上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2014）浦民一（民）初字第42368号原告前锦网络信息技术（上海）有限公司。法定代表人余海君。委托代理人苏光钰。委托代理人喻洁。被告罗吉恩。第三人浙ＸＸ尔纺织科技有限公司。法定代表人王林如萍。委托代理人李晓峰。原告前锦网络信息技术（上海）有限公司与被告罗吉恩、第三人浙ＸＸ尔纺织科技有限公司劳务派遣合同纠纷一案，本院于2014年11月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年12月16日、公开开庭进行了审理。原告前锦网络信息技术（上海）有限公司的委托代理人苏光钰、喻洁、被告罗吉恩、第三人浙ＸＸ尔纺织科技有限公司的委托代理人李晓峰到庭参加诉讼。审理中，原、被告、第三人一致同意，并经本院院长批准延长审限继续适用简易程序审理，本案现已审理终结。原告前锦网络信息技术（上海）有限公司诉称，原、被告于2013年5月21日签订劳动合同，约定原告将被告派遣至第三人处工作，故原告无需支付被告未签订劳动合同双倍工资差额。原、被告签订劳动合同后，劳动关系从未中断过，原告也从未向被告发出解除劳动合同通知，故原、被告劳动关系仍然存在，原告无需支付被告违法解除劳动合同赔偿金。原告因对裁决不服，故提起诉讼，要求判令原告不支付被告：1、2013年11月16日至2014年7月16日期间未签订劳动合同双倍工资差额人民币47，987.57元；2、违法解除劳动合同赔偿金11，584.97元；3、2014年7月1日至7月29日期间工资1，757.24元；4、2014年5月31日双休日加班工资551元，2014年6月21日双休日加班工资551元。被告罗吉恩辩称，原、被告确曾于2013年5月21日签订过期限自2013年5月21日起至2016年5月20日止的劳动合同，约定原告将被告派遣至第三人处工作，被告于2013年8月19日向第三人递交辞职书，并让第三人员工李晓峰将该辞职书转交给原告。2013年9月6日左右李晓峰口头告知被告已将辞职书快递给了原告，被告在第三人处工作至2013年9月6日，之后也没有回原告处工作。2013年10月16日原、被告重新建立劳动关系，原告将被告再次派遣到第三人处工作，但双方没有签订书面劳动合同。2014年6月30日第三人将被告退回原告处，2014年7月29日第三人向被告发出解除通知，且原告也在2014年7月为被告办理了退工手续，故被告认为原告于2014年7月29日违法解除与被告劳动关系。综上，被告不同意原告的全部诉讼请求。第三人浙ＸＸ尔纺织科技有限公司述称，原、被告于2013年5月21日签订期限自2013年5月21日起至2016年5月20日止的劳动合同，约定原告将被告派遣至第三人处工作。2013年8、9月份，被告向第三人人事李晓峰表示要离开第三人公司，并提交给李晓峰一份辞职书，但被告并没有让李晓峰将辞职书转交给原告，且第三人也从未将此事与原告沟通过，也没有向原告转交被告的辞职书。第三人仅对本单位员工实行指纹考勤，被告作为劳务派遣过来的销售经理，由于出差较多，第三人仅对其人工考勤记录一下，且考勤无需被告确认，从考勤记录显示被告2013年9月7日至2013年10月15日都是出勤的，不存在该期间被告离职的情况。2014年6月30日，第三人将被告退回原告处。第三人同意原告诉请，愿意按照仲裁裁决支付被告2014年5月31日双休日加班工资551元、2014年6月21双休日加班工资551元。经审理查明，2013年5月21日，原、被告签订期限自2013年5月21日至2016年5月20日止的劳动合同，约定原告将被告派遣至第三人处从事销售经理工作。2014年6月30日第三人将被告退回原告。2014年7月17日原、被告曾就补签劳动合同进行协商，原告向被告提供了两个版本劳动合同，该两版劳动合同均写明原告将被告派遣到第三人处工作，但一版劳动合同期限所写的劳动合同期限为2013年10月16日至2016年10月15日、另一版劳动合同写明的劳动合同期限为2014年2月1日至2017年1月31日，该两个版本的劳动合同被告均未与原告签署。另查明，2014年7月17日被告通过电话与第三人人事李晓峰发生如下对话：“……李晓峰：‘你等一会有空吗？有空的话你就去第三方，先把那个签掉。’罗吉恩：‘你说的是合同是吧？是从去年开始。’李晓峰：‘对，是这样的，对，你先去第三方把合同签了，如果他那边的退工手续，什么东西办掉……’李晓峰：“小罗，你签完了吗？’罗吉恩：‘我没有签。’李晓峰：‘你先把合同签了吧……’罗吉恩：‘签合同没有问题，但合同上面有一个落笔时间点是不对的，我是去年2013年10月16日进来的。’李晓峰：‘是，事实就是这样子的。’罗吉恩：‘……落笔时间点上面写的是2013年10月16日，按道理的话这个时间点应该是我写的，……你这个合同是补签的吧，你既然是补签，我们就写个补签的时间，就2014年7月17日今天这个日期。’……”。2014年7月17日被告通过电话与原告人事纪梅娟发生如下对话：“……纪梅娟：‘我问你实际工资你拿到手了吗？你已经6月底离职了，你工资拿到手是6，500元吗？是这点了哇？’罗吉恩：‘我到目前为止没有离职。’……”。2014年7月18日被告通过电话与原告人事主任发生如下对话：“……人事主任：‘那你之前，就是你去年的时候是什么原因，因为我看到你去年一会进来一会出去。’罗吉恩：‘这是我们公司里面老板的一个意思。’……人事主任：‘但是我现在了解的情况就有一点跟你这方面有出入，他们给我的一个信息就是合同补签是从10月份开始补签，对吧，然后那个社保，我们也会按规定，帮你10月份开始补缴。’罗吉恩：‘没关系的，大家再谈嘛，现在最主要的两点信息，我刚才讲了，一是合同的落笔时间点，再一个是目前的在职状态，什么时候把这个合同签掉，完了之后我们再谈离职和其他的东西。’人事主任：‘恩，这个解除时间我可以帮你跟客户那边协商一下，看到底怎样一个情况。’……”。2014年7月21日被告通过电话与原告人事纪梅娟发生如下对话：“……纪梅娟：‘那个合同，你原先的合同是到2016年的，这边合同不帮你重新签订了，原先的合同续用好吗？’罗吉恩：‘不可以。’纪梅娟：‘我知道了，那我再沟通一下。’”。2014年8月21日被告通过电话与原告人事李雯霏发生如下对话：“……罗吉恩：‘我去年9月份的那个离职手续就是你这边帮我办的吗？’李雯霏：‘恩，是的啊。’罗吉恩：‘当时就是浙ＸＸ尔纺织李晓峰这边把我那个辞职单给到你了，是吧？’李雯霏：‘恩，对的。’罗吉恩：‘我当时的时候，也就是去年13年9月份，然后那个离职的手续，是这边帮我办的，是吧？’李雯霏：‘恩，对的。’”。2014年7月29日，被告收到第三人发出的“通知”，内容为：“根据公司的考勤记录以及工作记录显示，您在我司最后工作为2014年6月30日，鉴于您至今为止未按公司要求办理离职手续，我司现确认与您的劳动关系截止时间为2014年6月30日”。再查明，被告2013年9月份至2014年4月份工资单显示被告月工资构成为基本工资4，000元、岗位工资2，000元、其他附加500元，其中2013年9月份工资单显示被告该月应发工资6，500元，扣除社保及个税后实发工资6，023.12元，工资构成中未显示有加班工资，2013年10月份工资单中显示被告该月实发工资4，086.72元，存在请假扣款2，708.33元。2014年7月30日，被告提起仲裁申请，要求原告与第三人共同支付：1、2013年11月16日至2014年7月29日期间未签订劳动合同双倍工资差额58，500元；2、违法解除劳动合同赔偿金13，000元；3、2014年6月1日至2014年7月29日期间工资13，000元；4、2014年5月31日双休日加班工资551元、2014年6月21日双休日加班工资551元。上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会于2014年10月8日作出裁决，裁令原告支付被告2013年11月16日至2014年7月16日期间未签订劳动合同双倍工资差额47，987.57元、违法解除劳动合同赔偿金11，584.97元、2014年7月1日至2014年7月29日期间工资1，757.24元，第三人支付被告2014年5月31日双休日加班工资551元、2014年6月21双休日加班工资551元，对被告的其余请求不予支持。原告不服该裁决，遂诉至本院。以上事实，由原告提供的浦劳人仲（2014）办字第8283号裁决书、劳动合同、付款回单、基本养老保险个人账户补缴核定表，被告提供的电话录音及文字整理材料、被告2014年7月、8月电话通话记录详单、劳动合同复印件及照片、手机短信截屏、参保个人城镇基本养老保险缴费情况、通知及快递凭证、被告2013年9月至2014年4月工资单、仲裁庭审笔录以及原、被告、第三人的庭审陈述在案佐证。审理中，原告撤回诉请3、4。原告还提供付款回单，证明原告分别于2013年9月3日、9月30日、10月31日、12月2日支付被告2013年7月至10月工资7，552.04元、7，223.12元、6，023.12元、4，086.72元，故2013年7月至10月原、被告劳动关系从未中断。被告对该证据真实性无异议，但表示原告2013年10月31日发放的6，023.12元包括了被告2013年9月1日至9月6日的工资及2013年5月至9月期间休息日加班费，2013年12月2日发放的4，086.72元系被告2013年10月16日至10月31日期间的工资。第三人对该证据真实性无异议。被告还提供以下证据材料：1、解除劳动合同协议书复印件及照片，证明2014年7月17日因原、被告就签订新的劳动合同未达成一致，原告便让被告签订解除劳动合同协议书，但双方最后未在该协议书上签字；2、2015年1月8日被告与第三人员工张晓洁的QQ聊天记录（内含第三人考勤机照片），证明被告在第三人处工作时实行指纹考勤。以上证据，被告均称其无法提供原件。原告对被告提供的上述证据1真实性不予认可，对证据2真实性无法确认。第三人对被告上述证据真实性均表示无法确认。第三人还提供其2013年5月至2014年6月部分员工考勤，证明被告2013年9月7日至2013年10月15日均有考勤记录，但第三人无法提供被告的人工考勤原件。原告表示对该证据真实性无法确认。被告则对该证据真实性不予认可，称系第三人伪造，因为被告2013年5月21日才被派遣至第三人处工作，而考勤记录却显示被告2013年5月1日至5月20日均有考勤。原、被告均确认如下事实：1、原告曾委托一家案外公司于2013年5月、8月为被告办理招、退工手续及缴纳2013年5月至8月期间社会保险。原告还委托上海巍冉管理咨询有限公司为被告办理了招工时间为2013年10月、退工时间为2014年7月的招、退工手续，并委托该公司于2014年7月为被告缴纳了2013年9月至2014年7月期间的社会保险，2014年8月6日原告指示上海巍冉管理咨询有限公司为被告办理了社保转出手续，此后原告未再为被告缴纳社保；2、如法院认定原告违法解除劳动关系的，违法解除劳动关系赔偿金计算基数为6，500元／月。原、被告、第三人均确认如下事实：1、2013年10月16日起，被告在第三人处工作期间的工资标准为6，500元／月；2、2014年6月30日第三人将被告退回原告后，原告未安排被告工作，被告亦未至原告处工作。原、被告同意按照本市同期最低工资标准计算被告退回原告后的无岗待业期工资。本院认为，本案争议焦点之一为原、被告劳动关系是否曾于2013年9月6日解除，后又于2013年10月16日重新建立。原告称原、被告2013年5月21日签订的期限为2013年5月21日至2016年5月20日的劳动合同从未中断过，被告一直被原告派遣至第三人处工作直至2014年6月30日被退回。被告则称其辞职书已于2013年9月6日通过第三人的李晓峰送达给了原告，故原、被告劳动关系已于2013年9月6日解除，被告2013年10月16日重新与原告建立劳动关系并被再次派遣到第三人处。对此本院认为，首先，从被告提供的其与原告人事主任、人事纪梅娟及李雯霏、第三人人事李晓峰的谈话录音来看，2014年7月上述人员多次反复要求被告与原告重新签订劳动合同，且强调劳动合同期限的起始时间及签署时间为2013年10月16日，甚至原告人事李雯霏更明确表示2013年9月份原告已经收到第三人李晓峰转交的被告辞职单，且已经于2013年9月为被告办理离职手续；其次，虽然原告称其连续发放了被告2013年7月至10月份工资，并提供了付款回单为证，第三人亦提供被告2013年5月份至2014年6月份考勤记录以证明被告2013年9月7日至2013年10月15日仍在第三人处上班，并未与原告解除劳动关系，但从原、被告及第三人均认可真实性的被告2013年9月至2014年4月工资单来看，被告2014年10月份工资单所显示的请假扣款2，708.33元显然与第三人提供的考勤记录中所显示的被告2013年10月份满勤的记录相矛盾；再次，从原告委托案外公司于2013年8月为被告办理退工及2013年9月开始停止为被告缴纳社会保险，2013年10月又委托上海巍冉管理咨询有限公司为被告办理了招工及2014年7月为被告缴纳2013年9月至2014年7月期间社会保险的行为来看，确实存在原、被告2013年9月6日解除劳动关系，2013年10月16日又重新建立劳动关系的极大可能。综上，对于原告所称原、被告劳动关系自2013年5月21日签订劳动合同起从未中断的说法本院不予采信，对被告所称原、被告劳动关系于2013年9月6日解除，后又于2013年10月16日起重新建立的说法，本院予以采信。根据劳动合同法的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原、被告于2013年10月16日重新建立劳动关系，但原告未提供证据证明其2014年7月17日前曾向被告提出过签订书面劳动合同，故原告应支付被告2013年11月16日至2014年7月16日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额49，544.81元，但鉴于被告对仲裁裁令原告支付其2013年11月16日至2014年7月16日期间未签订劳动合同二倍工资差额47，987.57元未予起诉，应视为其对该仲裁裁决项的认可，对此本院予以确认，原告应支付2013年11月16日至2014年7月16日期间未签订劳动合同双倍工资差额47，987.57元，故原告的诉请1于法无依，本院不予支持。本案争议焦点之二在于原告是否在2014年7月违法解除与被告劳动关系。因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中原告单方面委托上海巍冉管理咨询有限公司于2014年7月份为被告办理退工，并委托该公司于2014年8月为被告办理社保转出手续，且不再为被告缴纳自2014年8月起的社会保险，原告虽称其从未通知被告解除劳动关系，但其所谓即便原告单方面为被告办理了退工，双方劳动关系仍然存续的说法显然与其上述单方面退工及停缴社会保险的行为相悖，故对原告于2014年7月单方面解除与被告劳动关系之事实，本院予以确认，原告应以双方均同意的6，500元／月为基数支付被告违法解除劳动关系赔偿金13，000元，但鉴于被告对仲裁裁令原告支付其违法解除劳动关系赔偿金11，584.97元未予起诉，应视为其对该仲裁裁决项的认可，对此本院予以确认，原告应支付被告违法解除劳动关系赔偿金11，584.97元，故原告的诉请2于法无依，本院不予支持。原告申请撤回其诉请3、4，系其对自身民事及诉讼权利的处分，于法无悖，本院予以准许。对于仲裁裁令原告支付被告2014年7月1日至7月29日期间工资1，757.24元，本院予以确认。第三人对仲裁裁令其支付被告2014年5月31日双休日加班工资551元，2014年6月21日双休日加班工资551元未予起诉，应视为其对该仲裁裁决项的认可，对此本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第四十七条、第八十二条第一款、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、原告前锦网络信息技术（上海）有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告罗吉恩2013年11月16日至2014年7月16日期间未签订劳动合同二倍工资差额47，987.57元；二、原告前锦网络信息技术（上海）有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告罗吉恩违法解除劳动关系赔偿金11，584.97元；三、原告前锦网络信息技术（上海）有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告罗吉恩2014年7月1日至7月29日期间工资1，757.24元；四、第三人浙ＸＸ尔纺织科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告罗吉恩2014年5月31日双休日加班工资551元，2014年6月21日双休日加班工资551元。负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员 丁 婧二〇一五年五月二十二日书 记 员 秦晨曦附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。……第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。