葫芦岛市龙港区人民法院民 事 判 决 书（2018）辽1403民初1036号（2018）辽1403民初1140号原告（另案被告）：张某，男，住葫芦岛市龙港区。委托诉讼代理人：朱洪朋，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。被告（另案原告）：葫芦岛市众强工业有限公司，住所地葫芦岛市龙港区。法定代表人：李某，该公司经理。委托诉讼代理人：常秀英，辽宁凯阳律师事务所律师。原告张某与被告葫芦岛市众强工业有限公司（以下简称众强公司）劳动争议纠纷一案及原告葫芦岛市众强工业有限公司与被告张某劳动争议纠纷一案，两案为当事人双方不服劳动争议仲裁委员会做出的同一裁决书，故本院将两案合并审理，原告（另案被告）张某及其委托诉讼代理人朱洪朋、被告（另案原告）众强公司的法定代表人李某及其委托诉讼代理人常秀英到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张某诉称，2013年6月，原告到被告处从事铆焊工作，双方未签订劳动合同，被告未给原告缴纳保险，月工资3,600.00元。2015年3月11日下午17时许，原告在工作时被脱落钢板砸伤后，被送至龙港区人民医院救治，被诊断为：低血容量休克、股动脉破裂、左股骨干骨折、股四头肌断裂、门齿脱落、左股动脉破裂修复术后血管危象、左小腿骨筋膜室综合征等。2016年4月26日，葫芦岛市人力资源和社会保障局做出葫人社工伤字（2016）181号认定工伤决定书，认定为工伤，2017年8月22日，经葫芦岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残，2018年3月15日，省劳动能力鉴定委员会做出再次鉴定结论书，鉴定为六级伤残，2018年5月14日做出葫劳人仲字（2017）第594号仲裁裁决书，现原告病情严重，无钱医治，但被告拒绝支付，为维护原告的合法权益，请求1、判决原告与被告解除劳动关系；2、判决被告给付一次性伤残补助金57,600.00元；3、判决被告给付一次性工伤医疗补助金60,634.00元；4、判决被告给付一次性伤残就业补助金86,400.00元；5、判决被告给付医疗费8,729.00元；6、判决被告给付住院期间护理费21,200.00元；7、判决被告给付住院伙食补助费9,373.00元；8、判决被告给付停工留薪工资43,200.00元；9、判决被告给付拖欠工资75,600.00元；10、判决被告给付未签劳动合同双倍工资差额39,600.00元；11、判决被告给付经济补偿金18,000.00元；12、判决被告给付二次手术费150,000.00元。被告众强公司辩称，原告的诉讼请求无任何事实及法律依据，请求法院依法予以驳回。一、原告与答辩人之间根本不存在劳动关系，根本无需解除。如法院认定双方曾存在事实劳动关系，因原告客观上从未给答辩人提供过劳动，则应认定双方之间的劳动关系早已自动解除。我公司与原告张某之间从未签订过任何书面劳动合同，也没有达成过任何口头的劳动关系协议，我公司只是曾经将一部分人工费工程承包给了自然人李军，而张某是李军所招用的人员。按照相关法律规定，原告与我公司之间不存在劳动关系。二、原告要求我公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金无任何事实依据及法律依据，依法应予驳回。原告所受损伤根本不属于工伤，其伤残也不是经人民法院委托鉴定机构鉴定的，故伤残等级不能成立。即使伤残等级成立，其主张标准也不符合法律规定。三、原告要求我公司给付医疗费8,729.00元、住院期间护理费、伙食补助费，无任何事实依据。原告未给我公司提供劳动，其受伤也不属于我单位的工伤，上述费用不应由我公司承担。四、原告要求按3,600.00元标准给付其12个月停工留薪期工资、给付其拖欠工资75,600.00元、未签劳动合同双倍工资29,600.00元、解除劳动合同补偿金18,000.00元等请求无任何事实及法律依据。五、原告要求我公司给付其二次手术费150,000.00元超越仲裁时请求应予驳回，劳动争议案件规定仲裁前置，该请求在仲裁时未主张，故在本次诉讼中其无权超越仲裁请求。综上，原告的诉讼请求无任何事实及法律依据，请求法院依法予以驳回。原告众强公司诉称，原告曾经将一部分人工费工程承包给了自然人李军，被告张某系李军招用的人员。其所受伤也根本不属于工伤。仲裁裁决缺少依据，所确认的各项损失数额过高，因此，请求法院依法判决我公司不向被告张某支付各项费用255,731.52元，诉讼费由被告张某负担。被告张某未提交书面答辩状，庭审中口头辩称，因我与众强公司存在事实劳动关系，已经经过生效法律文书确认，经过多级法院及人社局、市政府的综合认定，已经认定我属于工伤，同时市劳动人事争议仲裁委员会做出裁决书，裁决众强公司向我支付相应的工伤待遇，因此众强公司所诉无事实依据和法律依据，依法驳回众强公司的诉讼请求。经审理查明，张某于2013年6月经人介绍到葫芦岛市众强工业有限公司从事铆焊工作，口头约定劳动报酬每天为120.00元，双方未签订劳动合同，众强公司未给张某缴纳各种保险。2015年3月11日17时许，张某在工作时受伤。当日被送到龙港区人民医院住院治疗，2015年6月24日出院，住院治疗105天，单位未安排护理人员，治疗费用由众强公司垫付；张某于2015年11月18日向葫芦岛市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与众强公司存在劳动关系，该委于2016年1月11日做出葫劳人仲字（2015）第892号裁决书，确认双方存在事实上的劳动关系。2016年2月29日，葫芦岛市人力资源和社会保障局受理了张某提交的工伤认定申请，2016年4月26日，葫芦岛市人力资源和社会保障局做出认定工伤决定书，认定张某系工伤。众强公司对此决定书不服，向葫芦岛市人民政府申请复议，市政府行政复议机关于2016年7月25日做出行政复议决定书，维持葫芦岛市人力资源和社会保障局做出的认定工伤决定书。众强公司仍不服，于2016年8月11日向兴城市人民法院提起行政诉讼，兴城市人民法院于2016年10月13日做出（2016）辽1481行初60号行政判决书，驳回了众强公司的诉讼请求。众强公司对该判决不服，向葫芦岛市中级人民法院提出上诉，葫芦岛市中级人民法院于2016年12月13日做出（2016）辽14行终151号行政判决书，驳回上诉，维持原判。2017年8月22日，葫芦岛市劳动鉴定委员会办公室做出职工工伤劳动能力鉴定结论书，评定张某的身体伤残程度为六级伤残。众强公司对该结论书不服，向辽宁省劳动鉴定委员会提出再次鉴定申请。2018年3月15日，辽宁省劳动鉴定委员会做出辽劳再鉴（2017）418号再次鉴定结论书，鉴定结论为张某伤残程度为六级。2018年5月14日，依据张某申请，葫芦岛市劳动人事争议仲裁委员会做出葫劳人仲字（2017）第594号仲裁裁决书，裁决:一、解除申请人与被申请人劳动关系，并支付申请人以下工伤保险待遇：1、一次性伤残补助金57600.00元（16×3600）;2、一次性医疗补助金53881.28元（16×3367.58）；3、一次性伤残就业补助金86400.00元（24×3600）；4、医疗费3949.10元；5、住院期间护理费8128.64元（3367.58÷21.75×50%×105）；6、住院伙食补助费2572.50元（1050×70%÷30×105）；7、停工留薪期间工资43200元（3600×12）；以上合计255731.52元，由被申请人在本裁决生效起十日内支付给申请人。二、对于申请人的其他请求不予支持。双方对此裁决不服，分别诉至法院，均要求判如所请。另查明，张某于2017年10月28日向众强公司邮寄了解除劳动合同（劳动关系）通知书。上述事实，有当事人陈述，有行政判决书、住院病案、收据、工伤认定书、伤残鉴定结论、解除劳动合同（劳动关系）通知书、邮寄单、再次鉴定结论、裁决书、2016辽14民终151号判决书、复议决定书等证据经质证，予以认定。本院认为，张某的工伤认定及伤残等级鉴定已经由有关部门确定，又经过法定程序认定，应当认定为工伤，伤残等级为六级伤残，张某应当享受相应的工伤待遇。由于众强公司未给张某缴纳工伤保险，按照《工伤保险条例》第六十二条规定：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加……。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”故此，张某应当享受的工伤待遇应当由众强公司承担。《工伤保险条例》第三十条规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：一、从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……六级伤残为16个月本人工资……；二、经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社（2010）483号）第六条规定：“职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按统筹地区月最低工资标准乘以70%再除以30天计算。一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资计发基数……六级伤残为16个月……。一次性伤残就业补助金计发基数按工伤职工受伤前12个月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算，……六级为24个月……。”《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”按照上述法律规定，扣除法定假日及休息日，酌定张某月平均工资为3,000.00元；《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一个年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……。”2017年10月28日，张某向众强公司邮寄了解除劳动合同通知书，要求解除双方的劳动关系，该请求符合有关法律规定，应当予以解除，结合本案的情况，经济补偿金应按4.5个月计算，即13,500.00元（3000×4.5个月）；张某要求按每天88.42元的标准给付其伙食补助费9,373.00元，不符合上述规定，2015年葫芦岛市龙港区月最低工资标准为1,050.00元，因此，原告应当支付被告伙食补助费2,572.50元（1050×70%÷30×105）；护理费应当按照住院天数及行业标准给付，即10,105.20元（96.24×105天）；停工留薪期间工资为36,000.00元（3000×12个月）；一次性伤残补助费为48,000.00元（3000×16个月）；一次性工伤医疗补助金为53,881.60元（3367.6×16个月）；一次性伤残就业补助金为72,000.00元（3000×24个月）；根据张某住院病志出院记录记载，出院医嘱为：“行患肢康复锻炼，定期复查，必要时前往上级医院诊治，不适随诊。”故对张某提供的医疗费票据予以认可，其中合理费用为3,947.06元，该费用应当由众强公司承担；对于张某要求给付其未签订劳动合同双倍工资的请求，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”按照上述规定，众强公司应当支付张某未签订劳动合同11个月的工资33,000.00元（3000×11个月）；对于张某要求给付拖欠工资75,600.00元及二次手术费用150,000.00元的请求，因对此未提供证据，无法律依据，故此对该请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条、《关于贯彻实施新有关问题的通知》辽人社（2010）483号第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除张某与葫芦岛市众强工业有限公司之间的劳动关系；二、葫芦岛市众强工业有限公司于本判决生效后十日内给付张某经济补偿金13,500.00元；伙食补助费2,572.50元；护理费10,105.20元；停工留薪期间工资36,000.00元；一次性伤残补助费48,000.00元；一次性工伤医疗补助金53,881.60元；伤残就业补助金72,000.00元；医疗费3,947.06元；未签劳动合同二倍工资33,000.00元；合计273,006.36元；三、驳回张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费每件10.00元，合计20.00元，由葫芦岛市众强工业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。审 判 长  刘庚伟审 判 员  王笑言人民陪审员  李晓丽二〇一八年九月十一日书 记 员  杨怡培