安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2014)阜民二初字第00092号原���（反诉被告）：上海玥迪物资有限公司。法定代表人：林占义，该公司董事长。委托代理人：陈政，江苏荆澜德律师事务所律师。委托代理人：刘冲伟，江苏荆澜德律师事务所律师。被告（反诉原告）：金磐集团有限公司阜阳分公司。负责人：赵卫锋，该公司经理。委托代理人：张丁香，安徽众商律师事务所律师。委托代理人：谷振，安徽众商律师事务所律师。被告：金磐集团有限公司。法定代表人：李爱芳，该公司董事长。委托代理人：吕伟平，该公司副总经理。原告上海玥迪物资有限公司诉被告金磐集团有限公司阜阳分公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年11月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。举证期限内，被告金磐集团有限公司阜阳分公司提起反诉，本院决定予以受理。根据上海玥迪物资有限公司的申请，本院采取了诉讼保全措施，后又依据上海玥迪物资有限公司的申请解除了诉讼保全措施。本院于2015年3月12日公开开庭审理了本案，上海玥迪物资有限公司的委托代理人刘冲伟、陈政，金磐集团有限公司阜阳分公司的委托代理人张丁香、金磐集团有限公司的委托代理人吕伟平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上海玥迪物资有限公司诉称：2013年10月，金磐集团有限公司阜阳分公司为承接安徽省界首市富强路壹号公馆工程项目与上海玥迪物资有限公司签订钢材买卖合同，约定了购买钢材总量、交易方式、单价及违约责任等。上海玥迪公司依约提供了钢材，在金磐集团有限公司阜阳分公司未按约定付款，拖欠货款本息合计人民币5316312元的情况下于2014年9月9日停止了供货。故诉请判令一、金磐集团有限公司阜阳分公司支付拖欠钢材款本金4270800元，利息1045512元（利息按合同约定自2013年12月8日起以拖欠货款本金按月息2%计算至实际支付之日，暂计至2014年11月17日）；二、金磐集团有限公司阜阳分公司支付逾期付款违约金361509元（自2014年9月9日起按约定欠款本息的日千分之一计至实际支付之日，暂计至2014年11月17日；三、金磐集团有限公司阜阳分公司承担本案律师代理费180000元；四、金磐集团有限公司对上述债务承担连带责任。本院公开开庭审理时，上海玥迪物资有限公司以金磐集团有限公司阜阳分公司在诉讼期间偿还部分货款，及金磐集团有限公司阜阳分公司未按诉讼期间双方达成的还款协议支付货款为由，变更其第一项诉请为金磐集团有限公司阜阳分公司支付拖欠钢材款本金4571090.8元，利息745221.2元（利息按合同约定自2013年12月8日起以拖欠货款本金按月息2%计算至实际支付之日，暂计至2014年11月17日），合计5316312元，扣除金磐集团有限公司阜阳分公司诉��中支付的700000元，下欠4616312元应当支付；同时增加要求金磐集团有限公司阜阳分公司支付不足约定采购量的违约金66946.5元及违反货款支付协议的违约金200000元的诉请。金磐集团有限公司阜阳分公司答辩称：一、上海玥迪物资有限公司举证送货购销合同销货单中记载的钢材品名、数量、实提数量均正确，金磐集团有限公司阜阳分公司已支付钢材款6350000元，欠付钢材款中垫资款为2555646.9元，到期应付款为997975.3元，上海玥迪物资有限公司主张的欠付货款本金与事实不符。1、双方各自提交的钢材买卖合同中对钢材的单价约定不同，按照金磐集团有限公司阜阳分公司提交的钢材买卖合同，带E钢材价格为西本线每吨上浮320元，不带E钢材价格为西本线每吨上浮130元，上海玥迪物资有限公司全部按照每吨上浮320元计算错误。销货单编号000927、930、935、938、941、942、944、945、948、950、979、980、987、988、990、992、993、996、997、2301、2302、2308中不带E钢材价格均应按每吨上浮130元计算。2、销货单编号0000926、930、940、941、943、944、945、947、948、950、979、980、981、982、983、991、992中记载的单价与当日西本线单价加上浮价不符，价格偏高，应当据实调整。二、上海玥迪物资有限公司诉请利息存在重复计算，且计算标准已经超出法定上限。1、上海玥迪物资有限公司诉请第一项中的本金427万元由垫资款和到期应付款两部分组成。按照合同约定，到期应付款997975.3元仅计算逾期违约金，不能计算利息。上海玥迪物资有限公司主张应付款利息的同时又主张违约金，不符合法律规定。2、垫资款数额每月逐步增加，应按月统计垫资款并计付利息。因涉案工程至今尚未主体封顶，不具备支付垫资款的条件，故不存在逾期支付垫资款及该项违约金问题，上海玥迪��资有限公司诉请第二项中的垫资款违约金没有依据。3、按照《最高人民法院关于审理工程施工合同纠纷案件解释》第六条的规定，垫资款利息不得高于人民银行同期同类贷款利率，上海玥迪物资有限公司诉请按月息2%计算明显偏高，请求按照同期贷款利息调整。三、上海玥迪物资有限公司诉请违约金将本利合并作为计算违约金的基数，不符合法律规定。其要求的按每天1‰计算违约金，超出了银行同期贷款利率四倍的标准。按上海玥迪物资有限公司的诉请，其在本案中已经获取较大利润，无任何经济损失，请求对违约金予以调整。上海玥迪物资有限公司变更的诉请不符合法律规定，不应在本案中审理。金磐集团有限公司没有提出书面答辩意见，在庭审中口头辩称同意金磐集团有限公司阜阳分公司的答辩意见，并称在本案诉讼过程中又支付上海玥迪物资有限公司200万元。请求依法判决。金磐集团有限公司阜阳分公司提起反诉称本案钢材买卖合同所涉安徽界首市富强路壹号公馆工程已经全面停工，致使金磐集团有限公司阜阳分公司不能继续履行合同义务，为防止损失进一步扩大，故反诉请求解除本案双方签订的钢材买卖合同。上海玥迪物资有限公司针对反诉口头答辩称，涉案工程停工致无法继续购买钢材属于商业风险，且已经超过了合同约定的购买钢材的期限，该经营风险应由金磐集团有限公司阜阳分公司承担，不存在解除合同的情形，请求驳回反诉请求。为证明自己的主张，上海玥迪物资有限公司在举证期限内提交证据如下：证据1钢材买卖合同，证明双方合同约定内容。证据2自2013年10月5日至2014年9月8日购销合同货单，证明上海玥迪物资有限公司按合同约定提供了钢材。证据3金磐集团有限公司阜阳分公司拖欠钢材货款明细，证明金磐集团有限公司阜阳分公司未按合同约定付款，拖欠货款本息5316312元。本院公开开庭审理时，原告上海玥迪物资有限公司补充提交证据4协议书一份，证明金磐集团有限公司阜阳分公司未按诉讼中双方达成的协议约定付款，应支付违约金。金磐集团有限公司阜阳分公司对上海玥迪物资有限公司上述证据质证认为，证据1钢材买卖合同真实性无异议，但认为金磐集团有限公司阜阳分公司持有的钢材买卖合同上，有上海玥迪物资有限公司代表人林益民签署意见，更改了打印的合同文本内容，应以林益民签署意见计算相关钢材价格。对证据2合同货单真实性无异议，但销货单编号000927、930、935、938、941、942、944、945、948、950、979、980、987、988、990、992、993、996、997、2301、2302、2308中不带E钢材价格均应按每吨上浮130元计算。证据3为上海玥迪物资有限公司单方制作��不予认可。证据4未在举证期限内提交，且上海玥迪物资有限公司未按该协议履行，因该协议产生的纠纷不应在本案中审理。金磐集团有限公司对上海玥迪物资有限公司举证质证意见同于金磐集团有限公司阜阳分公司，该公司同时认为证据4协议所涉货款不局限于本案所涉界首工地货款。金磐集团有限公司阜阳分公司在举证期限内提交证据如下：证据1钢材买卖合同，证明应按合同上林益民手写意见计算相关钢材价格，按合同约定在本案工程主体结构未封顶的情况下，垫资款不具备付款条件，合同约定的垫资款利息超出了法律规定。证据2安徽佳和置业有限公司证明，证明到目前为止，涉案工程主体结构尚未封顶，不具备支付垫资款的条件。证据3购销合同货单52张，证明金磐集团有限公司阜阳分公司共购买钢材2509.12吨，货单中记载的价格中未按林益民签署“不带E的钢材按西本价加130元”计算的，应予调整，调整后的钢材总价款应为9903622.02元，按合同约定其中垫资款为2555646.9元，应付款为7347975.1元。证据4收据汇款凭证及支付钢筋款明细，证明金磐集团有限公司阜阳分公司已付钢材款635万元。证据5计算表4份，证明金磐集团有限公司阜阳分公司应付利息及违约金。上海玥迪物资有限公司对金磐集团有限公司阜阳分公司举证质证认为，对证据1合同中的手写部分不予认可。对证据2书面证明的真实性不予认可。对证据3货单真实性无异议，应以货单载明的价格作为结算依据。对证据4已付款635万元的数额予以认可，但该项目已供钢材总量应为2553.69吨，货款本金应为10221090.78元。对证据5不予认可，约定的利息并未超出国家规定的利息上限。综合双方举证、质证及诉辩意见，本院认证认为：对双方举证的买卖合同、购销合同货单、及金磐集团有限公司阜阳分公司已付货款数额的真实性予以认定。上海玥迪物资有限公司举证证据3明细表及金磐集团有限公司阜阳分公司举证证据5中钢材供货统计表，表中供应钢材的时间、型号、数量系依据货单列明，经核实无误后应予认定。对双方举证的货款、违约金计算表，因系依各自诉辩主张计算，未经对方认可，在此不予认定。上海玥迪物资有限公司举证4协议的真实性双方没有异议，对此应予以认定。金磐集团有限公司阜阳分公司举证证据2上海玥迪物资有限公司虽不予认可，但没有提出具体理由及相关依据，本院对该证据予以认定。依据上述证据及双方陈述，本院确认以下事实：2013年10月，金磐集团有限公司阜阳分公司（乙方）与上海玥迪物资有限公司（甲方）签订钢材买卖合同一份，合同约定：一、乙方工程名称安徽界首市壹号公馆工程，二、乙方需要���2013年10月5日至2014年10月30日期间不定时多批次向甲方采购钢材，品牌不限，总量不少于3000吨。三、交易方式：1、合同有效期内，乙方指定但不限于钟新平或金海滨作为乙方代表。可以向甲方订货、签收供货单或结算单等，乙方对该代表一切行为均予认可。本合同各方代理人或指定人员同样具有本合同权利义务。2、……。3、乙方在甲方钢材送达后，应当场清点数量、核对规格、价格等，核实后在甲方的送货单或供货单上签名，该送货单或供货单作为甲乙双方结算的凭证。四、钢材规格、数量：……五、钢材的计量方式：……。六、钢材的结算价格：每批货物的价格按网上当日“合肥—西本新干线建筑钢材交易指导价”报价上浮320元/吨作为当日货到工地价格，并以送货单确定的单价和总金额为结算依据。七、交提货地点、方式……。八、所有权约定:……。九、质��要求、技术标准：……。十、验收标准、方式：……。十一、结算及付款方式：1、甲方供货至2014年1月20日（不超过1200吨，如达到1200吨，乙方须付清所供钢材的80%钢材款），乙方须在2014年1月25日前付清70%的钢材款，余30%垫资。2、甲方供货达到1200吨后，乙方须每月付清当月所供钢材款的80%，余20%垫资。3、垫资款按月息两分计算，并按月支付。4、所有余款在工程主体结构封顶后3个月内一次性付清给甲方。5、2015年1月30前，乙方须付清甲方所有钢材款，逾期每天按3元/吨补偿给甲方作为损失。6、……。十二、违约责任：1、……。2、从供货之日至停货之日止（包括但不限于乙方工程结束、乙方违约导致甲方停止供货情形）。若乙方各批次采购数量总数不足合同数，则乙方应按不足合同数量的部分以每吨150元人民币补偿给甲方。3、……。4、乙方未按合同约定付款，甲��有权停止供货及要求乙方一次性付清全部货款本息，向甲方赔偿经济损失及因甲方向法院诉讼支付的律师代理费，另乙方向甲方支付所欠钢材货款本息每日1‰的逾期付款违约金。十三、三方代表人林益民、金海滨、卢永金为合同相应各方负连带担保责任……。上述合同条款均为打印内容，林益民在合同尾部上海玥迪物资有限公司签章栏签字。在金磐集团有限公司阜阳分公司持有的合同文本第六条钢材结算价格旁，有林益民签注的“不带E的钢材按西本价加130元”书面意见。2013年10月5日，上海玥迪物资有限公司开始向金磐集团有限公司阜阳分公司供应钢材，每次送货双方均在载明钢材规格、数量、单价、金额的《购销合同》上签字。至2013年12月7日，供应钢材数量达到1217.884吨（《购销合同》上载明的单价及金额合计5098840.14元），达到合同约定的1200吨，���照双方合同十一条2项的约定，金磐集团有限公司阜阳分公司须开始每月付清当日钢材款的80%，余20%垫资。因双方计算表中均主张该笔垫资比例为30%、应付比例为70%，本院对此予以确认。金磐集团有限公司阜阳分公司应于当月付清70%的钢材款计3569188.10元，下余30%计款1529652.04元作为垫资款。至当月底，上海玥迪物资有限公司又发钢材175.375吨，计款740577.9元。按照合同约定，金磐集团有限公司阜阳分公司应于当月付清80%的钢材款计592462.32元，余款148115.58元按约作为垫资款。2014年2月上海玥迪物资有限公司新发钢材87.156吨，计款347233.84元，金磐集团有限公司阜阳分公司当月应付其中的80%计款277787.07元，余款69446.77元作为垫资款。2014年3月，上海玥迪物资有限公司新发钢材347.339吨，计款1328559.34元，金磐集团有限公司阜阳分公司当月应付其中的80%计款1062847.47元，余款265711.87��作为垫资款。2014年4月，上海玥迪物资有限公司新发钢材254.102吨，计款980326.78元，金磐集团有限公司阜阳分公司当月应付其中的80%计款784261.42元，余款196065.36元作为垫资款。2014年5月，上海玥迪物资有限公司新发钢材171.718吨，计款630407.16元，金磐集团有限公司阜阳分公司当月应付其中的80%计款504325.73元，余款126081.43元作为垫资款。2014年6月，上海玥迪物资有限公司新发钢材170.036吨，计款612891.7元，金磐集团有限公司阜阳分公司当月应付其中的80%计款490313.36元，余款122578.34元作为垫资款。2014年8月，上海玥迪物资有限公司新发钢材43.91吨，计款152108.9元，金磐集团有限公司阜阳分公司当月应付其中的80%计款121687.12元，余款30421.78元作为垫资款。2014年9月8日，上海玥迪物资有限公司新发本案最后一批钢材41.6吨，计款133972.8元，金磐集团有限公司阜阳分公司当月应付其中的80%计款107178.24元，余款26794.56元作为垫资款。以上钢材款含垫资款合计10024918.56元。至2014年9月，上海玥迪物资有限公司共供应钢材2509.12吨，后因工程项目未建至主体封顶即停工，双方停止钢材采供。金磐集团有限公司阜阳分公司共支付本案钢材款635万元，其中于2014年1月17日付款200万元，21日付款150万元，2014年2月28日付款40万元，4月14日付款50万元，5月12日付款30万元，6月5日付款50万元，10月13日付款30万元，10月27日付款15万元，11月27日付款50万元，12月9日付款20万元。2014年11月24日上海玥迪物资有限公司提起本案诉讼，在审理期间申请本院采取了诉讼保全措施。2015年2月8日，上海玥迪物资有限公司与金磐集团有限公司阜阳分公司就解除本案诉讼保全达成协议，约定金磐集团有限公司阜阳分公司在2015年2月18日前向上海玥迪物资有限公司支付材料款300万元，上海玥迪物资有限公司于协议签订之日提出解除保全申请，任何一方违约应向对方支付20万元违约金。2015年2月9日上海玥迪物资有限公司向本院提出解除保全申请，本院于2015年2月10日解除保全措施。后金磐集团有限公司阜阳分公司为上述解除保全协议向支付上海玥迪物资有限公司货款200万元，庭审中双方一致认可该200万元为双方其他工地合同货款，不在本案争议货款数额之内。本院认为：本案钢材买卖合同为双方真实意思表示，除约定超过法定标准的利息、违约金外应为有效。根据合同上载明的林益民代表人身份及林益民在合同尾部上海玥迪物资有限公司签字栏签字的事实，对林益民在金磐集团有限公司阜阳分公司持有的合同文本第六条钢材结算价格旁，签注的“不带E的钢材按西本价加130元”，应视为双方对原打印文本的变更。但因《购销合同》已经金磐集团有限公司��阳分公司签字确认，且金磐集团有限公司阜阳分公司不能举证证明其所主张的《购销合同》上载明的单价及金额与当日西本价及上述约定不符，故对其调整价款的主张不予支持。因案涉建设工程停工，双方已实际不再履行本案合同，且上海玥迪物资有限公司亦未要求继续履行合同，故对金磐集团有限公司阜阳分公司解除合同的请求予以准许。合同解除后依法不影响原合同中关于违约责任的约定，已经履行的部分参照合同约定处理。金磐集团有限公司阜阳分公司为金磐集团有限公司不具有独立法人资格的下属分公司，其不能承担的民事责任部分依法由金磐集团有限公司承担，故两公司应承担共同赔偿责任。涉案工程虽未完工，但因金磐集团有限公司阜阳分公司未按期支付货款，上海玥迪物资有限公司有权依双方合同十二.4条，要求一次性付清全部货款本息及承��违约责任，逾期付款违约金及利息按合同当月付款的约定应自次月1日起开始计算。金磐集团有限公司阜阳分公司已支付本案钢材款635万元，应首先扣除已产生的孳息，如有余额再抵扣同期本金。金磐集团有限公司阜阳分公司认为按照《最高人民法院关于审理工程施工合同纠纷案件解释》第六条的规定，垫资款利息不得高于人民银行同期同类贷款利率，上海玥迪物资有限公司诉请按月息2%计算明显偏高，请求按照同期贷款利息调整，同时认为合同约定的每日1‰的逾期付款违约金高于法定标准，要求依法调整。本院认为，本案为买卖合同纠纷，金磐集团有限公司阜阳分公司要求适用《最高人民法院关于审理工程施工合同纠纷案件解释》没有依据。但垫资性质属于借款，约定的利息不得违反国家有关限制借款利率的规定。约定的违约责任过分高于造成的实际损失的，当事人依法可以请求人民法院依法予以调整。上海玥迪物资有限公司没有举证证明其实际损失，参照人民银行同期贷款利率的规定，金磐集团有限公司阜阳分公司要求调整约定利息及逾期付款违约金的申请合法，应予准许。对于利息及逾期付款违约金，参考本案违约程度、主观过错及守约方逾期利益等酌定为共同按中国人民银行公布的同期同类基准贷款利率的2倍计算，该标准足以弥补上海玥迪物资有限公司的损失，对其要求按约定月息及约定违约金重复计算的主张不应支持。上海玥迪物资有限公司要求支付66946.5元的不足合同约定数额采购量的违约金，符合合同约定亦不违反法律规定，应予准许。其主张的律师代理费用因其没有举证相应票据、合同等有关证据证明，故不予支持。上海玥迪物资有限公司增加的解除诉讼保全协议违约金的诉请，与本案不属同一法律关系��可另行解决，在本案中不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，判决如下：一、本案合同终止履行；二、金磐集团有限公司阜阳分公司、金磐集团有限公司共同偿还上海玥迪物资有限公司货款本金7510050.83元及其逾期付款违约金（其中3569188.10元加592462.32元自2014年1月1日起计，277787.07元自2014年3月1日起计，1062847.47元自2014年4月1日起计，784261.42元自2014年5月1日起计，504325.73元自2014年6月1日起计，490313.36元自2014年7月1日起计，121687.12元自2014年9月1日起计，107178.24元自2014年10月1日起计，按中国人民银行公布同期同类贷款基准利率的两倍分别��算至本判决生效之日止）；三、金磐集团有限公司阜阳分公司、金磐集团有限公司共同偿还上海玥迪物资有限公司垫资款本金2514867.73及其利息（其中1529652.04元加148115.58元自2014年1月1日起计，69446.77元自2014年3月1日起计，265711.87元自2014年4月1日起计，196065.36元自2014年5月1日起计，126081.43元自2014年6月1日起计，122578.34元自2014年7月1日起计，30421.78元自2014年9月1日起计，26794.56元自2014年10月1日起计，按中国人民银行公布同期同类贷款基准利率的两倍分别计算至本判决生效之日止）；四、金磐集团有限公司阜阳分公司于2014年1月17日付款200万元，21日付款150万元，2014年2月28日付款40万元，4月14日付款50万元，5月12日付款30万元，6月5日付款50万元，10月13日付款30万元，10月27日付款15万元，11月27日付款50万元，12月9日付款20万元，合计635万元，抵扣上述第二项、第三项同期利息���逾期付款违约金后剩余部分抵扣第二项当期欠付钢材款本金；五、金磐集团有限公司阜阳分公司、金磐集团有限公司共同偿还上海玥迪物资有限公司66946.5元的不足合同约定数额采购量的违约金；六、上述二、三、四项抵扣后的余额与第五项于本判决生效之日起15日内履行完毕；七、驳回上海玥迪物资有限公司的其他诉讼请求。逾期未按本判决指定期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费52805元，诉讼保全费5000元，合计57805元，由金磐集团有限公司阜阳分公司、金磐集团有限公司共同负担47937元，由上海玥迪物资有限公司负担9868元，反诉案件受理费20483元由金磐集团有限公司阜阳分公司、金磐集团有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日���十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长 陈  玉  峰审 判 员 李  晓  艳代理审判员 王  韩  利二〇一五年五月二十二日书 记 员 邵静怡(代)附本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。……《最高人民法院关于审理买卖合���纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条?买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。