安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0202民初4002号 原告：冶金工业部华东勘察基础工程总公司第六分公司，住所地安徽省芜湖市银湖南路星隆国际**楼（**）第**，统一社会信用代码9134020777908511590(1-1)。 负责人：曹字江，经理。 委托诉讼代理人：吴顺平，安徽兴皖律师事务所律师。 被告：铜陵力天实业有限责任公司，，住所地安徽省铜陵市大桥经济开发区横港物流园内统一社会信用代码91340700695712249M。 法定代表人：沈芳，总经理。 被告：沈天顺，男，1972年6月24日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。 委托诉讼代理人：龚秀凤，安徽景旺律师事务所律师。 原告冶金工业部华东勘察基础工程总公司第六分公司与被告铜陵力天实业有限责任公司、沈天顺联营合同纠纷一案，本院于2018年6月4日立案后，依法适用简易程序，于2018年7月30日公开开庭进行了审理。原告冶金工业部华东勘察基础工程总公司第六分公司委托诉讼代理人吴顺平、被告沈天顺的委托诉讼代理人龚秀凤到庭参加诉讼，被告铜陵力天实业有限责任公司（以下简称力天公司）经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冶金工业部华东勘察基础工程总公司第六分公司向本院提出诉讼请求：1、二被告连带支付联营投资时项目占用资金1231426.11元，并支付自2018年1月1日起至实际付款之日按银行同期贷款利率计算的利息；2、二被告连带支付由被告承担的亏损金额130万元，并支付从应支付之日起至实际付款之日的按银行同期贷款利率计算的利息；3、二被告连带承担本案律师费92942元；4、诉讼费由二被告承担。事实和理由：原告与被告力天公司于2015年6月15日签订《芜湖官山翰林桩基工程项目合作协议书》，协议约定，项目以原告名义筹资项目所需费用，筹集的资金双方各占50%的权利、责任及风险；项目双方各占50%股份。芜湖官山翰林桩基工程项目竣工后，原告与被告力天公司对工程款进行了结算，并于2017年1月14日签订了《项目确认函》，确认力天公司借款和欠款共计3546331.73元，约定2017年6月30日前分两次退至原告处。2017年4月13日，原告与被告力天公司又仔细进行了核算，并签订了《官山翰林桩基工程结算明细》，确认力天公司在官山翰林桩基工程项目中至签订《项目结算确认书》之日止，被告力天公司占用资金总额为2462852.21元，并约定该款在2017年6月底前全部支付给原告。由于官山翰林桩基工程项目产生亏损5194848.28元，经过原告与被告力天公司多次协商，力天公司承担130万元，其余亏损由原告承担，并于2017年5月15日签订《协议书》予以确认。该《协议书》还确定力天公司退还原告2462852.21元，于2017年7月15日前支付1231426.1元；剩余一半在2017年12月31日前付清；力天公司分摊亏损130万元，其中65万元应在2017年底前支付，另65万元应在2018年8月前支付。力天公司前三次应付款至今未付，最后一期虽未到期，但力天公司以自己的行为表明不履行合同义务，已构成预期违约。沈天顺是力天公司的大股东，占公司出资比例95%，是力天公司的实际控制人，在2017年9月7日前一直是力天公司的法定代表人，其在发包方处借款200万元，并从工程款中支取了300万元，沈天顺与力天公司构成财产混同，沈天顺滥用公司法人独立地位和股东有限责任，应对力天公司的债务承担连带责任。力天公司未按《协议书》约定第一次还款时间还款，原告曾于2017年8月22日提起诉讼，该案已经生效，原告已申请强制执行。力天公司拖延承担诉讼义务，给原告造成损失，至今未向原告支付分文，原告多次催要无果，遂诉至法院。 被告力天公司未作答辩，未提交证据。 被告沈天顺辩称：1、本案系联营合同纠纷，答辩人非联营一方，对联营双方的争议无牵连关系，在法律上亦不负返还或者承担联营损失等义务，原告将答辩人列为共同被告无事实和法律依据；2、答辩人向发包方借款200万元系另一法律关系，与本案无关联，300万元工程款系答辩人代收，其中150万元已汇入原告账户，另150万元用于项目支出，原告也承诺了承担答辩人代收工程款的一切法律后果，原告现以此主张答辩人与力天公司财产混同，要求答辩人承担连带责任无事实和法律依据。请求驳回原告对答辩人沈天顺的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告与被告力天公司于2015年6月15日签订《芜湖官山翰林桩基工程项目合作协议书》，约定项目出资以原告名誉筹资项目所需费用，筹集的资金双方各占50%的权利、责任及风险，项目双方各占50%股份。芜湖官山翰林桩基工程项目竣工后，原告与力天公司签订《项目确认函》，确认：1、芜湖官山翰林桩基工程结算款20133067元，履约保证金841000元，截止至2017年1月14日现场尚未付款2552882.6元，不含集资款、向中弘借款利息及未开票税金；2、集资本金及向中弘借款未还；3、项目部姚铫备用金5618596元及沈天顺代收工程款300万元，其中150万元已汇入六公司账户，另150万元用于项目支出，经核算尚欠六公司项目部186331.73元；4、六公司官山翰林项目部担保沈天顺向中弘借款200万元，截止2016年2月3日，沈天顺应分摊利息36万元，尚未退还六公司；5、经双方约定，沈天顺借款200万元于2017年1月25日前退至六公司100万元及3、4项中欠款，共计1546331.73元，剩余100万元借款于2017年6月30日前退至六公司。2015年11月23日，原告曾向芜湖中弘地产开发有限公司出具《付款委托书》，委托芜湖中弘地产开发有限公司从支付给原告的“官山翰林项目”桩基工程款中支付人民币300万元至沈天顺账户，由此产生的一切后果均由原告承担。 2017年5月15日，原告与被告力天公司签订《协议书》，确认力天公司应退还原告2462852.21元，力天公司应于2017年7月15日前支付1231426.1元，剩余1231426.11元于2017年12月31日前付清；原告分摊亏损金额5194848.28元，力天公司分摊亏损金额130万元，应在2017年底（春节前）向原告支付65万元，余额65万元应在2018年8月底前向原告付清。 2017年8月22日，原告诉至本院，要求力天公司支付联营资金1231426.1元并按银行同期贷款利率计算自2017年7月16日起至实际付款之日止的利息，本院于2018年1月25日判决力天公司支付原告项目资金1231426.1元并给付相应利息。判决生效后，力天公司未履行，原告于2018年6月4日向本院申请强制执行，被告力天公司至今未向原告支付上述款项。 另查明，原告为实现本案债权支付给安徽兴皖律师事务所支付律师代理费92942元。 再查明，沈天顺原系被告力天公司法定代表人，2017年9月7日法定代表人变更为姚铫，2018年3月2日沈天顺将其持有的力天公司95%股权转让给沈芳，并于同日变更法定代表人为沈芳。 本院认为，原告与被告力天公司存在联营合作关系，根据《协议书》的约定，力天公司应于2017年12月31日前退还原告1231426.11元，力天公司未履行该还款义务，属于违约，故对原告要求力天支付项目资金1231426.11元的主张本院予以支持。因力天公司未按约定期限履行付款义务，原告主张自2018年1月1日起按贷款利率计算利息，不违反法律规定，本院予以支持。《协议书》中还约定力天公司承担亏损130万元，但力天公司也未按约定于2017年底（春节前）支付65万元，力天公司至今未付款的行为致使原告认为被告力天公司存在预期违约的情形，无法如期在2018年8月底支付剩余65万元，由此在本案中提前主张力天公司还款，不违反法律规定。现本案审理过程中力天公司未在2018年8月底支付该65万元，为避免案件讼累，亦考虑本案案情，对原告的该部分诉请，本院予以支持。力天公司未按约定期限履行该部分付款义务，原告主张自应付款之日起按贷款利率计算利息，符合法律规定，本院予以支持。协议约定力天公司应于2017年底（春节前）支付65万元，结合协议书的上下文内容推断，此处的2017年底（春节前）的最后期限应为2018年2月15日，因此其中65万元应自2018年2月16日起计算，另65万元自2018年9月1日起计算。合同中并未约定律师费的承担，原告主张由被告承担律师代理费于法无据，对该部分主张本院不予支持。 关于沈天顺是否应在本案中承担连带责任。本院认为，沈天顺原系力天公司的法定代表人及股东，芜湖官山翰林桩基工程期间及后期原告与力天公司签订协议时，法定代表人一直是沈天顺，其作出的行为应当为履行职务行为。公司人格否认及人格混同需要有充分证据证明，沈天顺在项目过程中的借款及代收工程款并不足以证明沈天顺利用公司法人独立地位及股东有限责任逃避债务、损害公司债权人利益，目前也尚无充分证据证明力天公司的法定代表人变更及股东变更与本案具有关联性，因此对被告沈天顺的辩解本院予以采信，对原告要求被告沈天顺承担连带责任的诉讼请求，本院不予以支持。 根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款、第六十二条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告铜陵力天实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告冶金工业部华东勘察基础工程总公司第六分公司项目资金1231426.11元，并按中国人民银行同期贷款基准利率支付自2018年1月1日起至实际付款之日的利息（以1231426.11元为基数）； 二、被告铜陵力天实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告冶金工业部华东勘察基础工程总公司第六分公司亏损金额130万元，并按中国人民银行同期贷款基准利率支付至实际付款之日的利息（其中65万元自2018年2月16日起计算，另65万元自2018年9月1日计算）； 三、驳回原告冶金工业部华东勘察基础工程总公司第六分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取13898元，由原告冶金工业部华东勘察基础工程总公司第六分公司负担492元，被告铜陵力天实业有限责任公司负担13406元（案件受理费原告已预付，被告铜陵力天实业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  申军 二〇一八年九月三日 法官助理徐行 书记员徐行（兼） 附本案适用法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民法总则》 第六十一条…… 法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。 …… 第六十二条法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。 …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。