浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民终4443号 上诉人（原审被告）：张学林，男，1973年1月29日出生，汉族，住河南省邓州市。 委托诉讼代理人：郭飞，浙江腾远律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：朱星炎，男，1949年9月28日出生，汉族，住浙江省杭州市上城区。 原审被告：侯志晓，女，1973年7月6日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。 原审被告：杭州金稼农业开发有限公司，住所地浙江省杭州市余杭区仓前街道吴山前村**杜家桥。 法定代表人：张涛。 上诉人张学林因与被上诉人朱星炎，原审被告侯志晓、杭州金稼农业开发有限公司（以下简称金稼公司）合同纠纷一案，不服杭州市上城区人民法院（2017）浙0102民初1926号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月11日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 张学林上诉请求：撤销原判，改判驳回朱星炎的全部诉讼请求，并由朱星炎承担本案的一、二审诉讼费。事实和理由：原判决认定基本事实错误。一、张学林虽于2016年11月18日与朱星炎签订了《协议书》，但因该协议约定协议需“公证处公证后生效”，而该协议并未经公证处公证。同时，朱星炎在签订该协议后也并未为张学林到贷款机构贷款，因此也并未生效，且该协议第一段内容是朱星炎与金稼公司在《借房协议书》中约定的如金稼公司借用朱星炎房产办理抵押贷款时应付给朱星炎的款项，因金稼公司并未使用朱星炎的房屋进行银行抵押贷款，因此，相应的款项金稼公司并不需要向朱星炎支付。张学林不是《借房协议书》中的合同相对方，对金稼公司与朱星炎之间约定的房产用于银行抵押贷款的且也未实际使用的房产使用费不应由张学林支付。 二、朱星炎自愿以其房产为张学林、侯志晓（2015）杭萧商初字第5801号案件中的借款提供抵押担保，该笔借款是张学林、侯志晓向案外人王雅珍的个人借款，并不是向银行的贷款，因此也与《协议书》中所说的“抵押贷款”描述不一致，张学林从未用朱星炎的房产进行“抵押贷款”。同时，该笔借款的期限只有几个月，当时并未约定朱星炎为该笔借款提供担保时张学林需要向其支付使用费，朱星炎也并未提供相应证据证明张学林需支付给朱星炎费用的相关依据。 三、朱星炎虽在张学林、侯志晓对案外人王雅珍的借款中以房产进行担保，但该行为是其自愿行为，《协议书》及《抵押借款合同》中均未有侯志晓的签字，不管是基于事实还是基于合同相对性原则，侯志晓均不应承担案涉房产使用费的共同还款责任。 综上，请求二审法院查明案件事实，撤销原判决，依法改判驳回朱星炎的全部诉讼请求。 朱星炎辩称，张学林、侯志晓、金稼公司借用朱星炎的房产作为抵押物，向案外人贷款120万元。张学林签字，金稼公司盖章，其承诺给朱星炎的名为利息实际是借房费用，至今没有支付。萧山法院判决之后，朱星炎把自己的养老钱、保险等都退出来，再举债为对方代偿了128万元，2017年7月3日，萧山法院通过布控将侯志晓司法拘留，执行局的法官也做了讯问笔录，侯志晓也承认了上述事实。金稼公司系张学林、侯志晓夫妻经营，张学林是金稼公司的实际控制人，侯志晓承诺了还款日期之后，金稼公司自愿为侯志晓向法院提供担保承担连带清偿责任，愿意接受法院强制执行。为此，双方也签订了执行和解协议书。以上事实都可以被证实，请求二审法院维护朱星炎的合法权益，依法驳回张学林自相矛盾的上诉请求。朱星炎要求在原审判决的基础上，判决金稼公司承担连带清偿责任。因为在借房协议书中，金稼公司在张学林利息支付方式上进行了修改，朱星炎认为是张学林也是金稼公司向朱星炎借房，之后向第三方贷款是张学林和金稼公司的共同利益和共同需求，如果盖章可以不负责，那工商登记备案的公章就失去了法律意义。证据清单中第一项，抵押贷款合同中借款用途是经营所需，借房协议是张学林起草的，第一句就是为了公司发展需要，暂时缺少流转资金等表述，可以说明张学林作为金稼公司的实际控制人，借房借款是为了金稼公司的运转、经营和生存。因为当时张学林已经上了黑名单，不这样做是借不到钱的，金稼公司作为得益方，为张学林夫妻承担连带清偿责任也是合理合法的。再根据婚姻法，侯志晓承担义务也是应当的。希望法院可以改判金稼公司承担连带清偿责任。 原审被告侯志晓、金稼公司未作陈述。 朱星炎向一审法院起诉请求：判令张学林、侯志晓和金稼公司共同向朱星炎偿付因借用房屋产生的费用297591元并承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2014年11月19日，朱星炎（作为甲方）与金稼公司（作为乙方）签订借房协议书一份，约定了甲方同意将位于杭州市××号××室××平方米住宅产权借给乙方用作银行抵押贷款使用，借用期限为2014年11月19日至2016年11月18日，抵押期间按照银行贷款总额的70%支付甲方利息，年利率一分，每年支付两次；每年利息总金额为100000元，12月15日支付一次，次年11月18日支付一次等事项。朱星炎在甲方处签字，张学林、金稼公司在乙方处签字、盖章。次日，张学林、侯志晓向案外人王雅珍借款1200000元，并出具借条一份，朱星炎、金稼公司等为上述债务提供连带责任保证。朱星炎以其所有的位于杭州市××号××室房屋为上述借款提供抵押担保，抵押担保的债权数额为1200000元，并办理了抵押登记手续。后因上述借款发生纠纷，王雅珍诉至杭州市萧山区人民法院。该院于2016年5月5日作出（2015）杭萧商初字第5801号民事判决：一、张学林、侯志晓在该判决生效后十日内返还王雅珍借款1200000元，并支付该款自2015年7月20日起至实际清偿之日止按月利率2%计算的利息；二、王雅珍对朱星炎所有的位于杭州市上城区××号××室的房产（房屋所有权证号为杭房权证上改字第0××3号）以折价、拍卖、变卖方式所得价款在上述第一项债务范围内享有优先受偿权；三、朱星炎、黄莉、金稼公司、张涛对上述张学林、侯志晓的第一项付款义务承担连带清偿责任；朱星炎、黄莉、金稼公司、张涛承担保证责任后，有权向张学林、侯志晓追偿。后该案进入执行程序，朱星炎于2017年1月履行了1280000元款项支付义务后，王雅珍放弃执行余款。 另查明，2016年11月18日，朱星炎（作为甲方）与张学林（作为乙方）签订协议书一份，载明了2014年11月19日，甲方将位于杭州市上城区××号××室××平方米的住宅产权三证借给乙方用作抵押贷款使用，约定期限为两年；抵押期间乙方每年两次支付给甲方利息100000元，但乙方至今分文未付；在原借房协议基础上，乙方向甲方续借房产三证并订立补充协议如下：一、2016年11月19日借期届满乙方欠甲方236875元，乙方按年利率15%支付给甲方；二、续借房屋产权三证期间，乙方按月利率2%支付甲方利息，每年为240000元；三、甲方用自己所有的房产三证作抵押向贷款机构贷款1200000元出借给乙方，乙方确认该1200000元系向甲方借款，乙方将该借款用于履行（2015）杭萧商初字第5801号民事判决偿还王雅珍借款之用，到期由乙方负责清偿，贷款利息由乙方承担；……六、本协议一式两份，双方各执一份，经公证处公证后生效。但该协议未经公证。 另查明，张学林、侯志晓于1998年登记结婚，系夫妻关系。 一审法院认为，朱星炎与张学林于2016年11月18日签订的协议书中确认了双方曾于2014年11月19日就张学林用朱星炎所有的位于杭州市××号××室房屋进行抵押借款，期限两年，并向朱星炎支付每年100000元款项等作出约定的事实，该约定系当事人真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。张学林实际使用了朱星炎房屋进行抵押借款，但未按约向朱星炎支付使用费的行为已经构成违约。且因张学林未按时还款，期满后，朱星炎房屋上的抵押权亦无法注销，故朱星炎要求张学林支付自2014年11月19日至2017年1月25日的使用费亦无不当，但使用费的标准应按100000元／年计算为218630元。侯志晓与张学林系夫妻关系，上述债务发生于夫妻关系存续期间，且系为夫妻双方的共同借款提供担保所负，侯志晓未能举证证明案涉债务系朱星炎与张学林约定的个人债务，或存在《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定的情形，故上述债务应按夫妻共同债务处理，侯志晓应当承担共同还款责任。虽然朱星炎与金稼公司之间签订了借房协议书，但金稼公司并未使用朱星炎房屋进行抵押借款，故朱星炎要求其支付使用费依据不足，该院不予支持。侯志晓、金稼公司未到庭，视为其放弃抗辩权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、张学林、侯志晓于判决生效之日起十日内共同支付朱星炎款项218630元；二、驳回朱星炎的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。预收案件受理费5764元，由朱星炎负担1185元，张学林、侯志晓共同负担4579元；公告费650元，由侯志晓负担。 二审中，当事人没有提交新证据。 本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。 本院认为，根据查明的事实，张学林在2014年11月19日的《借房协议书》乙方处签字，该协议约定朱星炎将其位于杭州市××号××室××方用作银行抵押贷款使用；次日，朱星炎以该房屋为张学林、侯志晓向案外人王雅珍的借款提供抵押；朱星炎与张学林2016年11月18日签订的《协议书》再次确认了朱星炎以上述房屋为张学林的借款提供抵押、张学林应向朱星炎支付款项的事实。综合上述事实，本院认定朱星炎与张学林签订的《协议书》系双方当事人的真实的意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定有效。该《协议书》虽未经公证，但不影响其法律效力。张学林主张从未用朱星炎的房产进行抵押贷款，与事实不符，本院不予采纳。张学林应按照该《协议书》的约定，向朱星炎支付自2014年11月19日至2017年1月25日的使用费。因侯志晓和朱星炎并未提出上诉，故张学林上诉主张侯志晓不承担共同还款责任、朱星炎答辩要求金稼公司承担连带清偿责任，均不属于本案二审审理范围，本院不予审理。综上，张学林的上诉请求依据不足，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，实体判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4579元，由张学林负担。张学林于本判决生效后十五日内来本院退费。 本判决为终审判决。 审判长  朱晓阳 审判员  张 敏 审判员  程雪原 二〇一八年九月十日 书记员  周治平