贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2015）黔七民初字第936号原告吴书志，男，1971年11月15日出生，汉族。委托代理人孙建桥（特别授权代理）、肖云帆（一般授权代理），均系贵州锐驰律师事务所律师。被告贵州中烟工业有限责任公司。法定代表人白云峰，系该公司总经理。委托代理人叶树（特别授权代理）、王虹（一般授权代理），均系贵州辅正律师事务所律师。原告吴书志诉被告贵州中烟工业有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年3月19日受理后，依法适用简易程序于2015年5月19日公开开庭审理。原告吴书志及其委托代理人肖云帆，被告贵州中烟工业有限责任公司的委托代理人王虹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴书志诉称：1988年1月，被告招聘并安排原告在被告的毕节卷烟厂在物资供应科3号库工作。原告服从被告的管理，遵守规章制度，每月从被告处领取工资。但是被告至今未按规定为原告缴付各项社会保险。2007年3月，被告口头告知原告回家待岗，待被告通知后重新回厂上班。时至今日，原告未接到被告任何上班的通知。原告认为，原告与被告：1988年1月建立事实劳动关系，原告应享有劳动法律法规规定的一切权利。被告作为国有企业，不但不遵守国家法律的规定，切实保护劳动者的合法权益，反而将青春都奉献在毕节卷烟厂的原告无情地推向社会，让原告成为无生活来源、无就业条件、老无所养的社会弃儿。被告的这一做法严重违反了国家劳动方针政策和劳动法律法规的规定，损害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，原告向毕节市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，该委员会以原告的申请超过仲裁时效为由于2014年9月11日向原告签发不予受理通知。特依法提起诉讼，请求判决：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告支付原告解除合同的经济补偿金45，000.00元和额外经济补偿金30，000.00元；三、被告为原告补交从1992年3月起至2007年3月期间的养老保险费。为支持其诉讼主张，原告提供如下证据：1、第一组证据身份证，用以证明原告的身份情况及诉讼主体合法。2、第二组证据不予受理通知书及送达回证，用以证明仲裁庭不予受理本案不合法。3、第三组证据证人孔＊＊、焦＊＊、陈＊＊、刘＊的证言，用以证明原、被告存在劳动关系。孔＊＊、焦＊＊的证言均称：原告吴书志于1988年至2007年3月在物资供应科工作。陈＊＊的证言称：我是1976年1月进厂，2006年12月出厂，原告进出厂时间不清楚，但原告是在我之后进厂，原告在物资供应科上班。刘＊的证言称：我是1987年1月进厂，2006年12月出厂，原告进出厂时间不清楚，但原告是在我之后几年进厂，原告是在物资供应科上班。被告贵州中烟工业有限责任公司辩称：收到人民法院送达的起诉状副本后，答辩人对企业工资册等进行认真的核查，发现并无原告领取工资的记录，由此可见原告从未在答辩人处工作过，因此原告所述曾于某年某月至某年某月在答辩人处工作，且答辩人曾于某年某月通知其回家待岗等候通知完全是不实之词，根本不能成立。根据原告自述，其在答辩人处的工作部门是毕节卷烟厂物资供应部门，从事的工作岗位是搬运。相关资料反映，原告所述的这个期间，毕节卷烟厂物资供应部门的整个搬运劳务当时是由毕节市市东办事处劳务管理所（原名“毕节县环城区劳务管理所”、“毕节县毕节镇劳务管理所）承包，搬运人员都是由市东劳务所雇用并派遣到答辩人处提供搬运劳务，答辩人直接与市东劳务所结算劳务费用，不与搬运人员发生工资或其他关系。正因为如此，在答辩人处的工资册中就没有也不可能有包括原告等所有搬运人员的记载。所以原告与答辩人之间并不存在劳动关系。综上，原告与答辩人之间从未存在过劳动关系，原告诉请要求答辩人向其支付解除劳动合同的经济补偿金及额外经济补偿金和补缴养老保险没有事实依据。在此敬请法庭查明事实，依法驳回原告的诉求，维护答辩人的合法权益。为反驳原告的诉讼请求，支持其答辩主张，被告贵州中烟工业有限责任公司提供如下证据：1、第一组证据被告营业执照、机构代码及法人身份证明，用以证明被告的身份情况。2、第二组证据毕节市市东办事处劳务管理所营业执照，用以证明毕节当地政府组建的市东劳务所从1989年就领取企业法人营业执照，该劳务所自上世纪80年代起从原毕节卷烟厂承接搬运劳务、装卸劳务小工，其工作人员均由该劳务所招用并派遣到毕节卷烟厂处提供劳务，其派遣的工作人员与毕节卷烟厂不发生任何劳务关系。原告是以市东劳务所派遣人员的身份在被告处工作，其与毕节卷烟厂没有劳动关系。3、第三组证据原毕节县环城区劳务管理公司人员名单登记表，首页上面很明确市东劳务所派遣到被告处工作地点，就包括原告所说的成品库以及复烤车间等部门，因此原告身份就是市东劳务所派遣到毕节卷烟厂的工作人员。4、第四组证据《协议书》、《整顿搬运秩序的措施实施细则意见》及《对整顿搬运秩序的措施实施细则意见的批复》，用以证明自上世纪80年代起，毕节当地政府组建的市东劳务所与毕节卷烟厂是劳务派遣关系，市东劳务所的搬运等劳务工是派遣到毕节卷烟厂处提供劳务，其派遣的劳务工与毕节卷烟厂不存在任何劳动关系。5、第五组证据劳务费发票，用以证明即使原告在被告处提供过搬运劳务，但与被告没有劳动关系，被告已按照协议向市东劳务所结清劳务费用，有关劳务人员的工资社保等应由劳务所自行解决，与毕节卷烟厂无关。6、第六组证据照片及情况说明，用以证明原告在被告处没有工作记录及被告对本单位的工资发放清册的保管情况。经举证、质证，原告提供的证据：1、第一组证据身份证，被告无异议。2、第二组证据不予受理通知书及送达回证，被告对真实性无异议，但认为达不到原告的证明目的。3、第三组证据证人孔＊＊、焦＊＊、陈＊＊、刘＊的证言，被告认为孔＊＊、焦＊＊的书面证言因证人未到庭，不予质证；证人陈＊＊、刘＊与被告有利害关系，证言不真实。被告贵州中烟工业有限责任公司提供的证据：1、第一组证据营业执照、组织机构代码证，原告无异议。2第二组证据毕节市市东办事处劳务管理所营业执照，原告对真实性无异议，但认为只能证明曾经有市东劳务所存在，无法证实原告是市东劳务所派遣的员工，也不能证明市东劳务所派遣原告到被告处上班，所以达不到被告举证目的。3、第三组证据原毕节县环城区劳务管理公司人员名单登记表，原告认为没有在清单第一面上找到原告的名字，与本案无关联性，达不到被告举证目的。4、第四组证据《协议书》、《整顿搬运秩序的措施实施细则意见》及《对整顿搬运秩序的措施实施细则意见的批复》，原告认为与本案无关联性，达不到被告举证目的。5、第五组证据劳务费发票，原告认为被告与劳务所进行劳务的结算是否清楚不得而知，该结算与本案无关联性，达不到被告举证目的。6、第六组证据照片及情况说明，原告认为属于被告陈述，达不到被告举证目的。经对原、被告提供的证据综合审查，被告对原告提供的第一组、第二组证据的真实性均无异议，本院予以采信；被告对原告提供的第三组证据虽认为原告提供的证人孔＊＊、焦＊＊的书面证言因证人未到庭而不予质证，不认可陈＊＊、刘＊的证言，但从证人的身份情况来看，孔＊＊、焦＊＊均系被告单位正式职工，对原告的工作情况较为了解，且证人与被告单位有直接的利益关系，其作出的证言与原告陈述及出庭作证的证人陈＊＊、刘＊的证言相印证的部分具有客观真实性、合法性及关联性，对该部分事实本院予以采信。原告认为被告提供的证据均达不到被告的证明目的，且被告提供的证据不足以证明原告的用人单位系毕节市市东劳务所及工资由该劳务所发放，故被告提供的证据不能证明其主张的事实，本院不予采信。综合原告的起诉状、被告的答辩状，本案争议的焦点是：原、被告之间是否存在劳动关系。根据上述证据分析，结合原、被告的陈述，认定如下事实：1990年1月，毕节卷烟厂因工作需要聘用原告到物资供应科3号库工作，2006年12月，因生产经营之需被告安排原告离厂，但未明确双方是否解除劳动关系。因劳动争议纠纷原告向毕节市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2014年9月11日，该委员会以原告的申请超过仲裁时效为由不予受理后，原告向本院提起诉讼。另查明：被告的前身系原毕节卷烟厂，由于企业改制先后变更为贵州驰宇集团毕节卷烟厂、贵州中烟工业有限责任公司。2005年毕节卷烟厂职工月平均工资为2，922.86元。本院认为：被告虽不认可与原告存在劳动关系，但从原告提供的证人孔＊＊、焦＊＊的身份情况来看，证人均系被告单位正式职工，对原告的工作情况较为了解，其证言与原告的陈述及陈＊＊、刘＊的证言相互印证的部分能客观地证明原、被告双方虽未签订书面劳动合同，但已形成事实上的劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”从最高人民法院的前述司法解释及规定，结合民事诉讼法第六十四条的规定可知，对于劳动争议案件，基本的劳动关系应由劳动者负举证责任，对于计算工作年限则举证责任倒置，由用人单位承担。本案中，证人孔＊＊、焦＊＊的证言均称吴书志于1988年至2007年3月在毕节卷烟厂物资供应科工作，结合原告主张在被告处工作的时间是1988年1月—2007年3月，但庭审中，原告自认在被告处工作的时间是1990年1月—2006年12月，故原告在被告处工作的时间应认定为1990年1月—2006年12月较为恰当，故原、被告之间的劳动关系已于2006年12月终止。原、被告双方的劳动关系虽有些时段系《中华人民共和国劳动法》及《关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》施行前发生，但原、被告之间的劳动关系一直持续至上述两法律、部门规章施行后，原告的合法权益应适用该法律、部门规章的规定。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。被告在用工期间未给原告缴纳社会保险费，违反法律规定，原告要求被告补缴养老保险费的请求，符合法律规定，应予支持。结合我国社会保险制度行政法规的相关规定及毕节地区推行养老保险制度的起始时间是1992年3月1日，原告的养老保险应从1992年3月1日缴至其离厂之日。《中华人民共和国劳动法》第二十八条规定：“用人单位依照本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿”。《劳动部关于违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条、第十条分别规定：“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金”、“用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的50%支付额外经济补偿金”。因此，原告要求被告支付经济补偿金及额外经济补偿金的请求，符合法律规定，应予支持。鉴于原告已于2006年12月因被告单位生产经营之需离厂，被告的经济补偿金等参照原告离厂前的被告单位2005年职工月平均工资2，922.86元计算较为公平合理，即经济补偿金为49，688.62元（17月×2，922.86元／月），但原告仅诉请判决被告支付经济补偿金45，000.00元，超出部分视为原告对其民事权利的处分，额外经济补偿金为24，844.31元（49，688.62元×50%），合计69，844.31元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十八条、第七十二条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条、第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，判决如下：一、被告贵州中烟工业有限责任公司按社保经办部门核定的标准为原告吴书志补缴1992年3月至2006年12月的养老保险费，原告吴书志个人应承担的部分由被告贵州中烟工业有限责任公司代扣代缴。二、被告贵州中烟工业有限责任公司支付原告吴书志解除劳动合同的经济补偿金人民币45，000.00元及额外经济补偿金人民币24，844.31元，共计人民币69，844.31元。以上一、二项限本判决发生法律效力之日起三十日内履行完毕。三、驳回原告吴书志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10.00元减半收取人民币5.00元，由被告贵州中烟工业有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。审判员  潘兴荣二〇一五年五月二十九日书记员  丁紫薇