金华市金东区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0703民初4469号 原告：金华万达广场商业管理有限公司，住所地浙江省金华市金东区李渔东路300号万达广场1幢4层商业室401室。 法定代表人：王志彬，执行董事。 委托诉讼代理人：周闪电，浙江泽大（义乌）律师事务所律师。 被告：深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司，住所地江西省吉安市井冈山经济技术开发区人力资源市场大楼三楼312室。 负责人：林梅琴。 被告：深圳趣购空间网络科技有限公司，住所地深圳市罗湖区桂园街道深南东路5016号京基大厦A座25层07A-1。 法定代表人：林梅琴，执行董事。 二被告共同委托诉讼代理人：赵旭旭，公司行政人员。 原告金华万达广场商业管理有限公司（以下简称金华万达公司）与被告深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司（以下简称深圳趣购吉安分公司）、深圳趣购空间网络科技有限公司（以下简称深圳趣购公司）广告合同纠纷一案，本院于2017年9月21日立案后，依法适用简易程序，于2017年12月13日转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告金华万达公司的委托诉讼代理人周闪电，被告深圳趣购吉安分公司、深圳趣购公司的委托诉讼代理人赵旭旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金华万达公司向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告与被告深圳趣购公司前身深圳南方厚朴广告有限公司签订的《金华万达广场外立面广告位经营合作协议》及原告与被告深圳趣购公司前身深圳南方厚朴广告有限公司、深圳南方厚朴广告有限公司吉安分公司签订的《〈金华万达广场外立面广告位经营合作协议〉补充协议（二）》于2018年3月12日解除；2.判令两被告共同支付原告拖欠的广告位使用费359448.34元（暂算至2018年3月12日止）；3.判令两被告按拖欠金额的千分之五支付原告违约金（其中57451.33元自2017年4月20日开始计付至款项清之日止，其中57451.34元自2017年6月20日开始计付至款项清之日止，其中57451.33元自2017年8月20日开始计付至款项清之日止，其中57451.33元自2017年10月20日开始计付至款项清之日止，其中57451.34元自2017年12月20日开始计付至款项清之日止，其中60323.67元自2018年2月20日开始计付至款项清之日止，其中11868元自2018年4月20日开始计付至款项清之日止）；4.判令两被告支付原告解约违约金68941.60元；5.由两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年1月1日，原告与被告深圳趣购公司的前身深圳南方厚朴广告有限公司（以下简称深圳厚朴公司）签订了《金华万达广场外立面广告位经营合作协议》一份，协议约定，原告提供深圳厚朴公司有偿使用原告管理的金华万达广场的6块广告位，同时协议还对广告位使用费及支付方式、使用期限及交付时间、违约责任等权利义务作了明确规定。2016年6月20日，原告与两被告签订《金华万达广场外立面广告位经营合作协议》补充协议一份，协议约定，自2016年6月20日起，深圳厚朴公司应付的款项由深圳南方厚朴广告有限公司吉安分公司（以下简称深圳厚朴吉安分公司）向原告付款，被告深圳趣购公司承担连带责任。协议订立后，原、被告三方均按约履行，但自2017年3月1日始，两被告无故拖欠原告广告位使用费。2018年3月12日，原告收到被告深圳趣购公司发来的说明函，同意将涉案广告位交还原告管理使用。 为证明上述事实，原告金华万达公司向本院提交了如下证据： 1、企业信用信息公示报告（打印件）一份，证明深圳厚朴公司于2017年3月30日变更为被告深圳趣购公司的事实； 2、《金华万达广场外立面广告位经营合作协议》复印件一份，证明原告与被告深圳趣购公司前身深圳厚朴公司签订广告位经营协议的具体权利义务的事实； 3、《〈金华万达广场外立面广告位经营合作协议〉补充协议（二）》原件一份，证明自2016年6月20日起，深圳厚朴吉安分公司自愿作为付款主体参与付款，同时被告深圳趣购公司前身深圳厚朴公司承担连带责任的事实； 4、说明函原件一份，证明被告确认自2017年3月1日起没有付款及被告同意自2018年3月将广告位交还原告的事实。 被告深圳趣购吉安分公司、深圳趣购公司辩称，原告系万达商业管理有限公司（以下简称万达总公司）的全资子公司。2014年3月10日，深圳趣购公司与万达总公司签订了《万达广场外立面广告位经营框架合作协议》（以下简称框架协议），基于该框架协议，深圳趣购公司与原告签署了《金华万达广场外立面广告位经营合作协议》（以下简称合作协议）。但是万达总公司和原告违反《框架协议》和《合作协议》的约定，被告逼不得已才采取中止履行的行为以保障自身的利益，具体理由如下：一、原告怠于维护广告位灯箱，严重影响广告发布效果致使被告无法正常经营涉案广告位，经多次沟通，原告仍然不予改善，根据合同约定被告无需支付广告位故障期内的使用费，原告要求被告支付广告位使用费和违约金缺乏依据。依照合同约定，广告位的维修责任属于原告，如因原告原因造成广告位不能正常使用，故障期间的广告位使用费应当予以免除。2017年间，被告多次到金华万达广场外立面广告位进行照片记录，发现灯箱问题严重影响广告发布效果致使被告无法经营涉案广告位，被告认为广告位不能正常使用期间，广告位使用费应当按照合同约定予以免除。二、万达总公司和原告对《框架协议》和《合作协议》项下的广告位进行集体招租招投标活动，种种迹象表明万达总公司和原告拒绝履行《框架协议》和《合作协议》项下的义务，被告有权利中止履行合同。依照合同约定，深圳趣购公司对合同协议项下的广告位享有经营使用权至2018年12月31日，但是，2016年11月4日，万达总公司于万达集团招采平台发布“万达集团2017年度广场广告位集中招租潜在供方报名公告”，对2017年度万达集团全国万达广场广告位的集中招租项目进行招投标，该项目范围涉及《框架协议》和《合作协议》项下的广告位，且该项目的招商合作期限是2017年度，即在《框架协议》和《合作协议》两协议的履行期内。被告认为上述发布广告位招标项目的行为，应当视为以自己的行为明确表明拒绝履行《框架协议》和《合作协议》项下的合同义务，被告如继续履行合同极有可能导致重大损失，根据法律规定，深圳趣购公司有权利中止履行两合同项下的义务，包括但不限于支付广告位使用费，并不承担任何违约责任。三、退一万步说，即便上述的使用费难以置信地不能被抵扣，原告所主张的违约金明显属于“过分高于造成的损失”，被告可以请求法院适当减少。原告所主张的违约金，明显超出其主张损失的百分之三十，违反法律规定，被告可以请求法院根据实际情况，适当减少。 为证明上述事实，被告深圳趣购吉安分公司、深圳趣购公司向本院提交了如下证据： 1、《万达广场外立面广告位经营框架合作协议》、《金华万达广场外立面广告位经营合作协议》复印件各一份，证明原告是基于《框架协议》与被告签订《合作协议》开始建立合作关系，两协议均约定被告对涉案广告位的经营使用期限直至2018年12月31日止，两协议均约定在合同履行期内，原告不能与除被告以外的第三方签署新的合作合同，以及不得将涉案广告位场地和设施有偿或无偿提供新的其他第三方使用及涉案广告位的灯箱维修责任属于原告的事实； 2、《致金华万达广场的灯箱维修整改函》复印件两份（2017年5月、7月发出），证明被告曾多次致函原告就涉案广告位因灯箱问题以致不能正常使用广告位，以及广告位使用费抵扣事宜进行多次沟通的事实； 3、金华万达广场外立面广告位检测照片复印件一组，证明涉案广告位因灯箱问题不能正常使用而严重影响广告发布效果和被告的正常经营活动的事实； 4、（2017）深证字第89659号《公证书》复印件一份，证明在合同履行期内，原告擅自对涉案广告位在内的广告位进行2017年度集中招租，同时表明原告在合同履行期间打算违约与除被告以外的第三方签署新的合作合同的事实； 5、《万达广场外立面墙体灯箱广告经营权授权书》复印件一份，证明被告获得授权经营涉案广告位直至2018年12月31日止的事实； 6、招标文件及附件复印件一份，证明招标范围包含涉案广告位的事实。 经当事人庭审质证，本院认证如下： 被告深圳趣购吉安分公司、深圳趣购公司对原告金华万达公司提交的证据1、2、3，质证后无异议，对上述证据本院予以确认；对证据4，二被告质证后认为真实性无异议，证明目的有异议，被告交还广告位的原因是因为被告多次与万达公司沟通无果后，为避免损失进一步扩大，在无法的情况下交还广告位，对该证据本院予以确认。 原告金华万达公司对被告深圳趣购吉安分公司、深圳趣购公司提交的证据1、5，质证后无异议，对上述证据本院予以确认；对证据2，原告质证后认为三性均有异议，原告未收到整改函，本院认为被告未在指定期限内提交送达凭证，对该证据本院不予确认；对证据3，原告质证后认为真实性有异议，同时照片不能反映涉案广告位灯箱存在不能正常使用的问题，本院认为该证据不能达到被告的证明目的，对该证据本院不予确认；对证据4，原告质证后认为真实性有异议，是复印件，从内容上看仅仅是对网上相关内容的截屏，没有提供相关的招投标文件，同时该内容是原告母公司进行的，与本案没有关联性，本院认为被告未提交原件进行核对，对该证据本院不予确认；对证据6，原告质证后认为真实性有异议，与本案亦没有关联性，本院认为被告未提交原件进行核对，对该证据本院不予确认。 本院经审理认定事实如下：2015年1月1日，原告金华万达公司（甲方）与深圳厚朴公司（乙方）签订了《金华万达广场外立面广告位经营合作协议》，协议约定：第二条，广告位的位置、用途、广告内容要求。1、甲乙双方确认，甲方同意提供给乙方使用的广告位为甲方管理的金华万达广场的6块广告位；2、乙方使用广告位仅限用于发布经营广告宣传。第三条，广告位使用期限及交付时间。广告位的使用期限为自2015年1月1日至2018年12月31日止，使用期限为4年。第四条，广告位使用费及支付方式。本协议约定使用期限内的乙方应向甲方支付的广告位使用费按保底广告位使用费加分成广告位使用费的方式计算，保底广告使用费为2015年274262元、2016年345571元、2017年362849元、2018年380992元；支付方式：每个自然年度的保底广告位使用费分两期支付，乙方须于与甲方签订合作协议后五个工作日内向甲方支付第一期保底广告位使用费，后续保底广告位使用费每半年支付一次，支付时间为每年12月20日前和每年6月20日前。第八条，违约责任。1、如乙方未按本协议约定期限向甲方支付广告位使用费或其它应付费用，每延期一日，需按延付金额的千分之五的标准向甲方支付违约金；乙方延期支付广告位使用费或延期履行其他义务达30天的，甲方有权相应解除本协议，按实际广告位使用期结算广告位使用费，乙方还应当按照解约当年广告位使用费总额的20%向甲方支付违约金。2、除另有约定外，如甲方未按合作协议约定期限向乙方交付约定的广告位，则按实际交付日期起计算该广告位对应的广告位使用费。因甲方原因造成广告位不能正常使用超过7天不能恢复的，甲方应免除此故障期间相应的广告位使用费，如不能修复的，甲方应赔偿乙方因此所产生的损失等。协议签订后，原告即交付被告约定的广告位。2016年6月20日，原告金华万达公司（甲方）与深圳厚朴公司（乙方）、深圳厚朴吉安分公司（丙方）签订《〈金华万达广场外立面广告位经营合作协议〉补充协议（二）》，补充协议约定：一、修改付款主体与开票内容：丙方为乙方下属分公司，甲乙丙三方同意，自2016年6月20日起，对于原协议项下乙方应付的款项，乙方指定丙方向甲方付款。三方确认，如果丙方没有按照原协议及本协议的约定支付款项，甲方有权要求乙方承担付款义务及违约责任，丙方享有原协议相关权利并承担原协议相关义务。二、修改付款方式：保底广告位使用费自合作协议项下广告位使用期起始日起计，每个自然年度的保底广告位使用费分6期支付，由乙方或乙方指定丙方付款，乙方须与甲方签订原协议后五个工作日内向甲方支付第一期保底广告位使用费，后续保底广告位使用费每2个月支付一次，支付节点统一定为偶数月份的20号前。三、甲乙丙三方同意以下表作为保底广告位使用费的结算清单： 金华万达广场年度实际应缴保底费缴费节点缴费金额 2016年下半年 1641468月20日54715.3310月20日54715.3312月20日54715.34 2017年上半年 1723542月20日57451.334月20日57451.336月20日57451.34 2017年下半年 1723548月20日57451.3310月20日57451.3312月20日57451.34 2018年上半年 1809712月20日60323.674月20日60323.676月20日60323.66 2018年下半年 1809718月20日60323.6710月20日60323.6712月20日60323.66五、本补充协议为原协议的组成部分，如两者有不一致之处，以本协议为准，本协议未约定事项，仍按原协议约定执行等。嗣后，被告支付了至2017年2月28日止的广告位租赁费，之后的租赁费未支付。2017年3月30日，深圳厚朴公司名称变更为被告深圳趣购公司。2017年9月21日，原告诉至本院。2018年3月7日，被告深圳趣购公司向原告金华万达公司寄送了说明函，说明函载明：你公司与我公司之间的协议是以2014年3月10日我公司与你公司的母公司万达商业管理有限公司签订的框架协议为基础的，基于框架协议，我公司与你公司签订了合作协议。但2016年11月4日，你公司之母公司通过万达集团招采平台对合作协议约定的广告位进行招投标，无故违反合同，我公司经多次与万达总公司沟通无果，我公司为保障自身的利益迫于无奈于2017年3月1日终止了贵我之间的合同履行，我公司认为该种情况的产生是贵公司的母公司违反框架协议导致的结果，而合作协议是基于框架协议而衍生出来的，该种情况下，我公司无承担所谓违约责任的事实和法律依据，我公司将向贵公司之母公司追索有关赔偿。综上所述，为避免损失进一步扩大，你公司可以自行处置合作协议项下的广告位，但该种处置行为不能追责于我公司，亦不免除贵公司母公司违约之责任。2018年4月27日，深圳厚朴吉安分公司名称变更为被告深圳趣购吉安分公司。 本院认为，原告金华万达公司与深圳厚朴公司签订的《金华万达广场外立面广告位经营合作协议》及原告金华万达公司与深圳厚朴公司、深圳厚朴吉安分公司签订的《〈金华万达广场外立面广告位经营合作协议〉补充协议（二）》是各方在平等、自愿的原则下签订的，各方均应按合同约定全面履行，现深圳厚朴公司名称变更为被告深圳趣购公司，深圳厚朴吉安分公司名称变更为被告深圳趣购吉安分公司，故合同义务应由变更后的二被告承担，《〈金华万达广场外立面广告位经营合作协议〉补充协议（二）》约定如果深圳趣购吉安分公司没有按照原协议及本协议的约定支付款项，金华万达公司有权要求深圳趣购公司承担付款义务及违约责任，故二被告应共同承担支付广告位使用费的民事责任，二被告未按约支付广告位使用费属违约行为，应承担支付广告位使用费的民事责任及相应违约责任。2018年3月7日，被告深圳趣购公司向原告金华万达公司寄送了说明函，原告金华万达公司收到说明函后同意自行处置涉案广告位，在庭审中亦同意自2018年3月7日解除三方的广告位租赁协议，故本院确认《金华万达广场外立面广告位经营合作协议》、《〈金华万达广场外立面广告位经营合作协议〉补充协议（二）》自2018年3月7日解除，二被告应支付自2017年3月1日至2018年3月7日的广告位使用费及逾期付款的违约金，原告请求的逾期付款违约金过高，被告辩称中请求法院予以调整，本院酌定逾期付款违约金按年利率24%计付。原告主张被告按合同约定支付解除协议违约金，符合事实与法律规定，本院予以支持。二被告辩称原告怠于维护广告位灯箱，致使被告无法正常经营涉案广告位，以及万达总公司和原告对广告位进行集体招租招投标活动，表明万达总公司和原告拒绝履行《框架协议》和《合作协议》项下的义务，但二被告未提交相应的证据证明，对上述辩称本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第二百二十六条、第二百二十七条的规定，判决如下： 一、确认原告金华万达广场商业管理有限公司与被告深圳趣购空间网络科技有限公司签订的《金华万达广场外立面广告位经营合作协议》、原告金华万达广场商业管理有限公司与被告深圳趣购空间网络科技有限公司、深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司签订的《〈金华万达广场外立面广告位经营合作协议〉补充协议（二）》于2018年3月7日解除； 二、被告深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司、深圳趣购空间网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告金华万达广场商业管理有限公司广告位使用费354502.73元，并支付逾期付款违约金（按年利率24%，其中57451.33元自2017年4月20日计算至履行完毕之日，其中57451.34元自2017年6月20日计算至履行完毕之日，其中57451.33元自2017年8月20日计算至履行完毕之日，其中57451.33元自2017年10月20日计算至履行完毕之日，其中57451.34元自2017年12月20日计算至履行完毕之日，其中60323.67元自2018年2月20日计算至履行完毕之日，其中6922.39元自2018年4月20日计算至履行完毕之日）； 三、被告深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司、深圳趣购空间网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告金华万达广场商业管理有限公司解除协议违约金68941.60元； 四、驳回原告金华万达广场商业管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6498元，由原告金华万达广场商业管理有限公司负担98元，被告深圳趣购空间网络科技有限公司吉安分公司、深圳趣购空间网络科技有限公司负担6400元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审  判长 徐  磊 审  判  员  王  画 人民陪审员张永红 二〇一八年九月三十日 代书记员 翁君杰