福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0581民初4555号 原告：石狮市锦盈置业发展有限公司，住所地石狮市宝盖镇。 法定代表人：廖清松，董事长。 委托诉讼代理人：陈陆声，上海劲达律师事务所执业律师。 被告：石狮市辅料市场股份有限公司，住所地石狮市。 法定代表人：黄炳亮。 委托诉讼代理人：郑平申，福建醒狮律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：陈碧玲，福建醒狮律师事务所执业律师。 被告：石狮市百品汇微商城电子商务园区有限责任公司,住所地石狮市。 法定代表人：黄健康。 原告石狮市锦盈置业发展有限公司（下称锦盈公司）与被告石狮市辅料市场股份有限公司（下称辅料公司）、石狮市百品汇微商城电子商务园区有限责任公司（下称百品汇微公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年7月18日受理后，于2018年8月14日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2018年9月14日再次公开开庭审理了本案。锦盈公司的委托诉讼代理人陈陆声、辅料公司的委托诉讼代理人郑平申、陈碧玲以及百品汇微公司的法定代表人黄健康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 锦盈公司向本院提出诉讼请求：1.两被告偿还原告借款15万元；2.两被告从立案之日起至实际还款之日止按商业银行贷款年利率4.35%计算支付利息；3.被告负担本案诉讼费和财产保全费。诉讼过程中，锦盈公司变更第一项诉讼请求为辅料公司偿还借款15万元，百品汇微公司偿还借款10万元及对5万元承担一般保证责任。事实和理由：2017年2月27日，辅料公司以现金方式向借款5万元并出具借条，锦盈公司以现金方式支付，同时由百品汇微公司提供保证担保。2017年3月23日，两被告向原告借款10万元。以上合计借款15万元以现金方式支付，其中2017年3月23日借款10万元通过汇款方式，汇款至两被告共同指定的账户。 被告辅料公司辩称，其从未向原告借过任何款项，双方不存在借贷法律关系。锦盈公司所诉的15万元实为法定代表人黄炳亮以辅料公司名义所借。锦盈公司的诉求及理由不能成立的，应当依法驳回诉讼请求。理由如下：1、辅料公司系由100多名股东共同发起设立的股份有限公司，并共同出资建设石狮市辅料城，石狮辅料城于2015年4月18日正式对外招商、营业，但由于受到石狮服装产业整体经济下滑的影响，公司经营陷入困境，银行贷款及社会借款高达数亿元，特别是前任法定代表人及董事长黄文远先生于2016年12月5日骤然去世，辅料公司临时召开股东大会，选举黄炳亮为现任董事长及法定代表人，但公司仍然处于无序经营状态，后于2017年初向石狮市政府申请协助解决公司困境。辅料公司的现任法定代表人黄炳亮就是在这种情况下，联合案外人黄其他（锦盈公司的雇主）利用公司的辅料市场商场设立百品汇微公司，开展商业活动，并自编自导了本案的借款。尔后，黄炳亮在获知石狮市政府于2017年5月25日召集辅料公司的董事成员召开会议，并决定将辅料公司所有的石狮辅料城与石狮轻纺城进行资产置换时，利用其职务之便，事后于2017年6月16日在借条上加盖辅料公司公章，企图将该债务转由辅料公司承担。2、辅料公司并没有向锦盈公司借款，也从未收到任何款项，本案所谓的借款款项也是汇至百品汇微公司账户中，本案的借款从未使用于辅料公司的生产经营中，本案的借款人实际是黄炳亮及百品汇微公司。 百品汇微公司辩称，法定代表人没有拿到钱，也没有签名。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人异议的证据以及争议焦点即讼争四笔借款的借款人、担保人以及是否遗漏主体，本院结合无异议证据及到庭当事人的庭审陈述来分析。本院认为，其一，辅料公司对于讼争两张借条上的公司公章真实性并无异议，对此本院予以确认；其抗辩称公章系法定代表人黄炳亮私自加盖的，并提供了用印审批表，然公司公章的管理属辅料公司的内部管理问题，并不足以对抗债权人，因此对其申请追加黄炳亮为被告的申请，本院已裁定不予准许。其二，百品汇微公司对于讼争两张借条上的公司公章真实性并无异议，对此本院予以确认；其法定代表人黄健康虽未在两张借条上的签名，但公司公章的真实足以证明百品汇微公司为5万元借款的保证人及10万元借款的借款人地位。其三，辅料公司主张黄其他作为保证人在5万元借条右下方处签名，锦置公司陈述其系作为该笔借款的介绍人方签名，本案中并未有证据证明黄其他为必要共同进行诉讼的当事人，故对辅料公司提出追加黄其他的申请，本院不予准许。其四，讼争两份借条中均书面约定了收款账户，锦盈公司也依约支付相应将借款款项至指定账户，是否收到款项、实际支配使用并不影响二被告相应的借款人、保证人地位。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明认定事实如下：2017年2月27日，辅料公司向锦盈公司借款5万元，并出具了借条交由锦盈公司收执，辅料公司确认收到现金5万元，并约定借款人收到出租售写字楼地下室车位款项之日或股东增资款到位之日偿还，百品汇微公司作为保证人在借条上加盖了公章。2017年3月23日，辅料公司、百品汇微公司共同向锦盈公司借款10万元，并出具借条交由锦盈公司收执，并约定借款人收到出租售地下室车位款项之日或银行放贷之日偿还。锦盈公司于借款当日依约将借款款项汇入借条约定的指定账户。 本院认为，锦盈公司与辅料公司之间的5万元民间借贷关系、与百品汇微之间的5万元保证关系以及锦盈公司与辅料公司、百品汇微公司之间的10万元民间借贷关系，有借条、银行转账记录等为据，合法有效，受法律保护。讼争两份借条书面约定“借款人收到……地下室车位款项之日”、“银行放贷之日”、“股东增资款到位之日”等，但该约定并不明确，锦盈公司可随时主张权利，其现以诉讼方式要求辅料公司返还借款5万元以及辅料公司、百品汇微公司返还借款10万元，并未违反法律规定，本院予以支持；另，锦盈公司主张按年利率4.35%标准支付利息，未超出法律规定，本院亦予以支持。锦盈公司主张百品汇微公司对5万元借款承担一般保证责任，应认定锦盈公司自认百品汇微公司提供一般保证，根据担保法规定，百品汇微公司应待主合同纠纷经审判或者仲裁并债务人财产依法强制执行仍不能履行债务时方承担一般保证责任，这是法律赋予一般保证的保证人享有的先诉抗辩权，故对锦盈公司的该部分诉求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下： 一、石狮市辅料市场股份有限公司应于本判决生效之日起三日内返还石狮市锦盈置业发展有限公司借款本金5万元，并按年利率4.35%标准支付自2018年7月18日起至实际还款之日止计算的利息； 二、石狮市辅料市场股份有限公司、石狮市百品汇微商城电子商务园区有限责任公司应于本判决生效之日起三日内返还石狮市锦盈置业发展有限公司借款本金10万元，并按年利率4.35%标准支付自2018年7月18日起至实际还款之日止计算的利息； 三、驳回石狮市锦盈置业发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3300元，由石狮市锦盈置业发展有限公司负担100元，石狮市辅料市场股份有限公司、石狮市百品汇微商城电子商务园区有限责任公司负担3200元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  李珊珊 人民陪审员  洪加楼 人民陪审员  吴辉荣 二〇一八年九月十九日 书 记 员  董 瑶 速 录 员  柳丽娜 注：裁判文书引用的主要法律条文及执行申请提示 一、裁判文书引用的主要法律条文： 1、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 2、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 3、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 4、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： (一)既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； (二)约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 5、《中华人民共和国担保法》 第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利： （一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； （二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； （三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。 二、执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。