襄阳市襄州区人民法院刑 事 判 决 书（2018）鄂0607刑初275号公诉机关襄阳市襄州区人民检察院。被告人余佳，男，1984年6月2日出生，汉族，初中文化程度，农民，出生地湖北省襄阳市，住襄阳市东津新区。因为赌博提供条件，于2015年1月8日被襄阳市公安局襄州区分局行政拘留五日；现因涉嫌开设赌场罪，于2018年2月13日被襄阳市公安局襄州区分局抓获并刑事拘留，同年3月21日经本区检察院批准逮捕，3月22日由襄阳市公安局襄州区分局执行逮捕，现羁押于襄阳市襄州区看守所。被告人陈雨，男，1989年8月24日出生，汉族，中专文化程度，农民，出生地湖北省襄阳市，住襄阳市襄州区。因赌博，于2014年8月9日被襄阳市公安局襄州区分局行政拘留十日并处罚款500元。现因涉嫌开设赌场罪，于2018年3月27日被襄阳市公安局襄州区分局抓获并刑事拘留，同年5月2日经本区检察院批准逮捕，5月3日由襄阳市公安局襄州区分局执行逮捕，现羁押于襄阳市襄州区看守所。被告人付双，男，1989年3月27日出生，汉族，初中文化程度，无固定职业，出生地湖北省襄阳市，户籍所在地襄阳市襄州区，现住襄阳市樊城区。因涉嫌开设赌场罪，于2018年4月8日在亲友陪同下投案后被襄阳市公安局襄州区分局刑事拘留，同年5月2日经本区检察院决定不批准逮捕，5月3日由襄阳市公安局襄州区分局取保候审。2018年9月18日，经本院决定逮捕，9月25日，由襄阳市公安局襄州区分局执行逮捕，现羁押于襄阳市襄州区看守所。辩护人潘海波，湖北长久律师事务所律师。被告人向龙，男，1986年8月16日出生，汉族，高中文化程度，务工人员，出生地湖北省襄阳市，户籍所在地襄阳市襄州区，现住襄阳市襄州区。因涉嫌开设赌场罪，于2018年6月4日投案自首后被襄阳市公安局襄州区分局刑事拘留，同日由襄阳市公安局襄州区分局决定被取保候审。2018年9月18日，经本院决定逮捕，9月25日，由襄阳市公安局襄州区分局执行逮捕，现羁押于襄阳市襄州区看守所。襄阳市襄州区人民检察院以鄂襄州检刑诉〔2018〕242号起诉书指控被告人余佳、陈雨、付双、向龙犯开设赌场罪，于2018年8月21日向本院提起公诉。本院同日立案并依法组成合议庭，于2018年9月13日公开开庭审理了本案。襄阳市襄州区人民检察院指派检察员王仕友出庭支持公诉，被告人余佳、陈雨、向龙、付双和辩护人潘海波到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。经审理查明，2017年7月，被告人余佳为谋取非法利益，在襄阳市襄州区××××办事处×××路××网吧二楼开设游戏机室，利用捕鱼机、压分机等赌博机聚众赌博。后余佳邀约被告人陈雨、付双、向龙入股，陈雨和付双各出资1.5万元，向龙出资2万元，约定余佳占50%股份，陈雨、付双各占15%的股份，向龙占20%的股份，按股份分红；之后因陈雨经常参与管理游戏室，余佳从自己的股份中拿出5%的股份给陈雨；余佳负责游戏机室的管理和利润分配，余佳不在时主要由陈雨、付双负责管理游戏机室；聘请孟某、吴某等人为上分员，负责为参赌人员收钱上分或者下分退钱，每月领取固定工资2800元，不参与分红。上分员将每天收取的赌资进行对账核算，扣除当天支出和预留部分次日营业额后，余款通过支付宝或者微信全部转给余佳，由四被告人不定期分成。2018年2月11日，该游戏机室被公安机关查获，当场抓获参赌人员黄某等十余人，从上分员孟某的微信和支付宝上查扣赌资1.4101万元，扣押赌博机10台。经襄阳市公安局襄州区分局认定，从余佳赌博室查获的机器电子游戏设施具有赌博功能。自2017年12月至案发，被告人余佳、陈雨、付双、向龙在经营游戏机室期间，违法所得28.1065万元。公诉机关指控结论四被告人通过微信和支付宝共收取赌资52.0991万元，因缺乏相关上分员吴某的证言印证，所认定收取赌资累计数额的证据不足。2018年2月13日，被告人余佳在×××路附近被公安机关抓获；3月27日，被告人陈雨在襄州区××咖啡馆被公安机关抓获；4月8日，被告人付双在亲属陪同下到公安机关投案；6月4日，被告人向龙到公安机关投案。案发后，被告人余佳退赃款1.15万元；被告人付双退赃款1.6万元；被告人向龙退赃款1.6万元。审理中，被告人付双、向龙分别预交罚金人民币一万元。上述事实，被告人余佳、陈雨、付双、向龙在开庭审理过程中亦无异议，且有证人孟某、黄某、马某等人的证言、扣押物品清单、赌博机照片、记账页、转账交易记录、电子游戏设备认定意见书、行政处罚决定书、辨认笔录、电子数据光盘、退赃票据、到案经过等证据证实，足以认定。本院认为，被告人余佳、陈雨、付双、向龙以营利为目的，利用赌博机开设赌场供他人赌博，违法所得数额累计达28万余元，妨害了社会管理秩序，四被告人的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款规定，均构成开设赌场罪，根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（四）项、第二款第（一）项规定，属情节严重的情形，应当承担刑事责任。公诉机关指控被告人余佳、陈雨、付双、向龙犯开设赌场罪的事实清楚、定性准确、指控罪名成立，本院予以确认，但指控四被告人收取赌资数额52万余元为情节严重的结论缺乏上分员吴某的证言，证据不足。被告人余佳、陈雨、付双在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应按参与的全部犯罪处罚；被告人向龙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且在案发后主动投案自首，依法可从轻处罚；被告人余佳、陈雨归案后如实供述犯罪事实，符合坦白的构成要件，系坦白，依法可从轻处罚；被告人付双在亲友陪同下投案（缺乏主动性），依法可从轻处罚；被告人余佳、付双、向龙退出了部分违法所得赃款，可酌情从轻处罚；辩护人潘海波关于“被告人付双有投案自首情节、认罪态度较好，积极退赃，建议法庭对被告人付双从轻处罚”的辩护意见，符合本案的客观事实和法律规定，本院予以采纳，但要求适用缓刑的辩护意见，因本案被告人付双、向龙与余佳、陈雨合伙开设赌场违法所得数额达到情节严重情形，团伙成员相对固定，持续时间较长，社会危害性较大，不宜适用缓刑，故该辩护意见本院不予采纳。本院根据案件的具体事实、情节、性质、社会危害程度及被告人具有的法定或者酌情从轻处罚情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款和最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第（四）项、第二款第（一）项规定，判决如下：一、被告人余佳犯开设赌场罪，判处有期徒四年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年2月13日起至2022年8月12日止；罚金限本判决发生法律效力后十日内缴纳。）二、被告人陈雨犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年3月27日起至2022年3月26日止；罚金限本判决发生法律效力后十日内缴纳。）三、被告人付双犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月25日起至2022年2月26日止，取保候审前被拘留羁押的26日已折抵刑期。）四、被告人向龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年9月25日起至2021年9月24日止。）五、公安机关现场查扣的赌资1.4101万元和被告人余佳、陈雨、付双、向龙共同违法所得28.1065万元及被告人余佳所退赃款1.15万元，被告人付双、向龙所分别退出的赃款1.6万元，予以追缴，上缴国库，违法所得追缴时被告人余佳、付双、向龙所退赃款数额共计4.35万元应予核减；公安机关现场查扣的四被告人开设赌场使用的赌博机10台予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  姜洪亮人民陪审员  顾会祝人民陪审员  吴 芳二〇一八年九月二十八日书 记 员  刘智君