山东省济南市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）鲁01刑终261号原公诉机关山东省济南市天桥区人民检察院。上诉人（原审被告人）张某某，男，1994年10月20日出生于湖北省随州市，汉族，初中文化，无业，户籍地湖北省随州市，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年8月5日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕，现羁押于山东省济南市看守所。辩护人李想、高双，湖北美佳律师事务所律师。山东省济南市天桥区人民法院审理山东省济南市天桥区人民检察院指控原审被告人张某某犯贩卖、运输毒品罪一案，于二〇一八年六月十二日作出（2018）鲁0105刑初143号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，被告人张某某购买毒品后对外出售。2017年1月，张某某与买毒人徐某某（已判决）通过QQ商定了毒品交易的数量、价格和方式，徐某某向张某某支付毒资后，张某某通过快递将0.6克毒品邮寄至江苏省泗洪县。徐某某吸食部分毒品后，将剩余毒品贩卖给网友李某某。公安机关在李某某处扣押白色晶体1包。经称量、鉴定，该包白色晶体净重0.48克，检出甲基苯丙胺成分。2017年4月22日，张某某通过QQ向特情人员李某某贩卖毒品，双方商定毒品交易的数量、价格和方式后，李某某通过微信向张某某转账400元。同月23日，张某某通过韵达快递将毒品邮寄至济南市天桥区。公安机关在李某某的带领下将包裹取回，并从中查获白色晶体1包。经称量、鉴定，该包白色晶体净重0.66克，并检出甲基苯丙胺成分。2017年8月5日，公安机关将张某某抓获，并根据在张某某处扣押的快递单，将张某某通过百世快递向深州市罗湖区邮寄的白色晶体1包查获。经称量、鉴定，白色晶体净重0.63克，检出甲基苯丙胺成分。综上，被告人张某某贩卖、运输甲基苯丙胺3次，共计1.89克。案发后，公安机关在张某某处扣押现金4600元。原审判决认定上述事实的证据有：1.证人徐某某的证言证明：其邮寄至济南的毒品是2017年1月中上旬通过QQ从网上购买的。其通过QQ群与对方（QQ号为473598977，昵称药药切克闹）认识后互加好友。经商议对方以400元的价格向其出售毒品1克。其向对方转了400元钱。对方通过快递向其邮寄了一包毒品。其吸食了两次后将剩下的卖给了济南的网友。其因贩卖毒品被抓获后，向民警如实供述了购买、出售毒品的经过。民警让其再通过QQ与对方联系。其便通过QQ与对方联系告知要再买冰毒，对方说400元1克并给了其新的QQ号。其加上后对方让把买冰毒的钱转到新QQ上。民警让其以QQ无法转账为由要对方的微信号，对方提供后其便没再跟对方联系。2.证人李某某的证言证明：2017年3月14日，其向公安机关反映有人在网上通过QQ出售毒品，派出所根据线索于同年4月21日在江苏省泗洪县将贩卖毒品的人抓获。该人供述贩卖的毒品系春节前从QQ号为473598977，昵称为“药药切克闹”的网友处购买。同年4月22日，办案民警将泗洪县嫌疑人的QQ号提供给其使用，并说已和对方联系好，商定400元1克。办案民警又向其提供向泗洪县嫌疑人贩卖冰毒的上线的微信号“yaoyaoc4”，其以泗洪县嫌疑人的名义加对方好友并向对方转了400元，让对方给其邮寄1克冰毒。邮寄地址为济南市天桥区缤纷五洲大酒店，收件人是李文。4月23日，对方发给其韵达快递单号3101261095509。其接到韵达快递员的电话后和民警一起到缤纷五洲大酒店门口取了快递。快递内有一个旧路由器，里面有一团纸，纸团内是锡箔纸团，打开锡箔纸团后有一包白色晶体。禁毒大队工作人员现场称重为0.66克。该快递发件人写的周涛，电话是17084501001，发件地址是湖北省随州市。他的微信号是17088424841，昵称是“潇洒人生”。3.证人王某某的证言和辨认笔录证明：其是韵达快递八里岔分部快递员。编号为3101261095509的韵达快递是从八里岔分部发出的。其于2017年4月21日收件。邮寄快递的男子自称周涛，经常找其发快递，都是旧路由器、旧电源、旧鼠标等物品。经辨认，寄快递的男子为张某某。4.证人魏某某的证言和辨认笔录证明：其是百世快递快递员，编号为211464913046的快递是其在曾都区沿河大道228号附近收的快递。2017年8月5日中午，一名男子打电话找其寄快递，两人约在沿河大道见面。该男子寄了一个旧笔记本电脑充电器。其下午将东西包好准备邮寄时，公安机关到了将快递扣押。经辨认，寄快递的男子为张某某。5.QQ及微信聊天记录证明：张某某的QQ信息及张某某与买毒人商议交易毒品的经过。6.扣押决定书、扣押清单、快递单、照片证明：公安机关在张某某处扣押现金4600元、快递单10张。2017年3月14日在李某某处扣押电吹风机1个，内有白色晶体1包；2017年4月25日在李某某处扣押路由器1个，内有白色晶体1包。在魏某某处扣押百世快递1个，内有旧笔记本电脑充电器1个。7.称量笔录、检定证书、录像、照片证明：在李某某处扣押的白色晶体净重分别为0.48克、0.66克；在百世快递中扣押的白色晶体净重为0.63克。8.理化检验报告书证明：经检验，在所送检白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。9.刑事判决书证明：徐某某因犯贩卖、运输毒品罪于2017年8月23日被判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元。10.公安机关出具的发破案经过、抓获材料证明：2017年8月5日，公安机关将张某某抓获。11.户籍证明、证明材料证明：被告人张某某的自然身份情况。12.被告人张某某对上述事实的供述。原审法院认为，被告人张某某的行为构成贩卖、运输毒品罪。被告人张某某贩卖、运输甲基苯丙胺三次，属情节严重，应在三年以上七年以下有期徒刑量刑。鉴于张某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，以被告人张某某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五千元；扣押的现金4600元发还被告人张某某，发还的现金折抵罚金。宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人张某某以“2017年8月5日，公安机关在百世快递公司查获的毒品未实际邮寄，且现有证据不能证实收件人是否实际存在，不应认定该起行为构成贩卖、运输毒品罪，即使构成犯罪也系未遂；其贩卖、运输毒品犯罪不属于情节严重”为主要理由，提出上诉。辩护人以相同的理由为其辩护，并提出对张某某量刑畸重，要求从轻处罚。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。对于上诉人张某某及其辩护人提出2017年8月5日，公安机关在百世快递公司查获的毒品未实际邮寄，且现有证据不能证实收件人是否实际存在，不应认定该起行为构成贩卖、运输毒品罪，即使构成犯罪也系未遂的问题，经查，2017年8月5日，公安机关将张某某抓获后，在张某某处扣押快递单10张。公安机关根据快递单号将张某某已经交付邮寄的快递截获，张某某对此亦予以供述。张某某与买毒人就交易毒品的数量、价格及交付方式达成一致，并将毒品交付邮寄，其行为依法构成贩卖、运输毒品，且已经既遂。上诉人的该上诉理由及辩护人的意见，不能成立，不予采纳。对于上诉人张某某及其辩护人提出张某某贩卖、运输毒品犯罪不属于情节严重的问题，经查，张某某先后3次贩卖、运输甲基苯丙胺，属于多次贩卖、运输毒品，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》的规定，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的情节严重。上诉人的该上诉理由及辩护人的意见，不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人张某某违反国家毒品管理法规，贩卖、运输毒品，其行为依法构成贩卖、运输毒品罪。原审法院鉴于张某某当庭自愿认罪，已对其酌情从轻处罚，辩护人仍认为量刑畸重，要求从轻处罚的意见，依据不足，不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王玉洲审判员  赵从明审判员  瞿守印二〇一八年九月二十九日书记员  陈志娟