浙江省岱山县人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2014）舟岱刑初字第74号公诉机关浙江省岱山县人民检察院。附带民事诉讼原告人徐某，务工，（系本案被害人）。诉讼代理人张肖冬，浙江六和（舟山）律师事务所律师。诉讼代理人黄炜，浙江六和（舟山）律师事务所律师。被告人颜某，岱山县衢山镇太平村村干部。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年4月22日被取保候审。辩护人暨诉讼代理人吴敏华，北京大成（舟山）律师事务所律师。岱山县人民检察院以岱检公诉刑诉（2014）1057号起诉书指控被告人颜某犯故意伤害罪，于2014年7月15日向本院提起公诉，本院于同日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人徐某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，二次公开开庭进行了合并审理。岱山县人民检察院指派检察员姚海华、代理检察员庄力文出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某及其代理人、被告人颜某及其辩护人到庭参加诉讼。本案审理期间，岱山县人民检察院对本案补充侦查二次，经舟山市中级人民法院批准对本案延长审限三个月。现已审理终结。岱山县人民检察院指控：2014年3月13日上午10时许，在岱山县衢山镇“太平农家乐”工地南面空地上，被告人颜某因不满徐某举报其“太平农家乐”系违章建筑（举报属实）而与徐某发生争执。被告人颜某采用掌掴、脚踹的手段殴打徐某，造成徐某右肩部、右胸部、会阴部一定伤势。经岱山县公安局法医学人体损伤程度鉴定：徐某右肩部、右胸部损伤分别构成轻伤二级，会阴部损伤属轻微伤。案发后，被告人颜某赔偿徐某人民币22000元。据以上事实，公诉机关认为被告人颜某因琐事与他人发生纠纷，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究刑事责任。为证明指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示和宣读了被告人供述、被害人陈述、证人证言、法医学人体损伤程度鉴定意见书等证据。附带民事诉讼原告人徐某诉称，其被被告人颜某打伤，要求被告人颜某赔偿医疗费人民币（以下币种均为人民币）50001.25元、住院伙食补助费1620元、护理费7533.74元、误工费161516元、××赔偿金76746.70元、交通费（含住宿费）5196元、营养费3000元、精神抚慰金5000元、鉴定费1200元，共计311813.69元，扣除颜某已支付的22000元，尚应支付289813.69元。为佐证上述诉讼请求，附带民事诉讼原告人徐某提供了门诊病历、检查及诊断报告、入院及出院记录、诊断证明书、医疗费票据、交通费、住宿费票据、护理费票据、护理用品票据、岱山县丰乐蔬菜专业合作社出具的收入及职业证明、身份证明等证据。此外，保留对会阴部损伤后续治疗费用继续追索的权利。被告人颜某对起诉指控的主要犯罪事实没有异议，但辩解徐某右肩部的损伤不是其造成的，其听说是徐某自己摔倒致伤的；对于附带民事部分，认为原告人的收入没有那么多，对原告人主张的××赔偿金计算本身无意见，但认为这个××不是其造成的。愿意赔偿原告人的合理费用。被告人颜某的辩护人辩称，有证人目睹案发前徐某有摔倒行为，徐某肩部没有泥印，认定徐某右肩部的损伤系颜某造成证据不充分；徐某在本案中有过错；颜某到案行为应认定为自首；颜某的伤害行为属临时起意，案发后认罪态度好，对原告人深表歉意，有赔偿意愿，平常表现良好，主观恶性不深，建议对其从轻处罚。对于附带民事赔偿部分，认可关于医疗费、病休期限、护理期限、营养期间的鉴定意见；认可住院伙食补助费；认为护理费标准过高，认可100元／天；认为原告人的收入受市场调节，不是蔬菜专业合作社支付的，由蔬菜专业合作社出具原告人的收入证明不科学；××赔偿金应按照农村标准计算；部分交通费与本案无关联性，认可交通费为3000元；认可营养费50元／天。经审理查明：2014年3月13日上午10时许，在岱山县衢山镇“太平农家乐”工地南面空地上，被告人颜某因不满徐某举报其“太平农家乐”系违章建筑（举报属实）而与徐某发生争执。被告人颜某采用掌掴、脚踹的手段殴打徐某，造成徐某右肩部、右胸部、会阴部一定伤势。经岱山县公安局法医学人体损伤程度鉴定：徐某右肩部、右胸部损伤分别构成轻伤二级，会阴部损伤属轻微伤。案发后，被告人颜某被公安机关传唤到案。被告人颜某赔偿徐某人民币22000元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、被害人徐某的陈述证实，其是太平村村民，颜某是太平村党支部副书记。因为颜某在申东旁边一块地上盖房子，该土地是村里集体土地，村民认为颜某非法使用该土地，就选了一些村民代表去政府反映，其是村民代表之一。因为这个事情颜某对其仇视了。2014年3月13日早上7点多，颜某打电话叫其去工地，其想到颜某可能知道其举报他的事情，去的话可能会引起麻烦就没有答应。10点左右，其干活后路过申东旁边，颜某正在建设的农家乐工地，颜某看到其后叫其过去，然后对其讲“滑生噶老头，这块土地你有多少份，东讲讲，西讲讲，你讲什么东西”。之后其和颜某争吵了几句，颜某就用脚在其阴茎部踹了一脚，其就被踹倒在地上，接着颜某用脚在其右肩部踹了一脚，其疼痛不止，躺在地上，颜某又用脚在其左胸部又踹了一脚。其想起身来但是颜某又用拳头在其右侧头部拷了几拳。之后，其就报警了，后来其发现腹部胀痛，小便时发现血尿。在这次吵架之前其没有和别人吵架过也没有摔倒过，只是在一条沟里滑落过，衣服弄湿了，没有伤到过。2、被告人颜某的供述证实，2014年3月13日早上7点多，徐某来其申东大酒店旁边的工地拍照，意思是把工地施工情况拍下来告其违章建设。过了会毛某打电话告诉其徐某在镇里告其违章建筑的事情，其很生气，就打电话叫徐某来说清楚，徐某抵赖不肯来工地。10点40分左右，其看到徐某又来工地，就上去质问徐某告其的事情，徐某抵赖，其与徐某发生争执。其就打电话给毛某想要对质，徐某上来夺电话，其不给。徐某很激动，手指其脸说“我告你了怎么样？”。还用一只手抓住其毛线衣扯要打架的样子，其被弄得火大了就掴了徐某左脸一巴掌。徐某松开其衣服从地上捡了一块石头想扔其，其也捡起块石头说“你石头不要扔，扔的话我比你快”。徐某丢掉石头，人朝其靠过来，其火气挺大，抬起脚踹了徐某腹部靠近右胸部位。徐某被踹到后退几步，接着冲上来挥拳朝其头部打了几拳。其向后退几步，徐某还要追上来打的样子，其朝徐某腹部踹过去，刚好徐某跑上来，那一脚就踹在徐某裆部了，徐某又后退几步。之后徐某还要靠上来，其就一直躲着他没有再动手打过。之后民警到达现场。3、证人郁某、费某的证言证实，2013年3月13日上午9点多，他们在衢山申东大酒店旁边工地干活，看到徐某和颜某起争执并上前劝架，但案发时他们没有在现场后来才过去的，所以没有看到徐某和颜某具体打架的情形。并听说因为徐某一直在告颜某工地是违章建筑，所以双方就有了矛盾，才起争执的。4、证人汪某甲的证言证实，2014年3月13日，其在地里干活时看到申东工地在建的农家乐工地上，徐某和颜某发生争执，徐某拉着颜某的衣服，颜某一直在退让，没有和他发生打架。当时旁边还有几个人在拉架。双方拉扯一会后被拉开，但徐某不罢休，反倒去追颜某，他们两人绕着农家乐工地跑了几圈。之后其自己干活去了，就没有注意了。当天下午，其听说中午12点多，徐某夫妇到颜某家吵架，说颜某把徐某打伤了。当天下午徐某去了岱山县第二人民医院，第二天去定海看病了。3月13日徐某和颜某争吵那天没有下雨，但前一天下过雨，案发当天地上都是湿的，比较泥泞。此外2014年3月13日前三四天，其在地里干活时看到徐某背着钉耙在地里走，一不小心摔了一跤。当时其离徐某摔倒的位置有一百多米，徐某摔倒后马上站起来，在摔倒后的几天还在照常干活，没有注意有无异常，大体和以前差不多。5、证人毛某的证言证实，2014年3月13日上午10时许，其接到徐某电话说被颜某打伤了，之后其就打电话问颜某“你怎么好打他的啊”，颜某说“他东告告，西告告，西说说，我打死他啦”。之后其就打电话给了公安机关。徐某是村民代表，因为举报颜某办的农家乐系违章建筑和颜某产生了矛盾。徐某在3月13日之前没有和别的人吵过架也没有摔倒过，只是在一条沟里滑落过，裤脚弄湿了，其他没有伤势。3月13日之前，徐某每天都在干活，和平常一样，没有异常。6、证人汪某乙的证言证实，徐某是其丈夫，2014年3月13日前一个礼拜，徐某没有受过任何伤，身体一直很好，一直在地里干活。7、证人唐某的证言证实，其和徐某是村民关系，徐某的大棚在其大棚附近，3月13日之前，其看到徐某都在干活和平常一样。8、现场照片证实，徐某腹部、裆部及右大腿部、右腿膝盖处有泥迹。9、岱公物鉴（法）字（2014）32号法医学人体损伤程度鉴定书证实，徐某右肩部、右胸部损伤分别构成轻伤二级，其会阴部损伤属轻微伤。10、岱山县公安局法医出具的情况说明证实，上述人体损伤程度鉴定书中记载的右肩胛骨损伤属新伤。11、岱山县公安局衢山分局情况说明证实，2014年4月1日民警在岱山县第二人民医院对被害人徐某入院治疗等情况进行调查，调查结果：2014年1月至3月13日，未在岱山县第二人民医院发现徐某有入院治疗的相关情况。12、岱山县国土资源局岱土资罚字（2014）10号行政处罚决定书证实，2014年5月12日岱山县国土资源局认定上述太平农家乐项目系非法占地并作出相应处罚决定。13、到案经过说明证实，案发后，岱山县公安局衢山分局将被告人颜某传唤到案。关于被告人颜某的辩护人提出颜某的到案行为应认定为自首的辩护意见，本院经审理认为，被告人颜某系在公安机关掌握其犯罪事实后被公安机关传唤到案，其缺乏投案的自动性，依法不构成自首。故辩护人的辩护意见不予采纳。关于被告人颜某及其辩护人提出徐某右肩部的损伤不是颜某造成的辩解及认定徐某右肩部的损伤系颜某造成证据不充分的辩护意见，本院经审理认为，法医学人体损伤程度鉴定书及病历记录显示案发下午徐某到岱山县第二人民医院接受治疗体检时即见“右肩部稍肿，右胸部第5-8前肋处稍肿，压痛”，法医学人体损伤程度鉴定书及情况说明亦表明徐某右肩胛骨骨折不属于陈旧性骨折，证人汪某甲、唐某等人的证言均证实被害人徐某在此次伤害之前身体并无异样和平常一样在田地干活，因此，根据现有证据足以认定被害人徐某的右肩胛骨骨折与被告人颜某的伤害行为之间存在因果关系，被告人颜某对此应当承担相应责任。故被告人颜某及辩护人的辩解和辩护意见不予采纳。关于辩护人提出被害人在本案中有过错的辩护意见，本院经审理认为，从本案发生的前因后果及当时情形来看，被害人徐某的行为并无不当。故辩护人的辩护意见不予采纳。另查明，原告人徐某受伤后到岱山县第二人民医院、舟山市中医骨伤联合医院、舟山医院、浙江省第一医院等治疗，其中在舟山市中医骨伤联合医院住院7天诊断为右侧肩胛骨骨折、尿道损伤、全身多处软组织挫伤（右肩背、右胸部）；在舟山医院第1次住院20天诊断为右肩胛骨骨折、双侧创伤性湿肺、颈部胸部软组织挫伤、阴囊挫伤、右侧6、7肋骨骨折；在舟山医院第2次住院13天，诊断为右肩创伤性粘连性滑囊炎、右侧肩峰撞击综合征、右肩胛骨骨折、右侧第6、7肋骨骨折；在舟山医院第3次住院14天，诊断为右肩袖损伤（治愈）、右肩峰撞击综合症（治愈）、右肩胛骨骨折（好转）。以上共花去医疗费50001.25元。经绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定，徐某于2014年3月13日因故被他人打伤致右侧肩胛骨骨折、右侧肩峰撞击综合症、右肩袖损伤等，现遗留右肩关节功能丧失25%以上，该后遗症已构成人体损伤十级伤残；其余损伤及后遗症尚未构成人体损伤伤残等级。原告人徐某支付鉴定费1200元。经宁波诚和司法鉴定所鉴定，徐某伤后的误工时间为9个月；护理期限为2个月；营养期限为2个月；徐某门诊就诊及住院期间的医疗费均是针对本次外伤及相关并发症，用药及检查符合临床常规，未见明显不合理的情形。被告人颜某支付鉴定费1450元。案在审理期间，被告人颜某向本院预交赔偿款20万元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、徐某的身份证明证实，原告人徐某的身份情况。2、原告人徐某提供的门诊病历、检查及诊断报告、入院及出院记录、诊断证明书、医疗费票据、交通费、住宿费、护理费票据等证实，徐某受伤后在医院治疗及支付医疗费、护理费、交通费、住宿费的情况。3、绍兴文理学院司法鉴定中心绍文司鉴中心（2014）临鉴字第2083号伤残等级鉴定意见书及补充说明、鉴定费票据证实，徐某于2014年3月13日因故被他人打伤后的伤残情况。原告人徐某支付鉴定费1200元。4、宁波诚和司法鉴定所甬城司鉴（2015）临鉴字第773号司法鉴定意见书、鉴定费票据证实，徐某伤后的误工时间为9个月；护理期限为2个月；营养期限为2个月；徐某门诊就诊及住院期间的医疗费均是针对本次外伤及相关并发症，用药及检查符合临床常规，未见明显不合理的情形。被告人颜某支付鉴定费1450元。关于医疗费问题，原告人主张医疗费为50001.25元，经司法鉴定未见明显不合理情形，且被告人无异议，本院予以支持。对于住院伙食补助费，原告人主张1620元，计算合理，本院予以支持。关于护理费问题，根据司法鉴定意见确定的护理期限及原告人提供的护理费用证据，本院对原告人主张的护理费7533.74元予以支持。关于误工费问题，本院经审理认为，原告人无固定收入，其提供的证明不能证明其最近三年的平均收入状况，且原告人受伤后应采取必要措施防止损失扩大，其主张的542元／天的收入标准过高，故对于误工费的计算，根据司法鉴定意见确定的误工期限，并参照浙江省全社会单位在岗职工年平均工资计算，本院综合认定原告人的误工费为33400元。对于××赔偿金，原告人依据城镇居民标准主张76746.70元，计算合理，符合规定，本院予以支持。关于交通费及住宿费问题，根据本地的实际并结合原告人就医情况，经审核原告人提供的交通费、住宿费票据，本院认定原告人的交通费为3000元、住宿费为990元。关于营养费问题，根据司法鉴定意见确定的原告人的营养期限，考虑到原告人的伤势及年龄情况，本院对原告人主张的营养费3000元予以支持。对于鉴定费，原告人主张1200元，证据充分，本院予以支持。对于原告人提出赔偿精神损害抚慰金5000元的请求，缺乏法律依据，本院不予支持。本院认为，被告人颜某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人颜某归案后如实供述自己的主要罪行，予以从轻处罚。被告人颜某案发后向被害人支付部分赔偿款，在本案审理期间又向本院预缴赔偿款，体现其悔罪表现，均可酌情从轻处罚。被告人颜某符合社区矫正条件，可依法适用缓刑。因被告人颜某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人徐某造成的经济损失，被告人颜某依法应承担赔偿责任，对附带民事诉讼原告人徐某主张附带民事赔偿的合理部分，本院予以支持。本案审理期间，被告人颜某愿意在法律规定应赔偿的费用之外补偿原告人徐某人民币五千元，系其对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以支持。据此，根据本案犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人颜某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）二、被告人颜某赔偿附带民事诉讼原告人徐某医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、××赔偿金、交通费、住宿费、营养费、鉴定费等各项费用共计人民币十七万七千四百九十二元，扣除已支付的人民币二万二千元，尚应支付人民币十五万五千四百九十二元。（上述应赔付的款项于本判决生效后十日内支付。）三、被告人颜某补偿附带民事诉讼原告人徐某人民币五千元。（上述应补偿的款项于判决生效后十日内支付）。四、附带民事诉讼原告人徐某的其他诉讼请求不予支持。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  石鹏超代理审判员  姚亭羽人民陪审员  李 萍二〇一五年五月二十九日代书 记员  李 琴附：本判决依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重××的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和年满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。