山西省大同市平城区人民法院民事判决书（2018）晋0202民初2375号原告：刘某，女，1960年8月15日出生，汉族，住大同市。委托诉讼代理人：李某，山西云冈律师事务所律师。被告：山西翔龙黑陶工艺品有限公司，住所地山西省晋中市榆次区迎宾西街178号。法定代表人：翟某，职务总经理。委托诉讼代理人：温某，山西华炬律师事务所律师。被告：张某，男，1952年9月20日出生，汉族，山西煊筱陶艺文化发展有限公司职工，住山西省大同市。原告刘某诉被告山西翔龙黑陶工艺品有限公司、张某民间借贷纠纷一案，本院于2017年7月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，并以（2017）晋0202民初2176号民事判决书作出判决。判后，被告山西翔龙黑陶工艺品有限公司不服，在法定期限内提起上诉。大同市中级人民法院审理认为，一审法院应追加张某为当事人，查明张某借款是个人行为还是代表被告山西翔龙黑陶工艺品有限公司的职务行为，然后确定相应的责任人承担民事责任。故裁定撤销原判，发回本院重审。本院依法追加张某为本案被告并另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告刘某的委托诉讼代理人李某、被告山西翔龙黑陶工艺品有限公司的委托诉讼代理人刘斐然、被告张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告立即偿还原告借款本金10万元及利息16250元（暂计至2017年6月26日，之后的利息按年利率15%计算至本金还清为止），共计116250元，要求被告二张某承担连带还款责任；2、请求法院判令被告承担本案的诉讼费。事实和理由：2016年5月26日，原告累计多次将人民币10万元借给被告，双方约定年息15%，归还日期为2019年8月至2020年9月。原告现得知被告经营困难并停产，要求被告提前还款，被告明确表示没有能力偿还剩余借款。依据《中华人民共和国合同法》第94条规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，当事人可以解除合同。被告现明确拒绝还款，原告有权提前收回借款。《民事诉讼法》第23条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”签订合同中对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的给付货币的，接受货币一方所在地为合同履行地。本案系民间借贷合同纠纷，原告作为接受货币一方，现所在地为大同市平城区，那么原告所在地即为合同履行地，故依法向大同市平城区人民法院起诉被告，望贵院判如所请。被告山西翔龙黑陶工艺品有限公司辩称，原告与答辩人之前并无借贷事实。本案属于民间借贷纠纷，民间借贷合同的性质是实践性的合同，即借贷合同的生效应当以出借人给付钱款为条件，原告应就其提供借款义务承担相应的举证责任。根据《最高人民法院关于依法妥善审理民间借贷纠纷案件促进经济发展维护社会稳定的通知》（以下简称《通知》），认定是否存在借贷关系，要根据交付凭证、支付能力、交易习惯、借贷金额的大小、当事人间关系以及当事人陈述的交易细节经过等因素综合判断。原告至少应当说明清楚借款的原因、款项交付的时间、地点、款项来源、用途等具体事实和经过，以证明借款的真实发生。那么在本案中，如果答辩人写了借条，如此巨大金额的款项，一般通过银行汇款，但截至目前仍未见到原告所主张的大笔款项汇入被告公司账户之内，也未通过其他任何方式收到过该笔款项。原告并未实际提供借款，借款合同并未生效，法院应驳回原告的诉讼请求。2、目前尚未达到还款期限。本案涉及到的是一个约定了还款期限的借款合同，现在双方约定的还款期限远未到达，退一万步讲，即使该借款成立，因还款期限未到，法院也应当驳回其诉讼请求。签订借款合同系个人行为，答辩人从未向原告借款，答辩人不认识原告，在公司法定代表人变更以及股东增加的情形下，原法定代表人并未向公司他人提及公司有此借款，在财务中也从未反映有此笔借款。公司从未授权给原法定代表人张某对外签订借款合同，张某签订合同的行为完全系个人行为。公司不应对此承担还款责任。综上，答辩人从未签署过任何借款合同，绝非借款合同中所指借贷关系中的借款人，况且借款合同约定借款也并未实际发生。因此答辩人不承担还款责任，请法院依法驳回原告的诉讼请求。被告张某辩称，答辩人原来是山西翔龙黑陶工艺品有限公司的法定代表人和总经理，从晋中翔龙黑陶工艺厂改制过来的，2001年公司要扩大规模，开始计划征地，需要资金，答辩人就委托甄丽英帮助借钱，从2001年到2009年累计借了1000万左右，在此过程征地20亩，盖了写字楼，职工宿舍、职工住宅和生产车间，到2009年工程全部结束公司成立。期间的资金就是用于建立公司，原告的借款也是用于此事，借款事实认可，也给原告出过借据，钱陆陆续续借的，条子是根据最后对账后汇总后统一打的条子，也盖了公章，当初说的是答辩人还，但是2016年9月7日因公司增资扩股，答辩人不是山西翔龙黑陶工艺品有限公司的法定代表人，变成了股东之一，与股东谈判过程中，他们不愿意接受大同这些人的债务，所以答辩人同意自己承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院根据原、被告提交证据和陈述确认以下事实：被告张某原系晋中翔龙黑陶工艺厂的法定代表人，2016年5月26日被告张某给原告出具借条一份，内容为“今借到刘某人民币10万元（壹拾万元），双方约定归还日期为2018年8月-9月，年息15%，于2020年9月付清。”借条上加盖了山西翔龙黑陶工艺品有限公司的公章及被告张某的签字。2016年9月7日，因山西翔龙黑陶工艺品有限公司增资扩股，变更了公司的法定代表人，被告张某成为公司股东之一。在增资扩股时，张某向山西翔龙黑陶工艺品有限公司承诺上述借款由其自行承担。现原告要求二被告对借款本息承担连带清偿责任。对双方争议的原被告间的借贷是否成立的问题。被告山西翔龙黑陶工艺品有限公司辩称，民间借贷合同的性质是实践性的合同，即借贷合同的生效应当以出借人给付钱款为条件，原告应就其提供借款义务承担相应的举证责任，现原告不能提供证据证明，因此借贷未成立。本院认为，根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题规定》第十六条第二款规定:”原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼……被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生”,本案应综合其他证据认定山西翔龙黑陶工艺品有限公司是否收到或使用该借款,本案中，张某作为与刘某借款的经手人，在庭审中，均称刘某的借款全部投入了山西翔龙黑陶工艺品有限公司的建设项目。但山西翔龙黑陶工艺品有限公司对此予以否认，张某也未能提交其他证据对其该主张予以佐证。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持，但当事人认可的除外。”故被告张某所称借款用于山西翔龙黑陶工艺品有限公司的建设项目的事实,依法不能成立。因张某在庭审中对原告刘某主张的债权予以认可,也自愿承担还款责任,该债务应认定为原告与被告张某之间的债务。本院认为，原告与被告张某之间的借贷事实存在，原告已完成出借义务，被告张某应履行还款义务。因被告张某不能证明借款全部投入了被告山西翔龙黑陶工艺品有限公司，故原告要求被告山西翔龙黑陶工艺品有限公司偿还借款的请求不能成立，本院不予支持。原告诉求的利息16250元（2016年5月26日至2017年6月26日止按年利率15%计算）并利随本清，符合双方约定和法律规定，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题规定》第十六条、第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项规定，判决如下：一、被告张某在本判决生效后十日内偿付原告刘某借款本金100000元以及利息16250元（截止2017年6月26日），2017年6月26日以后的利息按年利率15%支付至本金付清之日；二、驳回原告刘某对被告山西翔龙黑陶工艺品有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2625元、保全费1101元，由被告张某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审 判 长 周 新人民陪审员 王佃勇人民陪审员 王志云 二0一八年九月二十六日书 记 员 曹 宇