四川省凉山彝族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）川凉中刑终字第122号原公诉机关四川省冕宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）宋清远，绰号小胡子、宋二娃，男，1968年12月7日出生，四川省冕宁县人，汉族，小学文化，捕前住四川省冕宁县。因涉嫌犯诈骗罪，2008年4月29日经冕宁县人民检察院批准逮捕（后在逃）；2014年11月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被四川省冕宁县公安局刑事拘留，同年11月13日被冕宁县公安局执行逮捕。现羁押于冕宁县看守所。四川省冕宁县人民法院审理冕宁县人民检察院指控原审被告人宋清远犯诈骗罪、贩卖毒品罪一案，于2015年4月13日作出（2015）冕宁刑初字第45号刑事判决。原审被告人宋清远不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月22日公开开庭审理了本案。凉山彝族自治州人民检察院指派检察员罗锐出庭履行职务，上诉人（原审被告人）宋清远到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定：（一）2008年3月22日，被告人宋清远、陈显忠（已判决）为了骗取被害人王某某传彪的钱财，找到海来依布（已判决）假扮未婚女青年和王传彪王某某见面，海来依布假装同意与王传彪王某某结婚，当天骗得600元见面礼，海来依布分得200元劳务费后离开。事前陈显忠以找人为由骗得王传彪王某某300元。后被告人宋清远同陈显忠以海来依布的名义向王传彪王某某索要彩礼，在骗得银行卡和密码后，陈显忠将卡内的18000元取走，二人进行了私分。除陈显忠单独骗得300元外，被告人宋清远伙同陈显忠、海来依布共诈骗18600元。原判认定的上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.接（报）警登记表、接受刑事案件登记表及回执单。证实2008年3月25日，受害人王传彪王某某到冕宁县公安局巨龙派出所报警称，陈显忠等人以介绍女朋友为由骗取自己人民币18000元。2.立案决定书。证实冕宁县公安局于2008年3月28日对本案立案侦查。3.扣押物品清单。证实扣押陈显忠处人民币8000元。4.提取的存、取款凭条。5.陈显忠在银行取款的视听资料及照片。6.受害人王传彪王某某出具的领条。7.冕检批捕（2008）44号批准逮捕决定书。证实2008年4月29日，宋清远因涉嫌犯诈骗罪，被冕宁县人民检察院批准逮捕。8.刑事判决书。证实2008年10月27日，四川省冕宁县人民法院作出（2008）冕宁刑初字第109号刑事判决，以诈骗罪，分别判处被告人陈显忠、海来依布有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元和5000元。9.户籍证明，载明了被告人宋清远的姓名、出生年月、家庭住址等个人基本身份情况，证实被告人已达到完全刑事责任年龄。10.证人王某某的证言。证实2008年3月25日，其侄子王传彪王某某被陈显忠、宋清远和海来依布以介绍女朋友的名义，被诈骗18000余元的经过。11.同案被告人陈显忠、海来依布（均已判决）在公安侦查阶段的供述和辩解。12.被害人王某某的陈述，证实其被陈显忠、宋清远、海来依布诈骗18000余元的经过。13.被告人宋清远供述称：2008年三月份的一天，陈显忠找到我说有个外地人要找媳妇，我们去找个女的来让他见一面就行，然后就哄他到银行打钱。后我和陈显忠就商量到泸沽农贸商场找个“小姐”冒充，我们找到一个彝族女青年（海来依布），我和陈显忠就给她说好，让她假装说同意和外地人结婚，事成后，就分钱给她，并付了200元的“出台费”给那个彝族女青年。我们三个人就到陈显忠家去与那外地人见面。那个外地人说看上了那个彝族女青年，那个彝族女的也假装同意和那个外地人结婚，后她说要回去和家里商量就走了。我和陈显忠只是想骗外地人的钱。外地人与彝族女的看上眼后，由陈显忠给这个外地人商量，具体怎么商量的，我当时没有在场。最后他们商量好由外地人出18000元。第二天上午，在陈显忠家里，当时外地人说已经把18000元打在一张农行卡上了，银行卡交给了陈显忠，陈显忠当着外地人的面说他拿到卡也没有用，就把银行卡拿给我拿着，但陈显忠当时他给我的那张银行卡不是外地人存钱的那张卡，是陈显忠自己的卡，实际上外地人给的卡仍在陈显忠手上。然后陈显忠不知道怎么从外地人那里骗到了密码就到银行把钱取了出来，第三天，陈显忠到我家来说生意做成了，并分了我6500元，他说外地人在他家吃住，他要多分点，我也没有意见就同意了。后来，我知道陈显忠他们被抓，我就到外地打工去了。再后来，我还拿了16000元给陈显忠。（二）2014年10月20日，被告人宋清远为谋取非法利益，通过电话联系，贩卖毒品给吸毒人员陈某吸食。同年11月11日16时许，被告人宋清远再次在冕宁县复兴镇兴盛缘网吧附近向吸毒人员陈某贩卖毒品时被冕宁县公安局的侦查民警当场抓获，并当场查获零包毒品，经称量，净重0.3克。经鉴定，从该零包毒品中检出甲基苯丙胺（俗称：“冰毒”）。原判认定的上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.受案登记表、抓获经过。证实2014年11月11日15时许，冕宁县公安局巨龙派出所民警根据工作中掌握的线索，在冕宁县复兴镇兴盛街星缘网吧附近将正在向他人贩卖毒品的嫌疑人宋清远抓获。2.扣押决定书、扣押清单。证实侦查人员依法扣押了宋清远所持有的冰毒1包。3.称量记录及照片。证实侦查人员当面对从宋清远处扣押的冰毒一包进行称量，毛重0.5克，净重0.3克。4.（2014）凉公物鉴（毒品）字第815号鉴定意见书。证实从被告人宋清远处缴获的可疑毒品0.3克经送检，检出甲基苯丙胺。5.辨认笔录及照片。证实辨认人陈某在见证人的见证下，通过照片辨认出编号为4号照片上的人（宋清远）是2014年11月11日在冕宁县复兴镇星缘网吧贩卖冰毒给自己的人。6.现场检测报告书、检测报告单。证实2014年11月11日，侦查人员提取陈某尿液进行检测，结果呈阳性（甲基苯丙胺）。7.通话清单。证实宋清远所持有的号码与陈某所持有的号码，于2014年10月20日、11月11日有通话记录。8.情况说明。证实（1）吸毒人员陈某不是线人；（2）本案中提到的“张熊猫”、“小虎”均未归案，该两人的基本信息民警正在进一步调查中。9.证人陈某证言称：2014年11月11日，我有朋友过来找我耍，我打算请他们吸冰毒，我就电话联系“小虎”（电话1828349****），告诉他今天我要300元的冰毒，他叫我在“星缘网吧”等他。接着我就去网吧等他，几十分钟后，有一个人就给我打电话说我要的东西到了，打给我的电话号码是1368438****，他问我是不是在“星缘网吧”，我说是的，我就叫他到网吧来，说完后我也就从网吧走出来，到了网吧门口的楼道上时，就遇见一个40多岁的男性（宋清远），因为今年10月份的时候，我找“小虎”买过一次200元的冰毒，也是这个40多岁的男性交给我的，所以我们相互还是认识。他就问我300元的是吗，我说是啊，他就把冰毒给我，我就给了他300元，我们刚好要走时，就被警察抓住了。这个40多岁的中年男子皮肤有点黑，有八字胡，个子有点矮，一米六几，冕宁口音，中等身材。“小虎”只有20多岁。11月9日晚上1点左右，我和其他朋友在巨龙街上车站那里吸食了冰毒。10.证人宁某某证言称：我和陈某等人一起吸食过冰毒。以前我们都是在西昌西客站一个不认识的人手中买的，最近我们是在泸沽镇“张熊猫”手里买的。2014年11月10日晚上，我还吸食过冰毒。11.被告人宋清远供述称：我贩卖冰毒的时间大概有一个月的时间了。2014年11月11日下午16时，我在冕宁县巨龙街上“星缘网吧”附近贩卖了300元的冰毒给一个小伙子，刚交易完成就被公安人员抓获了，这个小伙子和就我一起就被带到了公安机关。我与买冰毒的这个小伙子之间是用电话（手机）联系的，我们约定好交易地点、价格后，我就从家中骑着摩托车到巨龙街上，后我走路到巨龙网吧楼下楼梯上，买冰毒的小伙子拿了三百元人民币给我，我从身上拿出一小袋冰毒给买冰毒的小伙子。这个小伙子向我买过两次冰毒，一次是2014年11月11日，另一次是十多天前（具体时间记不清楚了），他给我打电话后我骑着摩托车到巨龙街上来，在约定的地点他拿了二百元人民币给我，我从身上拿出一小袋冰毒给他。我贩卖的冰毒是从一个叫“张熊猫”的男子处买来的，他的真实姓名不清楚。原判认为，被告人宋清远以非法占有为目的，伙同陈显忠、海来依布等人，用掩盖事实、隐瞒真相的方法，骗取他人数额较大的财物，其行为已构成诈骗罪；被告人宋清远明知是毒品，向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人宋清远在判决宣告以前犯数罪，应并罚。被告人宋清远自愿认罪，依法可以酌情从轻处罚。并依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百四十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条的规定，以诈骗罪，判处被告人宋清远有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元；以贩卖毒品罪，判处被告人有期徒刑十一个月，并处罚金人民币2000元。合并决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币7000元。上诉人（原审被告人）宋清远上诉称：其犯诈骗罪已超过追诉时效，不应当再追诉，且其在诈骗的共同犯罪中，其应为从犯，与起主要作用的陈显忠判处同样的刑罚，量刑不公平；其贩卖毒品仅有0.3克，属于情节轻微；归案后认罪态度好，其家中11岁的儿子无人照顾。原判量刑过重，请求本院从轻处罚。出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）宋清远以非法占有为目的，伙同他人，采用掩盖事实、隐瞒真相的方法，骗取他人数额较大的财物，其行为已构成诈骗罪；上诉人宋清远明知是毒品，向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人宋清远在判决宣告以前犯数罪，应并罚。上诉人宋清远在实施诈骗行为后，公安机关已对其立案侦查，并对其批准逮捕，其明知公安机关对其采取了强制措施，故意逃避侦查，不受追诉期限的限制，故其提出的其犯诈骗罪已超过追诉时效，不应当再追诉的上诉意见，本院不予采纳；在实施诈骗的共同犯罪中，上诉人宋清远与他人分工合作，共同实施了诈骗行为，其地位和作用相当，可不分主、从犯，原判对其与陈显忠判处同样刑罚，并无不当，故对其提出的在诈骗的共同犯罪中，其应为从犯，与起主要作用的陈显忠判处同样的刑罚，量刑不公平的上诉意见，本院不予采纳。贩卖毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，原判根据其贩卖毒品的数量，在法定量刑幅度处对其以刑罚，并无不当；其家庭困难要求从轻处罚，于法无据。原判考虑到上诉人宋清远归案后，认罪态度好，已对其从轻处罚，本院不再考虑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李  珺审 判 员 唐  建代理审判员 马海木牛二〇一五年五月二十二日书 记 员 都 晓 强附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。