广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0305民初379号原告：深圳市宝德投资控股有限公司，住所地：深圳市福田区深南大道1006号福田科技广场C栋10楼，统一社会信用代码：91440300772702483H。法定代表人：李瑞杰，董事长。委托诉讼代理人：王威，男，汉族，1984年10月23日出生，身份证住址：广东省深圳市龙华区，系原告公司员工。委托诉讼代理人：朱洲，广东鹏浩律师事务所律师。被告：海南英协投资有限公司，住所地：海南省三亚市天涯区三亚湾路三亚辉源海坡度假公寓D栋公寓楼801房，统一社会信用代码：9146020068727068X1。法定代表人：舒蒲娟。被告：王美月，男，汉族，1953年5月4日出生，身份证住址：广东省深圳市南山区，原告深圳市宝德投资控股有限公司（以下简称宝德公司）与被告海南英协投资有限公司（以下简称英协公司）、王美月股东出资纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告宝德公司的委托诉讼代理人王威、朱洲到庭参加了诉讼。被告英协公司、王美月经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告宝德公司向本院提出诉讼请求：1.被告英协公司向原告赔偿损失15699057元；2.被告王美月对被告英协公司的上述支付义务承担连带担保责任：3.处置被告王美月持有的深圳市鹏德成长投资基金企业（有限合伙）500万元合伙份额，原告对处置后的价款享有优先受偿权；4.两被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2011年，由被告王美月主导发起，由原告、英协公司、三亚千禾投资发展有限公司（以下简称千禾公司）、申X作为发起人一起发起筹建三亚金汇小额贷款股份有限公司（以下简称金汇公司），计划注册资本为10000万元，原告出资4000万元，持有40%股权，英协公司出资2000万元，持有20%股权，王美月出资1500万元，持有15%股权，干禾公司出资2000万元，持有20%股权，申X出资500万元，持有5%股权。筹建过程中，被告英协公司向被告王美月提出退出金汇公司。为了避免因被告英协公司的退出造成金汇公司不能成立，被告英协公司与被告王美月于2011年9月13日签订了《协议书》，约定被告英协公司委托被告王美月寻找第三方进行出资；实际出资第三方将对金汇公司的注册资本支付给被告英协公司。被告英协公司收到后立即转入金汇公司验资账户；自金汇公司成立后一年内，由被告英协公司代该实际出资第三方代持股份，待股权允许转让时，再由被告英协公司配合办理股权变更等手续。被告王美月因没有找到其他合适的第三方出资，因此被告王美月决定自己出资500万元，并请求原告出资1500万元，共计2000万元受让被告英协公司的20%股权，并由被告英协公司代持。原告向被告英协公司支付了出资款，被告英协公司收到出资款后将款项转入金汇公司验资账户。2011年11月11日，金汇公司按原计划的注册资本及股东持股比例成立，其中被告英协公司出资2000万元，持有20%股权，其持有的股权实际为代原告及被告王美月持有，其中代原告持有15%股权，代被告王美月持有5%股权。2011年11月30日，被告王美月向原告出具《担保确认书》，被告王美月确认对被告英协公司为原告代持的金汇公司1500万元的代持款及投资收益向原告提供连带担保责任，并以其持有的深圳市鹏德成长投资基金企业（有限合伙）500万元合伙份额向原告提供质押担保。金汇公司成立后，被告英协公司没有将股权变更登记至原告名下．而是一直为原告代持股权。2014年，金汇公司股东会决定解散公司并进行清算，清算报告显示：“由于公司债权（发放贷款）余额102735000元无法收回，应收利息余额1925380.64元无法收回，直接按照股权比例权益退给股东”。被告英协公司代原告持有的金汇公司15%股权应分得15699057元。被告英协公司作为名义股东，应将分得的公司财产支付给实际出资人即原告，但被告英协公司并未支付，造成原告损失，应予赔偿。被告王美月作为连带清偿责任人，也一直拒绝向原告赔偿。综上，原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，请求判如所请。被告英协公司、王美月未答辩，亦未举证、质证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：相关工商登记信息显示：原告宝德公司系有限责任公司，成立日期2005年3月14日，法定代表人李瑞杰。被告英协公司系有限责任公司（非自然人投资或控股的法人独资），成立日期2009年5月26日，法定代表人舒蒲娟。千禾公司系其他有限责任公司，法定代表人曹玉X，成立日期2008年10月24日。金汇公司系股份有限公司，成立日期2011年11月11日，法定代表人王美月，注册资本10000万元，实收资本10000万元。投资者情况如下：宝德公司认缴及实缴出资额4000万元，占比40%；英协公司认缴及实缴出资额2000万元，占比20%;千禾公司认缴及实缴出资额2000万元，占比20%：王美月认缴及实缴出资额1500万元，占比15%；申X认缴及实缴出资额500万元，占比5%。经营范围：专营小额贷款业务。2011年7月16日，金汇公司全体发起人（股东）宝德公司、英协公司、千禾公司、王美月、申X分别盖章或签字确认了《三亚金汇小额贷款股份有限公司章程》，章程载明：公司由宝德公司、英协公司、千禾公司、王美月、申X为发行人，采取发起设立（或募集方式设立）。公司股本总数10000万股，发起人共认购10000万股，占股本总数的100%。公司股权结构为：深圳宝德科技集团股份有限公司（原告陈述该处系笔误，股东名称应为原告，工商登记信息载明的投资者名称也为原告）出资额4000万元，出资比例40%，出资时间2011年10月21日；英协公司出资额2000万元，出资比例20%，出资时间2011年11月3日；千禾公司出资额2000万元，出资比例20%，出资时间2011年10月21日；王美月出资额1500万元，出资比例15%，出资时间2011年10月20日；申X出资额500万元，出资比例5%，出资时间2011年10月20日。上述股东均为货币出资。公司普通股东享有权利：依照其所持有的股份份额领取股利和其他形式的利益分配；公司终止或者清算时，按其所持有的股份份额参与公司剩余财产的分配。公司有下列情形之一时，可以解散并依法进行清算：1.营业期限届满或不可抗拒的原因迫使公司无法继续经营时，需要解散；2.股东大会决议解散；3.因公司合并或者分立需要解散。公司依照上述1、2项规定解散时，应当在15日内由股东大会确定人选成立清算组，进行清算。清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在有关报纸上至少公告3次。债权人向清算组申报其债权，清算组应当对债权进行登记。清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东大会或者有关主管机关确认。公司财产按下列顺序清偿：支付清算费用、职工工资和劳动保险费用，缴纳所欠税款，清偿公司债务。公司财产按前款规定清偿后的剩余财产，按照股东持有的股份比例分配。原告提交了2011年9月13日被告英协公司（甲方）与被告王美月（乙方）签订的《协议书》复印件，原告称原件在两被告手中，故无法提供。内容为：1.王美月感谢英协公司为筹建金汇公司所做出的贡献，理解英协公司要求退股的决定。2.为避免因英协公司退股造成公司不能成立，给股东带来重大损失，英协公司委托王美月寻找第三方（简称：丙方）代英协公司垫付两千万元，专项用于英协公司应缴金汇公司的注册资金。英协公司所持有的金汇公司20%股份自本协议签订后即无偿转让给王美月。丙方资金到账后，王美月再转让给丙方（协议另订）。3.丙方代英协公司垫付的专项用于英协公司应缴金汇公司的注册资金两千万元，款到英协公司账户当日必须全部转入金汇公司验资账户。4.英协公司自金汇公司成立一年内，无偿为王美月或丙方代持股份，配合王美月办理公司注册、开业等手续，出席必要活动。待股权允许转让时，英协公司配合王美月或丙方办理股权转让及公司变更等手续，费用由王美月或丙方承担。英协公司代持股份期间，不得抵押或再转让，若发生经济纠纷给王美月或丙方带来资金风险，英协公司按丙方垫付资金加倍赔偿。5.股权未合法转让前，金汇公司章程仍对英协公司有约束力。王美月负责做其他股东工作，避免追究英协公司退股和不配合造成的违约责任。及其他约定。2011年11月30日，被告王美月作为担保人向原告出具《担保确认书》，内容为：根据2011年9月13日王美月与英协公司签署的协议书，英协公司自愿退股金汇公司，鉴于目前不可能变更股东及股权结构，英协公司与王美月同意为英协公司寻找第三方（丙方）出资投资金汇公司2000万元，英协公司为出资方代持该部分股权。王美月经过与现有股东宝德公司（丙方）协商后，王美月同意出资500万元注册资本，宝德公司同意出资1500万元注册资本，由英协公司代持。王美月以如下资产作为英协公司向宝德公司履约的担保：1.金汇公司15%的股权；2.受托英协公司投资的5%股权；3.2010年投资的深圳市鹏德成长投资基金企业（有限合伙）500万元。王美月为受托人英协公司股份代持提供连带责任担保，如英协公司违反股份代持协议约定的内容，王美月愿以上述所列资产作为担保，保证宝德公司相应权利。王美月做出如下保证：1.担保债权种类：系英协公司为宝德公司代持的1500万元代持款及对应的投资收益等。2.担保范围包括：代持本金、投资收益、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、宝德公司为实现债权的费用等。3.担保期间：自本担保确认书生效之日起至代持事项完结。4.担保人保证对英协公司的上述第2条所述全部债务负有法律上和经济上代为清偿的义务和责任。及其他约定。2011年11月3日，原告账户转款至英协公司账户2000万元，备注为股份代持款。原告解释，该款即为根据上述协议书及担保确认书的约定，由原告代英协公司出的股份代持款，其中有500万元系原告替王美月垫付，对应英协公司为王美月代持金汇公司5%股权，该500万元王美月已予以返还原告；剩余1500万元系原告以自身名义所出，对应英协公司为原告代持金汇公司1.5%股权。2014年1月28日，金汇公司出具了《三亚金汇小额贷款股份有限公司注销清算报告》，载明：一、清算过程：1.因公司股东战略调整原因，2013年7月8日公司股东大会形成决议，解散公司。清算组成员由王美月、王X、刘艳X担任，王美月为清算组负责人。2.清算组已在成立之日起十日内通知了所有债权人，并于2013年7月13日在《海南日报》报纸上刊登了公告。3.2013年12月23日，海南省金融办琼金办贷(2013)107号下发“海南省政府金融工作办公室关于同意三亚金汇小额贷款股份有限公司解散并注销的批复”。4.2014年1月27日，三亚市地方税务局三亚地税通(2014)891号下发了“注销税务登记通知书”。5.清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，制定了清算方案，并报请股东大会确认。二、清算结果：（一）清算组按制定的清算方案处置公司财产，并按法律规定的清偿顺序进行清偿。（二）资产及债权、债务清理情况。1.公司2011年11月11日成立，注册资本10000万元，截至2013年资产合计103791517.41元，未分配利润3141395.46元。2013年度净利润748348.21元。2013年末固定资产净值104738.68元，作价55000元出售，处置固定资产差额54738.68元转入清算损益。2.由于公司债权（发放贷款）余额102735090元无法收回，应收利息余额1925380.64元无法收回，直接按照股权比例权益退给股东。3.公司应付职工薪酬163609.98元，应缴税费28218.72元，其他应付款458293.25元，负债合计650T21.95元全部用现金结清。（三）缴付所欠税款公司已缴清所欠税款，并已于2014年1月27日注销了地税税务登记证。（四）支付职工工资、社会保险费用和法定补偿金。职工工资、社会保险费用和法定补偿金，已于2014年1月28日前全部支付完毕。（五）支付清算费用。清算组人员在债权追讨、清偿债务等清算过程中所发生的费用和清算组人员工资120000元均在2014年1月28日前支付完毕（日期应在清算工作结束后）。（六）人员安排。所有员工均在清算结束前安排妥当。（七）分公司和对外投资公司。没有办理分公司，没有进行对外投资。（八）会计资料保管。经股东大会研究决定由刘艳X保管公司的会计凭证、会计账簿、财务会计报告及其他会计资料。三、清偿顺序如下：1.支付清算费用；2.职工工资、社会保险费用和法定补偿金；3.缴纳所欠稅款；4.公司债务；5.清偿后的剩余财产，按股东的出资比例分配。四、其他：1.公司已按清偿顺序进行。2.债务已全部清偿。3.公司财产已处置完毕。2014年1月28日，金汇公司召开股东大会，形成决议如下：1.基于公司股东战略调整的原因，同意注销金汇公司。2.同意清算组出具的清算报告，并由清算组向公司登记机关申请注销登记。该股东大会决议有宝德公司、英协公司、千禾公司作为法人股东盖章，王美月、申X作为自然人股东签字，落款日期处有加盖金汇公司公章。2014年2月17日，金汇公司向海南省工商行政管理局申请公司注销登记，申请书载明申请注销登记的原因系股东、股东会、股东大会决议解散。债权债务清理情况、分公司注销登记手续办理情况、对外投资清理情况均为“已清理完毕”，公告情况为2013年7月13日在《海南日报》上刊登公告。金汇公司加盖公章及清算组负责人王美月签字确认该公司依照《公司法》、《公司登记管理条例》申请注销登记，提交材料真实有效，谨此对真实性承担责任。另查明，2013年7月13日金汇公司在《海南日报》上刊登的《注销公告》，内容为：金汇公司拟向海南省工商行政管理局申请注销，请相关债权债务人见报起45日内到本公司办理相关事宜。2014年2月21日，金汇公司予以核准注销。另查明，深圳市鹏德成长投资基金企业（有限合伙）系有限合伙企业，成立日期2010年11月10日，执行事务合伙人为深圳鹏德创业投资有限公司。原告宝德公司系该企业大股东，持股比例25.76%，认缴出资额3065万元；被告王美月也系其股东之一，持股比例4.2%，认缴出资额500万元。诉讼中，原告明确其诉讼请求第一项是按照金汇公司注销清算报告中载明的未收回债权102735000元加上未收回利息1925380.64元，再乘以被告英协公司代持的原告15%股权比例，得出15699057元，即为被告英协公司应向原告赔偿的损失。以上事实，有协议书、担保确认书、代持款付款凭证、企业档案登记资料、注销清算报告、公司章程、公司注销登记申请书等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，本案为股东出资纠纷。对于金汇公司章程中公司股权结构处出现的股东名称“深圳宝德科技集团股份有限公司”，结合章程前后载明的原告宝德公司相关内容，落款处原告宝德公司的盖章，以及工商信息显示的原告宝德公司作为投资者的身份，本院采信原告的说法，认为该处名称系笔误，实际股东名称应为原告宝德公司。按照《中华人民共和国公司法》第八十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定三）》第二十五条第二款之规定，以发起设立方式设立股份有限公司，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。金汇公司的全体发起人（股东）宝德公司、英协公司、千禾公司、王美月、申X按照公司章程规定缴纳出资后申请公司登记成立，工商信息也显示了各发起人均足额实缴各自出资额。但根据原告提交的证据及本院查明的事实，在金汇公司的成立过程中，被告英协公司的出资额2000万元（占20%股份）实际系由王美月代付500万元、宝德公司代付1500万元，被告英协公司自身并未出资，《协议书》、《担保确认书》也约定了王美月、宝德公司为英协公司代付出资，英协公司为王美月、宝德公司代持股份的相关内容，因此本院对被告英协公司系代原告宝德公司持有金汇公司15%股份的事实予以确认。现金汇公司已依照公司章程与法律规定进行了清算及注销登记，其中清算报告载明“公司债权（发放贷款）余额102735090元无法收回，应收利息余额1925380.64元无法收回，直接按照股权比例权益退给股东”，并载明“公司已按清偿顺序进行，债务已全部清偿，公司财产已处置完毕”。被告英协公司作为名义股东，应已通过清算实际分得了上述金汇公司“应收回而无法收回”的债权及利息中的20%。原告作为金汇公司15%股份的实际出资人，可以依据合同约定及法律规定，按其实际出资对应的股权比例主张其应得权益，包括向应收债权对应的债务人进行债务追索，以及对债务人实际已向被告英协公司支付的款项要求被告英协公司返还原告等等。现原告要求被告英协公司赔偿原告损失15699057元，但原告并无证据证明被告英协公司已实际收到了债务人支付的债务金额及利息，也无证据证明英协公司对应收债权及利息进行了擅自处分并造成了原告的损失，因此原告的上述主张无事实与法律依据，本院不予支持。对于原告要求被告王美月对被告英协公司的上述支付义务承担连带担保责任以及要求处置被告英协公司持有的深圳市鹏德成长投资基金企业（有限合伙）500万元合伙份额，原告对处置后的价款享有优先受偿权的主张，本院亦不予支持。被告英协公司、王美月经本院合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国公司法》第八十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告深圳市宝德投资控股有限公司的全部诉讼请求。本案受理费145295.28元，由原告深圳市宝德投资控股有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长 褚 觅审判员 王 路审判员 张兴安二〇一八年九月六日书记员 文凤云附相关法条：《中华人民共和国公司法》第八十三条以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。发起人认足公司章程规定的出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二十五条名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。