山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁06民终4648号上诉人（原审被告）：招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司，住所地招远市玲珑镇。法定代表人：曹洪亮，董事长。委托诉讼代理人：蒋寿功，招远正泰法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：蒋汶林，招远正泰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王维宾，男，1959年8月23日生，汉族，住招远市。委托诉讼代理人：兰丰战，山东嘉翔律师事务所律师。上诉人招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司因与被上诉人王维宾劳动争议纠纷一案，不服招远市人民法院（2017）鲁0685民初3650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司上诉请求：依法撤销招远市人民法院（2017）鲁0685民初3650号民事判决，改判或发回重审。事实与理由：原审法院在该判决本院认为中所称：“被告（上诉人）未提交证据证实，因不服烟劳鉴（2017）10-0022号初次鉴定结论书，在法定时限十五日内向山东省劳动能力鉴定委员会提出了再次鉴定申请。”原审法院这一认为，完全与事实不符。原审中上诉人已于2017年11月21日，在法定时限15日内向山东省劳动能力鉴定委员会提交了因不服烟劳鉴（2017）10-0022号初次鉴定结论书再次鉴定申请书及相关材料，该委员会在收到后即向上诉人出具书面鲁劳鉴补字（2017）1-320号补正告知书载明“招远市玲珑镇黄金矿业工程有限公司：你对烟台市鉴定结论通知书有异议，提出劳动能力再次鉴定申请已收悉”。故，原审法院判决的这一认为是错误的，另，原审法院在该判决书本院认为中再称：“山东省劳动能力鉴定委员会的函告明确说明被告的再次鉴定申请尚未立案，被告也未按该委员会的要求在15日内补正相关材料，故烟劳鉴（2017）10-0022号初次鉴定结论书已经生效。被告要求本案中止审理，依据不足，依法不予支持。”原审法院的这一再次认为，也与事实不符。真正的事实是，上诉人依据该委员会的补正告知在规定的限期内递交鉴定的所需材料，但因被上诉人拒绝提交××诊断机构的诊断证明书和有关病历材料，致使上诉人无法提交导致该委员会至今不能对被上诉人所患××再次进行鉴定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第25条第二款：“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定期限内无正当理由…拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”之规定，虽然上诉人在原审中主张要求被上诉人提交××诊断机构的诊断证明书和有关病历材料，但因被上诉人拒绝提交和原审法院对上诉人的请求不予支持，而不让被上诉人提交××诊断机构的诊断证明书和有关病历材料，显然原审法院程序违法，适用法律不当而给予错判，应当依法纠正。被上诉人王维宾辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王维宾向一审法院起诉请求：招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司向王维宾支付一次性伤残补助金147000元、××检查医疗费1363.72元、交通费282元、工伤认定检查费170元、2014年4月1日至2017年9月30日伤残津贴220500元，自2017年10月1日起至王维宾去世止，每月支付伤残津贴（或退休金）5250元。一审法院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，一审法院予以确认。2011年1月，被上诉人到上诉人处从事井下采掘工作。2016年11月18日，烟台中院终审判决被上诉人王维宾与上诉人招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司存在劳动关系。2017年2月15日，××医院诊断被上诉人患××二期。2017年4月12日，烟台市人力资源和社会保障局认定被上诉人为工伤。2017年5月22日，烟台市劳动能力鉴定委员会鉴定被上诉人××为伤残四级。2017年，被上诉人向招远市劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求上诉人支付被上诉人一次性伤残补助金147000元、2014年4月1日至2017年9月30日伤残津贴220500元、××检查医疗费1363.72元、交通费282元、工伤认定检查费170元，自2017年10月1日至被上诉人死亡止，上诉人每月支付被上诉人伤残津贴（或退休金）5250元。2017年11月21日，仲裁委以被上诉人未提交证据为由，驳回了被上诉人的申诉请求。被上诉人不服裁决诉至一审法院。2017年11月27日，山东省劳动能力鉴定委员会函告上诉人招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司，其主要内容：再次鉴定申请收悉，经审核，材料不完整不能受理，尚欠缺有关材料；收到函告之日起15日内补正，无正当理由不补正的，视为撤回劳动能力鉴定申请。上诉人未完成补正要求。双方举证质证的主要事实：被上诉人出示证据：1、××诊断结论书、初次鉴定结论书[烟劳鉴（2017）10-0022号]，证明被上诉人××为工伤肆级伤残。2、医疗费单据5张，金额是1363.72元，证明被上诉人到××医院检查花费的费用。3、××鉴定查体费用170元。被上诉人自愿放弃交通费。上诉人质证意见：对于证据1、××诊断结论书、初次鉴定结论书有异议，上诉人认为被上诉人××构不成肆级。对证据2、2017年2月15日两份用药票据真实性有异议，被上诉人应提供病历加以说明。对证据3、该查体费是招远金都康复医院查体费，××医院。上诉人出示证据：１、2017年11月27日山东省劳动能力委员会出具的补正告知书，该告知书证实上诉人对被上诉人××鉴定再次提出申请，已收到，能够证实被上诉人应当提供的相关病历和补正材料的明细。2、2017年12月14日，上诉人向烟台市劳动能力鉴定委员会提出的申请书一份，因被上诉人不提供相关病历，经上诉人向烟台市劳动能力鉴定委员会提出申请，申请王维宾和劳动鉴定委员会提供按省劳动能力委员会的补正告知的鉴定材料。被上诉人质证认为：对证据1、不予认可。上诉人的证据不能证明这次鉴定能力申请已被省鉴定能力委员会予以受理。证据2是上诉人的一份申请，没有相关部门的盖章。综上所述，被上诉人的劳动能力鉴定是合法有效的，上诉人没有证据予以推翻，也无权在人民法院审理该案期间提起重新鉴定的程序。证人王某、赵某到庭证实，被上诉人在岗期间月均工资为7000元。上诉人对证人证言不认可，但其在举证期限内未提交工资表。一审法院认为，被上诉人王维宾在上诉人处工作患××二期、伤残四级，有当事人陈述、判决书、××诊断证明书、工伤认定决定书、鉴定结论书为证，事实清楚，依法予以认定。上诉人依法应支付被上诉人工伤待遇。上诉人在举证期限内未提交工资表，被上诉人工伤待遇计算基数应以被上诉人的陈述和证人证言所证实的月均工资7000元为准。2017年5月22日，被上诉人被鉴定为四级伤残，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，其应自2017年6月1日起享受伤残津贴待遇。被上诉人要求自2014年4月1日开始享受伤残津贴待遇，无法律依据，依法不予支持。故上诉人应支付被上诉人一次性伤残补助金147000元（7000元/月×21个月）、2017年6月1日至2017年9月30日伤残津贴21000元（7000元/月×75%×4个月）、××检查医疗费1363.72元、工伤认定检查费170元，自2017年10月1日起至享受伤残津贴条件灭失为止，上诉人每月支付被上诉人伤残津贴5250元（7000元/月×75%）。被上诉人自愿放弃交通费282元，依法予以准允。上诉人未提交证据证实其因不服烟劳鉴（2017）10-0022号初次鉴定结论书在法定时限15日内向山东省劳动能力鉴定委员会提出了再次鉴定申请；山东省劳动能力鉴定委员会的函告明确说明上诉人的再次鉴定申请尚未立案，上诉人也未按该委员会的要求在15日内补正相关材料，故烟劳鉴（2017）10-0022号初次鉴定结论书已生效，上诉人要求本案中止审理，依据不足，依法不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条及有关法律规定，一审法院判决：一、招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司于判决生效后10日内支付给王维宾一次性伤残补助金147000元、2017年6月1日至2017年9月30日伤残津贴21000元、××检查医疗费1363.72元、工伤认定检查费170元；二、自2017年10月1日起至享受伤残津贴条件灭失为止，招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司每月支付王维宾伤残津贴5250元；三、驳回王维宾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审中，上诉人认可山东省劳动能力鉴定委员会对其重新鉴定申请未受理，亦未出具结论。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点是：2017年5月22日烟台市劳动能力鉴定委员会为被上诉人所作××伤残四级的鉴定结论是否应予采信。2017年5月22日烟台市劳动能力鉴定委员会为被上诉人作出××为伤残四级的鉴定结论后，上诉人向山东省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，该委员会限期上诉人补正相关材料，但上诉人至期未能补正，山东省劳动能力鉴定委员会对上诉人的申请并未受理，更未对上诉人的申请作出重新鉴定。对此，上诉人应承担不利后果。上诉人上诉主张应由被上诉人承担举证不能的法律后果，该主张于法无据。一审法院采信已经生效的鉴定结论，判决上诉人支付被上诉人相关工伤待遇，于法有据，判决结果并无不当。综上所述，上诉人招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人招远市玲珑镇黄金矿业工程有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  慈勤哲审判员  陈晓彦二０一八年九月二十六日书记员  张 筱