河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫15民终3472号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司，住所地：信阳市京深路北段。法定代表人：彭永恒，总经理。委托代理人：彭永利，河南良承律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司，住所地：长沙市开福区芙蓉中路一段**华创国际广场**楼栋**。法定代表人：刘铁山，总经理。委托代理人：崔涛、李力（实习），河南冠南律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陈加勇，男，1967年9月19日出生，汉族，住固始县。委托代理人：周道成，固始县锐剑法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：蔡永河，男，1953年7月23日出生，汉族，住固始县。委托代理人：谢泽松，河南振蓼律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司因与上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司、被上诉人陈加勇、被上诉人蔡永河机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初3293号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月15日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司（以下简称人保财险公司）委托代理人彭永利，上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司（以下简称平安保险公司）委托代理人李力，被上诉人蔡永河委托代理人谢泽松，被上诉人陈加勇委托代理人周道成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司上诉请求：1、改判上诉人不承担二次手术费；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审法院超过交强险医疗项下限额10000元外让我司承担仍属于医疗项下的二次手术费6092元无任何依据。涉案车辆S49859起重车仅在我司投有交强险，且被上诉人医疗项下费用已超过10000元，该医疗项下中的10000元已判决由上诉人承担，上诉人医疗项下限额已全部用完，一审法院仍将二次手术费6092元认定为伤残项下范围并让上诉人承担明显无任何法律依据。综上所述，一审法院认定事实错误且超出原告诉讼请求进行判决，请二审法院依法查明事实并予以改判支持上诉人的请求。上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司辩称：平安公司认可人保公司的上诉理由。被上诉人蔡永河辩称：一、我们认为一审法院认定蔡永和的各项损失和具体事项符合法律规定；二、本案中蔡永和没有任何责任，平安保险的上诉理由不成立，上诉人车辆是特殊车辆，工作中被碰伤，作业中应该划定安全区域，所以被上诉人工作过程中被特种作业车辆碰伤，不应该承担责任。被上诉人陈加勇辩称：同意蔡永和的答辩意见。上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司上诉请求：1、原审责任划分错误，请二审法院改判上诉人在医疗费19996.38元、住院伙食补助费2500元、营养费2700元、二次手术费6092元等费用扣除一万元后只承担余额的50％即10644.19元。2、由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：一、就本案的事故，蔡永河仅仅提供了一份《接出警证明》证明事故的发生，但无责任划分。《道路交通安全法》第76条确立了机动车之间发生交通事故适用过错原则的规定，而对于事故责任无法认定的清形，没有进一步进行规定如何分配责任。在司法实践中，对于机动车发生交通事故后，由于事实不清，致使事故责任无法认定的，任何一方均可举证对方存在过错。1、如能够证明自己不存在过错（不承担责任，由对方承担全部责任）2、如经举证并证实双方都有过错的，按过错原则分担责任（过错大的承担主要责任，过错小承担次要责任）3、如双方均无法举证对方存在过错的，则依据《民法通则》第4条的规定，由双方承担公平责任（一人一半）。本案中双方均未提供证据证明对方存在过错，应当适用公平原则，各自承担50％的责任。肇事车辆在上诉人处投保的是商业险，对于蔡永河的医疗费19996.38元、住院伙食补助费2500元、营养费2700元、二次手术费6092元等费用损失，在扣除交强险一万元医疗费限额后，上诉人只承担余额的一半即10644.19元。综上所述，上诉人认为原审判决对上诉人存在错判和多判问题。为了维护上诉人的合法权益特提起上诉，望贵院依法查明事实，支持上诉人的诉求。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司辩称：认可平安的上诉理由。被上诉人蔡永河辩称：一、一审认定蔡永和的各项损失和具体事项符合法律规定；二、本案中蔡永和没有任何责任，平安保险的上诉理由不成立，上诉人车辆是特殊车辆，工作中被碰伤，作业中应该划定安全区域，所以被上诉人工作过程中被特种作业车辆碰伤，不应该承担责任。被上诉人陈加勇辩称：同意蔡永和的答辩意见。被上诉人蔡永河向一审法院起诉请求：1、要求被告陈加勇赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计91679.58元；2、要求被告人保财险公司、平安保险公司在交强险和第三者责任险限额内先行赔偿原告的各项损失；3、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定：2017年1月12日固始县汪棚派出所出具一份接处警证明，内容为：“2017年1月12日14时许，我所接到报警称，固始县××乡联山砖厂吊车作业时发生事故致人受伤。我所出警到达现场了解。吊车驾驶员程东方（驾驶证号413××××15）持Ｂ2驾驶证驾驶豫Ｓ×××**号起重机在作业时致蔡永河（身份证号）受伤。伤者蔡永河送固始县中医院住院治疗。”受伤当天，原告蔡永河被送到固始县中医院住院治疗，入院诊断为：左侧胫腓骨骨折，后于2017年2月6日出院，住院25天，期间花费医疗费19996.38元。经固始县公安局汪棚派出所委托，信阳天正法医临床司法鉴定所分别于2018年2月6日、2018年3月30日出具了信阳天正司法鉴所［2018］临咨字第028、第098号司法鉴定咨询意见书，认定蔡永河因事故致左膝关节部分功能丧失符合十级伤残，综合判定误工期限180日、护理期限90日、营养期限90日。另查明，被告陈加勇系豫Ｓ×××**车辆的所有人，程东方系其雇佣的驾驶员，该车在被告人保财险公司处投保了交强险，在被告平安保险公司处投保了限额50万元的第三者责任险且不计免赔，本起事故发生在保险期间。本案争议焦点为：1、本起事故是否属于交强险理赔范围。首先，交强险设立的目的以强制性责任保险保障受害人能及时从保险公司得到经济赔偿，具有社会保障性。其次，《机动车交通事故责任强制保险条例》（以下简称《条例》）第四十四条规定：“机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例。”词语表述上为“通行时”，具体到本案，涉案吊机属于特种车辆，其主要用途在于特殊作业而非道路行驶，作业是吊机通行的前后延伸状态和目的，保险公司对此应当是明知的，如果认定吊机仅仅在通行过程中才适用交强险，明显降低了保险公司应有的保险责任，其与《条例》立法本意不符。同时，参考中国保险监督管理委员会在2008年12月5日对江苏省徐州市九里区人民法院《关于交强险条例使用问题的复函》内容，用于起重的特殊机动车在进行作业时的责任事故，可以比照适用交强险条例，故被告人保财险公司应当在交强险范围内承担赔偿责任。2、本起事故是否属于第三者责任险理赔范围。《商业第三者责任保险条款》第一款规定：“保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人在使用保险车辆过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡和财产的直接损毁，依法应由被保险人承担的经济赔偿责任，保险人对于超过机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）各分项赔偿限额以上的部分，按照本保险合同的规定负责赔偿。”本案肇事车辆所有人陈加勇雇佣的程东方持有驾驶证和建设机械施工作业操作证，在其作业过程中致人损害，属于该条款约定的“使用保险车辆过程中发生意外事故”，故被告平安保险公司应在第三者责任险范围内承担赔偿责任。3、信阳天正法医临床司法鉴定所对原告进行的伤残鉴定结论能否作为计算损失的依据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”经固始县公安局汪棚乡派出所委托，信阳天正法医临床司法鉴定所对原告蔡永河的伤残等级进行了鉴定，被告平安保险公司代理人当庭对该鉴定结论予以认可，庭后平安保险公司向本庭邮寄一份重新鉴定申请书，并以“鉴定系单方进行、鉴定内容无肌力值评定、鉴定欠合理”为由，要求对原告的伤残等级进行重新鉴定，但未能提交充分证据对该鉴定结论予以反驳，故对于被告平安保险公司要求对原告的伤残等级进行重新鉴定的申请，本院不予支持，对信阳天正法医临床司法鉴定所出具的伤残鉴定结论，本院予以采信。一审法院认为：公民的身体权、健康权受到法律保护，侵害他人身体权、健康权的行为人应承担赔偿责任。原告蔡永河及肇事车辆所有人陈加勇均认可驾驶员程东方在作业时将原告致伤的事实，原告为此提供了汪棚派出所的出警证明，被告人保财险公司、平安保险公司未提供原告在本起事故中存在过错的相关证据，故对其要求原告承担部分责任的答辩意见，本院不予支持。原告蔡永河的各项损失为：一、医疗费：原告在固始县中医院住院费19996.38元，有正规发票，予以支持；2017年6月15日的固始县中医院门诊票535.9元，与出院时间间隔近四个月，与出院医嘱上“一个月复查”不能对应，无法反映与本案关联性，不予支持。二、误工费，原告提供了汪棚镇联山村村委会出具的证明，证实原告承包了四亩责任田，并在农闲时到砖厂干活，可以按照2017年河南省农、林、牧、渔业职工平均工资36785元／年、鉴定误工期限180天计算，即36785元／年÷365天×180天＝18140.5元。三、护理费，可以按照2017年河南省居民服务业职工平均工资36848元／年、鉴定期限90天计算，即36848元／年÷365天×90天＝9085.8元。四、住院伙食补助费，参照河南省公务人员出差标准100元／天、住院25天计算为2500元。五、营养费，按照30元／天、鉴定期限90天计算为2700元。六、残疾赔偿金，根据原告伤残程度十级、按照2017年河南省农村居民人均可支配收入12719元／年计算，即12719元／年×16年×10%＝20350.4元。七、精神抚慰金，根据原告伤残程度定为5000元。八、二次手术费6092元，有固始第一医院医务科出具评估咨询意见函，予以支持。九、鉴定费1800元，有正规发票，予以支持。以上各项合计85665.08元，其中第一、四、五项合计25196.38元，由人保财险公司在交强险医疗费限额内赔付10000元，下余15196.38元由被告平安保险公司在第三者责任险范围内予以赔付。第二、三、六、七、八项合计58668.7元由人保财险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔付。第九项鉴定费1800元由被告陈加勇承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告蔡永河68668.7元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告蔡永河15196.38元；三、被告陈加勇于本判决生效之日起十日内赔偿原告蔡永河1800元。四、驳回原告蔡永河其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1046元，由被告陈加勇负担971元，由原告蔡永河自行承担75元。二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，交强险医疗费限额为10000元。蔡永河二次手术费6092元亦为医疗费，一审在认定上诉人人保财险公司在交强险限额内承担10000元医疗费后，再承担二次手术费6092元超出了交强险医疗费限额，应予以变更，上诉人人保财险公司在交强险限额内应当赔付蔡永河数额应为62576.7元。根据固始县公安局汪鹏派出所接出警证明及当事人陈述，驾驶员程东方驾驶起重机作业时未尽安全注意义务导致蔡永河受伤，上诉人平安保险公司无证据证明事故发生时蔡永河存在过错，故一审责任认定适当，予以确认，上诉人平安保险公司应当承担的赔付数额为21288.38元（15196.38元+6092元）。综上所述，上诉人人保财险公司的上诉请求成立，应予支持；上诉人平安保险公司上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定主要事实清楚，但处理结果不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省固始县人民法院（2018）豫1525民初3293号民事判决主文第三项、第四项；二、变更上述民事判决主文第一项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效之日起十日内赔付被上诉人蔡永河62576.7元；三、变更上述民事判决主文第二项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付被上诉人蔡永河21288.38元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的欠款利息。一审案件受理费不变；二审案件受理费50元由上诉人中国平安财产保险股份有限公司长沙中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱永超审判员  周振力审判员  门长庚二〇一八年九月十九日书记员  李亚楠