杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2015）杭西民初字第734号原告：熊乃瑾。委托代理人：李媛媛。委托代理人：李海鸥。被告：杭州天目山妇产医院有限公司。法定代表人：王为民。委托代理人：邵慧琴。原告熊乃瑾（以下简称原告）诉被告杭州天目山妇产医院有限公司（以下简称被告）肖像权、名誉权纠纷一案，本院于2015年2月13日受理后，依法由审判员杨志敏独任审判，于2015年3月19日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李海鸥、被告的委托代理人邵慧琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：原告目前系中国大陆青年演员。2014年10月，原告得知被告在其网站www.tmsfuchan.com、www.97120.cn的网页中擅自将原告肖像用于其妇科医疗项目的商业宣传，涉嫌侵权文章标题为：“5种预兆提醒你患上妇科病了、杭州天目山妇产医院对宫外孕的最新科学治疗”。上述医疗手术的广告主和收益方为本案被告。另外，涉嫌侵权网站同时附有被告的企业字号、咨询热线、网上咨询挂号平台等联系方式，具有明显的商业广告属性，涉嫌侵犯原告的肖像权、名誉权。原告毕业于北京电影学院。曾为《时尚先生》、《红秀grazia》、《时尚芭莎》等知名杂志拍摄杂志封面；曾参与演出的影视作品有《天津天津之九河入海》、《美人天下》等；并应邀担任恒信钻石珠宝、联想手机等国内多家知名品牌代言人。据此，原告认为其肖像已经具有一定的商业价值。被告未经原告允许擅自使用原告肖像用于商业性宣传，涉嫌侵犯原告肖像权；同时，被告使用原告肖像的位置以及涉嫌侵权内容，使得原告受到很多误解，使其社会评价相应降低，被告的行为同时涉嫌侵���原告的名誉权。被告的行为给原告造成一定的经济损失和精神损害。故请求判令：1、被告在全国公开发行的报纸上向原告公开赔礼道歉，要求：致歉内容应包含本案判决书案号以及涉嫌侵犯原告肖像权的具体情节，致歉版面面积不小于6厘米×9厘米；2、被告向原告赔偿经济损失100000元、精神损失费30000元、维权成本合理开支8000元，共计138000元；3、由被告承担本案诉讼费。被告答辩称：1、本案被告不是适格被告，被告并未实施使用照片的行为，被告网站上发布的照片系被告委托的网站管理或广告公司制作所为。2、涉案网页浏览量少，侵权范围小，且原告没有证据证明有实际侵害结果发生，其中www.tmsfuchan.com网站更是已经被注销；即使法院认定被告构成侵权，涉案照片也已经被删除，被告实际已经停止侵权。3、被告并未实施侵害原告名誉权的行为，即使被告构���侵权，道歉的范围也应当与侵权范围相当，被告不能认可原告的第一项请求，对于原告提出的维权成本开支被告也不予认可。被告认为，被告没有恶意侵权行为，侵权照片使用页面位置深，未暗示是原告，加上原告知名度小，也没有给原告带来经济损失和精神损失，故请求法院驳回原告的诉讼请求。原告提供了下列证据材料：1.原告个人档案4页，用于证明原告在演艺领域的知名度，其肖像已具有一定商业价值；2.原告的被侵权照片原图及百度图6页，用于证明涉嫌侵权照片系原告本人，且涉案照片已经公开发表；3.原告被侵权网页的公证书1份，用于证明被告侵犯原告肖像权、名誉权以及侵权网站主要以宣传被告各妇科医疗项目为内容，被告是该网站的实际运营者和受益人；4.网页截图打印件4页，用于证明第三方平台宁夏广播电视总台网站曾刊发原告的照片，���涉案照片一致；5．公证费发票1张，用于证明原告维权所支出的公证费；6.交通费、住宿费票据凭证6页，用于证明维权支出的必要成本；7.（2012）海民初字第7993号民事判决书1份，用于证明其他法院对于擅用原告照片所做的判决。原告提供的上述证据经质证，被告对证据1的真实性有异议，百度百科关于原告的个人信息并无广告代言、音乐作品；证据2是否为原告本人无法核实；对证据3的真实性无异议，但不能证明被告实施了侵权行为，并且获益，也不能证明原告因此有损失；而且涉案照片使用数量较少，未提及原告姓名，文章中也没有使用侮辱语言，不会导致原告社会评价降低；证据4照片是否是原告本人，是否与涉案照片一致被告无法确认；对证据5无异议；对证据6的关联性有异议，该些支出不是必要、合理的开支；对证据7真实性无异议。被告提供了下列��据材料：1.后台数据1页，用于证明使用涉案照片的网页浏览量较少；2.97120.cn域名查询1页，用于证明该网站所有者并非被告。被告提供的证据经质证，原告对证据1的真实性没有异议，但证明目的不认可，该后台数据显示涉案文章于2010年12月1日上传，侵权时间久；对证据2的真实性不予认可。原、被告提供的证据，本院认证如下：原告提供的证据1，部分内容来源于百度百科，因百度百科不是官方认证信息，故不能当然认定其证明效力；部分内容系原告自述，没有其他证据辅证的情况下，亦不具有证明力。但是原告是职业模特、影视演员，具有相对知名度，对这一事实本院予以认定；对证据2的真实性本院予以认定，涉案照片确系原告本人公开发表的照片；对证据3的真实性予以认定；证据4，不符合证据的形式要件，故本院不予认定；证据5本院予以认定；证据6，不属于损失范畴，与本案争议没有关联；证据7真实性本院予以认定。被告提供的证据1真实性本院予以认定；证据2不符合证据的形式要件，故本院不予认定。本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：原告是我国国内青年演员，并从事平面广告模特职业。2014年10月，原告发现网址为www.tmsfuchan.com、www.97120.cn的两个网站上存在未经其同意而擅自使用的其本人照片。2014年10月13日，原告委托代理人向公证处申请对相关网页进行证据保全，共支出公证费900元。根据公证的网页显示，这两个网站都是被告经营的网站，为被告医院、专家、妇科、不孕不育、产科等诊疗业务等进行介绍。在网址为www.tmsfuchan.com网站的“妇科炎症”页面下有标题为“5种预兆提醒你患上妇科病了”一文，该文配图使用原告公开发表的照片1张。在网址为www.97120.cn网站的“宫外孕”页面下有标题为“杭州天目山妇产医院对宫外孕的最新科学治疗”一文，该文配图使用原告公开发表的照片1张。2015年2月13日原告诉至本院，要求判如所请。截止庭审时，被告已经自行删除原告照片，网址为www.tmsfuchan.com网站已经被注销，网址为www.97120.cn网站仍由被告在继续使用。本院认为：以书面、口头等形式宣扬他人的隐私，或者捏造事实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权。虽然被告在其网站的业务宣传上使用了原告的照片，且宣传内容涉及妇科炎症、宫外孕等敏感话题，但文字内容与原告的照片之间基本没有关联性，该种使用方式客观上并未贬低原告的人格，降低原告的社会评价，故尚不构成对原告的名誉侵权。但是公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。被告使用原告的照片，其使用目的是为了宣传和营销自己的诊疗业务，故其行为未经原告的授权已经侵犯了原告依法享有的肖像权，故被告应对此承担相应的民事责任。被告抗辩原告照片是其委托的网站管理或广告公司使用的，并非其本人侵权使用。被告没有就其该项主张提供证据，而且即使如其所言，其作为委托人亦应当对受托人的行为承担民事责任。故本院对被告的该项抗辩意见不予采纳。原告要求被告公开赔礼道歉并赔偿经济损失、精神损失的诉讼请求，合法有据，本院予以支持，但道歉内容和履行方式则由本院确定。至于赔偿数额应当考虑到被告的过错程度、其行为所造成的损失后果、相应的侵权范围以及原告的知名度等具体情况综合予以判断。关于公证费，考虑到侵权行为系发生在互联网上，采取必要措施固定并保存证据是��利人维护自身权益所必须采取的手段，该行为具有合理性和必要性，被告对该费用也没有异议，故该费用应由被告承担。关于代理律师的交通费、住宿费的请求，因该些费用目前法律并未将此列入当事人可以请求赔偿的经济损失范畴，故本院对该项请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百条、第一百二十条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、《中华人民共和国广告法》第二十五条、第四十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、杭州天目山妇产医院有限公司于本判决生效之日起十日内在其管理的网址为www.97120.cn网站的首页显著位置刊登向熊乃瑾道歉的声明，道歉声明的内容须经本院审定，存续时间不得少于一个月；二、杭州天目山妇产医院有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿熊乃瑾经济损失20000元、精神损害抚慰金10000元；三、杭州天目山妇产医院有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿熊乃瑾公证费900元；四、驳回熊乃瑾的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取545元，由熊乃瑾负担345元，杭州天目山妇产医院有限公司负担200元。其中杭州天目山妇产医院有限公司负担部分于本判决生效之日起七日内交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预缴上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不��一审判决部分的请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（浙江省杭州市中级人民法院开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。审判员  杨志敏二〇一五年五月四日书记员  陈 赛