广西壮族自治区南丹县人民法院 刑 事 判 决 书 (2018)桂1221刑初92号 公诉机关广西壮族自治区南丹县人民检察院。 被告人马通学，男，1970年12月8日出生于广西南丹县汉族，无文化，农民，家住广西南丹县。因本案2018年6月8日被南丹县公安局刑事拘留，同年6月14日经南丹县人民检察院批准逮捕，6月15日由南丹县公安局执行逮捕。现羁押于南丹县看守所。 被告人王明军，男，1989年8月10日出生于广西南丹县瑶族，无文化，农民，家住广西南丹县。因本案2018年6月7日被南丹县公安局刑事拘留，同年6月14日经南丹县人民检察院批准逮捕，6月15日由南丹县公安局执行逮捕。现羁押于南丹县看守所。 辩护人罗仲波，广西周道律师事务所律师。 南丹县人民检察院以丹检刑诉[2018]89号起诉书指控被告人马通学犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支非罪，被告人王明军犯非法买卖枪支罪，于2018年7月2日向本院提起公诉。本院审查于同日立案后，依法组成合议庭，于2018年9月14日公开开庭审理了本案，南丹县人民检察院指派检察员廖士锋出庭支持公诉，被告人马通学、被告人王明军及其辩护人罗仲波到庭参与诉讼。本案现已审理终结。 南丹县人民检察院指控：2017年4月，被告人马通学购买枪管，用射钉枪改装成一支小口径猎枪，用于打鸟。2018年3月份，马通学在其位于南丹县里湖乡甲木村岜牛屯05号的家门口，以500元的价格将该枪卖给王明军。王明军买到该枪后，自己购买小口径空包弹和钢砂用于打鸟。2018年6月6日，在南丹县城关镇丹东路与锡都路口红绿灯处，该枪被公安机关在其驾驶的桂Ｍ×××××五菱面包车内查获，同时还查获小口径空包弹104枚。2018年4月马通学以相同的方式购买射钉枪和枪管，改装成另一支小口径猎枪，用于打鸟。于2018年6月7日，被公安机关在其家中查获。经河池市公安局物证鉴定所鉴定，涉案的2支自制小口径猎枪均属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。 公诉机关对指控的事实，提供书证、物证、被告人供述，鉴定意见、勘验检查笔录及照片、辨认笔录等材料证实。认为被告人马通学的行为已构成非法买卖枪支、非法持有枪支罪，被告人王明军的行为已构成非法买卖枪支罪，请求依法惩处。 被告人马通学对公诉机关指控的事实和适用的法律无异议。 被告人王明军对公诉机关指控的事实和适用的法律无异议。其辩护人辩称：被告人王明军购买枪支是用于收藏及打鸟，没有以出售为目的购买枪支的行为，不构成非法买卖枪支罪，而应该构成的是非法持有枪支罪。被告人王明军是初犯、偶犯，且有坦白情节。另外，因王明军的坦白交代而将另一被告人马通学抓获，请求本院对被告人王明军从轻处罚。 经审理查明：被告人马通学于2017年4月，购买枪管，用射钉枪改装成一支小口径猎枪，用于打鸟。2018年3月份，被告人王明军在南丹县里湖乡甲木村岜牛屯05号马通学的家门口，以500元的价格购买该枪。王明军买到该枪后，自己购买小口径空包弹和钢砂用于打鸟。2018年6月6日，公安人员在南丹县城关镇丹东路与锡都路口红绿灯处，从王明军驾驶的桂Ｍ×××××五菱面包车内查获，同时还查获小口径空包弹104枚。经讯问，王明军供述该枪是其跟南丹县里湖乡甲木村的马姓男子购买。公安机关根据被告人王明军的供述于2018年6月7日，到马通学家将马通学抓获，并查获马通学于2018年4月，以相同的方式购买射钉枪和枪管，改装成用于打鸟的另一支小口径猎枪。经河池市公安局物证鉴定所鉴定，马通学、王明军所持有的自制小口径猎枪均属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支。 认定上述事实的证据有： 1、接受案件登记表、搜查笔录及照片、现场勘验检查笔录及照片、枪支辨认笔录及照片、现场辨认笔录及照片、嫌疑人辨认笔录及照片证实：马通学在其家门前贩卖1支自制小口径猎枪给王明军。王明军携带该枪在南丹县城关镇丹东路与锡都路口红绿灯处被查获。2018年6月7日公安人员在马通学家查获其持有的1支自制小口径猎枪的事实。 2、扣押决定书、扣押清单、枪支移交收据证实：公安机关查获的2支自制小口径猎枪已经扣押并移送收缴的事实。 3、枪支鉴定书及鉴定意见通知书证实：被告人马通学所持有的1支自制小口径猎枪、王明军所持有的1支自制小口径猎枪均属于《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支及鉴定意见已送达被告人的事实。 4、到案经过证实：公安人员于2018年6月6日10时50分，在南丹县城关镇丹东路与锡都路口红绿灯处，从王明军驾驶的桂Ｍ×××××五菱面包车内查获1支自制小口径猎枪和小口径空包弹104枚。经对王明军询问，王明军交代，该枪是其跟南丹县里湖乡甲木村的马姓男子购买。2018年6月7日，公安人员在马通学家中查获1支自制小口径猎枪。民警将马通学、王明军带回派出所调查的事实。 5、户籍证明证实：被告人马通学1970年12月8日出生于广西南丹县，被告人王明军1989年8月10日出生于广西南丹县，均属负完全刑事责任年龄的事实。 6、被告人马通学的供述证实：其于2017年4月份，用射钉枪和枪管焊接成打鸟用的鸟枪，并购买射钉弹和钢砂用于打鸟。2018年3月份，里湖乡怀里村戈扎屯的一年轻人到其村里在其家门前见其用该枪打麻雀，想买该枪，其以500元将该枪卖给那年轻人。2018年4月份，其又用射钉枪和枪管焊接成打鸟用的1支鸟枪放在家里，后被公安查获的事实。 被告人王明军的供述证实：其于2018年2月份，在里湖乡甲木村一姓马的男子家，以500元和姓马男子购买了1支猎枪。后购买小口径空包弹用于打猎。2018年6月5日下午，其使用该枪打完鸟后将该枪放在其车上。6月6日10时许，其开车路过城关镇丹东路与锡都路红绿灯交接处时，被正在盘查车辆的公安人员查获，从其车上搜出该支猎枪和剩余的104发弹药的事实。 上述证据来源客观，取证程序合法，且经庭审质证、认证，本院确认为认定本案事实的证据。 本院认为，被告人马通学主观上有违反国家对枪支管理规定的故意，客观上实施了非法出售枪支和非法持有枪支的行为，其的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第一百二十八条，构成非法买卖枪支罪和非法持有枪支罪；被告人王明军非法购买枪支，其的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条，构成非法买卖枪支罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人王明军的辩护人辩称：被告人王明军购买枪支是用于收藏及打鸟，没有以出售为目的购买枪支的行为，不构成非法买卖枪支罪，而应该构成的是非法持有枪支罪。经查，被告人王明军主观上有违反国家对枪支管理规定的故意，客观上实施了非法购买枪支的行为。而非法买卖枪支，是指违反我国法律规定，私自购买或者出售枪支的行为。因此，该辩护意见，不予采纳。辩护人辩称：被告人王明军是初犯、偶犯，且有坦白情节。另外，因王明军的坦白交代而将另一被告人马通学抓获。经查，该辩护意见符合本案事实，应予采纳。被告人马通学、王明军到案后，能如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚；公安机关根据被告人王明军的供述将马通学抓获，并查获马通学非法持有的另一支小口径猎枪，对被告人王明军应认定为有立功表现，依法可从轻或者减轻处罚；二被告人均属在册贫困户，非法买卖枪支和非法持有枪支的目的均是用于收藏及打鸟，主观恶性不大。综上对被告人马通学予以从轻处罚，对被告人王明军予以减轻处罚。被告人马通学犯非法买卖枪支罪和非法持有枪支罪，依法应数罪并罚。二被告人犯罪情节较轻，对其适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，决定对二被告人适用缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八第一款、第四十二条、第四十四条、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一、第二款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第五条第一款第（二）项和最高人民法院关于《处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条规定，判决如下： 一、被告人马通学犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处拘役四个月。决定执行有期徒刑三年，缓刑三年六个月。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算)。 二、被告人王明军犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年。 （缓刑考验期，从判决确定之日起计算)。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河池市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  莫崇耀 审 判 员  韦柳娜 人民陪审员  廖红梅 二〇一八年九月十八日 书 记 员  王 珣 附页： 本案适用的法律 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条第一款规定：非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 第一百二十八第一款规定：违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第四十二条规定：拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第四十四条规定：拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第四十五条规定：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条规定：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十一条规定：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条规定：犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十九条第一、第二款规定：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 第七十二条第一款规定：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条第二、三款规定：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款第（二）项规定：个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： （二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； 第五条第一款第(二)项规定： 具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；