湖南省韶山市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0382民初335号 原告：湖南东泰翔峰叶片有限公司，住所地湖南省韶山市高新技术产业区。 负责人：李爱群，该公司清算组组长。 委托诉讼代理人：陆语华、齐国新，湖南湘剑律师事务所律师。 被告：湖南同盈泽峰新能源有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区马王堆街道浏阳河大道**红橡华园****。 法定代表人：万鸿冰，该公司董事长。委托诉讼代理人：董盼、黄子煜，湖南麓和律师事务所律师。 第三人：韶山市高新建设投资有限公司，住所，住所地湖南省韶山市高新技术产业区div> 法定代表人：杨龙波，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄毅，湖南光韵律师事务所律师。 第三人：南通东泰新能源设备有限公司，住所，住所地江苏省启东经济开发区南苑工业区代表人:龙嗣和。 2017年8月17日，原告湖南东泰翔峰叶片有限公司（以下简称叶片公司）与被告湖南同盈泽峰新能源有限公司（以下简称同盈公司）股东出资纠纷一案诉至本院，本院通知南通东泰新能源设备有限公司（以下简称东泰公司）、韶山市高新建设投资有限公司（以下简称高建投公司）为第三人，本院于2017年12月5日作出（2017）湘0382民初364号民事判决，被告同盈公司不服判决向湖南省湘潭市中级人民法院提起上诉，该院于2018年5月30日作出（2018）湘03民终329号民事裁定:一、撤销湖南省韶山市人民法院（2017）湘0382民初364号民事判决;二、本案发回湖南省韶山市人民法院重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告叶片公司委托诉讼代理人陆语华、齐国新，被告同盈公司委托诉讼代理人黄子煜，第三人高建投公司委托诉讼代理人黄毅到庭参加诉讼，第三人东泰公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本案缺席进行了审理。本案现已审理终结。 原告叶片公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告同盈公司返还出资额800万元及利息(按年利率24%计算从2015年12月4日至实际偿还之日止);2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年8月12日，被告同盈公司同第三人高建投公司、南通东泰公司共同出资成立叶片公司。南通东泰公司出资2706万元占股53%，同盈公司出资1200万元占股23.5%，高建投公司出资1200万元占股23.5%。叶片公司成立后，第三人高建投公司、南通东泰公司如实认缴了出资额。被告同盈公司于2015年12月3日通过银行转账的方式向原告出资1200万元，但被告于2015年12月4日未经原告及其他股东许可，通过银行转账的方式抽回出资800万元。被告作为原告公司股东之一，应当如实缴纳了出资额，被告应将抽回800万元出资予以返还。 被告同盈公司辩称:1、原告在此次重审中，变更了事实与理由，没有法律依据，应以原诉讼的事实与理由进行诉讼;2、被告同盈公司出资期限未到期，到期届满之前缴纳出资便可，不属于抽回出资，原告要求返还出资的理由不成立。 第三人高建投公司诉称:被告作为股东，其出资义务所对应的权利人是其他股东。首先，被告与其余两股东即第三人高建投公司、南通东泰公司于2015年11月13日订立的《出资协议》约定提前出资到位，于2015年12月3日予以履行，被告无权要求公司退款。其次，股东会没有对被告的出资履行期限调整，被告将出资收回800万元，未经其他股东一致同意，属于抽逃出资行为。再次，公司章程约定了出资期限仅为最晚出资期，并非意味被告不能在此期限前予以出资。 经审理查明，2015年8月12日，东泰公司（占股53%，其中现金400万元，实物2306万元）、同盈公司（占股23.5%，现金1200万元）、高建投公司（占股23.5%，现金1200万元）作为公司股东，共同出资成立叶片公司。公司经营范围：研发、生产、销售风力发电机组叶片（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。三方股东形成了《叶片公司章程》，约定：公司在韶山市工商行政管理局登记注册；股东以认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以全部资产对公司的债务承担责任，其中出资认缴时间为2018年12月30日；出资方式及出资比例；股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额，股东不按照前款规定出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期缴纳出资的股东承担违约责任；股权转让、收购事项；股东会发起、召集事项；股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议以及合并、分立、解散或变更公司形式的决议，须经代表三分之二以上表决权的股东通过，其他决议须经二分之一以上表决权的股东通过；董事会设置及其他事项；公司有下列情形之一的，可以解散：（二）股东会决议解散；公司其他事项。 2015年11月3日，被告同盈公司与第三人高建投公司、南通东泰公司订立了《出资协议书》，南通东泰公司为甲方，被告同盈公司为乙方，第三人高建投公司为丙方，经三方一致同意出资设立合资公司签订协议。该协议内容有：新公司名称及住所；新公司经营范围；新公司组织形式及经营期限；新公司注册资本、出资比例、出资方式；出资人权利、义务；董事会；监事；责任承担；其它约定。涉及本案诉争的条款有： 第四条新公司注册资本、出资比例、出资方式。 2、新公司各股东出资方式如下： 南通东泰公司以模具等实物认缴出资2306万元、现金方式认缴出资额人民币400万元，合计2706万元，占注册资本的53%，现金于出资协议签订之日起七日内一次性出资到位。 盈同公司以现金方式认缴出资额人民币1200万元，占注册资本的23.5%，于出资协议签订之日起七日内一次性出资到位。 高建投公司以现金方式认缴出资额人民币1200万元，占注册资本的53%，现金于出资协议签订之日起七日内一次性出资到位。 第五条出资人权利、义务 2、义务 2.1出资人应当在规定的期限内按约定的出资方式足额缴纳各自所认缴的出资额。 2.2出资人以出资额为限对公司承担责任。出资人在公司登记后，不得抽回出资。 第九条责任承担 2、出资人不按协议缴纳所认缴的出资，应当向足额缴纳出资的出资人承担违约责任，每日支付应付金额万分之六点五的违约金，直至足额缴纳出资为止。 之后，第三人高建投公司、南通东泰公司如实缴纳了出资额。被告同盈公司于2015年12月3日通过银行转账的方式向原告出资1200万元。次日，叶片公司向同盈公司分两次退回共计800万元。从原告叶片公司财务账单显示：2015年12月4日叶片公司向被告同盈公司付款800万元的事由记注为：“因股东要求退款”，该账单中的总经理、财务总监两栏是空格，没有相应负责人签名。 叶片公司成立后，因经营不善，出现亏损状态，该公司进入清算解散阶段。 另查明，2017年8月31日，根据叶片公司的诉前财产保全申请，本院以（2017）湘0382财保2号民事裁定书对同盈公司在永州市湘宏能源有限公司的股权820万元予以冻结。裁定书送达过程中，经向同盈公司工商登记的住所地长沙市芙蓉区的业主朗景公司了解，同盈公司于2015年5月13日承租了红橡华园****整层的商品房，2017年8月1日，朗景公司向同盈公司送达催款通知时发现同盈公司已搬走，无人在租赁房屋内办公。 上述事实，有《湖南东泰翔峰叶片有限公司章程》、原告《营业执照》、《出资协议书》、银行转账凭证、叶片公司财务账凭证、法院裁定书及原告起诉诉状、被告及第三人庭审中的答辩及陈述等证据证实。 当事人双方争议的焦点为：1、原告在本次重审中，变更诉讼请求书，是否变更了事实和理由？若变更了，是否符合法律规定？2、退回出资800万元时是否属于未到出资认缴期限？其法律责任如何？3、若属于被告应返还出资800万元，原告主张被告的违约金是否支持？本院针对当事人双方争议的焦点评判如下： 一、关于原告变更诉讼请求书问题。经本院查明，原告在初始的诉求是缴纳未出资额800万元，事实及理由是基于原告清算，被告未足额支付出资额，要求被告补缴出资额；重审时原告变更诉讼请求为返还出资800万元及利息，事实及理由是基于被告未经其他股东同意抽回出资，属于被告违约，要求被告返还。本院认为，原告在重审中增加其被告承担其违约责任，符合法律规定，本院予以审理，对于原告前后诉求的事实与理由，在表达上有所不一致，重点有所变化，但实质上没有变，不构成新的诉，以原告在重审中诉求及事实和理由进行审理并无不当。被告辩解以原告重审前诉求的事实与理由进行审理的理由不成立，本院不予采纳。 二、关于退还800万的法律责任问题。经本院查明，被告同盈公司于2015年12月3日向叶片公司缴纳了1200万元的出资后又于次日退还了800万元，原告列举财会账单拟证明是被告要求退款，未经其他股东同意的；被告庭审上质证认为财务账单上的：“因股东要求退款”是原告单方面做出的，不认可。经本院审查，该账单属于原始凭证，结算全案的证据材料，本院予以认定，被告对此有异议未提供相反证据证实，对其意见应不予采纳。叶片公司的《湖南东泰翔峰叶片有限公司章程》规定，股东出资认证日期是2018年12月30日，但股东于2015年11月3日订立的《出资协议书》约定，将股东出资认缴日期提前到位，应当以最后约定的为准。《出资协议书》与《湖南东泰翔峰叶片有限公司章程》的内容并不矛盾，《出资协议书》对股东具有合同约束力，第三人高建投公司、南通东泰公司按《出资协议书》如实缴纳了出资额，而被告同盈公司按约缴纳了1200万元的出资后又于次日退还了800万元，未经其他股东同意，属于被告的违约，原告及第三人要求返还其出资800万元，于法有据，本院应予支持。 三、关于原告主张违约金问题。经本院审查认为，被告的行为违反了《出资协议书》的第四条、第五条之规定，属于被告的违约，但作为原告在管理上存在严重漏洞，未经股东会决定的情况下退还被告出资额，存在过错。故，不宜认定违约金，原告主张被告支付违约金的诉求，本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第二十八条的规定，判决如下： 一、由被告湖南同盈泽峰新能源有限公司在本判决生效后五日内向原告湖南东泰翔峰叶片有限公司返还出资额800万元； 二、驳回原告湖南东泰翔峰叶片有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费67800元，由被告湖南同盈泽峰新能源有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 （本页无正文） 审 判 长  周建国 人民陪审员  成 光 人民陪审员  唐建华 二〇一八年九月二十八日 法官助理陈芳 代理书记员  陈 娇 附：相关法律条文 《中华人民共和国公司法》 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。