杭州市富阳区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0111刑初708号 公诉机关杭州市富阳区人民检察院。 被告人江波，男，1987年3月17日出生，汉族，高中文化程度，户籍所在地浙江省淳安县。因犯盗窃罪于2005年1月被浙江省淳安县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；因犯盗窃罪于2005年7月27日被浙江省淳安县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，撤销前罪缓刑部分，与前罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元；因犯抢劫罪、抢夺罪于2010年9月29日被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币5000元，于2013年7月13日刑满释放。因涉嫌诈骗罪于2018年6月12日被杭州市公安局富阳区分局刑事拘留，同年6月26日被杭州市公安局富阳区分局逮捕。现押杭州市富阳区看守所。 杭州市富阳区人民检察院以富检公诉刑诉[2018]697号起诉书指控被告人江波犯诈骗罪，于2018年9月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年9月26日公开开庭进行了审理。杭州市富阳区人民检察院指派检察员叶慧出庭支持公诉，被告人江波到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭州市富阳区人民检察院指控，2018年6月8日下午，被告人江波至杭州市富阳区利某商店，以办喜事需购买香烟为由，以其姐姐“传化篷布店”的名义，骗得被害人何某1休闲利群牌香烟2条、长嘴利群牌香烟20条、软阳光利群牌香烟40条、阳光利群牌香烟40条，合计价值人民币39640元。后被告人江波将其中101条香烟出售给王某1（另案处理），所得赃款未用于支付被害人何某1香烟款。案发后，被告人江波家属已退还被害人何某1人民币35720元并取得谅解。 针对上述指控事实，杭州市富阳区人民检察院当庭宣读、出示了被害人何某1的陈述，证人江某、毛某、王某1的证言，被告人江波的供述与辩解，搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，辨认笔录及照片，江波与王某1的微信聊天记录、清单复印件，价格认定结论书，谅解书、刑事判决书、释放证明书，抓获经过，户籍证明等证据，认为被告人江波以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人江波在有期徒刑刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚以上之罪，是累犯，应当从重处罚。提请本院适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十五条之规定判处。 被告人江波辩称，香烟是借的，其并没有骗，但表示认罪，请求从轻处罚。 经审理查明，2018年6月8日下午，被告人江波至杭州市富阳区利某商店，以办喜事需购买香烟为由，以其姐姐“传化篷布店”的名义，骗得被害人何某1休闲利群牌香烟2条、长嘴利群牌香烟20条、软阳光利群牌香烟40条、阳光利群牌香烟40条，合计价值人民币39640元。后被告人江波将其中101条香烟运至淳安县千岛湖镇以低价转卖给王某1（另案处理），所得赃款供自己挥霍。 2018年6月9日，被害人何某1发觉被骗，向公安机关报案。同年6月12日，公安机关在淳安县酒店抓获被告人江波归案。案发后，被告人江波家属已退还被害人何某1人民币35720元，取得谅解。 上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的下列证据证明： 1、被害人何某1的陈述，在卷证明其报案陈述2018年6月6日至8日，被告人江波以亲戚办酒为由到其店里赊了102条香烟，其中硬壳阳光利群40条、软壳阳光利群40条、硬利群20条和花某2条，总价35720元，江波在其账本上写了他的名字、身份证号和“传化篷布店拿烟35720元”，并留了篷布店老板娘假电话号码，说好6月9日办好酒来付款，后联系不上，发觉被骗的事实情况； 2、证人江某的证言，在卷证明其弟弟江波于2017年至2018年5月帮其在篷布店干活，其每个月给他3、4千元钱，江波结婚的钱和车贷的钱都是其在付的。这几天其和江波的亲戚没有办喜酒，除非他朋友或者他老婆的亲戚办酒。江波没有钱从利某商店买这么多香烟的，其推测江波是在骗利某商店的老板的情况； 3、证人毛某的证言，在卷证明其与江波是2017年12月份结婚的，平时是在传化物流里面江波姐姐的汽配店里面上班，平常就是支取点生活费什么的，一般都是年底发钱，差不多一年10来万左右。江波平常都没有什么花销的，都没有什么存款，车子也是前年按揭的，还没有还清。在6月初的时候，江波和其说过要帮朋友拿点香烟，其余也没有多说。江波目前的经济条件，应该不能支付这些香烟的钱，家里也就只有2万多元钱，其余的就要去借的事实情况； 4、证人王某1的证言，在卷证明2018年6月，有个淳安的男子到其位于淳安县山某特产店问其什么香烟比较好卖，称在富阳开了一家汽车装潢店和一家便利店。两三天之后，男子抱了两个大箱子到其店里，内有软阳光利群40条，硬阳光利群40条，硬长嘴利群20条，休闲利群1条，以低于市场价的价格卖给其并向其保证烟系正品。后多次在微信上向其催讨烟款，并告诉其部分香烟系从批发部那边拿来，本来不打算给批发部老板钱的，后被他姐姐发现，要求他尽快归还，已付6000余元的情况； 5、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片，在卷证明2018年6月12日14时29分至36分，杭州市公安局富阳区分局大源派出所民警李志鹏、俞嘉明在杭州市淳安县岛湖江南大酒店停车场对被告人江波所驾驶的车牌为沪Ｃ×××××的奔腾牌白色车辆进行搜查，对该车的驾驶座和副驾驶位置进行搜查未发现可疑物品，在对车子后排进行搜查时发现由5包散装的休闲利群香烟和一张香烟纸壳，上面记录的内容为（硬阳光40*42=1700，软阳光40*332=13280，硬利群20*198=3960，休闲2*740=148035720），对香烟和纸壳进行拍照固定，对后备箱进行了搜查未发现可疑物品。民警对搜查出上述5包香烟和一张纸壳进行了拍照并扣押的情况；2018年7月12日，公安机关传讯王某1时发现其携带的银色OPPO手机（手机号码133××××0693，串号864239032553611）中有与被告人江波聊天、转账记录，故民警对该手机拍照固定并予以扣押的情况； 6、辨认笔录及照片，在卷证明被告人江波辨认出千岛湖新安某路的江南大酒店对面马路边的“山某”小店即系其销售100条香烟的小店的情况；被告人江波辨认出3号照片上的人（王某1）就是在“山某”小店收购香烟的男子的情况；证人王某1辨认出6号照片上的人（即被告人江波）就是卖香烟给他的男子的情况； 7、被告人江波与证人王某1的微信聊天记录，在卷证明被告人江波将骗得的香烟出售给王某1并告知王某1这批香烟系其从批发部拿来不打算给钱的相关情况； 8、清单复印件，在卷证明被害人何某1提供的账本复印件上记录：江波3301271987××××××××，传化篷布店拿烟35720元，135××××8301，2018.6.8，158××××3911姐的相关情况；谅解书，在卷证明2018年6月19日，何某1收到江波家属主动退还的人民币35720元并对江波予以谅解的情况； 9、价格认定结论书，在卷证明2018年6月15日，经杭州市富阳区价格认证中心鉴定，涉案的香烟价格为39640元的事实情况； 10、刑事判决书、释放证明书，在卷证明被告人江波因犯盗窃罪，于2005年1月被浙江省淳安县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年；因犯盗窃罪，于2005年7月27日被浙江省淳安县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，撤销前罪缓刑部分，与前罪并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元；因犯抢劫罪、抢夺罪，于2010年9月29日被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币5000元，于2013年7月13日刑满释放的事实情况； 11、抓获经过，在卷证明被告人江波于2018年6月12日在千岛湖大江南酒店内被公安民警抓获的事实情况； 12、户籍证明，在卷证明被告人江波的基本身份情况，作案时已达到负完全刑事责任的年龄的事实情况； 13、被告人江波的供述与辩解，在卷证明其归案后供述2018年6月8日，其以办喜酒为由向丽娟商店的老板赊了40条硬阳光利群、40条软阳光利群、20条硬利群、和2条体闲利群，总价35720元，其中2条休闲利群为其自己使用，其余100条香烟被其转手卖给“陈友”’，已收烟款5600余元，所得款项被用于挥霍的情况。 上述证据，经庭审质证无疑，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人江波以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的事实和罪名成立，适用法律正确。被告人江波在有期徒刑刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚以上之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人江波退赔被害人损失，取得谅解，表示认罪，本院酌情予以从轻处罚。 综合被告人江波的犯罪事实、性质、社会危害程度及认罪表现等，依法确定其刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十一条之规定，判决如下： 被告人江波犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币八千元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2018年6月12日起至2019年7月11日止，罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  周渭军 人民陪审员  杨 勇 人民陪审员  包金良 二〇一八年九月二十六日 书 记 员  董卓敏