山东省青岛市即墨区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0282民初5343号原告：矫鹏，男，1986年2月22日出生，汉族，住青岛市即墨区。委托诉讼代理人：陈正修，山东海之源律师事务所律师。被告：青岛华夏橡胶工业有限公司，住所地青岛市即墨区通济街道办事处城马路中段，统一社会信用代码：913702827255795311。法定代表人：陈林，总经理。委托诉讼代理人：王正基，山东志伟律师事务所律师。原告矫鹏与被告青岛华夏橡胶工业有限公司劳动争议纠纷一案，原、被告双方对即劳人仲案字[2018]第234号仲裁裁决不服，均向本案提起诉讼，本院分别以（2018）鲁0282民初5343号、（2018）鲁0282民初5609号立案，因两案系同一事实、同一法律关系，本院依法将（2018）鲁0282民初5609号移送至（2018）鲁0282民初5343号合并审理。依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告矫鹏之委托诉讼代理人陈正修、被告青岛华夏橡胶工业有限公司之委托诉讼代理人王正基到庭参加诉讼,本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、判决被告支付解除劳动合同经济补偿金48675.2元,带薪年休假工资33569.1元,高温补助费3360元,垫付人工费、安装费等57000元，工资提成35371.4元，欠发2017年11月-2018年2月26日工资27814.4元，共计205790.1元；3、诉讼费、保全费由被告承担。事实及理由：原告在被告公司工作，因被告欠发工资，原告为维护合法权益，特向贵院提起诉讼，望依法支持原告的诉讼请求。被告青岛华夏橡胶工业有限公司答辩称，原告所诉主体错误，原告系与案外人青岛高陆博橡胶有限公司形成劳动关系，被告与原告之间不存在劳动关系。退一步讲，若双方存在劳动关系，原告所主张的各项请求无事实及法律依据，其中带薪年休假工资与高温补贴、工资提成均已超过一年诉讼时效，且带薪年休假工资与高温补助，案外人青岛高陆博橡胶有限公司已经支付。经济补偿金无事实依据，欠发工资系原告自身原因未到青岛高陆博橡胶有限公司领取所导致，差旅费不属于劳动仲裁受案范围。综上，请求驳回原告诉讼请求。在青岛华夏橡胶工业有限公司与矫鹏（2018）鲁0282民初5609号劳动争议纠纷一案中：青岛华夏橡胶工业有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告与原告之间不存在劳动关系；2、判令被告不支付原告2011年2月至2018年2月解除劳动关系合同经济补偿48675.2元；3、判令被告不支付原告2018年1月至2月工资15025.58元；4、本案诉讼费用等由原告承担。事实及理由：原、被告双方因劳动争议发生纠纷，原告向即墨市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，后即墨市劳动人事争议仲裁委员会作出即劳人仲案字（2018）第234号裁决书，裁决2011年2月至2018年2月解除劳动关系合同经济补偿48675.2元，支付2018年1月至2月工资15025.58元。被告认为，原告为青岛高陆博橡胶有限公司处员工，并非被告处员工，原、被告双方不存在劳动关系，被告不应支付原告经济补偿金及工资，即墨仲裁委员会认定的事实错有误。为维护被告的合法权益，特具状贵院，望判如所请。原告矫鹏辩称，原告系被告处职工，被告和青岛高陆博橡胶有限公司系关联企业。原告自2015年左右即代表被告出差对外签订买卖合同，由被告支付出差费和被告形成事实劳动关系，从被告提交的工资表可以看出，被告和高陆博公司的人员、业务、财务交叉混同，包括被告在仲裁庭审中自认系代高陆博缴纳社会保险，从此可以看出二公司丧失独立人格，构成人格混同，关联公司相互之间对外部债务应当承担连带责任，因此，原告起诉二公司之一均可。经审理查明，被告于2001年2月13日在原即墨市工商行政管理局登记成立，法定代表人为陈林，股东为陈林、王开凤。青岛高陆博特种胶带有限公司于2007年4月3日在原即墨市工商行政管理局登记成立，法定代表人为陈林，股东为青岛华夏橡胶工业有限公司、英国特种胶带供应有限公司。青岛高陆博橡胶有限公司于2007年9月5日在青岛市城阳区市场监督管理局登记成立，法定代表人为陈林，股东为陈林、王开凤、青岛华夏胶带有限公司、青岛高陆博特种胶带有限公司。原告与青岛高陆博橡胶有限公司签订2017年2月20日至2020年2月20日的书面劳动合同。原告的社会保险费：2011年2月由青岛高陆博特种胶带有限公司缴纳，2011年3月至2017年12月由青岛高陆博橡胶有限公司缴纳，2018年1月至2018年3月由被告缴纳。原告工作至2018年2月26日。2018年3月7日，原告向被告寄送解除劳动合同通知书，内容为：青岛华夏橡胶工业有限公司：受聘人：矫鹏，身份证号：，与2018年1月份与你单位签订劳动合同，现你单位违反劳动法有关规定，拒绝按时、足额发放工资，以各种理由拖延发放；根据劳动合同法第38条有关规定，本人矫鹏提出自2018年3月7日起解除劳动合同。请你公司依法遵守劳动法相关规定，一次性付清本人2017年11月、12月，2018年1月、2月份，4个月工资，并按照劳动合同法第四十六条、第四十七条规定，支付补偿金，同时办理工作交接手续；如你公司不予支付，本人将保留申请劳动争议仲裁的权利。青岛高陆博橡胶有限公司2016年1月至12月工资表载明原告工资情况：2月份年假工资481元，3月份带薪年假工资251元，4月份带薪年假工资251元，5月份带薪年假工资251元，6月份带薪年假工资251元，7月份带薪年假工资251元、高温补贴140元，8月份带薪年假工资251元、高温补贴140元，9月份带薪年假工资251元、高温补贴140元，10月份带薪年假工资251元、高温补贴140元，11月份带薪年假工资251元，12月份带薪年假工资251元。2017年1月至12月工资表：2017年1月应发工资6820.45元，其中带薪年休假工资235.31元，2月份应发工资6030.84元，其中带薪年休假工资203.94元，3月份应发工资为7565.23元，其中带薪年休假工资210.09元，4月份应发工资为7329.20元，其中带薪年休假工资251元，5月份应发工资为7414.99元，其中带薪年休假工资251元，6月份应发工资为7905.98元，其中带薪年休假工资251元、高温补贴为140元，7月份应发工资为9675.15元，其中带薪年休假工资251元、高温补贴为140元，8月份应发工资为7765.23元，其中带薪年休假工资218.26元、高温补贴为140元，9月份应发工资为9828.19元，其中带薪年休假工资251元、高温补贴为140元，10月份应发工资为7740.00元，其中带薪年休假工资251元，11月份应发工资为6248.00元，其中带薪年休假工资251元，12月份应发工资为5795.17元，其中带薪年休假工资251元。原告2017年1月至12月应发平均工资为7509.87元。根据原告提交的银行交易明细2017年1月至10月工资已经支付。原告2017年11月实发工资5684.50元、12月实发工资5276.96元，原告虽在工资表上签字，但被告未向原告发放。原告2018年1月、2月份的工资未发放。原告称于2015年1月签订新疆九华天项目，2017年8月原告提出提成申请，被告同意支付该项目提成共计36758元，已支付1386.6元，尚有35371.4元未支付，并提交原告作为代表签订的合同书、申请提成联络函复印件及到货款申请函复印件欲以证明。被告提交2018年2月员工出勤明细表，欲以证明原告只出勤11天，应按照实际出勤天数计算2月份工资。2018年3月22日，原告矫鹏向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求裁决：解除原告与被告之间的劳动关系，被告支付原告2011年2月至2018年2月解除劳动合同经济补偿金48675.2元、带薪年休假工资33569.1元、高温补助费3360元，2017年11月至2018年2月26日工资27814.4元，2015年1月签订新疆九华天项目差旅费57000元，工资提成35371.4元。仲裁委员会经审查，于2018年5月15日作出了即劳人仲案字[2018]第234号仲裁裁决书，裁决：一、解除原告矫鹏与被告青岛华夏橡胶工业有限公司之间的劳动关系。二、被告青岛华夏橡胶工业有限公司于裁决生效之日起十五日内一次性支付原告矫鹏2011年2月至2018年2月解除劳动合同经济补偿金48675.2元。三、被告青岛华夏橡胶工业有限公司于裁决生效之日起十五日内一次性支付原告矫鹏2018年1月至2月工资15025.58元。四、驳回原告矫鹏的其他仲裁请求。原告矫鹏、被告青岛华夏橡胶工业有限公司均对该仲裁裁决书不服，向本院提起诉讼，要求判如所请。上述事实，有原、被告的陈述，书证个人账户明细查询、员工离职清理书、工资表、员工出勤明细表、到货款申请函、请假条、光盘及本院调取的仲裁委员会即劳人仲案字[2018]第234号仲裁案卷等在案佐证，经当庭质证，本院予以确认。本院认为，青岛高陆博特种胶带有限公司、青岛高陆博橡胶有限公司及被告青岛华夏橡胶工业有限公司法定代表人均为陈林，且股东混同，属于关联企业。三公司不同时段为原告缴纳社会保险费，因此，原告的工作年限应当合并计算。被告称原告的2017年11月、12月工资已由青岛高陆博橡胶有限公司现金发放，但并未提交证据予以证明，同时2018年1月、2月份工资没有发放，因此，被告应当支付原告2017年11月份至2018年2月份工资。根据被告提交的工资表，被告应支付原告2017年11月工资5684.50元、12月工资5276.96元、2018年1月工资7509.87元、2月工资7509.87元（1月、2月两笔款项未扣除个人应承担社会保险部分），共计25981.2元，因此，对原告主张被告支付其2017年11月至2018年2月工资27814.4元的诉讼请求，本院予以部分支持。原告2011年2月与青岛高陆博特种胶带有限公司建立劳动关系，因此，应当自2012年2月开始享受带薪年休假，原告工作至2018年2月26日，因此，原告2018年1月1日至2018年2月26日的带薪年休假天数为0.78天（57天÷365天×5天），不足一天不应享受。同时原告的2016年、2017年防暑降温费及带薪年休假工资青岛高陆博橡胶有限公司已经发放，因此，对原告主张被告支付带薪年休假工资33569.1元、高温补助3360元的诉讼请求，本院不予支持。2018年2月26日原告因青岛高陆博橡胶有限公司不按时足额支付劳动报酬离开，2018年3月7日向被告寄送解除劳动合同报告书。因拖欠工资解除劳动合同符合法律规定，被告应当支付原告经济补偿56324.03元（7509.87元/月×7.5个月），因此，对原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿48675.2元的诉讼请求，本院予以支持。原告称于2015年1月签订新疆九华天项目，2017年8月原告提出提成申请，被告同意支付该项目提成共计36758元，已支付1386.6元，尚有35371.4元未支付，并提交原告作为代表签订的合同书、联络函及到货款申请函复印件各一份欲以证明。虽然原告提交的三份证据为复印件，但三份证据材料中的合同金额一致，并且在联络函复印件中有总经理陈林的同意签字，因此，对原告的提成工资主张本院予以认可，被告应当支付原告提成工资35371.4元。原告主张的垫付人工费、安装费等57000元，劳动争议案件属于仲裁前置，原告的该诉讼请求在仲裁中没有申请，本院不予合并审理，因此，对于原告主张垫付人工费、安装费等57000元的诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条第一款、第三十八条、第四十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，判决如下：一、解除原告矫鹏与被告青岛华夏橡胶工业有限公司之间的劳动关系。二、被告青岛华夏橡胶工业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告矫鹏解除劳动合同经济补偿48675.2元。三、被告青岛华夏橡胶工业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告矫鹏2017年11月至2018年2月工资25981.2元。四、被告青岛华夏橡胶工业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告矫鹏提成工资35371.4元。五、驳回原告矫鹏的其他诉讼请求。六、驳回被告青岛华夏橡胶工业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。案件受理费20元（原告、被告各预缴10元），由被告青岛华夏橡胶工业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  周学成人民陪审员  管益林人民陪审员  于道池二〇一八年九月十三日书 记 员  徐 君附法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；（四）用人单位的规章制度违法法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十七条第一款经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第三款本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。3、《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、由雇工的个体工商户等单位的职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。