湖北省咸宁市咸安区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1202民初2764号原告:程和兴，男，1974年10月5日出生，汉族，湖北省通山县人，住湖北省通山县。委托诉讼代理人：马登平，咸宁市咸安区马桥法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。被告:程兴华，男，1962年12月15日出生，汉族，湖北省通山县人，住湖北省咸宁市咸安区。委托诉讼代理人：余勇，咸宁高新区横沟法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。原告程和兴与被告程兴华合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程和兴向本院提出诉讼请求:1.判令被告返还合伙开发利润579834元和投资的本金314810元及利息；2.本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：2012年被告在咸安××广东××558.15平方米的土地想自行开发，因资金等原因，邀约原告参与合伙。但是双方约定，房屋建成后，所得利润或房屋均分。2013年2月，房屋建成3170平方米，原告也投入资金314810元成本，而被告却迟迟不予结算。原告多次催讨，2018年1月26日被告在中间人主持下，双方达成了一份调解协议：整栋房屋按每平方800元结算，除去投资总额外，利润平均分成。协议达成后，原告又多次找被告，而被告还是不结算。原告为维护自己的权益，故诉至法院。原告为支持自己的主张，向本院提交了如下证据：证据1.身份证，证明原告的主体资格。证据2.2013年2月8日初步结算单，证明原、被告在工程完工后已结算了部分，只有七项未结算。证据3.2018年1月26日调解协议，证明原、被告在中间人的调解下，双方已达成了协议。证据4.土地证，证明双方合伙所建房屋实际上是被告的，并不是合伙为广东畈村二组所建。被告程兴华辩称，1.双方对本次工程没有全面结算，原告没有明确的诉讼请求；2.原告的投资款314810元被告已付清；3.由于本次合伙工期长、利息高、投资大，导致亏损，被告暂时保留反诉权利。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告为证明自己的抗辩理由，向本院提交了如下证据：证据1.身份证，证明被告的主体资格。证据2.未结算部分的明细清单，证明被告继续投资744648.5元。证据3.原告出具的收条，证明原告已收到返还的投资款314800元。证据4.原告出具的条据、借款协议，证明被告多付现金60余万元并按2分计算利息。证据5.施工图，证明该房屋建筑面积为3107㎡。证据6.被告与广东畈村的最终决算协议，证明原、被告与广东畈村二组的决算依据。经庭审质证，各当事人发表以下质证意见：被告对原告提交的证据1无异议。对证据2真实性无异议，但认为不是最终结算约定。对证据3真实性无异议，是双方真实意思表示。对证据4真实性无异议。原告对被告提交的证据1无异议。对证据2认为是被告单方写的一份清单，不能作为本案的证据。对证据3投资款已收到，但利息未付。对证据4条据中数字有涂改，真实性有异议；对协议的真实性持异议，不能作为本案的证据。对证据5有异议，实际施工有大有小，应以实际面积为准。对证据6与原告证据4相矛盾，实际上土地系被告个人所有。对上述证据，本院作如下分析认定：对原告提交的证据1、3、4，被告无异议，本院予以采信。对证据2，双方对其真实性无异议，但证据2明确记载“总投资1461727元未算账瓦砖油漆水电……”，故该证据不能作为最终结算依据。原告的主张不予支持。对被告提交的证据1、3，原告无异议，本院予以采信。对证据2、4，本院认为均为被告单方所为，本院不予采信。对证据5，本院认为仅凭该施工图无法确认房屋的实际建筑面积，故不予采信。对证据6，本院认为该合同虽然以被告程兴华的名义签订，原告程和兴也签名予以认可，故对原、被告均有约束力。经审理查明，2012年被告程兴华在咸安××广东××558.15平方米的土地想自行开发，被告因为缺乏资金就口头叫原告投资合伙做工程。原告表示同意，并投资了314810元。2013年2月8日主体工程基本完工后，原、被告双方进行结算，认定：总投资为1461727元，未算账的部分有瓦砖、油漆、水电、油膏等项目。同时确认兴华投资314810元、和兴投资314810元。原、被告双方以及见证人程某签字认可。在同一天的另一张条据上记载“兴华：多付现金662107元利率两人共同负责（凭条算账）程和兴2013年2月8日见证人：程某”。2015年12月29日原告出具收条，上书“收到程兴华工程投资款叁拾壹万肆仟捌佰元整投资本钱已付清2015.12.29日程和兴（条）。”2017年3月21日，程兴华与广东畈村二组签订最终决议，约定：一、广东畈村二组与程兴华签订的原建筑施工合同作废，以此决议为准。二、广东畈村二组出让土地，陈玉花园一楼由二组所有，二组不支付本楼的工程款，土地与本楼的住房共有。三、二楼以上由程兴华出资建设，自行对外出售。……并对其它事项进行了约定。程兴华、程和兴等均签字认可。2018年1月26日被告在中间人主持下，双方达成了一份调解协议，内容为一、双方合伙投资建造咸宁广东畈二组活动中心工程双方已确认投资款各314810元，其它投资款双方另行结算。二、双方结算以原始合同、图纸进行结算，结算清单双方确认后作为分成依据和投资依据。三、双方按每平方800元房价结算总工程款，除去投资款总额及利息后即为工程利润平均分成。程兴华、程和兴以及见证人徐某签名。本院认为，原、被告虽然建房之初没有签订书面合伙协议，但双方进行了投资并实际施工，双方对合伙事实并无异议，故合伙事实成立。之后达成了协议，该协议是在平等、自愿、相互协商的基础上达成的，没有违反我国现行法律的强制性规定或禁止性规定，协议合法有效，应受法律保护。但是该协议对双方投资份额并没有进行约定，只是约定“双方已确认投资款各314810元，其它投资款双方另行结算”，而利润则是“除去投资款总额及利息后即为工程利润平均分成”，而在2013年2月8日原、被告双方进行结算时认定：总投资为1461727元，未算账的部分有瓦砖、油漆、水电、油膏等项目。也就是说该工程并没有进行最终完整地结算或者对未结算部分进行评估。经庭审释明，原告并没有在规定期限内提交工程量确认情况以及结算的证据，根据“谁主张谁举证”的原则，原告对合伙开发的利润部分举证不能，应承担对其不利的法律后果。而原告投资的本金已经收回，原告对此诉讼于法无据，本院不予支持。至于原告所述利息，原告没有提交证据证明双方有利息方面的约定，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：驳回原告程和兴的诉讼请求。案件受理费12746元，减半收取计6373元，由原告程和兴负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17×××50。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  周小影二〇一八年九月十三日书记员  刘 欣附：相关法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。《中华人民共和国民法通则若干问题的意见》54.合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还;一次清退有困难的，可以分批分期清退;退还原物确有困难的，可以折价处理。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。