包头市青山区人民法院刑 事 判 决 书（2018）内0204刑初217号公诉机关包头市青山区人民检察院。附带民事诉讼原告人姜某，女，1969年11月16日出生，汉族，系本案被害人。诉讼代理人冯翠玲，系内蒙古道扬律师事务所律师。被告人刘某，男，1991年1月15日出生，汉族，大专文化程度。因涉嫌故意伤害罪，于2018年3月5日被包头市公安局青山区分局刑事拘留，2018年3月14日经青山区人民检察院批准，于次日被包头市公安局青山区分局取保候审。现羁押于包头市青山区看守所。辩护人及附带民事被告代理人刘轶宁，系内蒙古梵行律师事务所律师。包头市青山区人民检察院以青检公诉刑诉〔2018〕156号起诉书指控被告人刘某犯故意伤害罪，于2018年5月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人姜某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并审理了本案。包头市青山区人民检察院指派检察员谷文静出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人姜某及其诉讼代理人冯翠玲、被告人刘某及其辩护人刘轶宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。包头市青山区人民检察院指控，2017年10月19日10时许，在青山区XXX侯某家中，被告人刘某与侯某的女儿姜某因退款问题发生争执，在争执的过程中双方发生揪扯，后刘某用脚踢姜某，造成姜某受伤。经法医鉴定，姜某的损伤程度为轻伤一级。被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。附带民事诉讼原告人姜某诉称，被告人刘某与被害人姜某因退款问题发生口角，被告人刘某用脚踢伤被害人姜某致轻伤一级，被告人刘某的行为构成故意伤害罪。诉讼请求：一、追究被告人的刑事责任。二、依法判令被告人赔偿姜某医疗费56133.75元、误工费33423元、护理费9774元、交通费500元、住院伙食补助费2400元、营养费2400元、残疾辅助器具费970元、残疾赔偿金71340元、鉴定费2090元、精神损害抚慰金3000元，共计182030.75元。被告人刘某辩解称，在与姜某因其母购买保健品退款问题协商期间，姜某先出口骂我，后又在其拿着扫沙发的扫帚准备打我站起来的过程中，腿磕到了茶几边缘。因姜某拿着扫帚打我，我为了推开姜某踢了姜某腿部一下，姜某的伤不是我造成的。我认为我的行为属于防卫，如果法院认为我的行为构成了犯罪，我也认罪。其辩护人的辩护意见是：1.被告人刘某无罪。姜某的伤情并非被告人所致，而是其自己磕到茶几上所致。2.即使姜某的伤情系被告人行为所致，被告人行为也因被害人存在过错，属于正当防卫。综上，被告人的行为不构成故意伤害罪。附带民事部分答辩意见是:附带民事原告人诉讼主体错误，被告人是代表单位履行职务行为，因此而造成损失应由被告人刘某所在单位乐秒健康管理机构负责。经审理查明，被害人姜某的母亲侯某在乐秒健康管理机构花费2680元的价格参加了组团去威海疗养8天并赠送4盒鱼鳞胶原蛋白的活动。2017年10月19日，被告人同事高某接到侯某的电话称不想参加旅游活动并希望退款，遂被告人与同事李某、高某三人于当日上午10时许到青山区XXX的侯偶家中协商退款事宜。在商谈过程中，被告人刘某与侯某的女儿姜某因退款问题发生争执，在争执的过程中刘某用脚将被害人腿部踢伤。经鉴定，被害人姜某的损伤程度为轻伤一级，伤残等级为十级。案发后，被害人姜某到内蒙古医科大学第四附属医院（内蒙古一机医院）住院治疗24天，经诊断为左膝关节前交叉韧断裂、左膝关节内侧副韧带断裂、左膝关节后叉韧带损伤、左膝关节外侧副韧带损伤、左膝关节外侧半月板撕裂、左膝关节侧髁旁撕脱性骨折、左膝胫骨平台外侧撕脱性骨折、左膝关节腔积液。门诊及住院期间发生医疗费共计56133.75元。认定上述事实的证据如下：1.姜某的报案及陈述，证实母亲侯某在乐秒健康管理机构参加了去威海疗养的活动，其劝诫母亲不要去了，侯某同意后给乐秒健康管理机构工作人员打电话要求退款，后被告人刘某、李某、高某来到侯某家中协商退款事宜，协商过程中与姜某发生争执，刘某用腿踢伤姜某的事实；2.证人李某2017年10月19日的证言，证实2017年10月19日上午在侯某家中商谈退款事宜过程中发生争吵，坐在对面凳子上的侯某的女儿姜某冲过去打刘某，其帮他挡着，结果被侯某的女儿用扫床的扫把打了右手几下，右手被划破。之后，侯某的女儿被拉开的事实；2018年3月5日的证言，证实刘某与姜某发生冲突后，姜某坐在沙发上，拉着刘某不让刘某走。其不知道姜某左膝盖上的伤是哪来的，但是看见姜某自己撞在桌子上了，桌子的高度差不多到姜某大腿根部的事实；3.证人高某2017年10月19日的证言，证实在侯某家中商谈退款事宜过程中，侯某的女儿姜某冲到刘某面前用拳头打刘某，又从沙发上拿了一个扫床的小扫把打刘某，之后姜某停手，其看见李某护着刘某的手受伤了，侯某的女儿跪倒在地上，大家把她拉起来做到凳子上的事实；2018年3月5日证言，证实姜某被刘某踹到后，当时还站着呢，后来坐到了沙发上，没有失去行动能力，其与姜某的外甥女发生吵架，她还站起来拉架的事实；4.证人李某1的证言，证实双方商谈退款事宜期间，其进小屋打电话报警，听到外头吵起来了，出来看到其三姨（姜某）跪在地上，其就过去把姜某扶到沙发上，在其与高某发生争执的过程中，被其三姨和姥姥拉开（姜某从沙发上站起来在后面拉她）的事实；5.被告人刘某的供述，证实姜某因退款事宜情绪很激动，一直在用扫沙发的扫帚打他，他就用脚踹了姜某腿部一脚的事实；6.常住人口信息、到案经过、发破立案情况说明、前科证明，证实被告人的身份信息、到案情况等事实；7.情况说明，证实侯某因患有心脏病及轻微老年痴呆，故无法到场做笔录的事实；8.（包）公（损伤）鉴字[2017]188号法医学人体损伤程度鉴定书、技术审查意见书、司法鉴定意见书，证实被害人姜某的损伤情况为轻伤一级，伤残等级为十级；9.辨认笔录：刘某、李某、姜某的辨认笔录。10.内蒙古医学院第四附属医院（内蒙古一机医院）诊断证明、住院病历、内蒙古医学院第四附属医院（内蒙古一机医院）住院收据、包头市第四医院门诊收据、包头市呼格吉医疗器械有限公司发票、工资卡银行流水明细，证实被害人姜某因被告人刘某的犯罪行为遭受的民事损失情况。以上证据均合法收集，证据间相互关联印证，并经法庭质证核实，本院依法予以确认。本院认为，被告人刘某因被害人姜某母亲不想参加其公司举办的外出旅游并赠送保健产品的活动提出退款事宜，在被害人母亲家中与被害人发生争执，用脚将被害人腿部踢伤至轻伤一级，被告人主观上具有伤害他人身体的故意，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人致被害人伤残程度十级，应酌情从重处罚；被害人在与被告人发生争执时不能理智处理，引起矛盾激化亦有一定过错，该情节可在被告人量刑时予以酌情从轻处罚。针对被告人及辩护人提出的被害人的伤是其从板凳上站起来准备打被告人时，撞在茶几边缘所造成的辩解及辩护意见，经查，本案的纠纷是2017年10月19日发生，当天派出所公安民警出警，分别对被告人、被害人及在场人员李某1、高某、李某作了询问笔录，能够证实被告人踢了被害人的腿部的事实，且李某1、高某还证实被害人倒（跪）到地上的情形。在2018年2月28日，公安机关对本案刑事立案后，被告人的讯问笔录及在场人李某1、高某的询问笔录均无被害人撞在茶几或桌子上的陈述，只有李某在2018年3月5日的询问笔录中陈述看见姜某自己撞在桌子上，桌子的高度差不多到姜某大腿根部。经庭审核实，李某对桌子高度的描述不准确，故其该份笔录不能准确、客观、真实的反映案件的事实，不予采信。综上，以上辩护意见缺乏事实证据，不予采纳。针对辩护人提出的被告人是履行工作职责的行为造成被害人的损失，应由其工作单位乐秒健康管理机构承担的问题，因本案被告人刘某故意伤害他人的行为与执行单位工作之间没有必然联系，被告人系自然人犯罪，因犯罪行为造成的损害应由其个人承担赔偿责任，故辩护人提出的以上代理意见不能成立。被告人刘某应依法承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人姜某对引起矛盾激化具有一定过错，应自行承担部分经济损失，关于诉讼请求的医疗费56133.75元、伙食住院补助费2400元、营养费2400元、残疾生活辅助具费970元、交通费500元、鉴定费2090元，符合法律规定，本院予以支持；请求的护理费9774元，依照内蒙古自治区2018年度居民服务和其他服务业上一年度职工平均工资予以计算，附带民事原告人姜某住院治疗共计24日，支持护理费2607.36元；关于误工费33423元的诉讼请求，从附带民事原告人工资卡交易明细上可以反映出，姜某受伤后均能按月收到单位发放的工资，至于是否有收入损失，因附带民事原告人未能举证，本院不予支持。请求的残疾赔偿金71340元、精神抚慰金3000元，不属于《中华人民共和国刑事诉讼法》所规定的赔偿范围，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第二十六条、最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条之规定，判决如下：一、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月5日起至2019年3月4日止。）二、被告人刘某赔偿附带民事诉讼原告人姜某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾生活辅助具费、鉴定费，各项费用共计67101.11元的70%，即46970.78元，于本判决书生效后十日内给付。三、驳回附带民事原告人姜某的其它诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。（此页无正文）审 判 长  高 彬人民陪审员  王晓梅人民陪审员  于宝君二〇一八年九月三日书 记 员  刘小英附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并根据情况判处赔偿经济损失。承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损失的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第六十七条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款的限制。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，可以提起附带民事诉讼。对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。