云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2015）文中民二初字第1号原告保定九天医药有限公司满城分公司（组织机构代码：77443502-4）。法定代表人刘振雷，总经理。公司地址：河北省保定市满城县中山东路路北150米处（东马村）。委托代理人梁建民、赵婧汝，河北平川律师事务所律师，特别授权。被告云南金不换（集团）有限公司（组织机构代码：21821082-8）。法定代表人林镇洪，董事长。公司地址：云南省砚山县江那镇铳卡。被告云南金不换（集团）有限公司药业分公司（组织机构代码：77048614-X）。法定代表人林镇洪，董事长。公司地址：云南省砚山县江那镇铳卡。二被告委托代理人周晓丹，系云南金不换（集团）有限公司办公室主任，特别授权。原告保定九天医药有限公司满城分公司（以下简称九天公司）与被告云南金不换（集团）有限公司（以下简称金不换公司）、云南金不换（集团）有限公司药业分公司（以下简称金不换分公司）买卖合同纠纷一案，原告九天公司于2015年1月13日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年3月3日公开开庭审理了本案。原告九天公司委托代理人梁建民、赵婧汝，被告金不换公司、金不换分公司委托代理人周晓丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告九天公司诉称：2013年1月25日原告与第二被告金不换分公司签订代理合同及补充协议，约定金不换分公司授权原告为“血塞通滴丸”（40mg*180丸）在全国（除云南）的销售总代理商。签订合同后，原告交付了货款，金不换分公司发了部分药品，但对剩余药品一直未予发货，未能履行合同中规定的义务，给原告造成了巨大的经济损失。2014年11月13日，原告曾致函二被告协商解决，但被告不予答复。截止至今金不换分公司共拖欠原告761300元的货物，同时按照双方签订的合同第5.1条之约定，若金不换分公司不能按期发货，需承担每日1‰的违约金。原告于2013年3月、4月、5月替被告代发货14700盒，共计160230元。金不换分公司是金不换公司的分支机构，其违约责任应由二被告共同承担。综上所述，由于被告的违约行为，给原告造成了巨大的经济损失，现原告请求：1、依法判令解除双方的买卖合同关系；2、判令被告向原告返还购货款921530元；3、判令被告向原告支付违约金656373元；4、由被告承担本案全部诉讼费用。被告金不换公司、金不换分公司答辩称：公司于2013年1月25日同原告签订代理合同及补充协议，约定授权原告为我公司产品“血塞通滴丸”180丸规格在全国(除云南省)的销售总代理。合同签订后，原告交付了货款，公司也于2013年2月至4月共计向对方发货六批共计971100.00元。2014年8月1日公司退原告货款共计469700.00元。2013年4月公司药品生产因严重违规被文山州药监局查处，责令从2013年4月10日停产整顿，并收缴了公司药品生产GMP证书。直止2014年3月公司经长达一年的整改，在省、州药监部门几次检查验收后，才同意恢复生产。按照双方签订的“血塞通滴丸”总代理合同第九条第二款，这应属于不可抗力的因素。事实证明，公司不是故意违约。其次，按合同第五条第一款要求，乙方应于每月20日前书面提交要货计划，但直至今天，我们依然没有收到对方提交的书面要货计划，因此，乙方也有过错，应该承担过错责任。再次，按合同第一条第二款的要求，乙方应该提供真实合法的药品经营资格证书，即已通过的GSP认证证书，但直至今日，我公司并未看见对方提供了相关资料，如果乙方最终提供不了GSP证书，我公司有充分的理由视乙方为商业诈骗，并宣布合同为无效，同时将向乙方追究法律责任。基于上述理由，我方提出如下意见：1、解除双方签订的“血塞通滴丸”总代理合同。2、在双方核实认可的基础上确定欠货金额。3、不认可乙方提出的赔偿要求。对方提出的赔偿要求，理由不成立，违背了国家法律。原告九天公司为证明其主张向本院提交了以下证据：第一组证据：2013年1月15日签订的“血塞通滴丸”总代理合同一份、2013年1月28日签订的补充协议各一份。用以证明原、被告签订此合同成立买卖合同关系。第二组证据：明细分类账2页、收据4张、中国银行支付凭证2张、银行承兑汇票4张。用以证明原告已经支付给第二被告购货款2528500元。第三组证据：被告公司的销售单7张、原告公司的入库单7张、云南增值税专用发票16张、银行承兑汇票1张。用以证明原告收到了第二被告发货共计1767200元的货物（含50万元的承兑汇票），即被告未完全履行发货义务。第四组证据：借条6张。用以证明原、被告双方签订买卖合同关系后，第二被告将销售权限给了我方，故只能由我方替被告代发货，金额为160230元。第五组证据：对账申请一份。用以证明原告公司就被告应返还原告的货款及原告替被告代发货的货款进行对账，双方均盖章认可。2014年6月5日原告方以传真形式发过去，6月12日，被告发回。第六组证据证据：河北平川律师事务所律师函2份、邮政特快专递2张、中国邮政特快专递查询电子回单2张。用以证明原告就双方的争议向被告发出的书面通知，二被告分别2014年11月7日、19日收到。经质证，被告金不换公司、金不换分公司对原告提供的第一组证据认可；第二组证据对于原告打进货款是事实，但打了多少钱现在不能确认，因财务人员未到庭，无法核实所打款的总金额，也无法核对是否是原件。对第三组证据因为内部原因，造成未能及时收到诉状等材料，待核实后再予以质证。第四、第五组证据不予确定。对第六组证据不予认可，没有具体注明是谁签收的。被告金不换公司、金不换分公司未在本院指定的举证期限内向本院提交证据，但二被告在庭审结束后向本院提交了9份证据材料，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第一、二款“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。”的规定，本院对二被告逾期提交的证据材料不予采信。本院认为，原告九天公司提供的第一至第六组证据经本院与原件核对，均客观真实，能够形成证据链证明本案事实，本院均予以采信。根据庭审举证及质证，本院确认本案的法律事实是：2013年1月25日，原告九天公司与被告金不换分公司签订“血塞通滴丸”总代理合同，合同约定：被告金不换分公司授权原告作为“血塞通滴丸”的全国销售总代理商，规格为40mg*180丸，结算底价10.5元/盒，原告交付市场保证金20万元，原告于每月20日前书面报要货计划，被告金不换分公司在收到要货申请及汇款通知单后，20日内安排发货，若金不换分公司不能按期发货，每延长1天按总货款的1‰进行赔付，货款的结算方式是现款现货、电汇或转账支票结算，双方提倡货款结算以银行转账付款到被告指定的收款银行账户，双方安排财务人员定期核对双方的往来账目，保持双方的往来账目清楚一致，并相互取得对方财务签名加盖财务公章的书面确认对账单函件。协议期内任何一方违约，导致协议无法继续履行，则违约方需承担对方协议期的相关损失。2013年1月28日，双方签订“血塞通滴丸”180丸总代理补充协议，将总代理合同中的销售区域变更为除云南以外的全国市场，云南市场由金不换分公司自行操作。合同签订后，原告共向金不换分公司支付货款2528500元，被告也陆续向原告供货。后因产品生产原因，被告金不换分公司被文山州食品药品监督管理局于2013年4月10日下发《责令停产整顿通知书》，导致金不换分公司尚欠1261300元货物未发给原告。2014年8月5日，金不换分公司退付50万元给原告。另，金不换分公司于2013年3月至5月共向原告转借货物14700盒供给第三方计160230元。归纳双方当事人的诉辩观点，本案的主要争议焦点是：1、原、被告双方于2013年1月25日签订的“血塞通滴丸”总代理合同及2013年1月28日签订的补充协议应当解除，还是应当继续履行；2、在履行合同的过程中是谁违约及原告请求返还货款及承担违约金的诉讼请求是否应当支持。关于原、被告双方于2013年1月25日签订的“血塞通滴丸”总代理合同及2013年1月28日签订的补充协议应当解除，还是应当继续履行的问题，本院认为，因原告主张解除合同及补充协议，被告公司表示同意解除，且本案的合同目的已不能实现，故应将双方签订的“血塞通滴丸”总代理合同及补充协议予以解除。关于在履行合同的过程中是谁违约及原告请求返还货款及承担违约金的诉讼请求是否应当支持的问题，本院认为，首先，本案原告九天公司与被告金不换分公司之间签订的合同及补充协议是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律强制性、禁止性规定，属合法、有效合同，双方当事人均应按合同约定全面履行各自的权利义务。双方签订合同及补充协议后，原告已按约定履行了付款义务，但被告金不换分公司却未按合同约定供应货物给原告，其行为已构成违约，应承担相应违约责任。虽然金不换分公司辩称其未能按约供货给原告系因政府行为，属不可抗力，且九天公司未在每月20日前书面提交要货计划，九天公司也有过错，应承担过错责任，但被告金不换分公司之所以会被政府责令停产整顿，系被告公司内部生产管理出现问题导致的，并不能因此而免除对原告应承担的违约责任，且从双方合同的实际履行情况来看，金不换分公司并未因九天公司未在每月20日前书面提交要货计划而提出异议。其次，对于金不换分公司欠原告公司货款本金数额，从2013年5月1日，被告公司被文山州食品药品监督管理局责令停产后不能正常供货给原告，尚欠原告公司购货款本金1261300元，2014年8月5日，金不换分公司通过银行承兑方式付款50万元，加上转借给被告公司的货物款160230元，金不换分公司共欠九天公司货款本金921530元。虽然双方在合同第五条对违约金比例进行了约定，但被告金不换分公司认为该约定过高，已超过了中国人民银行同期贷款利率的四倍，本院从违约金兼具补偿性与惩罚性的功能予以调整，对原告主张的违约损失按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算。从2013年5月1日（被责令停产整顿）至2014年8月4日（金不换分公司次日付款50万元）计454天，金不换分公司应支付违约金469556.76元（6.15‰÷30×1261300×454×4）；从2014年8月5日至2014年11月25日原告起诉前计110天，金不换分公司应支付违约金68669.26元[6.15‰÷30×（1261300-500000）×110×4]。另，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，故金不换分公司的民事责任应由金不换公司承担。综上所述，原告九天公司与被告金不换分公司签订的合同及补充协议目的已不能实现，应予解除；被告金不换分公司在履行合同过程中违约，应承担违约责任；被告金不换分公司是金不换公司的分支机构，其民事责任应由金不换公司承担；原告的诉讼请求事实清楚，证据充分，本院予以支持，被告的辩解理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第一百一十四条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，判决如下:一、解除原告保定九天医药有限公司满城分公司与被告云南金不换（集团）有限公司药业分公司于2013年1月25日签订的“血塞通滴丸”总代理合同及2013年1月28日签订的补充协议。二、由被告云南金不换（集团）有限公司返还原告保定九天医药有限公司满城分公司支付的购货款921530元，支付违约金538226.02元，共计1459756.02元，限本判决生效后三十日内履行完毕。案件受理费19001.00元，由被告云南金不换（集团）有限公司承担。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行的期限届满后法律规定的二年期限内向本院申请强制执行。审判长 杨 琴审判员 沈盈吟审判员 秦永兴二〇一五年五月二十八日书记员 张雯静