云南省昆明市中级人民法院刑 事 判 决 书（2014）昆刑一初字第169号公诉机关云南省昆明市人民检察院。被告人郭某稳，男，1950年11月28日出生，汉族，大学文化，重庆市人，原系重庆某某实业（集团）有限公司董事长、呈贡欧陆房地产开发有限公司法定代表人兼总经理，住重庆市九龙坡区。因本案于2014年1月18日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现羁押于昆明市五华区看守所。辩护人莫少平、张冬硕，北京莫少平律师事务所律师。云南省昆明市人民检察院以昆检公二刑诉[2014]139号起诉书指控被告人郭某稳犯非法占用农用地罪、合同诈骗罪。于2014年11月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，昆明市人民检察院指派检察员冯亚云出庭支持公诉，被告人郭某稳及其辩护人莫少平、张冬硕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。昆明市人民检察院指控：一、1998年7月至2001年3月，重庆某某实业（集团）有限公司与昆明市呈贡县洛羊镇黄土坡村委会水海子村签订了出让集体荒山土地使用权合同书，取得了水海子村蛤蟆山646.5亩土地的使用权，2000年7月，被告人郭某稳等人注册成立了呈贡某房地产开发有限公司（以下简称欧陆公司），在蛤蟆山分五期开发建设“某某山庄”房地产项目，共占地723.19亩。在开发建设过程中，郭某稳采取“先占、后罚、补批、补充完善手续”的方式，先后取得了一至四期项目的国有土地使用权证，面积共583.69亩，之后，郭某稳为继续牟取利益，非法占用139.5015亩集体土地进行第五期房地产开发，在未取得任何许可手续的情况下，违法建盖房屋115套进行销售，收取售房款5015.22万元人民币。经云南省国土资源厅认定，郭某稳非法占用的139.5015亩集体土地中，有耕地74.9865亩，园地0.2205亩，草地64.2945亩，均属农用地。二、被告人郭某稳于2005年12月至2006年6月间，以欧陆公司需进行房地产开发为名，采用不正当手段获得中国农业银行呈贡县支行的3500万元人民币贷款后，仅将其中487万余元用于开发“某某山庄”工程项目，其余款项均被转往郭某稳在北京、重庆、海南等地的其他公司和项目。为骗取资金和转嫁上述债务，2007年6月6日，郭某稳谎称欧陆公司名下有200亩土地、79.32亩荒山和正在办理的980亩土地的征地手续及呈贡某某大酒店、会所、农贸市场等资产、土地，故意隐瞒了上述土地已用于开发后出售或者无相关合法手续的真相，与昆明某某盛商贸集团有限公司（以下简称某某盛公司）签订了三份《公司股权和资产收购协议》，将上述公司股权及资产作价4200万元人民币（其中3500万元为原欧陆公司名下的贷款，700万元为现款支付）转让给某某盛公司，某某盛公司当天电汇了200万元人民币订金至郭某稳指定的重庆某某物业发展有限公司帐户，随后双方办理了公司股权变更登记和银行贷款转接手续。2008年8月，某某盛公司及“某某山庄”部分业主向公安机关报案，公安机关立案后，被告人郭某稳潜逃至国外藏匿。后于2014年1月被印尼移民局抓获，并于同年1月18日被公安民警押解回国归案。针对上述事实，公诉机关出示报案材料，归案情况，书证，证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、司法会计鉴定意见等证据。认为被告人郭某稳违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成严重后果；以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中骗取对方当事人财物达3700万元，数额特别巨大。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二百二十四条之规定，应当以非法占用农用地罪、合同诈骗罪追究其刑事责任。一、针对第一起指控被告人郭某稳犯非法占用农用地罪的事实。被告人郭某稳及其辩护人认为：指控郭某稳第五期非法占地139.5015亩均属农用土地，事实不清，证据不足，郭某稳所占用的139.5015亩土地中没有农用地。耕地等农用地的权威认定主体应为国土管理部门的征地部门或地籍部门，而非执法监察部门。省国土资源厅仅依据执法监察总队出具的《欧陆公司某某山庄第五期开发项目建设用地（未批部分）土地权属情况汇总表》认定欧陆公司非法占用农用地不具有客观真实性。自2005年某某山庄第五期建设完工后，郭某稳即按照前四期用地手续的办理模式，积极补办第五期的用地手续。因公安机关的侦查介入涉嫌违反“行政信赖保护原则”，滥用职权干涉补办手续，导致用地手续停止办理。请求法庭认定被告人郭某稳无罪。经审理查明：1998年7月至2001年3月，重庆某某实业（集团）有限公司与昆明市呈贡县洛羊镇黄土坡村委会水海子村签订了出让集体荒山土地使用权合同书，取得了水海子村蛤蟆山646.5亩土地的使用权，2000年7月，被告人郭某稳等人注册成立了呈贡某房地产开发有限公司（以下简称欧陆公司），在蛤蟆山分五期开发建设“某某山庄”房地产项目，共占地723.19亩。在开发建设过程中，郭某稳采取“先占、后罚、补批、补充完善手续”的方式，先后取得了一至四期项目的国有土地使用权证，面积共583.69亩，之后，郭某稳为继续牟取利益，非法占用139.5015亩集体土地进行第五期房地产开发，在未取得任何许可手续的情况下，违法建盖房屋115套进行销售，收取售房款5015.22万元人民币。经云南省国土资源厅认定，郭某稳非法占用的139.5015亩集体土地中，有耕地74.9865亩，园地0.2205亩，未利用地64.2945亩。以上事实，有经公诉机关出示并经庭审质证的以下证据予以证实：（一）受案登记表、立案决定书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、归案经过、情况说明证实：2008年8月6日，报案人何泰报案称，呈贡某公司涉嫌合同诈骗其532500元购房款。同日，昆明市公安局直属分局决定对呈贡某公司涉嫌合同诈骗何泰、某某盛公司两案立案侦查。2014年1月11日，上网追逃的郭某稳在印度尼某某首都雅加达被当地移民局抓获。经公安部协调，于2014年1月18日，在印度尼某某首都机场接收印度尼某某移民局移交的郭某稳，并于同日将其押解回昆明。郭某稳于2014年1月18日9时被拘留。2014年2月24日，郭某稳被逮捕。（二）云南省国土资源厅云国土资函﹝2008﹞183号文件（云南省国土资源厅关于呈贡某房地产开发有限公司违法占用土地有关问题的复函）证实：呈贡某公司2003年4月开始动工建设“某某昆明园林综合服务区”第五期房地产开发项目，并于2004年底竣工，占地面积139.5015亩（其中耕地74.9865亩，园地0.2205亩，未利用地64.2945亩），经云南省国土资源厅调查核实属违法用地。2008年4月22日，省国土资源厅依法对该非法占地行为进行了行政处罚。1998年9月2日，呈贡县集体荒山有偿出让办公室为重庆某某集团公司颁发了《呈贡县集体荒山土地使用证》，土地用途“绿化及综合开发”，使用年限为50年，面积共计646.5亩。目前，一至四期的项目用地已取得合法的《国有土地使用权证》，占地面积共计583.69亩，证号分别为“呈国用（2000）字第086号、呈国用（2001）字第0070号、呈国用（2003）字第0007号和昆国用（2004）字第01461号”；第五期违法项目用地面积139.5015亩，至今仍未取得合法的土地使用权证。云南省国土资源厅认为，呈贡某公司非法占用的139.5015亩土地中，共涉及耕地74.9865亩，根据《刑法》第三百四十二条相关规定，已涉嫌构成非法占用耕地罪。（三）云国土资告字【2008】02号行政处罚告知书、违法案件结案呈批表、云国土资罚【2008】02号行政处罚决定书证实：呈贡某公司未经批准擅自超占呈贡县洛羊镇黄土坡居委会集体土地139.6亩，被云南省国土资源厅罚款1861426元。（四）2007年12月23日呈贡某公司向呈贡县国土局的报告证实：呈贡某公司申请办理超用的139.6亩土地。（五）呈贡县国土局提供的情况说明及材料证实：“某某山庄”第五期用地面积139.6亩属违法用地，已被省国土资源厅罚款1861426元，现我局多次向上级国土部门报告、争取支持，将此块用地报批农用地征转。（六）昆明市国土局提供的材料证实：呈贡欧陆公司四本国有土地使用权证呈国用（2001）字第0070号、呈国用（2000）字第086号、昆国用（2004）字第01461号、呈国用（2003）字第0007号系以协议方式出让，呈贡某公司已合法取得土地使用权。呈贡某公司五期开发情况：一期100亩（59508.85平方米）呈国用（2000）字第0086号综合用地未批先用已被处罚；二期100亩（66666.67平方米）呈国用（2001）字第0070号居住用地；三期240.77亩（160513.349平方米）呈国用（2003）字第0007号居住用地超占土地已被处罚；四期142.92亩（95278.46平方米）昆国用（2004）字第01461号居住用地；五期139.6亩。呈贡某公司涉嫌违法占用的139.6亩土地，是在全国“百日行动”中发现的违法用地，云南省国土资源厅已作出了《行政处罚决定书》。该宗地土地所有权仍属集体。（七）呈贡县集体荒山使用权证证实：1998年9月4日，重庆某某集团公司获得黄土坡办事处43.1公顷的集体荒山使用权，使用期限50年。（八）云南汇通司法鉴定所云汇司鉴书字（2014）第036号司法会计鉴定意见书证实：欧陆公司非法占用土地139.6亩后开发建盖房屋115套，其中100套房屋销售共收到售房款5015.22万元，尚有15套房屋无收款的相关记录。（九）证人胡某（时任水海子村村长）证言证实：重庆某某集团的郭某稳与洛羊镇水海子村签订《呈贡县出让集体荒山土地使用权合同书》，出让土地大约646.5亩，这些土地大部分是荒山但是还是有旱地，有耕地，大约有100多亩。(十)郭小锦（郭某稳弟弟）证言证实：郭某稳在开发呈贡某某山庄时存在违法占用耕地的行为。第二期全部都没有办理房产证和土地证。郭某稳在开发某某山庄小区存在骗取银行贷款的行为，另外在销售某某山庄小区时还存在一房两卖的行为。(十一)被告人郭某稳供述：我认为我重庆某某集团公司和呈贡某公司没有涉嫌非法占用未利用地犯罪，理由是我重庆某某集团有限公司在1998年受呈贡县政府招商引资到呈贡县进行投资，经过呈贡县计划与经济贸易局批准建设昆明某某园林小区项目，并于同年9月取得了646.5亩土地的《呈贡县集体荒山使用证》。立项批复后，我公司相继办理了土地及建房相关手续，结清农民的土地补偿款及青苗补偿费，并开始进行昆明某某园林小区的建设，该项目于2004年11月竣工。2005年10月，我公司在办理土地证分户时，发现有部分房屋工程已超出国有土地出让所界定的用地范围，经实地勘测后，共有139.6亩土地属于呈贡县集体荒山使用证的范围，但未办理国有土地使用证，该土地的农民土地补偿款及青苗补偿费已支付了黄土坡居委会。我公司也向呈贡县国土局反映希望补办土地使用证，但一直没有办下来，所以我认为我们是拥有荒山土地使用证的，没有非法占用。除了第一期处，其余的我们都没有提前报批，都是先开发、后补办。在我印象中是106亩土地（而不是139.6亩）没有补办到土地使用权证、规划许可证、建设用地许可证和商品房预售许可证，这是事实，但是我认为土地部门也在推卸责任，因为我也多次上报过要求补办，国土部门也多次下去看过，但是由于相关政策原因没有补办下来，我们从2006年开始办，一直到2008年都没有办理下来，后来由于某某山庄涉及呈贡和经开区区划调整的问题就没有办理下来。因为我对相关政策、法律不熟悉，很多开发商普遍存在“先上车、后补票”的行为，我认为我的行为不属于典型的非法占用土地的行为。呈贡某房地产开发公司与何泰等113户业主所签订的商品房购销合同时，我并未取得相关土地使用权证、建设用地许可证、规划许可证、预售房屋许可证，但为了将房屋销售出去，就将原来某某山庄一区、二区的相关证照出具给这部分业主看，我承认我和我公司在销售这115户房屋过程中有欺骗性，目的主要就是把没有手续的房屋卖出去，收取的115户业主资金，被我用于开发某某山庄了，我的资金是边开发、边回笼资金。被告人郭某稳的辩护人提交了昆明市规划设计研究院《昆明呈贡水海子片区祥细规划控制图》、昆明市规划设计研究院《昆明呈贡水海子片区用地规划图》、昆明市规划设计研究院《某某山庄用地地形规划图》、昆明市测绘研究院《水海子地形图》、《某某公司局部地形示意图》、《中华人民共和国国家地形图例标示》欲证实第五期用地里没有农用地。公诉机关认为辩护人提交的证据没有加盖相关单位的公章、没有证据形成的时间，不符合证据的形式要件，不应采信。本院认为：被告人郭某稳非法占用139.5015亩集体土地进行第五期房地产开发事实清楚，证据确实充分。辩护人所提“行政信赖保护原则”是指“非因法定事由并经法定程序，行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定”。郭某稳在进行第五期房地产开发中，违反土地管理法规，没经过合法报批程序，仍采取“先占、后罚、补批、补完善手续”的违法手段，非法占用农用地，不符合行政依赖保护原则。云南省国土资源厅作为承担耕地保护、及时准确提供土地利用各类数据等的职能管理部门，其认定郭某稳非法占用的139.5015亩集体土地中，共涉及耕地74.9865亩，根据法律规定，已涉嫌构成非法占用耕地罪，有事实及法律依据，合法有效，应予采信。被告人郭某稳及其辩护人所提郭某稳不构成非法占用农用地罪的意见本院不予采纳。二、针对第二起指控被告人郭某稳犯合同诈骗罪的事实。公诉机关出示如下证据：（一）昆明市国土局的回函证实：呈贡欧陆公司“正在办理的980亩土地征用手续”是呈贡县政府的收储用地，已取得了云国土资复【2006】83号、102号“农用地转用及土地征收的批复”，该宗地尚未实施征收。200亩用地，就是已领证的呈国用（2000）字第0086号和呈国用（2003）字第0007号用地。79.32亩土地在昆明市国土局未查到使用权登记资料。（二）呈贡县建设局提供的情况说明证实：呈贡某公司或重庆某某实业集团公司未到呈贡县建设局办理过200亩土地、79.32亩荒山、980亩土地、139.6亩土地的前期申报、审批，用地规划和建设用地批复。(三)昆明市建设局提供的材料证实：呈贡某公司未到我局办理过200亩、79.32亩、980亩土地的建设项目施工许可证。(四)农行呈贡县支行提供的3500万元贷款资料证实：2005年12月21日，呈贡某房地产公司与农行呈贡县支行签订借款合同一份，抵押合同两份。呈贡某房地产公司向农行呈贡县支行抵押借款3500万元，一笔是500万元，2007年12月20日到期；一笔是3000万元，2008年12月20日到期。抵押财产（某某大酒店所有的17127.28平方米房产）：呈房权证2004字1135号（农贸市场）、1××6号（会所二号楼）、1××7号（艺术长廊）、1××8号（某某游泳馆）、1××9号（保龄球馆）、1××1号（会所）、1××2号（配套设施）、1××3号（左服务楼）、1××4号（右服务楼）。(五)呈贡县国土局查询回函证实：呈贡某公司呈国用（2000）字第86号土地未办理过土地抵押登记。已办理过19户分户小证。呈房权证2004字1135号、1××6号、1××7号、1××8号、1××9号、1××1号、1××2号、1××3号、1××4号共9本房产证，经查询未办理土地分户小证，都在呈贡某公司呈国用（2000）字第86号地块范围内。另房产持有人：呈贡某某大酒店，未办理过土地使用权人为呈贡某某大酒店的国有土地使用证，但酒店建筑物位于呈国用（2000）字第86号的宗地上。(六)用于抵押贷款的9幢房产资料证实：2001年，呈贡某房地产开发公司向呈贡房地产管理处提出申请，办理呈贡某房地产开发公司共计10幢房产的初始登记，发放房屋所有权证10本。2004年，呈贡某房地产开发公司把上述9幢房产转卖给呈贡某某大酒店，办理呈贡某某大酒店的房屋所有权证9本，分别为：呈房权证2004字第××、**××36、01××37、01××38、01××39、01××51、01××52、01××53、01××54号；1幢房产转卖给呈贡某某山庄屋业管理公司，办理房屋所有权证1本，证号：呈房权证2004字第**。上述九幢房产于2005年12月21日向中国农业银行呈贡县支行申请抵押贷款3000万元，并办理抵押登记（抵押登记表J24P108-111），发放房屋他项权利证（2005）01545号；2006年6月13日向中国农业银行呈贡县支行申请追加抵押贷款500万元，并办理抵押登记，发放房屋他项权利证（2006）00583号。上述九幢房产于2008年11月20日被云南省昆明市中级人民法院（协助执行通知书（2008）昆民四初执字第160号）查封，查封期间停止办理相关手续，期限2年。(七)云南汇通司法鉴定所云汇司鉴书字（2014）第036号司法会计鉴定意见书证实：欧陆公司向中国农业银行呈贡支行获取的贷款3500万元，截止鉴定报告出具日欧陆公司尚未归还3500万元贷款；欧陆公司向银行申请贷款时提供的财务信息与企业账面不符；取得贷款后实际贷款用途与贷款合同中申请用途不一致；欧陆公司申请贷款时设定的抵押物为房屋，仅对房屋产权进行了抵押登记，未对房屋的土地使用权进行抵押登记。中国农业银行呈贡县支行分2笔拨付欧陆公司贷款3500万元，分别为：（1）2005年12月21日拨入欧陆公司账号为02×××70账户3000万元；（2）2006年6月15日拨入欧陆公司账号为24×××31账户500万元。贷款3500万元拨入欧陆公司账户后，主要用于：与某某山庄工程项目相关的支出487.39万元，转关联单位1884万元，归还借款558.10万元，其他项目投资100万元，转保证金专户150万元，其他支用320.51万元。云南汇通司法鉴定所云汇司鉴书字（2014）第043号司法会计检验报告书证实：2007年6月6日昆明某某盛商贸集团有限公司与欧陆公司签订的《公司股权和资产收购协议》后，昆明某某盛集团有限公司于当日电汇200万元至重庆某某物业发展有限公司的重庆工商银行高科技支行账号20×××05账户。2007年6月6日昆明某某盛商贸集团有限公司与欧陆公司签订的《公司股权和资产收购协议》中的200亩土地，因整个地块572.95亩已被用于某某山庄地产项目开发，且开发的房屋已出售，未见有可辨认的独立地块200亩存在，同时也无相关土地使用权证可证实其存在。未见有可辨认的独立地块79.32亩存在，同时也无相关荒山土地使用权证可证实其存在。未见欧陆公司发生过980亩土地征地已交费用的财务记录，也未见有关征用该地块的相关资料。(八)搜查证、搜查笔录、搜查照片、提取笔录、情况说明、扣押物品文件清单、郭某稳名下房产、车辆、账户等财产资料证实：民警对郭某稳的人身、住所、物品的搜查情况，以及对呈贡某房地产公司财务办公室的搜查情况，主要搜查提取了欧陆房地产公司的记账本、银行卡并进行了冻结、扣押。(九)某某盛公司报案材料（报案书、合同、电汇凭证、收款单据、3500万元的借款合同及抵押合同、一期的土地使用权证、某某盛公司发给郭某稳的关于解除合同的函、郭某稳的回函、某某盛公司关于谈判过程的情况说明）证实：2007年6月6日，昆明某某盛商贸集团有限公司与郭某稳签订3份《公司股权和资产收购协议》，收购欧陆房地产开发有限公司、某某大酒店公司、某某山庄物业管理有限公司的全部股权及其名下的资产，3家公司拥有的全部资产：200亩土地、79.32亩荒山及正在办理的980亩土地的征地手续、某某大酒店及其58亩土地、物管公司资产。合同签订后，某某盛公司支付了200万元订金，承接了3500万元的银行贷款。呈贡某房地产公司原法定代表人及其股东在明知自己没有200亩土地和79.32亩荒山时，故意隐瞒真相，骗取某某盛公司200多万元财产以及某某盛公司承接的3500万元的贷款。2008年5月12日、6月6日，某某盛公司两次发函（传真、邮寄、电话）给郭某稳，要求解除《公司股权和资产收购协议》。2008年6月20日，郭某稳回函给某某盛公司郑某1，称暂无回购上述三公司股权及资产的商业计划。(十)某某盛公司郑某1、唐良祝、李某1的陈述均证实：郭某稳说想把呈贡某房地产公司的股权及土地资产卖掉，把主要精力放在重庆集团公司的发展上；在介绍呈贡某某山庄物业管理有限公司时，郭某稳说：物管公司每年可收物管费三百多万元，利润在100多万元；在介绍某某大酒店时，郭某稳说：某某大酒店实际占地58亩，有一万多平方米的房子，都办了房产证，酒店每年的利润在100多万元，土地证和房产证复印件都给我们看过，欧陆房地产公司用某某大酒店抵押向呈贡县农行贷款3500万元。我们看过三家公司的营业执照。郭某稳介绍说，3家公司捆在一起卖，总价格是4200万元。2007年6月6日，郑某1、唐良祝、郭某稳签订了合同，当天支付了200万元的保证金，随后由某某盛公司财务总监李某1、欧陆房地产公司办公室主任郑某2一起办了法人及股东变更手续，欧陆房地产公司于2005年12月21日向呈贡县农行所贷的3500万元贷款转由我公司承接，2007年9月20日，某某盛公司向呈贡县农行支付了609358.75元的贷款利息，2007年10月24日，某某盛公司向呈贡农行支付了49783.79元关于某某山庄的土地使用税和房产税。某某盛公司当时签订合同的初衷是：一是有200亩土地，二是有79亩荒山、三是有980亩土地征用的办理手续，四是有一个酒店及酒店占有的58亩土地，一并拿过来以后马上可以整体开发，收效快，而且土地价格比较合适。郭某稳在签合同之前说，200亩土地是在某某山庄的大土地证里，他说完全可以从大土地证里单独分割出来交给我们接着开发；79亩荒山也是如此，从大的荒山证分割出来交给我们，所以写进合同作为标的，没有出具土地证，只让我们见过荒山证。郭某稳还带着郑某1和唐良祝坐上他开的车到某某山庄后面看了这2宗土地的位置。我们没有对这2宗土地作过调查，一是某某山庄是分期开发的，前一期的房子卖出去，其分户土地证和房地产证办完后，所剩的土地是可以通过土地部门单独分割的。据我们了解，他们前期开发的房子确实已经办了分户土地证和房产证；二是我们看到，某某山庄是一个尚在开发的小区，不可能没有土地证，如果没有土地证，他所开发的房子是卖不出去的，从实际情况看某某山庄的房子都卖出去了。郭某稳他们没有按合同约定移交土地资产，郭某稳一直说是正在办理中。我们知道上当受骗是2008年3月，2008年8月6日以合同诈骗为由到经侦支队报案。（十一）证人证言。1、杨某、王某（均为呈贡县农行工作人员）的证言均证实：呈贡某房地产公司用欧陆公司和某某大酒店名下的房产和土地向呈贡县农行申请抵押贷款。呈贡县农行核实材料后，把材料整理后上报省农行营业部，省农行房地产信贷部组织对抵押物进行评估，评估、审核后报省分行审批，审批合格同意后发放了3500万元贷款。2、赵某、李某2（均为昆明卓宏房地产评估公司工作人员）的证言证实：呈贡某某大酒店用9处房产和呈国用（2000）字第086号土地证抵押贷款的评估报告是以我们公司的名义出的，但是是房管处的管春云做的，我们没有参与，管春云不是我们公司的员工，当时是按《合作协议》执行的。3、岳某芬、楚某兴、黎某、严某（均为呈贡县房地产管理处工作人员）的证言证实：呈贡某某大酒店是在呈贡县房地产管理处作的抵押登记。呈贡某房地产公司分两次将其名下的服务楼、会所、宾馆、艺术长廊、农贸市场、某某游泳场及保龄球馆转让、过户到呈贡某某大酒店的名下。抵押登记时发现了房屋所有权人和土地使用权人不一致的情况，房屋所有权人是某某大酒店，土地使用权人是呈贡某房地产公司，在办理的时候，一是让某某大酒店和欧陆房地产公司出具一个情况说明，证实两公司是同一法人，土地使用权未办理过户手续；二是为了防止重复抵押，让呈贡某房地产公司将名下的呈国用（2000）0086号土地使用权证一并存放在在抵押档案中。（十二）被告人郭某稳供述：关于合同诈骗某某盛集团公司资金，我认为我把精装修的18000多平方米的某某山庄大酒店卖给了某某盛集团公司作价3500万元，是我自有的。另外我把200亩土地、79.32亩荒山和正在办理的980亩土地手续作价700万元转让给某某盛集团公司，让某某盛集团公司先支付给我200万元，后再支付500万元给我，这些都是实实在在的，我没有诈骗某某盛集团公司。200多亩土地（部分已用作小区绿化）是指已经开发了卖给业主的剩余部分，79.32亩荒山应该是含在这当中，正在办理的980亩土地手续就是我们在昆交会上签订的意向性合同和一个政府的承诺书，实际上980亩土地手续，我们也没有办理什么手续了，我在和昆明某某盛商贸集团有限公司郑某1签订合同时，是讲明了的，我认为我对这些是有处分权的，所以我没有骗他。3500万元的贷款是我用呈贡县欧陆房地产公司需进行某某山庄的开发名义贷的款，贷款方式是用我的呈贡县某某大酒店的资产进行抵押贷的款，抵押的是呈贡县欧陆房地产公司的农贸市场、证号是呈房房权证2004字第**，所二号楼、证号是呈房权房权证2004字第**，游泳馆、证号是呈房权证房权证2004字第**，廊、证号是呈房权证2房权证2004字第**，、证号是呈房权证20房权证2004字第**，是呈房权证200房权证2004字第**，、证号是呈房权证2004房权证2004字第**，呈房权证2004字房权证2004字第**，是属于呈贡某房地产公司所有。贷下来的3500万元里，除了我转了130万元到海南去投资海南桂林洋的土地和转了130万元到宣威投资宣威美仑公司的土地以外，其余的资金我都用于偿还所欠的开发某某山庄的工程款了。被告人郭某稳及其辩护人认为：1、郭某稳获取3500万元银行贷款正当合法，贷款抵押物的评估报告、审查发放贷款程序、抵押物真实合法有效，指控郭某稳用不正当手段获取3500万元贷款不能成立，从另一角度讲，3500万元贷款及其具体用途与指控的合同诈骗罪没有关联性。2、欧陆公司名下确有200亩土地（部分已用作A区绿化）、79.32亩荒山（郭某稳从未承诺土地、荒山可以独立开发）、正在办理的980亩土地的征地手续和已交的费用。3、郭某稳将转让资产的真实情况如实告诉了某某盛公司，并没有虚构事实，隐瞒真相。某某盛公司在接管公司资产后即开展经营活动，在控制和经营一年多后，因改建某某大酒店计划受某某山庄业主委员会阻止后而报案；请求法庭认定被告人郭某稳无罪。另：被告人郭某稳的辩护人提出即使指控的两起犯罪事实成立，本案犯罪主体应是呈贡某房地产开发有限公司、呈贡某某大酒店等三家单位，而不是被告人郭某稳的辩护意见。本院认为，公诉机关当庭出示的上列证据经法庭质证，取证程序合法有效，内容客观真实，本院予以确认，但针对控、辩双方的观点本院评判如下：被告人郭某稳与被害单位某某盛公司签订的《公司股权和资产收购协议》既没有约定200亩地、79.32亩荒山是可辨认的独立地块，也没有约定200亩地、79.32亩荒山有土地使用权证，而且200亩土地合同特别约定（部分已用作A区绿化），说明合同约定时双方明知是实际不足200亩。郭某稳通过合同取得水海子村646.5亩土地的使用权，办理的四期国有土地使用权证面积共计538.69亩，剩余646.5-538.69=107.81亩可以开发。正在办理的980亩土地的征地手续只是一个意向协议，且合同约定余款500万元待980亩土地办至某某盛公司名下时支付，因980亩征地手续没办下来，故500万元也没有支付。鉴定结论与合同约定标的物不一致，不能仅依据鉴定标的物不存在即认定合同约定的标的物不存在，进而认定被告人郭某稳虚构事实，隐瞒真相。并且被害单位某某盛公司提供的报案材料证实其公司负责人曾到某某山庄现场实地考察过，对200亩土地，79.32亩荒山没有土地证主观上是明知的。3500万元银行贷款有情况调查、审批、贷款审查委员会审议、贷款抵押物有评估程序，抵押物评估价为5600余万元。抵押物有房产证，土地证在一块大土地证呈国用（2000）字第0086号上。不能认定被告人郭某稳以不正当手段获取3500万元贷款后转嫁贷款给某某盛公司。某某盛公司仅支付了60多万的利息就没有支付农行任何本金和利息，即某某盛公司并没有实际遭受3500万元的损失。银行贷款有抵押物存在，银行不是本案合同诈骗受害人，认定被告人郭某稳合同诈骗某某盛公司证据不足。被告人郭某稳及其辩护人所提郭某稳不构成合同诈骗罪的辩护意见有事实及法律依据，本院予以采纳。关于辩护人所提犯罪主体应为单位而非郭某稳个人的辩护意见，因郭某稳冒用单位名义，行自己私利之实，其所作决定都没有经过公司决策，完全是其个人意志的体现，故涉案主体应认定为郭某稳而非单位，该辩护意见本院不予支持。综上，本院认为：被告人郭某稳违反土地管理法规，非法占用耕地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为已触犯国家刑律，构成非法占用农用地罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人郭某稳犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人郭某稳及其辩护人所提郭某稳不构成非法占用农用地罪的意见，本院不予采纳。公诉机关对被告人郭某稳犯合同诈骗罪的指控，事实不清，证据不足，本院不予支持。被告人郭某稳及其辩护人所提郭某稳不构成合同诈骗罪的意见，本院予以采纳。据此，依据被告人郭某稳犯罪的事实、性质，情节，对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、最高人民法院《关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项、第五十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第（四）项之规定,判决如下：被告人郭某稳犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月18日起至2016年1月17日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）。如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长 池向初代理审判员张军人民陪审员张铭二〇一五年五月二十九日书记员 李       正       峰