甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2015）甘民初字第2397号原告张掖市某安装有限责任公司。法定代表人李某某，系该公司经理。委托代理人黄海平，系甘肃振泽律师事务所律师。被告苗某某，男，1993年9月15日出生，汉族。委托代理人王义才，系甘州区东街法律服务所法律工作者。原告张掖市某安装有限责任公司与被告苗某某劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员方建设适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告的委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张掖市某安装有限责任公司诉称，2013年3月8日，被告到原告承建的甘州区龙渠乡某村小康住宅楼工地上班，主要从事塔吊工工作。2013年5月18日下午7时许，被告在工作时不慎摔伤。2013年10月31日，张掖市人力资源和社会保障局作出工伤认定书，认定被告为工伤。后原、被告在甘州区劳动人事争议仲裁委员会进行仲裁，仲裁裁决原告向被告支付医药费、住院伙食补助费和交通费共计10310.6元，原告认为从工伤保险基金中支付的医药费用应当符合工伤保险诊疗项目目录、药品目录，因此属于被告个人承担的医药费用不应当由原告承担。请求依法判令原告不支付被告医疗费的工伤待遇。庭审中，原告当庭同意支付被告医药费9266.66元，但认为被告要求原告支付住院伙食补助费及交通费1044元的诉讼请求无事实依据和法律依据，故当庭申请将诉讼请求变更为，判令原告不承担被告住院伙食补助费及交通费1044元。被告苗某某未做书面答辩，在庭审中口头辩称，对原告诉称2013年3月8日，被告到原告承建的甘州区龙渠乡某村小康住宅楼工地上班，主要从事塔吊工工作，2013年5月18日下午7时许，被告在工作时不慎摔伤。2013年10月31日，张掖市人力资源和社会保障局作出工伤认定书，认定被告为工伤。后原、被告在甘州区劳动人事争议仲裁委员会进行仲裁，仲裁裁决原告向被告支付医药费9266.66元、住院伙食补助费和交通费1044元，共计10310.6元的情况属实。但原告张掖市某安装有限责任公司不承担被告苗某某二次手术误工费，住院伙食补助费及交通费，受伤期间的护理费，不符合《甘肃省实施工伤保险条例办法》的有关规定，被告苗某某二次住院治疗16天的事实，由张掖市人民医院病历记载，其住院期间误工费，伙食补助费和交通费以及受伤期间的护理费均应该由用工单位张掖市某安装有限责任公司承担。经审理查明，2013年3月8日，被告到原告承建的甘州区龙渠乡某村小康住宅楼建筑工地上班从事塔吊驾驶工作。2013年5月18日下午7时许，被告在下塔吊过程中从塔吊上摔下致左下肢受伤。被告受伤后在张掖市人民医院住院治疗66天，共计花费医药费8万余元，原告为被告支付了部分医药费。医院诊断被告的伤势为：左髌骨开放性骨折、左耻骨下肢骨折、双足多发粉碎骨折并关节脱位、左外踝骨折、左胫骨下端外侧骨折、阴囊挫裂伤、右足皮肤部分缺损。2013年10月31日，张掖市人力资源和社会保障局作出张人社工伤认字（2013）3-138号工伤认定决定书，认定被告系因工受伤。2013年12月23日，张掖市劳动能力鉴定委员会作出张劳鉴（2013）42号文件，鉴定被告的伤残等级为八级伤残。另查明，被告在原告处工作期间，双方未签订书面劳动合同，原告亦未为被告参加社会保险。至被告受伤前，原告向被告发放了工资2000元。被告受伤后，再未到原告处上班。因原告不向被告支付工伤待遇，被告遂向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告向其支付解除被告劳动关系的经济补偿金、支付未签订劳动合同双倍工资、支付拖欠的工资、支付拖欠工资的经济赔偿金、支付医疗费、支付停工留薪工资、护理费、伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金等，并要求原告补缴双方劳动关系存续期间的社会保险费。2014年1月29日，甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出的（2013）区劳人裁字第212号仲裁裁决书裁决：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、由原告向被告支付一次性伤残补助金35887.5元、一次性伤残就业补助金35887.5元、一次性工伤医疗补助金35887.5元、停工留薪期工资29362.5元、医疗费2112.50元、住院伙食补助费和交通费3619.40元、解除劳动合同经济补偿金3262.5元、拖欠工资7150元、未签订书面劳动合同双倍工资4650元。裁决书送达后，原、被告均不服此裁决书，均在法定期限内提起了诉讼。2014年6元5日甘州区人民法院作出（2014）甘民初字第1242，1333号民事判决书，判决：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、由原告向被告支付拖欠的工资6025元（3262.50元／月×2月＋10天×150元／天－2000元）、一次性伤残补助金35887.50元（3262.50元／月×11月）、一次性伤残就业补助金35887.50元（3262.50元／月×11月）、一次性工伤医疗补助金35887.50元（3262.50元／月×11月）、医药费55794.50元、停工留薪期工资29362.50元（3262.50元／月×9月）、住院期间伙食补助费和交通费4306.50元（3262.50元／月×2℅×66天）、未签订书面劳动合同的双倍工资4762.50元（3262.50元／月×1月＋10天×150元／天）、解除劳动合同经济补偿金1631元，上述各项合计209544.50元，限原告于本判决书生效后十日内履行完毕；三、驳回被告要求原告支付护理费、拖欠工资赔偿金的诉讼请求。宣判后，原告张掖市某安装有限责任公司对判决不服依法提起上诉，张掖市中级人民法院于2014年10月9日作出（2014）张中民终字第555号民事判决书，判决：一维持甘州区人民法院作出的（2014）甘民初字第1242，1333号民事判决书第一，三项；二，变更甘州区人民法院作出的（2014）甘民初字第1242，1333号民事判决书第二项为：由原告张掖市某安装有限责任公司向被告支付拖欠的工资6025元，一次性伤残补助金35887.50元，一次性伤残就业补助金35887.50元，一次性工伤医疗补助金35887.50元，医药费55794·50元，停工留薪期工资29362.50元，住院期间伙食补助费和交通费4306.50元，未签订书面劳动合同的双倍工资4762.50元，解除劳动合同经济补偿金3262元，上述各项合计211175.5元，限原告张掖市某安装有限责任公司于本判决书生效后十日内履行完毕。还查明，2014年12月15日，被告在张掖市医院又进行了左髌骨，左外踝骨内固定取出术治疗。为此，被告支付医药费9266.66元，根据工伤保险条例的相关规定，被告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出（2015）甘区劳人裁字第19号裁决书，裁决书裁决：一，原告支付被告因工伤二次治疗的医药费9266.66元；支付被告因工伤二次治疗期间的伙食补助及交通费1044元，二，驳回被告的其他请求。因被告的部分请求未予支持。被告提起诉讼。再查明，被告受伤后，原告未派人护理，也未支付护理费，治疗恢复期间，被告由其父苗剑护理，其父系农村户口。2014年9月14日，被告就损伤后的护理依赖程度及时限申请甘肃张证司法医学鉴定所进行鉴定，2014年9月17日，甘肃张证司法医学鉴定所作出甘张证（2014）法临鉴字第239号司法鉴定意见书，意见为，被鉴定人苗某某应系钝性外力作用，致成左髌骨开放性骨折、左趾骨下支骨折、阴囊挫裂伤、创伤性休克、右足皮肤部分缺损。医院先后行多次手术治疗。损伤（损伤范围广、部位多，多部位骨折，又是粉碎性骨折，多部位皮肤软组织缺损，故愈合较慢）影响生活能力，伤后前六个月，为一人完全护理依赖，后四个月，为一人部分护理依赖。为此，被告要求原告承担其父苗剑护理期间的误工损失16920（70.5元／天×30天×6月＋70.5元／天×30天×4月×50%）元。上述事实，有原、被告委托代理人的当庭陈述、被告提交的张掖市人民医院住院病历复印件一份，住院费发票复印件一张，张掖市中级人民法院作出的（2014）张中民终字第555号民事判决书复印件一份，张掖市劳动能力鉴定委员会出具的张劳鉴（2013）第42号关于陈朋鹏等16名因工伤残职工劳动能力鉴定的通知及花名册复印件各一份，甘州区劳动人事争议仲裁委员会做出的（2015）甘区劳人裁字第19号仲裁裁决书复印件一份，甘肃张证司法医学鉴定所作出甘张证（2014）法临鉴字第239号司法鉴定意见书复印件一份，在卷佐证。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。我国《劳动法》、《工伤保险条例》等法律规定，用人单位应当为职工参加社会保险。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位的职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向工伤职工支付相关费用。被告在原告处工作期间，因原告没有为被告参加工伤保险，原告应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付相关费用。庭审中，原告对被告主张的因工伤二次治疗的医药费9266.66元无异议，本院予以确认。关于被告主张的二次治疗的误工费9787.5元。原告抗辩称，被告因工受伤后，原告已为被告支付了各项工伤赔偿费用，故对被告主张的二次治疗的误工费原告不予承担。本院认为，我国《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊的，经市劳动能力鉴定委员会确认后可以适当延长，但延长期限不得超过12个月。”第五条规定：“工伤职工停工留薪期的具体时间，按照《张掖市工伤职工停工留薪期分类目录参考标准》执行。被告的停工留薪期的工资及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性工伤就业补助金已经经张掖市中级人民法院作出的（2014）张中民终字第555号民事判决书判决，由原告向被告支付，即被告已享受工伤待遇，其损失已得到弥补，现被告再次要求原告支付因二次手术的误工费，因无法律依据，故本院依法不予支持。关于被告要求原告支付护理费16920元的请求，本院认为，我国《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费......。”根据上述规定，工伤职工被评定为伤残并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，享受生活护理费的待遇。本案中，张掖市劳动能力鉴定委员会仅对被告劳动能力鉴定为八级伤残，对其在治疗及恢复期间是否需要护理以及护理期限未进行鉴定，被告为支持其护理费的主张，向本院提交了甘肃张证司法医学鉴定所作出的甘张证（2014）法临鉴字第239号司法鉴定意见书，鉴定意见为，被告伤后前六个月为一人完全护理依赖，后四个月为一人部分护理依赖，为此被告支出鉴定费600元。因该鉴定书鉴定程序合法，且鉴定意见符合客观实际，本院予以采信，又因被告治疗和恢复期间，原告未派人护理，被告由其父护理，其父系农业户口，对被告主张的护理费16920（70.5元／天×30天×6月＋70.5元／天×30天×4月×50%）元，因其计算标准符合相关政策规定，本院予以支持。对被告还主张的鉴定费600元。本院认为，被告支出的鉴定费600元，系其为行诉讼所受的合理损失，应由原告予以赔偿，故对原告要求该项费用不应由其承担的诉讼请求依法不予支持。关于被告的二次治疗期间的住院伙食补助费及交通费1044元原告应否承担的问题，本院认为，我国《工伤保险条例》第三十条规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《甘肃省实施办法》第十五条规定，即以上年度全省职工月平均工资为基数，按照2%计算。被告据此主张的住院治疗工伤的伙食补助费和交通费1044元（3261元／月×2%×16天），符合上述相关规定，故本院对原告主张其不应承担上述费用的诉讼请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、国务院《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款、第四款、第三十三条、第三十四条、第六十二条第二款、《甘肃省实施办法》第十三条、第十五条、《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告张掖市某安装有限责任公司支付被告苗某某医药费9266.6元，住院伙食补助费和交通费1044元，护理费16920元，鉴定费600元，合计27830.6元，于判决生效后十日内付清；二、被告要求原告支付二次手术误工费9787.5元的诉讼请求不予支持；案件受理费5元（已减半收取），由原告张掖市某安装有限责任公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员  方建设二〇一五年五月二十二日书记员  刘子龙