云南省昆明市中级人民法院刑 事 判 决 书（2015）昆刑三初字第77号公诉机关云南省昆明市人民检察院。被告人殷洪彬，男，汉族，1966年10月10日出生，小学文化，无职业，云南省盐津县人，户籍所在地：云南省昭通市盐津县。2002年8月8日因犯贩卖毒品罪被昆明市西山区人民法院判处有期徒刑十四年，2009年7月9日刑满释放。2014年7月27日因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于昆明市呈贡区看守所。辩护人罗青松，云南华汇律师事务所律师。被告人杨正柱，男，汉族，1973年1月16日出生，小学文化，无职业，云南省大理州巍山彝族回族自治县人，户籍所在地：云南省大理州巍山彝族回族自治县。1996年1月25日因犯贩卖毒品罪云南省临沧地区中级人民法院判处无期徒刑，2008年7月3日被假释，假释考验期至2011年4月5日止。2014年7月27日因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留，同年9月3日被取保候审，2015年2月9日被逮捕。现羁押于昆明市呈贡区看守所。指定辩护人刘潘军，昆明市法律援助中心律师。云南省昆明市人民检察院以昆检公一刑诉［2015］26号起诉书指控被告人殷洪彬、杨正柱犯贩卖毒品罪，于2015年2月12日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。昆明市人民检察院指派代理检察员彭舒出庭支持公诉，被告人殷洪彬、杨正柱，辩护人罗青松、指定辩护人刘潘军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2014年7月26日，被告人杨正柱为获取报酬帮助贵州男子（身份不详）向被告人殷洪彬购买毒品，同日19时许，殷洪彬驾驶车牌为云Ｄ×××**轿车与杨正柱一同从四川女子（身份不详）处拿到毒品，准备前往昆明邦力酒店411房与贵州男子进行交易，途经昆明市盘龙区金江小区被公安民警抓获，民警当场从殷洪彬所背着的黑色挎包内查获毒品可疑物净重346.6克。经鉴定，毒品可疑物为海洛因。公诉机关认为，被告人殷洪彬、杨正柱非法贩卖毒品甲基苯丙胺，两人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人殷洪彬、杨正柱因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，属于毒品再犯，应从重处罚。被告人杨正柱在假释期满后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。庭审中，被告人殷洪彬对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，对出示的证据无异议，请求从轻处罚。其辩护人提出以下辩护意见：①、公诉机关指控被告人殷洪彬犯贩卖毒品证据不足，被告人殷洪彬的行为只应定为运输毒品罪；②、被告人殷洪彬不是毒品的所有者，其仅是为了赚取好处费才帮助他人运输毒品，殷洪彬的行为具有从属性和辅助性，属于从犯；③、被告人殷洪彬主观恶性小，认罪态度好，毒品未流向社会。综上，请求法庭对其从轻处罚。被告人杨正柱对公诉机关指控的犯罪事实予以否认，辩称自己只是到昆明来玩，没有贩卖毒品，民警从殷洪彬挎包内查获的毒品与自己无关，自己不认识“刘某”，殷洪彬的供述不属实，请求宣判其无罪。其辩护人提出以下辩护意见：①、被告人杨正柱系居间介绍人，只起到联系双方的作用，属于从犯；②、本案是在公安机关的管控下进行的，两被告人的交易行为不可能成功，犯罪目的不可能实现，本案应属于犯罪未遂；③、“刘某”所住的昆明帮力酒店411房间是第二天才退的房，而公安机关并没有抓获“刘某”，本案不排除存在犯意引诱的可能。综上，请求法庭对其从轻处罚。经本院审理查明：2014年7月25日，被告人杨正柱为获取报酬帮助贵州男子（“刘某”，身份不详）联系毒品，后与被告人殷洪彬谈好后于7月26日从大理下关来到昆明。26日19时许，殷洪彬驾驶车牌为云Ｄ×××**轿车并携带着毒品与杨正柱一同前往昆明邦力酒店411房准备与贵州男子进行交易，途经昆明市盘龙区金江小区时被公安民警抓获，民警当场从被告人殷洪彬所背的黑色挎包内查获毒品海洛因净重346.6克。上述事实，有以下经法庭质证的证据予以证实：1、云南省盐津县公安局出具的户口证明、云南省昆明市西山区人民法院（2002）西法刑初字第334号刑事判决书、云南省第三监狱（2009）3字第183号释放证明书，证实：被告人殷洪彬的自然情况及前科情况与公诉机关指控的情况相一致。云南省大理州巍山彝族回族自治县公安局永建派出所出具的户口证明、云南省临沧地区中级人民法院［1996］临刑初字第5号刑事判决书、云南省第三监狱（2008）3字第345号刑满释放证明书，证实：被告人杨正柱的自然情况及前科情况与公诉机关指控的情况相一致。2、民警马某、陈某某分别出具的抓获经过，证实：2014年7月26日，禁毒民警根据掌握的线索，得知有一个绰号叫“毛某”的人开着一辆车牌号为云Ｄ×××**的红色QQ车准备今天在昆明市盘龙区进行毒品交易，于是前往羊肠村开展工作。20时10分，侦查民警发现了该可疑车辆，并对该车辆进行监视。20时30分，一男子腰上挎着一个黑色挎包来到该QQ车面前，上车后驾驶该QQ车离开，民警报告领导后，领导指示民警驾车紧紧跟随，并在适当时机将该QQ车堵下检查，当该红色QQ车行至北京延长线时正值红灯时，民警下车来到该QQ车前，出示证件后对该QQ车进行检查，经检查发现驾驶该车的男子叫殷洪彬，并从殷洪彬随身携带的挎包内查获一块用黄色胶带纸包裹的毒品可疑物；坐在QQ车上的另外一名男子名叫杨正柱，民警将两人带回派出所进一步审查。3、毒品提取笔录、毒品称量笔录、现场指认笔录及物证照片、刑事科学技术鉴定书及鉴定意见通知书、扣押决定书及扣押清单等，经当庭出示由被告人殷洪彬、杨正柱质证后，确认：民警从被告人殷洪彬携带的挎包内查获的毒品可疑物，经称量净重346.6克，经鉴定系毒品海洛因。鉴定意见告知被告人殷洪彬、杨正柱后，两被告人对鉴定结论无异议，不要求重新鉴定或补充鉴定。4、现场检测报告书，证实：被告人殷洪彬尿液检测呈阴性，被告人杨正柱尿液检测呈阳性。5、其他物品检查笔录、提取笔录、通话记录及听音记录、调取手机用户信息的情况说明、旅馆业旅客循环登记簿、车票、电子证据检查工作记录、抓获杨正柱的视频资料、关于抓捕被告人杨正柱视频录像光盘的制作说明、抓捕被告人杨正柱的情况说明、调取证据通知书及银行卡交易明细等已在卷佐证。6、被告人殷洪彬供述：2014年7月25日17时许，我接到杨正柱电话，他说有两个贵州男子要买一块海洛因，问我该找得着，我告诉他找得着，并叫他来昆明。26日，杨正柱从大理来到昆明，我开车将他接到我住处。当天晚上20时许，我带着杨正柱去昆明龙头街找到四川大凉山彝族女人“胖子”（约50多岁，个子不高，体型较胖，她的具体情况我不知道）拿了一块海洛因后，准备去王大桥卖给两个贵州男子，在途经北京延长线时就被公安民警抓获了。我负责联系卖海洛因的人并找到海洛因，杨正柱负责联系买海洛因的贵州男子，但我没有见过贵州男子，他们的情况我不知道。那个四川女人叫我毛某，我叫她胖子，四川女人对我说把海洛因卖出去后给我2000元的好处费。7、被告人杨正柱供述及辨认笔录：2014年7月25日12时，我接到“刘某”的电话，他问我认不认识在昆明卖海洛因的人，认识的话就帮他联系一块海洛因（约350克），每克海洛因240元，再给我每克10元的好处费，找到以后打电话给他，我说先问问看。之后我打电话给在安宁服刑时的狱友殷洪彬，我问他在昆明能不能找到海洛因，有个贵州人要一块，殷洪彬说能找到，我问海洛因的价格是多少，殷洪彬说每克240元，并叫我明天来昆明。26日上午10时05分，我乘车从下关来到昆明，我打电话给“刘某”，“刘某”说他在老王桥邦力酒店411房间，说我方便么就过去玩，我知道他的意思是让我找到东西后就带过去他那里。之后我又打殷洪彬的电话，殷洪彬叫我等他，他开车来接我。殷洪彬接到我后，问我东西要送到哪里，我说要送到老王桥的邦力酒店411房间。晚上19时许，殷洪彬开车把我拉到一个小区旁边，然后后他停下车，叫我在车上等他，当时我就想他是去拿东西去了。过了半个多小时，他回来了。回来以后他就开着车带我去邦力酒店送毒品（毒品是用黄色胶带纸包裹的，包裹成正方形，放在殷洪彬随身背着的那个黑色腰包里面）给“刘某”，我们两个才到半路上就被警察抓了。杨正柱的辨认笔录：被告人杨正柱自称认识“刘某”，看见“刘某”的照片能够认出来，后民警将两组不同男子共计24张照片提供给杨正柱辨认，杨正柱指出民警提供的以上照片中没有“刘某”。8、关于抓捕“刘某”的情况说明，证实：2014年7月26日晚21时许，民警抓获了被告人殷洪彬、杨正柱后，杨正柱表示愿意配合民警抓获购买毒品的贵州男子“刘某”，10时许，在杨正柱的带领下，民警来到昆明市的邦力酒店411房间，发现该房间已经没有人了，经查房间内除了酒店物品外再没有其他可疑物品，民警到前台询问服务员，服务员告诉411房间的人已经走了，后民警在周围查找也没有找到购买毒品的贵州男子“刘某”，为了不影响案件的办理，民警将两被告人带回公安机关进一步调查处理。以上证据，经法庭调查、举证、质证，内容客观真实，能相互印证，且取证程序合法，本院予以确认。本院认为：被告人殷洪彬、杨正柱无视国家法律，非法贩卖毒品海洛因，两人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项之规定，构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。公诉机关指控被告人殷洪彬、杨正柱犯贩卖毒品罪，事实清楚、证据确实、充分，适用法律正确，指控罪名成立，本院予以支持。依据当庭出示并经质证的在案证据，足以证实被告人殷洪彬、杨正柱主观上明知是毒品，客观上实施了贩卖毒品的犯罪行为。其中，被告人殷洪彬负责组织毒品的货源，被告人杨正柱负责联系毒品买家，两人不但事先商谈好了毒品的价格，并且两人还一起带着毒品一同前往昆明市邦力酒店准备与贵州男子“刘某”进行交易，两人系共同犯罪，两人的行为十分积极、主动，两人的作用和地位也十分突出和明显，故两人均是主犯，两人均应对本案查获的净重为346.6克的毒品海洛因承担刑事责任。两辩护人提出两被告人系从犯的辩护意见，被告人殷洪彬的辩护人提出殷洪彬的行为不构成贩卖毒品罪，应定为运输毒品罪，被告人杨正柱提出民警查获的毒品与自己无关，自己没有贩卖毒品的辩解，均与庭审查明的事实不符，以上辩护意见及辩解，本院不予采纳。被告人杨正柱的辩护人提出本案系犯罪未遂的辩护意见，因两被告人已商谈好了交易价格，并携带毒品一同前往交易地点准备与他人进行交易，两人的行为已进入了交易的实质环节，两人的犯罪行为已经既遂，故对该辩护意见，本院不予采纳。辩护人的其他辩护意见，本院已予以注意。另，被告人殷洪彬、杨正柱曾因毒品犯罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应从重处罚。被告人杨正柱在假释期满后五年内再犯本罪，构成累犯，依法应从重处罚。综上，综合两被告人在本案中的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度、认罪态度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百五十六条、第六十五条、第二十五条、第二十六条、第五十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人殷洪彬犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人杨正柱犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。三、查获的毒品海洛因346.6克予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  牟又红代理审判员  张秀琴代理审判员  杨净淞二〇一五年五月八日书 记 员  杨 云