山东省金乡县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0828民初2145号原告：山东蒜都农产品物流园有限公司，住所地金乡县鱼山镇肖庄村。统一社会信用代码913708285509147471。法定代表人：王淑岩，董事长。委托诉讼代理人：周效雷（特别授权），山东九一律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦凯（特别授权），山东九一律师事务所实习律师。被告：万禄盛，男，1971年6月28日出生，汉族，居民。现羁押于山东省泰安监狱。委托诉讼代理人：邢现忠（特别授权），北京市京师（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹忠凯（特别授权），北京市京师（济南）律师事务所实习律师。原告山东蒜都农产品物流园有限公司(以下简称蒜都公司)与被告万禄盛股东资格确认纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告山东蒜都农产品物流园有限公司的委托诉讼代理人周效雷、秦凯、被告万禄盛及其委托诉讼代理人邢现忠、曹忠凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东蒜都农产品物流园有限公司向本院提出诉讼请求：要求确认被告万禄盛不具备原告山东蒜都农产品物流园有限公司的股东资格。事实也理由：原告蒜都公司原名称“金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司”，于2010年2月由被告万禄盛与另外两位自然人杨满山、赵达刚合股设立，当时合股共认缴出资200万元（被告万禄盛当时认缴额64万元）。原告随后又在当年的3月、4月、7月分三次分别增资330万元、470万元、6000万元，将注册资本增资至7000万元，万禄盛又分别增资认缴105.6万元、150.4万元、2000万元，前后共计认缴总额2320万元，占总认缴额7000万无的33.14%；实际上被告每次认缴总额均没有实际履行出资义务。原告于2010年7月26日使用拆借过桥资金增资六千万元验资后的当天即全部转出归还了该验资用的过桥资金六千万元（分别转至并无业务关系的上海海扬投资管理有限公司乳山分公司1200万元、中企信用担保有限公司3840万元、上海合则发商贸发展有限公司960万元）。被告万禄盛于2011年7月18日将其认缴其中的570万元占股权比例8.14%转让给了现法人股东“大连泰恒投资有限公司”，此后保留了认缴额1750万元占股比例25%部分的股权，但是一直未能履行其应实际出资的义务。2015年12月1日，原告向被告发出了缴纳出资催告，被告接到催告后仍未履行其缴纳认缴出资额的义务；2015年12月25日，原告向被告万禄盛等注册股东发出了于2016年1月20日上午召开专题临时股东会的通知。原告随于2016年1月20日上午召开了专题临时股东会，从而作出《解除本公司原股东万禄盛在本公司的股东资格》的股东会决议。上述股东会决议作出后，原告先是诉请求“1、依法确认被告万禄盛…未履行出资义务。2、依法判令被告万禄盛…配合办理…相关手续”对被告万禄盛提起了诉讼，在金乡县法院（2016）鲁0828民初257号案开庭审理后，原告撤回了起诉，并又以诉请“1、确认原告于2016年1月20日作出的关于“解除…本公司原股东万禄盛在本公司的股东资格”的《股东会决议》合法有效；2、…”对被告万禄盛提起了诉讼，虽然金乡县人民法院（2016）鲁0828民初2430号民事判决予以支持了诉请，但是后经济宁市中级人民法院（2017）鲁08民终879号民事裁定：一方面认为蒜都公司有权作出股东会决议，另一方面认为蒜都公司提起确认股东会决议有效不属于法院受理的受案范围。综上，为维护原告合法权益，特提起本案之诉。被告万禄盛辩称，一、原告对被告的起诉属于重复起诉，依照《民事诉讼法司法解释》第247条之规定，应裁定驳回原告的起诉。二、《中华人民共和国公司法司法解释三》第18条：有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会议决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。首先，本条赋予了公司取消拒不履行出资义务股东的股东资格的权利，但是本条规定的仅限于未履行出资义务和抽逃全部出资的行为，对于未全面履行出资义务或抽逃部分出资的行为，公司不得解除股东的股东资格。其次，本条规定中享有依法经过法定程序解除未履行出资或抽逃出资股东资格权利的股东应是指已全部履行出资义务和未抽逃出资的股东。否则，一部分未出资或抽逃出资的股东无权去解除另外未出资或抽逃出资股东的资格。本案中，山东蒜都农产品物流园有限公司最初注册时的股东为万禄盛、赵达刚、杨满山，万禄盛、赵达刚各出资320万元，占33.14%的股权，杨满山出资360万元，占33.72%。后因资金困难，为获得大额贷款的资格，公司决定增资6000万，三股东各占三分之一。加上之前的1000万实缴的注册资本，原三股东共计实缴注册资本金7000万元。现原告没有确切证据证明原三股东抽逃了6000万注册资本，即使有证据证明6000万注册资本在注册后又抽逃，则原三股东仍然实缴了1000万资本金，包括被告在内的原三股东也履行了部分出资义务。2011年7月，大连泰恒投资有限公司在对更名之前的原告进行财务审计的基础上对原股东签订股权转让协议，由大连泰恒投资有限公司出资1.7亿，占公司51%股权，由孙淑岩担任公司的法人，大连泰恒投资有限公司控制了公司财务。在万禄盛等三股东人将股东进行了工商登记变更后，大连泰恒投资有限公司并未按照合同的约定履行了自己的出资义务。综上，本案中，被告万禄盛在公司中有实际出资，不符合解除股东资格的法定条件；依照原告的标准，原告的另两位股东赵达刚、大连泰恒投资有限公司也未完全履行出资义务，无权对其他股东作出解除股东资格的决议。驳回原告的诉讼请求。原告围绕其诉讼请求向本院提交如下证据：1、济宁经纬会计师事务所有限公司经纬金审字[2016]96号《关于对金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司2010年3月1日至2010年8月31日原始股东出资情况的审核报告》（简称《审核报告》）：股东万禄盛与另两名原始股东赵达刚、杨满山其投入的资本账面金额与验资报告不一致，其中涉及的本案被告万禄盛没有实际出资额。如对2010年7月26日的增资额6000万元的三原始股东各自认缴额2000万元，均于2010年7月26日进入验资账户的当日分三笔转出，其中分别转入到了上海海扬投资管理有限公司乳山分公司1200万元、中企信用担保有限公司3840万元、上海合则发商贸发展有限公司960万元。2、原告蒜都公司于2015年12月1日制作并向被告万禄盛送达的《缴纳出资催告》：已催告万禄盛实际履行其出资义务等。3、占比股权51%的股东大连泰恒投资有限公司于2015年12月23日向原告蒜都公司制作提交的《召开股东临时会议提议书》及原告蒜都公司于2015年12月25日制作并已向万禄盛等股东送达的《召开临时股东会通知书》：鉴于万禄盛经催告仍未履行其实际出资义务，经股东大连泰恒投资有限公司提议，原告蒜都公司决定于2016年元月20日上午十点在蒜都公司会议室召开临时股东会，以表决解除万禄盛的股东资格。4、原告蒜都公司于2016年1月20日的《股东会决议》：经决议，解除了蒜都公司原股东万禄盛在蒜都公司的股东资格。5、金乡县人民法院（2016）鲁0828民初257号《民事裁定书》及该案《开庭笔录》：上述2-4号证据均已经该案举证并经被告万禄盛当时质证，被告万禄盛的代理律师当庭代万禄盛答辩时只是强调也无法证明其他股东完成了认缴出资缴纳义务，并强调称章程未约定、法律未规定认缴出资缴纳的时间；当庭又再次当面向被告万禄盛告知其股东资格已被解除。6、济宁市中级人民法院（2017）鲁08民终879号《民事裁定书》、由该案二审主审法官主持原、被告进行的《调查笔录》及本案的一审《民事判决书》：上述2-4号证据又均已经该案举证并经被告万禄盛当时质证，被告万禄盛对自己的未实际出资事实并未否认，只是强调其他原始股东也未实际出资；二审裁定已认定原告蒜都公司有权作出股东会决议。因此，被告万禄盛已被解除了在原告蒜都公司的股东资格，其已不具有蒜都公司的股东资格，应依法确认被告万禄盛不具备蒜都公司的股东资格。被告对证据一有异议，该审计报告是原告单方面委托，审计内容与实际不符，对此不予认可，答辩人要求原、被告双方共同委托会计事务所对原告从2010年3月份财务状况全面进行审计；对证据二有异议，因被告在监狱服刑，不能履行该义务；对证据三有异议，因被告在监狱服刑，无法参加；对证据四有异议，股东会的前提是其他股东都履行了出资义务的情况下才有权决定向完全未履行出资义务的股东资格，召开会议的股东没有完全履行出资义务，这种情况下，没有权利解除其他股东的资格；对证据五、六真实性无异议，从另一方面证明原告根据相同的事实及理由提起过诉讼，但被济宁市中级人民法院驳回过诉讼请求，这两份证据证明原告属于重复起诉，法院应裁定驳回起诉。被告万禄盛向本院提交如下证据，工商登记查询的企业信息一份，企业信息显示被告对认交的部分于2010年7月26日进行实交。2010年7月份之前的1000万是真实的，每人33.14%股份，都是实交的。原告对工商登记信息真实性无异议，被告的注资全部被抽回，对1000万均是认缴，不是实缴。本院经审理认定的事实如下：原告蒜都公司原名称“金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司”，2010年2月1日由被告万禄盛与其它自然人杨满山、赵达刚合股设立，当时合股共认缴出资200万元（被告万禄盛当时认缴额64万元）。原告随后又在当年的3月、4月、7月分三次分别增资330万元、470万元、6000万元，将注册资本增资至7000万元，万禄盛又分别增资认缴105.6万元、150.4万元、2000万元，前后共计认缴总额2320万元，占总认缴额7000万的33.14%；原告于2010年7月26日使用拆借过桥资金增资六千万元验资后的当天即全部转出归还了该验资用的过桥资金六千万元（分别转至并无业务关系的上海海扬投资管理有限公司乳山分公司1200万元、中企信用担保有限公司3840万元、上海合则发商贸发展有限公司960万元）。被告万禄盛于2011年7月18日将其认缴其中的570万元占股权比例8.14%转让给了现法人股东“大连泰恒投资有限公司”，此后保留了认缴额1750万元占股比例28%部分的股权。2015年12月1日，原告向被告发出了缴纳出资催告，被告接到催告后仍未履行其缴纳认缴出资额的义务；2015年12月25日，原告向被告万禄盛等注册股东发出了于2016年1月20日上午召开专题临时股东会的通知。原告于2016年1月20日上午召开了专题临时股东会，从而作出《解除本公司原股东万禄盛在本公司的股东资格》的股东会决议。上述股东会决议作出后，原告先是诉请求“1、依法确认被告万禄盛…未履行出资义务。2、依法判令被告万禄盛…配合办理…相关手续”对被告万禄盛提起了诉讼，在金乡县法院（2016）鲁0828民初257号案开庭审理后，原告撤回了起诉，并又以诉请“1、确认原告于2016年1月20日作出的关于“解除…本公司原股东万禄盛在本公司的股东资格”的《股东会决议》合法有效；2、…”。对被告万禄盛提起了诉讼，金乡县人民法院（2016）鲁0828民初2430号民事判决予以支持了原告诉请。2016年11月20日济宁经纬会计师事务所有限公司经纬金审字[2016]96号《关于对金乡县山禄国际大蒜交易市场有限公司2010年3月1日至2010年8月31日原始股东出资情况的审核报告》（简称《审核报告》）：股东万禄盛与另两名原始股东赵达刚、杨满山其投入的资本账面金额与验资报告不一致。其中被告万禄盛出资情况：帐面记载共出资23200000.00元。从帐面记录无法看出该笔款项是投资款。验资报告情况：被告万禄盛应出资150.40万元经审核帐面未发现该项出资记录。另查明，济宁市中级人民法院（2017）鲁08民终879号民事裁定：一方面认为蒜都公司有权作出股东会决议，另一方面认为蒜都公司提起确认股东会决议有效不属于法院受理的受案范围。本院认为，原告山东蒜都农产品物流园有限公司要求确认被告万禄胜不具备山东蒜都农产品物流园有限公司股东资格。根据审核报告出具的意见，被告万禄盛经审核帐面未发现投资款及验资出资的记录。被告万禄盛对该审核报告有意见，但未提出有效证据予以否认，应承担举证不能的责任，因此，此审核报告本院予以确认。被告辩称本案系一案两诉，经本院审查，金乡县人民法院（2016）鲁0828民初2430号民事判决确认股东会决议有效，与本案诉请不同，不属于同一法律关系，因此，本院认为，本案不属于一案两诉，被告的辩称本院不予采信。因此原告山东蒜都农产品物流园有限公司要求确认被告万禄胜不具备山东蒜都农产品物流园有限公司股东资格的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：确认被告万禄盛不具备原告山东蒜都农产品物流园有限公司的股东资格。案件受理费100元，由被告万禄盛负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  郝明臣二〇一八年九月二十八日书记员  周慧敏