河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫13民终3959号上诉人（原审被告）：霭中森，男，1985年5月18日生，汉族，住唐河县。委托诉讼代理人：马党恩，河南达圣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕清云，女，1957年7月29日生，汉族，住唐河县。委托诉讼代理人：乔俊海，河南匡世律师事务所律师。上诉人霭中森因与被上诉人吕清云机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省唐河县人民法院（以下简称一审法院）（2018）豫1328民初2210号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月19日立案后，依法组成合议庭,于2018年8月8日公开开庭进行了审理。上诉人霭中森的委托诉讼代理人马党恩、被上诉人吕清云的委托诉讼代理人乔俊海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。霭中森上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审；2、吕清云承担一、二审全部案件诉讼费用。事实和理由：一、一审程序违法，没有审理霭中森提出的反诉。霭中森一审就本次交通事故遭受的损失提出反诉，一审法院以霭中森未交反诉费为由，未在本案中予以处理，但霭中森至今没有收到一审法院的缴纳反诉费用通知书。二、一审在霭中森已经提出对事故认定书的复核申请,并提交证据足以推翻事故认定的前提下,仍对事故认定书予以采信错误,导致划分责任比例错误。霭中森在道路内合法正常行驶，吕清云是逆向行驶，其应当避让霭中森，霭中森提交的监控光盘足以推翻同等责任的认定。三、吕清云肋部骨折、慢性支气管炎、颅脑损伤等伤情与交通事故是否存在关联性，霭中森申请一审法院调取原始病历，一审没有调取，而对吕清云的治疗费用直接认定，系采信证据错误。霭中森一审中申请法院调取吕清云在唐河县中医院的原始病历档案，以确定与交通事故有关的伤情及治疗费用，一审法院去调取时，被告知无法找到原始纸质病历，仅有电脑上留存的部分，让一审法院拍照提取，因电脑记录可以随时修改，不能作为认定本案的证据使用。四、霭中森对司法鉴定的依据及结论的明显瑕疵提出质疑，并申请重新鉴定，一审法院拒绝重新鉴定程序违法。五、一审对吕清云各项费用的支持与保护没有法律依据。对超过60岁的吕清云支持误工费没有法律依据。唐河县中医院存在伪造病历的嫌疑，其所出具的相关证明不能作为有效证据使用。所谓的护理二人、护理天数、后续医疗费均与客观事实相违背。事故认定书上载明吕清云的住址为唐河县××××号，一审法院按照城镇标准计算吕清云的残疾赔偿金错误。吕清云辩称，一审判决公正公平,应当驳回上诉,维持原判。关于霭中森的反诉问题，一审法官在庭审时已当庭告知霭中森及其代理人，要求七日内交纳反诉费用，同时也告知吕清云补交诉讼费，吕清云庭后及时补交了诉讼费用，是霭中森自己不交纳反诉费，一审判决也保留了其诉权，处理适当。吕清云承认自己违章逆行，但霭中森是从侧面进入主干道，双方都有责任，交警队的事故认定书认定清楚公正。吕清云的病历是医院出具的，一审法院也调取了医院的电脑记录，吕清云各种报告显示与病历一致，尤其是霭中森事发后带吕清云到唐河县中医院做了DR放射医学影像报告，该报告清楚记载吕清云胸部片内左胸腔位多根肋骨连续性中断，建议进一步检查，霭中森称吕清云自己为了扩大损失把肋骨弄断不符合情理。吕清云的伤残鉴定是通过法院摇号选取的鉴定机构作出的，霭中森一直称要重新鉴定，但从不提鉴定有什么问题，霭中森明显是在拖延时间。吕清云所在村委2008年就划入城区，耕地已征收，吕清云在交警队提供的是老身份证上地址，交通事故发生地在吕清云所开门市门口，吕清云的居住地已是城市街道。吕清云事发时刚到60周岁，一直在从事劳动，没有享受国家退休金待遇，不劳动就没有生活来源，一审判决支持误工费及按城镇标准认定相关损失正确。吕清云向一审法院起诉请求：1、依法判决霭中森赔偿各项损失共计89000元；2本案诉讼费、鉴定费由霭中森承担。一审法院认定事实：2017年11月6日13时，吕清云骑电动自行车沿唐河县建设路自西向东逆行行驶至唐河建设东路，与进出道路的霭中森发生相撞，致车辆损坏，吕清云受伤。该事故经唐河县公安交通警察大队唐公交认字[2017]第00448号道路交通事故认定书认定，双方负事故同等责任。事故发生后，吕清云于2017年11月6日被送入唐河县中医院住院，诊断为：闭合性颅脑损伤、左侧锁骨骨折、闭合性胸部损伤、肺挫伤、左侧第1—10肋骨骨折、左侧胸腔积液，并进行左锁骨切开复位内固定术，于2017年12月3日出院。另查明，霭中森于事故当日为吕清云垫付医疗费350元。诉讼前，经吕清云申请，一审法院委托南阳万和法医临床司法鉴定所于2018年3月30日对吕清云伤残等级、护理期、营养期等进行鉴定，该所于2018年4月25日作出南阳万和司法鉴定所[2018]临鉴字第041034号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人吕清云多发肋骨骨折属十级伤残，左锁骨远端骨折后目前的左肩关节活动度丧失属十级伤残。综合评定其护理期为60日、营养期评定120日。庭审中，霭中森提出反诉，请求吕清云赔偿其垫付医疗费350元、车辆损失费700元、定损费100元、拖车费200元，但未缴纳反诉费，故一审法院不予处理，霭中森可另行诉请。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金”。本案中，霭中森驾驶电动自行车，与吕清云发生交通事故，该事故经唐河县公安交通警察大队认定，双方负事故同等责任，故吕清云请求霭中森赔偿其在事故中造成的各项损失合理部分一审法院予以支持，霭中森应当向吕清云承担相应的民事责任。本案吕清云的各项损失如下：（1）医疗费，吕清云的医疗费为30490.77元，予以确认；（2）住院伙食补助费，以实际住院天数计算，数额为30元/天×27天＝2190元；（3）营养费，参照鉴定意见，营养期为120日，数额为20元/天×120天＝2400元；（4）误工费，吕清云事发时为60周岁，未享受退休金待遇，仍可以从事劳动，故吕清云请求误工费，一审法院予以支持，其误工期计算至伤残鉴定意见作出前一日为169天，误工费数额为80元/天×169天＝13520元；（5）护理费，参照鉴定意见、诊断证及吕清云伤情，住院期间二人护理，护理期需60日，数额为80元／天×27天×2人+80元／天×33（60-27＝33）天×1人＝6960元；（6）伤残赔偿金，吕清云为城镇居民，按照河南省2017年度城镇居民人均可支配收入全年29557.86元计算20年，结合吕清云两处十级伤残，数额为29557.86元／年×20年×12%＝70938.86元，予以确认；（7）精神抚慰金，因该次交通事故致吕清云两处十级伤残，不但影响了其日常生活，也对其精神造成了创伤，依据吕清云的伤残等级，并结合当地生活水平，该项赔偿数额以8000元为宜；（8）后续治疗费，本次事故造成左侧锁骨骨折，并行左锁骨切开复位内固定术，使用钢板及螺钉固定，其仍需后续治疗，为了减少当事人的诉累，吕清云请求后续治疗费，一审法院予以支持，依据唐河县中医院出院医嘱，数额为8000元；（9）交通费，根据吕清云的住院和陪护情况，酌定为1000元；以上吕清云的合理损失合计为143499.63元。因本次交通事故双方负同等责任，故霭中森应承担50%的赔偿责任，数额为71750元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，判决：被告霭中森于本判决生效后十日内赔付原告吕清云各项损失共计71750元（含被告垫支的350元）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2020元减半收取1010元，鉴定费1300元，合计2310元由被告霭中森负担1155元，由原告吕清云负担1155元。二审中，吕清云提交了其户口簿、徐庄社区居委会证明2份、陈金龙证明1份、唐河县生月琴行营业执照复印件一份。用于证明吕清云居住生活区域已成为城区、土地被政府全部征收用于城市建设，吕清云自2017年春节过后在唐河县生月琴行打工、半天班月资1800元。霭中森质证称，上述证据不属于新证据，居委会证明不是同一人所写，无出证人签字；陈金龙未到庭接受质询，不能证实其证言的真实性。本院认为，吕清云提交的户口簿、居委会证明与其身份证上显示信息相吻合，可证实吕清云所居住生活区已划归城区管理的事实；陈金龙的证明和唐河县生月琴行营业执照复印件与吕清云在诉讼中陈述的相关情况不相吻合，不足以证实吕清云之前在该琴行务工的事实，对此本院不予采信。本院经审理对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案事故发生后,唐河县交警部门作出事故认定书,认定霭中森驾驶非机动车在进出道路时,未让在道路内行驶的车辆优先通行且在事故发生后未保护现场,是造成事故的一方面原因,据此认定霭中森负事故的同等责任,该认定并无不当。霭中森虽对该事故认定书提出异议,但其所提供的证据不足以推翻事故认定书所认定的事实,一审对该事故认定书予以采信，认定霭中森对吕清云的损失承担50%的赔偿责任正确，应当予以维持。关于霭中森所提出的反诉问题。霭中森在提起反诉主张后，未及时交纳反诉费用，一审对其反诉未作处理，告知其可另行主张权利，处理并无不当，本院对此亦不作处理。一审法院依照当事人的申请已到医疗机构调取了吕清云的病历档案资料，霭中森一审中对所调取病历也表示没有意见，一审法院结合其相关病历资料，对吕清云的治疗费用予以认定符合法律规定。吕清云在事故发生后即被送到医疗机构检查治疗，医疗机构诊断出吕清云颅脑损伤、肋骨骨折等伤情，霭中森认为部分伤情与交通事故无关联性缺乏依据，本院不予支持；其认为部分治疗用药与事故造成损失无关，但并不能明确具体的治疗用药情况及费用数额，对此本院亦不予支持。霭中森在一审庭审中虽提出对吕清云的伤残鉴定重新鉴定，但其在法院之后的调查询问中又表示不再申请重审鉴定，对其关于鉴定问题的上诉理由本院不予采信。关于吕清云的各项损失认定问题。一审依照医疗机构的诊断、医嘱意见，认定吕清云的护理人数、天数及后续治疗费数额适当。从吕清云的身份证信息看，其居住地已划归居委会管理，户口上属于城镇居民，一审按照城镇标准计算其残疾赔偿金符合法律规定。吕清云在事故发生时已年满60周岁，其所提供的证据不足以证实在事故前仍从事劳动，并存在有稳定的劳动收入，一审支持其误工费损失不当，本院予以纠正。在一审认定吕清云各项损失数额的基础上，本院确认其损失合计为129979.63元，由霭中森赔偿50%为64989.82元。综上，霭中森的部分上诉请求成立，对成立部分本院予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、变更河南省唐河县人民法院（2018）豫1328民初2210号民事判决为：霭中森于判决生效后十日内赔付吕清云各项损失共计64989.82元（含霭中森垫支的350元）。二、驳回吕清云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2020元减半收取1010元，鉴定费1300元，二审案件受理费1593元，由吕清云负担1053元，由霭中森负担2850元。本判决为终审判决。审判长  陈德林审判员  孙 娟审判员  王 彬二〇一八年九月二十五日书记员  钱薪谕