浙江省温州市鹿城区人民法院刑 事 判 决 书（2015）温鹿刑初字第455号公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。被告人施某甲，个体，住永嘉县。因本案于2014年7月6日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人邵必忠、李慧，浙江海昌律师事务所律师。被告人张某，个体，住永嘉县。因本案于2014年7月6日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。被告人李某甲，无业，住平阳县。因本案于2014年7月6日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人夏远进，浙江越人律师事务所律师。被告人林某，无业，住永嘉县。因本案于2014年7��6日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。被告人许某，个体，住平阳县。因本案于2014年7月6日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕，2015年2月12日被取保候审。被告人王某甲，原系平阳县党支部书记，住平阳县。因本案于2014年7月6日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。辩护人金许钦，浙江震瓯律师事务所律师。被告人徐某甲，经商，住平阳县。因本案于2014年7月6日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕，2015年2月12日被取保候审。辩护人杨虹，浙江时代商务律师事务所律师。温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2015）386号起诉书指控被告人施某甲犯寻衅滋事罪、开设赌场罪、被告人张某、李某甲、林某、许某、王某甲、徐某甲犯开设赌场罪，于2015年3月11日向本院提起公诉。本院于同年3月18日立案，适用简易���序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员金全出庭支持公诉，被告人施某甲、张某、李某甲、林某、许某、王某甲及辩护人邵必忠、李慧、夏远进、金许钦、杨虹到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明寻衅滋事事实2013年7月18日下午，被告人施某甲和被害人黄某等人在永嘉县钱塘世纪大酒店参加拍卖会，其中被告人施某甲的房屋因其兄弟施ＸＸ欠黄某的债务未归还而在此次拍卖会中被拍卖。被告人施某甲兄弟施某乙（已判刑）为此通过电话纠集邵某（另案处理）、叶某甲、徐某乙、潘某甲、邹某、吴某（均已判刑）等人到会场外等候。被告人施某甲拍下在拍卖过程中抬价的黄某的照片，并通过施某乙给邵某等人看过后，施某乙要求邵某、吴某等人殴打黄某。随后，黄某在离开酒店途中被邵某、叶某甲、潘某甲���邹某、吴某等人持刀、棒球棒殴打致伤，后叶某甲、徐某乙等人乘坐李某乙（已判刑）车辆逃离现场。经鉴定，被害人黄某伤致全身多处创口，累计长达28.2cm，伤势程度评定为轻伤。上述事实，被告人施某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人黄某的陈述、证人施某乙、邵某、叶某甲、徐某乙、潘某甲、邹某、李某乙、全某、吴某、刘某、王某乙、叶某乙、潘某乙的证言、辨认笔录、调取证据清单、借车协议、刑事判决书、法医学人体损伤程度鉴定书等证据证实，足以认定。开设赌场事实2014年6月22日，被告人李某甲、林某、许某、王某甲、徐某甲共同商议并决定拿赌球账号赌球后，被告人李某甲等人经李某丙（另案处理）介绍找到被告人施某甲拿赌球账号，被告人施某甲要求提供人民币5万元作为押金。被告人李某甲、林某、许某、王某甲、徐某甲遂约定每人各出资人民币1万元，其中被告人许某代李某甲、林某、徐某甲先行垫付。随后被告人施某甲找到被告人张某拿赌球账号，被告人张某从“阿黑”（另案处理）处取得网址为www.hg7088.com的赌球网站账号及密码，被告人施某甲将之提供给被告人李某甲等人并约定“回水”情况。尔后，被告人李某甲、林某、许某、王某甲、徐某甲在本区车站大道瑞都商务宾馆站前店等处接受他人投注。其中，被告人李某甲介绍何某、徐家展、王某丁、杨雪、“阿森”等人投注，操作赌博账号下注并记账；被告人林某负责操作赌博账户下注并记账；被告人许某介绍邓某投注；被告人徐某甲介绍张宪标投注；被告人王某甲偶尔记账。期间，被告人李某甲、林某、许某、王某甲、徐某甲在本区车站大道瑞都商务宾馆站前店共接受他人赌博投注额共计人民币264340元。2014年7月5日，被告人李��甲、林某、许某在上述宾馆321室再次接受投注时，被公安人员当场抓获，公安人员现场缴获账本二本、笔记本电脑一台。案发后，被告人施某甲、王某甲于2014年7月5日分别在本区信河街华侨饭店、莲池派出所门口被抓获；被告人施某甲协助公安人员在本区河通锦园××东××室抓获被告人张某，被告人林某协助公安人员在瓯海区龙霞路北楼××单元××室抓获被告人徐某甲。上述事实，七被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人姚某、王某丙、王某丁、李某丙、何某、邓某、徐某丙的证言、搜查笔录、缴获的账本、电脑、扣押清单、调取证据清单、赌博网站页面截图、银行卡交易明细、微信记录、情况说明、行政处罚决定书、归案情况说明、人口信息等证据证实，足以认定。关于辩护人金许钦提出被告人王某甲系从犯的辩护意见。本院认为，被告人王某甲与被��人李某甲、林某、许某、徐某甲共同预谋商议获取赌博网站账号事宜且平均出资，在开设赌场的共同犯罪中起积极、主导作用，且各被告人在之后获取账号及接受投注的过程中的行为系各自分工不同，故不应区分主从犯。辩护人的辩护意见不予采纳。本院认为，被告人施某甲、张某、李某甲、林某、许某、王某甲、徐某甲结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪；被告人施某甲又结伙持械随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为又构成寻衅滋事罪，应予惩处。公诉机关的指控成立，其中对被告人施某甲应予数罪并罚。鉴于被告人施某甲、张某、李某甲、林某、许某、徐某甲归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，均可依法从轻处罚；被告人施某甲、林某有立功表现，还可依法从轻处罚；被告人王某甲能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人许某、王某甲、徐某甲在共同犯罪中作用相对较小，还可酌情从轻处罚。各辩护人就上述理由发表的辩护意见予以采纳。公诉机关建议对被告人施某甲以寻衅滋事罪判处有期徒刑一年二个月至二年二个月的量刑意见予以采纳，但以开设赌场罪判处被告人施某甲有期徒刑一年六个月至二年六个月、合并执行有期徒刑三年至四年；判处被告人张某、李某甲、许某、徐某甲有期徒刑一年七个月至二年七个月；判处被告人林某有期徒刑一年六个月至二年六个月；判处被告人王某甲有期徒刑一年八个月至二年八个月的量刑意见均偏重，均不予采纳。综合考虑开设赌场犯罪情节、性质及各被告人的悔罪表现，对被告人李某甲、林某、许某、王某甲、徐某甲还可依法宣告缓刑。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十���条第三款、第六十八条、第六十四条、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：一、被告人施某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年八个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年7月6日起至2016年11月5日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）二、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年7月6日起至2016年1月5日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）三、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）四、被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）五、被告人许某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）六、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）七、被告人徐某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）八、被告人施某甲的违法所得人民币50000元予以追缴，上交国库；扣押在案的作案工具笔记本电脑一台，予��没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈直生人民陪审员  曹 政人民陪审员  黄和平二〇一五年五月四日书 记 员  董伟靖附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二百九十三条第一款第（一）项有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是���实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：犯罪情节较轻；有悔罪表现；没有再犯罪的危险；宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。