内蒙古自治区高级人民法院民 事 裁 定 书(2018)内民申2028号再审申请人(一审原告、二审上诉人)：蒙艳杰，女，1974年8月7日出生，蒙古族，职工，现住内蒙古自治区赤峰市。委托诉讼代理人：李福元，内蒙古松洲律师事务所律师。委托诉讼代理人：李英杰，内蒙古松洲律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审上诉人）：中国石化销售有限公司内蒙古赤峰石油分公司法定代表人：刘解栋，经理。委托诉讼代理人：唐凤媛，内蒙古昭乌达律师事务所律师。再审申请人蒙艳杰因与被申请人中国石化销售有限公司内蒙古赤峰石油分公司(以下简称赤峰石油分公司)劳动争议一案，不服赤峰市中级人民法院（2018)内04民终510号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。蒙艳杰申请再审称，（一）二审判决认定事实不清,适用法律错误。蒙艳杰从2016年1月至2017年3月在赤峰石油分公司加油站工作,赤峰石油分公司为了规避法律风险才让所有员工在《元宝山加油站排班表》上签字,该份排班表不能证明蒙艳杰同意这种工作时间,只能证明蒙艳杰在过去的一年中一直是工作24小时休息24小时。《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释（二〉》第十六条规定“用人单位规定的规章制度与集体合同或劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优先适用合同约定的，人民法院应予支持”，二审法院没有以蒙艳杰与赤峰石油分公司签订的《劳动合同书》作为判案依据，而以《内蒙古石油分公司加油站薪酬发放及绩效考核办法》（石化股份蒙人【2011】865号）规定作为判案依据，侵害了蒙艳杰的合法权益。（二）二审法院明显偏袒赤峰石油分公司。在二审期间，蒙艳杰提交了两份《劳动合同变更协议书》，该两份协议书是赤峰石油分公司逼迫公司员工在协议上签的字，协议书签订时间是2017年2月28日，可协议书中“合同变更时间”却打印成了“2016年2月28日”，充分证明赤峰石油分公司企图以合法形式掩盖非法目的的事实，当时蒙艳杰认为该协议书有损自己的合法权益拒绝在该协议书中签字。该两份协议在二审庭审中已经经过举证质证，但二审判决认定“二审中，双方当事人均未提交新证据”，明显偏袒赤峰石油分公司。（三）原审程序违法。本案双方当事人对赤峰市劳动人事争议仲裁委员会作出的赤老人仲字（2017）58号仲裁裁决不服，均向同一人民法院提起诉讼，原审法院没有合并审理，程序违法。蒙艳杰依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条的规定申请再审。赤峰石油分公司提交意见称，（一）原审判决事实清楚，适用法律正确。1.二审庭审中蒙艳杰承认，她在赤峰石油分公司己经工作13年，一直是这种工作方式并从未提出过异议。从蒙艳杰十多年在赤峰石油分公司工作并按此标准计发工资就可知道，这种排班形式既非强迫，亦经过包括蒙艳杰在内的其他职工同意。且这种工作方式的安排有劳动部《关于石油化工企业部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》为依据，并非企业自行抛开劳动合同法作出。蒙艳杰所谓上24小时休息24小时并不符合实际情况，蒙艳杰上的24小时只是在站24小时，中间与其他职工倒休、交替上岗。赤峰石油分公司充分考虑了职工的休息和健康权益，发放的工资中充分考虑了加班因素并计算了相关加时工资。2.《内蒙古石油分公司加油站薪酬发放及绩效考核办法》是内蒙古石化公司制定并由分公司具体实施的，已实行多年。《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定只是一般倡导性的，而非对劳动合同效力性的规定，企业制定工资标准要根据企业实际及生产经营特点自主确定，只要不违反最低保障工资标准。十多年来，蒙艳杰都是按照此标准核定工资及计算加时工资。该考核标准从设立之初就已考虑了加时工资因素，工资各项组成都与在站时间有关联，蒙艳杰以字面意思来强调不是加时工资并不符合实际，应当充分考察加油员的工作岗位特点来综合认定。3.本案不存在劳动合同与集体合同不一致的情况，二审法院没有支持蒙艳杰按标准工时计算加时工资是由于：一是有劳动部准许赤峰石油分公司这个行业自行安排综合计算工时标准；二是赤峰石油分公司在实施过程中经过了各岗位职工的同意，实质变更了原劳动合同标准工时的约定，具备劳动部规定的使用综合计时工资相关前提和条件。蒙艳杰主张适用《最高人民法院关于审理劳动争议案件司法解释（二〉》第十六条的规定，属于适用前提错误。（二）蒙艳杰以一份未经双方签字盖章的所谓《劳动合同变更协议书》作为证据来说明“赤峰石油分公司企图以合法形式掩盖非法目的的事实”不成立。其一，合同必须要双方签字同意才能有法律效力，蒙艳杰未签字就没有法律效力；其二，这个证据不具有客观真实性，与双方已经履行的劳动合同争议无关。本案是劳动合同纠纷，是对已经和正在履行的劳动合同中存在的劳动争议进行的诉讼，与一个双方并未签订的文书没有关联性。因该证据不能支持蒙艳杰的主张并与本案无关，二审法院未将其认定为新的证据正确。蒙艳杰的再审申请不具备《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的提起再审的提件，请求依法驳回。本院经审查认为，（一）关于赤峰石油分公司应否给付蒙艳杰加班费的问题。依据（1995）127号《劳动部关于石油化工厂企业部分工作岗位实行不定时工作制和综合计算工时工作制的批复》的相关内容，赤峰石油分公司经批准可以实行不定时工作制和综合计算工时工作制，蒙艳杰在《元宝山加油站排班表》上签字，并在实际工作中一直是工作24小时休息24小时，且蒙艳杰自己也认可,表明双方在劳动合同中虽约定了标准工作制，但在实际中执行的是综合计算工时工作制。按照《内蒙古石油分公司加油站薪酬发放及绩效考核办法》（石化股份蒙人〔2011〕865号）规定，除法定节假日加班外，一般不再享受加班加点费。该办法在内蒙古××区中普遍适用。蒙艳杰与赤峰石油分公司签订的劳动合同中明确约定，赤峰石油分公司根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确立工资水平和分配方式。在合同签订时，《内蒙古石油分公司加油站薪酬发放及绩效考核办法》已经实施，蒙艳杰的薪酬按照该办法来确定不违反双方合同的约定。该办法明确规定，确定加油站各岗位联量工资和岗位工资时，已考虑平日加班和延时因素，所以除法定节假日加班外，一般不再享受加班加点费，故赤峰石油分公司支付给蒙艳杰的工资中已经包含了正常工作时间工资和加班费，且正常工作时间工资没有低于本地最低工资标准。关于法定节假日期间的加班费，从工资表看，2016年2月份、6月份、9月份、10月份和2017年1月份、2月份的值班工资明显高于其他月份，有的明确注明是元旦值班工资、春节值班工资、国庆节值班工资等，表明上述法定假日期间加班费已经发放，蒙艳杰未能举证证明其他法定假日进行了加班，原审未予支持并无不当。原审事实认定清楚、适用法律正确，蒙艳杰请求赤峰石油分公司支付加班费的再审申请理由不成立。（二）关于蒙艳杰提交的《劳动合同变更协议书》是否为新证据的问题。二审中，蒙艳杰提交的两份《劳动合同变更协议书》上，蒙艳杰并未签字。根据《中华人民共和国合同法》第三十二条“当事人采取书面形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”、第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效”的规定，该两份《劳动合同变更协议书》未生效。蒙艳杰自述两份《劳动合同变更协议书》是在2017年2月28日签订的，而一审立案时间为2017年5月24日，该两份协议书不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第一款第二项“二审庭审中的新证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据”有关新证据的规定，二审未予认定为新证据并无不当。（三）关于原审程序问题。再审审查中，蒙艳杰主张本案双方当事人对赤峰市劳动人事争议仲裁委员会作出的赤老人仲字（2017）58号仲裁裁决不服，均向同一人民法院提起诉讼，原审法院没有合并审理，程序违法。同时，提交了赤峰市中级人民法院作出的（2018）内04民终1084号民事判决和（2018）内04民终1174号民事裁定，拟证明原审存在程序违法情形。因程序问题不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的提起再审的法定事由，故本院对蒙艳杰的该项再审申请不予审查。综上，蒙艳杰的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下：驳回蒙艳杰的再审申请。审 判 长 张晓农审 判 员 李晓慧审 判 员 敖 德二〇一八年九月十八日法官助理 郭 新书 记 员 陈红霞