湖南省衡阳市珠晖区人民法院刑 事 判 决 书（2013）珠刑初字第120号公诉机关湖南省衡阳市珠晖区人民检察院。被告人谢某，绰号“猛子”，男，1990年12月13日出生于湖南省衡南县，汉族，小学文化，无业。2012年5月因吸毒被衡阳市公安局石鼓分局行政拘留十五日。2013年3月25日因涉嫌犯非法持有毒品罪被衡阳市公安局珠晖分局刑事拘留，同月26日被该局监视居住。被告人谢某脱逃后于2014年8月30日又因涉嫌犯贩卖毒品罪被衡阳市公安局八角塘分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于衡阳市看守所。湖南省衡阳市珠晖区���民检察院以湘衡珠检刑诉（2013）第116号起诉书及珠检公诉刑追诉（2015）1号起诉书指控被告人谢某犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，分别于2013年6月20日、2015年4月24日向本院提起公诉。本院于当日受理后，依法组成由审判员谢椿岚、审判员文钢、人民陪审员叶丽娜参加的合议庭，于2015年5月18日适用普通程序公开开庭审理了本案。代理书记员曾蓉担任记录。衡阳市珠晖区人民检察院指派代理检察员曹丽雯出庭支持公诉。被告人谢某到庭参加诉讼。在审理过程中，因被告人谢某脱逃，本案于2013年9月18日裁定中止审理，现因被告人被公安机关抓获，本院裁定恢复审理。本案现已审理终结。衡阳市珠晖区人民检察院指控：1、非法持有毒品。2013年3月24日凌晨，被告人谢某在石鼓区常胜东路“大玩家”游戏厅玩“捕鱼机”时，以2600元的价格向“老周”（具体信息不详，未抓获）购买了11.84克冰毒，当日10时许，谢某从游戏厅返回出租屋途中，在珠晖区广东路口肯德基门前被巡逻民警盘查，当场从其上衣口袋中查获毒品11.84克。经鉴定，该毒品中检验出甲基苯丙胺成分。2、贩卖毒品。2014年8月30日凌晨1时许、3时许，被告人谢某明知李某（暂未抓获）实施毒品犯罪，仍先后两次为其代卖毒品，净重共计1.86克（含冰毒、麻古）。其中在珠晖区和一大酒店后门与罗某某进行毒品交易，并收取毒资。交易毒品为冰毒二包（净重计0.89克）、麻古一粒（净重0.08克）。被告人谢某在衡阳冶金厂与罗某某交易毒品过程中被抓获，当场从被告人身上查获冰毒一包（净重0.81克），麻古一粒（净重0.08克）。公诉机关为指控上述犯罪事实提供了以下证据：1、物证；2、鉴定意见；3、检查笔录、辩认笔录；4、被告人谢某的供述；5、证人证言；6、被告人谢��的户籍资料、抓获经过等书证。公诉机关认为，被告人谢某违反国家毒品管理制度，明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪；此外，被告人谢某明知他人实施毒品犯罪而为之代卖，其行为还构成贩卖毒品罪，综上，提请本院依法判处。被告人谢某对指控其犯非法持有毒品犯罪事实无异议。但辩称对指控其两次贩卖毒品有异议，其中第一次李某让其送烟给罗某某不知烟盒内有毒品，顺便找罗某某拿回欠李某的150元钱；第二次只是去接罗某某，并没有去交易毒品。经审理查明：被告人谢某犯罪事实分述如下：非法持有毒品2013年3月24日凌晨，被告人谢某在石鼓区常胜东路“大玩家”游戏厅玩“捕鱼机”时，以2600元的价格从“老周”（具体信息不详，未抓获）处购买了11.84克冰毒，当日10时许，谢某从游戏厅返回出租屋的途中，在珠晖区��东路口肯德基门前被巡逻民警盘查，当场从其上衣口袋中查获毒品11.84克，经鉴定，该毒品中检验出甲基苯丙胺成分。上述事实，有以下经庭审质证、认证的证据证实：1、被告人谢某的供述，证实在2013年3月24日凌晨，其在石鼓区常胜东路“大玩家”游戏厅玩“捕鱼机”兑分时赢了3200元，而“老周”在当晚在游戏厅输了钱，便说：“我钱又输完了，这里还有东西（指毒品），价格便宜点给你，你要不要？”后其以2600元的价格向“老周”购买了11.84克冰毒。当日10时许，在从游戏厅返回出租屋途中，在珠晖区广东路口肯德基门前被巡逻民警盘查，当场从其上衣口袋中查获毒品。2、衡阳市公安局刑事科学技术研究所衡公物鉴（理化）字（2013）第56号理化鉴定书及衡阳市禁毒办收缴毒品收据，证实从被告人谢某身上查缴含甲基苯丙胺成分的冰毒11.84克。3、现场照片��指认笔录，证实衡阳市公安局珠晖分局巡逻警察大队于2013年5月31日11时带被告人谢某到珠晖区广东路口肯德基门口停车场附近对案，即指认持有毒品时的抓获现场。4、检查笔录、衡阳市公安局珠晖分局扣押物品清单，证实2013年3月24日，公安人员在被告人身上检查物品时搜缴白色透明固状物体即冰毒情况。5、衡阳市公安局石鼓分局公安行政处罚决定书、被告人的户籍资料及抓获情况，证明被告人曾因吸食毒品被行政拘留十五日和被告人的身份情况及到案经过。（二）贩卖毒品被告人谢某系吸毒人员，其明知李某（暂未抓获）在实施毒品犯罪，仍于2014年8月30日两次为其代卖毒品，具体情况如下：1、2014年8月30日凌晨1时许，吸毒人员王某某配合公安机关找罗某某（已作存疑不诉）代购毒品。罗某某联系李某后，李某则安排被告人谢某携带装有毒品的烟盒前往和���大酒店，谢某在酒店后门将毒品交与罗某某并收取毒资150元。罗某某行至酒店前门时即被民警抓获，并当场从其手中查获冰毒二包（重量分别为0.66克和0.23克，经鉴定，均含有甲基苯丙胺成分）及麻古一粒（重量为0.08克，经鉴定，含有甲基苯丙胺、咖啡因成分）。2、2014年8月30日3时许，罗某某配合公安机关再次要求被告人谢某送200元毒品到衡阳市冶金厂。经双方多次变换交易地点，后谢某在衡阳市第三中学门口被民警发现，并在逃跑过程中被抓获，民警当场从其身上查获冰毒一包（重量为0.81克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分）和麻古一粒（重量为0.08克，经鉴定，含有甲基苯丙胺、咖啡因成分）。上述事实，有以下经庭审质证、认证的证据证实：1、被告人谢某的供述，证实在2014年8月30日凌晨1时左右，其当时与李某及李的女朋友在一块，此时，手机号码为150734608089的（罗某某手机号码）打电话给李某，找李买冰毒，他们通完电话后，李要自已帮忙送货，便从裤袋子里拿出一小袋冰毒及一粒麻古用卫生纸包着放到一个精白沙烟盒里面交给自已，说是150元钱，后其与打电话来的人在和一宾馆后门处以150元进行交易。当天凌晨3时左右，购毒的人再次打李某的电话，李要自已帮忙送货（指毒品），经电话联络约定在冶金厂进行交易，期间双方联系变换交易地点，后在冶金厂附近即东风路三中门口等候准备交易时被公安人员抓获。2、同案人罗某某的交代，证实在2014年8月30日凌晨1时许，其应王某某的要求为王代购毒品，自已便打电话给李某，后在珠晖区和一大酒店后门口以200元的价格从被告人谢某手中购得毒品（冰毒、麻古），购买毒品后，其将毒品分成两包，并欲将其中一包据为已有，做为为王某某购买毒品的报酬。事后，其���已分包好的毒品在与王某某交易时被公安人员抓获，并从其身上搜出毒品。同日凌晨4时许，其打电话给被告人谢某说要200元毒品，谢某再次应其要求送200元毒品到冶金厂进行交易，后被告人在冶金厂附近即东风路三中门口等候自已时被公安人员抓获，并从被告人身上搜出毒品。3、吸毒人员王某某的交代，证实其系吸毒人员，所吸食毒品从罗某某处购得，在2014年8月30日凌晨曾先后两次通过罗某某购买毒品的事实，与罗某某供述一致。4、衡阳市公安局刑事科学技术研究所衡公物鉴（理化）字（2014）第545号理化鉴定书及衡阳市禁毒办收缴毒品收据，证实2014年8月30日凌晨1时许，从同案人罗某某身上查获冰毒二包（重量分别为0.66克和0.23克，经鉴定，均含有甲基苯丙胺成分）及麻古一粒（重量为0.08克，经鉴定，含有甲基苯丙胺、咖啡因成分）。同日凌晨4时许，从被��人谢某身上查缴含甲基苯丙胺成分的冰毒0.81克、含甲基苯丙胺、咖啡因成分的麻古0.08克。5、辩认笔录，证实衡阳市公安局珠晖分局八角塘分局于2015年1月13日在衡南县看守所，向被告人谢某提供10张年纪相仿的男性头像交由谢某辩认，其指证其中9号照片即提供毒品的李某。另衡阳市公安局珠晖分局八角塘分局于2015年1月9日在衡阳市第二看守所，向罗某某提供10张年纪相仿的男性头像交由其辩认，罗某某指证其中5号照片即提供毒品的李某。6、现场示意图及毒品照片，证明抓获被告人谢某、同案人罗某某的地点及涉案缴获的毒品。7、衡阳市公安局珠晖分局的扣押物品清单，证实2014年8月30日，公安人员在被告人身上检查物品时搜缴白色透明固状物体一包（冰毒）及红色药丸一粒（麻古）情况。8、检查笔录，证明2014年8月30日凌晨1时20分及凌晨3时33分，衡阳市公安局八角塘分局分别在衡阳市珠晖区和一宾馆前坪即德泉宾馆对面马路边、衡阳市第三中学冶金路路口右转500米的人行道将罗某某、谢某抓获，遂当场对他们进行人身检查，其中从罗某某手中查获大小二包疑似冰毒的小自锁口透明塑料袋，内有白色透明晶体状物质（即冰毒）及红色药丸（麻古）毒品；从谢某身上查获大小二包小自锁口透明塑料袋，内有白色透明晶体状物质（即冰毒）及红色药丸（麻古）毒品。9、电话详单记录，证明被告人谢某与吸毒人员罗某某、李某进行毒品交易的通话记录。本院认为，被告人谢某违反国家毒品管理制度，明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪；此外，被告人谢某明知他人实施毒品犯罪而为其代卖，其行为还构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人谢某犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪事实清楚，证据确��、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人谢某犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，应实行数罪并罚。被告人谢某在非法持有毒品犯罪中，其虽不具有法律规定的自首情节，但尚能如实供述自已罪行，有坦白情节，可以从轻处罚。在共同贩卖毒品犯罪中，被告人谢某虽受指使实施毒品犯罪，但其在犯罪过程中直接实施代卖毒品行为，起了主要作用，系主犯；同时在指控第二笔贩卖毒品犯罪中，被告人已着手实行犯罪，但由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人谢某辩称指控其两次贩卖毒品事实有出入的意见与查证事实不相符合，本院不予采纳。据此，对被告人谢某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十九条、二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十三条之规定，判决如下：被告人谢某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月30日起至2015年6月28日止。罚金限在本判决生效后一个月内缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  谢椿岚审 判 员  文 钢人民赔审员叶丽娜二〇一五年五月二十二日代理书记员  曾 蓉附法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、���造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上，海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；……走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量数量的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。……对于多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条……非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克的或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条第三款……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自已罪行的，可以从轻处罚；……第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，有期徒刑总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年，如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果��于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。