广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初14479号原告：周先会，男，1972年5月18日出生，汉族，住湖南省桂阳县，委托诉讼代理人：赵子金，中山市火炬开发区法律服务所法律工作者。被告：中山广盛运动器材有限公司。住所地广东省中山市中山港出口加工区第一区，统一社会信用代码91442000618125120D。法定代表人：江庆生，该公司董事长。委托诉讼代理人：利永波，广东弘力律师事务所律师。原告周先会与被告中山广盛运动器材有限公司（以下简称广盛公司）健康权纠纷一案，本院于2018年7月16日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周先会委托诉讼代理人赵子金，被告委托诉讼代理人利永波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周先会向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告因职业病的损失合计372462元（包括1.住院伙食补助费差额100元/天×102天-6300元=3900元；2.营养费8000元；3.交通费1000元；4.残疾赔偿金37684.3元/年×20年×0.3=226105元；5.精神损害抚慰金15000元；6.被扶养人生活费118457元（28613.3元/年×11.5年×0.3÷5+28613.3元/年×12.5年×0.3÷5+28613.3元/年×18年×0.3÷2=118457元）。事实与理由：原告系被告的员工，双方有签订劳动合同，工作岗位为磨光。2017年2月4日，广东省职业病防治院诊断原告患职业性轻度手臂振动病。原告于2017年4月1日在中山国丹中医院住院治疗，经诊断为职业性轻度手臂振动病。2017年3月12日，中山市人力资源和社会保障局认定原告于2017年2月4日经广东省职业病防治院诊断为职业性轻度手臂振动病的职业病为工伤。2017年8月14日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤情为八级伤残。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条，《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国民事诉讼法》的相关法律规定，被告依法应向原告支付因职业性轻度手臂振动病难以治愈的损失，为此，特向贵院特其本次诉请，望依法判决。诉讼中，原告周先会将诉讼请求的总金额变更为398507元，理由为：按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中的城镇居民人均可支配收入标准（40975元/年）和城镇居民人均消费性支出标准（30198元/年）计算本案的残疾赔偿金和被抚养人生活费。原告周先会向本院提交的证据有：1.职业病诊断证明书；2.认定工伤决定书；3.出院记录；4.劳动能力鉴定书；5.工伤保险待遇处理决定书；6.亲属关系证明。被告广盛公司辩称，1.我方认为职业病已经按工伤待遇全额赔偿。2.如果本案提出人身损害赔偿的差额赔偿，一定要进行伤残鉴定，伤残鉴定要按2017年1月1日实施的最新的《人体损伤致残程度分级》的标准进行鉴定。如果原告不申请，则我方提出鉴定申请，并愿意垫付鉴定费用。3.户籍关系、家庭关系应当以公安部门的为准。4.原告没有证据证明其构成人体损伤致残程度分级的等级的话，或者不存在赔偿差额的话，请求法院驳回其诉讼请求。被告广盛公司向本院提交的证据有：支款凭证。本院经审理认定事实如下：2000年11月，周先会入职广盛公司，从事磨光工作。广盛公司已为周先会参加社会工伤保险。在工作中，周先会一直接触振动、噪音、粉尘等职业危害因素。2016年12月1日至同年12月12日，周先会在广东省职业病防治院行医学观察11天。2017年4月1日至同年6月30日，周先会在中山国丹中医院住院治疗90天。两次合计住院101天。2017年2月4日，广东省职业病防治院诊断周先会患“职业性轻度手臂振动病”。2017年3月12日，中山市人力资源和社会保障局认定周先会上述所患职业病为工伤。2017年8月14日，中山市劳动能力鉴定委员会评定周先会的伤残等级为八级。中山市社会保险基金管理局已向周先会支付一次性伤残补助金49940元、住院伙食补助费6300元（70元/天×90天）。广盛公司已向周先会支付一次性伤残补助金差额15280.54元。2018年7月16日，周先会向本院提起诉讼，主张前述实体权利。周先会的父亲匡石生（1948年6月26日出生）与母亲周用娥（1949年8月19日出生）为农村居民，共育有五个子女。周先会与妻子李伟兰共育有一子周雨泽（2017年2月22日出生）。诉讼中，广盛公司提出申请，要求按《人体损伤致残程度分级》的标准对周先会的职业性轻度手臂振动病进行伤残程度鉴定。周先会明确表示不同意按标准对其伤残程度进行鉴定。在本院审理的刘仁新诉广盛公司健康权纠纷一案[案号：（2017）粤2071民初21018号]中，依广盛公司的申请，本院依法委托广东岐江司法鉴定中心按《人体损伤致残程度分级》的标准对刘仁新的职业性轻度手臂振动病进行伤残程度鉴定。2018年6月22日，广东岐江司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人刘仁新职业性轻度手臂振动病，根据《人体损伤致残程度分级》之规定，目前不构成伤残等级”。刘仁新对该鉴定结论有异议，于2018年7月3日对本院提出申请，要求鉴定人出庭作证。本院依法通知广东岐江司法鉴定中心的鉴定人出庭作证。面对刘仁新“《人体损伤致残程度分级》中对职业性手臂振动病有无相应的鉴定条款？”的询问，鉴定人回答：“该标准对职业性手臂振动病没有对应的条款。”另外，在该案中，刘仁新提交的退案函显示，南方医科大学司法鉴定中心针对广东烽庭律师事务所的咨询，作出如下告知：“由于目前《人体损伤致残程度分级》中无相关条款来评估肖天海、王运府、郑田科所患职业性手臂振动病的伤残程度，根据《司法鉴定程序通则（司法部令第132号）》第十五条之规定，本中心不予受理此案，现将鉴定资料一并退回。”本院认为，本案系健康权纠纷。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。”的规定，周先会有权依照民事法律的规定向用人单位提出民事赔偿。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，周先会向广盛公司提起职业病相关的民事赔偿，需举证证明广盛公司存在过错，即广盛公司的侵权与其职业病存在因果关系。本案中，周先会2000年11月入职广盛公司，在长达十多年的时间一直从事磨光工作，长期接触职业病危害因素（振动、噪声、粉尘），广盛公司作为用人单位，未能采取建立职业健康监护档案、定期更换工作岗位等职业病防护措施，致使周先会在工作期间患上“职业性轻度手臂振动病”。广盛公司不能提供周先会上岗前的职业健康检查资料，不能举证证实周先会在上岗前已患职业病。由此，本院认定周先会的职业病系广盛公司的侵权造成的，该公司应依法向周先会进行民事赔偿。由于法律赋予职业病病人在享有工伤保险的同时享有民事赔偿的权利，且广东岐江司法鉴定中心和南方医科大学司法鉴定中心均确认《人体损伤致残程度分级》中无相关条款来评估职业性手臂振动病的伤残程度，故本案的伤残鉴定没有继续的必要，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，周先会参照职业病对应的伤残等级主张民事赔偿，并无不妥。关于周先会主张的残疾赔偿金诉求。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款“‘上一年度’，是指一审辩论终结时的上一统计年度”的规定，宜按国家统计局广东调查总队、广东省统计局公布的2017年度的统计数据，即以《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中的相应标准计算本案的残疾赔偿金金额。虽然周先会为农村居民，但其已在本市居住一年以上且有固定收入，周先会要求以城镇居民人均可支配收入标准来计算残疾赔偿金，理据充分，本院予以支持，残疾赔偿金金额为245850元（40975元/年×20年×0.3），扣除其已获得的一次伤残补助金65220.54元（49940元+15280.54元），为180629.46元。关于周先会主张的被抚养人生活费问题。本案中周先会系按城镇标准计算残疾赔偿金，参照《第八次全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》第8条的规定，周先会主张其父母及儿子的被抚养人生活费按城镇居民人均消费性支出标准计算，并无不妥。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定上限和《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》的城镇居民人均消费性支出标准（30198元/年），被抚养人生活费为124868.73元[30198元/年×（11+5÷12）年×0.3÷5+30198元/年×（12+6÷12）年×0.3÷5+30198元/年×18年×0.3÷2]。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条的规定，被抚养人生活费计入残疾赔偿金之中。关于周先会主张的精神损害抚慰金诉求。因广盛公司的侵权，周先会在工作过程中患上“职业性轻度手臂振动病”，其精神上受到了一定的损害，参考周先会的伤残等级和本案的实际情况，本院确定精神损害抚慰金为15000元。关于周先会主张的住院伙食补助费差额诉求。周先会共住院101天，周先会的住院伙食补助费差额为3800元(100元/天×101天－6300元)。关于周先会主张的营养费诉求。周先会被确诊为职业病，从生活常识来看，在治疗过程中确实需要加强一定的营养，本院酌情确定周先会的营养费为5000元。关于周先会主张的交通费诉求。周先会虽然未向本院提供支出交通费的相关票据，但其治疗过程及处理本案相关事务确需支出一定交通费，本院酌情确定交通费为500元。根据上述分析，本院确定广盛公司应支付周先会的民事赔偿金额为329798.19元（180629.46元+124868.73元+15000元+3800元+5000元+500元）。综上所述，对周先会的诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十八条、第三十五条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告中山广盛运动器材有限公司于本判决生效之日起七日内向原告周先会支付民事赔偿款329798.19元；二、驳回原告周先会超过329798.19元部分的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述债务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7278元，减半收取3639元（原告已预交），由原告周先会负担627元（原告周先会于本判决生效之日起七日内向本院交纳627元），由被告中山广盛运动器材有限公司负担3012元（被告中山广盛运动器材有限公司于本判决生效之日起七日内向本院交纳该3012元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员 周 逵二〇一八年九月三十日书记员 何浚欢杨丽燕