贵州省六盘水市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）黔六中刑三终字第67号原公诉机关贵州省六盘水市钟山区人民检察院。上诉人（原审被告人）张某某，又名张某某，男，1978年6月7日出生，汉族，贵州省水城县人，小学文化，农民。因本案于2014年8月24日被刑事拘留，同年9月9日被取保候审，2015年3月18日被逮捕。现羁押于贵州省六盘水市第一看守所。辩护人苗祥耘，贵州兆孚律师事务所律师。贵州省六盘水市钟山区人民法院审理贵州省六盘水市钟山区人民检察院指控原审被告人张某某犯行贿罪一案，于2015年3月19日作出（2015）黔钟刑初字第74号刑事判决，原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省六盘水市人民检察院指派检察员顾波出庭履行职务，上诉人张某某及其辩护人苗祥耘到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2013年，六盘水市钟山区石桥村四组村民张某某及其父亲张某某、母亲徐某某在六盘水市钟山经济开发区（红桥新区）石桥社区服务中心石桥村四组的五处房屋（石办石桥2013-142、268号、277号、314号、386号）被列入集中迁建拆迁户。2013年上半年，被告人张某某为了使自己及其父母的违法建筑房屋能被视为合法建筑得到拆迁赔偿，便找到石桥社区服务中心“两违”防控工作队队长徐某某（另案处理），请徐某某帮忙不要拆除自己及其父母亲名下的“两违建筑”。之后，张某某向徐某某行贿人民币2万元。徐某某收到钱后将张某某的要求告诉石桥社区服务中心“两违”防控工作队队员邓某（另案处理），让邓某和其一起帮助张某某逃避“两违建筑”查处，后分给邓某赃款人民币1万元。徐某某在之后的查处、报送材料中，在被告人张某某的父亲张某某的“两违建筑”房屋丈量单上作虚假签字认证，导致国家财产遭受损失。具体“两违”造假事实如下：1、2013年8月17日，被告人张某某父亲张某某与钟山区经济开发区（红桥新区）石桥社区服务中心签订房屋（属部分违章建筑）拆迁（集中迁建）补偿安置协议书（合同号为石办石桥2013-268号），补偿金额计人民币608，358.00元，涉及违章建筑金额计人民币70，893.00元。案发时，补偿款项未实际发生支付和领取。2、2013年9月17日，被告人张某某父亲张某某与钟山经济开发区石桥社区服务中心签订了合同号为石办石桥2013-314号的房屋（属全违章建筑）拆迁一次性货币补偿安置协议书，补偿金额计人民币434，094.00元。案发时，补偿款项未实际发生支付和领取。3、2013年12月30日，被告人张某某母亲徐某某与钟山区经济开发区（红桥新区）石桥社区服务中心签订房屋（属全违章建筑）拆迁（集中迁建）补偿安置协议书，合同号为石办石桥2013-386号，补偿金额计人民币437，187.00元。案发时，补偿款项未实际发生支付和领取。4、2013年6月21日，被告人张某某的合同号为石办石桥2013-142号住房建筑（属全违章建筑），补偿款计人民币429，868.00元。被告人张某某共领取拆迁补偿款计人民币429，868.00元及过度房租金计人民币4，579.00元，共计人民币434，447.00元。5、2013年8月27日，被告人张某某的合同号为石办石桥2013-277号住房建筑（属部分违章建筑），补偿款计人民币276，001.00元，涉及违章建筑面积73.95平方米，金额计人民币36，975.00元。被告人张某某共领取拆迁补偿款计人民币276，001.00元。6、2013年9月17日，被告人张某某父亲张某某的合同号为石办石桥2013-314号住房建筑（属全违章建筑），补偿款计人民币434，094.00元。张某某共领取拆迁补偿款计人民币434，094.00元。案发时，共领取三笔拆迁补偿款计人民币1，144，542.00元。其中，违法所得款项计人民币905，516.00元。案发后，赃款已全额退清，违章建筑已自行拆除。原审法院根据上述事实及相应证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条，第三百九十条，第六十七条第三款及第六十四条的规定，以被告人张某某犯行贿罪，判处有期徒刑三年；赃款由收缴单位返还原支付单位。宣判后，原审被告人张某某不服，以“上诉人的行为符合缓刑的适用条件，请求对上诉人适用缓刑”为由提出上诉。原审被告人张某某的辩护人提出“一审认定的第四桩事实发生在行贿之前，一审认定张某某行贿获取不正当利益905516元错误；张某某的行贿行为只与一审认定的第一桩事实有关；量刑过重，应对上诉人张某某适用缓刑、甚至免予刑事处罚”的辩护意见。贵州省六盘水市人民检察院认为，原判认定部分事实有误，建议从轻处罚并改判。经审理查明，2013年7月份，上诉人张某某为了使其父亲张某某的一违法建筑房屋不被拆除，且能被视为合法建筑得到拆迁赔偿，便向石桥社区服务中心“两违”防控工作队队长徐某某（另案处理）行贿人民币2万元。同年8月17日，张某某与钟山区经济开发区（红桥新区）石桥社区服务中心顺利签订了房屋（属部分违章建筑）拆迁（集中迁建）补偿安置协议书（合同号为石办石桥2013-268号），补偿金额计人民币608358元，涉及违章建筑金额计人民币70893元。案发时，补偿款项未实际发生支付和领取。徐某某收到钱后，在之后的查处、报送材料中，对上诉人张某某及其父母的“两违建筑”作了虚假签字认证，导致上诉人张某某及其父母能顺利与石桥社区服务中心签订房屋拆迁补偿安置协议，且上诉人张某某及其父亲张某某的违章建筑已得到国家赔偿。具体造假事实如下：1、2013年8月27日，上诉人张某某合同号为石办石桥2013-277号住房建筑（属部分违章建筑），补偿款计人民币276001元，涉及违章建筑面积73.95平方米，金额计人民币36975元。上诉人张某某共领取拆迁补偿款计人民币276001元。2、2013年9月17日，上诉人张某某父亲张某某的合同号为石办石桥2013-314号住房建筑（属全违章建筑），补偿款计人民币434094元。张某某共领取拆迁补偿款计人民币434094元。3、2013年12月30日，上诉人张某某母亲徐某某与钟山区经济开发区（红桥新区）石桥社区服务中心签订房屋（属全违章建筑）拆迁（集中迁建）补偿安置协议书，合同号为石办石桥2013-386号，补偿金额计人民币437187元。案发时，补偿款项未实际发生支付和领取。案发后，违法所得款项已全额退清，违章建筑已自行拆除。认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，上诉人张某某及其辩护人未提出新的证据，本院对一审判决所列证据予以确认。关于上诉人张某某的辩护人所提“一审认定的第四桩事实发生在行贿之前，一审认定张某某行贿获取不正当利益905516元错误”的辩护意见，因与审理查明的事实相符，本院予以采纳。关于上诉人张某某的辩护人所提“张某某的行贿行为只与一审认定的第一桩事实有关”的辩护意见。经查，上诉人张某某在行贿之前，徐某某一直未在张某某的“两违建筑”房屋丈量单上签字认证；张某某送2万元给徐某某后，徐某某便对上诉人张某某及其父母的“两违建筑”均作了虚假签字认证，张某某的行贿行为与徐某某之后的虚假签字存在关联性，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人张某某为谋取不正当利益，给予国家工作人员人民币2万元的行为构成行贿罪。鉴于其归案后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚；其认罪态度较好，有一定悔罪表现，全额退赃，最终未使国家利益遭受损失，酌情可以从轻处罚；上诉人张某某没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。关于上诉人张某某及其辩护人所提“量刑过重，上诉人的行为符合缓刑的适用条件，请求对上诉人适用缓刑”的上诉理由及辩护意见成立，本院予以采纳。关于上诉人张某某的辩护人所提“对上诉人免予刑事处罚”的辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决定罪准确，但认定部分事实有误，量刑不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、（三）项和《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款，第三百九十条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条的规定，判决如下：一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2015）黔钟刑初字第74号刑事判决第一项，即被告人张某某犯行贿罪，判处有期徒刑三年；二、维持贵州省六盘水市钟山区人民法院（2015）黔钟刑初字第74号刑事判决第二项，即赃款由收缴单位返还原支付单位；三、上诉人（原审被告人）张某某犯行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审 判 长  罗远进审 判 员  武晓华代理审判员  张 丽二〇一五年五月二十二日书 记 员  严 维