呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2018）内01民终1973号上诉人（原审原告）：翟利华，内蒙古广播电视台编辑，住内蒙古自治区呼和浩特市。被上诉人（原审被告）：内蒙古海外国际旅行社有限公司。法定代表人：塔娜，经理。上诉人翟利华因与被上诉人内蒙古海外国际旅行社有限公司（以下简称海外旅行社）旅游合同纠纷一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2018）内0102民初2432号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人翟利华、被上诉人海外旅行社的法定代表人塔娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。翟利华上诉请求：1.依法撤销呼和浩特市新城区人民法院（2018）内0102民初2432号民事判决书，发回重审或查清事实后依法改判；2.本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1.被上诉人在一审法庭审理中，称其于2018年2月15日上午十点左右，即旅游行程开始前（航班于2月15日下午13时05分起飞），接到上诉人因脚伤骨折取消旅游行程的通知后，随向航空公司和当地旅行社联系协商退款事宜。按照被上诉人的上述说法，地接旅行社应当知道上诉人已经取消此次旅游行程。但事实上，呼和浩特本地及厦门地接旅行社负责接待的工作人员分别于2月15日11时50分、2月15日18:39分和2月19日20时59分、21时00分、21时01分给上诉人打电话联系接待事宜（该事实由上诉人在一审庭审中提交的导游人员的通话记录证据予以佐证）。这说明，被上诉人并没有在第一时间将上诉人取消旅游行程一事通知或者告知呼和浩特本地旅行团和厦门地接旅行社，所以，才导致本地旅行团和地接旅行社的导游人员按照原行程计划与上诉人继续进行接待事宜的接洽。2.被上诉人辩称航空公司不予退费是因为上诉人直至一审开庭时都没有提供医疗发票所致。事实上，上诉人于4月27日16时39分通过微信方式询问被上诉人需要什么方面的发票时，被上诉人却将上诉人与其正常联系的微信予以拉黑而无法获知航空公司退费所需的具体票据，从而未能正常退费。被上诉人的这一行为说明其刻意的在回避退费这一问题。航空公司不予退费的责任不是上诉人拒绝提供相关票据所致，该责任在于被上诉人。3.被上诉人应当对未尽通知义务扩大的损失承担责任。本案中，上诉人在旅行开始前，已经明确通知被上诉人取消旅游行程，被上诉人应根据诚信原则，立刻与供应商联系，防止损害的扩大。即：被上诉人应当及时通知呼和浩特本地旅行团和厦门地接旅行社取消上诉人的旅游行程，尽可能的减少或者避免实际费用的发生，避免损失的扩大。但令人匪夷所思的是，上诉人虽然取消了旅游行程，但负责接待的相关人员仍在按部就班的与上诉人联系旅游行程的接待事宜，而且，旅游地的住宿费、鼓浪屿-厦门过度票以及车费等费用却一分不少的仍在发生。这说明，被上诉人并未采取合理必要的积极措施及时通知相关供应商和旅游辅助服务者防止损失的扩大，更没有证据证明上述费用在上诉人取消旅游行程时已经实际发生。因此，被上诉人对于空置的房屋、空置的旅行车座位仍发生费用等扩大的损失应当承担责任。4.原审法院认定事实错误。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第十二条明确规定，旅游行程开始前或者进行中，因旅游者单方解除合同，旅游者请求旅游经营者退还尚未实际发生的费用，人民法院应予支持。被上诉人与上诉人签订的《团队境内旅游合同》第十五条第1款明确规定，旅游者在旅游行程开始当日提出解除合同的，按旅游费用总额的60%扣除必要的费用。本案中，由于上诉人脚伤骨折后，在旅游行程开始的当日（即2月15日上午10时）通知被上诉人取消旅游行程的行为即为解除《团队境内旅游合同》的行为。而该解除合同行为并不适用该合同第十五条第2款以及其它条款的规定。但令人不解的是，原审法院却以该合同第十五条第2款关于在行程中解除合同的规定为依据，做出了与客观事实不符的裁判，是对上诉人利益的极大损害，更是歪曲事实的不公平不公正的裁判。海外旅行社辩称，春节前上诉人到被上诉人海外旅行社处报团申请参加旅游团队，该行程收费共计8480元。2月11日下午5点海外旅行社收到了上诉人翟利华的报名团款，当日海外旅行社就安排了上诉人翟利华的往返机票及其它费用的支付。2月11日晚上10点42分上诉人翟利华意外受伤，2月12日上诉人翟利华将受伤情况告诉被上诉人海外旅行社后，被上诉人海外旅行社明确告知上诉人翟利华如果此时退团，将会产生一些损失，并同时告知上诉人翟利华，如取消一定要尽快通知被上诉人海外旅行社，好早作安排。2月13日上诉人翟利华表示可以继续行程，并于当日本人到被上诉人海外旅行社处签订了旅游合同。可是2月15日上午十点左右，翟利华又突然告知海外旅行社取消不走了，此时海外旅行社明确告知上诉人当日取消损失较大，需以航空公司及当地旅行团为准。接到上诉人的通知，被上诉人当天就联系航空公司请求退款，同时被上诉人还与厦门当地的旅行团联系，协商退款事宜。被上诉人认为，根据旅游合同第五章第十五条的约定，由于上诉人在团队出发当日取消行程，上诉人应当自行承担的损失费用为机票2480元+1940元=4420元，房费1250元×2=2500元，门票费35×2=70元，车费130元，操作费400元，及意外险20元，合计7540元。因此被上诉人应当给上诉人按收退还940元即可。虽然上诉人是在2月15日出行当日才提出取消行程，而且当天还是法定的节假日，但被上诉人还是考虑到上诉人是老客户，家庭有特殊情况，一直都在努力与航空公司及厦门的旅行社对接，为上诉人争取最小的损失。由于上诉人提供的是收据，所以航空公司已作出第一次退回的处理意见，被上诉人已及时通知上诉人提供医疗发票，上诉人至今都没有提供，所以才导致机票无法退款。综上所述，上诉人是因自身原因无法参加旅行，并非被上诉人的过错，被上诉人只同意按照合同约定向上诉人退还剩余团费。。翟利华起诉请求：判令海外旅行社退还报名费8480元。一审法院认定事实：2018年2月11日，原告翟利华与其子阚子皓报名参加被告海外旅行社2018年2月15日至2月20日"悦夏"双飞6日休闲游，报名后，原告翟利华交付被告海外旅行社团费7400元。同日，原告翟利华与其子阚子皓的机票出票完成。当晚，原告翟利华在家中擦拭墙画时导致左脚拇指受伤，微信告知被告海外旅行社其受伤一事，被告海外旅行社告知原告翟利华如取消行程可能会造成的损失为2321元，原告翟利华未取消行程。2018年2月12日，原告翟利华交付被告海外旅行社房间差价1080元。2018年2月13日，原告翟利华与被告海外旅行社签订《团队境内旅游合同》，该合同第十四条约定："因不可抗力或者旅行社、履行辅助人已尽合理注意义务仍不能避免的时间，影响旅游行程，合同不能继续履行的，旅行社和旅游者均可以解除合同；合同解除的，旅行社应当在扣除已向地接社或者履行辅助人支付且不可退还的费用后，将余款退还旅游者"；第十五条约定："1.旅游者在行程开始前7日以内提出解除合同，按下列标准扣除必要的费用：行程开始当日，按旅游费用总额的60%；2.在行程中解除合同规定，必要的费用扣除标准为：旅游费用×行程开始当日扣除比例+（旅游费用-旅游费用×行程开始当日扣除比例）÷旅游天数×已经出游天数。如按上述第一款或者第二款约定比例扣除的必要费用低于实际发生的费用，旅游者按照实际发生的费用支付，但最高额不应当超过旅游费用总额"。2018年2月13日，被告海外旅行社向厦门接待旅行社交付包含机票、住宿、鼓浪屿-厦门过渡票费用、车费等共计9523元。2018年2月14日，原告翟利华于内蒙古医科大学第二附属医院确诊为左足拇指近节趾骨骨折。2018年2月15日上午，原告翟利华告知被告海外旅行社取消行程，被告海外旅行社告知原告翟利华其可能承担的损失，并通知厦门接待旅行社原告翟利华取消行程，同时代原告翟利华向航空公司提交退票申请。2018年4月23日,原告翟利华申请机票全退的申请因欠缺原告医院的医药费发票被航空公司二审拒绝。一审法院认为，本案的争议焦点为被告海外旅行社是否应该赔偿原告翟利华因脚趾受伤而取消旅游行程造成的全部损失。原告翟利华在2018年2月11日报名参加旅行团当日将脚趾砸伤，在补交房款后又于2018年2月13日与被告海外旅行社签订《团队境内旅游合同》，于2018年2月15日行程开始当日才确定取消行程。庭审中原、被告向本院出示的微信聊天记录可以证实，被告海外旅行社在原告翟利华通知其欲取消行程时，已经告知原告翟利华因取消行程可能会造成的损失，并在原告翟利华确定取消行程后及时联系厦门接待旅行社及航空公司，争取为原告翟利华降低损失。庭审中，被告海外旅行社向本院提交了原告翟利华已经实际发生的费用清单及相关证据，依据原告翟利华与被告海外旅行社签订《团队境内旅游合同》第十四条："因不可抗力或者旅行社、履行辅助人已尽合理注意义务仍不能避免的时间，影响旅游行程，合同不能继续履行的，旅行社和旅游者均可以解除合同；合同解除的，旅行社应当在扣除已向地接社或者履行辅助人支付且不可退还的费用后，将余款退还旅游者"；第十五条："1.旅游者在行程开始前7日以内提出解除合同，按下列标准扣除必要的费用：行程开始当日，按旅游费用总额的60%；2.在行程中解除合同规定，必要的费用扣除标准为：旅游费用×行程开始当日扣除比例+（旅游费用-旅游费用×行程开始当日扣除比例）÷旅游天数×已经出游天数。如按上述第一款或者第二款约定比例扣除的必要费用低于实际发生的费用，旅游者按照实际发生的费用支付，但最高额不应当超过旅游费用总额"的约定，因必要费用低于实际发生的费用，被告海外旅行社应退还原告翟利华扣除实际发生的费用（机票、住宿、鼓浪屿-厦门过渡票、车费、服务综合费）后的费用，即8480元-（2480元+1940元+2500元+70元+130元+400元）=960元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条之规定，判决：一、被告内蒙古海外国际旅行社有限公司向原告翟利华退还旅游费960元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、驳回原告翟利华的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计50元，由原告翟利华负担45元，被告内蒙古海外国际旅行社有限公司负担5元。本院二审期间,翟利华围绕上诉请求依法提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对翟利华提交的新证据《厦门机票款记录》《微信记录》，真实性本院予以认可。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，海外旅行社已按其与翟利华签订的《团队境内旅游合同》约定的内容履行了合同义务，对于机票及厦门当地住宿所需费用的退还问题，不是海外旅行社主观意愿所能决定的，且依据双方签订的《团队境内旅游合同》第十四条和第十五条的规定，一审法院计算的海外旅行社所应退还的款项正确，故翟利华主张海外旅行社应退还其8480元的理由，本院不予支持。综上所述，翟利华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由翟利华负担。本判决为终审判决。审 判 长 郭丰愷审 判 员 洪齐艳代理审判员 张 浩二〇一八年九月二十七日书 记 员 董 丽