安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2017）皖12刑终107-2号 原公诉机关安徽省临泉县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张鹏，男，汉族，1984年2月24日出生于安徽省临泉县，大专文化，民警，住临泉县。因涉嫌犯危险驾驶罪于2014年12月8日被临泉县公安局刑事拘留，当月17日被临泉县人民法院决定取保候审。2017年6月26日被本院决定取保候审。现在家。 辩护人齐保宽，安徽文瑞律师事务所律师。 安徽省临泉县人民法院审理临泉县人民检察院指控原审被告人张鹏犯危险驾驶罪一案，于2015年12月24日作出（2015）临刑初字第00020号刑事判决。宣判后，张鹏不服，提出上诉。本院于2016年5月16日作出（2016）皖12刑终101号刑事裁定，撤销（2015）临刑初字第00020号刑事判决，发回临泉县人民法院重新审判。临泉县人民法院于2016年12月15日作出（2016）皖1221刑初319号刑事判决。宣判后，原审被告人张鹏仍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行审理。在审理本案过程中，张鹏另行提起行政诉讼，出现了致使案件在较长时间内无法继续审理的情况，本院于2017年6月23日作出（2017）皖12刑终107号刑事裁定书，裁定本案中止审理。张鹏行政诉讼二审终审后，本院于2018年8月6日作出（2017）皖12刑终107-1号刑事裁定书，裁定本案恢复审理，本院2018年8月14日公开开庭审理了本案。阜阳市人民检察院指派检察员王浩、李雪梅出庭履行职务。上诉人张鹏及其辩护人齐保宽到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：2014年11月28日21时50分许，被告人张鹏酒后驾驶皖Ｋ×××××号小型轿车，沿临泉县城关镇人民路自东向西行驶至该路段与城中路交叉路口处，与骑自行车沿城中路由南向北行驶的于某相撞，致于某受伤。经临泉县公安局交警大队认定，张鹏负事故的主要责任，于某负事故的次要责任。经安徽中天司法鉴定中心检测，张鹏静脉血液中乙醇含量为239ｍｇ／100ｍｌ。 原判另查明：事故发生后，张鹏积极对于某进行施救。同年12月3日，于某出具谅解书表示对张鹏谅解。 原判认定上述事实的证据有： 1.物证照片，证明张鹏在临泉县人民医院进行抽血的情况。 2.书证 （1）受案登记表、立案决定书，证明临泉县公安局于2014年11月28日受理本案，12月8日立案侦查。 （2）驾驶证及行驶证复印件，证明张鹏准驾车型C1。 （3）户籍证明，证明张鹏、于某等人的身份信息。 （4）“120”急救出车单及病历，证明“120”急救中心出诊及对于某治疗的情况。 （5）接警记录单，证明本案由139××××1557电话报警。 （6）谅解书，证明于某对张鹏表示谅解。 （7）前科证明，证明张鹏无前科。 （8）到案经过，证明张鹏于2014年12月8日被传唤到案。 （9）道路交通事故认定书，证明张鹏负事故的主要责任，于某负次要责任。 （10）通话清单，证明张鹏电话136××××7498于2014年11月28日8时许至20时许的通话情况。 （11）临泉县公安局于2014年12月9日出具的情况说明，证明2014年11月28日22时13分许，临泉县公安局事故中队接该局“110”指挥中心指令，在人民路与城中路交叉处发生一起交通事故，值班民警到达现场得知肇事车辆驾驶员已随伤者、救护车到医院。值班民警在医院外科从嫌疑人员身上调取车辆钥匙一把，经核对为肇事车辆钥匙，并对嫌疑人张鹏给予抽血备检。 （12）临泉县公安局于2014年12月15日出具的情况说明，证明2014年11月28日晚从皖Ｋ×××××小型轿车上调取的行车记录仪的内存卡上的时间有误。 （13）临泉县公安局出具的证明，证明张鹏系临泉县公安局二级警司。 （14）临泉县公安局于2014年12月31日、2015年1月6日出具的说明，证明张鹏抽检血样与鉴定血样一致，编号系安徽中天司法鉴定中心进行血样检验时的编号。 （15）魏玉侠、王恒坤从业证，证明魏玉侠、王恒坤具有从业资格。 （16）调取证据清单和安徽中天司法鉴定中心2014年11月29日酒精受理登记表，证明张鹏样品编号为2605，管号P27871841。 （17）安徽中天司法鉴定中心情况说明及其提交毒物物证的管理规定和司法部司法鉴定科学技术研究所2014年度能力验证结果通知复印件，证明该所项目名称：血液乙醇含量测定（限用气相色谱法）/CNASZ0002，评定结果为满意。 （18）事故中队抽血样本登记表及临泉县公安局交警大队于2015年3月6日出具的情况说明，证明案发当天22时许在临泉县人民医院对张鹏抽血并将所抽血样于29日凌晨进行低温保存；29日早晨8时许，由办案人员领走血样送检。 （19）血样提取登记表，证明2014年11月28日22时45分，办案人员在临泉县人民医院对张鹏抽血检查情况。 （20）临泉县公安局于2016年8月5日出具的情况说明，证明临泉县公安局交警大队事故中队民警向张鹏告知其血液中乙醇含量检测结论时，张鹏拒绝签字。 （21）临泉县公安局于2016年9月22日出具的情况说明，该局认为根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，对鉴定结论有异议的，应当自收到鉴定结论之日起三日内提出重新鉴定或者补充鉴定，而张鹏在一年后提出，明显超过法律规定的期限，应当认定其对安徽中天司法鉴定中心出具的[2014]毒检字第2607号乙醇检验报告结论已经认可；该局对张鹏血样提取、保存、送检的程序均合法。 3.证人证言 （1）宋某证言，证明案发当天晚上8时，其和于某在李廷红家吃饭，于某喝了半瓶祥和种子酒。饭后，其在城中路与人民路交叉口附近看见一辆白色小型轿车出车祸，于某躺在地上，那辆白色轿车离于某大概有4、5米远。车上就驾驶员一个人，他下车时身体晃一下，脸有点红，旁边有人打“120”，李廷红赶到现场报警。驾驶员同救护车一起到医院抢救于某，公安机关在县医院给驾驶员抽血并照相。 （2）李廷红证言，证明其和于某是同事，案发当晚，于某、宋某在其家吃饭后，宋某用于某的手机打电话讲于某被车撞伤了。其赶到现场用手机报警。 （3）于磊证言，证明张鹏是其高中同学，案发当天晚上，其和朋友在歌厅唱歌，张鹏一个人过来，他喝了一瓶啤酒，不知他何时走的，他好像穿的是带格子的夹克。 （4）李伟证言，证明案发当天晚上，其与闫振辉、陈志强、翟勇、张鹏五人一起在临泉县斜路口附近的一家饭店吃饭，其有事提前走的，没注意张鹏当时是否喝酒。 （5）闫振辉证言，证明2014年11月28日晚上，其和张鹏、陈志强、翟勇在地锅鸡饭店吃饭，其喝了二三碗白酒，张鹏应该喝酒了，喝多少其不清楚。 （6）陈志强证言，证明2014年11月28日晚上，张鹏喝了白酒，喝多少其不清楚，其和翟勇是坐张鹏车去的饭店。 （7）翟勇证言，证明2014年11月28日晚上，张鹏喝了白酒，他开车带其和陈志强去饭店。饭后，张鹏自己开车走的。 （8）张宇证言，证明其在临泉县人民医院急救中心工作，2014年11月28日值班，晚上9时至10时左右，其接到调度室指令到北边“有意思”餐饮店路口接人。一辆白色的车把骑自行车的人撞了，伤者登记于某，还有个穿红上衣的朋友一块到急诊室门口，其不清楚穿红衣服的是否是驾驶员。 （9）魏玉侠证言，证明其现任临泉县人民医院急诊科主管护士，有护士资格证。2014年11月28日晚10时许，王恒坤给涉酒驾人员在大厅抽血，又去抢救其他病人，出具抽血表要求医生签名时，其在治疗台前签的名字，整个抽血过程都是在接警人员的监督下完成的。 （10）王恒坤证言，证明其现在临泉县人民医院急诊科从事护士工作，有护士资格证。抽血都是采用真空负压试管抽血，不需要添加防凝剂。真空负压管上共有三个刻度线，第二个刻度线的血量大概在2-3ml，对涉嫌饮酒人员抽血时，所抽的血量都是在第二个刻度上下，填的抽血表上的数量都是估计值。2014年11月28日晚上10时许，其是县医院监控录像显示抽血的人，那天晚上危重病人较多，其抽血后又去抢救其他病人。护士站是魏玉侠带班，她也在场，有资格签字。 （11）曹某证言，证明其是在路边卖水果的。当时，一辆从东往西的白色小车把一个骑自行车的人撞了，自行车撞到其水果摊前边。白色车上就一个开车的，他当时下车看了伤者后一起去的医院。警察来了，白色车还在路上停着。 4.被害人于某的陈述，证明案发当天晚上8点半，其骑自行车和同事宋某一起到李廷红家吃饭，每人喝二两白酒。其骑着自行车回家，沿着城中路自南向北行驶到城中路××××交叉处，被一辆轿车撞了，因为车速太快，也没有注意到车。其主要是左小腿肌肉损伤和头部肿块。事故对方家人积极给其治疗。 5.被告人张鹏供述与辩解，证明其是临泉县公安局迎仙派出所民警。案发当天下午六点多，其驾驶皖Ｋ×××××号小型轿车邀人去“国色天香”饭店吃饭，有陈志强、闫振辉，还有闫振辉的朋友七八个人在一起吃的。其带一箱种子酒，共四瓶，是否喝完其想不起来了。其记得上救护车和病人一起去了医院，并付了医疗费，其他的不清楚了。 6.鉴定意见 （1）尿样检测报告单，证明2014年12月8日，经临泉县公安局检测，张鹏尿样呈阴性。 （2）安徽中天司法鉴定中心［2014］毒检字第2607号乙醇检验报告，证明2014年11月29日经检测张鹏静脉血液乙醇浓度为239.0mg/100mL。 （3）阜阳市公安局刑事科学技术研究所（阜）公（物证）鉴字［2015］244号法医物证鉴定书，证明2015年4月23日经检测，在排除同卵多胞胎、外源干扰情况下，支持张鹏与人员系统编号为R3412211700002014120377的“张鹏”为同一个体。 7.勘验检查笔录 （1）现场勘验检查笔录、事故现场图及现场照片，证明本案案发现场勘查情况。 （2）辨认笔录，证明证人宋某于2014年11月30日辨认出张鹏是驾驶员。 （3）检查笔录，证明张鹏皖Ｋ×××××号小型轿车上安装有行车记录仪。 8.视听资料 （1）行车记录仪光盘、临泉县人民医院监控、交通事故现场监控，证明本案案发经过。 （2）视听资料证人曹某同步录像光盘，证明对曹某询问情况。 据此，原审法院认为，被告人张鹏在道路上醉酒驾驶机动车辆，其行为危害公共安全，已构成危险驾驶罪。张鹏酒后驾驶机动车辆发生交通事故后负事故的主要责任，依法应从重处罚。鉴于张鹏案发后积极对被害人施救，并征得被害人谅解，归案后供述主要犯罪事实，有一定悔罪表现，依法从轻处罚。经临泉县社区矫正机构评估认定张鹏对其所居住社区没有重大不良影响，其所在社区同意对其进行社区矫正，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款的规定，判决：被告人张鹏犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金一万元。 张鹏上诉提出，本案抽血、送检办案人员只有一人，办案主体不合法；3日内送检没有县级以上公安机关负责人的批准手续；提取血样的不是专业人员，有擦拭动作，没有添加抗凝剂；送检材料与样本不一致，样本是3ml、检材是2.5ml；鉴定过程和方法不符合专业要求，检验报告依据的鉴定方法是安徽省地方标准DB34/T580-2006，而未依据国标GB19522-2010强制性引用的鉴定方法。公安机关送达鉴定报告未告知其对鉴定意见有申请重新鉴定的权利，剥夺了其申请重新鉴定的权利，鉴定报告应不予采纳。请求改判其无罪。辩护人除同意张鹏的上诉理由外，另提出司法部司法鉴定管理局2018年5月3日发布的《关于车辆驾驶人员血液酒精含量测定的适用标准有关意见的函》规定，车辆驾驶人血液酒精含量检验方法按照国标强制执行。请求改判张鹏无罪或免予刑事处罚。 出庭检察员认为，张鹏犯危险驾驶罪的事实清楚、证据确实充分，张鹏的上诉理由均不能成立。关于鉴定标准问题，中天司法鉴定中心出具的情况说明提出其中心引用的安徽省地方标准与国家标准GB19522-2010引用的检验方法是同一位次的，且没有被废止，现行有效。该所在司法部组织的血醇含量检测项目中，取得了优秀的成绩。关于公安机关对鉴定报告未尽告知义务，张鹏在乙醇检验报告送达回证上签字，其作为民警已有多年工作经验，其应明知相关权利义务，且之后侦查机关也出具情况说明，因时间过长血样已不具备检验条件，这也是张鹏放弃相关权利的后果。综上，建议本院驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明：2014年11月28日21时50分许，张鹏酒后驾驶皖Ｋ×××××号小型轿车，沿临泉县城关镇人民路自东向西行驶至该路段与城中路交叉路口处，与骑自行车沿城中路由南向北行驶的于某相撞，致于某受伤。经临泉县公安局交警大队道路交通事故认定，张鹏负事故的主要责任，于某负事故的次要责任。经安徽中天司法鉴定中心检测，张鹏静脉血液中乙醇含量为239ｍｇ／100ｍｌ。上述事实，已被原判所列经一审当庭举证、质证的证据证实，证据之间能相互印证，本院予以确认。 对张鹏提出其无罪的上诉理由及辩护人的相关辩护意见，经查，张鹏饮酒驾驶的事实客观存在，一审法院对中天司法鉴定中心2014年按安徽省地方标准的检验方法作出的鉴定结论予以采纳并无不当。而张鹏身为公安干警，在乙醇检验报告送达回证上签名，应明知其相关权利义务，张鹏称公安机关剥夺其申请重新鉴定的权利显然不能成立。同时，本案亦不存在其他足以推翻案件基本事实认定的证据瑕疵。故张鹏的上诉理由，本院不予支持。辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人张鹏醉酒在道路上驾驶机动车辆，其行为已构成危险驾驶罪。张鹏醉酒驾驶机动车造成交通事故,负事故主要责任，案发时血液酒精含量达到200mg/100ml以上，依法应从重处罚。张鹏案发后积极对被害人施救，并取得谅解，如实供述主要犯罪事实，可酌情从轻处罚，经临泉县社区矫正机构评估，张鹏符合社区矫正的条件，依法可以宣告缓刑。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  刘 琦 审 判 员  袁理想 代理审判员  刘钦锋 二〇一八年九月十七日 书 记 员  孙庆堂 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； ……