郑州铁路运输中级法院行 政 赔 偿 判 决 书（2018）豫71行赔初127号原告卢钦才，男，1966年1月30日出生，汉族，住郑州市管城回族区。委托代理人黄晓丽，北京在明律师事务所律师。被告郑州市管城回族区人民政府，住所地郑州市商城路217号。法定代表人虎强，该区区长。委托代理人李晨炜，该区法制办公室工作人员。委托代理人李凡，该区紫荆山南路街道办事处工作人员。原告卢钦才诉被告郑州市管城回族区人民政府（以下简称管城区政府）行政赔偿一案，本院立案后，依法组成合议庭，于2018年9月11日公开开庭审理了本案。原告卢钦才及其委托代理人黄晓丽，被告管城区政府的委托代理人李晨炜、李凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告卢钦才诉称，其系郑州市管城回族区紫荆山南路街道办事处十里铺村村民，因“管城回族区十里铺城中村改造项目”，其位于该村的房屋（1392.44平方米）于2015年5月31日被紫荆山南路办事处在未履行任何法律程序的情况下强行拆除。河南省高级人民法院（2015）豫法行终字第00698号生效判决确认该行为违法，并判决管城区政府承担责任。原告向被告提出行政赔偿请求，被告于2017年12月3日向原告送达管政行赔字[2017]第5号《不予行政赔偿决定书》（以下简称《5号赔偿决定》），认为其已采取补救措施，决定不予赔偿。原告认为，被告于2016年2月18日作出的《郑州市管城回族区人民政府关于“卢钦才申请区政府对其承包地上被拆除房屋采取补救措施”的处理意见》只是被告的单方意思表示，按照相关补偿标准作出的补救措施不能代替因违法行为应承担的赔偿，原告从未承认亦未接受，该处理意见没有任何效力，被告以此为由拒不赔偿没有法律依据。被告对其违法行为造成的损失应予赔偿，请求法院判令：一、被告恢复原告房屋，若不能恢复原状，则赔偿房屋损失12216787.2元；二、被告恢复原告门面房；若不能恢复原状，则赔偿房屋损失4034400元；三、赔偿房租损失，暂时主张488560元，最终数额以人民法院作出终审判决之日确定；四、赔偿房屋内财物损失508411元；五、赔偿过渡费，暂时主张863312.8元，最终数额以人民法院作出终审判决之日确定；六、赔偿搬迁费27848.8元；七、赔偿其他直接损失308780元；八、赔偿利息，暂时主张1999282.02元，最终数额以人民法院作出终审判决之日确定。原告卢钦才向本院提交了以下证据：1.财产损失清单以及被砸物品明细单，用以证明因被告非法强拆给原告造成的房屋内物品损失。2.《5号赔偿决定》，用以证明该赔偿决定违法。3.河南省高级人民法院（2015）豫法行终字第00698号《行政判决书》，用以证明生效判决认定管城区政府应对违法强拆原告房屋的行为采取补救措施。4.被拆房屋现状照片，用以证明房屋被拆毁的事实。被告管城区政府辩称，一、原告诉求的各项损失未事先向被告申请行政赔偿，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第九条之规定，应依法驳回其起诉。二、针对被告违法强拆对原告所造成的损失，被告已依据法院生效判决于2016年2月18日作出《郑州市管城回族区人民政府关于“卢钦才申请区政府对其承包地上被拆除房屋采取补救措施”的处理意见》并依法送达，原告再次要求被告进行行政赔偿没有事实与法律依据，被告作出的《5号赔偿决定》合法合规，法院应依法驳回原告的起诉。三、原告房屋系在承包地上建设，没有相应的合法手续，被告按照《十里铺村改造拆迁安置补偿方案》等规定，对其采取补救措施进行相应的补偿安置符合相关法律法规的规定，对其巨额赔偿要求被告不予认可，请求法院依法驳回其诉讼请求。综上，原告的诉讼请求没有任何事实与法律依据，请求法院依法驳回。被告管城区政府向本院提交了以下证据：1.郑州铁路运输中级法院（2015）郑铁中行初字第73号《行政判决书》；2.河南省高级人民法院（2015）豫法行终字第00698号《行政判决书》；3.卢钦才要求采取补救措施的《申请书》及身份证复印件；4.《郑州市管城回族区人民政府关于“卢钦才申请区政府对其承包地上被拆除房屋采取补救措施”的处理意见》；5.处理意见的邮寄快递单，用以证明被告已按照河南省高级人民法院的生效判决履行了相应义务，对原告被拆除房屋等损失采取了相应的补救措施，程序、内容合法。6.行政赔偿申请书及相关材料；7.《5号赔偿决定》；8.《5号赔偿决定》的邮寄快递单，用以证明原告本次行政赔偿诉讼所涉及的事项未向被告提出过行政赔偿申请；其提起的行政赔偿申请被告已依法作出了决定，该决定符合法律法规的规定。经庭审质证，原告对被告提交的证据4、7的合法性、证明目的有异议，对其他证据无异议。被告对原告提交的证据1、4的真实性、合法性、关联性有异议，对其他证据无异议。本院对上述证据认证如下：对原告提交的证据1不予认可，对其他证据予以认可。对被告提交的证据7的真实性予以认可，但对其证明目的不予认可，对其他证据予以认可。经审理查明，2015年6月9日，卢钦才以管城区政府为被告向本院提起行政诉讼，请求法院：一、认定管城区政府擅自将原告房屋实施暴力强制拆除的行政行为违法；二、判令管城区政府将其所实施暴力强拆的房屋在原址上恢复原状；三、赔偿原告的被砸财物；四、诉讼费由管城区政府承担。同年10月15日，本院作出（2015）郑铁中行初字第73号行政判决：一、确认郑州市管城回族区紫荆山南路办事处的强制拆除行为违法；二、管城区政府就强制拆除原告房屋的行为采取补救措施；三、驳回原告的其他诉讼请求。管城区政府不服，提出上诉。同年12月19日，河南省高级人民法院作出（2015）豫法行终字第00698号行政判决，驳回上诉，维持原判。2016年1月17日，卢钦才向管城区政府提出申请，请求：一、管城区政府在30日内采取补救措施；二、与当事人就补救措施进行协商并最终达成一致。同年2月18日，管城区政府作出《郑州市管城回族区人民政府关于“卢钦才申请区政府对其承包地上被拆除房屋采取补救措施”的处理意见》并邮寄送达。2017年9月21日，卢钦才向管城区政府提起行政赔偿申请，请求：一、恢复其土地使用权；二、恢复其房屋原状；三、赔偿被砸损毁物品508413元。同年11月22日，管城区政府作出《5号赔偿决定》，认为其已按照法院生效判决采取补救措施，对卢钦才的请求赔偿事项决定不予赔偿。卢钦才不服，遂提起本案行政诉讼，其具体诉讼请求如前文所述。本院认为，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条第二款规定，“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关先行处理为前提……”；第二十一条第5项规定，“赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，应当符合下列条件：（5）赔偿义务机关已先行处理或超过法定期限不予处理”。本案中，卢钦才单独提起行政赔偿诉讼，须以管城区政府先行处理或超过法定期限不予处理为前提，但据已查明的事实，其第一、二项诉讼请求中要求的“若不能恢复原状，则赔偿房屋损失12216787.2元”、“若不能恢复原状，则赔偿房屋损失4034400元”及第三、五、六、七、八项诉讼请求均未经管城区政府先行处理，故其直接提起行政赔偿诉讼没有法律依据。其可在上述诸项赔偿请求经管城区政府先行处理后再行起诉。关于卢钦才的第四项诉讼请求，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，“在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任”。本案中，管城区政府未举证证明其在实施强制拆除行为时对案涉房屋内的物品进行了清点、登记、保全，造成目前无法准确认定损失物品的具体数额，管城区政府负有相应的责任。管城区政府虽然作出了案涉处理意见，但其中并没有明确的赔偿案涉房屋内物品损失的内容，其对案涉房屋内物品损失不予赔偿证据不足。综合考虑本案的强拆行为是在拆迁改造的背景下而非突发性的情形下发生、物品的折旧情况，依据生活经验，本院酌定被告赔偿卢钦才房屋内财产损失6万元。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项、第九条第二款，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条第二款、第三十三条，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项之规定，判决如下：一、撤销郑州市管城回族区人民政府作出的管政行赔字[2017]第5号《不予行政赔偿决定书》；二、郑州市管城回族区人民政府在本判决生效之日起三十日内支付卢钦才房屋内物品损失6万元；三、驳回卢钦才的其他赔偿请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省高级人民法院。审 判 长  张昕欣审 判 员  李建锋审 判 员  王建平二〇一八年九月二十五日法官助理孟岚代理书记员  王 璐附法律条文：《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第四项行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（四）造成财产损害的其他违法行为。《中华人民共和国国家赔偿法》第九条第二款赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条第二款赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关先行处理为前提。赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人有权向人民法院提起行政赔偿诉讼。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；