浙江省温州市瓯海区人民法院行 政 判 决 书（2018）浙0304行初42号原告李震云，男，1953年7月24日出生，汉族，住温州市瓯海区。原告董凤钗，女，1956年10月6日出生，汉族，住温州市瓯海区。被告温州市瓯海区人民政府三垟街道办事处，住所地温州市瓯海区三垟街道黄屿村黄屿路107号。法定代表人陈彬，主任。委托代理人方良、金诚，浙江嘉瑞成律师事务所律师。原告李震云、董凤钗诉被告温州市瓯海区人民政府三垟街道办事处（以下简称“三垟街道办事处”）拆迁行政强制一案，原告于2018年3月16日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案后，于2018年3月20日向被告送达起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年5月23日公开开庭审理了本案。原告李震云、董凤钗，被告三垟街道办事处副主任周慧俊和被告委托代理人金诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李震云、董凤钗诉称：2016年3月17日是原告91岁老母亲亡故出殡之日，被告三垟街道办事处利用原告全家送原告母亲遗体去殡仪馆时组织拆迁队利用铲车将原告坐落在三垟街道吕家岸村旺家路2弄7-9号的合法房屋180.03平方米和西首占地面积275.84平方米的厂房违法铲除。被告没有书面拆迁通知书送达原告，也没有和原告签订补偿安置协议书，更没有国家规定的房屋征收文件，在原告不知情的情况下非法铲除原告的合法房屋及厂房，严重违反法律法规，侵犯原告的合法权益，行政行为违法事实清楚，证据确凿。原告请求确认被告三垟街道办事处拆除原告坐落于街道××家××家路××号的合法房屋和西首厂房的行政行为违法。原告在法定期限内向本院提供以下证据：1.原告身份证及结婚证，证明诉讼主体资格，原告两人系夫妻关系；2.房屋产权证及土地使用权证，证明原告房屋的合法建筑面积及拥有合法土地使用权；3.规划局航拍图，证明房屋坐落位置；5.瓯海测绘院房屋平面图，证明厂房占地面积；6.现场照片，证明房屋厂房被拆现状和原状；7.瓯三信〔2016〕13号信访答复意见书，证明房屋和厂房被拆的事实；8.瓯征信访答字〔2016〕07号信访事项答复意见书，证明有关部门处理情况。被告三垟街道办事处辩称：一、原告李震云已签订临时协议书同意被告拆除涉案房屋，原告已主动腾空涉案房屋。2014年8月30日，原告李震云与被告签订《三垟街道房屋调（置）换临时协议书》，该协议书第一条约定“李震云同意将坐落在三垟街道吕家岸村旺家路2弄7号的房屋先行腾空，交给被告拆除”；第二条约定“房屋总建筑面积826.38平方米，合法房屋建筑面积180.03平方米”。据该协议书，原告李震云己同意被告拆除涉案房屋。在被告拆除原告的房屋前，原告已主动腾空涉案房屋。二、原告诉状中所述的关于拆迁的情况与事实不符。原告诉称被告是在原告老母出殡之日拆除涉案房屋的与事实不符。原告李震云的母亲何秀娟于2016年3月21日出殡，并非诉状中称的2016年3月17日出殡。对于原告被拆除的涉案房屋，被告愿意按照相关政策与原告签订拆迁补偿协议，由于原告向被告提出对违章部分要按合法建筑给予补偿的不合理要求，被告不同意，故原告至今没有和被告签订拆迁补偿协议。请求贵院依法驳回原告的诉讼请求。被告三垟街道办事处在法定期限内向本院提供以下证据：1.《三垟街道房屋调（置）换临时协议书》，证明告李震云同意腾空涉案房屋，交给被告拆除；2.《三垟街道吕家岸村城中村改造补偿实施细则》，证明该细则规定的腾空截止日为2014年10月30日；3.温州市不动产权属信息查询记录、拆迁房屋调查登记表、未登记建筑年限查证表，证明涉案被拆迁房屋的面积为189.18平方米，其中，己登记的产权面积为180.03平方米，该房屋的土地面积为l03.12平方米，原告厂房违章建筑面积为275.84平方米，另有357.21平方米分户给原告儿子李跃、李超；4.瓯海区骨灰安放去向证明，证明原告母亲何秀娟于2016年3月21日出殡。经审理本院查明：原告李震云、董凤钗有房屋坐落于温州市街道××家××家路××号，经登记取得温房权证瓯海区字第××号房屋所有权证，建筑面积180.03平方米，取得温集用2009第3-34746号土地使用证，使用集体土地面积103.12平方米，另有西首厂房建筑面积约276平方米，均属吕家岸村城中村改造范围。按被告三垟街道办事处《三垟街道吕家岸村城中村改造补偿实施细则》，房屋腾空截止日为2014年10月30日。2014年8月30日，原告李震云与被告签订《三垟街道房屋调（置）换临时协议书》。该协议书第一条约定，乙方（李震云）同意将坐落在三垟街道吕家岸村旺家路2弄7号的房屋先行腾空，交给甲方（三垟街道办事处）拆除；第二条记载房屋总建筑面积816.38平方米；第三条约定，房屋腾空后，经甲方验收确认并发放腾空顺序号后，由甲方予以拆除。协议签订后，原告已主动腾空房屋，但未与被告办理房屋腾空确认手续，因未登记建筑是否认定为合法建筑及其拆迁安置补偿问题存在争议，双方未达成房屋拆迁安置补偿协议。被告未作出行政决定、未向原告发出通知。2016年3月17日，被告委托的拆迁公司将上述房屋拆除。在拆除房屋前，相关职能部门未作出土地或房屋征收决定。上述事实，有原告、被告双方提供的证据为证，经庭审质证，本院认为，双方对证据的真实性无原则分歧，结合当事人可以证明本案事实。原告认为其受到被告胁迫在不自愿情况下与被告签订临时协议并腾空房屋，该主张证据不足本院不予认定。被告提供的《瓯海区骨灰安放去向证明》，原告认为该证明出殡时间记录不实，因相关事实与认定被诉行为的是否合法无实质意义，本院不作认定。关于原告未经登记的建筑是否属于合法建筑，参照国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款的规定，应由市、县级人民政府组织相关部门依法进行调查认定和处理，本案不作处理，被告提供的相关证据本院不作认定。本院认为，根据《中华人民共和国物权法》第四十二条的规定，为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。本案中，被告在实施城中村改造过程中，仅与原告签订临时协议，在职能部门未依法作出征收决定、未与当事人达成房屋拆迁安置补偿协议的情况下，拆除原告已经腾空的房屋，违反法律规定。鉴于拆除行为不具有可撤销内容，依法应当确认违法。被告主张行政行为合法，因缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：确认被告温州市瓯海区人民政府三垟街道办事处于2016年3月拆除原告李震云、董凤钗坐落于瓯海区三垟街道吕家岸村旺家路2弄7-9号的房屋和西首厂房的行政行为违法。本案受理费50元，由被告温州市瓯海区人民政府三垟街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  陈圣国人民陪审员  潘洪銮人民陪审员  董晓云二〇一八年九月十三日代书 记员  程茜茜附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项判决适用的法律条文《中华人民共和国物权法》第四十二条为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。……《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。二、当事人应知的相关事项1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。