广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0115民初4778号原告：衡永军，男，1991年4月3日出生，汉族，住河南省西平县，委托诉讼代理人：林燕凤，广东粤鑫律师事务所律师。被告：黄旭军，男，1986年10月21日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区，原告衡永军与被告黄旭军股权转让纠纷一案，本院于2018年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告衡永军委托诉讼代理人林燕凤到庭参加诉讼，被告黄旭军经本院合法传唤拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。衡永军向本院提出诉讼请求：1.被告支付转让款36000元。2.被告支付违约金暂计23400元，直至清偿之日。（以转让款45000为计算基数，每日千分之八，从2018年6月12日开始计算；暂计至2018年8月15日，共计65天）。3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原被告经协商一致，就广州魔方电子科技有限公司的股份转让达成一致意见，并于2018年4月13日签订《公司股权与商城转让协议》，约定总转让款45000元，分期支付。合同签订后，被告在履行支付第一期款未按约定按时履行，最终分两期支付，直至4月25日才付清；在原告办理过户变更登记期间，被告各种拖延不配合，致使原告2018年5月18日才预约成功；在变更申请被工商局核准后，被告亦未依约履行付款义务，以各种理由推延，在原告多次催要的情况下仅支付4000元。原告认为，原被告自合同签订生效之日开始，被告对合同的履行消极被动，且未曾依照约定的时间全部履行，种种行为表明被告具有不能或不会给付的情况，原告要求被告偿还已到期的16000元及提前清偿未到期的20000元。为了维护原告的合法权益，诉至法院。被告黄旭军对原告的起诉未答辩，也未提交任何证据。经审理查明，2018年4月3日，广州魔方电子科技有限公司（下称魔方公司）作为出让方（甲方），黄旭军作为受让方（乙方），双方就购买甲方的网店共同签订《公司股权与商城转让协议》，协议第一条出售网店店铺基本情况约定为，店铺位于京东商城，网店账号为出韩旗舰店，经营类目服装，店铺网址为https://mall.jd.com/index-757762.html,认证类型为企业营业执照，京东钱包认证名称为魔方公司，消费者保证金3万元，技术年费1.2万元，商标转让费3千元，魔方公司作为网店注册人。第二条就股权价格及付款方式、责任风险约定为，甲方将其所持有的公司100%股权以4.5万元转让给黄旭军（该费用包括保证金3万元，商标费用3千元，技术服务费1.2万元），公司关联的京东店铺出韩旗舰店、该店商标（商标名为CURHAAN出韩，商标注册号15046862，商标所属第25类，商标归属公司名下）随股权一并转让，黄旭军在受让后有权再将店铺转让给任何第三方，受让方受让店铺后应严格遵守平台的经营规则，受让后的经营风险和法律风险将由乙方自行承担。协议第四条关于转让款支付约定为，甲方指定收款账户为衡永军，双方合同签订后黄旭军当天支付甲方定金5000元，黄旭军付款完成后，甲方将公司所有资料以及店铺经营权含京东店铺和京东企业钱包交付给黄旭军；双方按照合同以及法律流程将所需要的变更资料向（财务公司申请代办）方式递交工商管理部分“股权变更登记申请材料”，经核准之日5日再向甲方支付2万元，甲方必须配合黄旭军完成股权变更和法定代表人变更手续，黄旭军承诺营业执照变更时间范围，至签订合同起15天内提交营业执照变更申请；甲方配合黄旭军准备好开户银行证件以及需要变更的全部资料，向基本户开户银行提交变更信息，变更手续完成后5个工作日内，黄旭军将剩余尾款2万元给甲方，黄旭军承诺基本户变更时间范围，至营业执照下发日起15天内提交基本户变更申请。协议第六条违约责任约定，黄旭军如果没有按时支付甲方转让费用，甲方有权拒绝合同终止，解约合同收回公司拥有权，黄旭军需要承担甲方支出的调查费、差旅费、律师费、诉讼费、变更费等费用，并按照合同条款支付违约金款项，黄旭军如逾期拒付款不按照合同履约的，每逾期一日，按转让费日千分之八向甲方支付违约金。协议第七条特别声明条款，黄旭军同意并确认，在签署协议前已经收到网店资料及甲方的身份资料并已进入网店后台审验无误（如黄旭军有异议，最迟应于签署本协议前以书面形式提出，否则视为无异议），黄旭军同意，在甲方已经配合履行完毕本协议项下的交接变更义务后，黄旭军须放款给甲方，双方一致同意，公司的股权如为多人且除甲方外的其他股东把那个签署本协议，该种情形并不影响本协议的有效性，即本协议对甲乙具有法律约束力，甲方确认自己签署本协议前已经取得其他股东的同意并确保这些其他股东会配合履行本协议项下的全部义务，否则甲方应向乙方承担违约责任。在协议末尾，衡永军在出让方处签名盖手印，黄旭军在受让方处签名加盖手印。同日，衡永军向黄旭军移交了营业执照、公章、财务章、发票章、商标注册证、基本户查询密码等材料，黄旭军对此材料也进行了相应的签收。协议签订后，黄旭军通过微信向衡永军支付了三次款项，分别是：2018年4月13日支付2000元，2018年4月25日支付3000元，2018年6月20日支付2000元。另外，黄旭军还通过支付宝于2018年6月27日通过支付宝支付过2000元款项。魔方公司于2017年8月23日成立，于2017年9月19日开通基本户，2018年5月24日预约办理变更登记，工商管理部门于2018年6月6日将魔方公司的法定代表人从衡永军变更为黄旭军，股东由衡永军、徐梦杰变更为黄旭军、黄旭臣。另查，衡永军与徐梦杰系夫妻关系，徐梦杰向法庭出具一份《情况说明》，载明其曾授权衡永军签订案涉股权转让协议。衡永军另提供微信及邮件证据证明其一直在向黄旭军催收款项。其中，2018年6月21日，衡永军问“给你说到这几天陆陆续续都会结账是多久结完呢”，黄旭军在微信里回复衡永军“26号的时候我会给你一笔钱”、“然后29号给你一笔钱”、“这两次尽量付完给你”。2018年6月27日衡永军告知黄旭军“帮我转下账吧，变更基本户，我会给你一起带区银行。”2018年6月29日衡永军又问“今天29号，该结账了，上次你说这两次尽量把款结清给我的，目前还差1.6万。”黄旭军回复道“好的，下周一安排。”本院认为，本案为股权转让纠纷。黄旭军经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃对衡永军提交的证据进行质证和对衡永军陈述的事实进行抗辩的权利。本院对衡永军提交的证据的真实性均予以确认。关于案涉协议的主体，双方转让的标的物是魔方公司的100%的股权，进而转让魔方公司在京东经营的“出韩旗舰店”网店。魔方公司的股东为衡永军和徐梦杰，案涉协议抬头注明的协议主体是魔方公司和黄旭军，协议内容是向黄旭军转让魔方公司的100%的股权，由于魔方公司并不持有魔方公司的股份，持有股份的是衡永军和徐梦杰，协议的末尾转让人签名盖章处只有衡永军签名确认，未加盖魔方公司公章。衡永军作为出让人自然无异议，魔方公司另一股东徐梦杰也授权衡永军签订，因此协议的主体是黄旭军和衡永军。根据协议约定，黄旭军应该在合同签订当日即2018年4月13日向衡永军支付定金5千元，在向工商管理部门递交变更申请材料时即2018年5月24日之后的5日内再继续支付2万元，在基本户开户银行变更手续完成后5个工作日内支付2万元，现在魔方公司股权已经实际变更、股东登记已经完成，法定代表人也已经完成变更，黄旭军于2018年4月13日、4月25日、6月20日、6月27日分别向衡永军支付2000元、3000元、2000元、2000元，共计9千元，支付的金额和时间均不符合同约定，构成违约，应该承担相应的违约责任。关于最后一笔2万元款项是否到期问题，协议虽然约定是基本户开户银行变更手续完成后才支付最后一笔2万元，但是被告黄旭军在第一笔迟延支付、第二笔尚欠1.6万元的情况下，原告完全有理由相信被告已经不能按照合同约定时间支付第三笔款项。另外原告交付印章、提交变更工商登记材料等合同义务皆已经完成，被告实际已是魔方公司的股东和法定代表人，基本户开户银行手续变更在当前的条件下，已经具备条件，可以随时完成变更，是否变更不在原告掌控的范围内，原告有权要求被告支付剩余款项。关于违约责任的承担，协议约定被告逾期付款不按照合同履约的，每逾期一日，按转让费的千分之八支付违约金，该约定存在过高，需要调整，由于原告未有证据证明其实际损失，法院酌情调整为按照年利率的24%计算违约金。关于违约金起算的时间，鉴于双方在2018年6月6日已经完成股权变更登记，被告可以随时变更基本户银行资料，被告支付最后一笔款项的条件已经成就，现原告主张从6月12日计算违约金，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》六十条、第一百一十四、第一百七十四条的规定，《中华人民共和国公司法》第七十一条，判决如下：一、被告黄旭军于本判决发生法律效力之日起十日内向原告衡永军支付转让款36000元；二、被告黄旭军于本判决发生法律效力之日起十日内向原告衡永军支付违约金，以36000元为基数，按照24%的年利率标准，从2018年6月12日开始计算至实际清偿之日止；三、驳回原告衡永军的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费642.5元，由被告黄旭军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 员 陈文铂二〇一八年九月二十一日法官助理 黄俊城书 记 员 吴桂花