山西省大同市平城区人民法院民事判决书（2018）晋0202民初2014号原告：大同市长富空调设备有限公司，住所地:大同市城区新开北路2号院2号。法定代表人：吴奇峰，职务经理。委托诉讼代理人：白东，山西宝翰律师事务所律师。被告：南京市消防工程有限公司大同分公司，住所地大同市城区魏都大道452号浩海商贸大厦1层。负责人：葛润发，职务经理。委托诉讼代理人：任婧，山西法铭律师事务所律师。被告：南京市消防工程有限公司，住所地南京市鼓楼区湖南路199号。法定代表人：周蓉蓉，职务董事长。委托诉讼代理人：任婧，山西法铭律师事务所律师。被告：王济，男，1968年12月5日出生，汉族，南京市消防工程有限公司大同分公司职工（本案消防工程项目技术负责人），住山西省大同市。被告：大同市阳光嘉业房地产开发有限责任公司，住所地大同市向阳西街98号综合楼。法定代表人：郭永钢，职务董事长。委托诉讼代理人：李晓梅，山西北岳律师事务所律师。原告大同市长富空调设备有限公司诉被告南京市消防工程有限公司大同分公司、南京市消防工程有限公司、王济、大同市阳光嘉业房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年12月4日作出（2017）晋0202民初2851号民事判决书。原告大同市长富空调设备有限公司不服该判决，向山西省大同市中级人民法院提起上诉。大同市中级人民法院于2018年4月28日作出（2018）晋02民终440号民事裁定书，裁定发回重审。本院于2018年5月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大同市长富空调设备有限公司及委托诉讼代理人白东、被告南京市消防工程有限公司大同分公司、南京市消防工程有限公司的委托诉讼代理人任婧、被告王济、被告大同市阳光嘉业房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人李晓梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大同市长富空调设备有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法解除双方签订的《建设工程施工分包合同》。二、依法判令四被告连带向原告支付工程款984912.5元。三、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年原告与被告南京市消防工程有限公司大同分公司签订《建设工程施工分包合同》，工程地点永泰南路百盛金街，工程名称为消防，施工范围为商业区及地下车库消防排烟系统的风机，防火阀安装、镀锌铁皮的供应安装。其中安装费为210000元（根据固定单价乘以实际完成工作量进行计算）；镀锌铁皮风管不分规格以150元/㎡，所有管道按展开面积计算（包括：咬口部分、法兰部分）；打洞补洞不分规格按400元/个计算。按80%向原告支付进度款。合同签订后，原告依约继续履行合同，在履行期间，被告南京市消防工程有限公司大同分公司非但没有按期向原告支付进度款，反而在2017年5月份雇佣他人进行施工将原告清场。由于被告南京市消防工程有限公司大同分公司的违约行为，导致本合同无履行必要。故请求依法解除双方签订的合同。同时，经被告王济确认原告实际完成的工程量为：1.镀锌铁皮风管工程安装工程量为5156.75㎡×150元/㎡=773512.5元；2.排烟风口开洞补洞共计161个×400元=64400元；3.设备安装完成合同要求的70%即210000元×70%=147000元。以上三项工程被告应向原告支付工程款984912.5元。原告是该项工程的实际施工人，被告大同市阳光嘉业房地产开发有限责任公司是该工程的发包人。根据相关法律规定，其应当在欠付工程款范围内承担支付责任。依据合同约定，被告王济对该项工程承担共同偿还责任。南京市消防工程有限公司大同分公司系南京市消防工程有限公司的分支机构，其应承担连带责任。被告南京市消防工程有限公司大同分公司、南京市消防工程有限公司辩称，1、签订的建设分包合同中，规定质量应当按照甲方的要求以及国家规范执行，但原告在施工过程中并未按合同约定施工并拖延施工违约在先，导致施工进度延期，且原告是自行离场，给被告施工工程造成巨大损失；2、根据合同约定，原告应当在每月25日前上报进度，经被告确认后才支付款项，原告未按规定要求上报，因工程量无法确定且存在瑕疵，根据相关规定，原告应对其存在施工瑕疵的问题进行修复，故被告有权不支付进度款；3、原告也认可最终的结算是以发包方确认的工程量为准，但是现在发包方并没有与被告进行结算，对原告具体完成的工作量未进行确认，原告主张的工程款至今无法确定，因此无法进行结算；4、南京市消防工程有限公司大同分公司系南京市消防工程有限公司的分支机构，对外民事责任按法律规定不予承担，现被告同意解除合同，因原告违约，合同无法继续履行，应驳回原告诉讼请求。被告王济辩称，1、对于原告陈述的合同关系没有异议，被告系南京市消防工程有限公司大同分公司职工，阳光嘉业百盛金街项目的技术负责人。关于原告对于工程量的陈述，被告从未给原告签署过工作量，原告提供的工作量均系被告个人的工作记录，交给原告是为了让原告核对哪些是原告做的工作量，为了今后核对工作量；2、原告所有的进场材料、工程量合法与否，能否进场，能否进行施工，被告没有任何权利确认。且工程完成后都有国家检验报告，发包方监理等机构进行验证之后才能进行结算。根据这两点原告主张的安装的工程量及价款没有依据。被告只是工程技术负责人，不是发包方，也不是承包方，故不承担经济责任。被告大同市阳光嘉业房地产开发有限责任公司辩称，1、被告没有将工程发包给原告，与原告无合同关系；2、被告将所属工程发包给有资质的公司即南京市消防工程有限公司，且该公司可以独立承担相应的民事责任。与被告南京市消防工程有限公司大同分公司、南京市消防工程有限公司没有完成结算，无法确定双方最终结算价格；3、被告按照与南京市消防工程有限公司大同分公司、南京市消防工程有限公司的合同约定支付了进度款，对原告无支付义务。综上，应驳回原告对被告的诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方无争议的事实，本院认定如下：2017年3月23日原告大同市长富空调设备有限公司（承包方）与被告南京市消防工程有限公司大同分公司（发包方）签订《建设工程施工分包合同》一份，约定原告承包被告的消防工程，工程名称：凯德世家广场三期百盛金街消防。工程地点：山西省大同市永泰南路西侧。施工范围：商业区及地下车库消防排烟系统的风机，防火阀安装，及镀锌铁皮的供应安装。价格（1）承包方供应材料为含税价。（2）安装费总价：贰拾壹万元（后附安装清单，采用固定单价乘以实际完成工程量为准。（3）镀锌铁皮风管部分规格以150元/㎡，所有管道按展开面积计算（包括：咬口部分、法兰部分）。（4打洞补洞不分规格按400元每个）。工程量确定及支付：承包人按月上报工程量，每月25日前上报本月进度，由发包人确认，作为工程款支付依据。次月10日前支付相应进度款。付款按月审核进度80%支付，其余款项待工程调试合格后付清。合同签订后，原告施工了部分工程后在2017年5月离场。被告南京市消防工程有限公司大同分公司系被告南京市消防工程有限公司的分支机构。被告大同市阳光嘉业房地产开发有限责任公司系本案消防工程的总发包方。对双方争议的原告施工的工程量多少问题，本院认定如下：就工程量，原告提供材料及安装费、排烟工程量、风管量单据共四页、工程进度书两份、当庭提交现场签证联系单、审批表、执行单、材料清点明细（欲证明孙振华是项目部的工作人员）予以证实。被告南京市消防工程有限公司大同分公司、南京市消防工程有限公司称，对被告王济签名的两张材料及安装费、排烟工程量单据的真实性无异议，但对工程量不予认可，称不是原告完成的工程量；对于签名为孙振华的两张单据的真实性不予认可；并称王济签名的2016年12月15日的材料及安装费单据是在双方合同签订之前发生，与本案无关，安装工程量单中的玻璃钢风管与原告无关，不是原告施工范围。工程进度书没有原件，真实性存疑，即使是真实的，也与本案无关，该进度书所记录的内容是针对整个工程做的进度书，而原告施工的只是其中一部分工程。且该进度书也不能证明原告向被告南京市消防工程有限公司大同分公司申报了进度。现场签证联系单无法核实真实性，而且涉及内容是玻璃风管，与本案无关。被告王济对有其本人签字的材料就安装费及工程量单的真实性无异议，但称这是被告作为现场技术人员自己做的工作记录，并不是给原告提供的工程量确认单。公司与几家公司分包的本人不清楚，本人只负责记录现场的工作量作为本人的工作记录，也无权确认工程材料及安装是否合格，应由监理和甲方确认。本人提供给原告该单据是让原告确认哪些是原告施工的范围，但是原告没有反馈。孙振华的签字单据是否是孙振华出具的并不清楚，与本人无关。对其他证据的质证意见同以上被告的意见。被告大同市阳光嘉业房地产开发有限责任公司称，被告公司将百盛金街的商业区及地下车库的全部消防系统工程发包给了被告南京市消防工程有限公司大同分公司，并不清楚原告的施工情况，与被告无关。本院认为，原告提供的材料及安装费结算单虽无被告单位盖章，但原告提供的现场签证联系单可以证实孙振华系被告单位百盛金街项目预算员及王济系被告单位百盛金街项目负责人，故王济、孙振华签字确认的行为应视为职务行为。综合分析凯德世家百盛金街商业消防排烟工程量明细内容“一层镀锌铁皮风管吊装623㎡……”、百盛金街儿童城材料及安装费明细内容“二层镀锌铁皮风管安装58.9*150=8835元……”、排烟风口封堵及地下车库1-3层风管量明细内容“地下三层车库安装镀锌铁皮风管1300㎡*150=195000元”，可以确认原告施工工程量为：安装镀锌铁皮风管4847.15㎡、排烟风口开口及封堵161个、防火阀安装进度70%。本院认为，原告与被告南京市消防工程有限公司大同分公司签订的《建设工程分包合同》真实有效，本院予以确认。现双方已中止了合同履行，被告南京市消防工程有限公司大同分公司亦认为因原告违约，合同无法继续履行，同意解除。故本院确认解除双方签订的《建设工程分包合同》。关于工程款，原告主张984912.5元，因原告主张镀锌铁皮工程量计算有误，本院确认为4847.15㎡，依照双方合同对安装镀锌铁皮风管150元/㎡、排烟风口开口及封堵400元/个、安装费210000元的约定，工程款应为938472.5元（4847.15㎡×150元+161个×400元+210000元×70%）。被告大同市阳光嘉业房地产开发有限责任公司与原告无合同关系，被告王济系履行职务行为，原告主张被告大同市阳光嘉业房地产开发有限责任公司、被告王济支付工程款，无事实和法律依据，本院不予支持。关于被告抗辩原告施工不符合国家标准，本院认为，被告提供证据不足以证明工程质量不符合国家标准或双方约定，故本院对其抗辩意见不予支持，被告可待证据充分另行主张。根据《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”因被告南京市消防工程有限公司大同分公司系被告南京市消防工程有限公司的分公司，故应由被告南京市消防工程有限公司、被告南京市消防工程有限公司大同分公司对所欠原告的工程款938472.5元承担给付责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第二百六十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条规定，判决如下：一、解除原告大同市长富空调设备有限公司与被告南京市消防工程有限公司大同分公司签订的《建设工程分包合同》；二、被告南京市消防工程有限公司、被告南京市消防工程有限公司大同分公司于本判决生效后十五内支付原告大同市长富空调设备有限公司工程款938472.5元;三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13749元、保全费5000元，由原告大同市长富空调设备有限公司负担884元，由被告南京市消防工程有限公司、被告南京市消防工程有限公司大同分公司负担17865元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。审 判 长 剧利军审 判 员 闫 谱人民陪审员 刘丽萍 二0一八年九月二十九日书 记 员 王禹婷