江苏省南京市中级人民法院法院民 事 判 决 书（2015）宁民终字第1754号上诉人（原审被告）南京金骆驼土石方工程有限公司，住所地在江苏省南京市雨花台区凤台南路138号317室。法定代表人石小雨，南京金骆驼土石方工程有限公司执行董事。委托代理人李良，安徽潮平律师事务所律师。被上诉人（原审原告）葛超。委托代理人肖芳芳，南京市雨花台区法律援助中心律师。上诉人南京金骆驼土石方工程有限公司（以下简称金骆驼公司）因与被上诉人葛超劳动合同纠纷一案，不服南京市雨花台区人民法院（2014）雨民初字第1848号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月6日受理后，依法组成合议庭并于2015年4月16日公开开庭审理本案。上诉人金骆驼公司的委托代理人李良、被上诉人葛超的委托代理人肖芳芳到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院经审理查明，葛超于2014年6月14日入职金骆驼公司从事驾驶员工作。双方未签订合同，金骆驼公司未为葛超缴纳社会保险。2014年7月底，金骆驼公司放假一个月；9月1日，葛超回金骆驼公司上班，9月5日离职。2014年10月14日，葛超向南京市雨花台区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称雨花台区仲裁委）申请劳动仲裁，要求金骆驼公司给付拖欠工资5000元、经济补偿金2500元、补助费1500元、双倍工资10000元、补缴从2014年6月14日起的社保。2014年10月21日，雨花台区仲裁委决定不予受理。葛超诉至法院，诉讼请求同于仲裁请求。上述事实，有双方当事人当庭陈述、不予受理案件通知书、工资发放表、暂住证、运输渣土表等证据证实，予以确认。原审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。双方劳动关系建立后应当签订劳动合同，并应按照劳动合同的约定履行各自义务。1、关于支付拖欠工资和补助费的诉求。双方虽未订立书面劳动合同，作为劳动者的葛超已提交了工资发放表、暂住证、运输渣土表等证明材料，完成了初步的举证义务。经质证，金骆驼公司对暂住证真实性予以认可，对其他证据不予认可。葛超提供的证据可以证明，其向金骆驼公司提供劳动并接受管理、指挥与监督，金骆驼公司支付劳动报酬。金骆驼公司作为处于优势地位的用人单位，应当依法保留工资发放记录等证据而拒不提交，应视为未完成双方之间不存在劳动关系的举证责任，应承担举证不能的不利后果，故应认定双方之间存在劳动关系。葛超声称双方口头约定月工资5000元，实际发放2830余元。金骆驼公司对此不予认可。因金骆驼公司拒不提交工资表等相关证据，应承担举证不能的不利后果。应认定葛超在职期间月工资为5000元，金骆驼公司应当支付2014年7月工资。关于支付补助费的诉求，葛超声称金骆驼公司承诺2014年8月放假给予补助费1500元，金骆驼公司予以否认。因用人单位停工并非劳动者原因，故金骆驼公司应当支付生活费1184元（1480元／月×80%）。2、关于支付未签订劳动合同双倍工资的诉求。法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。在本案中，金骆驼公司作为用人单位未主动与葛超签订劳动合同，葛超请求支付双倍工资，符合法律规定。故金骆驼公司应当支付未签劳动合同双倍工资9000元（5000元／月×54天÷30天／月）。3、关于支付经济补偿金的诉求。葛超主张因向金骆驼公司追讨工资被解除劳动关系。葛超的诉求符合享受解除劳动关系经济补偿的条件。葛超在金骆驼公司工作年限为二个月有余，故经济补偿的计算年限应按照半个月标准。金骆驼公司应支付解除劳动关系经济补偿金2500元。4、关于葛超要求补缴社保的诉求。因该诉求不属于法院的受理范围，不予受理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第十六条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《江苏省工资支付条例》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院判决：1、金骆驼公司于判决生效之日起十五日内支付葛超工资5000元、生活费1184元，未签劳动合同双倍工资9000元、解除劳动关系经济补偿金2500元，合计17684元；2、驳回葛超的其他诉讼请求。如果金骆驼公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元予以免收。宣判后，金骆驼公司不服，向本院提起上诉称：1、原审法院要求金骆驼公司对是否存在劳动关系承担举证责任，属分配举证责任错误。在劳动争议案件中，对双方是否存在劳动关系，应由主张存在劳动关系的一方当事人即葛超承担举证责任，而不是金骆驼公司承担举证责任。原审法院认定金骆驼公司应承担举证不能的不利后果，属适用法律错误。2、原审判决缺乏事实依据。葛超曾经来应聘，但经初步审查，葛超不具备驾驶南京市渣土车的资质，不符合录用条件，因此没有被录用。葛超提供的所谓证据，均是自行书写或自行打印的材料，不具有证据的证明力，不能作为认定事实的依据。请求二审法院撤销原审判决，改判驳回葛超的诉讼请求。被上诉人葛超辩称：1、本案中，双方之间虽未签订书面劳动合同，但葛超在金骆驼公司所从事的工作，属于金骆驼公司的业务组成部分，工作过程中，接受金骆驼公司的指派、管理及相关培训，双方已经形成了事实上的劳动关系。2、葛超已经提交工资发放表、暂住证、运输渣土证，证明双方存在劳动关系。金骆驼公司没有提供相关证据，应承担举证不能的后果。请求二审法院驳回金骆驼公司的上诉请求。原审法院查明的事实属实，本院予以确认。在一审审理过程中，1、葛超提供工资发放表、暂住证，工资发放表载明，姓名，葛超；职务，驾驶员；基本工资，3000元。暂住证载明，陈秋坤、赵玉喜、张兆兵、葛超、宋保清均暂住南京市江宁区高家库180号。金骆驼公司的质证意见是，否认工资发放表的真实性，暂住证与本案没有关联性。本院认为，葛超提供的工资发放表、暂住证，能够证明与金骆驼公司存在劳动关系。金骆驼公司否认与葛超存在劳动关系，应当提供反驳证据。原审法院要求金骆驼公司就否认存在劳动关系承担举证责任，符合法律规定，分配举证责任正确。金骆驼公司没有提供反驳证据，应当承担举证不能的不利后果。应认定葛超与金骆驼公司存在劳动关系。原审法院判令金骆驼公司支付生活费1184元，符合《江苏省工资支付条例》第三十一条的规定，予以确认。在一审庭审中，葛超主张拖欠2014年7月1日至31日工资5000元。葛超称双方口头约定月基本工资5000元，也没有提供证据证明。从葛超提供工资发放表看，载明的基本工资为3000元，应认定葛超的月薪为3000元，并据此计算葛超的工资收入、解除劳动合同经济补偿。金骆驼公司没有证据证明已支付葛超2014年7月工资，应支付2014年7月工资3000元，支付未签劳动合同双倍工资3804.69元（7月14日至7月31日的工资3000元／月÷21.75天／月×14天＋8月生活费1184元＋2014年9月1日至5日的工资为689.66元（3000元／月÷21.75天／月×5天）），支付解除劳动关系经济补偿金1500元（3000元／月×0.5月）。综上，原审判决部分事实认定有误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款之规定，判决如下：一、维持南京市雨花台区人民法院（2014）雨民初字第1848号民事判决第二项；二、撤销南京市雨花台区人民法院（2014）雨民初字第1848号民事判决第一项；三、金骆驼公司于判决生效之日起十五日内支付葛超工资3000元、生活费1184元、未签劳动合同双倍工资3804.69元、解除劳动关系经济补偿金1500元，合计9488.69元。二审案件受理费10元，本院决定予以免收。本判决为终审判决。审判长 刘 干审判员 韩文利审判员 袁奕炜二〇一五年五月二十日书记员 顾 欢