陕西省洛川县人民法院民事判决书                    （2018）陕0629民初286号原告（反诉被告）：王军荣，男，汉族，洛川县，住该村。委托诉讼代理人：李永军，陕西嘉岭律师事务所律师。被告（反诉原告）：韩鹏鹏，男，汉族，延安市子长县，住洛川县龙阳金都小区。被告（反诉原告）：马杰，男，汉族，延安市宝塔区，住洛川县。委托诉讼代理人：马俊斌，陕西屹立律师事务所律师。原告（反诉被告）王军荣与被告（反诉原告）韩鹏鹏、马杰农村建房施工合同纠纷一案，王军荣于2018年1月26日起诉后、韩鹏鹏、马杰于2018年5月28日提起反诉，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案在审理期间原告王军荣于2018年8月9日向本院提出撤诉，本院于2018年8月9日作出（2018）陕0629民初286号民事裁定书，裁定为：准予原告王军荣撤诉。本院于2018年8月23日对反诉原告韩鹏鹏、马杰与反诉被告王军荣农村建房施工合同纠纷一案进行了审理，反诉原告韩鹏鹏及其与马杰的共同委托诉讼代理人以及反诉被告王军荣及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，反诉原告马杰未到庭。本案现已审理终结。韩鹏鹏、马杰向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令解除反诉原告（韩鹏鹏、马杰）与反诉人被告（王军荣）之间签订的《房屋建筑承包合同》及《补充合同》；2.请求依法判令反诉被告按照合同约定支付反诉原告工程款105000元。3.请求依法判令反诉被告按照法定利率自2017年12月1日起支付逾期违约金至实际付款日；4.请求依法判令反诉被告承担本案的一切诉讼费用。事实与理由：反诉原告（韩鹏鹏、马杰）从2010年以来一直在洛川从事建设工程施工。2017年9月17日反诉被告与反诉原告签订《房屋建筑承包承包合同》。合同约定：反诉原告以包工包料的方式给反诉被告位于洛川县XX镇XX村XX号XX楼XX栋，建筑层数三层，建筑面积约750平方米，承包价格为840元/平方米。付款方式为反诉被告根据反诉原告施工进度付款，二反诉人地基开挖并完成灰土处理后，被反诉人应付二反诉人5万元，基础工程完成后被反诉人应付二反诉人5万元，负一层主体工程完工后被反诉人应付二反诉人8万元，一层主体工程完工后被反诉人应付二反诉人8万元，二层主体合龙后被反诉人应付二反诉人8万元，粉刷完工被反诉人应付二反诉人5万元，装饰装修被反诉人应付二反诉人8万元，全部完工并经被反诉人验收合格支付二反诉人16万元，工程质量保证金3万元，保证期为一年，自被反诉人验收合格之日计算。工程期限为2017年9月17日起至2018年5月1日止。合同签订以后，二反诉人已经按合同约定履行修建房屋的义务，但被反诉人却未能履行及时付清工程款的义务。地上一层主体施工工程中，二反诉人讨要工程款，被反诉人以反诉人提供的建筑材料钢筋质量不达标为借口，到二反诉人施工的另一处工地，拔掉工具车、铲车的钥匙，断了搅拌机的电，与工地工人发生摩擦。二反诉人给洛川县公安局凤栖派出所报警，民警到现场才制止事态的进一步发展。地上一层主体封顶时，二反诉人讨要工程款，被反诉人到二反诉人施工的XX村XX队工地散布谣言，阻挡工人施工，对二反诉人名誉造成重大损失。二层主体合龙后被反诉人本应支付二反诉人工程款34万元，但是被反诉人先后分次仅给付二反诉人工程款24万元左右。目前还下欠反诉人工程款10万元左右。根据我国《合同法》第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百零九条的规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”故被反诉人应向二反诉人履行支付下欠的10万元左右的剩余工程款的义务。二反诉人多次讨要剩余工程款，被反诉人以二反诉人提供钢筋建筑材料质量有问题为由，于2017年11月5日和二反诉人签订《补充协议》。《补充协议》签订以后，被反诉人也不按照补充协议执行，二反诉人为了防止损失扩大，不得不停工。10万元付款的依据就是按进度付款，有依据，解除合同在本诉中也提出解除合同，且反诉被告现已在施工，继续合同已经没有可能，被反诉人没有按进度付款，也构成解除合同的依据。二反诉人除要求被反诉人支付拖欠的剩余工程款以外，并根据《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》结合《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》的规定，请求人民法院判令被反诉人按同期银行贷款率（即6%）加收30％-50％（即按12%）从2017年12月1日起支付逾期违约金至实际付款日。综上，反诉被告拖欠工程款拒不支付的行为已经违反了相关法律规定，构成根本违约。为了维护反诉原告的合法权益，根据民事法律的规定，特向贵院提起诉讼，请求人民法院依法查明事实，支持反诉原告的诉讼请求。王军荣辩称，一、反诉原告在履行施工合同期间存在违约，导致合同处于终止状态的责任在于反诉原告。质量存在瑕疵，不符合支付工程款的条件。二、本案双方的补充合同里明确约定，有关部门检验，验收合格以后，再进行付款。三、反诉原告现在要求支付工程款10万元左右无依据，因为反诉原告要解除合同，反诉原告干的活值多少钱，我们才会给按其干活量付款，现在工程量无法确定。四、反诉原告要求解除合同没有法律依据，根据合同法规定，当一方出现根本违约行为时，另一方有权提出解除合同，而本案违约的是反诉原告，其擅自撤离了工地，其要求解除合同，没有法律依据，另外我们也不同意解除合同。综上，反诉原告的请求没有依据，请求依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。反诉被告对反诉原告提供的证据一【即《房屋建筑承包合同》一份；1.证明2017年9月17日被反诉人与二反诉人签订《房屋建筑承包承包合同》。合同约定：付款方式为被反诉人根据二反诉人施工进度付款，二反诉人地基开挖并完成灰土处理后，被反诉人应付二反诉人5万元，基础工程完成后被反诉人应付二反诉人5万元，负一层主体工程完工后被反诉人应付二反诉人8万元，一层主体工程完工后被反诉人应付二反诉人8万元，二层主体合龙后被反诉人应付二反诉人8万元。2.证明全部主体完工后被反诉人应付二反诉人工程款34万元】的真实性无异议，相反证明反诉原告违约，合同约定用的材料是陕西龙钢，反诉原告在施工期间没有用陕西龙钢，双方补充协议中也说明没有用陕西龙钢，反诉原告存在违约行为，按照补充合同，反诉被告同意对方施工，付款条件是验收合格才能付款，按进度付款只是付款方式，既然不干了，只能按所干的工程量付款。反诉被告对反诉原告提供的证据二（即光盘一份，证明涉案工程负一层主体工程、一层主体工程、二层主体工程全部完工的事实）证明目的不认可，二楼没有整体完成，还有两个卫生间及一个过道未完成，工程主体未完工。反诉被告对反诉原告提供的证据三（即证人王某某、曹金飞当庭证言证明：1、王某某证明：王军荣家挖地基的时候，因邻居阻挡要求韩鹏鹏就给其增加4个水泥柱，双方同意在原合同基础上增加5000元的造价；2、曹金飞作为工长证实：从负一楼、一楼、二楼的活干完，二楼已于2017年10月底完工。）的真实性及证明目的均有异议，认为王某某是当时工队上的技术员，曹金飞是工长，属本案的利害关系人，真实性不予认可，实际是2017年11月5日双方签订《补充协议》，2017年11月20日二层主体完工，2017年11月27日二楼才上的楼板，2017年11月29日对方带工人来卸了两块楼板。反诉原告对反诉被告提供的证据一【即《房屋建筑承包合同》一份，证明反诉原告应当按照合同约定使用建筑材料，并按照施工标准进行施工。但反诉原告并没有按照约定的标准使用材料，造成房屋存在质量瑕疵。】的真实性无异议，证明目的有异议，合同里约定付款方式是按工程进度付款。反诉原告对反诉被告提供的证据二【即《补充合同》一份，证明反诉原告已经自认其未按照合同约定使用钢材，同时约定主体完工后要进行检验，如果验收合格，反诉被告方能付款，如验收不合格，被告有权拒绝付款，所以反诉原告要求支付工程款，必须进行质量检测。如果不检测，被告有权拒绝付款。】的真实性无异议，证明目的有异议，用的材料是经过反诉被告同意的，质量问题属另一法律关系，质量问题在于反诉被告，不在于反诉原告，验收也没有具体的标准，反诉被告起诉又撤诉，申请鉴定又放弃鉴定，说明反诉被告没有标准。反诉原告对反诉被告提供的证据三（即照片及录音光盘，证明1、本案房屋的主体并没有全部竣工，反诉原告已经撤离了工地。2、反诉原告施工的房屋存在地基、承重梁等存在质量问题。反诉原告存在违约，其无权要求支付工程款。）的证明目的不认可，主体于2017年11月27日已经竣工，撤离工地是因为反诉被告没有支付工程款。反诉原告对反诉被告提供的证据四（即收条7份，证明反诉被告给反诉原告支付工程款的数额为24万元。）证明的事实没有异议，对证明目的有异议，反诉被告没有按进度付款，已经存在违约。反诉被告在案子还未审理结束，已经带领其他工队施工，说明对之前的工程质量认可。本院根据反诉原、被告反诉提供的证据结合反诉被告于2018年3月15日向本院提出鉴定申请，后因反诉被告无法提供鉴材，鉴定机构退回，于2018年6月22日二次提出是否符合民用建筑鉴定申请，因反诉被告不交鉴定费，鉴定机构于2018年8月13日退回该鉴定材料，2018年8月9日之后反诉被告又带领其他工队在二楼自行施工的事实，本院采纳反诉原、被告共同证据及事实为：1、双方共同签订《房屋建筑承包合同》及《补充合同》；2、反诉原告依据《房屋建筑承包承包合同》工程进展到全部主体完工后被反诉人应付二反诉人工程款34万元，已付24万元，下欠10.5万元。3、反XX组XX队进行施工的事实。本院对与反诉被告提出反诉原告工程质量的质量问题因未提供相关部门的质检证据，不予采纳。经审理查明：2017年9月17日王军荣与韩鹏鹏、马杰签订了《房屋建筑承包承包合同》，由韩鹏鹏、马杰以包工包料的方式承建王军荣一栋三层（负一层、一层及二层）砖混结构的住宅楼房（建筑面积约750平方米，承包价格为840元/平方米）。合同约定了工程概况及要求；合同期限、质量标准、付款方式、甲乙双方责任、违约责任等事项。付款方式为“王军荣根据韩鹏鹏、马杰施工进度付款，韩鹏鹏、马杰地基开挖并完成灰土处理后，王军荣应付韩鹏鹏、马杰5万元，基础工程完成后王军荣应付韩鹏鹏、马杰5万元，负一层主体工程完工后王军荣应付韩鹏鹏、马杰8万元，一层主体工程完工后王军荣应付韩鹏鹏、马杰8万元，二层主体合龙后王军荣应付韩鹏鹏、马杰8万元，粉刷完工王军荣应付韩鹏鹏、马杰5万元，装饰装修王军荣应付韩鹏鹏、马杰8万元，全部完工并经王军荣验收合格支付韩鹏鹏、马杰16万元，工程质量保证金3万元，保证期为一年，自王军荣验收合格之日计算”。工程期限为2017年9月17日起至2018年5月1日止。合同签订后，韩鹏鹏、马杰于同年9月18日进入工地施工。在韩鹏鹏下挖地基的时候，王军荣邻居挡住不让挖，无奈王军荣要求韩鹏鹏就给其增加4个水泥柱，双方同意在原合同基础上增加5000元工程款造价。在施工期间，王军荣按合同约定向韩鹏鹏、马杰支付工程款共计24万元。在主体工程将完工时王军荣以地梁、圈梁、构造柱所用钢筋未按合同约定，要求韩鹏鹏、马杰出具相关证明，韩鹏鹏、马杰向王军荣保证绝对是合格产品并拒绝返工。同年11月5日王军荣与韩鹏鹏、马杰签订了《补充合同》，韩鹏鹏、马杰依《补充合同》的约定在2017年11月20日前完成了地上二层楼房的主体施工后，王军荣认为所建造用的房屋存在质量问题及安全隐患要求对整栋楼进行质量检测，与韩鹏鹏、马杰发生矛盾，造成停工。王军荣于2018年1月26日将韩鹏鹏、马杰以农村建房施工合同纠纷一案，诉至本院，要求与韩鹏鹏、马杰解除合同并承担违约责任。在本院审理期间，王军荣于2018年3月15日向本院提出鉴定申请，要求对韩鹏鹏、马杰承建的该工程质量（包括对所建房屋的钢筋检测、对混凝土检测、对地基检测）进行司法鉴定，因王军荣未提供鉴材，鉴定机构经延安市中院退回我院；王军荣又于2018年6月22日第二次提出鉴定申请，要求对韩鹏鹏、马杰承建的该房屋工程是否符合民用建筑进行司法鉴定，又因王军荣不交鉴定费，鉴定机构于2018年8月13日经延安市中院退回该鉴定材料。2018年8月9日王军荣向本院提出撤诉，本院于2018年8月9日作出（2018）陕0629民初286号民事裁定书，裁定为：准予原告王军荣撤诉。2018年8月9日之后王军荣又带领其他工队进行后续施工，以达今年内所建楼房的全面结工。本院认为，反诉被告王军荣与反诉原告韩鹏鹏、马杰签订的《房屋建筑承包合同》及《补充合同》系双方真实意思表示，属合法有效合同。韩鹏鹏、马杰依据合同的约定在给所承建王军荣的房屋修建至主体完成时，韩鹏鹏、马杰对王军荣提出按合同约定应付款时，王军荣认为房屋工程质量问题，双方发生矛盾，造成自2017年11月29日起停工。王军荣虽就此纠纷诉至本院，但因其主张工程质量以及是否符合民用建筑两方面鉴定的证据无法提供而撤回起诉后自行继续修建，已造成与韩鹏鹏、马杰解除合同的事实，故韩鹏鹏、马杰反诉要求解除合同的请求，本院予以支持。韩鹏鹏、马杰依据合同按工程进度付款的约定，要求王军荣按主体已完工应付工程款34.5万元减除已付24万元再付10.5万元的请求，本院予以支持。韩鹏鹏、马杰请求按照法定利率自判令王军荣2017年12月1日起支付逾期违约金至实际付款日的要求，因合同中未对违约金进行约定，故本院对韩鹏鹏、马杰的该项请求不予支持。依照《中华人民共和合同法》第九十四条第一款（四）项、第九十八条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条（一）、第十条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百三十九条之规定，判决如下：  依法解除反诉原告韩鹏鹏、马杰与反诉被告王军荣签订的《房屋建筑承包合同》及《补充合同》。  由王军荣于本判决生效后五日内一次性给付韩鹏鹏、马杰工程款10.5万元。  驳回韩鹏鹏、马杰其余之诉。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。      案件反诉费1000元，由王军荣负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。                            审 判  长   李亚莉审 判  员   常忠民人民陪审员  孙斌霞            二〇一八年九月十四日书 记  员    宋晨阳  11