安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖12民终2678号 上诉人（原审被告）：阜阳金龙汇鞋业有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区阜阳合肥现代产业园区合肥大道**，统一社会信用代码91341200MA2MUG876G。 法定代表人：袁勤，该公司经理。 委托诉讼代理人：周明忠，安徽淮都（颍东）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：颍上永顺商品混凝土有限公司，住所地安徽省颍上县南照镇洪楼村花园生产队，统一社会信用代码913412260928691086。 法定代表人：陈百顺，该公司经理。 委托诉讼代理人：孙大伟，安徽相和律师事务所律师。 上诉人阜阳金龙汇鞋业有限公司（以下简称金龙汇公司）因与被上诉人颍上永顺商品混凝土有限公司（以下简称永顺公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2018）皖1202民初2100号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 金龙汇公司上诉称，永顺公司提供虚假证据，金龙汇公司现仅欠永顺公司货款103万元，金龙汇公司不应支持永顺公司违约金及律师费。请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。 永顺公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 永顺公司向一审法院起诉请求：判令金龙汇公司支付永顺公司商品混凝土货款123万元、违约金30万元、律师代理费5万元，合计158万元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2017年2月23日，永顺公司与金龙汇公司（甲方）签订颍上永顺商品混凝土购销合同，该合同约定：金龙汇公司（甲方）购买永顺公司（乙方）的商品混凝土（其中型号是C15、C20、C25、C30、C35、C40、C45），质量标准按照JGJ-GB∕14902-GBJ∕107。所有混凝土都按市场信息价下浮8个点、数量、质量如有问题造成甲方的损失，由乙方全权负责。甲方在收到乙方货物后，随即按照乙方电脑控制室发出的发货凭证予以验收，签字认可，此发货凭证即作为结算依据，如有异议，以过磅为准等。付款方式约定：按层结算，每层封顶按货款的80%付款，质检验收合格后付清剩余的20%余款，总体封顶完工给甲方所须资料，再付最后货款的20%。保证及违约责任约定：甲方应依照合同规定按时支付乙方混凝土货款。如因甲方未按合同规定执行，逾期未支付乙方混凝土货款，而影响到乙方不能正常生产运营，自逾期付款之日起，甲方应按逾期金额，每月百分之五向乙方支付违钓金。同时，乙方有权停止供应混凝土。待欠款结清时，再继续履行合同。在停止供应混凝土期间，甲方不得使用第二家搅拌站商品混凝土。如终止合同，甲方应将所欠乙方混凝土货款于7日内一次性付清，并赔偿乙方的相关经济损失后，方可中（终）止合同。若由于甲方原因，造成工程停工一个月以上，则从第二个月算起，七天内甲方应向乙方付清已供应混凝土的全部货款。永顺公司于2017年2月27日开始给金龙汇公司送商品混凝土到2017年7月3日。此后因金龙汇公司未按时支付货款，永顺公司口头通知金龙汇公司终止合同，并于2017年8月26日与金龙汇公司进行结算，金龙汇公司给永顺公司出具结算清单一份，该清单载明：“阜阳金龙汇鞋业1#、2#厂房、办公楼、混凝土总材料款壹佰叁拾叁万元整（133.00万元），已付壹拾万元整，余款壹佰贰拾叁万元整（123.00万元），原工地签字所有票据作废。阜阳金龙汇鞋业有限公司2018.8.26袁勤签名并加盖阜阳金龙汇鞋业有限公司公章陈百顺签名并加盖颍上永顺商品混凝土有限公司公章2017.8.26。”此后金龙汇公司未支付永顺公司货款。永顺公司于2017年10月1日与安徽相和律师事务所签订委托代理合同，该合同约定安徽相和律师事务所指派孙大伟律师为其与金龙汇公司纠纷案件的一审代理人，代理费5万元，办案费2000元，但永顺公司并未将上述款项支付给安徽相和律师事务所。 一审法院认为，永顺公司与金龙汇公司签订的颍上永顺商品混凝土购销合同是双方真实意思表示，不违反法律规定，应为有效合同。双方均应按照合同约定享有权利和履行义务。永顺公司按照合同约定向金龙汇公司送混凝土，但金龙汇公司未按照合同约定支付永顺公司货款，致使永顺公司要求终止合同；为此，金龙汇公司与永顺公司于2017年8月26日进行结算，金龙汇公司尚欠永顺公司货款123万元，故永顺公司要求金龙汇公司支付货款123万元，符合法律规定，依法予以支持。永顺公司要求金龙汇公司支付违约金30万元（以123万元为基数，从2017年8月26日起至2018年1月25日止，每月按5%计算），双方约定的违约金明显过高，酌定以123万元为基数，从2017年8月26日起至2018年1月25日止，按年利率24%计算违约金为宜；金龙汇公司应支付永顺公司违约金123000元，对于永顺公司超过该部分的诉讼请求，依法不予支持；合同约定在合同终止后金龙汇公司7日内一次性付清货款并赔偿损失，故永顺公司要求金龙汇公司支付代理费5万元，符合法律规定，依法予以支持。金龙汇公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，可视为放弃答辩权和质证权。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条第一款规定，判决如下：一、被告阜阳金龙汇鞋业有限公司于本判决生效之日起十日支付原告颍上永顺商品混凝土有限公司款1403000元（其中货款1230000元、违约金123000元、律师代理费50000元）。二、驳回原告颍上永顺商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19020元，减半收取9510元，由原告颍上永顺商品混凝土有限公司负担1000元，被告阜阳金龙汇鞋业有限公司负担8510元。 二审期间，金龙汇公司提交如下证据：1、银行转账单据，证明金龙汇公司于2017年11月20日汇给永顺公司货款20万元；2、合同，证明双方约定的违约金是按照银行同期利率的3倍计算，金龙汇公司尚未到付款节点。本院经审查认为，永顺公司对上述两份证据的真实性不持异议，对该两份证据的真实性，本院予以认定。双方当事人所举其他证据与一审相同，相对方未提出新的质证意见，本院认证意见与一审一致。本院经审理查明，金龙汇公司与永顺公司于2017年2月23日签订两份购销合同，双方现对合同已经解除均无异议，金龙汇公司于2017年11月20日支付永顺公司20万元货款。本院对一审法院查明的其它事实予以确认。 本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。永顺公司与金龙汇公司签订购销合同后，永顺公司已按约定向金龙汇公司送混凝土，金龙汇公司未按约定向永顺公司支付货款应承担相应违约责任。金龙汇公司与永顺公司于同日签订的两份购销合同对违约金的计算方式约定不同，一审法院根据本案情况酌定按年利率24%计算并无不当，本院不宜变更。至2017年8月26日金龙汇公司尚欠永顺公司货款123万元事实清楚，证据确凿，对所拖欠货款及违约金，金龙汇公司应予支付。金龙汇公司于2017年11月20日给付永顺公司20万元货款，扣除该款后，金龙汇公司尚欠永顺公司货款103万元。故金龙汇公司应支付永顺公司货款103万元，违约金112767.12元（从2017年8月26日起至2017年11月20日止以123万元为基数，从2017年11月21日起至2018年1月25日止以103万元为基数）。双方已在合同中约定合同终止后金龙汇公司7日内一次性付清货款并赔偿损失，故一审法院判决金龙汇公司支付永顺公司律师代理费亦无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下： 一、维持安徽省阜阳市颍州区人民法院（2018）皖1202民初2100号民事判决第二项，即：驳回颍上永顺商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。 二、变更安徽省阜阳市颍州区人民法院（2018）皖1202民初2100号民事判决第一项：阜阳金龙汇鞋业有限公司于本判决生效之日起十日支付颍上永顺商品混凝土有限公司款1403000元（其中货款1230000元、违约金123000元、律师代理费50000元）为：阜阳金龙汇鞋业有限公司于本判决生效之日起十日支付颍上永顺商品混凝土有限公司款1192767.12元（其中货款1030000元、违约金112767.12元、律师代理费50000元）。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9510元，由颍上永顺商品混凝土有限公司负担1000元，阜阳金龙汇鞋业有限公司负担8510元。二审案件受理费9300元，由颍上永顺商品混凝土有限公司负担1395元，阜阳金龙汇鞋业有限公司负担7905元。 本判决为终审判决。 审判长 代 巍 审判员 叶茂林 审判员 郭连冬 二〇一八年九月二十七日 书记员 赵媛媛 附：法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。