江苏省盐城市亭湖区人民法院刑 事 判 决 书（2018）苏0902刑初300号公诉机关江苏省盐城市亭湖区人民检察院。被告人卞红成，男，1989年9月8日出生，住盐城市亭湖区。被告人卞红成因涉嫌非法经营罪，于2017年12月31日被盐城市公安局亭湖分局刑事拘留，2018年2月6日经本院批准逮捕，当日由该分局执行逮捕，2018年6月1日经盐城市亭湖区人民检察院决定对其取保候审，次日由该分局执行取保候审。辩护人李辉，江苏法震律师事务所律师。盐城市亭湖区人民检察院以亭检诉刑诉﹝2018﹞236号起诉书指控被告人卞红成犯非法经营罪，于2018年6月14日向本院提起公诉,并建议适用简易程序。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。盐城市亭湖区人民检察院指派检察员何明胜出庭支持公诉。被告人卞红成及其辩护人李辉到庭参加诉讼。现已审理终结。盐城市亭湖区人民检察院指控，2017年期间，被告人卞红成未取得药品经营许可证等相关许可文件，向钱某、孙等人销售药品，销售金额合计价值人民币171932元。2017年12月30日，被告人卞红成运输价值人民币5580元的药品至盐城市亭湖区204国道新兴收费站附近时被查获，后如实供述了上述事实。为证明指控的事实，公诉人当庭讯问了被告人，宣读并出示了证人证言、归案经过、辨认笔录、扣押清单、药品照片、情况说明、复函、微信聊天记录、公司说明、银行流水等证据予以证明。公诉机关据此认为，被告人卞红成违反国家规定，非法经营药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人卞红成犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人卞红成在庭审中对起诉指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人卞红成的辩护人对被告人卞红成构成非法经营罪没有异议，但提出辩护意见认为，被告人卞红成具有自首情节，主观恶性不深，属于初犯、偶犯，不具有社会危害性，请求从轻处罚。经审理查明，2017年期间，被告人卞红成未取得药品经营许可证等相关许可文件，向钱某、孙等人销售药品，销售金额合计价值人民币171932元。具体事实如下：1.2017年3月至2017年12月，被告人卞红成先后向滨海县高某销售药品，销售金额计价值人民币20000元。2.2017年3月至2017年12月，被告人卞红成先后向滨海县孙销售药品，销售金额计价值人民币38275元。3.2017年7月至2017年11月，被告人卞红成先后向扬州市的药品购买人钱销售药品，销售金额计价值人民币12000元。4.2017年10月至2017年12月，被告人卞红成先后向扬州市钱某销售药品，销售金额计价值人民币61002元。5.2017年11月至2017年12月，被告人卞红成先后向扬州市的药品购买人赵销售药品，销售金额计价值人民币35075元。2017年12月30日，被告人卞红成运输价值人民币5580元的药品至盐城市亭湖区204国道新兴收费站附近时被查获，后如实供述了上述事实。另，在本院审理期间，被告人卞红成退出案涉违法所得人民币一万二千元。上述事实，被告人卞红成亦予以供认，并有证人尹某、钱某、高某等人证言、盐城市公安局亭湖分局出具的发破案经过和制作的扣押物品清单、辨认笔录、被告人户籍信息、盐城市食品药品监督管理局出具的情况说明、复函、南京正大天晴制药有限公司人力资源部的说明、工商管理局的查询资料、被告人卞红成的银行流水等证据予以证实，足可认定。本院认为，被告人卞红成违反国家规定，非法经营药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。盐城市亭湖区人民检察院指控被告人卞红成犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，指控罪名成立，本院予以支持。被告人卞红成犯罪主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，予以从轻处罚。根据被告人卞红成的犯罪情节及悔罪表现，决定对其适用缓刑。为维护社会主义市场经济秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第三款、第十一条之规定，判决如下：一、被告人卞红成犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）二、禁止被告人卞红成在缓刑考验期限内从事药品销售及相关活动。三、被告人卞红成所退违法所得人民币一万二千元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何露露人民陪审员  钟璟玲人民陪审员  周红霞二〇一八年九月七日书 记 员  邵晓晨附录法律条文《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所、接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。2、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。以提供给他人生产、销售药品为目的，违反国家规定，生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。实施本条第二款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。