江西省龙南县人民法院刑 事 判 决 书（2018）赣0727刑初89号公诉机关龙南县人民检察院。被告人李学，男，1990年7月4日生，汉族，初中文化，无业，户籍地龙南县，现住龙南县。因结伙殴打、伤害他人于2017年11月11日被龙南县公安局行政拘留十五日并处罚款五百元；因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年2月22日被龙南县公安局刑事拘留，同年3月30日被龙南县公安局执行逮捕，现羁押于龙南县看守所。辩护人徐笑怡，江西明理（龙南）事务所律师。辩护人叶小伟，江西明理（龙南）事务所实习律师。被告人朱南辉，男，1994年1月20日生，汉族，小学文化，无业，现住龙南县。因犯盗窃罪于2017年4月28日被龙南县人民法院判处有期徒刑十个月，2017年11月9日刑满释放；因涉嫌寻衅滋事罪，于2018年3月21日被龙南县公安局刑事拘留，同年3月30日被龙南县公安局执行逮捕，现羁押于龙南县看守所。被告人刘炜森，男，1991年10月19日生，汉族，初中文化，现住龙南县。因结伙殴打、伤害他人于2017年11月11日被龙南县公安局行政拘留十五日并处罚款五百元；因涉嫌开设赌场罪，于2018年2月23日被龙南县公安局刑事拘留，同年3月30日被龙南县公安局执行逮捕，现羁押于龙南县看守所。辩护人李万房，江西尚业律师事务所律师。龙南县人民检察院以龙检公诉刑诉［2018］76号起诉书指控被告人李学、朱南辉犯寻衅滋事罪，被告人李学、刘炜森犯开设赌场罪，于2018年6月27日向本院提起公诉，本院于当日审查立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙南县人民检察院指派检察员王恰出庭支持公诉。被告人李学及其辩护人徐笑怡、叶小伟，被告人朱南辉，被告人刘炜森及其辩护人李万房到庭参加诉讼。本案现已审理终结。龙南县人民检察院指控，一、被告人李学、朱南辉寻衅滋事事实：2018年2月12日晚，钟某、李学、刘炜森等人到容某1家里索债，钟某还动手打了容某1，为此龙南县公安局桃江派出所接警后出警处理，双方表示和平解决，派出所作民事纠纷调解。2月21日晚上22时30分左右，被告人朱南辉获知容某1被打一事，为了替容某1“出头”，便拨打被告人李学电话约李学到龙南县龙南镇滨江路“顶呱呱”夜宵摊门口谈容某1欠赌债以及被打一事。李学驾车同刘炜森、张某三人到达后，朱南辉等上前质问李学容某1被打一事，李学叫朱南辉不要多管闲事，随即发生吵斗、推搡。李学持伸缩棍殴打朱南辉，被容某拉开并将李学的伸缩棍抢走。朱南辉边用脚踢了李学车子副驾驶的门，之后又到夜宵店内拿到一把菜刀砍到李学的轿车，并将小轿车前后玻璃、车身等处砸坏。李学见朱南辉持刀过来，便驾车撞向朱南辉，朱南辉及时躲避，没有撞到。李学又将车子掉头，再次朝手里拿着铁制垃圾斗且站住路中间的朱南辉撞去，朱南辉被撞从车上掉下来，致使左腓骨骨折等。经鉴定，被朱南辉毁坏的别克轿车价值为5862元；朱南辉的伤情为轻伤二级。二、被告人李学、刘炜森开设赌场的事实：2017年7月左右开始，被告人李学，刘炜森合伙代理“七星”等北京赛车网络赌博网站，发展下线，提供赌博账号给容某1、容某2在网站上从事赌博活动，累计赌资500万元。同时，刘炜森代理北京赛车赌博网站，并提供账号等给刘立超，供其参与网上赌博活动；李学代理北京赛车赌博网站，并提供账号等给刘国林，供其参与网上赌博活动。公诉机关认为，被告人李学随意殴打他人，致人轻伤二级，情节严重；被告人朱南辉逞强耍横，任意损毁他人财物，价值人民币5862元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款和第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。同时，朱南辉曾因盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款规定，系累犯，应当从重处罚。被告人李学、刘炜森为赌博提供场所，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李学辩称：对起诉书指控犯罪事实中的其持伸缩棍殴打到了朱南辉以及500万赌资有异议，其他无异议。被告人李学的辩护人提出的辩护意见为：一、寻衅滋事方面：对事实部分有异议，被告人李学实际上并没有殴打到朱南辉；被告人李学在案发后主动投案，具有自首情节，到案后如实供述了案发过程，可以从轻、减轻处罚；被告人李学当庭认罪、悔罪，其家属支付了朱南辉在医院治疗的费用和伙食费，法庭应当考虑对李学从轻处罚；被告人李学主观恶性不大、社会危害性不大。二、开设赌场方面：对于涉案赌资、时间方面，仅有李学供述，容某1、容某2证言可直接证明，而且不能得出赌资达到了500万元，赌资是由公安机关计算得出，但对于本案来说，赌资难以计算，仅可以得出开设赌场时间为2周，赌资为30万元以下；被告人李学在公安机关没有直接侦破其开设赌场的事实情况下，如实坦白，具有自首情节，且其本人也愿意缴纳罚金，退回违法所得；李学此前没有犯罪前科，主观恶性不大，是初犯、偶犯。综上，建议对李学判处3年以下有期徒刑、拘役或管制。被告人李学的辩护人向法庭提交了以下证据：1、李学车辆修理费发票清单；2、朱南辉医疗费发票、病历资料、餐费收据。被告人朱南辉对公诉机关指控的犯罪事实无异议，且认罪。被告人刘炜森对公诉机关指控的犯罪事实无异议，且认罪。被告人刘炜森的辩护人提出的辩护意见为：一、对于500万元的赌资有异议，其认定不够客观，应通过直接证据转账流水记录进行认定，不能单纯通过容某1、容某2等人的证人证言来直接认定；二、在本案中，刘炜森参与时间在李学之后，涉案金额李学也多于刘炜森，因此，李学是起主要作用，刘炜森为次要作用，对其处罚要比主犯轻；三、被告人刘炜森认罪态度好，当庭认罪，可从轻处罚，而其在侦查阶段不签字的原因是对赌资金额的不认可，不能认定为不配合侦查工作；四、被告人刘炜森有强烈悔罪表现，并愿意缴纳罚金，请从轻处罚；五、被告人是初犯偶犯，社会危害性不大。综上，对于被告人刘炜森建议判处3年以下有期徒刑、拘役或管制。经审理查明：一、被告人李学、朱南辉寻衅滋事事实2018年2月12日晚，钟某、李学、刘炜森等人到容某1家里索债，钟某还动手打了容某1，为此龙南县公安局桃江派出所接警后出警处理，双方表示和平解决，派出所作民事纠纷调解。2月21日晚上22时30分左右，被告人朱南辉获知容某1被打一事，为了替容某1“出头”，便拨打被告人李学电话约李学到龙南县龙南镇滨江路“顶呱呱”夜宵摊门口谈容某1欠赌债以及被打一事。李学驾车同刘炜森、张开胜三人到达后，朱南辉等上前质问李学容某1被打一事，李学叫朱南辉不要多管闲事，随即发生吵斗、推搡。李学持伸缩棍欲殴打朱南辉，被容天锦拉开并将李学的伸缩棍抢走。朱南辉边用脚踢了李学车子副驾驶的门，之后又到夜宵店内拿到一把菜刀砍到李学的轿车，并将小轿车前后玻璃、车身等处砸坏。李学见朱南辉持刀过来，便驾车撞向朱南辉，朱南辉及时躲避，没有撞到。李学又将车子掉头，再次朝手里拿着铁制垃圾斗且站住路中间的朱南辉撞去，朱南辉被撞从车上掉下来，致使左腓骨骨折等。经鉴定，被朱南辉毁坏的别克轿车价值为5862元；朱南辉的伤情为轻伤二级。被告人李学、朱南辉经传唤到案后，如实供述了其寻衅滋事的犯罪事实。案发后，被告人李学的亲属赔偿了朱南辉的医疗费、伙食费。二、被告人李学、刘炜森开设赌场的事实2017年7月左右开始，被告人李学，刘炜森合伙代理“七星”等北京赛车网络赌博网站，发展下线，提供赌博账号给容某1、容某2在网站上从事赌博活动，累计赌资500万元；同时，刘炜森代理北京赛车赌博网站，并提供账号给刘某，供其参与网上赌博活动；李学代理北京赛车赌博网站，并提供账号给刘国林，供其参与网上赌博活动。被告人李学、刘炜森从中获利5000余元。被告人刘炜森经传唤到案后，如实供述了其开设赌场的犯罪事实。上述事实，有书证受案登记表、立案决定书、常住人口信息、归案情况说明、刑事判决书、刑满释放证明、行政处罚决定书，被告人供述，证人证言，鉴定聘请书、法医学人体损伤程度鉴定书、价格认定结论书，辨认现场笔录、现场方位示意图等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李学随意殴打他人，致人轻伤二级，情节恶劣；被告人朱南辉逞强耍横，任意损毁他人财物，情节严重，其行为均构成寻衅滋事罪，公诉机关指控罪名成立。被告人李学、刘炜森在网上开设赌场，其行为构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立。被告人李学、刘炜森犯开设赌场罪，情节严重，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。案涉赌资500万元，有证人容某1、容某2证言相互印证，并且同案被告人刘炜森亦当庭表示无异议，故可予确认，对于被告人李学及其辩护人提出的赌资没有500万元的辩解不予采纳。被告人朱南辉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后不满五年又重新故意犯罪，系累犯，应从重处罚。被告人李学、朱南辉经民警传唤后投案，到案后如实供述了寻衅滋事的事实，可以认定为自首，依法可以从轻处罚。被告人李学的亲属赔偿了朱南辉的医疗费、伙食费，可酌情对其从轻处罚。被告人刘炜森经民警传唤后到案，归案后如实供述了开设赌场的事实，可以认定为自首，依法可以从轻处罚。被告人李学一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人李学、刘炜森的违法所得人民币五千元，予以没收，依法上缴国库。综上，根据各被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款，第三百零三条第二款、第二十五第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条之规定，判决如下：一、被告人李学犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。二、被告人朱南辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年十个月。三、被告人刘炜森犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人李学的刑期自2018年2月22日起至2023年2月21日止，被告人朱南辉的刑期自2018年3月21日起至2021年1月20日止，被告人刘炜森的刑期自2018年2月23日起至2021年11月22日止。）四、继续追缴被告人李学、刘炜森的违法所得人民币五千元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈明圣人民陪审员  黄日忠人民陪审员  刘光荣二〇一八年九月十七日书 记 员  包喻莎