安徽省黄山市屯溪区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1002民初988号 原告：黄山助业投资担保有限公司，住所地安徽省黄山市屯溪区黄山中路百川财富广场1单元401室，统一社会信用代码9134100056498923X1。 诉讼代表人：郑明继，公司清算组负责人。 委托诉讼代理人：王革萍，安徽道同律师事务所律师。 委托诉讼代理人：凌菊媚，安徽道同律师事务所律师。 被告：丁年春，男，1958年1月26日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 被告：汪秀琴，女，1962年9月16日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 被告：黄山市休宁县锦华房地产开发有限公司，住所地安徽省休宁县海阳镇齐云山东大道，统一社会信用代码91341022704957978C。 法定代表人：丁年春，董事长。 原告黄山助业投资担保有限公司（以下简称黄山助业公司）与被告丁年春、汪秀琴及黄山市休宁县锦华房地产开发有限公司（以下简称休宁锦华公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年2月27日立案后，依法适用普通程序，于2018年7月25日公开开庭进行了审理。原告黄山助业公司委托诉讼代理人王革萍到庭参加诉讼，被告丁年春、汪秀琴及休宁锦华公司经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 黄山助业公司向本院提出诉讼请求：1、判令丁年春、汪秀琴立即偿还借款本金270万元及利息（其中：自2014年9月1日按年利率24﹪计算至2018年3月1日计136.08万元，之后利息按该标准计算至款清之日止）；2、判令黄山助业公司对休宁锦华公司抵押的房产折价、拍卖、变卖所得价款在上述第一项范围内享有优先受偿权；3、判令休宁锦华公司对丁年春、汪秀琴的上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年9月1日，丁年春、汪秀琴因资金周转向黄山助业公司借款，黄山助业公司以其员工张瑜名义与被告签订了助业担保借字2014第0901号《借款合同》，约定：丁年春、汪秀琴向黄山助业公司借款270万元，借款期限为2014年9月1日至2015年3月1日，借款月利率12‰。合同对付款方式、还款方式及双方权利义务、逾期还款的违约责任等均作了约定。休宁锦华公司以其自有的位于安徽省休宁县海阳镇玉宁街胜利家园2幢的部分房产及商铺为借款提供最高额抵押担保，并办理了抵押登记。同时，休宁锦华公司为丁年春、汪秀琴借款提供连带责任保证。之后，黄山助业公司按约将270万元借款支付到丁年春、汪秀琴指定账户。丁年春、汪秀琴出具借据一份。现借款期限早已届满，但被告至今未予清偿。为维护自身合法利益，现黄山助业公司提起诉讼，请求判如所请。 丁年春、汪秀琴及休宁锦华公司未向本院提交书面答辩，亦未提供证据。 本院经审理认定事实如下：2014年9月1日，黄山助业公司以其员工张瑜名义（甲方）与丁年春、汪秀琴（乙方）及黄山助业公司（丙方）签订助业担保借字2014第0901号《借款合同》一份，约定乙方向甲方借款人民币270万元用于资金周转，借款期限6个月，自2014年9月1日至2015年3月1日；借款利率为月息12‰，从甲方实际交付借款日起计息；如有多个出资人联合出资，甲方作为多个出资人授权委托的代表，其权利与义务参见《联合理财协议书》。乙方认可本借款合同的相关附件2014第0901号《联合理财协议书》的全部内容，承认《联合理财协议书》下各出借人汇入乙方指定账号的资金即为本借款合同项下的借款资金；还款方式为：乙方按月付息，每月15日前付当期利息，按约定偿还本金。丙方接受乙方的委托为本合同项下的借款向甲方提供连带责任担保。最高额抵押反担保人休宁锦华公司接受乙方的委托，为本合同项下的借款向丙方提供连带责任反担保抵押（详见附件：助业担保借字2014第0901号最高额抵押反担保合同）；最高额保证反担保人休宁锦华公司接受乙方的委托，为本合同项下的借款向丙方提供连带责任反担保保证（详见附件：助业担保借字2014第0901号最高额反担保保证合同），反担保保证的期限为借款履行期限届满之日起二年。此外，合同还约定因乙方未按时足额向甲方履行还款义务而导致丙方履行担保责任，乙方应向甲方支付违约金为垫款额的10﹪，自逾期之日起应向丙方支付利息并另行支付逾期额合同约定利率100﹪的罚息及每日1000元的逾期管理费。同日，黄山助业公司（丙方）与休宁锦华公司（丁方）签订助业担保借字2014第0901号《最高额抵押反担保合同》一份，约定：由于借款人丁年春、汪秀琴向丙方申请最高额为270万元的担保借款，丁方同意并确认以反担保人的身份以其位于安徽省休宁县海阳镇玉宁街胜利家园2幢的部分住宅及商铺【其中，住宅：1402室（房地权证休字第××号）、1501室（房地权证休字第××号）、1502室（房地权证休字第××号）、1601室（房地权证休字第××号）、1602室（房地权证休字第××号）；商铺：101铺（房地权证休字第××号）、102铺（房地权证休字第××号）、103铺（房地权证休字第××号）、106铺（房地权证休字第××号）】向丙方提供最高额为270万元的抵押反担保，抵押期限为2014年9月1日至2016年9月1日。最高额抵押反担保范围为：在本合同约定期间及最高额度内，所有丙方为借款人提供借款担保的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用，所有借款合同项下的担保费、逾期管理费、其它费用以及丙方代借款人偿还上述款项所发生的其他费用。此外，合同还约定：丁方对丙方代借款人向出借人清偿的借款本金、利息、复利、罚息、因借款人违约所产生的罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用，对借款人应向丙方支付的担保费、逾期管理费、其它费用以及丙方代借款人偿还上述款项所发生的其他费用承担连带保证责任。2014年9月2日，双方就上述位于休宁县海阳镇玉宁街胜利家园2幢的抵押物办理了抵押登记手续【其中，住宅：1402室（房地产他证休字第20141620号）、1501室（房地产他证休字第20141619号）、1502室（房地产他证休字第20141618号）、1601室（房地产他证休字第20141617号）、1602室（房地产他证休字第20141616号）；商铺：101铺（房地产他证休字第20141615号）、102铺（房地产他证休字第20141614号）、103铺（房地产他证休字第20141613号）、106铺（房地产他证休字第20141612号）】。上述合同签订后，黄山助业公司通过联合理财方式指示多个出资人分别将一定数额款项汇入丁年春、汪秀琴指定的银行账号，总计270万元。为此，丁年春、汪秀琴于同日向黄山助业公司出具借据一张。2018年1月15日，张瑜出具书面《申明》，确认案涉借款系黄山助业公司以其名义出借给丁年春、汪秀琴，合同项下的权利义务全部由黄山助业公司享有和承担。 另查明：黄山助业公司法定代表人丁成业因涉嫌非法吸收公众存款罪于2015年1月22日被监视居住，于2015年2月17日被取保候审，后于2015年12月11日被执行逮捕。黄山助业公司总经理张瑜因涉嫌犯非法吸收公众存款罪于2015年1月22日被取保候审，于2015年12月11日被执行逮捕。期间，黄山助业公司相关印章于2015年1月28日被公安机关扣押。自丁成业、张瑜被捕后，黄山助业公司随即停业，无人管理。2016年7月12日，本院作出（2015）屯刑初字第00234号刑事判决，认定丁成业、张瑜变相非法吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为均已构成非法吸收公众存款罪，依法应追究其刑事责任。黄山助业公司自成立始，未经营非融资性担保公司经营范围内的任一项业务，以联合理财及债权转让方式非法吸收公众存款为主要活动，因此不应以单位犯罪论处。丁成业、张瑜不服该判决提出上诉。2016年11月21日，黄山市中级人民法院作出（2016）皖10刑终52号刑事裁定，裁定驳回上诉，维持原判。2017年10月22日，本院作出（2017）皖1002清申1号民事裁定，裁定对黄山助业公司进行强制清算。 上述事实，有黄山助业公司提供的本院（2017）皖1002清申1号民事裁定书、（2017）皖1002强请1号决定书及本院（2015）屯刑初字第00234号刑事判决书、企业工商登记信息、借款合同、借据、最高额抵押反担保合同、房地产他项权证、申明、司法鉴定意见书等证据证明，并经庭审举证，丁年春、汪秀琴及休宁锦华公司未到庭，视为放弃质证权利。对上述证据，本院经审查后予以确认。 本院认为，本案系黄山助业公司为实际出借人，以张瑜的名义出借270万元给丁年春、汪秀琴，由休宁锦华公司为该借款提供连带责任保证，并由休宁锦华公司以其所有的位于休宁县海阳镇玉宁街胜利家园2幢的案涉抵押物为上述借款提供最高额为270万元的抵押担保。因黄山助业公司已实际通过多个出资人将270万元出借给丁年春、汪秀琴，但丁年春、汪秀琴至今未予归还，故对黄山助业公司主张丁年春、汪秀琴归还借款本金270万元，符合法律规定，本院予以支持。关于利息，黄山助业公司虽未构成单位犯罪，但鉴于其向社会不特定公众非法吸收存款并利用该资金用于放贷，故合同对利息、违约金、罚息等的约定应属无效，并视为未约定借款利率。但因案涉借款被借款人实际占用，结合原告关于利息起算日之诉请，丁年春、汪秀琴应按年利率6%向黄山助业公司支付资金占用期间的利息（以270万元为基数，自2014年9月1日起计算至实际付清之日止）。 本案中，休宁锦华公司以其所有的案涉抵押物为案涉借款本息提供了最高额抵押担保，并进行了抵押登记。虽然双方设定有抵押期限，但该约定并不能对抗担保法第五十二条规定的抵押权消灭的从属性，即只要担保债权存在，抵押权同时存在。故对丁年春、汪秀琴应付借款本息，黄山助业公司对上述抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款在270万元范围内享有优先受偿权。休宁锦华公司在承担清偿责任后有权向丁年春、汪秀琴追偿。 此外，关于保证人应否承担保证责任问题。本案中，休宁锦华公司虽为案涉借款提供连带责任保证，但根据案涉《借款合同》、《最高额反担保保证合同》的约定，保证期限为借款履行期限届满之日起二年。因本案最后还款期限为2015年3月1日，且保证期间不适用中断和中止的规定，故本案保证期间至2017年3月1日届满。故黄山助业公司要求保证人休宁锦华公司承担保证责任的期限已过，休宁锦华公司依法免除保证责任。 综上，对黄山助业公司的诉讼请求，本院予以部分支持。被告丁年春、汪秀琴、休宁锦华公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃庭审抗辩和质证的权利，且并不影响本院依据原告提供的证据在查明事实基础上依法作出缺席判决。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十六条第二款、第三十一条、第三十三条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告丁年春、汪秀琴于本判决生效之日起十日内偿付原告黄山助业投资担保有限公司借款270万元及利息（利息以270万元为基数，自2014年9月1日起按年利率6%计算至借款实际付清之日止）； 二、就上述第一项借款本金和利息，原告黄山助业投资担保有限公司对被告黄山市休宁县锦华房地产开发有限公司用于抵押的位于休宁县海阳镇玉宁街胜利家园2幢的下列房产【其中，1、住宅：1402室（房地产他证休字第20141620号）、1501室（房地产他证休字第20141619号）、1502室（房地产他证休字第20141618号）、1601室（房地产他证休字第20141617号）、1602室（房地产他证休字第20141616号）；2、商铺：101铺（房地产他证休字第20141615号）、102铺（房地产他证休字第20141614号）、103铺（房地产他证休字第20141613号）、106铺（房地产他证休字第20141612号）】折价或者拍卖、变卖所得的价款在270万元范围内享有优先受偿权；被告黄山市休宁县锦华房地产开发有限公司在承担清偿责任后有权向被告丁年春、汪秀琴追偿； 三、驳回原告黄山助业投资担保有限公司的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费39286元，公告费560元，合计39846元，由被告丁年春、汪秀琴及黄山市休宁县锦华房地产开发有限公司共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审 判 长  吴宇飞 审 判 员  王海俊 人民陪审员  汪团生 二〇一八年九月十三日 书 记 员  高慕君 附法律条文： 一、《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 …… 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 二、《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十六条…… 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第五十二条抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 三、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条…… 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； …… 四、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。…… 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。