广西壮族自治区上思县人民法院 行 政 判 决 书 （2018）桂0621行初39号 原告上思县能超旅游开发有限公司，住所地上思县十万大山国家森林公园。 法定代表人刘茜。 委托代理人王粒冲，广西济顺律师事务所律师。 被告上思县工商行政管理局，住所地上思县思阳镇团结西路。 法定代表人黄艺刚，局长。 委托代理人韦堂佳，广西北仑律师事务所律师。 委托代理人曾礼娟，上思县工商行政管理局法制股股长。 原告上思县能超旅游开发有限公司诉被告上思县工商行政管理局不履行工商行政登记一案，于2017年11月1日向本院提起诉讼。本院于2018年5月16日立案受理后，依法向被告送达了行政起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年6月26日公开开庭审理了本案。原告上思县能超旅游开发有限公司委托代理人王粒冲，被告上思县工商行政管理局的委托代理人曾礼娟、韦堂佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告上思县工商行政管理局于2017年8月4日就原告上思县能超旅游开发有限公司的股权变更申请作出（上）登记内不予受理字[2017]第3号《不予受理通知书》，该通知书称原告提交的股东变更申请，上思县工商行政管理局决定不予受理。不予受理理由为：申请变更的股权已被法院冻结及办理股权质押。 原告上思县能超旅游开发有限公司诉称，原告公司为有限责任公司，原股东为刘万能和欧秋萍，股东刘万能持有公司股份90%，股东欧秋萍持有公司股份10%，刘万能于2015年6月24日因病去世，根据《公司法》第七十六条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格。刘冠梅、韦怡林、刘茜、刘世钊是股东刘万能的近亲属，股东刘万能的遗产由刘冠梅、韦怡林、刘茜、刘世钊依法继承，该四人已于2016年4月7日依法进行继承遗产公正，股东欧秋萍已自愿将其持有的公司10%股份转让给股东刘茜，根据以上理由，原告根据《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，向被告申请变更登记。但被告作出（上）登记内不予受理[2017]第3号《不予受理通知书》。为维护原告的合法权益，原告特向人民法院提起行政诉讼，请求法院依法判决：1、判决撤销被告作出的（上）登记内不予受理[2017]第3号《不予受理通知书》；2、判令被告将持有公司股份90%（已被法院查封）的股东刘万能变更为刘冠梅、韦怡林、刘茜、刘世钊共同持有；3、判令被告将持有原告公司股份10%（未查封）的股东欧秋萍变更为股东刘茜单独持有；4、判令被告将原告公司法定代表人刘万能变更为刘茜；5、被告承担本案的诉讼费用。 为支持其诉讼请求，原告向本院提交以下证据材料：1、变更法定代表人登记申请、变更股东登记申请、股东会决议、公证书，证明原告提出变更申请；2、不予受理通知，证明被告不予变更登记。 被告上思县工商行政管理局辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。2015年8月7日南宁市青秀区人民法院作出(2015)青执宁第761-2执行裁定书，裁定查封刘万能在上思县能超旅游开发有限公司所持有的90％股权股份及其上的所有权利，查封期限三年，查封期间未经青秀区法院许可，不得对该股权股份作任何处分、变更。同日向被告送达(2015)青执宁第761-2执行裁定书和(2015)青执字第761-2协助执行通知书。2017年8月3日青秀区人民法院对向被告送达(2015)青执宁第761-3执行裁定书和(2015)青执字第761-3协助执行通知书，裁定继续冻结刘万能在上思县能超旅游开发有限公司所持有的90％股权股份及其上的所有权利，续冻结期限三年，要求被告协助执行。 2016年5月9日防城港市港口区人民法院向被告送达(2016)桂0602民初640号民事裁定书和(2016)桂0602民初640号协助执行通知书，裁定查封刘万能在上思县能超旅游开发有限公司价值54万元的股份，查封期间，未经港口区院许可，任何人不得转让毁损、变卖、租赁、抵押、典当、赠与被查封的财产，要求被告协助执行。 2017年8月4日县上思县能超旅游开发有限公司向被告提交变更股东登记申请书，要求将持有公司股份90％(己被法院查封)的股东刘万能变更为刘冠梅、韦怡林、刘茜、刘世钊共同持有，将持有公司股份10％(未被查封)的股东欧秋萍变更为股东刘茜单独持有，但申请变更登记时还在法院查封期间，故被告作出不予受理通知书。综上原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请人民法院驳回其诉讼请求。 为证明被诉行政行为的合法，被告上思县工商行政管理局向本院提供了以下证据：1、(2015)青执宁第761-2执行裁定书；2、(2015)青执宁第761-2执行协助通知书；3、(2015)青执宁第761-3执行裁定书；4、(2015)青执宁第761-3协助执行通知书；5、(2015)青执宁第761-3协助公示执行信息需求书；6、(2015)青执宁第761-3协助公示通知书；7、(2015)青执宁第761-3协助公示通知书回执；8、(2015)青执宁第761-3协助执行通知书回执；9、（2016）桂0602民初640号民事裁定书；10、（2016）桂0602民初640号协助执行通知书；以上10份证据均证实上思县能超旅游开发有限公司股东的股权被法院裁定冻结、查封，非经法院许可不得变更登记。11、（上）登记内不予受理[2017]第3号《不予受理通知书》，证实被告对变更登记的申请不予受理。 经庭审质证，对原告提供的2份证据，被告质证意见如下：证据1的证明内容有异议，不能证明股东的合法性；证据2的无异议。对于被告提供的11份证据，原告质证如下：证据1-10的三性均无异议，但不能作为被告不履行变更登记的依据；证据11的合法性有异议。 本院对上述证据认证如下：对于被告提供的11份证据，真实合法且与本案相关，本院予以采信；原告提供的证据2，真实合法且与本案相关，本院予以采信；原告提供的证据1变更法定代表人登记申请、变更股东登记申请、公证书真实合法且与本案相关，本院予以采信，股东会议决议因股东会成员不符合法律规定，本院不予采信，但可以作为本案的参考依据。 经审理查明，原告公司为上思县能超旅游开发有限公司，股东为刘万能和欧秋萍。股东刘万能持有公司股份90%，股东欧秋萍持有公司股份10%。2015年，公司股东刘万能与广西五洲园通投资有限公司、灵山县能超矿业有限责任公司因买卖合同纠纷，南宁市中级人民法院作出（2015）南市民二终字第538号民事判决书，该判决发生法律效力后，2015年8月7日因案件执行需要，南宁青秀区人民法院作出（2015）青执字第761-2号执行裁定书，裁定：查封刘万能在上思县能超旅游开发有限公司所持有的90%的股份及股份其上的所有权利。查封期间，未经青秀区法院许可，不得对该股权作任何处分、变更，查封期限为三年。同日，将（2015）青执字第761-2号协助执行通知书送达本案被告上思县工商行政管理局，请其查封上述股权。2017年8月1日，因上述股权冻结期限即将到期，南宁青秀区人民法院作出（2015）青执字第761-3号执行裁定书，裁定：继续冻结刘万能在上思县能超旅游开发有限公司所持有的90%的股份及股份其上的所有权利。续冻结期限为贰年，并发出（2015）青执字第761-3号协助公示通知书，请上思县工商行政管理局协助公示继续冻结上述股权的事项，发出（2015）青执字第761-3号协助执行通知书，请上思县工商行政管理局协助继续冻结上诉股权。在上诉股权查封、冻结期间，股东刘万能因病去世，上思县能超旅游开发有限公司，召开以欧秋萍、刘万能的父亲刘冠梅、配偶韦怡林、儿子刘世钊，女儿刘茜为股东代表召开全体股东会议，讨论决定：一、将持有公司股份90%（已被法院查封）的股东刘万能变更为刘冠梅、韦怡林、刘茜、刘世钊共同持有；二、持有公司股份10%（未查封）的股东欧秋萍变更为股东刘茜单独持有；三、将公司法定代表人刘万能变更为刘茜。2016年，刘万能的继承人刘冠梅、韦怡林、刘茜、刘世钊到广西××自治区××自治县公正处公证：刘万能的遗产份额应由其父亲刘冠梅、配偶韦怡林、儿子刘世钊、女儿刘茜继承。2017年8月4日，上思县能超旅游开发有限公司提交申请到上思县工商行政管理局，申请将持有公司股份90%（已被法院查封）的股东刘万能变更为刘冠梅、韦怡林、刘茜、刘世钊共同持有；将持有公司股份10%（未查封）的股东欧秋萍变更为股东刘茜单独持有；将公司法定代表人刘万能变更为刘茜。2017年8月4日上思县工商行政管理局就该申请作出（上）登记内不予受理[2017]第3号《不予受理通知书》，该通知书称原告提交的股东变更申请，上思县工商行政管理局决定不予受理，不予受理理由为：申请变更的股权已被法院冻结及办理股权质押。上思县能超旅游开发有限公司不服该不予受理通知书，于2017年11月1日向本院提起行政诉讼。 本院认为，第一、根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第八条“设区的市（地区）工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记……”的规定，被告上思县工商行政管理局作为上思县的公司登记机关，对本辖区内有限公司的登记，依法有权进行管理和监督。 第二、关于原告要求将股东刘万能持有公司股份90%（已被法院查封）的变更为刘冠梅、韦怡林、刘茜、刘世钊共同持有的变更问题，依据《最高人民法院、国家工商总局关于加强信息合作规范执行与协助执行的通知》第12条规定：股权、其他投资权益被冻结的，未经人民法院许可不得转让，不得设定质押或者其他权利和负担。刘万能所持有的股权公司股份90%及其上所有权利已被南宁市青秀区人民法院查封、冻结，非经青秀区法院许可，不得变更，故对该股权不能进行变更处分，被告上思县工商行政管理局对已被法院查封的90%公司股权变更申请不予受理变更，并无不当。 第三、关于原告要求变更法定代表人，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条规定：公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。国家工商行政管理局《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条规定：有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。依据上述规定，原告上思县能超旅游开发有限公司申请变更法定代表人，应该提交股东会通过的变更代表人的决议，但原告上思县能超旅游开发有限公司原股东仅为刘万能及欧秋萍，现股东刘万能所持有公司股份90%被法院查封、冻结，不能变更，未能确定90%公司股份的继受人，原告提交的股东会决议为持有10%公司股份股东欧秋萍、以及刘冠梅、韦怡林、刘茜、刘世钊共同通过的，其股东会议股东不符合规定，通过的股东会决议不符合法律规定，故上思县能超旅游开发有限公司的法定代表人不能变更，被告上思县工商行政管理局不予变更受理是合法的。 第四、关于欧秋萍所持有的10%的公司股份的变更问题，根据《中华人民共和国公司法》第七十一条规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。本案中，股东欧秋萍向股东刘万能以外的人转让公司股权，应当经其他股东过半数同意，但现股东刘万能其所持有公司股份90%被法院查封、冻结，不能变更，未能确定90%公司股份的继受人，其股东会议股东不符合规定，通过的股东会决议不符合法律规定，欧秋萍所持有的10%的公司股份的不能变更，被告上思县工商行政管理局不予变更受理是合法的。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下： 驳回原告上思县能超旅游开发有限公司的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告上思县能超旅游开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于防城港市中级人民法院，并在上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费50元。汇款：广西壮族自治区防城港市中级人民法院，开户行：农行防城港分行营业室，账号：20×××13（受理费），逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  林世海 审 判 员  陆红作 人民陪审员  岑勇男 二〇一八年九月二十七日 书 记 员  刘思君 附：本判决适用的相关法律依据 《中华人民共和国公司登记管理条例》 第八条设区的市（地区）工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记： （一）本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司； （二）国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司。 前款规定的具体登记管辖由省、自治区、直辖市工商行政管理局规定。但是，其中的股份有限公司由设区的市（地区）工商行政管理局负责登记。 第二十七条公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件： （一）公司法定代表人签署的变更登记申请书； （二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定； （三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。 公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。 变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。 《企业法人法定代表人登记管理规定》 第七条有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。 《中华人民共和国公司法》 第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。