济源市人民法院民 事 判 决 书（2014）济民一初字第3661号原告田王静，女，1990年11月5日出生，汉族。委托代理人韩燕龙，山西君宜律师事务所律师。被告济源市邵原生态旅游开发有限公司。法定代表人李转苗，该公司董事长。委托代理人卢心波，河南艳阳天律师事务所律师。委托代理人闫江涛，河南艳阳天律师事务所律师。被告晋城市顺仕旅行社有限公司。法定代表人侯晓东，该公司总经理。委托代理人孙海峰，山西泰一律师事务所律师。第三人天安财产保险股份有限公司济源中心支公司。诉讼代表人孙新丽，该公司总经理。委托代理人张莹，该公司工作人员。委托代理人段东波，该公司法律顾问。原告田王静与被告济源市邵原生态旅游开发有限公司（以下简称邵原生态旅游开发公司）、晋城市顺仕旅行社有限公司（以下简称顺仕旅行社）及第三人天安财产保险股份有限公司济源中心支公司（以下简称天安保险公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年11月20日立案受理，后向二被告及第三人送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、诉讼风险提示书及开庭传票。并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告田王静的委托代理人韩燕龙，被告邵原生态旅游开发公司的委托代理人卢心波、闫江涛，被告顺仕旅行社的委托代理人孙海峰，第三人天安保险公司的委托代理人张莹、段东波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告田王静诉称：2014年4月29日，其在被告顺仕旅行社报名参加了河南小沟背一日游，并签订了《国内包价旅游合同》。2014年5月1日，其在被告邵原生态旅游开发公司经营的小沟背景区乘坐滑道时，因二被告未尽到人身安全保障义务致使其在滑道末端与其他乘坐滑道的游客相撞，导致其左脚左踝关节骨折，后被告顺仕旅行社将其带回晋城市诊断治疗，经住院手术治疗，其伤情才有所好转。其就赔偿问题多次与二被告进行协商，二被告以有保险为由互相推诿，对其损失拒不赔偿。经了解，被告邵原生态旅游开发公司在第三人天安保险公司投保有公众责任险，经协商，其将住院病历、单据等赔偿资料交给第三人进行理赔，第三人理赔了17899.88元后将该款转付给被告邵原生态旅游开发公司，但被告邵原生态旅游开发公司扣住理赔款不支付给其。另其后续治疗约一个月时间，所需医疗费约7000元，对于该部分费用及后续治疗期间的误工费、护理费、交通费、伙食补助费等二被告亦不愿支付。其认为，旅游经营者应在旅游过程中保障旅游者的人身、财产安全，未尽到安全保障义务的，应依法赔偿旅游者因此造成的人身、财产损失。二被告未尽到人身安全保障义务，致其受伤，应依法承担赔偿责任，第三人在保险范围内应承担赔偿责任。现请求依法判令：1、二被告赔偿其各项损失共计121125元，并互负连带责任；2、第三人在保险范围内承担赔偿责任；3、案件诉讼费由二被告承担。被告邵原生态旅游开发公司辩称：原告在小沟背景区乘坐滑道受伤属实，但其与被告顺仕旅行社之间不属于共同侵权，不应互负连带赔偿责任。原告是在被告顺仕旅行社未对其进行相关安全知识讲解的情况下受伤的，被告顺仕旅行社应负主要责任；原告系成年人，在乘坐滑道时也有不妥行为，也应承担一部分责任。被告顺仕旅行社辩称：原告起诉的是侵权责任，本案应当根据各方的过错确定赔偿责任。被告邵原生态旅游开发公司的小沟背景区是经过国家旅游部门和工商部门审核的合法旅游目的地，其在旅游目的地的选择上没有任何疏忽，尽到了合理的谨慎选择义务，没有任何过错，且滑道项目不在其旅游线路范围，故其不应承担赔偿责任，被告邵原生态旅游开发公司作为旅游辅助服务者，应由其承担赔偿责任。原告作为成年人，在从事危险游乐活动中应当谨慎小心，原告自身对损害的发生有一定的过错，应当承担一定责任。第三人天安保险公司述称：被告邵原生态旅游开发公司在其处投保公众责任险，保险限额为120000元，其中死亡伤残赔偿限额为100000元，医疗费赔偿限额为20000元。其同意在被告邵原生态旅游开发公司应当承担的赔偿责任内，承担保险理赔责任。另外二被告均是旅游行业的经营者，在旅游活动中，没有尽到安全保障义务，应分别承担因其过错所产生的赔偿责任，而非连带责任。原告作为完全民事行为能力人，在乘坐滑道时，发现前方有人未进行及时的刹车等措施，也存在一定过错，依法应适当减轻二被告的责任。原告提供的证据有：1、《国内包价旅游合同》一份，证明其于2014年4月29日在被告顺仕旅行社报名参加了河南小沟背一日游，并签订了《国内包价旅游合同》的事实。2、小沟背景区滑道票、观光车票各一份，证明其在被告邵原生态旅游开发公司的小沟背景区乘坐滑道的事实。3、证人杨某某出具的证明和身份证复印件各一份，证明原告在2014年5月1日在小沟背景区乘坐滑道时，二被告未尽人身安全保障义务导致原告受伤和就医的过程。4、被告顺仕旅行社出具的证明及泰康人寿保险股份有限公司出具的理赔决定通知书各一份，证明其在2014年5月1日在小沟背景区受伤的事实及泰康人寿保险股份有限公司对其理赔申请决定拒付保险金。5、第三人天安保险公司的公众责任保险赔款收据及原告的住院病历材料各一份，证明被告邵原生态旅游开发公司在第三人处投保有公众责任险，第三人应在保险责任范围内承担赔偿责任。6、医疗费单据7张，病历、诊断证明、入院证、出院证各一份，证明原告受伤住院治疗11天，医疗费共计25074.8元。7、原告工作单位证明一份、工资表12张，证明原告受伤后误工5个月，原告受伤前12个月的月工资为2500元，误工费共计12500元。8、山西省阳城县芹池镇川河村民委员会出具的证明和王某某户口本复印件各一份，证明其受伤后，由其母亲王某某进行护理，王某某无固定工作，护理费参照河南省2014年度居民服务业和其他服务业平均工资29041元／年的标准计算，护理5个月，护理费为12100元。9、原告的户籍证明及洛阳鑫正法医临床司法鉴定所洛鑫正司鉴所（2015）临鉴字第99号司法鉴定意见书各一份，证明原告系农村户口，伤残等级为九级，按照河南省2014年赔偿标准，残疾赔偿金为8475.34元∕年×20年×20%＝33901.36元。10、鉴定费单据5张，证明其进行伤残等级鉴定，支出鉴定费1500元。原告要求的损失有：1、医疗费25074.8元；2、误工费12500元；3、护理费12100元；4、交通费500元；5、住院伙食补助费550元，住院11天，每天按50元计算；6、营养费5000元；7、残疾赔偿金33901.36元；8、鉴定费1500元；9、精神损害抚慰金20000元；10、后续治疗费10000元。被告邵原生态旅游开发公司对原告提供的证据1真实性无异议，但根据该合同7.4款和8.6.2款，旅游团队遇紧急情况时，可以采取紧急避险措施，并要求旅游者配合，被告顺仕旅行社未尽到安全保障义务，应当承担主要责任。对原告提供的证据2、4、5、9、10真实性无异议。对原告提供的证据3的真实性有异议，称该证据系证人证言，证人应当出庭作证。对原告提供的证据6真实性无异议，但称原告是5月1日受的伤，却在5月2日零时35分住院，中间是否有第二次伤害。对原告提供的证据7无异议，但认为原告还应提供劳动合同、社保清单和银行流水，且误工天数计算过长。对原告提供的证据8无异议，但认为护理天数过长，应当根据住院天数和医嘱计算护理费。被告邵原生态旅游开发公司对原告要求的损失中残疾赔偿金、鉴定费、交通费无异议；对医疗费有异议，认为原告的医疗费支出不排除是二次伤害所致；对误工费有异议，称原告提供的工资表不能证明其准确收入，且误工天数计算过长；对护理费有异议，称护理天数过长，应根据住院天数和医嘱确定；对住院伙食补助费有异议，认为应当按每天30元计算；对营养费有异议，认为应当按住院天数每天15元计算；对精神损害抚慰金有异议，认为要求过高；对后续治疗费有异议，认为原告应在实际发生后另案主张。被告顺仕旅行社对原告提供的证据和要求的损失的质证意见同被告邵原生态旅游开发公司。第三人天安保险公司对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、9、10真实性均无异议。对原告提供的证据7的质证意见同被告邵原生态旅游开发公司，另认为原告还应提供原告单位的营业执照。对原告提供的证据8本身真实性无异议，但认为该村委会不是证明护理期限的法定机关，不能证明原告因伤需护理的期限。第三人天安保险公司对原告要求的损失中医疗费、残疾赔偿金、鉴定费无异议，但称医疗费其已于2014年9月25日向被告邵原生态旅游开发公司进行了理赔，共赔偿17899.88元，鉴定费应由二被告共同承担；对误工费有异议，认为应当按照原告的户口及山西省2014年人均纯收入进行计算；对护理费有异议，认为应当按照农村人均纯收入计算53天；对住院伙食补助费有异议，认为应当按照河南省省直机关工作人员出差补助标准，按每天30元计算；对营养费有异议，认为应当按每天15元计算11天；对交通费有异议，认为应由法院酌定；对精神损害抚慰金有异议，认为要求过高，且精神损害抚慰金不属于其赔偿范围；对后续治疗费有异议，认为没有实际发生，原告的主张没有依据。被告邵原生态旅游开发有限公司未向本院提供证据。被告顺仕旅行社向本院提供的证据有：《国内包价旅游合同》一份，证明其与原告签订的旅游合同及旅游行程单中不包含旱滑这个项目，原告的受伤是因为旱滑导致的，其不应承担赔偿责任。原告对被告顺仕旅行社提供的证据真实性无异议，但认为其与被告顺仕旅行社签订的合同是小沟背一日游，其提供的滑道票可以证明滑道就在小沟背景区内，另其不认可被告顺仕旅行社所说的旱滑，被告顺仕旅行社所谓的旱滑是下山的道路，且其所持的合同中关于旅游行程单是空白的。被告邵原生态旅游开发公司对被告顺仕旅行社提供的证据质证意见同原告，认为被告顺仕旅行社应当承担责任。第三人天安保险公司对被告顺仕旅行社提供的证据质证意见同原告。第三人天安保险公司向本院提供的证据有：2014年9月25日电子转账回单一份，证明其在接到原告和被告邵原生态旅游开发公司的理赔申请后，于2014年9月25日向被告邵原生态旅游开发公司转账赔付了17899.88元。原告对第三人提供的证据真实性无异议，但称该款并没有支付给其，且该款仅是其受伤的部分医疗费，第三人还应承担其他费用。二被告对第三人提供的证据真实性无异议。本院认为，原告提供的证据1、2、4、5、6、7、8、9、10，二被告及第三人对其真实性均无异议，本院予以认定。原告提供的证据3，二被告对其真实性有异议，且系证人证言，证人未出庭作证，本院不予认定。根据原、被告及第三人的诉辩意见及有效证据，本院确认以下案件事实：2014年4月29日，原告在被告顺仕旅行社报名参加了河南小沟背景区一日游，双方签订了《国内包价旅游合同》。2014年5月1日，原告在被告邵原生态旅游开发公司经营的小沟背景区乘坐滑道时，与其他乘坐滑道的游客相撞，导致其左脚左踝关节骨折，后被告顺仕旅行社将原告带回晋煤集团总医院进行治疗，经诊断为左踝关节骨折，原告于2014年5月2日在晋煤集团总医院住院治疗，于2014年5月6日行左外踝骨折切开复位内固定＋三角韧带缝合术，住院11天，于2014年5月13日出院，出院医嘱为：1、维持左踝部石膏外固定六周，左下肢非负重功能锻炼。2、术后每两个月来院复查，有病情变化随诊。3、待骨折愈合后考虑再次手术取出内固定物。住院期间，原告由其母亲王某某进行护理，王某某系农村户口。关于原告的伤残程度，本院委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所进行了鉴定，该所于2015年1月30日作出洛鑫正司鉴所（2015）临鉴字第99号司法鉴定意见书，鉴定意见为田王静为九级伤残。另原告系晋城市千里堉鑫工贸有限公司员工，月平均工资为2500元。原告要求的各项损失有：1、医疗费25074.8元；2、误工费12500元，误工5个月，计算方法为2500元／月×5个月＝12500元；3、护理费12100元，计算方法为2014年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资29041元／年÷12个月×5个月＝12100元；4、交通费500元；5、住院伙食补助费550元，住院11天，每天按50元计算；6、营养费5000元；7、残疾赔偿金33901.36元，计算方法为2014年度河南省农村居民人均纯收入8475.34元／年×20年×20%＝33901.36元；8、鉴定费1500元；9、精神损害抚慰金20000元；10、后续治疗费10000元。共计121126.16元。另查明，被告顺仕旅行社为原告在泰康人寿保险股份有限公司投保了人身意外伤害保险，泰康人寿保险股份有限公司于2014年10月21日作出的理赔决定通知书决定拒付保险金。被告邵原生态旅游开发公司在第三人天安保险公司投保有公众责任险，保险限额为120000元，其中死亡、伤残限额为100000元，医疗费限额为20000元，第三人于2014年9月25日就原告的医疗费损失已向被告邵原生态旅游开发公司赔付保险金17899.88元，该款被告邵原生态旅游开发公司至今未支付给原告。本院认为：原告在小沟背景区乘坐滑道受伤，二被告及第三人均无异议，对该事实本院予以确认。被告邵原生态旅游开发公司作为小沟背景区的开发经营者和管理者，在经营过程中未尽到安全保障义务，导致原告在乘坐滑道时与他人相撞受伤，应对原告的损失承担一定责任。被告顺仕旅行社作为旅游经营者，与原告签订了旅游合同，在原告乘坐滑道时未尽安全提醒义务，对原告的损失也应承担一定责任。原告作为完全民事行为能力人，应明知乘坐滑道具有一定的危险性，负有一定的注意和防范义务，因其未能尽到谨慎注意义务，导致与他人相撞，自身存在一定的过失，也应承担相应的责任，据此可以减轻二被告的赔偿责任。因被告邵原生态旅游开发公司在第三人处投保有公众责任险，第三人应在被告邵原生态旅游开发公司赔偿责任和保险范围内承担理赔责任。综合本案实际情况，本院酌定原告承担15%的责任，被告邵原生态旅游开发公司承担50%的责任，被告顺仕旅行社承担35%的责任。被告邵原生态旅游开发公司辩称原告在受伤后次日才住院治疗，不排除其受伤是二次伤害所致，因未提供证据证明，故对被告邵原生态旅游开发公司的该辩称意见，本院不予采纳。被告顺仕旅行社辩称小沟背景区是合法旅游目的地，其已尽到合理的谨慎选择义务，没有任何过错，本案应由作为旅游辅助服务者的被告邵原生态旅游开发公司承担责任，但根据法律规定，“旅游辅助服务者”是指与旅游经营者存在合同关系，协助旅游经营者履行旅游合同义务，实际提供交通、游览、住宿、餐饮、娱乐等旅游服务的人，且根据原告与被告顺仕旅行社签订的《国内包价旅游合同》第一条1.1，旅游经营者，指旅行社、景区以及为旅游者提供交通、住宿、餐饮、购物、娱乐等服务的经营者，故被告邵原生态旅游开发公司是旅游经营者，而不是旅游辅助服务者，被告顺仕旅行社的该辩称意见不能成立，本院不予采纳。关于原告的损失，医疗费25074.8元，有医疗费单据为证，本院予以认定。关于误工费，原告住院11天，出院医嘱“维持左踝部石膏外固定六周”，误工时间本院确定为53天，原告月平均工资2500元，误工费应为2500元／月÷30天×53天＝4416.67元。关于护理费，原告住院由其母亲王某某护理，王某某无固定收入，2014年度河南省居民服务业和其他服务业29041元／年，护理费应为29041元／年÷365天×53天＝4216.91元。关于交通费500元，符合实际情况，本院予以认定。关于住院伙食补助费，参照河南省省直机关工作人员出差补助标准，每天30元，原告住院11天，住院伙食补助费为30元／天×11天＝330元。关于营养费，按每天15元计算，原告住院11天，营养费为15元／天×11天＝165元。原告的残疾赔偿金33901.36元，计算方法符合法律规定，本院予以认定。鉴定费1500元，系原告实际支出，本院予以认定。关于精神损害抚慰金，结合原告的伤残等级，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。关于原告主张的后续治疗费10000元，因未实际发生，本案中不予处理。综上，原告的损失中医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等共计68604.74元，由被告邵原生态旅游开发公司承担50%，即68604.74元×50%＝34302.37元，被告顺仕旅行社承担35%，即68604.74元×35%＝24011.66元，因被告邵原生态旅游开发公司在第三人处投保有公众责任险，第三人应在被告邵原生态旅游开发公司承担的34302.37元范围内向原告进行赔付，第三人已向被告邵原生态旅游开发公司赔付17899.88元，应予扣除，即被告邵原生态旅游开发公司赔偿原告17899.88元，剩余16402.49元，由第三人向原告进行赔付。原告的损失中鉴定费和精神损害抚慰金共计6500元，不在第三人的保险责任范围内，故根据二被告的责任程度，本院确定被告邵原生态旅游开发公司承担3800元，被告顺仕旅行社承担2700元。综上，被告邵原生态旅游开发公司应赔偿原告21699.88元，被告顺仕旅行社应赔偿原告26711.66元，第三人应赔付原告16402.49元。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条、第十八条及《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款之规定，判决如下：一、被告济源市邵原生态旅游开发有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告田王静21699.88元；二、被告晋城市顺仕旅行社有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告田王静26711.66元；三、第三人天安财产保险股份有限公司济源中心支公司于本判决生效后十日内赔付原告田王静16402.49元。四、驳回原告田王静的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2723元，由原告负担400元，被告济源市邵原生态旅游开发有限公司负担1363元，被告晋城市顺仕旅行社有限公司负担960元，二被告负担部分暂由原告垫付，待执行中一并结算。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  王向东审 判 员  刘小坤人民陪审员  翟文涛二〇一五年五月二十九日书 记 员  王亚斌附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织，未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害，赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的，由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后，可以向第三人追偿。赔偿权利人起诉安全保障义务人的，应当将第三人作为共同被告，但第三人不能确定的除外。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》［4］予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。