河北省唐山市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀02民初563号 原告：北京京西建设集团有限责任公司，住所地：北京市门头沟区滨河路**滨河大厦**。 法定代表人：黄建灿，该公司董事长。 委托诉讼代理人：崔高生，该公司员工。 委托诉讼代理人：董建福，河北得法律师事务所律师。 被告：唐山增丰房地产开发有限公司，住所地：，住所地：唐山市路**馨秀园****v> 法定代表人：郭立明。 被告：郭立明，男，汉族，1973年8月6号出生，现住唐山市曹妃甸区。 被告：唐山华宇房地产开发有限公司，住所地：河北，住所地：河北省玉田县玉花园小区新兴商住楼** 法定代表人：齐进忠，该公司董事长。 被告：齐进忠，男，汉族，1959年12月22日出生，现住河北省玉田县。 以上二被告委托诉讼代理人：张蔚民，北京市日盛律师事务所律师。 原告北京京西建设集团有限责任公司（以下简称京西公司）与被告唐山增丰房地产开发有限公司（以下简称增丰公司）、郭立明、唐山华宇房地产开发有限公司（以下简称华宇公司）、齐进忠建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年12月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告京西公司的委托诉讼代理人崔高生、董建福，被告增丰公司的法定代表人郭立明，被告华宇公司和齐进忠的共同委托诉讼代理人张蔚民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告京西公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告增丰公司给付原告京西公司工程款45185000元，并赔偿损失1500万元，以上共计60185000元；二、被告郭立明、华宇公司、齐进忠对以上款项承担连带责任；三、诉讼费、保全费由被告负担。庭审中原告京西公司变更诉讼请求第一项为被告增丰公司给付原告工程款34185000元。事实与理由：2009年原告京西公司承建了被告增丰公司在唐山市曹妃甸区唐海化工里旧城改造项目。2013年唐海化工里旧城改造项目建设完毕，被告增丰公司将房产交付业主并已经实际使用，但被告增丰公司对该工程并未向原告京西公司最终结算工程款。2015年7月14日原告京西公司与被告增丰公司对有争议的207、102、103、104、202、104、202、206、205、307、105楼共同委托唐山天华工程造价咨询有限公司（以下简称天华公司）进行审计，工程总造价204745619.93元，但被告增丰公司依然不进行工程结算。被告郭立明、华宇公司、齐进忠为被告增丰公司的股东及实际控制人，根据公司法相关规定应当对以上款项承担连带责任。现原告京西公司起诉至人民法院，望人民法院依法支持原告的诉讼请求。 被告增丰公司辩称，被告对诉请工程款数额不认可，该数额是根据天华公司的工程款造价数额和被告已拨付工程款数额所计算出来的。天华公司存在弄虚作假行为，比如地暖工程在2011年8月份就解除了合同，京西公司施工不包括地暖工程，但是地暖工程却体现在了工程造价报告之中，而且天华公司没有通知被告增丰公司签字认可。而且报告书最后一句审计结果三方签字生效，但是增丰公司没有签字盖章。京西公司施工完毕后至今没有将资料交到主管部门，致使增丰公司的房屋不能办理产权手续，给增丰公司造成了很大的损失。而且在交工以后存在质量问题没有及时维修。 被告郭立明辩称，原告将其列为被告没有道理，其只是华宇公司的职工，并不是实际的法定代表人。虽然现在营业执照载明其为全资股东，但是实际控制人是华宇公司的齐进忠。 被告华宇公司及齐进忠辩称，华宇公司和齐尽忠与本案无关，不是本案的当事人，原告起诉没有事实和法律依据。法庭应该责令原告京西公司撤回对华宇公司、齐进忠的起诉，或者驳回对华宇公司、齐尽忠的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告京西公司提交的证据有：证据一、被告增丰公司与原告共同签署建设工程施工合同五份，证明本案诉争工程由原告承建。证据二、2011年6月8日开发商复工前例会记录一份，证明被告华宇公司的法定代表人齐进忠参加会议，会议传达“增丰房地产开发有限责任公司，由唐山华宇房地产开发有限责任公司全部收购，今后该项目管理，全部由唐山华宇房地产开发有限责任公司全权处理，并宣布该工地的组织机构、管理人员和职责范围”。齐进忠代表被告华宇公司表示：“工程款来源：县政府政策是给地不给钱，工程款来源华宇公司”。证明被告华宇公司与增丰公司在本案诉争工程中存在人员财产混同。被告华宇公司应根据公司法二十条的规定承担连带责任。被告华宇公司对本案的诉争工程款属于债务的加入应当承担连带责任。证据三、2011年11月5日协议书一份，证明被告华宇公司承诺，自愿对本诉争工程中被告增丰公司拖欠的前期建设中所拖欠的3000万债务承担连带保证清偿责任。证据四、关于唐海县工程款拨付的请示，证明本案诉争工程履行到2012年5月3日被告增丰公司与原告共同向唐海县政府请示拨款，预计截至竣工尚需2300万元工程款。证据五、唐海化工里文馨花园平改小区工程造价确认书一份，证明原告与被告增丰公司及唐山市曹妃甸区住房和城乡建设管理局共同委托委托唐山天华工程造价咨询有限公司对有争议的207、102、103、104、202、206、205、307、105楼房进行审计总造价为204745619.93元。证据六、增丰公司工商档案一份及华宇公司工商档案一份，证明2011年5月24日被告华宇公司从被告增丰公司的原股东王迎春、王嘉升处受让被告增丰公司100%的股权；2014年3月17日被告郭立明从被告华宇公司处受让了被告增丰公司的100%的股权；被告华宇公司、郭立明受让公司股权均为一人公司，根据公司法的规定被告华宇公司、郭立明应当对股东与公司的财产不存在混同承担举证责任。自华宇公司成立至今被告齐进忠为该公司法定代表人。 被告增丰公司及郭立明对原告提交证据的质证意见为：对证据一、证据二没有异议。证据三、郭立明只是法定代表人，对该协议的签订过程不清楚，落款处为郭立明签字，增丰公司实际上就是华宇公司的项目部。对证据四向唐海县政府请示拨款的事实是存在的，但是工程款这个数额不是给京西公司的。对证据五审计协议这个事实也是存在的，对审计结果有异议，没有经过增丰公司签字，审计过程也没有跟增丰公司沟通过，里面也存在虚报工程量，对每一栋结算造价均不认可。对证据六工商执照上显示是增丰公司为一人公司，但是郭立明受齐进忠领导，崔总也可以作证，表面上郭立明是法定代表人和股东，但是郭立明没有决策权，而且郭立明也是被迫担任法定代表人，齐进忠承诺让郭立明担任一段时间，但是后期迟迟也没变更。增丰公司受华宇公司领导所有的事项都要向华宇公司请示。 被告华宇公司、齐进忠对原告京西公司提交证据的质证意见为，对六组证据均有异议，这些证据与华宇公司、齐进忠不具有关联系。 被告郭立明提交的证据有：辞职报告、会计管理制度以及寄给华宇公司和齐进忠的快递单，证明郭立明为华宇公司员工。当时郭立明出于压力才担任法定代表人，华宇公司的目的系躲避债务和纳税义务。 原告对被告郭立明提交证据的质证意见为：真实性没有异议，根据民法总则关于虚伪意思表示的规定，行为人与相对人以虚假的意思表示为民事行为无效。华宇公司为增丰公司的唯一股东，根据公司法规定了一人公司的责任承担，华宇公司承担具有证明其与增丰公司不存在混同的法定举证责任；该辞职报告作为郭立明与增丰公司的内部文件往来，是否具有推翻工商登记及股东会议的效力，请法院认定。 被告增丰公司提交的证据有：证据一、2011年8月1日签订的解除地板辐射采暖施工工程合同、结算书，证明结算书中有虚构项目，地板辐射采暖安装，地板辐射采暖安装并非由京西公司施工中。证据二、唐山市曹妃甸区人民法院（2018）冀0209民初122号判决书，证明起诉书中4518万元数额不真实，增丰公司以文馨花园小区抵顶了1100万元工程款。证据三、拨款申请、拨款明细、对账说明，证明增丰公司二期工程实际拨付京西公司171745525.30元。证据四、竣工报告两份，证明京西工程已经施工完毕，但没有向建设主管部门提交施工材料，致使整个小区业主无法办理产权手续，不动产证，给增丰公司造成损失。 原告对被告增丰公司提交证据的质证意见为：对证据一的真实性无异议，证明目的有异议，根据地板辐射采暖安装合同工程范围为集水器的固定，聚苯板的安装，埋地采暖的铺设，管井内采暖分支管上的锁闭阀之后。被告所称的地暖项目是整个采暖工程的一部分及管井内采暖分支管的锁闭阀之后，涉及到本建筑施工合同中管道井内的属工程主体内的安装，不属于该采暖施工工程合同的施工范围。在审计报告中所列的采暖部分，属于主体建筑管道井内的主管线工程，根据工程量结算书中的工程结算确认中以207楼为例，建筑面积为6753.54平方米，采暖的造价部分为117250.96元，单方造价为17.36元每平方米。审计报告中所显示的工程项目也属于采暖主管道工程，不属于地暖部分的安装。证据二，对该证据没有异议。证据三，增丰公司实际支付的情况，京西公司核实后10天内向法院提交书面质证意见，如果没有提交，视为同意增丰公司提出的付款金额。证据四，确实没有给建设主管部分提交资料，因为增丰公司没有及时结算并支付工程款，该项目虽然已经竣工验收，但是被告已将该房产销售完毕。 华宇公司经本院依法传唤后，无正当理由未参加2018年9月5日的庭审，亦未对增丰公司提交的证据发表质证意见。 被告华宇公司提交的证据有：增丰公司2014年3月17日工商登记档案，证明从2014年3月17日起华宇公司已经不是增丰公司的股东，增丰公司作为独立的企业法人与华宇公司没有任何关联，原告起诉华宇公司被告不适格。 原告对被告华宇公司提交证据的质证意见为：对该证据真实性无异议，华宇公司向增丰公司原股东王迎春、王嘉升购买100%的股权为一人公司在其成为唯一股东的期间内继续从事化工里工程且被告郭立明与被告华宇公司齐进忠的关系为代持关系，华宇公司及齐进忠为增丰公司的的实际控制人，无论其作为实际控制人还是一人公司的股东均应当承担公司法律责任，对实际控制人应当承担财产混同的责任，对一人公司的股东应当证明其财产和公司的财产不存在混同的举证责任，在被告齐进忠和华宇公司所以该工商登记真实性不予否认，但不能据此否认齐进忠及华宇应当承担的责任，且本案原告提交的证据二中齐进忠明确表示该工程款来源于华宇公司，所以我们对华宇公司及齐进忠的证明目的不予认可。 被告增丰公司对被告华宇公司提交证据的质证意见为：真实性无异议，对证明目的有异议，变更是在2014年3月17日，化工里工程在2013年3、4月份完工的，那时候的股东是华宇公司，郭立明只是法定代表人，既不是股东也不是受益人，2014年3月17日之前的受益人是华宇公司，在2014年3月17日变更之后郭立明还是华宇公司的员工，听从华宇公司和齐总的指挥和领导。 经庭审举证、质证，本院对原、被告所提交证据认证如下：对原告京西公司、被告增丰公司以及郭立明提交的证据均依法予以采信。 根据当事人陈述、法庭调查和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2009年2月7日京西建设（承包人）与增丰公司（发包人）签署了《河北省建设工程施工合同》，承建了增丰公司在唐山市曹妃甸区唐海化工里旧城改造项目，合同约定：一、工程名称：唐海化工里平改小区工程一期工程施工总承包。二、工程地点：唐海县垦丰东大街。三、工作内容：图纸范围内施工及安装全部工作。四、工程立项、规划批准文件号：2Y2B-09-077。五、资金来源：增丰公司。六、承包范围：图纸范围内施工及安装全部工作，主要包括以下建筑物101#、102#、202#、203#、204#、301#、302#、303#、304#、305#、306#共11栋楼。七、合同工期253天，从2009年2月18日开始施工至2009年10月31日。八、质量标准：合格。九、工程价款：2771.6401万元。十、承包人承诺：承包人向发包人承诺按照本合同约定施工、竣工，并在质量保修期内承担工程质量保修责任，履行本合同所约定的全部义务。十一、发包人承诺：发包人向承包人承诺按本合同约定的期限和方式，支付工程价款及其他应当支付的款项，履行本合同所约定的全部义务。 2009年8月8日京西建设（承包人）与增丰公司（发包人）签署了《河北省建设工程施工合同》，承建了增丰公司在唐山市曹妃甸区唐海化工里旧城改造项目，合同约定：一、工程名称：唐海化工里旧城改造项目。二、工程地点：唐海县城。三、工作内容：图纸范围内施工及安装全部工作。四、资金来源：增丰公司。五、承包范围：图纸范围内施工及安装全部工作，主要包括以下建筑物103#、205#、207#、307#共4栋楼及商业施工。六、合同工期420天，从2009年6月18日开始施工至2010年8月31日。七、质量标准：合格。八、合同价款：47638000元。九、承包人承诺：承包人向发包人承诺按照本合同约定施工、竣工，并在质量保修期内承担工程质量保修责任，履行本合同所约定的全部义务。十、发包人承诺：发包人向承包人承诺按本合同约定的期限和方式，支付工程价款及其他应当支付的款项，履行本合同所约定的全部义务。 2009年6月18日京西建设（承包人）与增丰公司（发包人）签署了《建设工程施工合同》，承建了增丰公司在唐山市曹妃甸区唐海化工里旧城改造项目，合同约定：一、工程名称：唐海化工里旧城改造项目。二、工程地点：唐海县城。三、多层砖混结构，部分楼带底商，地上一层储藏室。，地上**储藏室。四、合同工期：多层开工日期2009年5月8日，竣工日期2009年12月15日，合同工期总日历天数222天，小高层，高层待定。五、工程质量等级：合格。施工验收标准：执行国家现行建筑安装工程质量验收标准。六、项目保障金：为保证建设工程的顺利进行以及乙方职工工资的正常发放，乙方在签订本合同之日起五日内将项目保障金50万元打入甲方指定的账户。七、工程款支付方式：工程每栋主体四层施工封顶后三日内支付暂定总造价的40%；每栋主体完工、结构认证合格后三日内暂定总造价的15%；进入装修后三日内付暂定总造价的15%；达到工程竣工验收条件后，三日内支付总价款的10%；发包人收到承包人递交的工程结算28日内进行核实确认，3个月内付到工程结算总价款的97%‘剩余3%作为保修金，保修期（两年）后三日内付清，不计利息；工程款的支付与结算时由甲方财务部直接对乙方财务部专职人员办理。八、竣工验收：工程具备竣工验收条件，乙方按国家工程竣工验收有关规定，向甲方提供完整竣工资料、竣工验收报告和竣工图；甲方收到竣工验收报告后7天内组织有关单位验收，并在验收后7天内给与认可或提出修改意见。乙方按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。九、违约责任：乙方必须按照协议预订工期控制点施工，工程进度控制点延误超过15天，乙方调整进度计划，增加人力资源，保证下一个控制点正常完成。如乙方原因导致工期延误，影响甲方按期向业主交房，由此产生的违约责任由乙方承担；因乙方造成工程不能按约定时间完成，每延期一天，甲方扣除乙方5000元作为违约金，累计不超过总价2%。发包人不按期支付工程进度款，每延期一天付承包人5000元违约金，累计不超过总价20%；如因不可抗力或其他原因解除合同，甲方按照乙方已经完成的工程量进行清算。 2009年8月8日京西建设（承包人）与增丰公司（发包人）签署了《建设工程施工合同》承建了增丰公司在唐山市曹妃甸区唐海化工里旧城改造项目，合同约定：一、工程名称：唐海化工里旧城改造项目。二、工程地点：唐海县城。三、多层砖混结构，部分楼带底商，地上一层储藏室。，地上**储藏室。四、合同工期：开工日期2009年6月18日，竣工日期2010年8月31日，合同工期总日历天数420天。五、工程质量等级：合格。施工验收标准：执行国家现行建筑安装工程质量验收标准。六、项目保障金：为保证建设工程的顺利进行以及乙方职工工资的正常发放，乙方在签订本合同之日起五日内将项目保障金50万元打入甲方指定的账户。七、工程款支付方式：每栋楼主体结构工程四层封顶后支付暂定总造价的20%；每栋楼主体结构工程十层封顶后支付暂定总造价20%：每栋楼主体结构工程封顶结构认证后三日内暂定总造价的15%；每栋楼进入装修工程三日内付暂定总造价的10%；每栋楼装修工程量完成50%时支付暂定总价款的10%；每栋楼达到工程竣工验收条件后，支付暂定总造价的10%；发包人收到承包人递交的工程结算28日内进行核实确认，6个月内付到工程结算总价款的97%；剩余3%作为保修金，保修期到期后三日内付清，不计利息；工程款的支付与结算时由甲方财务部直接对乙方财务部专职人员办理。八、竣工验收：工程具备竣工验收条件，乙方按国家工程竣工验收有关规定，向甲方提供完整竣工资料、竣工验收报告和竣工图；甲方收到竣工验收报告后7天内组织有关单位验收，并在验收后7天内给与认可或提出修改意见。乙方按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。工程验收合格后，甲方返还乙方交纳的保证金（无利息）。九、违约责任：乙方必须按照协议预订工期控制点施工，工程进度控制点延误超过15天，乙方调整进度计划，增加人力资源，保证下一个控制点正常完成。如乙方原因导致工期延误，影响甲方按期向业主交房，由此产生的违约责任由乙方承担；因乙方造成工程不能按约定时间完成，每延期一天，甲方扣除乙方5000元作为违约金，累计不超过总价2%。发包人不按期支付工程进度款，每延期一天付承包人5000元违约金，累计不超过总价20%；如因不可抗力或其他原因解除合同，甲方按照乙方已经完成的工程量进行清算；发包人不按期支付结算工程款，从约定次日起每天付承包人5000元违约金，累计不超过总价2%。 2015年7月14日京西建设、增丰公司及唐山市曹妃甸区住房和城乡建设管理局签订了《化工里文馨花园平改小区工程结算审计协议》，共同委托唐山天华工程造价咨询有限公司对207、102、103、104、202、206、205、307、105楼进行竣工结算。工程结算确认：102#楼（高层部分）建筑面积9275.29㎡，总造价14612232.5元，单方造价1575.5元/㎡；102#楼（多层部分）建筑面积1836.34㎡，总造价2021201.7元，单方造价1100.67元/㎡；103#楼建筑面积14927.32㎡，总造价23547463.4元，单方造价1577.47元/㎡；104#楼建筑面积15264.8㎡，总造价24084427.5元，单方造价1577.78元/㎡；104#楼建筑面积15264.8㎡，总造价24084427.5元，单方造价1577.78元/㎡；105#楼（主楼部分）建筑面积26014.18㎡，总造价43359944.6元，单方造价1666.78元/㎡；105#楼（商业部分）建筑面积510㎡，总造价802894.5元，单方造价1574.3元/㎡；202#楼（高层部分）建筑面积6878.15㎡，总造价10845804.1元，单方造价1576.85元/㎡；202#楼（多层部分）建筑面积5081.59㎡，总造价5590631.8元，单方造价1100.17元/㎡；205#楼建筑面积10956.18㎡，总造价17285107.9元，单方造价1577.66元/㎡；206#楼建筑面积6878.15㎡，总造价10850804.1元，单方造价1577.58元/㎡，总造价为204745619.93元。 根据增丰公司提供的2015年7月1日对账情况说明显示，截止2013年10月23日共计拨款203886234.91元，自此之后拨款7697447.32元，截止2015年6月30日增丰公司已拨付京西建设工程款211583682.23元。另外，增丰公司以文馨花园小区抵顶了1100万元工程款。化工里一期工程结算总价为52023657.1元。 另查明，2011年5月24日华宇公司从增丰公司的原股东王迎春、王嘉升处受让增丰公司100%的股权。2014年3月17日郭立明从华宇公司处受让了增丰公司的100%的股权。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告京西公司与被告增丰公司签订的《河北省建设工程施工合同》及《建筑工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，均为有效合同。各方当事人均应依据合同约定履行各自义务。涉案工程已完成竣工验收，被告增丰公司并未按合同约定支付工程款，原告京西公司主张被告京西公司支付相应工程款，本院依法予以支持。 一、关于被告京西公司欠付工程款的数额问题。 2015年7月14日京西建设、增丰公司及唐山市曹妃甸区住房和城乡建设管理局签订了《化工里文馨花园平改小区工程结算审计协议》，共同委托天华公司对207、102、103、104、202、206、205、307、105楼进行竣工结算，二期工程总造价为204745619.93元。被告增丰公司在庭审中提出其没有在结算报告中盖章确认，对该结算报告不予认可。本院认为，天华公司具备相应的造价鉴定资质，且由三方共同委托。天华公司所作出的结算报告应作为双方工程款的结算依据。京西公司和增丰公司2015年7月1日对账情况说明显示，截止2015年6月30日增丰公司已拨付京西建设工程款211583682.23元。化工里一期工程结算总价为52023657.1元，二期工程总造价为204745619.93元，增丰公司以文馨花园小区抵顶了1100万元工程款。故增丰公司尚欠京西公司的工程款数额为34185594.8元（52023657.1元+204745619.93元-211583682.23元-1100万元）。京西公司要求被告增丰公司给付工程款34185000元，本院予以支持。 二、关于郭立明、华宇公司、齐进忠是否应当承担连带责任的问题。 《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。本案中，2014年3月17日郭立明从华宇公司处受让了增丰公司的100%的股权后，为增丰公司的唯一股东。增丰公司的性质为一人有限责任公司，被告郭立明在本案中未能举证证明公司的财产独立于其自己的财产，京西公司主张郭立明对增丰公司支付工程款的义务承担连带责任，本院予以支持。华宇公司和齐进忠并非增丰公司的股东，且现有证据不足以证明齐进忠为增丰公司的实际控制人，原告京西公司要求华宇公司和齐进忠承担连带责任无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，原告京西公司的诉讼请求部分有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告唐山增丰房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告北京京西建设集团有限责任公司支付工程款34185000元； 二、被告郭立明对被告唐山增丰房地产开发有限公司在本判决中的上述第一项付款义务承担连带责任； 三、驳回原告北京京西建设集团有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。 案件受理费212725元，由被告唐山增丰房地产开发有限公司和郭立明共同负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。 审判长  徐志辉 审判员  毕作宝 审判员  刘 岩 二〇一八年九月二十九日 书记员  田美慧