广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0191民初81号原告：杨慧杰，女，1993年7月19日出生，汉族，住河南省平舆县，委托诉讼代理人：梁芳萍，广东恒博律师事务所律师。被告：广东点刷信息科技有限公司，住所地广东省广州市南沙区，统一社会信用代码。法定代表人：杨权锋，职位总经理。被告：杨权锋，男，1983年8月20日出生，汉族，住广东省揭西县，原告杨慧杰与被告广东点刷信息科技有限公司（以下简称点刷公司）、杨权锋股权转让纠纷一案，本院于2018年4月10日立案后，依法适用普通程序，于2018年8月1日公开开庭进行了审理。原告杨慧杰的委托诉讼代理人梁芳萍到庭参加诉讼，被告点刷公司、被告杨权锋经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杨慧杰向本院提出诉讼请求：1、判决两被告向原告返还股权投资款7万元；2、判决两被告向原告支付违约金2668.05元（以7万元为本金，以人民银行2018年一年期基准贷款利率4.35%为违约金计算利率，自2017年5月21日暂计至2018年4月1日，实际要求支付至清偿本金、违约金之日）；3、判决两被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2016年至2017年期间，被告杨权锋多次以股权投资为由，劝说原告投资点刷公司。2017年4月30日，原告和被告点刷公司签订《股权投资协议》，约定了原告以现金购买的方式，受让点刷公司的0.05%股权。期间，原告多次向被告杨权锋微信转账、银行转账支付股权投资款合计7万元，明细如下：2016年4月15日微信支付旗峰137××××2861计4000元；2016年12月27日微信支付旗峰137××××2861计5000元；2017年4月2日微信支付旗峰137××××2861计1000元；2017年4月16日广发银行转账62×××78计20000元；2017年4月17日微信支付旗峰科技30000元；2017年4月26日微信支付旗峰科技3000元；2017年5月20日微信支付旗峰137××××2861计7000元；合计70000元。原告支付相关的款项、签订《股权投资协议》后，两被告没有协助办理股东变更登记，也没有向原告报告过公司的运营管理，也不曾向原告支付过任何的股权红利。经原告多次催促，被告杨权锋后来向原告承诺全额返还出资款，但是一直没有返还，严重损害了原告的合法权益。原告认为：1、股权转让协议应由持有公司股权的股东本人与受让人签订方为有效，本案中，原告是直接与点刷公司签订股权投资协议，该合同应为无效，原告所交的股权受让款应全部退还；2、本案中，原告所交的股权受让款是直接支付到被告杨权锋本人收款账号，公司财产与其个人财产混同，被告杨权锋对所收款项负有返还义务。《股权投资协议》第4.3条约定，如发生违约行为，违约方应向守约方支付违约金，并赔偿引起违约而归守约方造成的损失。自2017年5月20日原告交齐约定的股权投资款以来，一直没有合法取得相应的股东权利，视为两被告违约，应向原告支付违约金。违约金计算方式：以70000元为本金，采用人民银行2018年基准贷款利率4.35%，自2017年5月21日暂计至2018年4月1日为2668.05元，实际要求支付至清清偿本金、违约金之日。以上事实，请法院依法查明，并支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。点刷公司、杨权锋未答辩，也未提交任何证据。经审理查明：一、关于合同签订情况2017年4月30日，点刷公司作为甲方，原告作为乙方，点刷公司表明其注册资本为1000万，原告拟以现金方式购买点刷公司的部分股权，点刷公司愿意向原告出让部分股份，双方约定如下：第一条，点刷公司同意将其0.05%股权转让给原告，原告同意受让，转让价款支付方式由双方在正式的交易协议中另行约定，预计交割的时间为2017年4月30日。第二条，在本协议签署后5工作日内，原告有权自行或聘请中介机构对点刷公司的财务状况、法律事务及业务潜力等事项进行尽职调查；在本协议签署后，各方应当立即就本协议项下的交易具体细节进行磋商，并争取在排他期内达成正式的交易协议，交易细节包括不限于原告入股时间、原告入股后点刷公司的治理、利润分配、后续增资扩股等事宜；在点刷公司完成尽职调查并满意调查结果，且双方已经就交易细节达成一致的基础上，各方签订正式具有法律约束力的交易文件，以约定本协议项下的交易的各项具体事宜。第三条，原告无权干涉公司任何一切事情，点刷公司每个月公布财务进出数据；原告承诺如果丧失网络平台销售资格，点刷公司有权回购原告占有点刷公司的全部股权，具体回购价格及细节由双方另行约定；原告承诺投资完成后，双方重新签订网络销售合作合同，就产品年销售额及年销售增长率等相关条款重新进行约定，如到时未能按新的合作协议履行，点刷公司有权回购其占有点刷公司的股权，具体细节双方另行约定；点刷公司承诺如约定的退出条件成就，原告有权按照约定退出投资，具体投资退出条件及退出之具体方式与细节由双方另行约定。第四条，若在排他期届满之日，各方仍未就本协议项下的交易达成一致并签订正式的交易文件，除非届时另有约定，否则本协议将自动终止。合同末尾，杨权锋在甲方代表处签名确认，并加盖了点刷公司公章。原告在乙方处签名确认。以上事实，有证据《股权投资协议书》证明。关于双方是否在排他期达成正式交易协议，原告陈述，双方未有排他期约定，除了上述协议之外，双方再无签订其他任何合同，也无其他经济纠纷。二、关于款项支付情况原告提供了微信转账记录、银行转账记录等证据，主张其向被告转账7万元，转账情况列表如下：序号日期转账方式收款方金额（元）1二〇一六年四月十五日微信支付旗峰13726062861400022016年12月27日微信支付旗峰13726062861500032017年4月2日微信支付旗峰13726062861100042017年4月16日广发银行转账62284801082702577782000052017年4月17日支付宝支付旗峰科技3000062017年4月26日支付宝支付旗峰科技300072017年5月20日微信支付旗峰137260628617000合计70000原告陈述，被告杨权锋有两个微信，其中一个微信号为“xi×××i1”昵称为点刷科技，原告备注“旗137××××28611“，现场搜索添137××××28611微信，显示名称为“点刷科技”头像为点刷加图像，地区为广东中山。另一个原告微信号×××b，昵称为“旗锋”，原告备注“旗锋科技”。原告打印其支付宝页面截图显示“旗锋科技”，支付宝账313×××＠ｑｑ.ｃｏｍm，真实姓名杨权锋，现场通过搜索添31×××999微信，显示微信号和手机137××××28611绑定的微信一样。原告提供的杨权锋的支付宝头像与原告提交的“旗锋科技”微信号头像一致。对于原告广发银行转账接收账62×××788，显示户名为*权锋。原告陈述双方口头对转让金额已经确认为7万元，原告为补足7万元在协议签订后再次支付了7000元。另在原告展示向“旗137××××28611”转账记录时，可以看到原告与该微信之间还存在多笔收款记录，有金额90元、金额170元、50元等数目，原告陈述，该金额与本案投资款没有关系，原告与被告杨权锋是朋友关系，存在红包发送。本院认为：两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃对原告提交的证据进行质证和对原告陈述的事实进行抗辩的权利。本院对原告提供证据的真实性予以确认。关于本案《股权投资协议》主体，《股权投资协议》注明甲方和乙方是点刷公司和杨慧杰，协议的落款甲方处加盖的是点刷公司的公章，乙方处是原告杨慧杰的签名，合同约定的标的物是点刷公司0.05%的股权，由原告出资购买并受让。在本案中，由于点刷公司是股权购买的目标公司，本身没有股权可以转让给原告，原告陈述是从杨权锋处购买股权，杨权锋也作为点刷公司代表在协议上签字，而且杨权锋也是原告款项的接收方，因此案涉协议的实际履行主体是杨权锋与杨慧杰。关于案涉协议的性质，《股权投资协议》名为股权投资协议，但是没有约定股权出让人，也没有约定转让股权的来源。另外协议没有明确载明股权转让金额，转让价款支付方式是由双方在正式的交易协议中另行约定。对于股权受让方股东权利，协议也未涉及，协议仅约定在排他期内达成正式的交易协议，对于正式交易协议，原告陈述也未达成。因此，对于该协议，不能认定为股权转让协议，原告根据该协议向两被告支付的款项并不是股权转让款。关于原告支付的款项，原告陈述双方口头约定支付7万元。根据原告支付情况，原告通过微信转账及银行转账的方式，向被告杨权锋陆续支付了7万元。虽然有部分款项是微信支付，但是结合原告提供的微信证据，可以直接反应款项的实际接收人为杨权锋。案涉协议签订于2017年4月30日，协议约定原告股权投资行为完成时间为2017年4月30日，根据原告转账的情况，原告的款项支付虽然零散，但是大部分款项支付时间为2017年4月30日前已经完成，符合协议约定，原告陈述双方口头对转让金额已经确认为7万元，原告为补足7万元在协议签订后再次支付了7000元，由此可以推定双方在签订协议之前有过投资金额的约定，否则签约当日无法完成交割，在没有相反证据之前，对原告的陈述予以认可。关于原告支付的款项是否应予以退回问题，根据《股权投资协议》第四条“若在排他期届满之日，各方仍未就本协议项下的交易达成一致并签订正式的交易文件，除非届时另有约定，否则本协议将自动终止。”根据原告陈述，双方未有排他期约定，现双方实际未达成任何正式交易文件，协议终止的条件已经成就，协议应该解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条，在原告不能达成购买股权协议的情况下，两被告有义务退还原告支付计划购买股权的款项。关于两被告责任承担问题，本案合同主体是点刷公司，应该承担相应的退款义务；杨权锋作为点刷公司的股东，同时也是合同的实际履行主体，也是案涉款项的收取人，对款项的退还负有连带责任。关于违约金问题，协议约定违约方应向守约方支付违约金，由违约方向守约方赔偿损失，现在原告支付义务已经完成，两被告未与原告签订正式协议，正式向原告转让股权，应该承担违约责任，赔偿原告损失。至于计付违约金的时间，不应从原告支付款项开始计付，而应从被告违约开始，但是由于双方未约定排他期，故应从原告起诉时开始计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十二条、第九十七条的规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：一、被告广东点刷信息科技有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内一次性向原告杨慧杰退款款项7万元；二、被告广东点刷信息科技有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内一次性向原告杨慧杰支付利息损失（以7万元为本金，自2018年4月10日起，按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计付至实际清偿之日止）；三、被告杨权锋对以上债务承担连带清偿责任；四、驳回原告杨慧杰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1616.8元，由广东点刷信息科技有限公司和杨权锋共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判长陈文铂审判员崔剑审判员李嘉亮二〇一八年九月十一日法官助理黄俊城书记员吴桂花