广东省梅州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）梅中法民一终字第203号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，地址：广州市体育东路160号平安大厦15楼。负责人吕成道，该广东分公司总经理。委托代理人罗万学，该梅州中心支公司员工。被上诉人（原审原告）张素霞，女，1964年5月3日出生，汉族，现住五华县周江镇早成村。被上诉人（原审被告）李国涛，男，1980年4月23日出生，汉族，现住五华县周江镇黄布村蓝布。被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，地址：深圳市福田区农林路69号。负责人尤程明，该深圳分公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司（以下简称平安保险广东公司）因与被上诉人张素霞、李国涛、中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称平安保险深圳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省五华县人民法院（2014）梅华法民一初字第388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月11日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月15日公开开庭进行了审理。上诉人平安保险广东公司的委托代理人罗万学、被上诉人李国涛到庭参加诉讼。被上诉人张素霞、平安保险深圳公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2013年4月5日，车主温健明为粤B5TG**号轿车向平安保险深圳公司投保了机动车第三者责任强制险，2013年9月26日向平安保险广东公司投保了限额为300000元机动车商业险，同时投保了不计免赔率特约条款。上述交强险和商业险均在保险有效期限内。2013年11月7日20时35分许，李国涛驾驶粤B5TG**号小轿车从五华县长布镇往周江镇方向行驶，在行至周江镇周江新大桥路段左转弯往周江新大桥方向行驶时，因未让直行的车辆先行，导致粤B5TG**小车的车头与从周江往长布方向由缪林青驾驶并载有郑雪芳、张素霞的直行的牌号为M0F359K的两轮摩托车发生碰撞，造成缪林青、郑雪芳和张素霞受伤，两车损坏的交通事故。事发后，张素霞被送往五华县周江镇卫生院抢救治疗，用去医疗费947.18元，又于当天送往五华县人民医院抢救住院治疗26天，该院出具《疾病诊断证明书》载明：“姓名张素霞，性别女，50岁，入院日期：2013年11月7日，出院日期：2013年12月2日，诊断：1、右胫腓骨开放性骨折；2、全身多处软组织擦挫伤。处理意见：1、继续治疗（费用约3000元）；2、加强营养；3、出院后休息3月；4、住院期间陪护2人；5、后期治疗费用约15000元（壹万伍仟圆整）。”2013年11月19日，五华县公安局交通警察大队对该事故作出华公交认字（2013）第B00103号道路交通事故认定书，认定1、李国涛负该事故的主要责任；2、缪林青负该事故的次要责任；3、摩托车上的乘坐人郑雪芳、张素霞及粤B5TG**号小型轿车的乘坐人无责任。2014年10月12日，广东阳光法医临床司法鉴定所受张素霞的委托对其交通事故的伤残程度进行法医鉴定，评定为：被鉴定人车祸致右胫腓骨开放性骨折内固定术治疗后右下肢丧失功能25.6%，评为IX级伤残。并收取了张素霞的鉴定费2400元、交通费500元。2014年11月24日，原告张素霞诉请原审，请求判令被告平安保险深圳公司在粤B5TG**号轿车所承保的机动车交强险责任限额内赔偿原告损失5.5万元，由被告李国涛赔偿原告损失52836元，由被告平安保险广东公司在商业险内承担连带责任，共107836元，由三被告承担诉讼费。在原审庭审过程中，原告张素霞增加医疗费947.2元及购买生长因子外用液等的费用1000元。另查明，1、张素霞为农业家庭户口，住院26天期间由其丈夫缪爱雄（农业家庭户口）及其儿子缪天文（居民户口）护理。2、车辆粤B5TG**车辆登记所有人为温健明，实际使用人为被告李国涛。3、此次交通事故造成本案原告张素霞及缪林青、郑雪芳三人受伤，其中郑雪芳同意放弃交强险赔偿份额，交强险由本案原告及缪林青平均分配。原审法院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。原、被告双方对五华县交通警察大队作出的道路交通事故认定李国涛负该事故的主要责任、缪林青负该事故的次要责任、摩托车上的乘坐人郑雪芳、张素霞及粤B5TG**号小型轿车的乘坐人无责任均无异议，原审予以认可。被告平安保险深圳公司、平安保险广东公司分别为肇事车辆粤B5TG**承保了交强险、30万第三者商业险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，应在第三者强制责任险的120000元保险限额范围内承担赔偿责任，超过第三者强制责任险的余额部分由肇事双方根据过错承担责任。被告李国涛在本次事故中负主要责任，应承担70%的赔偿责任，缪林青负次要责任，承担30%责任。本次事故造成张素霞及缪林青、郑雪芳共3人受伤，但郑雪芳明确表示放弃对其第三者强制责任险的分配和预留，不再对第三者强制责任险进行预留，同时张素霞、缪林青同意平均分配交强险限额，原审予以认可。至于被告李国涛陈述其支付垫付款的问题，因其未提交当事人或其亲属领款的依据，原告方又不予认可，故原审不予认定。故关于原告诉请赔偿项目及数额的认定问题：原、被告双方对广东阳光法医临床司法鉴定所作出的张素霞九级伤残的鉴定意见均无异议，原审予以认可。医疗费问题，原告提交的2013年12月1日生长因子外用液等的1000元收款收据，因不是正式发票，原审不予认可。护理费问题，住院治疗期间2人护理，原告请求按农村标准计算，原审予以支持。误工费问题，原告未提交相关证据证明其收入状况，故对其误工费按国有同行业在岗职工农业行业工资标准计算。交通费问题，因未提交正式票据，不予支持。营养费问题，虽医嘱注明加强营养，但应以辅助治疗需要为前提，即通过日常饮食不能满足受损机体对热能和各种营养素的要求，必须从其他食品中获得营养所产生的费用，因原告未提交有关证据，故不予支持。原告张素霞伤残等级九级，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》及《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，原审核定原告诉讼请求的赔偿项目及数额为：①医疗费23710.87元（凭票据认定）；②护理费21891元／年÷365天×26天×2人＝3118.7元（按医嘱）；③住院伙食补助费100元／天×26天＝2600元；④残疾赔偿金11669.3元／年×20年×20%＝46677.2元；⑤误工费21891元／年÷365天×（26天＋318天）＝20631.5元（按国有同行业在岗职工农业行业工资标准计算至原告定残前一天，）；⑥鉴定费2400元；⑦精神损害抚慰金8000元（结合原告伤情，原审酌定）；⑧后续医疗费18000元（依医嘱证实为必然发生的合理医疗费用，原审予以支持）。综上，原告的合理费用合计为125138.27元，被告平安保险深圳公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担60000元外，其余65138.27元，按责任划分，应由李国涛承担70%的赔偿责任即65138.27×70%＝45596.8元，因被告平安保险广东公司为粤B5TG**号牌小型轿车承保了机动车第三者商业责任保险，保险金额为30万元，且投保了不计免赔率的特约条款。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，被告平安保险广东公司应对被告李国涛应承担的赔偿份额直接承担赔偿责任，因而被告李国涛不再承担赔偿责任。据此，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《国务院机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，于2014年12月18日作出判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司应在本判决发生法律效力后十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿给原告张素霞60000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司应在本判决发生法律效力后十日内在机动车第三者商业责任保险限额范围内赔偿给原告张素霞45596.8元；三、驳回原告张素霞对被告李国涛的诉讼请求；四、驳回原告张素霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1038元，减半收取519元，由原告张素霞负担79元，由被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司负担240元，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担200元。平安保险广东公司不服上述判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。一、原审对上诉人的误工费计算错误。被上诉人的误工费天数应结合医院证明计算到出院后90天，一审计算为26天＋318天显然不符合法律规定。二、原审认定广东阳光法医临床司法鉴定所评定的伤残等级是错误的。被上诉人在未与上诉人协商的情况下，擅自委托广东阳光法医临床司法鉴定所进行伤残鉴定，结论为九级伤残。上诉人在仔细阅读被上诉人的住院记录的情况下，发现被上诉人的伤情根本无法达到九级伤残，原审没有启动重新鉴定程序是显失公平的。张素霞提交书面答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。一、原审采信该鉴定结论有充分的事实和法律依据。被上诉人委托鉴定的机构是依法成立的，鉴定程序合法，上诉人既没有证据证明该鉴定程序违法，鉴定人员有违法行为，也没有在一审时提出重新鉴定的申请。二、依据最高院司法解释规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。一审计算误工时间至定残日前一天，符合法律规定。李国涛、平安保险深圳公司未作答辩。经审理查明，对一审判决查明的事实，除上诉人平安保险广东公司对原审查明部分的张素霞的伤残鉴定结论提出异议之外，各方对其余部分均无异议。对各方无异议的部分，本院予以确认。另查，在原审庭审中，上诉人平安保险广东公司对广东阳光法医临床司法鉴定所出具的张素霞的伤残鉴定意见书表示无异议。本院认为，本案二审争议的焦点是张素霞的伤残等级及误工费计算天数问题。对于伤残等级，张素霞因本案交通事故受伤，委托广东阳光法医临床司法鉴定所鉴定为九级伤残。在原审中，平安保险广东公司对广东阳光法医临床司法鉴定所出具的张素霞的伤残鉴定意见书亦表示无异议。原审采信该鉴定意见，认定张素霞因本案交通事故造成九级伤残并无不当。现平安保险广东公司上诉对张素霞的伤残等级提出异议，申请重新鉴定的理由不足，不予支持。对于误工费的计算天数，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原审计算张素霞的误工费天数至定残前一日符合法律规定。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人平安保险广东公司的上诉理由不成立，对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1038元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  陈立民代理审判员  曾园芳代理审判员  范宜洪二〇一五年五月十四日书 记 员  陈宏群