湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书(2014)楼民城初字第53号原告（反诉被告）岳阳市暨开来工贸有限公司，住所地XX。法定代表人常健，该公司经理。委托代理人柴立新，岳阳市岳阳楼区城陵矶法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）北京万盛时代进出口贸易有限公司，住所地XX。法定代表人王洪明，该公司经理。委托代理人喻江，男，汉族，该公司员工，身份证号码XX，住北京市朝阳区。原告（反诉被告）岳阳市暨开来工贸有限公司（以下简称暨开来）诉被告（反诉原告）北京万盛时代进出口贸易有限公司（以下简称万盛时代）买卖合同纠纷一案，本院于2014年3月17日立案受理。依法组成由审判员冯朝辉担任审判长，人民陪审员袁建中、王孟华参加的合议庭，于2015年3月4日公开开庭进行了第一次审理，书记员王金红担任记录。万盛时代于2015年4月15日提起反诉,本院于2015年4月21日公开开庭进行了第二次审理，书记员王金红担任记录；于2015年5月7日公开开庭进行了第三次审理，书记员高文祥担任记录。原告暨开来的委托代理人柴立新、被告万盛时代的委托代理人喻江，三次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）暨开来诉称，2012年5月15日，暨开来与案外人巴陵石化签订了《邻甲酚采购合同》,约定在5月31日前暨开来提交与罐号对应的邻甲酚质检报告单查验，并于31日交付邻甲酚100吨。2012年5月25日，暨开来与被告万盛时代经中间人李浩介绍签订《工矿产品购销合同》。合同签订后，因中间人李浩提供的邻甲酚质检报告不能满足暨开来要求，万盛时代同意暨开来支付订金后提交与罐号对应的邻甲酚质检报告单，暨开来于5月30日向万盛时代电汇195000元，但万盛时代至今未提供与罐号对应的邻甲酚质检报告单，致使暨开来不能依约向巴陵石化交付。2012年6月2日，暨开来通知万盛时代解除合同，并要求返还订金，但万盛时代拒不同意。特诉至人民法院，请求万盛时代立即返回订金195000元，并按银行同期贷款利率支付订金利息。2015年4月14日，暨开来增加诉讼请求，请求解除本案买卖合同。被告(反诉原告)万盛时代辩称，原告暨开来称已通知解除合同与事实不符；暨开来从未向本答辩人索要质检单；暨开来因邻甲酚价格下降，不愿继续履行合同，拒绝按照合同约定付款，违约在先，无权要求返还定金。被告（反诉原告）万盛时代反诉称，与反诉被告暨开来签订邻甲酚购销合同后，万盛时代积极准备履行合同义务，进口相关货物，准备发货。但暨开来迟迟不完全履行付款义务，致使合同无法正常履行造成万盛时代损失。特诉至人民法院，请求判令暨开来继续履行合同，并承担违约损失244460元。原告（反诉被告）暨开来反诉辩称，反诉原告万盛时代主张违约损失未经鉴定，没有事实依据，且万盛时代违约导致合同不能履行，请求人民法院依法驳回万盛时代的诉讼请求。经审理查明：2012年5月21日，原告（反诉被告）暨开来与被告（反诉原告）万盛时代签订《工矿产品购销合同》，约定：供方万盛时代，需方暨开来；产品名称邻甲酚，数量100吨，价格195万元，厂家美国XX；质量要求和技术标准：按生产厂商的出厂质量标准执行；“提货地点，时间及方式：供方办理运输送货到厂，前三车供方在收到需方订金和货款10日内将货送到需方岳阳指定地点，后两车货同前三车供货时间应相隔15天并在供方收到需方货款后10日内送到需方在岳阳指定地点”；“验收标准、方法、及提出异议的期限：按供方提供的质量指标验收，如有质量问题在到货后十日内提出，逾期未提出的，视为验收合格；结算方式及期限：需方在合同签订后，应于三日内支付合同订金19.5万元电汇给供方，并于提货前将每批货货款电汇至供方；前三罐货款，需方支付给供方即将到期的承兑汇票80万元（6月9日到期20万元，6月12日到期10万元；6月20日到期50万元），余款以电汇方式给供方，同时上述定金将于最后一次发货时在应收需方货款中扣减”；违约方负责承担对方全部损失；本合同指定司法管辖权为起诉方所在地人民法院。2012年5月25日，原告暨开来与案外人中国石化集团资产经营管理有限公司巴陵石化分公司（以下简称巴陵石化）签订《2012年5月份邻甲酚采购合同》，约定买方为巴陵石化，卖方为暨开来，买卖货物为邻甲酚100吨，交（提）货时间为2012年5月31日，合同总价210.5万元，在产品交付、验收合格并在卖方出具相关票据后2个工作日内支付；卖方对标的物质量负责，产品均附质检报告单和（或）质量保证书并符合技术附件等要求。暨开来于2012年5月30日向万盛时代电汇19.5万元。此后，暨开来没有支付约定的包括承兑汇票80万元在内的前三罐货款，交货提货没有完成。2012年9月10日，暨开来致函万盛时代就邻甲酚购销合同产生的费用问题提出异议，主张运输及加热费、灌装费、入股费、三个槽罐滞箱费20676元，暨开来同意承担50%；其他费用尚未发生；2012年10月9日，暨开来再次此函，明确愿意承担运输及加热费等费用共计20676元的50%即10338元，同时要求万盛时代10天内退回订金18.4662元。暨开来主张，万盛时代未提供质检单，没有证据证明其购进或拥有100吨邻甲酚，未积极履行合同组织货物，造成违约，暨开来有权解除合同；合同约定的履行时间是2012年6月，2012年6月2日后暨开来电话来往中间提出货物买卖终止；双方没有就定金条款达成一致，本案不适用定金条款；万盛时代有义务防止损失扩大；万盛时代主张，“合同文本一直是暨开来提出来的，原来的是定金，后来根据暨开来的要求，后来是暨开来（的）修改”；“在万盛时代不知情的情况下，将确定的定改为预订的订，修改这个定字不是万盛时代的真实意思”；合同约定的履行时间是收到款10天内；在收到预付款后就准备发货，暨开来在2012年六月底在电话中表示不要货了；货款没到就把货物卖给别人了；提供质检单没有在合同中约定，暨开来没有按时履行合同，解除合同是其单方面意思表示。万盛时代在法庭接受调查时述称，合同约定的100吨邻甲酚是委托江苏舜天与艾菲签订合同进口，2012年5月底6月初到达张家港；应该是新加坡发过来的；但万盛时代在本院指定的最后举证日期2015年5月1日前，未提交委托江苏舜天与艾菲签订合同购买100吨邻甲酚并发货至张家港履行与暨开来的合同义务的相关资料。以上事实，有《工矿产品购销合同》、《2012年5月份邻甲酚采购合同》、中国工商银行汇款单、函件两份，当事人的当庭陈述和庭审笔录予以证实。本院认为：一、原告（反诉被告）暨开来与被告（反诉原告）万盛时代签订的《工矿产品购销合同》为双方的真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同。该合同对19.5万元是订金或定金不清晰。万盛时代主张应当为定金，因为暨开来在万盛时代不知情的情况下，将合同文本中确定的定改为预订的订。本院认为合同签订人应当审慎地考虑和查看合同文本后再盖章确认，万盛时代的上述主张不符合日常生活经验。从合同的整体上看，该合同明确约定19.5万元为订金，违约方负责承担对方全部损失，没有定金的实际交付及给付定金方违约无权要求返还等内容。履行合同期间，暨开来提出不再购货后，双方着重协商因此给万盛时代造成的损失和暨开来应当承担的份额；万盛时代在庭审中述称：“在收到预付款后就准备发货，暨开来在2012年六月底在电话中表示不要货了”。结合上述事实，可以认定双方在签订合同没有就定金条款达成一致，暨开来支付的19.5万元作为预付款是双方的真实意思表示。合同法第九十四条规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同。当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，《工矿产品购销合同》约定的合同履行时间不明确，暨开来于2012年6月通过电话通知万盛时代不要货了，还于2012年10月9日书面致函告知万盛时代合同未能履行，要求万盛时代退回合同订金，万盛时代在合理期限内未要求履行，对其要求继续履行的主张不予支持。可以认定《工矿产品购销合同》2012年10月9日已经解除，对万盛时代要求继续履行合同的主张不予支持。万盛时代应当退回暨开来支付的订金19.5万元。扣除违约方应当承担的损失后的剩余部分，还应按照银行贷款利息标准支付迟延退款期间的利息。当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方履行义务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。原、被告约定，“需方在合同签订后，应于三日内支付合同订金19.5万元电汇给供方，并于提货前将每批货货款电汇至供方”；“供方办理运输送货到厂，前三车供方在收到需方订金和货款10日内将货送到需方岳阳指定地点”，暨开来未依约履行支付货款的先履行义务，万盛时代没有向暨开来发货的义务，对暨开来要求万盛时代承担未积极准备发货的违约责任的主张不予支持。原、被告签订的《工矿产品购销合同》先于暨开来与案外人巴陵石化签订的《2012年5月份邻甲酚采购合同》，《2012年5月份邻甲酚采购合同》约定的产品均附质检报告单条款不能约束万盛时代，暨开来主张万盛时代未提供质检单导致合同不能履行没有依据。暨开来单方解除合同应当承担违约损失。扣除必要的交易成本、不可预见的损失、非违约方不当扩大的损失、非违约方亦有过失所造成的损失，酌情认定暨开来解除合同给万盛时代造成可得利益损失3万元。万盛时代提交的证据不足以证明其积极组织货源并因此遭受直接损失，本院酌情认定万盛时代通信费、交通费等直接损失为0.5万元。上述损失3.5万元应当由解除合同方暨开来承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、一百一十条、一百一十三条的规定，判决如下：由被告（反诉原告）北京万盛时代进出口贸易有限公司向原告（反诉被告）岳阳市暨开来工贸有限公司返还订金19.5万元。由原告（反诉被告）岳阳市暨开来工贸有限公司向被告（反诉原告）北京万盛时代进出口贸易有限公司支付违约损失3.5万元；以上一、二项相抵后，被告（反诉原告）北京万盛时代进出口贸易有限公司还应向原告（反诉被告）岳阳市暨开来工贸有限公司支付16万元。此款限被告（反诉原告）北京万盛时代进出口贸易有限公司在本判决生效后十日内付清。并按银行同类贷款利率标准，支付自2012年10月10日起至还款之日止的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告（反诉被告）岳阳市暨开来工贸有限公司和被告（反诉原告）北京万盛时代进出口贸易有限公司的其他诉讼请求。本案本诉案件受理费4605元，财产保全费1770元，反诉案件受理费2484元，合计8859元，由原告（反诉被告）岳阳市暨开来工贸有限公司承担345元，由被告（反诉原告）北京万盛时代进出口贸易有限公司承担8514元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  冯朝辉人民陪审员  袁建中人民陪审员  吴灿年二〇一五年五月十三日书 记 员  王金红附：相关法律条《中华人民共和国合同法》当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《》的规定承担损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。