浙江省武义县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0723刑初240号 公诉机关武义县人民检察院。 被告人陈敏，曾用名陈吉，绰号“大壮”，男，1987年10月19日出生于浙江省象山县，汉族，初中文化，家住浙江省象山县。因犯抢劫罪，于2002年8月被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪，于2004年2月被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；因犯故意伤害罪，于2008年7月被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑四年；因吸毒，于2011年9月被浙江省象山县公安局行政拘留十五日；因吸毒，于2012年5月被浙江省象山县人民法院行政拘留十日；因贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2013年1月份被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币四千元；因容留他人吸毒罪，于2015年3月被浙江省象山县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；因吸毒，于2016年12月被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日；因犯诈骗罪，于2017年3月24日被浙江省宁波市鄞州区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年12月28日被武义县公安局刑事拘留，于2018年1月10日被依法逮捕。现押于武义县看守所。 辩护人潘永乐，系武义县法律援助中心指派的浙江前程律师事务所律师。 武义县人民检察院以武检公诉刑诉〔2018〕226号起诉书指控被告人陈敏涉嫌贩卖毒品罪，于2018年6月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。武义县人民检察院指派检察员金丽出庭支持公诉，被告人陈敏及其辩护人潘永乐到庭参加诉讼。现已审理终结。 武义县人民检察院起诉书指控：2016年3月21日，王某、巫某通过电话事先与被告人陈敏和唐某联系，双方商定以70元每克冰毒（甲基苯丙胺）的价格进行毒品交易。当天晚上王某和巫某驾车前往浙江省象山县向陈敏等人购买冰毒（甲基苯丙胺）。在前往象山的过程中，王某和巫某按照陈敏等人的要求在义乌市义亭高速出口处农业银行ATM机网点，由王某将11000元人民币的毒资汇入陈敏的农业银行账户内（账号为62×××78）。次日凌晨，被告人陈敏携带150余克冰毒（甲基苯丙胺）前往浙江省象山县建设路丹城公园附近，与王某等人进行毒品交易，后王某和巫某携带冰毒驾车返回武义。公诉机关认为，被告人陈敏的行为已构成贩卖毒品罪。为支持上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述、辨认笔录等证据，要求依法判处。 被告人陈敏对公诉机关指控的罪名无异议，对指控的犯罪事实有异议，2016年3月21日，其是帮唐某送过150克冰毒，因其家就在交易地点附近，但是事前联系及之后的收款都是唐某，其没有参与，其的银行卡是唐某持有使用的。 被告人陈敏的辩护人辩称，一、唐某涉嫌作伪证。唐某的笔录与王某的笔录存在很大的偏差。王某在2016年3月21日的笔录中称当天他只联系过唐某，没有与别的男的通过电话。而唐某的笔录中提到陈敏中途把电话抢过去与王某说过话。唐某明显是将责任推给陈敏，就像唐某笔录中提到判刑那次也是帮陈敏送货一事，根据浙江省象山县人民法院（2017）浙0225刑初229号判决书中查明的事实，向唐某购买毒品的人都是跟本案一样，直接联系唐某，最后认定的也是唐某构成贩卖毒品罪，如果陈敏涉嫌那次贩卖毒品罪，当地侦查机关不可能不起诉陈敏。二、根据王某的笔录，其在2016年3月21日前往象山购买毒品过程中只跟唐某联系过，所以将毒资汇入陈敏的账号也肯定是唐某告知王某这样子操作。唐某也自认陈敏所有银行卡的密码都是知道的，所以可以证明这张陈敏名下的中国农业银行的银行卡实际是由唐某在使用。这与陈敏的供述相印证。结合本案所有的证据可以证明本案贩卖毒品的是唐某，陈敏仅是帮助送毒，陈敏属于从犯。三、关于毒品数量，本案证明毒品数量是证据不足的，起诉书指控的毒品数量是按照总价除以单价得出的，但单价只有王某提到过，而唐某的证言中提及的是50-100克是每克160元左右，被告人陈敏供述其在象山县购买毒品是每克200至300元。对于毒品数量只有间接证据，没有直接证据即毒品证明。故认定贩卖毒品数量是150余克是事实不清，证据不足。四、本案只是一次性犯罪，并不是连续性犯罪。所以在2016年3月21日以后，陈敏是否使用过支付宝账号与本案都不具有必然的联系。不应将2016年3月21日以后支付宝使用情况作为本案的定罪依据。五、陈敏参与本案与其居住的环境有很大关系，在象山想买到毒品吸食是很简单的事情，陈敏本身也是一个吸毒者，按照陈敏的陈述，参与本次犯罪也是为了赚钱买毒品吸食，主观恶性没有专职贩卖毒品的毒犯大。综上，请求法院考虑本案事实、被告人为从犯，并根据现行宽严相济的刑事政策，对被告人陈敏酌情从轻处罚。 经审理查明，2016年3月21日，王某、巫某通过电话事先与被告人陈敏和唐某联系，双方商定以70元每克甲基苯丙胺（冰毒）的价格后进行毒品交易。当天晚上王某和巫某驾车前往浙江省象山县向陈敏等人购买甲基苯丙胺（冰毒）。在前往象山的过程中，王某和巫某按照陈敏等人的要求在义乌市义亭高速出口处农业银行ATM机网点，由王某将11000元人民币的毒资汇入陈敏的农业银行账户内（账号为62×××78）。次日凌晨，被告人陈敏携带150余克甲基苯丙胺（冰毒）前往浙江省象山县建设路丹城公园附近，与王某等人进行毒品交易，后王某和巫某携带冰毒驾车返回武义。 证明以上事实的证据有。 1、书证户籍信息、到案经过、刑事判决书，证实陈敏的身份情况；2017年12月28日10时许，武义县公安局民警在宁波余姚市黄湖监狱向刑满释放人员陈敏出示传唤证，将其传唤至宁波余姚市公安局低塘派出所调查；被告人陈敏的犯罪前科。 2、调取证据通知书、调取证据清单、高速公路出入口流水详细信息报表，证实2016年3月21日王某、巫某驾驶车牌号为浙Ｇ×××××的车辆前往象山购买毒品的行驶轨迹。 3、调取证据通知书、调取证据清单、中国农业银行银行卡交易明细清单，证实中国农业银行户名陈敏的账号62×××78于2016年3月21日现存入11000元，同日通过陈敏的支付宝账号138××××2332转账支出10000元。 4、调取证据通知书、调取证据清单、支付宝调取数据、邮政银行交易明细，证实138××××2332系被告人陈敏实名登记的支付宝账号，根据该账号交易记录显示自2016年3月3日起该账户向陈敏的各个银行卡有多次转账记录，2016年4月开始该账户与黄某的支付宝账户和银行卡有多次转账记录，该账号在2016年3月21日向姚国辉邮政银行转账10000元，且与姚国辉的转账记录存在多次，均是陈敏向姚国辉账户转账。 5、话单采集提取情况说明书、通话记录，证实王某的手机号码135××××4269和唐某的手机号码151××××8300在2016年3月21日17时35分至2016年3月22日00时24分有多次通话记录；王某的手机号码135××××4269和手机号138××××2332在2016年3月21日有多次通话记录，手机号138××××2332在2016年3月22日在宁波市次通话记录；王某的手机号码135××××4269和151××××8300、138××××2332在案发时存在交替通话的情况。 6、证人唐某的证言，证实其与陈敏于2015年7、8月成为男女朋友关系，2016年过年后个把月分手，2016年4、5月份基本不在一起；2016年3月中下旬一天晚上，一个外地男子打电话向其购买冰毒，当时陈敏也在身边，其就将电话给陈敏，其听到陈敏要求对方先汇款，具体金额不清楚，当天半夜十二点多，其陪陈敏到丹城公园外面，之后陈敏下车到公园旁的一个报刊亭，过一会陈敏就回来了，准备走的时候看到报刊亭后面有个男子走出来，手上拎着个黑色塑料袋；毒品零卖基本上一个（0.5克左右）200元，5克至10克一般160元左右一克，如果数量多的话更便宜；138××××2332是登记在陈敏的名下的，开始是其使用，后来被陈敏拿回去使用，支付宝也是绑定这个号码，陈敏的银行卡在陈敏自己手里，其没有使用，其的号码是151××××8300。 7、证人王某的证言，证实2016年3月方晓剑让其买毒品，其打电话给象山壮的老婆，她说有货，100克起拿是70元一克，方晓剑就给其10500元现金并让巫某帮其开车到象山买毒品，其也凑了500元，途中壮的老婆打电话让其先把钱转过去，其和巫某就下高速找到一个银行汇了11000元钱，后到象山的一个公园，送货的是壮，他给其一个袋子，后其和巫某就回武义将150克冰毒交给方晓剑，自己留了几个。 8、证人巫某的证言，证实2016年3月二十几日晚上，方晓剑叫其帮忙开车带王某去宁波，王某坐在车的副驾驶室，跟其说毒品价格比较便宜，叫其也买一点，其没有买，其听到王某和对方通过几次电话，电话里有男人的声音和女人的声音，具体内容不清楚，在义乌一个高速那里下车去过银行网点，后来到象山后将车停在一个转盘的路边，王某下车4、5分钟就回来，手上有一个袋子，后两人一起回武义方晓剑的家里；去宁波开的车原来车牌号为浙Ｇ×××××，当天其把网上买来的8贴到原来车牌2的位置。 9、被告人陈敏的辩解，证实黄某是其老婆，两人生育了一个女儿，其之前还和一个叫唐某的女人处过男女朋友；其之前开户过工商银行、农业银行等银行卡，这些卡之前在其身上，被抓后应该在黄某那里；其和唐某都是吸毒的，但未贩卖毒品；138××××2332这个号码是唐某给其买的，买了号码之后就用了，支付宝账号也是这个，使用这个号码一直到2016年4、5月认识黄某，后换成135××××7572；2016年3月21日农业银行收到11000元，后又转账10000的情况都不清楚，这张卡分手后给唐某使用。 10、辨认笔录，证实陈敏未辨认出王某，辨认出唐某就是其交往过的女朋友；唐某辨认出陈敏就是其男友；王某辨认出陈敏就是贩卖毒品给其的壮，唐某就是与其联系购买毒品的壮的老婆；巫某辨认出义乌市义亭高速出站口进去一点的一家农业银行ATM网点就是汇出毒资的银行，象山县一个中间有大白象雕塑的转盘北侧出口往前行走150米处南街靠丹城公园一侧路边是购买毒品当晚停车的地方，往回走50米处南街路边是对方停车的地方，也是王某与对方交易的地点。 以上证据均经庭审质证，证据间能够相互印证，来源合法，内容客观真实，予以认定。 针对被告人陈敏的辩解、辩护人的辩护意见，根据本案事实和证据，作出评判意见如下：1、关于被告人陈敏及辩护人提出陈敏是从犯的辩护意见。经查，现有银行卡交易明细、支付宝调取数据、通话记录、证人唐某、王某、巫某的证言、辨认笔录等证据能相互印证，证实被告人陈敏与唐某共同联系买毒人员，并提供陈敏的账户收取毒资，后由陈敏将毒品送给买毒人员，被告人陈敏在共同犯罪中作用积极，不应认定为从犯。2、关于辩护人提出毒品数量认定问题。被告人陈敏当庭供述交付给王某的毒品150克是其负责运送的，该供述与买毒人员王某对于购买毒品数量的供述相一致，可以认定公诉机关指控的贩卖毒品的数量。综上，被告人陈敏及辩护人的辩护意见不成立，不予采纳。 本院认为，被告人陈敏违反国家毒品管理制度，伙同他人向他人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计达50克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控成立，本院予以支持。被告人陈敏曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，也曾因贩卖毒品被判过刑，现再次贩卖毒品，属毒品再犯和累犯，应从重处罚，鉴于其在庭审中如实供述了贩卖毒品的基本犯罪事实，本院将综合上述情节均衡量刑处罚。为维护国家毒品管理制度，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陈敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收财产人民币三万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月28日起至2032年12月27日止，没收的财产限于本判决生效后十日内缴纳）； 二、被告人陈敏的违法所得人民币11000元继续追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  沈 忆 人民陪审员  胡晓斐 人民陪审员  刘昌其 二〇一八年九月五日 代书 记员  陈丁渲 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以剥夺政治权利。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。