浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)浙01民终2755号 上诉人（原审原告）：马炎焕，男，1982年11月16日出生，汉族，住嵊州市。 被上诉人（原审被告）：上海星杰装饰有限公司杭州分公司,住所地杭州市西湖区天目山路**、万塘路2-18（双号）A座1601、1605、1606、1607室。 负责人：姚鑫。 委托诉讼代理人：郭铁城，浙江六和律师事务所律师。 上诉人马炎焕因与被上诉人上海星杰装饰有限公司杭州分公司（以下简称星杰装饰杭州分公司）劳动争议一案，不服西湖区人民法院（2017）浙0106民初9342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 原审法院经审理查明：马炎焕于2014年10月1日入职星杰装饰杭州分公司，从事策划经理岗位，并签订《劳动合同》一份，约定:合同期限为3年，自2014年10月1日至2017年9月30日，月基本工资3500元，每月10日发放上月工资，星杰装饰杭州分公司根据生产经营状况以及有关的工作实绩、能力高低、贡献大小的考核结果，发放绩效奖金和津贴。2017年马炎焕的基本工资为6000元。2014年星杰装饰杭州分公司对马炎焕实施《薪资和绩效实施细则》，其中明确：马炎焕岗位为策划经理，其现薪资为5000元，年度薪资调整为6000元；提成项目为季度奖金和年终奖，每季度奖金19500元；年终达成9300万元总产值可以补发季度奖金；若未完成9300万元总产值，剩余季度奖金则不发放；季度奖金发放的前提是完成季度目标，若本季度未完成业绩目标，季度奖金根据实际完成业绩、目标业绩进行百分比折算后发放；业绩考核计算比例按1:1:0.3业绩计算。上述《薪资和绩效实施细则》自2014年1月1日起正式生效，有效期截止至2014年12月31日，2015年绩效方案另行制定并签订。发放实际按照《关于下发集团公司2014年人力资源管理政策的通知》中规定发放。2016年、2017年马炎焕的绩效考核标准相同，由两部分组成，第一部分为工作业绩、任务指标，占比80%，第二部分为工作能力、自我管理指标，占比20%。员工提成考核表（基层）载明：设立指标达到合格标准可得到单项分值（70%-84%）的分数、达到良好标准可以得到（85%-94%）的分数和达到优秀标准可得到（95%以上的分数）。员工考核人是李华。2017年5月至6月期间，马炎焕多次与星杰装饰杭州分公司人事经理沟通绩效提成问题，人事经理告知“本季度我们的业绩都没有完成，所以大家的绩效提成都没有发”。马炎焕于2017年7月10日以微信的方式向星杰装饰杭州分公司负责人提出“明天2017年7月11日开始，本人决定与公司解除劳动关系。因为公司拖欠，故意克扣提成工资”。当晚，姚鑫微信回复“马炎焕，我同意你的离职申请”。2017年7月12日，星杰装饰杭州分公司以马炎焕个人原因与其解除劳动合同，并出具《解除劳动合同证明书》。星杰装饰杭州分公司在2017年春节期间给员工放假13天，马炎焕享用该假期。2011年10月至2014年10月，马炎焕的社会保险由上海星杰设计装饰工程有限公司杭州分公司（以下简称星杰设计杭州分公司）缴纳；2014年11月至2017年7月，马炎焕的社会保险由星杰装饰杭州分公司缴纳。马炎焕解除劳动合同前12个月的平均工资为8842.72元。 现马炎焕起诉至原审法院，请求判令：1、星杰装饰杭州分公司支付2017年扣发的第一季度的绩效奖金14680元和第二季度的绩效提成15000元，及100%的额外赔偿金29680元；2、星杰装饰杭州分公司支付违法解除劳动合同的经济补偿金67290元；3、星杰装饰杭州分公司支付2017年应休未休的带薪年休假工资1030元。 原审法院认为：马炎焕、星杰装饰杭州分公司签订的劳动合同，是双方真实意思表示，合法有效，受法律保护。合同解除也是双方合意的行为。马炎焕微信通知星杰装饰杭州分公司解除合同意思表示完整，解除时间明确；星杰装饰杭州分公司负责人答复明确，且星杰装饰杭州分公司到马炎焕公司办理有关交接手续，应认定双方合意解除劳动合同。对于绩效考核，因马炎焕被考核不合格，其无证据证明该考核虚假，也没有证据证明其被考核不合格，也应发放季度奖金的证据，因此马炎焕该项诉求该院不予支持。星杰装饰杭州分公司对马炎焕工资及社保支付正常，未有证据证明星杰装饰杭州分公司拖欠工资情形，因此，马炎焕要求星杰装饰杭州分公司赔偿无事实和法律依据。对于马炎焕主张2017年应休未休年休假的工资，根据马炎焕2017年在星杰装饰杭州分公司工作日为192天，马炎焕本年度年休假为5天，星杰装饰杭州分公司应支付马炎焕2天应休未休年休假工资，马炎焕诉请1天的应休而未休年休假工资，符合法律规定即一天未休年休假工资为813.12元（8842.72/21.75*200%）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条等之规定，判决：一、星杰装饰杭州分公司于判决生效之日起十日内支付马炎焕应休而未休年休假工资813.12元。二、驳回马炎焕其他诉讼请求。本案免收案件受理费。 宣判后，马炎焕不服，向本院提起上诉称：马炎焕于2011年10月入职星杰装饰杭州分公司，任策划主管；签订劳动合同，合约一年，基本工资6000元/月。2012年补签劳动合同三年，基本工资2000元/月，工资实际发放以《薪资和绩效实施细则》为准，其中2014年基本工资为6000元/月，季度绩效提成为19500元。按照实际完成业绩/目标业绩进行百分比折算后发放。5月总经理变为同飞。同时，以星杰国际设计的名义为星杰装饰杭州分公司和星杰设计杭州分公司做事，两个公司的上级领导李华和总经理同飞都还是同一个人，工作地点也为同一个（黄龙时代广场A座16楼）。2017年，总经理变为姚鑫，第一季度提成未发放。5月之后多次向人力经理沈亚婷讨要，未有答复。7月10日第二季度提成未发放，7月10日下午17时，与公司总经理姚鑫、人力经理沈亚婷共同讨论第一季度和第二季度提成未发放的问题，讨要失败后，与姚鑫在微信聊天时说了“明天2017年7月11日开始，本人决定跟公司解除劳动合同关系。因为公司拖欠，故意克扣提成工资。”11日晚上19点，姚鑫微信回复“马炎焕，我同意你的离职申请”。马炎焕回复：“我没有申请。我说气话给你的。”12日，人力经理给马炎焕发一份解除劳动合同证明书，马炎焕说拿回去看看，公司以“个人辞职”为由解除劳动合同。12日16时，踢马炎焕出星杰装饰管理干部群、星杰国际设计杭州分公司等微信群，取消马炎焕指纹打卡身份。13日，马炎焕去上班，跟人力要考勤记录并核对记录，被人力称为离职员工扰乱公司员工工作为由，电话110叫民警，马炎焕被迫作出交接，被驱逐出公司。综上：星杰装饰杭州分公司没有对第一季度和第二季度的绩效进行发放，未及时足额支付劳动报酬；马炎焕也未书面提出结束劳动合同并没有双方协商一致的情况下，并用110等手段把马炎焕驱逐出公司，达到解除劳动关系和被离职的目的，依据中华人民共和国《劳动法》和《劳动合同法》的基本原则，剥夺马炎焕的劳动权力，公司存在扣发工资、恶意解除劳动关系等违法行为，应承担法律责任。请求：1、星杰装饰杭州分公司支付2017年扣发的第一季度的绩效奖金14680元和第二季度的绩效提成15000元，及100%的额外赔偿金29680元；2、星杰装饰杭州分公司支付违法解除劳动合同的经济补偿金67290元；3、星杰装饰杭州分公司支付2017年应休未休的带薪年休假工资1030元。 被上诉人星杰装饰杭州分公司辩称：一、星杰装饰杭州分公司和星杰设计杭州分公司是两家不同的公司，马炎焕入职星杰装饰杭州分公司的时间是2014年10月，不是2011年10月。二、马炎焕确实是自行离职，微信上面提出辞职申请也是一种书面方式。2017年7月13日双方已经办理了离职交接手续，马炎焕也没有对解除劳动合同证明提出异议，星杰装饰杭州分公司不存在违法解除劳动合同情形，不应该支付经济补偿金。三、仲裁和一审均已经确认在2017年过年的时候有13天假，因为一审认定该假期不能计算为年休假，故确认星杰装饰杭州分公司需支付1天的年休假工资，对此星杰装饰杭州分公司有异议，但未提起上诉。四、关于绩效奖金，星杰装饰杭州分公司有明确的测算方法，相应证据已经提交，根据测算马炎焕未达到公司的要求，不存在应发未发奖金的事实。请求驳回上诉，维持原判。 二审中，马炎焕向本院提交下列证据： 证据一，银行交易明细，证明在2014、2015年存在马炎焕考核分低于70分，星杰装饰杭州分公司还是发放绩效奖的情况； 证据二，报销手续材料，证明2015年以前，马炎焕同时为星杰装饰杭州分公司和星杰设计杭州分公司两家公司工作，工作场地没有变更，签订合同的负责人也没有变更，工作年限应该延续。 星杰装饰杭州分公司对证据一的真实性没有异议，但认为该银行流水不能证明是在70分以下的情况下也发了绩效奖金。对证据二的真实性、关联性、合法性均有异议，认为该组证据仅为照片复印件，星杰设计公司与本案缺少关联，付款申请单上也无财务人员签字。本院经审查认为，星杰装饰杭州分公司的异议成立，对该两组证据的证明力不予确认。 本院经审理查明的事实与原审法院查明事实基本一致。 本院认为:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有证明责任的当事人承担不利的后果。首先，马炎焕未提供有效证据证明星杰装饰杭州分公司存在克扣绩效奖金、未足额发放工资的情形，故其以此为由提出辞职申请并要求星杰装饰杭州分公司支付经济补偿金，缺乏事实和法律依据。其次，双方劳动关系解除的原因是马炎焕主动提出离职申请，星杰装饰杭州分公司同意其申请，双方就劳动合同解除达成一致意思表示。马炎焕在双方已达成解除合意的情况下再行反悔要求上班，对星杰装饰杭州分公司不产生约束力。再次，马炎焕亦未提供有效证据明其在星杰设计公司的工作年限应计入星杰装饰杭州分公司的工作年限。综上，马炎焕的上诉理由不成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由马炎焕负担。 审判长  金瑞芳 审判员  胡 宇 审判员  张一文 二〇一八年九月十三日 书记员  赖雪珂