江苏省东海县人民法院 民 事 判 决 书 (2016)苏0722民初2353号 原告：毛晨曦，男，1987年6月13日出生，汉族，住安徽省铜陵县。 委托诉讼代理人：夏正元，江苏君桥律师事务所律师。 被告：马守侠，女，1982年5月1日出生，汉族，住江苏省东海县。 委托代理人：孙习将，江苏连政律师事务所律师。 被告：东海县圆梦大学生创业培训中心，住所地东海县圆梦大学生创业培训中心。 被告：江苏铭博建设工程有限公司，住所地东海县石榴镇埝河村245省道西侧。 法定代表人：王飞先，董事长。 被告：江苏帝都建设工程有限公司，住所地东海县东开发区黄河路97号 法定代表人：唐金利，董事长。 委托代理人：徐兴春，江苏恒旭律师事务所律师。 原告毛晨曦与被告马守侠、东海县圆梦大学生创业培训中心、江苏铭博建设工程有限公司、江苏帝都建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年3月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告毛晨曦及其委托诉讼代理人夏正元、被告马守侠及其委托诉讼代理人孙习将、被告江苏帝都建设工程有限公司的委托诉讼代理人徐兴春到庭参加诉讼。被告东海县圆梦大学生创业培训中心、江苏铭博建设工程有限公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告毛晨曦向本院提出诉求：1、判令被告连带支付原告47万元[工程款47万元，（其中尾款28万元、增项19万元）、加班加点赶工期的费用5万元、违约金5万元，合计57万元，扣除被告马守侠代为支付的人工、材料费10万元，主张47万元];2、由被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告毛晨曦变更诉讼请求为：1、判令被告马守侠支付原告工程尾款28万元；2、被告马守侠支付原告工程款增项款19万元；3、上述合计47万元，利息损失自2014年2月4日起到被告马守侠实际支付之日止期间按照年利率36%支付利息；4、被告东海县圆梦大学生创业培训中心、江苏铭博建设工程有限公司、江苏帝都建设工程有限公司对上述诉讼请求承担连带清偿责任。事实和理由：2013年9月11日，原告与被告马守侠就东海县大学生创业园的装饰装修工程事宜签订了《江苏省室内装饰装修合同》，合同约定工程总价140万元，增项工程款另算，分5次付款，除最后一次留尾款7万元以外每次付款28万元，同时就其他权利、义务作出具体约定。原告积极履行合同，完成增项19万元，为加班加点赶工期的增加花费5万元。被告马守侠支付原告工程款112万元后无故拒绝支付工程款，并单方终止合同。被告马守侠的违约行为损害了原告合法权益，应当承担违约责任。马守侠提交法庭的材料即工程中增项单显示建设单位是东海县大学生创业培训中心，施工单位是江苏铭博建设工程有限公司和江苏帝都建设工程有限公司。案涉工程由马守侠转包给毛晨曦实际施工，要求培训中心在欠付工程款的范围内承担连带清偿责任，铭博公司和帝都公司对工程款承担连带清偿责任。 被告马守侠辩称，一、原告主张被告支付其工程尾款28万元，无事实和法律依据。1、被告因原告违约故于当时暂停支付原告工程款，本案中被告将承包的大学生创业园工程转包给原告。原告施工期间，被告均按时按期支付应付款项。2013年10月，因原告拖欠工人工资遭供应商围堵追讨，被告不得已只能暂停支付原告的工程款，后被告多次与原告沟通请其解决上述问题均未果。2、被告后将应付原告所谓的工程尾款和增项工程款全部支付完毕。（1）2013年10月22日，原告、被告、工人代表、供货商一起吃饭，并确定了相关欠款事项（原告欠付相应的工人工资、材料款）；（2）2013年10月25日，原告携款失联；（3）2013年10月25日至今，原告代被告支付各项费用381752元。二、原告违约停工。1、被告无任何违约行为，被告当初暂停支付尾款，于法是依法行使不安抗辩权，于情于理是迫于当时情势。2、原告存在大量违约事实。原告延误多项工期。2013年10月25日，原告携款失联，剩余工程款和增项工程均由被告方自行组织、自行带队施工完成。原告在工程竣工验收前失联，严重不负责任，更是严重违约，对此原告保留追究其违约责任的权利。三、原告主张按47万元年利率36%计息无依据。原、被告双方工程款并未结算，是否欠原告工程款尚未确定。原、被告之间签订的合同并没有利息约定，因此不应支付原告利息。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，其诉讼请求不能成立，应予驳回。 被告江苏帝都建设工程有限公司辩称，一、原告将我公司列为本案被告，主体不适格。原告与我公司之间不存在装饰装修工程合同关系，原告无权突破合同相对性向我公司主张工程款；二、原告主张的工程款及加班加点费用、违约金等无事实根据，原告所称其施工的工程量及工程价款，没有证据证实，具体理由同被告马守侠的答辩意见；三、原告在履行过程中单方终止合同履行，并携款跑路，无权向本案被告马守侠主张工程款，原告提交的求助信等材料显示，原告在履行本案合同过程中不能及时发放工人工资和支付材料供应商的材料款，多次被其雇佣的工人及材料供应商围堵追讨，工程也因此多次停工，原告不仅不积极采取措施恢复施工，反而于2013年10月25日携款逃回张家港，终止了涉案合同的履行，据此，被告马守侠有权拒绝向原告支付工程款；四、本案被告马守侠已实际先后向原告支付或为原告垫付工程款共计119万元；本案被告马守侠已经举证向原告支付或代为支付119万元。原告应将被告马守侠多支付的款项予以返还。综上，依法驳回原告对我公司的诉讼请求。 被告东海县圆梦大学生创业培训中心未答辩。 被告江苏铭博建设工程有限公司未答辩。 原告毛晨曦向本院提交了以下证据： 证据一、江苏省室内装饰工程合同一份共3页。证明：原告与被告马守侠于2013年9月11日就东海县大学生创业园的工装装修施工工程转包给原告，总价款140万元，双方就付款进度、工程期限和其它相关权利义务作出了详细的约定； 证据二、投标总价一份共33页。证明：原告根据证据一第一条第二项的约定就装饰工程的施工内容、项目和报价等项目作出了分项工程量清单与计价表。后来虽然工程价款变更为140万元及签订了工程合同，但除增项工程外的工程内容和工程项目以此为准； 证据三、签证总价一份共10页。证明：增项工程款项为19万余元及对应的工程项目和内容，这些工程项目和内容是在工程合同基础之下变更增加的； 证据四、律师函及邮寄凭证一份。证明：2013年11月2日原告向被告马守侠催要工程款并寄送快递； 证据五、汇报及求助信及邮寄凭证一份。证明：2013年11月19日原告致函东海县人力资源和社会保障局、徐某局长请求就被告马守侠欠原告工程款事件进行调解，因为原告在整个事件过程中一直受该局管理并与该局薄主任进行平时工程项目上的事情沟通，所以原告一直以为是该局将涉案工程发包给被告马守侠。 被告马守侠质证意见如下：对证据一，无异议；对证据二、不存在增项内容，当时我和原告方说好了；对证据三、同证据二质证意见；对证据四、我没有收到；对证据五，我没有收到。 被告江苏帝都建设工程有限公司质证意见同被告马守侠。 被告马守侠向本院提交了以下证据： 证据一、工程施工进度表2份，2013年9月22日大学生创业园一层、2013年9月1日至2013年11月3日大学生创业园二至三层。 证据二、给在大学生创业园施工的工人及材料款的付款凭证（毛晨曦拖欠我代为支付的）19份，其中原件18页，复印件1页。 证据三、金螳螂装饰工程有限公司的设计师席某提供的证词一份。 证据四、我付款给毛晨曦119万元的付款凭证一份。 证据五、2013年10月23日施工工人给我签字，毛晨曦所欠工人款项的一份证明。 证据六、证人黄某,4、李某、刘某、田某出庭作证。证明：4名证人都在东海县大学生创业园干活，都是原告找他们做的活，原告干一半的时候就跑了，工人工资也没付，被告马守侠又把工人工资支付了工人又继续干的。 原告毛晨曦质证意见如下：对证据一，对毛晨曦签名的真实性予以认可，但画线部分并非毛晨曦所画，当时是为了向甲方提交规范性文件所做，具体施工期限应当以合同为由；对证据二、三、五，对真实性有异议，与本案无关联性，并且这些证人证言即使是真实的，根据法律规定应当到庭作证，另外，这些证据中所说内容与事实不符，支付款项的金额及项目与事实不符；对证据四、原告收到的总款项金额为112万元，与被告马守侠主张的119万元差7万元，根据被告马守侠提交给原告的附件（一）中统计的涉案工程工程款支付明细（共119万元），其中5万元被告马守侠主张是2013年9月16日转账5万元但没有收条，另外一笔2万元是2013年10月24日被告马守侠主张原告父亲毛万福收取款项但没有打借条，这两笔原告不予认可，所以差7万元，而且上次原告与被告马守侠见面时已经提醒被告马守侠就转账的5万元提供转账凭证；对证据六，证人黄某,4很多记忆模糊，而且陈述相互矛盾，是否收到7万元，7万元是否含有原告所付款，工程款的总额都说不清楚，所以不认可其真实性、合法性、关联性。对证人李某其证言说不清楚工程款中吊顶和硬包各占多少，也说不清原告离开工地时结欠的金额所对应的工程量，对其真实性、合法性、关联性不予认可。对证人刘某，一方面说工程款按进度支付，而总工程量是7万元，但是到收尾的时候却收到了38000元，很显然是自相矛盾，不予认可。对证人田某，一开始说总工程款是2万元左右，后来说原告只给了他5000元，加上被告马守侠支付的10000元，共支付15000元，金额对不上，另如果按照他说的总工程款2万元，原告和被告马守侠共支付其15000元，还欠5000元，那么算下，他说点工是30多个人，如果按照35个算，共200块钱一个工，共7000元，那么其利润是否合理呢，值得推敲，所以不予认可。综上所述，我方认为证人证言不能采信。 被告江苏帝都建设工程有限公司对被告马守侠提供的证据无异议。 被告东海县圆梦大学生创业培训中心、江苏铭博建设工程有限公司、江苏帝都建设工程有限公司未向本院提交证据。 本院经审理认定事实如下：2013年8月22日，东海县圆梦大学生创业培训中心将东海大学生创业园室内装修工程（D12栋北楼）室内装修工程发包给江苏帝都建设工程有限公司，并签订《建设施工合同》一份。 2013年8月23日，江苏帝都建设工程有限公司与马守侠签订《建设工程项目内部承包责任书》，江苏帝都建设工程有限公司将东海大学生创业园室内装修工程（D12栋北楼）室内装修工程转包给马守侠。 2013年9月11日，被告马守侠（甲方）与原告毛晨曦（乙方）签订《江苏省室内装饰工程合同》，部分内容为：一、装饰施工项目1、装饰施工地点：东海大学生创业园。2、装饰内容及要求：（详见施工图纸及报价单，并以报价单为标准）。二、工程期限及保修期：1、总工期65天：（日历）自2013年8月27日起至2013年11月3日止。其中：（一层27天，自2013年8月27日起至2013年9月22日止）……三、工程造价及付款方式：工程总造价：（大写）壹佰肆拾万元，（小写）￥1400000元。合同生效时，甲方支付总价款20%，计28万元；其余价款根据施工进度计划表分期支付：2013年9月20日，支付总价款的40%，28万元；2013年9月30日，支付至总价款的60%，计28万元；2013年10月10日，支付至总价款的80%，计28万元；2013年10月7日，计算至总价款的90%，计14万元；2013年10月13日支付至总价款的95%，计7万元，余款：5%，计7万元，工程验收合格三个月内一次性付清。双方款项往来，均应出具正式收据……十二、其他约定：1、2013年10月13日支付至总价款的95%，计7万元，顺延至2013年11月3日（工程验收）支付；2、工程结束之前乙方要列份工程材料清单和人工费清单。 涉案工程施工过程中，原告毛晨曦、被告马守侠之间发生纠纷，原告毛晨曦于2013年10月25日撤场，涉案工程未施工完毕，原告毛晨曦、被告马守侠之间未进行结算。 案件审理过程中，原告向本院提出审计鉴定申请书，要求对涉案工程原告毛晨曦已完成的装饰装修工程量、工程总造价进行评估鉴定。 本院委托连云港市正昊工程咨询有限公司对所需鉴定事项进行鉴定，并发出《鉴定费催缴通知》要求原告毛晨曦缴纳鉴定费20000元，原告一直未缴纳。 2018年3月19日，连云港市正昊工程咨询有限公司向我院发出《退回函》，内容为：根据你院（2017）苏0722法司鉴委字第00107号委托书，关于毛晨曦与被告等人建设施工合同纠纷一案，因多次催缴鉴定费，申请鉴定方一直未回应，经法院鉴定处同意，特将此案退回。 2018年7月17日，本院鉴定部门作出《东海县人民法院委托鉴定结案函》：你庭移送的有关原告毛晨曦与马守侠等人一案，现因多次催缴鉴定费，申请方逾期未缴纳鉴定费，特对该案终止对外委托，相关材料退回你庭。 案件审理过程中，原告曾将东海县人力资源和社会保障局列为被告，后向本院申请撤回了对东海县人力资源和社会保障局的起诉，并向本院申请追加东海县圆梦大学生创业培训中心、江苏铭博建设工程有限公司、江苏帝都建设工程有限公司作为共同被告，本院予以准许。 上述事实，原告提交的《江苏省室内装饰工程合同》，被告提交的《建设工程施工合同》、《建设工程项目内部承包责任书》，原、被告的当庭陈述等证据予以证实。 本院认为，根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案中被告东海县圆梦大学生创业培训中心、江苏铭博建设工程有限公司、江苏帝都建设工程有限公司经本院传票传唤，未出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。故本院可以根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。原告毛晨曦作为没有相应施工资质的个人承接建设工程，其与被告马守侠之间签订的《江苏省室内装饰工程合同》因违反了相关法律、行政法规的强制性规定，应为无效。该合同虽然无效，但因原告毛晨曦已对涉案工程进行了实际施工，其施工部分工程款仍应支付。 原告毛晨曦主张工程款，其负有举证责任。由于原告毛晨曦与被告马守侠未进行结算，原告负有进一步补强证据的义务，案件审理过程中，原告毛晨曦向本院申请鉴定，但经本院多次催缴未缴纳鉴定费。根据民事证据规则规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，故原告应通过审计确定涉案工程价款，其坚持不缴纳鉴定费，导致鉴定无法开展，故应承担举证不能的法律后果。原告毛晨曦主张的工程款，本院不予支持。原告毛晨曦可在工程决算审计后另行主张权利。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告毛晨曦的诉讼请求。 案件受理费4175元、公告费310元，共计4485元，由原告毛晨曦负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费4175元。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  吴 鹏 审 判 员  曹 建 人民陪审员  李春清 二〇一八年九月二十五日 法官 助理  侯书宇 书 记 员  王 玥 上诉须知： 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。