广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书(2018)粤0305民初13051号原告：深圳市中泰天成集团有限公司，住所地深圳市南山区东滨路4269号中泰天成大楼18A，统一社会信用代码×××44Ｑ。法定代表人：杨凤英，董事长。委托诉讼代理人：黎伟，广东晟典律师事务所律师。委托诉讼代理人：高鑫，广东晟典律师事务所实习律师。被告：陈文明，男，汉族，1976年7月21日出生，身份证住址深圳市福田区，被告：深圳市中瀛鑫科技股份有限公司，住所地深圳市福田区深南大道1003号大中华国际金融中心A座22楼，统一社会信用代码×××65Ｋ。法定代表人：陈文明，董事长。原告深圳市中泰天成集团有限公司诉被告陈文明、深圳市中瀛鑫科技股份有限公司（以下简称中瀛鑫公司）民间借贷纠纷一案，本院2018年7月2日立案受理后，于2018年9月20日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黎伟、高鑫到庭参加了诉讼。两被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告陈文明向原告支付欠款本金8000000元；2、被告陈文明向原告支付违约金6524054元（以本金10000000元为基数，自2015年1月29日起计算至2015年3月18日；以本金8000000元为基数，自2015年3月19日计算至付清为止，违约金暂计至2018年6月10日为6524054元）；3、原告对案涉质押物（被告陈文明持有的被告中瀛鑫公司500万股股权）的处置价款享有优先受偿权；4、被告陈文明承担本案的保全费、全部诉讼费用；5、被告中瀛鑫公司对被告陈文明前述还款承担连带清偿责任。庭审中，原告明确第2项诉讼请求的计算方法为：以本金10000000元为基数，按年利率24%的标准，自2015年1月29日起计算至2015年3月18日；以本金8000000元为基数，自2015年3月19日计算至付清为止，违约金暂计至2018年6月10日为6524054元。明确第4项诉讼请求为：被告陈文明承担本案的全部诉讼费。事实与理由：2014年12月28日，原告与被告陈文明签订了《借款合同》，约定被告陈文明向原告借款10000000元，借款期限自2014年12月29日起至2015年1月28日止。如被告陈文明不按约定偿还本金的，每逾期一天，被告陈文明须支付拖欠金额的千分之二的违约金；同时约定被告陈文明为本笔借款向原告提供700万股股权质押。同日，原告与被告陈文明签订了《股权质押合同》，约定被告陈文明将其持有的被告中瀛鑫公司700万股股权出质给原告作为质押担保，并于2014年12月29日办理了质押登记手续。上述两份合同签订后，被告陈文明于2014年12月29日向原告出具了《委托支付书》，委托原告将借款支付至其指定的银行账户，同时被告陈文明向原告出具了《借款借据》。2014年12月29日，原告按照被告陈文明《委托支付书》指定分两笔各5000000元合计10000000元付款至深圳市永安诚科技有限公司（以下简称永安诚公司）账户。借款期限届满之后，被告陈文明未向原告还款。经原告催促，被告陈文明通过被告中瀛鑫公司于2015年3月18日向原告偿还了2000000元。2015年7月23日，原告同意办理部分解除质押登记，解除了对其中200万股股权的质押，目前尚质押有500万股。2016年6月3日，被告陈文明向原告出具《还款计划》，被告中瀛鑫公司作为担保人为被告陈文明的《还款计划》提供连带责任保证。依据《还款计划》约定，被告陈文明应从2016年6月底起至2016年9月底将所欠原告8000000元本金还清，至今被告陈文明未向原告清偿剩余借款8000000元，被告中瀛鑫公司也未承担连带还款责任，两被告已经构成严重违约，为此原告诉至法院。两被告未答辩，亦未举证。原告依法向本院提交了证据，本院经审理认定事实如下：2014年12月28日，原告（甲方、贷款人）与被告陈文明（乙方、借款人）签订了《借款合同》（编号：SZ20141201），约定，乙方由于资金的需要，向甲方借款10000000元，借款期限自2014年12月29日起至2015年1月28日止，以甲方实际付款日期为准，乙方指定账户为接收借款的账户,利息双方另行约定。乙方不按约定期限偿还本金的，每逾期一天，乙方须支付拖欠金额的千分之二的违约金；乙方不按约定期限偿还本金的，需将乙方因本笔借款提供的质押给甲方的700万股（以每股1.43元的价格）股权转让至甲方名下。同日，原告（甲方、质权人）与被告陈文明（乙方、出质人）签订了《股权质押合同》（编号：SZ20141202），约定，为确保及时履行双方在主合同项下的各项权利和义务，特制订本质押合同。本合同项下的质押物为乙方依法持有的中瀛鑫公司的股权，乙方以其持有的中瀛鑫公司的11.6667%的股权向甲方出质，出质股权数额为700万股，被担保债权数额为10000000元；质押物应包括该股权所享有的所有现时和将来的权利和利益，出质人如没有按期履行主合同，出质股权由质权人全权处理。双方同意在本合同签订生效后至中瀛鑫公司股权登记单位，即中国证券登记结算有限责任公司北京分公司办理质押登记。原告提交的2014年12月29日加盖中国证券登记结算有限责任公司柜台业务专用章的《证券质押登记证明》载明，出质人陈文明，质权人深圳市中泰天成集团有限公司，证券简称中瀛鑫，证券代码831061，股份性质高管锁定股，质押证券数量700万股，证券类别挂牌转让股份，质押登记日2014年12月29日，质押合同编号SZ20141202。原告提交的2015年7月23日的《证券质押登记证明》显示，2015年7月23日，解除了质押证券中瀛鑫200万股，尚有质押证券中瀛鑫500万股。2014年12月29日，被告陈文明向原告出具《委托支付书》，载明，陈文明向原告借款10000000元，要求支付至永安诚公司在平安银行深圳福景支行的账户。同日，原告向永安诚公司在平安银行深圳福景支行开设的账户付款两笔5000000元，共计10000000元。被告陈文明于2014年12月29日向原告出具了《借款收据》，载明“今借到深圳市中泰天成集团有限公司10000000元，借款期限为一个月（自2014年12月29日起至2015年1月28日止，以甲方实际付款日期为准）。本人愿意以个人持有的中瀛鑫公司700万股股权作质押。”2015年3月18日，中瀛鑫公司向原告付款2000000元，原告确认该款项系陈文明偿还的借款。2016年6月3日，被告陈文明出具《还款计划》，载明“本人所欠深圳市中泰天成集团有限公司的借款本息，按以下时点还款：1、6月底内还款100-200万元；2、7月底内还款100-200万元；3、8月底内还款100-200万元；4、9月底结清全部本息。特此承诺！”陈文明在借款人处签名，被告中瀛鑫公司在担保人处加盖了公章。另查，被告陈文明系被告中瀛鑫公司的股东，出资比例为61.3035%。以上事实，有《借款合同》、《委托支付书》、银行进账单、《借款收据》、《股权质押合同》、《证券质押登记证明》、《还款计划》等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，原告与被告陈文明签订的《借款合同》、《股权质押合同》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方具有法律约束力。原告根据《借款合同》的约定及《委托支付书》的要求，于2014年12月29日向被告陈文明指定的账户支付了借款共计10000000元，借款期限一个月，被告陈文明应于2015年1月28日偿还借款本息。2015年3月18日，原告确认中瀛鑫公司向原告支付的2000000元系被告陈文明偿还的借款，故被告陈文明尚欠原告借款本金8000000元。原告主张被告陈文明偿还借款本金8000000元，有事实和合同依据，本院予以支持。关于违约金，《借款合同》约定，被告陈文明不按约定期限偿还本金的，每逾期一天，须支付拖欠金额的千分之二的违约金。原告将违约金计算标准调整为年利率24%，未超出合同约定，不违反法律规定，本院予以支持。因原告确认被告陈文明已于2015年3月18日偿还借款本金2000000元，故原告关于分段计息的计算方法，本院予以支持。关于原告主张的质押权。《股权质押合同》约定，被告陈文明以其持有的中瀛鑫公司的11.6667%的股权向原告出质，出质股权数额为700万股，被担保债权数额为10000000元；质押物应包括该股权所享有的所有现时和将来的权利和利益，出质人如没有按期履行主合同，出质股权由质权人全权处理。双方于2014年12月29日办理了质押登记；后因被告陈文明偿还了部分借款，双方变更了质押的股权数量，并于2015年7月23日办理了解除部分质押股权的变更手续。根据《中华人民共和国物权法》第二百一十九条规定，债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百二十三条规定，债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。原告主张对被告陈文明质押给原告的中瀛鑫公司500万股股权的处置价款享有优先受让权的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于被告中瀛鑫公司的连带责任问题。本院认为，《还款计划》中被告中瀛鑫公司在担保人处加盖公章的行为不能体现中瀛鑫公司的真实意思表示，中瀛鑫公司不必承担担保责任。《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。公司是拟制人格的法律主体，其意思的形成来源于公司股东会或董事会，公司法之所以有上述规定，在于避免个别股东或公司高管滥用公司资产对外提供担保，从而损害公司其他股东或公司债权人利益。《中华人民共和国合同法》第五十条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。根据该条规定，审查公司的股东会决议成为作为担保债权人的原告的必要义务。本案中，原告并未提供证据证明其已审查或知道中瀛鑫公司就本案的担保事项作出过股东会决议，故即使中瀛鑫公司在《还款计划》上加盖了公章，亦不能就此认定系中瀛鑫公司的真实意思表示；亦不能证明原告系善意第三人。如果认定担保关系成立或让中瀛鑫公司据此承担担保义务，则与上述公司法和合同法的规定精神相违背。综上，原告疏于审查中瀛鑫公司对本次担保所作出的股东会决议，应承担对其不利的法律后果，对原告主张被告中瀛鑫公司承担担保责任的诉讼请求，本院不予支持。被告陈文明、中瀛鑫公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院经缺席审理，现依法缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第二百一十九条、第二百二十三条第（四）项，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陈文明应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市中泰天成集团有限公司支付欠款本金8000000元；二、被告陈文明应于本判决生效之日起十日内向原告深圳市中泰天成集团有限公司支付违约金（违约金的计算方法为，计算标准为年利率24%，其中以本金10000000元为基数，自2015年1月29日起计算至2015年3月18日；以本金8000000元为基数，自2015年3月19日起计算至款项实际付清之日止）；三、原告深圳市中泰天成集团有限公司对被告陈文明质押给原告深圳市中泰天成集团有限公司的深圳市中瀛鑫科技股份有限公司500万股股份的拍卖、变卖款项享有优先受偿权；四、驳回原告深圳市中泰天成集团有限公司的其他诉讼请求。如果被告陈文明未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费108944.32元，由被告陈文明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长  程胜亮审判员  陈 琪审判员  尹晓华二〇一八年九月二十八日书记员  钟文怡附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。