河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1503民初4721号原告：严青理，男，汉族，1974年10月15日出生，住信阳市平桥区。委托代理人：陈全营（特别授权），平桥区法律服务所法律工作者。被告：信阳市汇通实业有限公司，住所地河南省信阳市上天梯工业园五矿路中段东侧。法定代表人：沈斌，该公司经理。委托代理人：韦金林（特别授权），系河南申威律师事务所律师。原告严青理诉被告信阳市汇通实业有限公司（以下简称汇通公司）劳动争议纠纷一案，原告不服本院（2017）豫1503民初4199号民事判决，向信阳市中级人民法院提起上诉。信阳市中级人民法院于2018年4月18日作出（2018）豫15民终907号民事裁定书，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告严青理及其委托代理人，被告汇通公司的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告严青理诉称：2009年8月应聘进入被告汇通公司工作，岗位在生产车间，工资报酬按件计。2016年1月，经协商后将工作岗位调整为生产班长助手岗，工资为4300元/月，但同年7月被告未与原告协商，在岗位不变的情况下将工资降为3800元/月。2017年2月28日，汇通公司突然书面通知，将原告的工作岗位由生产班长助手岗变为杂项工，并取消原3800元/月的保底工资标准。新岗位属于严重危害身体健康的高度污染作业，且被告又未能提供符合国家标准的劳动安全生产条件，其未经与原告协商就单方变更原约定的岗位和报酬，强迫命令原告到高污染、重体力的岗位工作，原告就劳动岗位和报酬向被告提出异议时被告却以“不服从者视为自动解聘”为由强行与原告解除劳动合同。在被告处上班期间，被告一直未为原告缴纳职工养老、医疗、工伤、失业等社会保险，致使原告不能享受社会保险待遇，同时在多年的劳动期间，被告既未安排休息休假，又未支付加班工资，满一年工龄后也不安排带薪休假。汇通公司是高污染企业，原告从事的是××危害作业，按照相关法律规定，被告应当为原告进行健康检查。被告拒绝为离岗前职工进行健康检查的行为严重违法。发生劳动争议后，在进行劳动仲裁时被告向仲裁庭提供的《劳动合同》缺失法定的必备条款，且部分条款权利义务不明，部分条款免除被告的责任、限制和排除劳动者的权利。综上，被告在签订、履行劳动合同时均存在违法行为，其单方变更、解除劳动合同的行为，不但违反法定的条件，且违反法定程序。依据《劳动法》和《劳动合同法》有关规定及最高人民法院有关司法解释，起诉要求：1、被告承担提供的劳动合同文本缺失必备条款及未将该合同文本交付原告的赔偿责任；2、被告赔付加班工资26491元；3、被告为原告补办社保手续并缴费，如不能办理，按缴费标准赔偿社会保险损失106060元，同时解除劳动合同；4、被告支付经济补偿34400元及支付赔偿金68800元；5、被告为原告办理离岗前职业健康检查。被告辩称：被告解除与原告之间的《劳动合同》符合法律规定。原告原为公司生产班副炉工，主要工作内容是帮助班长加煤，后公司应政府要求采用清洁能源生产，生产原料由煤改为天然气，生产原料的变化导致原告的工作岗位取消，被告遂与原告协商调整工作岗位，但遭原告拒绝；自2017年3月1日被告下发改变工作岗位《通知》起至今，原告未再到被告处上班，处于旷工状态，被告遂根据《劳动合同法》第四十条规定依法解除与原告之间的劳动合同。上述事实有《上天梯管理区清理整改环保违法违规建设项目工作领导小组通知》、天梯政办【2016】25、34号文件、《关于钮学军等3人工种问题的说明》、《关于钮学军等4人考勤问题的说明》、《关于陈学国、严青理、钮学军3月份出勤证明》、《二月份、三月份生产班考勤表》、2017年3月1日《通知》等证据予以证实。被告不存在违法解除劳动合同情形，是原告擅自离职违反法律规定，给单位造成经济损失和不良影响。劳动仲裁时，被告已经提交了与原告签订的劳动合同，该合同上约定的劳动期间为2015年3月1日—2018年2月1日，原告诉称自2009年8月便在被告处上班缺乏证据支持；同时原告不存在加班事实，主张加班工资没有法律依据。原告擅自离职后又要求被告为其进行离岗前健康检查无法律依据。原告离职旷工长达一个多月，根据《劳动合同法》的相关规定，在用人单位单方解除劳动合同的情形下才有义务为劳动者进行离岗前的健康检查，本案原告系擅自离职，因此被告无需原告进行离岗前健康检查。单位给每位员工都缴纳有工伤保险；原告系农村居民，医疗方面已参加新农保，按法律规定，公民不能同时享有新农保和职工医保；原告本人不愿意参加职工社保，并非单位没有履行配合参保义务，即便是单位应当履行参保义务，根据社保法的相关规定，原告个人也应当配合并履行个人负担部分，然后统一向社保机构缴纳，而不是单位全部负担；原告没有实际损失产生，其主张赔偿没有事实和法律依据。综上，原告的请求没有事实和法律依据，请求驳回其诉请，维护被告的合法权益。经审理查明：原告于2009年8月开始在被告处上班，双方建立劳动关系，2016年上半年的工资为4300元/月，自2016年7月起工资下调为3800元/月。2016年1月起，原告的岗位为生产班副炉工，后来被告应政府要求采用清洁能源生产，生产原料由煤改为天然气，生产原料的变化导致原告原工作岗位取消，被告重新为其安排了工作。2017年3月1日，被告书面通知原告到新的岗位上班，原告拒绝并未再上班。原告在职期间，被告未为原告缴纳养老、医疗、工伤、生育及失业保险。2017年6月，原告严青理向信阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金64800元；2、被告支付加班工资38731元；3、被告支付拖欠的工资7600元；4、被告赔偿原告社会保险费97200元；5、被告为原告办理离岗前职业健康检查。2017年6月2日，信阳市劳动人事争议仲裁委员会出具信劳人仲案字〔2017〕40号仲裁裁决书，裁决：1、自裁决书生效之日起十日内，被告为原告进行离岗前健康检查；2、驳回原告的其他请求。原告严青理不服仲裁裁决，于2017年8月4日向本院提起诉讼。另，原告在诉讼中放弃以下诉求：1、未将劳动合同文本交付原告的赔偿责任；2、被告违法解除劳动合同应支付68800元赔偿金的诉求；3、与被告解除劳动合同的诉求；4、为原告办理离岗前职业健康检查的诉求。上述事实，有当事人陈述、实物入库单原件、信阳市劳动人事争议仲裁委员会出具的信劳人仲案字〔2017〕40号仲裁裁决书、被告于2017年3月1日向原告出具的《通知》书等证据予以证实。本院认为，劳动合同订立后，双方当事人均应全面、依法履行。被告因生产原料的变化导致原告原工作岗位取消，与原告协商变更工作岗位时未达成一致意见，被告单方解除与原告之间劳动合同的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项规定的情形，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的相关规定，被告应在解除劳动合同后向原告支付经济补偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕2号）第九条规定：“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。”原告向法庭提供的被告公司的《实物入库凭单》上记载的工作日期不连续，该证据无法证明原告有加班的事实。由于原告既未举证证明自己存在加班的事实,也未能证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故本院对原告有关加班的说法不予采信,对原告要求被告支付加班工资的诉求不予支持。《劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条也规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”可见，追缴社会保险费是上述行政机关的职权，上述法律、法规对此有明确的规定，劳动者对于上述机关的行政决定或者行政不作为可以通过行政复议及行政诉讼的方式进行救济，而不是通过民事诉讼的方式解决。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》(法释[2010]12号)第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”从上述规定看，显然不能包括劳动者要求用人单位补缴社会保险费的情形。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（三）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕2号）第一条、第九条的规定，判决如下：一、被告信阳市汇通实业有限公司于本判决生效后十日内向原告严青理支付经济补偿金32400元；二、驳回原告严青理的其他诉讼请求。如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告信阳市汇通实业有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  王 飞审 判 员  黄艳兰人民陪审员  付仁新二〇一八年九月十一日书 记 员  王孑璇当事人上诉的，从递交上诉状之日起7日内预交上诉费，并在交费后3日内（从交纳上诉费的次日开始计算）将交纳凭证交付本院一审案件承办人。上诉人未按上述规定预交上诉费并交付交纳凭证的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤回上诉处理。上诉费收款单位：河南省信阳市中级人民法院；开户行：河南省建行信阳市分行老城支行；账户********。本院执行款收款账户：收款人名称：信阳市平桥区人民法院；开户行：中国银行信阳平桥支行；账号********。