安徽省宿州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖13民终2097号上诉人（原审原告）：砀山汇源食品饮料有限公司。法定代表人：李家莹，该公司总经理。委托诉讼代理人：张勇，安徽张勇律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：于益武。委托诉讼代理人：刘桂东，砀山县法律援助中心指派律师。上诉人砀山汇源食品饮料有限公司（以下简称汇源饮料公司）因与被上诉人于益武劳动争议一案，不服安徽省砀山县人民法院（2018）皖1321民初1123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。汇源饮料公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回于益武关于给予经济补偿金49000元的诉讼请求，本案诉讼费由于益武负担。事实和理由：1.汇源饮料公司提供的证据能证明汇源饮料公司可以根据经营需要制订规章制度，于益武入职时已学习并全面了解汇源饮料公司的规章制度。2017年11月15日因于益武违反厂规，不服从管理，在车间摔砸产品，辱骂领导，不听劝阻，严重违反公司《奖惩管理手册》、《劳动合同》的规定，在公司造成了极坏的影响。汇源饮料公司作出开除处理决定并书面通知于益武，符合法律规定，没有违法解除合同，不应给予经济赔偿。一审认定其违法解除劳动合同错误。2.汇源饮料公司解除劳动合同符合法律规定，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的给予经济补偿的情形。一审适用该法，并判决其向于益武支付赔偿金适用法律错误。3.经汇源饮料公司核实，于益武的月平均工资为2576.28元，一审认定3609.98元错误。于益武辩称：一审认定事实清楚，于益武虽有违纪事由，但不属于严重违纪及给公司造成重大损害的情形，汇源饮料公司开除于益武系违法解除劳动关系。一审适用法律正确，计算于益武解除劳动合同之前12月的平均工资数额正确。汇源饮料公司向一审法院起诉请求：1.驳回于益武要求汇源饮料公司支付经济补偿金24500元的诉讼请求；2.驳回于益武要求砀山汇源公司支付拖欠工资8100元及经济赔偿金49000元的诉讼请求；3.案件诉讼费用由于益武承担。一审法院查明：砀山汇源公司系依法注册登记的有限责任公司，经营饮料、塑料制品、饮用水的生产及销售。2010年8月21日，砀山汇源公司与于益武签订书面劳动合同，聘用于益武为该公司的保安岗位工作，约定了工资等劳动报酬以及发放时间（每月的25日以人民币形式支付上月的工资）。合同签订后，于益武即到砀山汇源公司上班，砀山汇源公司按月向于益武支付了劳动报酬。2017年9月，于益武被调至该公司生产车间，从事操作工作，约定工资报酬为底薪加计件工资，按月发放。2017年11月13日，砀山汇源公司车间管理人员巡查中认为于益武没有按照公司工作管理要求穿戴工作帽，未服从公司车间管理人员及时整改，并与车间管理人员发生争执摔碎几瓶果汁，该公司因此对于益武处100元的罚款。于益武认为该处罚不当，有过激言行。2017年11月15日，砀山汇源公司通知停止了于益武的工作。2017年11月16日，砀山汇源公司做出书面通知，以于益武严重违反公司规章制度解除与其之间的劳动合同。2017年11月18日于益武接到砀山汇源公司解除其劳动合同的书面通知。于益武于2017年11月24日向砀山县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求：1.裁决汇源饮料公司支付经济补偿金24500元；2.支付拖欠工资8100元（2017年10月份至11月13日），并支付经济赔偿8100元。仲裁过程中，于益武变更仲裁请求，将经济补偿金变更为仲裁赔偿金。该仲裁院经审理作出砀劳人仲裁字（2017）第85号仲裁裁决书，裁决：一、砀山汇源公司一次性支付给于益武经济赔偿金49000元；二、砀山汇源公司一次性结清于益武2017年10月份至2017年11月13日期间的工资；三、驳回于益武的其他仲裁请求。砀山汇源公司不服前述仲裁裁决，提起诉讼。于益武领取2016年11月份工资2979.99元、12月份工资3098.95元、2017年1月份工资3635.11元、2月份工资2974.99元、3月份工资3019.64元、4月份工资3545.47元、5月份工资3616.58元、6月份工资2351.2元、7月份工资2682.48元、8月份工资4125.71元、9月份工资5200.47元、10月份工资6089.22元、11月份（半个月工资）2726.86元。一审法院认为：于益武与砀山汇源公司之间建立无固定期限劳动关系，并签订有书面劳动合同，本院予以确认。合法的劳动关系受法律保护，用人单位不得违法解除与劳动者的劳动关系。本案中，砀山汇源公司以于益武因未按照公司车间管理要求穿戴工作帽，未服从公司车间管理人员及时整改，并与车间管理人员发生争执摔碎几瓶果汁以及有过激言行为由，认为其严重违反该公司管理制度，直接解除与于益武的劳动关系。审理认为，于益武的前述违反该公司规章制度的行为，并未达到严重违反该公司规章制度或造成重大损失等情形，并且公司已经对其进行罚款100元的处罚。之后，砀山汇源公司直接通知停止于益武的工作并解除其与于益武的劳动关系，停发于益武的工资，亦未进行补偿，其行为违反了相关法律规定，属于单方违法解除其与于益武的劳动关系。砀山汇源公司应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，向于益武支付经济赔偿金。于益武被解除劳动合同之前12月的平均工资为3609.98元（〈2979.99元+3098.95元+3635.11元+2974.99元+3019.64元+3545.47元+3616.58元+2351.2元+2682.48元+4125.71元+5200.47元+6089.22元〉÷12）。于益武自2010年8月至2017年11月16日被解除劳动关系止，合计在砀山汇源公司连续工作七年零二个多月，砀山汇源公司应当给付于益武经济赔偿金为54149.70元（3609.98元×7.5×2）。因此，于益武要求砀山汇源公司给付经济赔偿金49000元请求，应予支持。砀山汇源公司已经给付了于益武2017年10月份及至2017年11月13日期间的工资，履行了给付工资的义务。于益武的其他请求，无事实依据。综上，砀山汇源公司应当支付于益武经济赔偿金49000元。砀山汇源公司的前述不予支付于益武该经济赔偿金的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。依据《最高人民法院》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、砀山汇源公司于判决生效后三日内一次性给付于益武经济赔偿金49000元；二、驳回砀山汇源公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由砀山汇源公司负担。二审期间，砀山汇源公司围绕上诉请求提供了如下证据：1.工会会议记录及现场照片，证明工会开会研究决定因于益武严重违反公司规定，决定解除劳动合同；2.于益武2017年12月至2018年11月员工薪资表，证明于益武的月平均工资为2576.28元；3.2018年3月18日砀山县公安局开发区派出所出具的出警记录，证明于益武堵公司大门，不让车辆进入，影响公司的生产经营。本院组织当事人进行证据交换与质证，对当事人有争议的事实，本院认定如下：砀山汇源公司提供证据1的内容与其一审提供的《关于于益武事件调查报告及处理决定》、《关于于益武事件处理决定会议纪要》中生产总监生产部于2017年11月15不再继续用此员工，经工厂管理层及生产部门研究决定于2017年11月16日正式解除劳动合同的内容矛盾，本院不予认定；证据2载明2017年12月至2018年11月于益武的工资表，与于益武提供的银行流水的数字相符，具有真实性，但2017年11月发放的工资为半个月工资，砀山汇源公司认定为一个月工资而计算平均工资错误，达不到其证明目的；证据3出警记录处理的事宜发生在砀山汇源公司决定解除与于益武劳动关系后，与本案不具有关联性，本院不予认定。一审查明的事实，除“仲裁过程中，于益武变更仲裁请求，将经济补偿金变更为仲裁赔偿金”外属实，本院予以确认。另查明：仲裁过程中于益武变更仲裁请求为：1.要求裁决砀山汇源公司支付经济赔偿金49000元；2.支付拖欠工资8100元，并支付经济赔偿8100元。本院认为：综合双方举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点为：于益武的平均工资是多少，砀山汇源公司是否违法解除与于益武之间的劳动合同，应否支付于益武经济赔偿金。于益武提供了其银行流水，能够证明砀山汇源公司与其解除劳动关系前十二月工资数额，一审据此计算于益武的平均工资正确。砀山汇源公司提供的于益武2017年12月至2018年11月的员工薪资表与于益武提供的银行流水相吻合，但砀山汇源公司于2017年11月16日解除了与于益武之间的劳动合同，2017年11月发放的工资为半个月工资，砀山汇源公司认定为一个月工资而计算平均工资错误，故砀山汇源公司上诉认为于益武的平均工资为2576.28元的上诉理由不能成立，本院不予采纳。砀山汇源公司在仲裁时称于益武严重违反公司规章18条及车间六不准，给予开除处罚。但庭审中未提供公司规章制度证明于益武的行为违反该规章第18条的规定，且仲裁裁决查明的《进车间“六不准”》第三条规定：不准不穿工作服、工作鞋、工作帽进车间，违反以上规定者，对责任人第一次通报批评，第二次通报批评并罚款50元，第三次解除劳动合同，而砀山汇源公司未按上述规定对于益武进行处罚。砀山汇源公司诉讼中虽提供了《奖惩管理手册》，但仲裁及一审诉讼中未提供，且该手册虽规定员工不服从管理等，情节严重者开除，但没有明确何为情节严重可以开除的情形，不能证明于益武存在严重违反用人单位规章制度的行为，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定的劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动关系的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。砀山汇源公司提供的证据能证明生产总监代表生产部于2017年11月15日决定自该日起不再继续用此员工，及经工厂管理层及生产部门研究决定于2017年11月16日与于益武正式解除劳动合同，砀山汇源公司二审提供的照片与会议纪录与上述事实矛盾，故砀山汇源公司提供的证据不能证明其解除与于益武之间劳动合同前将理由通知工会。综上，一审认定砀山汇源公司违法解除劳动合同并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。砀山汇源公司违法解除与于益武之间的劳动关系，根据上述法律规定，一审判决砀山汇源公司支付于益武经济赔偿金正确。综上所述，砀山汇源公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由被上诉人砀山汇源食品饮料有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  魏鸿超审判员  张虹良审判员  许劲松二〇一八年九月二十八日法官助理朱珊珊书记员王思嫚附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。