河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）郑民四终字第724号上诉人（原审被告）河南东方建设集团发展有限公司。法定代表人郭长江，总经理。委托代理人胡海，河南九格律师事务所律师。委托代理人楚垚天，河南九格律师事务所律师。上诉人（原审被告）胡怀亮。委托代理人李志刚，河南裕达律师事务所律师。被上诉人（原审周永山）周永山。委托代理人尚亚飞，北京华泰（郑州）律师事务所律师。委托代理人孙红义，北京华泰（郑州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）杨建军。被上诉人（原审被告）骆泽武。原审被告河南亚星置业集团有限公司。法定代表人高国安，董事长。委托代理人李军红，该公司法律顾问。委托代理人王淑艳，该公司员工。上诉人河南东方建设集团发展有限公司（以下简称东方发展公司）、上诉人胡怀亮因与被上诉人周永山、杨建军、骆泽武及原审被告河南亚星置业集团有限公司（以下简称亚星公司）健康权纠纷一案，不服郑州市二七区人民法院（2014）二七民一初字第2736号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人东方发展公司的委托代理人楚垚天，上诉人胡怀亮的委托代理人李志刚，被上诉人周永山的委托代理人尚亚飞、孙红义，被上诉人杨建军及原审被告亚星公司的委托代理人李军红到庭参加了诉讼。被上诉人骆泽武经传票合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：亚星公司将其开发的黄岗寺嵩山路小区工程发包给东方发展公司。2011年4月1日，东方发展公司与郑州胡杨水电暖安装有限公司签订水电安装工程施工合同一份，约定由郑州胡杨水电暖安装有限公司承建该小区1、2、9号楼的电气、给排水、暖、弱电等安装工程。后周永山经人介绍到胡杨公司负责水电暧安装，每天工资200元。2013年8月21日，周永山在工地受伤，随即被送往郑州市第二人民医院院前救治，支出医疗费1292.50元。后被送往郑州市骨科医疗治疗77天，支出医疗费69882.67元，外购药支出40元，期间，东方发展公司为其垫付医疗费64792.50元。2013年11月6日，周永山再次入住郑州大学第五附属医院治疗59天，支出医疗费76537.39元，外出购买××辅助器具支出2460元。2014年5月25日，周永山委托河南同一法医临床司法鉴定所对其伤残等级、护理期限及人数进行鉴定，同年7月14日，该所出具司法鉴定意见书，显示“周永山伤情构成二（2）级伤残，其生存期内需大部分护理依赖，”为此，周永山支付鉴定费1300元、检查费2190元。另查明，郑州胡杨水电暖安装有限公司成立于2012年5月3日，股东为骆泽武、胡怀亮，法定代表人为骆泽武。2013年12月31日，应该公司的申请，郑州市工商行政管理局决定准予注销登记，注销登记前没有进行清算。再查明，周永山父亲周某（1947年5月29日出生），母亲武某（1949年5月19日出生），育有四子女。原审法院认为：公民的健康权受法律保护。本案中，周永山受雇郑州胡杨水电暖安装有限公司负责水电暖安装时受伤，东方发展公司与郑州胡杨水电暖安装有限公司签订转包合同时，郑州胡杨水电暖安装有限公司并没有依法成立，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。郑州胡杨水电暖安装有限公司注销时，未依法进行清算，故对周永山的损失，应由东方发展公司与郑州胡杨水电暖安装有限公司的股东骆泽武、胡怀亮承担连带赔偿责任。周永山要求亚星公司、杨建军承担赔偿责任，于法无据，不予支持。周永山在施工中未尽合理注意义务，对其自身损失也应承担相应的责任，结合本案案情，酌定周永山的损失由东方发展公司、骆泽武、胡怀亮承担90%赔偿责任为宜。周永山的各项损失计算如下：医疗费150212.56元（含东方发展公司为周永山垫付医疗费64792.50元）；营养费1360元（10元／天×136天=1360元）；护理费156025.76元（按照河南省上一年度居民服务业和其他服务业标准，住院136天，院后护理期限自2014年1月5日起暂计5年，应为29041元／年÷365天×136天＋29041元／年×5年=156025.76元）；误工费65200元（按照周永山受伤前的工资标准计算至定残前一日，应为200元／天×326天=65200元）；周永山要求住院伙食补助费4080元、××辅助器具费2460元、被扶养人生活费37987元、××赔偿金403164.54元、合法有据，予以支持；周永山要求精神损害抚慰金100000元过高，结合本案案情，酌定支持50000元；周永山要求交通费2000元，结合本案案情，酌定支持1000元，以上共计869029.86元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，该院判决：一、东方发展公司、骆泽武、胡怀亮连带赔偿周永山精神损害抚慰金50000元，连带赔偿周永山医疗费150212.56元、住院伙食补助费4080元、营养费1360元、护理费156025.76元、误工费65200元、××辅助器具费2460元、被扶养人生活费37987元、××赔偿金403164.54元、交通费1000元的90%，即784340.87元，东方发展公司为周永山垫付的医疗费64792.50元应予以扣除；二、驳回周永山的其他诉讼请求。上诉人东方发展公司不服原审判决，向本院上诉称：一、一审中周永山提交的鉴定意见中没有任何关于鉴定人鉴定资格的说明，不符合证据规定第29条“鉴定意见须具有鉴定人鉴定资格说明”的规定，属于有缺陷的鉴定意见，根据证据规定第27条第2款规定应当进行补充鉴定，且由被上诉人对此承担举证责任。二、一审判决上诉人承担90%责任明显偏高，应予调整，上诉人认为双方应各承担50%责任。1、被上诉人作为实际施工工人，对其熟悉的工程作业应当具备相应的安全意识，遵守基本的规章制度，但其却擅自踩踏未干的水泥地，违背施工制度，违反常识。一审判决仅判其承担10%责任明显过低，显然是不公平的；2、被上诉人周永山按年龄属中壮年人，只是走路跌倒，按常理病情应当不重，但本案中却造成其2级伤残，有很重要的一方面原因是因为其身体原本就存在重大问题。被上诉人提交的鉴定意见明确指出被上诉人周永山原本存在“颈椎、胸椎畸形”；而郑州市骨科医院、郑州大学五附院的病历均显示“其曾患××”、“胸廓发育畸形”。被上诉人认为一审法院应当综合考虑这一情况，不应简单的认为本案事故就是导致周永山2级伤残的唯一原因，这对被上诉人是不公平的。三、关于××赔偿金的计算，应当按照农村居民标准。被上诉人周永山属于农村居民，根据人身损害赔偿司法解释应按农村居民标准计算××赔偿金，一审判决按照对其按城镇居民标准没有法律支持。四、一审判决计算误工费明显错误。被上诉人周永山未提供充分证据证明其有固定收入和具体数额，一审判决认定其每日收入200元明显错误，依法应当按照相同相似行业（建筑业）年收入情况确定误工费。五、一审判决存在重复计算情况，两次计算××器具费用，明显错误，依法应当改判。六、一审判决精神损害抚慰金50000元，上诉人认为偏高，请求人民法院予以适当调低。综上，一审法院认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院撤销一审判决，发回重审或依法改判。上诉人胡怀亮不服原审判决，向本院上诉称：一、一审判决认定“周永山经人介绍到胡杨公司负责水电暖安装，每天工资200元”的事实错误。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款明确规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条也明确规定“人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判”。然而，在本案中，周永山没有证据证明该事实，一审判决认定也根本没有证据能够证明该事实。本案的事实是东方发展公司承接亚星公司工程后，将水电暖工程专业分包给郑州胡杨水电暖安装有限公司，郑州胡杨水电暖安装有限公司又将其中的劳务部分交给了王本安，后王本安雇佣了周永山干活，周永山是在给雇主王本安干活的过程中受伤。郑州胡杨水电暖安装有限公司及股东根本就不认识周永山，更不存在任何关系。二、一审判决遗漏了雇佣周永山干活的雇主王本安作为本案的被告参加诉讼，严重违反了法定程序三、一审判决基本事实认定不清，存在严重错误。因为一审判决根本就没有查清周永山在工地上是如何受伤的这一最基本且关键的事实，周永山也在刻意回避这一事实，在这种情况下，一审判决就对责任进行了划分，显然属于认定基本事实不清，责任划分缺乏事实依据。另外，一审遗漏了雇佣周永山干活的雇主王本安参加诉讼。本案中，周永山脖子有先天性××，并且严重违反施工规范，穿拖鞋去干活，走到上面很容易摔倒；所以，周永山应对自己受伤所造成的损失承担主要责任，而不是仅仅10%的责任。综上，一审判决存在前述三个方面的问题，请求贵院依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人周永山答辩称：1、鉴定合法，一审时其他诉讼参与人并没有申请重新鉴定，应视为认可鉴定结论。2、周永山按照正常的施工规范进行施工的，没有违章操作，一审判决东方发展公司及胡怀亮等人承担90%的责任，合法有理。3、根据有关法律规定农民在城镇生活工作一年以上的，可按城镇标准进行赔偿。4、周永山至今生活不能自理，抚慰金应当支付，综上，一审判决认定事实清楚，判决正确，请求二审维持原判。被上诉人杨建军答辩称：同上诉人胡怀亮上诉意见一致。原审被告亚星公司答辩称：亚星公司将工程发包给东方发展公司，后东方发展公司又将水电工程对外分包，周永山受伤与亚星公司没有关系。本院经审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。本院认为：周永山是在受雇郑州胡杨水电暖安装有限公司负责水电暖安装时受伤的。因东方发展公司与郑州胡杨水电暖安装有限公司根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。周永山的伤，经河南同一法医临床司法鉴定，结论为：“周永山伤情构成二（2）级伤残，其生存期内需大部分护理依赖”。故东方发展公司与郑州胡杨水电暖安装有限公司的股东骆泽武、胡怀亮应对周永山的损失承担连带赔偿责任。东方发展公司、胡怀亮的上诉理由，不能成立，本院不予支持，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15930元，由河南东方建设集团发展有限公司负担7965元，由胡怀亮负担7965元。本判决为终审判决。审判长 刘 超审判员 崔凤茹审判员 马常有二〇一五年五月二十二日书记员 程晓芳