.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}    呼和浩特市玉泉区人民法院   民事判决书   （2018）内0104民初2361号   原告:杨鸡换，厨师，住呼和浩特市。   委托诉讼代理人:戴建芳，内蒙古文盛律师事务所律师。委托诉讼代理人:邬美清，内蒙古文盛律师事务所律师。   被告:张建国，司机，住呼和浩特市。   被告:内蒙古正大有限公司。   法定代表人：石宝善，该公司董事长。   委托诉讼代理人：郑美义，该公司行政部经理。   被告:中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司。   主要负责人:王蒙宁，该公司总经理。   委托诉讼代理人:王丽苹，北京市王玉梅律师事务所呼和浩特分所律师。   原告杨鸡换与被告张建国、内蒙古正大有限公司、中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨鸡换及其委托诉讼代理人戴建芳、邬美清，被告张建国，被告内蒙古正大有限公司的委托诉讼代理人郑美义，被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司的委托诉讼代理人王丽苹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   杨鸡换向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告方赔偿杨鸡换医疗费56511.55元、住院伙食补助费5500元、营养费10500元、二次手术费30000元、护理费11407.20元、误工费41000元、残疾赔偿金142680元、精神抚慰金9000元、交通费334元、财产损失2300元、鉴定费2935元，以上共计312167.75元；2、本案诉讼费由被告方承担。   事实与理由：2018年3月14日15时5分，张建国驾驶内蒙古正大有限公司所有的×××号小型普通客车沿呼和浩特市玉泉区锡林南路由南向北行驶至世纪十八路路口时，与驾驶电动自行车沿人行横道由西向东行驶的杨鸡换发生碰撞，张建国躲避时冲向道牙与一辆停放着的×××号小型越野客车发生碰撞，造成杨鸡换受伤、三车受损的交通事故。经呼和浩特市公安局交通管理玉泉大队出具《道路交通事故认定书》认定：张建国承担此次事故的全部责任，杨鸡换无责任。事故发生后，杨鸡换被送往中国人民武装警察部队内蒙古总队医院和内蒙古自治区人民医院住院治疗55天。张建国驾驶的肇事车辆实际所有人是内蒙古正大有限公司，该公司给肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司投保交强险和商业三者险（保险限额500000元，不计免赔），事故发生在保险期限内。为维护杨鸡换的合法权益，现诉至人民法院，望判如所请。   张建国辩称：事故真实性认可。我是正大公司的雇佣司机，事故发生在雇佣活动中，该车辆实际车主是正大公司，正大公司给该车在中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司投保交强险和商业三者险（保险限额500000元，不计免赔），事故发生在保险期限内。我愿意依照法律规定承担责任。   内蒙古正大有限公司辩称：事故真实性认可。本案肇事车辆是我公司所有的，张建国是我公司的正式员工，事故发生在雇佣活动中。杨鸡换主张的营养费、护理费不应该叠加；伤残赔偿金应该按照12.5%计算；误工费需要银行流水及上年度工资证明；精神抚慰金应该按照12.5%计算；鉴定费按照票据计算；财产损失按照鉴定为依据；二次手术费实际发生后另行主张。该肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司投保交强险和商业三者险(保险限额500000元，不计免赔)，事故发生在保险期限内。事故发生后，杨鸡换在武警医院治疗我公司垫付7000元，内蒙古医院治疗垫付1500元；在武警医院急诊支付医疗费2552.37元。   中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司辩称：事故真实性认可。本案肇事车辆在我公司投保交强险和商业三者险(保险限额500000元，不计免赔)，事故发生在保险期限内。杨鸡换主张的医疗费应当扣除我公司垫付的10000元；杨鸡换主张的营养期、护理期应该按照实际天数主张；杨鸡换主张的误工期，应当计算到评残前一日；以上三期或者使用实际住院天数，或者统一使用鉴定报告意见；杨鸡换主张的误工费应当提供劳动合同、完税证明、工资表来证明事故发生时确实在该单位就职，并在受伤期间造成的误工损失；二次手术费实际发生后主张；鉴定费、诉讼费不属于保险责任。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院现对当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，本院经审理认定事实如下：   2018年3月14日15时5分，张建国驾驶内蒙古正大有限公司所有的×××号小型普通客车沿呼和浩特市玉泉区锡林南路由南向北行驶至世纪十八路路口时，与驾驶电动自行车沿人行横道由西向东行驶的杨鸡换发生碰撞，张建国躲避时冲向道牙与一辆停放着的×××号小型越野客车发生碰撞，造成杨鸡换受伤、三车受损的交通事故。经呼和浩特市公安局交通管理玉泉大队出具《道路交通事故认定书》认定：张建国承担此次事故的全部责任，杨鸡换无责任。   事故发生后，杨鸡换被送往中国人民武装警察部队内蒙古总队医院住院治疗9天，经诊断为：蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、颅骨骨折、头部软组织挫伤、右侧1-7肋骨、左侧1-2肋骨骨折、创伤性湿肺、血气胸、肩锁关节脱位。出院医嘱（建议）：1、促进大脑康复治疗，对症治疗；2、行多发肋骨骨折内固定术，右肩锁关节脱位内固定术；3、功能锻炼，定期复查；4、如出现头痛、呕吐，呼吸困难，速来院就诊。2018年3月23日，杨鸡换入住内蒙古自治区人民医院住院治疗45天，经诊断为：右肩锁关节脱位、左胸锁关节脱位、胸骨骨折、颅骨骨折、创伤性硬膜外血肿、肋骨骨折。出院医嘱（建议）：出院后术后4周、6周、2月、3月、6月，门诊复查，具体双上肢负重、功能锻炼、取出固定物时间由门诊复查决定。出院后双上肢行肩关节全范围功能锻炼，不能负重2月，继续休息2月。杨鸡换支出医疗费59028.92元，其中张建国垫付11052.37元，中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司垫付医疗费10000元。   2018年6月15日，呼和浩特市第一医院司法鉴定所出具呼一医司法鉴定所[2018]临鉴字第930号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、右肩锁关节脱位致右肩关节功能丧失33.3%，右1-6肋骨，左1-2肋骨骨折，左颞叶挫裂伤后软化灶，仍头疼、头晕三项，均为十级伤残；2、三期时间：误工150日、护理50日、营养50日；3、二次手术费用约20000-30000元。杨鸡换支付鉴定费2750元。   2018年5月4日，榆林市金探建筑安装工程有限公司鄂尔多斯市分公司宏果塔二矿项目部出具证明，证明杨鸡换自2017年11月1日起在该公司工作，月工资6000元，并出具银行流水和完税证明，佐证其误工情况。   ×××号小型越野客车在中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司处投保了交强险和商业三者险（保险限额500000元，不计免赔），事故发生在保险期限内。   本院根据双方当事人的举证、质证情况对杨鸡换的经济损失核定如下：   1、医疗费：杨鸡换主张59248.92元，并出具了《道路交通事故认定书》、住院、门诊收据的证据，被告方对该费用认可。根据相关法律规定及《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第七条的规定，核定杨鸡换医疗费为59028.92元，其中张建国垫付11052.37元，中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司垫付10000元。   2、住院伙食补助费：杨鸡换主张5500元，并出具了住院收费收据、病历的证据，被告方对该费用认可。根据相关法律规定及《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第十一条的规定，核定杨鸡换住院伙食补助费为5400元（100元x54日）。   3、营养费：杨鸡换主张10500元，并出具了住院收费收据、病历、司法鉴定意见书的证据，中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司对营养费不认可，认为应当按照住院天数计算，但未提供相应的证据支持。根据相关法律规定及《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第十二条的规定，核定杨鸡换营养费为5000元（100元x50日）。   4、二次手术费：杨鸡换主张30000元，并出具了病历、《司法鉴定意见书》的证据，被告方对该费用不认可，认为应当实际发生后另行主张，但未提供相应的证据支持。本院根据相关法律规定，认为属取出内置物费用，是必然发生的费用，可与已发生的医疗费一并处理，核定杨鸡换二次手术费为25000元。   以上医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费合计94428.92元。   5、护理费：杨鸡换主张11407.20元，并出具了住院收费收据、病历、司法鉴定意见书的证据，中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司对护理费不认可，认为应当按照住院天数计算，但未提供相应的证据支付。根据相关法律规定及《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目及计算办法》第九条的规定，依法核定杨鸡换护理费为5432元（108.64元/日x100%x50日）。   6、误工费：杨鸡换主张41000元，并出具了住院费收据、病历、误工证明、银行流水、完税证明、司法鉴定意见书的证据，中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司对该费用不认可，认为应该提供工资减少证明其误工费情况。根据相关法律规定及《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目及计算办法》第八条的规定，参照内蒙古自治区上一年度建筑业平均工资计算至评残前一日，依法核定杨鸡换误工费为12690.30元（49806元/年÷365天x93天）。   7、残疾赔偿金：杨鸡换主张142680元，并出具了住院费收据、病历、《司法鉴定意见书》的证据，中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司对残疾赔偿系数不认可，认为应当按照12.5%计算，但未提供相应的证据支持。根据相关法律规定及《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目及计算办法》第十三条的规定，确定伤残综合赔偿指数为14%（10%+2%+2%）依法核定杨鸡换残疾赔偿金为99876元（35670元/年x20年x14%）。   8、精神抚慰金：杨鸡换主张9000元，并出具了住院费收据、病历、《司法鉴定意见书》的证据，中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司对残疾赔偿系数不认可，认为应当按照12.5%计算，但未提供相应的证据支持。根据相关法律规定及《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目及计算办法》第六条的规定，依法核定杨鸡换精神抚慰金为4200元（30000元x14%）。   9、交通费：杨鸡换主张334元，并出具了住院费收据、病历、出租车发票的证据，中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司不认可，只认可杨鸡换住院、出院当天的票据。根据相关法律规定及《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目及计算办法》第十条的规定，根据杨鸡换的治疗及就医状况酌定交通费为300元。   以上护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费合计122498.30元。   10.财产损失费：杨鸡换主张2300元，并出具了《道路交通事故认定书》、保险公司定损单的证据，被告方对该费用认可。根据相关法律规定及中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司的定损意见，依法核定杨鸡换的财产损失为2300元。   综上，杨鸡换的经济损失共计219227.22元。   本院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷，呼和浩特市公安局交通管理支队交通管理玉泉大队作出的《道路交通事故认定书》事实清楚，程序合法，当事人均无异议，本院予以采纳。张建国驾驶机动车与驾驶电动自行车的杨鸡换发生交通事故，致杨鸡换受伤的交通事故事实存在，并且经交通管理部门认定，张建国承担此次事故的全部责任，杨鸡换无责任，为此对杨鸡换的合法诉讼请求本院予以支持。内蒙古正大有限公司作为肇事车辆所有人，张建国的用人单位，对事故损害的发生承担侵权赔偿责任。故对于该起交通事故给杨鸡换造成的人身损害而产生的经济赔偿219227.22元，由内蒙古正大有限公司依法承担赔偿责任。×××号小型越野客车在中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司处投保了交强险和商业三者险（保险限额500000元，不计免赔），事故发生在保险期限内。当事人均无异议，本院予以确认。故首先由中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司依据交强险的规定，在交强险的赔付限额范围内向杨鸡换直接承担赔付责任：医疗费项下赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费共计94428.92元，超出责任限额84428.92元；伤残项下赔偿护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计122498.30元，超出责任限额12498.30元；财产损失项下赔偿财产损失费2300元，超出责任限额300元。超出交强险责任限额部分97227.22元由被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司在商业三者险范围内承担赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司在交强险和商业三者险范围内支付杨鸡换事故赔偿金219227.22元，核减其垫付医疗费10000元，中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司仍需支付杨鸡换事故赔偿金209227.22元。杨鸡换因事故产生的损失已经由中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司足额承担，故内蒙古正大有限公司不再承担赔偿责任，张建国垫付款11052.37元从中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司支付杨鸡换的事故赔偿金中核减并直接返还张建国。   依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：   一、被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司自判决生效之日起十五日内在保险赔偿限额内赔付杨鸡换赔偿金209227.22元，其中被告张建国垫付款11052.37元从被告中国人民财产保险股份有限公司呼和浩特市分公司支付原告杨鸡换的赔偿金中扣除并返还被告张建国。   二、驳回原告杨鸡换的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2992元，由原告杨鸡换负担1066元，被告内蒙古正大有限公司负担1926元；鉴定费2750元，由被告内蒙古正大有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。   审判员 马玉龙     二〇一八年九月二十三日   书记员 魏 颖   附：相关法律条文   《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。   《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。   《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称"交强险"）和第三者责任商业保险（以下简称"商业三者险"）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。   《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定进行计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别的劳务标准报酬计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正是票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食不补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按照20年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。   《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。