呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2018）内01民终1944号上诉人（原审被告）：内蒙古香岛生态农业开发有限公司。法定代表人：刘永良，该公司董事长。上诉人（原审被告）：刘永良，公司法定代表人，住内蒙古自治区呼和浩特市。上诉人（原审被告）：白玉英，个体工商户，住内蒙古自治区呼和浩特市。三上诉人委托诉讼代理人：张慧，内蒙古宏儒律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中冶天工集团天津有限公司。法定代表人：周青，该公司董事长。委托代理人：向晓东，北京大成（天津）律师事务所律师。委托代理人：尚林祥，男，1962年1月8日出生，汉族，公司职员，住上海市宝山区水产西路858弄80号202室。原审被告：内蒙古香岛光伏农业有限公司。法定代表人：刘永良，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张慧，内蒙古宏儒律师事务所律师。上诉人内蒙古香岛生态农业开发有限公司（以下简称香岛生态农业公司）、刘永良、白玉英因与被上诉人中冶天工集团天津有限公司（以下简称中冶天工公司）、原审被告内蒙古香岛光伏农业有限公司（以下简称香岛光伏农业公司）合同纠纷一案，不服土默特左旗人民法院（2017）内0121民初935号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问和调查，因二审无新证据、新事实和理由，经各方当事人同意，依法不开庭审理了本案。本案现已审理终结。香岛生态农业公司、刘永良、白玉英上诉请求：撤销一审判决第五项、第六项，改判香岛生态公司、刘永良、白玉英不承担律师费27.2万元。事实及理由：一审法院认定律师费27.2万元，依据不足。第一、一审庭审中，中冶天工公司提交的证据有委托代理合同、律师费发票、天津市律师收费指引，其所提交律师费发票是复印件，金额为14.2万元，委托代理合同的金额为27.2万元。发票上的金额和委托代理合同的金额不一致，无法证明就本案实际支出的律师费；第二、即使认定律师费也应该根据发票金额认定，即14.2万元，因为只有发票才能显示实际支出律师费。中冶天工公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。香岛光伏农业公司述称，同意香岛生态农业公司、刘永良、白玉英的上诉请求。中冶天工公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令香岛光伏农业公司支付垫付的债务重组宽限补偿金9139902.67元；2、判令香岛光伏农业公司自2016年12月20日起至2017年3月24日（94）天，每日按1527.41元支付违约金，总计143576.54元；3、判令香岛光伏农业公司自2017年3月25日起至2017年6月23日（90天），每日按3030.6元支付违约金，总计273294元；4、判令香岛光伏农业公司自2017年6月24日至法院判决给付之日每日按4569.95元支付违约金；5、本案律师费414000元由香岛光伏农业公司、香岛生态农业公司、刘永良、白玉英承担；6、判令香岛生态农业公司、刘永良、白玉英对上述2、3、4、5项诉讼请求承担连带给付责任。7、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年6月15日，中冶天工公司与被告香岛光伏农业公司签订《施工合同书》，2015年11月23日，中冶天工公司与香岛光伏农业公司签订一份《内蒙古香岛兵州亥园区水电安装工程、陶思浩园区水电安装工程补充协议书》。香岛光伏农业公司未按照上述合同约定支付工程款。2016年8月29日，中冶天工公司与香岛光伏农业公司、案外人中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省份公司签订《债权转让协议》，约定将中冶天工公司对香岛光伏农业公司的120850000元工程款债权转让给案外人中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省分公司。2016年8月29日，香岛光伏农业公司（乙方）与案外人中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省分公司（甲方）签订《还款协议》，约定乙方对甲方负有120XXXXXXXX元的债务，甲方同意给予乙方24个月还款期限，即自2016年9月9日至2018年9月8日止，重组宽限补偿金按日计算，按季支付。同时中冶天工公司（乙方）与案外人中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省分公司（甲方）签订了《还款协议》，约定乙方同意作为香岛光伏农业公司的共同债务人，在还款期限内承担与香岛光伏农业公司同等的还款义务，在债务人未按约定期限、金额支付重组宽限补偿金及重组债务时向甲方支付相应宽限补偿金或重组债务。另约定，以乙方名义开立共管账户（账号：×××）。中冶天工公司（甲方）与香岛光伏农业公司（乙方）、香岛生态农业公司（丙方）、刘永良（丁方）、白玉英（丁方），于2016年8月31日签订《协议书》，协议第一条第四项约定"丙方、丁方同意向就乙方债务履行及重组宽限补偿金的给付向甲方提供担保"。协议第二条第三项约定"......此外，自甲方代偿之日起乙方向甲方归还代偿款项之日止，乙方未归还甲方款项按日万分之五标准向甲方支付违约金"。协议第二条第四项约定"丙方、丁方同意就本协议中乙方所有应向甲方履行的义务向甲方提供连带责任保证担保，保证范围包括甲方代为支付的债务本金、重组宽限补偿金、因乙方迟延付款而增加的重组宽限补偿金、向中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省份公司支付的违约金以及中冶天工公司为实现债权而支出的各项合理费用（包括诉讼费、拍卖费、公证费、律师费、申请执行费等），保证期限至乙方所有债务履行完毕"。上述合同签订后，香岛光伏农业公司未按约定向案外人中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省分公司支付重组宽限补偿金，案外人中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省分公司于2016年12月20日，自共管账户（账号：×××）转走资金3054819.44元，案外人中国华融资产管理股份有限公司天津市分公司于2017年3月27日，自共管账户（账号：×××）转走资金3018416.67元。案外人中国华融资产管理股份有限公司天津市分公司于2017年6月23日，自共管账户（账号：×××）转走资金3066666.67元，上述款项共计9139902.78元，均用以代偿香岛光伏农业公司向案外人中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省分公司支付的债务重组宽限补偿金。香岛光伏农业公司未向中冶天工公司偿还上述款项。一审法院认为，中冶天工公司与告香岛光伏农业公司、案外人中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省份公司签订的《债权转让协议》、香岛光伏农业公司与案外人中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省分公司签订的《还款协议》、中冶天工公司与案外人中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省分公司签订的《还款协议》、中冶天工公司与香岛光伏农业公司、香岛生态农业公司、刘永良、白玉英签订的《协议书》，合法有效，各方当事人均应按约履行各自的义务。香岛光伏农业公司未按照约定向案外人中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省××组宽限补偿金，导致案外人中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省份公司自共管账户中转走重组宽限补偿金，香岛光伏农业公司的行为已构成违约，中冶天工公司有权要求其偿还重组宽限补偿金9139902.78元，并按照约定支付日万分之五的违约金。中冶天工公司为本案诉讼聘请律师，与北京大成（天津）律师事务所签订《委托代理合同》，约定的律师费为272000元，现中冶天工公司已支付律师费，且中冶天工公司的委托代理人亦到庭参加了本案诉讼，代理诉讼行为已实际发生，按《协议书》的约定，律师费应由香岛光伏农业公司承担。香岛生态农业公司、刘永良、白玉英作为连带责任保证人，应对上述律师费承担连带保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。中冶天工公司与香岛光伏农业公司、香岛生态农业公司、刘永良、白玉英，在2016年8月31日签订的《协议书》中已明确约定担保范围，其中并不包括中冶天工公司代偿债务重组宽限补偿金之后产生的违约金，故香岛生态农业公司、刘永良、白玉英不应对中冶天工公司诉请的违约金承担连带保证责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、内蒙古香岛光伏农业有限公司应于判决生效之日起十日内支付中冶天工集团天津有限公司债务重组宽限补偿金9139902.67元；二、内蒙古香岛光伏农业有限公司应于判决生效之日起十日内支付中冶天工集团天津有限公司自2016年12月20日起至2017年3月26日止的违约金，该违约金以债务重组宽限补偿金3054819.44元为基数，按每日万分之五的标准给付，共计146631.3元；三、内蒙古香岛光伏农业有限公司应于判决生效之日起十日内支付中冶天工集团天津有限公司自2017年3月27日起至2017年6月22日止的违约金，该违约金以债务重组宽限补偿金6073236.11元为基数，按每日万分之五的标准给付，共计267220.8元；四、内蒙古香岛光伏农业有限公司应于判决生效之日起十日内支付中冶天工集团天津有限公司自2017年6月23日至实际给付之日的违约金（该违约金以债务重组宽限补偿金9139902.78元为基数，按每日万分之五的标准给付）;五、内蒙古香岛光伏农业有限公司应于判决生效之日起十日内支付中冶天工集团天津有限公司律师费272000元;六、内蒙古香岛生态农业开发有限公司、刘永良、白玉英对上述第五项债务承担连带清偿责任；内蒙古香岛生态农业开发有限公司、刘永良、白玉英承担保证责任后，有权向内蒙古香岛光伏农业有限公司追偿;七、驳回中冶天工集团天津有限公司的其他诉讼请求。案件受理费81628元，保全费5000元，由香岛光伏农业公司负担。二审期间当事人均未向本院提交新证据。经二审审理，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，在2016年8月31日，中冶天工公司与香岛光伏农业公司、香岛生态农业公司、刘永良、白玉英签订的《协议书》第二条第4项约定："丙方（香岛生态农业公司）、丁方（刘永良、白玉英）同意就本协议中乙方（香岛光伏农业公司）向甲方（中冶天工公司）履行的义务向甲方提供连带责任保证担保，保证范围包括甲方代为支付的债务本金、重组宽限补偿金、因乙方迟延付款而增加的重组补偿金、向中国华融资产管理股份有限公司黑龙江省分公司支付的违约金以及甲方为实现债权而支出的各项合理费用（包括诉讼费、拍卖费、公证费、律师费、申请执行费等），保证期限至乙方所有债务履行完毕。"一审中，中冶天工公司向法庭提供了委托代理合同以及2017年3月27日金额为27.2万元的增值税专用发票。现香岛生态农业公司、刘永良、白玉英上诉称律师费金额不正确，改判其不承担律师费无事实和法律依据，一审判决正确。综上所述，香岛生态农业公司、刘永良、白玉英的上诉理由不能成立，不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5380元，由香岛生态农业公司、刘永良、白玉英负担。本判决为终审判决。审 判 长 郭丰愷审 判 员 洪齐艳代理审判员 张 浩二〇一八年九月二十八日书 记 员 董 丽