四川省资阳市雁江区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川2002民初1608号 原告：四川瑞延盈泰克汽车饰件有限责任公司，住四川省资阳市雁江区经济开发区城南新区现代大道**附**，统一社会信用代码915120000623635871。 法定代表人：赵东殷，董事长。 委托诉讼代理人：吴扬，女，系四川瑞延盈泰克汽车饰件有限责任公司会计。 委托诉讼代理人：王文兵，江苏鑫鼎律师事务所律师。 被告：四川羽佳模塑有限公司，住所地：四川省资阳市雁江区经济开发区城南新区现代大道**附**,统一社会信用代码91512000071448953B。 法定代表人：翟继勇，董事长。 委托诉讼代理人：邓平，四川豁达律师事务所律师。 原告四川瑞延盈泰克汽车饰件有限责任公司（以下简称四川瑞延公司）与被告四川羽佳模塑有限公司（以下简称四川羽佳公司）、江苏羽佳模塑有限公司（以下简称江苏羽佳公司）合同纠纷一案，本院于2018年04月08日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。审理中，原告四川瑞延公司撤回对被告江苏羽佳公司的起诉，本院依法裁定准许其对被告江苏羽佳公司的撤回起诉。原告四川瑞延公司委托诉讼代理人吴杨、王文兵和被告四川羽佳公司委托诉讼人代理人邓平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告四川瑞延公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告四川羽佳公司立即向原告支付资产转让款5,788,887.63元；2.判令被告四川羽佳公司立即向原告支付逾期付款违约金1,194,866.63元；3.本案诉讼费用由两被告承担。事实及理由：2016年11月05日原告与被告四川羽佳公司签订《资产转让合同书》，合同约定原告将其所有的位于四川省资阳市雁江区经济开发区城南新区现代大道2号经营性厂房及土地、机器设备、器具工具、运输设备、电子设备出卖给被告四川羽佳公司，转让价款37,822,353.74元，对转让过程中所发生的土地增值税待发生时按照原告实际缴纳数并入房产转让价值另行于被告四川羽佳公司公司结算。在土地转让过程中，2017年01月19日原告向税务部门缴纳土地增值税合计2006,533.89元。上述资产转让最终转让价款确定为39,828,887.63元。被告江苏羽佳公司对被告四川羽佳公司的付款义务承担连带支付责任。2016年12月01原告依约将上述资产交付给被告四川羽佳公司使用，厂房资产于2018年01月26日办理了不动产变更登记，原告完成全部资产交付义务。但被告四川羽佳公司未能根据合同约定的支付期限及时向原告支付转让价款，目前尚差欠原告公司转让价款5,788,887.63元。综上所述，原告为维护其合法权益，依据我国《合同法》的相关规定，特具诉状，请求人民法院查清案件事实，依法支持原告的诉讼请求。 被告四川羽佳公司辩称：1.《资产转让合同书》中约定的被告四川羽佳公司只应承担“转让土地使用权”所产生的土地增值税，故转让地上建筑物及附着物所产的土地增值税与被告无关；2.原、被告双方在补充协议中约定本次土地使用权转让价值为零，且再没有其他土地的转让，故被告不应承担土地增税；3.原告违约金的计算错误，由于在合同签订后，双方通过《会议纪要》的形式调整了后期付款的时间，故被告不应再按照合同约定的付款时间承担约责任，而应《按会议纪要》中记载的付款时间计算违约责任；4.被告四川羽佳公司已于2018年06月08日支付给原告3,000,000元，其中现金2,000,000元，承兑汇票1,000,000元，故后续逾期违约金计算应予以相应扣减。且原告在计算违约金是从2018年03月27日起，而不是按双方最后一次约定的办证后45天，且在庭审辩论终结前没有变更诉讼请求，原告自动放弃权利。 原告四川瑞延公司为支持其主张，举证如下：1.《资产转让合同书》，证明资产转让金额、支付方式及税费的承担；证据2.《资产价格估算汇表》;3.《转让固定资产清单》，证明《资产转让合同书》约定的转让金额组成明细；证据4.完税凭证，均证明原告依据《资产转让合同书》附件1-1中约定的增值税完成了缴税义务，其中建筑物纳税金额为1,059,435.92元；5.《资产转让合同书》补充协议，证明转让土地使用权实际转化价为0元，但土地增值税按实际开票时确定的金额计算；6.《补充协议》，证明约定原告于2016年12月01日将公司所有资产（含生产权）全部转移给乙方；证据7.税收完税证明，证明在资产转过程中，2017年01月19向税务部门缴纳土地增值税合计2,006,533.89元；8.川（2018）资阳市本级不动产权第0003378号不动产登记证书，证明案涉房屋建筑及土地用权于2018年01月26日变更登记在被告四川羽佳公司名下，原告按合同约定完成资产交付义务；9.协商记录，证明2018年03月05日原、被告就土地增值税2,006,533.89元及余款的支付事宜进行协商，但双方没有达成一致意见；10.资产转账支付明细，证明被告四川羽佳公司向原告支付资产转让价款的时间、金额，从而证明其逾期付款的时间；11.邮件的发件信息，证明原告收到税务通知书后发邮件告知被告进行税收筹划。 被告四川羽佳公司的质证认为：对证据2、3、5、6、8、11无异议。对证据1三性无异议，但在合同的第二项转让金额为含税价格，对于付款方式双方经过协商已经改变了方式和时间，不再是合同中约定的土地转让价值为420万元，但经签订土地转让协议后土地价值为零；证据4按照约定税费本该由原告承担，而且这里的增值税跟本案争议的土地增值税是两个概念；证据7对事实部分无异议；证据9.双方确实经过协商，真实性无异议，双方对合同内容有分歧，四川羽佳公司表示让步但不代表应当承担土地增值税；证据10.真实性无异议，但原告方所举的证据不完整，在2017年01月31日以后，被告只有10％的尾款尚未支付。 被告四川羽佳公司为证明其答辩所主张事实，向本院提供如下证据：1.营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件，证明被告的主体资格；2.《资产转让合同书》、《资阳转让合同书》补充协议，证明合同约定本次资产转让为含税转让，合同约定转让所产生的税费依法承担，双方约定被告只承担土地使用权转让所产生的土地增值税，双方补充协议约定土地使作权转让所产生的土地使用价值为零，即证明被告不应该承担土地增值税；3.《说明》，证明原被告双方于2016年12月20日办理了交接手续，被告接管了转证资产；4.《会议纪要》及电子邮件、《核算项目明细账》，证明双方在2017年07月06日进一步确认被告不应该承担土地增值税，其后原告反悔，双方就此进行了磋商，双方对付款时间进行了调整，改变了原合同付款时间的约定且被告按时支付了前期款项，仅剩10％尾款未付；5.《四川瑞延资产转让土地增值税计算表》，证明土地增值税分为房产、土地，若被告要承担土地增值税应只承担土地部分的增值税。 原告四川瑞延公司质证认为：对证据1.3无异议；证据2真实性无异议，但对证明目的有异议，该证据充分说了被告应当承担土地增值税，因为《资产转让合同》附件1上明确了资产转让价格的组成部分，这其实是一个暂定价，双方对资产转让中可能产生的土地增值税做了一个特别约定，故被告应承担该土地增值税；证据4真实性无异议，该组证据原告并没有认可土地增值税由原告承担且原告到目前为止都没有放弃追究被告关于土地增值税的事宜。该证据不能证明原告对被告尾款的付款时间进行了重新约定。关于明细账，这是被告单方制作的，是否逾期应当以原告提交的相关银行转款凭证为准；对证据5三性无异议，但不能证明被告的证明目的。 经各方当事人举证、质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：《资产转让合同书》、完税凭证（1,059,435.92元）、税收完税证明（2,006,533.89元）、资产转让支付明细、协商记录、《会议纪要》及电子邮件、《四川瑞延资产转让土地增值税计算表》与本案具有关联性，真实、合法、有效，本院予以采信。《资产转让支付明细》系被告四川羽佳公司单方制作的资金借贷明细，与本案无关联性，本院不予采信。 根据当事人的举证、质证，本院认定事实如下：2016年11月05日原告四川瑞延公司与被告四川羽佳公司签订《资产转让合同书》，载明：“转让方：四川瑞延盈泰克汽车饰件有限责任公司（以下简称“甲方”）受让方：四川羽佳模塑有限公司（以下简称“乙方”）1.资产转让范围(1)甲方提供给乙方的资产清单上面的房屋建筑物，机械设备，器工具等资产及土地使用权……2.转让金额(1)经甲乙双方同意，将本次转让资产（包括房屋建筑物、机械设备、器工具等）金额定为：人民币叁仟柒佰捌拾贰万贰仟叁佰伍拾叁元柒角肆分（￥37,822,353.74元）（含税金额，明细为本协议附件1-1。）……3.支付方法及支付期限(1)定金：总金额的20％即人民币柒佰伍拾陆万元整（￥7,560,000.00元，签订合同时支付）定金的支付方法为，从甲方对乙方的应付账款余额中抵减。(2)中期付款：总金额的70％，即人民币贰仟陆佰肆拾捌万整（￥26,480,000.00元，资产交付时，即甲乙双方签定转让资产接收明细表时）甲方将资产交付给乙方后，从甲方对乙方的应付账款余额中抵减，不足金额，乙方将在15日内以现金一次性支付给甲方。(3)余额：总金额的10％，即人民币叁佰柒拾捌万贰仟叁佰伍拾叁元柒角肆分（￥3,782,353.74元）关于余额，甲方将资产向乙方交付完了，两个月内，乙方将￥3,782,353.74元以现金一次性支付给甲方。……4.税费(1)由本次转让资产所发生的相关手续费、契税、印花税等税费按照有关法律规定由双方各自承担。(2)由本次转让土地使用权所发生的土地增值税，待发生时按甲方实际缴纳数并入房产转让价值与乙方结算收取。(3)转让价为含税价，甲方向乙方开具的增值税发票。5.日程安排(1)11月05日：签订最终合同。(2)11月30日：甲方将协商好的资产转让给乙方。(3)11月29日-30日：存货盘点，存货金额协商及转让存货……7.违约责任……2）乙方不按照本合同规定的日期给付价款时，每逾期一日，乙方应按逾期支付金额的万分之5向甲方支付违约金，违约金额，不得超过总转让资产金额的3%。逾期超过三个月时，甲方有权解除本合同。……”同日，原、被告双方签订《资产转让合同书》补充协议，其中载明：“……因转让时土地使用权实际转让价为￥0元（增值税按实际开票时确定金额结算）……” 四川省资阳市地方税务局第一直属税务分局向原告出具资地税一直税通【2017】5号税务事项通知书及《四川瑞延资产转让土地增值税计算表》，该计算表中载明：“项目房产申报交易价格17,838,154.33核定收入价格24,200,708.84核定收入参照依据账面净值，土地增值税计税金额（价税分离）23,048,294.13元；项目土地申报交易价格4,140,000.00核定收入价格5,897,300.00核定收入参照依据资府[2016]57号1级工业用地基准价17万／亩土地增值税计税金额（价税分离）5,616,476.19元；核定税率7﹪应缴土地增值税2,006,533.92备注土地面积23128㎡（34.69亩）”。 2017年07月06日原、被告对“关于收购四川瑞延未定事项”形成《会议纪要》，会议纪要载明：“序号1问题点资产转移（土地证）……②房产增值税￥2,006,534.00元，四川瑞延承担③土地证转让事项由羽佳协助处理。序号2问题点付款需求①近期付部分款项（叁佰万）7.14日前付款完成②房产证落实后，十个工作日内，付到总款90﹪③二个月内结清剩余所有。序号3问题点后期罚款处理……”07月10日原告向被告发出主题为《“关于收购四川瑞延未定事项”会议录需要更正及补充相关事宜》的电子邮件，载明：“……本次给您写邮件，是因为‘关于收购四川瑞延未定事项’会议录中有以下几个事项，需要重新更正并补充，原因是与当时会议上口述的和实际笔记的内容有差异第一，资产转移（土地证）项目中，②‘房产增值税￥2,006,534.00元四川瑞延承担之说’……待确定。第二，后期罚款处理项目中需要补充……”。07月12日，被告向原告发出主题为“关于贵司与四川羽佳7月10号邮件的回复”，邮件中载明：“……本次邮件，主要是对您7月10号的邮件做出的正面回复：第一：涉及到会议内容变更的，如果由直接参会人员回复，更具参考价值，因为此项会议纪要是经过参会人员签字认可的；第二、关于资产转移部分的土地增值税问题……” 2017年08月24日原、被告双方对“韩一收购遗留问题”再次形成《会议纪要》，会议纪要载明：“序号①问题点付款问题《四川羽佳向四川瑞延的收购资金支付计划》改善措施part11′8月31日前（￥1,000,000ˉ）”2′9月8日前（￥1,000,000ˉ）3′10月10日前（￥1,465,801ˉ）part2 余款1′10％合同金（￥3,782,354）2′江苏设备款（￥1,128,914）3′税金（未协定）（根据合同内容和税法判定）在完成土地证转让后45天内支付……”。 原告于2016年12月20日按照合同约定将资产转让给被告四川羽佳公司，2017年01月19日原告缴纳土地增值税2,006,533.89元，2018年01月26日案涉不动产变更登记到被告四川羽佳公司名下。被告四川羽佳公司分别于2017年05月18日、07月06日、07月14日、09月01日、09月13日、10月13日、2018年06月08日向原告四川瑞延公司支付资产转让款2,000,000元、1,000,000元、2,000,000元、1,000,000元、1,000,000元、1,465,801元、3,000,000元。被告四川羽佳公司尚欠原告四川瑞延公司资产转让款782,353.74元。后因案涉土地增值税2,006,533.89元的承担、资产转让余款支付及违约金承担问题，原、被告双方协商未果，原告于2018年04月08日提起诉讼，请求判令如上所请。 本院认为，本案的争议焦点为:1.案涉土地增值税2,006,533.89元应如何承担？2.违约金应如何计算？ 一、关于案涉土地增值税的承担问题。《中华人民共和国土地增值税暂行条例》第二条：“转让国有土地使用权、地上的建筑物及其附着物（以下简称转让房地产）并取得收入的单位和个人，为土地增值税的纳税义务人（以下简称纳税人），应当依照本条例缴纳土地增值税。故土地增值税应包含转让土地使用权、地上的建筑物及其附着物应缴纳的增值税，但本案当事人所签订的《资产转让合同书》第4条第（4）项所约定的“转让土地使用权所发生的土地增值税”应仅指转让土地使用权部分应缴纳的增值税。当事人所签订的《资产转让合同书》及补充协议所载明的内容表明：1.转让金额37,822,353.74元为除土地使用权外的其他转让资产的含税价格；2.土地使用权为零价格转让；3.转让方与受让方应缴税费各自负担。依据上述合同约定内容可知《资产转让合同书》第4条第（4）项本意为因土地使用权为零价格转让，在签订合同确定转让金额时，未确定土地使用权转让税金，故约定待实际发生时按实际缴纳数并入房产转让价值。因此，“转让土地使用权所发生的土地增值税”应仅指转让土地使用权部分应缴纳的增值税。关于土地使用权部分应缴纳的增值税的承担问题，如前述理由，应当计入转让价款由被告支付予原告。根据四川省资阳市地方税务局第一直属分局出具的《四川瑞延资产转让土地增值税计算表》载明，“土地”项目的土地增值税金额为5,616,476.19元×7﹪＝393,153.33元。故此款应由被告承担。原告主张被告承担全部土地增值税额2,006,533.89元，本院予以部分支持。 2.违约金应如何认定？当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担违约责任。本案中，原、被告签订的《资产转让合同书》中约定资产转让款支付的时间及违约责任。2017年07月06日原、被告的《会议纪要》议定的事项包括资产转移、付款需求、后期罚款三方面并分别做出了改善措施。2017年07月10日原告仅就《会议纪要》中的2,006,534元的增值税承担问题及后期罚款处理问题向被告发出电子邮件予以否认，且被告已于2017年07月14日前就该《会议纪要》形成的议定事项履行了相应的义务。故应当认定原、被告就该《会议纪要》未否定的部分达成了合意。同年08月24日原、被告双方就“韩一收购遗留问题”再次形成了《会议纪要》，双方均未对该纪要提出异议且有原、被告双方法定代表人的签名，结合原、被告的陈述及交易习惯，应认定该《会议纪要》已变更了原、被告签订的《资产转让合同书》中关于资产转让款的支付时间。故根据《会议纪要》确定的资产转让款支付时间及不动产变更登记时间，被告四川羽佳公司应于2017年07月14日、08月31日、09月08日、10月10日前向原告四川瑞延公司支付资产转让款3,000,000元、1,000,000元、1,000,000元、1,465,801元且于2018年02月05日前支付资产转让款总金额的90％，2018年03月13日前支付余款3,782,353.74元。如前述理由,被告四川羽佳公司支付原告四川瑞延公司的款项中违约的有2017年09月01日支付的1,000,000元、09月13日支付的1,000,000元、10月13日支付的1,465,801元、2018年06月08日支付的3,000,000元，违约时间分别为1天、5天、3天、87天。根据《会议纪要》中的约定，案涉土地增值税393,153.33元的支付应计入余款给付期间（即2018年03月13日前）。庭审中原、被告确认，被告尚未按约支付原告资产转让款为782,353.74元，故被告实际尚欠原告资产转让款应为1,175,507.07元（393,153.33元＋782,353.74元＝1,175,507.07元）。在审理过程中，被告抗辩其约定的违约金过高请求人民法院减少且原告未提供证据证明其实际损失的具体数额，根据《最高人民法院关于适用合同法的解释二》第二十九条的规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”，本院酌定违约金按中国人民银行同期公布贷款基准利率上浮30％计算。中国人民银行2017年、2018公布的贷款利率均为年利率（一至五年）4.75％，上浮30％即为年利率6.175％。被告已支付款项中未按期支付部分的违约金为1,000,000元×（0.06175÷12÷30）×1天=171.53元、1,000,000元×（0.06175÷12÷30）×5天=857.64元、1,465,801元×（0.06175÷12÷30）×5天=1257.13元、3,000,000元×（0.06175÷12÷30）×87天=44768.75元，共计47,055.05元，未支付部分违约金以1,175,507.07元为基数，自2018年03月14日起按中国人民银行同期公布贷款基准利率上浮30％计算至付清之日止。 综上所述，依法成立的合同，对双方当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，本案中被告未按约定全面履行自己的义务。据此，为保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，原告的诉讼请求本院予以部分支持。案经本院审委会决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告四川羽佳模塑有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告四川瑞延盈泰克汽车饰件有限责任公司转让款1,175,507.07元； 二、被告四川羽佳模塑有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告四川瑞延盈泰克汽车饰件有限责任公司违约金（已支付款项中未按期支付部分的违约金为47,055.05元,判决第一项所确定的应支付转让款的违约金以1,175,507.07元为基数，自2018年03月14日起按中国人民银行同期公布贷款基准利率上浮30％计算至付清之日止）； 三、驳回原告四川瑞延盈泰克汽车饰件有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费60,686元，原告四川瑞延盈泰克汽车饰件有限责任公司负担20,905元，被告四川羽佳模塑有限公司负担39,781元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。 审 判 长  蒋 凡 人民陪审员  杨柳芳 人民陪审员  姚金元 二〇一八年九月二十七日 书 记 员  朱 樵