贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0221民初2852号原告:六盘水粤恒基房地产开发有限公司，住所地六盘水市红桥新区红桥大道宝山商贸城。统一社会信用代码：91520290569215225A。法定代表人：苏志泉，系该公司执行董事。特别授权委托诉讼代理人：李文甫，系贵州屋脊律师事务所专职律师。执业证号：15202201610315827。特别授权委托诉讼代理人：惠仕刚，系贵州屋脊律师事务所专职律师。执业证号：15202201510895220。被告：史洪庆，男，1974年7月24日生，汉族，初中文化，水果批发商，住贵州省毕节市，现住红桥新区。特别授权委托诉讼代理人：杨猛，系贵州惟正律师事务所专职律师。执业证号：15202199910993487。第三人：六盘水市钟山区水果批发行业协会，住所地六盘水钟山区黄土坡社区曹家湾农副产品批发市场6号楼204。统一社会信用代码：51520201MJR915030Y。法定代表人：田培军，系该会会长。第三人：六盘水宝易嘉商贸有限公司，住所地贵州省六盘水市钟山经济开发区（红桥新区）宝山商贸城内。统一社会信用代码：91520290MA6DU32X49。法定代表人：毛震宇，系该公司经理。原告六盘水粤恒基房地产开发有限公司（以下简称“粤恒基房开公司”）与被告史洪庆排除妨害纠纷一案，本院于2018年7月5日立案后，史洪庆于2018年8月8日向本院申请追加六盘水市钟山区水果批发行业协会（以下简称“水果批发协会”）、六盘水宝易嘉商贸有限公司（以下简称“宝易嘉公司”）为本案第三人，本院经审查后依法将水果批发协会与宝易嘉公司追加为本案第三人参加诉讼，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告粤恒基房开公司特别授权委托诉讼代理人李文甫、惠仕刚，被告史洪庆及其特别授权委托诉讼代理人杨猛，第三人水果批发协会、宝易嘉公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。粤恒基房开公司向本院提出诉讼请求：１.请求判令被告停止侵权，并立即向原告返还位于六盘水市红桥新区9栋33单元的商铺；２.被告向原告支付商铺占用费24752元人民币（按月1768元人民币从2017年5月8日计算至2018年6月30日），并从2018年7月1日起按月1768元人民币支付原告商铺占用费至实际将商铺返还原告时止；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系六盘水市红桥新区整个宝山商贸城开发商，被告在没有得到原告许可的情况下于2017年5月8日强行占用了原告位于六盘水市红桥新区今，在此期间，原告曾多次催促被告返还商铺无果，被告也不向原告支付任何费用。现特诉至法院，请求支持原告诉请。史洪庆辩称，1.被告入住位于六盘水市红桥新区9栋33单元的商铺进行经营，是基于宝易嘉公司、粤恒基房开公司、水果批发协会于2017年4月3日签订的《合作协议》，该协议约定宝易嘉公司承诺将粤恒基房开公司开发修建的宝山商贸城内竣工门面共计150个作为水果批发市场的基础门面供水果批发协会会员优先购买。协议签订后，被告作为水果批发协会会员与另外115户会员入住商铺经营时，宝易嘉公司、粤恒基房开公司、水果批发协会均参与了开业典礼，故被告入住该商铺并非强行占用，本案应属合同纠纷，而非侵权纠纷；2.本案纠纷的产生，是由于粤恒基房开公司没有履约造成的，《合作协议》中明确约定“水果批发协会正式入住市场30个工作日之内，粤恒基公司保证无条件将售房手续及银行按揭手续办理完毕……”，但从2017年4月3日至今，原告并未按照约定为被告办理银行按揭手续，对于原告的根本违约，被告保留要求其继续履行合同的诉讼权利；3.本案原告起诉被告诉讼主体错误，被告是根据宝易嘉公司、粤恒基房开公司及水果批发协会签订的《合作协议》入住该商铺，被告作为水果批发协会会员，在水果批发协会的安排下入住商铺经营，合同履行或侵权的诉讼主体应系水果批发协会；4.被告所经营的商铺是由宝易嘉公司、粤恒基房开公司根据销控图向水果批发协会提供的房号，并由宝易嘉公司及粤恒基房开公司主持包括被告在内的116户会员抽签所得，被告通过抽签后取得该商铺的使用权经营至今，在本案中并无过错。综上，请求驳回原告诉讼请求。第三人水果批发协会述称，我们拥有三方协议，不存在侵权，从2017年4月3日与原告方包括第三人宝易嘉公司签订的三方协议，有一百一十六户会员，在2017年5月8日正式在红桥宝山商贸城进行开业，开业期间有原被告及宝易嘉公司和政府相关领导，不存在侵权行为，原告所述的侵权事实不成立。第三人宝易嘉公司述称，我方于2017年4月3日与原告及水果批发协议签订的三方协议，协议约定给予水果批发协会及下属会员单位2年免租期及其他一些商务合作条件，作为引入宝山商贸城的合作条件，并且于2017年5月8日正式开业，期间与原告和水果批发协会签订有相关协议及合同，以上情况属实。本院经审理认定事实如下：为合作打造红桥宝山商贸城，同时粤恒基房开公司希望通过宝易嘉公司、水果批发协会引进水果批发协会会员、蔬菜批发协会会员进场经营进而购买粤恒基房开公司开发建设的宝山商贸城商铺，2017年4月3日，甲方宝易嘉公司与乙方粤恒基房开公司、丙方水果批发协会签署《合作协议》：一、甲方承诺将乙方开发修建的宝山商贸城内竣工门面共计150个作为水果批发市场的基础门面供丙方会员优先购买，实际出资购买价为3,200元人民币/㎡。门面位置及房号由甲方在统一区域提供房号，丙方自由选定；二、丙方正式入住市场30个工作日内，乙方保证无条件将售房手续及银行按揭手续办理完毕，按揭方式零首付按揭，按揭时限10年。丙方会员办理以上按揭手续的购房者必须遵守国家银行关于个人购买房屋办理按揭手续的相应法律法规及人个达到规定的按揭条件，若因其个人原因造成的无法完善按揭手续等，由丙方自行处理；三、丙方协会会员未购买的剩余门面，丙方需与甲方签订相关租赁合同，由丙方管理和使用，甲方不得租赁除丙方以外的组织和个人。若丙方未能在30个工作日内完善相关租赁合同，甲方有权自行处理。租赁条件：丙方入住后免租期2年，免租期后租金为10,000元人民币/年/个（只限一楼门面），按一年一交缴纳租金，签约期10年（签约期内无递增），合同期满丙方若续租，则门面租金按10%递增（仅限递增一次），合同按10年签约一次；四、为确保水果批发市场的正常经营，甲方根据市场需要在门面后空地修建大车停车位、冷库及小车停车场等基础设施，供市场经营户有偿使用。水果批发市场建设所需资金及市场管理中产生的管理费用等由甲方负责，丙方不出资；五、丙方动员协会会员把甲方提供的150个门面尽量购买完毕，一个会员只限买一个门面。在双方拟定的市场开业之日至市场正常收费之日期间，丙方必须保证所有购买门面的会员必须全部入住市场，保证市场货源充足，以确保市场稳定发展。若因丙方会员原因造成市场无法正常开业，由内方承担全部责任，罚款20,000元人民币/户，取消其在市场内的优先购房或租赁条件，丙方承担甲方相应经济损失；六、丙方入住市场后，需向甲方缴纳进场费等相关费用。甲方承诺原老曹家湾水果批发市场取缔之前，不收取进场费。物业管理费、水电费、停车费、租赁冻库等相关管理费用照常收取。进场费收费标准……；七、甲方提供的门面丙方未能办理相关购买或是租赁手续的由甲方全权处理，水果批发市场范围内的商户和经营由丙方管理；八、不论甲方盈利或亏损，甲方须每年出资叁佰万元作为丙方的经营补贴，该补贴按季度支付，甲方必须于每季度最后一天支付。该笔补贴费用的支付数额十年不变，十年后按10%递增，协议10年签订一次。期限从甲方收取进场费之日起计算；九、甲方保证在双方拟定的开业时间前新建部分全部竣工。甲方修建完善后，丙方必须及时入住市场，时间由甲丙双方依实际情况而定；十、为保证丙方及时入住市场，保证市场的正常开业，丙方必须于本协议签订后2日内向甲方指定帐户存入保证金贰佰万元整，由甲丙双方共同监管。甲方的银行鉴章为本公司的公章及法人章，为达到共同监管，法人章由丙方管理，丙方必须保证不得遗失本法人章，不得私刻使用本法人章，不能因各种理由阻止甲方正常的经营行为使用该法人章。丙方入驻市场后三个月，保证市场正常经营，甲方无条件无息退还该保证金；十一、违约责任：1、本协议中乙方的责任由甲方全部担保并承担。2、本协议签订后，若乙方出售给丙方的房屋有产权不清晰等争议问题，甲方应当支付违约金壹佰万元给丙方，同时，并赔偿丙方的相应损失。甲方如违反本协议其他相关规定，支付违约金壹佰万元整，并赔偿丙方的相应损失。3、因甲方原因不能按本合同约定完成建设，或者不及时支付丙方每季度柒拾伍万元经营补贴，丙方有权拒交进场费。且甲方应当支付违约金100万元给丙方。同时，还应赔偿丙方的所有损失。4、丙方需和甲方签订物业管理合同，并按照本合同约定缴纳相应的费用，如丙方及其会员原因不能及时缴纳费用等违约行为，由丙方承担全部相应责任及赔偿甲方的损失，并处丙方罚金20,000元人民币/户（物业管理合同中收取费用为水电费、生活垃圾费等相关费用）；十二、本协议未尽事宜，甲、乙、丙方共同协商解决；十三、本协议一式四份，共计五页，具有同等法律效力，甲、乙、丙方签字之日起生效。《合作协议》签署后，粤恒基房开公司向宝易嘉公司提供了150个商铺（门面），水果批发协会根据《合作协议》动员、组织和安排史洪庆等116位会员入住其中116个商铺，其中史洪庆于2017年5月8日入住使用宝山商贸城9栋33单元商铺经营水果批发至今。其间由于不能办理零首付按揭购房手续，史洪庆未与粤恒基房开公司签署该宝山商贸城9栋33单元商铺的买卖合同，但于2017年5月29日及2017年7月30日向宝易嘉公司支付团购房款共计23,360元人民币。本院认为，宝易嘉公司、粤恒基房开公司、水果批发协会签署的《合作协议》，各方不持异议，系各方真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应为合法有效。而史洪庆入住使用宝山商贸城9栋33单元商铺经营水果批发至今，正是基于其水果批发协会的会员资格和上述《合作协议》，不存在侵权。而关于商铺的买卖问题，系因零首付按揭不能，而零首付按揭不能的责任应在于粤恒基房开公司，因办理银行按揭手续的条件和类型，粤恒基作为专业的房开公司，应比购房客户具有更专业的知悉和了解，粤恒基房开公司既然在《合作协议》中承诺在丙方正式入住市场后30个工作日内，保证无条件将售房手续及银行零首付按揭手续办理完毕，就应自行承担零首付按揭手续办理不能的风险，更何况根据《合作协议》，水果批发协会会员即使未购买商铺，对商铺也享有2年免租期的使用权。综上所述，原告粤恒基房开公司主张的侵权事实不能成立，其关于停止侵权、返还商铺、支付商铺占用费的诉讼请求依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告六盘水粤恒基房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费418元，减半收取计209元，由原告六盘水粤恒基房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。审判员  邓仕刚二〇一八年九月二十七日书记员  文富永