广东省佛山市南海区人民法院 执 行 裁 定 书 （2018）粤0605执异495号 申请人（申请执行人）：广州市轮回投资咨询有限公司，住所地广州市越秀区竹丝岗二马路37号之一、二楼206、207自编0215号（集群企业），统一社会信用代码91440106MA59ATP82E。 法定代表人：范修锋。 委托代理人：秦文生，广东智宸律师事务所律师。 委托代理人：吴少玲，广东智宸律师事务所实习律师。 被申请人:佛山市南海区官窑镇大榄集团有限公司（现名称为：佛山市南海区官窑大榄企业管理有限公司），住所地佛山市南海区狮山镇官窑镇大榄，统一社会信用代码91440605MA5160MMX0。 法定代表人：何啟全。 被申请人:佛山市南海区狮山镇大榄经济联合社，住所地佛山市南海区狮山镇大榄村，组织机构代码74802934-8。 负责人：周添荣。 上列被申请人的共同委托代理人：徐凤霞，广东骏和律师事务所律师。 上列被申请人的共同委托代理人：陶伟坤，广东骏和律师事务所律师。 被执行人：南海市佛龙农业发展有限公司，住所地佛山市南海区狮山镇官窑大榄村，营业执照号280036373。 法定代表人：何培中。 本院在执行申请执行人广州市轮回投资咨询有限公司（以下简称轮回公司）与被执行人南海市佛龙农业发展有限公司（以下简称佛龙公司）金融借款合同纠纷一案[案号为（2017）粤0605执14996号]的过程中，申请执行人轮回公司申请追加佛山市南海区官窑镇大榄集团有限公司、佛山市南海区狮山镇大榄经济联合社（以下简称大榄经联社）为该案的被执行人。本院于2018年7月26日立案受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。 申请人轮回公司称，请求法院:1、追加被申请人佛山市南海区官窑镇大榄集团有限公司、佛山市南海区官窑镇大榄管理区经济联合社为（2017）粤0605执14996号执行案中的被执行人，由被申请人连带清偿（2017）粤0605执14996号案中被执行人南海市佛农业发展有限公司承担的清偿责任。2、本案案件财产保全费等由申请人先预交，待法院判决后由被申请人退还申请人。事实和理由：佛山市南海区人民法院（2017）粤0605民初3709号民事判决书判决：“一、被告南海市佛龙农业发展有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还借款本金500000元，计算至2009年3月30日止的利息895309.75元予原告广州市轮回投资咨询有限公司。二、驳回原告广州市轮回投资咨询有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序审理，案件受理费收取22910.82元（原告巳预交），由原告负担7036.92元，被告负担15873.9元。被告负担的部分，应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳。逾期本院将强制执行；对原告多预交的15873.9元，在本判决发生法律效力后经原告申请，本院退还予原告。”判决生效后，广州市轮回投资咨询有限公司申请执行，执行案号（2017）粤0605执14996号，未能执行到任何款项。现根据《处罚决定书》（南工商企管字【2002】第32号）得知，被执行人南海市佛龙农业发展有限公司于2002年9月1日即被吊销营业执照。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成……”，第一百八十条，“公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散”以及第二十条“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务严重损害债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”根据以上规定，股东在法定期限内怠于履行清算责任而造成企业财产损毁、灭失、贬值等实际损失，致使债权人的债权受到实际损失的，基于其过错，股东应对公司债务承担连带责任。本案中被执行人南海市佛龙农业发展有限公司股东佛山市南海区官窑镇大榄集团有限公司、佛山市南海区官窑镇大榄管理区经济联合社负有对被执行人及时进行清算的义务，却在长达十余年的时间内怠于履行清算义务，致申请人债权无法实现，符合了“揭开公司面纱”的适用情形。《中华人民共和国公司法》第二十条虽然是实体法，但是我国法律并无明文规定执行程序中不能参照、适用实体法。相反，执行程序中参照、适用实体法更有利于实现其保护债权人合法权益的立法目的。另外，被执行人南海市佛龙农业发展有限公司的《公司年检报告书》显示，被执行人自1996年即处于亏损状态，其亏损原因一栏，注明“由于公司处于停产经营，没有收入来源，故造成亏损”。但根据其《资产负债表》，1996年至1999年期间，被执行人南海市佛龙农业发展有限公司“其他应收款”每年都增加，证明其公司仍有收入来源，两份材料前后矛盾。且被执行人的债权债务巨大，需要相关的账册查明其资产明细，核对其资金来源及去向。但被执行人已经停止营业，被执行人的其主要财产、账册、重要文件亦无处可查。被申请人佛山市南海区官窑镇大榄集团有限公司、佛山市南海区官窑镇大榄管理区经济联合社存在滥用公司法人独立地位和股东有限责任恶意转移财产，逃避债务之嫌，其行为严重损害了被执行人南海市佛龙农业发展有限公司的利益，应当对公司承担连带责任。根据最高人民法院《关于依法制裁规避执行行为的若干意见》第20条“依法变更追加被执行主体或者告知申请执行人另行起诉。有充分证据证明被执行人通过离婚析产、不依法清算、改制重组、关联交易、财产混同等方式恶意转移财产规避执行的，执行法院可以通过依法变更追加被执行人或者告知申请执行人通过诉讼程序追回被转移的财产”等规定，故申请人提出执行追加申请，希望法院依法支持申请人诉请，维护申请人的合法权益。 申请人轮回公司书面明确，佛山市南海区官窑镇大榄管理区经济联合社现名为佛山市南海区狮山镇大榄经济联合社，故申请人申请追加的佛山市南海区官窑镇大榄管理区经济联合社应为佛山市南海区狮山镇大榄经济联合社。 被申请人佛山市南海区官窑大榄企业管理有限公司（原名称为佛山市南海区官窑镇大榄集团有限公司）、大榄经联社辩称，一、南海市佛龙农业发展有限公司为独立法人，应独立承担民事责任。根据《中华人民共和国民法总则》第五十九条规定“法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。”南海市佛龙农业发展有限公司虽然被有关政府部门吊销营业执照，但是其并没有进行工商注销登记，其法人资格并没有宣告消灭。广州市轮回投资咨询有限公司在南海市佛龙农业发展有限公司法人资格未消灭的情况下，要求被申请人以股东身份就南海市佛龙农业发展有限公司对其全部债务承担连带清偿责任，没有事实和法律依据。二、广州市轮回投资咨询有限公司要求追加被申请人为被执行人没有事实和法律依据。被申请人认为在执行程序中追加被执行人应当严格按照现行法律和司法解释的规定进行，没有明确规定可以追加被执行人的，不得追加。广州市轮回投资咨询有限公司认为被申请人怠于履行清算义务的理由不属于法定可以追加被申请人为被执行人的事由。而本案中，广州市轮回投资咨询有限公司亦没有提供相应的证据证明被申请人存在抽逃出资、无偿接受公司财产等情况，其所称的被申请人滥用公司法人独立地位仅是其单方面猜测，无相应证据予以证明，应承担举证不能的后果。综上所述，被申请人认为广州市轮回投资咨询有限公司申请追加被申请人为被执行人并承担连带清偿责任无事实和法律依据，恳请人民法院依法驳回其申请。 被执行人佛龙公司没有答辩。 本院查明，2017年8月1日，本院对原告轮回公司与被告佛龙公司金融借款合同纠纷一案作出（2017）粤0605民初3709号民事判决书，判令：一、被告佛龙公司应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还借款本金500000元、计算至2009年3月30日止的利息895309.75元予原告轮回公司。二、驳回原告轮回公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 2017年11月17日，本院立案受理申请执行人轮回公司与被执行人佛龙公司金融借款合同纠纷一案，案号为（2017）粤0605执14996号，执行依据为本院（2017）粤0605民初3709号民事判决书。 另查明，被执行人佛龙公司于1995年6月28日经南海工商部门登记成立，企业类型为有限责任公司，股东为南海市官窑镇大榄集团有限公司、南海市官窑镇大榄管理区经济联合社。2002年9月1日，佛龙公司被南海工商部门吊销营业执照。 2004年3月，南海市官窑镇大榄集团有限公司的企业名称变更为佛山市南海区官窑镇大榄集团有限公司。2017年12月22日，佛山市南海区官窑镇大榄集团有限公司的企业名称变更为佛山市南海区官窑大榄企业管理有限公司。2018年7月31日，佛山市南海区城乡统筹办公室出具《证明》，内容为：佛山市南海区狮山镇大榄经济联合社曾经使用佛山市南海区官窑镇大榄管理区经济联合社的组织名称。 本院认为，一、对于申请人轮回公司提出追加被执行人佛龙公司的股东佛山市南海区官窑镇大榄集团有限公司（现名称为佛山市南海区官窑大榄企业管理有限公司，以下简称大榄管理公司）、大榄经联社为本院（2017）粤0605执14996号案被执行人的申请，分析如下：追加被执行人必须遵循法定原则，即应当限于法律和司法解释明确规定的执行追加范围。1.申请人主张佛龙公司已因被工商部门吊销营业执照而解散，作为佛龙公司股东的被申请人大榄管理公司、大榄经联社怠于履行清算义务造成佛龙公司债权人的债权无法实现的申请追加理由，不属于法律或司法解释规定的在执行程序中直接追加公司股东为被执行人的情形，故对于申请人的上述申请追加理由，本院不予采纳。2.对于申请人主张两被申请人滥用公司法人独立地位和股东有限责任恶意转移公司财产、逃避债务的申请追加理由。最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十二条规定，“作为被执行人的法人或其他组织，被注销或出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭、歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持”。因申请人未举证证明在佛龙公司被吊销营业执照后，作为其股东的两被申请人存在无偿接受佛龙公司财产的情况，故其该申请追加理由证据不足，本院不予采纳。对此，申请人应承担举证不能的不利后果。3.申请人在本案中亦未举证证明两被申请人符合法律或司法解释规定的可在执行程序中直接追加为被执行人的其他法定情形。综上，申请人轮回公司申请追加被申请人大榄管理公司、大榄经联社为（2017）粤0605执14996号案的被执行人，两被申请人对佛龙公司在该案的债务承担连带清偿责任，理据不足，本院不予支持。 二、对于申请人轮回公司请求被申请人将财产保全费用退还给申请人。因申请人未举证证明其在本案中已申请财产保全且已支出财产保全费，且本院对申请人追加两被申请人为被执行人的请求不予支持，故本院对申请人提出的退还财产保全费请求亦不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十八条第二款、第三十条的规定，裁定如下： 驳回申请人广州市轮回投资咨询有限公司的申请。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交申请复议书，并按对方当事人的人数提出副本，向广东省佛山市中级人民法院申请复议。 审判长  王志钊 审判员  黄馨栗 审判员  李 娟 二〇一八年九月十二日 书记员  赖泽欣