新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）新2301民初4139号 原告：昌吉市金通商贸有限公司，住所地新疆昌吉州昌吉市延安南路天润世纪大厦**门面房。 统一社会信用代码：×××。 法定代表人：马菊花，该公司经理。 委托诉讼代理人：魏玉平，新疆巨百律师事务所律师。 被告：新疆岩力混凝土有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市米**盛达东路**。 统一社会信用代码：×××。 法定代表人：周红，该公司总经理。 委托诉讼代理人：苗水，新疆世源律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郝鹏祥，新疆世源律师事务所律师。 被告：新疆庆源实业集团房地产开发有限责任公司，住所，住所地新疆昌吉州昌吉市长宁路**div> 法定代表人：孙崎，该公司董事长。 委托诉讼代理人：岳春秀，该公司会计。 原告昌吉市金通商贸有限公司与被告新疆岩力混凝土有限公司（以下简称岩力公司）、新疆庆源实业集团房地产开发有限责任公司（以下简称庆源公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月24日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告昌吉市金通商贸有限公司的委托诉讼代理人魏玉平，被告岩力公司的委托诉讼代理人苗水、郝鹏祥，被告庆源公司的委托诉讼代理人岳春秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告昌吉市金通商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告岩力公司给付欠款786222.2元；2、被告岩力公司给付合同违约金157244元，以上两项合计：943466.2元；3、被告庆源公司对上述款项承担连带给付责任；4、本案诉讼费、邮寄费、保全费、公告费及相关费用由被告承担。事实及理由：2016年7月1日，原告与被告岩力公司、庆源公司签订了一份水泥供货协议，协议对付款期限，担保责任及违约责任都做了约定，原告按约定供应了水泥，被告新疆岩力混凝土有限公司未按约定履行给付义务。 被告岩力公司辩称，对被告岩力公司欠付原告货款786222.2元认可，被告不支付是因为原告应当向被告提供水泥发票，原告一直没有给被告提供发票。对此还款协议第五条有约定，最后一笔付款是有条件的，原告应当提供发票给被告，若原告没有提供发票被告不能付款，至开庭时原告也没有证据证明在起诉时已将发票开具好，因此被告行使同时履行抗辩权和不安抗辩权不予付款。原告陈述提供150万元发票是倒推的，并无证据证明。对原告主张的违约金不认可，合同中约定了付款期限及违约金，而还款计划书中将期限进行了变更，但对违约金没有约定，所以被告认为在还款计划书中没有约定违约条款，还款计划书对主合同进行了变更，故被告不应承担违约金。原告主张的保全保险费及保全申请费没有法律依据，原告作为诉讼损失进行了主张，但已经超出了诉讼请求，不应当支持。 被告庆源公司辩称，被告庆源公司的担保期限已过，被告庆源公司在本案中不承担担保责任。 本案双方当事人围绕诉讼请求提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换。对原告提交的水泥供货协议、水泥购销确认函、还款计划书，被告岩力公司质证后对上述证据的真实性认可，被告庆源公司质证后对水泥供货协议真实性认可，对其余证据的真实性无法确认，本院对该组证据的真实性予以确认。对原告提交的诉讼费发票、保全费发票、保险费发票、邮寄费票据，被告岩力公司、庆源公司质证后对上述证据中诉讼费发票的真实性认可、对其余证据的真实性不认可，本院对该组证据的真实性予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年7月1日，原告（甲方、卖方）与被告岩力公司（乙方、买方）、庆源公司（丙方、保证人）签订《水泥供货协议》一份，约定甲方向乙方供应水泥，以实际提货总金额为准；第五条：三方签订完购销合同十五日内付合同总价款的50%，剩余50%货款于2016年11月30日付清；第六条：丙方自愿为乙方支付货款提供保证，在本合同约定的标的范围内向甲方提供保证担保，若乙方不能按照合同约定支付货款则由丙方代为支付，担保方式为连带责任保证担保；第七条：若乙方不能按时支付水泥货款，则以所欠水泥货款为准，按照日万分之八的比例向甲方支付逾期违约金，如拖欠超过三十日，则视为严重违约，应以拖欠余额的百分之二十向甲方支付逾期违约金。上述合同签订后，各方即开始履行合同。 后经原告与被告岩力公司对账确认，截止2016年12月25日被告岩力公司欠原告水泥款为5286222.2元。 2017年8月11日，原告（甲方）与被告岩力公司（乙方）签订《还款计划书》一份，载明：甲乙双方于2016年7月1日签订水泥供货协议，乙方自协议签订之日起至2016年12月31日共计从甲方拉运水泥5286222.2元，截止2017年8月10日，乙方尚欠甲方水泥款2386222.2元，经双方协商就还款事宜达成以下协议：1、2017年8月13日还款200000元；2、2017年8月30日前支付1000000元；3、2017年9月20日还款500000元；4、2017年9月30日还款686222.2元；5、在乙方付清甲方最后一笔尾款之时甲方必须提供欠乙方所有的水泥发票3786222.2元；6、若在协议规定期限乙方未能完全偿还甲方欠款，则甲方将有权用自带车辆到乙方处堵门直至乙方还款欠款。 后因被告岩力公司尚欠原告货款786222.2元未支付，原告遂诉至本院要求被告岩力公司支付货款786222.2元并按照欠款786222.2元的20%向其支付违约金157244元，并由被告庆源公司承担连带给付责任。 另查，原告在诉讼中申请财产保全支出保全申请费5000元及保全保险费4718元。 本院认为，原、被告签订的《水泥供货协议》、《水泥购销确认函》、《还款计划书》系双方当事人的真实意思表示，属合法有效的合同，双方均应遵照履行。本案中，被告岩力公司截至目前尚欠原告货款786222.2元未付，现原告主张被告岩力公司支付该货款合理合法，本院依法予以支持。因被告岩力公司未按还款计划书的约定按时足额付款，其行为属违约，原告根据水泥供货协议第七条的约定主张欠付货款20%的违约金即157244元符合合同约定，亦不违反法律规定，本院依法予以支持。原告在诉讼中申请财产保全支出保全申请费5000元应由被告岩力公司承担。原告为保全提供担保而购买保全保险支出的保险费4718元并非必要的开支，其要求被告岩力公司承担本院不予支持。 被告岩力公司辩解根据还款计划书第五条的约定，最后一笔付款时是有条件的，即被告在付款时原告必须提供所有的水泥发票。本院认为，还款计划书第五条的内容为“在乙方付清甲方最后一笔尾款之时甲方必须提供欠乙方所有的水泥发票3786222.2元”，该内容约定很明确，即在被告岩力公司付清原告最后一笔尾款的时候，原告必须向被告岩力公司提供所有水泥发票，原告提供发票的前提是被告岩力公司付清最后一笔尾款，时间点是付清最后一笔货款之时，而非被告岩力公司理解的支付之时，对比“付清之时”和“支付之时”，二者的含义和结果是不一样的。故从还款计划书第五条约定内同来看，对于付款和提供发票，双方约定了先后顺序，即先付清货款再提供发票。故被告岩力公司对该条文的解读存在偏差，被告以此为由主张同时履行抗辩权与事实不符，本院不予采信。 被告岩力公司辩解因原告未向其提供任何水泥发票，故其担心再付款后原告仍不给其开具发票，故行使不安抗辩权不予付款。本院认为，从双方签订的还款计划书来看，其中第五条仅约定由原告在被告岩力公司付款货款时向其提供3786222.2元的水泥发票，并未载明要提供所有供货金额的发票，对于剩余150万元货款的水泥发票原告是否向被告岩力公司提供并未说明。对于是否提供发票属于税收管理的问题，若被告岩力公司未能按合同约定收到原告提供的发票，则被告岩力公司可以在依约付款后向税收管理部门举报以维护自己的权益。被告以此为由主张不安抗辩权本院不予采信。 被告岩力公司辩解双方签订的还款计划书系对水泥供货协议的变更，变更后双方未对违约金进行约定，故原告主张违约金无合同依据。本院认为，从水泥供货协议及还款计划书的内容来看，原告与被告岩力公司签订还款计划书的目的是对水泥供货协议中的付款时间进行变更。还款计划书在内容和形式上仍属于水泥供货协议的补充协议，并不是单独存在的一份新的协议。因还款计划书中并未涉及违约责任，亦未另行约定违约责任条款，更未明确载明原水泥供货协议中的违约责任条款不再适用，故还款计划书并未对原水泥供货协议中的违约责任条款进行变更。被告岩力公司的辩解意见与事实不符，本院不予采信。 关于被告庆源公司的责任承担。三方签订的水泥供货协议第六条约定的担保方式为连带责任保险，但未约定担保期限，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款的规定，未约定保证期间的，原告可以自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，而水泥供货协议约定的最后付款时间为2016年11月30日，至原告起诉时，已经超过六个月，故被告庆源公司在本案中不承担担保责任。原告主张双方水泥供货协议第六条的约定系对保证期间的约定不明，应当适用两年的保证期间。本院认为，双方水泥供货协议第六条的约定为“丙方自愿为乙方支付货款提供保证，在本合同约定的标的范围内向甲方提供保证担保，若乙方不能按照合同约定支付货款则由丙方代为支付，担保方式为连带责任保证担保。”该内容系未对保证期间进行约定，而非保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似约定不明的内容，故原告的该主张于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百四十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告新疆岩力混凝土有限公司向原告昌吉市金通商贸有限公司支付货款786222.2元； 二、被告新疆岩力混凝土有限公司向原告昌吉市金通商贸有限公司支付违约金157244元； 三、被告新疆岩力混凝土有限公司向原告昌吉市金通商贸有限公司支付保全申请费5000元； 四、驳回原告昌吉市金通商贸有限公司的其他诉讼请求。 以上应付款项，被告新疆岩力混凝土有限公司须于本判决生效后五日内给付。逾期给付则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6617元（已减半收取），由被告新疆岩力混凝土有限公司负担（本案受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。 审判员  王天红 二〇一八年九月二十七日 书记员  安 培