贵州省兴义市人民法院民 事 判 决 书（2018）黔2301民初5813号原告：兴义市众益商贸有限公司，住所地贵州省兴义市黄草办幸福小区（海川酒店内）。法定代表人：杨海涵，该公司董事长。委托诉讼代理人：罗江琳，贵州年成律师事务所律师。被告：马定兰，女，1984年9月14日生，汉族，户籍地贵州省安龙县，现租住于贵州省兴义市。委托诉讼代理人：蔡茂奇，兴义市马岭法律服务所法律工作者。被告：兴义市玩都娱乐会所（个体工商户），住所地贵州省兴义市桔山办神奇东路**。经营者：余鹏，男，1971年6月26日生，汉族，住贵州省兴义市则戎乡长冲村**，现住贵州省兴义市。原告兴义市众益商贸有限公司（以下简称众益公司）与被告马定兰、兴义市玩都娱乐会所（以下简称玩都会所）买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告众益公司的委托诉讼代理人罗江琳，被告马定兰的委托诉讼代理人蔡茂奇、被告玩都会所经营者余鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告众益公司向本院提出诉讼请求：1、判令马定兰、玩都会所向众益公司支付货款7000元、退还赞助费150000元，违约金100000元；2、本案诉讼费由马定兰、玩都会所承担。事实及理由：马定兰以玩都会所名义与众益公司于2017年签订《雪花啤酒消费者促销赞助合同》，众益公司供应雪花啤酒给玩都会所销售，合同期限为一年，在合同有效期限内需完成10000件啤酒的销售，并就啤酒供货价格进行了约定。同时约定了货款结算方式和结算时间，若被告在合同有效期内完成约定的啤酒销量并依约结账，则众益公司在签合同时预先支付被告赞助费150000元，如被告违约拖欠货款需退还所得赞助费并支付违约金100000元。在合同有效期间，被告并没有按照合同相关约定支付啤酒货款，违反了合同约定，前后共拖欠众益公司货款7000元。合同到期后被告仍然没有支付，众益公司多次催要未果，故起诉至人民法院，望贵院依法支持上述诉讼请求。被告马定兰辩称，1、马定兰是以玩都会所的名义与众益公司签订的合同，合同签订前，玩都会所经营者余鹏与众益公司还有合作，余鹏就出具身份证和玩都会所营业执照复印件让马定兰代为签订了《雪花啤酒消费者促销赞助合同》。2、马定兰与众益公司签订该合同是接受余鹏的委托，马定兰履行的是委托代理行为。3、按照民法通则及个体工商户的有关规定，该债务应当由玩都会所来承担。被告玩都会所辩称，1、众益公司对我方存在诬告行为，众益公司与我方没有签订合同，我方与众益公司根本未谈论到此事。2、马定兰是玩都会所的投资人，但她不能代表玩都会所签订采购合同。玩都会所并没有委托马定兰与众益公司签订合同，马定兰签订的合同与玩都会所无任何关系。玩都会所也没有收到雪花啤酒，也没有卖过雪花啤酒。马定兰与众益公司是欺诈行为，骗取玩都会所钱财，应当得到法律严惩。3、马定兰收取众益公司的赞助是她个人行为，玩都娱乐会所并不清楚，不知此事，也没有任何责任。众益公司所提违约金与玩都会所无任何关系。4、营业执照办证的时候就有的，是他们拿去复印的，我的身份证是之前与马定兰产生过纠纷且经法院处理过，所以马定兰有我的身份证复印件。玩都会所虽然进行了登记，但因消防不过关一直未经营，现在还在办理消防手续，玩都会所未实际经营过。本院经审理认定事实如下：2017年5月26日，马定兰与众益公司签订了一份《雪花啤酒消费者促销赞助合同》，主要约定：马定兰在店内销售众益公司供应的雪花系列啤酒，合同期限为2017年5月26日至2018年5月26日。合同第二条第2项约定：乙方向甲方进货时，保证严格按照“滚单”结算，即每次送货时结清上一次货款。第二条第3项约定“乙方保证在合同有限期内完成雪花啤酒系列产品10000件销售任务，销售产品明细如下：8.0度雪花勇闯天涯保量销售6000件，8.0度雪花冰酷保量销售4000件”。第二条第4项约定“甲方给予乙方的优惠政策为：签订合同后，甲方在两个月内预先折扣促销服务费15万元给乙方，销售过半后再折扣促销服务费10万元。”第三条违约责任第2项约定“合作期间，若乙方未按本合同第二大条第2小条结账方式结算货款，超出合同约定20天，则视为乙方违约，甲方有权向当地人民法院起诉，并退还本合同第二大条第4小条所有赞助费给甲方，且赔偿10万元违约金。”第3项约定“合同有效期间，若乙方经营变化导致不能继续履行本合同时，乙方应提前一个月通知甲方，未完成部分销售量，按甲方赞助总额分摊到每一件保量任务上予以退还甲方”，合同还对产品单价、争议解决方式等进行了约定。合同首部乙方为玩都会所，但并未加盖公司公章。马定兰在合同尾部乙方处签名捺印，并备注了个人身份号码。合同签订后，众益公司共供应了三次啤酒，每次100件，前两笔货款马定兰已付清，2017年6月26日供应的100件啤酒（货款7000元）尚未结清。2017年7月14日马定兰收取了众益公司支付的促销赞助费15万元。本院认为,马定兰与众益公司签订的《雪花啤酒消费者促销赞助合同》是双方的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。众益公司履行提供啤酒的义务后，马定兰未按约支付货款，合同到期后其销售额亦未达到约定的数量，已构成违约，应继续支付货款并承担违约责任。马定兰辩称其是受到玩都会所的委托，是代表玩都会所与众益公司签订的《雪花啤酒消费者促销赞助合同》。但马定兰未提供玩都会所或经营者余鹏的委托书，《雪花啤酒消费者促销赞助合同》中亦没有余鹏的签名或加盖玩都会所的印章。在合同的履行过程中，众益公司亦向马定兰提供货物，并将促销赞助费15万元转入马定兰个人账户。马定兰仅提供玩都会所的营业执照及余鹏的身份证复印件，尚不足以证明其是受玩都会所委托而签订合同。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。至本案判决前，马定兰提供的证据不足以证明其是受玩都会所委托而签订合同，应由马定兰承担举证不能的不利后果，该《雪花啤酒消费者促销赞助合同》合同相对人应为马定兰。关于玩都会所是否应承担支付货款、退还赞助费、支付违约金责任的问题，根据《中华人民共和国合同法》第四十八条的规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”马定兰系完全民事行为能力人，其以玩都会所名义与众益公司签订《雪花啤酒消费者促销赞助合同》的行为，既未得到玩都会所的委托，又未获得玩都会所的追认，该《雪花啤酒消费者促销赞助合同》对玩都会所不发生效力，应由行为人马定兰承担相应的责任。对众益公司要求玩都会所承担支付货款、退还赞助费等诉讼请求，本院不予支持。对尚欠的货款7000元，经马定兰质证无异议，根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条的规定，买受人应当按照约定的数额及时间支付价款，故对众益公司要求马定兰支付货款7000元的诉讼请求，本院予以支持。对促销赞助费15万元，在合同有效期间，因经营发生变化，马定兰要货三次后未能继续履行合同，应适用《雪花啤酒消费者促销赞助合同》第三条第3项约定“合同有效期间，若乙方经营变化导致不能继续履行本合同时，乙方应提前一个月通知甲方，未完成部分销售量，按甲方赞助总额分摊到每一件保量任务上予以退还甲方”的违约责任。根据双方签订的《雪花啤酒消费者促销赞助合同》第二条第4项的约定，若在合同有效期间完成10000件的销售任务，马定兰将获得25万元的赞助费，即每件赞助费25元。现因经营变化导致不能继续履行合同，马定兰总计要货300件，应获得赞助费7500元，故马定兰应退还促销赞助费142500元（150000元-7500元）。对众益公司主张的违约金10万元，因众益公司提供第三次啤酒后未再继续供货，前两次马定兰已按约支付货款，末次货款以滚单方式结算已不能实现，不适用《雪花啤酒消费者促销赞助合同》第三条第2项违约责任的约定。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，对众益公司主张的违约金本院酌情以货款7000元为基数从众益公司最后一次送货之次日（2017年6月27日）起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率进行支持。对于促销赞助费142500元是否应计算利息的问题，因合同并未对此利息进行约定，亦没有法律的规定，故该笔促销赞助不应再计算利息。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十八条、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、限马定兰于本判决生效后十日内支付兴义市众益商贸有限公司货款7000元，并按中国人民银行同期同类贷款利率计算支付2017年6月27日起至付清之日止的违约金。二、限马定兰于本判决生效后十日内退还兴义市众益商贸有限公司促销赞助费142500元。三、驳回兴义市众益商贸有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5156元，减半收取2578元，由兴义市众益商贸有限公司负担1078元，马定兰负担1500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。审判员  王明快二〇一八年九月二十九日书记员  陈育鑫