陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）西中民二终字第00406号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地西安市科创路168号西电科技园E栋。负责人原廷会，该分公司总经理。委托代理人王香，陕西仁达律师事务所律师。委托代理人唐秋菊，陕西仁达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张德新。被上诉人（原审被告）韩涛，西安市华威汽车贸易有限公司员工。被上诉人（原审被告）西安市华威汽车贸易有限公司。住所地西安市浐灞生态园通塬路****号。法定代理人马一兵，该公司董事长。委托代理人乔茂林，陕西致易衡律师事务律师。原审被告韩东升。上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称平安保险陕西分公司）因与被上诉人张德新、韩涛、西安市华威汽车贸易有限公司（以下简称华威汽车贸易公司）、原审被告韩东升机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市灞桥区人民法院（2014）灞民初字第03220号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2013年9月5日18时50分许，韩涛驾驶陕A×××××（临）号车【车主韩东升，该车在平安保险陕西分公司保有交强险及商业险（保额300000元并保有不计免赔险）】沿沪河东路由南向北行驶至环岛路丁字路口时，适逢张德新骑陕D0572**号电动自行车沿浐河东路由南向北行驶至此，两车相撞，致张德新受伤。该事故经西安市公安局交通警察支队灞桥大队认定，韩涛负事故全部责任（陕A×××××（临）号车系在华威汽车贸易公司维修期间，由华威汽车贸易公司员工韩涛驾驶发生该起事故）。事发后张德新被送往西安昆仑医院（西安创伤医院）住院治疗78天，经诊断为：重型开放性颅脑损伤；右颞硬膜外血肿；右颞骨骨折；左颞叶脑挫裂伤；蛛网膜下腔出血；头皮下血肿；右耳外漏；右侧肋骨骨折；右肩胛骨骨折。治疗及复查共花费医疗费69884.94元（120急救及担架费260元、门诊费1613.3元、住院费66755.14元、复查费1256.5元）。期间华威公司支付费用共计63073.3元（医疗费：60813.3元、120急救及担架费260元、现金2000元），住院期间华威汽车贸易公司对张德新进行了护理。诉讼期间，张德新申请对伤残等级、后续治疗费、后期护理费及误工期限进行鉴定，经西安市中级人民法院委托，西安交通大学法医学司法鉴定中心对张德新申请项目进行了鉴定，鉴定意见为“1、张德新因交通事故导致颅脑损伤，伤残等级属九级。2、张德新目前不存在需要后期临床治疗的情况。3、张德新本次损伤的护理期限为三个月，误工期限为陆个月”。另查明，张德新育有一子张萌（1998年8月13日出生）、一女张梦瑶（2011年8月17日出生），张德新（兄弟姐妹共计5人）父亲张某甲（1932年1月24日出生）、母亲张某乙（1932年12月16日出生）均在山东省单县高老家乡生活。2013年10月31日，张德新诉至灞桥区人民法院称，2013年9月5日18时50分许，韩涛驾驶陕A×××××（临）号车沿沪河东路由南向北行驶至环岛路丁字路口时，适逢张德新骑陕D0572**号电动自行车沿沪河东路由南向北行驶至此，两车相撞，致张德新受伤。事发后张德新被送往西安昆仑医院（西安创伤医院）住院治疗78天，经诊断为：重型开放性颅脑损伤；右颞硬膜外血肿；右颞骨骨折；左颞叶脑挫裂伤；蛛网膜下腔出血；头皮下血肿；右耳外漏；右侧肋骨骨折；右肩胛骨骨折。期间华威汽车贸易公司支付了部分住院期间的治疗及相关费用后，其他费用没有支付。现诉至法院要求：1、判令韩涛、韩东升、华威汽车贸易公司、平安保险陕西分公司赔偿张德新医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费、财产损失、鉴定费共计202298.5元、2、判令诉讼费由韩涛、韩东升、华威汽车贸易公司、平安保险陕西分公司承担。韩涛表示对此次事故的发生自己没有异议，其为华威公司的员工，答辩意见同华威公司。韩东升经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。华威汽车贸易公司表示对此次事故的发生没有异议，称该车在平安保险陕西分公司处保有交强险及商业险，应首先由保险公司进行理赔，超出部分愿意依法承担。另外，张德新住院期间公司进行了护理。平安保险陕西分公司对事故发生的事实没有异议，称肇事车辆在其分公司保有交强险及商业险，愿意在交强险限额内分项赔偿，在商业险限额内按照保险合同及事故责任比例赔偿。另外按照合同约定应扣除非医保外用药（按照医疗费用的15%扣除）。原审法院认为，公民的健康权受法律保护。西安市公安局交通警察支队灞桥大队就本次事故作出的交通事故认定书对事故发生的事实认定及责任划分客观公正，应做为本案的处理依据。机动车发生交通事故造成人身伤害的，由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的按照责任比例由侵权人予以赔偿。故平安保险陕西分公司应当在交强险保险责任限额范围内进行赔偿。不足部分，按照商业三者险保险合同予以赔偿。因肇事车辆陕A×××××（临）号车系在华威汽车贸易公司维修期间由华威汽车贸易公司员工韩涛驾驶发生的交通事故，韩东升（车辆所有人）对损害的发生没有过错，故不承担赔偿责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故在不属于交强险及商业险赔偿范围内的相关赔偿项目及赔偿不足部分，应有华威汽车贸易公司承担。张德新要求赔偿医疗费之诉讼请求，于法有据，本院予以支持，然张德新要求赔偿其在西京医院治疗的相关费用未能提供门诊病历和医疗费票据相互印证，故本院对张德新主张的该部分医疗费用，不予支持。张德新要求赔偿住院伙食补助费之诉讼请求，于法有据，本院依法予以支持。张德新要求赔偿营养费之诉讼请求，虽医嘱中没有加强营养之意见，本院考虑张德新伤情结合住院天数酌情予以支持。张德新要求赔偿护理费之诉讼请求，根据鉴定意见书，本院对张德新该项诉讼请求予以支持。张德新要求按照120元／天赔偿误工费之诉讼请求，本院予以支持。误工期限应以住院期间结合鉴定意见予以认定。张德新要求赔偿交通费之诉讼请求，本院酌情予以支持。张德新要求赔偿残疾赔偿金之诉讼请求，因张德新在发生事故时已在镇连续居住一年以上且以城镇的稳定收入作为主要生活来源，故应按照城镇标准计算残疾赔偿金。张德新要求赔偿被扶养人生活费之诉讼请求，于法有据，本院依法予以支持，然根据户口本认定被扶养人生活费应按照农村居民标准进行计算，事故发生时为2013年9月5日，故计算标准应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均年生活消费支出标准计算。张德新要求赔偿精神损害抚慰金之诉讼请求，本院依法予以支持。张德新要求赔偿财产损失，但庭审提供的电动车购买票据不能直接证明其财产损失情况，故本院对张德新该项诉讼请求，不予支持。张德新要求赔偿鉴定费之诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后30日内在交强险范围内赔偿原告张德新医疗费10000元、伤残赔偿金91432、交通费1000元、被扶养人生活费11764.5元（张萌：5115元x3年×20%×50%＋张梦瑶：5115元×16年×20%x50%＋张某甲、张某乙：5115元×10年×20%x20%）、精神损害抚慰金2000元、误工费3803.5元共计120000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效后30日内在商业险范围内赔偿原告张德新医疗费59884.94元、护理费16800元（78天×100元＋90天×100元）、误工费30960元（120元×78天＋120元×180天）、住院伙食补助费2340元（30元×78天）、营养费1560元（20元×78天）共计111544.94元（自该赔偿款中支付给被告华威公司70873.3元）。三、被告西安市华威汽车贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告张德新鉴定费1600元（与主文二合并执行）。四、驳回张德新索赔财产损失的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元原告已预交，现由原告承担500元，由被告华威公司承担2800元（与主文二合并执行）。宣判后，平安保险陕西分公司不服，向本院提起上诉称，1、根据张德新提供的陕西雅佳装饰工程有限公司的劳动合同、工资表的地址，上诉人实地调查时发现该公司并不在张德新所提供的地址办公，经工商信息查询未找到该企业注册的任何信息。其所提供证据不具备按城镇标准计算的条件。故应按农业标准进行计算。二审法院应依法改判张德新残疾赔偿金为26012元。2、一审判决第一项、第二项误工费金额共计为34763.5元，与鉴定意见相悖。应予纠正。由于上诉人与张德新在误工期限问题争议大，后委托鉴定单位进行鉴定，根据鉴定意见误工期限为6个月计180天，根据一审法院的费用标准每天120元，计算误工费用为120元x180天=21600元；一审法院计算的费用超出了该范围。二审法院应予纠正。3、一审判决第二项护理费计算金额与鉴定意见相背，根据鉴定意见护理期限为三个月计90天，根据一审法院的费用标准每天100元，计算金额为9000元，一审法院计算了16800元明显错误。二审法院应予以纠正。4、一审判决关于营养费判决1560元的依据是“原告要求被告赔偿营养费之诉讼请求，虽医嘱中没有加强营养之意见，本院考虑原告伤情结合住院天数酌情予以支持”。根据最高院人损解释第二十四条规定，无医嘱便无营养费。二审应予纠正。5、根据民事诉讼法第二百条第十一项的规定判决超出诉讼请求的为错误判决。一审法院判决第二项医疗费59884.94元内容不是张德新的诉讼请求，超出张德新诉讼请求判决与法相悖；判决被告向被告承担支付义务，与民事诉讼不告不理原则相悖。其判决内容为自该赔偿款中支付给华威汽车贸易公司70873.3元，该费用支付给华威汽车贸易公司，很明显该项判决是给另一被上诉人（一审被告）判决的金额。张德新诉讼请求中并无该医疗费用诉请，华威汽车贸易公司在本案中处于被告诉讼地位，其未提出反诉，亦无诉请。难道说原告是在帮另一被告打官司吗？二审法院对该判决内容应予撤销。一审法院在审理侵权责任即机动车交通事故责任纠纷案件中同时审理商业保险合同纠纷，与一起诉讼只解决一个纠纷案由诉讼程序违背。综上所述，1、请求依法改判（2014）灞民初字第03220号民事判决第一项伤残赔偿金为26012元，撤销误工费3803.5元的内容；依法撤销判决第二项医疗费59884.94元、营养费1560元及自该赔偿款中支付给华威汽车贸易公司70873.3元内容；改判护理费为9000元、误工费为21600元。二、判决被上诉人承担二审诉讼费用。张德新辩称，1、我工作的公司工商信息是存在，只是办公地点搬了。搬到太白立交东北角盛龙广场1单元1102室。我在西安工作上班三四年了。到西安也很多年了。2、应该按照到定残之日前一天计算误工的期限，按照这个算下来是15个月，一审实际按照8个月左右的时间计算的。3、住院期间以及出院后护理的三个月算误工标准。4、对方所说没有医嘱的说法是不正确的，有无遗嘱只是参考，要根据受害人的实际伤残来计算营养费。5、保险公司不论我诉没诉，华威汽车贸易公司有没有反诉，他们都应该赔偿。华威汽车贸易公司辩称：我们认为上诉人上诉的理由不能成立的。1、上诉人说一审张德新未起诉70873元的医疗费等内容，我们认为没有依据且是错误的。事实上一审张德新在起诉诉讼请求里就包含了全部的医疗费。2、在一审中我方已经明确表示要求保险公司在本案中承担保险责任，我们并向法院提交了车辆保险的商业险及交强险的保险单。3、保险公司在一审也明确表示愿意在交强险和商业险的合同范围内承担保险责任。所以说在一审中，就保险合同的赔付问题，没有发生过任何争议。现在上诉人在二审提出保险合同不能在交通事故案件中审理，我们认为其违反了禁止反言的法律规定。4、保险公司的上诉理由说审理机动车事故中，不能审理商业保险，我们认为这个观点是错误的，车辆办理了交强险和商业险，那么在交通事故发生后起诉到法院，依据相关的法律规定，这类案件是可以同时审理的。上诉人的说法没有任何事实及法律依据。5、关于赔偿的数额问题，我们同意按照法律规定的数字和原则进行计算。6、一审法院的判决结果我们是认可的，我们认为是合理合法的。韩涛、韩东升二审期间，未到庭应诉，亦未提交书面答辩。经审理查明，二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，平安保险陕西分公司上诉称应按农业标准计算张德新残疾赔偿金，但未提供证据证明其主张，原审法院按照张德新在城镇连续居住一年以上，且在陕西雅佳装饰工程有限公司工作的事实，判决按照城镇标准计算张德新残疾赔偿金正确，平安保险陕西分公司的该项主张，没有证据佐证，本院不予支持。西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定张德新因本次交通事故损伤护理期限为3个月，误工期限为6个月，原审法院结合张德新住院78天的事实，按照护理期限168天，误工期限258天计算护理费、误工费及其营养费并无不当，但在判决第二项中未扣减在交强险中已赔付的3803.5元误工费，属计算失误，应予变更。关于华威汽车贸易公司在救治张德新期间垫付的费用问题，原审法院本着鼓励在交通事故中及时救治伤者及减少诉累，在本案中一并处理，并不侵犯平安保险陕西分公司的合法权利，本院予以维持。据此，平安保险陕西分公司上诉主张，不予支持。原审判决基本正确，唯张德新误工费计算失误，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第03220号民事判决的第一、三、四项；二、变更西安市灞桥区人民法院（2013）灞民初字第03220号民事判决的第二项为，本判决生效后30日内，中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在商业险范围内赔偿张德新医疗费59884.94元、护理费16800元（78天×100元＋90天×100元）、误工费30960元（120元×78天＋120元×180天）扣减3803.5为27156.5元、住院伙食补助费2340元（30元×78天）、营养费1560元（20元×78天）共计107741.44元（自该赔偿款中支付给华威公司70873.3元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费3256元，平安保险陕西分公司已预交，由平安保险陕西分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王宏审 判 员  董凡代理审判员  张伟二〇一五年五月二十九日书 记 员  高柱