广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0305民初3800号原告：沈某，女，汉族，1983年7月31日出生，户籍住址广州市番禺区，被告：深圳市富鑫堡供应链管理有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前海一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司），实际经营场所为深圳市南山区深南大道9680号大冲商务中心A座1106，统一社会信用代码：91440300MA5DKJUT71。法定代表人：蔡道国，董事长。委托诉讼代理人：贺万春，男，系被告公司员工。委托诉讼代理人：徐丽丹，女，系被告公司员工。原告沈某诉被告深圳市富鑫堡供应链管理有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2018年1月26日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告沈某、被告委托诉讼代理人贺万春与徐丽丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求为：1、被告向原告支付2017年8月11日至11月6日期间的合作提成318415.4元；2、被告向原告支付经济损失3万元；3、被告承担诉讼费用。事实和理由：2017年8月11日，原、被告双方签订了合作协议，约定由被告提供资金，原告负责资金操作，双方按项目利润6:4的比例进行分配。原告于2017年8月11日开始进行期货操作，原告的初始使用资金为3646232.06元。被告在未与原告协商的情况下，于2017年11月7日口头要求原告停止操作、对期货账户持仓头寸进行平仓出金处理，原告只能根据被告通知被迫平仓。原告终止协议时所持有的操作资金为4495016.06元，与初始资金相比，增值了848784元，扣除该期间资金利息52745.49元后，原告在合作协议项下所操作的资金增值了796038.5元，应得分成318415.4元。原告为了执行协议，聘请了业务人员，原告支付了聘用人员的工资3万元，被告应赔偿原告该损失。被告辩称，原告所述不符合事实，原告的诉讼请求没有法律依据，应予以驳回。1、双方签订的《合作协议》中约定，原告为被告导入铜等国内贸易（包括但不限于为规避这些业务交易过程中的价格波动风险而在期货交易所、OTC、或电子盘进行的对冲交易行为，以及根据这些业务进行的银行套利、票据套利等相关业务）提供服务，但原告在合同签订后并未进行协议项下的铜等国内贸易，未履行协议项下的义务。2、原告混淆客户权益的计算方式，应采用逐笔对冲的计算日报，原告所计算的利润采用的是逐日盯式，两种计算方式的差异导致原告计算利润的差异。在逐笔对冲结算方式下，浮动盈亏不计入当日结存，逐日盯式的计算方式中客户权益等于当日结存。按逐笔对冲方式计算的客户权益等于当日结存加上浮动盈亏，根据结算日报，2017年8月11日至11月7日期间的盈亏为3153715.35-3685890.62，亏损532175.27元，再加上占用资金88天的利息54059.73元（年利率6%），累计亏损586235元。在合作期间，未产生利润，不存在利润分配。3、原告聘用业务员系其自身行为，根据协议第二条的约定，该费用不应由被告承担。经审理查明，2017年8月11日，原告（乙方）、被告（甲方）签订了《合作协议》。该协议的内容包括：1、双方合作的内容为乙方为甲方导入铜等国内贸易（包括但不限于为规避这些业务交易过程中的价格波动风险而在期货交易所、OTC、或电子盘进行的对冲交易行为，以及根据这些业务进行的银行套利、票据套利等相关业务）提供服务。2、采用“甲方提供管理平台和运营资金，乙方提供业务渠道资源和督导业务执行，利润比例分成”的合作方式。乙方组织团队以独立第三人的身份参与本协议项下的“合作内容”，乙方承诺乙方及其团队成员自愿不与甲方形成劳动关系，乙方须向甲方备案其团队成员相关个人信息。3、甲方提供最高额1500万元的业务常备运作资金。双方同意甲方提供的运营资金按乙方资金计划书的年利率6%计算利息，该资金成本在分成前利润中列支。4、乙方及其团队成员在开展业务时应遵守甲方的相关管理制度，严格按照甲方“合法合作经营、严格风控、合理利润、确保业务（流水）”四个交易原则拓展业务。5、采取“利润比例分成”方式进行利润分配，除资金成本、交易费、仓租、运杂费、税金及附加、期货未平仓头寸亏损或期现未交割平仓头寸相抵后亏损可在分成前利润中抵减外，其他费用（包括但不限于人员薪酬福利、公关费等）均在各自分成后的利润中自行处理。6、双方按项目利润6:4比例进行分配（甲方占60%、乙方占40%）。每月底对项目进行利润核算并按协议约定确认各自利润，甲方于次月15日前进行分配利润。甲乙双方各自承担税费，乙方所获利润可凭服务费发票或其他形式发票以报销方式要求甲方支付。项目利润=不含税收入－不含税成本－税金及附加－资金成本－经营费用－其他经双方书面确认可在分成前抵减的费用。“资金成本”指甲方提供的运营资金按年利率6%计算利息，按乙方资金计划金额及占用天数计算。7、在正常经营活动过程中产生的损失、呆坏账，由甲乙双方按上述项目利润分配比例承担。8、因一方不按协议履行其义务导致合同不能履行、不能完全履行、延迟履行或履行不符合约定条件的，应承担另一方因此遭受的损失及对外承担的一切责任。2017年8月11日，原告开始对被告账户为65×××61的方正期货进行操作，上日结存为3646232.06元，客户权益为3685890.62元。原告的初始使用资金为3646232.06元。2017年11月7日，被告向原告发出《通知函》，内容为：因公司急需调配资金，要求原告在2017年11月8日18点前对现货库存进行销售回款，对方正期货账户持仓头寸进行平仓出金处理；从2017年11月6日18点后因此次行为所造成的一切后果由公司承担，与原告无关。2017年11月8日，原告通知被告财务修改了账户密码。根据中国期货市场监控中心网站《客户交易结算日报（逐笔对冲）》材料显示：2017年11月7日，涉案期货账户上日结存为4495016.06元，当日平仓盈亏为－706075元，客户权益为3153715.35元。被告当日从该账户中取现70万元。原告主张其操作的涉案账户在2017年8月11日至11月7日期间增值了848784元，扣除资金占用利息52745.49元后的7796038.5元为利润。被告辩称涉案账户的利润应为2017年11月7日的客户权益减去8月11日的客户权益，加上资金占用88天的利息54059.73元，累计亏损为586235元。原告对此不予认可，并解释称：1、浮动盈亏是一种未实现损益，根据会计瞩目收入实现原则，通常不确认为投资收益，最终实际亏损是以平仓价为准的。2、涉案账户在2017年11月7日的平仓实际亏损为706075元，被告在《通知函》中确认由其承担责任，故应以11月7日的上日结存数4495016.06元来计算利润。原告主张因被告单方终止协议导致其支付了业务员3万元服务费，该损失应由被告承担。原告提交了《合作协议》、《收据》作为证据。《合作协议》的内容是：业务员为原告与被告的合作提供业务服务，每月服务费为15000元，合作期限为2017年8月11日至2017年12月31日，原告如擅自终止协议应按每月15000元付至2017年12月结束。《收据》载明：业务员确认收到原告支付的11月及12月服务费3万元。被告以其不是合同相对人为由，表示无法确认证据的真实性。以上事实，有《合作协议》、客户交易结算日报（逐笔对冲）、《通知函》、微信聊天记录、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告与被告签订了《合作协议》，该协议是双方真实意思表示，合法有效，双方应按约定履行各自义务。原告在2017年8月11日开始对被告的方正期货账户进行操作，当时的原始使用资金为3646232.06元。2017年11月7日，被告通知原告应在2017年11月8日对现货库存进行销售回款、对方正期货账户持仓寸头进行出金处理，并明确从2017年11月6日18点后因此次行为所造成的一切后果由被告承担。本案争议焦点在于利润计算基数。原告主张应以2017年11月7日涉案账户的“上日结存”数与8月11日的“上日结存”数之差来计算利润分成，被告认为应以“客户权益”的数额之差来计算盈亏。因双方在《合作协议》中未约定计算利润的基数，被告亦未提交证据证明其主张有事实或法律依据，本院对原告该主张予以采纳，认定应以涉案账户在2017年11月7日的“上日结存”与8月11日的“上日结存”数额之差来计算利润。关于在2017年11月7日的平仓盈亏－706075元，因被告在《通知函》中确认2017年11月6日18点之后的一切后果由其承担，故对原告关于该平仓盈亏由被告自行承担的主张，本院予以采纳。根据约定，原告占用资金的成本按年利率6%计算。经核算，原始使用资金3646232.06元占用88天的利息为52745.49元，该费用应在利润中予以扣减。被告未提交证据证明有其他需要在分成前抵减的费用，原告关于项目利润应以2017年11月7日的“上日结存”减去原始使用资金、资金占用费的主张，并无不当，本院予以采纳。经核算，原、被告双方可进行分配的项目利润为796038.5元（4495016.06-3646232.06-52745.49），按约定的分配比例计算，原告可获得的利润为318415.4元（796038.5×0.4）。原告主张因被告单方终止协议，导致其向业务员支付了2017年11月及12月份的服务费3万元。被告对此不予认可，双方亦未约定由被告负担业务员的服务费，原告与案外人之间的约定对被告无约束力。原告亦未提交证据证明该费用是履行协议的必要支出，故对原告关于该3万元为其损失并要求被告支付的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳市富鑫堡供应链管理有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告沈某支付2017年8月11日至2017年11月6日期间的合作提成318415.4元；二、驳回原告沈某的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6526.24元，由原告负担826.24元、由被告负担5700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  张 敏人民陪审员  段先福人民陪审员  辛倩平二〇一八年九月二十八日书 记 员  梁运致