广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂13民终804号 上诉人（原审原告）：来宾市万泰隆房地产开发有限责任公司，住所地：来宾市兴宾区迎宾路**万泰名庭**楼。统一社会信用代码：91451300561590821F。 法定代表人：陈耀龙，董事长。 委托诉讼代理人：黄有雄，广西金狮律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄秋萍，广西金狮律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：兰常海，男，1986年1月13日生，壮族，住来宾市兴宾区。 委托诉讼代理人：李向福，来宾市法律服务中心法律工作者。 上诉人来宾市万泰隆房地产开发有限责任公司因与被上诉人兰常海商品房销售合同纠纷一案，不服来宾市兴宾区人民法院（2018）桂1302民初1730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月15日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 来宾市万泰隆房地产开发有限责任公司上诉请求：撤销来宾市兴宾区人民法院（2018）桂1302民初1730号民事判决；改判支持上诉人一审的诉讼请求；本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、原审判决已经确认存在《通知函》且判决书中写明“2017年3月15日，原告向被告出具通知函”，因此，足以认定上诉人已将《通知函》送达被上诉人。2、上诉人与被上诉人签订的《商品房买卖合同》附件六第二条第4点约定“买受人以住房公积金贷款方式支付剩余房款的，自收到出卖人关于完成《合同》登记备案通知之日起5个工作日内自行申请办理住房公积金贷款手续，并在60日内办理完住房公积金贷款手续，逾期则出卖人有权解除《合同》”。依据该约定，办理住房公积金贷款手续并支付剩余房款是被上诉人的义务，被上诉人在不能“自行申请办理住房公积金贷款手续，并在60日内办理完住房公积金贷款手续”的情况下，要求上诉人协助办理，但因被上诉人自身条件仍不能通过审批，这时被上诉人应选择另外的方式履行支付义务。根据买卖交易习惯，上诉人需要资金回笼，必定就剩余房款的支付与被上诉人进行协商，因此，上诉人将《通知函》送达被上诉人是客观使然。在本案诉讼的过程中，被上诉人已通过法院送达证据的方式再次收到了上诉人于2017年3月15日出具的《通知函》，但是至今为止，被上诉人未按《通知函》的3天期限到售楼处进行协商，也未及时支付剩余房款，事实表明，上诉人与被上诉人未就新的付款方式达成协议。依据《商品房买卖合同》附件六第二条第6点约定“如在上述期限内出卖方、买受人双方无法就新的付款方式达成协议的，出卖人有权解除《合同》”。因此上诉人解除本案合同理由充分。3、被上诉人作为买受人，理应知道其购房付款义务，但是其却超过正常买卖交易习惯，未及时支付购房款，其辩解理由是不诚信的体现。综上所述，原审认定事实错误，恳请二审撤销原审判决，依法支持上诉人的一审诉讼请求。 兰常海辩称，1、一审判决认定事实证据充分，适用法律正确无误，请二审法院依法维持原判。2、上诉人提出的上诉理由，与事实不服，于法无据，请二审法院驳回其上诉。理由如下：第一，造成银行商业贷款无法到位的责任是上诉人，是其以种种理由拖着不办，被上诉人不构成违约，上诉人要求解除合同并支付违约金既无事实根据又无法律依据。第二，被上诉人任何时候都能够按要求办理房屋余款的按揭商贷手续和交付首付款由20%提高到30%的款项。第三，上诉人并未向被上诉人发出过《通知函》，也没叫被上诉人去领过《通知函》。综上所述，一审判决认定事实证据充分，适用法律正确无误，上诉人提出的上诉理由与事实不符，于法无据，请求二审法院依法驳回其上诉，维持原判。 来宾市万泰隆房地产开发有限责任公司向一审法院起诉请求：1．判令解除原告与被告签订的《商品房买卖合同》；2．判令被告向原告支付违约金74586元；3．本案受理费由被告负担。 一审法院认定事实：2016年5月30日，原告与被告签订编号为201600026058的《商品房买卖合同》，合同约定：原告将坐落于来宾市迎宾路181号万泰名庭7号楼2002房，建筑面积125.69㎡的商品房出售给被告。上述房屋的单价为2967.08元／㎡，总价372932元。付款方式为按揭贷款，即被告在签订本合同时支付全部房款的20%（计74932元），余款计298000元由被告向银行申请办理公积金按揭贷款。合同签订后被告支付了首期款74932元，并于2016年5月11日取得了销售不动产发票。但随后被告提交公积金按揭贷款材料给原告，原告交给公积金处时，被告的材料未能通过审核。2017年3月15日，原告向被告出具通知函，函中写明，原告与被告签订的《商品房买卖合同》附件6约定：如买受人申请的住房公积金贷款不能通过审批而无法以住房公积金贷款支付剩余房款的，买受人应在出卖人通知的期限内与出卖人协商另行选付款方式，经出卖人同意后10个工作日内到出卖人指定的地点就新的付款方式签订补充协议或交清剩余房款；如在上述期限内出卖人、买受人双方无法就新的付款方式达成协议的，出卖人有权解除《合同》。但原告没有提供被告已收到通知函的有关证据。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告没有向本院提供有关证据，证明被告已经收到通知函并知晓通知函内容。因此，原告主张被告构成违约，进而要求解除合同并支付违约金等请求，证据不足，本院不予以支持。 综上，一审法院依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第一款，判决：驳回原告来宾市万泰隆房地产开发有限责任公司的诉讼请求。 本院二审期间，上诉人来宾市万泰隆房地产开发有限责任公司在法庭组织询问时提交了《关于与兰常海联系的情况说明》、《中国移动通信集团客户通话详单（2018年2月-2018年6月）》等新的证据，由于上诉人无正当理由未在规定的举证期限内提交该新证据，因此，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条的规定：“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳”，对该证据本院不予采信。 经审理查明,一审法院认定事实正确，本院予以确认。 本院认为，双方当事人是在平等、自愿、协商一致的基础上签订的《商品房买卖合同》，是双方的真实意思表示，符合《中华人民共和国合同法》的规定，在履行上述合同的过程中双方当事人地位平等，不应带有任何歧视。在被上诉人公积金按揭贷款不能通过审批，但其愿意继续履行合同，将首付款由20%提高到30%并办理商业贷款的情况下，上诉人自认为被上诉人没有履约能力而要求解除合同并支付违约金的请求违反公平原则，没有事实和法律依据。此外，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人提出其已向被上诉人发出《通知函》，并要求根据《通知函》的内容解除合同并支付违约金，由于上诉人没有提供证据证明被上诉人确实已收到《通知函》，因此，一审法院驳回其诉讼请求，并无不当。 综上所述，上诉人来宾市万泰隆房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1665元，由上诉人来宾市万泰隆房地产开发有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  吕志雄 审判员  黄启锋 审判员  蓝东桃 二〇一八年九月十一日 法官助理谢珍 书记员江渊 + 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。