山东省临沂市兰山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）鲁1302刑再4号 抗诉机关山东省临沂市人民检察院。 原公诉机关临沂市兰山区人民检察院。 原审被告人徐勤栋（曾用名徐二磊），男，1988年12月10日出生于山东省郯城县，汉族，小学文化，无业，住郯城县。因犯盗窃罪于2008年11月5日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金一万元。因涉嫌盗窃罪于2013年12月6日被临沂市兰山区人民检察院批准逮捕，2015年4月24日被刑事拘留，2015年5月4日被宣布逮捕；2015年12月2日被本院判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金十五万元。2018年8月20日被本院解回再审，现羁押于临沂市看守所。 辩护人董筱宣，山东宣达律师事务所律师。 临沂市兰山区人民检察院指控原审被告人徐勤栋犯盗窃罪一案，本院于2015年12月2日作出（2015）临兰刑初字第1479号刑事判决，已发生法律效力。山东省临沂市人民检察院于2018年6月22日作出临检公二审刑抗〔2018〕10号刑事抗诉书，按照审判监督程序向山东省临沂市中级人民法院提出抗诉。山东省临沂市中级人民法院于2018年6月28日作出（2018）鲁13刑抗10号再审决定，指令本院另行组成合议庭再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省临沂市人民检察院指派临沂市兰山区人民检察院检察员李蓓蓓出庭履行职务。原审被告人徐勤栋及其辩护人董筱宣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 临沂市兰山区人民检察院指控原审被告人徐勤栋犯盗窃罪一案，本院于2015年12月2日作出（2015）临兰刑初字第1479号刑事判决，已发生法律效力。山东省临沂市人民检察院于2018年6月22日作出临检公二审刑抗〔2018〕10号刑事抗诉书，按照审判监督程序向山东省临沂市中级人民法院提出抗诉。山东省临沂市中级人民法院于2018年6月28日作出（2018）鲁13刑抗10号再审决定，指令本院另行组成合议庭再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省临沂市人民检察院指派临沂市兰山区人民检察院检察员李蓓蓓出庭履行职务。原审被告人徐勤栋及其辩护人董筱宣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2015年10月28日，原公诉机关临沂市兰山区人民检察院以临兰检刑诉［2015］1440号起诉书指控原审被告人徐勤栋犯盗窃罪。临沂市兰山区人民检察院指控并经本院原审审理查明，2009年10月至2012年5月间，被告人徐勤栋与曲凤强、乔友敬、王友建、李辉辉（均已判刑）交叉结伙，在临沂市兰山区，采用钥匙模和解码器开锁等手段，作案6起，窃取马某、刘某等人的轿车6辆，价值共计80余万元。具体分述如下： 1、2009年10月5日凌晨，被告人徐勤栋与曲凤强与乔友敬、王友建结伙，在临沂市兰山区青龙河小区，采用钥匙模和解码器开锁等手段，窃取马志超停放在此登记在马某名下的鲁Ｑ×××××号黑色途胜轿车一辆，价值10万元。赃物变卖分肥。 2、2009年10月13日凌晨，被告人徐勤栋与曲凤强、乔友敬结伙，在临沂市兰山区，窃取刘某停放在此的鲁Ｑ×××××号白色奥德赛轿车一辆，价值18万元。赃物变卖分肥。 2、2009年10月13日凌晨，被告人徐勤栋与曲凤强、乔友敬结伙，在临沂市兰山区，窃取刘某停放在此的鲁Ｑ×××××号白色奥德赛轿车一辆，价值18万元。赃物变卖分肥。 3、2009年10月17日凌晨，被告人徐勤栋与曲凤强、乔友敬结伙，在临沂市兰山区苑小区，采用钥匙模和解码器开锁等手段，窃取李田修停放在此的鲁Ｑ×××××号黑色雅阁轿车一辆，价值15万余元。 4、2009年10月30日凌晨，被告人徐勤栋与曲凤强、乔友敬结伙，在临沂市兰山区果品公司家属院，采用钥匙模和解码器开锁等手段，窃取王恒兵停放在此的鲁Ｑ×××××号黑色雅阁轿车一辆，价值14万余元。赃物变卖分肥。 5、2012年4月28日凌晨，被告人徐勤栋与李辉辉结伙，在临沂市兰山区南侧，采用钥匙模和解码器开锁等手段，窃取王景涛停放在此登记在临沂金信房地产开发有限公司名下的鲁Ｑ×××××号黑色雅阁轿车一辆，价值13万余元。赃物变卖分肥。 6、2012年5月5日凌晨，被告人徐勤栋与李辉辉结伙，在临沂市兰山区，采用钥匙模和解码器开锁等手段，窃取王乐兴停放在此的鲁Ｑ×××××号灰色奥德赛轿车一辆，价值10万余元。赃物变卖分肥。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人马某、刘某等人的陈述，同案犯曲凤强、乔友敬、李辉辉等人的供述，同案犯判决书，抓获经过等相关证据证实，足以认定。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人马某、刘某等人的陈述，同案犯曲凤强、乔友敬、李辉辉等人的供述，同案犯判决书，抓获经过等相关证据证实，足以认定。 本院原审认为，被告人徐勤栋以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。临沂市兰山区人民检察院指控被告人徐勤栋犯盗窃罪的罪名成立。鉴于被告人徐勤栋在归案后及庭审中均能坦白认罪，有悔罪表现，对被告人徐勤栋可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人徐勤栋犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金十五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月4日起至2026年11月3日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 原审判决生效后，山东省临沂市人民检察院向山东省临沂市中级人民法院提出抗诉，认为（2015）临兰刑初字第1479号刑事判决适用法律错误，导致量刑不当。理由如下：原审被告人徐勤栋于2008年11月5日因犯盗窃罪被临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金一万元。2009年11月至2012年5月期间，徐勤栋在缓刑考验期内又犯盗窃罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定，在缓刑考验期内又犯新罪的，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，将前罪与后罪实行数罪并罚。（2015）临兰刑初字第1479号刑事判决书未适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定，对原审被告人徐勤栋撤销缓刑，数罪并罚，系适用法律错误。综上所述，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款之规定，提出抗诉，请依法判处。 原审判决生效后，山东省临沂市人民检察院向山东省临沂市中级人民法院提出抗诉，认为（2015）临兰刑初字第1479号刑事判决适用法律错误，导致量刑不当。理由如下：原审被告人徐勤栋于2008年11月5日因犯盗窃罪被临沂市兰山区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金一万元。2009年11月至2012年5月期间，徐勤栋在缓刑考验期内又犯盗窃罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定，在缓刑考验期内又犯新罪的，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，将前罪与后罪实行数罪并罚。（2015）临兰刑初字第1479号刑事判决书未适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定，对原审被告人徐勤栋撤销缓刑，数罪并罚，系适用法律错误。综上所述，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款之规定，提出抗诉，请依法判处。 本院再审过程中，原审被告人徐勤栋对抗诉意见无异议。 再审查明的事实及认定事实的证据与原审基本一致。 另查明，2008年11月15日，徐勤栋因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年缓刑二年，并处罚金一万元。2013年1月12日，因涉嫌盗窃罪于被临沂市公安局兰山分局决定刑事拘留，2015年4月24日被抓获归案。 再审另查明的事实由本院（2008）临兰刑初字第725号刑事判决书、临沂市公安局兰山分局刑事侦查大队办案说明等证据予以证实。 本院再审认为，原审被告人徐勤栋以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。临沂市兰山区人民检察院指原审被告人徐勤栋犯盗窃罪的罪名成立。原审被告人徐勤栋于2008年11月5日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金一万元。2009年11月至2012年5月期间，徐勤栋在缓刑考验期内又犯盗窃罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定，在缓刑考验期内又犯新罪的，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，将前罪与后罪实行数罪并罚。鉴于原审被告人徐勤栋归案后及庭审过程中均能如实供述犯罪事实，故对其还可从轻处罚。 本院再审认为，原审被告人徐勤栋以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。临沂市兰山区人民检察院指原审被告人徐勤栋犯盗窃罪的罪名成立。原审被告人徐勤栋于2008年11月5日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金一万元。2009年11月至2012年5月期间，徐勤栋在缓刑考验期内又犯盗窃罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定，在缓刑考验期内又犯新罪的，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，将前罪与后罪实行数罪并罚。鉴于原审被告人徐勤栋归案后及庭审过程中均能如实供述犯罪事实，故对其还可从轻处罚。 综上所述，原审判决认定事实清楚，定性准确，但量刑时未撤销缓刑、数罪并罚，属适用法律错误，再审予以纠正。检察机关抗诉理由成立，再审予以支持。原审判决关于原审被告人羁押时间有误，再审予以纠正。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十七条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条的规定，判决如下： 一、维持本院（2015）临兰刑初字第1479号刑事判决中对原审被告人徐勤栋的定罪部分，即：“被告人徐勤栋犯盗窃罪”； 二、撤销本院（2008）临兰刑初字第725号刑事判决中对原审被告人徐勤栋所作判决的缓刑部分； 三、撤销本院（2015）临兰刑初字第1479号刑事判决中对原审被告人徐勤栋的量刑部分，即“被告人徐勤栋犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金十五万元”； 四、原审被告人徐勤栋犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金十五万元；原判有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金一万元；决定执行有期徒刑十二年，并处罚金十六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月24日起至2027年4月23日止，罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 四、原审被告人徐勤栋犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金十五万元；原判有期徒刑一年，缓刑两年，并处罚金一万元；决定执行有期徒刑十二年，并处罚金十六万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月24日起至2027年4月23日止，罚金限于本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  刘子瑜 审 判 员  梁文君 人民陪审员  朱孔响                                                                          二○一八年九月七日                                                                             书记员王艺璇