湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0112民初2883号原告：湖南易英尼建材有限公司，住所地长沙市望城区白箬铺镇白箬铺村曹家坳组天马工业园**厂房第**。法定代表人：刘德意，总经理。委托诉讼代理人：周万青，湖南华韶律师事务律师。被告：吴贤东，男，1960年11月5日出生，汉族，住长沙市开福区。原告湖南易英尼建材有限公司（以下简称“易英尼公司”）与被告吴贤东合同纠纷一案，本院于2018年8月22日立案后，依法适用简易程序，于9月19日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人周万青、被告吴贤东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告易英尼公司向本院提出诉讼请求：1、被告退还原告款项45万元并支付自2017年1月18日起至2018年8月18日止的违约金17.1万元（此后违约金以所欠款项为基数按月利率2%计算至清偿之日止）；2、被告赔偿原告律师见证费损失3万元；3、被告承担原告为实现债权所支付的律师费4万元；4、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年12月25日，原、被告签订了《不可撤销委托承诺协议》，约定原告作为融资借款方委托被告作为引资人向出资方香港恒运投资贸易有限公司（以下简称“香港恒运公司”）以股权转让形式融资借款8000万元，引资人在原告缴纳15万元业务定金起10日内保证借款手续办完和借款金额全部到位，原告另向被告支付30万元，加上定金共计45万元作为融资费用，通过被告支付给香港恒运公司；若融资借款因出资方原因导致失败，融资借款方所支付的45万元融资费用由被告在当天负责退还，若被告当天不按时退还，则原告从隔日开始按以上费用总额收取每天3‰违约金，同时可直接向融资借款方即原告所在地法院提起诉讼向被告追索，且在追索期间所产生的一切费用均由被告承担。合同签订后，原告通过股东刘立锋的账户分别于2017年1月9日、1月17日向被告转账支付15万元、30万元,后被告擅自将融资借款方变更为香港聚合国际投资控股有限公司（以下简称“香港聚合公司”），而香港聚合公司一直没能提供办理见证所需的基本资料而导致后续融资借款无法进行，而原告向见证的广东科扬律师事务所支付了3万元律师见证费。后原告与被告多次协商，被告均不予理睬，亦不按照双方所签协议的约定退还融资费用，原告为此委托律师处理本案支出律师费4万元，按照协议约定应由被告承担。被告吴贤东辩称：原、被告之间签订的《不可撤销委托承诺协议》没有实际履行，被告曾当着原告公司刘立锋的面将该协议撕毁，刘立锋也予以了口头认可；后被告为原告另找了香港聚合公司融资借款，但原、被告之间没有再另行签订协议；被告作为居间人，介绍工作已经完成，且后续并非被告的原因而导致资金没有到位，原告应支付被告双方协商好的居间劳务费80万元。本院经审理认定事实如下：2016年12月25日，原告易英尼公司（融资借款方，2017年7月21日由湖南一步到位门窗护栏有限公司更名）与被告吴贤东（引资人）签订了《不可撤销委托承诺协议》，约定:融资借款方委托引资人向出资方香港恒运公司以股权转让形式融资借款8000万元；引资方已与出资方商定并承诺融资借款方，本次融资借款经办周期为融资借款方向出资方缴纳业务定金15万元起10个工作日内保证借款手续办理完成和借款金额全部到位；出资方向融资借款方收取融资费用45万元（其中业务定金15万元，资金移动保证金30万元），由融资借款方先支付给引资方，引资方再代付给出资方企业，出资方企业提供收款收据，收据交融资借款方；若此次融资借款因出资方原因导致失败，融资借款方所支付的45万元的融资费用由引资方在当天负责退还，但引资方不用承担该笔资金的其他费用，如果引资方当天不按时退还融资费用给融资借款方，融资借款方从隔日开始按以上费用总额收取每天3‰违约金……追索期间所产生的一切费用均由引资方承担；若此次融资因融资借款方原因导致失败（仅指股权不能过户以外），其他原因导致由引资方负责协商解决，若协商解决不成，融资借款方所支付的45万元融资费用由引资方负责，与融资借款方无关。合同签订后，被告未能促成原告与香港恒运公司达成融资借款意向，又联系了香港聚合公司作为出资人与原告进行洽谈。2017年1月9日，原告通过刘立锋账户向被告转账15万元,被告当即转账给林少龙，后林少龙又将该款转付给香港聚合公司代表周峰；1月17日，原告再次通过刘立锋账户向被告转账30万元,被告当即转账给周峰，周峰向原告出具了加盖有香港聚合公司印章的15万元和30万元收据各一张。2017年1月17日，原告与香港聚合公司签订了《股权转让借款协议书》，原告签约代表为刘立锋、香港聚合公司签约代表为周峰，原告委托广东科扬律师事务所对签署该协议进行见证，并支付了律师服务费3万元。借款协议签订后，原告与香港聚合公司因商谈融资担保事宜产生分歧，香港聚合公司亦未再补充提交签署借款协议时所缺少的相关公证文书，导致《股权转让借款协议书》未履行，原告融资不能到位。2018年8月，原告委托湖南华韶律师事务所指派律师代理本案诉讼事宜，支付律师代理费4万元。以上事实，有原告提交的不可撤销委托承诺协议、银行流水单、非诉法律服务合同、律师见证书、委托代理合同、发票、股权转让借款操作流程，被告提交的股权转让借款协议书、公司注册证书及营业执照、委托书、收据、照片、股东会议决议、银行交易明细清单，以及当事人当庭陈述在卷佐证，足以认定。本院认为，原告主张除融资借款方发生变更外，原、被告实际履行了《不可撤销委托承诺协议》，原告按照该协议通过被告向香港聚合公司支付45万元融资费用，融资失败系出资方香港聚合公司原因，依照涉案承诺协议引资失败的后果应由被告承担，被告应返还原告支出的45万元并支付违约金；而被告主张由于出资方发生变更，该承诺协议已经作废并撕毁，未实际履行。本院认为，原、被告签订涉案承诺协议后，出资方由香港恒运公司变更为香港聚合公司，原告亦与香港聚合公司签订了《股权转让借款协议书》，可见原、被告就融资借款方的变更达成了一致，但双方是否继续依照该承诺协议履行其他条款，并未达成书面合意且在庭审中陈述不一，原告未提供充分证据证明双方履行了该承诺协议，且融资失败系出资方原因导致，应承担举证不能的不利后果。被告已将从原告处代收的45万元转给了出资方，出资方也向原告出具了收据，被告已无义务向原告返还45万元及支付相应的违约金，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持，原告可另行主张权利。原告依涉案承诺协议向被告主张3万元律师见证费和4万元律师代理费，基于原告无证据证明双方实际履行了涉案承诺协议且系出资方原因导致融资借款失败，原告的主张无事实依据，也无合同约定和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第七十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回湖南易英尼建材有限公司的全部诉讼请求。案件受理费5855元、保全费3970元，共计9825元，由湖南易英尼建材有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  邹向红二〇一八年九月三十日代理书记员  刘媛姣附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第七十七条第一款当事人协商一致，可以变更合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。