杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)浙0105民初2141号 原告（反诉被告）：杭州龚坊网络科技有限公司，住所地杭州市拱墅区。 法定代表人：徐秋霞，总经理。 委托诉讼代理人：储京诚。 委托诉讼代理人：宁莉莉，浙江富奥律师事务所律师。 被告（反诉原告）：永康市健之行休闲用品有限公司，住所地浙江省永康市。 法定代表人：胡永接，执行董事。 委托诉讼代理人：冯肃健、胡晓梅，浙江方伦律师事务所律师。 原告杭州龚坊网络科技有限公司（以下简称龚坊公司）诉被告永康市健之行休闲用品有限公司（以下简称健之行公司）合同纠纷一案，于2018年1月30日向本院起诉，经诉前调解不成，本院于2018年3月5日立案受理，依法由审判员姜新农独任审判。健之行公司在答辩期内提起反诉，本院依法予以受理并决定合并审理。本案依法裁定转为适用普通程序进行审理，于2018年6月5日公开开庭进行审理。原告（反诉被告）龚坊公司的诉讼代理人储京诚、宁莉莉和被告（反诉原告）健之行公司的法定代表人胡永接、诉讼代理人冯肃健、胡晓梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告龚坊公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付2017年7月24日至2017年9月30日未完全支付的服务费36250元；2、判令被告支付违约金50000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年7月22日，原、被告签订了关于C派运动旗舰店的《天猫商城外包合作协议》一份，协议第一条约定由原告为被告提供店铺运营服务，被告向原告支付技术服务费及佣金，技术服务费是指甲方给乙方团队的基本技术服务费用；佣金是指被告以其天猫商城每月营业额为基础，按一定比例每月支付给原告的佣金费用。协议约定技术服务费为人民币30万元。当时基于被告店铺属于初创阶段，原告同意被告前期费用少付点，后面多付点的提议，即最终协议约定支付方式为：合同签订后两个工作日内被告支付第一阶段款（7月24日-9月23日）技术服务费20000元给原告，第二阶段（9月24日至11月23日）技术服务费40000元，第三阶段（11月24日-1月28日）技术服务费60000元，被告于2017年11月23日前按约支付给原告，第四阶段（1月24日-7月23日）技术服务费180000元整。技术服务期限为自2017年7月24日至2018年7月23日止。协议第五条约定在合同期内，除不可抗力因素外，被告不得以任何理由擅自解除和原告的合作协议，如被告单方提出解除合作协议，被告已付基础服务费等费用，原告均不退还，同时被告还应赔偿原告违约金50000元。被告擅自修改店铺密码10天以上，且未告知原告新密码，视为被告单方面解约行为，原告有权要求被告赔偿违约金50000元。双方签订合作协议后，被告支付了首款20000元，原告依约履行了技术服务，然至第二阶段款项支付时，被告一再拖延，并于2017年9月30日告知原告单方解除协议，并修改了账号密码，导致原告无法继续履行合同。原告认为技术服务是个持续开展的过程，且被告店铺属于初创期，需要原告投入更多的人力及精力，故须按照正常费用计算，被告还需支付原告2017年7月24日至9月30日期间的服务费36250元。另被告也向原告表示了单方解约的意思，并擅自修改了店铺账户密码，未告知原告，其行为已构成违约，应依据协议约定向原告支付违约金50000元。 被告健之行公司辩称，被告不需要支付原告36250元的费用，合同于2017年9月30日终止后，原告不再提供运营服务，故不应收取费用。本案原告没有履行案涉天猫合作协议的能力，因为原告没有履行合同的能力，致使被告无法达到合同目的。故被告有权解除合同并无需支付违约金。原告所谓的电子商务运营就是要求被告到淘宝网上做淘宝直通车等服务，要求被告投入大量的运营成本，原告并无其他运营能力，也没有电子商务运营团队，没有运营资格。经被告投入大量广告后，在原告代运营期间，店铺的访客数、成交数等还存在下降情况。原告并没有对店铺进行设计，仅是引用了被告原模板设计。当时约定产品一周上架一款，但是原告服务期间仅上架三款产品，且产品描述也是被告自行编辑的。故原告并没有能力提供运营服务，其没有运营、美工等团队。活动策划方面，被告按照原告要求购买了500套赠品，被告投入大量人力物力，但是该活动原告没有再继续运营下去。原告承诺在淘宝网上每月进行两次活动申报，但是因为原告本身不具有活动申报能力，导致被告错过了淘抢购、聚划算等活动，唯一一次淘抢购活动也是被告花费1.8万元取得的。在合同履行期间，原告没有尽心尽力推广，比如优惠期间因优惠券设置错误导致打折过期。实际上在2个月期间内，原告仅是一味采用需要高额费用的直通车服务、钻展等推广方式，不使用免费的如农村电商、视客、微淘等推广方式，导致被告支付的推广费用达销售额的20%主要，远高于合同约定上限10%。在代运营期间，原告并未达到双方当初商定的销售考核目标使店铺月销售额达150万元以上，故被告有权解除合同。原告在代运营期间要求被告违法刷单，严重损害了店铺的形象和利益，被告为维护自己的合法权益才解除合同。被告为避免损失的扩大，于2017年9月30日向原告提出解除合同，但是被告并未修改店铺密码，只是关闭了原告下架产品的权限。2、对于违约金部分，不应支持，若法院支持，违约金5万元也是过高的，法院应予以调整。 反诉原告健之行向本院提出反诉请求：1、确认反诉人与被反诉人签订的《天猫商城外包合作协议》已于2017年9月30日解除；2、判令被反诉人退还反诉人支付的技术服务费20000元；3、判令本案诉讼费由被反诉人承担。事实和理由：2017年7月22日，反诉人与被反诉人签订了《天猫商城外包合作协议》及补充协议（以下简称协议），协议约定由被反诉人代反诉人运营管理C派运动旗舰店（以下简称网店），运营服务内容主要包括：店铺装修设计、产品编辑上架，活动策划、活动申报、运营推广、店铺优化等，被反诉人代运营期间，店铺每月的销售额要求为150万元以上。协议签订后，反诉人按约支付了技术服务费20000元，但被反诉人只是没有进行店铺装修设计，产品也没有进行编辑，只是上架了三款产品，其中一款产品由反诉人自行编辑，另外二款只是套用反诉人原有模版。被反诉人没有进行策划，合同履行期间仅申报一次活动，但未成功，被反诉人也没有进行运营推广，包括并没有履行农村电商、视客、微淘等电商推广。合同约定的店铺优化，被反诉人也仅仅作了三处小范围改动，并没有进行整体优化活动。至今沿用反诉人原有风格。另，被反诉人实际运营网店期间，网店销售处于亏损状态，销售额持续下降，且被反诉人远未达到150万元的销售考核目标。2017年9月30日，反诉人通知被反诉人，解除双方的运营关系。反诉人认为，反诉人与被反诉人之间委托合同合法有效，反诉人与被反诉人委托合同关系自2017年9月30日，反诉人通知被反诉人之日起解除，被反诉人并没有实际履行相应运营服务，应当返还已收取的技术服务费。 反诉被告龚坊公司辩称，对反诉原告的第1项反诉请求无异议。但反诉被告不应返还服务费2万元。双方签订的合作协议系基于双方真实意思表示，双方应按协议履行。150万元的要求是激励措施，合作协议明确反诉被告为反诉原告提供运营服务，反诉原告向反诉被告支付技术服务费及佣金，技术服务费是指基础服务费用。佣金参照补充协议第1条、第2条第1点。但是并未约定未达到150万元反诉原告有权解除合同，仅是无需支付佣金。反诉被告为反诉原告提供服务期限为2017年7月24日至2017年9月30日，该期间反诉被告一直全心全力为反诉原告提供服务，服务内容双方均已经明确。不能申报活动是因为反诉原告后台评分不达标，反诉被告也就此在想方案，但是2个月的时间肯定不够，这不代表反诉被告未为反诉原告申报活动。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。1、对龚坊公司提交的《天猫商城外包合作协议》、聊天记录、C派运动工作群文件记录、部分设计底稿及光盘、C派运动旗舰店部分产品图、收款记录、《淘宝直通车软件服务协议》等证据，以及健之行公司提交的账户交易明细回单、C派运动旗舰店2017年5月至9月交易情况、直通车及钻展费用消耗明细、QQ聊天记录、微信聊天记录、《天猫商城外包合作协议》及补充协议、C派运动旗舰店半年度工作计划等证据，本院对真实性予以认定。2、对龚坊公司提交的服务清单、照片，以及健之行公司提交的C派运动旗舰店2017年7月至9月财务报表汇总等，本院对真实性不予认定。 根据上述有效证据和当事人陈述，本院认定案件事实如下： 2017年7月22日，甲方健之行公司与乙方龚坊公司签订《天猫商城外包合作协议》一份，约定，乙方为甲方的天猫商城店铺C派运动旗舰店提供店铺运营服务，甲方向乙方支付技术服务费及佣金，技术服务费是指甲方付给乙方服务团队的基本技术服务费用，佣金是指甲方以其天猫商城每月营业额为基数，按一定比例每月支付给乙方的佣金费用。技术服务费：本协议甲方支付乙方技术服务费为人民币30万元每年，合同签订后两个工作日内甲方支付第一阶段款（7月24日-9月23日）技术服务费20000元给乙方，第二阶段（9月24日-11月23日）技术服务费40000元甲方于2017年9月23日前支付给乙方，第三阶段（11月24日-1月23日）技术服务费60000元甲方于2017年11月23日前按月支付给乙方，第四阶段（1月24日-7月23日）技术服务费180000元整参考《天猫商城外包合作协议》补充协议第二大款第2小条，乙方收到首笔款项后组织团队开始工作，上述费用由甲方打入本条第5项所列乙方银行账号。佣金：甲方按其天猫商城销售额的约定提点支付佣金给乙方，每月结算一次，当月佣金于次月10日前支付，由甲方一次性打入本条第5项所列乙方银行账号。合同期限：自2017年7月24日至2018年7月23日止。甲方的权利和义务为：提供乙方为其天猫商城店铺设计所需相关产品的资料、图片、产品卖点文案内容，并负责执行方案中涉及到的需要双方配合的其他工作；负责对乙方的设计方案、推广方案、实施方案提出意见，并最终经过甲乙双方认可后由乙方实施；提供乙方天猫商城店铺相关的管理账号、密码，账号、密码如有修改及时告知乙方，同步向乙方提供店铺前期运营相关真实数据并对此负全部责任；涉及甲方店铺运营中相关付费广告推广，甲方应积极配合费用支付，保证乙方方案的顺利执行，同时甲方有权进行监督；甲方应按照合同条款按时向乙方支付基础服务费及佣金；如果甲方有阶段性特殊要求，乙方将根据实际情况予以协助，由乙方提出活动方案以及活动费用预算，甲方应积极配合费用支付，保证乙方方案的顺利执行，同时甲方有权进行监督。乙方的权利和义务为：乙方负责整个店铺的日常管理，主要包括：店铺装修设计、产品编辑上架、活动策划、活动申报、运营推广、店铺优化等；乙方有权要求甲方提供项目范围内所需要的资料图片及其他相关资料，以使项目的顺利实施；乙方有权对所提交的文件、方案根据执行情况的变化做相应的调整和修正；乙方将按照甲、乙双方确定的工作计划及目标开展服务；乙方应根据托管项目的特点，适时提出营销活动方案，经甲方确认后，将按时、按质、按量完成相关工作内容，其中需要甲方配合实施的，甲方必须按时完成，以保证工作的顺利完成，否则因甲方原因未按时完成工作，乙方不承担任何责任；乙方托管甲方项目后，在甲方保证有效配合的情况下，乙方承诺托管项目的年销售不低于托管前一年的销售，同时，为了不断提升销售额，甲方在有关广告方面的投入应随着销售的不断上升，同比加大广告方面的投入。在合同期内，除因不可抗力因素外，甲方不得以其他任何理由擅自解除和乙方的合作协议，如甲方单方提出解除合作协议，甲方已付基础服务费，含商务佣金、销售提点等费用乙方均不予退还，同时甲方还应赔偿乙方违约金伍万元。该合同还对保密义务、其他违约责任等作了约定。同日双方还签订《补充协议》一份，对销售额要求及提点详细等作了约定。2017年7月24日，健之行公司支付给龚坊公司技术服务费20000元，并将C派运动旗舰店交给龚坊公司管理、运营。2017年9月30日，健之行公司通知龚坊公司解除双方之间的合作关系。 本院认为，本案《天猫商城外包合作协议》是双方当事人平等磋商后所签订，系双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应认定合法有效。该合同签订后，健之行公司将其C牌运动旗舰店交给了龚坊公司进行管理、运营，龚坊公司也已开始履行合同约定义务。健之行公司于2017年9月30日解除了前述协议，本案诉讼过程中其主张系基于龚坊公司存在诸多违约情形才行使了合同解除权，但对于龚坊公司存在根本性违约的事实其并未能举证加以证明，其通知龚坊公司解除合同时也并非基于该理由。本案《天猫商城外包合作协议》约定的主要内容是，健之行公司将其C派运动旗舰店交给龚坊公司进行日常管理和运营，并向龚坊公司支付技术服务费及佣金。从该合同的名称及内容来看，该《天猫商城外包合作协议》是《中华人民共和国合同法》或者其他法律没有明文规定的合同。《中华人民共和国合同法》第一百二十四条规定，本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。从《天猫商城外包合作协议》约定的内容来看，该合同与委托合同最相类似。因此，参照《中华人民共和国合同法》第四百一十条有关“委托人或者受托人可以随时解除委托合同”的规定，健之行仍有权在龚坊公司不存在根本性违约的情形下解除本案《天猫商城外包合作协议》。健之行公司于2017年9月30日通知龚坊公司解除该合同，现诉请确认该合同已于该日解除，龚坊公司对此亦无异议，因此，本院予以确认《天猫商城外包合作协议》已于2017年9月30日解除。 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。虽然健之行公司已经支付了2017年7月24日至2017年9月23日期间的技术服务费20000元，但龚坊公司在该期间也已履行了合同义务，因此，健之行公司诉请返还该20000元，本院不予支持。并且，龚坊公司在2017年9月24日至2017年9月30日期间履行了对C派运动旗舰店进行日常管理、营运的合同义务，因此，健之行公司应当向龚坊公司支付该期间的技术服务费，本院根据合同对技术服务费的约定，酌定该期间健之行公司应支付龚坊公司技术服务费4590元。龚坊公司主张按合同约定的技术服务费总额30万元重新核算合同履行期间的技术服务费，依据不足，本院不予支持。 现龚坊公司以健之行公司单方解除合同造成其损失为由诉请健之行公司支付违约金50000元。本院认为，《天猫商城外包合作协议》约定，健之行公司单方解除合同的，应赔偿龚坊公司违约金50000元。因健之行公司单方提前解除合同，造成龚坊公司包括技术服务费等在内的预期利益损失属客观事实，而从本案合同约定的技术服务费及佣金标准考量，该50000元违约金数额并未过分高于龚坊公司的损失，因此，健之行公司有关该违约金数额过高的抗辩主张本院不予采信，并对龚坊公司该项诉讼请求予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第五项、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条、第一百二十四条、第四百一十条之规定，判决如下： 一、确认杭州龚坊网络科技有限公司与永康市健之行休闲用品有限公司之间于2017年7月22日签订的《天猫商城外包合作协议》已于2017年9月30日解除； 二、永康市健之行休闲用品有限公司于本判决生效之日起十日内支付杭州龚坊网络科技有限公司技术服务费4590元； 三、永康市健之行休闲用品有限公司于本判决生效之日起十日内支付杭州龚坊网络科技有限公司违约金50000元； 四、驳回杭州龚坊网络科技有限公司的其他诉讼请求； 五、驳回永康市健之行休闲用品有限公司的其他反诉请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1956元，由杭州龚坊网络科技有限公司负担718元，永康市健之行休闲用品有限公司负担1238元。反诉案件受理费减半收取150元，由永康市健之行休闲用品有限公司负担。 杭州龚坊网络科技有限公司于本判决生效之日起十五日内来本院申请退诉讼费；永康市健之行休闲用品有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院，并向杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。 审 判 长  姜新农 人民陪审员  胡 敏 人民陪审员  王春英 二〇一八年九月四日 代书 记员  何颖洁 ??? ??8?