浙江省桐庐县人民法院民 事 判 决 书（2015）杭桐民初字第308号原告（反诉被告）：傅玉洪。委托代理人：赵军良。被告（反诉原告）：姚关军。委托代理人：卢建洪。原告傅玉洪与被告姚关军建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年3月2日立案受理。诉讼中，被告提起反诉，本院决定合并审理，依法由审判员曾春红适用简易程序于2015年4月22日、5月12日两次公开开庭进行了审理。原告傅玉洪及其委托代理人赵军良和被告姚关军及其委托代理人卢建洪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告傅玉洪起诉称：2012年9月1日，因建造深畈第六农居点，原告与被告等八户农户共同签订建筑总面积为7450.5312平方米的“建筑承包合同”一份，合同约定，被告等建造的房屋共七层16间联建。原告包工包料，价格按每平方米738元计算工程款。该合同还对工程款的结算、支付及逾期支付的利息等相关事项进行了明确的约定。同年10月15日，原被告等又签订补充合同一份，分别对甲乙双方在逾期付款和逾期竣工的处罚上作了约定（详见合同）。合同签订后，原告依约进场施工。施工途中，被告等变更增加封闭式阳台及化粪池项目。2013年8月份，工程进入粉刷阶段，原告要求被告支付粉刷10％的工程进度款，而被告一直拖欠不付至今。2013年11月份，原告承包的工程依约建造完工，经结算，被告应付工程款703400元，但被告仅支付53万元，尚欠原告173400元。综上，原告认为，原告已按合同之约定履行了自己的义务，完成了被告承建工程，被告应当履行支付工程款的义务。现因被告的无理拖欠，给原告造成了较大的经济损失，据此，原告特诉请法院，请求：判令被告支付工程款173400元，并承担逾期付款利息44233元（利息按工程款138230元的利息2分自2013年9月10日计算到2015年1月10日止，后续利息另行计算），合计217433元。被告姚关军口头答辩称：原告起诉的关于签订合同情况属实，已付53万元也没有异议，但是对原告陈述的合同履行情况有以下与事实不符：一、原告并没有完全按照图纸施工，在施工当中，被告并没有要求变更增加封闭式阳台，更改面积是原告擅自所为；二、起诉状当中讲2013年8月份工程进入了粉刷阶段，原告要求被告支付粉刷10％的工程进度款，被告一直拖欠不付资金，这不符合事实。2013年8月工程根本没有进入粉刷阶段，原告也没有提出过要求支付粉刷10％的进度款，如果提出过，这是原告举证的内容。起诉状上讲2013年11月原告承包的工程依约建造完工，也不符合事实，直到2014年6月份原告仍然在施工过程当中，所以他讲完工的时间也是不对的。再者，原告讲经结算，被告应付工程款703400元，实际上原告和被告之间并未就工程款的金额面对面结算过，所以我认为：第一、工程款金额双方需要核算过；第二，我不存在逾期付款的问题。同时反诉称：根据双方签订的建房合同补充协议，“建房竣工期为2013年10月底，逾期三十天以后还未交付甲方使用，滞纳金按每间二佰元一天计算。”直到2014年6月，原告的施工仍未结束，被告要求原告支付从2013年12月1日起计算至2014年6月底止的滞纳金共计84000元。原告因楼梯施工错误，致使楼梯休息平台高出房间5厘米，被告因此需要增加装修费用13200元。按照设计图纸的规定，房屋的柱子需要用10根钢筋，其中4根为18毫米，6根为16毫米。原告在施工中，仅使用了6根16毫米的钢筋。原告的做法对房屋的安全性构成威胁，原告应当赔偿加固费用。反诉请求：1、要求原告支付逾期竣工的滞纳金84000元；2、要求原告赔偿因楼梯施工错误给被告造成的损失13200元（具体以鉴定机构出具的鉴定报告为准）；3、要求原告赔偿房屋加固费用，金额以鉴定报告为准；4、要求原告承担鉴定费、诉讼费。诉讼中，变更第1项请求为：要求原告赔偿损失84000元。针对被告姚关军的反诉，原告傅玉洪口头答辩称：一、原告直到2014年6月还没有完工，这不是事实，工程完工时间是2013年11月份。被告在当年的春节就开始了装修并使用。2013年8月工程进入了粉刷阶段，按照合同约定，被告应当支付10％的工程进度款，被告直到今天都没有支付进度款，由此说明被告不按约支付工程款没有理由来谈逾期完工的资格。即使原告逾期完工，也是由于被告逾期支付工程进度款而造成的。二、原告不存在工程施工错误，石头不是原告做的，石头是其中一业主蒋某做的，高出5厘米也不是事实，故要求由原告来赔偿损失不存在。三、柱子、钢筋的问题，在开工的这一天，大家一致同意钢筋是按照东阳师傅潘春虎先前建造的联建房进行施工的，由东阳师傅来负责施工，钢筋不按图施工，包括被告在内的全体业主在同意书上签字认可。原告是在征得包括被告在内的所有业主同意的情况下叫来了东阳师傅来施工，原告没有任何过错和责任。如果钢筋不过关，其他业主也不会认可，所以被告提出要求鉴定、赔偿加固费，我们认为是无中生有，故根据以上事实，请求法庭驳回被告的反诉请求。经审理查明：原告为证明其诉讼主张，提供证据有：1、承包合同、补充协议各1份，证明原、被告就施工进行相关约定；2、建房结算单，证明原告完成的工程价款是703400元；3、付款清单，证明10％粉刷款被告没有支付。经庭审质证，被告质证意见为：对证据1，没有异议；对证据2，原告与被告之间没有单独进行结算，被告的化粪池按照口头协议是3000元，并不是6000元，被告的化粪池与其他户主是不一样的；对证据3，没有异议。被告为反驳原告主张，提供证据有：1、横村村委于2015年3月27日出具的证明1份，证明原告为被告等人承建的房子是由村委提供施工图纸的，原告没有完全按照图纸施工，是否有按照图纸施工需要通过鉴定确定；2、原告用水、用电明细，证明原告在施工的工地上用水、用电全部是用到了2014年6月份为止，由此证明在2014年6月份的时候原告仍然在施工当中；3、张来洪与原告进行结款时原告出具的收条1份，证明工程款是每个业主单独与原告进行结算的；收条当中写了质保金的支付时间是2016年2月15日，由此可以推断出原告认可的工程竣工时间是2015年2月份。经庭审质证，原告质证意见为：对证据1，真实性没有异议，但未按图施工是被告同意变更过的，因为基础扩大了、房子楼层也增加了；对证据2，三性均不予认可，与事实不符；对证据3，真实性没有异议，但是完工交付是在2013年11月，被告在春节前就开始装修使用了，房子现在已经卖掉、出租了，质保金写这个时间支付是因为收条是这个时候写的，并没有说这个时候完工的。原告为反驳被告的反诉主张，提供证据有：1、同意书，证明包括被告在内的8户业主均同意钢筋不按图施工并由东阳师傅负责施工，所以不按图施工是原、被告一致同意的，并不是原告擅自改变的；2、照片6张，证明被告的房子早已装修使用，没有任何质量问题，而且房子有转让也有出租；3、欠条6份，证明其他业主的款项都已经基本结清了，还有的仅是一点零星的欠款。经庭审质证，被告质证意见为：对证据1，被告没有签过字；对证据2，照片是四楼已经卖掉的地方拍来的；对证据3，真实性、关联性不认可，因为一部分人并不是合同当中的名字，合同当中有名字的总房款的金额是对不起来的，比如姚星华这一户，原告在本诉当中提交的证据造价是697400元，再增加一个化粪池6000元，欠条建房的总价是70万元；比如姚伟华原告在本诉当中提交证据造价是739600元，加上6000元的化粪池，欠条中的总价为78万元整，所以我认为造房子的总金额都是对不起来的，故对真实性、关联性都不认可。经审核，本院认定证据如下：一、对原告提交的本诉证据1、2、3真实性均予以认定，对证据1合法性不予认定；二、对被告提交的反驳证据1、2、3真实性均予以认定，对证据3关联性不予认定；三、对原告的反诉证据1、2真实性予以认定，对证据3关联性不予认定。根据上述有效证据，结合双方的庭审陈述，本院确认事实如下：2012年9月1日，原告（乙方）与含被告在内的8人（甲方）签订了一份建筑承包合同，约定由乙方承建深畈村第六农居点共16间联建房，房屋层次七层；工程建筑面积约7450.5312平方米（具体按国家标准计算），施工图项目范围内（注：施工图纸由村委提供），不包括室外工程；工程造价：不含税每平方米738元；承包方式：包工包料，材料由承包方自行采购；工程款结算与支付：签订合同进场，开挖完工支付总造价的10%，基础完工付总造价的10%，基础上每层付总造价的8%，粉刷中途付总造价的10%，工程竣工后付总造价的10%，余款5%竣工后一年内付；工程款结算由叶正良（注：甲方成员之一）负责，甲方必须及时按合同及工程进度支付工程款，逾期10天按月息2分计算；如有人力不可抗拒的原因和停电、停水，则工期顺延，特殊原因同甲方协商，如由于甲方原因造成误工、停工的，应负责赔偿支付乙方全部损失费用。合同还对其他进行了约定。同年10月15日，原被告等又签订补充协议一份，约定：甲方如不按合同付款，最迟十五天内一定要付清，逾期承包方有权将甲方房子卖掉（三楼以上，十三万一层）。建房竣工期为2013年10月底，逾期三十天以后还未交付甲方使用，滞纳金按每间二百元一天计算。同月25日，原、被告等签订了一份同意书，内容为：经双方同意按东阳师傅要求做基础16毫米钢筋改为20毫米钢筋，于2012年10月25日开始做，承台不动，图纸不符，甲方房东同意东阳师傅施工。合同签订后，原告依约进场施工。2014年4月2日，叶正良与原告就原告承建的上述8幢楼进行了结算，其中涉及到被告的工程款结算为703400元。之后，其余建房人陆续支付原告工程款，未付部分向原告出具欠条。另，根据原告用水、电明细显示，其在被告户用水、电至2014年6月止。同时查明，原告承建被告的房屋共七层（每层两间），其中一层为店面，二至七层为住宅用房。其中第四层被告经原告介绍已于2013年8月出售给他人。庭审中，原告认为其结帐完毕即交付被告房屋钥匙，被告则认为原告于2015年2月12日才向其交房屋钥匙。另，被告自认部分楼层出租，其中一层店面年租金18000元；二层以上每层年租金为4000元。被告从2012年9月28日起至2014年4月21日止陆续支付原告工程款共计53万。另，原告没有相应的建房资质。诉讼中，被告申请鉴定：1、原告未按图纸施工减少的工程量；2、原告楼梯施工错误，给原告造成的装修损失（增加装修费用）的金额；3、原告在柱子中少放钢筋危及房屋安全所需要的加固费用。本院经审查后，不予同意被告的鉴定申请。本院认为：原告与被告等人签订的建筑承包合同及补充协议，因原告没有相应的建房资质故无效。但协议约定由叶正良负责结算应视为被告授权委托与原告结算工程款并告知原告，故叶正良结算的工程款应对双方有效，故应认定原告承建被告房屋工程款为703400元，扣除被告已付原告工程款53万元，被告尚欠原告工程款173400元应予支付，原告的该项诉请，本院予以支持。对于原告诉请的从2013年9月10日起按月息2分计算逾期付款利息损失，因合同无效，原告不能依据合同约定计算利息损失，应从原告实际交付房屋之日起计算，因对于实际交付房屋日期双方意见不一，综合双方的举证情况及被告的反诉逾期竣工计算滞纳金至2014年6月底止，故本院确定原告利息计算从2014年7月1日起算，综合本案的缔约过错、履行情况等，本院酌定由被告赔偿原告逾期付款利息损失4400元，超出部分本院不予支持。对于被告反诉的要求原告赔偿2013年12月1日起至2014年6月底止的逾期交房损失84000元，因合同无效，亦不能按合同约定计算逾期交房损失，综合考虑本案的缔约过错、履行情况等，参照被告租金损失，本院酌定原告应赔偿被告逾期交房损失11000元，超出部分本院不予支持。对于被告反诉的要求原告赔偿因楼梯施工错误给被告造成的损失13200元、赔偿房屋加固费用等，因被告未提供证据，且双方已结算完毕，故对上述反诉请求，本院均不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十三条的规定，判决如下：一、姚关军于本判决生效后十日内支付傅玉洪工程款173400元并赔偿逾期利息损失4400元；二、傅玉洪于本判决生效后十日内赔偿姚关军损失11000元；三、驳回傅玉洪的其他诉讼请求；四、驳回姚关军的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务或者其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或者支付迟延履行金。案件受理费4562元，减半收取2281元，由傅玉洪负担421元，姚关军负担1860元；反诉案件受理费1115元，由傅玉洪负担145元，姚关军负担970元，均于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费5677元，对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交（开户行：工商银行湖滨分理处，户名：浙江省杭州市中级人民法院，帐号：12×××68），在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审判员  曾春红二〇一五年五月十四日书记员  吴琴雅