台州市椒江区人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙1002刑初306号公诉机关台州市椒江区人民检察院。被告人徐恺骏，男，1990年6月28日出生于上海市杨浦区，汉族，大专文化，无业，住上海市杨浦区。2017年5月19日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年6月9日被取保候审，2018年9月26日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。辩护人杨惠泉，上海广懋律师事务所律师。台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2018〕222号起诉书指控被告人徐恺骏犯诈骗罪向本院提起公诉。本院受理案件后，于2018年7月15日召开了庭前会议，并对双方争议的问题确认如下：因本案无被害人，故对犯罪数额有异议。同月17日公诉机关变更起诉书，指控被告人徐恺骏骗取他人钱财29万元。本院依法组成合议庭，于同年8月20日公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院指派检察员项卫兵出庭支持公诉，侦查人员郑琪、被告人徐恺骏及其辩护人杨惠泉到庭参加诉讼。同月23日公诉机关以需要补充侦查为由，建议延期审理，同年9月21日要求恢复审理。同年9月26日再次公开开庭审理了本案，台州市椒江区人民检察院指派检察员项卫兵出庭支持公诉，被告人徐恺骏及其辩护人杨惠泉到庭参加诉讼。现已审理终结。台州市椒江区人民检察院指控，2016年3月至2017年4月间，祁杰、张辉、常浩、郑海婷（均另案处理）等人在互联网上组建诈骗犯罪团伙，该团伙按外宣、接待、培训、财务、投诉处理等分工进行合作，在ＹＹ网络聊天平台上假借“招聘兼职人员”之名，以交纳报名费、软件费、培训费、马甲费等为名骗取被害人钱财。其中在2017年4月10日，被害人杨某在台州市椒江区××路巨鼎联合商厦4楼双盛传媒公司上网时，被该诈骗团伙骗走人民币2398元。2016年3月至2017年4月，被告人徐恺骏加入该团伙，在该团伙中与他人合伙做外宣，直接参与骗取他人财物共计22.4万余元，其个人获利至少7.3万余元。2017年5月19日，被告人徐恺骏被民警抓获。2018年7月17日，台州市椒江区人民检察院以台椒检刑变诉〔2018〕8号变更起诉决定书向本院提出变更起诉，公诉机关认为，被告人徐恺骏骗取陈某等人钱财，计人民币29万余元。对指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了下列证据：1.全国人口基本信息、移动电话2部、电脑主机1台、扣押决定书、照片、支付宝交易记录等书证；2.抓获经过；3.被害人杨某、陈某的陈述；4.被告人徐恺骏的供述和辩解及同案犯郑海婷、彭湃、张辉、武秋月、吴昊、冉茂令、徐岩、毕明鹃、伍小宝等人的供述和辩解；5.搜查笔录；6.支付宝交易数据光盘。公诉机关认为，被告人徐恺骏与人结伙，以非法占有为目的，虚构事实，利用互联网骗取他人钱财，共计人民币29万余元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款的规定，应以诈骗罪追究其刑事责任，请依法判处。被告人徐恺骏对指控的犯罪事实无异议，要求从宽处理；其辩护人辩称：一、对指控的诈骗数额29万元有异议，认为没有依据，应当以实际所得9.8万元为准。理由：1.本案被害人人数不确定，诈骗数额无法认定，以实际个人所得9.8万元认定符合客观；2.没有被害人的陈述，仅有被告人的供述，证据不足。二、被告人徐恺骏系从犯，应予减轻处罚。理由：1.被告人徐恺骏在本案中起次要作用；2.已退出赃款。综上，被告人徐恺骏系从犯，初犯，系坦白，已退出赃款，请求减轻处罚，判处三年以下有期徒刑，适用缓刑。经审理查明，2016年3月至2017年4月间，祁杰、张辉、常浩、郑海婷（均另案处理）等人经预谋在互联网上组建诈骗集团，该组织分为外宣、接待、培训、财务、投诉处理等，集团成员在ＹＹ网络聊天平台上发布虚假“招聘兼职人员”信息，后以交纳报名费、软件费、培训费、马甲费等为名，骗取他人钱财。2017年4月10日，杨某在台州市椒江区××路巨鼎联合商厦4楼双盛传媒公司上网时，被骗取人民币2398元。2016年3月至2017年4月，被告人徐恺骏加入该组织，与彭湃（另案处理）合伙从事外宣工作，骗取陈某等人的钱财，按比例分成，其中外宣人员60%至65%，徐恺骏个人所得9.8万余元。2017年5月19日，被告人徐恺骏被抓获。本案在审理过程中，被告人徐恺骏退出赃款22.4万元。认定上述事实的证据，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.作案工具电脑主机1台，当庭出示经被告人徐恺骏辨认系作案工具。2.被害人杨某、陈某的陈述证实，杨某、陈某在上网时被骗取钱财。3.同案犯郑海婷、彭湃、张辉、武秋月、吴昊、冉茂令、徐岩、毕明鹃、伍小宝等人的供述分别证实，郑海婷、彭湃、张辉、武秋月、吴昊、冉茂令、徐岩、毕明鹃、伍小宝参与祁杰等人的诈骗集团，该组织分为外宣、接待、培训、财务、投诉处理等，集团成员在YY网络聊天平台上发布虚假“招聘兼职人员”信息，后以交纳报名费、软件费、培训费、马甲费等为名，骗取他人钱财，所得的钱财按比例分配，其中外宣人员60%至65%分成；彭湃还证实伙同被告人徐恺骏一起做外宣。4.抓获经过证实，被告人徐恺骏被抓获归案。5.搜查笔录、扣押决定书、照片证实，侦查人员对被告人徐恺骏的住处依法进行搜查，扣押作案工具，并拍照固定。6.支付宝交易记录、支付宝交易数据光盘证实，被害人被骗取的钱财通过支付宝转账的形式支付，且该账单已经被告人核对。7.退款凭证证实，被告人徐恺骏已退出赃款。被告人徐恺骏的供述亦证实诈骗事实。本院认为，被告人徐恺骏以非法占有为目的，虚构事实，利用互联网骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人徐恺骏数额3万元以上50万元以下，量刑在三年以上十年以下。被告人徐恺骏自愿认罪，有退出赃款情节，酌情予以从轻处罚。被告人徐恺骏要求从宽处理。其辩护人辩称：一、对指控的诈骗数额29万元有异议，认为没有依据，应当以实际所得9.8万元为准。理由：1.本案被害人人数不确定，诈骗数额无法认定，以实际个人所得9.8万元认定符合客观；2.没有被害人的陈述，仅有被告人的供述，证据不足。二、被告人徐恺骏系从犯，应予减轻处罚。理由：1.被告人徐恺骏在本案中起次要作用；2.已退出赃款。综上，被告人徐恺骏系从犯，初犯，坦白，已退出赃款，请求减轻处罚，判处三年以下有期徒刑，适用缓刑。审理认为，指控诈骗数额29万元没有被害人陈述是实，但被告人徐恺骏伙同彭湃做外宣，其个人所得9.8万元，该个人所得是按照诈骗数额的60%至65%分成的，量刑的犯罪数额以个人所得结合分成比例予以确定；关于被告人徐恺骏系从犯问题，经查，被告人徐恺骏在本案中系外宣，结合其分赃等情节综合评判，其行为不是起辅助、次要作用，不是从犯，故不适用减轻处罚及缓刑；关于坦白问题，经查，被告人徐恺骏归案后，首次未如实供述，不是坦白，其他所辩与事实相符，故对辩解予以采纳，对辩护意见部分予以采纳、部分不予采纳。为了保护公民的财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人徐恺骏犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年九月二十六日起至二○二二年三月三日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起一个月内缴纳）。二、移送作案工具电脑主机一台，予以没收；已退出的赃款计人民币二十二万四千元，予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  方匡能人民陪审员  杨春仙人民陪审员  黄荷花二〇一八年九月二十六日书 记 员  周海燕?附件：本案判决所依据的法律条文中华人民共和国刑法第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。