重庆市綦江区人民法院 民事判决书 (2018)渝0110民初5948号 原告：綦江区金雪梅综合超市，住所：重庆市綦江区赶水太公村，工商注册号：500222606150162 。经营者：金雪梅，该超市总经理。委托诉讼代理人：符萍，重庆广普律师事务所律师。被告：李华兰，女，1976年3月1日出生，汉族，住址：重庆市綦江区。原告綦江区金雪梅综合超市（以下简称“金雪梅超市”）与被告李华兰劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月5日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员代桂林独任审判，于2018年8月10日、8月25日两次公开开庭进行了审理。原告金雪梅超市的委托诉讼代理人符萍与被告李华兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告金雪梅超市诉称，2016年9月22日，被告李华兰入职我处。自2017年10月3日起，被告李华兰在没有向我请假的情况下无故旷工离职。我认为，我们双方的劳动合同关系在2017年10月3日中断，被告李华兰没有向我提供劳动服务，且在没有住院或就医的情况下，没有口头或书面告知我，其无故旷工主观恶意较大，严重违反劳动纪律，严重影响公司正常生产经营秩序，行为恶劣，不应当获取劳动报酬、不符合经济补偿的条件和一次性生活补助损失的条件。特向法院起诉，要求判决我不支付被告李华兰2016年9月22日至2018年3月26日期间的工资8480元；不支付被告李华兰解除劳动关系经济补偿金4256元；不支付被告李华兰一次性生活补助金1575元；不支付被告李华兰2017年1月1日至2017年10月2日期间的休息日加班工资、法定节假日加班工资共计6481元；不支付被告李华兰带薪年休假工资报酬295元并由被告承担本案全部诉讼费用。被告李华兰辩称，劳动仲裁委员仲裁认定事实十分清楚，适用法律完全正确，请求法院支持劳动仲裁委员会的裁决。经审理查明，2016年9月22日，被告李华兰与原告金雪梅超市签订《劳动合同》。合同约定：合同期限自2016年9月22日起至2016年12月21日止，共3个月，从事原告金雪梅超市的超市工作，试用期的基本工资标准为1590元/月。2017年8月1日，被告李华兰与原告金雪梅超市又签订《劳动合同》。合同约定：合同期限自2017年8月1日起至2018年7月31日止，共12个月，其中试用期自2017年8月1日起至2017年10月31日止共3个月。被告李华兰的基本工资为1590元/月。同日，被告李华兰做出书面承诺放弃参保。合同签订后，被告李华兰即在原告金雪梅超市处上班。2017年2月至2017年9月，被告李华兰向原告金雪梅超市请假有六次。2017年10月2日，被告李华兰在原告金雪梅超市处上班时晕倒，经原告金雪梅超市送回家中休养，但被告李华兰并未到医院治疗。2017年10月17日，被告李华兰返回被告金雪梅超市上班，但原告金雪梅超市却拒绝提供岗位，被告李华兰一直在家待工至今。2018年3月21日，被告李华兰以原告金雪梅超市未给其参保为由，向原告金雪梅超市发出《解除劳动关系通知函》，该函原告金雪梅超市于2018年3月26日已收到。2018年4月23日，被告李华兰向綦江区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认与原告金雪梅超市存在劳动关系并支付相关费用。綦江区劳动人事争议仲裁委员会仲裁后，原告金雪梅超市不服遂向本院起诉。上述事实，有双方当事人陈述及《劳动合同》、请假条、《解除劳动关系通知函》、《工资表》、《考勤表》、仲裁裁决书等证据在案为凭，并经庭审质证，足以认定。本院认为，被告李华兰与原告金雪梅超市两次签订《劳动合同》，虽第一次劳动期限约定在2016年12月21日止，但从被告李华兰的六次请假来看，双方的劳动关系一直延续到第二次签订劳动合同，且有《工资表》相佐证。另被告李华兰于2018年3月21日以原告金雪梅超市未给其参保为由，向原告金雪梅超市发出《解除劳动关系通知函》，该函原告金雪梅超市于2018年3月26日已收到，至此双方的劳动关系解除。故本院对于被告李华兰与原告金雪梅超市在2016年9月22日至2018年3月26日期间存在劳动关系予以确认。原告金雪梅超市在被告李华兰生病后送其到家中休息，事后也没有叫被告李华兰完善相关手续而认为其不再上班并无法律法规及规章制度作为依据，应承担被告李华兰要求上班之日即从2017年10月17日起至2018年3月26日的工资。因双方对被告李华兰上班期间的工资1590元/月无异议，本院对此予以确认并按此计算工资，故被告李华兰的工资为8480元（2017年10月17日至2017年10月31日，计11天；2017年11月1日至2018年2月，计4个月；2018年3月1日至2018年3月26日，计18天。1590元/月÷21.75天/月×11天＋1590元/月×4个月＋1590元/月÷21.75天/月×18天）。从《工资表》和《考勤表》中看出被告李华兰工作时间超过了法定工作时间，原告金雪梅超市应支付加班工资。被告李华兰在2017年1月至10月2日期间扣除加班费、节日补贴、保险补贴的平均工资为1747元/月，即80元/天（1747元/月÷21.75天/月）。2017年1月至10月2日共有自然日175天，其中工作日187天，法定节假日10天，休息日78天。被告李华兰在2017年1月至10月2日共上班249.35天，加班天数为62.35天，其中休息日加班53.35天，法定节假日加班9天，原告金雪梅超市已支付加班费37元、节日补贴1167元。因此原告金雪梅超市还应支付休息日加班费8499元（53.35天×80元/天×200%-37元）、法定节假日加班工资993元（9天×80元/天×300%-1167元），但被告李华兰在仲裁申请和庭审中认可6481元，本院予以准许。对于经济补偿金，因原告金雪梅超市未给被告李华兰参保，被告李华兰以此提出解除劳动合同符合法律规定，因此被告李华兰的经济补偿金为2256元{2017年4月至9月期间被告李华兰工资表上的工资为10745元，在此期间休息日加班34.25天，法定节假日加班3天，加班工资为5948元[（80元/天×34.25天×200%-12元）＋（80元/天×3天×300%-240元）]；2017年10月应发工资为1171元（804元＋120元＋7元＋80元/天×2天×300%-240元）；2017年11月至2018年2月应发工资为6360元（1590元/月×4个月）；2018年3月1日至26日共计工作日18天应发工资为1316元。}被告李华兰解除劳动关系前12个月即2017年4月至2018年3月期间的平均工资为2128元/月[（10745元＋5948元＋1171元＋6360元＋1316元）÷12个月]。因被告李华兰在原告金雪梅超市工作时间为一年零六个月，经济补偿金应计算2个月，即2128元/月×2个月为4256元。对于原告金雪梅超市提出被告李华兰放弃参保，现以原告金雪梅超市未与其参保提出解除劳动合同而要求经济补偿金，应扣除被告李华兰在原告金雪梅超市领取的保险补贴，因参保是用人单位的义务，而不因劳动者放弃参保而不参保，故本院不予支持。被告李华兰以原告金雪梅超市未与其参保提出解除劳动合同，符合享受失业保险待遇的条件，本院予以支持。因被告李华兰的工作时间为一年零六个月且系农业人口，其领取失业保险的期限应计算3个月，即被告李华兰的一次性生活补助金为1575元（1050元/月×3个月×50%）。2016年9月22日至2017年9月21日期间被告李华兰工作不足12个月，对此并不符合享受带薪年休假的条件。但从2017年9月22日起已连续工作满12个月，至2017年12月31日共工作101天，当年度应享受带薪年休假1天[（101天÷365天）×5天]；2018年1月1日至3月26日共工作101天，应享受带薪年休假1天[（101天÷365天）×5天]，共计2天。被告李华兰解除劳动合同前12个月扣除加班工资和保险补贴的平均工资为1605元/月，因此被告李华兰带薪年休假报酬为295元[1605元/月÷21.75天/月×2天×（300%-100%）]。对于原告金雪梅超市提出被告李华兰放弃参保，现以原告金雪梅超市未与其参保提出解除劳动合同而要求经济补偿金，应扣除被告李华兰在原告金雪梅超市领取的保险补贴，因参保是用人单位的义务，而不因劳动者放弃参保而不参保，故本院不予支持。为此，依照《重庆市失业保险条例》第二十四条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下： 一、原告綦江区金雪梅综合超市与被告李华兰在2016年9月22日至2018年3月26日期间存在劳动关系；二、原告綦江区金雪梅综合超市在本判决生效后五日内向被告李华兰支付工资8480元、加班工资6481元、经济补偿金4256元、一次性生活补助金1575元、带薪年休假报酬为295元，共计21087元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告綦江区金雪梅综合超市承担（已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。   (此页无正文) 审  判  员   代桂林                         二〇一八年九月十八日                        书 记 员   肖明雪