江苏省宿迁市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）宿中民终字第02230号上诉人（原审被告）许磊。委托代理人邵飞飞。被上诉人（原审被告）黄国盛。委托代理人王海燕。上诉人许磊因与被上诉人黄国盛租赁合同纠纷一案，不服泗洪县人民法院（2014）洪民初字第2732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄国盛原审诉称：2012年8月5日，黄国盛以江苏艾思斯贸易有限公司名义（以下简称艾思斯公司）与许磊签订租赁合同。合同约定租赁物标的、规格、价款、租赁期间及违约条款等。合同签订后，黄国盛按约履行，在履行过程中，许磊又与黄国盛达成口头协议，按照双方签订的租赁协议内容，由黄国盛继续提供其他两个工程的钢管、扣件。目前许磊尚欠租金341733.14元，尚有钢管16399.9米、扣件6633个未还。请求判令许磊：一、支付租金341733.14元；二、赔偿黄国盛违约金60000元；三、返还钢管16399.9米、扣件6633个；四、承担本案的诉讼费用。许磊原审辩称：向黄国盛租赁钢管扣件是事实，也欠了部分租金和材料，但具体数额需要核实，请求法院依法判决。原审法院经审理查明：2012年8月5日，黄国盛以艾思斯公司名义与许磊签订租赁合同，许磊向艾思斯公司租赁钢管、扣件材料，约定钢管租金为0.013元／天，扣件为0.011元／天，租金每月结算一次，如承租方未按期付款，按照银行同期贷款利率四倍支付滞纳金。合同签订后，经艾思斯公司同意，由黄国盛履行出租方义务，向许磊提供钢管、扣件，许磊对此一直知情，且许磊向黄国盛缴纳了押金及部分租金。后黄国盛陆续向许磊瑶沟工地、吴城名府小区、城头工地提供钢管、扣件，许磊亦偿还部分钢管、扣件，目前尚欠钢管16399米、扣件6633个未还。截止黄国盛起诉之日，产生租金合计464751.14米，许磊向黄国盛缴纳押金120000元，支付租金3018元，尚欠租金341733.14元。原审法院认为：经艾思斯公司同意，将租赁合同出租方变更为黄国盛，许磊作为承租方一直向黄国盛承租材料、交付押金和租金，故该租赁合同实际发生在黄国盛和许磊之间，该合同合法有效。许磊应当按约定及时向黄国盛支付租金，租赁期限届满后，许磊应返还租赁物。逾期不履行支付租金义务和返还租赁物义务，系违约行为，应承担继续履行、返还租赁物、支付违约金的民事责任。故对黄国盛主张许磊支付341733.14元租金、返还钢管16399米及扣件6633个的诉讼请求予以支持。黄国盛和许磊双方约定租金每月结算一次，如逾期支付租金，许磊应以欠付租金为基准按照中国人民银行同期同类贷款利率四倍计付违约金，故许磊应按照合同约定支付黄国盛违约金。由于按照同期同类贷款利息计算违约金数额较大，黄国盛主动将违约金降低至60000元，予以支持。综上，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十六条、第二百三十五条之规定，判决：一、许磊偿还黄国盛钢管、扣件租金341733.14元及违约金60000元，合计401733.14元，于判决生效后十日内履行完毕。二、许磊返还黄国盛钢管16399米、扣件6633个，于判决生效后十日内履行完毕。案件受理费7326元，由许磊负担。许磊不服原审判决，向本院上诉称：一、许磊与艾思斯公司签订租赁合同后，艾思斯公司并未履行合同，原审按照该份合同判决许磊承担违约责任属于认定事实不清。因艾思斯公司未履行合同，许磊与黄国盛达成口头租赁合同，由黄国盛向许磊承建的瑶沟工地、吴城名府小区、城头工地提供钢管、扣件，该事实有黄国盛在原审中提供的艾思斯公司于2014年7月1日出具的证明予以证明，说明许磊租赁合同的相对人系黄国盛。原审法院不能以许磊与艾思斯公司签订的租赁合同作为定案的依据，更不能以该份合同约定的条款为依据判令许磊承担违约责任。二、黄国盛在原审中称对未返还的钢管、扣件同意按照2014年6月份的市场价计算。许磊在原审法院诉讼过程中，已向许磊返还钢管1395.9米、扣件828只，黄国盛于2014年8月24日向许磊出具了一份退货单，并亲笔签字认可，请求二审法院将许磊已经返还的钢管和扣件予以扣除。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法改判。被上诉人黄国盛辩称：一、原审法院认定事实清楚，适用法律并无不当。黄国盛以艾思斯公司的名义与许磊签订租赁合同，在合同履行过程中，送货单、收货单均能表明实际履行方为黄国盛，而且许磊认可黄国盛作为合同实际履行方，租赁合同已经履行完毕。二、许磊在原审中认可对租赁合同外的其他工地上所用的租赁物标的租金均按照合同约定的标准履行。三、许磊谈到钢管和扣件数量，双方还未最终核实确认，而且是在庭审结束后的行为，不应放在二审中进行审理。四、违约金是按照合同约定主张，已经主动降低至60000元。二审中，上诉人许磊为证明其上诉请求，向本院提供由黄国盛签收的退货单一份，证明许磊在2014年8月24日向黄国盛返还钢管1395.9米、扣件828个。被上诉人黄国盛质证意见为，对退货单的真实性无异议，许磊在原审审理的时候之所以没有拿出该份退货单是因为双方对退货的质量存在争议，要求再次核实的时候联系不到许磊。而且许磊也认可该批退货中存在质量问题。本院认为，黄国盛对于许磊提供的退货单的真实性没有异议，对该份退货单的真实性，本院予以确认。本院经审理查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。本院另查明，2014年8月24日，许磊向黄国盛返还钢管1395.9米、扣件828个。本案的争议焦点为：一、许磊应否向黄国盛支付违约金60000元。二、许磊在2014年8月24日向黄国盛返还的钢管、扣件是否应当在原审判决内容中予以扣除。本院认为，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。当事人协商一致，可以变更合同。当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。本案中，许磊与艾思斯公司在2012年8月5日签订租赁合同，后艾思斯公司将租赁合同的出租方变更为黄国盛，许磊作为承租方向黄国盛承租钢管、扣件，交付押金和租金，表明许磊同意其与艾思斯公司之间签订的合同的出租方变更为黄国盛，故该租赁合同实际发生在许磊与黄国盛之间，对许磊和黄国盛产生约束力。许磊主张其与黄国盛之间系口头租赁约定，但双方之间的租金亦按照以艾思斯公司名义签订的书面租赁合同约定的价格履行，即许磊与黄国盛之间已经按照书面租赁协议的内容实际履行。因此，黄国盛按照合同约定提供租赁物，许磊应当按照约定及时向黄国盛支付租金，租赁期限届满后，许磊应当返还租赁物。当事人一方不履行义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，许磊逾期不履行支付租金义务和返还租赁物义务，应该承担相应的违约责任。黄国盛有权要求许磊支付租金、返还租赁物并支付相应的违约金。根据双方合同约定，许磊如未按期付清租金，黄国盛将以银行同期最高贷款利息的四倍为标准，每月加收许磊未结清部分租金的滞纳金。因按照银行同期贷款利率四倍计算违约金数额较大，黄国盛在原审法院审理期间主动将违约金降低为60000元，原审法院据此判令许磊承担60000元的违约金并无不当。许磊主张自己不应该承担违约责任，没有事实和法律依据，不予支持。许磊主张钢管和扣件的租金不是合同约定的单价，未提供任何证据证明，且与其在原审法院庭审期间的陈述不一致，故对许磊的该项主张，本院不予支持。对于许磊应当返还的钢管和扣件数量，因许磊在原审庭审期间已经返还钢管1395.9米、扣件828个，该数额应该予以扣除，故许磊还应返还黄国盛钢管15003.1米、扣件5805个。黄国盛主张许磊返还的钢管和扣件存在质量问题，不同意扣除，没有提供证据证明，本院不予支持。综上，原审判决事实认定基本清楚，但因许磊在二审中向本院提交的新证据导致原审认定的事实发生变化，所作判决应予纠正。许磊的上诉主张部分成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持泗洪县人民法院（2014）洪民初字第2732号民事判决第一项：许磊偿还黄国盛钢管、扣件租金341733.14元及违约金60000元，合计401733.14元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、变更泗洪县人民法院（2014）洪民初字第2732号民事判决第二项为：许磊于本判决生效之日起十日内返还黄国盛钢管15003.1米、扣件5805个。一审案件受理费7326元，由许磊负担；二审案件受理费7326元，由许磊负担。本判决为终审判决。审 判 长  覃卫东代理审判员  徐金鸽代理审判员  吴振环二〇一五年五月二十六日书 记 员  王弯弯