山东省威海市文登区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1003民初3529号 原告互为被告:孔玉秋，女，1970年5月8日出生，汉族，无业，住威海临港经济技术开发区。 委托诉讼代理人:王新太，山东凌云志律师事务所律师。 被告互为原告：文登大河电线有限公司，住所地威海市文登区天福工业园文昌路**。 法定代表人：河德八，董事长。 委托诉讼代理人：张慧茹，山东华田律师事务所律师。 原告（互为被告，以下称原告）孔玉秋与被告（互为原告，以下称被告）文登大河电线有限公司（以下简称大河电线公司）劳动争议纠纷一案，本院分别于2018年7月16日、2018年7月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条规定，本院将两案并案审理。原告孔玉秋的委托诉讼代理人王新太，被告大河电线公司的委托诉讼代理人张慧茹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孔玉秋向本院提出诉讼请求：1.判令大河电线公司向孔玉秋支付违法解除劳动合同赔偿金97824元（3057元×16个月×2倍）；2.判令大河电线公司向孔玉秋支付未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资31632元（3057元×11个月）；3.判令大河电线公司向孔玉秋支付未休年休假工资5622元（3057元÷21.75天×10天×200%×2年）；4.判令大河电线公司向孔玉秋支付防暑降温费560元（140元×4个月）；5.诉讼费由大河电线公司承担。庭审中，孔玉秋变更第一项诉讼请求：判令大河电线公司向孔玉秋支付经济补偿金48912元；增加一项诉讼请求：判令大河电线公司向孔玉秋支付2017年9月和10月的病假工资6114元。事实与理由：孔玉秋于2002年11月至大河电线公司工作，工作期间未签订劳动合同，2002年11月至2011年12月公司未为其缴纳社会保险。孔玉秋住院期间，大河电线公司以孔玉秋无故旷工解除劳动合同关系，解除劳动合同前12个月平均工资为3057元。大河电线公司没有与孔玉秋签订无固定期限劳动合同，没有依法缴纳社会保险。为维护孔玉秋的合法权益，故依法起诉，请求法院判如所请。 大河电线公司辩称，第一，孔玉秋要求经济补偿金无事实和法律依据；第二，有关未签订劳动合同的双倍工资，双方已经视为订立无固定期限劳动合同，孔玉秋要求支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资没有法律依据；第三，防暑降温费公司在孔玉秋的工资中已经足额发放；第四，有关2017年9月和10月的病假工资孔玉秋并未向公司请假，不存在病假工资。 大河电线公司向本院提出诉讼请求：1.判令大河电线公司不支付孔玉秋经济补偿金45855元;2.判令大河电线公司不支付孔玉秋防暑降温费393元；3.诉讼费由孔玉秋承担。事实与理由：首先，在劳动仲裁阶段经仲裁庭询问是否变更经济赔偿金为补偿金后，孔玉秋坚持要求赔偿金。仲裁庭以减少诉累为由，认定大河电线公司支付经济补偿金超出了当事人的仲裁请求，也明显没有任何事实理由且违反法律规定。其次，大河电线公司未解除与孔玉秋的劳动关系。直到今天，大河电线公司仍然坚持孔玉秋可以回公司继续上班，在2017年9月30日前孔玉秋提交诊断证明书休病假，自2017年10月1日起，公司再未收到孔玉秋的请假条、诊断证明书，孔玉秋也未到公司工作，公司一直无法与其取得联系，这是孔玉秋单方面要求解除与大河电线公司的劳动关系，非协商解除。退一步讲，孔玉秋既未通知公司需要休息亦未履行请假手续，也未来公司上班，至仲裁之日旷工长达8个多月，即使公司解除劳动关系也属于合法解除，根本不存在经济补偿金一说；有关防暑降温费，公司提交的工资表能够证实公司已经按时足额支付孔玉秋防暑降温费。大河电线公司不服威海市文登区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）威文劳人仲案字【2018】第155号仲裁裁决书。故依法起诉，请求法院判如所请。 孔玉秋辩称：大河电线公司所诉没有事实和法律依据，陈述事实不符合情理。第一，孔玉秋于2017年8月25日受伤治疗至10月23日出院，期间孔玉秋按时向公司请假，并提交诊断证明书，并得到公司批准。大河电线公司称至2017年10月1日以后未收到诊断证明书、请假条是不真实的，也不符合常理；其次，孔玉秋上班期间留有电话，且在医院住院治疗，在住院期间从未接到公司电话，公司亦未派人至医院找孔玉秋；第二，大河电线公司于2017年10月11日以旷工解除双方劳动关系的通知不但交给孔玉秋，而且还在公司张贴公示，并于2017年11月停缴孔玉秋的社会保险，如果公司未解除双方劳动关系，公司应为其缴纳旷工8个多月的保险，孔玉秋就不用自己托管缴纳；第三，孔玉秋在大河电线工作期间，公司既没有依法签订劳动合同，亦未按时足额缴纳社会养老保险，年休假工资和防暑降温费也没有依法支付，且在孔玉秋住院期间违法解除劳动关系，其请求及理由没有事实和法律依据，应当驳回其请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、孔玉秋提交2017年10月11日大河电线公司出具的“通知”复印件，证实大河电线公司违法解除劳动合同。大河电线公司认为该“通知”是复印件，不予质证。因该“通知”系复印件，不符合证据规则要求，本院不予认定。 2、孔玉秋提交2006年11月29日大河电线公司出具的“收入证明”复印件，证实入职时间为2002年4月。大河电线公司认为该“收入证明”系复印件，不予质证。因该“收入证明”系复印件，不符合证据规则要求，本院不予认定。孔玉秋在仲裁申请书及本案诉状中均陈述2002年11月入职，大河电线公司亦予以认可，故本院认定孔玉秋的入职时间为2002年11月。 3、孔玉秋提交威海地区医疗机构门急诊病例手册及威海临港经济技术开发区草庙子镇卫生院住院病例一宗，证实2017年8月30日至10月23日孔玉秋住院治疗，住院54天，该期间不能上班，公司解除与其劳动合同。大河电线公司对该证据真实性无异议，但认为孔玉秋只请假至2017年9月30日，自2017年10月1日起，未向公司请假，亦未至公司工作，公司也无法与其取得联系，亦未解除劳动合同。因大河电线公司对该证据真实性无异议，本院予以认定。 4、孔玉秋提交社保中心证明一份，证明自孔玉秋入职至2011年11月，大河电线公司未依法缴纳社会保险，同时证明2017年10月解除与孔玉秋的劳动关系后，自2017年11月未再为孔玉秋缴纳社会保险。大河电线公司对该证据真实性没有异议，但认为2011年之前的社会保险没有规定强制缴纳，而且公司自2017年11月起未为孔玉秋缴纳社会保险的原因是孔玉秋未提供劳动。因大河电线公司对该证据真实性无异议，本院予以认定。 5、大河电线公司提交孔玉秋递交诊断证明书、假条各5张，其中2017年8月25日系威海市中心医院出具，建议休息一周；2017年9月4日、9月11日、9月18日、9月24日均系威海临港经济技术开发区草庙子镇卫生院出具证明，大河电线公司工作人员在收到诊断证明书后为其书写假条，请假至2017年9月30日，证实孔玉秋请假情况。孔玉秋对该证据真实性无异议，但认为假条非本人所填。因孔玉秋对该证据真实性没有异议，本院予以认定。 6、大河电线公司提交2017年6月至8月孔玉秋工资表（其中6月未发放，7月发放2个月防暑降温费），证实大河电线公司已按时足额发放防暑降温费。孔玉秋认为该证据非原件，且没有本人签字不予认可。因孔玉秋对该证据真实性及证明内容均有异议，且工资表系大河电线公司单方制作，无孔玉秋签名确认，对该证据本院不予认定。 通过当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2002年11月孔玉秋至大河电线公司工作，双方未签订书面劳动合同。大河电线公司为孔玉秋缴纳社会保险费至2017年10月。2017年8月25日中午，孔玉秋与他人发生纠纷负伤后，当日威海市中心医院出具诊断证明书，初步诊断：头外伤，脑外伤反应，软组织损伤。处理意见：建议休息壹周。大河电线公司工作人员为孔玉秋填写“假条”，时间为2017年8月28日至9月4日。2017年9月4日、9月14日、9月17日、9月24日、10月12日威海临港经济技术开发区草庙子镇卫生院先后5次出具诊断证明书，证实孔玉秋在该院住院治疗，其中前4次大河电线公司收到诊断证明书后，由工作人员填写自2017年9月4日至9月30日“假条”4张。威海临港经济技术开发区草庙子镇卫生院住院病案载明孔玉秋入院时间2017年8月30日10时，出院时间2017年10月23日14时，实际住院54天。自2017年8月25日午后孔玉秋再未至大河电线公司提供劳动。 另查，双方在仲裁庭审中均认可孔玉秋解除劳动合同前12个月月平均工资为3057元。 为索要违法解除劳动合同赔偿金、未订立书面劳动合同二倍工资、防暑降温费等纠纷，孔玉秋向仲裁委申诉，该委作出威文劳人仲案字【2018】第155号仲裁裁决书，裁决大河电线公司向孔玉秋支付解除劳动合同经济补偿45855元、未休带薪年休假工资2811元、防暑降温费393元。双方对裁决结果均不服，诉至本院。 本院认为，关于双方劳动关系存续期间问题。本案中，大河电线公司缴纳孔玉秋的社保至2017年10月，从11月起停保。2017年10月23日孔玉秋从威海临港经济技术开发区草庙子镇卫生院出院后再未至大河电线公司工作，亦未履行请假手续，故双方劳动关系应止于2017年10月23日。综上，本院认定自2002年11月至2017年10月23日双方存在劳动关系。 关于无固定期限劳动合同问题。《中华人民共和国劳动法》规定，劳动合同是用人单位与劳动者确立劳动关系，明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系，应当订立劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。该法自2008年1月1日起施行。本案中，双方一直未订立书面劳动合同，按照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，自2009年1月1日起应视为双方已订立无固定期限劳动合同。 关于未订立书面劳动合同二倍工资问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受一年仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。因未订立书面劳动合同二倍工资不属于劳动报酬，故应适用一年的仲裁时效。本案中，双方一直未订立书面劳动合同，虽然按照《中华人民共和国劳动合同法》规定，孔玉秋有权利要求大河电线公司支付2008年2月1日至2008年12月31日共11个月未订立书面劳动合同二倍工资。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议仲裁时效期间为一年，孔玉秋最迟于2009年12月31日前提出仲裁请求，而其至2018年5月8日才向仲裁委申诉要求支付未订立书面劳动合同二倍工资，超过一年仲裁时效，故对孔玉秋要求大河电线公司支付未订立书面劳动合同二倍工资的请求本院不予支持。 关于解除劳动合同经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，并支付经济补偿金。本案中，双方的劳动关系于2017年10月23日解除，因用人单位对劳动者负有管理责任，大河电线公司无证据证明孔玉秋系自动离职，故应视为经大河电线公司提出双方协商一致解除劳动关系，孔玉秋要求支付经济补偿金于法有据，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，孔玉秋于2002年11月至2017年10月23日在大河电线公司工作，解除劳动关系前十二个月平均工资为3057元，大河电线公司应支付孔玉秋解除劳动关系经济补偿45855元（3057元×15个月）。 关于带薪年休假工资问题。2008年1月1日开始实施的《职工带薪年休假条例》规定，已满10年不满20年的，年休假10天。《企业职工带薪年休假实施办法》规定，用人单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排年休假。用人单位确因工作需要不能安排职工年休假或者跨1个年度安排年休假的，应征得职工本人同意。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。带薪年休假工资适用一年的仲裁时效。《职工带薪年休假条例》第五条规定，年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。根据此规定，对劳动者本年度的未休带薪年休假工资，用人单位至迟应当于次年度未能安排跨年度调休后支付，至次年年末仍未支付，劳动者于第三年度的1月1日起应当知道权利被侵害，自此应于一年内就该劳动争议申请仲裁。本案中，孔玉秋2016年的未休年休假工资，大河电线公司应于2017年12月31日之前支付而未支付，孔玉秋应于2018年1月1日即应当知道其权利被侵害，依法应于2019年1月1日前就2016年未休年休假工资的争议申请仲裁，孔玉秋于2018年5月向威海市文登区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，未超过一年的仲裁时效，本院对其请求依法予以支持。同理可知，孔玉秋要求2016年至2017年10月23日的带薪年休假工资其提出仲裁申请未超过仲裁时效，于法有据，本院予以支持。 庭审中，大河电线公司未提供证据证实发放过带薪年休假工资。孔玉秋于2002年11月至2017年10月23日在大河电线公司工作，其工作时间已满10年不满20年的，2016年应享受每年10天的年休假，其2017年请病假时间未达到3个月，当年应享受8天的年休假（296天÷365天×10天）。孔玉秋2016年带薪年休假工资2811元（3057元÷21.75天×10天×2），2017年带薪年休假工资2249元（3057元÷21.75天×8天×2），以上共计5060元。 关于防暑降温费问题。2015年山东省财政厅、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局联合下发《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号），其中规定企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放，自2015年8月1日起执行。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。根据以上规定，可以看出防暑降温费是国家和地方政府为保证劳动过程中企业职工的身体健康，确保企业生产经营活动有序进行而颁布的一项福利政策，它不属于劳动报酬，故应适用一年仲裁时效规定。本案中，大河电线公司提供的证据不足以证实为孔玉秋发放防暑降温费，因2017年之前的防暑降温费已过仲裁时效，对孔玉秋要求支付2017年之前的防暑降温费本院不予支持。孔玉秋2017年8月25日负伤后未提供劳动，双方于2017年10月23日解除劳动合同，孔玉秋要求2017年8月25日至2017年10月23日的防暑降温费本院不予支持，2017年6月至8月25日孔玉秋防暑降温费为393元（140元×2个月+140元÷31天×25天）。 关于病假工资问题。劳动争议以仲裁作为诉讼解决的前提条件，即采取先裁后审的原则。孔玉秋该诉讼请求与仲裁请求相比，属新增加的独立的劳动争议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，应先经过仲裁程序，本案不予合并审理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第七条，《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）规定，判决如下： 一、文登大河电线有限公司向孔玉秋支付支付解除劳动合同经济补偿45855元； 二、文登大河电线有限公司向孔玉秋支付带薪年休假工资5060元； 三、文登大河电线有限公司向孔玉秋支付防暑降温费393元； 以上一至三项，共计51308元，由文登大河电线有限公司于本判决生效后十日内付清。 五、驳回孔玉秋要求文登大河电线有限公司支付未订立书面劳动合同二倍工资的诉讼请求。 六、驳回孔玉秋超过标准的诉讼请求。 七、驳回文登大河电线有限公司要求不支付孔玉秋解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。 八、驳回文登大河电线有限公司要求不支付孔玉秋带薪年休假工资的诉讼请求。 九、驳回文登大河电线有限公司要求不支付孔玉秋防暑降温费的诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由文登大河电线有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  刘永波 二〇一八年九月三日 书记员  张力凡