上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2014）浦民一（民）初字第41734号原告梅苏霞，女，1964年9月11日生，汉族，住上海市浦东新区。被告光明乳业股份有限公司，住所地上海市。法定代表人庄国蔚，董事长。委托代理人周颖，女。委托代理人刘河峰，女。原告梅苏霞与被告光明乳业股份有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2014年11月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年12月16日公开开庭进行了审理。原告梅苏霞、被告光明乳业股份有限公司的委托代理人周颖、刘河峰到庭参加诉讼。审理中，原、被告、一致同意，并经本院院长批准延长审限继续适用简易程序审理，本案现已审理终结。原告梅苏霞诉称，原告自1993年进入被告处担任临时工，1995年开始先后与上海达能酸乳酪有限公司、上海达能保鲜乳制品有限公司签订多份劳动合同，2007年10月1日之后又与被告签订了多份固定期限劳动合同。根据劳动合同法的规定，原告在上海达能酸乳酪有限公司、上海达能保鲜乳制品有限公司的工作年限应合并计算至被告处，原告在被告处工作年限已超过十年，被告应自2011年10月1日起与原告签订无固定期限劳动合同，反之则应支付原告2011年10月1日至2014年8月25日未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额。2008年12月开始，被告将原告的岗位工资由人民币756元／月调整为378元／月，下降了50%，被告应将2008年12月至2011年1月，2011年3月至2014年8月28日期间每月被克扣的50%的岗位工资支付给原告。另外，被告以原告月岗位工资与月奖金基数之和的70%为基数计算原告加班工资的做法违法，被告已支付原告的加班工资仅为其应支付加班工资的70%，故被告应将其克扣的另30%加班工资支付给原告。原告因对裁决不服，故提起诉讼，要求判令被告支付原告：1、2008年12月至2011年1月，2011年3月至2014年8月28日期间每月被克扣的50%的岗位工资51，010.06元（550.06元＋430元／月×12个月＋550元／月×12个月＋900元／月×11个月＋900元／月×12个月＋900元／月×12个月＋900元／月×8个月）；2、2008年1月1日至2013年3月25日期间加班工资差额22，153.87元；3、2011年10月1日至2014年8月25日未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额362，592元（5，742元／月×36个月）。被告光明乳业股份有限公司辩称，1、原告于2008年11月发生质量事故造成公司损失，公司依据相关奖惩条例要求其赔偿4，000元损失，当时原告觉得无法接受故提出换岗申请，因此被告将原告调离灌装岗位，任灌装辅助工，并根据公司相关规定变岗变薪。原告2008年12月岗位工资确由756元调整为378元，该月岗位工资调整也确实未得到原告的确认，故被告同意支付被告2008年12月份岗位工资差额378元。自2009年1月起，被告每年度调薪时均会与原告签订绩效合同，列明原告的工资、奖金、年终奖基数，不存在被告克扣原告2009年1月至2011年1月、2011年3月至2014年8月28日期间50%岗位工资的情况；2、根据被告2008年至2013年《光明乳业股份有限公司工资协议》第二十一条第一款的规定，原告的加班工资基数为月工资的100%，若低于该协议约定的最低工资标准的，按协议第九条规定的最低工资标准确定，2008年至2010年均按此标准执行。2011年至2013年被告对原告实际执行的加班工资计算基数为月岗位工资与月奖金基数之和的70%，该标准高于《光明乳业股份有限公司工资协议》的约定，故不存在未足额支付原告加班工资的情况；3、2007年10月1日原、被告签订劳动合同建立劳动关系，之后又先后签订了两次固定期限劳动合同，原告未在被告处连续工作满十年，被告无需于2011年10月1日与原告签订无固定期限劳动合同，更无需支付2011年10月1日至2014年8月25日未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额。经审理查明，原告于1995年4月17日与上海达能酸乳酪有限公司签订期限为1995年4月17日至1997年4月17日的劳动合同，1997年4月11日再次与该公司签订期限为1997年4月18日至1998年4月17日劳动合同。1998年4月18日原告与上海达能保鲜乳制品有限公司签订期限为1998年4月18日至2001年4月17日劳动合同。2001年5月12日，原告与上海达能酸乳酪有限公司签订期限为2001年4月18日至2003年6月30日劳动合同，之后又多次与该公司续订期限至2005年6月30日止的劳动合同。2005年6月30日，原告收到上海达能酸乳酪有限公司发出的终止劳动合同通知书，通知原告与上海达能酸乳酪有限公司的劳动合同于2005年6月30日期满终止不再续订。原告于2005年6月30日办理离职手续。原告劳动手册记载原告2005年7月5日至2005年9月30日在上海求业开发服务公司就职。2005年10月1日原告再次与上海达能酸乳酪有限公司签订期限为2005年10月1日至2006年9月30日劳动合同，并于该劳动合同期满后续签劳动合同期限至2007年9月30日止。2007年10月1日原、被告签订期限为2007年10月1日至2008年9月30日的劳动合同。2008年9月23日原、被告签订期限为2008年10月1日至2011年9月30日劳动合同，约定被告安排原告从事车间灌装工作，原告同意从事与生产车间灌装工段相关的各项工作，原告月基本工资标准（岗位＋计件）为1，656元。2011年9月19日原、被告签订期限为2011年10月1日至2014年9月30日的劳动合同，约定原告月基本工资（工资单上称岗位工资）参照绩效合同书。2014年7月25日原告向被告递交“辞呈申请”，以被告克扣工资、加班费和错签合同为由向被告提出解除劳动合同。被告对原告的辞职申请未予确认，而是安排原告公休至2014年8月21日，原告在被告处工作至2014年8月31日止，之后未在到被告处上班，被告为原告办理完毕退休手续，并正常支付原告工资至2014年9月30日，原告自2014年10月起享受基本养老保险待遇。另查明，2008年1月至2008年11月期间，原告的月工资实际按照岗位工资756元、计件工资基数900元（多劳多得）、月绩效奖金（数额不固定）三部分发放。2008年11月27日被告发出“岗位工资调整”的通知，写明将原告从灌装岗位调整为灌装辅助工岗位，月岗位工资由756元调整为378元。2008年12月原告岗位工资实际发放378元。2009年1月9日，原、被告签订“光明乳业薪酬与业绩合同”，双方确认被告2009年度薪酬方案为：月工资（税前）1，330元，全年工资为12个月月工资之合计，月奖金基数为460元，年终奖金基数为2，387元。除被告2009年1月份发放原告的岗位工资及计件工资总额为1，293.96元之外，被告实际发放原告2009年2月至12月的月岗位工资及计件工资之和、月奖金均不低于被告该年度薪酬方案确认的月工资及月奖金基数。2010年2月27日，原、被告签订“光明乳业薪酬与业绩合同”，双方确认被告2010年度薪酬方案为：月工资（税前）1，450元，全年工资为12个月月工资之合计，月奖金基数为460元，年终奖金基数为2，547元。2010年度被告实际发放原告的月岗位工资及计件工资之和、月奖金均不低于被告该年度薪酬方案确认的月工资及月奖金基数。原、被告于2011年2月20日签订“2011年度关键业绩指标考核表”，该表显示原、被告确认的原告2011年月奖金基数为1，010元，但未对原告月岗位工资进行约定。2011年度被告实际发放原告月岗位工资1，091元，2011年1月份还发放计件工资45元，该年度被告发放原告的月奖金均不低于1，010元。原、被告于2012年2月签订“2012年度关键业绩指标考核表”，确认原告2012年度的月岗位工资为1，259元、月奖金基数为1，010元，2012年度被告发放原告的月岗位工资及月奖金均不低于上述标准。2013年3月1日原、被告签订“2013年度关键业绩指标考核表”，确认原告2013年度月岗位工资1，440元、月奖金基数1，010元，2013年度被告发放原告的月岗位工资及月奖金均不低于上述标准。2014年1月至9月，被告实际发放原告月岗位工资1，808元、月奖金1，010元。被告员工手册第2.5.2条“薪资调整”规定，薪资调整的情况包括增资、违纪降薪及岗位变动时工资的调整等，原则上，同一员工在一年内薪资的正向调整（包括增资和岗位变动）不超过二次，半年内不作薪资的第二次正向调整。再查明，被告当月发放原告上个自然月加班工资，原告2008年1月至2011年1月期间实行计件工资制，2011年2月开始实行计时工资制。原告2011年2月至2013年3月期间加班工资发放情况如下：2011年2月至11月为925.54元、1，305.90元、1，204.50元、1，388.30元、507.14元、1，743.30元、976.25元、608.57元、925.54元、488.13元，2012年1月至2013年3月为1，157.10元、513.48元、506.64元、1，047.50元、664.11元、951.66元、1，602.10元、876.35元、1，177.60元、1，300.80元、75.31元、246.47元、406.66元、1，212.60元、1，072.10元，其余月份均无加班工资。被告以2011年至2013年的薪酬与业绩合同或业绩指标考核表上约定或实际履行的原告月岗位工资与月奖金基数之和的70%为基数计算原告2011年至2013年加班工资。还查明，经被告职工代表大会审议通过，并经上海市人力资源和社会保障局备案登记生效的被告2012、2013年度《光明乳业股份有限公司工资协议》规定：“第九条、2012年公司职工最低工资标准调整为1，500元／月（2013年最低工资标准为1，670元），最低工资的组成按国家规定执行；第十条、公司职工工资收入主要有两部分组成：（一）月工资：公司每月支付给员工的基本工资（或岗位工资等），全年支付12个月月工资；（二）业绩奖金：业绩奖金按考核周期考核兑现，考核周期可分别为月度、季度和年度；第二十一条、公司职工加班加点的日工资计算：按以下原则确定的计算基数，除以月计薪天数，乘以法定比例。月计薪天数按国家规定执行。（一）对以‘月（季）＋年度’为考核周期的，按月工资的100%确定；……按以上原则计算的加班加点工资基数低于本协议第九条规定的最低工资标准的，按本协议第九条规定的最低工资标准确定。”2014年9月2日，原告提起仲裁申请，要求被告支付：1、2008年12月至2014年8月28日期间每月克扣的50%岗位工资121，412元；2、2008年1月至2013年3月期间的加班工资差额40，450元；3、2011年10月1日至2014年8月25日期间未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额362，592元；4、动迁鼓励奖13，000元；5、解除劳动合同经济补偿金60，432元。上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会于2014年10月30日作出裁决，裁令被告支付原告2008年12月至2014年8月28日期间工资差额4，677.04元、2012年8月至2013年3月加班工资差额203.80元，对原告的其余请求不予支持。原告不服该裁决，遂诉至本院。以上事实，由原告提供的浦劳人仲（2014）办字第9470号裁决书及送达回证、仲裁庭审笔录、辞呈申请及快递凭证、员工退休办理通知书（员工）、工资协议、原告2008年1月至2014年9月工资请明细清单、岗位工资调整、2014年8月考勤、被告2007年10月至2014年8月工资条、薪酬与业绩合同及2009年至2013年度关键业绩指标考核表，劳动手册、终止劳动合同通知书、离职人员移交清单、上海市单位退工证明、2005年度上海市城镇养老保险个人账户结算单、员工登记表、职工情况表、劳动合同及劳动合同续订书、员工手册、被告提供的工资专项集体合同受理回执、工资集体协议送审表、工资集体协商双方代表名单、工会法人资格证书、委托书、工资协议协商过程说明、关于通过光明乳业股份有限公司工资协议的决议、会议纪要、2012年度及2013年度光明乳业股份有限公司工资协议、情况说明以及原、被告的庭审陈述在案佐证。本院认为，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。被告在未与原告协商一致的情况下，单方面将原告2008年12月岗位工资从756元调整为378元确有不当，被告同意予以补足至原岗位工资标准于法不悖，本院予以确认。2009年至2013年期间，原、被告每年签订的薪酬与业绩合同及关键业绩指标考核表均对原告的工资待遇进行了新的约定，此对劳动合同中有关劳动报酬条款的协商一致变更合法有效，原、被告应依约定全面履行。根据实际支付情况，2009年度、2010年度、2012年度、2013年度被告除2009年1月支付的岗位工资与计件工资之和1，293.96元低于薪酬与业绩合同约定的月工资1，300元外，其余月份被告发放原告的月工资（或月岗位工资）均不低于薪酬与业绩合同及关键业绩指标考核表所约定的标准，故被告应补发原告2009年1月工资差额36.04元。2011年度关键业绩指标考核表仅对被告2011年度月奖金1，010元予以约定，未对该年度原告月岗位工资标准作出约定，鉴于被告未提供证据证明其以1，091元为标准支付原告2011年度月岗位工资系双方协商一致，故被告单方面以低于上一年度原告月工资1，450元的标准支付2011年度原告月岗位工资1，091元显属不当，被告应以1，450元为标准补足原告2011年1月、2011年3月至2011年12月份工资差额3，904元。被告虽未提供关于原告2014年工资标准的书面依据，但由于被告实际发放的原告2014年1月至8月期间的月岗位工资标准高于原告上一年度月岗位工资标准，故不存在被告克扣原告50%月岗位工资之事实。综上，被告应支付原告2008年12月、2009年1月、2011年1月、2011年3月至2011年12月期间工资差额共计4，318.04元。但鉴于被告对仲裁裁令其支付原告2008年12月至2014年8月28日期间工资差额4，677.04元未予起诉，应视为其对该仲裁裁决项的认可，对此本院予以确认。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排在法定标准工作时间以外工作的，用人单位应当依法支付加班工资。原告2008年1月至2011年1月实行计件工资制，虽该期间若干月份存在被告发放原告加班工资的情况，但因原告未就其上述期间的计件定额、计件单价以及加班时数进行举证，故在被告否认的情况下，原告称被告未足额支付其2008年1月1日至2011年1月期间加班工资的说法证据不足，本院实难支持。对于被告是否足额支付原告2011年2月至2013年3月期间加班工资的问题。原告称被告以月岗位工资与月奖金基数之和的70%作为加班工资计算基数违法，被告已支付的原告加班工资仅为其应支付加班工资的70%。被告则称其以原告月岗位工资与月奖金基数之和的70%作为原告加班工资计算基数高于其经被告职工代表大会审议通过，并经上海市人力资源和社会保障局备案登记生效的集体合同（暨2012、2013年度《光明乳业股份有限公司工资协议》）规定的加班工资计算基数，故其已足额支付原告加班工资。对此本院认为，用人单位与劳动者对月工资有约定的，加班工资基数应按双方约定的正常工作时间的月工资来确认。2011年2月至2013年3月期间原告实行计时工资制，原、被告签订的2012年度、2013年度关键业绩指标考核表均明确约定原告月工资包括月岗位工资与月奖金，2011年度关键业绩指标考核表虽未约定原告2011年度的月岗位工资，但该年度被告实际发放原告的月工资构成包括月岗位工资1，091元与月奖金（月奖金基数为1，010元），故被告应以双方约定或实际履行的月工资标准，暨月岗位工资与月奖金基数之和为基数支付原告加班工资，被告以其高于集体合同规定的加班工资计算基数标准支付原告加班工资的辩称于法无依，故原告主张被告已支付的原告加班工资仅为其应支付加班工资的70%，被告应将其克扣的30%加班工资支付给原告的诉请于法有依，被告应支付原告2011年2月至2013年3月期间加班工资差额9，807.28元。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原、被告于2011年9月19日签订了期限为2011年10月1日至2014年9月30日的书面劳动合同，故原告要求被告支付2011年10月1日至2014年8月25日未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额362，592元的诉请没有法律依据，本院无法支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第八十二条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告光明乳业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告梅苏霞2008年12月至2014年8月28日期间工资差额4，677.04元；二、被告光明乳业股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告梅苏霞2011年2月至2013年3月期间加班工资差额9，807.28元；三、驳回原告梅苏霞的其余诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员 丁 婧二〇一五年五月二十二日书 记 员 秦晨曦附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。