河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2014）开民初字第7833号原告张玉西，男，汉族，1965年10月20日生。委托代理人郑金旺，河南世鼎律师事务所律师。委托代理人王超举，河南世鼎律师事务所实习律师。被告冷栓群，男，汉族，1964年1月19日生。委托代理人徐国华，河南新动力律师事务所律师。原告张玉西诉被告冷栓群合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张玉西的委托代理人郑金旺、王超举，被告冷栓群及其委托代理人徐国华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2010年6月份，原告与被告冷栓群及朱某某、王某某共同合伙投资郑东新区普惠路地下人行通道工程项目，合伙协议第一条约定，总股份为六股，其中：张玉西占两股、王某某占一股、冷栓群占一股、林某某占一股、朱某某占一股。其中工程投入所需投资张玉西按一股份投。第二条约定：“盈亏分配情况办法：工程终了结款后如有盈利，张玉西分两份，其中其它四股各分一份。如发生亏损：张玉西赔两份，王某某赔一份，冷栓群赔一份，林某某、朱某某不赔亏损。”该协议签订时，林某某征得张玉西、冷栓群、王某某、朱某某的同意，林某某的投资及收益等股权的所有权益均由张玉西代其行使。合伙行为发生后，张玉西投入资金三百五十二万四千一百元（其中包含张玉西向民工代付的劳务费一百万元），朱某某投入资金九十八万三千一百零一元，冷栓群投入资金八十三万元，王某某投入资金一百八十六万三千四百零五元，上述资金均已投资到位。合伙项目完成后，除去项目开支，现已回款九百五十万元（税金、管理费已扣除），另外仍有二百万元未回款。合伙人于2014年6月12日达成协议，九百五十万元回款全部打入冷栓群账上，如须支付，有朱某某、张玉西、冷栓群、王某某四人同意并签字方可支付。2014年6月12日经王某某、冷栓群、朱某某同意，冷栓群应向张玉西支付二百七十二万四千一百元，张玉西当时亦办理了领款手续，但冷栓群向张玉西支付了二百万元之后对剩余款项迟迟不予支付，冷栓群的行为侵犯原告的合法权益。为此，特提起诉讼，请求法院判令所求，以维护原告的合法权益。被告冷栓群辩称：一、原告称投资款本金七十二万四千一百元不实，截止2012年8月31日止，郑东新区普惠路地下人行通道工程总投资款为：原告张玉西二百四十二万五千零一十元，冷栓群一百二十四万一千零七十元，朱某某一百二十二万六千四百一十元，王某某二百四十二万四千二百四十元，总计欠四人投资款为七百三十一万六千七百三十元（证据材料一）。二、根据2014年5月22日（证据材料一）四人协议利息计算办法计算至实际支付之日止。（暂计算至2014年12月31日止），原告应得本息为五百七十八万四千零七十五元，被告冷栓群二百零八万八千九百七十八元，王某某四百九十一万六千二百一十四元，朱某某为二百三十九万三千七百零五元（含两年零八个月房租及三十六个月工资）以上四人共计应得金额为一千五百一十八万二千九百七十二元。三、原告称2014年6月12日协议九百五十万元回款全部打入被告人账上与实际回款数额不符，而实际回款到帐日期为2014年7月7日，汇款九百四十八万七千三百元，扣除六冶管理费十八万九千七百四十六元，万众劳务公司扣税四十九万九千六百九十二元五角三分，东区报税三十四万二千四百九十一元五角六分，中万建筑公司扣管理费四十万零六千元，办款费用一千三百二十元，支付资料员工资四千元，六冶至今仍有二十九万元未到账，以上费用及未到账款共计一百七十三万三千二百五十元九角。而实际到被告账款只有七百七十五万四千零四十九元一角，与原告所说扣除各项税费后余款九百五十万元相差一百七十四万五千九百元九角，因此不能按2014年6月12日协议进行分账。因为协议在前，回款在后，并且差距较大，款项也未能全部到账。没有全部到账，暂时就不能进行分配，这是多数合伙人的意见，被告一人不能作主。四、到目前工程剩余款二百零三万元已经进入结算时间，经被告多次催要，但原告仍不肯交出办款结算手续。五、工程余款二百零三万元，扣除税费约二十万元，另有原告办理优良工程费用三十万元，下余一百五十万元可进行分配。一百五十万元加上2014年7月7日回款下余七百七十五万四千零四十九元一角，六冶欠二十九万元，总计应该进行分配款项为九百五十四万四千零四十九元一角。六、截止2014年12月31日止四个合伙人应得总金额为一千五百一十八万二千九百七十二元，可分数额只有九百五十四万四千零四十九元一角，减去应得数额一千五百一十八万二千九百七十二元，亏损额为五百六十三万八千九百二十二元九角。按照2010年6月份协议约定：盈亏分配办法：原告张玉西应得数额五百七十八万四千零七十五元，扣除应摊亏损额二百八十一万九千四百六十一元四角五分，下余应得金额为二百九十六万四千六百一十三元五角五分。七、在其他合伙人不知情的情况下，被告个人款先后分三次借给原告二百二十万元，分别为2014年7月9日一百万元，7月11日一百万元，8月23日二十万元（证据材料二）。到目前其他合伙人均未得到款项。八、原告应得款项额二百九十六万四千六百一十三元五角五分，扣除借被告人二百二十万元（利息另计），被告人尚欠原告款为七十六万四千六百一十三元五角五分，但须待本工程款项全部到账后再支付原告。九、2010年6月原告与合伙人王某某在本工程款中有三十万元有纠纷到目前仍未落实，应暂由二人平均分摊。（不含利息）十、原告前期工程项目姚桥路十六标段占用本工程资金一百四十八万余元，截止2012年12月31日已归还一百万元，目前仍有四十八万余元未能归还。应由原告与本项目合伙人王某某分摊（不含利息）十一、2012年8月31日前合伙人借入银行款全部还清后，银行返还利息六万元，由原告独自占有（银行有账可查）；合伙人共同出资购置电器家具达二十七万余元（空调几台、钢管、方木等）均由原告独自占有。这些目前均未作出计算。以上事实清楚，有据可查，请法官调查落实。十二、被告强烈请求法院驳回原告诉讼请求，本案一切费用均由原告承担，被告不承担任何费用，并要求原告尽快交出工程款的一切结算手续。原告为支持其诉请，提交如下证据：1、股份情况协议说明，证明合伙人之间因普惠路工程临时合伙，单独对该工程进行合伙，合伙的股份的分配情况。2、2014年6月12日协议，证明部分回款进行分配协议，各股东的原始本金及相关数额，有各合伙人同意，对部分回款的九百五十万元的部分款项予以分配，经各合伙人同意，该九百五十万元的回款全部转入公司账上，按分配比例由被告予以支付。3、2014年6月12日收据，证明有各合伙人同意，有原告领款人的签字，经合伙人同意，被告向原告支付部分投资款本金，收据存根也是由原告向被告打的收款条，注明“领投资款本金，以转账为准”，被告应当支付款项，而被告仅支付了二百万元剩余的七十余万元被告没有支付。经被告质证：被告对证据1、2真实性无异议。证明目的有异议，该协议第一条是数额不明确，没有扣除税费的大概数字，是几个合伙人确定的数额，与业主的数额是不正确的，证据3真实性无异议，证据目的有异议，收据及收据存根都是在没有工程款回款之前签订的，差剩余本金没有支付，充分证明提前的一个数额的分配的约定，对协议二百七十二万元，从未向被告领取过。原告认为：对证据2本次起诉是债务纠纷，二百七十二万元是在回款范围之内，各合伙人分配的是七百多万元，对证据3是回款的一个约定，该到款以后，被告就应当向原告支付，而被告并没有向原告支付，被告支付原告二百万元实际是工程款，原告及被告及相关的借款协议，该二百万元完全是在达成协议后，被告根据该协议支付的部分款项。被告出具的证据有：1、2014年5月22日原、被告及王某某、朱某某的投资合伙协议，证明原告投资的数额及利息约定。2、两份借条及一份收条，证明两份借条是原、被告的个人借贷关系，收条是对项目的预支。3、项目业主向中国有色金属工业第六冶金建设有限公司第一公司开具的发票及支付被告工程款审批单一份，证明业主向六冶公司支付工程款九百四十八万七千三百元九角一分，原、被告等合伙工程项目是挂靠于六冶公司，因此六冶公司在扣除管理费、税费后，被告支付工程款为九百二十九万七千五百五十四元，但实际支付了九百万零七千五百五十四元，余下二十九万元尚未支付。4、六冶公司向原、被告转款的银行单据，证明被告等合伙人以六冶公司和收到工程款及郑州万众建筑劳务合同扣除管理费后实际收到款项。5、合伙人王某某及朱某某的证人证言，证明工程回款后分配及协议时的情况。原告质证意见：证据1真实性无异议，证明目的有异议，该股东协议，已经被之后的协议所否定，曾经达成多份协议，该协议，有后来的协议所否定，冲突部分应当是无效的，该协议的投资也是不对的，应当是利滚利上来的款项，并非原始资本金；证据2签订分配以后，张玉西分两次从被告处收到二百万元，该二百万元实际上是被告向原告支付的分配款，只是由于被告没有一次性支付完毕，因此要求打两份借条，两份借条与本案没有冲突，收条与本案无关，不予质证。证据3、4真实性无异议，证明目的有异议，该单据显示的支付数额远远大于合伙人的分配款项，该数额与本案七十二万元并不冲突，本次的分配的七百多万元包含在其中，合伙人的分配款项是本次回款部分款项进行了分配，证据5的证人证言等证人出庭后予以质证。被告认为：对证据1有见证人签字，后来的协议不是对投资的协议的否定，只是说对回款的分配方案的约定，对借条与收条之间，民间个人借贷与工程款不存在债务抵消，关于民间借贷已经在中牟县法院立案。经被告冷栓群申请，证人朱某某、王某某到庭作证并接受原、被告的质证。原告针对证人证言认为：原、被告双方是合伙纠纷，双方属于合伙关系，就惠普路工程，是临时合伙，不是长久合伙，该工程结束，就部分回款约九百五十万元达成了协议，该协议是合伙人的真实意思表示，是该协议对该回款的约定，本案的被告作为协议的执行人，被告应当按照协议约定的事项，向原告支付二百七十二万多元，而实际过程中，被告向原告通过借款形式支付了二百万元，说明借款形式借出，而实际上被告仍有七十二万元没有支付，本案的被告没有完全按照合伙人的约定向原告付款，对于该实际回款也大于分配款项，至于其他的分配不在本案的审理范围，证人证言所提到的受原告的胁迫达成的协议是不真实的，证人朱某某表示该结算手续包括的账目，与出庭的证言中的账目不一致，账目是由朱某某掌管，该证人的证言应当不予采信，被告应当按照协议向原告支付七十二万元。被告对证人证言质证意见：1、与答辩意见一致，2、2014年6月12日的分配协议，根据原告所出示证据及被告出示证据，说明协议在前，款项在后，证人出庭说明了工程款结算手续在原告的手里，所以是以原告说的为准，协议约定的九百五十万元与实际回款相差很大，完全不同，印证了证人违心签字，协议同时还约定在本次工程款全部回款后进行分配，而还有二十九万元没有回来，因此不能分配；3、原告向被告支付的二百万元借款属于个人借款，并非是支付的工程款项。经本院审查认为，原告提交的证据1、2、3与被告提交的证据1、3、4均客观真实，且与本案事实有关联性，并经原、被告质证，结合证人证言，本院予以采信。本院依据采信的证据及庭审笔录，确认事实如下：2010年7月份，原告与被告冷栓群及合伙人朱某某、王某某共同合伙投资郑东新区普惠路地下人行通道工程项目，当时未签订合伙协议，2011年12月13日签订关于普惠路股份情况说明。该协议说明第一条约定，“总股份为六股，其中：张玉西占两股、冷栓群占壹股、合伙人王某某、林某某、朱某某各占壹股。其中工程投入所需投资张玉西按壹股份投。”第二条约定：“盈亏分配情况办法：工程终了结算后如有盈利，张玉西分两份，其中其它四股各分一份。如发生亏损：张玉西赔两份，冷栓群赔壹份，王某某赔壹份，林某某、朱某某不赔亏损。”该协议签订时，林某某征得张玉西、冷栓群、王某某、朱某某的同意，林某某的投资及收益等股权的所有权益均由张玉西代其行使”。2014年5月22日原告张玉西、被告冷栓群与合伙人王某某、朱某某签订郑东新区普惠路地下人行通道工程股东投资协议。2014年6月12日原告张玉西、被告冷栓群、王某某、朱某某签订了普惠路工程回款的支付分配方案，2014年7月4日，中国有色金属工业第六冶金建设有限公司支付惠普路工程款九百万七千五百五十四元，根据该方案，朱某某应分得九十八万三千一百零一元，冷栓群应分得八十三万元，张玉西应分得二百七十二万四千一百元，王某某应分得一百四十六万三千四百零五元。2014年7月9日、7月11日，原告张玉西分两次从被告冷栓群处收到共计二百万元，并分别出具了借条。本院认为，原被告及合伙人签订的合伙协议符合法律规定，各合伙人应依照合伙协议的约定履行。结合朱某某、王某某（合伙人）证人证言，对于2014年6月12日签订的普惠路工程回款的支付方案本院予以采信，原告要求被告按协议支付七十二万元的本金，在约定数额的范围之内，属于债务纠纷。本院予以支持。对于原告所借的两百万元是被告支付本次分配的本金，被告不予认可，被告认为是个人借贷，原告也无其他证据证明该二百万元是支付应分配的本金，对此原告可另行向被告主张权利。依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告冷栓群支付原告张玉西投资本金七十二万元及自二〇一四年十一月六日始至履行完毕之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算），于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一万一千二百零九元，由被告冷栓群负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式九份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长  张晓炳人民陪审员  冯佩新人民陪审员  刘燕飞二〇一五年五月五日书 记 员  崔展飞