天津市津南区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0112民初3825号原告：高福清，男，1986年1月16日出生，汉族，住天津市津**。委托诉讼代理人：史秀丽，天津简阳律师事务所律师。被告：曲阳县绿荫园林工程有限公司，住址：河北省保定市曲阳县燕赵镇北头村。法定代表人：米民，职务：总经理。委托诉讼代理人：李敬兰，该公司后勤，女，1974年5月17日出生，汉族，住天津市津**。原告高福清与被告曲阳县绿荫园林工程有限公司（以下简称“绿荫公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告高福清的委托诉讼代理人史秀丽与绿荫公司的委托诉讼代理人李敬兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高福清向本院提出诉讼请求：1．解除原被告签订的《天津市住宅装饰装修工程施工合同》（以下简称“装修合同”）；2．被告给付装修费21750元；3．被告给付违约金6000元。以上共计27750元。事实和理由：2017年5月28日，原告与被告签订装修合同，约定由原告为位于天津市津南区××镇××号房屋进行装修，承包方式为包工及部分材料，造价为60000元，并约定了支付方式为：原告进场后先付10000元，原告完成部分工程量时被告支付50%，经被告验收后，被告支付工程款90%，在一个月后无任何质量问题，被告付清余款。签订合同后，原告拆除了两个主卧及客厅的飘窗、餐厅的露台、三个卧室及客厅的顶面铲除、改造水电路、吊顶等工程，但被告并未给付入场费10000元，故原告呈讼人民法院，请求判如所请。绿荫公司辩称：合同已无履行可能，因此同意解除合同，但被告并未违约，因此不同意给付违约金6,000元，关于装修费只同意给付9,000元。原告向本院提交以下证据：1.装修合同1份、工程预算表复印件1份，证明原被告间存在装修合同关系，被告没有如约给付入场费10,000元，构成违约，还证明各项工程单价以及双方约定水电增项6,000元的事实；2.装修现场照片26张，证明原告完成工程量的情况；3.录音4份及相应的文字整理材料，证明原告完成的工程量及价值，以及原告多次索要工程款被告拒付的情况；4.收据4张，证明原告购买原材料用于房屋装修的情况。经质证，被告认可证据1的真实性、合法性，但认为合同约定工程价款为60,000元，但工程预算表中写了增项6,000元，当时并未约定，因此不认可增项；不认可证2的真实性；认可证3的真实性；认为证4不能证明所购买材料用于被告的装修，因此不认可关联性。被告未向本院提交证据。本院经审查分析认为：原告提交的证据1、2、3，符合证据的真实性，予以确认；证4系收据，并非发票，又无其他证据佐证，对其真实性被告又不认可，因此本院不予采信。本院根据审查认定的证据，结合当事人陈述，确认以下事实：2017年5月28日，原被告签订装修合同，约定由原告对坐落于天津市津南区××镇××号房屋进行装修，承包方式为原告包工和部分材料，价款为60000元，约定的施工期限为2017年5月29日至2017年7月25日，原告出具了装修预算表1份。2017年5月29日开始，原告进场施工。后由于双方就装修合同产生纠纷，原告撤场。庭审中，被告认可原告已施工的项目为零活拆砸；水电改造；过道、客厅、门厅吊顶作了一部分。经原告申请，本院依法委托天津市森宇建筑技术法律咨询有限公司对以下项目的工程量（价值）进行评估鉴定：1．卫生间、厨房、客厅卧室水电路改造；2．三个卧室及客厅墙面处理、顶面铲除；3．过道客厅、门厅吊顶；4．客厅卧室墙面、顶面找平；5．客厅卧室墙面刮腻子的，2018年8月17日，该公司回函称由于已完成的施工部分双方当事人表述不一致，且目前施工现状已破坏（其他队伍又进行了装修），故不能准确的计算出已施工的工程量。因此将委托退回。本院认为：《建设工程质量管理条例》第二条第二款规定：“本条例所称建设工程是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。”根据上述规定，本案所涉房屋装饰装修工程属于建设工程范畴。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定：“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的建设工程施工合同应当根据合同法第五十二条第（五项）的规定，认定无效。”本案中，原告无装饰装修工程施工资质，无资质承揽装饰装修工程的行为违反了我国相关法律、法规的强制性规定，因此，原告与被告签订的《装修合同》属无效合同。关于装修款的给付：《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”原告已经完成的装修部分，已经附着于被告所有的房屋，成为房屋的一部分，无法返还或者返还所需费用甚巨，根据有利生产、方便生活之原则，该装修工程应以归被告所有为宜，根据权利与义务相一致原则，被告应向原告支付与现装修工程等值的价款。由于大部分装修价值无法进行鉴定，因此结合双方陈述，对装修价值部分确认如下：1.零活拆砸1,800元（拆两个卧室飘窗、墙面窗户、餐厅露台墙面拆除、客厅飘窗拆除），原被告均认可。2.铲除处理约定600元（客厅和三个卧室顶），被告称不清楚是否做了此项。但根据通常的装修工序和原告提交的照片，可以确认被告对此项进行了施工，因此对该项予以确认。3.水电改造7,500元（含增项6,000元），被告同意支付1,500元，但不同意付增项6,000元。关于双方是否约定过增项6,000元，原告与被告米民在2017年6月17日的录音中，米民称“何况你这就66,000元，怕我不给你呀”说明双方在60,000元装修费的基础上又增加了6,000元，因此，对原告所述的增项6,000元予以确认。4.过道、客厅、门厅吊顶做了一部分，电视墙拆除，约定3,500元，关于价值，双方未达成一致，双方均认可电视墙没有拆。被告认可过道、客厅、门厅吊顶作了一部分，本院酌情支持1,000元。5.墙面、顶面找平处理约定600元，被告称系自己再次装修时做的找平处理，但根据原告提交的照片，可以看出原告进行了找平处理，因此对该项予以支持。6.客厅和三个卧室刮腻子、打磨约定7,750元，但被告认为原告并未打磨，因此不同意此项的价值。以上，能够确认的项目，能够确认的总价值为11,500元，予以支持，其余项目，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，原告应承担举证不能的后果。其余项目即无法通过鉴定评估确定数额，双方又无法达成一致，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：一、被告曲阳县绿荫园林工程有限公司于本判决生效后七日内给付原告高福清装修款11,500元；二、驳回原告高福清的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费246.5元，由原告高福清负担202.5元，被告曲阳县绿荫园林工程有限公司负担44元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  崔长祥二〇一八年九月三十日书记员  袁卿阳附相关法条：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。