文书内容敖汉旗人民法院民 事 判 决 书（2018）内0430民初2191号原告：敖汉旗农村信用合作联社，注册号：911504306673452696，住所地：敖汉旗新惠镇河东新区新惠路与新州街交汇处。法定代表人：马国军，理事长。委托诉讼代理人：张志刚，该社工作人员。委托诉讼代理人：赵大伟，该社工作人员。被告：赵正元，男，1980年6月25日出生，身份号码：×××××，汉族，市民，住××××××，现在赤峰监狱服刑。被告：张世俊，男，1965年10月12日出生，身份号码：××××××，蒙古族，市民，住××××××。委托诉讼代理人：窦连鹏，赤峰市红山区城郊法律服务所法律工作者。被告：赤峰佰润达农业科技发展有限公司，统一社会信用代码：911504303184166471，住所地：赤峰市敖汉旗新惠镇新中街西新华路北。法定代表人：赵小龙，经理。原告敖汉旗农村信用合作联社与被告赵正元、张世俊、赤峰佰润达农业科技发展有限公司（以下简称佰润达公司）借款合同纠纷一案，本院于2018年3月28日立案受理后,依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告敖汉旗农村信用合作联社的委托诉讼代理人张志刚、赵大伟、被告赵正元、被告张世俊的委托诉讼代理人窦连鹏到庭参加诉讼，被告佰润达公司经本院送达开庭传票无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。敖汉旗农村信用合作联社向本院提出诉讼请求：1、要求被告赵正元偿还借款本金500万元，给付2018年2月24日前的利息289.3215万元，合计789.3215万元，其余利息计算至贷款还清之日；2、判令被告张世俊对上述债务承担连带保证责任；3、确认原告对上述债权有权就佰润达公司抵押的建设用地使用权折价或者以拍卖、变卖价款优先受偿。事实与理由：2015年2月16日，被告赵正元与原告签订最高额抵押担保合同，从原告单位借款500万元，双方约定月利率为9.84‰，借款至2016年2月1日到期，被告赵正元和案外人赵莉玲以被告佰润达公司坐落于敖汉旗新惠镇工业园区建设用地使用权作抵押〔土地证号为敖国用（2014）第000376号〕。借款人借款到期后，被告赵正元未能依约偿还贷款，构成整体合同违约。在原告行使抵押权时，被告张世俊为原告上述借款提供保证人担保。故起诉，要求法院判如所请。赵正元辩称，我确实在原告信用社借贷款500万元，2015年2月16日借的，担保人是张世俊，佰润达公司用新惠镇工业园区的厂房和土地作的抵押担保，办理了抵押登记（有他权证）。我偿还过利息，有几十万元，具体数额记不清了，银行有记录，担保人没还过钱。钱确实是我借的，对原告信用社提交的最高额抵押合同、土地抵押合同、抵押清单、放款审批单、借据、柜台还款单等证据没有异议，我现在也没有能力偿还，只能用抵押的厂房偿还。张世俊辩称，原告诉我为本案其他被告借款500万元提供连带担保与事实不符。2015年年初经我引荐介绍赵正元去原告处借款，但我没有对被告在原告处的借款提供连带责任保证，我写给原告的保证人承诺书，保证范围仅限于在原告未实现抵押权对被告的房屋进行清收时我只负责接纳借款人的家人，并安排他们的生活起居，因此原告在诉状中主张我为涉案借款500万元提供了个人连带担保无事实及法律依据。综上，请求驳回原告对我的诉讼请求。佰润达公司辩称，一、佰润达公司为赵正元用位于敖汉旗新惠镇工业园区建设用地使用权提供抵押担保无效。被告赵正元在原告处借款500万元，用敖汉旗新惠镇工业园区建设用地使用权提供抵押担保，违反了公司法规定。《公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”佰润达公司为有限公司，有相应的股东，当时的法定代表人赵正元，不召开股东会，擅自决定给自己提供抵押担保，侵害了公司及其他股东的合法权益，依法应当确认抵押无效。二、原告不按借款合同履行监督职责，应当承担过错责任。被告赵正元借款，借款用途为用于项目建设，而赵正元拿到贷款后，用于发放工程款，并且工程质量存在严重问题，佰润达公司正在通过法律途径进行维权。赵正元没有按照借款合同约定的用途使用，原告疏于管理监督，导致贷款不能回收，原告具有一定过错，应当承担过错责任。综上，佰润达公司为赵正元的借款提供土地使用权抵押担保，违反了法律规定，应当认定无效，佰润达公司不承担担保责任。原告为支持其诉讼请求，向本院提交下列证据：证据一：合同编号为敖农信借字2015第（0977）号最高限额抵押贷款合同一份、授信审批书一份、借款借据一枚、放款审批书一份、柜台还款记录一份、赵正元还息明细一页。证明赵正元向原告借款500万元，月利率9.84‰，约定还款日期是2016年2月1日，截至2018年2月24日，尚欠本金500万元，利息289.321512万元。证据二：合同编号为敖农信抵担字2015第（0977）号最高额抵押担保合同一份、房地产抵押清单一份、土地使用权抵押合同一份（复印件）、敖他项（2015）第009号他项权利证书一份、佰润达公司股东会决议、佰润达公司工商营业执照。证明佰润达公司以其位于敖汉旗新惠镇工业园区建设用地使用权〔地号：1504304010182097000，证号：敖国用（2014）第000376号〕提供抵押担保，并且办理了抵押登记，原告有权就上述建设用地使用权折价或者以拍卖、变卖价款优先受偿。证据三：2016年4月4日被告张世俊给原告出具的声明书一份（复印件），证明张世俊对涉案借款本息负连带担保责任。对上述证据一、证据二，因具有证据的真实性、客观性、关联性，本院确认为有效证据；对证据三，因被告张世俊对证据的真实性没有异议，对所要证明的问题有异议，因此本院对该证据予以部分采信。本院经审理认定事实如下：2015年2月16日，原告敖汉旗农村信用合作联社与被告赵正元签订合同编号为敖农信借字2015第（0977）号《最高限额抵押贷款合同》。合同约定，被告在原告处借款500万元，借款期限36个月，月利率9.84‰，按月结息。同时约定，若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率计收利息，直至清偿本息为止；对借款人不能按期支付利息及罚息，以按月结息的方式，按双方约定的罚息利率计收复利。合同第十六条第2款约定：如合同履行过程中发生争议，协商不成的，依法向贷款人所在地人民法院起诉。2015年2月16日原告与被告赵正元签订借款借据，该借据载明：“借款金额500万元，借款日期2015年2月16日，到期日期2016年2月1日。借款月利率为9.84‰”。2015年2月5日，被告佰润达公司召开股东会议，形成决议：经全体股东大会同意以本公司名下的土地使用权作为抵押物，在敖汉信用联社办理贷款申请。该股东会决议加盖了被告佰润达公司印章。2015年2月13日，原告敖汉旗农村信用合作联社与被告佰润达公司签订《土地使用权抵押合同》，2015年2月16日，原告敖汉旗农村信用合作联社与被告佰润达公司签订合同编号为敖农信抵担字2015第（0977）号《最高额抵押担保合同》，被告佰润达公司以其位于新惠镇工业园区地号为1504304010182097000的地块工业用地使用权〔土地使用权证号为敖国用（2014）字第000376号〕为上述借款提供抵押担保，并办理了抵押登记，抵押登记他项权利证书号为敖他项（2015）第009号，抵押担保范围包括债务本金、利息、处分抵押物所需费用、违约金以及双方应缴纳的有关税费。2016年4月4日，被告张世俊为原告出具声明书，该声明书载明：“我为赵正元、梁珍二人引荐，担保从敖汉旗农村信用社借贷款1200万元（用本企业赤峰佰润达农业科技发展有限责任公司土地、厂房做抵押），到目前已经一年未结息，更没有归还本金。出现这种状况，我本人很报欠也非常内疚，但是自2015年4月份开始我始终为这二笔贷款之事奔波，首先给现公司法定代表人赵小龙想办法，找门路常期追债达一年之久，其次，在此期间主动多次和敖汉农村信用社领导沟通汇报，努力解决这件事，但是达一年时间的努力也是未果。针对目前该企业及法定代表人赵小龙个人的现状，建议：敖汉农村信用社马上采取有效措施对该两笔贷款的抵押物进行拍卖变现收回贷款。个人保证如果马上采取措施进行拍卖处理资产归还贷款不足部分由我担保负责，如果再拖延时间出现风险本人无法承担责任。特此声明，望敖汉农村信用联社斟酌。声明人：张世俊，2016年4月4日。”2015年3月21日、2015年6月21日，被告赵正元两次偿还原告借款利息55011.47元。截止2018年2月24日，被告赵正元尚欠原告借款本金500万元、利息289.321512元。现原告诉至本院，请求：1、要求被告赵正元偿还借款本金500万元，给付2018年2月24日前的利息289.3215万元，合计789.3215万元，其余利息计算至贷款还清之日；2、判令被告张世俊对上述债务承担连带保证责任；3、确认原告对上述债权有权就佰润达公司抵押的建设用地使用权折价或者以拍卖、变卖价款优先受偿。另查明，2016年6月16日，原告以赵正元、赵莉玲、张世俊、佰润达公司为被告向敖汉旗人民法院起诉，诉求请求同本案诉求请求一致，2017年12月22日敖汉旗人民法院作出（2016）内0430民初3747号裁定书，裁定驳回原告的起诉。本院认为，原告敖汉旗农村信用合作联社与被告赵正元签订的合同编号为敖农信借字2015第（0977）号《最高限额抵押贷款合同》系当事人的真实意思表示，合法有效，被告赵正元借到涉案借款后，应按合同约定偿还借款本息，现被告赵正元未偿还到期借款本息，已构成违约，故原告要求被告赵正元按最高限额保证贷款合同偿还借款本息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国公司法》第十六条并非效力性强制性的规定，只是管理性规定，是对公司内部决议程序的规定，不得约束和对抗第三人。被告佰润达公司经全体股东会议决定，以其位于新惠镇工业园区地号为1504304010182097000的地块工业用地使用权为被告赵正元的上述借款提供抵押担保，并且与原告敖汉旗农村信用合作联社签订《土地使用权抵押合同》和合同编号为敖农信抵担字2015第（0977）号《最高额抵押担保合同》，办理了抵押登记他项权利证书，抵押合同和抵押登记有效，被告佰润达公司应按约定承担抵押保证责任，原告对上述债权有权就佰润达公司抵押的工业用地使用权折价或者以拍卖、变卖价款优先受偿。因此，被告佰润达公司以公司当时的法人是赵正元、未召开股东会议、擅自决定给自己提供抵押担保为由，主张抵押担保无效的辩解意见本院不予采纳。在被告张世俊写给原告的声明书中，被告张世俊认可保证关系存在，其表述“建议：敖汉农村信用社马上采取有效措施对该两笔贷款的抵押物进行拍卖变现收回贷款，个人保证如果马上采取措施进行拍卖处理资产归还贷款不足部分由我担保负责”，该表述符合担保法一般保证的规定，在担保期限内，原告曾提起诉讼，被告张世俊的担保未过担保期限。因此，被告张世俊对涉案的借款，应承担一般保证责任，其担保的范围是就涉案借款原告对被告佰润达公司行使抵押权后尚欠的本金及利息。对原告要求被告张世俊承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十一条、三十三条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告赵正元于判决生效后立即偿还原告敖汉旗农村信用合作联社借款本金500万元，给付截至2018年2月25日前的利息289.3215万元，本息合计789.3215万元，2018年2月24日至借款还清之日按最高限额抵押贷款合同约定利率支付借款利息；二、如被告赵正元未能履行上述义务，在上述款项范围内，对被告赤峰佰润达农业科技发展有限公司抵押的位于敖汉旗工业园区地号为1504304010182097000的地块工业用地使用权折价或者以拍卖、变卖所得价款，原告享有优先受偿权；三、被告张世俊在原告就被告赤峰佰润达农业科技发展有限公司上述工业用地使用权折价或者以拍卖、变卖价款优先受偿后尚欠的本金及利息范围内，承担一般保证责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费67053元，由三被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长  刘志海审 判 员  刘亚飞人民陪审员  赵 剑二〇一八年九月十八日书 记 员  那新宇判决所引法律条文1、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。2、《中华人民共和国担保法》第十七条第一款当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。