河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫03民终5082号上诉人（原审原告）:福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司。住所地:福建省长乐市解放路66号团结小区1座901、902室。法定代表人:邹长泉，该公司总经理。委托诉讼代理人：安学锋、畅陶杰（实习），河南焦点律师事务所律师。上诉人（原审被告）：胡志峰，男，1979年7月17日出生,汉族,住洛阳市瀍河区。福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司（以下简称新纪公司）诉胡志峰劳动争议纠纷一案，河南省洛阳市老城区人民法院作出（2018）豫0302民初682号民事判决，双方均不服向本院提出上诉，本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。新纪公司向本院提出如下上诉请求：1、依法撤销（2018）豫0302民初682号民事判决书第二项。2、判令胡志峰承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：双方签订的《解除劳动合同协议书》中明确合同解除后胡志峰不得再要求新纪公司承担任何费用和责任。新纪公司已按合同约定向胡志峰支付经济补偿金4442元，胡志峰无权再要求新纪公司支付加班费、失业保险损失等费用，且双方在劳动关系存续期间，新纪公司每月均已向胡志峰支付加班费，胡志峰在收到加班费后未提出异议，表明认可新纪公司已足额支付了加班费。一审法院加班费基数计算过高。胡志峰的加班费应按照《劳动合同书》约定的基本工资2050元计算。综上，一审法院认定事实错误，请求二审法院查明事实，依法纠正错误，维护新纪公司的合法权益。胡志峰向本院提出如下上诉请求：1、维持（2018）豫0302民初682号民事判决书第一项，变更第二项为：新纪公司支付胡志峰加班费60625.9元；2、上诉费由新纪公司承担。事实和理由：胡志峰每天多上4个小时的加班费，一审法院没有计算在内，休息日加班费的计算违反了《劳动法》的规定。胡志峰有值班记录等证据表明，一审法院只计算了胡志峰休息日加班费，没有计算每天延长工作4小时的加班费。休息日的加班费没有按本人工资的200%计算，只按100%计算明显违反了《劳动法》第44条规定。二、值班记录的12个小时就是胡志峰工作的12个小时，一审法院未采信判决不公，明显偏袒新纪公司。综上，请求二审法院支持其上诉请求。胡志峰的辩称意见与上诉意见一致。新纪公司对胡志峰的上诉辩称：2018年1月29日新纪公司与胡志峰签订《解除劳动合同协议书》双方达成一致意见，明确约定了经济补偿金数额，一审法院对该项判决内容事实清楚，证据充分，应予维持。新纪公司提交的工资明细中已足额支付了胡志峰的加班费，加班费的计算应以约定的工资2050元计算，胡志峰是保安人员，不能正常把值班行为等同于加班，其提供的值班记录不能证实每个工作日加班4小时的事实，该部分上诉理由不能成立。一审判决不支持加班费正确。综上，请求二审法院依法公判。新纪公司向一审法院提出诉讼请求：1.判决新纪公司不支付胡志峰11个月二倍工资36223元;2.判决新纪公司不支付胡志峰解除劳动合同经济补偿金6586元；3.判决新纪公司不支付胡志峰加班费60625.9元;4.本案诉讼费由胡志峰承担。一审法院经审理认定事实如下：2016年6月26日，新纪公司洛阳古城保护与整治项目部（以下简称新纪公司洛阳项目部）与胡志峰签订一份劳动合同书，约定合同期限自2016年6月26日起至2019年6月25日止，安排胡志峰在保安岗位，每月工资2050元，新纪公司洛阳项目部安排胡志峰执行定时工作制，每日工作时间不超过八小时等内容。安管部实行两班制，每班12小时，每个班次每位安管人员有4个小时休息时间（含就餐时间）。胡志峰自入职至2017年6月，每周工作6天，未安排调休，2017年7月后，每周工作7天，未安排调休。从入职至2018年1月，胡志峰月平均工资为2300元。从2016年8月起至2018年1月，新纪公司洛阳项目部共向胡志峰发放加班费11440.13元。2018年1月29日，新纪公司洛阳项目部与胡志峰签订一份解除劳动合同协议书，约定自2018年3月1日起解除劳动合同关系，在胡志峰办妥离职手续后，新纪公司洛阳项目部向胡志峰一次性支付经济补偿4442元等内容。新纪公司尚未向胡志峰支付经济补偿4442元。另查明：胡志峰与新纪公司劳动争议纠纷一案，胡志峰向洛阳市老城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、依法认定新纪公司与胡志峰在2016年6月25日至2018年2月28日存在事实劳动关系，并要求新纪公司及时为胡志峰出具解除劳动关系证明；2、依法裁决新纪公司支付胡志峰应得经济补偿金6586元；3、依法裁决新纪公司支付胡志峰未签订书面劳动合同双倍工资36223元；4、依法裁决新纪公司支付社会保险费中单位应承担部分8077.74元；5、依法裁决新纪公司向胡志峰支付加班费58894元。洛阳市老城区劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月2日作出老劳人仲案字[2018]第13号仲裁裁决：一、胡志峰与福建长乐新纪建筑公司在2016年6月25日至2018年2月28日期间存在事实劳动关系；自本裁决生效之日起十五日内，福建长乐新纪建筑公司为胡志峰出具解除劳动关系证明；二、自本裁决生效之日起十五日内，福建长乐新纪建筑公司一次性支付胡志峰经济补偿金6586元；三、自本裁决生效之日起十五日内，福建长乐新纪建筑公司一次性支付胡志峰双倍工资差额36223元；四、自本裁决生效之日起十五日内，福建长乐新纪建筑公司一次性支付胡志峰加班费60625.9元。新纪公司不服老劳人仲案字[2018]第13号仲裁裁决，为此诉至法院。一审法院认为，关于新纪公司主张不支付胡志峰11个月二倍工资36223元的诉讼请求，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，新纪公司洛阳项目部按照法律规定与胡志峰签订了劳动合同，故新纪公司要求不支付胡志峰11个月二倍工资36223元的诉讼请求，合法有据，法院予以支持。关于新纪公司主张不支付胡志峰解除劳动合同经济补偿6586元的诉讼请求，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，新纪公司洛阳项目部与胡志峰协商一致解除劳动合同，并在解除劳动合同协议书中约定经济补偿数额为4442元，故新纪公司应向胡志峰支付经济补偿4442元。关于新纪公司主张不支付胡志峰加班费60625.9元的诉讼请求，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。胡志峰主张其存在加班事实的证据是每天的值班记录，但记录的12个小时并不等于工作12小时。新纪公司安管部虽然实行两班倒，但每个班次均有4个小时休息时间，故胡志峰主张每天加班4小时，因证据不足，法院不予采信。因此，胡志峰主张的每天延长工作时间加班费43149元，于法无据。胡志峰的休息日加班费应为21995.4元[2300元÷21.75天×（12月×4天+7月×8天）×2]，扣除新纪公司已经支付的加班费11440.13元，新纪公司还应向胡志峰支付加班费10555.27元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条和《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条第二项、第八十二条的规定，判决：一、福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司于判决生效之日起十日内支付胡志峰经济补偿金4442元；二、福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付胡志峰加班费10555.27元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由新纪公司负担。本院经审理查明的事实与一审一致。另查明，胡志峰2017年2月至2018年1月期间的月平均工资为3227元。本院认为，劳动者与用人单位之间建立劳动关系，用人单位应按照国家有关规定支付劳动报酬，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当按照法律规定的标准向劳动者支付经济补偿金。劳动者在劳动关系中为弱势群体，法院应当充分保护其合法权益。本案中，虽然劳动者和用人单位在解除劳动合同书中约定了经济补偿，但数额低于国家规定的标准，且并未实际履行完毕。劳动者的经济补偿金应按照在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。胡志峰在新纪公司实际工作十九个月，应按两个月的标准支付经济补偿金6454元。因新纪公司和胡志峰签订的《劳动合同书》以及安管部管理手册均规定每天工作八小时以及每个班次每位安管人员有4个小时休息时间，故胡志峰主张每天工作12个小时，要求新纪公司支付4小时加班费理由不足，原审判决认定的加班费计算方式和数额并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定、判决如下：一、维持河南省洛阳市老城区人民法院（2018）豫0302民初682号民事判决第二项；二、变更河南省洛阳市老城区人民法院（2018）豫0302民初682号民事判决第一项为“福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付胡志峰经济补偿金6454元。”如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由上诉人福建省长乐市新纪建筑工程有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一八年九月二十六日书记员  张 利