广东省海丰县人民法院刑 事 判 决 书（2015）汕海法刑初字第137号公诉机关广东省海丰县人民检察院。被告人何奇辉，化名何佳辉，男，19**年*月**日出生，汉族，小学文化，打工，住汕尾市城区香洲街道。因犯诈骗罪于2013年10月18日被汕尾市城区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2014年10月1日刑满释放。因涉嫌诈骗罪于2015年1月18日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于海丰县看守所。海丰县人民检察院以海检公刑诉［2015］101号起诉书指控被告人何奇辉犯盗窃罪，于2015年2月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年3月16日公开开庭审理了本案。海丰县人民检察院指派代理检察员林钦赐出庭支持公诉，被告人何奇辉到庭参加诉讼。现已审理终结。海丰县人民检察院指控：2015年1月17日晚，被告人何奇辉邀请其同事蔡某辉、马某凡一起在海丰县海城镇某KTV三楼B1房喝酒、唱歌。期间，被告人何奇辉产生将蔡某辉、马某凡的手机骗走的想法，便以自己手机坏掉要借手机打电话、上网为借口，借走蔡某辉苹果5S手机1部(价值人民币2600元)、马某凡苹果5手机1部(价值人民币1600元)。后被告人何奇辉趁蔡某辉、马某凡不注意假装打电话走出KTV房，携带借来的手机迅速逃离现场。不久，蔡某辉、马某凡因见被告人何奇辉打电话未回KTV房，便出门寻找被告人何奇辉，但已找不到人。次日凌晨2时许，被告人何奇辉在海丰县海城镇蓝天广场附近被蔡某辉、马某凡发现抓获扭送公安机关，现场从其身上缴获苹果5S手机1部、苹果5手机1部。案发后，缴获的赃物苹果5S手机1部、苹果5手机1部已分别发还被害人蔡某辉、马某凡。在法庭审理过程中，公诉机关向法庭提供了物证，书证，辨认笔录，鉴定意见，被害人陈述，被告人的供述与辩解等证据。海丰县人民检察院认为，被告人何奇辉无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人何奇辉被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。被告人何奇辉归案后如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议判处被告人何奇辉九个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人何奇辉对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。经审理查明：2015年1月17日晚，被告人何奇辉邀请其同事蔡某辉、马某凡一起到海丰县海城镇某KTV三楼B1房喝酒、唱歌。期间，被告人何奇辉产生将蔡某辉、马某凡的手机骗走的想法，便以自己手机坏掉要借手机打电话、上网为借口，向蔡某辉借得苹果5S手机1部(价值人民币2600元)、向马某凡借得苹果5手机1部(价值人民币1600元)，并趁蔡某辉、马某凡不注意假装打电话走出KTV房，携带借来的手机迅速逃离现场。不久，蔡某辉、马某凡因见被告人何奇辉未回KTV房，便出门寻找被告人何奇辉，但已找不到人。次日凌晨2时许，被告人何奇辉在海丰县海城镇蓝天广场附近被蔡某辉、马某凡发现抓获扭送公安机关，现场从其身上缴获苹果5S手机1部、苹果5手机1部。案发后，缴获的赃物苹果5S手机1部、苹果5手机1部已分别发还被害人蔡某辉、马某凡。上述事实，有公诉机关提供的下列证据证实：（一）物证、书证：1.海丰县公安局出具的扣押、发还物品清单及照片：扣押被告人何奇辉苹果5S手机1部、苹果5手机1部，已分别发还被害人蔡某辉、马某凡。2.海丰县公安局云岭派出所出具的抓获经过：2015年1月18日凌晨2时30分，该所接报称有群众在海丰县海城镇某KTV三楼B1房内被诈骗手机，现该嫌疑人在海城镇蓝天广场附近被抓获。该所接报后速往现场处置，将犯罪嫌疑人阿奇辉带回。经审查，罪嫌疑人何奇辉对其诈骗手机的犯罪事实供认不讳。3.汕尾市公安局新区派出所出具的户籍证明：被告人何奇辉是19**年*月**日出生。4.汕尾市城区人民法院出具的(2013)汕城法刑初字第222号刑事判决书及汕尾市看守所出具的释放证明书：何奇辉因犯诈骗罪于2013年10月18日被判处有期徒刑一年三个月，2014年10月1日刑满释放。5.海丰县公安局出具的鉴定意见通知书：涉案物苹果5S手机1部价值人民币2600元、苹果5手机1部价值人民币1600元的鉴定意见已告知被告人何奇辉及被害人蔡某辉、马某凡，被告人何奇辉及被害人蔡某辉、马某凡均对鉴定意见无异议。（二）辨认笔录经辨认混杂照片，辨认人蔡某辉、马某凡均辨认出何奇辉。（三）鉴定意见海丰县价格认证中心出具的海价（认）字（2015）005号涉案财产价格鉴定结论书：涉案物苹果5S手机1部价值人民币2600元、苹果5手机1部价值人民币1600元。（四）被害人陈述1.被害人蔡某辉的陈述：昨天（2015年1月17日）上班时，我的同事何奇辉声称今天要请厨房所有同事去喝酒，大约晚上11时许，何奇辉约我和马某凡到某KTVB1房间唱歌，期间谎称自己手机损坏，多次与我借手机拨打，还向同事马某凡借手机上网，最后一次通话期间，何奇辉将手机带出房间拨打，过了二三分钟后，仍然没有进来，于是我和马某凡出去寻找，发现何奇辉已经不在金都KTV，我拨打自己的手机时，何奇辉声称在蓝天广场接朋友，于是我独自一人骑摩托车来到蓝天广场寻找他，但找不到，于是再次拔打我的手机五六次，仍然没有接听，我通过朋友的手机定位，发现其在鸿星尔克门店附近，我发现何奇辉时，他已经更换了衣服，戴着口罩，坐在三轮摩托车上准备离开，于是我就将其拦下，拨打报警电话。我的手机是土豪金5S苹果手机(16G)。2.被害人马某凡的陈述：昨天（2015年1月17日）23时许，我的同事何奇辉约我们去金都唱歌，当时何奇辉开了一个B1房，当时蔡某辉及我们几个朋友在房内唱歌喝酒，至今天凌晨0时30分，何奇辉向我借手机，说要上一下微信，我就没想太多，将手机借给他。不久，何奇辉又向蔡某辉借手机，之后，何奇辉就离开房间，我当时就问蔡某辉于机有没有在何奇辉的身上，蔡某辉说有，蔡某辉反问我的手机是不是也在何奇辉身上，我说也一样在何奇辉身上，于是我们俩人就走出去查看，发现何奇辉不在了，于是蔡某辉就打电话过去问何奇辉在哪里，何奇辉说他在蓝天，蔡某辉过去蓝天附近找，但是没有找着，之后又返回来唱歌。至今天凌晨2时30分，我们几个人在蓝天附近发现了何奇辉，当时他正坐着一部三轮车要离开，我们现场把他抓住，在他身上发现了我们被骗的两部手机，后来我们便报警了。（五）被告人的供述被告人何奇辉的供述：2015年1月17日23时许，我在海城镇某KTV三楼开了个B1房，然后约我同事蔡某辉、马某凡来唱歌，当时在房内唱歌的有蔡某辉、马某凡及他们的朋友等七八人，我们就在房内唱歌喝酒，时间一直持续至次日凌晨2时许，我当时借着一点酒意，就萌生骗走蔡某辉和马某凡两人的手机的念头，于是我就先后跟马某凡和蔡某辉借手机，马某凡和蔡某辉先后将其苹果手机借给我，我拿到两部手机后假装走到房间外面打电话，然后迅速离开。我在金都门口坐了一部三轮车返回我朋友位于海城镇蓝天广场附近的出租屋，我在出租屋内换了一套衣服，戴了一个口罩，然后离开出租屋准备回汕尾老家，不料在蓝天附近坐三轮车时被蔡某辉他们看见，我被拦了下来，他们把我抓住后就打电话报警，后警察过来将我带到云岭派出所。以上证据，经当庭出示、质证，本院予以确认。本院认为，被告人何奇辉无视国家法律，以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人何奇辉犯盗窃罪的罪名不成立。被告人何奇辉被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依照《中华人民共和国刑法》之规定，应当从重处罚。被告人何奇辉归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。根据被告人何奇辉的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人何奇辉犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月18日起至2016年3月17日止。罚金限于判决生效后三个月内缴清。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长  陈伟忠审判员  陈小娟审判员  王春林二〇一五年五月四日书记员  陈浩翰【附相关法律条文】《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。