云南省寻甸回族彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2018）云0129民初1572号原告：张国林，男，1967年11月26日出生，汉族，住寻甸回族彝族自治县。委托诉讼代理人：昌云华，寻甸回族彝族自治县塘子街道法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：代兴良，男，1968年10月2日出生，汉族，住寻甸回族彝族自治县。委托诉讼代理人：张磊，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：陈绍金，男，1974年3月12日出生，汉族，住寻甸回族彝族自治县。委托诉讼代理人：肖胜德，云南天外天律师事务所律师，特别授权代理。被告：戴普金，男，1954年2月10日出生，汉族，住寻甸回族彝族自治县。委托诉讼代理人：陈正宏，系被告戴普金亲属。特别授权代理。被告：张谷香，女，1954年5月6日出生，汉族，住寻甸回族彝族自治县。委托诉讼代理人：陈正宏，系被告戴普金亲属。特别授权代理。原告张国林与被告代兴良、陈绍金、戴普金、张谷香提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2018年5月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因本案争议较大，2018年8月7日本院依法转为普通程序，依原告张国林申请追加张谷香为被告参加诉讼，于2018年9月10日再次公开开庭进行了审理。原告张国林及其委托诉讼代理人昌云华、被告代兴良及其委托诉讼代理人张磊、被告陈绍金及其委托诉讼代理人肖胜德、被告戴普金、张谷香委托诉讼代理人陈正宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张国林向本院提出诉讼请求：1.由四被告连带赔偿原告伤残赔偿金、后期治疗费、护理费等各项费用686784.79元；2.诉讼费用由几被告承担。事实和理由：原告与被告代兴良是姻亲关系，代兴良从事农村房屋建设承包，但没有从业资格或建筑相关的资质。原告自2015年下半年跟着代兴良打工，在建盖被告戴普金家的房子时，代兴良将屋顶浇灌部分分包给被告陈绍金。2017年5月17日中午2点左右，浇灌二层楼顶时，由于陈绍金操作不当，其安装的砂浆提升机未固定稳，将原告从二楼顶部绊倒并被砂浆提升机拽了摔到场院上，原告当时就摔了失去知觉，后被被告代兴良、陈绍金叫救护车直接送往成都军区昆明总医院治疗，经诊断：原告的伤情为1.左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折；2.颈5棘突骨折；3.全身多处软组织挫伤；4、闭合性腹部损伤；5.双上肢臂丛神经损伤待排；颈7椎体骨折并不全瘫。在成都军区昆明总医院住院20天后，原告转回寻甸县第一人民医院康复治疗42天。扣除医疗保险，原告支付医疗费25537.99元。2018年1月23日，经云南省乾盛司法鉴定中心鉴定、评估，原告伤残等级评为八级、十级，后期治疗费12000元,评定为部分护理依赖，护理期为终身护理。本案发生后，被告代兴良、陈绍金共向原告支付了56000元的相关费用。但就后续赔偿原被告间未能达成协议，故原告提起本诉。原告的损失为：1.医疗费25537.99元；2.后期医疗费12000元；3.误工费160.7元X250天（受伤至定残前一日）=40175元；4.护理费160.7元X365天X20年X50%(部分护理依赖赔偿系数）=486555元；5.残疾赔偿金9862元X20年X32%(伤残八级、十级合并赔偿系数)=63116.80元；6.住院伙食补助费6200元；7.营养费50元X62天=3100元；8.交通费3000元；9.鉴定费3400元。以上损失共计人民币742784.79元，扣减被告已经向原告支付的56000元，请法院判令四被告连带赔偿原告686784.79元。被告代兴良辩称，1.原告陈述的事故发生经过及各方当事人之间的法律关系是客观真实的；2.本案实际侵权人是陈绍金，我不应该承担责任；3.我与陈绍金之间系承揽关系，按照相关规定，应由陈绍金承担责任，原告受伤与我安排、指示的一般雇佣活动无因果关系；4.我垫付了31000元，该费用我保留向陈绍金追偿的权利；5.原告主张的各项费用过高，且原告在事故发生过程中未尽到安全防范义务，具有一定的过错。被告陈绍金辩称，1.我与代兴良系雇佣关系，根据相关法律规定应当由代兴良承担全部责任；2.我在原告受伤的整个过程中没有任何过错，我不是适格的被告；3.原告主张的各项费用存在不合理部分，且原告在事故发生过程中具有一定的过错。被告戴普金、张谷香辩称，1.代兴良承包我家的房屋建盖高度为2层，面积为250平方米以下，我家建房房屋为农村自建低层住房，根据建筑法相关规定，农村自建低层建筑可以承包给无资质的建筑方，农村低层建筑活动属于承揽关系，即房主系定作人，代兴良系承揽人。雇员受害的应当由承揽人承担责任，而非定作人，且我方没有指示或者选任过失，故不应承担赔偿责任；2.建房地基及周围设施已前期处理好，房屋所处位置地势平坦，施工场所不存在安全隐患，即我方在场所处理上没有过错；3.我方与代兴良有约定，材料由我方提供，代兴良对施工方面包括人工安全等负责，我方只等竣工后验房付钱入住；4.我方审批手续系以张谷香名义审批，所建房屋在其名下，戴普金系事业单位人员，不具有农村集体宅基地的权利，戴普金不是适格被告，而张谷香已履行相关义务，对受伤过程不存在过错。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：被告张谷香与戴普金系夫妻关系。被告张谷香将自家二层农村自建房屋承包给被告代兴良建盖，承包方式为：包工不包料。原告张国林受代兴良雇佣为其提供劳务。在施工过程中，代兴良找被告陈绍金进行房顶浇灌。2017年5月17日14时许左右，当陈绍金操作砂浆提升机提升砂浆到一层楼顶时，提升机发生侧翻，致使在二楼做工的原告从二层楼顶摔下，原告受伤后到中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗20天，经诊断为:1.左胫腓骨下段开放性粉碎性骨折；2.颈5棘突骨折；3.全身多处软组织挫伤；4.闭合性腹部损伤；5.双上肢臂丛神经损伤待排；颈7椎体骨折并不全瘫。原告出院后到寻甸县第一人民医院住院治疗42天。2018年1月23日经云南乾盛司法鉴定中心鉴定：张国林颈椎损伤并右上肢活动障碍伤残等级为八级；左踝关节损伤伤残等级为十级，需后期治疗费12000元。张国林护理依赖程度评定为部分护理依赖，护理期评定为终身护理，共用去鉴定费3400元。事故发生后，代兴良垫付了31000元，陈绍金垫付了26898.7元（含医疗费26398.7元、生活费500元）。以上事实有双方当事人陈述、鉴定意见书、鉴定费发票、医疗费发票、出院证明、证人证言等证据在卷予以证实。本院认为，雇员在从事雇佣活动中受到伤害的，其医疗费、交通费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入应当得到赔偿。一、关于本案赔偿主体问题。（一）本案中，原告与代兴良之间系雇佣关系，代兴良作为雇主，对雇员张国林在从事雇佣活动中受害应承担赔偿责任。（二）庭审中，代兴良提出其与陈绍金系承揽分包关系，陈绍金认为其与代兴良系雇佣关系，对代兴良、陈绍金之间的关系，本院经审查认为，代兴良承包张谷香家房屋建盖，因建盖房屋中需要浇灌屋顶，代兴良找到有提升机的陈绍金来进行浇顶工程，其支付给陈绍金的费用由工钱及提升机使用费两部分组成，陈绍金的劳动受到代兴良的支配与控制，由代兴良指定工作场所，且陈绍金提供的劳务是代兴良建房活动中的组成部分，代兴良按期支付报酬给陈绍金，综上，本院对代兴良与陈绍金之间的关系认定为雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致损害的，应当与雇主承担连带责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本案中，陈绍金作为提升机所有者和操作者，对提升机搭建条件、施工环境等应有明确的认识，陈绍金在本案施工前未对相应施工条件进行检查、核实，当提升机提升第一桶砂浆时，便侧翻造成原告受伤，即陈绍金对事故的发生具有重大过失。陈绍金虽主张事故发生原因系提升机支架处由代兴良负责搭建的大芯板断裂造成提升机不稳，其未提交充足证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，综上，陈绍金应与代兴良承担连带责任，代兴良承担连带责任后，可向陈绍金追偿。（三）根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条的规定“……农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。”原建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（三）项规定“对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅的建设活动，县级建设行政主管部分的管理以农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。”本案建盖房屋层数为二层，根据上述规定，该房屋应属农民自建低层住宅范畴，不属《中华人民共和国建筑法》调整，即施工人不必须具备建筑施工资质。本案中，代兴良承包张谷香家农村自建低层住宅建盖不属于建设工程施工合同关系，而属于承揽合同关系，张谷香系定作人，代兴良系承揽人。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，张谷香作为房主将自建低层住宅交由没有资质的代兴良施工，对此没有过错，且原告到二楼做工不是受到戴普金或张谷香的指示，即张谷香没有选任、指示过失，不应对原告的损失承担赔偿责任。二、关于本案赔偿责任问题。从张国林坠落摔伤的原因来看，原告作为完全民事行为能力人，在从事需要对所处位置的周围环境有清醒认识、应尽高度注意义务的工作时，原告未尽应尽的注意义务，缺乏基本风险防范意识，忽视安全生产而导致坠落，张国林自身存在过错，依法应当减轻被告代兴良、陈绍金的赔偿责任，本院认定张国林自己承担20%的民事责任，赔偿义务人代兴良、陈绍金承担80%的责任。三、原告主张的损失数额是否符合法律规定。（1）医疗费及后续治疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称“人身损害赔偿解释”)第十九条“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定……其他后续治疗费，……根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，本院依据原被告出示的医疗费发票，确认至诉讼时原告产生的医疗费为26937.19元（含陈绍金持有医疗票据1398.7元），原告主张25537.99元在此范围内，本院予以认定，后期医疗费12000元，两项合计37537.99元，本院予以认定。（2）误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案原告并未提交充足证据证实其实际损失或最近三年平均收入，故本院根据2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准关于2017年度云南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资每天以160.7元计，即误工费40175元（160.7/天×250天，定残前一日）。（3）护理费。根据《人身损害赔偿解释》第二十条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，原告伤情经鉴定护理期为终生，护理依赖程度为部分护理依赖，根据国家标准的《人身损害护理依赖程度评定》中“部分护理依赖：按完全护理依赖费用50%计算”的规定，原告要求的护理费用符合法律规定，原告主张的护理费依法计算为586555元（160.7元×365天×20年×50%），本院予以认定。（4）交通费。根据《人身损害赔偿解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；”之规定，原告虽未提交交通费凭证，但为本次事故医疗及鉴定支出一定的交通费属客观事实，本院酌情认定500元。（5）住院伙食补助费。根据《人身损害赔偿解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准予以确定”。本院按每天100元计算，原告住院62天，共计6200元，本院予以认定。（6）营养费。根据《人身损害赔偿解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，该费用应由医院出具意见或者在受害人的《出院记录》上予以说明，原告出示的《成都军区昆明总医院出院记录》、《寻甸县第一人民医院》中均未建议原告需加强营养，对该项请求，本院不予认定。（7）伤残赔偿金，根据《人身损害赔偿解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”之规定，本案原告系农村居民，其伤情经鉴定为一项八级、一项九级，原告主张的伤残赔偿金本院依法计算为63116.8元（9862元×20年×32%），本院予以确认。（8）鉴定费。原告申请对其伤情等级、后期医疗费评估及误工期、护理期、护理依赖做了鉴定，支付共计3400元，本院予以认定。以上（1）－（8）项费用合计737484.79元,由被告代兴良、陈绍金承担80%责任，即589987.83元，扣除被告代兴良已支付31000元、陈绍金支付的25000元，剩余533987.83元。此外，陈绍金还支付了医疗费1398.7元、生活费500元，扣减后剩余532089.13元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《诉讼费用交纳办法》第十六条之规定，判决如下：一、由被告代兴良、陈绍金于判决生效后十五日内连带赔偿原告张国林伤残赔偿金、误工费、后期治疗费等各项损失的80%即532089.13元；二、驳回原告张国林其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10670元，由原告张国林负担20%即2135元，被告代兴良、陈绍金共同负担80%，即8536元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判长  王建顺审判员  谭继林审判员  郭钰垚二〇一八年九月二十六日书记员  马高馨桂辉玉