上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0120民初5066号原告：马幸娟，女，1974年6月29日生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：谷洪波，上海知守律师事务所律师。被告：上海春佳国内劳务服务有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人：王存雨，总经理。委托诉讼代理人：陈高乾，上海美谷律师事务所律师。被告：科斯美诗(中国)化妆品有限公司，住所地上海市工业综合开发区。法定代表人：LEEKYUNGSOO，董事长。委托诉讼代理人：朱愉忠，上海卫根龙律师事务所律师。马幸娟与上海春佳国内劳务服务有限公司(以下简称春佳公司)、科斯美诗(中国)化妆品有限公司(以下简称科斯美诗公司)劳动合同纠纷一案，本院于2018年3月5日立案受理后，先适用简易程序审理，后转为普通程序并组成合议庭，于2018年8月16日公开开庭进行了审理。原告马幸娟及其委托诉讼代理人谷洪波、被告春佳公司的委托诉讼代理人陈高乾、被告科斯美诗公司的委托诉讼代理人朱愉忠均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。马幸娟向本院提出诉讼请求，请求判令被告共同支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金人民币39,372.80元(4,921.60元/月×4个月×2倍)。事实与理由：2017年7月4日早上，原告下班后得知父亲去世的消息，经科斯美诗公司领导口头批准7天假期(包括周末)回家奔丧。2017年7月10日，原告回公司报到，被告知已被开除，后原告拒绝在春佳公司的离职申请单上签字，春佳公司将原告社保转出，系解除劳动关系的表示，为维护原告的合法权益，故申请劳动仲裁，现对仲裁裁决不服，故提起诉讼。春佳公司辩称，原告在科斯美诗公司工作，应遵守其工作制度和请假制度，原告于2017年7月4日请假，只享有3天的假期，但原告未如期上班，属旷工行为，严重违反规章制度，科斯美诗公司将原告退回春佳公司后，春佳公司将原告派遣至其他单位，但原告予以拒绝，春佳公司并未表示过解除劳动合同，且根据劳动合同的约定，劳动者严重违反用工单位的规章制度，用人单位享有解除劳动合同的权利。科斯美诗公司辩称，当时公司车间主任以为系原告爷爷去世，当天公司人事了解到系原告父亲去世，故给了原告3天的假期，因事情紧急，原告未填写请假单就回家了，但3天后并未回来上班，直至7月11日或12日原告回公司，公司同意其上班，但要求原告补写请假条，原告没有写，直接申请劳动调解，公司也一直同意原告回公司上班，但原告未再回来上班，故公司于2017年7月20日按原告自动离职方式，将原告退回春佳公司，不清楚之后的事情。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。基于本院确认的证据及原、被告的庭审陈述，本院依法确认以下事实：2013年12月20日和2015年12月15日，原告与春佳公司签订二份《劳动合同》，期限分别为2013年12月20日至2015年12月19日和2015年12月20日至2017年12月19日，约定春佳公司派遣原告至科斯美诗公司工作。合同第十一条第一款规定，乙方(原告)存在劳动合同法中规定的用人单位可以解除劳动合同的各项情形的，用工单位可以将乙方退回甲方(春佳公司)；第二款规定，乙方被用工单位退回的，甲方根据退回情形可对乙方作如下安排：1、解除本劳动合同；2、继续履行本劳动合同，安排乙方进入待派遣期；第三款规定,乙方在待派遣期间应服从甲方的安排，如乙方不配合甲方的，甲方有权(依照)公司相关规定处罚，情节严重的，甲方可与乙方解除劳动合同。2017年7月4日，原告经科斯美诗公司批准，请假回家奔丧。2017年7月11日左右原告回公司报到，因故未能继续上班。2017年7月20日，科斯美诗公司将原告退回春佳公司。同日，原告以向上海市奉贤区奉浦街道劳动人事争议调解委员会申请调解，经调解不成。2017年7月24日，春佳公司为原告办理了社保转出手续。2017年9月14日，上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会受理了原告的仲裁申请，原告请求两被告支付违法解除劳动合同赔偿金40,000元。2017年11月10日，该会作出裁决：对原告的请求不予支持。另查明，原告工资发放情况如下：2016年8月为4,079.88元、9月为4,056.78元和1,077.32元、10月为3,986.26元、11月为5,298.96元、12月为5,229.77元、2017年1月为5,650.75元、2月为5,135.76元、3月为4,962.70元、4月4,698.32元、5月为4,973.81元、6月为5,069.28元、7月为4,840.81元、8月为810.19元；本月发放上月工资；工资中包括加班费。庭审中，春佳公司称因原告不服从公司的工作再安排，故办理了社保转出手续。审理中，科斯美诗公司提供了证据1、2016年5月10日《考勤管理办法》，其中4.1.2规定：请假原则上应先申请，经批准后方可休假；不能提前申请的,……,休假后第一个工作日需补缴请假单;休假期满为续假且不来上班者，视为旷工；4.2.3.1规定：职工的直系亲属以及配偶的父母死亡，可以享受三天假期；4.5.4.3规定：连续旷工三天视为自离，自离不予结算工资；证据2、2013年12月20日被告签字确认已受教育的《新进人员入职培训书(人事)》，其中第十条请假规定：3天以内(含3天)：组长/Part长→Term长→厂长→人事部；4天以上(含4天)：组长/Part长→Term长→厂长→总经理→人事部。原告否认看到过证据1，对证据2表示只签过字，但没有参加过培训；春佳公司对上述证据均无异议。被告春佳公司于庭后补充提供了证据1、原告2016年5月至2017年7月的工资条(工资组成)；2、2017年7月《劳务工保险明细》，原告对证据1、2的真实性不予认可，科斯美诗公司认可证据1的真实性、合法性，对证据2的真实性无法确认，认可其合法性，但认为与科斯美诗公司均无关联性。上述事实，由《劳动合同》、奉劳人仲(2017)办字第2360号裁决书、调解不成通知书、参保人员城镇基本养老保险缴费情况、工资银行明细、《考勤管理办法》、《新进员工入职培训书(人事)》、工资条、《劳务工保险明细》及庭审笔录等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，法律规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同；被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。本案中，作为用工单位的科斯美诗公司认为原告请假逾期未归，违反其规章制度，故将原告退回用人单位春佳公司，春佳公司在庭审称原告被退回后，并未依照上述规定或《劳动合同》的约定直接解除与原告的劳动合同，而是根据《劳动合同》的另一约定，“继续履行本劳动合同，安排乙方进入待派遣期”，为原告介绍其他工作，故本院对用工单位将原告退回用人单位的合法性不作审查。春佳公司于庭后补充辩论意见，认为办理社保转出手续系由于科斯美诗公司反馈的劳动信息表明原告处于“自离”状态，即便该行为被认定为解除劳动关系，按照《劳动合同》的规定，在原告被退回后，用人单位也有权停缴社保，并解除劳动合同。因该意见与其在庭审中的陈述不相一致，本院不予采信。社保转出手续系劳动关系解除或终止后用人单位应履行的退工手续，故办理社保转手续的前提是劳动关系的解除或终止，虽然办理社保转出手续并不必然证明系用人单位单方解除劳动合同，但现无证据证明还存在其他解除或终止劳动合同的情形，本院确认春佳公司为原告办理社保转出手续的行为系其单方解除与原告劳动合同的意思表示。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，春佳公司称因原告不同意其安排的新工作单位，故办理了社保转出手续，根据《劳动合同》约定，如原告在待派遣期间不服从春佳公司的安排，春佳公司有权依照公司相关规定处罚，情节严重的，可解除劳动合同，但春佳公司并未提供相关证据证明原告不服从公司安排，且已达到严重的程度。故本院认定春佳公司违法解除与原告的劳动合同，应支付原告经济赔偿金。用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，本院依照银行明细，确认原告2016年7月至2017年6月的工资总额为59,060.40元，春佳公司于庭后提供的工资条虽然其总额与原告提供的银行明细一致(除2016年9月14日发放的第二笔工资1,077.32元)，但原告对工资条中的工资构成不予认可，鉴于原告认可工资中包括加班费，本院酌定按工资总额的70%作为其离职前12个月的平均工资，经核算，为3,445.19元/月(59,060.40元/年×70%÷12个月/年)。本院根据原告的工作年限，确定春佳公司应支付原告违法解除劳动合同赔偿金27,561.52元(3,445.19元/月×4个月×2倍)。原告要求两被告共同支付赔偿金的请求，无法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条第一款、第八十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，判决如下：一、被告上海春佳国内劳务服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告马幸娟违法解除劳动合同赔偿金人民币27,561.52元；二、驳回原告的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由上海春佳国内劳务服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  倪黎明审 判 员  乔 栋人民陪审员  罗 明二〇一八年九月四日书 记 员  白喻宁附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。