福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0206民初10362号 原告：福建金汤湾房地产开发有限公司，住所地福建省云霄县陈岱镇岱南村。 法定代表人：孙琼，该公司董事长。 委托诉讼代理人：方秋林、张雪敏，广东广和律师事务所律师。 被告：邓颖洁，女，1986年8月27日出生，汉族，住福建省长汀县。 委托诉讼代理人：许璐，福建重宇合众律师事务所律师。 第三人：厦门金汤湾酒店管理有限公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨四里北64号湖光大厦六楼D-1单元。 法定代表人：陈飞跃。 原告福建金汤湾房地产开发有限公司（以下简称金汤湾房地产公司）与被告邓颖洁、第三人厦门金汤湾酒店管理有限公司（以下简称金汤湾酒店公司）劳动争议一案，本院于2017年12月20日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。金汤湾房地产公司的委托诉讼代理人方秋林，邓颖洁及其委托诉讼代理人许璐到庭参加诉讼。金汤湾酒店公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 金汤湾房地产公司的诉讼请求：1.确认金汤湾房地产公司与邓颖洁于2012年11月29日至2017年8月10日期间不存在劳动关系；2.金汤湾房地产公司无需支付邓颖洁2017年4月1日至7月31日期间的工资差额2800元；3.金汤湾房地产公司无需支付邓颖洁经济补偿金19000元；4.金汤湾房地产公司无需支付邓颖洁2014年5月至2016年8月期间的佣金差额112579元。庭审中，金汤湾房地产公司将第1项诉讼请求变更为：确认金汤湾房地产公司与邓颖洁于2013年7月1日至2017年8月10日期间不存在劳动关系。 案件事实 一、申请仲裁的时间：2017年8月11日。 二、仲裁请求：1.确认金汤湾房地产公司与邓颖洁于2012年11月26日至2017年8月10日期间存在劳动关系，并于2017年8月10日解除劳动关系；2.金汤湾房地产公司支付邓颖洁2017年4月1日至7月31日期间的工资差额2800元；3.金汤湾房地产公司支付邓颖洁经济补偿金19000元；4.金汤湾房地产公司支付邓颖洁2014年5月至2016年8月期间的佣金差额112579元；5.金汤湾房地产公司、金汤湾酒店公司为邓颖洁办理解除劳动关系手续。 三、仲裁结果：1.金汤湾房地产公司与邓颖洁的劳动关系于2017年8月10日解除；2.确认金汤湾房地产公司与邓颖洁于2012年11月29日至2017年8月10日期间存在劳动关系；3.金汤湾房地产公司支付邓颖洁2017年4月1日至7月31日期间的工资差额2800元；4.金汤湾房地产公司支付邓颖洁经济补偿金19000元；5.金汤湾房地产公司支付邓颖洁2014年5月至2016年8月期间的佣金差额112579元；6.金汤湾房地产公司为邓颖洁办理解除劳动关系手续，金汤湾酒店公司应予以配合；7.驳回邓颖洁的其他仲裁请求。 四、其他需要说明的事项：诉讼过程中，邓颖洁向本院提出财产保全申请，本院作出（2017）闽0206民初10362号之一民事裁定，依法冻结了金汤湾房地产公司在中国工商银行云霄支行账号为14×××80的账户。 争点分析 一、邓颖洁与金汤湾房地产公司于2013年7月1日之后是否存在劳动关系。 金汤湾房地产公司主张，金汤湾房地产公司与邓颖洁于2012年11月29建立劳动关系；2013年6月30日，金汤湾房地产公司与邓颖洁协商，问其是否愿意到金汤湾酒店公司工作，邓颖洁表示同意，双方解除劳动关系；邓颖洁于2013年7月1日与金汤湾酒店公司建立劳动关系；金汤湾酒店公司系金汤湾房地产公司的全资子公司，因金汤湾酒店公司缺少资金，所以邓颖洁的工资一直由金汤湾房地产公司代为支付。 邓颖洁主张，金汤湾房地产公司与邓颖洁于2012年11月29日建立劳动关系，邓颖洁的工作地点在厦门，金汤湾房地产公司一开始未为邓颖洁缴纳社会保险费；2013年7月起，邓颖洁的社会保险费开始由金汤湾酒店公司缴纳；邓颖洁与金汤湾酒店公司签订的劳动合同仅仅是为了缴纳社会保险费之用，金汤湾酒店公司并未对邓颖洁实际用工，邓颖洁一直在金汤湾房地产公司工作，工资也一直由金汤湾房地产公司发放；2017年8月10日，因金汤湾房地产公司未及时足额支付工资，邓颖洁提起劳动仲裁，要求解除双方的劳动关系。 本院认定及理由：邓颖洁与其他三名劳动者一同提起劳动仲裁，四人均主张与金汤湾房地产公司存在劳动关系，工作地点在厦门，且社会保险费由金汤湾酒店公司缴纳。从四人提交的工作场所照片、房屋租赁合同、通讯录、工作资料等证据的内容来看，金汤湾房地产公司在厦门设立有办公场所，四人从事的工作属于金汤湾房地产公司经营的业务。邓颖洁的工资在2013年7月1日之后仍由金汤湾房地产公司支付，而金汤湾房地产公司并无证据证明双方劳动关系于2013年6月30日解除，且金汤湾房地产公司亦于2013年9月29日与邓颖洁签订了一份期限为2013年10月29日至2018年10月28日的劳动合同。从金汤湾房地产公司和金汤湾酒店公司的企业登记信息来看，金汤湾酒店公司为金汤湾房地产公司的全资子公司，金汤湾酒店公司的法定代表人陈飞跃亦担任金汤湾房地产公司的董事兼总经理。金汤湾房地产公司安排邓颖洁与金汤湾酒店公司签订劳动合同，由金汤湾酒店公司为邓颖洁缴纳社会保险费，该情形属于金汤湾房地产公司与金汤湾酒店公司在用工方面存在混同，金汤湾房地产公司与邓颖洁的劳动关系仍然存续。因此，金汤湾房地产公司关于其与邓颖洁劳动关系已于2013年6月30日解除的主张，不应予以采纳。邓颖洁关于其于2012年11月29日至2017年8月10日期间与金汤湾房地产公司存在劳动关系的主张，应当予以采纳。 二、佣金。 金汤湾房地产公司主张，邓颖洁早已从金汤湾房地产公司离职，其主张的佣金提成已经超过仲裁时效，且其主张的佣金金额没有证据支持。 邓颖洁主张，佣金根据其销售房产价格的1.5%计算，金汤湾房地产公司在客户支付款项后向其支付佣金；客户分期付款的，则佣金分期计算；金汤湾房地产公司尚欠邓颖洁2014年5月至2016年8月期间的佣金差额112579元；其他销售房产的佣金，金汤湾房地产公司已经支付；邓颖洁主张的佣金属于劳动报酬，其于2017年8月10日提起仲裁申请同时提出解除劳动关系，佣金的主张未超过仲裁时效。 本院认定及理由：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。邓颖洁主张的佣金实际为提成工资，属于劳动报酬。根据前述分析认定，双方劳动关系存续至2017年8月10日，而邓颖洁于2017年8月10日提起劳动仲裁申请要求金汤湾房地产公司支付佣金，其该项主张并未超过仲裁时效。邓颖洁提交了相应的提成制度和销售方案，并针对其主张的佣金差额的金额提供一组佣金计算表，且针对部分销售业绩提供了对应的发票、认购书或购房合同的影印件。金汤湾房地产公司主张其公司股东之间发生矛盾，很多资料被其中一名股东带走，因此，无法对佣金的问题进行核实。金汤湾房地产公司作为用人单位无法对涉及劳动者劳动报酬的问题进行明确的说明并提交相应的证据，亦未按本院的要求对相应房产的销售情况进行答复，其应当承担相应的不利后果。因此，对于邓颖洁提交的发票、认购书或购房合同对应的销售业绩以及相应的佣金金额，应当予以采信。对于邓颖洁所主张的其他佣金金额，因缺乏前述发票、认购书或购房合同等证据，其提交的证据并不能充分证明该佣金金额，不应予以采纳。据此，金汤湾房地产公司应当向邓颖洁支付佣金差额即提成工资差额96103元。 裁判结果 本院认为，邓颖洁与金汤湾房地产公司于2012年11月29日建立劳动关系，邓颖洁向金汤湾房地产公司提供劳动，金汤湾房地产公司应当足额支付邓颖洁劳动报酬。金汤湾房地产公司对邓颖洁主张的2017年4月1日至7月31日期间的工资差额的金额并无异议，因此，金汤湾房地产公司应当支付邓颖洁2017年4月1日至7月31日期间的工资差额2800元。金汤湾房地产公司还应向邓颖洁支付提成工资差额96103元。金汤湾房地产公司确认2017年4月至7月的工资于2017年8月29日才支付，且支付时存在扣款，该情形已构成未及时足额支付劳动报酬，邓颖洁有权以此为由提出解除劳动关系并要求金汤湾房地产公司支付经济补偿金。双方劳动关系于2017年8月10日解除。金汤湾房地产公司对邓颖洁主张的经济补偿金的计算基数月工资3800元无异议，因此，金汤湾房地产公司应支付邓颖洁经济补偿金19000元。邓颖洁明确其关于解除劳动关系手续的主张具体包含办理社会保险关系转移手续和出具解除劳动关系证明。双方劳动关系已经解除，金汤湾房地产公司应当为邓颖洁出具解除劳动关系证明。邓颖洁的社会保险费由金汤湾酒店公司缴纳，故金汤湾酒店公司应当为邓颖洁办理社会保险关系转移手续。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、原告福建金汤湾房地产开发有限公司与被告邓颖洁的劳动关系于2017年8月10日解除。 二、原告福建金汤湾房地产开发有限公司与被告邓颖洁于2012年11月29日至2017年8月10日期间存在劳动关系。 三、原告福建金汤湾房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付被告邓颖洁2017年4月1日至7月31日期间的工资差额2800元。 四、原告福建金汤湾房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付被告邓颖洁提成工资差额96103元。 五、原告福建金汤湾房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内，支付被告邓颖洁经济补偿金19000元。 六、原告福建金汤湾房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十日内，向被告邓颖洁出具解除劳动关系证明。 七、第三人厦门金汤湾酒店管理有限公司应于本判决生效之日起十日内，为被告邓颖洁办理社会保险关系转移手续。 八、驳回原告福建金汤湾房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，保全申请费1192元，由原告福建金汤湾房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  邓剑斌 人民陪审员  宋阿娟 人民陪审员  张开顺 二〇一八年九月十三日 代书 记员  李达鸿 附页： 本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。 用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  5