山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）日商初字第71号原告：日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司，住所地日照市东港区北京路277号。法定代表人：朱永菊，总经理。委托代理人：田宁，山东环周律师事务所律师。委托代理人：王峭，山东环周律师事务所律师。被告：山东天成进出口有限公司，住所地日照经济技术开发区大连路南端。法定代表人：成刚，董事长。被告：成玉明，男。被告：高月秀，女。原告日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司（以下简称易通小额贷款公司）与被告山东天成进出口有限公司（以下简称天成公司）、成玉明、高月秀小额借款合同纠纷一案，于2015年2月11日向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭于2015年4月27日公开开庭审理了本案。原告易通小额贷款公司的委托代理人田宁、王峭到庭参加诉讼，被告天成公司、成玉明、高月秀经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告易通小额贷款公司诉称：2010年5月19日，被告天成公司与日照银行股份有限公司开发区支行（以下简称日照银行开发区支行）签订2010年日银开高抵字第145-1号最高额抵押合同并办理了抵押登记。合同约定天成公司以名下位于日照市大连路南侧的日开国用（2002）字第0055号国有土地使用权证项下的土地使用权及日房权证市字第××、20××42号房产证项下的房产设定最高额抵押，所担保的主债权为2010年5月19日至2013年5月19日期间的6100万元最高余额，担保范围为主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、律师代理费、公证费、评估费、拍卖费等）以及因违约造成的损失和其他应付费用等。同日，成玉明、高月秀与日照银行开发区支行签订2010年日银开保字第147号最高额保证合同，约定由该二人提供连带责任保证，所担保的主债权为2010年5月19日至2013年5月19日期间的6100万元最高余额，担保范围同上。2010年6月10日，天成公司与日照银行开发区支行签订2010年日银开高应收质字第022号最高额应收账款质押合同并办理了应收账款质押登记，合同约定天成公司以其自2010年6月10日至2015年6月10日期间存在或发生的到期全部应收账款在6100万元最高余额内提供担保，担保范围同上。2012年4月24日，天成公司与日照银行开发区支行签订编号为2012年日银开流借字第096号借款合同，日照银行开发区支行向天成公司发放贷款2300万元，贷款期限为2012年4月24日至2013年4月20日。2012年5月4日，天成公司与日照银行开发区支行签订编号为2012年日银开流借字第109号借款合同，日照银行开发区支行向天成公司发放贷款1200万元，贷款期限为2012年5月4日至2013年5月4日。2012年5月4日，天成公司与日照银行开发区支行签订编号为2012年日银开流借字第110号借款合同，日照银行开发区支行向天成公司发放贷款400万元，贷款期限为2012年5月4日至2013年5月4日。2012年5月4日，天成公司与日照银行开发区支行签订编号为2012年日银开流借字第111号借款合同，日照银行开发区支行向天成公司发放贷款300万元，贷款期限为2012年5月4日至2013年5月4日。2012年5月4日，天成公司与日照银行开发区支行签订编号为2012年日银开流借字第112号借款合同，日照银行开发区支行向天成公司发放贷款3992500.34元，贷款期限为2012年5月4日至2013年5月4日。上述5笔借款到期后，天成公司相继偿还部分借款，目前尚有借款本金10992498.61元未偿还，截止到2015年1月26日，上述5笔借款共计欠付利息5487051.33元。2014年12月26日，日照银行开发区支行与原告签订债权转让协议，将上述借款合同项下剩余本息及相应抵押、质押、保证的担保权利一并转让给原告，日照银行开发区支行履行了债权转让通知义务。请求判令被告天成公司偿还原告借款本金10992498.61元及利息5487051.33元（利息暂计至2015年1月26日，之后利息按合同约定支付到实际给付之日），依法确认原告享有抵押权及质押权，对担保财产享有优先受偿权，被告成玉明、高月秀承担连带清偿责任，诉讼费、保全费、律师费由被告承担。被告天成公司、成玉明、高月秀均未到庭，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：2010年5月19日，日照银行开发区支行（甲方）与被告天成公司（乙方）签订编号为2010年日银开高抵字第145-1号最高额抵押合同，约定为确保甲方债权的实现，乙方自愿向甲方提供最高额抵押担保；乙方所担保的债权为自2010年5月19日至2013年5月19日期间（包括该期间的起始和届满日），在人民币陆仟万元的最高余额内，甲方依据与天成公司签订的借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同、开立担保协议以及其他融资文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经发生；乙方抵押担保的范围包括本合同约定期间的最高余额内的主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、律师代理费、公证费、评估费、拍卖费等）以及因违约造成的损失和其他应付费用等；抵押物为被告天成公司所有的日房权证市字第××号房产和日房权证市字第××号房产。合同签订后，双方于2010年5月19日对日房权证市字第××号房产及日房权证市字第××号房产办理了抵押登记。2010年5月19日，日照银行开发区支行（甲方）与被告天成公司（乙方）签订编号为2010年日银开高抵字第146-1号最高额抵押合同，约定为确保甲方债权的实现，乙方自愿向甲方提供最高额抵押担保；乙方所担保的债权为自2010年5月19日至2013年5月19日期间（包括该期间的起始和届满日），在人民币壹佰万元的最高余额内，甲方依据与天成公司签订的借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同、开立担保协议以及其他融资文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经发生；乙方抵押担保的范围包括本合同约定期间的最高余额内的主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、律师代理费、公证费、评估费、拍卖费等）以及因违约造成的损失和其他应付费用等；抵押物为被告天成公司所有的日开国用（2002）字第0055号土地使用权。上述最高额抵押合同签订后，2010年6月10日双方对日开国用（2002）字第0055号土地使用权办理了抵押登记，他项权利证为日开他项（2010）第032-1号。2010年5月19日，日照银行开发区支行（甲方）与被告成玉明、高月秀（乙方）签订编号为2010年日银开高保字第147号最高额保证合同，约定为确保甲方债权的实现，乙方自愿向甲方提供最高额保证担保；乙方所担保的债权为自2010年5月19日至2013年5月19日期间（包括该期间的起始和届满日），在人民币陆仟壹佰万元的最高余额内，甲方依据与天成公司签订的借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同、开立担保协议以及其他融资文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期；乙方保证责任方式为连带责任保证；乙方保证范围包括本合同约定期间的最高余额内的主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、律师代理费、公证费、评估费、拍卖费等）以及因违约造成的损失和其他应付费用等；保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。2010年6月10日，日照银行开发区支行（甲方）与被告天成公司（乙方）签订编号为2010年日银开高应收质字第022号最高额应收账款质押合同，约定为确保甲方债权的实现，乙方自愿向甲方提供最高额应收账款质押担保；乙方所担保的债权为自2010年6月10日至2015年6月10日期间（包括该期间的起始和届满日），在人民币陆仟壹佰万元的最高余额内，甲方依据与天成公司签订的借款合同、银行承兑协议、信用证开证合同、开立担保协议以及其他融资文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额质押权设立前已经发生；乙方质押担保范围包括本合同约定期间的最高余额内的主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现抵押权的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、律师代理费、公证费、评估费、拍卖费等）以及因违约造成的损失和其他应付费用等；出质应收账款的描述2010年6月10日至2015年6月10日期间发生的、存在的、到期的所有的应收账款；应收账款质押登记期限自登记之日起5年（最长不超过5年）。合同签订当日，双方就应收账款在中国人民银行征信中心办理了质押登记。2012年4月24日，天成公司（乙方）与日照银行开发区支行（甲方）签订编号为2012年日银开流借字第096号借款合同，约定天成公司从日照银行开发区支行借款2300万元；期限为2012年4月24日至2013年4月20日；年利率为10.168%；借款逾期的罚息利率为合同约定的利率水平上加收50%；借款按月结息，结息日固定为每月的20日，21日为付息日；乙方归还的款项不足以清偿本合同项下应付数额的，甲方有权决定将该款项用于归还本金、利息、罚息、复利或费用的还款顺序。合同签订后，日照银行开发区支行向被告天成公司发放借款2300万元，被告天成公司分别于2014年9月1日偿还本金2007499.66元，2014年9月30日偿还本金1000万元，2014年12月21日偿还本金1.73元，剩余本金10992498.61元及借款利息尚未支付。抵押人和保证人亦未履行抵押担保责任和保证担保责任。2012年5月4日，天成公司（乙方）与日照银行开发区支行（甲方）签订编号为2012年日银开流借字第109号借款合同，约定天成公司从日照银行开发区支行借款1200万元；期限为2012年5月4日至2013年5月4日；年利率为10.168%；借款逾期的罚息利率为合同约定的利率水平上加收50%；借款按月结息，结息日固定为每月的20日，21日为付息日；乙方归还的款项不足以清偿本合同项下应付数额的，甲方有权决定将该款项用于归还本金、利息、罚息、复利或费用的还款顺序。合同签订当日，日照银行开发区支行向被告天成公司发放借款1200万元，被告天成公司分别于2014年7月22日偿还本金4007499.66元，2014年9月1日偿还剩余本金7992500.34元，借款利息未支付，抵押人和保证人亦未履行抵押担保责任和保证担保责任。2012年5月4日，天成公司（乙方）与日照银行开发区支行（甲方）签订编号为2012年日银开流借字第110号借款合同，约定天成公司从日照银行开发区支行借款400万元；贷款期限为2012年5月4日至2013年5月4日；年利率为10.168%；借款逾期的罚息利率为合同约定的利率水平上加收50%；借款按月结息，结息日固定为每月的20日，21日为付息日；乙方归还的款项不足以清偿本合同项下应付数额的，甲方有权决定将该款项用于归还本金、利息、罚息、复利或费用的还款顺序。合同签订当日，日照银行开发区支行向被告天成公司发放借款400万元，被告天成公司于2014年4月16日偿还本金400万元，借款利息未支付。抵押人和保证人亦未履行抵押担保责任和保证担保责任。2012年5月4日，天成公司（乙方）与日照银行开发区支行（甲方）签订编号为2012年日银开流借字第111号借款合同，约定日照银行开发区支行向天成公司发放贷款300万元；贷款期限为2012年5月4日至2013年5月4日；年利率为10.168%；借款逾期的罚息利率为合同约定的利率水平上加收50%；借款按月结息，结息日固定为每月的20日，21日为付息日；乙方归还的款项不足以清偿本合同项下应付数额的，甲方有权决定将该款项用于归还本金、利息、罚息、复利或费用的还款顺序。合同签订当日，日照银行开发区支行向被告天成公司发放借款300万元，天成公司于2014年7月22日偿还本金300万元，借款利息未支付。抵押人和保证人亦未履行抵押担保责任和保证担保责任。2012年5月4日，天成公司（乙方）与日照银行开发区支行（甲方）签订编号为2012年日银开流借字第112号借款合同，约定天成公司从日照银行开发区支行借款3992500.34元；贷款期限为2012年5月4日至2013年5月4日；年利率为10.168%；借款逾期的罚息利率为合同约定的利率水平上加收50%；借款按月结息，结息日固定为每月的20日，21日为付息日；乙方归还的款项不足以清偿本合同项下应付数额的，甲方有权决定将该款项用于归还本金、利息、罚息、复利或费用的还款顺序。合同签订当日，日照银行开发区支行向被告天成公司发放借款3992500.34元，被告天成公司分别于2014年4月16日偿还本金100万元，2014年7月22日偿还剩余本金2992500.34元，借款利息未支付。抵押人和保证人亦未履行抵押担保责任和保证担保责任。2014年12月26日，日照银行开发区支行（甲方）与原告易通小额贷款公司（乙方）签订债权转让协议，约定甲方将其与借款人天成公司签订的编号分别为2012年日银开流借字第096号、109号、110号、111号和112号流动资金借款合同项下的主债权及最高额抵押合同、最高额保证合同项下的抵押权和保证权利转让给乙方，截止2014年12月21日债权本金金额为10992498.61元，欠息为借款合同所约定的全部利息（借款人未偿还过利息）；甲乙双方确认，本协议项下的标的转让价款为1630万元；乙方应于本协议生效后十日之内，将前款约定的转让价款全额汇入甲方的银行账户；本协议生效后，甲方根据有关法律法规的规定，应当在标的交割完毕之日起二日内通知债务人及抵押人、保证人转让事宜（见本协议附件）。转让协议签订后，2014年12月30日，日照银行开发区支行向被告天成公司通知债权转让事宜，2014年12月31日被告天成公司在转让债权通知回执中加盖公章，法定代表人成刚签字。关于借款利息，原告庭审中主张为被告天成公司从日照银行开发区支行所借的上述5笔借款项下的期限内利息及逾期利息，逾期利率在合同约定的期限利率基础上上浮50%计算。2015年1月15日，原告与山东环周律师事务所签订委托代理合同，委托山东环周律师事务所代理本案诉讼，代理费25万元。2015年4月9日，原告通过中国银行向山东环周律师事务所账户支付代理费25万元。山东环周律师事务所向原告开具发票三张。上述事实，有最高额抵押合同、最高额保证合同、最高额应收账款质押合同、流动资金借款合同、债权转让协议、委托代理合同、中国银行结算业务申请书以及当事人陈述等证据在案佐证，足以认定。本院认为：被告天成公司与日照银行开发区支行签订的最高额抵押合同、应收账款质押合同及流动资金借款合同，被告成玉明、高月秀与日照银行开发区支行签订的最高额保证合同，均是各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规规定，合法有效。日照银行开发区支行与原告签订债权转让协议，将其与借款人天成公司签订的编号分别为2012年日银开流借字第096号、109号、110号、111号和112号流动资金借款合同项下的主债权及最高额抵押合同、最高额保证合同项下的抵押权和保证权利转让给原告，该债权转让协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规规定，亦合法有效。日照银行开发区支行将债权转让事宜已通知被告天成公司，该债权转让行为对被告天成公司发生法律效力，被告天成公司应向新的债权人即原告易通小额贷款公司履行偿还借款本金和利息的义务。根据原告与日照银行开发区支行签订的债权转让协议，原告受让债权数额为本金10992498.61元及合同约定的全部利息，原告要求被告天成公司偿还本金10992498.61元，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告主张被告天成公司按照合同约定利率支付借款期限内利息和逾期利息，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告委托山东环周律师事务所律师代理本案纠纷，支出代理费25万元，有付款回单予以证明，该代理费并未超出规定的收费标准，原告请求被告天成公司承担律师代理费符合合同约定，本院予以支持。被告天成公司与日照银行签订的最高额抵押合同及最高额应收账款质押合同，并对抵押物和应收账款进行了抵押登记和质押登记，抵押权和质押权依法设立。被告天成公司与日照银行开发区支行签订的借款合同项下的借款均发生在最高额抵押合同及最高额应收账款质押合同所担保的债权期间，在被告天成公司未按约履行还款义务的情况下，原告要求对被告天成公司的抵押财产和质押的应收账款享有优先受偿权，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告天成公司与日照银行开发区支行签订的借款合同项下的借款亦均发生在被告成玉明、高月秀与日照银行开发区支行签订的最高保证合同所担保的债权期间，根据《中华人民共和国合同法》第八十一条和《中华人民共和国担保法》第二十二条规定，在日照银行开发区支行将债权转让原告时，被告成玉明、高月秀与日照银行开发区支行签订的最高额保证合同同时转让原告，被告成玉明、高月秀在原保证合同范围内继续承担担保保证责任，且原告向本院提起诉讼即视为已通知了被告成玉明、高月秀债权转让事宜，原告要求被告成玉明、高月秀就涉案借款承担保证责任，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。被告天成公司、成玉明、高月秀经本院依法传唤未到庭，本案依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十一条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、第二百二十八条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告山东天成进出口有限公司于本判决生效之日起三日内偿还原告日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司借款本金10992498.61元及利息（利息按照5笔借款分别计算如下：以本金2300万元为基数，按合同约定的年利率10.168%，自2012年4月24日计算至2013年4月20日。以本金2300万元为基数，按合同约定年利率基础上上浮50%，自2013年4月21日计算至2014年9月1日。以本金20992500.34元为基数，按合同约定年利率基础上上浮50%，自2014年9月2日计算至2014年9月30日。以本金10992500.34元为基数，按合同约定年利率基础上上浮50%，自2014年10月1日计算至2014年12月21日。以本金10992498.61元为基数，按合同约定年利率基础上上浮50%，自2014年12月22日计算至本判决指定的履行期间内的实际付款日；以本金1200万元为基数，按合同约定年利率10.168%，自2012年5月4日计算至2013年5月4日。以本金1200元为基数，按合同约定年利率基础上上浮50%，自2013年5月5日计算至2014年7月22日。以本金7992500.34元为基数，按合同约定年利率基础上上浮50%，自2014年7月23日计算至2014年9月1日；以本金400万元为基数，按合同约定年利率10.168%，自2012年5月4日计算至2013年5月4日。以本金400万元为基数，按合同约定年利率基础上上浮50%，自2013年5月5日计算至2014年4月16日；以本金300万元为基数，按合同约定年利率10.168%，自2012年5月4日计算至2013年5月4日。以本金300万元为基数，按合同约定年利率基础上上浮50%，自2013年5月5日计算至2014年7月22日；以本金3992500.34元为基数，按合同约定年利率10.168%，自2012年5月4日计算至2013年5月4日。以本金3992500.34元为基数，按合同约定年利率基础上上浮50%，自2013年5月5日计算至2014年4月16日）。二、被告山东天成进出口有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司律师代理费25万元。三、原告日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司在被告山东天成进出口有限公司未履行第一、二项确定的义务时，有权就被告山东天成进出口有限公司日房权证市字第××、20××42号房产协商折价或拍卖、变卖后所得价款在最高债权额6000万元范围内优先受偿。四、原告日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司在被告山东天成进出口有限公司未履行第一、二项确定的义务时，有权就被告山东天成进出口有限公司日开国用（2002）字第0055号国有土地使用权协商折价或拍卖、变卖后所得价款在最高债权额100万元范围内优先受偿。五、原告日照经济技术开发区易通小额贷款有限公司在被告山东天成进出口有限公司未履行第一、二项确定的义务时，有权就被告山东天成进出口有限公司的应收账款在最高债权额6100万元范围内优先受偿。六、被告成玉明、高月秀对上述第一、二项内容承担连带清偿责任。其承担保证责任后，有权向被告山东天成进出口有限公司追偿。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。保全费5000元，案件受理费125677元，由被告山东天成进出口有限公司、成玉明、高月秀负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  马德健代理审判员  宋海红人民陪审员  侯元录二〇一五年五月十三日书 记 员  徐文娟