黑龙江省大庆市让胡路区人民法院民 事 判 决 书（2017）黑0604民初5646号原告：王支玉，男，1956年7月16日出生，住大庆市萨尔图区。委托诉讼代理人：韩福顺，系黑龙江铭辞律师事务所律师。被告：大庆市第三建筑工程有限责任公司，住所地：大庆市萨尔图区东风新村纬九路。法定代表人：徐昶权，职务：董事长。委托诉讼代理人：王义，系黑龙江大公（大庆）律师事务所律师。被告：刘永富，男，1972年10月9日出生，汉族，住大庆市萨尔图区。原告王支玉与被告刘永富、大庆市第三建筑工程有限责任公司建设施工合同纠纷一案，本院于2017年10月17日立案受理，依法适用普通程序审理，由审判员边超担任审判长并主审本案，与人民陪审员王秀英、夏连杰组成合议庭，于2018年7月16日公开开庭进行了审理。原告王支玉及其委托诉讼代理人韩福顺到庭参加诉讼，被告大庆市第三建筑工程有限责任公司委托诉讼代理人王义到庭参加诉讼，被告刘永富经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王支玉向本院提出诉讼请求：1、依法判决二被告给付工程款142088元；2、诉讼费由二被告承担。庭审中原告变更第1项诉讼请求，要求二被告给付工程款40000元。事实和理由：原告王支玉与被告刘永富在2011年签订了施工协议书，约定被告刘永富将从被告大庆市第三建筑工程有限责任公司承包的银浪仓储分公司库区水管线维修工程转包给原告，该工程均采用原告包工包料的方式完成，并约定工程款预付到被告大庆市第三建筑工程有限责任公司，再由被告刘永富向被告大庆市第三建筑工程有限责任公司申请拨款，原告依约完成全部的工程量，经核算，尚欠原告40000元，二被告迟迟没有给付，故诉至法院，要求二被告给付工程款，并承担本案诉讼费用。被告大庆市第三建筑工程有限责任公司辩称，由于本案中发包方大庆石油管理局没有进行最终结算，原告主张的实际施工费需要等待发包方与我方最终结算后的数额进行给付。原告是涉案工程的实际施工人。被告刘永富未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。为证实自己的主张，原告王支玉向本院提交如下证据：1、提交施工协议书原件一份，欲证明原告与被告刘永富签订施工协议，约定将银浪仓储分公司库区水管线维修，以包工包料的方式承包给原告。经质证，被告第三建筑公司认为不是该协议的一方主体，对该协议的签订过程均不知情，无法核实其真实性，但该工程施工完毕后均是由原告作为实际施工人向我方提交建设工程材料，并且在我方处领取工程进度款。被告刘永富未到庭，未对原告提交的上述证据予以质证，视为放弃质证责任，本院对原告与被告刘永富之间的承包关系予以认定。2、提交工程结算书原件一份、建筑安装工程结算表原件一份，欲证明大庆市第三建筑工程有限责任公司与大庆油田有限责任公司对原告施工的工程进行了结算。经质证，被告第三建筑公司对真实性均无异议，认为该结算只能说明双方进行了第一次结算，并非是最终结算，不能作为支付工程总价款的依据，工程总价款应当以发包方大庆石油管理局实际支付到我方银行账户内的工程款为依据。被告刘永富未到庭，未对原告提交的上述证据予以质证，本院对证据的真实性予以确认。3、物资公司机建工程甲供料明细表原件一份，欲证明涉案工程原告是实际施工人，该工程所有的施工材料均由原告提供，被告大庆市第三建设公司盖章并签字认可。经质证，被告认为三建公司并不是实际施工人，对该证据的真实性无法核对，请法庭依法查证。被告刘永富未到庭，未对原告提交的上述证据予以质证，本院将结合其他证据予以确认。为证实自己的主张，被告第三建筑公司向本院提交如下证据：1、提交油田建设（维修工程）施工合同复印件一份，欲证明2011年9月30日我方与大庆石油管理局签订合同一份，约定大庆石油管理局将银浪仓储分公司库区水管线维修工程发包给我方，工程期限为2011年10月10日，竣工时间为2011年12月31日，工程价款136.14万元。经质证，原告对证据的真实性及所证明的问题均无异议。被告刘永富未到庭，未对原告提交的上述证据予以质证，视为放弃质证责任，本院对该份证据予以确认。被告刘永富未向本院提交证据。本案开庭审理，经过对证据的质证、认证，确认本案的法律事实如下：2011年9月30日，被告大庆市第三建筑工程有限责任公司与大庆石油管理局（发包方）签订了油田建设（维修）工程施工合同，约定被告第三建筑工程公司承建银浪仓库分公司库区水管线维修工程，工程范围包括地下防腐水管线，维修队锅炉房至电工班、石粉厂、轨道衡段更换、2寸镀锌水管线及石棉被等保温、过桥支架等附件。被告刘永富借用被告第三建筑工程公司资质以承包人的身份又将涉案工程整体转包给原告王支玉，并签订了施工协议，约定原告包工包料，被告刘永富收取工程总造价金额的12%作为甲方管理费用，被告刘永富负责第三建筑工程公司拨款工作。原告按照约定完成了所有施工，涉案工程于2011年11月份竣工，并已交付使用。庭审后，被告大庆市第三建筑工程有限责任公司经核对，对原告主张尚未结算工程款40000元的诉请予以确认。本院认为，原告王支玉不具备建设施工资质，故其与被告刘永富签订的施工协议无效。本案中，原告施工的工程现已交付使用，根据有关规定，可以视为工程质量合格。双方承包协议虽然无效，但工程质量合格的，原告请求按照协议约定的计算方法给付工程款的，应予支持。关于谁是付款义务人的问题。本院认为，根据双方举证及庭审调查可以证实，被告刘永富实际承包了涉案工程，并将工程再次整体分包给了原告王支玉，原告依据上述事实向被告刘永富主张权利，现被告刘永富未出庭，亦未向本院提交证据反驳上述事实，应当承担由此产生的不利后果，故本院对上述事实予以确认，被告刘永富对原告负有支付工程价款的义务。另外，被告刘永富作为不具备施工资质的自然人，其以被告大庆市第三建筑工程有限责任公司名义承揽工程，通过被告大庆市第三建筑工程有限责任公司进行工程结算，对此被告第三建筑工程公司无异议，可以认定“借用资质”的事实成立，而相关法律条文对此不予支持，故被告大庆市第三建筑工程有限责任公司作为资质被借用一方，应当对被告刘永富对外产生的民事责任承担连带责任。关于应付工程款数额问题，原告王支玉与被告大庆市第三建筑工程有限责任公司已对尚未结算工程款40000元达成一致，被告刘永富未出庭，亦未向本院提交证据反驳上述事实，应当承担由此产生的不利后果，故本院对未付工程款数额40000元予以确认。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告刘永富于本判决生效后十日内给付原告王支玉工程款40000元；二、被告大庆市第三建筑工程有限责任公司对上述工程款项承担连带给付义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3142元，由原告承担2342元，被告承担800元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。审 判 长  边 超人民陪审员  王秀英人民陪审员  夏连杰二〇一八年九月四日书 记 员  于芳华附相关的法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。