包头市青山区人民法院民事判决书（2018）内0204民初2296号原告：包头市青少年生态科普教育示范基地。法定代表人：丁某。委托诉讼代理人：肖某，内蒙古瑞安律师事务所律师。被告：刘某1，男，1956年2月7日出生，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：赵某，内蒙古诚誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：柴某，内蒙古诚誉律师事务所律师。被告：刘某2，男，1982年8月23日出生，住内蒙古自治区包头市。委托诉讼代理人：赵某，内蒙古诚誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：柴某，内蒙古诚誉律师事务所律师。原告包头市青少年生态科普教育示范基地（以下简称青少年教育基地）与被告刘某1、被告刘某2土地承包经营权纠纷一案，本院于2018年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告青少年教育基地的委托诉讼代理人肖某，被告刘某1、被告刘某2的委托诉讼代理人赵某、柴某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告青少年教育基地向本院提出诉讼请求：１、依法确认被告刘某1和原告之间的土地流转行为有效，并确认××湖土地承包经营权归属于原告；2、依法判令被告向原告返还××湖；3、依法判令被告停止对××湖的侵害；4、诉讼费由被告承担。 事实和理由：被告刘某1与包头市××会（以下简称××会）2007年5月22日签订《关于合资建设××科普教育示范基地的协议书》，约定被告刘某1将从九原区××村（现行政规划属于青山区××村）承包50年的××沟区域，包括××号湖在内的3200亩山区出资作为××教育基地用地，并兼做城郊旅游项目用地共同开发建设。被告刘某1以土地承包经营权及土地平整等形式估值140万元，占教育基地项目股份14%。2010年4月6日，被告与××会达成补充协议，将双方合作期限由20年变更为42年，自教育基地设立之日开始计算。2011年6月27日，××会与被告刘某1、刘某2达成合意，被告退出××教育基地项目，以持有股份作价203万元，双方办理了退股手续。2018年4月开始，二被告占用原告的××湖，雇佣挖掘机进行施工，挖断坝体，致使××湖水资源流失，造成原告无法对周边植物进行浇灌。综上，原告基于被告刘某1出让集体土地承包经营权而获得××湖的占有、使用、收益权，被告退股后即无权占有标的物，被告占有并挖断坝体的行为致使原告遭受财产损失，故原告诉至法院。被告刘某1、被告刘某2辩称，一、原告请求确认其享有××湖土地承包经营权没有事实和法律依据。2007年7月31日，被告刘某1与××会签订了《合资建设××科普教育示范基地的协议书》(以下简称《协议书》)，《协议书》第二条约定：“甲(刘某1)乙(××会)共同兴建教育基地。1、甲方向××村承包50年的××沟区域，南到××沟南口，北至××坝(包括刘某1第二塘坝)，西至××洞沟，东至××沟东山坡共3200亩山区，作为××科普教育基地，并兼做城郊旅游项目用地共同开发建设；2、甲方承包的山地3200亩，塘坝3座，××沟山间道路1.5公里，造林面积500亩，成活率50%，树龄3-5年。经内蒙古××地产评估咨询有限公司评估价值为130万元。同时以平整土地等形式投入现金10万元，以上投入总计140万元”。根据该条约定可知，被告刘某1是用其3200亩土地承包经营权与××会进行合作和开发建设，成立××教育基地，原告可以使用该片土地，但这并不意味着被告刘某1将该土地的承包经营权流转给原告，被告刘某1仍然是包括××湖在内的3200亩土地承包经营权人。同时，被告享有的土地承包经营权也不具备土地承包经营权的流转条件，土地承包经营权属于我国物权法规定的用益物权，根据《中华人民共和国农村土地承包法》及《中华人民共和国物权法》的相关规定，该土地承包经营权的流转采取了登记要件主义物权变动模式，即以其他方式承包取得土地承包经营权的承包人，须经依法登记取得土地承包经营权证等证书，才能流转其土地承包经营权。本案中，被告刘某1是以其他方式取得的土地承包经营权，但未取得土地承包经营权证，不具备土地承包经营权的流转条件。综上，原告请求确认其享有××湖土地承包经营权没有事实和法律依据。二、原告诉请被告停止对青××湖的侵害没有事实和法律依据，原告所述与事实不符，理由如下：《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。根据该条规定可知，承担侵权责任要具备四个要件即：有侵权的行为、产生了损害后果、侵权行为与损害后果之间有因果关系、行为人系主观故意。本案中，首先，原告现有证据无法证明被告对××湖实施过侵权行为，事实上被告也从未对××湖实施过侵权行为；其次，原告现有证据无法证明被告的行为对××湖产生了损害后果；再次，原告的现有证据无法证明二者之间有因果关系；最后，原告现有证据更无法证明被告主观上有过错。原告所述不符合侵权责任的任何一个要件，故原告诉请被告停止对××湖的侵害没有事实依据和法律依据。三、原告诉请被告返还××湖没有事实和法律依据，原告诉请被告返还××湖的前提是被告侵占了××湖，事实上，自被告刘某1与××会签订协议后，被告刘某1以其承包的3200亩土地承包经营权作为合作条件已投入到××教育基地中，被告从未对××湖实施过侵占行为，何来返还之说，故原告诉请被告返还××湖没有事实和法律依据。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，依法应当驳回。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的以下事实，本院予以确认。被告刘某1与被告刘某2系父子关系。2000年9月20日，被告刘某1与××村民委员会(后行政区划为包头市青山区××村民委员会)签订《承包合同书》一份，合同约定：刘某1在××村××小坝子处做一个截伏流工程，具体四至：东至××器与××洞沟分水岭(包括××子沟)；西至××洞与××山分水岭；北至××洞沟与××坝分水岭；南至××洞沟沟口以及以小坝子截伏流工程取水处为中心半径500米的荒山；××村委员允许刘某1在××洞沟水库四面山坡进行绿化、开发旅游景点、搞保护地种植和稀有养殖并按国家有关绿化、环保、安全等要求进行施工，占地面积约20000亩，土地性质为荒山荒坡；承包期从本合同签订之日起到2050年12月31日终止。合同签订后××村委会按合同约定将承包地交付刘某1，但未依法登记土地承包经营权证书。2007年7月31日，被告刘某1作为甲方与作为乙方的××会签订了《关于合资建设××科普教育示范基地的协议书》，《协议书》主要内容为：第二条合资方式，甲、乙双方共同兴建教育基地。1、甲方向××村承包50年的××沟区域，南到××沟南口，北至××坝(包括刘某1第二塘坝)，西至××洞沟，东至××沟东山坡共3200亩山区，作为××教育基地，并兼做城郊旅游项目用地共同开发建设。2、甲方承包的山地3200亩，塘坝3座，××沟山间道路1.5公里，造林面积500亩，成活率50%，树龄3-5年。经内蒙古××地产评估咨询有限公司评估价值为130万元，同时以平整土地等形式投入现金10万元，以上投入总计140万元。3、乙方已投资修建高压线路5.5公里，打井3口，每日出水约1500吨左右，铺设地下输水管道2000余米，动植物标本展厅、办公室和食堂各一栋，建筑面积500平方米。20000立方容量的人工湖一座和一座钓鱼塘，沙石路3.8公里，栽植各种松柏、杨柳乔灌木6000余棵，共计投入人民币362万元。以上362万投入中，××会集体和成员个人分别享有股权。协议第三条合资期限约定，甲乙双方的合资期限为20年，自××教育基地设立之日起开始计。该协议书于2007年7月31日在包头市××公证处进行了公证。2010年4月6日，被告刘某1作为甲方与作为乙方的××会达成补充协议，补充协议主要内容为：1、甲方承包的山地3200亩需新附地图，该地图由乙方测绘提供。2、甲方保证在承包期限内为乙方教育基地提供充足的生活用水、绿化用水，以确保教育基地发挥其职能，如违反此项约定，甲方自愿承担因此产生的一切损失。3、甲乙双方将原协议中的合资期限由20年变更为42年，自××教育基地设立之日起开始计算。该补充协议书于同日在包头市方正公证处进行了公证。2007年6月11日，原告在××局申请登记民办非企业单位（法人），其中单位领导成员情况记载为巴某、刘某1、王某三人。2007年7月20日××局批准同意原告的申请。  另查明，2015年9月18日，刘某1作为原告起诉××村民委员会农村土地承包合同纠纷一案，经本院审理于2016年5月17日作出（2015）包青民初字第××号民事判决书，现该判决已生效。该判决书认定：刘某1与××村委会签订的《承包合同书》系双方当事人的真实意思，不违反法律规定，认定为有效合同。本院认为，被告刘某1用其所承包的××村民委员会位于××区域，南到××沟南口、北至××坝、西至××洞沟、东至××沟东山坡共3200亩山区评估价值130万元及平整土地等形式投入现金10万元，总计140万元与××会集体和成员个人总计投入362万元，合资兴建××教育基地，为此双方所签订的《关于合资建设××科普教育示范基地的协议书》。被告在刘某1未经依法登记取得土地承包经营权证的情况下以其所承包的土地入股，与××会合资建设××科普教育示范基地，被告刘某1对该土地承包经营权的流转也未征得发包方××村民委员会的同意，被告的行为违反了《中华人民共和国农村土地承包法》的相关规定，该行为无效，被告刘某1所承包的××村民委员会的上述土地承包经营权仍属于被告刘某1所有。原告青少年教育基地请求确认被告刘某1与原告的土地流转行为有效，并确认××二号湖土地承包经营权归属于原告没有法律依据，本院不予支持。原告请求被告向原告返还××湖并请求被告停止对××湖的侵害，原告向法庭提供的照片复印件被告不予认可，被告称从未对××湖实施过侵权行为。原告所提供的证据无法证明被告对××湖实施了侵权行为，也不能证明被告对××湖产生了损害后果，原告的请求没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条第一款、第四十九条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告包头市青少年生态科普教育示范基地的诉讼请求。案件受理费100元，原告包头市青少年生态科普教育示范基地已预交，由原告包头市青少年生态科普教育示范基地负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判员王满祥  二〇一八年九月二日                        书记员 张颖附：相关法律条文：《中华人民共和国农村土地承包法》第三十七条 土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。土地承包经营权流转合同一般包括以下条款：（一）双方当事人的姓名、住所；（二）流转土地的名称、坐落、面积、质量等级；（三）流转的期限和起止日期；（四）流转土地的用途；（五）双方当事人的权利和义务；（六）流转价款及支付方式；（七）违约责任。   第四十九条 通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地，经依法登记取得土地承包经营权证或者林权证等证书的，其土地承包经营权可以依法采取转让、出租、入股、抵押或者其他方式流转。《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条承包方未依法登记取得土地承包经营权证等证书，即以转让、出租、入股、抵押等方式流转土地承包经营权，发包方请求确认该流转无效的，应予支持。但非因承包方原因未登记取得土地承包经营权证等证书的除外。承包方流转土地承包经营权，除法律或者本解释有特殊规定外，按照有关家庭承包土地承包经营权流转的规定处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。