新疆生产建设兵团第二师中级人民法院民 事 判 决 书（2015）兵二民初字第00001号原告和静县正达商砼有限责任公司，住所地新疆生产建设兵团第二师二十二团七连搅拌站。法定代表人王艳羽，该公司经理。委托代理人魏勇，新疆凤兴律师事务所律师。委托代理人周克亮，1983年出生，和静县正达商砼有限责任公司副经理。被告新疆正昊房地产开发有限公司焉耆分公司，住所地新疆焉耆县新华路国税局二楼。负责人段红梅，该分公司经理。委托代理人游代民，新疆天雪律师事务所律师。原告和静县正达商砼有限责任公司（以下简称正达商砼公司）与被告新疆正昊房地产开发有限公司焉耆分公司（以下简称正昊焉耆分公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员张富强担任审判长，审判员王玉荣、代理审判员石红燕组成的合议庭，公开开庭进行了审理。原告正达商砼公司的委托代理人魏勇、周克亮，被告正昊焉耆分公司的委托代理人游代民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告正达商砼公司诉称：2012年5月29日，原告与被告签订了一份《混凝土购销合同》，合同约定原告为被告开发的佳和苑小区2#、12#、3#、9#、15#楼房工地供应混凝土，约定了各种混凝土的单价、验收标准、付款方式、违约责任、受理法院等条款，该工程实际施工人为刘国志。合同签订后，原告按照约定向被告供应混凝土，经与被告主管财务人员郝万贵对账，被告共购买原告价值为9407892.5元的混凝土，刘国志工地实际使用的混凝土价值为2247162.5元，2014年11月19日，被告支付了50万元，余款1747162.5元一直未付，根据《混凝土购销合同》第七条第2、3项约定，被告逾期付款应按照总价款10%承担违约金及律师费。故请求人民法院判决被告立即支付混凝土款1747162.5元，并承担违约金174716.25元及律师费54737元，合计1976615.75元。被告正昊焉耆分公司辩称：1、原告方与被告方之间的债权债务已经结清，不存在拖欠货款的事实；2、对账是三方当事人之间进行的行为，不存在我方工作人员与原告对账的情形；3、原告撤回了对第二被告刘国志的起诉，因刘国志在焉耆县有多个施工工地，对刘国志在其他工地拖欠原告的货款，我公司不予认可；4、如果我公司存在违约行为，原告请求的违约金过高，应按照银行同期贷款利率计算违约金。经审理查明，原告正达商砼公司（乙方）与被告正昊焉耆分公司（甲方）于2012年5月29日签订混凝土购销合同。经被告正昊焉耆分公司与原告正达商砼公司于2014年3月16日核对账目，被告正昊焉耆分公司收到正达商砼公司提供的混凝土价值共计9407892.50元，原告所提供的混凝土中，王永龙工地实际使用价值为7160730元的混凝土、刘国志工地实际使用价值为2247162.5元的混凝土。王永龙工地中被告正昊焉耆分公司已向原告正达商砼公司支付现金4300000元、6套房屋抵账1564983.90元、代付保证金18700元，余款1277046.10元未付；刘国志工地中被告正昊焉耆分公司已付500000元，余款1747162.50元未付。双方签订的混凝土购销合同中关于违约责任约定如下：“甲方若未按合同规定的结算方式进行货款结算，则乙方有权终止合同，并视为甲方违约，除要求甲方全额结算外并有权要求甲方承担合同规定预计总价款10%的违约金。因甲方迟延付款导致通过法律途径解决该争议的，甲方应承担包括但不限于以下费用，诉讼费、误工费、律师费等各项费用。”因王永龙工地使用混凝土的余款未付，原告委托律师通过诉讼解决双方争议，产生代理费43170元。因刘国志工地使用混凝土的余款未付，原告委托律师通过诉讼解决双方争议，产生代理费54737元。被告提交的收款收据均为双方核对账目之前的收款证明，且所付款额已包括在原告认可的已付款中。另查明，对账单中签字人郝万贵系被告公司财务工作人员。原告正达商砼公司对于被告正昊焉耆分公司在王永龙工地使用混凝土的未付款，另案提起诉讼。以上事实，有原告正达商砼公司与被告正昊焉耆分公司签订的混凝土购销合同，对账单，委托代理合同，欠条，收款收据及付款凭证，经原告申请法院对郝万贵所作的调查笔录，双方当事人陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为，原告正达商砼公司与被告正昊焉耆分公司签订的混凝土购销合同，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人应当按照合同约定诚信履行各自的义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”原告公司王丽娜与被告公司郝万贵于2014年3月16日核对账目，经对账后双方在对账单上签字确认了收到混凝土的价值及已付部分款项，经调查郝万贵系被告公司财务工作人员，对账单中系其本人签字，对原、被告公司对账的事实及对账单内容应予认定，被告公司作为混凝土的买受方，依法应当按照核对后的数额向原告支付未付款，故对于原告正达商砼公司要求被告正昊焉耆分公司给付货款的主张予以支持。对于被告辩称刘国志是施工方，其在焉耆有多个施工场地，对于其使用在其他公司工地上的混凝土不予认可的意见。本院认为，混凝土购销合同系原告正达商砼公司与被告正昊焉耆分公司签订的，账目也经双方公司核对，被告公司并未提交能够证明施工人将公司购买的混凝土用于其他工地的证据，其答辩主张不能成立，应依法承担付款责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”本案双方在合同中约定：“甲方若未按合同规定的结算方式进行货款结算，则乙方有权终止合同，并视为甲方违约，除要求甲方全额结算外并有权要求甲方承担合同规定预计总价款10%的违约金。”虽然被告在庭审中主张违约金约定过高要求调整，但鉴于被告公司自双方2014年3月核对账目后拖延至今并拒绝履行，又未提交能够证明双方约定的违约金过分高于损失的证据，加之原告以被告未付价款的数额为基数主张10%的违约金，并未依双方约定的“应向对方支付合同规定预计总价款10%的违约金”的内容来主张，故对于被告关于违约金过高要求调整的主张不予支持，对原告要求被告承担违约金给付责任的主张予以支持。关于原告要求被告支付律师费的主张，本案正达商砼公司与正昊焉耆分公司签订的混凝土购销合同中约定：“因甲方迟延付款导致通过法律途径解决该争议的，甲方应承担包括但不限于以下费用，诉讼费、误工费、律师费等各项费用”。该约定不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。本案合同是双方自由协商设立民事法律关系、约定各自权利义务的合意，双方应诚信、依约履行合同内容，由于原、被告对纠纷解决的费用有约定，故应当遵其约定。对原告的此项主张，予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四条、第六条第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条规定，判决如下：一、被告新疆正昊房地产开发有限公司焉耆分公司于本判决生效后十日内向原告和静县正达商砼有限责任公司支付混凝土款1747162.5元；二、被告新疆正昊房地产开发有限公司焉耆分公司于本判决生效后十日内向原告和静县正达商砼有限责任公司支付违约金174716.25元；三、被告新疆正昊房地产开发有限公司焉耆分公司于本判决生效后十日内向原告和静县正达商砼有限责任公司支付律师代理费54737元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费22590元（原告已预交），由被告新疆正昊房地产开发有限公司焉耆分公司负担（被告于判决主文中款项一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院。审 判 长  张富强审 判 员  王玉荣代理审判员  石红燕二〇一五年五月十一日书 记 员  吴婷婷