福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0582民初10585号 原告：福建百应融资担保股份有限公司，住所地晋江市青阳迎宾路建设银行大厦**，统一社会信用代码91350582676549191M。 法定代表人：陈欣慰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴杰聪，该公司员工。 被告：晋江昆兴鞋业有限公司，，住所地晋江市池店洋茂统一社会信用代码91350582259803830J。 法定代表人：林昆铭，该公司董事长。 被告：福建省小兔哥体育用品有限公司，，住所地晋江市池店镇洋茂工业区**统一社会信用代码91350582M0000GD230。 法定代表人：张翠玉。 被告：林昆铭，男，1973年3月14日出生，汉族，住福建省晋江市。 被告：张翠玉，女，1974年3月2日出生，汉族，住福建省晋江市。 被告：张翠莲，女，1976年2月1日出生，汉族，住福建省晋江市。 被告：林炜煌，男，1995年8月26日出生，汉族，住福建省晋江市。 原告福建百应融资担保股份有限公司与被告晋江昆兴鞋业有限公司（以下简称昆兴公司）、福建省小兔哥体育用品有限公司（以下简称小兔哥公司）、林昆铭、张翠玉、张翠莲、林炜煌追偿权纠纷一案，本院于2018年8月17日立案后，原告申请保全六被告价值160.8万元的财产，在原告提供相应担保后，本院裁定查封、冻结被申请人晋江昆兴鞋业有限公司、林昆铭价值160.8万元的财产；本案依法适用简易程序于2018年9月27日公开开庭进行审理，原告的诉讼代理人吴杰聪到庭参加诉讼，六被告经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.昆兴公司立即偿还原告为其代偿的借款本金人民币160万元并向原告支付以160万元为基数自2018年8月8日起至实际还款之日止按日万分之五计算的违约金（暂算至2018年8月17日为8000元）；2.小兔哥公司、林昆铭、张翠玉、张翠莲、林炜煌对昆兴公司所负上述债务承担连带偿还责任；3.昆兴公司、小兔哥公司、林昆铭、张翠玉、张翠莲、林炜煌承担本案诉讼费、财产保全费、财产保全保险费、律师费、申请执行、拍卖、变卖等费用；4.原告有权就上述债务对林昆铭提供的抵押物，即位于晋江市××路××＃××的房产【房屋所有权证号：晋房权证青阳字第7××8号、不动产权证号：闽（2017）晋江市不动产证明第0××2号】以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿。庭审过程中，原告将第3项诉讼请求，变更为请求判令昆兴公司、小兔哥公司、林昆铭、张翠玉、张翠莲、林炜煌承担本案诉讼费、财产保全费、律师费、申请执行、拍卖、变卖等费用。 事实和理由：昆兴公司因经营周转需要于2017年8月7日与泉州银行股份有限公司晋江池店支行（以下简称泉州银行）签订流动资金借款合同，向泉州银行借款180万元，借款期限自2017年8月7日至2018年8月7日。原告于2017年8月4日与泉州银行签订最高额保证合同，为该笔贷款在最高余额180万元范围内承担连带责任保证。借款到期后，经泉州银行催讨，原告于2018年8月8日代昆兴公司偿还泉州银行贷款本金160万元，林炜煌代昆兴公司偿还泉州银行贷款利息，至此原告、六被告与泉州银行不再存在借贷关系及保证关系。 2017年8月2日，昆兴公司与原告签订担保协议书，约定昆兴公司应按期限归还贷款，否则应向昆兴公司依担保金额按日万分之五支付违约金；赔偿原告因实现本案债权而产生的一切费用，包括但不限于差旅费、公证费、律师费、诉讼费、因申请财产保全而产生的保全费、保费及执行费用。同日，昆兴公司与原告签订反担保抵押合同，约定以前述房产作抵押，为原告提供反担保；担保范围包括原告为昆兴公司代为清偿的全部债务及担保协议项下昆兴公司应支付原告的违约金及原告实现债权的费用和其他应付费用；债务履行期届满原告未受清偿的，原告有权行使抵押权，可以拍卖、变卖或协议折价等方式处分抵押物并优先受偿等。同年8月16日，原告与昆兴公司为前述房产办理了抵押登记［不动产登记证明号：闽（2017）晋江市不动产证明第0××2号］。 2017年8月4日，原告与小兔哥公司、林昆铭、张翠玉、张翠莲、林炜煌分别签订反担保保证合同，约定小兔哥公司、林昆铭、张翠玉、张翠莲、林炜煌为昆兴公司所负上述债务承担连带保证责任，期限自原告代偿泉州银行全部债务之日起后二年，及担保协议约定的支付担保费用期限届满之日起两年；保证担保范围包括原告为昆兴公司代为清偿的全部债务及担保协议项下昆兴公司应支付原告的违约金及原告实现债权的费用和其他应付费用。 在原告代偿160万元后，昆兴公司未依约履行还款义务，尚欠原告160万元及违约金；小兔哥公司、林昆铭、张翠玉、张翠莲、林炜煌也未依保证合同的约定履行保证责任。为此，原告特提起诉讼，请求判如所请。 六被告均未作答辩。 原告围绕诉讼请求，提供了担保协议书、（反担保）抵押合同、流动资金借款合同、最高额保证合同、协议书、借款凭证、保证人履行责任通知书、扣款凭证、代偿证明、解除担保通知书各一份、（反担保）保证合同四份。本院认为，六被告未到庭参加诉讼，又未书面提出异议及提交证据，视为自愿放弃相应的诉讼权利。原告提供的上述证据，来源合法，内容客观，与本案有关，对其证明力，本院予以确认。 本院经审理查明的事实与原告起诉状所主张的事实一致。 本院认为，原告与六被告分别或共同签订的担保协议书、反担保抵押合同及反担保保证合同，形式内容合法，应认定有效。昆兴公司应依约偿还原告为其代偿的借款本金160万元及违约金。原告请求违约金以160万元为基数自代偿之日（2018年8月8日）起至实际还款之日按日万分之五计算的违约金，合法有据，予以支持。原告依该抵押合同的约定对林昆铭提供抵押的房产享有优先受偿权。小兔哥公司、林昆铭、张翠玉、张翠莲、林炜煌应依保证合同的约定对昆兴公司的上述债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向昆兴公司追偿。原告的诉求六被告承担本案律师费、申请执行、拍卖、变卖等费用，因该费用未实际发生，本院不予支持。六被告经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第三十四条、第三十六条、第五十三条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告晋江昆兴鞋业有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告福建百应融资担保股份有限公司为其代偿的借款本金160万元，并支付自代偿之日（2018年8月8日）起至实际还清款项之日止按日万分之五计算的违约金； 二、被告福建省小兔哥体育用品有限公司、林昆铭、张翠玉、张翠莲、林炜煌对被告晋江昆兴鞋业有限公司所负上述债务承担连带偿还责任；其承担担保责任后，有权向被告晋江昆兴鞋业有限公司追偿； 三、原告福建百应融资担保股份有限公司有权就本判决第一项的债务，对被告林昆铭名下的址在晋江市××路××＃××的房产［房屋所有权证号：晋房权证青阳字第7××8号、不动产权证号：闽（2017）晋江市不动产证明第0××2号］以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿； 四、驳回原告的其他诉讼请求。 如果六被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19272元、保全费5000元由六被告负担。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  吴小妹 二〇一八年九月三十日 书记员  蔡鑫鑫 附件：本判决适用的法律、司法解释条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。 第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第六项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 《中华人民共和国担保法》 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第三十四条下列财产可以抵押： （一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物； （二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产； （三）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物； （四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产； （五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权； （六）依法可以抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第三十六条以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。 以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。 乡（镇）、村企业的土地使用权不得单独抵押。以乡（镇）、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的土地使用权同时抵押。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第四十二条第一款人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百一十六条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》 第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。 第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。 第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。 －2－ －10－