民 事 判 决 书[2014]沈中民三初字第171号原告：沈阳万和缘经贸有限公司。法定代表人：赵文祥，系该公司总经理。委托代理人：温洪军，男。委托代理人：赵卫，男。被告：辽宁南峰置业有限公司。法定代表人：刘仲宏，系该公司董事长。委托代理人：曹远军，系辽宁同方律师事务所律师。委托代理人：胡光磊，系辽宁同方律师事务所律师。被告：中建七局第一建筑有限公司。法定代表人：陈华森，系该公司总经理。委托代理人：姜芳。原告沈阳万和缘经贸有限公司（以下简称“万和缘”）与被告辽宁南峰置业有限公司（以下简称“南峰置业”）、中建七局第一建筑有限公司（以下简称“中建七局”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成，由审判员宋宁担任审判长，审判员原宏斌主审、鞠安成参加评议的合议庭，公开开庭审理了本案。原告万和缘的委托代理人温洪军、赵卫，被告南峰置业的委托代理人曹远军，被告中建七局的委托代理人姜芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告万和缘诉称：2014年7月21日原告与被告南峰置业、被告中建七局就调兵山檀香湾住宅小区三期工程拖欠钢材款事宜达成协议，约定：第一被告南峰置业负责偿还欠付原告的钢材款6,138,000.58元，如果第一被告南峰置业未按协议约定支付货款，第二被告中建七局承担连带责任，还款方式：2014年8月31日前付100万元、2014年9月30日前付100万元、2014年10月31日前付100万元、2014年11月30日前付100万元、2014年12月31日将余款2,138,000.58万元全部支付完毕。协议确定后，原告多次找被告讨要欠付款项，但被告明确表示拒不支付，并提出协议约定的欠款以现金形式支付不可能，要求全部用房产抵付原告的欠款，且房产抵顶价格明显高于市场价，原告无法接受。第一被告在拖欠原告巨额欠款的情况下，仍将其销售房产的款项及其用房产抵押担保融资的款项全部挪作他用，拒不偿还欠付原告的欠款，被告南峰置业存在明显存在抽逃资金躲避债务的违法情形，故请求法院判令第一被告南峰置业依法给付原告货款6,138,000.58元，并要求支付相关的利息，利息按银行同期贷款利率的四倍计算，起算时间是自2014年9月1日起至欠付货款给付完毕之日止。第二被告中建七局对上述货款及利息承担连带给付责任。被告南峰置业辩称：原告起诉的基本事实属实。但有些问题需要说明，本案案由是买卖合同纠纷，原告基于主张权利的基础依据是原告与被告中建七局签订的钢材采购合同，从本案三方签订的协议内容看，南峰置业是代被告中建七局承担给付诉请款项的义务，仅具有代偿性质，是一种代偿的法律关系。基于此南峰置业不应成为本案的被告，承担主债务的责任和义务。同时，南峰置业与中建七局约定，代偿过程中，南峰置业不承担利息、违约赔偿等。被告中建七局辩称：中建七局不应该承担偿还原告货款的责任，根据三方签订的协议书，已经明确约定欠付原告的钢材款，由被告南峰置业负责支付，并由被告南峰置业自行承担风险。经审理查明：2013年7月4日，被告南峰置业与被告中建七局签订《施工总承包合同》，合同约定：被告中建七局承建由被告南峰置业发包的调兵山檀香湾住宅小区三期工程标段。2013年8月31日原告万和缘与被告中建七局签订调兵山檀香湾住宅小区三期工程《钢材采购合同》，合同约定：原告为被告中建七局供应钢材，交货地点为中建七局调兵山檀香湾项目部施工现场；数量为6000吨。合同签订后，原告万和缘按约履行供货义务，总计供应钢材总量为5460.033吨。后原告与被告南峰置业、被告中建七局签订《合同解除及退场清算协议书》，协议书约定：二、货款清算及债务承担问题：3、甲方（南峰置业）就剩于的钢材欠款6138000.38元，甲、乙（中建七局）、丙（万和缘）三方同意由甲方分期支付，甲方同意用其名下有处分权的位于辽宁省调兵山市南工业园区中央大街与生态路交汇处檀香湾小区的房产(预售许可证号码：调2012-039)提供抵押担保，以保证钢材欠款的履行支付，抵押担保房产基本情况及抵押处置价格明细表附后。4、甲方支付钢材欠款的付款方式为：2014年8月31日前付100万元、2014年9月30日前付100万元、2014年10月31日前付100万元、2014年11月30日前付100万元、2014年12月31日将余款2,138,000.58万元全部支付完毕。6、如甲方未按上述约定付款期限及金额支付款项，由此产生的一切违约损失，全部由甲方承担。三、债权债务终结。以上应付丙方的钢材欠款全部向丙方履行支付完毕后，乙方与丙方签订的《钢材采购合同》自动终止，双方债权债务终结。如果甲方未按本协议约定支付欠款，乙方承担连带责任。三方签订协议后，因被告南峰置业尚欠6,138,000.58元没有给付，故原告诉至法院。上述事实，有原告万和缘提供的《合同解除及退场清算协议书》、《钢材采购合同》、增值税发票，被告南峰置业提供的《合同解除及退场清算协议书》，被告中建七局提供的《施工总承包合同》、对账单及三方当事人的陈述等证据，经庭审质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：原告万和缘与被告南峰置业、中建七局签订的《合同解除及退场清算协议书》是三方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人均应恪守履行。按该《合同解除及退场清算协议书》的约定签订后，被告南峰置业对中建七局的欠款义务承担替代给付责任，但被告南峰置业并没有依约定向原告偿还货款，被告南峰置业欠付原告货款6,138,000.38元已经三方签订的上述协议书所确认，故被告南峰置业应承担还款义务。关于原告要求按银行同期贷款利率的四倍计算利息的问题。虽然三方签订的《合同解除及退场清算协议书》中有“如甲方未按上述约定付款期限及金额支付款项，由此产生的一切违约损失，全部由甲方承担。”的约定，但原告并没有提供证据证明其实际损失的数额，故应依据《最高人民法院关于买卖合同司法解释》第二十四条第四款的规定，按中国人民银行同期同类贷款利率的逾期罚息标准计算违约金，起算时间应按《合同解除及退场清算协议书》约定的货款给付之日的次日开始计算。关于被告中建七局承担连带责任的问题，根据三方签订的《合同解除及退场清算协议书》“三、债权债务终结：如果甲方未按本协议约定支付欠款，乙方承担连带责任。”的约定，被告中建七局应对被告南峰置业欠付原告的货款及利息承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十八条和第一百五十九条《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、被告辽宁南峰置业有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告沈阳万和缘经贸有限公司货款6,138,000.58元及违约金;（其中货款100万元从2014年9月1日开始计算;第二次给付货款100万元从2014年10月1日开始计算；第三次给付货款100万元从2014年11月1日开始计算；第四次给付货款100万元从2014年12月1日开始计算；第五次给付货款2,138,000.58元从2015年1月1日开始计算;上述违约金均计算至本判决生效之日;计算标准均按中国人民银行同期同类贷款利率的罚息标准计算）。如被告辽宁南峰置业有限公司未按本判决指定的期间给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告中建七局第一建筑有限公司对被告辽宁南峰置业有限公司的上述货款及违约金义务承担连带给付责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费54,766.00元，均由被告辽宁南峰置业有限公司及被告中建七局第一建筑有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长    宋宁审判员原宏斌审判员鞠安成二○一五年五月七日书记员唐娜本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。