山东省巨野县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1724民初2001号 原告（反诉被告）：王福坤，男，1976年7月15日出生，汉族，下岗职工，住巨野县。 委托诉讼代理人：解庆士，山东百士律师事务所律师。 委托诉讼代理人:田为为，山东百士律师事务所律师。 被告（反诉原告）：常尚君，男，1963年8月12日出生，汉族，农民，住巨野县。 委托诉讼代理人：刘永坤，山东士毅律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈参参，山东士毅律师事务所律师。 原告王福坤（反诉被告，以下简称“王福坤”）与被告常尚君（反诉原告，以下简称“常尚君”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月19日立案后，依法适用简易程序，于2018年6月1日公开开庭进行了审理。王福坤及其委托诉讼代理人解庆士、田为为，常尚君及其委托诉讼代理人刘永坤、陈参参均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 王福坤向本院提出诉讼请求：判令常尚君赔偿王福坤误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费等各项损失130973元。事实与理由：王福坤系巨野县被服厂下岗职工，在常尚君麦秆厂打工。2014年10月30日在工作期间，因装麦秆的车翻车将王福坤砸伤，住巨野县人民医院治疗。经检查，右股骨近端骨折，左股骨中段粉碎性骨折，手术内置固定物，住院34天。2017年4月27日再次入院手术取内固定物，住院17天。两次住院治疗费均由常尚君支付。二次手术后，王福坤被鉴定为10级伤残。因误工、护理、伤残、被扶养人生活费等赔偿双方不能达成共识，为此，诉至法院，请依法判决。诉讼过程中，王福坤变更诉讼请求为：131072.8元，逾期未缴纳增加部分的诉讼费。 常尚君辩称，王福坤所诉不属实，1.王福坤称其在2014年10月30日工作时受伤，但是根据第一次住院的发票来看，住院时间为2014年10月31日，受伤时间与住院时间不相符，因此王福坤受伤住院是如何造成的存在疑问；2.王福坤并非常尚君麦秆场的工人，王福坤受伤并非是在从事雇佣工作时受伤；3.王福坤受伤当天请假未去工作，并非是在工作时间受伤；4.王福坤受伤时大量饮酒，已是醉酒状态，并且擅自驾驶非自己所能驾驶的车辆，车辆翻车将自己砸伤；5.双方所签订的协议，与事实严重不符，并不能证明王福坤所主张的事实，更不能作为定案的依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条以及《最高人民法院关于适用中的解释》第一百零七条均规定：在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实，不得在后续的诉讼中作为对其不利的证据，但法律另有规定或者当事人均同意的除外。举重以明轻，在后来的诉讼中都不能采纳的所谓事实，在诉前协议书（相当于调解书）中的所谓的事实，在日后的诉讼中，更应慎重考虑，不应直接采纳，不应该将该证据作为对被告不利的证据使用。综上所述，常尚君不应对王福坤的损伤后果承担任何责任。在王福坤受伤后，常尚君为其支付的医疗费及生活费共计13.06万元，现在常尚君提起反诉，要求王福坤全额返还。同时提交反诉状，要求王福坤返还13万元。 常尚君向本院提出反诉请求：1.依法判令被反诉人返还反诉人垫付的医疗费、生活费等费用共计13万元。事实和理由：被反诉人系反诉人雇佣的五轮汽车驾驶员，负责将反诉人购买的料草从陶庙高速路口运输到巨野国能生物电厂，被反诉人并不是反诉人麦秆厂的工人，其不在麦秆厂工作。只是平时不工作时将其驾驶的五轮汽车停放在麦秆厂内。2014年10月30日被反诉人向反诉人请假一天，去帮人买车，并于当日中午与其他人员一起大量饮酒，下午15时许，被反诉人来到反诉人麦秆厂里，在醉酒状态下，强求驾驶其他工作人员的抓车，在遭到抓车驾驶员反对后，自行驾驶另一辆停放的备用抓车，在驾驶过程中，因被反诉人驾驶技术及醉酒原因，致使车辆翻车，造成其自身受伤。被反诉人在请假后，没有向反诉人销假，没有在自己的工作岗位工作，而是在没有驾驶资格的情况下不顾他人阻挠驾驶备用的抓车，在醉酒的状态下将自己驾驶的抓车操作翻车。被反诉人遭受伤害系其自己错误造成的，与反诉人无关，反诉人垫付的医药费等费用13万余元应当予以返还，为此，提起反诉。 王福坤辩称，1.常尚君应该在答辩期间正式提出，超过期限法院不应审理，而且从立案到今天已经一个多月，常尚君在收到传票后并没有提出反诉，而是当庭提出反诉，违背法律规定，法院不应受理，如果常尚君要求反诉，应当另行起诉，否则应当予以驳回。法院为了方便诉讼，本案合并审理，王福坤不再要求留答辩期。王福坤系常尚君的雇佣职工，从反诉状中已经充分证实；2.常尚君称王福坤当天请假去帮人买车，大量饮酒，没有证据予以证实。其他几个证人证实闻到有酒味，但是通过庭审调查，充分看出几个证人是在有人授意下所作的假证、伪证。3.王福坤下午去上班，驾驶的不是王福坤应驾驶的车，而且没有驾驶资格，这种说法也不符合事实，其他证人也已经证明这辆车不需要驾驶证件，谁都可以开。4.王福坤驾车是在为常尚君工作，而不是干自己的活。受益的是常尚君，所以在工作中出现事故造成伤害，常尚君应当承担责任。5.常尚君称为王福坤垫付医疗费13万余元没有依据。请法院依法驳回常尚君的反诉请求。 王福坤围绕诉讼请求向本院提交了下列证据：1.王福坤的身份证；2.协议书，证明王福坤受雇于常尚君，在麦秆厂工作时受伤，双方商议赔偿事宜的情况；3.住院病历、用药清单，证明受伤住院治疗情况及用药情况；4.司法鉴定意见书，伤残等级为10级，误工期为280天，护理人数及期限为住院期间2人护理2天，1人护理49天，出院后1人护理50天，营养期90天；5.护理人员石慧玲的身份证、结婚证及村委会证明，证明护理人员与王福坤的关系；6.被扶养人身份证及村委会证明，证明被扶养人年龄及王福坤兄弟姐妹2人；7.鉴定费单据1张2100元；8.交通费单据500元。同时提交赔偿清单一份。 常尚君的质证意见为：对证据1没有异议；对证据2协议书有异议，该协议书是常尚君在基于错误认识所签订的，常尚君在签订该协议书时，并未认真审核协议书内容，签订该协议书是为了平息争端，解决纠纷，而向王福坤作出的妥协。该协议书并不能真实的反应王福坤受伤的情况及双方之间的雇佣情况。根据民事诉讼证据若干规定第67条，该证据不能作为定案依据；对证据3中的巨野县人民医院出具的病历，住院时间和王福坤所述的受伤时间并不相符，王福坤的受伤是怎样造成的，究竟与常尚君是否有关联性有异议。对2017年的病历没有异议，并且医药费均由常尚君支付；对证据4司法鉴定意见书，因是单方委托，对于是否申请重新鉴定7日内提出书面申请；对证据5身份证、结婚证真实性没有异议，但是石慧玲系农村户口，且没有任何证据证明其收入情况，应当按照农村标准来计算护理费；对证据6真实性没有异议，因其被扶养人均系农村户口，被扶养人生活费应当按照农村标准进行赔偿；对证据7鉴定费发票真实性没有异议，但并非常尚君方造成王福坤损失，鉴定费不予赔偿；对证据8交通费没有任何单据，交通费不应支持。对王福坤的赔偿清单，误工费标准过高，护理费及被扶养人生活费应按农村标准赔偿，住院伙食补助费标准过高，应当按照每天30元进行赔偿，残疾赔偿金标准过高，因王福坤的主要工作地点及收入来源均来自农村，应当按照农村标准进行赔偿，营养费标准过高，天数过长。 常尚君向本院提交下列证据：1.双方通话录音光盘一份附通话录音笔录一份2张，证明王福坤系常尚君雇佣开五轮车的司机，王福坤私自开某机致使自己受伤，常尚君对损害后果不应承担赔偿责任；2.证人宋某及证人王某的证言及身份证复印件各一份两张，证明王福坤的主要工作内容为从证人处去巨野生物发电厂运送皮毛，原告的工作地点并非是被告所经营的草场；3.证人宗某、常某1（系原告受伤当天在草场工作的工人）的身份证复印件及证言各一份共四张，证明王福坤并非在常尚君所经营的草场中工作，王福坤受伤当天喝多了酒，驾驶自己不会驾驶的车将自己砸伤，常尚君对王福坤的损害后果不应承担赔偿责任；4.证人常某2、姚某（系草场抓车司机）的身份证复印件及证人证言共四张，证明王福坤受伤当天请假，并非是在工作时间受伤，王福坤并非是常尚君草场中的工人，王福坤的主要工作系驾驶五轮车往国能巨野生物发电厂送皮毛，并非是在常尚君所经营的草场开某车司机，王福坤是擅自开某车时，操作不当受伤，因此常尚君不应对损害后果承担任何责任；5.证人林某身份证复印件及其证人证言各一份共两张，该证人证言显示王福坤系常尚君雇佣的五轮车司机，而其并非是常尚君的抓车司机，此可证明王福坤私自开草场中的抓车将自己砸伤，该损伤后果应该王福坤自行承担。同时申请证人姚某、宗某、常某2出庭作证。证人姚某证言内容主要为：证人证言是证人写的，内容属实。王福坤开五轮车，会不会开某车证人不清楚。王福坤开五轮一般都是去电厂送料，从哪里去不清楚，不在这个麦秆厂干活。王福坤受伤当天，常尚君有没有在场没注意。证人姚某在这个麦秆厂专门开某车，王福坤出事这天证人去修车了，出事的时候证人不在现场，事故怎么发生的不清楚。王福坤当时到场后，证人正开着抓车，王福坤要开证人驾驶的车，证人说车坏了，证人要去修车。当时有个备用抓车，王福坤又去开那个车了。厂子有三、四个抓车，不清楚王福坤是主动开的还是有人安排开的。证人开某车没有相关证件，一般都没有证件，没审核过证件。这辆车不需要驾驶证，常尚君也不要求。出事那天，当时闻到王福坤有酒味，王福坤喝多少，在哪里喝的不清楚。证人离王福坤大约半米左右。证人在车上坐着，王福坤在旁边站着，也就比王福坤高二、三十公分。证人宗某证言内容主要为：证明是证人书写的，内容属实。王福坤受伤时，证人在草场，证人是系绳的。证人没见到常尚君，都是各干各的活。王福坤受伤时，证人闻到酒味了，不让证人扶。王福坤在草场没有开过抓车，也不是开某车的，是开五轮的。证人不认识王福坤，平时干活是各干各的，王福坤的车在那里放着，证人没见王福坤开过抓车。证言是证人书写，之后交给常尚君了。打印的证明材料是在巨野打字社打印的，具体哪里记不清了。证人常某2证言为：王福坤不是麦秆厂的工人，是开五轮去电厂送料的，没从草场送过，不知道会不会开草场的抓车，没见过王福坤开某车。王福坤受伤当天，有没有喝酒不知道，证人等人正在工作的时候，王福坤回来要开证人的车，证人没让开，证人闻到王福坤身上有酒味，证人和王福坤说了两句话，他脸发红，有酒气。证人没让他开，王福坤就气冲冲的离开了。证人等人每天早上8点上班，王福坤的五轮车只要在那里放着，就是没出车，证人问常尚君，常尚君说王福坤请假了，请假去帮别人买车去了。王福坤受伤当天，常尚君在不在场不知道。在受伤现场，证人没见常尚君。王福坤是常尚君雇佣的工人。出事当天，证人上班了，证人跟着常尚君干了大约5年。在工作期间没有出过事故，证人的妻子没有在麦秆厂干过，妻子出事是跟着王庄的王海忠干活，2006年发生的，当时还没跟着常尚君干。证言是证人自愿写的，写了之后把证言交给证人村里一个妇女，是旁听席上不带眼镜的那个。证人平常不怎么在家，就把证言交给她了，让她把证言交给常尚君，那个邻居和常尚君都是一家子。事发当天，常尚君在现场，证人在草场开某机上料，没有驾驶证件。王福坤受伤当天，事故发生前，常尚君是否在麦秆厂不清楚，没见王福坤。 王福坤的质证意见为：1.通话录音属实，是双方之间的通话，书面内容和录音内容不一致，而且是截取的部分录音，不排除对该录音进行了修改。而且录音中只是常尚君单方说王福坤喝了酒，王福坤并未认可，并不能认定王福坤喝酒；2.证人王某、宋某出具的证明与本案无关，且也不符合证据形式，证明均不属实；3.证人宗某、常某2、姚某、常某1证明均不属实，且该四人均为常尚君的工人，与其有利害关系，不符合证据形式，其书写的内容基本一致，不予认可。证人林某的证明属实。对证人姚某的证言部分有异议，证人的部分证言与客观事实不符。证人系常尚君的职工，不能如实反映当时发生事情的过程，具有倾向性。证人称王福坤喝酒不属实；对证人宗某的证言有异议，证人是在常尚君的授意下，在事先打印好的证言上签的姓名，实质上是常尚君自己的意思表示；对证人常某2的证言有异议，证人说法自相矛盾，证人称向法庭出示的证言是没有任何人向他取证，是自己主动作证的，而且给了他人，违背事实，不符合常理。实质上是有人做了手脚形成的。这几份书面证言，抬头的格式和内容基本都是一致，抬头都写证人，从这点也说明事先有人已经安排证人怎么出具证言。常尚君的质证意见为：关于常尚君是否在现场，证人常某2应该是没听清，证人当天在草场没见到常尚君，其他无异议。 常尚君围绕反诉请求向本院提交下列证据：1.巨野县北城医院住院费用清单，证明王福坤于2014年10月30日以王玉来的名义住院，常尚君支付医疗费4000元；2.2014年10月31日巨野县人民医院出具的王福坤的住院收费票据61000元，证明在王福坤住院期间，常尚君支付医疗费61000元；3.2017年4月27日巨野县人民医院病案科的住院病历及病人费用明细表，证明王福坤住院期间，常尚君向王福坤支付医疗费23600元；4.王福坤方向常尚君出具的收到生活费的收据4份共计17000元，证明常尚君向王福坤支付生活费17000元；5.常尚君向王福坤的转账记录4份共计8000元，证明常尚君向王福坤支付生活费8000元；6.常尚君向王福坤姐姐的转账记录共计9000元，证明常尚君向王福坤支付生活费9000元。其余常尚君向王福坤支付的生活费无票据，在录音笔录中可体现常尚君向王福坤支付14个月生活费每月3000元，共计42000元。常尚君共向王福坤支付医疗费88600元，加上生活费共计130600元。因王福坤的损害后果与常尚君无关，常尚君对王福坤的后果不应承担赔偿责任，因此王福坤应当返还该款项。 王福坤的质证意见为：对两次住院的费用没有异议，是常尚君应当承担的医疗费用，常尚君已经承认王福坤受伤当天将王福坤送到北城医院，该费用属于合理的支付费用，王福坤也未主张该医疗费，谈不上扣除。对常尚君提交的4张单据无异议。另外，常尚君提出向王福坤转账的问题，因为常尚君没有出示任何的收据，不予认可。常尚君又提出支付了14个月工资，每月3000元，王福坤只收到25000元，其中包含王福坤支付的医疗费4200元，有缴款凭条，应当从25000元中扣除。其余的不存在，没有依据。 对当事人双方没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：对双方当事人签订的协议书的真实性，王福坤及常尚君均无异议。常尚君辩称该协议不是其真实意思表示，是基于错误认识所签订的，是为了平息争端，解决纠纷而向王福坤作出的妥协，不能作为定案依据，未提交相应证据证明，也未在法定期间内向法院主张权利。常尚君辩称的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十七条以及《最高人民法院关于适用的解释》第一百零七条的规定，其适用前提是在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实，不得在后续的诉讼中作为对其不利的证据，涉案协议并非是在诉讼中达成，是双方当事人诉前自愿达成的协议，因此，常尚君辩称涉案协议适用上述法律规定属于适用法律错误，于法无据。从双方签订的协议内容来看，常尚君认可王福坤之伤系在为其工作期间致伤；从协议履行情况来看，王福坤3次住院治疗费用均系常尚君负担，常尚君已按协议履行了部分义务：支付医疗费用及部分生活费。协议签订至今已3年多，常尚君未向法院主张该协议无效或者可变更可撤销。由此可以看出，上述协议系双方当事人的真实意思表示，合法有效。综上所述，常尚君该辩称无事实和法律根据，本院不予采信。因此，该协议书具有真实性、合法性、与本案具有关联性，本院予以确认。对司法鉴定意见书，常尚君虽然以单方委托为由提出异议，但未在规定期限内提交重新鉴定申请，视为对该司法鉴定意见书无异议，本院予以确认。对证人王某、宋某出具的证明，王福坤不予认可，证明内容与本案不具有关联性，本院不予确认。对证人宗某、常某2、姚某、常某1所出具的证明及证人宗某、常某2、姚某的证言，王福坤有异议，不予认可，上述证人均系常尚君涉案事故发生时的工人，与常尚君有利害关系，证明力较弱，需要提交其他充分证据相印证，但常尚君没有提交。且涉案协议书，并未显示王福坤酒后驾驶自身存在重大过错的事项，双方签订协议时已事发一个多月，如果存在上述证人证明的事项，常尚君应当知晓并在协议中予以体现。再退一步讲，即使签订协议时不知晓上述事项，其在法定期间内不向法院主张权利就产生失权的法律后果。因此，上述证明及证人证言并不能否定涉案协议书的法律效力，证明力不足，本院不予采信。常尚君提交的账户为6228××××2567，起止日期为2014年11月1日至2015年3月31日的中国农业银行卡交易明细清单，王福坤对常尚君辩称向其及亲属转账汇款9000元不予认可，该交易清单不能证明该款汇入王福坤及其亲属银行账户，常尚君也未提交其他证据相印证，本院不予确认。王福坤主张有4200元的缴款凭条，但未在本院限定的期限向本院提交，本院不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：王福坤是常尚君的五轮车驾驶员，王福坤不出车时该五轮车停放在常尚君经营的薛扶集麦杆厂。2014年10月30日，王福坤在常尚君经营的薛扶集麦杆厂驾驶抓车时，车辆翻车，王福坤受伤，于当日以王玉来名义入住巨野县北城医院治疗，支付医疗费3051.36元。于2014年10月31日入住巨野县人民医院治疗，于2014年12月4日出院，住院治疗34天，支付医疗费60356.3元。经诊断，王福坤之伤为股骨骨折，右股骨近端骨折，左股骨中段粉碎性骨折。2017年4月27日，王福坤入住巨野县人民医院，于2017年5月14日出院，住院17天，进行双股骨骨折术后内固定物取出术，支付医疗费22200.2元。以上治疗费用均系常尚君支付。2014年12月1日，双方达成如下协议：协议书，甲方：薛扶集麦杆厂厂长，乙方：王福坤，2014年10月30日乙方在工作期间造成工伤，致使两腿粉碎性骨折，经治疗于2014年12月1日出院，就出院后治疗期间的一些事宜，经双方共同商定，达成以下协议：1、从2014年11月开始，每月30号之前，甲方向乙方继续支付每月工资3000元。2、每月30号之前，若不支付工资，按2倍工资支付当月工资。3、支付期限至乙方取出钢板出院后个月后，根据情况再协商。4、取出钢板后，若有病情没有治愈，继续治疗，或需要购置扶助器材等费用由甲方全额支付。本协议一式三份，甲乙双方及中间人各执一份，签字后生效，即起法定效力。甲方：常尚君（签名捺印），乙方：王福坤（签名捺印），中间人：王福华（签名捺印），2014年12月1日。2018年3月26日，经王福坤委托，菏泽巨野县人民医院司法鉴定所作出菏巨司鉴所【2018】临鉴字第83号关于王福坤的司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.王福坤伤残程度属十级伤残。2.王福坤误工期为280日。3.王福坤护理期限及人数为住院期间（一级护理2日）二人护理，其住院期间（二级护理49日）一人护理。出院后1人护理，时间为50日。4.王福坤营养期为90日。王福坤支付鉴定费2100元。王福坤姐弟2人，其父亲为王见标，1945年4月26日出生，农民，住巨野县××镇××村。其母亲郝巧连，1949年1月1日出生，城镇居民。王福坤之妻石慧玲，1973年6月30日出生，共育有二女一子，长女王新蕊，1999年10月27日出生，次女王英姿、长子王傲臣，均于2005年1月11日出生。王福坤上述亲属现均在巨野县××镇××村生活。2014年12月1日，双方达成上述协议，后常尚君按照该协议支付王福坤生活费25000元。双方因后续赔偿事宜未达成协议，王福坤向本院提出上述诉讼请求，常尚君应诉后作出上述辩称并提起反诉。经调解不能达成协议。 本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争执焦点主要为：一、王福坤是否是在从事雇佣活动中受伤？其自身是否存在过错？双方签订的协议是否合法有效？是否应当由常尚君赔偿王福坤误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、被抚养人生活费等费用130973元？二、王福坤是否应当返还常尚君已支付的医疗费用、生活费等费用13万元？ 关于焦点问题一，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称司法解释）第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担责任后，可以向第三人追偿”。王福坤与常尚君双方形成了劳务关系，王福坤在提供劳务时受到伤害所受到的经济损失，应由常尚君负责赔偿。常尚君没有提交充分证据证明王福坤自身存在重大过错而应减轻其赔偿责任，双方签订的协议并不违反法律的效力性强制性规定，合法有效。因此，常尚君的辩解理由不能成立，本院不予采信。司法解释第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”该司法解释第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。根据双方签订的协议，常尚君自2014年11月起每月支付王福坤工资3000元，因此，王福坤的误工费应按每月3000元计算。经司法鉴定，其误工期为280天，误工费为28000元，扣除常尚君已支付的25000元，其误工费为3000元。该司法解释第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必须的康复费，适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”因该费用常尚君已支付，王福坤未主张，本院不予涉及。该司法解释第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”王福坤的护理人员石慧玲等人为无固定收入的农民，未提交近三年的收入状况，根据本地农民人均收入状况，护理费本院酌情按每日60元计算，因此其护理费为6060元（60元*101天）。该司法解释第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”，王福坤未提交交通费发票，但交通费系实际支出，客观存在，根据本案案情，王福坤主张500元并无不当，本院予以支持。该司法解释第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”菏泽本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天80元，因此，王福坤的住院伙食补助费为4080元（80元*51天）。该司法解释第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，王福坤主张营养费每天50元过高，本院酌情按30元每天计算。因此，王福坤的营养费为2700元（30元*90天）。该司法解释第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”，王福坤为城镇居民，其伤残为10级，应按2017年山东省城镇居民人均纯收入36789元计算20年，再乘以伤残系数10%，其伤残赔偿金为73578元（36789元每年*20年*10%）。该司法解释第二十八条规定：“被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他抚养人的，赔偿义务只赔偿受害人依法应当负担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”，王福坤的被抚养人生活费为23072元，其中子女抚养费为11536元（23072元每年*10年/2人*10%），父母抚养费为20764.8元（23072元每年*18年/2人*10%），但两项相加超过了上年度山东省城镇居民家庭人均消费性支出23072元，超过部分不予支持。鉴定费2100元，有鉴定费发票为证，本院予以支持。 综上所述，原告王福坤的合理损失为：护理费6060元、误工费3000元、交通费500元、住院伙食补助费4080元、营养费为2700元、伤残赔偿金为96650元（73578元+23072元）、鉴定费2100元，以上共计115090元，应由常尚君赔偿。王福坤超过部分的诉讼请求于法无据，本院不予支持。 关于焦点问题二，根据本院查明的上述法律事实，常尚君以王福坤不是其雇员、不是在从事雇佣活动时致伤，王福坤自身存在严重过错，双方签订的协议不是常尚君的真实意思表示，不能作为定案依据的反诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 一、由被告（反诉原告）常尚君赔偿原告（反诉被告）王福坤误工费、护理费、伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金等共计115090元； 二、驳回原告（反诉被告）王福坤的其他诉讼求； 三、驳回反诉原告（反诉被告）常尚君的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2920元，反诉费2900元，共计5820元，减半收取2910元，由王福坤负担128元，由常尚君负担2782元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。 审判员  杨德山 二〇一八年九月十九日 书记员  姚 倩