贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2301民初5797号原告：贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州兴义市雄武乡沙地村。法定代表人：藏赛谦，系公司负责人。委托代理人：罗江琳，贵州年成律师事务所律师，特别授权代理。被告：廖兴学，男，1978年3月10日生，汉族，贵州省兴义市人，住贵州省兴义市。原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿（以下简称兴发煤矿）与被告廖兴学工伤保险待遇纠纷一案，本院2018年7月10日立案后，依法适用简易程序，于2018年9月4日公开开庭进行了审理。原告兴发煤矿的代理人罗江琳、被告廖兴学到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：被告于2016年9月17日到黔西南州人民医院检查，后又到贵阳市公共卫生救治中心检查，住院治疗105天。2017年1月5日，被告在贵阳市公共卫生救治中心确诊为职业性矽肺叁期，2017年7月21日，经黔西南州人民医院确诊为职业性矽肺叁期。2018年1月20日，经黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为职业性矽肺叁期评定为叁级伤残。后双方工伤保险待遇纠纷一案，经兴义市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称市仲裁委）审理后，作出兴劳（人）仲案裁字（2018）63号仲《裁裁决书》（以下简称63号仲裁裁决），原告不服该裁决的部分内容，特提起诉讼。原告按工伤三级赔付被告的各项工伤待遇如下：1、停工留薪期待遇28493元（4748.92元×6个月）；2、一次性伤残补助金109225元（4748.92元×23个月）；3、三级伤残津贴3799元（4748.92元×80%）4、住院期间生活补助费1050元；5、交通费640元；6、体检费1000元。被告人住院治疗时间为105天，市仲裁委支持6个月的停工留薪期待遇，过长，与其实际停工期不符，不符合停工留薪期设定目的。综上所述，63号仲裁裁决裁决事项部分不符合相关法律规定，损害了原告的合法权益，请求人民法院支持原告诉讼请求：1、请求判决原告不按照市仲裁委63号仲裁裁决支付被告各项赔付款项；2、诉讼费用由被告承担。被告辩称：一、原告的诉讼请求依法不能成立。首先，被告从2005年11月12日起到原告处从事井下掘井、运输工作，在被告处工作过程中，原告未为被告缴纳社会保险，没有签订劳动合同。其次，被告的工资是原告每月用现金进行支付，工资册一直保留在原告处，对于被告的工资的举证责任在于原告，被告主张工资标准为5000元/月于法有据，如果原告未能举证反驳，应该认可被告的该工资标准。被告在工作期间，于2016年9月17日，到黔西南州人民医院进行职业病健康检查，查出“尘肺待诊，建议到上级医院进一步诊治”。同年10月27日，被告到贵阳市公共卫生救治中心检查，检查为“疑似尘肺、建议住院观察”，2017年1月5日，被告入住该院住院治疗，经该中心专家会诊，对被告伤情确诊为职业性矽肺叁期，共住院105天，支付医疗费21220.97元。同年7月21日，被告经黔西南州人民医院确诊为职业性矽肺壹期，同年8月28日，被告向黔西南州人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于同年10月9日作出州人社工伤认字[2017]第2-173号认定工伤决定书（以下简称第2-173号认定工伤决定书），被告的伤情得以认定为工伤，2018年1月20日，被告工伤经黔西南州劳动能力鉴定委员会进行劳动能力鉴定为伤残三级。至此，被告所受之伤定残日为2018年1月20日，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条之规定，本案被告停工留薪期待遇应按照12个月计算，市仲裁委按照6个月计算错误。二、被告不服市仲裁委63号仲裁裁决，在法定期限内起诉到你院，在开庭当天由于被告忘记开庭时间，未到庭参加诉讼，故被你院以按自动撤诉处理，被告从而丧失诉权。也充分印证了市仲裁委63号仲裁裁决认定事实和定性错误。请求人民法院依法判决。经审理查明，被告以原告为用人单位，向黔西南州人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2017年10月9日作出第2-173号认定工伤决定书，2018年1月20日，被告所受工伤经劳动能力鉴定部门鉴定为伤残三级。之后，被告向市仲裁委申请仲裁，市仲裁委作出63号仲裁裁决后原告不服，在法定期限内向本院提出本案诉讼。另查明，本案被告作为另案原告，以本案原告作为另案被告，针对上述63号仲裁裁决提起工伤保险待遇纠纷一案诉讼，在开庭当天因本案被告其忘记开庭时间，故本院依法按其自动撤诉处理。上述法律事实，有原、被告陈述，庭审中所举并经相互质证认可的证据在卷佐证，足以认定。本院认为，本案系工伤保险待遇纠纷案件，被告的伤情经过工伤认定、劳动能力等级鉴定等法定程序，确定为伤残三级，其所受工伤能够享受相应工伤保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，该条款规定了职工在确诊为工伤并经劳动能力鉴定后能够享受的工伤保险待遇范围；第四十一条第一款规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”，经查，无原告为被告缴纳工伤保险费缴费记录，故根据《工伤保险条例》，本院对原告应承担的给付被告工伤保险待遇情况逐一审查。根据《工伤保险条例》第三十三条规定了职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，其享受的原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：一次性伤残补助金，三级伤残为23个月本人工资；从工伤保险基金按月支付伤残津贴，三级伤残为本人工资的80%。被告所受之伤经法定程序确诊为工伤，并经鉴定为伤残三级，因被告并未要求解除与原告之间的劳动关系，所以应在保留原、被告之间的劳动关系前提下，对被告应享受的工伤保险待遇核算如下：1、停工留薪期待遇。市仲裁委在裁决中计算时间为6个月，在工伤保险条例规定的12个月范围内，在原、被告均无法举证证明该时间违反法律法规的情况下，应予维持；对于被告的工资标准，因原、被告均未能对被告的工资标准举证证实，原告对市仲裁委所采用的标准即2016年度黔西南州城镇单位从业人员月平均工资4748.92元未提出异议，被告认为在原告不能举证证明其工资的情况下应按照被告的主张认定为5000元，但其未能举证印证其主张，故本院对被告的主张不予采信。据此，原告应承担的被告在此次工伤中应享受的停工留薪期待遇为28493元（4748.92元×6个月）。2、一次性伤残补助金。因被告的工资经本院确认按照市仲裁委采用的工资标准4748.92元，故原告应向被告承担的一次性伤残补助金为109225元（4748.92元×23个月）。3、伤残津贴。因被告伤残等级确定时间为2018年1月20日，故应以此时间开始计算伤残津贴，为3799元/月（4748.92元×80%）。4、住院期间伙食补助费。1050元（10元/天×105天）。5、交通费。结合被告所举证据以及到贵阳市公共卫生救治中心住院事实，本院酌情确认为640元。6、鉴定费。320元。7、住院期间产生费用。虽然被告称存在非因治疗工伤产生费用，要求本院核准，但被告已对该费用举证证明，原告反驳应承担举证责任，故本院对被告所举证据载明费用予以确认，为21220.97元；体检费，因该体检时间发生在被告治疗工伤期间，故应予支持，作为医疗费计算，根据被告提供证据，为1000元。上述二项合计22220.97元。综上所述，因原告未为被告缴纳工伤保险费，在被告经确认为工伤并经劳动能力鉴定后，被告并未要求解除与原告的劳动合同关系，原告应承担给付被告工伤保险待遇的义务，对于原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条第一款和《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条第一、二款、第三十五条之规定，判决如下：一、驳回原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿的诉讼请求；二、保留原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿与被告廖兴学的劳动关系，被告廖兴学退出工作岗位；三、由原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿于本判决生效之日起十五日内给付被告廖兴学因此次工伤应享受的工伤保险待遇（包含：停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、住院期间伙食补助费、交通费、鉴定费、医疗期间产生费用和体检费）合计161948.97元；四、由原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿从本判决生效之日起十五日内，每月向被告廖兴学支付自2018年1月20日起至被告廖兴学达到退休年龄并办理退休手续止的伤残津贴3799元/月。案件受理费10元，减半收取5元，由原告贵州神峰矿业集团有限公司兴义市雄武乡兴发煤矿承担。若义务人未按照本判决指定期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期不上诉，本判决即发生法律效力；义务人逾期不履行义务，权利人可在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。（此页无正文）审判员  吴启剑二〇一八年九月二十六日书记员  赵寿玲