广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂01民终6831号 上诉人（原审被告）：广西南宁天境文化传播有限公司，住所地南宁市青秀区枫林路**枫林蓝岸**楼**，统一社会信用代码：91450103071965336Q。 法定代表人：刘娟，该公司监事。 委托诉讼代理人：樊晓晶，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：上海花千树信息科技有限公司，住，住所地上海市杨浦区昆明路****一社会信用代码：913101107608938411。 法定代表人：孙涛，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦硕，北京勤弘律师事务所律师。 上诉人广西南宁天境文化传播有限公司（以下简称天境公司）因与被上诉人上海花千树信息科技有限公司（以下简称花千树公司）合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2017）桂0103民初11714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人天境公司的委托诉讼代理人樊晓晶、被上诉人花千树公司的委托诉讼代理人韦硕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人天境公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判被上诉人花千树公司向上诉人天境公司退还保证金59958.33元；2、一、二审案件受理费由被上诉人花千树公司负担。事实和理由：1、上诉人天境公司是在受胁迫的情况下向被上诉人花千树公司出具《还款计划》，该还款计划并非天境公司真实意愿；2、上诉人天境公司主张代理时间截止为2015年12月13日，而不是被上诉人花千树公司《还款计划》中表述的2016年2月29日；3、根据双方于2015年3月15日签订的《世纪佳缘交友网[南宁]地区线上宣传]地区线上宣传理协议书》（以下简称：总代理协议），代理费为每年35万元，每季度代理费87500元。因双方当事人并未签订相应合同，双方应按照每季度87500元计算代理费用，而不是《还款计划》中表述的112500元；4、另外根据总代理协议第九条第一款的约定“甲方在每年度出现5次以上活动均未达到双方约定人数的要求，则甲方为乙方减免年度代理费用10%，作为违约金”。由此被上诉人花千树公司应减免年度代理费用为35万元的10%，即35000元，而不是代理期间费用的10%。天境公司应支付代理费用为35万元×6.43月÷12月-35000=152541.67元。已经支付21.50万元（其中112500元代理费、10万元保证金），应退还保证金59958.33元。 被上诉人花千树公司答辩称：1、花千树公司认可原审判决确定的天境公司支付金额及违约金数额；2、双方签订的是独家代理协议，协议期限为2015年4月1日到2018年4月30日。2015年12月7日的还款计划只是改变了原合同款项的付款日期，只是从每年分四次支付变更为分三次支付。变更原因是天境公司违约。双方的合作期限并没有改变。3、花千树公司认可双方已经实际解除合同，不认可天境公司提出的仅合作6.43个月的主张；4、天境公司拖欠合同款项的支付，已经严重违约，原审判决认定事实清楚。天境公司提供还款计划已经证明其违约，理应支付违约款项。 花千树公司向一审法院起诉请求：1、判令天境公司支付合同款125000元；2、支付违约金30000元。 一审法院经审理查明：2015年3月17日，花千树公司（甲方）与天境公司（乙方）签订《世纪佳缘交友网[南宁]地区线上宣传]地区线上宣传理协议书》，约定：代理期限自2015年4月1日至2018年4月30日，代理范围为世纪佳缘交友网（南宁）地区所有线下）地区所有线下活动策划所有南宁地区首页及活动相关线上宣传资源，代理方式为天境公司向花千树公司缴纳代理费并自主经营自负盈亏，代理费为每年350000元。代理费支付方式为：2015年6月25日前支付2015年度代理费用25%即87500元，此后于2015年9月25日、12月25日、2016年3月25日前分别支付度代理费用25%即87500元。天境公司需在2015年4月1日前支付花千树公司代理保证金100000元。合作期间，花千树公司在每年度出现5场以上活动均未达到双方约定人数要求的，则花千树公司为天境公司减免本年度代理费用10%。 2015年12月7日，天境公司向北京世纪喜鹊信息科技有限公司（以下简称世纪公司）出具《还款计划》，承诺于2015年12月10日支付2015年6月1日至8月31日期间代理费112500元，于2016年2月2日支付2015年9月1日至11月30日期间代理费112500元，于2016年5月4日支付2015年12月1日至2016年2月29日期间代理费112500元，若逾期支付，则应承担应付金额每日0.5%的违约金。 2015年12月10日，天境公司向世纪公司支付代理费112500元。 另，天境公司提交了世纪佳缘网站上自2015年6月1日至2015年12月13日期间南宁举行的10场活动，上述活动的报名人数均未达到邀请人数。 2017年9月21日，花千树公司以天境公司未支付合同款为由诉至一审法院，并提出前述诉讼请求。 一审法院认为，花千树公司与天境公司签订的《世纪佳缘交友网[南宁]地区线上宣传]地区线上宣传理协议书》，当事人意思表示真实一致，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应恪守。 关于天境公司尚欠的代理费问题。本案中，天境公司向花千树公司出具的《还款计划》，天境公司重新就代理期间、代理费金额及支付方式向花千树公司作出承诺，花千树公司对此并无异议，予以确认。根据该计划，本案的代理期限应自2015年6月1日起至2016年2月29日止，上述期间的代理费天境公司应分三期每期支付112500元，共计337500元。天境公司辩称双方实际代理时间应自2015年6月1日到2015年12月13日止，并应按实际代理时间计算代理费的意见无事实依据，不予采纳。对天境公司辩称自2015年6月1日到2015年12月13日间开展的10场活动，因活动均未达到报名人数，根据协议中“花千树公司在每年度出现5场以上活动均未达到双方约定人数要求的，则花千树公司为天境公司减免本年度代理费用10%。”的约定要求代理费用减免20%的意见，天境公司就该辩解意见提供上述10场活动报名材料予以证明，花千树公司对上述10场活动予以认可但对活动报名人数提出异议，但花千树公司就其异议并未能提供相应证据予以证明，对花千树公司的异议不予采纳。花千树公司应按协议约定为天境公司减免代理期间代理费10%，天境公司辩解意见中减免代理费超出10%的部分无合同和事实依据，不予采纳。依据《还款计划》可知减免代理费10%即33750元，又因天境公司已按约定支付第一期代理费112500元和保证金100000元，综上可知天境公司尚欠花千树公司代理费为91250元。 关于违约金问题。在花千树公司向天境公司出具的《还款计划》中对违约金约定为“若逾期支付，则应承担应付金额每日0.5%的违约金”，现花千树公司主张30000元违约金，该诉请有合同依据，予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、一百一十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、广西南宁天境文化传播有限公司向上海花千树信息科技有限公司支付代理费91250元及违约金30000元；二、驳回上海花千树信息科技有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费3400元，由广西南宁天境文化传播有限公司负担2660元，由上海花千树信息科技有限公司负担740元。 双方当事人对一审查明事实均无异议，本院予以确认。 二审中，天境公司提交三份证据：证据1、往来函件，证明花千树公司发催款函的时间；证据2、《催款函》，证明花千树公司要求代理费用由35万元变更为45万元，但花千树公司一直未能提供相应证明材料；证据3、往来邮件，证明天境公司出具《还款计划》并非真实意愿。花千树公司经质证，对该三份证据的真实性无异议，对证据3的证明对象有异议，不能证明《还款计划》 是胁迫签订的。据此，本院对该三份证据的真实性予以确认。 本院二审另查明：花千树公司在二审时承认双方订立的合同于一审庭审时解除。 本院认为：一、关于上诉人天境公司出具的《还款计划》是否违背其真实意愿的问题。天境公司二审期间提交的证据不足以证明其是在受被上诉人花千树公司胁迫的情况下出具的，相反，《还款计划》是天境公司在逾期未能按时付款的情况下给花千树公司做出的承诺。《还款计划》应属于天境公司的真实意思表示，对其具有约束力，天境公司应恪守履行。二、关于天境公司尚欠的代理费问题。本案中，天境公司在《还款计划》中重新就代理期间、代理费金额及支付方式向花千树公司作出承诺，根据该计划，本案的代理期限应自2015年6月1日起至2016年2月29日止，上述期间的代理费天境公司应分三期每期支付112500元，共计337500元。天境公司辩称双方实际代理时间应自2015年6月1日到2015年12月13日止，并应按实际代理时间计算代理费的意见无事实依据，本院不予采纳。天境公司主张其自2015年6月1日到2015年12月13日间开展的10场活动，因活动均未达到报名人数，根据《世纪佳缘交友网[南宁]地区线上宣传]地区线上宣传理协议书》中“花千树公司在每年度出现5场以上活动均未达到双方约定人数要求的，则花千树公司为天境公司减免本年度代理费用10%。”的约定，要求按年度代理费用减免20%，花千树公司对此不予认可。由于双方在《还款计划》中已经变更代理期间、代理费金额及支付方式，一审判决根据《还款计划》内容判决花千树公司应按协议约定为天境公司减免代理期间代理费10%，即33750元，公平合理，并无不当。一审判决对天境公司尚欠代理费的计算方式正确。三、关于天境公司的上诉请求。天境公司的上诉请求实质上是反诉请求。由于天境公司在一审时并未提出反诉，其在二审期间才提出，花千树公司并不同意其有关尚欠代理费的计算方式，本院依法不予审查。 综上所述，天境公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2725元（广西南宁天境文化传播有限公司已预交），由上诉人广西南宁天境文化传播有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  覃国雄 审判员  黄敏俊 审判员  邱伟英 二〇一八年九月十四日 书记员  庞 帆