湖南省长沙市芙蓉区人民法院民 事 判 决 书（2014）芙民初字第3100号原告湖南友阿投资担保有限公司。法定代表人陈细和，执行董事。委托代理人缪先进。被告湖南省润华贸易有限公司。法定代表人邵润生，董事长。被告谢芳林。被告邵润生。被告涟源市润华新型建材有限公司。法定代表人邵星，董事长。被告邵星。被告肖子桂。原告湖南友阿投资担保有限公司（以下简称友阿担保公司）与被告湖南省润华贸易有限公司（以下简称润华贸易公司）、谢芳林、邵润生、涟源市润华新型建材有限公司（以下简称润华建材公司）、邵星、肖子桂追偿权纠纷一案，本院于2014年10月21日立案受理后，依法组成合议庭，由审判员闫静担任审判长，人民陪审员陈芳、宋亮球参加评议，于2015年5月7日公开开庭进行了审理。原告友阿担保公司的委托代理人缪先进到庭参加了诉讼。被告润华贸易公司、谢芳林、邵润生、润华建材公司、邵星、肖子桂经本院合法传唤，无正当理由均拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告友阿担保公司诉称：2014年1月8日，润华贸易公司因需向相关融资银行融资，故与我公司订立了《委托担保协议》，委托我公司为其于2014年1月8日至2015年1月8日期间向相关银行的融资在最高本金额度为500万元及利息范围内提供连带责任保证担保；一旦我公司担保的润华贸易公司的债务出现逾期，造成我公司垫款代偿的，我公司依法取得追偿的权利，润华贸易公司同时须向我公司支付每日万分之六的垫款利息；我公司为实现债权而发生的费用由润华贸易公司和反担保方承担；双方在履行协议的过程中产生争议的由我公司所在地人民法院管辖。协议还就其他事项进行了约定。同日，谢林芳以其名下的位于湖南省娄底市春园北路东侧1-4-129-50号、面积为160平方米的国有土地使用权为润华贸易公司向我公司提供了抵押反担保。其为此与我公司订立《最高额抵押反担保合同》，并办理了抵押权登记手续。在办理该抵押时，该土地上已建成房屋2200平方米，故该房屋也应视为用以向我公司提供了抵押反担保。同时，邵润生、润华建材公司、邵星也分别为润华贸易公司向我公司提供了连带责任保证反担保，并均于同日与我公司订立了《保证反担保合同》。同年2月25日，我公司向招商银行股份有限公司娄底分行（以下简称招商银行娄底分行）出具了《最高额不可撤销担保书》，承诺由我公司对润华贸易公司在该行的500万元授权额度提供连带责任保证担保。同月27日，润华贸易公司向招商银行娄底分行申请办理了714万元的信用证，信用证到期日为同年8月27日。由于润华贸易公司无力偿还借款，故招商银行娄底分行于2014年9月12日向我公司发出了《代偿债务通知》，要求我公司代偿借款本息5004714.45元。我公司被迫于同日代偿了借款本息290万元。代偿后，我公司向债务人追索未果。故起诉，判令由润华贸易公司偿还代偿款290万元、支付自2014年9月12日至实际清偿款之日的垫款利息、支付为实现债权而支出的律师代理费5.5万元；判令我公司对谢芳林名下的位于湖南省娄底市春园北路东侧1-4-129-50号的国有土地使用权及该土地附着的房屋享有优先受偿权；判令由润华建材公司、邵星、邵润生与其配偶肖子桂对上述款项承担连带清偿责任。被告润华贸易公司、谢芳林、邵润生、润华建材公司、邵星、肖子桂经本院合法传唤，无正当理由均拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证、答辩等权利。经审理查明，2014年1月8日，润华贸易公司与友阿担保公司订立《委托担保协议》一份。协议约定，润华贸易公司因需向相关融资银行融资，而申请友阿担保公司为其提供融资保证担保。友阿担保公司同意为其在2014年1月8日至2015年1月8日期间向相关银行申请的最高额度融资本金500万元及利息提供连带责任保证担保；润华贸易公司须向友阿担保公司按担保总额的10%交纳履约保证金；年担保费率为3%；若润华贸易公司不能按期清偿债务，造成融资银行依据保证合同向友阿担保公司索赔时，友阿担保公司无需征得润华贸易公司同意，即可以保证金额为限履行保证义务，并对所涉的基础合同纠纷和相关索赔文件的真伪不负任何责任；友阿担保公司垫款代偿后，可直接扣划履约保证金用于抵销债务，润华贸易公司除向该公司偿还代偿款外，还需支付每日万分之六的利息，承担友阿担保公司为实现追偿权而发生的费用，其中律师代理费为诉讼标的数额的30%以下。协议还就其他事项进行了约定。同日，谢芳林、润华贸易公司与友阿担保公司订立《最高额抵押反担保合同》一份。合同约定，因友阿担保公司为润华贸易公司向相关融资银行的融资授信提供了连带责任保证，为保证友阿担保公司的权益，谢芳林以其名下的位于湖南省娄底市春园北路东侧1-4-129-50号的国有土地使用权向友阿担保公司提供最高额抵押反担保，担保的主债权为500万元；担保的范围为友阿担保公司替润华贸易公司向融资银行偿还的借款本金、利息、垫款利息及为实现债权而发生的律师代理费。合同还就其他事项进行了约定。上述抵押物现已办理了抵押登记，抵押权人为友阿投资担保公司。同日，谢芳林、邵润生、润华贸易公司又与友阿担保公司订立《最高额抵押反担保合同》一份。合同约定，因友阿担保公司为润华贸易公司向相关融资银行的融资授信提供了连带责任保证，为保证友阿担保公司的权益，谢芳林、邵润生以其名下的位于湖南省娄底市春园北路东侧1-4-129-50号国有土地上的2200平方米房屋向友阿担保公司提供最高额抵押反担保，担保的主债权为500万元；担保的范围为友阿担保公司替润华贸易公司向融资银行偿还的借款本金、利息、垫款利息及为实现债权而发生的律师代理费。合同还就其他事项进行了约定。订立合同时，该房屋已存在，但因未进行所有权登记，故亦未进行抵押权登记。同日，润华建材公司、润华贸易公司与友阿担保公司订立《保证反担保合同》一份。合同约定，因友阿担保公司为润华贸易公司向相关融资银行的融资授信提供了连带责任保证，为保证友阿担保公司的权益，润华建材公司向该公司提供最高额保证反担保，保证方式为连带责任保证，保证范围为友阿担保公司替润华贸易公司向融资银行偿还的本金最高额不超过500万元的借款、利息以及垫款利息、友阿担保公司为实现追偿权而支出的律师代理费，保证期间为友阿担保公司承担保证责任后的两年内，如有其它抵押担保时，友阿担保公司有权决定行使权利的先后顺序。合同还就其他事项进行了约定。同日，邵润生、肖子桂、润华贸易公司与友阿担保公司订立《保证反担保合同》一份。合同约定，因友阿担保公司为润华贸易公司向相关融资银行的融资授信提供了连带责任保证，为保证友阿担保公司的权益，邵润生、肖子桂向该公司提供最高额保证反担保，保证方式为连带责任保证，保证范围为友阿担保公司替润华贸易公司向融资银行偿还的本金最高额不超过500万元的借款、利息以及垫款利息、友阿担保公司为实现追偿权而支出的律师代理费，保证期间为友阿担保公司承担保证责任后的两年内，如有其它抵押担保时，友阿担保公司有权决定行使权利的先后顺序。合同还就其他事项进行了约定。同日，邵星、润华贸易公司与友阿担保公司订立《保证反担保合同》一份。合同约定，因友阿担保公司为润华贸易公司向相关融资银行的融资授信提供了连带责任保证，为保证友阿担保公司的权益，邵星向该公司提供最高额保证反担保，保证方式为连带责任保证，保证范围为友阿担保公司替润华贸易公司向融资银行偿还的本金最高额不超过500万元的借款、利息以及垫款利息、友阿担保公司为实现追偿权而支出的律师代理费，保证期间为友阿担保公司承担保证责任后的两年内，如有其它抵押担保时，友阿担保公司有权决定行使权利的先后顺序。合同还就其他事项进行了约定。同年2月25日，友阿担保公司向招商银行娄底分行出具了《最高额不可撤销担保书》一份。友阿担保公司在担保书中承诺，愿为润华贸易公司向该支行的最高额为500万元授信额度提供连带责任保证，保证范围为借款本金、利息、罚息等费用。担保书还就其他事项进行了记载。同月27日，招商银行娄底分行开立信用证一份，其承诺履行付款责任。信用证记载的事项为，申请人为润华贸易公司，受益人为娄底市蒽菲贸易有限公司，开证金额为714万元，付款期限至2014年8月7日。同年9月12日，招商银行娄底分行向友阿担保公司发出《代偿债务通知》，称因润华贸易公司欠其信用证本金及利息共计5004714.45元未偿还，故要求友阿担保公司代偿。同日，友阿担保公司向该行支付了代偿款290万元。代偿后，润华贸易公司至今未向友阿担保公司偿还代偿款本息。同时查明，2014年11月1日，友阿担保公司与湖南金顺达律师事务所订立《委托代理合同》一份。合同约定，湖南金顺达律师事务所指派缪先进律师担任友阿担保公司在本案中的委托代理人，律师代理费为55000元。同月20日，友阿担保公司向湖南金顺达律师事务所支付了律师代理费55000元。上述事实，有《委托担保协议》一份、《最高额抵押反担保合同》两份、《他项权证》一份、《娄底市房屋登记情况查询证明》十一份、《保证反担保合同》三份、《最高额不可撤销担保书》一份、《招商银行信用证》一份、《代偿债务通知书》一份、招商银行《结算业务委托书》一份、《代偿证明》一份、《委托代理合同》一份、律师代理费发票一份、银行流水一份及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，因润华贸易公司未能按期向招商银行娄底分行清偿债务，导致该行向友阿担保公司主张权利。友阿担保公司根据约定，替润华贸易公司偿还290万元，承担了保证责任。其承担保证责任后，自然有权向润华贸易公司追偿，故润华贸易公司理应偿还代偿款290万元，并按《委托担保协议》的约定承担每日万分之六的代偿款利息，同时支付友阿担保公司为实现追偿权而支出的律师代理费。根据《最高额抵押反担保合同》的约定，友阿担保公司有权就谢林芳名下的位于湖南省娄底市春园北路东侧1-4-129-50号的国有土地使用权在上述债务的范围内优先受偿。另外，该土地上的房屋虽未进行抵押权登记，但因该土地使用权抵押时房屋已存在，故应视为一并抵押，友阿担保公司亦享有优先受偿权。根据《保证反担保合同》的约定，润华建材公司、邵润生、肖子桂、邵星均应对上述债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条第一款第（一项）、第一百八十二条、第一百八十七条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条第一款之规定，判决如下：被告湖南省润华贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告湖南友阿投资担保有限公司偿还290万元，并支付利息（自2014年9月12日至清偿款之日，按日万分之六计付）；二、被告湖南省润华贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告湖南友阿投资担保有限公司支付为实现债权而支出的律师代理费5.5万元；三、如被告湖南省润华贸易有限公司未按本判决指定的期限履行第一、二项之义务时，原告湖南友阿投资担保有限公司有权实现抵押权，就被告谢林芳名下的位于湖南省娄底市春园北路东侧1-4-129-50号的国有土地使用权及附着房屋拍卖、变卖后，在代偿款290万元、对应利息及律师代理费5.5万元的范围内优先受偿；四、被告邵润生、涟源市润华新型建材有限公司、邵星、肖子桂对本判决第一、二项之款项承担连带清偿责任；五、被告谢芳林、邵润生、涟源市润华新型建材有限公司、邵星、肖子桂承担担保责任后，均有权在承担的范围内向被告湖南省润华贸易有限公司追偿。未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费30663元，保全费5000元，共计35663元，由被告湖南省润华贸易有限公司、谢芳林、邵润生、涟源市润华新型建材有限公司、邵星、肖子桂共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长 闫 静人民陪审员 陈 芳人民陪审员 宋亮球二〇一五年五月七日书 记 员 曹瑷君适用的法律：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十一条债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十二条以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十九条两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。