湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2014）浏民初字第5316号反诉原告（本诉被告）罗腊坤，男，1964年12月11日出生，汉族。委托代理人鲁崇文，株洲市芦淞区建设法律服务所法律工作者。反诉被告（本诉原告）何大光（曾用名何刚），男，1971年1月17日出生，汉族。委托代理人朱运继，湖南众议律师事务所律师。反诉第三人郭电波，男，1979年12月16日出生，汉族。原告何大光与被告罗腊坤、第三人郭电波建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年11月24日受理后，被告罗腊坤申请追加郭电波为第三人，并对原告和第三人提起反诉。本案依法由助理审判员周洲适用简易程序，于2015年1月7日公开开庭进行了审理。本案本诉、反诉一并审理。本案原告何大光的诉讼代理人朱运继、被告罗腊坤及其诉讼代理人鲁崇文、第三人郭电波到庭参加诉讼。因案情复杂，本案依法被转为普通程序进行审理。2015年5月8日，原告何大光向本院申请撤回对被告罗腊坤的起诉，本院予以准许。本案反诉继续审理，本院依法组成由审判员周洲担任审判长，和人民陪审员苏政敏、董文优参加的合议庭，于2015年5月13日第二次对本案公开开庭进行了审理。本案原告何大光、被告罗腊坤及其诉讼代理人鲁崇文、第三人郭电波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。反诉原告罗腊坤诉称，2013年7月9日，反诉人与第三人郭电波签订《建房承包合同》，承包方式只包工不包料，单价每平方米610元，付款方式：进场时付款10000元，捣制完一层楼面付款40000元，捣制完二层楼面付款80000元，捣制完屋面屋顶工程付款70%，工程完成验收合格后留10000元质保金，其余付清，半年后合格再付质保金。合同签订后，反诉人取得郭电波同意于当日将合同转包给被反诉人，合同条款、内容除单价每平方米610元变更为580元，其余不变。合同签订后，第三人郭电波分三次付款共计3万元，而被告于2013年7月30日付原告33000元，2013年8月3日付7000元，2013年8月8日付1000元，共计41000元。原告承包工程后组织工人施工，反诉人和第三人郭电波对反诉被告的施工进行监督管理，工程所需设施、工程进度、工人应付工资均由反诉被告直接与第三人郭电波发生往来，反诉人未介入工程款的支付。至今房屋建筑发包人郭电波与施工方未验收，亦未结算。反诉人与第三人郭电波签订合同施工单价为每平方米610元，而反诉人与反诉被告签订转包合同约定每平方米580元，暂按1000平方米计算，工程转包费为30000元，加上反诉人垫付的工程款11000元，故反诉被告及第三人应支付反诉人41000元。请求判令反诉被告及第三人郭电波共同支付反诉人建筑工程转包费30000元及垫付工程款11000元。反诉被告何大光辩称，根据原、被告签订的合同，反诉人系支付工程款的一方，故不存在反诉人所反诉的支付工程转包款。反诉第三人郭电波辩称，1、第三人与反诉被告无合同关系，反诉人将所承包的工程转包给反诉被告未经第三人同意，且第三人不知情。该施工项目系第三人自己建设房屋，第三人不可能允许反诉人将工程全部转包给别人，第三人一直以为反诉被告系反诉人聘请的人员。2、第三人为原、被告垫付了工人工资、材料等费用共计678949.58元。3、第三人与反诉人签订的合同中约定工期为2013年7月9日至11月9日，但实际中原、被告自开工起一直不管理工地，亦不提供相应的机械设备及建筑器材，不付工人工资，致使该房屋至今未全部完工，更谈不上竣工验收合格。反诉人一直不就已完工的工程与第三人结算。4、原、被告已完工的房屋存在严重质量问题，未完成合同约定的工程项目。5、反诉人反诉原告无事实和法律依据，反诉人系违法转包，该合同无效。为支持其反诉请求，反诉原告在第一次开庭前向本院提交如下证据：证据1、郭电波户籍信息，拟证明郭电波系本案第三人。证据2、建房承包合同，拟证明反诉人与第三人签订承包合同。证据3、建房承包合同，拟证明转包给何大光承包。证据4、收条，拟证明何大光收工程款41000元。证据5、长沙泉塘同鑫租赁清单，拟证明何大光租架管事实。证据6、郭电波支付工人工资明细账，拟证明何大光直接支付工程款。证据7、调解协议，拟证明郭电波直接支付工人工资的事实。对上述证据，反诉被告发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，但不属于证据范畴；对证据2不清楚；对证据3无异议；对证据4，部分有异议，33000元和7000元的收条不是反诉被告签的字，1000元的收条属实；对证据5有异议，反诉被告租赁架管属实，但因反诉被告尚未与该租赁部进行结算，剩余架管及扣件不清楚；对证据6中，部分代付工资属实，部分不清楚；对证据7无异议。反诉第三人发表如下质证意见：对证据5-7无异议，该三组证据来源于第三人。对其余证据均有异议。为支持其抗辩理由，第三人在第一次开庭前向本院提交如下证据：证据1、建房合同，拟证明第三人只与被告有承包关系。证据2、流水账，拟证明第三人为此工程已支付的款项。证据3、架管租赁，拟证明第三人已支付的架管费。证据4、照片，拟证明承包方不管理，延迟了施工期限，房屋现在存在质量问题。证据5、调解协议书，拟证明第三人为此工程支付的泥工费。反诉被告发表如下质证意见：对证据1不清楚；对证据2中，部分代付工资属实，部分不清楚；对证据3有异议，租赁架管属实，但因反诉被告尚未与该租赁部进行结算，剩余架管及扣件不清楚；对证据4有异议；对证据5无异议。反诉原告发表如下质证意见：对证据1无异议；对证据2不清楚；对证据3，租赁架管属实，但支付了多少费用不清楚；对证据4的关联性有异议，不能证明质量问题；对证据5的真实性无异议，但反诉原告没有参与调解不知情。反诉原告在第二次开庭时向本院提交证据短信息，拟证明反诉原告虽然把工程转给反诉被告实施，但反诉原告仍然在工地进行管理。原告对该证据无异议。第三人对该证据的真实性、合法性无异议，但对其关联性有异议，当时系第三人督促原被告施工。反诉被告在第一次和第二次开庭未针对反诉原告的反诉向本院提交证据。经过庭审举证和核实，本院对反诉原告第一次开庭前提交的证据认证如下：对证据1-5、7，该六组证据真实、合法，且能证明原告的证明目的，本院均予以确认；对证据6，因部分内容反诉被告不予认可，真实性无法核实，故本院部分不予认可。对第三人第一次开庭前提交的证据认证如下：对证据1、5，该两组证据真实、合法，且能证明第三人的证明目的，本院均予以确认；对证据2，因部分反诉被告不予认可，真实性无法核实，故本院部分不予认可；对证据3、4，真实性无法核实，故本院不予采信。对反诉原告第二次开庭时向本院提交的证据认证如下：该组证据真实、合法，但未能证明其证明目的，本院不予采信。根据上述已采信的证据和当事人陈述，本院认定以下事实：第三人郭电波因需建造房屋一栋，于2013年7月9日与反诉原告罗腊坤签订《建房承包合同》，约定郭电波（甲方）以包工不包料的方式将该工程承包给罗腊坤（乙方），总单价每平方米580元，工期自2013年7月9日起至11月9日止，付款方式为乙方进场付款1万元，捣制完一层楼面付款40000元，捣制完二层楼面付款80000元，捣制完屋面屋顶工程付款70%，工程完成验收合格后留10000元质保金，其余付清，半年后合格再付质保金。同日，反诉原告罗腊坤将该工程全部转包给反诉被告何大光，并签订《建房承包合同》，该合同中除总单价每平方米为580元以外，其余内容同罗腊坤与郭电波签订的《建房承包合同》一致。罗腊坤此举未经郭电波同意，且郭电波亦不知情。郭电波一直以为原告与被告系合伙关系，后郭电波认为原、被告对工程未进行管理，故直接向施工人员支付报酬。另查明，该工程尚未完工，亦未结算，三方对建房总面积各执一词。本院认为，本案第三人郭电波将房屋承包给反诉原告罗腊坤建造，但罗腊坤未经第三人郭电波同意，擅自将该工程全部转包给反诉被告何大光，此举违反了法律规定，故罗腊坤与何大光之间的建筑承包合同无效。因此，对反诉原告要求反诉被告和第三人支付其转包费的诉讼请求，本院不予支持。因该工程尚未竣工验收，亦未进行结算，且工程总价无法核定，且反诉原告无其他证据证明反诉被告和第三人欠其垫付款，故对反诉原告要求反诉被告及第三人支付垫付工程款的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第二百七十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回罗腊坤要求何大光与郭电波共同支付其建筑工程转包费30000元及垫付工程款11000元的诉讼请求。本案受理费413元，由罗腊坤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  周 洲人民陪审员  苏政敏人民陪审员  董文优二〇一五年五月十八日书 记 员  李婷婷附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。