭窄、右桡骨远端骨折、右尺骨茎突游离、右侧耻骨下支骨折、左侧第8肋骨骨折、左侧股骨颈骨折内固定术后等。出院医嘱：1、继续卧床休息，加强营养及护理，适当双下肢功能锻炼，避免感冒、避免下地；2、腰背部切口隔日换药，观察愈合情况，避免感染；3、1个月后门诊复查，根据复查情况决定下地时间及是否去除右腕部石膏外固定，1年后视复查情况决定是否行内固定取出术，定期门诊复查，不适及时随诊。怀宝义因本次伤情共支出医疗费79684.65元，其中程培顺垫付了54260元，王齐明垫付了11000元。原被告对此均无异议，本院予以确认。 怀宝义在审理中向本院提出伤情鉴定申请，经本院委托，山东金剑司法鉴定中心济南分所于2018年4月20日出具鲁金司法鉴定中心济分所[2018]临鉴字第129号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人怀宝义L1椎体压缩性骨折并椎管狭窄构成九级伤残；右桡骨远端骨折遗留右腕关节活动功能障碍构成十级伤残。2、被鉴定人怀宝义伤后，误工时间为180日；住院期间2人护理，出院后1人护理60日；营养期限为90日。3、被鉴定人怀宝义L1椎体压缩性骨折并内固定术后，现内固定物存留，今后需行内固定物取出术，其费用为人民币10000元左右。怀宝义为此鉴定支出鉴定费用3000元。原被告对该鉴定书均无异议，本院予以采信。 怀宝义当庭明确其依照提供劳务者受害责任纠纷，要求接受劳务一方对其在提供劳务过程中遭受的损害给予赔偿。根据当事人陈述和经审查确认的证据，原被告的争议焦点为：原被告之间的关系及责任承担。 怀宝义主张程培顺是怀宝义及王齐明的雇主，应当承担严格的雇主责任；程培顺自大正东智公司处承揽的该业务，大正东智公司将业务分包给没有相应资质或安全生产条件的雇主，应当与程培顺承担连带责任；王齐明是程培顺的雇员及此次事故的实施人，应当承担连带赔偿责任。并提交证人证言3份、录音资料及文字整理稿各2份、视频资料2份，拟证实怀宝义在程培顺的控制、支配下向其提供劳务，并由程培顺支付报酬，双方之间构成雇佣关系，后在雇佣劳动期间，因王齐明驾驶吊车发生事故造成怀宝义重伤。程培顺对上述证据的真实性无异议，但对其证明目的有异议，辩称其自大正东智公司处承揽了该公司厂区车间内中段的钢质平台安装业务，录音证据中怀宝义明确说明是王德付把其叫去工作的，程培顺仅是将钢质平台安装业务的劳务部分分包给了王德付，由王德付具体招聘工人、发放工资及现场管理；怀宝义系受王德付雇佣，程培顺与王齐明也非雇佣关系，而是承揽关系。并提交程培顺和王德付通话录音光盘1份、外来施工人员安全协议书原件一份予以证实。其中安全协议书第8条规定:“乙方对所承接工程项目及施工现场的安全生产负有全面的责任（包括乙方、甲方及相关方人员及设备财产的安全责任）。在施工期间若造成生产安全事故，由乙方全部承担事故责任和经济责任，甲方不承担任何责任。”王齐明对怀宝义、程培顺提交证据的真实性均无异议，辩称其系受雇于程培顺，具有起重机械作业资格证，操作吊车时受起重工的指挥，本次事故系因起重工的错误指挥所引起。王德付对程培顺提交的录音证据真实性无异议，对其证明目的有异议，述称是程培顺让王德付帮忙找人干活，王德付只找了三个老师一个小工，王德付和怀宝义均是电焊工老师，工资260元/天，小工工资150元/天，一天一结，工资均是由程培顺给王德付后，再由王德付代发，王德付不是雇主。 庭审中怀宝义申请证人张某某证人张伟祥陈述：“我和王德付是在一起干活认识的，都是电焊工，是王德付在大桥镇人才市场找的我，说给程培顺干老师的活儿，每天260元，工作地点大约是在孙村，我是电焊老师。工资是程培顺先给王德付，王德付再发放现金给我们，干了两天一共发了一次工资。怀宝义以前不认识，开始干这个活后才认识的，我们两个都是电焊工。王齐明是吊车司机，驾驶的吊车是由他自己指挥。事发时我在现场，王齐明驾驶吊车把梁吊起来了，怀宝义站在脚手架上，我在旁边柱子上坐着，吊起横梁大约4米左右时，钢丝绳断开横梁掉下去了，怀宝义也自脚手架上摔下受伤。在现场工作时王德付和程培顺说过注意安全，但没有安全帽和安全绳。”程培顺辩称事发时其不在现场，现场指挥安装一直由王德付负责，怀宝义的伤情系因吊车吊钩的钢丝绳脱落导致的，而不是断裂。并提交照片11张予以证实。怀宝义及王齐明、王德付对照片的真实性均无异议，认可钢丝绳系脱落而非断裂。王齐明还辩称钢丝绳之所以脱落是因为指挥不当，王齐明的驾驶楼离作业的架梁很远，看不清梁的高度和吊车大钩的高度，只有现场指挥的人才能看到高度，现场有两个人指挥，分别站在吊梁两边的两个柱子上；正常情况下钢丝绳是越拉越紧，大钩不能升到最高处，但程培顺雇佣的起重工指挥王齐明把吊车升至最高处，大钩升至最高处后压钢丝绳的铁块被顶松，钢丝绳脱落导致大钩和梁掉下来了；因为横梁和柱子达到同一水平高度时，要用铁棍穿到梁和柱子的固定眼后怀宝义他们才能去固定，但横梁还没有固定好，怀宝义没带安全帽就爬到脚手架上去固定了，结果横梁掉下导致其受伤。王德付对事发经过无异议，但称事发时其在上洗手间不在现场，柱子上应该有人指挥，回来的时侯怀宝义已经掉下来了。平常吊车由王德付和一个姓张的工友指挥，姓张的工友是程培顺自己找的，且吊车高度只要能达到安装程度就行，不用起到最高。怀宝义对事发经过无异议，述称其上脚手架之前，横梁已经吊平，当时横梁确实还没有固定住，横梁两边有一个单独的柱子没有站人，梁的另一头有一个柱子站着人。事发时因程培顺未提供安全措施，故怀宝义并未带安全帽和安全绳。 对此争议焦点，根据原被告的陈述及证人证言可知，王德付受程培顺所托召集了怀宝义等四人施工并在现场进行指挥协调，其虽自程培顺手中取得工资后再发放给其他人，但王德付并未在工人工资中取得额外的收益。程培顺虽辩称其与王德付之间就部分劳务构成承揽关系，但未提交证据证实双方就工作成果和承揽报酬等事项进行明确，且据程培顺在录音中所述其与王德付之间是按天结算，而非按工程量结算，故程培顺辩称其与王德付系承揽合同关系，怀宝义与王德付之间存在劳务关系不能成立，程培顺应当是实际接受怀宝义劳务的一方。 本院认为：怀宝义作为权利受到损害的一方，其有选择依照认为对自己有利的方式主张赔偿的权利。怀宝义明确表示按照提供劳务者受害责任纠纷的基础法律关系，向接受劳务一方的程培顺主张赔偿，符合法律规定。程培顺虽然主张应当参照侵权责任纠纷的规定由王齐明赔偿，但因基础法律关系的选择是原告方的权利，故程培顺此主张在本案中不能成立。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。大正东智公司将该公司厂区车间内中段的钢质平台安装业务发包给程培顺，因该工程仅涉及钢质平台的安装，而非钢结构整体架构，且仅限厂区车间内中段，施工范围小，故该业务无需提供钢结构工程专业承包资质证书，且大正东智公司与程培顺签订的外来人员安全协议书中明确约定大正东智公司对施工过程中发生的事故免责，因大正东智公司对本次事故的发生不存在过错，对于怀宝义要求其承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。程培顺在施工过程中未对现场指挥人员尽到应有的监督与管理义务，也未向怀宝义提供必要的防护用具或采取保障措施，导致吊车在起吊过程中致怀宝义受伤，程培顺有明显的过错。怀宝义于庭审中认可其在爬上脚手架时梁已经吊平，但尚未固定住，其作为完全民事行为能力人应当预见到在未采取任何安全措施的情况下擅自爬上脚手架固定横梁所存在的风险，怀宝义未尽到合理的安全注意义务，亦应承担一定责任。综上，本院酌定怀宝义与程培顺的责任比例为3：7。 怀宝义主张医疗费14425元，本院经审核怀宝义因此次事故共支出医疗费79684.65元，程培顺垫付的54260元、王齐明垫付的11000元应当予以扣除。怀宝义主张住院伙食补助费2900元、营养费4500元，其计算标准和方式未超出法律规定，本院予以支持。怀宝义主张后续治疗费10000元，该费用虽未实际发生，但有鉴定意见予以参考且三被告对此均无异议，为减少诉累，在本案中一并处理较为适宜，对该项诉讼请求本院予以支持。怀宝义主张护理费11800元，按照同级护工的收入标准每天100元计算，未超出法律规定，本院予以支持。怀宝义主张误工费46800元，提交济南市天桥区桑梓店街道办事处出具的证明一份，载明程培顺户籍所在地属于城市，本人常年务工为生，该证明上无负责人签字，但王德付及证人张伟于庭审中均述称怀宝义是电焊工，并与其在一起共同工作过，且事发时怀宝义正在从事焊接工作，足以证实怀宝义长期以打工作为主要收入来源，但其提交的证据无法证实其因本次事故导致其收入减少的实际数额，故本院参照2017年度山东省城镇居民人均可支配收入36789元计算，应当计算为18142.52元（36789元/年÷365天/年×180天）。怀宝义主张残疾赔偿金161871.60元（36789元/年×20年×22%），根据前述认定其要求以城镇居民标准计算残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持。怀宝义主张精神损害抚慰金5000元，数额过高，本院酌定3000元。怀宝义主张交通费611元，其提交的交通费发票及收据无法证实系因本次事故支出，但交通费是受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，因怀宝义受伤治疗往返医院确实花费了交通费用，故本院酌定500元。怀宝义支出的鉴定费3000元，属于诉讼费用，本院根据判决情况确定原被告予以分担。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告程培顺赔偿原告怀宝义医疗费55779.26元（79684.65元×70%）。 二、被告程培顺赔偿原告怀宝义住院伙食补助费2030元（2900元×70%）。 三、被告程培顺赔偿原告怀宝义营养费3150元（4500元×70%）。 四、被告程培顺赔偿原告怀宝义误工费12699.76元（18142.52元×70%）。 五、被告程培顺赔偿原告怀宝义护理费8260元（11800元×70%）。 六、被告程培顺赔偿原告怀宝义残疾赔偿金113310.12元（161871.60元×70%）。 七、被告程培顺赔偿原告怀宝义交通费350元（500元×70%）。 八、被告程培顺赔偿原告怀宝义精神损害赔偿金3000元。 九、驳回原告怀宝义的其他诉讼请求。 上述第一项至第八项所列款项共计198579.14元，扣除被告程培顺垫付的54260元、被告王齐明垫付的11000元，余款133319.14元限被告程培顺于本判决生效之日起十日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5214元，由原告怀宝义负担2550元，被告程培顺负担2664元。鉴定费3000元，由被告程培顺负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  徐 肃 人民陪审员  王寿莲 人民陪审员  李 丽 二〇一八年九月十一日 法官 助理  孙亭亭 书 记 员  张雨晴