安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0103民初3590号 原告：中华陶氏联谊总会集团有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区秀水路6号，公司编号1846465。 法定代表人：陶圣全，董事长。 委托诉讼代理人：许业圣，安徽皖和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许明峰，安徽皖和律师事务所实习律师。 被告：云南潦然商贸有限公司，住所地云南省昆明市世纪城雅春苑8幢2单元8D号，组织机构代码66553535-X。 法定代表人：陶余山。 委托诉讼代理人：罗瑞玺，云南红云（昭阳）律师事务所律师。 被告：陶余山，男，1968年9月28日出生，汉族，住云南省昭通市昭阳区。 委托诉讼代理人：张景，云南红云（昭阳）律师事务所律师。 原告中华陶氏联谊总会集团有限公司（以下简称陶氏公司）与被告云南潦然商贸有限公司（以下简称潦然公司）、陶余山合同纠纷一案，本院于2017年5月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陶氏公司的委托诉讼代理人许业圣、被告潦然公司的委托诉讼代理人罗瑞玺以及被告陶余山的委托诉讼代理人张景到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 陶氏公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原被告双方签订的协议书（2013年1月25日和2015年4月16日），判令被告违约，返还并赔偿原告损失1770万元，并承担违约责任，承担违约金229万元，并按照中国人民银行同期银行贷款利率的标准承担原告的利息损失，自起诉之日起计算至款清之日；2.本案的诉讼费等相关费用由各被告承担。 事实与理由：原告经人介绍和被告陶余山认识，后双方就合作开发被告潦然公司的有关探矿事宜达成一致，并在2013年1月25日签订协议书一份，约定了双方的具体权利和义务。协议书约定：双方合作经营的方式，共同对被告潦然公司名下探矿证的矿产资源进行合作探矿和开采，由原告根据被告潦然公司的生产经营需要分批投入资金不超过1800万元，并约定将被告潦然公司60%股权变更到甲方或甲方指定人员名下，合同约定被告陶余山承担连带责任，发生争议的法院管辖地为合同签订地，合同的签订地为合肥市庐阳区秀水路6号。合同签订后，原告先后通过陶圣全等账户支付给两被告款项共计1770万元，但是两被告一直没有按照约定履行相关的合同义务。2015年4月16日，原告又和被告陶余山达成协议，约定将被告潦然公司股权和法定代表人变更到原告或原告指定人员名下，但是被告至今也没有履行。原告认为，原告已经履行了合同义务，被告的行为违背了合同的约定，损害了原告的合法权益，构成违约，应当承担违约责任。原告的合同目的无法实现，为保护原告的合法权益，特诉至贵院，请求依法判如所请！ 潦然公司辩称，第一、原告与被告潦然公司签订合作协议是事实；第二、原被告双方于2013年1月25签订的协议都已经实际履行，原被告双方都履行了协议约定的义务，协议签订后，原告就安排了工作人员到被告潦然公司就被告潦然公司所持有的矿产资源勘察许可证所涉及的探矿范围进行了生产经营。在此过程中，被告潦然公司的实际经营及管理均由原告负责，后因为市场原因原告退出了被告潦然公司的经营管理，原告退出后，被告至今也未开展生产经营活动；第三、原告要求解除双方签订的协议无事实法律依据，且原告管理经营被告潦然公司期间还购买了四川永安矿业有限公司的股份，其能够证明原被告之间签订的合同已经履行完毕，不存在解除的法定条件；第四、原告要求被告返还并赔偿损失1770万元无事实及法律依据。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。 陶余山辩称，一、被告潦然公司所答辩的事实是客观真实的；二、根据原被告签订的协议书约定以及被告潦然公司探矿权证书的有效期限可知原告未在约定的担保期限内主张担保权利，被告陶余山依法应免除担保责任；三、原告的诉求无任何事实及法律依据。综上，请求依法驳回原告的诉请。 本院经审理认定事实如下：2012年5月2日，潦然公司取得由云南省国土资源厅授予位于云南省昭阳区××村大梁子铅锌多金属矿普查探矿权，证号为××，有效期限自2012年5月2日至2015年5月2日。2013年1月25日，陶氏公司（甲方）与潦然公司（乙方）就有关共同投资乙方在云南昭通市所有的矿产开采事宜签订《协议书》一份。协议书约定：一、现乙方因取得探矿权出让合同的履行及开采生产等需要资金周转，甲方同意和乙方共同投资该矿产开采；二、双方同意采取合作经营的方式进行合作，乙方以其已经投入的资产、道路和设备、各类资质证书（包括但不限于探矿权证、地质勘查资质证书等等）及无形资产作为投入，甲方出资1800万元进行投入，具体支付时间根据实际生产经营的需要。如投入1800万元仍不够的情况下，甲乙双方按股份比例进行投入。乙方将公司股东的60%股权转让给甲方，甲方占60%的股权，乙方占40%的股权，变更时间不得超过首付款支付后10工作日，将股权变更到甲方或甲方指定公司或个人名下；甲方先同意借款给乙方1200万元，月息为2%，利息按季度支付给甲方，期限为6个月。在签订本协议后春节前支付300-500万，剩余款项在进驻后30个工作日内支付完毕；乙方借款的本息通过从其合作利润中直接扣除给甲方的方式支付，具体为从其40%利润中直接扣除32%给甲方，乙方为实际所得为利润的8%，直至本息全部还清之日止；在公司股权变更后并取得采矿证等一切手续，正式进行开采后，甲方同意免除乙方的1200万元借款和利息，并全额退还乙方已支付的本息。如果双方合作收购19.5平方公里的煤矿成功的话，甲方同样免除乙方1200万元的借款本息，价格不超过2000万元，甲方认可的情况下。三、乙方保证经营后每吨矿产的净利润不低于200元，如达不到不足部分从乙方利润中直接扣除给甲方，乙方保证在2014年1月前将探矿权范围内的其他矿井关闭或收购，清理出去。乙方保证第一年的生产出煤不低于10万吨，第二年出煤不低于15万吨，第三年不低于20万吨，如达不到不足部分的利润从乙方利润中直接扣除给甲方；四、本协议签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切经济损失及预期收益（包括但不限于诉讼费、保全费、差旅费、律师代理费、执行费等相关费用），并承担违约金500万元。为保障甲方的权利，乙方法定代表人陶余山及其爱人愿意向甲方提供担保，承担连带保证责任，担保期限为两年，自探矿权证期满后计算，担保范围包括但不限于借款本息、合作造成甲方的损失、违约金、因诉讼而发生的诉讼费、律师费、执行费、交通费等因本协议而产生的一切责任和损失。协议书还对双方其他权利义务进行了详尽约定。协议书签订后，陶氏公司以法定代表人陶圣全名义于2013年2月1日向潦然公司转账250万元，于2013年2月4日以陶圣全名义向潦然公司转账100万元，于2013年2月5日以陶圣全名义向潦然公司转账20万元，陶余山于2013年3月9日向陶氏公司出具455万元收条，陶圣全于2013年4月13日向陶余山转账600万元并由陶余山向陶圣全出具600万元收条，陶余山于2013年5月11日向陶氏公司出具125万元收条，陶余山于2013年6月19日向陶氏公司出具20万元收条，2013年7月15日陶余山向陶圣全借支100万元用于支付陶余山应退还黄刚保证金，上述共计向潦然公司和陶余山支付1670万元。通过对陶圣全的问话，陶圣全认可于2013年3月20日向李艳平支付的100万元系用于陶圣全支付四川永安矿业开发有限公司股权转让款，并非支付潦然公司投资款。2015年4月16日，陶氏公司（甲方）与陶余山（乙方）签订《协议书》一份，协议约定：甲乙双方在本协议签订后20日内，乙方（包括尹琼华持有的股份）将潦然公司和四川永安矿业开发有限公司所持有的股权和法定代表人变更到甲方指定人员名下；云南潦然商贸有限公司与四川永安矿业开发有限公司存在的遗留问题、债务、债权及其他事宜均由甲方负责，与乙方无关；甲方承诺3年后给乙方1000万元；乙方在完成股权、法定代表人变更和在甲方实际进驻矿区前，甲方支付给乙方代垫款20万元。2017年5月1日，陶氏公司向潦然公司发出解除函一份。陶氏公司于2017年5月2日向合肥市庐阳区人民法院申请立案，本院于当日向陶氏公司发出预交诉讼费通知单，限陶氏公司接到本通知之日起七日内预交诉讼费用141200元。 另查明，2013年3月8日，刘根长与陶圣全签订《股权转让协议》一份，协议约定刘根长自愿将所持有的四川永安矿业开发有限公司股权300万元转让给陶圣全。同日，四川吉成矿业投资开发有限公司与陶余山签订《股权转让协议》一份，协议约定四川吉成矿业投资开发有限公司自愿将所持有的四川永安矿业开发有限公司股权200万元转让给陶圣全。当日，四川永安矿业开发有限公司形成股东会决议，同意公司股东刘根长将所持有的四川永安矿业开发有限公司股权300万元（占公司注册资本的60%）转让给陶圣全，同意公司股东四川吉成矿业投资开发有限公司将所持有的四川永安矿业开发有限公司股权200万元（占公司注册资本的40%）转让给陶余山。2014年3月18日，刘根长、四川吉成矿业投资开发有限公司与潦然公司及第三人陶圣全、陶余山股权转让纠纷一案向四川省成都市中级人民法院提起诉讼，成都市中级人民法院于2015年12月20日作出“驳回原告刘根长、四川吉成矿业投资开发有限公司的诉讼请求”判决。刘根长、四川吉成矿业投资开发有限公司不符一审判决，遂向四川省高院提起上诉，四川省高院于2017年9月27日作出：一、撤销四川省成都市中级人民法院（2014）成民初字第734号民事判决；二、云南潦然商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内支付刘根长、四川吉成矿业投资开发有限公司股权转让款6800000元；三、云南潦然商贸有限公司于本判决生效之日起十五日内支付刘根长、四川吉成矿业投资开发有限公司违约金3400000元；四、驳回原告刘根长、四川吉成矿业投资开发有限公司的其他诉讼请求。 上述事实，由陶氏公司提交的2013年1月25日协议书、2015年4月16日协议书、转款凭证、收条、探矿权证书、解除函、借款调账说明，潦然公司提交的煤矿峒探计划、四川永安矿业开发有限公司股东会决议、四川永安矿业有限公司股权转让协议书、四川永安矿业有限公司章程、（2014）成民初字第734号民事判决书、（2017）川民终232号民事判决书以及当事人的庭审陈述予以证实。 本院认为，陶氏公司与潦然公司于2013年1月25日签订的《协议书》及陶氏公司与陶余山于2015年4月16日签订的《协议书》系双方真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。潦然公司辩称，双方于2013年1月25签订协议后陶氏公司安排工作人员到潦然公司就潦然公司所持有的矿产资源勘察许可证所涉及的探矿范围进行了生产经营，潦然公司的实际经营及管理均由陶氏公司负责，但潦然公司未提供相关证据予以证实，其辩称理由，本院不予采信。潦然公司未在协议书约定的期限内将潦然公司60%股权变更至陶氏公司名下，同时陶余山亦未按照双方于2015年4月16日签订的协议书约定期限内将将潦然公司和四川永安矿业开发有限公司所持有的股权和法定代表人变更到陶氏公司指定人员名下，潦然公司和陶余山的行为已构成根本违约，故对陶氏公司主张解除与潦然公司于2013年1月25日签订的《协议书》以及与陶余山于2015年4月16日1签订的《协议书》的请求，本院予以支持。陶氏公司向潦然公司主张返还投资款1770万元，但陶氏公司法定代表人陶圣全陈述其于2013年3月20日向李艳平支付的100万元系用于其支付四川永安矿业有限公司股权转让款，并非支付潦然公司投资款，故本院认定陶氏公司实际向潦然公司支付投资款为1670万元。关于陶氏公司向潦然公司主张支付违约金229万元的请求，双方在2013年1月25日《协议书》第四条第1款约定，违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切经济损失及预期收益（包括但不限于诉讼费、保全费、差旅费、律师代理费、执行费等相关费用）并承担违约金500万元，现陶氏公司主张潦然公司支付违约金229万元，符合法律规定，本院予以支持。陶氏公司主张潦然公司自起诉之日即2017年5月2日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付逾期利息损失的请求，符合法律规定，本院予以支持。陶氏公司主张陶余山承担连带担保责任，陶余山辩称已超过担保期限，因双方在协议中明确约定担保期限为两年，担保期限自探矿权证期满后计算，陶氏公司提交的探矿权证载明有效截止日期为2015年5月2日，担保期限应当自2015年5月3日起至2017年5月2日止两年内，陶氏公司于2017年5月2日向本院申请立案，其主张权利时间未超过两年担保期限，故陶氏公司主张陶余山承担连带担保责任，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告中华陶氏联谊总会集团有限公司与被告云南潦然商贸有限公司于2013年1月25日签订的《协议书》及中华陶氏联谊总会集团有限公司与陶余山于2015年4月16日签订的《协议书》解除； 二、被告云南潦然商贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告中华陶氏联谊总会集团有限公司投资款1670万元及利息损失（利息自起诉之日即2017年5月2日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至款清之日止）； 三、被告云南潦然商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中华陶氏联谊总会集团有限公司违约金229万元； 四、被告陶余山对本判决第二、三项确定的债务承担连带清偿责任； 五、驳回原告中华陶氏联谊总会集团有限公司其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费141200元，由原告中华陶氏联谊总会集团有限公司负担7064元，由被告云南潦然商贸有限公司、陶余山共同负担134136元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  程徐林 人民陪审员  周建华 人民陪审员  张际华 二０一八年九月八日 书 记 员  陈冬琴 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果