海南省第一中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）琼96民终1387号 上诉人（原审原告）：鞍山顺华资产管理有限公司，住所地辽宁省鞍山市高新区千山路**。 法定代表人：朱振先，该公司经理。 委托诉讼代理人：齐兴宽，该公司职员。 被上诉人（原审被告）：杨昕旻，男，1978年9月25日出生，汉族，住黑龙江省七台河市。 被上诉人（原审被告）：海南陵水三合利混凝土有限公司，住，住所地海南省陵水黎族自治县英州镇鹅仔深田村小组/div> 法定代表人：初阳，该公司经理。 被上诉人（原审被告）：王海岩，男，1977年12月13日出生，汉族，住海南省陵水黎族自治县。 被上诉人（原审被告）：孙典国，男，1970年12月12日出生，汉族，住黑龙江省七台河市桃山区。 被上诉人（原审被告）：夏海军，男，1972年1月12日出生，汉族，住黑龙江省七台河市桃山区。 上诉人鞍山顺华资产管理有限公司（以下简称顺华公司）因与被上诉人杨昕旻、海南陵水三合利混凝土有限公司（以下简称三合利公司）、王海岩、孙典国、夏海军案外人执行异议之诉纠纷一案，不服海南省陵水黎族自治县（以下简称陵水县）人民法院（2017）琼9028民初593号之一民事裁定，向本院提起上诉。本院于2018年9月12日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人顺华公司上诉请求：1.撤销（2017）琼9028民初593号之一民事裁定书；2.发回重审或改判支持上诉人的诉讼请求；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原裁定严重违反法定程序。上诉人是依据一审法院于2017年5月4日作出（2017)琼9028执异6号执行裁定书中的释明为据，向一审法院提起的诉讼，一审法院受理立案是正确的，并无不当之处。本案依法应当开庭审理，作出判决。现一审法院以裁定形式驳回属严重违反法定程序之情形。 二、原裁定认定基本事实不清、事实认定明显错误。1.一审法院关于“原告顺华公司因孙典国、夏海军向本院申请执行（2015)陵民初字第184号、第185号民事调解书，向本院提出异议”的表述，是明显的错误。执行异议，依《民事诉讼法》第225条、第227条的规定，或对法院的执行行为提出或对执行标的提出异议，不存在对对民事调解书提出异议。因此上诉人在执行异议申请书，申请事项为“请终止对鞍山顺华资产管理有限公司所有十五台搅拌运输车（×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××)、HZS180型搅拌站成套设备贰套的执行，并解除查封。”事实与理由为,“被申请人受光大金融租赁股份有限公司之委托以融资租赁方式购置的车辆和设备，于2010年12月份签订《租赁物买卖及担保合同》二份，同时被申请人与申请人签订《工程机械、车辆融资租赁担保服务协议》。申请人按上述合同约定履行了全部义务，二被申请人多次未按合同约定履行其支付租金等合同义务，于2015年12月20日发生回购。上述车辆和设备，回购前为光大金融租赁股份有限公司所有，回购后为申请人顺华公司所有。因此，上述车辆和设备，从来不是二被申请人的财产，更不是二被申请人的责任财产。因此，贵法院执行此财产有误。”2.一审法院认定“现孙典国、夏海军申请执行程序不复存在，原告己无提起诉讼之事实基础和利害关系之存在”，显然是事实不清及逻缉上的错误。因为其一，上诉提出执行异议，是因一审法院查封了上诉人的财产，是请求一审法院终止执行、解除查封等执行措施，即法院的执行行为和执行措施，侵害了上诉人的利益，上诉人向执行法院即一审法院提出执行异议。执行程序“不复存在”，与是否“终止执行”、是否“解除查封”是两回事，两个法律事实。只有在“终止执行”、“解除查封”情形下，才属于停止“侵害了上诉人的利益”情况。其二，上诉人提起执行异议之诉，是依据一审法院执行异议之裁定释明，有事实根据、有法律据。“执行程序不复存在”与“执行异议裁定”被撤销是二回事。“执行程序不复存在”与“提起诉讼之事实基础”，无任何直接关系。“执行异议裁定”是否被撤销与“提起诉讼之事实基础”有直接的关系。换言之，“执行异议裁定”被撤销前提起诉讼之事实基础”存在，“执行异议裁定”被撤销后，即提起诉讼的依据被撤销了，可以认定“提起诉讼之事实基础”不存在。因此，一审未查明“执行异议裁定”是否被撤销，属本案基本事实不清。 三、原裁定适用法律错误。1.上诉人作为一审原告，是依据一审法院执行异议裁定中的释明向一审法院提起诉讼，符合法律规定。现执行异议裁定依法有效，因此上诉人作为一审原告提起诉讼的依据，仍然存在，且符合《民诉法》第二百二十七条之规定，属于“可以自裁定送达之日起十五内向人民法院提起诉讼”之情形。一审认定“原告起诉己不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条关于起诉的条件”，显然是适用法律上的错误。2.关于《民事诉讼法》第一百一十九条起诉条件，第一，上诉人的财产被一审法院执行、查封，且提出异议后一审法院裁定驳回，因此上诉人是本案的利害关系人。上诉人作为原告起诉，列明被告，即“有明确的被告”，上诉人作为原告起诉“有具体的诉讼请求和事实、理由”。本案中，因一审法院执行行为及执行异议驳回上诉人的主张而由上诉人作为原告向执行法院提起执行异议之诉，即本案“属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖”。因此，上诉人起诉，完全符合第一百一十九条的规定。所以，一审法院适用第一百一十九条驳回起诉，显系适用法律上的错误。3.本案是经过一审法院认真审查后立案的，对于是否符合第一百一十九条规定是经过审查的，上诉人也按规定交纳了诉讼费用。现又以“执行程序己不复存在”，得出错误的“原告己无提起诉讼之事实基础和利害关系之存在”，进而推导出错上加错的“不符合起诉条件”结论，显然不符合本案事实。而与上诉人有直接利害关系的“执行终止”、“解除查封”、“执行异议裁定”等问题均为彻底予以处理。综上所述，原审裁定确有错误，请二审法院予以纠正。 各被上诉人未进行答辩。 顺华公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令停止对十五台搅拌运输车（×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××)、HZS180型搅拌站成套设备贰套的执行，并解除查封；2.判决确认被告杨昕旻承租的十五台搅拌运输车（×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××)、HZS180型搅拌站成套设备贰套并非被告三合利公司、王海岩的责任财产；3.判令五被告承担本案诉讼费。 一审法院经审查认为，原告顺华公司因孙典国、夏海军向该院申请执行（2015）陵民初字第184号、第185号民事调解书，提出异议。该院驳回其异议请求后，其于2017年5月18日又向该院提起案外人执行异议之诉。现该院查明（2015）陵民初字第184号、第185号民事调解书于2017年5月4日被该院提起再审，并作出（2016）琼9028民再1号、2号民事判决，撤销了该院（2015）陵民初字第1084号、1085号民事调解书。孙典国、夏海军不服提出上诉后，海南省第一中级人民法院作出（2017）琼96民再17号、18号民事判决，驳回上诉，维持原判。鉴于孙典国、夏海军申请执行的裁判依据已经不存在，该院于2018年1月9日作出（2016）琼9028执恢34号之七、35号之六执行裁定，终结该院（2015）陵民初字第1084号、1085号民事调解书的执行。现孙典国、夏海军申请执行程序已不复存在，原告已无提起诉讼之事实基础和利害关系之存在，故原告起诉已不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条关于起诉的条件。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项及《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，一审法院裁定：驳回原告顺华公司的起诉。 本院认为，本案为案外人执行异议之诉。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零四条、第三百零五条的规定，执行异议之诉的前提条件必须是在执行过程中由相关当事人提起，即当事人的诉权必须在相关案件的执行程序中方能行使。根据本案查明的事实，涉案据以执行的民事调解书已被撤销，一审法院亦下达了终结案件执行的裁定。因此，在涉案的执行程序已不存在的情况下，上诉人仍以案外人提起执行异议之诉对其权利进行救济，不符合法律及司法解释关于审理执行异议之诉的相关规定。其上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。 综上所述，上诉人顺华公司的上诉无理，应予驳回。原审法院依据查明的案件事实，裁定驳回上诉人的起诉，其结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长 陈 杰 审判员 陈玫伊 审判员 杨 洁 二〇一八年九月十八日 书记员 陈新军 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。