山西省河曲县人民法院刑事判决书（2018）晋0930刑初72号公诉机关山西省河曲县人民检察院。被告人徐占英，男，1953年11月13日出生，公民身份证号码×××，群众，户籍所在地山西省河曲县，住河曲县。辩护人陈治国，男，1950年4月7日出生，住保德县，系被告人亲友。山西省河曲县人民检察院以河检刑诉（2018）70号起诉书指控被告人徐占英犯贩卖毒品罪，于2018年7月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河曲县人民检察院指派检察员张春燕出庭支持公诉，被告人徐占英及其辩护人陈治国到庭参加诉讼。现已审理终结。河曲县人民检察院指控，2018年5月9日被告人徐占英明知是毒品而向他人出售咖啡因46.444克，在其经营的小卖部内查获毒品咖啡因208.404克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。检察机关提供了相关证据。被告人徐占英对检察机关指控的犯罪事实辩称，被告人徐占英是分给赵某止疼药，并不明知是毒品，被查获后经公安人员教育才知道是毒品，并且是被诱骗犯罪，以购买的原价卖出没有盈利目的，所以不构成犯罪；起诉认定被查获的安钠咖中检出咖啡因成分，通过上网查阅，安钠咖是由苯甲酸钠和咖啡因按一定比例配制而成，所以对确定的克数有异议。经过公安人员教育及自己反醒，因自己无知，因病乱求医，与毒品打上交道，深感后悔，请求法庭从轻处罚，以后再也不干愚蠢的事情。辩护人陈治国提出的辩护意见是，被告人徐占英是在其愚昧无知、不知道是毒品的情况下为止疼而购买了毒品，在别人的诱骗下以原价出卖2块，为数很少，是一般违法行为，不构成犯罪，应从轻处罚。因被告年老多病，去年才做了双腿关节置换术，请求对被告人给予谅解和宽恕，从轻处罚为盼。经本院审理查明，2018年5月9日，河曲县公安局旧县派出所民警通过吸毒人员赵某获知徐占英贩卖毒品，遂安排赵某向徐占英购买毒品。当日14许，被告人徐占英在××县自己经营的小卖部内以40元的价格向赵某出售安钠咖两块，被河曲县公安局旧县派出所民警当场查获。民警从赵某身上查获疑似毒品安钠咖两块（净重46.444克），从小卖部抽屉里查获疑似毒品安钠咖四块（净重208.404克）。经忻州市公安司法鉴定中心鉴定，查获的上述六块疑似毒品安钠咖中均检出咖啡因成分。上述事实，有由检察机关提供的下列证据予以证实：1.书证：（1）河曲县公安局扣押决定书、扣押清单证明：河曲县公安局依法扣押徐占英持有的疑似毒品安钠咖四块（灰白色圆柱体状2块、长方体状2块），依法扣押赵某持有的疑似毒品安钠咖两块（灰白色圆柱体状）。（2）控制下交付审批表证实：赵某与徐占英的毒品交易系控制下交付。（3）关于毒资的情况说明一份证实：此次毒品交易系控制下交付，现场查获的毒资40元钱，由河曲县公安局民警予以垫付，后由民警收回。（4）嫌疑人员前科劣迹调查表证实：徐占英于2012年2月因非法持有毒品被河曲县公安局行政拘留五日。徐占英在检察院办案人员对其讯问时称是因非法持有安钠咖被行政拘留五日，证实徐占英主观上明知安钠咖是毒品。（5）常住人口基本信息表证实：徐占英，出生于1953年11月13日，已达完全刑事责任年龄。2.证人证言（1）2018年5月9日15时04分至15时44分河曲县公安局旧县派出所民警询问赵某笔录证实：2018年5月9日下午14时许，赵某到巡镇石梯子村路边洗车的地方去洗车，在店内向徐占英购买毒品安钠咖2块，每块20元。后被查获，民警又从徐占英店内写字台左边的抽屉里搜出好几个"个蛋"来。之后和店老板徐占英就一起被传唤回派出所了。"个蛋"就是安钠咖。3.被告人、犯罪嫌疑人的供述和辩解（1）2018年5月9日15时03分至16时08分，旧县派出所民警询问徐占英笔录证实：2018年5月9日14时左右，在××县开的加水站，有个司机开大车来了家中，他说："我冲下车哇。"我说："你自己去冲哇。"这个司机冲完车回到我家里说："你有安钠咖没有。"我说："我倒是有了，前几天买下准备自己烫来了。"然后我就在我的家里的抽屉里拿了两小块安钠咖，40元钱卖给了那个司机，他还在我那里买了些其他东西，总共花了70元钱，然后我就被派出所民警抓获了。民警查获的4块安钠咖2块圆柱型的，2块长方型的。（2）2018年5月9日21时32分至21时55分旧县派出所民警讯问徐占英笔录证实：笔录证实内容与询问笔录证实内容一致。（3）2018年6月29日16时32分至17时21分，河曲县人民检察院办案人员讯问徐占英笔录证实：2018年5月9日14时许，徐占英向他人出售安钠咖2块，民警从徐占英家中查获安钠咖4块。对称重结果（共净重254.848克）没异议，对鉴定意见没异议，在公安机关供述属实，2012年2月因非法持有毒品安钠咖被行政拘留五日。4.鉴定意见（1）河曲县公安局鉴定聘请书、忻州市公安司法鉴定中心检验报告（忻）公（司）鉴（毒化）字【2018】146号、河曲县公安局鉴定意见通知书、河曲县公安局旧县派出所关于徐占英贩卖毒品案情况说明证实：河曲县公安局聘请忻州市公安司法鉴定中心对徐占英贩卖毒品案查获的疑似毒品进行成分鉴定，鉴定结论：从赵某手中查获的两块灰色圆柱状疑似毒品和从徐占英处查获的两块灰色圆柱状疑似毒品、两块灰色长方体状疑似毒品中均检出咖啡因成分。民警已将鉴定结论告知徐占英。5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）河曲县公安局搜查证河公搜查字【2018】000004号、搜查笔录证实：河曲县公安局旧县派出所民警依法对涉嫌贩卖毒品的徐占英的处所进行搜查，在抽屉里查获疑似毒品安钠咖四块并依法予以扣押。（2）扣押笔录证实：河曲县公安局旧县派出所民警樊仲良、薛明亮在现场查获徐占英持有的疑似毒品安钠咖四块，查获徐占英向赵某出售的疑似毒品安钠咖两块，在当事人见证下对查获的可疑毒品、毒资进行扣押。（3）称重笔录、称重照片6张证实：河曲县公安局旧县派出所民警对徐占英涉嫌贩卖的疑似毒品依法进行称重，经称重，徐占英持有的疑似毒品安钠咖（四块）总计净重重量为208.404克，徐占英贩卖的疑似毒品安钠咖两块总计净重46.444克。6.视听资料、电子数据（1）现场查获视频（河曲县公安局提供的现场执法视频）证实：徐占英与赵某在交易毒品时被河曲县公安局民警现场查获，民警在赵某身上查获疑似毒品安钠咖，并在徐占英家中查获疑似毒品安钠咖。（2）称重视频（河曲县公安局提供）证实：河曲县公安局民警对徐占英涉嫌贩卖毒品一案中查获的六块疑似毒品安钠咖进行称重，徐占英全程在场，称重结果与称重笔录一致。被告人徐占英及其辩护人当庭没有证据提交。公诉机关提交的上述书证、证人证言、被告人的供述与辩解相互印证，证人赵某证言，徐占英供述，现场查获视频共同证实徐占英与赵某进行毒品交易时被河曲县公安局民警查获；嫌疑人员前科劣迹调查表，徐占英供述共同证实徐占英明知安钠咖是毒品；搜查笔录，扣押笔录，现场查获视频，扣押清单共同证实河曲县公安局民警在赵某身上查获疑似毒品安钠咖两块并扣押，在徐占英家中查获疑似毒品安钠咖四块并扣押；称重笔录，称重视频共同证实徐占英卖给赵某的两块疑似毒品安钠咖净重46.444克，在徐占英家中查获的四块疑似毒品安钠咖净重208.404克，共计254.848克；忻州市公安司法鉴定中心检验报告证实上述六块疑似毒品安钠咖中均检出咖啡因成分；常住人口基本信息表证实徐占英已达完全刑事责任年龄。综合全案证据，能够形成完整的证据链条，证实审理查明的事实。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》精神，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。故从被告人徐占英住处查获的毒品安钠咖4块属于贩卖的毒品。证据经庭审举证质证，均予以核实，被告人即辩护人对公诉机关提交的证据无异议，可以作为定案的依据。本院认为，被告人徐占英无视国法，明知是毒品而非法向他人出售，侵犯了国家对毒品的管制制度，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三百五十七条之规定，构成贩卖毒品罪。河曲县人民检察院指控罪名成立。被告人徐占英贩卖毒品安钠咖（含咖啡因成分的固体）254.848克，依照《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》法释（2016）8号第二条第（十四）项（咖啡因四十千克不满二百千克）、第（十五）项（安钠咖五十千克以上不满二百五十千克）规定为刑法第三百四十七条第三款的其他毒品数量较大，贩卖安钠咖数量较大下限为五十千克，咖啡因数量较大下限为四十千克，此数量以下为少量毒品，被告人徐占英贩卖毒品数量安钠咖为254.848克，系少量毒品，适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定，处三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处罚金。《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款规定，贩卖毒品无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。本案中有证据证实被告人徐占英对出售的安钠咖是毒品是明知的，且对出售的毒品收取了现金，符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件。故被告人及辩护人无罪辩护意见与法律规定，案件事实不符，不予采信。关于被告人及辩护人提出的毒品数量问题，关于毒品数量，相关法律规定，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度。同时本案中被告人及辩护人对毒品的称重是没有异议的，故被告人及辩护人对毒品的数量有异议不予支持。本案是在公安机关控制下交付，毒品没有流入社会，社会危害性相对较小，具有酌定从宽处罚情节。综合考虑本案事实、情节、社会危害程度，为了维护社会管理秩序，保障国家对毒品的管制制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（十五）项之规定，判决如下：一、被告人徐占英犯贩卖毒品罪，判处管制一年，并处罚金人民币三千元。（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）二、扣押的毒品予以没收，依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 李瑞新人民陪审员 刘 帅人民陪审员 李 波 二〇一八年九月十九日书 记 员 李 力附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的"其他毒品数量较大"：（一）可卡因十克以上不满五十克；