山西省沁水县人民法院刑 事 判 决 书（2015）沁刑重字第8号公诉机关沁水县人民检察院。被告人郭海斌，男，1973年7月28日出生，山西省沁水县人，汉族。辩护人高彩霞，山西汇智律师事务所律师。被告人张政，男，1982年1月12日出生，山西省沁水县人，汉族。沁水县人民检察院以沁检公诉刑诉（2014）68号起诉书指控被告人郭海斌、张政犯开设赌场罪，于2014年8月5日向本院提起公诉。本院于2014年11月4日作出（2014）沁刑初字第82号刑事判决。判后，二被告人不服，提起上诉。晋城市中级人民法院作出（2015）晋市法刑终字第37号刑事裁定，认为原审认定事实不清，撤销本院（2014）沁刑初字第82号刑事判决，发回重审。本院2015年3月5日受理后，依法另行组成合议庭，于2015年4月13日公开开庭进行了审理，沁水县人民检察院指派检察员李亚锋出庭支持公诉，被告人郭海斌及其辩护人高彩霞、被告人张政到庭参加了诉讼。现已审理终结。沁水县人民检察院起诉书指控：2012年10月至2013年5月期间，被告人郭海斌利用互联网从“海军”（个人情况不详）处取得“阳光在线”赌博网站代理权，后招募张政为其下级代理，由张政组织人员进行赌博。被告人张政组织张旭升、田兵建、豆苏鹏等人在沁水县端氏镇等地进行赌博，赌资流转共计253600余元，采取现金交易和银行转账的方式进行赌资结算。郭海斌以占成15%和8‰洗码费的方式从中营利2万余元，张政从中营利。同时列举了相关证据予以证实，认为被告人郭海斌、张政的行为已构成开设赌场罪，提请依法判处。被告人郭海斌对公诉机关指控其的罪名无异议，但辩解称张政不是其发展的下级代理，其与张政是共同代理，其赌资流转仅为5万元。辩护人高彩霞辩护称：1、指控被告人郭海斌担任赌博网站代理期间，赌资流转共计253600余元，盈利2万余元的证据不足；2、被告人郭海斌认罪态度好，有悔罪表现，其与张政系共同代理，建议对其适用缓刑。被告人张政当庭自愿认罪，但辩解称其赌资流转不足20万元。经审理查明：2012年10月至2013年5月期间，被告人郭海斌从“海军”（个人情况不详）处取得“阳光在线”（之前称“蓝盾在线”、“诚信在线”）赌博网站代理权，后招募张政为下级代理，由张政招揽赌客进行赌博，二人之间采取现金交易和银行转账的方式进行赌资结算。被告人郭海斌以占成15%或赚取洗码费的方式从中营利。2012年10月，被告人张政从郭海斌处取得“阳光在线”赌博网站的代理权后，在沁水县端氏镇等地进行赌博，接受贾小勇、张旭升、冯沁军、田兵建、闫发队、豆苏鹏等多名赌客投注，二被告人之间采取现金交易和银行转账的方式进行赌资结算，赌资累计20余万元。被告人张政以赚取洗码费的方式从中营利。2014年1月11日，被告人张政到沁水县公安局刑侦大队投案。上述事实有公诉机关提供的并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：1、被告人郭海斌的供述和辩解，证明2012年至2013年期间，其从一个叫“海军”的人处取得“诚信在线”赌博网站的代理权，后招募张政为其下级代理接受赌客投注；其有赚取8‰洗码费和占成15%的管理账号，占成不固定，其给张政的是赚取洗码费的管理账号，洗码费有时8‰有时4‰；其与张政之间采取现金或者银行转账方式进行结算；张政在其处下了有20多万元的分。2、被告人张政的供述和辩解、沁水县公安局投案登记表，证明2012年春季，其在郭海斌处进行网络赌博，输了大约5万元钱。2012年10月，郭海斌招募其为下级代理，并答应让其从中赚取4‰的洗码费。郭海斌为其提供没有分值的管理账号，有赌客投注时，其将钱交给郭海斌，郭海斌向管理账号上“出”相应的分值，其接受贾小勇、豆苏鹏、张旭升等多名赌客的投注。其知道被告人郭海斌赚取4‰洗码费，对郭海斌是否占成不清楚。2014年1月11日，其到沁水县公安局刑侦大队投案。3、证人贾小勇的证言，证明2012年，其在张政处参与网络赌博，投注100元，赢了5000元，后来又输了。4、证人张旭升的证言，证明其从2012年8月份开始投注参与网络赌博，每次最多买2万分，最少买300分，一般都是买1万分，期间其曾在张政处参与网络赌博，输了17万元左右，还欠张政1万多元。5、证人冯沁军的证言，证明2013年2、3月份，其在张政处投注参与网络赌博，买了两三次账号，输了2万元现金，除此之外，还欠张政1万多元。6、证人田兵建的证言，证明2013年3月初，其在张政处投注参与网络赌博，输了2.3万元。7、证人闫发队的证言，证明2013年年初，其开始投注参与网络赌博，在张政处输了四、五千元，还欠张政二千元。8、证人豆苏鹏的证言，证明2012年6、7月份，其开始投注参与网络赌博，在张政处参与网络赌博7、8次，每次上1000到5000元不等的分，总共输了7000元，现在还欠张政7000元。9、辨认笔录，证明2014年1月11日，经张政辨认，本案另一被告人郭海斌就是为其提供赌博网站管理账号的上线。10、李红艳（被告人张政的妻子）银行卡与被告人郭海斌银行卡交易明细，证明被告人张政与郭海斌之间通过邮政储蓄银行转账的情况。11、被告人郭海斌、张政的户籍证明，证明二被告人的基本情况。本院认为，被告人郭海斌以营利为目的，为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，其行为已构成开设赌场罪，情节严重；被告人张政以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控二被告人构成开设赌场罪的主要犯罪事实清楚，罪名成立；指控被告人郭海斌的非法获利数额，仅有被告人郭海斌的供述，无其他证据印证，现有证据不足，本院不予认定；指控二被告人赌资累计为253600余元，主要依据的是在案证人的证言，而被告人郭海斌在侦查阶段供述张政在其处下分20多万元，其供述与证人证言能够证明二人之间赌资累计在20万元以上，在无其他证据佐证的情况下，应以证人证言与被告人供述能够相互印证的数额来认定，故本院确定二被告人的赌资累计为20余万元。二被告人及辩护人关于赌资累计不足20万元的辩解、辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人郭海斌及其辩护人提出的被告人张政不是其发展的下级代理，其与被告人张政是共同代理的辩解、辩护意见，因本案证据能够证明被告人郭海斌取得赌博网站的代理权后，招募被告人张政为下级代理，为张政提供管理账号，其以占成或赚取洗码费的方式赢利，并分配洗码费给被告人张政，而被告人张政对被告人郭海斌是否占成不清楚，被告人郭海斌的行为系为赌博网站招募下级代理，且二被告人在侦查阶段及原审中均供述二人为上、下级代理关系，故该辩解、辩护意见不成立，本院不予采纳。被告人张政犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第五十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（五）项，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人郭海斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金1万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月17日起至2017年4月16日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。）被告人张政犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月6日至2016年5月5日止。罚金在判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  段文佳代理审判员  王东娜人民陪审员  崔 忠二〇一五年五月十五日书 记 员  贾星星附本判决适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。