湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂06民终2817号上诉人(原审被告)：诸城玉永汽车部件有限公司。住所地:山东省潍坊市诸城市经济开发区横二路北206国道西侧。法定代表人：申志法，该公司经理。委托诉讼代理人：徐国梁，山东汇公律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：枣阳市润图化工有限责任公司。住所地：枣阳市太平镇草店街寺沙路东侧。法定代表人：陈世海，该公司总经理。委托诉讼代理人：张国军，该公司副总经理。委托诉讼代理人：袁泽坤，枣阳市北城法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：诸城市同翔机械有限公司。住所地：山东省潍坊市诸城市经济开发区横二路北206国道西侧。法定代表人：王舜昌，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭孝杰，该公司职工。上诉人诸城玉永汽车部件有限公司(以下简称诸城玉永公司)因与被上诉人枣阳市润图化工有限责任公司(以下简称枣阳润图公司)、诸城市同翔机械公司(以下简称诸城同翔公司)买卖合同纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2017）鄂0683民初6984号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年08月07日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人诸城玉永公司的委托诉讼代理人徐国梁，被上诉人枣阳润图公司的委托诉讼代理人张国军、袁泽坤，被上诉人诸城同翔公司的委托诉讼代理人郭孝杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。诸城玉永公司上诉请求：1.请求撤销原判，依法改判或发回重审；2.由枣阳润图公司、诸城同翔公司承担本案一、二审诉讼费用及保全费。事实和理由：一审判决认定基本事实不清，证据不足，适用法律不当。一、上诉人不是本案被告，更不应当承担违约金。首先，枣阳润图公司与诸城同翔公司签订合同，而上诉人只是代为付款，非合同相对人，也不是本案债务人；其次，一审判决表述诸城同翔公司更名为上诉人公司实属错误，诸城同翔公司与上诉人是两个不同的主体，且其目前仍在营业，一审中上诉人提供了相关企业信息，但一审法院未予核实，也未让枣阳润图公司作出合理说明，认定上诉人与诸城同翔公司为同一法律主体不当；再次，上诉人不是适格被告，也未与枣阳润图公司签订合同，且与枣阳润图公司间采取滚动不等额式的结算方式，没有约定违约金及计算方式，双方也未对账结算，欠款数额未确定，一审判决上诉人承担违约金不当。二、本案认定款项数额错误，判决款项445296元与事实不符。上诉人与枣阳润图公司间未对过账，枣阳润图公司提供的送货单上有6份无上诉人授权或盖章，上诉人不予认可，也未收到货物；枣阳润图公司提供的增值税发票与其提供的送货总额无法匹配，同时上诉人也向法庭提交了已付款证据，一审不予认定在判决书中亦未提及，显属不当。枣阳润图公司提供的存在严重瑕疵的证据分别是：1.2015年2月9日单据中签收货人“李伟”是枣阳润图公司业务员，非上诉人职员；2.2015年5月12日单据不但没有收货人，而且是一张存根；3.2016年5月24日单据签收货人“李伟”是枣阳润图公司业务员，非上诉人职员；4.2016年6月1日单据不但没有收货人，而且是一张存根；5.2016年10月16日单据不但是一份复印件，而且“徐丽丽”签字的色彩跟笔形均系伪造；6.2017年2月9日单据是复印件，签字“李伟”是枣阳润图公司业务员，非上诉人职员。枣阳润图公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，诸城玉永公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。诸城同翔公司述称，我公司和诸城玉永公司开始有合作意向，后没有谈妥没有合作，现与该公司没有业务往来。我公司对一审判决没有意见，服从判决。枣阳润图公司向一审法院起诉请求：一、请求依法判令诸城同翔公司、诸城玉永公司连带偿付所欠货款466372元，并支付欠款总额30%的违约金；2.诉讼费用由诸城同翔公司、诸城玉永公司承担。一审法院认定事实：2013年10月12日，诸城同翔公司作为甲方，枣阳润图公司作为乙方，双方签订《购销协议》，协议主要约定：乙方向甲方提供阴极双组份黑色RT-2000R电泳漆，价格为15元/kg（含税），助剂、中和剂价格为15元/kg（含税），若因原材料价格上涨或下调，漆价可双方协商后调整。供货及付款方式：1.乙方给甲方提供阴极双组份黑色电泳漆混槽，投槽后作出产品三日内无异议视为电泳漆合格，付款方式为上搭下滚动付款，即再次货到付上批次货款。若甲方60天内未购货，甲方应付清上批次货款。2.乙方送货到甲方厂区，甲方收到货物时如发现产品的品种、型号、规格、质量不符合规定的，应在收到产品3日内向乙方提出书面异议，否则视为合格。甲乙双方应信守合约，若一方违约，另一方可在当地向司法机关提起诉讼，对违约方进行追究经济及法律责任，违约方应向守约方支付欠款总额30%的违约金。本合同履行地湖北省，本合同一式二份，甲乙双方各执一份，自双方签字盖章之日生效。合同还对产品质量、供货地点及方式、售后服务、终止合同情形等进行了约定。合同签订后，枣阳润图公司按合同约定向诸城同翔公司提供了货物。2015年3月1日，诸城玉永公司向枣阳润图公司出具公司更名说明函，称：我公司自2015年3月1日起正式更名为“诸城玉永汽车部件有限公司”。原诸城市同翔机械有限公司的往来账务自2015年3月1日自动挂账到诸城玉永汽车部件有限公司。所有贵公司应开给我公司的发票，自2015年3月1日都开到诸城玉永汽车部件有限公司。后枣阳润图公司按合同约定向诸城玉永公司供货，诸城玉永公司向枣阳润图公司支付了部分货款，下欠部分货款未付。2017年11月30日以后，诸城玉永公司、枣阳润图公司双方停止了业务往来。2016年9月10日，经双方对账，截至2016年8月31日，诸城同翔公司、诸城玉永公司欠枣阳润图公司货款445296元，后枣阳润图公司陆续向诸城玉永公司提供了价值820500元的电泳漆，诸城玉永公司支付货款820500元，枣阳润图公司向诸城玉永公司开具增值税专用发票共计819000元（其中2017年8月3日的发票少开中和剂款1500元）。截至2017年12月15日，诸城同翔公司、诸城玉永公司欠枣阳润图公司货款445296元。此后经枣阳润图公司多次向诸城同翔公司、诸城玉永公司催要，诸城同翔公司、诸城玉永公司未予支付，枣阳润图公司遂向一审法院提起诉讼，请求解决。一审法院认为，枣阳润图公司与诸城同翔公司签订的购销协议，是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律法规的强制性规定，属有效合同。枣阳润图公司依约向诸城同翔公司提供了货物，而诸城同翔公司未按合同约定向枣阳润图公司支付货款，应当承担相应的民事责任。2015年3月1日，诸城玉永公司向枣阳润图公司出具公司更名说明函，称诸城同翔公司更名为诸城玉永公司，后枣阳润图公司依照购销协议继续向诸城玉永公司供货，诸城玉永公司按合同约定向枣阳润图公司支付部分货款，故诸城玉永公司、诸城同翔公司均是该合同的相对方，诸城玉永公司、诸城同翔公司应当共同向枣阳润图公司支付货款。故枣阳润图公司要求诸城同翔公司、诸城玉永公司共同支付下欠货款445296元有理，予以支持，枣阳润图公司要求过高部分，不予支持。双方在合同中约定，为上搭下滚动付款，即再次货到付上批次货款，若甲方60天内未购货，甲方应付清上批次货款，诸城同翔公司、诸城玉永公司仅支付了2016年8月31日至2017年11月30日期间的货款，2016年8月31日前所欠货款445296元至今未付清，显系违约行为。合同还约定，违约方应向守约方支付欠款总额30％的违约金，枣阳润图公司据此要求诸城同翔公司、诸城玉永公司共同支付违约金139911．60元明显过高，结合枣阳市目前的经济情况，诸城同翔公司、诸城玉永公司的违约程度及枣阳润图公司的损失情况，酌定违约金为100000元，枣阳润图公司主张过高部分，不予支持。诸城玉永公司在开庭时辩称，2015年5月12日、7月3日、7月14日的送货单没有收货人，不予认可，因该公司提交的对账单截至2016年8月31日，下欠货款445296元，双方均无异议，上述送货单均发生在双方对账之前，对诸城玉永公司的上述辩称主张，不予支持。诸城玉永公司另辩称，2016年10月16日、2017年2月9日的送货单系是复印件，不予认可。经核实，2016年10月16日的送货单虽系复印件，但诸城玉永公司收货员徐丽丽在该复印件上签名，且枣阳润图公司于2016年10月19日开具的票号为04170915的增值税发票与该送货单金额一致，2017年2月9日的送货单系是复印件，枣阳润图公司于2017年2月15日开具的票号为08900895的增值税发票与该送货单和2017年1月17日的送货单合计87000元金额一致，故应视为诸城玉永公司收到了上述两批货物。故诸城玉永公司辩称其未收到上述货物，与一审法院查明的事实不符，不予支持。被告诸城同翔公司经本传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的审理，一审法院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、诸城市同翔机械有限公司、诸城玉永汽车部件有限公司共同支付枣阳市润图化工有限责任公司货款445296元；二、诸城市同翔机械有限公司、诸城玉永汽车部件有限公司共同支付枣阳市润图化工有限责任公司违约金100000元；三、驳回枣阳市润图化工有限责任公司的其他诉讼请求。上述应付款项，均于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9863元，财产保全费3602元，合计13465元，由原告枣阳市润图化工有限责任公司承担990元，被告诸城市同翔机械有限公司、诸城玉永汽车部件有限公司共同负担12475元，于判决生效后七日内交纳。经二审审理查明，本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，枣阳润图公司与诸城同翔公司签订的购销合同不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的法定无效的情形，合法有效，对双方当事人均有法律约束力。在该合同履行过程中，枣阳润图公司履行了供货义务，诸城同翔公司、诸城玉永公司收货后未能按约支付货款，应当承担支付货款及逾期付款的违约责任。诸城玉永公司上诉认为一审法院认定欠款数额445296元不实，分别对枣阳润图公司提供的2015年2月9日、同年5月12日、2016年5月24日、同年6月1日、同年10月16日、2017年2月9日送(销)货单不予认可。经二审当庭核实，枣阳润图公司、诸城玉永公司、诸城同翔公司对一审法院认定“截至2016年8月31日，诸城同翔公司、诸城玉永公司欠枣阳润图公司货款445296元”的事实均无异议，并确认对2016年8月31日前的供货不存异议，仅对此之后的即2016年10月16日、2017年2月9日送(销)货单存有争议，对此本院认为，枣阳润图公司在2016年8月31日后向诸城玉永公司供货820500元，以送(销)货单及18份增值税发票(2016年9月15日至2017年11月21日，金额819000元，一审认定2017年12月15日发票少开中和剂款1500元，诸城玉永公司未提出异议，合计820500元)为证，上述证据足以形成证据链，相互印证，本院予以确认。诸城玉永公司称未收到2016年10月16日、2017年2月9日送(销)货单所载明的货物，但该两批货款分别包含在2016年10月19日票号为04170915、2017年2月15日票号为08900895的增值税发票金额中，且诸城玉永公司亦持票办理了税款抵扣、退税手续。故诸城玉永公司上诉称未收到上述两批货物的理由不能成立，与本案查明的事实不符，本院不予支持。诸城玉永公司上诉还称其不是合同相对人，不是本案适格被告，不应当承担违约金。对此本院认为，诸城玉永公司虽不是枣阳润图公司签订的购销合同的相对人，但是诸城玉永公司于2015年3月1日向枣阳润图公司出具公司更名说明函明确称诸城同翔公司“自2015年3月1日起正式更名为‘诸城玉永汽车部件有限公司’。原诸城市同翔机械有限公司的往来账务自2015年3月1日自动挂账到诸城玉永汽车部件有限公司”，实际是对该购销合同的确认与承继，枣阳润图公司依据该函始向诸城玉永公司供货并开具增值税发票，诸城玉永公司亦向枣阳润图公司支付部分货款，且诸城玉永公司对欠款金额有异议但对欠款的事实未予否认，因此诸城玉永公司作为本案被告的主体资格是确立的，亦应当承担未能按期付款的违约责任支付违约金。故诸城玉永公司对此提出的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。综上所述，诸城玉永公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9253元，由上诉人诸城玉永汽车部件有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张耀明审判员陈瑞芳审判员杨文二〇一八年九月十九日书记员 刘      秋      华