浙江省宁波市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙02民终2820号 上诉人（原审被告）：宁波杉杉八达动力总成有限公司。住所地：宁波市海曙区望春工业园区云林中路**。 法定代表人：庄巍，该公司总经理。 委托诉讼代理人：柴昊，北京炜衡（宁波）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：余姚市大隐鑫创金属制品厂。住。住所地：余姚市大隐镇学士桥村姚家**/div> 代表人：金丰良，男，1982年6月2日出生，汉族，该厂经营者，住宁波市海曙区。 委托诉讼代理人：沈宏建，浙江舜联律师事务所律师。 委托诉讼代理人：董安娜，浙江舜联律师事务所律师。 上诉人宁波杉杉八达动力总成有限公司（以下简称杉杉八达公司）与被上诉人余姚市大隐鑫创金属制品厂（以下简称鑫创厂）定作合同纠纷一案，不服浙江省宁波市海曙区人民法院（2017）浙0203民初8463号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月16日立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷并询问当事人，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 杉杉八达公司的上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回鑫创厂的一审全部诉讼请求。事实和理由：1.一审判决认定“原告将壳体等模具送样送至被告处，被告员工陈垣圻在该送货单上签字予以签收。”明显缺乏充足证据。鑫创厂未提供陈垣圻的参保记录，也未能证明送货单上所载物品系涉案样品；2.一审判决认定“2017年4月19日，被告确认原告所加工的涉案模具样件合格。”亦缺乏充足的证据。鑫创厂提供的《样件认可报告》系复印件，且没有杉杉八达公司的公章。×××＠ｓｈａｎｓｈａｎ.ｃｏｍ的电子邮箱地址是否属于刘敏所有仍有待考证。故，该《样件认可报告》的真实性存在严重问题。鑫创厂没有证据证明模具完工验收及生产的试样合格；3.一审判决认定鑫创厂开具了宁波市增值税专用发票有误。杉杉八达公司根本未收到本案的增值税专用发票，而本案的合同明确约定凭增值税专用发票支付合同款。因此，本案的付款条件尚未成就。 鑫创厂答辩称，1.陈垣圻的身份已在鑫创厂提交的公证书中证明。且公证书中的《样件认可报告》中，均盖有“宁波杉杉八达动力总成有限公司”的公章。公证书虽为复印件，但在电子邮件中实为扫描件，有印章，可以证明杉杉八达公司确认鑫创厂加工的涉案模具样件合格；2.鑫创厂已经开具增值税专用发票，并交给杉杉八达公司。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 鑫创厂向一审法院起诉请求：判令杉杉八达公司偿付鑫创厂定作款193020元及相应利息（自2017年5月3日起至判决确定履行日止按同期银行贷款利率计算）。一审审理中，鑫创厂变更诉请为：判令杉杉八达公司偿付鑫创厂定作款193020元。 一审法院认定事实，2016年12月29日，鑫创厂（乙方）与杉杉八达公司（甲方）之间分别签订了三份《模具加工合同》。合同编号及合同对应的模具基本情况（单价含17%增值税）见下表： 1.SSBDG-YYXC-20161203-036                            零件名称                       模具类型                       模具材料                       模具单价（元/付）                       模具数量（套）                       模具寿命（万次）                               壳体                       压铸                       H13                       168 000                       1                       5                               上盖                       压铸                       H13                       49 500                       1                       5                               上盖视窗                       压铸                       H13                       31 200                       1                       5                               合同金额总计                       248 700                2.SSBDG-YYXC-20161204-037                            零件名称                       模具类型                       模具材料                       模具单价（元/付）                       模具数量（套）                       模具寿命（万次）                               电机控制交流版                       冲压模                                             5 000                       1                       50                               电磁干扰屏蔽板                       冲压模                                             32 000                       1                       50                               合同金额总计                       37 000                3.SSBDG-YYXC-20161205-038                            零件名称                       模具类型                       模具材料                       模具单价             （元/付）                       模具数量（套）                       模具寿命（万次）                               直流母线支撑模                       注塑                       718H                       20 000                       1                       50                               直流母线支撑模2模具                       注塑                       718H                       16 000                       1                       50                               合同金额总计                       36 000                上述合同均约定：合同中所指模具包含产品本身的模具及后续生产所需的夹治具，模具上需打印或标示：1.宁波杉杉八达动力总成有限公司；2.零件名称；3.零件图号；甲方负责交付给乙方执行本合同所需的产品设计图纸和其他相关技术资料，并且负责技术方面的支持工作；对交付给乙方的产品设计图纸和相关技术资料，甲方具有唯一的解释权，当发生歧义时，乙方应征询甲方意见，由甲方确认；乙方完成模具的设计和制造后，由甲方去乙方现场对模具进行验证确认或由乙方提供产品样品到甲方进行验证确认；乙方负责根据甲方提供的产品设计图纸和其他相关技术资料进行模具的设计和制造，乙方负责按照合同规定按时完成符合甲方设计要求的模具；乙方负责按时按量提供认证及样板测试、试产所需的产品；同时乙方必须提供相关产品的详细的检验测试报告供甲方确认；如需修/改模，送样时同时也要附检验测试报告（注明修改的地方）；模具由甲方确认合格后，由乙方负责模具的封存；如甲方同意乙方进行产品的后续加工生产，则由乙方负责模具的修理和维护，乙方必须根据甲方或甲方授权的第三方的订单进行批量生产；对给甲方生产的所有模具，乙方应提供详细的设计图纸给甲方；所有的图纸必须以Autocad或Solidwork或Proe制作，并且必须在开模之前以电子档形式传给甲方以供批准；模具价格总金额已包含如下费用，乙方不得以以下原因向甲方要求费用；乙方对产品进行成型/二次加工/组装所需的所有夹具和治具的模具费用；乙方按合同规定进行模具设计、试模所需的材料和设备及人工等费用；乙方为保证模具正常生产制作的模具易损备件的费用；乙方为保证产品正常生产所准备的其他工序的相关工具和治具的费用；当甲方书面要求乙方根据产品设计的变更对模具进行修改时，如果模具修改较简单，包括从模具上减除模具材料的修改和其他简单修改，则乙方不需向甲方收费；如果模具修改较复杂，对整个模具的结构影响很大，则由乙方根据修改模具所需工时向甲方报价，由甲方承担相应的模具修改费用；如果因为乙方的原因，因模具不能满足甲方的要求而进行的修模或改模，甲方不承担任何责任；乙方在收到甲方确认后的产品图纸之后，即开始进入模具设计和制作阶段，2017年1月25号前完成模具制作，2017年2月20号前提供首样。由于甲方原因造成制模进度的延误，不计算在内；如果乙方模具制作出现工艺和其它的错误，导致模具无法验收合格而甲方又急需生产，乙方应先用现有的模具（如果有）安排生产，同时再根据图纸和样板要求免费重新开模；合同双方签订后3个工作日内支付40%预付款，模具完工验收并且生产的试样甲方认可后，凭全额增值税专用发票（17%税率）在10个工作日内支付50%合同款，模具验收后一年内如果没有质量问题，则无息支付剩余10%合同款；乙方在完成模具后，乙方同意按照甲方品质检验标准（见附件一：《检验标准》）以保证产品品质（首件确认报告）；甲方对品质标准的内容根据实际需要保留修改的权利；合同所涉及的全部模具和夹治具及其组装图和零件图（包括2D和3D）的所有权，均归甲方所有，乙方不得干涉甲方对模具的处置权；如在乙方生产，由乙方负责保管，未经甲方同意，乙方不得将此模具提供给第三者生产，否则甲方有权要求乙方退还模具费并赔偿造成的损失；甲方付清模具款后，要求将模具从乙方处转出时，乙方必须配合甲方或甲方指定的第三方进行转移验收，并自行承担费用将磨损部件更换以保证重新开始生产；乙方有义务对模具进行组装、防锈和包装处理，并发运至甲方指定的地点；模具转移过程中，如因乙方不当组装、防锈或包装的原因，造成模具损坏，由此产生的所有直接损失和间接损失一律由乙方承担；如果乙方未能按规定的进度完成模具制作及送样，由乙方承担违约责任；每延误一天，乙方须付给甲方合同总金额的2%作为罚金，罚金累计额最多不超过合同模具总金额的50%，并且还需全额退还已经支付的开模预付款；如果因为乙方的原因造成乙方提供给甲方的产品的品质达不到甲方的要求并且在组装过程中导致其他物料的损失和报废，乙方全额赔偿损失和报废的物料及因此形成的人工停线费用；如乙方因为不可抗拒力（包括战争、火灾、罢工和中国法律规定的其他不可抗拒力）造成的供货延迟，甲方允许免责；但乙方应在不可抗拒力发生后24小时内以书面形式通知甲方，并且乙方仍有义务采取一切必要措施尽快交货；若不可抗拒力持续2周以上，甲方有权取消合同。等等。 同日，双方为加强公平竞争，防止腐败，增加采购过程中的透明度，保障双方的共同利益，签订了一份阳光协议。 合同签订后，杉杉八达公司按约向鑫创厂支付了40%的预付款计128680元。鑫创厂亦即按约加工模具。关于涉案模具相关内容的修改，鑫创厂与杉杉八达公司双方一直在交涉。2017年3月29日，鑫创厂将壳体等模具送样送至杉杉八达公司处，杉杉八达公司员工陈垣圻在该送货单上签字予以签收。2017年4月19日，杉杉八达公司确认鑫创厂所加工的涉案模具样件合格。 2017年4月7日，杉杉八达公司员工刘敏通过×××＠ｓｈａｎｓｈａｎ.ｃｏｍ邮箱向鑫创厂×××＠126.ｃｏｍ邮箱发送了一份八达开票资料-五证合一，其上载明了杉杉八达公司的开票资料，并注明发票寄件地址为浙江省宁波市海曙区望春工业园区云林××路××号杉杉新能源产业基地Ｃ2座，收件人为刘敏。鑫创厂收件后，即于2017年4月24日、25日分别开具了5份价税共计321700元的宁波增值税专用发票。经查询，宁波市海曙区国家税务局防伪税控系统内并无前述5份发票的认证情况。 2017年6月1日，鑫创厂通过×××＠126.ｃｏｍ邮箱向杉杉八达公司员工刘敏×××＠ｓｈａｎｓｈａｎ.ｃｏｍ邮箱内发送了一份抬头为杉杉八达公司的催款函，载明：贵司于2016年12月9日（“9日系笔误，应为29日”）与我司签订了三套模具合同，总计金额321700元；2016年12月29日已支付40%模具款共计128680元，现模具已全部验收合格，发票已于2017年4月26日开给贵司，按照合同约定剩余部分模具款193020元应在收到发票后10个工作日内支付，现已逾期17日未支付，请在本周内将剩余模具款一次性付清，否则我司将走法律途径进行解决。杉杉八达公司收函后置之不理。 现加工完毕的涉案模具在鑫创厂处。一审庭审中，鑫创厂确认如杉杉八达公司付清模具款后将配合交付涉案模具。 一审法院认为，案件案由为定作合同纠纷。鑫创厂、杉杉八达公司之间签订的涉案《模具加工合同》依法成立且有效，双方均应按约履行。现有证据已经能够证明鑫创厂加工的模具已经杉杉八达公司验收合格，且鑫创厂亦已全额开具了宁波市增值税专用发票，同时时至今日杉杉八达公司亦未对涉案模具提出质量问题，故涉案付款的条件已成就，杉杉八达公司应依约向鑫创厂支付剩余模具款。综上，鑫创厂的诉讼请求，于法有据，该院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百五十一条、第二百五十二条、第二百五十三条、第二百六十一条、第二百六十三条之规定，判决：杉杉八达公司于判决生效之日起十日内支付鑫创厂模具款193020元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费4160元，财产保全申请费1520元，合计5680元，由杉杉八达公司负担。 二审审理期间，双方均没有新的证据向本院提交。 本院对一审法院认定的事实予以确认。 本院认为：鑫创厂提供的载明“杉杉八达（模具送样）”字样的送货单上有陈垣圻的签名。关于陈垣圻的身份，杉杉八达公司员工刘敏在向鑫创厂发送邮件时，称“请依我司陈工要求，安排修模事宜。”并将邮件抄送陈垣圻。因此，一审判决认定陈垣圻系杉杉八达公司员工，鑫创厂已将涉案模具送样送至杉杉八达公司，并无不当。杉杉八达公司对上述事实提出异议，依据不足，本院不予采信。 鑫创厂提供《样件认可报告》虽系发件人为“杉杉八达的结构工”发送的电子邮件，但该邮件上有杉杉八达公司张世雄的签名，并加盖“宁波杉杉八达动力总成有限公司受控图纸”印章。杉杉八达公司没有相反证据，否认该份证据的证据效力，依据不足。一审判决认定杉杉八达公司已确认鑫创厂所加工的涉案模具样件合格，并无不当。 杉杉八达公司员工刘敏向鑫创厂邮箱发送杉杉八达公司的开票资料，并注明发票寄件地址为公司地址。嗣后，鑫创厂分别开具了5份价税共计321700元的宁波增值税专用发票。杉杉八达公司在收到鑫创厂向其发送的载有“现模具已全部验收合格，发票已于2017年4月26日已开给贵司”等相关内容的催款函后，并未提出异议。且时至今日鑫创厂亦未对涉案模具提出质量问题。根据《模具加工合同》约定，涉案模具付款的条件已成就，杉杉八达公司应依约向鑫创厂支付剩余模具款。杉杉八达公司关于本案的付款条件尚未成就的上诉理由，与事实不符，本院不予采信。 综上所述，杉杉八达公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4160元，由上诉人宁波杉杉八达动力总成有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 王 岚 审判员 王文海 审判员 毛 姣 二〇一八年九月七日 书记员 谢 倩