福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2018)闽05刑终892号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院。 上诉人（原审被告人）施丽双，女，1978年8月8日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，无业，住晋江市。曾因犯贩卖毒品罪于2012年3月16日被判处有期徒刑三年六个月，2015年2月12日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2017年7月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 指定辩护人蔡章蓬，泉州市法律援助中心律师。 原审被告人许明田，男，1983年1月5日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，无业，住晋江市。曾因犯诈骗罪于2002年10月28日被判处有期徒刑七个月，2002年12月23日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕，2018年5月17日被取保候审。 原审被告人许欣欣，男，1989年12月8日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，无业，住晋江市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年7月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕，2018年3月17日被取保候审。 福建省石狮市人民法院审理石狮市人民检察院指控原审被告人施丽双犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、原审被告人许明田、许欣欣犯贩卖毒品罪一案，于2018年5月18日作出(2018)闽0581刑初586号刑事判决。原审被告人施丽双不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，对上诉人施丽双犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪部分进行公开开庭审理，对原审被告人许明田、许欣欣犯贩卖毒品罪部分进行书面审理。泉州市人民检察院指派检察员余冬阳等出庭履行职务。上诉人施丽双及其辩护人蔡章蓬到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，一、贩卖毒品 1、2017年6月的一天，被告人施丽双在其租住的石狮市，以人民币300元卖1包毒品甲基苯丙胺给被告人许明田。 2、2017年6月的一天，被告人施丽双将1包毒品甲基苯丙胺放在石狮市灵秀镇双奇汽车城旁公寓9楼消防栓上，以人民币200元卖给被告人许明田。后被告人许明田在晋江市，将毒品以人民币300元卖给被告人许欣欣。 3、2017年7月7日，被告人施丽双将1包毒品甲基苯丙胺扔到石狮市灵秀镇双奇汽车城旁公寓楼下，以人民币300元卖给被告人许欣欣。后被告人许欣欣在晋江市家中，将毒品以人民币400元卖给王某。 二、容留他人吸毒 2017年6月间，被告人施丽双在其租住的石狮市，先后三次容留被告人许明田吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）。 2017年7月18日，公安人员在石狮市抓获被告人施丽双，并先后抓获被告人许明田、许欣欣。 原判认定上述事实的证据有证人蔡某、王某的证言及辨认笔录，租房合同、支付宝转账记录，微信聊天转账记录，银行交易明细，扣押物品清单、扣押笔录及照片，检验报告，公安机关工作说明，户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书，在押人员评审鉴定表，被告人施丽双、许明田、许欣欣的供述等。 原判认为，被告人施丽双、许明田、许欣欣故意贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人施丽双三次贩卖毒品，情节严重。被告人施丽双三次容留他人吸食毒品甲基苯丙胺，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人施丽双一人犯数罪，应当实行数罪并罚。被告人施丽双曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑的贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，是毒品犯罪的再犯及累犯，予以从重处罚。被告人许明田有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人施丽双、许明田、许欣欣归案后均能如实供述罪行，均予以从轻处罚。被告人许明田在押期间能遵守监规、表现良好，具有一定的悔罪表现，酌情予以从轻处罚。被告人施丽双归案后在侦查阶段如实供述犯罪事实，其行为系坦白。被告人施丽双在归案后能协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，但被抓捕嫌犯因证据不足而不捕，其行为虽不属立功，但能充分体现被告人施丽双在主客观方面都具有一定悔罪表现，酌情予以从轻处罚。据此判决：一、被告人施丽双犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币三千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币四千元；二、被告人许明田犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元；三、被告人许欣欣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；四、扣押在案的作案工具乐视LeX620手机、PHLIPS手机、MeituT8手机、KoobeeM9手机各1部，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理；追缴被告人施丽双、许明田、许欣欣的违法所得分别为人民币800元、300元、400元，予以没收，上缴国库。 上诉人施丽双诉称，其仅贩卖二次毒品，系自首，归案后配合公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，是立功；原判量刑过重，请求改判或发回重审。其辩护人提出，施丽双归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，且能够协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有一定的悔罪表现；其涉案毒品数量较少，违法所得仅有800元；原判量刑偏重，建议对其减轻处罚。 出庭检察员提出，原审判决认定上诉人施丽双犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，上诉人施丽双的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。 经审理查明，原判认定上诉人施丽双犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、原审被告人许明田、许欣欣犯贩卖毒品罪的事实清楚，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认： 1.证人王某的证言、微信聊天转账记录，证实其以400元的价格向原审被告人许欣欣买1小包毒品甲基苯丙胺，并通过微信转账方式支付毒资的事实。 2.证人蔡某的证言及辨认笔录、租房合同、支付宝转账记录，证实2017年5月20日开始上诉人施丽双先后租住在石狮市的事实。 3.中国建设银行交易明细清单及扣押物品清单、扣押物品照片等，证实从上诉人施丽双处扣押的建设银行卡记录了许明田向施丽双购买毒品转账人民币200元的事实。 4.微信聊天及转账记录，证实2017年7月7日上诉人施丽双与原审被告人许欣欣互加微信后，许欣欣通过微信转账人民币300元给施丽双。 5.扣押物品清单、扣押笔录、扣押物品照片，证实从上诉人施丽双处扣押了MeituT8手机、KoobeeM9手机各1部，从原审被告人许明田、许欣欣处分别扣押PHLIPS手机和乐视LeX620手机各1部。 6.公安机关工作说明，证实上诉人施丽双及原审被告人许明田、许欣欣被抓获归案的经过。 7.户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书等，证实上诉人施丽双、原审被告人许明田、许欣欣的前科及基本身份情况。 8.上诉人施丽双在侦查阶段供称，石狮市是其一个人在居住，许明田在其租住的901房间吸食过三次冰毒。2017年6月份的一天，许明田到其租住的901房间找其，拿300元现金让其卖一点冰毒给他，其就拿了1小包约0.4-0.6克给他，是用透明塑料袋装的。大概过了几天，许明田打电话找其买200元冰毒，说是帮许欣欣买的，其让许明田把钱存到其建行卡里，后其把外面用纸巾包装、里面用透明塑料袋包装的一包净重0.3克的冰毒放在其租住的公寓9楼消防栓上，让许明田过来取，后来毒品被许明田拿走了。7月7日上午，许欣欣联系其要买300元冰毒，并微信转账300元给其，收款后其让许欣欣到其家楼下拿冰毒，其把1包透明塑料袋包装的净重0.3克的冰毒从楼上扔下去给许欣欣。 9.原审被告人许明田供称，2017年6月份的一天下午，其到双奇公寓901房间找施丽双，给了她300元现金，施丽双从房间里面拿出1小包冰毒给其，是用透明塑料袋包装的，外面再用纸巾包着，净重0.5-0.6克左右。大概过了一个星期左右的一天傍晚，许欣欣给其300元现金，让其帮买1个冰毒，其联系施丽双后，施丽双让其把钱存到她的建行卡，其往卡上存了200元后，施丽双告诉其冰毒已经放在她原来住的公寓9楼消防栓上，其在消防栓处拿到1小包冰毒，也是用透明塑料袋包装的，外面包着纸巾，重0.4-0.5克。2017年6月份，其在施丽双住的双奇公寓901房间吸食过三次冰毒。冰毒和吸毒工具都是施丽双的。 10.原审被告人许欣欣供称，其通过电话联系许明田购买冰毒，许明田来其家中拿走300元现金后去找人买冰毒，买到后拿到其家中给其。2017年7月7日，王某通过微信找其买冰毒，并转了400元给其，其收到钱后电话联系施丽双，并加了施丽双微信，后通过微信转账300元向她购买冰毒，其骑车到施丽双楼下，施丽双用塑料袋将冰毒包起来从楼上扔下来给其，其拿到毒品就叫王某到其家门口，其把毒品交给王某，这次，其从中获利100元。 上诉人施丽双诉称其没有以人民币300元的价格贩卖1包毒品甲基苯丙胺给原审被告人许明田，经查，原审被告人许明田供述其于2017年6月份的一天下午到施丽双租住的石狮市向施丽双购买人民币300元的毒品甲基苯丙胺的事实，上诉人施丽双归案后亦曾供认，上诉人施丽双在侦查阶段的供述与原审被告人许明田的供述能够相互印证，足以认定施丽双于2017年6月贩卖1包毒品甲基苯丙胺给许明田并收取毒资300元的事实，故对此上诉意见不予采纳。 本院认为，上诉人施丽双、原审被告人许明田、许欣欣违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人施丽双多次贩卖毒品，属情节严重。上诉人施丽双提供场所，多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人施丽双犯数罪，应当数罪并罚。上诉人施丽双曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，系累犯，且系毒品再犯，予以从重处罚。原审被告人许明田有犯罪前科，酌情从重处罚。上诉人施丽双、原审被告人许明田、许欣欣归案后均能如实供述罪行，予以从轻处罚。上诉人施丽双诉称其有立功表现，经查，上诉人施丽双归案后虽协助公安机关抓获他人，但目前认定该人涉嫌犯罪的事实不清、证据不足，石狮市人民检察院已决定对其不批准逮捕，故上诉人施丽双的行为不构成立功，对此上诉意见不予采纳。原审判决定罪准确，审判程序合法，且根据本案的事实、情节，对上诉人施丽双、原审被告人许明田、许欣欣的量刑适当，对上诉人施丽双及其辩护人要求改判的意见不予采纳。对出庭检察员建议维持原判的意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第六十九条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  许新明 审判员  陈希进 审判员  李玮玲 二〇一八年九月二十五日 书记员  林超展 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 －10－ －9－