广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0103民初2449号 原告：李蕙萍，女，1969年3月9日出生，汉族，住广西柳州市柳北区。 委托诉讼代理人：玉桂平，广西全德（柳州）律师事务所律师。 原告：马秀清，女，1969年11月16日出生，汉族，住广西柳州市城中区。 委托诉讼代理人：玉桂平，广西全德（柳州）律师事务所律师。 被告：覃登选，男，1966年12月7日出生，壮族，住南宁市青秀区。 被告：广西凯丰房地产开发有限公司，住所地南宁市青秀区东葛路24-8号凯丰大厦23层。 法定代表人：覃源。 委托诉讼代理人：张杰，广西创想律师事务所律师。 第三人：广西合鑫九鼎投资有限责任公司，住所地南宁市青秀区金湖路26-1号东方国际商务港B座816号。 法定代表人：潘多斌，职务：董事长。 委托诉讼代理人：黄清，该公司职员。 第三人：由毅，男，1982年4月11日出生，住广西南宁市青秀区。 原告李蕙萍、马秀清诉被告覃登选、广西凯丰房地产开发有限公司（以下简称“凯丰公司”）及第三人广西合鑫九鼎投资有限责任公司（以下简称“合鑫九鼎公司”）、由毅债权人代位权纠纷一案，本院2018年2月24日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年8月20日公开开庭审理。原告李蕙萍、马秀清委托代理人玉桂平、被告凯丰公司委托代理人张杰、第三人合鑫九鼎公司委托代理人黄清、第三人由毅到庭参加诉讼。被告覃登选经本院依法公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出如下诉讼请求：一、判令被告一向原告履行代位清偿义务，即向原告归还本金5500000元，及支付利息1283333元（按年利率20%计算，2016年12月1日止2018年1月31日止，其余利息另计至还清本息止），被告二对上述款项承担连带保证责任；二、判令原告一、二对被告二提供的担保物享有诉争款项的优先受偿权；三、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2015年12月17日和12月24日，原告一、二共计出资550万元人民币参与由广西合鑫德诚股权投资基金管理有限公司（以下简称“合鑫德诚公司”）发起设立的基金—南宁合鑫创赢投资合伙企业（有限合伙）（以下简称“合鑫创赢企业”），在实缴出资后，二人成为合鑫企业的合伙人。2016年9月30日，原告一、二经合伙人一致同意，退出合鑫创赢企业。同日，经原告与合鑫创赢、执行事务合伙人合鑫德诚公司，三方协商一致，由合鑫德诚公司全部承担原告的出资款退款债务，并签订《退款协议书》。2016年11月8日，合鑫德诚公司向原告出具《还款计划书》，表示将于2017年1月31日归还原被告基金本金共计人民币550万元。2017年2月10日，经原告和合鑫德诚公司、本案第三人一协商，签订《债务转让协议》。三方同意，由第三人接替合鑫德诚公司成为原告的债务人，第三人有义务按期归还原告的基金本金550万元和利息，利息以年利率20%计算至还清本息止。原告多次向第三人一主张债权，均未能实现。后经查，第三人一与被告一、二于2015年8月13日签订《个人借款合同》，被告一向第三人一借款共计1000万人民币。借款期限为1周，被告二作为担保人承担无限连带保证责任，保证期限为2年。另外，2016年1月17日，为担保债权得顺利实现，第三人一要求被告一、二提供担保物且办理抵押登记，被告二在第三人一的指示下，将10套商铺抵押到第三人二名下。 2017年1月27日，经第三人一与被告一、被告二及案外人黄志炎协商一致，四方签订《债权转让协议书（合同编号：HS20170208-01）》，约定内容如下：1.第三人一对被告一、二享有债权共计1045万元；2.第三人一将对债权中的部分合计449万元债务转给案外人黄志炎；3.剩下的596万债权继续由第三人一享有，且被告一承诺在2017年7月18日前偿还，逾期利息为月利率8%；4.被告二自2017年1月17日起对上述债务承担2年的连带担保责任。至起诉之日，被告一、二和第三人一之间的债权债务也已届偿清期。但是，第三人没有要求被告一、二归还借款，怠于行使债权。根据《中华人民共和国合同法》第73条之规定，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。因此，被告一、二应当在对第三人一债务范围内向原告履行债务。经原告方核对，至起诉之日，第三人一对被告一享有债权本息合计6794400元（本金5960000元，利息834400元，以月利率2%计算，2017年7月18日至2018年2月17日，其余利息另计至还清本息止）。而原告对第三人一享有的债权本息合计6783333元（本金5500000元，及利息1283333元，按年利率20%计算，2016年12月1日至2018年1月31日至，其余利息另计至还清本息止），未超过第三人一对被告一享有的债权。所以，被告一应当向原告归还上述款项，被告二对该款项承担连带保证责任。对于被告二提供的担保物，原告一、二应当享有优先受偿权。现原告的合法债权已届清偿期，因而被告一、二和第三人一的行为造成原告经济损失巨大，特依《民法通则》、《民事诉讼法》之规定特向贵院起诉，望判如所述。 被告凯丰公司辩称：第三人一实际只向被告一提供了850万元的借款，而该笔借款中，已有449万元的债权已经转让给案外人黄志炎，因此，第三人一对被告一享有的债权并不足覆盖原告的诉请，因此，原告的诉请缺乏事实及法律依据。原告对担保物不享有优先受偿权。 第三人合鑫九鼎公司辩称：本案原被告双方的借贷关系我方不清楚，被告一欠我方的债务分割为596万元，其他债务我方不清楚，被告一承诺2017年7月18日前偿还。后被告一并没有向我方偿还本金，被告一不能履行偿还的义务的，被告二应承担担保责任。 第三人由毅辩称：被告一尚欠第三人一的款项，我是入职后才知道有该笔债务的，我只是作为第三人一的职员，第三人一要求我把抵押物转入我个人的名下，第三人一与被告一之间的纠纷与我个人无关。 原告、第三人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。 被告覃登选没有提出答辩意见，也没有到庭参加诉讼。 根据我国民事诉讼法的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告覃登选经本院公告传唤，既不提出答辩意见、也不到庭参加诉讼，应视为已放弃答辩和质证的权利。原告李蕙萍、马秀清及第三人合鑫公司提交的证据，符合中华人民共和国民事诉讼法第六十三条、第六十四条的规定，可以作为本案认定事实和划分责任的参考依据。 综合全案证据，本院确认以下法律事实：2015年12月17日和12月24日，原告共计出资550万元参与由广西合鑫德诚股权投资基金管理有限公司（以下简称“合鑫德诚公司”）发起设立的基金—南宁合鑫创赢投资合伙企业（有限合伙）（以下简称“合鑫创赢企业”），在实缴出资后，原告成为合鑫企业的合伙人。2016年9月22日，原告申请退伙。同年9月30日，原告与合鑫创赢企业、合鑫德诚公司三方签订《退款协议书》，约定由合鑫德诚公司全部承担原告的出资款退款债务。同年11月8日，合鑫德诚公司向原告出具《还款计划书》，承诺将于2017年1月31日归还原告基金本金550万元。还款期限届满后合鑫德诚公司没有还款。2017年2月10日，原告和合鑫德诚公司、本案第三人合鑫九鼎公司签订《债务转让协议》，三方同意，由第三人合鑫九鼎公司接替合鑫德诚公司成为原告的债务人，第三人合鑫九鼎公司有义务按期归还原告的基金本金550万元和利息，利息以年利率20%计算至还清本息止。《债务转让协议》签订后，第三人合鑫九鼎公司也没有还款。 另查明：2015年8月13日，第三人合鑫九鼎公司作为出借人、被告覃登选作为借款人、被告凯丰公司作为担保人，三方签订《个人借款合同》，约定被告覃登选向第三人合鑫九鼎公司借款1000万元，借款期限为1周，被告凯丰公司作为担保人承担无限连带保证责任，保证期限为2年。2016年1月17日，为担保债权得顺利实现，出借人要求借款人和担保人提供担保物且办理抵押登记，担保人将10套商铺抵押到第三人由毅名下。具体抵押的商铺为：环江毛南族自治县思恩镇凯丰小区00022237号、00022238、00022239号、00022240号、0002718号、0002719号、00021414号、00021415号、00021416号、00021417号。2017年1月27日，案外人黄志炎作为甲方、第三人合鑫九鼎公司作为乙方、被告覃登选作为丙方、被告凯丰公司作为担保人，四方签订《债权转让协议书（合同编号：HS20170208-01）》，确认：丙方尚欠乙方借款本金1045万元，乙方将该债权中的部分合计449万元债务转给甲方，丙方尚欠乙方596万元；丙方承诺在2017年7月18日前偿还，逾期利息为月利率8%；担保人对上述债务承担2年的连带担保责任。还款期限届满后被告覃登选未能按约定还款，被告凯丰公司亦未能履行担保义务。2018年2月24日，原告向本院起诉，要求对被告覃登选和被告凯丰公司行使代位权。 本院认为：《中华人民共和国合同法》第七十三条规定，“因债务人怠于履行其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外”。根据这一规定，本案原告提起代位权诉讼，应当符合如下条件：一、原告对合鑫九鼎公司的债权合法；二、合鑫九鼎公司怠于行使其到期债权，对原告造成损害；三、合鑫九鼎公司的债权已经到期；四、合鑫九鼎公司的债权不是专属于其自身的债权。本案中，原告根据《退款协议书》、《还款计划书》和《债务转让协议》，取得对合鑫九鼎公司的550万元债权；而合鑫九鼎公司（出借人）与覃登选（借款人）、凯丰公司（担保人）签订《个人借款合同》和《债权转让协议书》，享有对覃登选和凯丰公司的596万元到期债权。原告对合鑫九鼎公司的550万元债权和合鑫九鼎公司对覃登选和凯丰公司的596万元均已到期。但是合鑫九鼎公司没有按照承诺履行其对原告的到期债务，对原告造成损害；又不以诉讼方式或仲裁方式向其债务人覃登选和凯丰公司主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，属于怠于行使到期债权。因此原告行使代位权向覃登选和凯丰公司主张权利，合理合法，本院予以支持。 根据各方签订的《债权转让协议书》，已经确认“丙方（覃登选和凯丰公司）尚欠乙方（合鑫九鼎公司）596万元；丙方承诺在2017年7月18日前偿还，逾期利息为月利率8%；担保人对上述债务承担2年的连带担保责任”，本案审理的是代位权纠纷而不是借款合同纠纷，二者之间的法律关系完全不同，本案不应对覃登选、凯丰公司与合鑫九鼎公司之间的借款合同关系进行评判。因此凯丰公司关于只借到850万元的借款、债权并不足覆盖原告的诉请的抗辩理由本院不予采信。凯丰公司作为覃登选的担保人，至今没有超过担保期限，应对本案债务承担保证责任。凯丰公司承担保证责任后，有权向债务人追偿。凯丰公司提供位于环江毛南族自治县思恩镇凯丰小区00022237号、00022238、00022239号、00022240号、0002718号、0002719号、00021414号、00021415号、00021416号、00021417号的10套商铺作为抵押物抵押到第三人由毅名下并办理了抵押登记手续，因此原告有权对抵押物享有优先受偿权。 关于利息。《债务转让协议》约定，合鑫九鼎公司有义务按期归还原告的基金本金550万元和利息，利息以年利率20%计算至还清本息止。原告要求次债务人即被告以年利率20%支付利息并违反法律法规的强制性规定，也不高于次债务人向债务人借款时约定的利息，因此原告要求被告以年利率20%计算利息本院予以支持。被告应以550万元为本金，从2017年1月31日起至实际还清之日止，按照年利率20%支付利息给原告。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告覃登选向原告李蕙萍、马秀清偿还欠款550万元 二、被告覃登选向原告李蕙萍、马秀清支付利息，利息计算方法：以550万元为本金，从2017年1月31日起至实际还清之日止，按照年利率20%计算；被告广西凯丰房地产开发有限公司对上述债务承担连带保证责任，被告广西凯丰房地产开发有限公司承担保证责任后，有权向债务人追偿； 三、原告李蕙萍、马秀清有权对抵押物位于环江毛南族自治县思恩镇凯丰小区00022237号、00022238、00022239号、00022240号、0002718号、0002719号、00021414号、00021415号、00021416号、00021417号的10套商铺享有优先受偿权。 本案受理费59283元由被告覃登选和被告广西凯丰房地产开发有限公司负担。 上述各项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  唐东旭 人民陪审员  韦京晖 人民陪审员  马卓卓 二〇一八年九月四日 书 记 员  覃雪婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。