北京市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2015）二中民终字第03462号上诉人（原审原告，反诉被告）北京八优建筑装饰工程有限公司，住所地北京市大兴区兴华大街2段3号院波普中心4号楼601室。法定代表人隋雪娇，总经理。委托代理人赫英强，北京市盈科律师事务所律师。被上诉人（原审被告，反诉原告）高佩，女，1985年7月24日出生。委托代理人孙晓炜，北京市中洲律师事务所律师。上诉人北京八优建筑装饰工程有限公司（以下简称八优装饰公司）因装饰装修合同纠纷一案，不服北京市大兴区人民法院（2014）大民初字第5588号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人八优装饰公司之法定代表人隋雪娇及委托代理人赫英强、被上诉人高佩之委托代理人孙晓炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2014年12月，八优装饰公司起诉至原审法院称：2013年12月11日，我公司与高佩协商签订《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定由我公司为高佩的房屋提供装修服务。合同约定，工程开工日期为2013年12月12日，装修工程款为37万元，分三次支付（第一次付款于开工三日前支付20万元、第二次付款于工程进度过半支付15万元、第三次付款于竣工验收合格后支付2万元）。合同签订后，高佩迟延履行付款义务，在2013年12月11日，支付我公司工程款2万元，同月13日支付我公司工程款3万元，30日支付我公司工程款15万元。2014年3月，高佩入住该房屋，但是至今未给付我公司工程余款7万元。故诉至法院，要求1、判令高佩支付装修合同款7万元；2、判令高佩支付逾期付款违约金4200元；3、本案诉讼费由高佩承担。高佩辩称：八优装饰公司在施工中途撤场，未完成全部承揽的装修工程，无权要求我支付剩余工程款，应当驳回八优装饰公司的诉讼请求。根据八优装饰公司向法庭提交的证据，八优装饰公司在2014年3月9日擅自撤离了施工现场，部分工程没有完工，我们多次找到八优装饰公司要求复工，均不予答复，所以我们又找到其他施工单位进行施工，八优装饰公司在多种违约的情况下，应当承担违约责任支付赔偿款，我不同意支付剩余的7万元尾款，因为该部分的工程不是由八优装饰公司进行的施工，因为其违约，我们委托第二家施工队多支付8000元，该笔费用应该由八优装饰公司承担。八优装饰公司称我方未按照合同约定付款构成违约，此说法不成立，双方在进场前对资金给付作出了口头约定，经双方口头协商，八优装饰公司同意在开工前收取工程款2万元，在施工过程中收取28万元，竣工验收三个月后收取7000元。八优装饰公司在收取2万元后，我陆续支付255000元，共支付275000元。八优装饰公司同意我方的付款时间，如果不同意，可以不进场施工，既然施工了就是对我方的付款条件予以认可。八优装饰公司撤离现场时候，我方没有在场，并且没有通知我方。高佩反诉称：由于八优装饰公司超过了合同约定的竣工时间并撤离施工现场，我为了尽快开业、减少损失，无奈之下又找到第二家施工队将后续的工程完工。为此，我遭受巨大的经济损失，现提出反诉，1、请求法院判令八优装饰公司支付违约金15540元；2、由八优装饰公司承担因工程质量不合格造成的经济损失35109元；3、八优装饰公司承担因擅自中途撤场造成延期开业的经济损失32120元；4、八优装饰公司支付购买锅炉款25000元；上述共计107769元；5、反诉费由八优装饰公司承担。八优装饰公司对高佩的反诉辩称：我公司不同意高佩的反诉请求。理由如下：1、高佩请求支付违约金15540元的主张不能成立，本案纠纷的起因是因为高佩屡次违反合同约定，延迟支付工程款，导致双方发生矛盾和纠纷；2、高佩要求赔偿工程款35109元的主张不能成立，高佩主张我公司施工不合格，水管漏水造成损失，我公司不予认可，因为高佩无法准确的证明漏水发生的时间和漏水的原因。3、对于高佩主张的延期开业的经济损失32120元，对此，我公司不予认可，高佩因其违约，导致工期延误，故我公司不承担责任；4、对于高佩主张的锅炉款，我公司不予认可，我们双方在合同履行过程中，经协商一致，由我公司承担25000元锅炉款，该款应该在尾款中扣除，我公司在本案诉讼中的诉讼请求已经扣除了该笔款项。对于高佩主张的第二次施工内容，施工方江苏华泰公司出具的造价单有些造价是属于增项，不属于我公司当初为高佩提供的报价单，例如服务台背景柜等内容是增加的项目，并且造价比较高，所以对于超出的损失应该由高佩自行承担。原审法院经审理认为：八优装饰公司与高佩签订的北京市家庭居室装饰装修工程施工合同系双方当事人真实意思表示，且未违反相关法律法规的强制性规定，应属合法有效。双方当事人均应依约全面履行各自的义务。八优装饰公司与高佩在履行合同过程中，高佩虽未按合同约定的期限支付工程款，但是八优装饰公司在合理期限内未提出异议，应视为对合同中关于工程款给付期限条款的变更，高佩未按原合同约定的期限给付工程款不能构成违约，故对八优装饰公司主张高佩违约并要求高佩给付违约金的诉讼请求，法院不予支持；八优装饰公司要求高佩给付剩余工程款，但是，其在未完成装修工程，且双方未对已经完成的工程量进行确认的情况下，私自撤离施工现场，八优装饰公司亦未对其主张的事实向法院提供相应证据，故对八优装饰公司要求高佩给付剩余工程款的诉讼请求，法院不予支持；双方在合同中对施工期限约定开工日期为2013年12月12日，竣工日期为2014年2月25日，但是八优装饰公司至2014年3月9日才撤出施工现场，故对高佩主张八优装饰公司未按合同约定的期限完成施工任务的反诉主张，法院予以采信，根据八优装饰公司离场时间，法院确定八优装饰公司应向高佩支付违约金8880元；对于高佩要求八优装饰公司给付因工程质量不合格造成的经济损失35109元，因高佩在未与八优装饰公司对剩余工程进行确认且双方未达成一致意见的情况下，私自对原装修工程进行施工，而且，本案在审理过程中，高佩对漏水原因亦未向法院提供相应证据，故对高佩要求八优装饰公司给付经济损失35109元的反诉请求，法院不予支持；对于高佩要求八优装饰公司给付锅炉款的诉讼请求，因高佩不能对其已经支付的款项中是否已将该款扣除提供证据，故法院不予支持。综上，原审法院于2014年12月判决：一、北京八优建筑装饰工程有限公司给付高佩违约金八千八百八十元（于判决生效后十日内给付）；二、驳回北京八优建筑装饰工程有限公司的诉讼请求；三、驳回高佩其它的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决后，八优装饰公司不服，提出上诉，请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。其主要上诉理由为：原审法院认定“八优装饰公司在合理期限内未提出异议，应视为对合同中关于工程款给付期限条款的变更”没有依据；我公司提交的报价单与高佩提交的施工现场照片可相互印证，我公司对报价单上的项目均已完工，高佩提供的第三方施工公司的装修合同与报价单工程项目明细与我公司报价单项目明细并不一致；双方合同约定工程款的付款期限，并约定延期付款工期相应顺延，高佩延期付款我公司多次催要无果，只能无奈继续施工，中间垫付了大量材料费等，不应当承担工期延期的责任和损失。高佩同意原审判决。经审理查明：2013年12月11日，高佩（甲方）与八优装饰公司（乙方）协商签订《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》，约定由八优装饰公司为高佩位于月坛南街×号的房屋提供装修服务，施工面积240平米，开工日期为2013年12月12日，竣工日期为2014年2月25日，工程造价为37万元，报价单应当以《北京市家庭装饰工程参考价格》为参考依据，依据市场经济运作规则，本着优质优价的原则由双方约定，作为合同的附件，报价单应当与材料质量标准、制作安装工艺配套编制共同成为确定工程价款的根据；双方还约定，甲方未按合同约定支付工程款影响正常施工的，工期应当顺延；双方对工程验收约定，工程完工后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到竣工验收通知单后三日内组织验收，双方进行竣工验收前，乙方负责保护工程成品和工程现场的全部安全，双方未办理验收手续，甲方不得入住，如甲方擅自入住视同验收合格，由此造成的损失由甲方负责；双方对付款方式约定，合同签字生效后，甲方分三次支付工程款，第一次付款于开工三日前支付20万元、第二次付款于工程进度过半支付15万元、第三次付款于竣工验收合格后支付2万元；双方对违约责任约定，一方当事人无法继续履行合同的，应当及时通知另一方，并由责任方承担因合同解除而造成的损失；甲方无正当理由未按合同约定支付第二、三次工程款，每延误一日，应当支付乙方迟延部分工程款2‰的违约金；由于乙方责任延误工期的，每延误一日，乙方支付甲方本合同工程造价金额2‰的违约金；第十五条其他约定事项“此报价大厅部分区域墙面贴烤漆玻璃，含前台2个，含门头，含地暖，含14个镜台，含木门，墙，地砖，壁纸，石膏板、吊顶，含锅炉壹个，含钢化玻璃隔断，含蹲便，淋浴器，含木地板。（不含空调，消防改造，报审，活动关系，如因甲方原因造成工程不能按时完工的，由甲方负责乙方损失，不含灯具！”；另，双方在合同中约定，由八优装饰公司负责为高佩购买并安装锅炉一个，后双方对有关锅炉事项口头约定，由八优装饰公司支付高佩25000元锅炉款，剩余款项由高佩支付。八优装饰公司与高佩签订上述协议后，于2013年12月11日开始进行施工。2014年3月9日，八优装饰公司与高佩因工程款给付及工程质量发生纠纷，八优装饰公司未完成施工即从施工现场离开，双方未对八优装饰公司已经进行的工程量予以确认。经查明，高佩于2013年12月11日支付八优装饰公司工程款2万元，同月13日支付工程款3万元，同月30日支付工程款15万元。后在八优装饰公司施工过程中，高佩支付八优装饰公司工程款75000元。原审审理中，高佩反诉主张因八优装饰公司在装修期间的工程质量不合格并私自撤离施工现场，致使其再次对房屋进行了装修，造成经济损失35109元。为此，高佩向法院提供其与江苏华泰装饰工程有限公司签订的装修合同、报价单、发票，与山东沾化百富嘉业食品有限公司签订的赔偿协议、付款收据，因修理室内漏水支付修理费收据，现场照片等证据予以证明。经法庭质证，八优装饰公司对高佩提供的其与江苏华泰装饰工程有限公司签订的装修合同、报价单、发票等证据表示，二次装修是高佩委托其他装修公司对工程进行的变更和增项施工，与其公司无关；因无法证明漏水原因，对高佩提供的与山东沾化百富嘉业食品有限公司签订的赔偿协议、付款收据，因修理室内漏水支付修理费收据及现场照片等证据不予认可。另，八优装饰公司认可撤场时两个镜台没有安装、部分清理垃圾没有完成。本院审理中，八优装饰公司认可大厅圆柱要做乳胶膜效果、以及门边一小块踢脚线、赠送的保洁没有完成，圆柱费用为1800元、踢脚线300元，高佩另行委托的公司大厅圆柱做的是眼镜效果，与乳胶膜效果价格不一致。八优装饰公司提交其员工温家乐与高佩手机短信证据一份，时间为2014年3月1日上午7点59分，内容为“你好高总！昨晚回来我也想了！大家山南海北遇到一起做点事都是缘分！所以我也一在退让！不想把关系搞坏了！那就按照你说的。我先垫钱把木工活，瓦工活，壁纸，木地板玻璃弄完！你立码给我们三万元整！余款肆万元正从今天起3个月内付清！请你遵守承诺！不许改变！望我们合作愉快！八优装饰，温家乐！”拟证明高佩延迟付款的事实。高佩不认可上述证据的真实性。上述事实，有双方当事人陈述、北京市家庭居室装饰装修工程施工合同、报价单、收据、高佩与江苏华泰装饰工程有限公司签订的装修合同、报价单、发票，高佩与山东沾化百富嘉业食品有限公司签订的赔偿协议、付款收据、短信证据及现场照片等证据在案佐证。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。八优装饰公司与高佩签订的《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效，双方当事人均应依约全面履行各自的义务。根据现已查明的事实，高佩未在合同约定的时间内支付工程款，双方因此产生争议。从八优装饰公司提交的短信可以看出八优装饰公司与高佩对延期付款一事曾进行过协商，八优装饰公司最终同意把木工活，瓦工活，壁纸，木地板玻璃完成后高佩支付3万元，余款4万元应于2014年6月1日前付清，故可以认定八优装饰公司认可了高佩至2014年3月1日时的付款状态，即高佩在此之前的延迟付款情况，不构成违约。同时，虽八优装饰公司未在合同约定的期限内完成涉案工程，但根据双方合同的约定，高佩延迟付款导致工程延期，故对高佩主张八优装饰公司未按合同约定的期限完成施工任务的反诉主张，本院不予支持。八优装饰公司在未完成全部工程量的情况下撤场，双方并未办理竣工验收结算手续。故，八优装饰公司主张高佩支付延期付款违约金的主张，本院亦不予支持。高佩主张其与案外人江苏华泰装饰工程有限公司签订的装修合同、报价单中约定的项目均是八优装饰公司未完成的项目，对此八优装饰公司不予认可，且上述装修合同与报价单中的内容与双方签订的《北京市家庭居室装饰装修工程施工合同》第十五条约定的工程内容除“服务台侧面钢化烤漆玻璃、不锈钢踢脚线制作安装”部分重合外，并不一致，故高佩的上述主张，本院不予采信。现高佩已经另行委托案外人对涉诉工程进行施工，并入住使用，故对于八优装饰公司未完成的工程量，其自认部分，本院予以确认，同时本院根据双方签订的装饰装修合同等相关证据并综合考虑全案情况，酌情确定八优装饰公司未完成部分工程款共计为3000元。现双方工程款总计为37万元，高佩已支付275000元，扣除锅炉费25000元及未完成工程量3000元，高佩仍应向八优装饰公司支付工程款共计67000元。对于高佩要求八优装饰公司给付因工程质量不合格造成的经济损失35109元，因高佩在未与八优装饰公司对剩余工程进行确认且双方未达成一致意见的情况下，另行委托他人对原装修工程进行施工，且已实际使用，故对高佩要求八优装饰公司给付经济损失35109元的反诉请求，本院不予支持。高佩主张八优装饰公司承担因擅自中途离场造成延期开业的经济损失的反诉请求，无法律依据，本院亦不予支持。对于高佩要求八优装饰公司给付锅炉款的反诉请求，已在高佩应付剩余工程款中扣除，故本院对此亦不予支持。综上所述，对于原审法院处理不当的，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，本院判决如下：一、撤销北京市大兴区人民法院（2014）大民初字第5588号民事判决；二、高佩于本判决生效后十日内给付北京八优建筑装饰工程有限公司工程款六万七千元；三、驳回北京八优建筑装饰工程有限公司的其他诉讼请求；四、驳回高佩的反诉请求。一审本诉案件受理费828元，由高佩负担700元（于本判决生效后七日内交纳），由北京八优建筑装饰工程有限公司负担128元（已交纳），反诉案件受理费1228元，由高佩负担（已交纳）；二审案件受理费1656元，由高佩负担1400元（于本判决生效后七日内交纳），由北京八优建筑装饰工程有限公司负担256元（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  王羽红审 判 员  史 伟代理审判员  纪灵筠二〇一五年五月十八日书 记 员  徐方烁