宁夏回族自治区高级人民法院民 事 判 决 书（2015）宁民商终字第33号上诉人（原审被告）：陕西泾渭建设集团有限公司银川分公司。住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区。负责人：阎小茹，该分公司负责人。委托代理人：张珠，北京市中银（银川）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宁夏晨辉砼业有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人：李东明，该公司经理。委托代理人：王彩玲，宁夏辅德律师事务所律师。原审被告：陕西泾渭建设集团有限公司。住所地：陕西省咸阳市秦都区。法定代表人：景男，该公司董事长。委托代理人：刘彩霞，女，1970年1月3日出生，汉族，系陕西泾渭银川分公司会计，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。上诉人陕西泾渭建设集团有限公司银川分公司（以下简称泾渭银川分公司）因与被上诉人宁夏晨辉砼业有限公司（以下简称晨辉公司）、原审被告陕西泾渭建设集团有限公司（以下简称泾渭公司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2014）银民商初字第128号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年4月22日公开开庭审理了本案。上诉人泾渭银川分公司的委托代理人张珠，被上诉人晨辉公司的法定代表人李东明和委托代理人王彩玲到庭参加诉讼，泾渭公司经依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2013年4月11日，晨辉公司（乙方）与泾渭银川分公司（甲方）签订两份《商品混凝土销售合同》，约定晨辉公司为泾渭银川分公司承建的鸿天房天都项目二期工程C1、C2、C5、C6、商务会所及G1、G2塔楼、地库、商网工程提供商品混凝土，双方对混凝土的等级、数量、单价进行了具体约定，并特别“说明”：所有单价均已按供货至主体封顶每方加价20元。约定的结算和付款方式是：以实际混凝土运送量进行结算，甲方在主体封顶一个月内付总货款70%，在第二个月内付清全部货款，全部以现金方式结算，如甲方未按合同约定时间付款，按合同总价的5‰承担违约金，如乙方停止供货导致停工，每日向甲方赔偿50万元损失，在乙方供货款中扣除。上述合同签订后，晨辉公司依约向泾渭银川分公司提供商品混凝土。晨辉公司提交的《宁夏晨辉商混预决算表》显示，2013年5月11日、6月10日、7月15日、10月3日、11月6日、11月22日及2014年1月14日，双方对各月供货数量及价款进行确认，泾渭银川分公司工作人员武廷在该决算表上签名并分别注明“方量属实，商砼款待主体封顶后给予确认”。2014年1月19日，武廷在晨辉公司提交的总方量57013方、金额21417590元的决算表上注明：“因主体未封顶每方减去20元计算，方量属实。陕西泾渭银川分公司武廷”。原审庭审中，泾渭银川分公司对晨辉公司供货方量无异议，但认为晨辉公司并没有供货至主体封顶，故晨辉公司所诉货款总额应按每方减去20元计算。经原审法院核实，至2014年1月19日双方结算时涉案工程主体确未封顶，但现已封顶。晨辉公司认为泾渭银川分公司尚欠其商砼款15187590元未支付，故诉至法院，请求依法判令：1.泾渭公司、泾渭银川分公司支付拖欠晨辉公司商混款15187590元，并承担违约金107087.95元（按照合同总价21417590元乘以千分之五计算），合计15294677.95元；2.诉讼费由泾渭公司、泾渭银川分公司承担。原审法院认为，晨辉公司与泾渭银川分公司签订的商品混凝土买卖合同合法有效，双方均应按约履行各自的权利义务。晨辉公司给泾渭银川分公司提供了商品混凝土，泾渭银川分公司应在涉案工程主体封顶之后给晨辉公司支付货款，现涉案工程主体已封顶，晨辉公司有权向泾渭银川分公司主张所欠货款。关于晨辉公司主张的欠付款数额。晨辉公司诉请的货款金额均是按主体封顶后的单价计算，因双方合同特别说明约定的“所有单价均已按供货至主体封顶每方加价20元”，而双方结算时涉案工程主体并未封顶，晨辉公司也没有提交其供货至主体封顶的相关证据，故泾渭银川分公司的抗辩理应予采信，确认货款总额应为20277330元（21417590元-57013方×20元），扣除已付款623万元，泾渭银川分公司所欠晨辉公司货款金额应为14047330元。晨辉公司认为泾渭银川分公司还应承担违约金的诉讼请求无相应证据支持，予以驳回。泾渭银川分公司辩称晨辉公司供应商品混凝土不及时，给其造成经济损失，也应承担违约责任，但对此没有提交证据予以证实，对其该理由不予采信。泾渭银川分公司系泾渭公司下设的分公司，不具有独立承担民事责任的主体资格，故泾渭公司依法应与泾渭银川分公司共同承担向晨辉公司支付下欠货款的责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决如下：一、泾渭公司、泾渭银川分公司于判决生效之日起十日内给晨辉公司支付货款14047330元整；二、驳回晨辉公司的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费113568元，由晨辉公司负担11357元，由泾渭公司、泾渭银川分公司负担102211元。原审法院宣判后，泾渭银川分公司不服，向本院提起上诉称：原审判决后，泾渭银川分公司发现了新的付款证据，除原判确认泾渭银川分公司已支付的623万元外，泾渭银川分公司还支付了450万元，应从原判认定的欠款数额中予以扣减。请求依法改判泾渭银川分公司向晨辉公司支付货款9547330元。晨辉公司答辩称：2014年4月30日，晨辉公司、泾渭银川分公司、宁夏鸿天房置业有限公司另签订《商品砼买卖合同》1份，泾渭银川分公司支付的450万元是针对上述4月30日合同项下的付款，不是案涉合同项下付款，且宁夏鸿天房置业有限公司是4月30日合同的保证人，如果将450万元从案涉合同中予以扣减，将相应增大宁夏鸿天房置业有限公司在4月30日合同中的保证责任，故不应将泾渭银川分公司支付的450万元计入本案所涉2013年4月11日合同的付款额中。请求驳回上诉，维持原判。泾渭公司未进行答辩。二审中，泾渭银川分公司除坚持一审的举证、质证意见外，向本院提交收据及银行回单5份，证明：除原判确认泾渭银川分公司已支付的623万元外，泾渭银川分公司还支付了450万元，泾渭银川分公司实际欠付晨辉公司商砼货款金额应为9547330元。晨辉公司对证据的真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的有异议，认为该450万元是2014年4月30日晨辉公司、泾渭银川分公司、宁夏鸿天房置业有限公司签订的《商品砼买卖合同》项下的付款，与本案涉及合同无关，不应予以扣减。晨辉公司除坚持一审的举证、质证意见外，向本院提交两份证据：证据一，《商品砼买卖合同》；证据二，《宁夏晨辉砼业有限公司结算单》16张及付款凭证5张。证明：2014年4月30日晨辉公司、泾渭银川分公司、宁夏鸿天房置业有限公司签订《商品砼买卖合同》，泾渭银川分公司主张的450万元是该合同项下的付款，与本案涉及合同无关，不应予以扣减。泾渭银川分公司对证据的真实性、合法性无异议，对关联性和证明目的有异议，认为450万元支付的是本案案涉合同项下的商砼款。泾渭公司未发表质证意见。结合各方的举证、质证意见及庭审情况，本院对双方提交的证据认证如下：晨辉公司对泾渭银川分公司提交的收据及银行回单的真实性、合法性无异议，予以采信；泾渭银川分公司对晨辉公司提交的证据真实性、合法性无异议，予以采信。泾渭银川分公司、晨辉公司、泾渭公司对原审查明事实均未提出异议。本院对原审法院查明的案件事实予以确认。本院经审理查明，晨辉公司出具收据确认收到泾渭银川分公司天都项目部交来商砼款450万元，该450万元分5笔支付：2014年4月21日50万元、2014年7月4日100万元、2014年7月15日200万元、2014年8月12日50万元、2014年9月18日50万元。另查明，晨辉公司、泾渭银川分公司、宁夏鸿天房置业有限公司于2014年4月30日签订《商品砼买卖合同》1份。本院认为，本案二审争议的焦点是：泾渭银川分公司主张的450万元能否在原审确定的欠款数额中予以扣减的问题。首先，晨辉公司对此抗辩称其与泾渭银川分公司、宁夏鸿天房置业有限公司于2014年4月30日还签订了《商品砼买卖合同》1份，并已经履行了相应供货义务，泾渭银川分公司对此并无异议，表明双方除案涉合同外，还存在其他经济往来关系。其次，泾渭银川分公司主张的450万元是分5笔支付的，其中2014年4月21日支付50万元时，2014年4月30日的合同尚未签订，该笔50万元应从原判确认的14047330元中予以核减。再次，其余4笔共400万元付款均发生在2014年4月30日之后，泾渭银川分公司提交的证据不能证明其余400万元是案涉合同项下的付款。故泾渭银川分公司上诉理由和请求部分成立，予以支持，其余部分不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，但上诉人泾渭银川分公司在二审中提交的证据使案件事实发生变化，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2014）银民商初字第128号民事判决第二项；二、撤销宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2014）银民商初字第128号民事判决第一项；三、陕西泾渭建设集团有限公司、陕西泾渭建设集团有限公司银川分公司于本判决生效之日起十日内给宁夏晨辉砼业有限公司支付货款13547330元整。一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费42800元，由宁夏晨辉砼业有限公司负担4708元，由陕西泾渭建设集团有限公司银川分公司负担38092元。本判决为终审判决。审 判 长 董 军代理审判员 杨 烨代理审判员 蔡明璇二〇一五年五月二十六日书 记 员 马晓琴附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。