潢川县人民法院刑 事 判 决 书（2015）潢刑初字第00027号公诉机关潢川县人民检察院。被告人胡某某，曾用名“胡某某”，男，1968年出生，汉族，住潢川县定城办事处先锋村。因涉嫌非法经营犯罪，于2013年12月10日被潢川县公安局刑事拘留；2014年1月13日，潢川县人民检察院以“胡某某涉嫌非法经营一案，事实不清、证据不足”为由作出不批准逮捕决定，2014年1月14日被潢川县公安局释放，同日潢川县公安局认为该案需要继续侦查，决定对其监视居住；因涉嫌逃税犯罪，于2014年1月14日被潢川县公安局刑事拘留；因涉嫌逃税犯罪，经潢川县人民检察院批准，于2014年1月16日被潢川县公安局逮捕。现羁押于潢川县看守所。辩护人阮祥忠，河南省捷达律师事务所律师。潢川县人民检察院以潢检公诉刑诉（2014）70号起诉书指控被告人胡某某犯逃税罪，于2014年7月7日向本院提起公诉。本院于2014年10月23日作出（2014）潢刑初字第00113号刑事判决，以被告人胡某某犯逃税罪，对其判处有期徒刑三年，并处罚金20万元；所逃避税款740535.84元予以追缴。宣判后，被告人胡某某以原判事实不清、其行为不构成犯罪为由提出上诉。2014年12月25日，信阳市中级人民法院作出（2014）信刑终字第311号刑事裁定书，撤销原审判决，将该案发回本院重新审判。本院另行组成合议庭，对该案重新进行了审理，潢川县人民检察院检察员吴玉忠出庭支持公诉，被告人胡某某及其辩护人阮祥忠到庭参加诉讼。现已审理终结。潢川县人民检察院指控：2007年4月至2011年12月，被告人胡某某在没有任何审批手续及房地产开发资质的情况下，伙同他人在本村民组违法进行房地产开发并对外销售，销售金额达5703930元。经税务机关通知被告人纳税申报，但其拒不纳税申报。经潢川县地税局下达追缴通知后，仍不缴纳税款。经潢川县地税局稽查认定：胡某某逃避应缴纳的各项税款共计740535.82元，占应缴税款的100%。针对上述指控，检察机关提供了相关书证、物证照片、证人证言、被告人供述及辩解等证据证明。认为被告人胡某某在税务机关通知其申报纳税的情况下，拒不申报纳税，逃避缴纳税款共计740535.82元，数额巨大，并且占应缴税款的100%，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零一条第一款的规定，已构成逃税罪，应当依法追究其刑事责任。被告人胡某某辩称，在接到税务机关的通知后，我就安排家人到税务部门交税，但税务部门拒收该税款。辩护人的辩护意见是：1、被告人胡某某从事的是非法房地产开发，不是合法的纳税人，因此不能成为逃税罪的主体；2、被告人胡某某是在自己和他人的宅基地上从事商品房开发，依照有关法律法规的规定，只能对其作出行政处罚；3、依照《最高人民法院﹤关于违法建房出售行为如何适用法律问题的答复﹥》的内容，在农村宅基地、责任田上违法建房出售的问题涉及面广，法律、政策性强，在相关文件出台前，不宜以犯罪追究有关人员的刑事责任，因此对被告人胡某某的行为不应该以犯罪追究；4、公诉机关指控其逃税金额740535.82元，其中的建筑税，不应由被告人缴纳，用于自住的房屋也不应该计税，因此即使被告人胡某某的行为构成了逃税罪，公诉机关指控其逃税金额740535.82元也存在事实不清、证据不足的问题。根据本案的事实和证据，应当对胡某某作出无罪判决。经审理查明，2007年4月至2011年12月，被告人胡某某在没有土地、建设规划等审批手续，没有房地产开发资质的情况下，伙同刘某甲、刘某乙、黄某、胡某乙在潢川县定城办事处先锋村沟北村民组胡某乙、魏某等人购买的宅基地上建设“联建幸福小区”，违法进行房地产开发并对外销售，销售金额达5703930元。后潢川县地税局城关分局通知被告人胡某某纳税申报，但其拒不进行纳税申报，在该局经下达追缴通知后，在规定的期限内仍不缴纳税款。经潢川县地税局稽查认定：被告人胡某某因销售房屋逃避应缴纳的各项税款共计740535.84元，占应缴税款的100%；其中建筑税281369.46元，销售不动产营业税、城建税、印花税等459166.38元。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：1、相关书证（1）潢川县公安局关于被告人胡某某的户籍证明。（2）潢川县地税局2014年1月11日关于胡某某、胡某乙、刘某甲等人逃税案件的向潢川县公安局递交的涉嫌犯罪案件移送书。（3）潢川县地税局2014年1月11日出具关于胡某某、胡某乙、刘某甲逃避缴纳税款案件的调查报告：2013年12月13日我局向胡某某下达《税务事项通知书》，责令其限期申报缴纳税款。2014年1月9日又下达《税务事项通知书》，其不申报、不缴纳税款，其三人逃税比例100%。（4）潢川县地税局关于胡某某、胡某乙、刘某甲地方税检查计算表，证实被告人胡某某等人逃税和未缴税款均为740535.82元。（5）潢川县地税局关于胡某某、胡某乙、刘某甲核定税款计税依据的计算说明及潢川县中立工程造价咨询有限责任公司2008年度、2012年度砖混结构住宅楼工程造价的情况说明。（6）潢川县房产管理中心2013年12月20日关于胡某乙、刘某甲销售小产权房价格评估说明。（7）潢川县地方税务局城关分局潢地税通（2013）98号《税务事项通知书》、送达回证及询问笔录，证实2013年12月13日该局通知胡某某于2013年12月17日前到潢川县地税局城关分局办理纳税申报。（8）潢川县地方税务局城关分局潢地税通（2014）001、002号《税务事项通知书》及送达回证，证实该局于2014年1月9日责令胡某某于2014.1.10前到潢川县地税局管理分局缴纳税款共计740535.48元。（9）胡某乙与方某某、胡某丙、刘某丙等人签订的销售“联建幸福小区”住房的合同书计16份在卷，证实“联建幸福小区”部分房屋的销售情况。（10）魏某、胡某乙与先锋沟北村民组签订的购买宅基地的合同及付款收据。（11）潢川县公安局经侦大队出具的到案经过证实，2013年12月10日该局干警在天津市西青区将涉嫌非法经营犯罪的胡某某抓获，并于当日刑事拘留；2014年1月13日，因潢川县人民检察院作出不予批准逮捕决定，被告人胡某某被潢川县公安局变更强制措施为监视居住；2014年1月14日因涉嫌逃税犯罪被该局刑事拘留。2、证人证言（1）证人刘某甲的证言：我家宅基地位于联建幸福小区的北边，被胡某某搞开发了，共192平方米，在这块地上胡某某建了一栋六层的楼房。1996年10月2日，我从沟北村民组买地时，签有宅基约，买地费用5760元，另外交给村里购地补偿款2000元。我把买地手续给胡某某，他想在这块地上搞房地产开发，他答应算我10%股份，但他再没有给我任何好处，后来他又许诺给我一套住房，可一直到现在胡某某也没有给我一套房屋。沟北村民组那一块面积为144平方米的地皮不是我的，这块地村镇建筑许可证上刘某甲的签名不是我签的。联建幸福小区的土地来源有：刘某乙家的一块宅基地300平方米左右，赵广新的一块责任田有500-600平方米，这块田被胡某某和魏某某二人分开全部买来投入开发建房了，胡某乙的一块地200平方米，和我家的那块192平方米宅基地。这四块地都是村里的农田。“联建幸福小区”是胡某某牵头开发的。我和胡某某是亲姑表关系。和喻某某发生纠纷是胡某某让我去的，后来赔偿她20万元是我签字，胡某某拿钱。整个幸福小区都是胡某某出资建设，楼房由他出售，售房款由他收取。胡某某与鄢某某的宅基地转让协议是我签名，但钱不是我付。胡某某让我签名，后来胡某某出资在那块地建立半个单元楼房。（2）证人夏某某（胡某某的妻子）的证言：幸福小区开发者有胡某乙、刘某丁、魏某三人开发的，胡某某出资盖房也有份额，用的地是胡某乙和魏某、刘某丁、鄢某某的宅基地。（3）证人魏某某（魏某的父亲）的证言：幸福小区是由我投资一块288平方米的地皮，胡某某和胡某乙出资，以我女儿魏某的名字与我们村里签订的协议。胡某乙说和我一起搞开发，但我至今没得到一分钱或一间房。联建幸福小区用地有胡某某、刘某乙、赵广新的责任田，胡某乙的一块宅基地，刘某丁的宅基地和我家的那块宅基地。楼房是胡某某、胡某乙他俩出资建，合伙卖的，房款也是他俩收。刘某甲赔偿给喻某某的20万是胡某某掏的。刘某甲和鄢某某儿子刘伟签订转让协议的31万也是胡某某支付的，这块地被胡某某用来搞开发了。（4）证人胡某乙的证言：联建幸福小区三栋楼是我和刘某丁、魏某、刘某乙四人开发的，半栋楼是刘某丁买的鄢某某的地皮，刘自己开发。我们四人出的都有地皮。胡某某没参与开发，现在出售近30套、4间门面，卖300多万。（5）证人俞某某的证言：2008年胡某某开发引起我弟弟俞成情家住宅下沉，2011年胡某某赔偿我弟弟20万，协议是胡某某、刘某甲和我弟弟签订的。参与开发还有胡某乙和刘某甲等人。（6）证人吴某某的证言：联建幸福小区我知道的老板有胡某乙、魏某某和刘某丁，我负责承建，从胡某乙手里承包，胡某乙、魏某某和我结算的工程款共计120多万。（7）证人朱某某（刘某甲的妻子）的证言：幸福小区是胡某某、胡某乙和魏某某开发的，胡某某他们开发占用我家的一块144平方米的宅基地，说算我们一份并承诺建好后给我家一套房子，但没给。刘某甲没出资一分钱，也没得到一分钱，胡某某安排刘某甲与鄢某某儿子签订宅基地转让协议，胡某某与俞成清签订损坏赔偿协议，是胡某某谈好安排刘某甲签的字。（8）证人董某某的证言：联建幸福小区占的地都是我们沟北组的地，有我家的一块、赵文新和赵文军兄弟俩合伙的一块、胡某某和胡某乙两兄弟的一块、刘某甲的一块。我和胡某某说好，他用我的那块地，到时给我家一套楼房，没有签订协议。我家从小区分了一套楼房，房子在小区南楼西单元五楼东户，我是从胡某某手里领到的房屋钥匙。（9）证人刘X、刘XX、石XX、王X、王XX、付XX等人的证言，证实购买房屋的事实。3、被告人胡某某的供述及辩解（1）被告人胡某某于2014年1月14日的供述：开发幸福联建小区是在2007年到2008年，我盖的南面的一栋楼，后期是其他人盖的，具体时间我不清楚。我和刘某乙盖了南楼，我投资100多万元，当时他在生产队分了一块宅基地，大概400多平方，他就用这块地出资，后来抵他两套房，他自己住一套，对外销售一套。我所开发的南楼总共24套房屋，8间车库，20多间煤棚，截止目前南楼对外销售6套房屋。抵装窗户及拉石子共2套房屋，出售车库3间，总共销售金额在80万元左右。门面楼是我弟胡某乙及赵广新他们一块盖起来，北楼东、西是胡某乙、魏某和刘某甲他们建的，其他我都没有参与。我们对外销售房屋是否都有协议我记不了，有我签的，也有胡某乙签的。我经手卖的，协议我保管。我经手卖了6套房屋及3间车库，大概金额80万左右。2013年12月13日我收到地税局的申报通知和缴税通知后，我给我妻子夏某某说了，让她代我到税务机关申报。但流水账找不到我没法申报，税务机关让缴纳的税款不符合实际，联建幸福小区不是我一个人建的，我不应该交那么多。（2）被告人胡某某于2013年12月11日的供述：2007-2011年12月期间，我投资100多万，在我弟胡某乙、刘某甲、刘某乙、魏某的宅基地，还有我替刘某甲垫付的出资30多万从鄢某某购买的宅基地，一共开发建设了三栋半共7个单元的房屋；占地面积2亩多，有70多套房屋，11间门面，12间车库，现在卖有20多套。当时口头协议把房屋开发起来，现在没卖完没谈分红的事情。期间与喻某某发生纠纷赔偿他们20万，钱是我帮刘某丁垫付。土地来源有胡某乙的宅基地、责任田；刘某甲的宅基地；刘某乙的宅基地；魏某的宅基地，焉金红的宅基地和我的责任田。期间我还缴纳过罚款和耕地占用税。本院认为，被告人胡某某在未取得合法的土地使用权、未经建设部门规划和审批、未取得商品房预售许可证等相关手续的情况下，在农村集体土地上非法从事商品房开发和销售，在税务机关通知其进行纳税申报和缴纳税款的情况下，拒不申报和缴纳税款，逃避缴纳税款459166.38元，数额较大，并且占应纳税额百分之十以上，其行为已构成逃税罪。被告人胡某某辩称，在接到税务机关的通知后，即安排家人到税务部门缴纳税款，税务部门拒收，经查，该辩解无证据证实。在案件审理过程中，被告人是否愿意补缴税款，不影响对其行为的定性。依据《中华人民共和国营业税暂行条例》第一条，在中华人民共和国境内提供本条例规定的劳务、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人，为营业税的纳税人。故被告人辩护人认为被告人胡某某不是合法的纳税人，不能成为逃税罪的主体的意见，于法无据。辩护人认为胡某某的行为属于最高人民法院《关于个人违法建房出售行为如何适用法律问题的答复》中“不宜以犯罪追究”，只应进行行政处罚的意见，经查，被告人胡某某虽然从事的是非法房地产开发，但有别于违禁品的生产与交易，仍应该遵守国家有关税收的法律、法规规定，依法纳税，不能因为其从事的是非法商品房开发，反而特殊于正常的商品房开发，其逃避缴纳税款数额较大，且占应纳税额的100%，因此应承担由此而产生的法律责任。公诉机关指控其逃税740535.82元，本院认为，其中的建筑税281369.46元不应由被告人缴纳，应从中扣除，故应该认定被告人胡某某逃税459166.38元，属逃避缴纳税款数额较大。依照《中华人民共和国刑法》第二百零一条第一款、第六十四条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人胡某某犯逃税罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金10万元。罚金限于本判决生效之日10日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月10日起至2015年6月9日止；）二、对被告人胡某某所逃避税款459166.38元予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向信阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  肖艳茹人民陪审员  段术林人民陪审员  袁启鹏二〇一五年五月二十九日书 记 员  马寅博