河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫03民初368号原告：中国工商银行股份有限公司洛阳洛南支行，住所地河南省洛阳市洛龙区零号路中段。负责人：李黎，该行行长。委托诉讼代理人：邵建波，男，1963年8月31日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区，系该行员工。委托诉讼代理人：崔梦龙，男，1988年9月13日出生，汉族，住河南省巩义市，系该行员工。被告：洛阳雅香金陵大饭店有限公司，住所地洛阳市洛南新区王城大道与太康路交叉口。法定代表人：褚汉生，该公司董事长。被告：洛阳市新龙安房地产置业有限公司，住所地洛阳市高新技术开发区创业南路31号。法定代表人：褚谦，该公司总经理。被告：褚汉生，男，1940年10月22日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。被告：王耐茹，女，1942年10月7日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。被告：褚谦，男，1968年7月19日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。被告：郭黎，女，1969年11月24日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。被告：褚敬，男，1964年9月16日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。被告：韩丽朵，女，1969年11月8日出生，汉族，住河南省洛阳市涧西区。八被告共同委托诉讼代理人：李云帅，河南开物律师事务所律师。原告中国工商银行股份有限公司洛阳洛南支行（以下简称工商银行洛南支行）因与被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司（以下简称雅香金陵公司）、洛阳市新龙安房地产置业有限公司（以下简称新龙安房地产公司）、褚汉生、王耐茹、褚谦、郭黎、褚敬、韩丽朵金融借款合同纠纷一案，本院于2017年12月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告工商银行洛南支行的委托诉讼代理人邵建波、崔梦龙，被告雅香金陵公司、新龙安房地产公司、褚汉生、王耐茹、褚谦、郭黎、褚敬、韩丽朵的共同委托诉讼代理人李云帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告工商银行洛南支行诉称：1、依法判决被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司清偿原告借款本金及利息，截止2017年9月20日拖欠本金48119941.31元，利息3516891.27元，共计51636832.58元（自2017年9月21日起的利息、罚息按合同约定计算至本息全部清偿之日）；2、依法判决原告以被告洛阳市新龙安房地产置业有限公司名下抵押房产、土地依法拍卖、变卖后的价款优先受偿；3、判决被告褚汉生、王耐茹、褚谦、郭黎、褚敬、韩丽朵对被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司的贷款债务承担连带清偿责任；4、判决被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司以实际经营收入偿还所欠原告债务；5、本案全部诉讼费用（含保全费）及本案相关实现债权的费用由以上被告承担。事实与理由：自2014年9月5日起，被告雅香金陵公司从原告处先后贷款四笔，金额共计50470000元，目前余额48119941.31元。贷款以被告洛阳市新龙安房地产置业有限公司名下的房产及所占土地作为抵押担保。原告与被告随后在洛阳市不动产登记中心办理了房产及所占土地的抵押登记手续并取得编号为房他证市字第00093885号、房他证市字第00090031号、房他证市字第00098398号和房他证市字第00105035号的《房屋他项权证》，并于2014年9月3日在人民银行征信中心动产权属中心将被告经营收入作为质物质押，质押登记证明编号01605228000196045436。同时，被告褚汉生、王耐茹、褚谦、郭黎、褚敬、韩丽朵对贷款提供了连带责任保证。2014年9月5日贷款发放后，被告雅香金陵公司没有正常履行按时归还贷款利息义务，截止2017年12月6日，已累计欠息3516891.27元。依据原告与被告雅香金陵公司签订的编号为2014年洛南借字第0042号、2014年洛南借字第114号、2015年洛南借字第001号、2015年洛南借字第007号《固定资产支持融资借款合同》第二部分第八条“借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项”即视为违约，原告依法向被告雅香金陵公司宣告了贷款提前到期，要求被告履行整体还款义务。但被告雅香金陵公司未能按要求履行还款义务，以上被告的行为已经构成违约。综上，原告特向法院提起诉讼。被告雅香金陵公司、新龙安房地产公司、褚汉生、王耐茹、褚谦、郭黎、褚敬、韩丽朵共同辩称，1、借款属实，但银行计算罚息没有法律依据。2、利息数额请法院予以认定。3、王耐茹、郭黎、韩丽朵三被告没有与原告签订最高额保证合同，其不是保证合同的相对人，不应承担保证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年9月1日，原告与被告雅香金陵公司签订了编号为2014年洛南借字第114号《固定资产支持融资借款合同》，该协议约定：洛阳雅香金陵大饭店有限公司借款1119万元用于酒店装修，借款期限为8年，基准利率为中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮12%，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。同日，原告与被告新龙安房地产公司签订编号为2014年洛南抵字第0017号《最高额抵押合同》，洛阳市新龙安房地产置业有限公司自愿将其名下的位于洛龙区××大道与××交叉口雅安新城1幢0201,0203，房屋所有权证号为洛房权证市字第××号，洛房权证市字第××号的房屋及土地抵押给了原告，并办理了抵押登记。所担保的主债权为自2014年9月1日至2022年9月3日期间，在人民币1119万元的最高余额内，甲方依据与洛阳雅香金陵大饭店有限公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权。最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用，但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在上述之最高余额内。2014年9月5日，原告向被告雅香金陵公司发放贷款1119万元。截至2016年6月20日雅香金陵公司已还本金890103.43元，尚欠本金余额10299941.31元，利息自2016年6月21日未偿还。2014年11月4日，原告与被告雅香金陵公司签订了编号为2014年洛南借字第0042号《固定资产支持融资借款合同》，该协议约定：洛阳雅香金陵大饭店有限公司借款1408万元用于酒店装修，借款期限为8年，基准利率为中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮17%，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。同日，原告与被告新龙安房地产公司签订编号为2014年洛南抵字第0019号《最高额抵押合同》，洛阳市新龙安房地产置业有限公司自愿将其名下的位于洛龙区××大道与××交叉口雅安新城1幢0101，房屋所有权证号为洛房权证市字第××号房屋及土地抵押给了原告，并办理了抵押登记。所担保的主债权为自2014年9月1日至2022年9月3日期间，在人民币1408万元的最高余额内，甲方依据与洛阳雅香金陵大饭店有限公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权。最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用，但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在上述之最高余额内。2014年11月10日，原告向被告雅香金陵公司发放贷款1408万元。截至2016年6月20日雅香金陵公司已还本金620000元，尚欠本金余额13460000元，利息自2016年6月21日未偿还。2015年1月8日，原告与被告雅香金陵公司签订了编号为2015年洛南借字第001号《固定资产支持融资借款合同》，该协议约定：洛阳雅香金陵大饭店有限公司借款1120万元，其中1000万元用于置换他行贷款，120万元用于酒店装修，借款期限为8年，基准利率为中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮23%，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。同日，原告与被告新龙安房地产公司签订编号为2015年洛南抵字第001号《最高额抵押合同》，洛阳市新龙安房地产置业有限公司自愿将其名下的位于洛龙区××大道与××交叉口雅安新城1幢0405,0102,0103,0401，房屋所有权证号为洛房权证市字第××号、第××号、第00051682号、第××号房屋及土地抵押给了原告，并办理了抵押登记。所担保的主债权为自2014年9月1日至2022年9月3日期间，在人民币1120万元的最高余额内，甲方依据与洛阳雅香金陵大饭店有限公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权。最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用，但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在上述之最高余额内。2015年1月23日，原告向被告雅香金陵公司发放贷款1120万元。截至2016年6月20日雅香金陵公司已还本金400000元，尚欠本金余额10800000元，利息自2016年6月21日未偿还。2015年4月27日，原告与被告雅香金陵公司签订了编号为2015年洛南借字第007号《固定资产支持融资借款合同》，该协议约定：洛阳雅香金陵大饭店有限公司借款1400万元，其中1000万元用于置换他行贷款，400万元用于酒店装修，借款期限为8年，基准利率为中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮23%，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%确定。同日，原告与被告新龙安房地产公司签订编号为2015年洛南抵字第007号《最高额抵押合同》，洛阳市新龙安房地产置业有限公司自愿将其名下的位于洛龙区××大道与××交叉口雅安新城1幢0202，房屋所有权证号为洛房权证市字第××号房屋及土地抵押给了原告，并办理了抵押登记。所担保的主债权为自2014年9月1日至2022年9月3日期间，在人民币1400万元的最高余额内，甲方依据与洛阳雅香金陵大饭店有限公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权。最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用，但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在上述之最高余额内。2015年5月6日，原告向被告雅香金陵公司发放贷款1400万元。截至2016年6月20日雅香金陵公司已还本金440000元，尚欠本金余额13560000元，利息自2016年6月21日未偿还。2014年8月29日，原告与被告雅香金陵公司签订编号为2014年洛南质字第0018号《最高额质押合同》，洛阳雅香金陵大饭店有限有限公司自愿将2014年9月1日至2022年9月3日期间应收账款质押给了原告，所担保的主债权为自2014年9月1日至2022年9月3日期间，在人民币8000万元的最高余额内，甲方依据与洛阳雅香金陵大饭店有限公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权。最高额质押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用，但实现质权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在上述之最高余额内。2014年9月1日，原告与被告褚敬、褚谦、褚汉生分别签订了《最高额保证合同》，合同约定所担保的主债权为自2014年9月1日至2022年9月3日期间，褚敬、褚谦在人民币9000万元的最高余额内，褚汉生在人民币8000万元的最高余额内，甲方依据与洛阳雅香金陵大饭店有限公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用证开证协议/合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结售汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权，承担保证责任的方式为连带责任保证，最高额保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用。若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年；甲方根据合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日之次日起两年。同日，被告韩丽朵作为被告褚敬配偶、被告郭黎作为被告褚谦配偶、被告王耐茹作为被告褚汉生配偶签订了《承诺书》，承诺对洛阳雅香金陵大饭店有限公司借款8000万元一事知悉并同意，愿与其配偶共同承担保证责任。截止2017年9月20日，被告雅香金陵公司就上述四笔借款拖欠原告贷款本金48119941.31元及利息3516891.27元未偿还，故原告向被告雅香金陵公司宣告贷款提前到期，要求被告履行还款义务，被告仍未还款，原告遂诉至法院。本院认为：本案所涉合同均系当事人真实意思表示，且不违反法律强制性规定，应为合法有效，各方均应依约履行。原告工商银行洛南支行已按约定履行了发放贷款义务，被告雅香金陵公司应依约履行还本付息义务，雅香金陵公司未依约偿还借款本息，已经构成违约，应当承担相应民事责任。根据原、被告的庭审质证及答辩，被告雅香金陵公司对原告主张的欠付借款的本金数额及利息偿还情况均无异议，雅香金陵公司应对剩余欠款承担清偿责任。关于利息的标准问题，根据2014年洛南借字第114号《固定资产支持融资借款合同》中关于利率、利息和费用的约定，年利率为5.488%，逾期年利率为8.232%，根据2014年洛南借字第0042号《固定资产支持融资借款合同》中关于利率、利息和费用的约定，年利率为5.733%，逾期年利率为8.5995%，根据2015年洛南借字第001号《固定资产支持融资借款合同》中关于利率、利息和费用的约定，年利率为6.207‰，逾期年利率为9.3105%，根据2015年洛南借字第007号《固定资产支持融资借款合同》中关于利率、利息和费用的约定，年利率为6.207‰，逾期年利率为9.3105%。关于本案的担保责任承担问题，原告与被告褚敬、褚谦、褚汉生所签订的《最高额保证合同》均系当事人真实意思表示，各方对于上述合同均予认可，被告韩丽朵作为褚敬配偶、被告郭黎作为褚谦配偶、被告王耐茹作为褚汉生配偶签订了《承诺书》，承诺愿与其配偶共同承担保证责任，故原告主张由被告褚敬、褚谦、褚汉生、王耐茹、郭黎、韩丽朵对上述本息承担连带清偿责任的诉请，本院予以支持。关于抵押问题，被告洛阳市新龙安房地产置业有限公司作为抵押人自愿与原告就其名下房产、土地签定了《最高额抵押合同》，亦办理了相关抵押登记手续，在雅香金陵公司未按约履行偿还义务时，原告有权依照法律规定对该财产享有优先受偿权，故对原告主张以被告洛阳市新龙安房地产置业有限公司名下抵押房产、土地依法拍卖、变卖后的价款优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。关于质押问题，被告雅香金陵公司作为质押人自愿与原告就其2014年9月1日至2022年9月3日期间应收账款签订了《最高额质押合同》，但原告无法提供出质凭证及办理质押登记的相关证据，故对原告主张以被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司实际经营收入偿还所欠原告债务的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条，《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司于本判决生效后十日内偿还原告中国工商银行股份有限公司洛阳洛南支行借款本金48119941.31元及利息（利息分别计算如下：1.编号为2014年洛南借字第114号《固定资产支持融资借款合同》所涉款项利息以10299941.31元为基数，按年利率5.488%计算；2.编号为2014年洛南借字第0042号《固定资产支持融资借款合同》所涉款项利息以13460000元为基数，按年利率5.733%计算；3.编号为2015年洛南借字第001号《固定资产支持融资借款合同》所涉款项利息以10800000为基数，按年利率6.207%计算；4.编号为2015年洛南借字第007号《固定资产支持融资借款合同》所涉款项利息以13560000为基数，按年利率6.207%计算。上述利息均自2016年6月21日起至2017年9月20日止。）二、被告洛阳雅香金陵大饭店有限公司于本判决生效后十日内支付原告中国工商银行股份有限公司洛阳洛南支行自2017年9月21日起至实际履行之日止产生的逾期利息（利息分别计算如下：1.编号为2014年洛南借字第114号《固定资产支持融资借款合同》所涉款项利息以10299941.31元为基数，按年利率8.232%计算；2.编号为2014年洛南借字第0042号《固定资产支持融资借款合同》所涉款项利息以13460000元为基数，按年利率8.5995%计算；3.编号为2015年洛南借字第001号《固定资产支持融资借款合同》所涉款项利息以10800000为基数，按年利率9.3105%计算；4.编号为2015年洛南借字第007号《固定资产支持融资借款合同》所涉款项利息以13560000为基数，按年利率9.3105%计算。）三、被告褚敬、褚谦、褚汉生、王耐茹、郭黎、韩丽朵在最高额保证范围内对本判决第一项、第二项债务承担连带清偿责任；四、原告中国工商银行股份有限公司洛阳洛南支行按上述还款数额在最高额抵押数额内对被告洛阳市新龙安房地产置业有限公司名下位于洛龙区王城大道与太康路交叉口雅安新城1幢0201、0203，0101，0405、0102、0103、0401，0202（洛房权证市字第××号、第××号，第00051685号，第00051673号、第××号、第00051682号、第××号，第00051680号）的房产及土地拍卖、变卖的价款具有优先受偿权；五、被告褚敬、褚谦、褚汉生、王耐茹、郭黎、韩丽朵、洛阳市新龙安房地产置业有限公司承担担保责任后，有权向洛阳雅香金陵大饭店有限公司追偿；六、驳回原告中国工商银行股份有限公司洛阳洛南支行的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费299984元，保全费5000元，共计304984元，由洛阳雅香金陵大饭店有限公司、洛阳市新龙安房地产置业有限公司、褚汉生、王耐茹、褚谦、郭黎、褚敬、韩丽朵共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，并在上诉期满后七日内预交上诉费，上诉于河南省高级人民法院。审判长 殷 萍审判员 宋梁凤审判员 杨保国二〇一八年九月二十九日书记员 贺晓宁