浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民终5182号 上诉人（原审被告）：五洋建设集团股份有限公司。住所地：浙江省绍兴市上虞百官街道江东北路****。 法定代表人：陈志樟，董事长。 委托诉讼代理人：林朴，浙江元祐律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：陈志樟，男，1966年1月31日出生，汉族，住浙江省杭州市拱墅区。 上诉人（原审被告）：丁雯，女，1976年1月29日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。 陈志樟、丁雯的共同委托诉讼代理人：沈建锋、王戡，浙江慕仁律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：恒丰银行股份有限公司杭州城东支行。住所。住所地：浙江省杭州市江干区秋涛北路**div> 代表人：王**，行长。 委托诉讼代理人：方素萍，浙江广政律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：中天建设集团有限公司。住所地。住所地：浙江省东阳市吴宁东路**iv> 法定代表人：楼永良，董事长。 委托诉讼代理人：何海宇，该公司法务。 上诉人五洋建设集团股份有限公司（以下简称五洋公司）、陈志樟、丁雯因与被上诉人恒丰银行股份有限公司杭州城东支行（以下简称恒丰银行）、中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）金融借款合同纠纷一案，不服浙江省杭州市江干区人民法院（2017）浙0104民初5477号民事判决，共同向本院提起上诉。本院于2018年7月6日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 五洋公司、陈志樟、丁雯上诉请求：1.改判一审判决第一项为归还借款本金14952328.59元，即减少借款本金25715.54元；2.改判一审判决第二项为罚息按照欠款本金14952328.59元计算，利率按照年利率5.22%执行；3.上诉费由恒丰银行承担。事实与理由：2017年3月6日，五洋公司还款134620.23元;2017年3月21日，五洋公司还款84876.18元，合计还款219496.41元。2017年1月1日——2017年3月21日产生利息为171825元，剩余47671.41元应抵充本金，故尚余本金为14952328.59元，并非14978044.13元，两者相差25715.54元。二、鉴于五洋公司近期现金流暂时性短缺，资产处置进度不如预期且筹融资渠道受限，面临多项债务问题。目前公司正在采取加速资产处置的推进及战略重组等方式筹集资金，以期尽早偿债以保护债权人的利益和维护社会经济秩序的稳定。五洋公司从整体社会效益出发，请求将逾期利息继续按照合同期内的年利率5.22%执行。 恒丰银行答辩称，一审判决利息计算方式符合合同约定，罚息应按照合同约定的年利率7.83计算。 中天公司同意五洋公司、陈志樟、丁雯的上诉意见。 恒丰银行向一审法院起诉请求：1.五洋公司立即归还恒丰银行借款本金1500万元、支付罚息329512.5元、支付复利2818.98元（罚息、复利按年利率7.83%计算，暂计至2017年6月30日止，2017年7月1日之后的罚息、复利按上述标准计算至实际清偿完毕之日止）；2.五洋公司立即向恒丰银行支付律师代理费150000元；3.中天公司、陈志樟、丁雯对五洋公司的上述债务向恒丰银行承担连带清偿责任；4.诉讼费用由五洋公司、中天公司、陈志樟、丁雯承担。 一审法院审理查明： 借款人：五洋公司 借款本金：1500万元。 借款期限：2016年9月30日至2017年2月28日。 合同执行利率：固定利率，年利率5.22%。 逾期利率标准：合同约定利率上浮50%。 约定还款方式：每月20日结息，结息日为付息日，借款最后到期时利随本清。 欠款情况：2017年1月1日起五洋公司未按期还息，2017年1月1日至2017年2月28日共计欠息128325元。2017年3月6日，五洋公司还款134620.23元；计算至2017年3月6日，产生复利657.57元、罚息19575元；经抵扣，计算至2017年3月6日，五洋公司已还清复利、罚息，尚欠利息13937.34元、本金1500万元。 2017年3月21日，五洋公司还款84876.18元；计算至2017年3月21日，产生复利45.47元、罚息48937.5元；经抵扣，截至2017年3月21日，五洋公司已还清复利、罚息、利息，尚欠本金14978044.13元。 自2017年3月22日暂计算至2017年6月30日，五洋公司尚欠罚息329030元，以借款本金14978044.13元为基数计算。 保证担保情况：中天公司对《流动资金借款合同》项下的债务承担连带保证责任，保证范围为主合同项下本金（1500万元）及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权的费用；保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。 陈志樟本人同时代替丁雯在《最高额保证合同》保证人处签字，为恒丰银行与五洋公司在2016年9月29日至2017年9月29日期间的全部授信业务合同项下的债务提供最高额连带责任保证；担保的最高债权本金余额为5000万元，保证范围为主合同项下本金及利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金和债权人实现债权的费用；保证期间为主合同项下债务履行期限届满之日起两年。 2014年7月7日，委托人丁雯、受托人陈志樟在浙江省杭州市国立公证处办理了关于授权委托书的公证，内容如下：丁雯系陈志樟配偶，陈志樟系五洋公司董事长、法定代表人、股东。丁雯特授权陈志樟为授权代理人，有权办理以下事宜：一、以陈志樟、丁雯夫妇家庭共有财产为抵（质）押物，为五洋公司及其控股（或关联）公司向金融机构申请融资业务提供抵（质）押保证时，代表丁雯作为财产持有（共有）人，签署相应抵（质）押合同文件及抵（质）押注销合同文件；二、在五洋公司及其控股（或关联）公司向金融机关申请融资时，需追加丁雯作为陈志樟配偶，提供个人连带责任保证时，代表丁雯签署相应合同文件。受托人在上述范围内所签署的相关法律文件，本委托人均予以认可并承担相应法律责任。委托时间自2014年8月1日至2016年12月31日。 一审法院另查明，恒丰银行为本案诉讼已支付律师费20000元。 一审法院审理认为：恒丰银行与五洋公司的金融借款合同关系，事实清楚、合法有效，借款人理应按期归还借款本息；五洋公司于2017年3月6日、2017年3月21日的还款，应当依次抵扣复利、罚息、利息、本金，恒丰银行计算有误，一审法院予以调整，经抵扣，一审法院确认，五洋公司所欠的复利、利息及截至2017年3月21日的罚息、部分本金已经还清，五洋公司还应归还恒丰银行借款本金14978044.13元，并支付暂计算至2017年6月30日的罚息329030元，此后罚息计算借款清偿之日止。现五洋公司未按约定履行还款义务，其行为构成违约，应承担相应的违约责任，即除还本付息外，还应承担恒丰银行支付的律师费损失；结合本案的实际情况，一审法院酌情支持律师费损失20000元。保证人中天公司、陈志樟、丁雯自愿对案涉借款提供连带责任保证，其保证责任成立，应对五洋公司的案涉债务承担连带清偿责任；各保证人与债权人没有约定保证份额，应当认定为连带共同保证；陈志樟在授权委托权限及委托期间内代替丁雯在《最高额保证合同》保证人处签订，应属有效，丁雯应对五洋公司的上述债务承担连带保证责任；对中天公司主张承担部分清偿责任的意见及丁雯主张不承担连带责任保证的意见，一审法院均不予采纳。但中天公司、陈志樟、丁雯履行保证责任后，根据法律规定，有权向借款人五洋公司追偿；追偿不能的部分，由中天公司、陈志樟、丁雯平均分担。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第三百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第四十二条第一款之规定，判决：一、五洋公司归还恒丰银行借款本金14978044.13元，于判决生效后十日内付清；二、五洋公司支付恒丰银行息329030元（暂计算至2017年6月30日，此后按中国人民银行有关规定及合同约定计算至借款清偿之日止），于判决生效后十日内付清；三、五洋公司支付恒丰银行律师费损失20000元，于判决生效后十日内付清；四、中天公司、陈志樟、丁雯对上述第一、二、三项债务承担连带清偿责任（其中陈志樟、丁雯在最高债权本金余额5000万元范围内承担连带清偿责任）；中天公司、陈志樟、丁雯履行连带清偿责任后，有权依法向五洋公司追偿；追偿不能的部分，由中天公司、陈志樟、丁雯平均分担；五、驳回恒丰银行的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费114694元，由恒丰银行承担932元，五洋公司、中天公司、陈志樟、丁雯承担113762元；财产保全费5000元，由五洋公司、中天公司、陈志樟、丁雯承担。 各方当事人在二审期间均未向本院提交证据材料。 本院审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。 本院认为，五洋公司未依约在2017年1月20日、2月20日的结息日支付利息，亦未在约定的还款日（2017年2月28日）归还借款，一审法院根据案涉借款合同约定的罚息、复利计算标准，结合五洋公司在2017年3月6日还款134620.23、2017年3月21日还款84876.18元的事实，分段计算利息、复利、罚息，并按照先抵扣复利、罚息、利息，后抵扣本金的顺序进行抵扣并无不当。五洋公司、陈志樟、丁雯要求不计收复利、逾期借款利息仍按合同期内利率计算缺乏依据，本院不予支持。五洋公司、陈志樟、丁雯的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6621元，由五洋建设集团股份有限公司、陈志樟、丁雯负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 敏 审判员 程雪原 审判员 朱晓阳 二〇一八年九月十七日 书记员 郑纤予