山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）烟民四终字第726号上诉人（原审被告）：成某，居民。委托代理人：成选，农民。委托代理人：张惠珍，农民。被上诉人（原审原告）：孙某，居民。上诉人成某因离婚纠纷一案，不服山东省蓬莱市人民法院（2014）蓬登民初字第33号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审原告孙某诉称，2004年5月我与被告认识，2006年9月18日登记结婚，××××年××月××日生下儿子成梓昱。婚后被告经常对我恶言恶语甚至大打出手，给我父母和孩子也造成了伤害，我身心疲惫，请求判令我与被告离婚。原审被告成某辩称，我同意离婚，原告诉称的不是事实，原告和她父母把我打了，还打孩子，造成婚姻破裂的原因在于原告。原审法院审理查明，原、被告2004年5月通过网络认识并确立恋爱关系，××××年××月××日登记结婚，二人均系初婚，××××年××月××日二人婚生一子成梓昱。原、被告婚前感情很好，婚后因家庭琐事常发生争吵，甚至厮打，原、被告自2013年12月分居至今，现夫妻感情已经破裂。原告诉至本院请求离婚。庭审中被告同意离婚。关于孩子抚养问题，原告主张孩子成梓昱跟随其生活，要求被告每月支付抚养费1000元。被告同意孩子跟随原告生活，但称其自2013年10月辞职后一直没有工作，没有收入，不同意支付孩子抚养费。庭审中原、被告均认可各自没有婚前个人财产；均认可无夫妻共同债权。关于夫妻共同财产部分，原告主张夫妻共同财产有蓬莱市开发区半岛蓝湾1号楼1405室房屋一处，该房系2010年10月左右以被告为贷款人、通过中国建设银行蓬莱支行贷款购买，贷款期限20年，每月偿还本息1139.64（5）元；有海信42吋液晶电视一台、格力空调三台、热水器一台、台式电脑一台、洗衣机一台、沙发一套、床一张、灶具一宗，其中电视、两台空调、洗衣机在威海原告租住房屋内，其余浮财在被告现居住的半岛蓝湾处房屋内；鲁F×××××号东南V3菱悦轿车一辆，系2011年8、9月左右购买，车辆行驶证登记在被告名下。被告对上述财产数量及购买时间没有异议，但认为是婚后用其工资购买，对于上述财产是否夫妻共同财产同意由法院判定。原告还主张，原、被告有共同存款72400元，2013年12月25日被告将其中3400元转账到其个人账户，2014年1月7日转账到其个人账户69000元，要求将72400元存款作为共同财产分割。被告认可上述事实，但称第一次转账的3400元用于还房贷，第二次转账的69000元全部转入齐鲁证券我的股票账户内，该款用于炒股，但亏损较大，截止到2014年6月23日只剩净值27413.41元。原告称被告炒股未经其同意，坚持按照72400元分割共同财产。庭审中，被告主张，原告于2013年12月份拿走夫妻共同存款20000元和5000元现金，要求该25000元作为夫妻共同财产分割。原告认可其将20000元存款取出，但否认取走5000元现金；原告主张其每月工资扣除保险不足3000元，因其没有存款，20000元都用于交保险和孩子上幼儿园的学费、日常消费等；并称从2013年12月原告带着孩子搬出去住，孩子每月学费近2000元、其租房房租每月1100元。被告认可原告与孩子2013年12月23日搬出去住，之前二人房租每月1200元，称孩子学费最多1500元，且2014年2月之前的学费是其交的，原告只从2014年3月开始交孩子学费。被告还主张原告工资每月4000多元，原告处应有不少存款，但无法提供证据证明。原、被告夫妻共同债务除欠中国建设银行蓬莱支行贷款本金160686.18元（截止到2014年5月12日）未还外，无其他共同债务。关于夫妻共同财产分割，原、被告达成以下一致意见：位于蓬莱市开发区半岛蓝湾1号楼1405室房屋现价值30万、鲁F×××××号东南V3菱悦轿车现价值4万；上述房产归被告所有，车归原告所有，被告给付原告差价款；海信42吋液晶电视一台、格力空调两台、洗衣机一台归原告所有，热水器一台、台式电脑一台、沙发一套、床一张、灶具一宗，格力空调一台归被告所有；归原、被告各自所有的家电家具的价值相当，家电家具财产分割后双方互不找差价。对夫妻共同存款部分分割意见双方分歧较大，未能调解达成一致意见。原审法院认为，原、被告婚后未能很好地珍惜夫妻感情，双方均同意离婚，应予准许。原、被告均同意孩子随原告生活，亦予照准。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十六条“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务”和第三十七条“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决”的规定，被告应当负担孩子的部分抚养费；被告主张其现未有工作和收入，原告亦无法证明被告的收入情况，故根据孩子生活地区物价生活水平和被告收入现状等因素，被告应负担的数额以每年4200元为宜。《中华人民共和国婚姻法》第十七条规定“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产”，原、被告在财产方面没有特别约定，故在婚姻存续期间购买的财产应归其二人共同共有，离婚时应作为夫妻共同财产分割。对因购房所欠中国建设银行蓬莱支行贷款的本金亦应作为夫妻共同债务共同负担。被告在2013年12月和2014年1月共取出72400元夫妻共同存款，其中69000元用于炒股，股票买卖系我国法律法规准许的合法经营性活动，故被告炒股非从事违法行为；但股票买卖对交易人的心理素质、数据分析技术、交易时机、交易环境等各方面要求都非常高，系风险奇高且不确定因素较大的经营活动，被告的经营使69000元的股票投资款在6个月的时间净值缩减为27413.41元，造成夫妻共同财产的较大损失，被告对这部分共同财产的减少应承担一定的责任，在进行这部分夫妻共同财产分割时应给予原告一定的补偿；2013年12月之后的房屋贷款一直由被告偿还，2013年12月之后的房屋贷款一直由被告偿还，被告取出的72400元，考虑到被告还贷、日常生活费用及炒股合理的亏损，应按照剩余35000元认定。原告称其月工资近3000元，2013年12月原告取走共同存款20000元，考虑到原告与孩子6个月应支出的房租、教育医疗费用、日常生活费用等因素，应按照剩余5000元认定；被告还主张原告2013年12月拿走现金5000元，原告不认可，被告没有证据证明，对被告该辩论观点不予采信。位于蓬莱市开发区半岛蓝湾1号楼1405室房屋现净价值为139314元（300000元-160686元），该房屋归被告所有，由被告负责偿还尚欠银行贷款，被告应给付原告该部分的分割款为69657元。鲁F×××××号东南V3菱悦轿车归原告所有，原告应给付被告该部分的分割款为20000元。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第三十二条、第三十七条、第三十九条之规定，判决：一、准予原告孙某与被告成某离婚。二、原、被告婚生男孩成梓昱跟随原告生活，自2014年7月1日起至孩子独立生活时止，原告每年支付孩子抚养费4200元，此款于每年的6月30日前和12月30日前各给付2100元。三、原、被告夫妻共同财产鲁F×××××号东南V3菱悦轿车一辆、海信42吋液晶电视一台、格力空调两台、洗衣机一台，归原告所有；位于蓬莱市开发区半岛蓝湾1号楼1405室房屋一处、热水器一台、台式电脑一台、沙发一套、床一张、灶具一宗，格力空调一台，归被告所有；以被告名字在齐鲁证券开户账户内的资产归被告所有。四、原、被告夫妻共同债务尚欠中国建设银行蓬莱支行的贷款本息由被告负责偿还。上述夫妻共同财产分割、夫妻共同债务分担后，被告给付原告差价款64657元，限于判决生效后十五日内付清。如果被告未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原、被告各负担150元。宣判后，上诉人成某不服，向本院提起上诉称：我现在的境况是：身体××，生活不能自理，更无法工作赚钱，没有收入，长期需要别人照顾；治病花光了全部存款，靠借钱生活，目前已欠债8万多；半岛蓝湾的房产以30万元的售价没人买，而我每月还要还贷1100元，67岁的老母亲一边照顾我，一边捡破烂卖钱；孩子没了，家庭没了，财产没了，没有工作。1、上诉人于2014年发生车祸，住院、手术、康复护理等费用目前已花费11.5万元，其中自有资金2.8万元，借钱8.7万元，以后还需要继续长期康复治疗，根据《婚姻法》第二十条、最高法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条的规定，用于治病的借款8.7万元应作为夫妻共同债务，被上诉人应依法承担一半。2、股票资产净值应为27413.41元，而不是毫无法律依据的35000元。3、上诉人与被上诉人的收入足可满足被上诉人和孩子的花费，而且还有盈余，被上诉人取走的2万元存款应作为夫妻共同财产进行分割，而不是一审判决认为的5000元。4、我目前的境况，实在无法给付抚养费，如果我的病情好转，能工作赚钱了，给孩子的抚养费分文不少，还愿双倍支付。另外，被上诉人人为地造成父子关系的淡薄，肆意剥夺上诉人依法享有的权利，造成的后果被上诉人应承担责任。一审法院认定事实不清，恳请二审法院撤销一审判决，依法改判。二审庭审中，上诉人提交变更诉讼请求申请书，变更诉讼请求为：1、判决当事人不准离婚，被上诉人负责照顾申请人的康复治疗和日常生活；2、判决婚生子跟随上诉人生活；3、判决蓬莱半岛蓝湾小区的共有房产归被上诉人所有，尚欠银行的购房贷款本息由被上诉人偿还；4、判决轿车归上诉人使用；5、判决被上诉人支付上诉人扶养费10万元；6、查清被上诉人的工作收入，重新核算共同财产数额。上诉人于一审庭审结束后发生交通事故，导致“脊髓损伤并截瘫”，衣食住行需要别人照顾，失去生活来源，《婚姻法》规定夫妻之间具有法定的扶养义务，不得遗弃，所以上诉人不同意离婚。被上诉人即使离婚了还可以再生育，而上诉人因为年龄和身体的原因，不会再要孩子了，孩子是上诉人将来生活唯一的依靠，请法院判决孩子跟随上诉人生活。上诉人不能工作赚钱，失去生活来源，治病已花光所有积蓄并欠债10万元，已无能力偿还购房贷款，被上诉人能工作赚钱，完全有能力按月还贷。上诉人身体活动极其不便，没有交通工具难以到医院进行治疗和康复，急需私家车以方便交通。自上诉人去年发生车祸后，至今已有10个月，被上诉人未照顾一天，依据《婚姻法》第20条的规定，请求判决被上诉人支付生病期间的扶养费10万元。被上诉人孙某答辩称：我坚持离婚，一审判决孩子的抚养费过低，需要调整抚养费，要求上诉人每月支付1000元抚养费，其他的维持原判。本院查明的事实与原审法院查明事实一致。本案双方当事人争议的焦点问题：一是双方是否离婚；二是如果离婚，离婚后财产如何处理，孩子的抚养如何处理。关于双方是否离婚的问题，上诉人不同意离婚，理由是其自身患病需要照顾；被上诉人要求离婚，理由是夫妻感情完全破裂，与上诉人无法沟通，且从2013年12月始双方已经分居。上诉人对于分居的事实认可，但不认可被上诉人称的分居时间。关于孩子的抚养问题，上诉人主张孩子的抚养权，理由是其在孩子的教育方面，其比母亲的教育会更好；被上诉人亦主张孩子的抚养权，理由是其有稳定的工作和稳定的生活状态，能够保证孩子的生活和照顾，有利于孩子的成长。关于抚养费，上诉人主张依法判决；被上诉人主张在上诉人没有工作的情况下，每月支付1000元，上诉人有工资的话，应按工资的30%支付。关于夫妻共同财产，上诉人主张房子归被上诉人，贷款由被上诉人偿还，被上诉人补偿上诉人14万元，家用轿车归上诉人所有，上诉人按一审判决确定的数额补偿给被上诉人；被上诉人由主张房子和车均同意一审判决。二审庭后，上诉人提交其受伤住院的相关资料和单据的复印件，以及其治病借款的复印件一宗。本院认为，关于是否离婚问题，双方当事人在原审审理期间均同意离婚，上诉人在上诉状中亦未对离婚提出异议，在二审庭审中，上诉人提出变更诉讼请求，不同意离婚，其不同意离婚的理由是其在2014年7月发生交通事故而受伤需要照顾。经查，原审判决时间是2014年11月12日，上诉状记载时间是2015年1月20日，均在上诉人受伤住院治疗之后，上诉人提交的治病资料表明，上诉人因伤不断进行康复治疗，上诉人称至今尚未完全治愈。对此本院认为，人民法院判断是否准予双方当事人离婚的主要标准是夫妻双方的感情是否破裂，被上诉人以此理由起诉离婚，上诉人在诉讼中均未提供夫妻感情尚未破裂的证据，亦未主张双方感情尚未破裂，除了指责被上诉人外，主要是主张其受伤需照顾，这一理由并不是人民法院判断夫妻感情是否破裂的主要因素，故上诉人在二审庭审中变更的此主张，本院不予支持。原审判决准予双方当事人离婚，并不违反法律规定，应予维持。关于孩子抚养问题，双方当事人均主张孩子的抚养权，判断抚养权的归属，主要依据双方当事人的客观物质、精神等条件是否有利于孩子的成长，综合上诉人与被上诉人的上述条件，原审法院将孩子的抚养权判归被上诉人，符合双方的客观条件和孩子的成长，应予维持。上诉人不考虑其现在状况是否有利于孩子成长，只将孩子是其将来生活的唯一依靠作为争取抚养权的理由，本院不予支持。原审法院根据孩子生活地区物价生活水平及上诉人现状等综合因素所确定的抚养费标准，并无不当，被上诉人未提供证据证实其抚养费的主张，其要求上诉人按每月1000元支付抚养费，本院不予支持。关于夫妻共同财产，原审法院考虑诉争的房屋登记在上诉人名下，被上诉人并不在房屋所在地生活等因素，判决房屋归上诉人所有，符合双方的实际状况，上诉人因其受伤无法履行还贷及支付上诉人差价款的客观情况，而要求变更房屋的归属，被上诉人因其与孩子均不在房屋所在地生活、学习而不同意上诉人的变更请求，另外，考虑到上诉人的居住问题，本院认为，房屋的所有权不宜变更。因上诉人现在的身体状况无法驾驶车辆，以及孩子上学等综合情况，家用轿车判归被上诉人并无不当，上诉人此上诉主张，本院不予支持。关于原审审理中双方当事人共同确认的其他财产，双方当事人均无异议，维持原审判决确定的归属。关于上诉人和被上诉人各自取出的夫妻共同存款，原审法院考虑了经营、消费等诸多因素而确定的合理分割数额，并不违反法律及相关规定，应予维持。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十八条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判”。上诉人在二审庭审中提出的其受伤的治疗费用、因治疗而借款、生病期间的扶养费等请求均属独立的诉讼请求，应在一审程序中依法主张，其在本案二审中提出，经本院调解不成，被上诉人又明确表示不同意负担，本案不予一并审理，上诉人应另行主张。上诉人变更诉讼请求申请书中“查清被申请人的工作收入，重新核算共同财产数额”的请求，并非人民法院民事案件的受理范围，该请求法院不予审理。综上，上诉人上诉理由于法无据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人成某负担。本判决为终审判决。审判长  曹红岩审判员  付景波审判员  刘 腾二〇一五年五月三十日书记员  初小禄