浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2015）温苍商初字第868号原告：谢斌。委托代理人：苏传开。被告：黄婷婷。委托代理人：陈思思，浙江豪江律师事务所律师。本院于2015年3月27日受理了原告谢斌与被告黄婷婷退伙协议纠纷一案，依法由代理审判员沈华清适用简易程序独任审判，于2015年4月29日公开开庭进行了审理。原告谢斌及其委托代理人苏传开、被告黄婷婷的委托代理人陈思思到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢斌起诉称：被告于2013年期间创办一家个体装潢店，字号：苍南县佳美家居馆。经营地在苍南县灵溪镇朝阳路241-247号。为了扩大经营，2014年4月18日，被告与原告签订合伙协议，被告自称法人，吸收原告为合伙人，被告转让49%股份给原告，计人民币150000元。签订合伙协议时，原告已经支付给被告股金150000元，自合伙以来，全部财务均归被告个人管理。协议约定原告作为合伙人，在签订协议后一年内随时有权退伙，由被告个人经营，被告应当按照出资股金的75%退回股金，合伙财产归被告一人所有，按照原告出资150000元计算，被告应当退还原告112500元，现原告另有事业，依照合伙协议，向被告提出退回股金，被告以经济困难为由予以推诿，故原告起诉至法院要求判令被告支付退伙款112500元，本案诉讼费用由被告承担。被告黄婷婷答辩称：一、原告主张财务均归被告个人管理不是事实，实际上原、被告合伙之后根本不履行合伙人义务，不关心店里的生意，与入伙之前的热情判若两人，甚至消极懈怠导致店里生意一落千丈，为此被告也无心经营，才导致家居店无法继续经营下去。合伙的家居店亏损厉害并且欠下债务至少35万多元，要求原告与被告共同偿还。二、原告要求被告按75%收回股份的约定应当无效，违反《合伙企业法》中规定的合伙人共负盈亏的原则，也与双方签订的《两人合伙合同》第五条、第七条中合伙人义务的第3项第12条的规定自相矛盾，本着公平原则，不应当让被告承担全部亏损而原告还独自享受利益。三、原告如果退伙就不再符合合伙企业成立的人数要求，合伙企业就需要解散。依照《合伙企业法》的规定，合伙企业解散需要进行清算。双方签订的合同也约定合伙解散后应当进行清算，并通知债务人。因此被答辩人要求退伙必须先进行合伙企业解散的清算。四、原、被告双方约定了仲裁管辖，不应当由苍南县人民法院审理此案，请求依法驳回原告的起诉。在举证期限内，原告谢斌提交了如下证据材料：1、身份证，证明原告的主体资格；2、人口信息，证明被告的主体资格；3、合伙协议，证明原告与被告签订合伙协议，约定将原个体商店的49%股份转让给原告，原告已经履行给付15万元的约定，根据协议约定，一年内原告可随时退伙，被告应当收回股份并退给原告股金，按股金15万元的75%计算；在举证期限内，被告黄婷婷提交了如下证据材料：1、被告黄婷婷自己记录的账本两本，证明原、被告之间的合伙体目前的财务状况为亏损318231元；2、店铺租赁合同2份及租金收条，证明2014年3月份至2015年3月份期间，被告黄婷婷支付合伙店面租金101775元。原、被告提交的上述证据经庭审出示、质证，经审查，本院认为，原告提交的证据1、2，鉴于被告对其三性均无异议，本院予以确认。原告提交的证据3，被告对其真实性没有异议，但认为协议中关于被告一年内可随意退伙的约定是无效的。本院认为，该证据来源及形式合法，待证事实与本案具有关联，应予以确认。被告提交的证据1，原告对其真实性有异议，认为原告是2014年4月跟被告合伙的，2013年至2014年3月份的账与原告没有关系。2014年4月之后的这本账，都是被告自己记的，成本都是被告自己说了算，2014年6月至8月那页账本上记载的实际上是客户支付给我们的货款，是收入，但被告记在支出里面，原告不认可。本院认为2013年至2014年3月份的那本账本记载的内容与本案没有关联本院不作认定，2014年4月之后的那本账本系被告自行制作，账本记录的也不完整，而且该账本内收入与支出项目混乱，被告亦自认根据账本无法直接证明店铺的亏损情况，法庭询问其店铺亏损318231元的计算依据，被告亦不能进行合理陈述，故本院对该账本不予认定。被告提供的证据2，原告表示自己没经手不清楚，合伙期间确实有租赁店面4间，租赁合同上写的店面地址及门牌号都是对的。本院认为该租赁合同及收据来源及形式合法，可以证明被告租赁店面的事实，但不能证明家居馆的盈亏情况。本院经审理，认定事实如下：2013年4月10日，被告登记创办了苍南俏佳美家居馆（个体工商户）。2014年4月8日，原、被告签订两人合伙合同，约定原、被告合伙经营苍南俏佳美家居馆，由被告转让该家具馆49%的股份给原告，转让价款为15万元，合伙期限自2014年4月17日起至2016年3月6日止。原告如在一年内要求退股，被告需要按7.5折回收股份。协议签订时，原告向被告支付股金15万元。案件审理过程中，被告自认该家居馆的账本由被告负责，所有的收入与支出基本都是被告经手，但原告从被告处支取了13000元，原告对该事实予以认可。本院认为：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等。本案原、被告之间签订的两人合伙合同，系双方真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，应受法律保护，原、被告之间的合伙关系依法成立。现原告根据合同约定要求被告以原告出资额的75%回收股份，符合法律规定，且被告亦表示合伙经营的店铺虽未注销登记但实际上已经没有经营，且店面也已转让他人，故被告应当支付原告回收股份的对价，但原告自认已经从被告处支取13000元，应予以扣减。被告主张合伙经营的家居馆亏损至少35万元，要求原告共同承担。本院认为，被告提供的账本收支项目混乱，内容不完整，无法证明家居馆的实际盈亏情况，被告也未提供其他相应的证据证明亏损情况，应当承担举证不能的不利后果。被告主张原告如果退伙就不再符合合伙企业成立的人数要求，合伙企业就需要解散。依照《合伙企业法》的规定，合伙企业解散需要进行清算。双方签订的合同也约定合伙解散后应当进行清算，并通知债务人。本院认为原、被告之间系个人合伙，其共同经营的苍南俏佳美家居馆系个体工商户，不是合伙企业，原告的退股并不会导致该个体工商户的解散。至于原、被告对外是否进行清算并通知债务人，并不影响双方内部对股权回收事项的相关约定。且根据被告陈述平时系其管账，但其既不能提供完整详细的账本，也不能就款项进行合理说明，原告也不予认可，故被告的上述主张本院不予支持。被告主张原、被告双方约定了仲裁管辖，不应当由苍南县人民法院审理此案，但其未在法定期限内提起管辖权异议申请，并且合同中约定由苍南县灵溪镇仲裁委员会仲裁，但苍南县灵溪镇仲裁委员会并不存在，故该约定无效。依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、《中华人民共和国仲裁法》第十八条之规定，判决如下：一、黄婷婷应于本判决生效后十日内支付谢斌投资款99500元。二、驳回谢斌的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2550元，减半收取1275元，由黄婷婷负担1144元，谢斌负担131元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。［在递交上诉状之日起七日内，预缴上诉案件受理费2550元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分予以退还），款汇至温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，帐号：192999010400031950013。逾期不交按自动撤回上诉处理。］代理审判员  沈华清二〇一五年五月二十二日书 记 员  王晓庆相关法律条文链接：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国仲裁法》第十八条仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。