滑县人民法院民 事 判 决 书（2014）滑民一初字第737号原告张春莲，女，1968年10月29日生。委托代理人朱国顺，男，1968年7月15日生。委托代理人李希根，河南金太阳律师事务所律师。被告冯伟，男，1978年10月11日生。委托代理人丁军魁、睢林钢（实习律师），河南奥博律师事务所律师。被告赵顺利，男，1975年6月22日生。委托代理人李志，河南奥博律师事务所律师。被告王华朝，男，1966年12月8日生。委托代理人李志，河南奥博律师事务所律师。被告河南城建建设集团有限公司。法定代表人：高金良，职务：经理。委托代理人马天星，河南贵仁律师事务所律师。被告滑县富昊房地产开发有限责任公司。法定代表人：罗照杰，职务：经理。委托代理人马天星，河南贵仁律师事务所律师。原告张春莲与被告冯伟、赵顺利、王华朝、河南城建建设集团有限公司（以下称城河南城建集团）、富昊房地产开发有限责任公司（以下称富昊地产公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年10月23日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月4日公开开庭进行了审理。原告张春莲的委托代理人朱国顺、李希根，被告冯伟及其委托代理人丁军魁，被告赵顺利和王华朝及其委托代理人李志、被告河南城建集团和富昊地产公司的委托代理人马天星到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张春莲诉称：2014年夏天麦收后，原告与本村的王爱荣等人到被告冯伟承包的工地干活，开始认识被告冯伟。2014年7月14日，被告冯伟让原告到他承包的位于滑县新区南环路“富昊金城”工地干钢筋工，8月3日上午，被告冯伟让原告与王爱荣等人借用打现浇顶的支撑管绑立柱，上午10点多，由于天气炎热被告冯伟让原告提前下班，原告拽住立管从工作架上往地面下，可谁知立管没有固定好，发生旋转，原告从架子上摔下来。被告冯伟、赵顺利等人将原告送到滑县正骨医院初步检查后，又到浚县人民医院救治，医生检查诊断，原告的腰椎压缩性骨折。事后经了解，“富吴金城”的开发商是被告富昊地产公司，被告河南城建集团是施工总承包人，被告河南城建集团将部分工程转包给了被告王华朝，被告王华朝又将其承包的部分工程转包给了被告赵顺利，被告赵顺利又将部分钢筋活转包给了被告冯伟。经手术治疗，原告虽脱离了危险，但仍落下了残疾，五被告推来推去拒不赔偿。原告认为，被告冯伟作为雇主，作为钢筋工程的承包人，按照规定应当依法为雇工提供操作台等设施，但是被告冯伟没有履行上述法定义务，而是让原告等人借用木工的架子绑定，严重违反安全操作规定，依法应当赔偿原告的损失，被告赵顺利、王华朝、河南城建集团作为非法转包人应当依法承担连带责任，被告富昊地产公司作为开发商不履行监管责任，致使其工地发生事故也应当承担连带责任。请求人民法院判令被告赔偿各项损失共计150515.7元，涉诉费用由被告负担。被告冯伟辩称：一、被告与原告不是雇佣关系，被告从赵顺利手中承揽的是非主体工程以外的加工活即绑钢筋，所有的原材料都由赵顺利提供，被告自备工具、食宿、工装、安全帽等防护用品，被告在承揽该业务后又转承揽给了王爱荣、原告等人，王爱荣、原告等人是每人一根竖钢筋2.5元，待监理查验后付加工费。二、原告是在超出范围外自己摔伤，被告所承揽加工的现场一直都以安全第一为重，因天气炎热，严防工人中暑，明确规定上午10点必须停工，上午10点到下午3点不得施工，并要求所有施工人员必须严格遵守。原告受伤的时间是当天接近11点，在此期间是不得施工的，所有的工人都离开了施工现场，原告为什么没有离开现场却从木工架子上摔下来，原告应当做一个合理解释。三、假如原告受伤与被告存在因果关系，原告在操作中严重违反操作规定，在承揽加工绑钢筋中，被告都提供板凳供操作人员站在上面作业，这样既安全又方便操作，而原告是从木工架上摔下，显然其已经超出其作业施工范围，其损害应当由其自身承担。四、原告受伤后，被告处于人道主义为原告垫付在滑县正骨医院的医疗费310元，后又委托赵顺利夫妇去浚县医院送去现金2000元，2014年8月12日原告又要走1500元，以上共计3810元，原告应当返还。综上，原告的损害与被告没有因果关系，请求驳回原告的诉讼请求。被告赵顺利、王华朝辩称：一、原告的损害与被告没有因果关系，原告也不是被告雇员，被告是河南城建集团在建设富昊金城的施工人员，被告赵顺利是钢筋组的负责人，被告王华朝是木工组的负责人，该工程的非主体工程劳务即绑钢筋，以每平米19元承揽给了冯伟。冯伟完成工作成果后，待监理公司检验合格，被告支付加工费，冯伟是食宿自理，自备工具，工装、安全帽、安全防护用品自理，工伤自负。二、原告是在公司下班后摔伤的，不在工作范围时间内，并且已经超过了工作范围，不按操作规范进行操作是其自身受伤的原因，其损害应当由其自已承担。三、原告受伤后共收到冯伟垫付的3810元。请求驳回原告的诉讼请求。被告河南城建集团辩称：河南城建集团与张春莲之间无任何雇佣关系，与本案无关，不应承当赔偿责任。被告富昊地产公司辩称：富昊地产公司与张春莲之间无任何雇佣关系，与本案无关，不应承当赔偿责任。经审理查明：2014年8月3日上午，在滑县新区“富昊金城”小区50#楼建筑工地，原告张春莲绑完钢筋准备下班，在从绑钢筋的工作架上沿着支撑现浇顶的立管往地面下时，因立管没有固定发生旋转，原告张春莲从工作架上摔下致伤。事故发生后，被告冯伟将原告张春莲送到滑县正骨医院检查治疗，并支付检查费310元，当天原告张春莲又转至浚县人民医院住院治疗17天，出院诊断为：腰L1椎体压缩性骨折，出院医嘱：继续药物治疗，定期复查，每月拍片一次，卧床休息三个月，保护下康复功能锻炼。原告张春莲支付医疗费23961.94元。经原告张春莲申请，河南金太阳律师事务所委托，安阳维权法医临床司法鉴定所对原张春莲的伤残等级及后续治疗费用进行了鉴定，并于2014年11月8日出具了鉴定意见：1、被鉴定人张春莲在工地施工中受伤致腰1椎体压缩性骨折行内固定手术被评定为九级伤残；2、被鉴定人张春莲的后续治疗费用酌定5000元。原告张春莲因此支付鉴定检查费1540元。诉讼中，被告冯伟对该鉴定意见的伤残等级不予认可并申请重新鉴定，本院依法委托新乡医学院司法鉴定中心对原告张春莲的伤残等级进行重新鉴定，该鉴定中心于2015年3月27日出具鉴定意见：被鉴定人张春莲腰1椎体压缩性骨折行内固定术后评为九级伤残。原告张春莲之夫朱国顺身患肢体类四级残疾。发生事故时，原告系跟随被告冯伟在该工地提供绑钢筋的劳务，并由被告冯伟支付报酬。另查明，事故发生后，被告冯伟除在滑县正骨医院支付310医疗费外，之后分两次共给付原告现金3500元。滑县新区“富昊金城”小区系被告富昊地产公司投资开发，该小区50#楼的建设工程系被告河南城建集团承建，被告河南城建集团具备相应的资质。被告冯伟与被告赵顺利签订协议，从被告赵顺利处承包了该小区50#楼的钢筋捆绑劳务，被告冯伟和被告赵顺利均不具备相应劳务资质。2014年河南省农村居民人均纯收入9416.10元，建筑业职工平均收入为34311元／年，居民服务业和其他服务业职工平均收入为28472元／年。上述事实，由原告提供的出庭证人朱素娥、李静的证人证言，医疗费票据三张、诊断证明一份、出院证一份、病历一套、安阳维权法医临床鉴定所鉴定意见书一份、鉴定检查费票据一张、残疾证一份，被告冯伟提供的加工承揽合同一份、照片六张、滑县正骨医院诊断报告一份、住院证一份、收到条一张、新乡医学院司法鉴定中心鉴定意见书一份、出庭证人位小宁、贾进丽的证人证言及原、被告的部分庭审陈述予以证实。以上证据经过庭审质证、认证，可以作为认定案件事实的依据。对于原告提供的浚县坯山街道八里井村委会和浚县残疾联合会证明，因出具证明单位并非法定的劳动能力鉴定机构，其仅能证明朱国顺身患残疾，但并不能证明朱国顺完全无劳动能力，故对该份证明本院不予采信。对于被告冯伟的提供的录音，内容模糊不清，本院不予采信。本院认为：原告跟随被告冯伟在滑县新区富昊金城工地从事绑钢筋的劳务，由被告冯伟支付劳务报酬，原告与被告冯伟之间形成劳务关系；被告冯伟辩称其与原告之间工资结算是以完成绑钢筋的数量计算，双方属于承揽关系，而非劳务关系，本院认为，原告在建筑工地所从事绑钢筋只是单纯的提供劳务，至于原告的工资是按日支付还是按完成绑钢筋的数量支付，只是工资的结算方式，并不影响和改变双方之间的劳务关系，故对于被告冯伟的该项抗辩本院不予采信。根据我国《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己遭受损害的，根据双方的过错承担相应的责任。原告在工作架上绑完钢筋准备下班时，原告顺着木工支现浇顶用的立管往地面下，因立管未固定发生旋转，致使其不慎摔伤，被告冯伟作为劳务接受者，因未在施工现场提供充分有效的安全防护设施，是造成原告损害的主要原因，原告未完全尽到安全注意义务，其对自身的损害存在一定的过错，应适当减轻被告冯伟的赔偿责任，本院确定被告冯伟对原告的损害承担90%的赔偿责任。被告河南城建集团作为涉案建设工程的承建方，违规将建设工程中的绑钢筋的劳务层层分包给不具备相应劳务资质的被告冯伟，并怠于提供相关分包手续，其应当与被告冯伟对原告的损害承担连带赔偿责任。被告赵顺利与被告冯伟签订协议，将涉案建设工程绑钢筋的劳务分包给被告冯伟，双方均无相应的资质，被告赵顺利作为分包人，应当与被告冯伟对原告的损害承担连带赔偿责任。对于被告赵顺利辩称其是被告河南城建集团的工作人员，因被告河南城建集团不予认可，被告赵顺利也未相关证据证明，对其该项抗辩本院不予采信。被告富昊地产公司作为发包方，将建设工程发包给具有建筑资质的被告河南城建集团，被告富昊地产公司不存在过错，对原告的损害不承担责任。原告未提供证据证明被告王华朝应当责任的证据，对于原告要求被告王华朝承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。原告张春莲的合理损失有：1、住院17天，医疗费24271.94元，后续治疗费5000元。2、住院伙食补助费按每天30元计算为510元。3、营养费按每天20元计算为340元。4、误工费原告主张计算至重新评残之日，被告提出异议不予认可，本院认为，重新鉴定的伤残鉴定意见与原告单方委托的首次伤残鉴定意见相一致，说明原告首次鉴定时，已经具备了评残的条件，持续误工期限计算至原告伤残首次评定前一日更为合理，对于被告的异议本院予采纳；误工费按原告事故发生前从事的建筑行业平均收入计算为10998元（34311元／年÷365天×117天）。5、关于护理费，原告的出院医嘱载明：卧床休息三个月，参照医疗机构的意见，结合原告的具体伤情，本院酌定原告的护理费参照护理行业平均收入按107日全部护理依赖计算为8346.59元（28472元／年÷365天×107天）。6、残疾赔偿金37664.4元（9416.10元／年×20年×20%）。7、精神抚慰金本院酌定10000元。8、交通费本院酌定400元。9、鉴定检查费1540元。原告的合理损失共计99070.93元。关于原告主张其丈夫朱国顺为其被扶养人，虽然朱国顺身患肢体类四级残疾，但并不等于完全丧失劳动能力和无生活来源，因原告未提供证据证明朱国顺丧失劳动能力的具体程度，致使被扶养人生活费无法具体确定，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。被告冯伟应当赔偿原告合理损失的90%，即89163.84元，被告冯伟已经支付的3810元应当扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告冯伟于本判决生效后十日内赔偿原告张春莲医疗费24271.94元、后续治疗费5000元、住院伙食补助费510元、营养费340元、误工费10998元、护理费8346.59元、残疾赔偿金37664.4元、精神抚慰金10000元、交通费400元、鉴定检查费1540元等各项损失共计99070.93元的90%即89163.84元，扣除被告冯伟已经支付的3810元，被告冯伟再实际支付原告张春莲85353.84元，被告河南城建建设集团有限公司和被告赵顺利对上述赔偿数额负连带责任；二、驳回原告张春莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2681元，由原告张春莲负担1160元，被告冯伟、被告河南城建建设集团有限公司和被告赵顺利负担1521元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。审判长 陈 昭审判员 刘定伟审判员 郭春明二〇一五年五月三十日书记员 高 静