舟山市定海区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0902刑初226号 公诉机关舟山市定海区人民检察院。 被告人翁海波，男，1974年1月14日出生于浙江省舟山市，汉族，初中文化，无业，户籍地舟山市定海区，住舟山市定海区。曾因犯盗窃罪于1994年9月被判处有期徒刑三年六个月；再因盗窃于2002年9月被劳动教养一年六个月；又因犯诈骗罪、伪造居民身份证罪于2010年12月14日被判处有期徒刑四年，2013年5月10日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品罪于2018年7月7日被刑事拘留，同年7月19日被监视居住，同年8月7日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。 指定辩护人应王雷，浙江海泰（舟山）律师事务所律师。 舟山市定海区人民检察院以舟定检公诉刑诉（2018）192号起诉书指控被告人翁海波犯贩卖毒品罪，于2018年8月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市定海区人民检察院指派检察员徐敏敏出庭支持公诉。被告人翁海波及指定辩护人应王雷、侦查人员张某到庭参加了诉讼。现已审理终结。 舟山市定海区人民检察院指控：2017年6月20日，被告人翁海波在定海区下，将0.8克甲基苯丙胺贩卖给李某1；同年7月30日，被告人翁海波在停放于普陀区龙湾小区菜场附近的别克车上，将0.7克甲基苯丙胺贩卖给李某1。同年8月24日，被告人翁海波在定海区皇池水会附近一出租屋内，向蒋某1、范某购得80克甲基苯丙胺，并将其中70克甲基苯丙胺贩卖给王某、洪某等人。公诉机关以透明塑料袋、户籍证明、扣押清单、刑事判决书、证人证言、被告人供述和辩解、辨认、搜查笔录及照片等证据证明上述事实。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人翁海波的刑事责任。被告人翁海波在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。提请本院以贩卖毒品罪判处被告人翁海波有期徒刑十五年并处没收财产。 被告人翁海波辩解，其向蒋某1、范某购买毒品80克后，除其将10克毒品送给胡某和自己吸食小部分外，剩下的毒品都给胡某等人抢走了。 指定辩护人辩称，指控被告人翁海波于2017年8月24日所购冰毒80克是用于贩卖并将其中70克冰毒贩卖给他人的事实属证据不足。被告人翁海波于2017年8月24日购得的冰毒应按非法持有毒品定性。 经审理查明：1、2017年6月20日下午，被告人翁海波在定海区下，将0.8克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给李某1，得毒资人民币500元。 2、同年7月30日下午，被告人翁海波在停放于普陀区龙湾小区菜场附近的别克车上，将0.7克甲基苯丙胺贩卖给李某1，得毒资人民币400元。 3、同年8月24日，被告人翁海波在定海区皇池水会附近一出租屋内，向蒋某1、范某（均另案处理）购得80克甲基苯丙胺，并将其中70克甲基苯丙胺贩卖给王某、洪某等人。 证明上述事实的证据有：1、证人陈某1证言证明，其绰号叫“老八郎”。其记得有个35岁左右瘦瘦的白某人向其购买过冰毒，每次是开摩托车来的，那白某人还说其是有病的。2017年天热时，那白泉人到其住的定海区金寿新村x幢x号x室给其人民币400元，其给那白某人2个冰毒。那白某人向其购买过2-3次冰毒，每次是1-3个冰毒，每个冰毒重量为0.9克左右。每次都是白某人一人到其家的。 2、证人蒋某1证言及辨认笔录证明，2017年8月中旬的一天下午，其和范某共同用人民币2万元向项廷光购买了100多克冰毒。范某对其说介绍翁海波向其购买冰毒，后翁海波与其电话联系并到其住的定海区皇池水会正对门二楼出租房。翁海波说要80个毒品，并给其人民币9000元。最后其和翁海波商定，其给翁海波80个冰毒，翁海波在卖掉冰毒后再给其人民币9000元。当天下午，翁海波通过支付宝或微信转账给其人民币3000元。第二天上午，范某到其房间跟其说，胡某知道其在这里，要过来抢其东西。其和范某离开房间后，其跟翁海波说，把剩下的毒资给范某。其记得跟傅韩芬和“小不点”讲过，其贩卖冰毒给翁海波的事情，该二人是否在场其记不清了。 3、证人胡某证言及辨认笔录证明，其知道蒋某1和范某合伙贩卖毒品，范某介绍翁海波向蒋某1购买毒品。2017年8月中旬的一天，翁海波向其借款人民币3000元，并说好下午还其。当晚7时多，翁海波到其住处并对其说，购买到80克左右毒品，先付了人民币12000元，还欠人民币5500元。其才知道翁海波借钱是去买毒品。其就向翁海波讨要人民币3000元，翁海波送给其10克毒品，并表示第二天再还其欠款，其就同意了。翁海波还告诉其毒品是向蒋某1购买的。因其借给徐某人民币35000元，而蒋某1欠徐某钱，其本来就有向蒋某1讨钱的打算。其就要翁海波带其去找蒋某1，翁海波表示将买来的70克毒品卖掉后再带其去。次日凌晨4时许，翁海波到其住处。其、陈某2带好枪，用来吓吓蒋某1。后翁海波开摩托车带开宝马车的其和陈华、夏奇民到定海区皇池水会正对门的一幢民房二楼出租房，没有找到蒋某1。当天下午，翁海波通过支付宝或微信转账还其人民币3000元。后听翁海波说找不到蒋某1，并将人民币5500元给了范某。其按翁海波说的地址找蒋某1时，房间里有傅韩芬和“小不点”。傅韩芬说过，翁海波向蒋某1购买80克冰毒时，其和“小不点”是在场的。 4、证人洪某证言证明，翁海波曾贩卖毒品给其、“阿某1”、“小地保”、“老葛”、“阿某2”、“阿风”等人。2017年2月至9月期间，其向翁海波购买过四、五十次冰毒，每次是购买1至2只，价格为每只300元至600元。 5、证人李某1证言及辨认笔录证明，其向翁海波购买冰毒三次。2017年6月20日左右的下午3时许，其电话联系翁海波要求购买4克冰毒，价格为每克人民币300元。二人在定海区白某中学斜对面的一家小店碰面后，其用支付宝转账给小店老板人民币1200元，其将小店老板给的人民币1200元交给翁海波。后翁海波乘其摩托车到定海区找陈某1，后翁海波给其用纸巾包着的4小包透明塑料袋装的4克冰毒。同年7月30日左右下午2时至3时，其电话联系翁海波要求购买冰毒，后二人约定在普陀区平阳浦大干龙湾小区菜场门口见面。其是和袁某开车去的，先交易了1克冰毒。后因翁海波说还有0.3克冰毒，其也购买了，其共付人民币400元。同年8月15日下午17时许，其电话联系翁海波要求购买冰毒。双方约定在定海区东门车站“青青河边草”附近见面，其购买了1克冰毒。因翁海波说不要钱，其就没有付钱。 6、证人袁某证言证明，2017年7、8月的一天下午2、3时，其和李某1开车兜风。李某1和人电话联系后，让其开车到平阳浦龙湾小区门口菜场。一男子上车后就和李某1谈价钱，其才知道二人是交易冰毒。其只知道李某1为购买冰毒支付了人民币400元。 7、证人王某证言证明，2017年上半年至2018年初，其吸食的毒品基本是向翁海波购买的，价格为每只人民币200元至600元。 8、证人蒋某2证言证明，2017年5月至10月期间，翁海波向姚峰、翁某、王春蕾、黄峰、小贝、柴板、小张雷等人贩卖过毒品。 9、搜查证、搜查笔录、扣押清单证明，公安机关对定海区白泉镇华亿锦泉苑10幢302室进行搜查后，扣押了透明塑料袋471只、电子秤1台、锡纸1卷。 10、户籍证明和抓获经过证明，被告人翁海波的基本身份情况及系被动到案的事实。 11、刑事判决书证明，陈某1因犯贩卖毒品罪于2018年7月18日被舟山市中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。 12、刑事判决书、罪犯档案资料证明，被告人翁海波因犯诈骗罪、伪造居民身份证罪于2010年12月24日被舟山市中级人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；于2013年5月10日刑满释放。 13、证人张某证言、通话记录证明，公安机关提取的通话记录可以证实，被告人翁海波与李某1、陈某1的通话情况及通话地点，能印证被告人翁海波贩卖毒品给李某1的事实。 14、被告人翁海波供述和辩解及辨认笔录证明，其给李某1代购过5次冰毒，其从中挑出部分归自己吸食。具体是，2017年的一天下午，李某1打电话叫其帮忙从陈某1（绰号老八郎）处代购一个冰毒，后二人在其家楼下小店见面，李某1给其人民币300元。其与陈某1电话联系后，就开摩托车到定海区。其微信转账给陈某1人民币600元，陈某1给其2包用透明塑料袋装的冰毒，每包是0.6克左右，其将其中一包的0.1克左右倒到另一包内，并用餐巾纸裹好0.5克左右的那包。其在白某新桥头附近将0.5克左右那包给了李某1。同年6月的一天下午，其开摩托车经过白某车站时碰到李某1，李某1到车站边小店，通过支付宝换取现金人民币500元给其。其到陈某1住处后让李某1在楼下等，其上楼后用人民币500元向陈某1购买2包冰毒，每包为0.5克左右。其在楼道里将二包冰毒各倒0.1克到一张餐巾纸里，其将二包冰毒给了李某1，裹在餐巾纸里的0.2克冰毒留给自己。同年7月底的一天下午，李某1电话联系其要求购买冰毒，其正好在陈某1处。其就用人民币450元向陈某1购买了2包冰毒，分别重约0.7克、0.3克。其将0.7克那包分成2包，每包约0.35克。后其开摩托车到平阳浦一菜场，李某1坐其朋友汽车过来，其就坐到汽车后排，把2包冰毒给李某1，李某1给其现金人民币200元左右，余款是微信转账给其的。同年的一天下午，其和李某1电话联系后，其开摩托车到定海区烈士陵园路边接李某1到陈某1住处楼下。其上楼和陈某1见面后，其给了陈某1人民币500元，陈某1给其2包冰毒，每包是0.5克。其下楼后给了李某11包。同年8月的一天下午3、4时，李某1给其人民币200元要其购买冰毒。其向一个外地女人购买了0.3克左右冰毒后，和李某1在东门车站边的“青青河边草”附近见面，其将冰毒交给李某1后就离开了。2017年7月的一天上午，范某打电话对其说，毒品多拿点，每只为人民币220元。其表示没有钱，范某表示能借给其人民币10000元。其和范某在定海区紫竹春天宾馆门口见面后，范某给其人民币9000元，还有人民币1000元说是10天的利息。当天下午，其打了范某给其的电话号码后，与蒋某1在定海区皇池水会门口碰面。蒋某1带其到附近一幢三层农民房二楼的一个房间，二人商量后，蒋某1以每克人民币200元的价格贩卖给其冰毒80克，其先支付人民币9000元，余款用微信转账的方式支付给蒋某1。后其向胡某借款人民币3000元，并用微信转账给蒋某1。其给了胡某10克冰毒，打算以300元一克卖给胡某。当晚，胡某逼其还人民币3000元，10克冰毒算是送的。其表示同意。胡某得知其冰毒是向蒋某1购买的，就对其说，他和蒋某1有过节，要去找蒋某1。其说让其把剩下的70克冰毒卖掉后的第二天找蒋某1。胡某表示同意。次日凌晨，胡某带人到白某找其，其开摩托车带他们到定海皇池水会门口。其随便点了一幢房子说是蒋某1龙住处后就离开了。当天上午8、9时，蒋某1打电话对其说，他到了苍南，要其将剩下的人民币4000元给范某。其说好的。当天下午13、14时，范某打电话问其，钱为什么还不汇进。其就只得向他人借款人民币4000元，都转账给范某。冰毒除了胡某拿去10克和其自己吸食部分后，剩下的50多克都给其卖掉了，价格为每克人民币300元。购毒人员有王某、小胖等人。其和蒋某1交易毒品时，傅韩芬和“小不点”就在隔壁房间。“小不点”对其说过，她和傅韩芬知道其和蒋某1在交易毒品。 上述证据经当庭出示后，被告人翁海波提出其购得的80克毒品，除送给胡某10克和自己吸食小部分外，其余都给胡某等人抢走的辩解；指定辩护人提出指控被告人翁海波将冰毒70克贩卖给他人属证据不足的辩护意见。本院经审查上述证据后认为，被告人翁海波供述和辩解、证人蒋某1、胡某证言足以证明，被告人翁海波向蒋某1购买冰毒80克的事实；证人李某1、洪某、袁某、王某、蒋某2证言、搜查笔录、电子秤、透明塑料袋等证据足以证明，被告人翁海波贩卖毒品给他人的事实。被告人翁海波当庭提出的辩解与其在侦查阶段供述不一致，亦未能得到其他证据的印证。综合分析上述证据，足以认定被告人翁海波向蒋某1购买的冰毒用于贩卖并将其中70克贩卖给他人的事实。上述辩解和辩护意见，与本案事实和证据不符，本院不予采纳。上述证据来源合法，足以证明本案事实，本院予以采纳。 本院认为：被告人翁海波贩卖甲基苯丙胺71.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关起诉指控的罪名成立。指定辩护人提出的被告人翁海波向蒋某1购买毒品的行为应定性为非法持有毒品的辩护意见，与本案事实和法律规定不符，本院不予采纳。被告人翁海波在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人翁海波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元（此款限判决生效后一个月内缴纳）； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一八年八月七日起至二0三三年七月二十四日止。） 二、责令被告人翁海波退出全部犯罪所得，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  侯文君 人民陪审员  王忠行 人民陪审员  鲍文献 二〇一八年九月七日 书 记 员  刘君杰 附： 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。