重庆市第五中级人民法院刑 事 裁 定 书（2015）渝五中法刑终字第000162号原公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。上诉人（原审被告人）衷序，男，1994年10月16日出生于重庆市江津区，汉族，初中文化，无业。因本案于2014年8月12日被捉获，次日被刑事拘留，2014年9月17日被执行逮捕。现羁押于重庆市九龙坡区看守所。辩护人张俊，重庆智豪律师事务所律师。上诉人（原审被告人）代武勍（外号“黑妹”），女，1986年11月22日出生于重庆市江津区，汉族，初中文化，无业。因本案于2014年8月12日被捉获，次日被刑事拘留，2014年8月25日被取保候审。原审被告人张某，男，1981年12月4日出生于重庆市江津区，汉族，初中文化，无业。2013年12月因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑八个月，2014年3月16日刑满释放。因本案于2014年8月12日被捉获，次日被刑事拘留，2014年9月17日被依法逮捕。现羁押于重庆市九龙坡区看守所。重庆市九龙坡区人民法院审理重庆市九龙坡区人民检察院指控原审被告人衷序、代武勍、张某犯贩卖毒品罪一案，于2015年1月30日作出（2015）九法刑初字第00071号刑事判决。原审被告人衷序、代武勍不服，向本院提出上诉。本院于2015年2月12日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派检察员陈杨李出庭履行职务，上诉人衷序、代武勍及辩护人张俊到庭参加诉讼。现已审理终结。重庆市九龙坡区人民法院认定，被告人衷序和被告人代武勍系男女朋友关系，租住在重庆市江津区支坪街道河滨路。2014年8月12日中午，衷序和代武勍接到程某的购毒电话后，将买家电话告知被告人张某，让其将1袋冰毒和2颗麻古交给程某。张某在九龙坡区铜罐驿镇长江客运码头附近以400元将毒品卖给程某后被抓获，民警从其身上查获净重0.93克的1小包冰毒及净重0.18克的2颗麻古。张某带领公安人员将衷序和代武勍捉获。公安人员在衷序和代武勍的卧室内查获净重35.1克的冰毒1包、净重8.3克的麻古88颗。上述毒品中均检出甲基苯丙胺。上述事实，有接受刑事案件登记表、立案决定书、到案经过、通话记录及录音、现场指认笔录及照片、搜查笔录、扣押清单、称重笔录、鉴定结论、户籍材料、证人程某、王某某的证言，被告人衷序、代武勍、张某的供述等证据予以证实。重庆市九龙坡区人民法院认为，被告人衷序、代武勍贩卖毒品甲基苯丙胺44.51克、被告人张某贩卖毒品甲基苯丙胺1.11克，其行为均构成贩卖毒品罪。张某是累犯，应从重处罚。张某有立功情节，并如实供述自己的罪行，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第六十五条第一款，第六十八条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人衷序犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币五万元；二、被告人代武勍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币五万元；三、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；四、扣押在案的毒品甲基苯丙胺共计44.51克予以没收。上诉人衷序提出其没有贩卖毒品行为；不知道密码箱密码，箱内的毒品是代武勍的；有罪供述系被诱供所致。其辩护人提出一审认定衷序贩卖毒品罪的证据不足，且提取称量有关物证的见证人主体不合法；应认定为非法持有毒品罪，请求二审予以改判。代武勍辩解没有贩卖毒品行为；在侦查阶段的有罪供述系被诱供。重庆市人民检察院第五分院出庭履行职务的检察人员认为一审法院认定上诉人衷序、代武勍犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人衷序、代武勍的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。经二审审理查明，上诉人衷序和上诉人代武勍系恋爱关系，并同居于重庆市江津区支坪街道河滨路。2014年8月12日11时许至15时30分许，衷序和代武勍先后接到购毒人员程某求购买毒品的电话后，邀约原审被告人张某到二人住处，衷序和代武勍提出让张某代为送毒品给买家，并约定分30%利润给张某，张某表示同意。衷序将程某的电话号码告知张某后，代武勍从其和衷序居住的卧室抽屉内拿出1袋冰毒和2颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）交给程某。当日16时许，张某到重庆市九龙坡区铜罐驿镇长江客运码头附近公路边，将1包冰毒和2颗甲基苯丙胺片剂交给程某，获款400元后被当场抓获。公安人员从程某身上查获1小包白色晶体状可疑物及两颗粉红色颗粒状可疑物。随后，张某带领公安人员将衷序和代武勍捉获。公安人员在衷序和代武勍居住的卧室内查获粉红色小密码箱一个，其内装有白色晶体状可疑物1包、红色颗粒状可疑物87颗、绿色颗粒状可疑物1颗。经称量，程某身上的白色可疑晶体净重0.93克、红色可疑颗粒净重0.18克，密码箱内的白色可疑晶体净重35.1克、红色和绿色可疑颗粒共计净重8.3克。经鉴定，查获的上述晶体和颗粒中均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经一审法院庭审质证、本院予以确认的下列证据予以证实：1．接受刑事案件登记表、立案决定书证实，公安机关接到报案后立案侦查的情况。2．到案经过证实，公安人员于2014年8月12日16时许将张某捉获后，张某带公安人员将衷序和代武勍捉获。3.搜查证、视听资料、提取笔录、扣押清单及照片证实，公安人员在程某身上查获1小包白色晶体状可疑物及2颗粉红色颗粒状可疑物；从衷序和代武勍的卧室查获粉红色密码箱和吸毒工具。民警在衷序的提示下打开密码箱，在箱内查获1包白色晶体状可疑物、87颗红色颗粒状可疑物及1颗绿色颗粒状可疑物和电子秤1个。4．称重记录及照片证实，程某身上的白色可疑晶体净重0.93克、红色可疑颗粒净重0.18克，密码箱中的白色可疑晶体净重35.1克、红色和绿色可疑颗粒共计净重8.3克。5．提取送检笔录、鉴定结论证实，查获的可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。6．通话记录及录音证实，程某与衷序、代武勍就买卖毒品事宜的多次通话及张某与程某的通话情况。7．现场指认笔录及照片证实，代武勍、衷序均指认重庆市江津区支坪街道河滨路商议并安排张莹送毒品的地点；张某指认重庆市江津区支坪街道河滨路衷序和代武勍交给他毒品并让他将毒品送往铜罐驿的地点、重庆市九龙坡区铜罐驿镇长江客运码头附近老船厂的公路边是其将2小包毒品卖给一男子的地点。8．户籍材料、重庆市江津区人民法院（2013）津法刑初字第00870号刑事判决书、释放证明书、病历证实，衷序、代武勍、张某的身份及前科情况；代武勍系孕妇。9．证人程某的证言及辨认笔录证实，他曾到江津衷序家向衷序买过几次毒品，买毒品时衷序的女友也在场，有两次是他联系衷序后直接与衷序的女友交易的。2014年8月12日11时许，他给衷序的手机打电话买2颗麻古、1包冰毒，衷序说雨停后送去。12时许他再次打电话过去时，自称是衷序女朋友的女子接电话说衷序忙，让他自己去拿，他要求送到他上班的西彭。14时许，他又给衷序打电话，说好买1包冰毒和2颗麻古共400元，衷序仍说雨停后送。16时许，一男子打电话让他坐船到对面去拿毒品，他坚持让对方到铜罐驿码头。他到铜罐驿码头与对方见面，对方男子不是衷序，他们沿老造船厂附近的公路走到一幢楼房前的一辆轿车后面时，对方将分别用透明塑料袋装好的冰毒和麻古给了他，他付款400元，然后被捉获。经辨认，与他交易毒品的男子是张某，代武勍是衷序的女朋友。10．证人王某某的证言及辨认笔录证实，衷序及其女友代武勍住在他家里。衷序被公安捉获的那天下午一男子在衷序家里，后坐他的摩托车去了江边码头。王某某辨认出那男子即是张某。11．上诉人衷序的供述及辨认笔录证实，2014年8月12日中午，一男子打电话要购买1克冰毒和2颗麻古，他说冰毒250元／克、麻古50元／颗。对方要求送到西彭，他表示雨停后送去。之后那男子多次打电话催促，并说加50元车费。当天他刚好有事找朋友张某，就打电话叫张某到了他家。15时许，他让张某帮他送毒品，并承诺给张某30%的好处费，代武勍也在一旁附和，张某同意了。他让代武勍从卧室床头柜里拿了1小包冰毒和2颗麻古给张某，他把买家的电话给张某后，张某就坐他继父的摩托车出门了。后公安人员将他和代武勍捉获，并从他和代武勍的卧室地板上查获他们装冰毒和麻古的粉红色密码箱。箱内有1包冰毒、1包麻古。这些毒品主要是他和代武勍吸食，只有熟人他们才会卖，拿给张某去卖的毒品也是从密码箱里分的。他们卖毒品赚的钱主要用于日常开支，也用于购买毒品吸食。一般是代武勍负责管理财物及家庭日常开支。衷序辨认出张某是帮他送毒品的人，代武勍是他女朋友“黑妹”。12．上诉人代武勍的供述证实，2014年8月12日11时许，她听男友衷序接电话时在跟对方说等雨停送去。当天中午，衷序打电话叫了张某来家里玩。后衷序又接到了西彭打来的电话，她也接了一个电话让把毒品送到西彭。后衷序提出让张某去送毒品，张某同意了。衷序让她拿了1包冰毒和2颗麻古给张某，张某坐着衷序继父的摩托车去码头了。衷序告诉张某毒品是350元，另外还有50元车费，但张某出去后就没再回来，后公安人员到家中把她和衷序捉获。公安人员在她和衷序的卧室内查获1个红色密码箱，里面有麻古和冰毒，拿给张某的毒品也是那箱毒品里面的。她知道衷序在卖毒品，卖毒品的钱一般是她在管理，用作生活开支。代武勍辨认出张某即是送毒品的人，衷序是其男友。13．原审被告人张某的供述及辨认笔录证实，他坐牢时衷序曾给过他500元钱，他出狱后经常和衷序一起吸毒。2014年8月12日14时许，衷序打电话说有好事商量。他到了衷序家里，衷序说要等其女友回来再说。衷序的女友“黑妹”回来后，说她出狱后没工作、没收入，想让他帮忙送货，并给他提成。这时衷序接了一个电话，就提出让他帮忙送点东西给西彭的朋友，并承诺给他30%的提成。后来衷序又接了个电话，然后就让他把东西送往铜罐驿并给了他对方的电话，“黑妹”给了他1小包冰毒、2颗麻古，让他到了铜罐驿码头给对方打电话并收400元钱。衷序的父亲骑摩托车把他送到码头。他到铜罐驿码头与对方碰面，后在长江码头公路边他把“黑妹”给的2包毒品给了那男子，对方给了他400元，随后被捉获。张某辨认出代武勍即是“黑妹”。上诉人衷序、代武勍在二审中均未提供新的证据。本院认为，上诉人衷序、代武勍贩卖含甲基苯丙胺的毒品44.51克、原审被告人张某贩卖含甲基苯丙胺的毒品1.11克，其行为均构成贩卖毒品罪。张某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。张某到案后协助公安机关抓获同案犯衷序、代武勍，可从轻处罚。张某到案后能如实供述自己的罪行，可酌情从轻处罚。衷序、代武勍均提出没有贩卖毒品行为、曾被公安人员诱供及辩护人提出认定贩卖毒品罪证据不足的辩解及辩护意见，经查，无证据证实衷序、代武勍的供述系非法取得，且衷序、代武勍的供述内容与其同步录音录像中供述的内容一致；衷序、代武勍均供述有贩卖毒品行为及案发当日接到程某购买毒品的电话后，让张某送毒品的事实与张某的供述吻合，且衷序、代武勍与程某就毒品交易数量、金额及交易地点事宜的通话录音与衷序、代武勍的供述及通话清单等证据印证，足以证实衷序、代武勍贩卖毒品的事实成立，故该辩解及辩护意见不能成立，本院不予采纳。视听资料证实公安人员在衷序、代武勍的卧室内查获的粉红色密码箱是在衷序的操作提示下打开并查获毒品，故衷序提出不知道密码箱的密码，箱内的毒品属代武勍所有的辩解意见不能成立，不予采纳。辩护人提出见证人主体不合法的意见，经查，衷序、代武勍对相关物证提取笔录并无异议，且公安人员对衷序、代武勍卧室内的毒品进行搜查及称量等活动均有现场摄像，该见证人主体是否合法不构成对证据合法性的影响，且辩护人亦无证据证明见证人的主体不适格，故该辩护意见不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。出庭履行职务的检察员的意见成立，应予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  谭 毅审 判 员  李重綦代理审判员  郑雪梅二〇一五年五月二十二日书 记 员  史大贤