河南省三门峡市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫12民终1803号上诉人（原审被告）：三门峡市时尚博天汽车销售服务有限公司，住所地三门峡开发区机动车交易市场。法定代表人：王长海，系该公司总经理。上诉人（原审被告）：王长海，男，1962年9月26日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。上诉人（原审被告）：王红霞，女，1968年9月26日出生，汉族，住三门峡市湖滨区。三上诉人共同委托诉讼代理人：高媛，系三门峡市时尚博天汽车销售服务有限公司职工。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。法定代表人：耿君彩，该公司经理。委托诉讼代理人：王光辉，系该公司员工。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：张瑞祥，系该公司员工。代理权限为特别授权。原审第三人：汪芬芬，女，1988年3月24日出生，汉族，住灵宝市。原审第三人暨汪芬芬委托诉讼代理人：闫博，男，1986年12月5日出生，汉族，住灵宝市。系汪芬芬丈夫。上诉人三门峡市时尚博天汽车销售服务有限公司（以下简称时尚博天公司）、王长海、王红霞因与被上诉人垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司），原审第三人汪芬芬、闫博追偿权纠纷一案，不服三门峡市湖滨区人民法院（2018）豫1202民初1831号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人时尚博天公司、王长海、王红霞的委托诉讼代理人高媛、被上诉人垫富宝公司的委托诉讼代理人王光辉、张瑞祥，原审第三人汪芬芬的委托诉讼代理人暨原审第三人闫博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。时尚博天公司、王长海、王红霞上诉请求：撤销一审判决，改判驳回垫富宝公司一审诉讼请求。事实与理由：上诉人在与垫付宝建立业务关系后，上诉人并没有与任何会员进行过任何交易，也从未登录过该系统的交易操作程序。上诉人收到短信验证码后，当时并不知道该验证码是干什么用的，但是每次收到验证码后垫付宝总是及时跟进，向上诉人索要验证码。对于垫付宝出面索要自己系统的验证码，上诉人并没有戒心设防，每次都告知了垫富宝公司。垫富宝公司以上诉人名义登录上诉人账户，将验证码输入后台，自动生成了后台不实数据，由此向上诉人主张垫付款项。上诉人与第三人从来不认识，无接触，无交易，不能排除垫付宝与第三人之间存在恶意串通，即便垫付宝确实向第三人支付了所谓垫付款型，垫付宝应当向第三人请求返还不当得利。被上诉人垫富宝公司辩称：1.时尚博天公司在垫付宝网站平台注册消费会员，汪芬芬为注册商户会员，2016年5月23日，时尚博天公司向商户会员汪芬芬支出交易10万元为客观事实，套现行为确已发生，2016年5月27日，垫富宝公司向汪芬芬账户转账390400元，汪芬芬已将交易金额提现，根据垫富宝公司和上诉人的合同约定，时尚博天公司负有按期偿还的义务，至于时尚博天公司和汪芬芬之间存在何种关系与本案均无任何法律关系。2.垫富宝公司消费会员在平台注册会员时需提供手机号接受验证码，时尚博天公司平台会员系其自己注册，账号密码由该公司授权专人掌握。对于该会员发生交易时所发送的验证码平台已声明“打死都不能告诉别人”，如告诉第三方导致其遭受损失的，则应自行承担后果。本案中上诉人自认收到了交易验证码，即便其向他人泄露了验证码，也应认定为其对他人的授权，后果应由时尚博天公司自行承担。原审第三人汪芬芬、闫博述称：我方在垫付宝网站注册了会员，时尚博天公司在我处通过垫付宝平台进行了操作交易，应驳回上诉，维持原判。垫富宝公司向一审法院起诉请求：1.判令时尚博天公司支付欠款99999.8；2、判令时尚博天公司支付违约金58795.1元(欠款额10%的当月违约金，及按按欠款额的日千分之一计算至2017年10月25日的迟延履行金，并要求计算至实际付清之日止）；3、王长海、王红霞承担连带偿还责任；4、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及律师费由各原审被告承担。一审法院认定事实：2015年9月16日，时尚博天公司(乙方)与垫富宝公司（甲方）签订了垫付宝（垫付卡）领用合约、承诺函等系列协议，主要约定：乙方作为垫付宝会员，其在垫付宝卖方会员处消费时享有甲方一定的信用额度消费，甲方在替乙方垫付消费款项后，乙方应按约将垫付款定期归还甲方。乙方应按照垫付宝网站上达成的垫付宝账户账单日、还款日以及垫付宝网站上约定的时间，方式等核算帐单，并按时足额还款。乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金。乙方须赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）。同时约定乙方按照垫付宝网站上公布的垫付宝交易规则，到垫付宝会员处使用垫付宝账户进行消费交易。消费交易必须是真实的，如有交易虚假或涉嫌虚假或未按规定使用垫付宝账户的行为，甲方有权终止乙方垫付宝账户的全部或部分功能并拒付交易提现费用，由此造成的一切损失，由乙方承担。双方同意，因本合约所产生的或与本合约有关的一切争议，任何一方均有权向合约签署地人民法院提起诉讼。合同签署地为北京壹号车科技有限公司河南分公司三门峡市公司。垫富宝公司在合约甲方处加盖公司合同章，杜战江在甲方见证人处签名捺印，时尚博天公司在领用合约乙方处加盖公司公章，王长海在法人处签名捺印。同日，王长海、王红霞分别与垫富宝公司签订不可撤销连带担保承诺函，主要约定：王长海、王红霞对时尚博天公司与垫富宝公司签订的《垫付卡领用合约》、《垫付宝（垫付卡）领用合约》项下对时尚博天公司所负债务承担连带保证担保。并承诺如时尚博天公司未按领用合约约定按时足额清偿其所有债务的，本人保证在收到贵公司代偿通知之日起三日内，无条件代债务人支付其所应付款项，如因上述原因给贵公司造成损失的，本人负责对贵公司进行全额赔偿。如债务人未履行领用合约中约定的其他义务而给贵公司造成损失的，本人保证在收到贵公司书面索款通知之日起十日内，无条件予以全部赔偿。上述两种情形下，贵公司无需先向债务人追偿或要求其他保证人承担保证责任，而有权直接向本人索偿一经贵公司要求，本人将无条件负责清偿债务人欠付贵公司的上述所有债务。杜战江在见证人处签名、捺印，王红霞、王长海在承诺函保证人处签名、捺印，债务人时尚博天公司加盖公司公章，三门峡铁军汽车销售服务有限公司在债务人下方加盖公司公章。垫富宝公司提交的垫付宝交易明细表等证据显示，时尚博天公司和汪芬芬均系垫富宝公司提供平台注册的会员。时尚博天公司于2016年5月23日在垫富宝公司会员汪芬芬处消费交易100000元。时尚博天公司于2016年5月23日仅偿还0.2元，尚欠99999.8元未予偿还。2016年5月27日，垫富宝公司向汪芬芬账户转账390400元，垫富宝公司称该款项系汪芬芬提现金额。时尚博天公司和汪芬芬均认可消费购买物品的交易均未真实发生，汪芬芬称出现的交易记录是垫付款项。垫富宝公司没有提交证据证实该笔100000元款项系真实的商品消费。交易平台证实，时尚博天公司于2016年5月23日在垫富宝公司会员汪芬芬处消费交易100000元。时尚博天公司于2016年5月23日仅偿还0.2元，尚欠99999.8元未予偿还。汪芬芬称其与时尚博天公司之间没有发现过真实的交易，但是时尚博天公司通过垫付宝的平台在其他地方出现了消费或者套现，到期后时尚博天公司没有偿还100000元，汪芬芬用自己的资金偿还了时尚博天公司消费或者套现的100000元。故上述交易平台显示时尚博天公司在汪芬芬处消费了100000元。汪芬芬归还了这100000元后，其在垫付宝处的额度就恢复了，垫付宝将上述汪芬芬归还的100000元再支付给汪芬芬。2016年5月27日，垫富宝公司向汪芬芬账户转账390400元，据此，垫富宝公司主张时尚博天公司支付其垫付的99999.8元款项及违约损失。一审法院认为：垫富宝公司与时尚博天公司签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》，王长海、王红霞与垫富宝公司签订的不可撤销连带担保承诺函，均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。合同双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。时尚博天公司不论是否在汪芬芬处真实消费，但是其确实通过垫付宝平台获得了100000元，垫富宝公司向汪芬芬账户转账390400元，客观上替时尚博天公司垫付了其获得的交易金额100000元。时尚博天公司于2016年5月23日偿还0.2元，拖欠的费用为99999.8元。故垫富宝公司在其垫付的99999.8元内向时尚博天公司行使追偿权，符合法律规定，应予支持。时尚博天公司未能按约及时归还该款项，构成违约，应承担还款及违约责任。王长海、王红霞应按照约定对时尚博天公司债务承担连带担保责任。垫富宝公司主张时尚博天公司支付违约金的诉求超出法律规定，结合时尚博天公司的违约行为给垫富宝公司造成了损失。参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二项第（一）款的规定：既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。故时尚博天公司支付违约金应按年利率6%计算，垫付宝主张自2016年6月23日起计算违约金，符合法律规定，一审予以支持。综上所述，时尚博天公司支付垫富宝公司垫付款99999.8元及违约金（自2016年6月23日起，按年利率6%计算）；王长海、王红霞承担连带还款责任。汪芬芬、闫博在本案中不再承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二项第（一）款之规定，判决如下：一、三门峡市时尚博天汽车销售服务有限公司支付垫富宝投资有限公司垫付款99999.8元及违约金（自2016年6月23日起，按年利率6%计算至本判决确定的给付之日止）；限本判决生效之日起十日内履行完毕；王长海、王红霞承担连带还款责任；二、驳回垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3480元，减半收取1740元，由三门峡市时尚博天汽车销售服务有限公司、王长海、王红霞共同负担。二审经审理查明的事实与原审一致。本院认为：时尚博天公司自愿与垫富宝公司签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》，注册为垫付宝会员，并向垫富宝公司提供了绑定的手机号，交易时需用时尚博天公司的注册账号、密码登录垫付宝交易平台，并输入垫富宝公司向时尚博天公司绑定的手机号发送的随机验证码后，交易才能成功。时尚博天公司应当妥善保管其注册的账号、密码以及系统随机向其发送的验证码。在涉案交易中，垫富宝公司向时尚博天公司注册的手机号发送了系统随机形成的验证码，时尚博天公司自行向他人告知了注册账号、密码、验证码，由此所产生的交易应视为时尚博天公司对他人的授权操作行为，该行为后果应由时尚博天公司自行承担。且垫富宝公司已为时尚博天公司垫付了其在汪芬芬处的10万元案涉交易款项，时尚博天公司称其公司对案涉交易均不知情，不应承担还款责任的理由不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人三门峡市时尚博天汽车销售服务有限公司、王长海、王红霞负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭丽莎审 判 员  赵 曜代理审判员  齐晓丹二〇一八年九月二十九日书 记 员  刘艳红