安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖08民终1834号上诉人（原审原告）:安徽省菱北保安服务有限公司，住所地安徽省安庆市开发区思创综合楼**门面。法定代表人：王超仁，经理。委托诉讼代理人：郑柏星，安徽益勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱双兵，安徽益勤律师事务所律师。上诉人（原审被告）：赵长柏，男，1985年2月1日出生，汉族，无固定职业，住安徽省安庆市宜秀区。委托诉讼代理人：王昌镜，男，1963年3月20日出生，汉族，居民，住安徽省安庆市大观区，系安庆市宜秀区大桥街道办事处吴嘴社居委推荐。上诉人安徽省菱北保安服务有限公司（以下简称菱北保安公司）与上诉人赵长柏劳动争议一案，均不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2018）皖0811民初946号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人菱北保安公司的委托诉讼代理人朱双兵，上诉人赵长柏及其委托诉讼代理人王昌镜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。菱北保安公司上诉请求：请求撤销一审判决第二、三、四、五项，发回重审或查明事实后改判支持其司一审诉讼请求。事实和理由：一、菱北保安公司与赵长柏签订书面劳动合同并支付相应工资及加班费，并应赵长柏要求及承诺发放社保补贴，菱北保安公司提交的《工资发放表》及《考勤汇总表》都可以证明其按月支付赵长柏工资、加班工资及保险补助的事实，故一审判决其支付赵长柏加班费及带薪年休假工资错误。二、赵长柏因单方面原因解除劳动关系不符合《劳动合同法》第三十八条规定的立即解除劳动关系情形，不属于《劳动合同法》第四十六条规定的应予支付经济补偿的情形，故一审认定其应支付赵长柏经济补偿金及失业金损失明显不当。综上，一审法院认定事实及适用法律错误，请求二审查明事实，维护其司合法权益。赵长柏辩称，一、其每月实际工作240小时，减去正常工作时间174小时（21.75天×8小时），实际加班66个小时。其月平均工资2203元，即12.66元/小时（2203元÷174小时），故其加班工资为28826元（66小时×12.66元/小时×150%×23月）。二、带薪年休假工资为1519.2元（12.66元/小时×8小时×5天×3）。三、经济补偿金数额应为5619元，而非一审认定的4406.66元。四、菱北保安公司应当支付其法定节假日加班工资6684元。五、菱北保安公司应当缴纳养老和医疗保险费用25616元。赵长柏上诉请求：除一审判决菱北保安公司支付的最后一个月工资、失业金损失项目外，请求二审改判菱北保安公司支付其延长工作时间的加班工资28826元、经济补偿金5619元、带薪年休假工资1519.2元、2016年4月1日至2017年4月的双倍工资24233元、法定假日加班工资6684.48元，并为其缴纳自2016年4月1日到2018年3月1日养老统筹及医疗保险账户所承担的费用25616元。事实和理由：一、一审认定事实不清，适用法律错误，明显偏袒菱北保安公司一方，对终局裁决肆意改判。二、一审对仲裁裁决中明显的计算错误不予纠正。三、其它上诉理由同上述答辩意见。菱北保安公司辩称，赵长柏上诉要求菱北保安公司为其缴纳自2016年4月1日到2018年3月1日养老统筹及医疗保险账户所承担的费用，该诉求不属于人民法院民事案件的审理范围，请求二审法院不予支持。关于双倍工资上诉请求，双方已经签订了劳动合同，不存在支付双倍工资。其它意见同其司上诉请求及理由。菱北保安公司向一审法院起诉请求：判令其司无需支付赵长柏延时加班工资9296元、无需为赵长柏补办并缴纳2016年4月1日至2018年3月2日期间的养老及医疗保险费用，否则应返还已发放的社保补贴费用、无需支付赵长柏失业金损失2814元、无需支付经济补偿金5619元、无需支付赵长柏带薪年休假工资588元，本案诉讼费由赵长柏承担。一审法院认定事实：赵长柏于2016年4月1日应聘到菱北保安公司，被安排在安庆富士康集团鸿庆精机有限公司担任保安岗位工作。双方签订了为期三年的劳动合同，菱北保安公司没有为赵长柏办理职工社会保险。赵长柏的工作时间为白班上午9点至晚上9点，夜班晚上9点至第二天上午9点，每上二个白班，再上两个夜班，然后休息二天。赵长柏于2018年3月2日向菱北保安公司邮寄《解除劳动关系告知书》，以菱北保安公司未购买社保、长期超时加班不按规定支付加班工资等理由解除劳动关系。赵长柏向安庆市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求菱北保安公司支付二倍工资、超时加班工资18400元、休息日加班工资36800元、法定节假日加班工资8100元和年休假工资、最后一个月工资2300元、经济补偿金4400元、失业救济金、补办社会保险并承担相关费用。安庆市经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月11日作出安开劳仲字（2018）07号仲裁裁决书，裁决菱北保安公司支付赵长柏最后一个月工资2203元、延长工作时间加班工资9296元、失业保险损失2814元、经济补偿金5619元、带薪年休假工资588元，补办2016年4月1日至2018年3月2日的城镇企业职工养老和医疗保险、并缴纳用人单位应承担的社会保险费用。驳回了赵长柏的其他请求。菱北保安公司不服仲裁裁决以诉称理由提起诉讼。赵长柏自2016年4月1日应聘到菱北保安公司工作至2018年3月2日双方解除劳动关系，工作时间为23个月。菱北保安公司未支付赵长柏最后一个月工资。根据赵长柏提供的银行对账单，计算其平均每月工资为2203.33元。菱北保安公司未支付赵长柏带薪年休假工资。一审法院认为，赵长柏自2016年4月1日到菱北保安公司工作，自工作之日起双方建立了劳动合同关系，双方的权利和义务受劳动保障法律法规的保护。根据双方的诉辩意见，案件争议的焦点为，一、菱北保安公司是否应当支付延时加班工资9296元；二、菱北保安公司是否应当支付经济补偿金5619元；三、菱北保安公司是否应当支付失业金损失2814元；四、菱北保安公司是否应当支付带薪年休假工资588元。针对争议焦点一：赵长柏从事保安岗位工作，该工作岗位实行的是二个白班、二个夜班、休息二天的工作休息方式，白班夜班工作均12小时，然后休息二天，即赵长柏每个月工作时间为48小时×5=240小时。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工作折算问题的通知》规定，赵长柏每个月延长的工作时间为73.36小时（赵长柏的每个月工作时间为48小时×5－标准工作日20.83天×8小时）。安庆经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会安开劳仲裁字[2018]07号仲裁裁决书认定，赵长柏的月平均工资收入为2203.33元，将其换算成标准工时下的月平均工资为1597.32元，小时工资为9.18元，加班工资按此基数计算，赵长柏对此没有异议，予以确认。根据《安徽省工资支付规定》第十六条之规定，工作日安排劳动者延长工作时间的，支付不低于本人小时工资的150%的工资报酬。即赵长柏每月延长工作时间工资为73.36小时×9.18元×150%=1010.17元，加上标准工时的工资收入1597.32元，原告每月依法应当支付被告工资应为2607.49元。菱北保安公司现每月支付赵长柏工资为2203.33元，故菱北保安公司还应当支付赵长柏工作期间延长工作时间的加班工资为（2607.49元－2203.33元）×23个月=9296元。针对争议焦点二：根据安庆经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会安开劳仲裁字[2018]07号仲裁裁决书查明，菱北保安公司应当依法补办自赵长柏工作期间23个月的城镇企业职工养老和医疗保险，并缴纳用人单位应承担的社会保险费用，菱北保安公司的行为违反了相关法律法规的规定，赵长柏以菱北保安公司未购买社会保险等事项为由提出解除劳动关系，符合《劳动合同法》第三十八条第三款的规定。《劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，因此菱北保安公司应当依法向赵长柏支付经济补偿金。《劳动合同法》第四十七条规定本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，根据赵长柏提供的银行对账单，计算赵长柏在离职前的月平均每月工资为2203.33元，因此其经济补偿金应为2203.33元/月×2个月=4406.66元。针对争议焦点三：根据《失业保险条例》第二条、第十四条，人社部《实施若干规定》第十三条第五项之规定，赵长柏应当依法享受失业保险的待遇。菱北保安公司没有按规定缴纳失业保险费，应当依法赔偿由此给赵长柏造成的经济损失，菱北保安公司应当支付赵长柏3个月失业金2814元。针对争议焦点四：菱北保安公司未支付赵长柏带薪年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条及第五条第三款，人社部《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，菱北保安公司应当支付赵长柏未休年休假工资报酬，金额为587.52元。对菱北保安公司主张无需为赵长柏补办并缴纳2016年4月1日至2018年3月2日期间的养老及医疗保险费用，否则应返还已发放的社保补贴费用的诉讼请求，因其不属于人民法院民事案件的审理范围，故不予处理。赵长柏可依据安庆经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会安开劳仲裁字[2018]07号仲裁裁决书，另行主张权利。根据安庆经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会安开劳仲裁字[2018]07号仲裁裁决书裁决，菱北保安公司应支付赵长柏最后一个月工资2203元。双方对此均没有提出异议，予以认定。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十一条、第三十八条第三款、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《失业保险条例》第二条、第十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第一百四十二条规定，判决：一、安徽省菱北保安服务有限公司于判决生效之日起十日内，给付赵长柏最后一个月工资2203元。二、安徽省菱北保安服务有限公司于判决生效之日起十日内，给付赵长柏延长工作时间的加班工资9296元。三、安徽省菱北保安服务有限公司于判决生效之日起十日内，给付赵长柏失业金损失2814元。四、安徽省菱北保安服务有限公司于判决生效之日起十日内，给付赵长柏经济补偿金4406.66元。五、安徽省菱北保安服务有限公司于判决生效之日起十日内，给付赵长柏带薪年休假工资588元。六、驳回安徽省菱北保安服务有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由安徽省菱北保安服务有限公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于菱北保安公司是否应当向赵长柏支付延长工作时间加班工资、经济补偿金、失业金损失、年休假工资的问题。根据菱北保安公司企业性质及工作特点，赵长柏与菱北保安公司之间实行的是综合计算工时工作制，但该工作制度的平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。结合赵长柏工作时间及周期，根据《关于职工全年月平均工作时间和工作折算问题的通知》及相关规定，原审法院认定赵长柏存在延长工作时间并计算延长工作时间及该时间段工资是正确的。赵长柏在菱北保安公司工作期间，菱北保安公司未依法为赵长柏办理缴纳社会保险费用，赵长柏以此为由提出解除劳动合同，符合《劳动合同法》第三十八条的规定，菱北保安公司应当按照《劳动合同法》第四十六条的规定，向赵长柏支付经济补偿。菱北保安公司未依法为赵长柏购买失业保险，故应当依法支付赵长柏失业金损失。赵长柏工作期间未依法享受带薪年休假待遇，菱北保安公司应当支付赵长柏带薪年休假工资。综上，菱北保安公司上述上诉理由不能成立，本院不予支持。关于赵长柏提出的一审认定延长工作时间加班工资及带薪年休假工资数额过低及菱北保安公司应当向其支付双倍工资、法定节假日加班工资的问题。上述请求，系赵长柏在向安庆经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时所提出的请求，仲裁认定时对上述请求未予支持或未予全部支持。仲裁裁决作出后，赵长柏未依法向人民法院提起诉讼，应视为其认可仲裁裁决结论。本案系因菱北保安公司不服仲裁裁决提起的诉讼，故赵长柏上述二审上诉请求依法不属于本案二审审理范围，本院不予审查。关于赵长柏提出的经济补偿金数额问题。根据《劳动合同法》第四十七条的规定，菱北保安公司应当向赵长柏支付两个月的工资补偿。此处月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。赵长柏的月平均工资是2203.33元，故赵长柏经济补偿金数额应为4406.66元。因案涉仲裁裁决经济补偿金数额为5619元，赵长柏提出该裁决项目系终局裁决，一审法院不应肆意改判。但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条规定“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。”，一审法院有权对该项目数额予以纠正。至于赵长柏要求菱北保安公司为其建立补办并缴纳工作期间养老及医疗保险费用的问题，不属于民事案件审理范围，一审法院不予处理并无不当。综上所述，菱北保安公司、赵长柏的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人安徽省菱北保安服务有限公司负担5元，上诉人赵长柏负担5元。本判决为终审判决。审判长  徐杨审判员  黄谷审判员  左红二〇一八年九月十四日法官助理陈世拥书记员朱彤附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。