山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁06民终2228号上诉人（原审原告、被告）：王大伟，男，1980年1月25日生，汉族，住烟台市牟平区。被上诉人（原审被告、原告）：烟台亚美有色金属有限公司，住所地烟台经济技术开发区牡丹江路3号。法定代表人：于建秋，经理。委托诉讼代理人：陈慧梅，山东鲁石律师事务所律师。委托诉讼代理人：王磊磊，山东鲁石律师事务所律师。上诉人王大伟因与被上诉人烟台亚美有色金属有限公司（以下简称亚美公司）劳动争议一案，不服烟台经济技术开发区人民法院（2017）鲁0691民初1934号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月9日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。王大伟上诉请求：1、不服一审判决，请求改判亚美公司支付伤残津贴110870元，经济补偿金53568元，生活费106421元，一次性工伤医疗补助金95790元，一次性伤残就业补助金159660元，合计526315元；2、诉讼费用由亚美公司承担。事实和理由：王大伟认为一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求依法改判。亚美公司辩称：驳回上诉，维持原判。王大伟向一审法院起诉请求：1、判令亚美公司支付王大伟伤残津贴110870元、经济补偿金53568元、生活费106421元，支付一次性工伤医疗补助金95790元、一次性伤残就业补助金159660元，以上合计526315元。2、诉讼费由亚美公司负担。亚美公司向一审法院起诉请求：1、要求判决亚美公司不支付王大伟生活费差额7578.6元。2、判令王大伟返还亚美公司给付生活费73851.20元，返还亚美公司为其缴纳的社会保险等76846.83元。一审法院认定事实：王大伟为证明其主张，提供以下证据：证据1、（王大伟）社会保险参保缴费证明，证明亚美公司从2005年开始为王大伟缴纳社会保险。证据2、医务技术鉴定诊断书（复印件），证明王大伟于2000年1月7日发生工伤事故，伤残等级为六级。证据3、银行交易明细10页，证明亚美公司每月支付王大伟385元，支付至2016年12月，之前的明细到银行查询不到，查询到的是从2015年3月至2016年12月。证据4、烟开劳人仲案字（2017）第197号裁决书，证明王大伟已履行仲裁前置程序，本次起诉符合法律规定。亚美公司质证称：对证据1真实性无异议，但认为该证据上只打印了王大伟的社保缴费内容，而该内容中并没有王大伟所述的证明内容，并且该社保缴费证明中有2006年11月至2007年5月山东恒邦冶炼股份有限公司为王大伟缴纳社会保险的记载。对证据2的真实性有异议，该证据系复印件，不能作为证据使用，我方不予质证。而且该证据证实的是2000年1月王大伟受伤，而此时亚美公司尚未成立。对证据3的真实性没有异议，对证明内容需要庭后与公司会计核实。对证据4的真实性没有异议，对裁决书的部分内容有异议，我方不认可，所以才提起诉讼。庭审中，亚美公司提供以下证据：证据1、劳动用工花名册若干，证明劳动关系建立情况。证据2、亚美公司向王大伟支付的生活费并为其缴纳的社会保险、公积金等财务凭证和明细，证明亚美公司已向王大伟支付的总计金额为155069.66元。证据3、劳动合同两份，证明双方订立劳动合同的情况。证据4、双方互相发的通知及快递单，证明双方解除劳动合同，是王大伟提出解除，并且从快递单中可以证实王大伟具体在牟平公交公司567路公交车上工作。证据5、烟台亚美特种金属有限公司工商档案，证明亚美特种金属有限公司的工商登记情况、股东及公司被吊销营业执照的情况。证据6、亚美公司的工商档案，证明亚美公司的成立时间、股东情况均与烟台亚美特种金属有限公司无关，登记的工商主管部门为开发区工商局，与亚美特种金属有限公司的烟台市工商局不同。证据7、拍卖成交确认书和发票，证明烟台亚美有色金属有限公司现地址虽然与原亚美特种金属有限公司一致，但实际所有权人已变更，与特种金属有限公司无任何关系。证据8、房产证和租赁合同，证明依照第7份证据的拍卖，现在所有权人办理了相关的房产证，亚美有色金属向其租赁了该厂房。证据9、执行裁定书，证明亚美特种金属有限公司的资产是经过依法的评估、拍卖等执行程序处置后取得的，而本案王大伟对公司资产拍卖、公司注销的情况应当是明知的，因为依法的评估、拍卖程序首先要在固定资产的所在地张贴长时间的公告，王大伟作为该公司的员工，不可能不知道该公司资产被拍卖、公司注销的情况。证据10、录像资料一份，证明王大伟在双方签订劳动合同后，未到公司上班，而是在牟平公交公司工作。王大伟对上述证据质证称：对证据1的真实性及证明内容均无异议。对证据2载明的数额无异议，这些材料是亚美公司单方制作的。实际发放的金额亚美公司方故意制作成了生活费，实际上该发放的数额为伤残津贴。对证据3中第一份劳动合同有异议，签字明显不是王大伟本人所签，第二份好像是王大伟本人签的，但经向王大伟本人核实，他说他不记得了，代理人无法确认是否是王大伟本人所签。对证据4中王大伟发给单位的通知予以认可，但对单位发给王大伟的不认可，王大伟没有看到过，不是王大伟签收的。对证据5、证据6的真实性无异议。从工商注册情况来看，烟台亚美特种金属有限公司与亚美公司工作地点存在一致性。对证据7的真实性无异议。对证据8中房产证无异议，但对租赁合同有异议，据王大伟所知，于大正（音）与亚美有色金属的法定代表人关系非常密切，王大伟认为该租赁协议是不存在的。对证据9的真实性无异议。对证据10有异议，从该录像材料看，由于只有图像，没有双方对话，无法确认该录像材料中的司机是王大伟。一审法院在案件审理过程中为查明事实，到烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会调取了该委从烟台市交通运输管理处调取的加盖公章的烟台市道路客运从业人员技术审查表。经双方质证：王大伟对该证据的真实性没有异议，但质证称即使其有驾驶公交车的资质并不代表其一定从事该职业，从该登记表中无法看出王大伟在烟台市公交集团牟平公司工作，且登记表中的线路牌号为610路，与亚美公司主张的王大伟在567路公交线路上工作相互矛盾。亚美公司对该证据的真实性没有异议，质证称该证据中服务单位的意见上面盖的印章非常清楚，是烟台市公交集团牟平有限公司，无论王大伟开几路车，或者说有没有开公交车，这份审查登记表存放在烟台市交通运输管理部门，上面的服务单位意见一栏由烟台公交集团牟平有限公司盖章，足以证明当时王大伟与烟台公交集团牟平有限公司存在劳动关系。一审法院经审理查明认定事实如下：烟台亚美特种金属有限公司1990年3月8日成立，股东为宝鸡特种金属材料厂和美国希莱斯超级市场。1999年5月11日，该公司向烟台经济技术开发区社会保险事业处申请办理社会保险登记，2006年11月8日因不按照规定接受年度检验被吊销营业执照。王大伟主张于1999年到烟台亚美特种金属有限公司工作，工作至2000年1月份发生工伤事故，此后一直在家休养。2005年，因烟台亚美特种金属有限公司未向中国工商银行烟台经济技术开发区支行履行到期债务，在执行过程中，法院将被执行人烟台亚美特种金属有限公司位于烟台开发区牡丹江路3号厂房予以拍卖。亚美公司于2005年10月26日成立，住所地为烟台经济技术开发区牡丹江路3号，股东为于建秋和李瑞福。2008年3月，亚美公司向烟台经济技术开发区社会保险事业处申请办理社会保险登记。王大伟主张，其与亚美公司于2005年10月建立劳动关系。亚美公司主张，双方2006年1月建立劳动关系。但均未提供证据证明己方主张。仲裁审理期间，根据双方申请，烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会就王大伟工伤问题向烟台经济技术开发区工伤认定机构进行了查询，依职权调取了烟开人劳社工伤认字[2000]第（18）号企业职工工伤认定书。该文件认定王大伟2000年1月遭受事故伤害为工伤。但未查询到王大伟相关劳动功能障碍程度等级鉴定资料。王大伟在限定的期限内未向法庭提交其工伤发生后就医治疗、劳动功能障碍程度鉴定等相关证据。根据王大伟的申请，烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会依职权就王大伟社会保险费缴纳情况向烟台经济技术开发区社保中心进行了查询。经查，2005年10月至2007年12月期间的社会保险费由烟台亚美特种金属有限公司为王大伟缴纳。自2008年1月开始，亚美公司为王大伟缴纳社会保险费至2017年8月。另查，2006年11月至2007年5月份的工伤保险由山东恒邦冶炼股份有限公司为王大伟交纳。庭审中王大伟主张2005年至2008年之间的社会保险费实际是由亚美公司交纳的。亚美公司认可王大伟2005年至2008年之间的社会保险费实际是由亚美公司支付的，但称社保中心为何显示是以烟台亚美特种金属有限公司名义交纳的不清楚，亚美公司是根据社会保险机构办理人员的要求进行办理的。双方曾签订期限自2016年1月1日至2016年12月31日期间的劳动合同。双方确认，2006年1月至2017年4月期间，亚美公司累计向王大伟支付款项75179.60元,其中2016年累计支付8070.00元，2017年1月至4月累计支付1328.40元。2017年1月18日，亚美公司向王大伟发出《通知》，该通知载明：致：王大伟，公司多年来多次通知您到公司工作，至今未到公司参加工作。您已严重违反公司相关规定，现公司再次正式通知您于2017年2月6日之前到公司报到上班，如未如期报到上班，公司将按劳动法律法规及公司规章制度（全年连续旷工7天或累计旷工15天，公司予以解除劳动合同或除名）予以处理。2017年3月27日，王大伟向亚美公司发出《解除劳动合同通知书》，该通知书载明：我（本案王大伟）是贵公司职工，因受工伤事故，且伤势较重，依法退出工作岗位，享受工伤津贴，贵公司也一直支付工伤津贴及缴纳社会保险费。但自2017年以来，贵公司将本人的工伤津贴、社会保险及其他待遇都停止支付，导致现在我的生活极其困难。在万般无奈的情况下，我只好向贵单位提出解除劳动关系。上述通知亚美公司收悉。2017年4月25日，亚美公司向王大伟发出《通知》，该通知载明：王大伟你好：你提出与公司解除劳动关系，公司同意。公司认为你在本公司期间，违反劳动纪律，劳动关系已无继续的必要。但你所述的工伤事宜，是在其他公司工作期间形成与本公司无关，请你与当时的公司协商处理。请你在收到本通知三日内前来公司办理解除劳动关系的相关手续。此通知王大伟收悉。亚美公司主张，王大伟在与亚美公司存在劳动关系期间，不但不到公司工作，而且先后在山东恒邦冶炼股份有限公司和牟平区保安公司工作，在山东恒邦冶炼股份有限公司工作期间，该公司曾为王大伟缴纳工伤保险，王大伟在牟平区保安公司工作时间在3年以上。基于以上事实，双方签订劳动合同后，王大伟长期不到公司工作，骗取的生活费及为其缴纳社保费用，应当返还。2017年王大伟作为申请人申诉到烟台经济技术开发区劳动争议仲裁委员会，请求裁决：一、亚美公司支付伤残津贴106670元；二、亚美公司支付经济补偿金49470元；三、支付生活费106421元；四、支付一次性工伤医疗补助金89280元；五、支付一次性伤残就业补助金148800元。该仲裁委于2017年8月22日作出烟开劳人仲案字（2017）第197号裁决书，裁决：一、亚美公司支付王大伟2016年5月至2017年4月期间基本生活费差额7578.60元。二、驳回王大伟的其他各项申请请求。三、驳回亚美公司各项反申请。王大伟及亚美公司均不服该裁决，诉至一审法院。一审法院认为，关于伤残津贴、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金问题，根据已查明事实，王大伟发生工伤时的用人单位系烟台亚美特种金属有限公司，其与本案亚美公司系独立法人和独立用人单位，王大伟可依法向其主张权利。而且王大伟未向法庭提交其工伤发生后就医治疗、劳动功能障碍程度鉴定等相关证据，现王大伟要求亚美公司按照6级劳动功能障碍程度支付相关工伤待遇没有事实和法律依据，其关于亚美公司历年支付款项系伤残津贴的主张亦无事实和法律依据，对其主张不予支持。关于生活费问题，双方对于劳动关系的存在均无异议，关于劳动关系的建立时间问题，王大伟主张为2005年10月，亚美公司主张2006年1月，但均未提供证据，根据相关法律规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。一审法院认为，录像资料系亚美公司掌握管理，其应当提供，故亚美公司应当承担不利后果，可以认定双方劳动关系的建立时间为2005年10月。双方对于王大伟未实际到亚美公司处工作的原因各执一词，但对于王大伟未提供劳动，亚美公司支付款项的事实予以确认。对此，王大伟主张亚美公司应按照基本生活费的标准补足相关待遇，亚美公司主张王大伟在双方劳动关系存续期间在其他单位工作，生活费应予返还。一审法院认为，双方当事人在劳动关系存续期间的行为有悖于常理，但亚美公司在双方劳动关系建立后作为用人单位有权要求劳动者提供劳动，对于劳动者拒绝提供劳动的可以依法依规章制度做出处理，其怠于行使劳动用工管理权的责任应由其自行承担，现王大伟主张基本生活费并无不妥。但基本生活费非劳动者付出劳动的对价，应适用仲裁时效。故对于王大伟2016年5月之前相关生活费的权利主张不予支持，对于2016年5月至2017年4月期间基本生活费应予补足，金额为：（1600×70%+1710×70%×11）-8070÷12×8—1328.4=7578.60元。关于经济补偿金问题，根据现查明事实，尚无证据证明亚美公司存在欠发王大伟劳动报酬、伤残津贴、欠缴社会保险费的事实，王大伟以此主张经济补偿金没有事实和法律依据，不予支持。双方对于2016年12月31日劳动合同期满后劳动关系存续均无异议，王大伟2017年3月27日提出解除劳动合同（劳动关系），因其主张亚美公司欠发王大伟劳动报酬、伤残津贴、欠缴社会保险费的事实并不存在，其行为不产生单方解除劳动关系的法律后果。但考虑到亚美公司2017年4月25日回复同意解除，可以认定双方劳动关系因王大伟提出，亚美公司同意于2017年4月25日消灭。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，亚美公司应以此为时间节点出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。关于亚美公司要求王大伟返还已支付生活费及社会保险费等主张，一审法院认为在双方劳动关系存续情况下，支付上述待遇系亚美公司法定义务，其主张没有法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、第八十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条及相关法律法规之规定，判决如下：一、烟台亚美有色金属有限公司于本判决生效之日起十日内支付王大伟2016年5月至2017年4月期间基本生活费差额7578.60元。二、驳回王大伟的其他各项诉讼请求。三、驳回烟台亚美有色金属有限公司各项诉讼请求。案件受理费20元减半收取10元，由烟台亚美有色金属有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，一审法院因王大伟未提交其工伤发生后就医治疗、劳动功能障碍程度鉴定等相关证据，而对王大伟要求按照6级劳动功能障碍程度支付相关工伤待遇的请求不予支持符合法律规定。二审中，王大伟又没有提交新的证据证明其主张，本院对其主张不予支持。对于王大伟主张的生活费中符合法律规定的部分，一审已依法支持。解除劳动合同经济补偿金因没有事实依据，一审未予支持，符合法律规定。王大伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由王大伟负担。本判决为终审判决。审判长  王守远审判员  王云龙审判员  衣振国二〇一八年九月二十八日书记员  孙玉婷