广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初3491号 原告：邓花梅，女，1982年9月1日出生，住南宁市江南区。 委托代理人：原瑞红，广西诚上金律师事务所律师。 被告：广西南宁饭店，住所地：南宁市民生路38号。 法定代表人：韦贵儒。 委托代理人：陈冰，广西南宁饭店员工。 委托代理人：赵倩，广西南宁饭店员工。 原告邓花梅与被告广西南宁饭店劳动合同纠纷一案，本院于2018年6月19日立案后，依法适用简易程序，由审判员凌伟东于2018年7月31日公开开庭进行了审理，书记员杨宗健担任法庭记录。原告邓花梅及其委托代理人原瑞红，被告南宁饭店的委托代理人陈冰、赵倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邓花梅向本院提出诉讼请求：1、撤销南宁劳动人事争议仲裁委员会南劳人仲字（2018）第644号第三项仲裁裁决；2、被告向原告支付违反解除劳动合同赔偿金75505元（按月平均工资3146元计算，共计12个月，按二倍计算）；3、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：原告于2005年8月2日进入被告处工作，2005年11月，被告与原告签订劳动合同并缴纳社会保险费用，原告刚开始是从事服务员工作，一年后升为西餐厅主管，2014年8月份调到财务部从事收银工作直至2017年2月底。原告在被告处工作勤勤恳恳、敬业尽职。2016年原告怀孕，孕期仍旧坚持工作岗位。2016年9月1日，被告强行要求原告请事假一个月，回家待产。原告宝宝在2016年9月28日出生。原告对于仲裁委查的的被告未足额支付原告的2016年2月和2016年3月工资数额表示接受。仲裁委认定原告2017年2月28日之后属于旷工，事实认定错误。根据相关法律、法规之规定，原告享有148天产假，原告产假结束后，被告通知原告上班，原告到被告处报到，被告告知无法安排原告继续从事原来的工作岗位，要求原告接受调岗至洗衣房，工资相应调低，原告不同意被告调整的岗位和降薪。原告因没有办法继续从事原工作岗位，也不同意调岗，被告不安排原告从事原来的工作岗位，导致无法正常上班。但被告却以原告违反饭店规章制度为由解除又双方的劳动关系。原告认为，被告未经原告同意私自为原告进行调岗，原告不同意调岗，被告以原告违反反规章制度为由解除双方劳动合同的行为，已严重违反劳动合同法之规定。根据劳动合同法之相关法律规定，原告有权要求被告支付违法解除劳动合同经济补偿金。故提出前述诉讼请求。 被告广西南宁饭店辩称，一、南宁饭店根据邓花梅所在部门意见，与邓花梅协商调整岗位，属于用人单位用工自主权的体现。1、邓花梅于2005年11月与饭店签订劳动合同，先后从事餐厅服务员和主管工作，2014年8月调到财务部做收银员，2016年9月28日生产，2016年10月1日开始休产假，2017年2月25日产假期满，应该于2017年2月26日正常上班。2、邓花梅作为财务部的一名收银员，财务部于2017年2月16日向被告综合部提交了“关于要求将邓花梅调出财务部的报告”，原因如下(1)对工作班次斤斤计较，本位主义严重，想哪天休就哪天休，不考虑餐厅主管的工作安排，多次因班次问题与餐厅主管争执。(2)未能按要求按时到岗上班，经常迟到，想来就来，不想来就不来，工作随意性很大。(3)多次脱岗、离岗和早退。(4)服务意识差，多次接到客人投诉。因为以上原因，部门多次找邓花梅谈话，希望她能遵规守纪但成效不大，其依然我行我素，在部门造成了极坏的影响，申请其产假期满上班后将她调出财务部。3、根据邓花梅所在部门对其工作的评价及意见，邓花梅已不再适合在原岗位工作，南宁饭店充分考虑邓花梅处于哺乳期的实际情况，从照顾性角度出发，做出了调岗的初步意向。4、经请示南宁饭店单位领导，拟初步同意将邓花梅安排到客房部比较轻松的岗位制服房，负责收发员工工作服，并在邓花梅上班后找其谈话协商调岗一事。二、南宁饭店与邓花梅协商调岗事宜谈话后，邓花梅既未到南宁饭店处出勤，也未向南宁饭店提出继续协商调岗事宜。1、2017年2月25日，邓花梅产假期满，2017年2月24日南宁饭店综合部告知邓花梅其产假期满，2月26日应该到岗上班，2月27日上午到综合部找负责人有事面谈。但是2月26日邓花梅并没有上班，也未履行任何请假手续。2017年2月27日上午10：00左右在综合部负责人办公室，双方面谈了近一个小时，谈话中，综合部负责人告知邓花梅，因为其工作态度和工作表现问题，财务部打报告要求将其调出财务部。饭店暂时也没有比收银员更好的、邓花梅能做的工作岗位，经过努力争取并强制客房部接收她到制服房工作，因为这个岗位是饭店除财务部会计、综合部文员以外的最好最轻松的岗位了，是专门用来照顾表现好的老员工的，邓花梅当时表态说明白，感谢领导。谈话期间，邓花梅大约在11时左右到洗衣房找主管何文锋了解了具体工作情况，再回到综合部答复：不想到客房部洗衣房上班，要求以旷工的形式解除劳动合同，并要求饭店给其办理领取失业保险金的手续。当时综合部负责人也提到，邓花梅现在是哺乳期，不能解除劳动合同，建议邓花梅还是先到客房部工作，如果同意，可以为其办理岗位调动手续，但是其本人还是坚持要以旷工的形式解除劳动合同，并要求协助其办理失业金领取手续。2、从2017年2月27日上午协商调岗事宜谈话结束后，邓花梅一直未到南宁饭店处出勤，也未向南宁饭店提出继续调岗事宜，更没有就岗位调整安排提出新的要求，自2017年2月28日起已经构成连续旷工超过15天的事实。而且直至4月17日才到南宁饭店处办理离职手续，足以说明邓花梅未到南宁饭店处上班并不是南宁饭店调岗所致，而是其本人要求以旷工形式解除劳动合同并领取失业金的行为导致的。3、根据邓花梅本人要求，截止3月14日，其已连续旷工超过15天，饭店下发了“关于同意陆雪宁等27位同志与饭店解除(终止)劳动合同的通知”【南店人字(2017)04号】，给予该同志解除劳动合同处理。4、2017年4月17日，邓花梅到饭店办理离职手续，领取了解除劳动合同通知，并于当日填写了《合同期满不续签劳动合同员工办理离职审批表》，该表的“交还饭店物品”部分显示邓花梅向南宁饭店退还工作服、集体宿舍钥匙及有关物品、工号牌、电脑卡(即考勤卡)、《员工手册》等。同时邓花梅提出要求，说自己的劳动合同是3月31日期满，能否不按旷工解除合同而按合同期满解除合同，让饭店支付其赔偿金，当时综合部负责人答复：是邓花梅本人要求旷工解除合同并协助办理领取失业金手续，且所有解除合同的手续已经办完并报到区社保了。到其11月提出仲裁申请，已经过去了8个月，这么长时间未提出异议，证明她本人已经非常清楚自己主动要求旷工的事实，而且邓花梅4月17日来办理离职手续时与综合部负责人的谈话录音中，综合部负责人11次提到过是邓花梅本人自己要求按旷工解除合同并协助其办理领取失业金手续的事实，也证明了邓花梅本人是知道其不上班，饭店是按旷工处理的事实。况且邓花梅偷偷将双方谈话进行录音，南宁饭店是不知道的，南宁饭店在不知情的情况下说的话是最真实的反映。而邓花梅却是有备而来，故意把2月27日双方谈话时自己所说的话全盘否决。三、邓花梅连续旷工超过15天，南宁饭店依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款之规定解除与邓花梅的劳动合同是合法的。从上述意见足以证明邓花梅无视企业劳动纪律的行为已极其严重。《劳动合同法》秉承的原则是：企业和员工是平等的劳动关系。而邓花梅在产假期满后不仅未履行任何请假手续即擅自不到部门和岗位上班，而且在南宁饭店与其协商调整合适岗位的时候明确表示“要以旷工的形式”离职，从主观上、客观上都构成了旷工的事实。按照《劳动合同法》第二十九条“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务”规定，邓花梅作为劳动关系的一方亦应忠实履行义务，按约提供劳动，遵守用人单位的规章制度，接受用人单位的管理。而邓花梅产假期满应该到岗上班，但是2月26日邓花梅并没有上班，也未履行任何请假手续，2月27日上午谈话结束后邓花梅即开始不上班，连续旷工超过15天。严重违反了用人单位的规章制度。根据用人单位的规章制度《南宁饭店员工手册》，邓花梅连续旷工超过15天，南宁饭店可以依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款之规定解除与邓花梅的劳动关系。邓花梅虽然在哺乳期，但连续旷工超过15天，属于严重违反用人单位规章制度的行为，南宁饭店依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款“严重违反用人单位的规章制度的”规定解除与邓花梅的劳动合同是合法的。故南宁饭店不存在违法解除邓花梅劳动合同的行为，因而没有理由支付邓花梅赔偿金。请法院维持南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出的【2018】第644号仲裁裁决书第三项。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 邓花梅与南宁饭店于2006年3月31日及2007年4月1日分别签订了期限为一年的劳动合同。2008年4月1日，双方签订期限为2008年4月1日至2011年3月31日的劳动合同；双方先后于2011年3月31日、2012年4月1日、2013年3月31日、2014年3月31日签订劳动合同续订书，将该劳动合同期限延续至2017年3月31日。南宁饭店安排邓花梅在西餐厅从事收银员工作，隶属于财务部。2015年4月至2016年7月期间，邓花梅每月工资为2088.32元、2188.32元、2186.08元、2150.26元、2150.26元、2150.26元、2850.26元，2400.26元、2224.76元、2241.26元、2291.26元、1638.68元、1677.04元、2688.26元、2511.26元、2235.68元、2453.33元；2015年南宁饭店发放邓花梅年终奖5290元，2016年南宁饭店发放邓花梅年终奖2610元及绩效奖金900元；此外，南宁饭店在每年法定节假日及东盟博览会期间会向邓花梅发放误餐费或加菜费。邓花梅于于2016年8月16日向南宁饭店作出《申请书》，以怀孕期间无法从事本岗位日常工作为由，申请于2016年9月1日至2016年9月30日期间作为事假在家待产，在此期间停发工资及一切福利待遇，各项社会保险费用及公积金由本人自行承担。邓花梅自2016年9月1日开始休假在家，于2016年9月28日生育一孩，并于2016年10月1日至2017年2月25日期间休产假。2017年2月26日，南宁饭店的财务部作出《关于要求将邓花梅调出财务部的报告》，以邓花梅工作态度端正、服务意识差，其他收银员意见很大以致不愿意跟邓花梅工作，其他餐厅不愿意接收邓花梅，也没有别的岗位可以安排邓花梅为由，要求在邓花梅产假期满后将其调出财务部。落款为广西南宁饭店财务部，并由方卓签名。2017年2月27日，南宁饭店的总监赵倩与邓花梅进行谈话，并告知财务部已无邓花梅的工作岗位，欲将邓花梅调至洗衣房，邓花梅于当日向南宁饭店表示不同意到洗衣房工作。自2017年2月28日起，邓花梅未再到南宁饭店处。 南宁饭店于2017年4月8日作出《关于同意陆雪宁27位同志与饭店解除(终止)劳动合同的通知》，其中第2点内容为：“财务部邓花梅同志连续旷工，已严重违反饭店规章制度，经研究，给予该同志因解除劳动合同处理，从4月1日起终止劳动合同”。邓花梅于2017年4月17日签收该通知，并于当日填写《合同期满不续签劳动合同员工办理离职审批表》，该表的“交还饭店物品"部分显示邓花梅向南宁饭店退还工作服装、集体宿舍钥匙及有关物品、工号牌、电脑卡、员工手册。 另查明，南宁饭店的《员工手册》的“十、过失处分”的“四类过失”规定，存在连续旷工15天或一年内累计旷工超过30天的情形属于该类过失人员，由部门经理报告饭店人力资源部审核后呈报总经理签发除名。 因与南宁饭店劳动合同纠纷，原告于2017年11月14日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、南宁饭店支付违法解除劳动合同赔偿金75505元；2、2016年2月1日至2016年3月31日无故克扣工资2300元；3、退还2016年9月份和2017年3月份用人单位应承担缴纳部分的社会保险费用2464元。仲裁委员会于作出南劳人仲裁字（2018）第664号仲裁裁决书，裁决：1、南宁饭店向邓花梅支付2016年2月及3月工资未足额部分1961.42元；2、南宁饭店退还邓花梅2016年9月及2017年3月用人单位应承担部分社会保险费用2128.1元。 仲裁委审理阶段，方卓陈述《关于要求将邓花梅调出财务部的报告》为其作出，并主张报告所述内容属实；南宁饭店欲将邓花梅调至洗衣房从事发放员工制服工作，该岗位的工作时间不分早晚班，每天上班时间固定为9：00至16：30，比收银员岗位更适合邓花梅，但并不清楚南宁饭店如何与邓花梅协商调岗事宜。 原告提供的录音资料证实，南宁饭店向被告提出将其岗位调整到洗衣房后，邓花梅曾向南宁饭店提出请假。 本院认为，本案的争议焦点为南宁饭店是否存在违法解除劳动关系的行为。方卓作为财务部经理，其对本部门员工的工作表现作出评价并基于此向南宁饭店提出调动部门员工工作岗位的申请，系行使职务权利。因邓花梅所在部门不愿意再接收邓花梅，南宁饭店考虑方卓意见，根据《关于要求将邓花梅调出财务部的报告》与申请人协商调整岗位，亦属用人单位用工自主权的体现。邓花梅未同意调岗，提出继续协商调岗事宜，且邓花梅在庭审及录音中均表示2017年2月28日至办理离职期间想请假，因此邓花梅未能提供充分有效证据证明其未到南宁饭店处出勤系因南宁饭店安排导致其无法继续上班，对此应承担举证不能的不利后果，邓花梅自2017年2月28日起未到出勤的情形已构成旷工。至2017年4月1日，邓花梅已连续旷工超过15天，属于《南宁饭店员工手册》规定的可解除劳动合同之情形，南宁饭店以申请人严重违反饭店规章制度为由解除与其的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定。故对邓花梅关于被邓花梅支付违法解除劳动合同赔偿金的仲裁请求，本委不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定，判决如下： 驳回原告邓花梅的诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费5元，由原告邓花梅负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  凌伟东 二〇一八年九月十九日 书记员  黄丁鸣 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： （一）在试用期间被证明不符合录用条件的； （二）严重违反用人单位的规章制度的； （三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的； （四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的； （六）被依法追究刑事责任的。