呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2018）内01民终2395号上诉人（原审被告）：王颖，系江苏溧阳晶鑫建设有限公司内蒙古分公司办公室工作人员，现住内蒙古自治区呼和浩特市。被上诉人（原审原告）：玉泉区红远方建材经销部。经营者：方元洪，现住内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区。被上诉人（原审被告）：谯井雄，现住内蒙古自治区呼和浩特市。委托诉讼代理人：李桂兰，内蒙古河洋律师事务所律师。原审被告：江苏溧阳晶鑫建设有限公司。法定代表人：许普林，该公司执行董事。原审被告：江苏溧阳晶鑫建设有限公司内蒙古分公司。负责人：贾斌，该公司经理。委托诉讼代理人：孟瑞芳，慧聪律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜磊，慧聪律师事务所律师。上诉人王颖因与被上诉人玉泉区红远方建材经销部（以下简称红远经销部）、被上诉人谯井雄、原审被告江苏溧阳晶鑫建设有限公司（以下简称晶鑫公司）、原审被告江苏溧阳晶鑫建设有限公司内蒙古分公司（以下简称晶鑫公司内蒙古分公司）买卖合同纠纷一案,不服呼和浩特市玉泉区人民法院（2018）内0104民初989号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月4日立案后，依法组成合议庭，二审期间当事人未提交新证据也未提出新理由，经过阅卷、询问当事人后对本案进行了审理。本案现已审理终结。王颖上诉请求：1、撤销一审判决中第三项，即"王颖对上述第一项的款项承担连带清偿责任"，并驳回红远经销部对王颖的诉讼请求；2、诉讼费由红远经销部负担。事实与理由：一、一审判决依据《木材购销合同》第五条，认定王颖承担连带保证责任，属适用法律错误。王颖系公司员工属职务行为，不应承担担保责任。二、关于供应模板的数量不认可。红远经销部未答辩。谯井雄辩称，王颖应当承担担保责任。晶鑫公司未发表陈述意见。晶鑫公司内蒙古分公司述称，王颖的签字代表公司是职务行为，不应承担担保责任。红远经销部向一审法院起诉请求：1、晶鑫公司、晶鑫公司内蒙古分公司、王颖、谯井雄支付货款239656元；2、晶鑫公司、晶鑫公司内蒙古分公司、王颖、谯井雄支付违约利息（以239656元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍，从2017年9月26日起计算至实际付清为止）。一审法院认定事实：2017年9月26日，谯井雄与红远经销部及晶鑫公司内蒙古分公司签订《木材购销合同》，约定红远经销部向谯井雄施工的××县工地供应木方、模板，晶鑫公司内蒙古分公司提供担保。合同第一条对供应木方的规格及单价进行约定，并在数量一列注明以红远经销部送货单上开具的数量金额，经谯井雄的收货人签字认可为准。合同第二条第3款约定，供货产品数量及质量由谯井雄的收货人验收，货物数量及金额以谯井雄的收货人在送货单上签字为准，作为红远经销部与谯井雄、晶鑫公司内蒙古分公司的结算依据，并指定收货人为乔渊。合同第五条约定，合同责任由所盖公章单位、所属分公司、项目部及签订人承担。合同签订后，红远经销部于2017年9月28日依约供货239656元，谯井雄在供货单上签字确认。2018年1月5日，晶鑫公司内蒙古分公司向红远经销部发出对账函，经红远经销部核对，模板供应2660块，其他无异议。另查明，王颖系晶鑫公司内蒙古分公司工作人员，签订合同时持有晶鑫公司内蒙古分公司于2017年9月25日出具的委托书，代理事项为签订木材购销合同事宜。一审法院认为，本案争议焦点为：1、晶鑫公司内蒙古分公司担保行为是否有效，若无效如何处理；2、王颖是否承担责任。关于晶鑫公司内蒙古分公司担保行为的效力问题。《中华人民共和国担保法》第十条规定，企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人；第二十九条规定，企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定，有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。晶鑫公司内蒙古分公司系晶鑫公司设立的分支机构，其为红远经销部与谯井雄买卖合同提供的保证担保违反了法律的强制性规定，担保无效。《中华人民共和国担保法》第五条第二款规定，担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定：主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。也就是说担保合同无效并非表示担保人可以就此免责，也并不代表债权人可以当然要求保证人对主债务未获清偿的部分承担连带责任，而是应当结合双方当事人的过错程度，确定不同的责任分担方式。关于过错的认定，违反法律法规的强制性规定导致担保合同无效的,应认定双方当事人均有过错。因此，红远方经销部和晶鑫公司内蒙古分公司对担保合同无效均存在过错。晶鑫公司内蒙古分公司依法承担债务人谯井雄不能清偿部分的二分之一。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。因此，晶鑫公司应该承担上述责任。关于王颖是否承担责任的问题。因其签订《木材购销合同》时持有晶鑫公司内蒙古分公司为其出具的授权委托书，被告晶鑫公司内蒙古分公司对此亦认可，说明其签字是职务行为。但《木材购销合同》第五条约定"合同责任由所盖公章单位、所属分公司、项目部及签订人承担"，也就是说签订合同的个人要与公司、分公司及项目部一并承担责任系合同明确约定，该约定符合契约自由原则，不违反法律禁止性规定，应为有效。因为晶鑫公司内蒙古分公司及王颖在合同中是以担保人的身份签字盖章，且未明确是一般保证还是连带保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。王颖应该承担连带保证责任。关于红远经销部供应模板数量是2260张还是2660张的问题。红远经销部提供送货单中载明模板数量为2660张,谯井雄作为合同相对人收货确认。晶鑫公司内蒙古分公司出具《对账函》，红远经销部回复的数据也是2660张。一审法院确认模板供货数量为2660张。晶鑫公司内蒙古分公司认为谯井雄非指定签收人，因此不认可送货单的数量。一审法院认为，谯井雄系合同的相对方，是合同权利义务的实际享有者、承担者，其对合同处理的效力要远远高于其指定签收人。晶鑫公司内蒙古分公司否定合同相对人的行为，于法无据。故对该抗辩意见不予采纳。综上，买卖合同合法有效。红远经销部已履行了自己的义务，谯井雄未能依约付款，构成违约，应承担违约责任。红远经销部主动调整违约金为按照同期银行贷款利率的四倍计算不违反法律规定，予以支持。但合同第三条第二款约定付款时间为2017年12月30日前付清，红远经销部要求从2017年9月26日起计算违约金不予支持，调整为从2017年12月31日起算。依照《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十条、第十九条、第二十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判令：一、谯井雄于本判决生效后十日内支付红远经销部（方元洪）货款239656元及逾期付款利息（以239656元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍，从2017年12月31日起计算至实际付清为止）；二、晶鑫公司对谯井雄上述款项不能清偿部分的二分之一承担连带赔偿责任；三、王颖对上述第一项的款项承担连带清偿责任；四、驳回红远经销部（方元洪）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2448元（已减半收取）、保全费1968元，由谯井雄负担。二审法院查明事实同一审法院认定事实一致，本院予以确认。另查明，《木材购销合同》的首部记载："供方即甲方为红远经销部；需方即乙方为谯井雄；乙方的担保方即丙方为晶鑫公司内蒙古分公司。"第八条约定："合同经三方签名（盖章）后生效。"合同尾部载明："甲方盖章处有甲方单位负责人方元洪签名并加盖红远经销部的公章，乙方盖章处有谯井雄的签名，丙方盖章处有王颖签名并加盖晶鑫公司内蒙古分公司的公章。"本院认为，本案争议焦点是：王颖是否是谯井雄的保证人。一审判决认定王颖承担担保责任的主要根据是《木材购销合同》第五条的约定。《中华人民共和国合同法》第一百二十五条第一款规定："当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。"本案当事人对《木材购销合同》第五条的理解有争议，尤其对该条中"签订人"的理解有争议。按照通常理解，"签订人"应解释为"签订合同的人"。《木材购销合同》首部记载的卖方、买方及担保方分别是红远经销部、谯井雄、晶鑫公司内蒙古分公司。合同第八条约定合同经三方签名（盖章）后生效。根据对"签订人"的通常解释，结合合同首部及合同第八条的约定内容，再结合合同尾部签订人为三方的事实，可以认定谯井雄的保证人只有晶鑫公司内蒙古分公司，并不包括王颖。王颖在担保合同书上签字是职务行为，不应承担担保责任。一审法院认定王颖为担保人，属认定事实错误。王颖在二审主张供应模板的数量不实，该主张不在王颖上诉请求范围内，故本院不予审查。综上所述，王颖的上诉请求成立，予以支持。一审法院认定王颖承担担保责任的事实认定错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持呼和浩特市玉泉区人民法院（2018）内0104民初989号民事判决第一、二项，即"谯井雄于本判决生效后十日内支付红远经销部（方元洪）货款239656元及逾期付款利息（以239656元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍，从2017年12月31日起计算至实际付清为止）；晶鑫公司对谯井雄上述款项不能清偿部分的二分之一承担连带赔偿责任"；二、撤销呼和浩特市玉泉区人民法院（2018）内0104民初989号民事判决第三项，即"王颖对上述第一项的款项承担连带清偿责任"；第四项，即驳回红远经销部（方元洪）的其他诉讼请求；三、驳回玉泉区红远方建材经销部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2448元、保全费1968元，二审案件受理费4896元，合计9312元，由被上诉人谯井雄负担9312元。本判决为终审判决。审判长 辛宗寿审判员 郭丑红审判员 于晓华二0一八年九月十八日书记员 张 利