金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0703民初4607号 原告：陈财水，男，1965年9月24日出生，汉族，住浙江省义乌市。 被告：金华市浙中建筑装饰材料市场有限公司，住所地金华市金东区建才路99号。 法定代表人：王加全。 原告陈财水为与被告金华市浙中建筑装饰材料市场有限公司合同纠纷一案，于2018年8月27日诉至本院，本院同日立案受理，依法适用简易程序，由审判员唐华敏独任审判，于同年9月28日公开开庭进行了审理。原告陈财水到庭参加诉讼，被告金华市浙中建筑装饰材料市场有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告陈财水向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告2014年12月30日至2017年12月29日期间的委托经营收益71532.7元，并支付逾期违约金25176.95元（按合同约定日万分之五计），合计96709.65元；2、由被告承担本案的诉讼费用。案件审理过程中，原告变更第一项诉讼请求为：被告支付原告2014年12月30日至2017年12月29日期间的委托经营收益计159219.3元，扣除税款11145.35元，共计148073.95元。事实与理由：2012年12月30日，原、被告签订《商铺买卖合同》，约定原告向被告购买位于金东区间，铺号为B-263和B－265，由原告分别付清每间商铺房款一半的首付款120146元，剩余每间房款12万元通过按揭贷款的形式支付，并由被告负责办理房产登记。同日，双方又签订了《商铺委托经营管理合同》，合同约定商铺二间由被告负责管理，并由被告按年支付原告租金。合同第4条第3项明确约合同委托期第3年，被告向原告支付商铺总房款的8%作为委托经营收益，第4－13年度，被告向原告支付商铺总房款的10%作为经营收益。合同签订后，被告仅支付原告2013年和2014年的委托经营收益。此后委托经营收益均未支付原告，原告为此诉至法院。 为证明上述事实，原告于举证期限内向本院提交如下证据：1、原告身份证复印件一份，证明原告主体适格； 2、被告企业基本信息一份，证明被告主体适格； 3、《商铺买卖合同》二份，证明2012年12月30日原告向购买被告位于金东区间，房号为B-263和B-265，由原告分别付清每间房款的首付款120146元，剩余每间房款12万元通过按揭贷款的形式支付，并由被告负责办理房产登记，但至今被告仍未办妥银行贷款的事实； 4、《商铺委托经营管理合同》二份，证明2012年12月30日原告与被告又签订合同，约定“原告商铺交由被告负责管理，并由被告按年支付原告委托经营收益”，并明确约定“本合同委托期第3年度，由乙方向甲方支付该商铺总房款的8％作为委托经营收益”，第四项约定“本合同委托期第4-13年度，由乙方向甲方支付该商铺总房款的10％作为委托经营收益”的事实； 5、收款收据二份，证明原告实际已付二间商铺房款且该房款已扣除第一年的经营收益的事实。 被告金华市浙中建筑装饰材料市场有限公司向本院提交书面答辩意见称：1、被告实际收到原告每间商铺首付款120146元，故同意支付原告第三年度商铺首付款8%的委托经营收益金，但应扣除7%的营业税税款，计673*2＝1346元。另被告于2015年1月23日支付原告经营收益金7551*2＝15102元，2018年2月11日支付原告1000元，2018年4月支付原告1000元，故被告实际需支付原告经营收益金766元；2、同意支付第四年度商铺首付款10%的委托经营收益金，但应扣除7%的营业税税款，计841*2＝1682元，实际支付原告经营收益金11174*2＝22348元；3、同意支付原告第四年度商铺首付款10%的委托经营收益金，但应扣除7%的营业税税款，计841*2＝1682元，实际支付原告经营收益金11174*2＝22348元；4、违约金请法院依法予以减少；5、诉讼费请求法院依法判决。 被告向本院提交扣款通知书一份（28510元）、电子回单二份（1000*2），证明上述款项已支付原告的事实。 对原告提供的证据，被告未予质证，以上证据能够证明原告主张的事实，本院予以认定。 对被告提供的证据，原告无异议，原告收到过上述款项，上述款项抵委托收益金。本院对上述证据予以认定。 经审理，本院认定本案法律事实如下：2012年12月30日，原、被告签订《商铺买卖合同》二份，约定原告向被告购买系位于浙中建材市场A馆三楼B-263号、B-265号；建筑面积均为13.51㎡，商铺转让款均为240146元。原告于合同签订之日支付首付款120146元，剩余房款120000元按银行有关规定办理按揭贷款手续。同日，双方签订《商铺委托经营管理合同》二份，约定原告将其购买的B-263号、B-265号二间商铺委托被告经营管理，每间商铺总房款均为255474元。第二条委托期限、第三条委托方式约定：甲方将该商铺使用权、经营权在委托期限内（共计一十三年，自2012年12月30日起至2025年12月29日止）全权委托给乙方经营管理。第四条委托期内商铺收益第一款载明，合同委托期第1年度的委托经营收益，由乙方每年向甲方支付该商铺总房款的6%作为委托经营收益，并于签订《商品房买卖合同》是一次性付清；第2款载明，合同委托期第2年度的委托经营收益，由乙方每年向甲方支付该商铺总房款的6%作为委托经营收益；第3款载明，合同委托期第3年度的委托经营收益，由乙方每年向甲方支付该商铺总房款的8%作为委托经营收益；第4款载明，合同委托期第4-13年度的委托经营收益，由乙方每年向甲方支付该商铺总房款的10%作为委托经营收益；第5款载明本合同委托期第2－13年度的委托经营收益，由乙方在每个委托年度末的当月底向甲方一次性付清当年的委托经营收益；第7款载明委托经营期间，甲方每年的委托经营收益所得营业税按国家税收规定执行，若税率标准超过7%，则超出部分由乙方承担。第六条乙方权利和义务第4款约定，乙方在本合同委托期内须按合同约定向甲方支付该商铺的委托经营收益。第七条违约责任第3款载明，乙方无正当理由逾期向甲方支付该商品委托经营收益的，乙方从逾期日起按应付未付金额每日万分之五向甲方支付违约金。合同签订当日，原告向被告支付二间商铺首付款120146*2＝240292元。第一年即2013年商铺委托收益已于原告首付款中抵扣。第二年即2014年商铺委托收益（120146元*6%－120146元*6%*%7）*2＝13408元、第三年即2015年商铺收益（120146元*8%－120146元*8%*%7）*2＝17878元，两年合计收益31286元，被告支付原告30510元（其中2015年2月支付228510元、2018年2月11日支付1000元，2018年4月20日支付1000元），尚欠原告776元。另2016年至今商铺委托收益被告未支付原告，原告为此诉至法院。 另查明，涉案商铺原告均支付首付款，按揭贷款未予发放。 本院认为，原、被告之间签订的《商铺委托经营管理合同》是双方真实意思的表示，双方均应按合同约定履行各自义务。被告未按约支付原告第三、四、五年度委托经营收益，其行为已构成违约，应承担违约责任。原告诉请按房款总价支付委托经营收益及违约金，因原告仅向被告支付商铺首付款，余款尚未支付，故委托经营收益应以首付款为基数计算。第一年委托经营收益已在原告商铺首付款中抵扣。第二年委托经营收益14417.52元（120146元×0.06%×2间），扣除营业税1009.22元（14417.52元×7%），被告应支付原告第二年委托经营收益13408元（14417.52元－1009.22元）。第三年委托经营收益19223.36元（120146元×0.08%×2间），扣除营业税1345.63元（19223.36元×7%），被告应支付原告第三年委托经营收益17878元（19223.36元－1345.63元）。第二、三年委托经营收益共计31286元，被告已支付原告30510元（28510元+1000元+1000元），尚欠原告委托经营收益776元未付。第四年度委托经营收益24029.2元（120146元×10%×2间），扣除营业税1682.04元（24029.2元×7%），被告应支付原告第四年度委托经营收益22347.16元（24029.2元－1682.04元）。第五年度经营收益共计24029.2元（120146元×10%×2间），扣除营业税1682.04元（24029.2元×7%），被告应支付原告第五年度委托经营收益22347.16元（24029.2元－1682.04元）。原告诉请按日万分之五计算逾期付款违约金有事实和法律依据，委托经营收益的支付时间为每个委托年度末的当月底，逾期支付的，从逾期日起按应付未付金额每日万分之五支付违约金。故第三年度委托经营收益的支付期限为2015年12月31日，违约金自2016年1月1日起开始计付；第四年度委托经营收益违约金自2017年1月1日起开始计付，第五年度委托经营收益自2018年1月1日开始计付。被告抗辩经营收益应扣除7%营业税，并请求减少违约金，因合同有约定，故本院对于扣除7%营业税予以采信，对减少违约金不予采信。被告拒不到庭应诉，系自动放弃质证权利，应承担不利后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告金华市浙中建筑装饰材料市场有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈财水（浙中建材市场A馆三楼B-263号、B-265号商铺）第三年度委托经营收益776元、第四年度委托经营收益22347.16元、第五年度委托经营收益22347.16元，并支付逾期付款违约金（第三年度776元自2016年1月1日起、第四年度22347.16元自2017年1月1日起、第五年度22347.16元自2018年1月1日起，均按日万分之五算至实际履行之日止）； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告陈财水的其他诉讼请求。 案件受理费1631元（已减半收取），由原告陈财水负担1041元，被告金华市浙中建筑装饰材料市场有限公司负担590元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审判员  唐华敏 二〇一八年九月三十日 书记员  汪利辉