广西壮族自治区高级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂民初51号 原告：中国华融资产管理股份有限公司广西壮族自治区分公司，住所地：广西壮族自治区南宁市民族大道38-3号。 负责人：陈绍霖，总经理。 委托诉讼代理人：韦勋，广西辰亿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：江自清，广西辰亿律师事务所律师。 被告：南宁祁顺纸业有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁市六景工业园区。 法定代表人：刘劲松。 被告：广西劲达兴纸业有限公司，住所地：广西壮族自治区田林县乐里镇进城南路7号。 法定代表人：刘劲松。 被告：南宁衍庆纸浆有限公司，住所地：广西壮族自治区南宁六景工业园区。 法定代表人：刘劲松。 被告：刘劲松，男，1968年5月15日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区。 被告：曾杰英，女，1968年3月19日出生，香港特别行政区居民，系刘劲松配偶，住广东省佛山市禅城区垂虹六街6号401房。 原告中国华融资产管理股份有限公司广西壮族自治区分公司（下称华融广西分公司）与被告南宁祈顺纸业有限公司（下称祈顺公司）、广西劲达兴纸业有限公司（下称劲达兴公司）、南宁衍庆纸浆有限公司（下称衍庆公司）、刘劲松、曾英杰借款及担保合同纠纷一案，本院于2017年11月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华融广西分公司的委托诉讼代理人韦勋到庭参加诉讼，被告祈顺公司、劲达兴公司、衍庆公司、刘劲松、曾英杰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 华融广西分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告祁顺公司偿还债务162000000元；2、判令被告祁顺公司支付未还债务违约金40410589.17元（自2016年3月25日起，以全部未还债务143046333.34元为基数，按照日万分之五的标准暂计算至2017年10月10日；之后以162000000元为基数，按照日万分之五的标准计算至实际清偿之日止）；3、判令被告劲达公司、刘劲松、曾杰英对上述第1-2项诉讼请求的债务承担连带清偿责任；4、判令华融广西分公司对被告劲达兴公司所有的生产设备（具体详见附件一抵押物清单）作为抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得款优先受偿；5、判令华融广西分公司对被告劲达兴公司所持有的被告祁顺公司100%的股权及其派生权益作为质押物折价或者以拍卖、变卖该股权所得价款优先受偿权；6、判令华融广西分公司对被告衍庆公司所有的位于南宁市景工业园区的土地[土地使用权证号：（2015）字第00022186号、横国用（2015）字第00022187号，地号为：450127108213GB00280、4501271082133GB00281]作为抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿；7、判令华融广西分公司对被告衍庆公司所有的位于南宁横县六景工业园景春路7号的横国用（2015）字第0022187号证对应土地上面的46套工业厂房作为抵押物折价或者拍卖、变卖该抵押物所得款项优先受偿；8、判令五被告承担本案所有的诉讼费、保全费。事实和理由：2014年6月24日，华融广西分公司与祈顺公司、劲达兴公司签订了《债权转让协议》，约定将劲达兴公司对祈顺公司享有的18060万元债权转让给华融广西分公司，转让价款为13000万元。同日，华融广西分公司与祈顺公司签订《还款协议》，双方确认劲达兴公司对祈顺公司享有的18060万元债权及其项下的相关权益全部转让给华融广西分公司，并就还款宽限期、违约责任等内容进行了约定；与劲达兴公司签订《质押协议》，约定劲达兴公司将其持有祈顺公司100%股权质押给华融广西分公司，为祈顺公司《还款协议》中的18060万元债务提供质押担保；同时，与劲达兴公司、刘劲松签订《保证协议》，约定劲达兴公司、刘劲松对祈顺公司《还款协议》中的债务提供保证担保；与劲达兴公司签订《抵押协议》，约定劲达兴公司以其所有附件抵押物清单所列明的财产为祈顺公司《还款协议》中的债务提供抵押担保。后华融广西分公司分别于2014年6月27日、7月1日支付了8000万元、5000万元，共计13000万元转让款给劲达兴公司。2015年6月26日，华融广西分公司与衍庆公司签订《抵押协议》，约定衍庆公司以其所有的南宁市景工业区的土地为祈顺公司《还款协议》中的债务提供抵押担保。后因祈顺公司未能按期还款，华融广西分公司分别于2015年6月26日、2015年9月25日、2015年12年25日、2016年3月28日与祈顺公司、劲达兴公司、刘劲松、衍庆公司签订了四份《还款协议之补充协议》，其中分别依次确认祈顺公司各个还款期限届满后剩余债务的金额、违约责任、抵押担保、质押担保以及保证责任等内容，刘劲松的配偶曾英杰亦在上述协议上签字确认。至2015年12月15日，祈顺公司共归还华融广西分公司1860万元，仍有16200万元的债务本金尚未清偿。根据《还款协议》及《还款协议之补充协议》的约定，祈顺公司逾期还款的行为已经严重违反了协议之约定，因此华融广西分公司有权要求祈顺公司立即清偿所有债务、违约金及其他应付款项，处置抵押物并享有优先受偿权，并要求保证人承担保证责任，故诉至法院，提出前述诉讼请求。 被告祈顺公司、劲达兴公司、衍庆公司、刘劲松、曾英杰未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。 原告华融广西分公司为支持其主张，向本院提交了以下证据：证据1《债权转让协议》、证据2业务回单，共同证明华融广西分公司享有案涉的债权；证据3《还款协议》及债务宽限确认书，证明祈顺公司应按约向华融广西分公司履行还款义务；证据4《质押协议》、证据5股权出质设立登记核准通知书、证据6《保证协议》、证据7《保证协议》、证据8《抵押协议》、证据9动产抵押登记书、证据10《抵押协议》、证据11他项权证书、证据12他项权证书，共同证明案涉债权项下的担保均为合法有效，抵押人、质押人、保证人均应按照协议约定履行各自义务，对祈顺公司尚欠华融广西分公司的款项承担连带清偿责任；证据13《还款协议之补充协议》、证据14《还款协议之补充协议（二）》、证据15《还款协议之补充协议（三）》、证据16《还款协议之补充协议（四）》、证据17《抵押协议》、证据18横房他证字第××号共计46份他项权证书，共同证明案涉债权展期后，各被告就案涉债权及担保所作的约定合法有效，各被告均应按约履行义务；证据19还款明细表，证明祈顺公司已违反《还款协议》及《还款协议之补充协议》的约定，未按约偿还债务本金。以上证据，除证据11、12无原件核对系因华融广西分公司称该原件已被主管部门收回以外，其他证据均有原件予以核对。庭后，华融广西分公司补充提交了证据20横县不动产登记中心盖章的横房他字第××号、第2016016374号《房屋他项权证存根》及横县国土资源局盖章的关于衍庆公司名下地号分别为450127108213GB00280、450127108213GB00281两宗土地的抵押登记信息，以对证据11、12关于土地他项权利中土地抵押登记及证据18中的横房他字第××号、第2016016374号关于“土地与房屋一并抵押”的情况进行说明。 本院认为，被告祈顺公司、劲达兴公司、衍庆公司、刘劲松、曾英杰经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其放弃质证之权利。对于原告华融广西分公司提交上述19份证据，其中证据1-10、13-19均有原件予以核对，且与其诉求均有关联，故对其真实性、合法性、关联性，本院予以采信；证据11、12，系华融广西分公司对衍庆公司所有位于南宁六景工业园区内地号为450127108213GB00280、450127108213GB002812宗土地享有抵押权的他项权证复印件，拟证明华融广西分公司与衍庆公司签订《抵押协议》后已按协议办理抵押登记手续，抵押权设立。虽然该两份证据无原件予以核对，但是其中载明的土地抵押信息在《还款协议之补偿协议（四）》中再次予以确认，并约定将原以上述两宗土地提供抵押担保变更为“衍庆公司以其名下坐落于南宁六景工业园区的工业房地产，房产总建筑面积44346.75平方米，土地总面积636947.92平方米，包含46栋工业厂房及2宗土地使用权提供抵押担保。该抵押担保为第二顺序抵押担保。”，且结合华融广西分公司庭后补充提交的证据20即关于两宗土地的登记信息，可形成完整的证据链证实上述2宗土地的抵押他项权利系登记在横房他证字第××号、第2016016374号中，故对证据11、12、20，本院予以采信。 本院经审理查明：2014年6月24日，劲达兴公司作为转让方，与华融广西分公司作为受让方，祈顺公司作为债务人共同签订了一份《债权转让协议》，确认转让方将自有资金18060万元借与债务人，因债务人无力偿还，已形成不良债务，转让方同意将其对债务人享有上述债权的所欲权利、权益转让至受让方，转让价款为13000万元。债务人确认债权的真实存在及债权数额，且已知悉转让方将债权转让给受让方的事实，且同意自转让之日起向受让方履行相应义务。此外，三方还就付款条件、付款方式、违约责任等方面做出约定。 同日，债权人华融广西分公司作为甲方与债务人祈顺公司作为乙方签订了《还款协议》。《还款协议》第1.1条约定：乙方确认，截至本协议生效之日，基于乙方与劲达兴公司于2014年4月2日签订的《债权债务确认书》，与甲方、劲达兴公司签订的《债权转让协议》，乙方对甲方负有18060万元的债务。第1.2条约定：因乙方经营困难，无法及时向甲方偿还前述债务，经乙方申请，甲方同意给予乙方24个月的还款宽限期。还款期限自《债权转让协议》所约定的债权转让日起算。如实际的还款宽限起始日与前述约定不一致的，以甲乙双方签订的《债务宽限确认书》所确认的实际时间为准。第2.1条约定：乙方应按照下表计划的安排，在还款宽限期内偿还债务。（1）还款宽限期满3个月，还款390万元；（2）还款宽限期满6个月，还款390万元；（3）还款宽限期满9个月，还款390万元；（4）还款宽限期满12个月，还款2990万元；（5）还款宽限期满15个月，还款312万元；（6）还款宽限期满18个月，还款2912万元；（7）还款宽限期满21个月，还款234万元；（8）还款宽限期满24个月，还款8034万元；总计15652万元。第2.2条约定：如乙方按第2.1条所约定的还款计划，按时、足额地向甲方偿还债务，则于还款宽限期届满之日，甲方可以豁免乙方所负债务中的部分债务（金额：2480万元）。如乙方在还款宽限期内，出现未能按协议第2.1条所约定的还款计划表，按时、足额地偿还债务的情况的，甲方有权要求乙方立即并一次性偿还本协议第1.1条所约定的全部债务并根据本协议第8.2条的约定追究乙方的违约责任。第4.1条约定：在本协议第2.1条所约定的还款日到期前5个工作日，乙方在本协议第2.4款所指定资金归集账户中用以清偿本协议项下债务的资金余额，应分别足以覆盖当期应清偿的重组债务本金及或重组宽限补偿金。资金余额不足的，不足部分由保证人劲达兴公司在3个工作日内负责不足。第8.1条约定：下述任一事件，均构成乙方在本协议项下的违约事件：（1）乙方未按本协议4.1的约定，在每期还款日到期前5个工作日，乙方在本协议第2.4款所指定的资金归集账户中用于清偿本协议项下的资金金额，不足以覆盖当期应清偿的重组债务本金及或重组宽限补偿金，不足部分保证人未能在3个工作日内补足的；……第8.2条约定：上述违约事件是否发生，由甲方作出判断并书面通知乙方。上述任何违约事件发生后，甲方有权采取以下任何一项或多项措施：（1）自出现违约事件时点起，未还债余额按每日万分之五的标准收取违约金；（2）要求乙方立即偿还全部债务、违约金或其他应付款项；（3）处置抵押物及质押物，并要求保证人立即承担保证责任；（4）甲方认为适当的其他方式。华融广西分公司与祈顺公司在《债务宽限确认书》盖章确认，还款宽限起始日为2014年6月27日。 同时，华融广西分公司于同日作为甲方与劲达兴公司作为乙方分别签订了《质押协议》、《保证协议》、《抵押协议》。《质押协议》约定劲达兴公司以其持有祈顺公司100%的股权为华融广西分公司在《还款协议》中18060万元债权的实现提供质押担保。其中，该协议第二条约定：《还款协议》履行期限为24个月，自2014年6月27日至2016年6月26日止。但按法律、法规、规章的规定或主协议约定或主协议双方当事人协商一致主协议债务提前到期的，或主协议双方协议延长债务履行期限并得到乙方同意的，主协议债务提前到期日或延长到期日为债务履行期限届满之日。如主协议约定债务人分期清偿债务，则每一笔债务到期之日即为该部分债务履行期限届满之日；第四条约定：本质押担保的范围包括主协议项下主债权、宽限补偿金、违约金、损害赔偿金、应向甲方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、质权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。同日，双方到横县工商行政管理局办理了股权质押登记手续，该局出具了（横县）股权设立准字[2014]第15号《股权出质设立登记核准通知书》。《保证协议》约定劲达兴公司以其财产为华融广西分公司在《还款协议》中的债权提供保证担保。其中第二条约定了债务人履行债务的期限；第三条约定了保证方式为连带责任保证；第四条约定了保证范围（与前述《质押协议》中质押担保的范围一致）；第五条约定了保证期限为主协议项下债务履行期限届满之日起两年。《抵押协议》则约定以劲达兴公司以其所有的本协议附件《抵押物清单》所列明的财产为华融广西分公司《还款协议》中主债权18060万元的实现提供抵押担保。其中第四条约定的抵押担保范围（与前述《质押协议》质押担保的范围一致）。次日，双方就《抵押物清单》中的财产到田林县工商行政管理局办理了抵押登记手续，该局出具了证明号为（2014）05号的《动产抵押登记书》。 此外，华融广西分公司还于同日与刘劲松签订了《保证协议》，约定刘劲松以其财产为华融广西分公司在《还款协议》中主债权的实现提供连带责任保证担保，保证范围与保证期限与上述劲达兴公司签订的《质押协议》一致，刘劲松的配偶曾杰英在该《保证协议》上签字，确认对依据该协议承担保证责任不持任何异议。 2014年6月27日、7月1日，华融广西分公司向劲达兴公司分别转账支付了8000万元、5000万元，共计13000万元。 2015年6月26日，债权人华融广西分公司作为甲方与债务人祈顺公司作为乙方、保证人/抵押人/质押人劲达兴公司作为丙方、保证人刘劲松作为丁方、抵押人衍庆公司作为戊方签订了《还款协议之补充协议》，确认截止2015年6月24日，乙方在《还款协议》项下剩余债务余额为16890万元。因乙方经营困难无法按照约定偿还当期债务，甲方同意给予乙方对剩余债务的还款期限和金额予以调整。丙方、丁方、戊方作为《还款协议》的担保人，对于本协议项下的债务还款调整安排无异议，并同意继续按照原先《还款协议》项下的担保合同向甲方履行约定的担保义务。其中，第1.1条约定：因乙方资金周转困难，经乙方申请，甲方同意在还款宽限期调整原还款计划，具体如下：（1）还款宽限期满3个月，原还款金额3900000元，调整后还款金额3900000元，已偿还；（2）还款宽限期满6个月，原还款金额3900000元，调整后还款金额3900000元，已偿还；（3）还款宽限期满9个月，原还款金额3900000元，调整后还款金额3900000元，已偿还；（4）还款宽限期满12个月，原还款金额29900000元，调整后还款金额3900000元；（5）还款宽限期满15个月，原还款金额3120000元，调整后还款金3974388.89元；（6）还款宽限期满18个月，原还款金额29120000元，调整后还款金额3974388.89元；（7）还款宽限期满21个月，原还款金额2340000元，调整后还款金额4048777.78元；（8）还款宽限期满24个月，原还款金额80340000元，调整后还款金额134048777.78元；原还款金额总计156520000元，调整后还款金额总计161646333.33元。第1.2条约定：如乙方按债务调整后的还款计划表，按时、足额地向甲方偿还债务，则于还款宽限期届满之日，甲方可以豁免乙方18953666.67元债务。如乙方在还款宽限期内，出现未能按协议所约定的还款计划表，按时、足额地偿还债务的情况的，甲方有权要求乙方立即并一次性偿还《债权转让协议》项下18060万元的全部剩余债务。第1.3条约定：逾期偿还宽限期内债务：如乙方未能按照本协议第1.1条约定偿还任何一期债务的，则自到期日的次日起，除甲方按本协议1.2条的约定主张权利外，甲方有权按《还款协议》违约条款第8.2条的约定，就乙方全部未还债务余额的每日万分之五的标准向乙方计收违约金。第2.1条约定：丙方、丁方仍然依《还款协议》中第三条约定的内容为本协议项下乙方按债务调整后的金额和期限履行偿还义务提供担保。具体如下：（1）丙方以其拥有的废纸脱墨制浆生产线设备为本协议项下债务提供抵押担保；（2）丙方以其拥有的对乙方的全部股权作为质押担保；（3）丙方对本协议项下的债务提供连带责任担保；（4）丁方对本协议项下债务的清偿提供无限连带责任担保，并由其配偶签字确认。第2.2条约定：戊方以其持有的位于南宁六景工业区的编号为横国用（2015）第00022186号、横国用（2015）第00022187号的两宗工业用地对本协议项下债务的清偿提供抵押担保。第2.5条约定：本质押、抵押担保的范围包括协议项下主债权、违约金、损害赔偿金、应向原告支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）以及为实现债权、质押权、抵押权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师费、差旅费、评估费、拍卖或变卖费、过户费、保全费、公证费、送达费、公告费、执行费等）和其他所有应付的费用。第7.1条约定：债务调整后宽限期内如出现以下任一情况，均构成乙方在本协议项下的违约事件：（1）发生《还款协议》约定的违约责任条款项下任一违约事件；（2）乙方未按本协议约定按期归还债务或未能按期办妥全部新增抵押物登记手续。第7.2条约定：上述违约事件是否发生，由甲方作出判断并书面通知乙方。上述任何违约事件发生后，甲方有权采取以下任何一项或多项措施：（1）自出现违约事件时点起，按全部未还债余额每日万分之五的标准收取违约金；（2）宣布所有债务立即到期，并要求被告一祈顺公司立即偿还全部债务、违约金或其他应付款项；（3）处置抵押物及质押物，并要求保证人立即承担保证责任；（4）甲方认为适当的其他方式。第8.2条约定：本协议为《还款协议》不可分割的组成部分，补充、替代《还款协议》相关约定。本协议未涉及之《还款协议》内容继续有效。本协议与《还款协议》具有同等法律效力。 同日，华融广西分公司与衍庆公司签订了《抵押协议》，约定衍庆公司以其所有的南宁市景工业区的土地[土地证号分别为：横国用(2015)第00022186号、横国用(2015)第00022187号，地号分别为450127108213GB00280、450127108213GB00281]为华融广西分公司《还款协议》项下主债权18060万元的实现提供抵押担保。其中，第四条约定了抵押担保的范围（与上述的质押担保范围一致）。2015年8月25日，双方到横县国土资源局办理了上述2宗土地的抵押登记手续，抵押登记证书分别为横他项（2015）第187号、横他项（2015）第188号。该两证中记事栏中分别备注有“本宗地属于第二次加贷续押，共两本土地他项权利证明书，证书号分别为：1、横他项（2015）第018号；2、横他项（2015）第187号”、“本宗地属于第二次加贷续押，共两本土地他项权利证明书，证书号分别为：1、横他项（2015）第019号；2、横他项（2015）第188号”。 2015年9月25日，债权人华融广西分公司作为甲方与债务人祈顺公司作为乙方、保证人/抵押人/质押人劲达兴公司作为丙方、保证人刘劲松作为丁方、抵押人衍庆公司作为戊方签订了《还款协议之补充协议（二）》，确认截止2015年9月25日，乙方在《还款协议》项下剩余债务余额为16500万元。丙方、丁方、戊方作为《还款协议》的担保人，对于本协议项下的债务还款调整安排无异议，并同意继续按照原先与甲方签订的《还款协议》项下的担保合同向甲方履行约定的担保义务。其中，第1.1条约定：因乙方资金周转困难，经乙方申请，甲方同意在还款宽限期调整原还款计划，具体如下：（1）还款宽限期满3个月，原还款金额3900000元，调整后还款金额3900000元，已偿还；（2）还款宽限期满6个月，原还款金额3900000元，调整后还款金额3900000元，已偿还；（3）还款宽限期满9个月，原还款金额3900000元，调整后还款金额3900000元，已偿还；（4）还款宽限期满12个月，原还款金额29900000元，调整后还款金额3900000元，已偿还；（5）还款宽限期满15个月，原还款金额3120000元，调整后还款金额0元；（6）还款宽限期满18个月，原还款金额29120000元，调整后还款金额7948777.78元；（7）还款宽限期满21个月，原还款金额2340000元，调整后还款金额4048777.78元；（8）还款宽限期满24个月，原还款金额80340000元，调整后还款金额134048777.78元；原还款金额总计156,520,000.00元，调整后还款金额总计161646333.33元。第1.2条约定：如乙方按债务调整后的还款计划表，按时、足额地向甲方偿还债务，则于还款宽限期届满之日，甲方可以对乙方应还款还的全部18060万元债务中剩余的18953666.67元未清偿债务予以豁免。如乙方在还款宽限期内，出现未能按协议所约定的还款计划表，按时、足额地偿还债务的情况的，甲方有权要求乙方立即并一次性偿还《债权转让协议》项下18060万元的全部剩余债务，不再执行任何债务豁免。第1.3条约定：逾期偿还宽限期内债务：如乙方未能按照本协议第1.1条约定偿还任何一期债务的，则自到期日的次日起，除甲方按本协议第1.2条的约定主张权利外，甲方有权按《还款协议》违约条款的约定计收违约金。第5.1条约定：丙方、丁方、戊方作为《还款协议》、《还款协议之补充协议》的担保人，对于本协议项下调整后债务履行的金额及期限安排无异议，并同意继续按照原先与甲方签订的《还款协议》、《还款协议之补充协议》项下的担保合同向甲方履行约定的担保义务。第6.1条约定：债务调整后宽限期内如出现以下任一情况，均构成乙方在本协议项下的违约事件：（1）发生《还款协议》、《还款协议之补充协议》约定的违约责任条款项下任一违约事件；（2）乙方未按本协议第1.1条约定按期归还展期债务，或者是自本协议生效日起至还款宽限期满18个月之内，乙方、丙方、戊方中任意一方取得了新增贷款，且未在5个工作日内提前偿还甲方3974388.89元债务。上述违约事件是否发生，由甲方作出判断并书面通知乙方。上述任何违约事件发生后，甲方有权执行《还款协议》、《还款协议之补充协议》及本协议中所约定的违约条款（以相关约定中最高的罚则为准）。第7.1条约定：本协议为《还款协议》、《还款协议之补充协议》不可分割的组成部分，补充、替代上述两协议相关约定。本协议未涉及之上述两协议内容继续有效。本协议与《还款协议》、《还款协议之补充协议》具有同等法律效力。 2015年12月25日，债权人华融广西分公司作为甲方与债务人祈顺公司作为乙方、保证人/抵押人/质押人劲达兴公司作为丙方、保证人刘劲松作为丁方、抵押人衍庆公司作为戊方签订了《还款协议之补充协议（三）》，确认截止2015年12月25日，乙方剩余债务余额为16200万元。丙方、丁方、戊方作为《还款协议》、《还款协议之补充协议》、《还款协议之补充协议（二）》的担保人，对于本协议项下调整后债务履行的金额及期限安排无异议，并同意继续按照原先与甲方签订的《还款协议》、《还款协议之补充协议》、《还款协议之补充协议（二）》项下的担保合同向甲方履行约定的担保义务。其中，第1.1条约定：经甲方与乙方协商一致，同意将还款计划做如下调整：（1）还款宽限期满18个月（2015年12月25日），调整后还款金额0元；（2）还款宽限期满21个月（2016年3月25日），调整后还款金额4048777.78元；（3）还款宽限期满24个月，调整后还款金额138997555.56元；调整后还款金额总计143046333.34元。第1.2条约定：截止2015年12月25日，乙方剩余债务余额为16200万元。如乙方按本协议第1.1条还款计划表，按时、足额地向甲方偿还债务143046333.34元，则于还款宽限期届满之日，甲方可以对剩余债务的18953666.67元未清偿债务予以豁免。如乙方在还款宽限期内，出现未能按本协议第1.1条所约定的还款计划表，按时、足额偿还债务的，甲方有权要求乙方立即并一次性偿还《债权转让协议》及《还款协议》项下全部剩余未清偿债务，不再执行任何债务豁免。第1.3条约定：逾期偿还宽限期内债务：如乙方未能按照本协议第1.1条约定偿还任何一期债务的，则自到期日的次日起，除甲方按本协议第1.2条的约定主张权利外，甲方有权按《还款协议》的违约条款约定计收违约金。第5.1条约定：丙方、丁方、戊方作为《还款协议》、《还款协议之补充协议》、《还款协议之补充协议（二）》的担保人，对于本协议项下调整后债务履行的金额及期限安排无异议，并同意继续按照原先与甲方签订的《还款协议》、《还款协议之补充协议》、《还款协议之补充协议（二）》项下的担保合同向甲方履行约定的担保义务。第6.1条约定：债务调整后宽限期内如出现以下任一情况，均构成乙方在本协议项下的违约事件：（1）乙方未按本协议约定近期、足额偿还债务；（2）发生《还款协议》、《还款协议之补充协议》、《还款协议之补充协议（二）》约定的违约责任条款项下任一违约事件。第7.2条约定：本协议为《还款协议》、《还款协议之补充协议》、《还款协议之补充协议二》不可分割的组成部分，补充、替代上述协议相关约定。本协议未涉及之上述协议内容继续有效。本协议与《还款协议》、《还款协议之补充协议》、《还款协议之补充协议二》具有同等法律效力。 2016年3月28日，债权人华融广西分公司作为甲方与债务人祈顺公司作为乙方、保证人/抵押人/质押人劲达兴公司作为丙方、保证人刘劲松作为丁方、抵押人衍庆公司作为戊方签订了《还款协议之补充协议（四）》，约定：因乙方新增贷款需要，经乙方申请，甲方同意变更《还款协议》项下担保措施。甲、乙、丙、丁、戊戊方经协商，达成本协议。其中第一条约定：各方同意将原担保措施中戊方以其名下土地使用权证号分别为横国用（2015）第00022186号、横国用（2015）第00022187号两宗土地提供抵押担保变更为：戊方以其名下坐落于南宁六景工业园区的工业房地产，房产建筑面积44346.75平方米，土地总面积636947.92平方米，包含46栋工业产房及2宗土地使用权提供抵押担保（土地及房产信息详见编号为“广西Y20140024-14”的《抵押协议》。该抵押担保为第二顺序抵押担保。 同日，抵押权人华融广西分公司作为甲方与抵押人衍庆公司作为乙方签订了编号为广西Y20140024-14号的《抵押协议》，约定：乙方愿意以其财产为甲方与主协议债务人依主协议所形成的债权提供抵押担保。其中，第一条约定：乙方所担保的主债权本金为93215200元。第二条约定：《换款项协议》履行期限为24个月，自2014年6月27日起至2016年6月26日止。但按法律、法规、规章规定或主协议约定或主协议双方当事人另行协商一致使主协议债务提前到期的，或延长债务履行期限的，另行约定的到期日为债务履行期限届满之日，如主协议约定债务人分期清偿债务，则每一笔债务到期之日即为该部分债务履行期限届满之日。第3.1条约定：乙方提供给甲方的抵押物为本协议附件《抵押物清单》所列明的财产，即横国用（2015）字第00022186号、横国用（2015）字第00022187号证项下的土地使用权、横国用（2015）字第00022187号证对应土地上面的房产。上述抵押物对应的土地使用权须一并向甲方抵押。第3.2条约定：因抵押物换发新的所有权或其他权利证书，而导致本协议“抵押物清单”或甲方收执的他项权利证书或抵押权证明文件与上述新的权利证书或登记机关的登记簿不一致的，乙方不得以此为由拒绝承担担保责任。第4.1条约定了抵押担保范围。为此，双方依约办理了上述财产的抵押登记手续，房屋抵押登记证明号分别为：横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号、横房他证字第××号。其中，横房他证字第××号、横房他证字第××号附记中记载了“土地与房屋一并抵押”的内容。经查，该土地即为衍庆公司名下所有的地号分别为450127108213GB00280、450127108213GB00281的两宗土地。 另查明，根据华融广西分公司提供的还款记录载明，祈顺公司已还款1860万元，其中分别为：2014年9月25日还款240万元、150万元；2014年12月26日还款240万元、150万元；2015年3月26日还款240万元、150万元；2015年6月26日还款240万元、150万元；2015年12月15日还款115万元、185万元。 本院认为，本案系华融广西分公司受让债权后，向原债务人及担保人主张债权而产生的纠纷，本案应为借款及担保合同纠纷。 被告曾英杰为香港特别行政区居民，香港特别行政区与我国内地属一国之内的不同法域，故本案为涉港民商事纠纷，应参照适用中国涉外法律的相关规定进行审理。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”本案双方当事人虽未选择本案实体审理应当适用的法律，但本案借款、还款以及财产均在内地，案涉债权人、债务人、抵押人、保证人的经常居所地也在内地，根据最密切联系原则，本案的实体审理应当适用中华人民共和国内地法律。 综合原告华融广西分公司的诉讼请求和案件查明的事实，本案的关键问题是：一、祈顺公司应向华融广西分公司偿还多少债务本金及违约金；二、华融广西分公司对案涉质押股权、抵押物是否享有优先受偿权，劲达兴公司、衍庆公司、刘劲松、曾英杰各应如何承担责任。 华融广西分公司与劲达兴公司、祈顺公司签订的《债权转让协议》、与祈顺公司签订的《还款协议》、与劲达兴公司签订的《质押协议》、《保证协议》、《抵押协议》，与刘劲松签订的《保证协议》、与衍庆公司签订的两份《抵押协议》，与祈顺公司、劲达兴公司、衍庆公司、刘劲松及其配偶曾杰英共同签订的《还款协议之补充协议》、《还款协议之补充协议（二）》、《还款协议之补充协议（三）》、《还款协议之补充协议（四）》，均系各方当事人的真实意思表示，内容未违反相关法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，各方当事人均应按照合同约定全面履行各自的权利义务。 一、关于祈顺公司应向华融广西分公司偿还多少债务本金及违约金的问题 华融广西分公司与劲达兴公司、祈顺公司签订《债权转让协议》后，依约向劲达兴公司支付了13000万元债权转让款，其依法取得对祈顺公司18060万元的债权。《还款协议之补充协议（三）》第1.2条的约定，截止2015年12月25日，祈顺公司剩余债务16200万元，如祈顺公司按本协议第1.1条还款计划表按时、足额地向乙方偿还143046333.34元，则华融广西分公司可以对剩余的18953666.67元未清偿债务予以豁免；如未能按时、足额还款，华融广西分公司有权要求祈顺公司立即并一次性偿还《债权转让协议》、《还款协议》项下全部剩余未清偿债务，不再执行任何债务豁免；第1.3条约定，祈顺公司如未能按本协议第1.1条约定偿还任何一期债务的，则自到期日的次日起，除华融广西分公司有权按上述第1.2条约定主张权利外，还有权按《还款协议》的违约条款计收违约金；《还款协议》第8.2条（1）约定，自出现违约事件时点起，未还债务余额按每日万分之五的标准收取违约金。祈顺公司在2015年12月15日前共向华融广西分公司还款1860万元，此后未能继续按照约定的债务宽限期归还到期债务，已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，祈顺公司应负有按照协议的上述约定向华融广西分公司偿还未还债务及违约金的民事责任。因此，对于华融广西分公司主张祈顺公司偿还16000万元债务本金及违约金，本院予以支持。关于违约金的计算，每日万分之五的约定并未超过法律规定，本院予以支持。《还款协议之补充协议（三）》第1.1条约定的下一还款期限为2016年3月25日，还款金额为4048777.78元，由于祈顺公司未能在该日期履行还款义务，依照上述约定，祈顺公司应自2016年3月26日，以未还债务本金16200万元为本金，按每日万分之五的标准向华融广西分公司支付违约金直至还清为止。现华融广西分公司主张祈顺公司自2016年3月25日开始计收违约金，不符合合同约定，本院不予支持。对于其主张以143046333.34元为本金计算2016年3月26日至2017年10月10日期间的违约金，系其对自己权利的处分，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款关于当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利的规定，本院予以准许。综上，自2016年3月26日起至2017年10月10日，违约金以143046333.34元为本金，按每日万分之五计算；自2017年10月11日起，以16200万元为本金，按每日万分之五计至清偿债务之日止。 二、关于华融广西分公司对案涉质押股权、抵押物是否享有优先受偿权，劲达兴公司、衍庆公司、刘劲松、曾英杰各应如何承担责任的问题 根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”、第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”、第二百二十六条“以基金份额、股权处置的，当事人应当订立书面合同。……以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理处置登记时设立。”、第二百一十九条第二款“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。”的规定，华融广西分公司与劲达兴公司签订了《质押协议》、《抵押协议》，与衍庆公司签订了两份《抵押协议》，并分别办理了质押、抵押登记，因此，华融广西分公司对案涉抵押物依法享有抵押权，并依法对抵押物折价或拍卖、变卖的价款，按照顺位在抵押担保范围内享有优先受偿权；对案涉质押股权依法享有质权，并对上述质押股权依法变现的价款，在质押担保范围内享有优先受偿权。华融广西分公司还与劲达兴公司、刘劲松及其配偶曾英杰签订了《保证协议》，保证方式为连带责任保证，因此，劲达兴公司、刘劲松、曾英杰应在保证范围内对祈顺公司的案涉债务承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”劲达兴公司、衍庆公司、刘劲松及其配偶曾英杰承担担保责任后，有权向祈顺公司追偿。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十九条、第二百一十九条、第二百二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告南宁祈顺纸业有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告中国华融资产管理股份有限公司广西壮族自治区分公司借款本金16200万元及违约金（自2015年3月26日起至2017年10月10日，违约金以143046333.34元为本金，按每日万分之五计算；自2017年10月11日起，违约金以16200万元为本金，按每日万分之五计至清偿债务之日止）； 二、原告中国华融资产管理股份有限公司广西壮族自治区分公司对被告广西劲达兴纸业有限公司名下2165台机器设备（具体以动产抵押登记书及设备抵押物清单为准）享有抵押权，并在第一项判项确定的债权范围内对上述抵押物折价或拍卖、变卖的价款享有优先受偿权； 三、原告中国华融资产管理股份有限公司广西壮族自治区分公司对被告广西劲达兴纸业有限公司持有的被告南宁祈顺纸业有限公司100%的股权享有质权，并在第一项判项确定的债权范围内对上述质押股权依法变现的价款，享有优先受偿权； 四、原告中国华融资产管理股份有限公司广西壮族自治区分公司对被告南宁衍庆纸浆有限公司名下座落于南宁六景工业园区2宗土地使用权（地号：450127108213GB00280、450127108213GB00281）及地上46栋工业产房（具体以抵押登记为准）按顺位享有抵押权，并有权从上述抵押物折价或拍卖、变卖的价款中按照抵押顺位优先受偿第一项判项中的本金93215200元及违约金（违约金以93215200元为本金，自2016年3月26日起，按每日万分之五计至清偿债务之日止）； 五、被告广西劲达兴纸业有限公司、刘劲松、曾英杰对被告南宁祈顺纸业有限公司第一项判项中的债务承担连带清偿责任； 六、被告广西劲达兴纸业有限公司、南宁衍庆纸浆有限公司、刘劲松、曾英杰在承担担保责任后，有权向被告南宁祈顺纸业有限公司追偿。 一审案件受理费1053853元、财产保全费5000元，合计1058853元（原告中国华融资产管理股份有限公司广西壮族自治区分公司已预交），由被告南宁祈顺纸业有限公司负担，被告广西劲达兴纸业有限公司、南宁衍庆纸浆有限公司、刘劲松、曾英杰承担连带清偿责任。 本案债务，义务人应于本判决确定的履行期限内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。债权人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起2年内向本院申请执行。 如不服本判决，原告中国华融资产管理股份有限公司广西壮族自治区分公司、被告南宁祈顺纸业有限公司、被告广西劲达兴纸业有限公司、被告南宁衍庆纸浆有限公司、被告刘劲松可在本判决书送达之日起15日内，被告曾英杰可在本判决书送达之日起30日内，向本院或最高人民法院递交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于最高人民法院。 审 判 长 林玉棠 审 判 员 莫宗艳 审 判 员 李萍萍 二〇一八年九月二十九日 法官助理 黄秋燕 书 记 员 陈嫣然 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿： （一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿； （二）抵押权已登记的先于未登记的受偿； （三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。 第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。 质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格 第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。 基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。