广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0103民初15828号 原告：刘憬橦，女，1994年3月25日出生，汉族，住湖南省永州市零陵区。 委托诉讼代理人：秦敏，广西创想律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张杰，广西创想律师事务所律师。 被告：广西南宁中保呈瑞投资管理有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区民族大道88-1号铭湖经典B座27层B2701号房，统一社会信用代码：91450103MA5KBPWE0F。 法定代表人：杨皓，该公司执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：胡红京，广西弘景律师事务所律师。 第三人：广西希度餐饮管理有限公司，住所地南宁市青秀区民族大道131号南宁会展·航洋城购物中心北广场第A7-3商铺，统一社会信用代码：91450100MA5L9YL86Q。 法定代表人：黄凡珂。 委托诉讼代理人：肖兵，广西安弘律师事务所律师。 原告刘憬橦与被告广西南宁中保呈瑞投资管理有限公司（以下简称“南宁中保公司”）、第三人广西希度餐饮管理有限公司（以下简称“希度公司”）合同纠纷一案，本院于2017年12月18日受理后，依法适用普通程序，于2018年4月12日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人张杰、被告的委托诉讼代理人胡红京到庭参加了诉讼；后因追加希度公司为第三人，本院于2018年8月7日再次公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人张杰、被告的委托诉讼代理人胡红京、第三人的委托诉讼代理人肖兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘憬橦向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告于2017年5月23日签订的《合作发起设立有限责任公司协议书》；2、被告向原告返还出资额80000元；3、被告赔偿原告经济损失1895元（损失计算方式：以80000元为基数，从2017年5月23日起按照中国人民银行同期基准贷款利率计付至本案生效判决规定的履行期限的最后一日止，暂计至2017年12月5日，经济损失为1895元）；4、被告承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2017年5月23日，原告与被告签订了《合作发起设立有限责任公司协议书》，约定：原告参与被告发起设立广西希度餐饮管理有限公司（以下简称“新设公司”），新设公司总资本为人民币捌佰万元整，原告出资额为捌万元，以人民币出资，占总股的1%，原告应当在合同签订后5个工作日内，将货币出资足额存入被告的账户。在新设公司股东公司成立时，被告应负责出具原告其所在股东公司股东的股权证明函（包括原告的出资股比，出资方式，出资额度等消息）。合同签订后，原告依约于2017年5月23日将出资额80000元转账至被告。被告向原告出具《收据》一份，对上述事实予以确认。后经原告上网查询，新设公司已于2017年7月25日成立，但该公司的注册资本仅为200万元，且被告至今未依约向原告出具股权证明函，原告亦未取得新设公司的出资证明书。被告已经构成了根本违约，给原告造成了经济损失。 被告南宁中保公司辩称，一、被告已经履行完协议书中约定的义务，被告与原告签订的协议书的合同目的已经实现，没有法定约定解除事由的存在，该协议书应存续，原告的主张不应得到支持。二、被告不存在违约行为，不应赔偿经济损失。股东公司没有成立，所以无法出具股权证明函，且股东公司未能成立是因为原告没有向被告提供完整的材料，导致被告无法完成，如股东公司成立，被告方会出具股东证明函并完善相关手续。综上，请求予以驳回原告诉请。 第三人希度公司陈述称，原告是希度公司隐形股东，希度公司不同意原告退股的诉讼请求。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月23日，南宁中保公司（甲方）与刘憬橦（乙方）签订了《合作发起设立有限责任公司协议书》，约定乙方参与甲方发起设立广西希度餐饮管理有限公司（以下简称“新设公司”），具体约定如下：一、新设公司的住所为广西南宁市青秀区民族大道131号航洋国际城北广场A7号楼，公司总资本为人民币800万元整，乙方刘憬橦出资额为人民币8万元整，占总股的1%；如乙方出资额达不到人民币100万元，甲方在成立新设公司后，由新设公司协助增设股东公司，乙方将作为新设公司股东公司的股东，该股东公司作为新设公司的股东行使股东权利，乙方则作为股东公司的股东行使股东权利，乙方可通过股东公司决议参与新设公司的管理。二、由甲方具体负责办理设立公司的有关手续及办理相关行政许可，并负责新设公司设立过程中的其他具体事务。三、出资人以货币出资的，应当在合同签订后5个工作日内，将货币出资足额存入甲方的账户作为航洋国际城北广场第A7-3号商铺项目使用。四、办理设立公司的相关费用由新设公司承担，乙方委托甲方办理新设公司设立各项行政和法律事宜。若新设公司不能设立，乙方无需承担设立公司支出的必要费用。五、甲方权利义务：1、督促乙方按投入新设公司的出资额占新设公司实缴资本额；2、以积极的方式募集完新公司设立所需资本额度，并在项目开业后3个月内完成新设公司的设立，同时承担办理设立新公司的行政和法律手续；3、甲方所收乙方投资额可先行使用，但仅限用于新设立公司所投资管理的航洋国际城北广场A7号楼CDEGREE跨界生活馆项目的合法支出。六、乙方权利义务：1、乙方应当在规定的期限内足额缴纳各自所认缴的出资额，按出资的比例享有新公司的利润分配权利，新设公司在设立期间新增资本时，可以优先认缴出资；2、乙方以出资额为限对新设公司承担责任，在新设公司设立期间，不得抽回出资；3、乙方同意甲方先行将其投资额仅限用于新设公司所投资管理的航洋国际城北广场A7号楼CDEGREE跨界生活馆项目的建设、经营的合法支出。新设公司或股东公司成立后，乙方根据自己的投资额和投资比例在新设公司和股东公司行使股东权利。七、只有当发生下列情形时，本协议方可解除：1、乙方未在合同约定时间内将出资货币足额存入甲方账户，则本协议自动解除；2、发生不可抗力事件……4、协议各方协商一致同意解除本协议，并已就协议解除后的善后事宜作出妥当安排。八、本协议任何一方违反本协议的有关条款及其保证与承诺，均构成该方的违约行为，须承担相应的民事责任。 合同签订当日，刘憬橦依约向南宁中保公司名下的8113001013300030229账户转账80000元。南宁中保公司即向刘憬橦开具了加盖公司公章的《收据》，载明：“今收到刘憬橦交来与广西南宁中保呈瑞投资管理有限公司成立新公司‘广西希度餐饮管理有限公司’的投资款80000元。”双方均认可该笔款项为广西希度餐饮管理有限公司的出资款。 2017年7月25日，希度公司登记设立，工商登记信息显示该公司注册资本为200万元，性质为自然人投资或控股的法人独资有限责任公司，股东为南宁中保公司，后于2018年4月17日变更为中保公司（持股79.6%）和姚彬（持股20.4%）。 后，刘憬橦于2017年12月5日提起本案诉讼，提出诉请如前，南宁中保公司则答辩如前。本案审理过程中，希度公司于2018年4月10日向刘憬橦发出通知，要求其交付身份证办理增设股东公司事宜。 本院认为，根据刘憬橦与南宁中保公司签订的《合作发起设立有限责任公司协议书》的约定，刘憬橦的合同义务为出资80000元，南宁中保公司作为设立人则需完成使刘憬橦成为希度公司股东公司的股东的义务。后，刘憬橦依约将投资款80000元转入双方约定银行账户，其合同义务已完成。关于南宁中保公司的义务履行问题。首先，《合作发起设立有限责任公司协议书》虽约定刘憬橦为希度公司股东公司的股东，但双方并未就刘憬橦所持股东公司股比等具体内容作出任何约定，反之对刘憬橦应持希度公司股比作出了约定，上述约定不符合常理；其次，南宁中保公司于2017年7月25日设立了希度公司，但并未为希度公司设立股东公司，亦未登记刘憬橦为希度公司股东公司之股东，南宁中保公司无证据证明已完成合同约定义务；再次，刘憬橦提起本案诉讼后，希度公司在未与刘憬橦就应持股公司以及应持股比例达成协议的情况下，通知刘憬橦配合办理登记，该行为不能成为南宁中保公司积极履行己方合同义务的证明。综上，根据涉案证据显示南宁中保公司未能完成己方合同义务，刘憬橦的合同目的未实现，现刘憬橦据此要求解除《合作发起设立有限责任公司协议书》并返还投资款、赔偿经济损失，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”以及《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”之规定，本院予以支持。其中经济损失的计算方法如下：以80000元为基数，自2017年5月23日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止，按中国人民银行同期贷款利率计算。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、解除原告刘憬橦与被告广西南宁中保呈瑞投资管理有限公司签订的《合作发起设立有限责任公司协议书》； 二、被告广西南宁中保呈瑞投资管理有限公司向原告刘憬橦返还出资款80000元； 三、被告广西南宁中保呈瑞投资管理有限公司向原告刘憬橦赔偿经济损失（以80000元为基数，自2017年5月23日起至本案生效判决规定的履行期限最后一日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 本案受理费1847元，由被告广西南宁中保呈瑞投资管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡艳杰 人民陪审员  韦京辉 人民陪审员  赵卫平 二〇一八年九月十四日 书 记 员  覃雪婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。