广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2015）东二法厚民一初字第353号原告：黎启亮，男，汉族，1981年6月17日出生，住广东省东莞市。委托代理人：黎启旺，广东仁之仁律师事务所律师。委托代理人：王峰，广东仁之仁律师事务所律师。被告：东莞市富盈十里银湾建造有限公司。住所地：广东省东莞市。法定代表人：刘学斌，系该公司董事长。被告：东莞市富盈房地产开发有限公司。住所地：广东省东莞市。法定代表人：刘学斌，系该公司董事长。二被告共同委托代理人：伍聃，女，汉族，1982年11月26日出生，住湖南省邵阳市。系二被告法务专员。二被告共同委托代理人：阮礼祥，男，汉族，1985年3月11日出生，住广东省增城。系二被告公司员工。原告黎启亮与被告东莞市富盈十里银湾建造有限公司（以下简称富盈建造公司）、东莞市富盈房地产开发有限公司（以下简称富盈开发公司）劳动争议纠纷一案，黎启亮不服劳动仲裁裁决，向本院提起诉讼。本院于2015年2月10日立案受理后，由代理审判员毛宇翔适用简易程序独任审判，并于2015年4月7日公开开庭进行了审理。原告黎启亮的委托代理人黎启旺、被告富盈建造公司、富盈开发公司的共同委托代理人伍聃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黎启亮诉称：富盈建造公司是富盈开发公司的一人有限子公司，两者法定代表人相同。黎启亮于2011年11月21日入职，2013年11月21日，黎启亮与富盈建造公司再次签订劳动合同，合同期限为2013年11月21日至2016年11月20日，工作部门为营销管理中心，职务为广告设计师。2012年1月至2014年1月期间富盈开发公司为黎启亮购买了社会保险，2014年2月至2014年10月期间富盈建造公司为黎启亮购买了社会保险，两公司为黎启亮购买的社会保险基数是东莞市最低标准，而黎启亮的月工资为8，148元。自入职以来，黎启亮都认认真真工作、勤勤恳恳付出劳动成果。然而，在2014年8月份开始，富盈建造公司拒不支付加班工资，并且试图找各种理由开除黎启亮。在没有任何合理、合法的理由下，拒绝让黎启亮打卡上班。黎启亮无奈之下，于2014年9月12日到东莞市厚街镇赤岭社区人力资源服务站申请调解，但遭到无理拒绝。2014年9月17日，富盈建造公司作出了违法解除与原告劳动合同关系的决定。为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求依法判令：1.确认富盈建造公司违法解除与原告之间的劳动合同关系；2.富盈建造公司向原告支付加班工资12，765.2元；3.富盈建造公司向原告支付拒不支付加班工资加付赔偿金6，382.6元；4.富盈建造公司向原告支付违法解除劳动合同赔偿金48，888元；5.富盈建造公司向原告支付拒不支付违法解除劳动合同赔偿金加付赔偿金24，444元；6.富盈建造公司向原告支付解除劳动合同代通知金8，148元；7.富盈建造公司向原告支付未缴社保费用差额16，500元；8.富盈开发公司对富盈建造公司的上述债务承担连带清偿责任；9.本案所有诉讼费用由两被告承担。被告富盈建造公司答辩称：1.富盈建造公司没有违法解除与黎启亮的劳动关系，而是依照劳动合同法第三十九条，因黎启亮严重违反公司规章制度而解除与其劳动关系。2.对于黎启亮称有加班费，富盈建造公司认可，但是对黎启亮主张的数额不确定，加班费已支付完毕。3.黎启亮要求的代通知金没有依据。4.社保不是本案处理的范围，应由行政机关处理。被告富盈开发公司答辩称：富盈开发公司与黎启亮无劳动合同关系，黎启亮是与富盈建造公司成立劳动合同关系，富盈建造公司是独立法人，黎启亮与富盈建造公司的劳动合同关系具有独立性。本院经审理查明：黎启亮于2011年11月21日入职富盈建造公司，担任营销中心广告设计师一职，双方已签订书面劳动合同。黎启亮入职后，由富盈开发公司为其购买各项社保，至2014年2月起转由富盈建造公司为其购买社保。对此，富盈建造公司主张其为富盈开发公司子公司，在黎启亮入职后，富盈开发公司作为集团母公司统一为各集团子公司员工购买社保，再在子公司账面扣除相应款项，自2014年2月起由子公司自行为员工购买社保。2014年9月17日，富盈建造公司以黎启亮三个月绩效考核不合格、消极怠工、严重违反公司规章制度为由解除与黎启亮的劳动关系，但富盈建造公司所提交的绩效考核表、内部公文等证据均无黎启亮的签章确认，黎启亮亦对此不予认可。各方均确认，黎启亮离职前12个月平均应发工资为8，148元，平均实发工资为7，560元，富盈建造公司主张该工资已经包含了加班费。黎启亮在职期间每天工作8小时，每月休息6天。黎启亮申请劳动仲裁，要求：1.确认富盈建造公司违法解除与黎启亮的劳动关系；2.富盈建造公司支付：加班工资12，765.2元、拒不支付加班工资的加付赔偿金6，382.6元、违法解除劳动合同赔偿金48，888元、拒不支付违法解除劳动合同赔偿金的加付赔偿金24，444元、解除劳动合同代通知金8，148元、社保费差额16，500元；3.富盈开发公司对上述债务承担清偿责任。劳动仲裁裁决：一、确认双方之间的劳动关系已解除；二、由富盈建造公司在裁决生效后五天内支付违法解除劳动合同的赔偿金37，590元；三、驳回黎启亮提出的其他申诉请求。富盈建造公司、富盈开发公司在收到劳动仲裁裁决书后未在法定期限内提起诉讼。以上事实，有原告黎启亮提交的富盈建造公司企业机读档案资料、富盈开发公司企业机读档案资料、劳动合同、参保人险种缴费明细表、养老保险个人账户对账单、存款交易明细、录音、调解不成证明书、解除劳动通知书、加班天数表、聊天记录、东劳人仲院东城庭案字（2014）216号劳动仲裁裁决书、东劳人仲院厚街庭案字（2015）246号劳动仲裁裁决书，被告富盈建造公司、富盈开发公司共同提交的绩效考核表、绩效考核管理制度、内部公文以及本案一审庭审笔录等附卷为证。本院认为：虽然富盈开发公司曾为黎启亮购买社保，但亦对此作出了合理解释，黎启亮亦确认其是入职富盈建造公司工作。因此，不能仅以社保购买记录即认定富盈开发公司与黎启亮成立劳动关系。结合本案中各方陈述及劳动合同、管理资料等证据，本院依法认定黎启亮在2011年11月21日至2014年9月17日期间与富盈建造公司存在劳动关系。富盈建造公司虽为富盈开发公司的子公司，但两公司均为独立主体，各自具有独立法人资格。因此，应由富盈建造公司享有与承担与黎启亮之间形成劳动关系所产生的各项权利义务。关于加班费及不支付加班费的赔偿金。富盈建造公司主张黎启亮每月领取的工资中已经包含了加班费和各项补贴，而双方在劳动合同中又并未明确约定加班费的计算标准，因此，应当以富盈建造公司向黎启亮支付的工资标准是否低于同期法律规定的强制性标准来认定富盈建造公司有无拖欠黎启亮的在职期间工资。双方确认黎启亮在职期间每天工作8小时，每月工作24天，结合黎启亮8，148元／月的工资标准，折算其小时工资为：8，148元÷［21.75天×8小时／天＋（24天－21.75天）×8小时／天×2］=38.8元／小时，远高于东莞市同期最低工资标准。因此，本院依法认定富盈建造公司已足额支付黎启亮在职期间工资，并未拖欠其加班费。故黎启亮诉请的加班费及不支付加班费的赔偿金没有事实依据，本院不予支持。关于违法解除劳动关系的赔偿金。富盈建造公司主张黎启亮严重违反规章制度，绩效考核低下，但所提交的证据均无黎启亮的签名确认。由于富盈建造公司所提交的证据均可在事后单方制作，在黎启亮对此不予认可的情况下，本院对富盈建造公司提交的证据不予采纳。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。因此，富盈建造公司应当承担举证不能的不利后果，本院依法认定富盈建造公司属违法解除与黎启亮之间的劳动关系，应当向黎启亮支付违法解除劳动关系的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，结合黎启亮离职前十二个月平均应发工资为8，148元、于2011年11月21日入职、至2014年9月17日被解除劳动关系、2013年东莞职工平均工资为2，506元的事实，富盈建造公司应当向黎启亮支付赔偿金：2，506元／月×3×1月／年×3年×2=45，108元。黎启亮诉请超出部分，本院不予支持。关于不支付违法解除劳动关系赔偿金的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，用人单位在收到劳动行政部门责令限期支付经济补偿后仍拒不支付的，劳动者可以要求用人单位支付额外的赔偿金。但是本案中，没有证据显示劳动行政部门已经向富盈建造公司发出了限期支付决定书，亦无证据显示富盈建造公司在收到相关限期支付决定书后仍拒不支付相关款项。因此，黎启亮的该项诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。关于代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，代通知金为用人单位在合法解除劳动关系的情况下，因未提前三十日通知而额外支付的相当于一个月工资的补偿。如前所论述，本案中，富盈建造公司属违法解除劳动关系，不符合支付代通知金的情况。故对于黎启亮的该项诉请，本院不予支持。关于社保补偿。依据《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条、第二十四条以及《广东省社会养老保险条例》第三十五条、第三十六条的规定，征缴社会保险费属于社会保险部门的管理职责，不属于人民法院民事案件受案范围。故本院对黎启亮的该项诉请不予处理，黎启亮可至社保部门就相关问题申请处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条、第八条第一款、第六十六条的规定，判决如下：一、确认原告黎启亮与被告东莞市富盈十里银湾建造有限公司之间的劳动关系已解除；二、限被告东莞市富盈十里银湾建造有限公司于本判决生效之日起三日内向原告黎启亮支付违法解除劳动关系的赔偿金45，108元人民币；三、驳回原告黎启亮的其他诉讼请求。如果被告东莞市富盈十里银湾建造有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费5元，由原告黎启亮承担，因原告黎启亮向本院申请免交诉讼费并已获批准，故本案不收取诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。代理审判员  毛宇翔二〇一五年五月九日书 记 员  杜宛璘第6页共7页