江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）镇民初字第00165号原告陈明。委托代理人戴泉，江苏南昆仑律师事务所律师。委托代理人王丹丹，江苏南昆仑律师事务所实习律师。被告南京中江集团股份有限公司，住所地江苏省南京市秦淮区中华路363号。法定代表人许富荣。被告江苏恒顺达生物能源有限公司，住所地江苏省镇江新区粮山路88号。法定代表人陈恒顺。原告陈明与被告南京中江集团股份有限公司（以下简称中江公司）、江苏恒顺达生物能源有限公司（以下简称恒顺达公司）建设工程施工合同纠纷一案，原告于2014年11月24日向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2015年2月10日公开开庭审理了本案。原告委托代理人戴泉到庭参加了诉讼，被告中江公司、恒顺达公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告诉称，2011年2月，原告与被告中江公司签订工程承包协议，为被告恒顺达公司建设办公楼、实验楼、食堂、厂房。原告依照协议已将建设标的物交付被告恒顺达公司使用，但恒顺达公司未按协议验收和支付工程款。要求确认原告为实际施工人，判令被告优先支付已经扣除了约定规费的工程款606万元，诉讼费由被告承担。后原告陈明撤回了工程款优先权的请求，要求两被告给付工程款5558539元。原告提交了以下证据：1、协议双方为两被告，记载的签署时间为2010年12月12日的建设工程施工合同复印件一份。2、承包人为陈明、陈网丁，落款时间为2011年2月28日的内部工程承包协议书一份，该协议书上发包方签章栏加盖的印章上的字样是“南京中江建设集团股份有限公司”，该协议书的总公司见证栏加盖的印章上的字样是“南京中江建设集团股份有限公司”。3、加盖了字样为“江苏恒顺达生物能源有限公司”和字样为“南京中江建设集团股份有限公司”印章的工程结算审定单一份。4、恒顺达土建、安装部分结算表一份，江苏恒顺达生物能源有限公司6#厂房安装工程（审核总价）表一份，合同优惠分析表一份，办公楼实验楼食堂扣标书内未施工部分表一份，6#厂房合同内减少项目表一份，门窗工程明细表两份，江苏恒顺达生物能源有限公司办公楼、食堂、实验楼安装工程（合同价之外增减）表一份，上述证据上均加盖了字样为“南京中江建设集团股份有限公司”的印章。本院向被告中江公司送达了原告提交的起诉状副本、证据副本，该公司未答辩，未对原告提交的证据发表质证意见，未提交证据，无正当理由，未到庭参加诉讼。本院向恒顺达公司送达原告提交的起诉状副本、证据副本时，该公司副总经理严小建曾称，原告所称工程的工程款共计1450万元，该公司已经支付900万元左右，扣除质保金，实际应付款应该没有606万元，因为资料不全，无法向法院提交已付款的证据。该公司未正式答辩，未对原告提交的证据发表质证意见，未提交证据，无正当理由，未到庭参加诉讼。本院认为，原告提交的证据1、2、3上均加盖了字样为两被告名称的印章，两被告收到原告提交的上述证据副本以及诉状副本后，未对原告主张的案件事实以及上述证据的真实性提出异议，本院对上述证据的真实性予以确认。原告提交的证据4上有字样为中江公司的印章，内容与证据3相互印证，可以作为认定案件事实的依据。经审理查明：2010年12月12日，两被告签订建设工程施工合同一份，双方约定，中江公司承建恒顺达公司位于镇江新区大港化工区粮山路88号厂区内的办公楼、实验楼、食堂和厂房，工程内容为上述房屋施工图纸范围内的全部内容，工程承包范围为按照江苏中森建筑设计有限公司设计的图纸要求完成大楼主体工程项目，预算价款1300万元，工程开工日期为2010年12月12日，竣工日期为2011年5月12日；工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容进行工程竣工结算；发包人收到上述资料后28日内进行审核，确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款；发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付价款，承包人可以与发包人协商将工程折价，也可以由承包人申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。双方签订的工程质量保修书约定的主体结构质量保修期为设计使用年限，土建工程为设计使用年限，屋面防水工程为5年；电气管线、上下水管线安装工程为2年，供热及供冷为2个采暖期及供冷期，室外的上下水和小区道路等市政公用工程为2年等；工程质量保证金为施工合同价款的3%，合计42万元。发包人在质量保修期满后14日内，将剩余保修金和利息返还承包人。2011年2月28日，被告中江公司作为甲方、发包方，陈明、陈网丁作为乙方、承包方签订内部工程承包协议书，南京中江建设集团股份有限公司镇江项目部在甲方落款栏加盖了公章，中江公司在总公司见证栏加该了公章。协议内容有：甲方同意将位于镇江市大港化工区的镇江恒顺达生物能源有限公司办公楼、食堂、实验楼及厂房6#工程分包给乙方施工，承包内容为甲方提供的工程图纸及标书中的内容，工程变更按现场监理、业主签证单进入工程决算；承包方式是包工包料，甲方提供钢材及部分资金；甲方按合同价款1300万元，收取6%的规费；每月10日前支付前月完成工程量款项的60%作为材料款、工人工资等，工程验收后乙方一个月内提供工程决算给甲方审计，甲方在三个月内付至工程款总价的80%，八个月内付至工程款总价的95%，剩余5%作为维修金，三年内返还等。此后，原告陈明以项目经理的身份，实施完成了上述工程。至本案庭审时，被告恒顺达公司使用上述房屋已近三年时间。两被告共同确认恒顺达办公楼、实验楼、食堂和厂房建设施工工程的合同价1300万元，送审价20011141.42元，审定数为14508539元。2012年1月13日，恒顺达公司与陈明签订协议一份，一次性支付陈明所有农民工工资余款400万元，该款冲抵恒顺达公司应付工程款等款项，陈明必须在2012年2月20日前拆除上述工程相关的临时工棚设施，撤走全部人员，完成向甲方的全部交付。陈明还确认，恒顺达公司共计已付款895万元。诉讼期间，陈网丁称，自己已经取得陈明的承诺，与恒顺达公司的项目结算由陈明负责，自己与陈明之间按陈明的承诺内部处理。陈明与中江公司无劳动关系。本院认为，两被告之间的建设工程施工合同合法有效。中江公司将涉案工程交给陈明、陈网丁包工包料施工，所谓内部工程承包，实为非法转包，违反了法律法规强制性规定，该内部工程承包协议无效。陈网丁与陈明订立协议，由陈明对外主张权利，不违反法律规定，本院予以确认。陈明与陈网丁之间的权利义务可以另行处理。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持；该解释第十四条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建筑工程之日为竣工日期。至开庭审理时，恒顺达公司已经使用涉案工程近三年，应当认定至少在该公司使用涉案工程时，工程已经转移占有，即使该工程未经竣工验收，恒顺达公司开始使用涉案工程的时间，可以视为工程竣工时间。陈明现要求中江公司参照内部工程承包协议书的约定支付工程款，应予支持。中江公司并未提交任何证据证实自己给付陈明工程款的数额，根据中江公司和恒顺达公司共同确认的工程结算审定单和陈明确认的收到涉案工程工程款数额，本院认定中江公司尚应给付陈明工程款共计5558539元。内部工程承包协议书约定的维修金为725426.95元，参照该协议书约定的维修金给付期限和恒顺达公司使用涉案工程的时间，现陈明要求中江公司一并给付该款，应予支持。恒顺达公司未提交任何证据证明自己已付工程款数额超过陈明确认的895万元，本院认定恒顺达公司尚欠中江公司的工程款数额亦为5558539元。中江公司和恒顺达公司约定的质量保证金为42万元，但双方约定的保修期尚未届满，恒顺达公司当期欠付中江公司工程款数额应为5138539元，该公司应当在该欠款范围内对陈明承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款、第三款，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告南京中江集团股份有限公司于本判决生效后十日内给付原告陈明工程款5558539元。二、江苏恒顺达生物能源有限公司在5138539元范围内，对南京中江集团股份有限公司在上述判决第一项中的债务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54300元，由原告负担4567元，两被告共同负担49733元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。审 判 长  陈 静代理审判员  李益成人民陪审员  王有志二〇一五年五月二十五日书 记 员  刘 静