广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初5644号原告：广州市合晟物流有限公司，住所地广州市白云区新市镇汇侨路6号206铺之一。法定代表人：张挺，总经理。委托代理人：叶正青，广东中大圣律师事务所律师。被告：深圳市祥龙运通物流有限公司，住所地深圳市宝安区福永街道怀德社区怀德新村九巷69号101铺。法定代表人：汪忠民，经理。委托代理人：闫国栋，广东通盈律师事务所律师。委托代理人：李惠江，广东通盈律师事务所律师。被告：汪晓彬，男，汉族，1976年11月22日出生，户籍地住址广东省深圳市福田区，被告：黄源，女，汉族，1976年12月21日出生，户籍地住址广东省深圳市福田区，委托代理人：闫国栋，广东通盈律师事务所律师。委托代理人：李惠江，广东通盈律师事务所律师。原告广州市合晟物流有限公司诉被告深圳市祥龙运通物流有限公司、汪晓彬、黄源合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。原告广州市合晟物流有限公司的委托代理人叶正青、被告深圳市祥龙运通物流有限公司、黄源的共同委托代理人闫国栋、李惠江及被告黄源到庭参加诉讼，被告汪晓彬经本院送达起诉状副本及开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告广州市合晟物流有限公司诉称：2016年9月28日，原告与被告深圳市祥龙运通物流有限公司签订一份《协议书》，原告将其中国境内的物流业务，整体移交给被告深圳市祥龙运通物流有限公司运作，企业的主要资产全部转让给被告深圳市祥龙运通物流有限公司，转让价款为500万元。双方约定2016年10月1日为交接日，被告深圳市祥龙运通物流有限公司在2016年10月30日前付款250万元（含定金50万元），剩余款项，双方进行财务冲抵后的余额，在2016年11月30日前付清，如逾期，每天支付违约金2000元。被告汪晓彬自愿为被告深圳市祥龙运通物流有限公司提供连带保证责任，保证本合同得到全面履行。协议生效后，双方按约定进行了交接，并签署了《协议书附件汇总说明》。但关于应付款项的事项，被告深圳市祥龙运通物流有限公司在2016年10月30日前仅付款150万元，未完成约定的数额250万元，拖欠100万元。关于双方财务抵扣后的剩余款项，双方经结算后，被告深圳市祥龙运通物流有限公司应在2016年11月30日向原告支付转让价款余额1845254.90元，也未支付。这样，被告深圳市祥龙运通物流有限公司欠款总额应为2845254.90元。但到期后，被告深圳市祥龙运通物流有限公司并没有付款，原告也多次找被告汪晓彬催要欠款，但一再被拖延。原告认为，双方签订的《协议书》合法有效，原告履行了交接义务，被告深圳市祥龙运通物流有限公司理应按约定支付转让款。因被告深圳市祥龙运通物流有限公司未按期付款，构成了违约行为，理应承担违约责任。被告汪晓彬作为连带保证人，责任的内容是保证本合同的全面履行，即付清全部价款。因被告深圳市祥龙运通物流有限公司未全面履行付款义务，也未支付逾期违约金，故此，被告汪晓彬仍应负连带保证责任，应对本案的债务负连带清偿义务。此外，被告深圳市祥龙运通物流有限公司已支付的款项中，有五笔是由被告汪晓彬的个的帐户支付，也足以证明其个人财产与公司财产混同。被告深圳市祥龙运通物流有限公司公司是由被告汪晓彬和被告黄源二人婚后，共同投资设立，共同?经营。夫妻二人在公司注册登记时，未曾分割夫妻共同财产，属同一投资主体，那么被告深圳市祥龙运通物流有限公司公司实质属于“一人公司”的范畴，二被告均无法证明公司财产与其家庭财产并非混同，那么，依照《公司法》的规定，被告汪晓彬和被告黄源夫妻二人，作为被告深圳市祥龙运通物流有限公司的股东，理应对被告深圳市祥龙运通物流有限公司的债务承担连带清偿责任。并且，上述债务发生在被告汪晓彬和被告黄源夫妻关系期间，涉案债务，应认定为夫妻共同债务，被告黄源也应对被告汪晓彬的债务负连带清偿责任。故诉至法院，请求依法判令：1、被告深圳市祥龙运通物流有限公司向原告支付转让款2845254.9元，并支付违约金120万元（违约金自2016年12月1日起，2000元/天，暂计算600天，此后，仍按此标准计算至清偿之日）；2、被告深圳市祥龙运通物流有限公司支付原告为本案支付的律师费10万元；3、被告汪晓彬对上述第1、2项债务负连带清偿责任；4、被告黄源对上述第1、2项债务负连带清偿责任；5、全部诉讼费由三被告承担。被告深圳市祥龙运通物流有限公司辩称，第一点，原告起诉的转让款金额不实，案涉合同约定转让款金额为500万元，协议书附件说明扣除抵减的差额654745.1元，实际应付转让款的金额是4045254.90元。那么被告深圳市祥龙运通物流有限公司已经支付的款项以及其代原告垫付的款项还有原告代收的原告货款，除去这一部分尚欠转让款的金额仅为100万元。第二点答辩意见，本案由于原告违约，却要求被告深圳市祥龙运通物流有限公司承担逾期付款的违约责任没有事实及法律依据。本案交易是基于原告向被告提供了虚假的财务报表，欺骗被告表示原告的经营状况良好，并且每个月原告的经营利润有20到30万之多。在此情况下，被告才与原告签订了案涉的交易协议书进行了本次的交易。原告方违约的第二点，根据案涉合同的约定，比较重要的一个就是，登记在原告名下的大中型运输车辆共计32台，该32台根据案涉协议的约定原告方应当在一个月之内办理完车辆过户转让手续。但时至今日，这32辆车的过户登记手续并没有办理，这是原告的第二次违约之处。其三，在案涉合同签订之后，因为原告的债务曾经被其债权人提起诉讼。那么也导致仍然登记在原告名下的交易车辆被法院查封。查封半年之久；以上三点是原告的违约事实，基于以上违约事实，才造成了本案被告没有完全支付转让款。故被告认为原告主张逾期付款的违约责任是没有事实及法律依据的。第三点，原告所主张的违约金每天2000元明显过高。根据法律规定，即使被告存在违约行为，也是以给原告造成的损失为限。律师费不应当由被告深圳市祥龙运通物流有限公司来承担，协议书约定诉讼时胜诉方一方的律师代理费可由败诉方承担。并未具体要求由被告深圳市祥龙运通物流有限公司来承担；第二点，原告的律师费计算基数。其标的额是以请求金额4045254.90元来计算，而实际被告深圳市祥龙运通物流有限公司欠款仅为100万，因此即便计算律师费也应当由100万的标的额计算，其多支出金额应当由原告自行承担。在双方合同签订之后，双方在2016年10月1日进行了交接。因为案涉合同明确约定10月1日之后所有的营业收入归被告深圳市祥龙运通物流有限公司所有。那么之前10月1日应当支付的债务是由原告支付的，但是实际交接之后第原告仍然收取了10月、11月应当由被告深圳市祥龙运通物流有限公司收取的货款营业额；因为在当时交接完之后，收款账户的变更到2016年11月底了。当中在2016年年底双方有第一次的对账，在这个对账过程当中可以反映出来。被告深圳市祥龙运通物流有限公司所垫付以及原告代收的货款金额将近90多万元，这个是应该抵扣转让款的；其后在2017年6月份，被告深圳市祥龙运通物流有限公司的负责人汪晓彬和原告的负责人张挺以及原告的财务经理张惠玲、出纳曾小红又进行了对账，确认欠付的金额是100万元。这个由于被告的负责人汪晓彬涉嫌走私犯罪，现在羁押在东莞市看守所。这个的资料在被告汪晓彬的电脑中，电脑被查扣，目前无法提交。以及相关的资料被告汪晓彬现在记不清在哪里找。之前我们让被告汪晓彬的辩护律师去问过，被告汪晓彬说也向法庭提交了要求参加庭审的申请书。那么这一部分就是说在双方交易之后又进行了两次对账，2016年12月和2017年6月份，并非如原告方所说的双方没有对账。被告黄源辩称，同意被告深圳市祥龙运通物流有限公司答辩意见。另，被告黄源不是案涉合同的交易当事人，原告要求被告黄源承担案涉责任没有任何事实及法律依据。被告汪晓彬无答辩。经审理查明：2016年9月28日，原告广州市合晟物流有限公司（甲方）与被告深圳市祥龙运通物流有限公司（乙方）、被告旺晓彬（乙方担保人）签订《协议书》，约定一、转让标的。甲方将以下业务项目及资产转让给乙方，乙方同意接收。1、公司总部及全国范围内25个营业网点的全部营业设施，办公家具及设备；见附件一《营业设施、办公家具及设备明细表》。2、登记在甲方公司名下的中大型运输车辆，共计32台，其中东风天锦20台，解放前四后四货车10台，解放奥威拖头1台，拖架一台及集装箱一套。见附件二。3、公司总部及全国范围内25个营业网点的租赁经营权；见附件三租赁合同及租金、押金汇总表。4、客户资源。5、甲方运营的国内运输线：广东(义乌往返，珠三角(汕头、澄海往返，广东(成都运输，中国大陆(香港运输，珠三角运输。二、转让价款及支付方法。1、价款总额，以上转让之标的，双方共同确认价款为500万元。2、支付方法：在本协议签署之日，乙方支付甲方定金即50万元；2016年10月1日前付50万；2016年10月15日前付50万；2016年10月30日前再支付100万元；剩余款项，双方进行财务冲抵后的余额，乙方于2016年11月30日前付清给甲方。收款帐户：广州市招商银行体育东支行，户名：张挺，银行帐号：52×××22。甲乙双方之间财务冲抵事项如下：1）甲方应退还的网点负责人安全保证金及司机安全保证金，见附件五：甲方应退还网点负责人安全保证金及司机安全保证金明细表。2）甲方为营运车辆购买保险支付的保费余额，见件二《营运车辆及投保情况明细表》。3）房屋租赁押金及预付的房租余额，见附件三《档口租赁合同及租金、押金汇总表》。4）甲方应退回的合同车辆押金及未结算的运费。见附件七：《合同车辆押金及未结算运费明细表》。5）甲方已预付的其他各项费用：车辆保险费、车船使用税、车辆GPS费用，永康经营挂靠费等。三、标的物的交接时间及方法。1、交接日：双方同意2016年10月1日为交接日，交接日前的收入、费用及债务，全部由甲方负担；交接日起，所发生的收入、费用及债务，由乙方负担。2、交接方法。1）营业设施、办公家具及设备，按照附件一，由乙方派人清点，接收。2）全部车辆，按现状接收，在接收后，一个月内办理车辆过户登记手续，车辆过户登记费用，由乙方承担。车辆所有证件，全部移交给乙方。自接收之日起，车辆事故及违章罚款，均由乙方负担。3）甲方将总部及全国范围内25个营业网点的租赁合同原件及租金收据、押金单，全部移交给乙方，视为租赁权的交接。3、甲方承诺，甲方对上述有形资产享有完全的物权，未设立任何形式的抵押权，有权自主出售和变卖。如存在权利瑕疵，全部责任由甲方承担。四、员工留任。1、甲方现有管理团队及员工共计131人[见附件六：《甲方员工花名册》]，乙方同意全部留用，并承诺留任员工的工作岗位、工作条件、工资福利待遇等不变。员工与甲方的劳动关系自2016年9月30日全部终止，然后，由乙方重新与员工签订劳动合同，新的劳动合同自2016年10月1日起施行。2、甲方此前收取的网点负责人安全保证金及驾驶员安全保证金收据全部移交给乙方，由乙方重新给员工换发安全保证金收据。该保证金款项从乙方应支付给甲方转让价款中冲抵。日后相关人员办理离职手续后，所交安全保证金由乙方负责支付，与甲方无关。五、双方权利和义务。1、交接后，乙方经营中，应使用自己的票据和企业名称，未经甲方同意，不得以甲方的名义从事经营活动。2、甲方应向客户及档口房东，介绍与乙方合作情况，方便乙方经营；3、双方达成战略合作意向，乙方涉及美国的物流业务，与甲方进行衔接，双方互利共赢。4、交接后，如发现有遗留问题，双方应及时沟通，妥善处理。六、担保条款：为了保证乙方全面履行本合同，乙方公司总经理汪晓彬自愿提供连带保证责任。七、违约责任。1、甲方如延期交接，每超期一天，支付违约金2000元。2、乙方如逾期付款，每逾期一天，支付违约金2000元，直到付清时止。八、保密事项：本协议的内容，双方均应保密，不得外泄。如须广告宣传，应以战略合作为目的进行解释。九、争议解决：本协议履行中，如发生争议，双方应协商和解，协商不成时，任何一方均可向广州市白云区人民法院起诉。诉讼时，胜诉一方的律师代理费用，可由败诉方承担。十、其他。1、未尽事宜，双方可签订补充规定，补充规定与本协议具有同等效力；2、本协议一式两份，甲乙双方各持一份，双方代表人签字并加盖双方公章后生效。3、本协议有以下六个附件组成，与本协议具有同效力。附件目录：1、营业设施、办公家具及设备明细表2、营运车辆及投保情况明细表。3、档口租赁合同及租赁、押金汇总表。4、甲方应退还网点负责人安全保证金及司机安全保证金明细表。5、甲方公司员工花名册。6、合同车辆押金及未责费明细表。原告与被告深圳市祥龙运通物流有限公司签订《协议书附件汇总说明》内容为：根据甲乙双方共同签订转让协议，现汇总所有附件说明如下：一、《广州市合晟物流有限公司营业设施办公家具及设备明细表》为附件1；二、《广州市合晟物流有限公司运营车辆明细表》为附件2；三、《广州市合晟物流有限公司各营业网点押金和租金明细表》为附件3；营业部押金总额是人民币457596.2元。四、《广州市合晟物流有限公司其它款项付款明细》为附件4；房租金额、车船使用税、保险费、GPS费、宽带费用、挂靠费，合计人民币299808.71元。五、《广州市合晟物流有限公司员工责保金明细》为附件5；营业部负责人安全保证金及司机安全保证金总额是人民币468750元。六、《广州市合晟物流有限公司花名册》为附件6。七、《合同车押金和押单明细表》为附件7；司机押金和押单总额是人民币943400元。八、综合上述附件统计，深圳市样龙运通物流有限公司应付广州市合晟物流有限公营业部押金、己垫付款共计人民币757404.9元。广州市合晟物流有限公司已收取营业部负责人安全保证金及驾驶员安全保证金、合同车押金押单共计人民币1412150元双方抵减后差额为人民币654745.1元，此款在甲乙双方签订的转让价款中冲抵。九、协议书列明的相关财务款项在2016年11月30日前支付人民币2500000元中冲抵，因此，根据第八条已算出冲抵金额是人民币654745.1元，经核算确定，深圳市祥龙运通物流有限公司还需应付广州市合晟物流有限公司转让价款余款人民币1845254.9元。2016年9月29日、9月30日、10月18日、10月26日、10月27日、11月9日，汪晓彬向原告的法人张挺转账50万、25万元、25万元、11万元、29万元、10万元。被告深圳市祥龙运通物流有限公司出示行车证复印件拟证实车辆未办理过户的事实、提交证人证言、邮箱页面截图、拟证实原告法人张挺收取被告应收款项、被告代垫款项情况，提交微信截图及财务报表，拟证实原告在进行涉案交易之前向被告提交虚假财务报表的事实。另查，原告广州市合晟物流有限公司成立于2002年7月11日，股东为张挺、张惠玲。被告深圳市祥龙运通物流有限公司成立于2004年2月26日，股东为汪晓彬、黄源。汪晓彬、黄源于2003年2月26日登记结婚。2018年1月27日，原告与广东中大圣律师事务所签订《民事委托代理合同》，委托该律所律师及其助理参与本案纠纷，并实际支出律师费10万元。以上事实，有《协议书》、《协议书附件汇总说明》、招商银行账户历史交易明细表、企业信用信息公示报告、《结婚登记档案证明》、《民事委托代理合同》、发票、支票、行车证复印件、证人证言、邮箱页面截图、微信截图、财务报表及当事人陈述等证据证实。本院认为，《协议书》、《协议书附件汇总说明》是当事人真实意思表示，内容形式合法，本院予以确认，各方当事人均应按照协议约定履行义务。由于广州市合晟物流有限公司、深圳市祥龙运通物流有限公司约定的金额总额为500万元，分两段支付，第一段分3期共支付250万元，第二段剩余250万元冲抵后余额2016年11月30日前付清。被告汪晓彬在截至2016年11月9日共付款150万元，加上经冲抵后的金额1845254.9元，深圳市祥龙运通物流有限公司还应向原告付款2845254.9元。双方约定每逾期一天支付违约金2000元/天，按照实际应支付的本金总额4345254.9元计算，约定符合法律规定，故原告要求被告深圳市祥龙运通物流有限公司自2016年12月1日起按照2000元/天的标准支付违约金的诉讼请求，本院予以支持，但以本金2845254.9元为上限。关于律师费，双方在协议中约定了律师费的支付且原告实际委托了律师参与本案诉讼并指出律师费100000元，故其要求被告深圳市祥龙运通物流有限公司支付律师费100000元的诉讼请求，本院予以支持。因被告汪晓彬为连带保证人，应对深圳市祥龙运通物流有限公司的上述债务承担连带责任。被告黄源虽为深圳市祥龙运通物流有限公司的股东，但无证据证实本案存在股东承担责任的情形，虽被告汪晓彬与黄源为夫妻关系，但本案为汪晓彬为深圳市祥龙运通物流有限公司债务对外提供的担保，不属因夫妻共同生活所产生的债务，故原告要求被告黄源承担责任的诉讼请求，本院不予支持。被告汪晓彬经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起五日内，被告深圳市祥龙运通物流有限公司向原告广州市合晟物流有限公司偿还款项2845254.9元及违约金（违约金以2845254.9元为本金，自2016年12月1日起，按照2000元/天计算至清偿之日止，以本金2845254.9元为上限）；二、本判决生效之日起五日内，被告深圳市祥龙运通物流有限公司向原告广州市合晟物流有限公司支付律师费100000元；三、被告汪晓彬对上述第一、二项义务承担连带清偿责任；四、驳回原告广州市合晟物流有限公司的其他诉讼请求。案件受理费39962元、保全费5000元，由被告深圳市祥龙运通物流有限公司、汪晓彬负担（上述受理费、保全费已由原告广州市合晟物流有限公司预交，原告广州市合晟物流有限公司同意被告深圳市祥龙运通物流有限公司、汪晓彬在判决履行期限内直接支付给原告）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  李 翀人民陪审员  王向慧人民陪审员  刘 莲二〇一八年九月四日书 记 员  黄惠玲