宁夏回族自治区银川市中级人民法院民事判决书（2018）宁01民初503号原告：李德森，男，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：张雨真，宁夏银杜律师事务所律师被告：浙江创业建设工程有限公司，住所地：浙江省浦江县。法定代表人：黄佳良，该公司董事长。委托诉讼代理人：伍嘉伟，宁夏合天律师事务所律师。委托诉讼代理人：于波，男，该公司员工，住宁夏回族自治区银川市。被告：浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司，住所地：宁夏回族自治区银川市。负责人：陈国海，该公司经理。委托诉讼代理人：陆仲凌，北京市泽元（银川）律师事务所律师。被告：宁夏银川龙马房地产开发有限公司，住所地:宁夏回族自治区银川市。法定代表人：倪吉乐，该公司总经理。原告李德森与被告浙江创业建设工程有限公司、浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司、宁夏银川龙马房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后依法组成合议庭，于2018年9月14日公开开庭进行了审理。原告李德森于2018年8月6日申请撤回对被告宁夏银川龙马房地产开发有限公司的诉讼请求，本院予以准许。原告李德森及其委托诉讼代理人张雨真，被告浙江创业建设工程有限公司的委托诉讼代理人伍嘉伟、于波，被告浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司的委托诉讼代理人陆仲凌到庭参加诉讼。被告宁夏银川龙马房地产开发有限公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李德森诉讼请求：1.被告浙江创业建设工程有限公司、浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司共同向原告支付工程款6415000元及利息584834元（利息自2016年12月1日至2018年6月1日，年利率6%，主张至判决之日）；2.浙江创业建设工程有限公司、浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司共同向原告支付电动吊篮使用费20万元及利息18233元（利息自2016年12月1日至2018年6月1日，年利率6%，主张至判决之日）；3.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2015年9月22日，原告与被告签订龙马艾依阳光小区一份《建筑外保温、真石漆工程施工合同》，由原告承建该项目的外墙保温工程。原告施工结束后，浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司与原告进行结算，确认工程价款为720万元，浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司负责人陈国海在结算单上签字按手印予以确认。2017年9月12日，浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司与原告达成《房屋抵付工程款协议》，约定用房屋抵顶部分工程款，浙江创业建设工程有限公司在协议中加盖公章予以确认，但浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司未按协议为原告办理房屋过户手续。2018年1月8日，浙江创业建设工程有限公司向宁夏银川龙马房地产开发有限公司发出房屋抵顶申请用以抵顶拖欠原告的工程款，但该房屋至今未办理过户。另外，2016年4月5日，原告与赵任盼签订吊篮租赁合同，浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司在涉案工程中也需要使用电动吊篮，所以协商由原告租赁吊篮，双方共同使用，款项共同支付。2016年11月28日吊篮使用完毕，原告向赵任盼支付租金40万元，其中原告使用期间租赁费为20万元，剩余费用应由浙江创业建设工程有限公司、浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司承担。浙江创业建设工程有限公司、浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司未履行合同规定的付款义务。原告诉至贵院，请求法院判如所请。被告浙江创业建设工程有限公司辩称：我公司未与原告进行过工程结算，对于原告主张的总造价数额不予认可。根据我公司项目部与原告之间的施工协议，除支付100万元现金外，剩余款项均以房屋抵顶。在该协议未经解除前，原告无权突破合同约定主张现金支付。无论原被告签订协议的效力如何，或依据何种规定及司法解释，均应参照合同条款及房屋抵顶的付款方式。本案中原告诉请支付现金，已经违反了合同约定，由此产生的不利后果应当由原告承担。原告施工的几栋楼完工时间陆续为2018年的上半年。原告关于利息的主张不实。关于吊篮的使用费，在施工过程中，器械的使用应当包含在工程造价中，结算时应当计入施工成本（合同第六条）不应单独主张，我公司不认可该项费用。被告浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司辩称：同意总公司的答辩意见。在合同履行中，原告未按合同约定办理房屋的抵顶手续，违约在原告，本案不存在支付利息的事实。原告使用的吊篮是在工程施工中自己使用，该费用应当由原告自己承担，与被告无关。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对证据和事实，本院认定如下：2015年9月22日，原告与浙江创业建设工程有限公司龙马艾依阳光项目部签订一份《建筑外保温、真石漆工程施工合同》，合同约定由原告承包施工艾依阳光小区12#、13#、14#、15#号楼的外墙保温及真石漆工程，承包方式为包工包料（含电动吊篮），按实际施工面积每平方米190元计价（包含每平方米5元吊篮费），本工程无进度款，原告垫资施工至工程全部结束，15日内被告付给原告工程款100万元现金，剩余工程款以艾依阳光小区11#商品房抵顶，保险金按总价5%计，保修期两年。白玉作为浙江创业建设工程有限公司龙马艾依阳光项目部代理人在合同上签名并盖有浙江创业建设工程有限公司龙马艾依阳光项目部印章。合同签订后，原告李德森进行施工。2016年龙马艾依阳光项目竣工。2017年12月12日，原告与被告浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司负责人陈国海及施工合同签订人白玉进行结算并签订一份《龙马艾依阳光项目李德森班工程结算单》，被告浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司应付原告工程款合计7639500元，扣除试验费5万元及保修费379475元，实际应支付原告工程款720万元。2016年9月6日，原告与二被告签订一份《房屋抵付工程款协议协议》，协议约定二被告将龙马阳光城11号楼7套房屋以3937330元的价格抵付给原告，用以支付拖欠原告的工程款。2017年9月6日，被告浙江创业建设工程有限公司向宁夏银川龙马房地产开发有限公司发出《委托房屋备案协议》，委托宁夏银川龙马房地产开发有限公司将上述7套房屋中的11号楼802室备案至案外人丁学刚名下。2018年1月8日，被告浙江创业建设工程有限公司向宁夏银川龙马房地产开发有限公司发出《房屋备案申请》，要求宁夏银川龙马房地产开发有限公司将11号楼802室备案至原告指定的丁学刚名下。至法庭辩论终结前，二被告未能将房屋抵顶给原告或原告指定的人。本院认为，原告李德森与被告浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司签订的《建筑外保温、真石漆工程施工合同》因原告未取得建筑施工企业资质，系无效合同。原告按约履行了合同义务并将案涉工程交付被告使用。原告要求按原被告签订的《龙马艾依阳光项目李德森班工程结算单》支付工程款符合法律规定，予以支持。被告浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司应当支付工程款并承担相应的违约责任。涉案工程项目已经结算，且有浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司负责人签字；同时浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司、浙江创业建设工程有限公司已向原告支付了部分工程款。被告浙江创业建设工程有限公司申请对工程进行造价鉴定不符合法律规定，不予支持。因二被告未向法庭提供证据证明被告向原告支付工程款的数额，故以原告自认二被告向原告支付工程款785000元认定。被告浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司应向原告支付工程款6415000元。因浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司是浙江创业建设工程有限公司的分公司，原告要求浙江创业建设工程有限公司承担浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司的付款义务符合法律规定，予以支持。因《建筑外保温、真石漆工程施工合同》无效同时至法庭辩论终结前，二被告未能将抵顶房屋办理在原告或原告指定的人名下；二被告认为应按合同约定以房抵顶工程款的抗辩理由不予采信。因原告提供的证据不能认定案涉工程准确的竣工验收时间和实际交付时间，本院以原被告结算时间2017年12月12日作为计算利息的起算时间。因原告提供的证据不能证明原被告就使用吊篮达成合意且吊篮使用费数额明确，原告要求被告支付吊篮费20万元及利息18233元的诉讼请求无事实依据，不予支持。综上，原告李德森的诉讼请求部分成立，予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第十七条、第十七条、第十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司、浙江创业建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李德森支付工程款6415000元、利息（利息以6415000元自2017年12月13至本判决确定的给付之日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；二、驳回原告李德森的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62326元、财产保全费5000元，由原告李德森负担2326元，由被告浙江创业建设工程有限公司宁夏分公司、浙江创业建设工程有限公司负担65000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审 判 长 王争春审 判 员 黑 琴人民陪审员 仇 芳 二〇一八年九月二十五日书 记 员 袁 萍附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。