安徽省芜湖县人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0221民初2053号原告：冯康，男，1991年6月8日出生，汉族，电工，系芜湖明远集团公司芜湖县分公司员工，住安徽省芜湖市弋江区马塘镇松元行政村下村自然村****，现住安徽省芜湖市弋江区。委托诉讼代理人：陈凯，安徽国伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙润尧，安徽国伦律师事务所律师。被告：张红兵，男，1984年10月12日出生，汉族，驾驶员，系芜湖明远集团公司芜湖县分公司员工，，住安徽省芜湖县委托诉讼代理人:余利民，安徽振宏律师事务所律师。原告冯康与被告张红兵健康权纠纷一案,本院于2018年7月17日立案后，依法适用简易程序，于2018年8月29日公开开庭进行了审理。原告冯康及其委托诉讼代理人陈凯、孙润尧，被告张红兵及其委托诉讼代理人余利民均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯康向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告各项损失共计170010.03元（其中医疗费【芜湖县医院住院费13809.38元，门诊费5元，合计13814.38元；上海九院住院费20938.22元，门诊费4214元；华山医院门诊费962元；弋矶山医院门诊费484元；芜湖市二院门诊费10元；芜湖市五院门诊费746.7元；芜湖市中医院门诊费884.24元；皖医二附院门诊费81元；芜湖市一院门诊费110元；医药费164元】、误工费28276.56元【误工期120日×4544.14元/月平均工资=18176.56元；出勤补助平均每月25.33日，每日100元，2017年5月-7月，计10100元】、护理费7972.6元【护理期60日×安徽省居民服务行业2017年度平均工资48500元÷365日】；；住院伙食补助费1440元【其中芜湖县医院45日×30元/日+上海九院3日×30元/日】营养费90日×30元/日=2700元；交通费4132元【其中芜湖县、市内就医客运费及打的费1471元，上海就医高铁费2443元、地铁费218元】；；住宿费171033元；十级伤残赔偿金63280元；鉴定费2090元；精神损害抚慰金8000元；后续治疗费【面部整容】8000元）；2、判令被告向原告支付实现债权而支付的律师费4500元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年4月24日下午16时许，在芜湖县湾东路和经一路交叉口芜湖县供电公司新都变电站仓库院子内，被告与原告因工作琐事产生纠纷。在争吵中，被告使用玻璃茶杯砸向原告，导致其头面部受伤。随后，原告被送往芜湖县医院救治，后根据医生建议，先后前住芜湖市弋矶山医院、复旦大学附属华山医院、上海交通大学医学院附属第九人民医院、芜湖市一、二、五人民医院等治疗面部神经损害、面部瘢痕修复。经安徽广济司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级。原告认为公民享有生命健康权，被告无视法律，故意将原告打伤，其行为已触犯《刑法》第二百三十四条的规定，被人民法院认定为构成故意伤害罪。被告的伤害行为不仅使原告身体受伤，还给原告造成物质和精神损害。故依法提起民事诉讼，望判如所请。冯康为支持其诉请，向本院提供的证据如下：1、原告身份证、户口簿、被告户籍证明，证明原、被告诉讼主体适格；2、（2018）皖0221刑初43号刑事判决书，证明原告遭受被告侵害的事实；3、芜湖县出院记录、上海九院病史记录三份、复旦大学华山医院肌电图报告单两份，芜湖市第五医院的医学影像学诊断报告书一份、皖南医学院第二附属医院肌电诱发电位报告，证明原告伤情、治疗经过；4、司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告的伤残等级及误工期、护理期、营养期、后续治疗费及鉴定费用情况；5、芜湖县医院住院费票据2份、上海九院医疗费票据7份、复旦华山医院的票据5份、皖南医学院弋矶山医院票据9份、芜湖市二院票据1份、芜湖市五院票据9份、芜湖市中医院票据14份、皖南医学院第二附属医院票据2份；芜湖市一院票据2份、2017年9月8日鸠江区国盛大药房发票1份（购甲钴胺片【2】71元）和2017年6月26日在上海宝山区廖良益综合商店票据1份购护理垫27元、芜湖县众生大药房票据购药1份66元（复印件），证明原告因伤发生的医疗费用。6、2017年5、6、7月份范文斌、刘祺、徐显明的工作日志及范文斌、刘祺出具的证明，证明原告有出勤补助；7、中国银行交易流水明细清单21份（2016年5月份至2017年4月份，证明原告的月平均工资是4544.14元；8、交通费中打车费123张（地铁包含在打车费用中）、高铁票14张、、住宿费票据8张证明因伤导致的交通费、、住宿费情况9、委托代理合同，证明原告为实现债权而支付的律师费用4500元。张红兵在庭审中辩称，1、原告请求的精神损害抚慰金和残疾赔偿金，没有法律依据，因为本案是刑事案件引起的健康权纠纷；2、原告提出的误工费请求，没有事实依据，而且其工资，单位一直在发放；对此不应得到支持；3、原告提出的护理费部分没有事实依据，部分请求过高，请求法院依法调整，，住院期间已包括护理费1161元应当扣减；4、原告的医疗费中有与本案不相关的费用在内（如有看膝关节、看口腔的约有1400余元；有医保支付的约有350余元；有伤残鉴定后产生的；有没有处方自行到药店购买的），且到上海看病没有治疗的必要，因扩大损失所产生的医疗费、交通费、、住宿费应该由其自行承担5、根据《刑事判决书》查明的事实，原告在本案中具有重大过错，且挑衅在先，动手在先，应当承担主要的过错责任；6、被告在刑事案件中已经赔偿原告医疗费、护理费等相关费用13000元，应该在被告承担的范围内予以扣减；7、原告关于律师费的请求没有事实和法律依据不应当得到支持。张红兵为证明其主张，向本院提供的证据如下：1、芜湖明远集团公司芜湖县分公司即原告的工作单位出具的证明，证明原告受伤后工资正常发放，没有造成误工损失；2、光盘，案发现场的监控录像，证明原告有重大过错，应当承担主要责任。本院经审理认定事实如下：张红兵、冯康原均为芜湖县供电公司员工。2017年4月24日14时40分许，在带电作业班（组）长夏云俊的安排下,张红兵驾驶带电作业车载着冯康一同到阳光大道配合芜湖市供电公司人员对高压线上塑料漂浮物进行清障工作，冯康在伸降绝缘斗臂车上作业时，该车发出两次报警，后均被夏云俊排除。清障完成后，张红兵驾车和冯康在返回新都变电站途中，冯康则责怪张红兵没有及时处理报警以及张红兵因伙食费报销一事，双方发生不悦。当车至新都变电站车库内后，张红兵因有事要先行离开，便催促冯康下车，为此发生口角，冯康用工作服砸向张红兵，张红兵反砸回去。随后，张红兵上了小轿车已起动并驾车离开时，冯康又至车旁“理论”，张红兵随即手持茶杯下车，双方继续发生激烈争吵，冯康从副驾驶位子一侧向车头快速来到驾驶员位子一侧，与向车前走的张红兵相向而遇，冯康动手先打张红兵二下，张红兵便用手持的玻璃茶杯砸向冯康左侧头面部，致冯康头面部受伤，鲜血直流，茶杯碎片撒落一地，张红兵手部也被碎玻璃划破，冯康越加气愤，继续殴打张红兵，直至被同事拉开，平息。同事开车将两人送至医院治疗。冯康于2017年4月24日至2017年6月8日在芜湖县医院住院治疗，入院诊断为头面部外伤、头皮裂伤，出院诊断为头面部外伤、头皮裂伤、左面神经损伤？医嘱建议转上级医院手术治疗，用去医疗费13809.38元（含护理费1161元），门诊费5元，合计13814.38元。事后，先后在多家医院诊治：1、2017年6月1日、6月26日、10月27日先后三次在上海交通大学医学院第九人民医院（北部）【简称：上海九院】，诊断为面神经损伤，并住院（2017年6月26日至2017年6月29日）手术治疗，医嘱术后二周拆线，用去医疗费25152.22元（票据5张、网上挂号2张）其中住院治疗费20938.22元，门诊费4214元；2、2017年6月1日、6月6日、7日、10月18日在华山医院三次诊治面神经用去医疗费992元（票据6张、肌电图报告单2份）；3、2017年5月10日至2017年12月26日在（芜湖）弋矶山医院先后三次诊治，左侧头面部外伤并建议外院治疗，共用去医疗费474元；4、2017年12月26日在芜湖市（第）二（人民）医院门诊检查费10元；5、2018年2月7日、13日、22日、25日在芜湖市（第）五（人民）医院先后四次治疗左下前牙肿痛（病历：现病史，2017年4月曾被人击打过；检查：牙面隐裂纹等），用去医疗费755.7元；6、2017年5月10日至2018年3月24日先后7次在芜湖市中医院治疗，共有14张收费票据，计884.24元，病历一份诊断半月板损伤，X线摄影报告单，检查项目腰椎正侧位，常规，诊断意见是腰椎骨质增生、骨盆摄片未见明显异常；7、2018年1月11日在皖（南）医（学院）第二附（属医）院检查费81元，检查结论为左侧面神经损伤；8、2018年1月11日在芜湖市（第）一（人民）医院诊察费110元，处理意见，左侧面部瘢痕修复费用约捌仟元整。2018年2月23日冯康的伤情，经安徽广济司法鉴定所鉴定，伤残等级为十级；评定其后期面部瘢痕修复费用约需8000元整或根据实际发生情况进行赔付，建议参考采纳；结合其目前伤情，自受伤之日起酌情给予误工期120日，护理期60日，营养期90日，建议参考采纳。其鉴定费2090元（发票1张）。张红兵因此犯故意伤害罪，被判处刑罚。期间，张红兵已支付13000元给冯康。冯康受伤后在单位的工资正常发放，但无出勤补助。本院认为，公民的健康权受法律保护。被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当承担相应的赔偿责任；被侵权人对损害发生也有过错的，可以适当减轻侵权人的赔偿责任。张红兵与冯康作为同事关系，理应和谐相处，互相关心，遇事协商处理，却为作业车报警及报销伙食费之事,产生不悦,发生口角，冯康先用工作服砸向张红兵，张红兵回砸冯康,引起双方争吵,此时冯康先动手砸人，存在过错。事后张红兵上了小轿车已起动并驾车离开时，此时双方若均能冷静、理性一点，选择离开，本次纠纷可能会避免发生。然而从冯康至车旁“理论”，双方激烈争吵，到冯康先动手打张红兵二下，张红兵用茶杯砸向冯康，致冯康受伤，张红兵手部划破，这一过程，冯康先动手打人，存在过错，但张红兵用茶杯砸冯康，造成冯康损害的后果，存有过错，应承担赔偿责任。本次纠纷，双方均没有冷静、理性的采取正当、合法的途径解决纷争，均有过错。综上对冯康的损害后果，张红兵承担60%的赔偿责任，冯康自己承担40%的责任为宜。现对冯康的诉请，本院作如下分析与认定：一、医疗费问题。1、冯康提供的在芜湖市中医院治疗证据，张红兵质证时提出异议，同时认为有医保支付了部分。本院认为，冯康在该院治疗的项目与面部伤情，并非为同一部位，也不是同一伤情或病情，冯康没有提供证据证明与本案存在关联性，因此对在该院用去的医疗费884.24元，本院不予认定；2、冯康提供的在芜湖市第五人民医院治疗证据，张红兵质证时认为与本案无关。本院认为，冯康于事发近10个月后，检查治疗的是左下前牙肿痛，且检查为牙面隐裂纹，与左面部受伤属同一侧，因此不能排除与面部受伤之间存有关联性，故对在该院用去的医疗费755.7元，本院予以认定；3、冯康提供的在上海宝山区廖良益综合商店购护理垫27元、鸠江区国盛大药房购甲钴胺片（2）71元、芜湖县众生大药房购药66元之票据，因张红兵质证时提出异议。本院认为，冯康没有提供证据证明上述物品、药品与涉案存在关联性且需要外购，故对上述用去的164元，本院不予认定；4、冯康提供的在芜湖县医院、上海九院、华山医院、弋矶山医院、芜湖市二院、芜湖市五院、皖医二附院、芜湖市一院的治疗证据，张红兵质证认为冯康在上海九院、华山医院的治疗与本案没有关联性，是自行扩大的损失，对其它证据的三性不持异议。本院认为在初次治疗的芜湖县医院出院时的医嘱与弋矶山医院医生的建议是一致的，均是建议转上级医院手术治疗，因此去上海九院、华山医院的治疗就可以理解了，故与本案存有关联性。综上，对冯康在芜湖县医院、上海九院、华山医院、弋矶山医院、芜湖市二院、芜湖市五院、皖医二附院、芜湖市一院用去的医疗费共计40885.3元（即13814.38元+25152.22元+962元+10元+755.7元+81元+110元=40885.3元），本院予以认定；综上，本院认定的医疗费合计为41642元。二、误工费问题。受害人冯康有相对固定收入的，误工费应按照实际减少的收入计算。冯康的工资是正常发放，没有减少，而减少的部分只有出勤补助，冯康虽提供了同事范文斌、刘祺、徐显明的工作日志及范文斌、刘祺出具的证明，但张红兵质证时认为工作日志没有签名或盖章，是单方制作，与本案没有关联性，范文斌、刘祺也只能证明自己出勤补助，并不能证明冯康出勤补助是多少，而且与天气有关（刮风下雨不能作业），像冯康这样的工种出勤补助一般在1700元至2000元之间。本院认为，工作日志是打印件，没有任何人（或单位）的签名或盖章，范文斌、刘祺虽出具证明也只能证明其本人出勤收入情况，因对工作日志的真实性不予认定；对于冯康来说，只有正常上班即出勤，才能取得出勤补助，根据双方的意见并参考范文斌、刘祺证言，本院酌定8000元【4个月（即120日）×2000元/月=8000元】。三、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费问题。根据相关规定，并结合案情，护理费酌定住院期间按120元/日×50日（指芜湖县医院住院46天+上海九院住院4天）=6000元，余下按80元/日×（60日-50日）=800元，合计6800元。对于张红兵认为芜湖县医院收取的1161元护理费，应从中扣减的意见，本院认为，，住院期间医院收取的护理费是医院为治疗原告伤情而需的护理费用，与住院家人陪护不同，而家人陪护符合常理，因此，对张红兵扣减意见，本院不予以采纳。对冯康诉请的住院伙食补助费1440元、营养费2700元，鉴定费2090元，符合相关规定，本院予以认定。四、交通费问题。上海至芜湖往返高铁费2443元（票14张，含陪护人员一人），乘地铁费218元，，住宿费1717元三项合计4378元，张红兵虽提出异议，但该票据是正式票据，与去上海就医时间上是相符的（有提前或推迟一天情况，这也符合常理），该费用符合相关规定，但冯康主张为1710.33元，小于实际发生额，这是当事人对自己权利的处分，故本院予以认定上述交通费为4371.33元。对于在县、市区医院就医的交通，根据冯康就医的次数、地点，结合案情，本院酌定600元；综上，本院认定交通费为4971.33元。五、残疾赔偿金、精神抚慰金赔偿问题。冯康是在张红兵因故意伤害而受到刑事处罚后，单独就民事赔偿而提起的民事诉讼，对残疾赔偿金、精神抚慰金赔偿是否应得到赔偿问题。冯康代理人的代理意见认为，应适用《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十六条、第二十二条及相关司法解释，理应获得赔偿。但张红兵代理人的代理意见则认为，应适用《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、第一百六十三条、第一百六十四条及相关司法解释，冯康的残疾赔偿金、精神抚慰金请求没有法律依据，不应得到支持。本院认为，残疾赔偿金是受害人遭受人身损害致残而丧失全部或者部分劳动能力导致的收入损失，属财产损失范畴。目前我国并没有法律明确规定残疾赔偿金不属于受害人遭受的物质损失，故应适用《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，冯康诉请残疾赔偿金可以获得赔偿。但是根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条规定，冯康诉请精神抚慰金的请求，本院不予支持。六、后续治疗费问题。鉴定机构评定并建议，冯康的后期面部瘢痕修复费用约需8000元整或根据实际发生情况进行赔付，张红兵认为应根据实际发生情况进行赔付，于法有据，对此意见本院予以采纳。七、律师费问题当事人可以自己的名义参与全部诉讼活动，也可以根据自身的情况选择聘请或不聘请律师代为参与诉讼活动，完全出于当事人的自愿，律师费用也就在于当事人自己来决定，不是双方事人之间约定而产生，而且涉案所产生的律师费与本案没有必然的关联性。因此，对张红兵认为冯康关于律师费的诉请，没有事实和法律依据，不应当得到支持的观点，本院予以采纳。综上，本院认定冯康损失为：医疗费41642元、误工费8000元、护理费为6800元、住院伙食补助费1440元、营养费2700元、鉴定费2090元、交通费（含住宿费）4971.33元、残疾赔偿金63280元（即31640元/年×20年×10%），合计130923.33元。综上所述，为保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四条、第五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告张红兵应赔偿原告冯康医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费，残疾赔偿金等损失合计130923.33元的60%即78554元，扣除已付13000元，余款65554元应于本判决生效后十日内赔付给原告冯康；二、驳回原告冯康的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费586元（已由原告垫付），原告冯康负担234元、被告张红兵负担352元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  张道辉二〇一八年九月二十九日书记员  丁梦萍附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第四条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。第五条其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、、住宿费和误工损失等其他合理费用第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、、住院费等收款凭证结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。