广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1322民初2522号原告（反诉被告）：深圳市畅宇装饰设计工程有限公司，住所：深圳市南山区南山大道与创业路交汇处亿利达大厦深港室内文化创意园B区6楼08-09室。法定代表人：杨清泉，总经理。委托代理人：宁瑞，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告一（反诉原告）：惠州市豪世纪健身服务有限公司，住所：广东省惠州市博罗县石湾镇嘉豪御景酒店四楼。法定代表人：廖焱，总经理。委托代理人：李锦永，广东金卓越律师事务所律师。被告二：廖焱，男，汉族，1993年3月19日出生，身份证住址：湖南省安化县，原告（反诉被告，下称原告）深圳市畅宇装饰设计工程有限公司与被告一（反诉原告，下称被告一）惠州市豪世纪健身服务有限公司、被告二廖焱装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年6月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告的委托代理人宁瑞、被告的委托代理人李锦永到庭参加诉讼，被告二廖焱缺席。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告工程款人民币247000元，2、依法判令被告向原告支付从2018年3月30日起至实际支付之日止的逾期利息（以247000为基数，按照中国银行同期贷款利率6%计算，暂计至2018年6月1日，计63天，利息暂计为：人民币2593元），以上两项暂计为人民币249593元；3、依法判令原告对被告所欠的247000元工程款及利息享有优先受偿权；4、本案的受理费、公告费等诉讼费用全部由被告承担。诉讼中原告申请追加廖焱为被告，并请求被告廖焱对本案工程款及逾期利息承担连带责任。事实和理由：2017年12月21日，原告与被告签订了《豪世纪健身装饰装修工程施工合同》，该合同约定：发包人为被告，承包人为原告；工程名称：豪世纪健身装饰工程，工程地点：惠州市嘉豪御景大酒店四楼；承包内容：基础建造、防水、水电改造、装饰、灯具安装等：承包方式：包工和部分包料；合同总价款为人民币1200000元（不合税），同时约定了拨付工程款时间（工程进度）、比例、金额等：同时，双方约定：所有设计变更和工程量增减，被告应办理签字确认手续，以作为费用调整依据。合同签订后，原告就如期开工、施工。在施工过程中，应被告增加施工的要求，双方签订了一份《工程项目及工程量增减变更单》，确认了增加工程量部分的工程款合计人民币35630元。然而在原告将上述工程按约按质施工完毕、交付使用后，被告却不按约定付款。经过原告统计，被告仅支付了工程款合计人民币988630元，尚欠原告该工程款人民币247000元。经过原告多次电话、上门催要该工程尾款，被告却至今不予支付。被告的前述违约行为已严重侵犯了原告的合法权益。被告答辩称，一、承包人畅宇装饰公司承诺完成的涉案工程没有完成，至今尚未竣工。二、承包人更没有通知发包人对涉案工程进行验收，甚至发包人联系承包人，承包人也不接听电话，至今该工程尚未验收，也没有结算，工程款尚未确定。三、而且已施工的工程部分约占应施工总量的85%左右。而已施工的该部分工程基本不符合要求，不合格的。施工过程中，发包人多次对不合格部分要求承包人先整改再继续施工，承包人置之不理，继续胡乱施工，后来连电话也不接听，现场工人要么胡乱施工，要么以承包人未按时发放工资拒绝施工，导致无法按时按质按量完工，直接导致发包人豪世纪健身公司无法如期开业，损失巨大。后双方法定代表人代表自己公司于2018年3月8日签订《甲方、乙方之间协议书》，为减少发包人无法开业带来的部分损失，约定：承包人畅宇装饰公司必须按已约定的工程量按质按量在2018年3月24日前完成全部工程，该工程总款由原约定为1200000元人民币调整为l074518元（含早已确定的增加工程的增加金额35630元）；如未按时完成，每逾期一天罚款2000元，但时至今日，承包人仍未完成工程，仍未通知发包人对工程进行验收，对不及格工程仍未返工，对已完成工程仍未补做，已经再次严重违约，再次给发包人造成巨大损失，发包人已通过反诉要求承包人承担违约赔偿责任。综上所述，因承包人畅宇装饰公司的责任导致涉案工程尚未竣工，尚未验收，尚未结算工程款，而包括不合格应当返工尚未返工在内承包人所做的工程量也只有85%左右；但发包人已经预支款项988630元，超过了工程总款（1074518元）的92%，故发包人没有义务再向承包人支付任何款项。反而，因承包人多次严重违约，导致发包人损失巨大，应当承担违约赔偿责任。当事人围绕本诉的诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据1，能证明双方之间的装饰装修合同关系，本院对其关联性予以确认；对证据2，能证明双方合同的履行情况，本院对其关联性予以确认；对证据3中统计表，是原告单方制作，且被告不予确认，本院不予确认；对银行流水记录，能证明付款情况，本院对其关联性予以确认；对证据5，能证明被告的主体情况，本院对其关联性予以确认。对被告提供的证据3，由于无其他证据佐证，本院不予采信；对证据4，根据庭后两被告提供的情况说明，本院予以确认。被告向本院提出反诉请求：1、依法判令被反诉人向反诉人支付违约金及损失赔偿款伍万元(￥50000元，具体金额以鉴定评估结果为准)；2、本案一切诉讼费用由被反诉人承担；3、驳回被反诉人的全部诉讼请求。事实和理由：2017年12月21日，反诉人与被反诉人签订了《豪世纪健身装饰装修工程施工合同》，具体约定了工程名称、工程地点、承包人、发包人、承包内容、承包方式等，同时约定：程质量必须达到“优”等级，开工日期：2017年l2月25日，竣工日期：2018年2月5日，工程竣工后，承包方应通知发包方验收，并明确约定了质量评定验收标准的依据，约定因承包方施因质量问题造成的损失全部由承包方（被反诉人）承担。2017年12月31日，被反诉人编制了《施工图》，明确了具体的施工方案，施工材料的数量、质量、品牌等详细要求。但被反诉人没有如期施工，更没有如期竣工，工程质量低下，且指令整改仍不整改，至今仍存在电线插座外露，雨天漏水等严重工程质量问题，导致反诉人无法如期开业，无法正常营业，工程损失等各种损失巨大（不少于5万元，具体以鉴定评估结果为准）。而且在工程工期被严重拖延33天后的2018年3月8日，双方法定代表人代表双方就该项目签订了《协议书》，明确约定该项目工程费用总共该付1074518元（包括增加部分），被反诉人最迟必须在2018年3月24日内完成该项目的全部工程量，但直至2018年3月27日其全部工人撤走为止，其最多完成该项目工程量的85%左右，且很多是质量不合格需要返工而不肯返工的。就按已做的工程量计算其工程款也不可能超过988630元。所以，反诉人是已经足额支付工程进度款的。综上，为了维护反诉人的合法权益，维护社会公平正义，依据《中华人民共和国合同法》等法律法规，请求贵院判令被反诉人赔偿反诉人因被反诉人违约不诚信导致反诉人的各种损失；驳回被反诉入的全部诉讼请求。原告对反诉答辩称，1、请求法院依法驳回被告的第一、二项诉请，因为根据施工合同第四页3.3条、3.6条反诉原告增加工程量、反诉原告未按照约定支付工程款均是合同约定工期可顺延的事项，再从合同的第8.2条工程款支付的时间比照反诉原告支付的工程款，反诉原告没有哪一期是按照合同约定付款的，导致反诉被告没钱购买材料发工人工资，被迫无奈停工，以及反诉原告增加工程量直接导致工期延期均系反诉原告按照合同履行义务，反诉被告不应当对此承担任何责任；2、根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第13条的规定，反诉原告已经实际擅自使用涉案工程，现由以质量不符合为由法院应当予以驳回；3、对反诉原告提交的协议书不予认可，反诉被告未曾与被告签署该份协议书，从该协议书上的签字，比较反诉被告提交的起诉状法人的签字用肉眼可看出是完全不一样的签字，从协议书本身来看该份协议内容违反诚意，未写清楚关于降价的原因，且时间又为“至2017年12月20日起”，那么从合同定立之初就已确定更加不可能了，对于反诉被告来说合同降价作为公司经营的重大事项应当是公司股东会决议对外加盖公章确认，而不是草率的签字完成，这与施工合同形成对比，这不更加不符合常理，也不符合反诉被告的通常做法，对此反诉被告对该三性均不予认可，所以不存在所谓的降低工程款的问题。由于反诉请求第三项系本诉的答辩而不是独立的诉讼请求，不符合民诉法诉请法院应当责令其予以撤回，综上请求法院依法查清本案全部事实驳回反诉原告的全部诉讼请求。被告对其反诉向本院提供的证据与本诉提供的证据一致，本院对证据的认定与本诉一致。经审理查明，2017年12月21日，原告与被告签订《豪世纪健身装饰装修工程施工合同》，被告为发包人，原告为承包人，合同约定：工程名称：豪世纪健身装饰工程，工程地点：惠州市嘉豪御景大酒店四楼；承包方式：包工和部分包料；开工日期：2017年12月25日，原告提供的合同显示竣工日期为2018年3月15日，被告提供的合同显示日期为2018年2月15日；合同价款为人民币1200000元，同时对双方工作、材料设备的供应、工程变更、质量检验和验收、价款及结算工程等进行了约定，合同第6.8条第二款约定，工程竣工后，甲方（被告）未经验收擅自使用，视为工程质量验收合格；双方没有约定逾期付款及逾期竣工的违约责任或违约金计算方法。合同签订后，原告进行开工、施工。在施工过程中，双方签订了一份《工程项目及工程量增减变更单》，确认了增加工程量部分的工程款合计人民币35630元。2018年3月8日，原告法定代表人杨清泉与被告一法定代表人即被告二廖焱签订《甲方、乙方之间协议书》，协议：至2017年12月20日起，乙方（原告）负责甲方装修项目费用为1038888元（增加金额为35630元），总共该付1074518元，甲方已付项目金额为795630元，剩余248888元未付；乙方承诺从2018年3月9日开始至2018年3月24日内完成任务剩下工程量，如未按时完成，每日罚款2000元；甲方承诺2018年3月9日付工程款10万元，3月16日付6万元，22日付4万元，余下工程款在工程完成营业30天内付清（3万质保金除外），质保金半年内付清。截止2018年4月19日，被告一共付工程款988630元。另查明，涉案工程未经验收；被告一陈述已于2018年3月28日开业；被告一是自然人独资的有限责任公司，投资者：廖焱对于本诉部分，本院认为，原告与被告一签订的《豪世纪健身装饰装修工程施工合同》、《甲方、乙方之间协议书》是双方真实意思表示，并无违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应按照约定全面履行自己的义务。对于工程款数额的问题。根据原告与被告一签订的《甲方、乙方之间协议书》，涉案工程价款经双方协议确定为1074518元，被告一已付988630元，扣除质保金30000元，仍应支付55888元。由于被告一逾期未支付工程款给原告，造成原告的利息损失，由于双方对欠工程款利息计算没有约定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，可按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率从2018年4月29日起计算至付清之日止。对优先受偿权，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，原告对该装修工程款55888元在该工程折价或拍卖的价款优先受偿。对被告一辩称工程未竣工及对申请工程量进行鉴定，虽然原告没有提供证据显示工程已竣工，但被告一已于2018年3月28日开张营业，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项的规定，以被告一占有工程之日即开张之日为竣工日期，因此本院对被告一的辩称及鉴定申请不予采纳。对于反诉部分，本院认为，根据被告一提供的《豪世纪健身装饰装修工程施工合同》，合同竣工日期为2018年2月15日，原告提供的合同显示日期为2018年3月15日，因被告一是发包人，本院采信被告一提供的《豪世纪健身装饰装修工程施工合同》，即合同竣工日期为2018年2月15日。根据双方签订的《甲方、乙方之间协议书》，可见至2018年2月15日工期并未完成，原告应承担违约责任。但由于施工合同未约定逾期竣工的违约金及计算方法，双方只在协议书中对2018年3月24日后的逾期约定为每日2000元，而涉案工程的竣工日期为2018年3月28日，则原告应承担的违约金为6000元（2000元/天*3天）。对于被告一反诉认为涉案工程因质量问题造成损失并申请鉴定，由于涉案工程未经竣工验收，而被告一擅自使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，本院不予支持。对被告二，由于被告一是自然人独资的有限责任公司，被告二系被告一的自然人股东，被告二未提交证据证明公司财产独立于股东自己财产，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，被告二应对被告一的债务承担连带责任。被告二经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院对本案的审理和判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百八十六条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、本诉被告惠州市豪世纪健身服务有限公司应在本判决发生法律效力之日起七日内支付工程款55888元及利息（以55888元为本金，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率从2018年4月29日起计算至付清之日止）给本诉原告深圳市畅宇装饰设计工程有限公司。二、本诉原告深圳市畅宇装饰设计工程有限公司对工程款55888元在该工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。三、被告二廖焱对上述第一判项的债务承担连带责任。四、反诉被告深圳市畅宇装饰设计工程有限公司应在本判决发生法律效力之日起七日内支付违约金6000元给反诉原告惠州市豪世纪健身服务有限公司。五、驳回本诉原告深圳市畅宇装饰设计工程有限公司的其他诉讼请求。六、驳回反诉原告惠州市豪世纪健身服务有限公司的其他反诉请求。本案本诉受理费5004元，由本诉原告承担3872元、本诉被告承担1132元；反诉受理费2502元，由反诉原告承担2202元，反诉被告承担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。（以下空白）审 判 长  朱友良审 判 员  钟伟志人民陪审员  冯国娟二〇一八年九月二十五日法官助理刘燕琼书记员姚丽霞