.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}    宁夏回族自治区彭阳县人民法院   民事判决书   （2018）宁0425民初1393号   原告：江苏艺成建筑装饰工程有限公司，住所地江苏省连云港市海州区通灌南路华润公寓****。   法定代表人：陆永田，任执行董事。   委托诉讼代理人：尹翔、伏广超，江苏苍梧律师事务所律师，特别授权代理。   被告:宁夏浙商投资置业有限公司,住所,住所地宁夏回族自治区固原经济开发区建业街span>   法定代表人：林万丰，任执行董事。   被告:宁夏浙商投资置业有限公司彭阳县一分公司,住所,住所地宁夏彭阳县白阳镇政府街**（县招商局办公楼）span>   负责人：白建勤,任总经理。   二被告委托诉讼代理人：邓亚民，宁夏益成律师事务所律师，特别授权代理。   原告江苏艺成建筑装饰工程有限公司（以下简称艺成公司）与被告宁夏浙商投资置业有限公司（以下简称浙商公司）、宁夏浙商投资置业有限公司彭阳县一分公司（以下简称浙商彭阳一分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   艺成公司向本院提出诉讼请求：要求浙商公司、浙商彭阳一分公司支付工程款1922697.37元及利息（按中国人民银行同期同档贷款利率计算，自2018年2月8日起算至实际支付之日）。诉讼过程中，艺成公司变更诉讼请求为：要求浙商公司、浙商彭阳一分公司支付工程款1160697.37元及利息（按中国人民银行同期同档贷款利率计算，自2018年2月8日起算至实际支付之日）。事实和理由：浙商彭阳一分公司是浙商公司设立的分公司。2016年4月18日，艺成公司与浙商彭阳一分公司签订建设工程施工合同，浙商彭阳一分公司将彭阳县绿都华府小区外墙保温工程承包给艺成公司，合同总价款约为650万元，按实际完成工作量计算，付款方式为竣工验收合格后付45%，扣留5%作为保证金，剩余价款办理顶房手续。合同签订后，艺成公司进行了施工。2018年2月7日，艺成公司与浙商彭阳一分公司进行了结算，双方确认工程价款为4236303.55元，已支付2812000元（含艺成公司向浙商公司董事借款本金及利息762000元），扣除未完成及其他款项51791元、保证金211815.18元、剩余1160697.37元未支付。双方虽然约定用价值1328492元房屋（绿都华府B#3段111室）冲抵工程款，但浙商彭阳一分公司至今未为艺成公司办理相关手续，故该约定不符合法律规定，应为无效条款，仍应向艺成公司支付工程款1160697.37元。   浙商公司、浙商彭阳一分公司辩称，双方结算工程款价款为4236303.55元，已支付2812000元（含艺成公司向浙商公司董事借款本金及利息762000元），扣除未完成及其他费用51791元、已出现质量问题的维修费95580.65元、质保金211815.18元，用房款折抵工程款1328492元。故浙商公司、浙商彭阳一分公司不仅付清了工程款，还多支付263375.28元，要求艺成公司予以返还。   本院经审理认定事实如下：浙商彭阳一分公司是浙商公司设立的分公司。2016年4月18日，浙商彭阳一分公司与艺成公司签订建设工程施工合同，浙商彭阳一分公司将彭阳县绿都华府小区外墙保温工程承包给艺成公司。双方约定，工程总价款约650万元，按实际完成工作量计算，付款方式为施工方案报浙商彭阳一分公司审定后付总价款10%的现金，工程开工后按总价款20%办理顶房手续，工程完成50%后付总价款20%的现金，工程预验收后按总价款20%办理顶账房手续，竣工验收合格后付总价款15%的现金，扣留总价款5%作为质保金，剩余工程款办理顶账房手续。合同签订后，艺成公司进行了施工。2018年2月8日，艺成公司与浙商彭阳一分公司进行结算，工程价款为4236303.55元。双方确认扣除借款、人工费共2812000元，扣除未完成及其他款项51791元、质保金211815.18元、顶账房费用1328492元，并暂扣已出现质量问题的维修费95580.65元，浙商彭阳一分公司多支付263375.28元。2018年2月10日，浙商彭阳一分公司与艺成公司签订了顶房协议，约定将绿都华府B#3段商铺111号顶给艺成公司，价款为1328492元。协议签订后，双方未签订商品房买卖合同，浙商彭阳一分公司亦未交付房屋，引发本案诉讼。   同时查明，浙商彭阳一分公司于2016年8月10日取得商品房预售许可证。   本院认为，本案的争议焦点有两个：一是双方约定的顶账房款是否应折抵工程款，二是双方约定的暂扣已出现质量问题的维修费95580.65元是否应在工程款中扣除。   一、关于双方约定的顶账房款是否应折抵工程款的问题。首先，以物抵债是债务的清偿方式之一，是当事人对债务如何清偿作出的安排，故对以物抵债的协议的效力、履行等问题的认定，应以尊重当事人的意思自治为基本原则。一般而言，只要双方当事人的意思表示真实，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同即为有效。本案中，浙商彭阳一分公司与艺成公司签订的建设工程施工合同约定，工程款部分用现金方式交付，部分用房屋折抵。在工程款结算后，双方又签订了结算单及顶账房协议，明确了顶账房的价款、位置、面积等。顶账房协议是双方对如何履行建设工程施工合同中用房屋折抵工程款条款的补充，系双方真实的意思表示，亦不违反法律规定，该协议合法有效。其次，当事人双方应遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务，这是合同履行所遵循的基本原则，也是人民法院处理合同履行纠纷时所秉承的基本理念。艺成公司称，双方签订的合同虽约定了以房抵账条款，后又签订了顶账房协议，但浙商彭阳一分公司并未实际履行，已经构成违约，故应向艺成公司支付工程款。双方于2018年2月6日对工程款总价进行了结算，于2月8日又对双方之间发生的账务进行了清算，已经明确用B#3段-111房间价款1328492元折抵工程款，且所欠工程款已经不足以抵清房款，尚欠263375.28元。说明双方互负债务，艺成公司有补足房款的义务，浙商彭阳一分公司有交付房屋等义务，艺成公司对此是明知的。双方未对履行的先后顺序进行约定，应当同时履行。因此，艺成公司将顶账房协议未实际履行的责任全部归于浙商彭阳一分公司，不符合法律规定的精神及本案实际，不予采纳。综上，双方应按照合同的约定，用顶账房款折抵工程款。折抵后，该部分债权债务消灭。对于双方之间的商品房买卖合同的履行问题，则不属于本案的审理范围，不予处理。   二、对于双方约定的暂扣已出现质量问题的维修费95580.65元是否应在工程款中扣除的问题。在工程款结算后，双方又签订了结算单，结算单载明暂扣除工程已出现质量问题的维修费95580.65元。因该工程在竣工时，出现了外墙石材未上面油、商铺屋面防水未维修等问题，故双方约定暂扣维修费，待艺成公司维修后予以支付。艺成公司对上述问题未进行维修，故应按照约定应在工程款中予以扣除。艺成公司称，浙商彭阳一分公司已扣除了质保金，不应重复扣除。质保金是建筑工程在竣工验收交付使用后，从应付的建设工程款中预留的用以维修建筑工程在保修期限和保修范围内出现的质量缺陷的资金，目的是为了保障建筑工程出现质量问题能够及时得到维修。双方约定的暂扣维修费是因艺成公司的施工不符合要求扣除的，不属于质保金范围。   综上所述，艺成公司的诉讼请求不能成立，本院不予支持。浙商公司、浙商彭阳一分公司的抗辩理由部分成立，本院予以采纳。浙商公司、浙商彭阳一分公司要求艺成公司返还多支付的工程款，经本院释明，浙商公司、浙商彭阳一分公司表示不向本院提起反诉，本案不予处理。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百六十九条之规定，判决如下：   驳回原告江苏艺成建筑装饰工程有限公司的诉讼请求。   案件受理费15246元，减半收取计7623元，案件申请费5000元，由原告江苏艺成建筑装饰工程有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。   审判员 曹海波     二〇一八年九月十一日   书记员 张红霞   2/2   1/4