内蒙古鄂托克旗人民法院民 事 判 决 书（2015）鄂托商初字第3号原告西安西电鹏远重型电炉制造有限公司。法定代表人杨雄，该公司执行董事。委托代理人任宏伟，陕西博硕律师事务所律师。委托代理人石浩，陕西博硕律师事务所实习律师。被告内蒙古德晟金属制品有限公司。法定代表人孙兆元，该公司董事长。委托代理人李海军，内蒙古德晟金属制品有限公司员工。委托代理人王曦骏，内蒙古德晟金属制品有限公司员工。原告西安西电鹏远重型电炉制造有限公司与被告内蒙古德晟金属制品有限公司承揽合同纠纷一案，于2014年12月24日向本院提起诉讼，本院于当日立案受理后，依法适用普通程序由审判员邬慧彪担任审判长，与审判员斯琴高娃、代理审判员白蓉组成合议庭，于2015年2月5日公开开庭进行了审理。原告西安西电鹏远重型电炉制造有限公司的委托代理人任宏伟、石浩，被告内蒙古德晟金属制品有限公司的委托代理人李海军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告西安西电鹏远重型电炉制造有限公司诉称，2012年8月6日，原告与被告内蒙古德晟金属制品有限公司签订《LF-120T钢包精炼炉承包合同》，双方约定由原告为被告设计、土建施工、设备制造以及安装调试LF-120T钢包精炼炉整套设备，合同总价10600000元。签订合同后，原告依约履行合同，所供设备已经安装完成，但因被告原因，设备无法调试和验收。依照双方约定，被告应支付完毕所有款项，但被告仅支付部分款项，下余款项虽经原告多次催要，至今仍欠原告2880000元未付。被告未能依约支付合同款项，依法应承担给原告产生的利息损失。现原告诉至法院，请求被告向原告支付货款2880000元及按银行同期贷款利率的130%计算至判决支付之日的延期付款利息损失，并承担本案诉讼费用。被告内蒙古德晟金属制品有限公司辩称，被告已经依据与原告签订的《LF-120T钢包精炼炉承包合同》的约定，将己方合同义务履行完毕。原告诉称被告未完全履行合同义务，实际是原告未按合同约定履行其合同义务，被告行使先诉抗辩权的结果。第一，原告没有按双方合同约定提交相应技术资料及质量证明。双方在合同中约定了原告应于2012年12月1日前竣工，在提交验收报告时向被告提交完整的竣工资料2套，工程质量应经具备相应资质的监理部门或双方共同认可的第三方检测机构评定。在竣工验收同时应向被告提交工程保修单。但原告至今未向被告提交验收报告和有关证明。定作人未提供必要的技术资料和有关质量证明，被告有权拒绝支付余款。第二，原告所做工程不具备生产条件，原告所做工程仍未完工，设备还存在如下问题：除尘管路未安装连接，主烟道和辅烟道手动调节插板给料机下料口未安装，料斗闸板、气缸未安装，钢包1号、2号变频器控制单元、加料柜变频控制单元、喂丝机柜CPUS7-400、电极调节柜CPUS7-400均无存储卡，没有编程器及相关系统软件。按照合同约定上述问题均应由原告提供，但原告不履行其合同义务。综上，被告未支付合同余款是因原告未履行其应先履行的合同义务，被告行使先履行抗辩权的结果。因此，原告诉请被告支付工程余款缺乏事实和法律依据，应依法予以驳回。原告西安西电鹏远重型电炉制造有限公司提供证据及被告质证情况：1.公司吸收合并协议和公司登记基本情况复印件各1份，该证据证明西安西电鹏远重型电炉制造有限公司诉讼主体适格。被告内蒙古德晟金属制品有限公司质证认为，认可该证据。2.《LF—120T钢包精炼炉承包合同》、《LF—120T钢包精炼炉技术协议》、《乌海德晟120t-LF详细设计审查会议纪要》复印件各1份，证明承包合同、技术协议及相应的会议纪要系双方真实意思表示，合法有效，理应恪守。原告依约履行义务的同时，被告应提供安装、调试的必要条件并按照约定履行付款义务。被告内蒙古德晟金属制品有限公司质证认为，对该证据真实性认可，证明问题也认可。3.2013年1月21日被告工作人员韩国防的书面说明复印件1份、2013年4月7日原告给被告的报告复印件1份，一是证明2013年1月21日，原告公司已完成设备的安装，依据原告与被告约定的承包合同第六条第4款的约定，被告最迟应在2014年7月21日即设备到货后18个月后付清余款，即应付调试款1820000元和质保金1060000元；二是证明原告已按照承包合同的约定完成设备安装，结合第二组证据中技术协议的相应内容可知，被告违背协议约定，未能保证调试必需的电、气及水冷管道就绪，导致原告的设备在安装到位后至今未能调试和验收；三是证明根据承包合同中关于违约责任的约定及合同法的相关规定，被告应向原告支付逾期付款的违约金72217.6元。被告内蒙古德晟金属制品有限公司质证认为，对该证据真实性认可，是韩国防出具的，李伟只是一个工程的技术人员，不具备签署这个报告的资格。冷调试不用带电即可调试，被告不构成违约。4.原告于2012年8月14日出具的第0211号收款凭证；原告于2012年11月6日出具的第0075号收款凭证（退款凭证）；原告于2012年11月12日出具的第0156号收款凭证；原告于2013年12月16日出具的第0256号收款凭证。该证据证明结合第三组证据可知，被告德晟公司目前欠款数额为2880000元，其未按承包合同的约定按期支付合同价款，构成违约，应承担相应的违约责任。被告内蒙古德晟金属制品有限公司质证认为，对该证据真实性认可。被告内蒙古德晟金属制品有限公司未向法庭提供证据。对于原告西安西电鹏远重型电炉制造有限公司所举证据1、2，本院认为，被告认可，双方无争议，故予以采信。对于原告所举证据3，本院认为，被告对其真实性认可，即认可韩国防、李伟是其工作人员，虽认为李伟不具有签署报告的资格，但李伟在双方签订的技术合同及会议纪要上均代表被告签字，故本院对该组证据予以采信。对于原告所举证据4，本院认为，被告对其真实性认可，故予以采信。根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下：2012年8月6日，西安鹏远重型电炉制造有限责任公司与被告内蒙古德晟金属制品有限公司签订《LF-120T钢包精炼炉承包合同》，双方约定由西安鹏远重型电炉制造有限责任公司为被告设计、土建施工、设备制造以及安装调试LF-120T钢包精炼炉整套设备，合同总价10600000元。合同约定，热试车通过后西安鹏远重型电炉制造有限责任公司出具全额发票后被告付至合同总额的90%，另10%作为工程质保金，质保期一年或设备到货后18个月，质保期满后30天内一次付清。2013年1月21日，被告工作人员韩国防出具书面说明，说明被告内蒙古德晟金属制品有限公司120t精炼炉于2013年1月21日完成主体结构安装。2013年4月8日，被告工作人员李伟在西安鹏远重型电炉制造有限责任公司出具的报告上签署了“属实”，该报告记载西安鹏远重型电炉制造有限责任公司于2013年1月20日完成了120T精炼炉机械与合金加料钢结构整体工程，并于2013年3月22日完成了电气设备打点，但因被告没有将高压户外线引至LF炉变压器，从车间变电所提供两路380V电源到LF炉配电柜没到位，合金加料布料机没有到位，冷水系统进水、回水管道没有跟设备连接，氩气、压缩空气没有跟设备连接，除尘主烟道没有到LF炉，所以暂时无法调试。签订合同后，被告内蒙古德晟金属制品有限公司共给西安鹏远重型电炉制造有限责任公司支付了7720000元，其中最后一笔是2013年12月3日支付了300000元。另查明，原告西安西电鹏远重型电炉制造有限公司吸收合并了西安鹏远重型电炉制造有限责任公司，西安鹏远重型电炉制造有限责任公司于2014年11月21日依法注销。本院认为，原告西安西电鹏远重型电炉制造有限公司与被告内蒙古德晟金属制品有限公司均认可西安鹏远重型电炉制造有限责任公司与被告签订的《LF-120T钢包精炼炉承包合同》，该合同亦不违反法律、法规的效力性强制性规定，且被告认可原告吸收合并了西安鹏远重型电炉制造有限责任公司，故该合同已成立生效，原告是该合同的合法主体，原告与被告应当按照该合同行使权利和履行义务。企业法人对其工作人员的经营活动依法应承担民事责任，被告的工作人员韩国防、李伟在被告公司任职期间在原告提供的说明和报告中确认原告完成了承揽工程的主体，李伟在被告公司任职期间在原告提供的报告中确认了因被告没有完成其负有义务的工程导致原告无法进行调试，二人的上述行为是在被告公司任职期间履行职务中的职务行为，被告应承担相应的民事责任，即承担上述确认后果。且李伟在原告与被告双方签订的技术合同及会议纪要上均代表被告签字，韩国防在原告与被告双方签订的会议纪要上被注明为代表被告的参会人员，原告有理由相信二人在被告与原告的涉案业务中的行为是代表被告的职权行为。原告与被告双方约定热调试后被告给原告付20%合同价款，质保期满后付剩余10%，但因被告承担的部分工程没有完成导致无法调试，原告提出被告完成后通知其进行调试，但被告从2013年3月至原告提起诉讼及法庭辩论结束都没有将存在的问题解决，也没有通知原告继续施工。而双方合同约定热调试由被告组织实施，原告协助，但截至庭审结束被告没有通知原告进行热调试。被告的在先义务未完成导致后续调试工作无法开展，进而导致剩余付款条件没有实现，且如被告始终不继续未完成工程将一直阻碍双方约定的付款条件实现，故被告不继续未完成工程且不通知原告调试的行为阻碍了付款条件实现。双方在技术协议中暂定的包括安装、冷调试、热调试的工期只有60日，而被告在原告完成承揽工程主体后要求被告完成调试前需被告应完成的未完成工程的两年时间里怠于完成其义务，阻止付款条件实现，故其具有不正当目的性，应依法视为双方约定的付款条件成就，被告应当向原告支付剩余合同价款。被告虽辩称原告未给其提交相应技术资料及质量证明，但是因被告不完成其工作致使原告的后续承揽工作无法进行，而技术资料及质量证明需依法在交付工作成果时提交，故被告的该答辩不成立。被告辩称原告所做工程不具备生产条件，但被告无证据证明是否存在其辩称的问题及其辩称的问题是否是在先义务，故其该答辩不成立。原告主张从其完成工程之日起计算质保期和迟延付款利息，但原告完成的是主体工程，不是全部工程，其以完成主体工程日期为基础确定应付款时间及逾期利息不符合双方约定，故原告主张该请求的理由不成立，本院对原告的该诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第四十五条、第一百零七条之规定，判决如下：一、被告内蒙古德晟金属制品有限公司给付原告西安西电鹏远重型电炉制造有限公司未付承揽合同价款2880000元，于本判决生效之日一次性付清；二、驳回原告西安西电鹏远重型电炉制造有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30418元，由原告负担578元，由被告负担29840元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。申请执行的期间为二年。审 判 长 邬 慧 彪审 判 员 斯琴高娃代理审判员 白  蓉二〇一五年五月三十日书 记 员 韩  静本判决法律条款链接：《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。