广西壮族自治区北海市铁山港区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0512民初139号 原告：北海大王岭民俗文化旅游开发有限公司，住所地北海市铁山港区营盘镇白东村委会大王岭村****。 法定代表人：龙志海，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邓春光，广西益佳律师事务所律师。 被告：广东中协旅投资管理有限公司，，住所地广州市荔湾区逢源路**** 法定代表人：谭舜梅，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙峰，广东德城律师事务所律师。 原告北海大王岭民俗文化旅游开发有限公司与被告广东中协旅投资管理有限公司合同纠纷一案，本院于2018年5月25日立案后，适用普通程序进行了公开开庭审理。原告北海大王岭民俗文化旅游开发有限公司的法定代表人龙志海及其委托诉讼代理人邓春光、被告广东中协旅投资管理有限公司的委托诉讼代理人孙峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告北海大王岭民俗文化旅游开发有限公司向本院提出诉讼请求：1、确认解除双方签订的《中国北海大王岭农业生态养生旅游度假区整体策划与概念性规划设计服务合同》；2、判令被告向原告退回20万元；3、判令被告向原告支付违约金324000元；4、被告承担全部诉讼费用。事实与理由：原、被告双方于2017年11月16日签订了《中国北海大王岭农业生态养生旅游度假区整体策划与概念性规划设计服务合同》。合同签订后，原告支付了20万元设计费用。按合同约定，被告应在约定期限内完成旅游整体策划与概念性规划设计并通过政府部门的评审。然而被告并没有履行该约定。对此，原告多次通知被告履行合同义务，但被告置若罔闻。被告的严重违约行为造成整个项目至今不能启动，给原告造成巨大经济损失。另外，经调查被告并没有履行合同义务相应的资质及能力。因此，原告于2018年5月25日向被告发出《解除合同通知书》，解除双方之间的合同关系。被告的行为已构成违约，故原告起诉至法院，请求判如所请。 被告广东中协旅投资管理有限公司辩称，原告的诉请没有事实与法律依据，请求予以全部驳回。1、为保持市场的稳定性，涉案合同不宜解除，合同的解除应由根本性违约而导致合同的根本性目的不能实现，本案中，被告无根本性违约，亦未曾表态不愿履行合同义务，被告已按合同约定全面履行自身义务，就设计方案事宜，多次和原告与政府部门沟通，最终提供设计方案供原告挑选使用，合同签订至原告起诉时，被告多次来往两地进行调研勘察，在长达半年的时间里，原告从未提出质疑，如今，在未提前通知也未进行协商的情况下，原告擅自发函及向法院起诉解除合同，此行为应视为原告单方面拒绝履行合同，在此情况下，被告尊重其意愿解除合同，但所有责任由原告承担。2、被告不应向原告返还20万元，按合同第四条约定，原告应向被告支付25万元作为定金但实际上原告只支付20万元，剩余5万元至今未支付，按合同第八条第三点的约定，原告未按期限向被告支付设计费应承担逾期违责任，同时被告可相应顺延合同所列的时间进度、暂停履行下阶段工作。在合同履行期间，原告擅自要求解除合同，按合同约定被告可按工作进程不退还设计费，原告未按合同履行支付设计费，其违约在先，且存在明显过错，被告有权不退还设计费，并保留追究原告违约责任的权利；3、被告不应向原告承担违约责任，首先，原告未按合同履行支付设计费义务，违约在先，其次，原告并未按照合同第五条的约定向被告提交设计方案所需的完整材料，包括但不限于政府部门的倾向意见，用地图、现状地形图、工程设施现状、规划位置等资料，按照合同第六条约定，被告有权顺延交付设计文件的时间，因此引起的后果不应由被告承担；4、关于被告有无相应资质及能力的问题，首先，按照合同第二条约定，被告只是为原告作旅游整体策划与概念性规划设计，不涉及项目的具体施工及建立，无需提供资质，且法律对此也无强制性要求，其次，在签订合同时，原告也是要求被告提供设计方案，并不涉及其他，最后，合同中资质的约定不明确、不具体，不能依此判断被告无履行合同的能力及合同解除的依据。事实上，是由于原告违约在先导致进程出现障碍，综上所述，请驳回原告的所有诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提供的《中国北海大王岭农业生态养生旅游度假区整体策划与概念性规划设计服务合同》复印件，主张证明被告未取得合同约定的相应资质证书，未依约依时提交设计方案，应按合同约定承担违约责任；被告对此据的真实性与合法性没有异议，对原告证明的内容有异议；本院认为此据真实合法，与本案有关联性，但是否能证实原告主张的证明内容，本院将综合本案其他证据予以认定。2、原告提供的《授权委托书》、《中国农业银行转账业务客户回执》复印件，原告主张证实原告委托其法定代表人龙志海向被告转账支付了200000元设计费用；被告对此据的真实性、合法性和关联性无异议，对证明内容有异议，认为原告支付的是定金而非设计费；本院认为此据真实合法，与本案有关联性，但是否能证实原告主张的证明内容，本院将综合本案其他证据予以认定。3、原告提供的《解除合同通知书》及快递单复印件、视频，主张证明原告于2018年5月24日书面通知被告解除双方的合同关系，被告于2018年5月28日签收；被告对此据的真实性、合法性和关联性均有异议；本院认为此据真实合法，与本案有关联性，但是否具有证明力及证明力大小，本院将综合本案其他证据予以认定。4、被告于庭审结束后，在本院指定举证期限内补充提交的《大王村旅游总体策划方案》光盘，主张证明被告已按原告的要求制作出旅游策划与概念性规划设计方案，且已交由原告及北海旅游发展委员会审核；原告对此据的真实性、关联性、合法性有异议，认为该方案系被告在本案开庭之后一个多月提交的，在此之前原告从未收到过该方案，且该方案不符合合同要求；本院认为，此据系被告在庭审结束后，在本院指定的举证期限内补充提交的，未有其他证据印证此据的形成时间及已向原告送达，经本院释明后，被告仍未能提供充分的证据证实其已按合同约定按时向原告提交相关的设计方案，故对此据的关联性，本院不予认定。5、本院依职权调取的北海市旅游发展委员会规划发展科出具的《证明》；原告对此据的真实性、合法性无异议，认为此据证实了被告没有向原告提交过任何旅游策划或规划成果；被告对此据的真实性没有异议，但不认可该《证明》所载的内容，认为其无须提供相应资质，被告已依约向原告提交了设计方案；本院认为此据真实合法，与本案有关联性，但是否具有证明力及证明力大小，本院将综合本案其他证据予以认定。 根据当事人的陈述和经庭审调查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年11月16日，原告北海大王岭民俗文化旅游开发有限公司作为甲方与被告广东中协旅投资管理有限公司作为乙方签订了《中国北海大王岭农业生态养生旅游度假区整体策划与概念性规划设计服务合同》，双方约定原告委托被告承担北海大王岭农业生态养生旅游度假区项目策划与概念设计工作，全部设计费为108万元。合同第二条第2点约定设计内容及成果：“①设计深度：旅游整体策划与概念性规划设计；②项目成果：⑴项目成果参照国家旅游局《旅游发展规划管理办法》、住建部《城市规划编制办法》的要求，以及总体规划及控制性详细规划的常规内容，根据具体工作的重点内容和地方具体需要，确定相关的研究和图纸；⑵项目成果包括旅游策划方案、规划文本、规划图表和说明（规划说明书、基础资料）等内容（详见附件方案内容大纲）；⑶乙方完成的项目成果（含策划与概念设计等）通过政府评审且政府因此与甲方签订项目立项及开发协议的，视为乙方完全履行本合同的义务”。合同第四条约定设计进度与付费方式：“本合同设计进度与付费方式分为两个阶段进行，第一阶段——方案初步提交（30个工作日）1.签订合同后且乙方收到甲方按本合同第五条约定提交的相关技术资料后无异议的，5个工作日内支付设计费25万元（人民币），大写贰拾伍万元作为定金。2.乙方收到定金后进行现场深入调研，并开始初步方案设计工作，于30个工作日内完成，向甲方和政府部门进行方案汇报。3.初步方案汇报后，乙方根据甲方和政府部门提出的修改意见进行修改后，报甲方和政府部门审核的……若通过甲方和政府部门审核的，甲方则在5个工作日内支付设计费人民币25万元，大写贰拾伍万元整”。对于双方责任，双方在合同第六条第1点第（2）项约定：“……乙方收到甲方按本合同第五条约定提交的相关技术资料后24小时不提异议的，视为乙方认可甲方提交的资料符合本合同的要求”、第六条第2点第（6）项约定：“乙方承诺：其具备履行本合同项下义务的相应资质及能力，并保证其完成的旅游整体策划与概念性规划设计通过当地政府评审，否则甲方有权单方解除本合同”。合同第八条约定双方的违约责任：“双方确定，按以下约定承担各自的违约责任：1.在合同履行期间，甲方擅自要求终止或解除合同，乙方未开始设计工作的，不退还甲方已付的定金；已开始设计工作的，甲方应根据乙方已进行的实际工作量，不足一半时，按该阶段设计费的一半支付；超过一半时，按该阶段设计费的全部支付。2.因乙方自身的原因，未能按本合同约定的期限提交符合本合同要求的设计成果，每逾期一天，乙方应按总设计费0.1‰向甲方支付逾期违约金。逾期超过20天的甲方有权单方解除本合同，乙方除返还甲方已付的全部费用外，还应按本合同总设计费30%向甲方支付违约金。3.因甲方自身原因，未按本合同约定的期限按期向乙方支付相应设计费，每逾期支付一天，应承担总设计费0.1‰的逾期违约金。并应相应顺延本合同所列时间进度；逾期超过30天以上时，乙方有权暂停履行下阶段工作，并书面通知甲方。甲方的上级或设计审批部门对设计文件不审批或本合同项目停缓建，甲方均按本条第1项规定支付设计费。4.若乙方不具备履行本合同项下义务的相应资质及等级，甲方有权单方解除本合同，乙方除返还甲方已付的全部费用外，还应按本合同总设计费30%向甲方支付违约金。5.甲方根据本合同相关约定单方解除合同的，乙方应在3天内返还甲方已付的全部费用，逾期返还的，按同期银行贷款利率4倍计算利息。”合同第九条其他事项，双方约定：“7.本合同经双方签字盖章并在甲方向乙方支付定金后生效。”双方签订合同的当日，原告委托其法定代表人龙志海通过其个人账户将20万元转至被告账号中。原告依合同约定向被告提供了相关的技术资料，被告在合同约定期限内未提出异议。后因原告认为被告未完成初步方案设计工作，于2018年5月24日向被告邮寄《解除合同通知书》，通知被告上述通知到达被告时，即解除双方签订的《中国北海大王岭农业生态养生旅游度假区整体策划与概念性规划设计服务合同》，2018年5月28日，被告的法定代表人谭舜梅、股东之一苏新军签收了上述邮件；截至本案开庭审理前，被告未对该《解除合同通知书》提出异议。 另查明，北海市旅游发展委员会规划发展科出具《证明》证实：“广东中协旅投资管理有限公司不具备旅游规划设计资质，其提供的相关材料不属于旅游策划或规划成果”。 综合原、被告陈述及答辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：本案合同是否已经生效？如果合同有效，双方是否有违约行为？有无可解除合同的情形？ 针对前述争议焦点，本院分析认定如下：本案中原、被告约定签订合同后且被告收到原告按合同第五条约定提交的相关技术资料后无异议的，5个工作日内原告向被告支付设计费250000元作为定金，合同经双方签字盖章并在原告支付定金后生效，根据《中华人民共和国合同法》第四十五条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效”，双方约定以原告支付定金为合同生效条件，故上述合同为附条件生效的合同。原告于合同签订当日委托其法定代表人向被告转账支付了200000元，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十九条规定：“实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效”，被告接受定金后，未对原告不足额支付定金的行为提出异议，视为变更定金条款，故本案合同自原告向被告支付定金200000元之日即2017年11月16日起生效，定金条款亦同时生效。合同签订后，原告依合同约定向被告提供了相关的技术资料，被告在合同约定期限内未提出异议并收取了定金，依据双方在合同第四条约定的设计进度与付费方式，原告已履行了合同约定的第一阶段的义务；被告应在收到定金后进行现场深入调研，并开始初步方案设计工作，于30个工作日内完成，向原告和政府部门进行方案汇报；但被告未能提供证据证实其已依约完成上述工作。被告在庭审中辩解曾向原告提交了设计方案的初稿及修改稿，但因保存相关证据的电脑出现故障，待电脑修复后才能提供相关证据；为查明本案事实，本院另行指定举证期限，但被告在本院指定的举证期限内未能提供充分的证据证实其已完成初步设计方案并送达原告，经本院释明后，仍无法提供，故本院认为被告未履行合同约定的第一阶段义务，已构成违约。2018年5月24日，原告以被告不履行合同义务及不具有相应的履约能力及资质为由，通过邮寄方式向被告发出《解除合同通知书》，通知被告自该通知到达被告时，即解除双方签订的《中国北海大王岭农业生态养生旅游度假区整体策划与概念性规划设计服务合同》，被告的法定代表人谭舜梅、股东之一苏新军于2018年5月28日签收。依据双方以本案合同第六条双方责任第2点乙方责任的第（6）项中约定：“乙方承诺：其具备履行本合同项下义务的相应资质及能力，并保证其完成的旅游整体策划与概念性规划设计通过当地政府评审，否则甲方有权单方解除本合同”、合同第八条违约责任中的第2点：“因乙方自身原因，未能按本合同约定的期限提交符合本合同要求的设计成果，……逾期超过20天的甲方有权单方解除本合同……”，根据庭审调查及本院依职权调查的证据，证实被告未具备旅游规划设计的相应资质，亦未依约履行提交设计成果的合同义务；被告于2018年5月28日收到原告要求解除合同的通知书后，未提出异议，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”，原告以双方约定的解除合同的条件成就为由，向被告发出解除合同的通知，被告收到通知后未提出异议，故本案合同已解除。 本院认为，原、被告签订的《中国北海大王岭农业生态养生旅游度假区整体策划与概念性规划设计服务合同》是双方真实意思表示，合同签订后，原告依约支付定金，合同生效，双方均应依约履行合同义务。被告收到原告提供的技术资料后未在合同约定期限内提出异议，收到原告支付的200000元定金后未依约按时向原告提交初步设计方案，已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十五条：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十八条:“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持”,原、被告双方约定以原告支付定金为合同生效条件，但未约定定金罚则，被告未依约履行合同义务，已构成违约，应当返还原告已支付的费用，故原告诉请被告返还原告已支付的200000元，于法有据，本院予以支持；被告辩解其已全面履行本案合同义务，不应承担违约责任，与本院查明的事实不符，本院不予采信。关于违约责任，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”，本案中，原、被告双方对违约金的支付有明确约定，即被告未按合同约定的期限提交符合本案合同要求的设计成果，逾期超过20天的，原告有权单方解除合同，被告除返还原告已付的费用外，应按本案合同总设计费30%向原告支付违约金；故原告诉请确认解除双方签订的合同、支付违约金324000元（总设计费1080000元×30%=324000元），于法有据，本院予以支持；被告辩解原告未按合同约定支付设计费、未依约提交设计方案所需的完整材料、违约在先，与本院查明的事实不符，故对被告的上述辩解，本院不予采信；被告辩解原告擅自解除合同，应承担相应的责任，于法无据，本院不予采信。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、《中华人民共和国合同法》第四十五条、第九十三第二款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百一十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、解除原告北海大王岭民俗文化旅游开发有限公司与被告广东中协旅投资管理有限公司签订的《中国北海大王岭农业生态养生旅游度假区整体策划与概念性规划设计服务合同》； 二、被告广东中协旅投资管理有限公司返还原告北海大王岭民俗文化旅游开发有限公司定金200000元； 三、被告广东中协旅投资管理有限公司支付原告北海大王岭民俗文化旅游开发有限公司违约金324000元。 上述款项应于本案生效判决送达之日起三十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费9040元，由被告广东中协旅投资管理有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院。 审 判 长  叶 艺 人民陪审员  钟瑞燕 人民陪审员  黄 秀 二〇一八年九月二十一日 书 记 员  甘家栋