河北省正定县人民法院民 事 判 决 书（2017）冀0123民初1851号原告：河北建工集团有限责任公司，住所地石家庄市友谊北大街**。法定代表人：李云霄，董事长。委托诉讼代理人：姜志军，该公司职员。委托诉讼代理人：于宏伟，河北冀华律师事务所律师。被告：石家庄常山纺织股份有限公司，住，住所地石家庄市长安区和平东路**/div>法定代表人：汤彰明，董事长。委托诉讼代理人：柴忠信，该公司职员。委托诉讼代理人：闫晓佳，河北同骥律师事务所律师。原告河北建工集团有限责任公司（以下简称河北建工集团）与被告石家庄常山纺织股份有限公司（以下简称常山纺织公司）为建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告河北建工集团及被告常山纺织公司委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河北建工集团向本院提出诉讼请求：―、判令被告给付原告工程款7378395.57元并承担自2015年7月8日起至清偿完毕之日止的利息（利息至2017年3月20日为669281.96元）；二、诉讼费由被告负担。事实和理由：2010年4月20日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告的高档服装面料项目F1（纺纱厂）车间工程。合同签订后，原告如约履行了合同义务，该工程现己竣工，并由被告实际使用。2015年2月6日，原、被告双方就涉案工程后续事宜进行协商并签署《会议纪要》，约定了对施工材料价格进行调整，同意原告按3%收取钢结构配合费，同时对造价审计工作和付款时间进行了约定。2016年1月，经北京中兴恒信工程造价咨询有限公司审定，确认原告完成施工的F1车间及二期临时办公区工程造价总计为60134220.84元（不包含材料价格调整及钢结构配合费），原、被告双方对此均予认可。另外，根据双方《会议纪要》的约定，被告还应支付原告材料价格调整款及钢结构配合费4740537.62元。上述合计被告应给付原告工程款64874758.46元。截止目前，被告共给付工程款57496362.89元，余款7378395.57元虽经原告多次催要，被告仍未给付。被告常山纺织公司辩称，一、被告付款条件尚未成就。1、根据2015年2月6日《会议纪要》，被告已支付工程款至审计价的95%，剩余5%款项尚不符合付款条件。2、原告尚欠被告工程款发票22569332.2元，在前期所付款项未依法开票情况下，余留款项同样不具备付款条件。二、原告主张的款项数额事实和法律依据不足。1、双方虽同意对施工费用主材价格进行调整及收取钢结构配合费，但并不是由单方确定相应价格。应由第三方审计确定。2、材料价格范围仅限于混凝土、生石灰、水泥砖、加气块、水泥、沙子等施工所用主材，并不包括其他非主材保温材料等。3、原告因本工程曾从被告处借款300万元，按协议利息达989000余元，应在计算欠款数额时直接抵扣。三、原告应承担延期交工的违约责任。毫无疑义，因在施工期间，原告现场管理人员频繁更换，多次返工，管理缺失，造成工期延期。截止到2012年2月7日，已超出360天，依据建设合同规定原告应承担不超过合同总价款5%的违约金即300余万元，对此原告应依约承担相应民事责任。四、作为负责任的本市上市公司，被告愿意在查清事实，分清是非前提下，通过法庭主持，本着互谅互让友好协商解决争议。原告为证明自己的主张，提交以下证据：1、建设工程施工合同；2、常山股份《快讯》中的报道；3、照片；4、（2016）中兴核字第8051号结算审核报告；5、会议纪要；6、材料费、配合费汇总表；7、建设工程承包合同；8、设计变更通知单。经庭审质证，被告对证据1、4、5、8的真实性无异议，对其证明事项不予认可。对其他证据不予认可，认为证据2、3不能证明被告何时投入使用，证据6是原告单方制作，钢结构承包合同是复印件数额也不对。被告为证明自己的主张，提交以下证据：1、关于调整主材价格的报告及附表；2、关于工程问题的回复意见；3、关于F1车间进度的紧急通知；4、关于F1车间进度的紧急通知的回复；5、监理公司通知；6、工期的通知；7、原告回复意见；8、监理公司通知；9、关于F1车间遗漏问题通知；10、关于F1（纺纱厂）车间竣工资料上报的通知；11、承诺书；12、通知；13、借款资料；14、文件图纸收取记录。以此证明主材价格调整不包括保温材料，工程延误、原告承认工程延期，要求原告提供资料及竣工验收资料，原告同意收到500万元后做好技术资料的整理工作，原告向被告借款300万元应支付利息98.9万元等事项。经庭审质证，原告对被告提交的证据的真实性无异议，对其证明目的不予认可。原告认为不能证明工期延误是原告原因；保温材料属于施工主材，在会议纪要调整价格的范围内；根据会议纪要的约定原告提交竣工资料前提是工程审计完成，由于被告一直未审计，因此原告没有提交；借款按照会议纪要转为被告支付工程款，被告收取利息没有依据。经审理查明，2010年4月20日，被告常山纺织公司（发包方）与原告河北建工集团（承包方）双方签订建设工程施工合同，约定：由原告承建被告的石家庄常山纺织股份有限公司高档服装面料项目F1（纺纱厂）车间工程。工程内容约定总建筑面积约67055.6㎡，其中附房建筑面积14135.9㎡，主车间建筑面积52919.7㎡，建筑层数为主体一层，局部二层，建筑高度8.9m；承包范围：本工程工程量清单范围内的土建施工总承包。生产主辅房的土建、照明、给排水、采暖工程的施工。主厂房基础、预埋件、消防电的预留预埋、主体、吊顶、地下沟、地下沟道及地面的施工和必要的预留预埋期：2010年4月19日；竣工日期：2011年1月15日；合同工期总日历天数270天；工程质量标准为合格；合同总价款50323018元。合同约定了通用条款和专用条款。其中专用条款对合同价款及调整约定采用可调价格合同，合同价款调整方法：1、本合同采用固定单价。本合同为清单报价，清单范围内的固定单价一般不再调整，分部分项工程量以最终实测的数量为准，据实结算，据实付款。2、实际工程量超出原工程量清单10％以内部分，按所执行单价执行，超出原工程量清单10％以上部分，按所执行单价（除材料价格以外部分）的90％计算（不包括土方工程）。3、因设计变更或工程量清单有误，引起工程量减项，按承包人清单报价相对应部分扣除。4、工程量清单漏项或设计变更引起新的工程量清单项目，工程量清单计价表的单价中有适用于变更工程价格的按其执行；无适用价格的由承包人提出适当的变更价格，由工程师进行确认，但单价不得高于依据河北省2008定额三类取费后的90％（90％的计算基数为除材料价格以外部分）（不含措施费用及其他项目费用相对应费率）。5、现场签证据实调整。……合同实施工程中发包人需对原工程设计变更，应提前合理的时间以书面形式向承包人发出设计变更。承包人按照工程师发出的变更通知及有关要求，进行相应的变更。因变更导致合同价款的增减及造成的承包人的损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延。双方约定的工程款（进度款）支付方式和时间：支付方式为转账支票。工程款支付方式按月进度支付，当月完成工程量报告15日内审核完毕，审核完毕质量合格后承包人向监理工程师提出付款申请，批准后10日内向承包人支付经审验的工程进度款的80％。工程款（含预付款）支付至合同价款的80％时暂停支付。工程竣工验收合格，并结算后30日内，付至结算价的95％，剩余5％作为质量保证金，在工程竣工验收合格24个月后无质量问题，10日内一次支付质量保证金（不计利息）。合同中违约责任约定：1、关于发包人违约的具体责任约定，按合同通用条款24条约定的发包人不按期支付工程预付款应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息，并承担违约责任。承担违约部分金额同期银行贷款利率利息的违约金；通用条款26.4款发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。承担违约部分金额同期银行贷款利率利息的违约金；……2、关于承包人违约应承担的责任约定，本合同通用条款第14.2款约定承包人违约应承担违约责任：每延误1日历天，承包人支付人民币10000元的违约金额；通用条款15.1款约定承包人违约应承担的违约责任：工程质量未达约定标准承包人应自费修补，并向发包人支付数量为合同价款百分之三的违约金额；……双方约定的承包人其他违约责任：逾期完工，按以下原则执行：在发包人发出开工指令后工期270日历天内完成本合同的施工，在发出开工指令后50日历天没完成基础和预埋件的施工，使轻钢结构承包人可以开展轻钢结构的施工，每延误1日历天，承包人支付人民币10000元的违约金额；如果承包人未按合同约定的期限完成本合同工程（包括质量不合格而返修的情况），每延期一日，承包人向发包人支付人民币10000元违约金，违约金最高不超过合同总价款的5％。如果造成的实际损失超过本款规定的违约金金额的，承包人还应赔偿发包人实际损失。结构主体工程完工期限及装修队伍、安装队伍等分包单位提供工作面的时间另行商定。合同还对其他事项进行了约定。双方对签订的合同均无异议。合同签订后，原告开始进行施工。该工程原告施工至2012年2月7日停止施工，剩余部分工程被告另找施工队施工后于2012年9月完成交工。该工程至今未进行竣工验收。双方均认可原告完成了除包括照明、暖气片安装、不锈钢栏杆、排风扇、地面修、地面修补项目之外的主体工程被告已经接收并投入使用，对于投入使用时间，原告提交的被告公司要闻快递简报中显示2012年9月14日，棉三纺部首批员工到常山纺织工业园二期项目上岗，12月3日，园区二期六万锭生产线正式分三班生产。对于工程未能按期完工以及未能完成全部工程，原告认为是由于涉案工程很多工程发包给了其他单位，导致整体工程建设混乱和拖延，还存在大量的设计变更，由于被告同意的对涉案工程材料价格进行调整，但迟迟不正式确认，导致原告面临巨大风险，在完成绝大部分施工后暂时停工。被告对此不予认可，被告认为，由于原告拖延工期并中途停工，导致工程不能按期完工，被告另找其他施工队完成了照明、暖气片安装、不锈钢栏杆、排风扇、地面修、地面修补等项的施工iv>2015年2月6日，原、被告双方对常山纺织工程后续事宜进行协商，并作出会议纪要。主要内容为：“会议就常山纺织项目工程后续结算、资料上报和付款事宜及农民工工资等问题进行了商议，形成以下决议：会议决定：第一、根据施工时造价信息中材料的价格，对施工所用的主材包括混凝土、生石灰、水泥砖、加气块、水泥、沙子等材料价格进行调整。第二、以钢结构合同造价为基数，按照3％收取该项目的配合费。钢结构施工的技术资料由常山纺织负责催要，并入施工资料，由河北建工按分包单位负责审核、上报。第三、风沟内未计入的无机玻璃钢部分由建设单位会同审计公司，根据现场实际情况考虑调整，最终结果以审计公司为准。第四、在河北建工集团积极配合下，结算资料在2015年3月底前由常山纺织内部审计完毕，2015年6月底前完成外部审计工作。第五、待审计结束，7天以内常山纺织支付河北建工工程款至审计价格的95％。待河北建工将工程竣工资料全部上交以后，并通过质监站审核、现场竣工验收合格后，常山纺织支付剩余5％工程款。第六、施工过程中以河北建工集团名义向常山纺织的300万元（叁佰万元整）借款转为工程款，列入已支付款项中。第七、双方对工期、质量不存在疑议，工程现存问题及质保期内有质量问题由河北建工集团负责维修。第八、2015年2月10日常山纺织支付不少于200万元承兑。2015年5月1日前再支付200万元。……”。双方对该会议纪要均无异议。常山纺织公司经委托北京中兴恒信工程造价公司审核，2016年1月20日北京中兴造价公司作出的审核报告最终审定原告施工的工程审定金额为60134220.84元。该审核中未包括材料价格调整及钢结构配合费。双方对此均无异议。被告出具的借款协议显示原告向被告借款300万元，约定被告以转账100万元、200万元为银行承兑的方式向原告支付借款，借款期限为自甲方放款之日起至甲方F1（纺纱厂）车间土建工程施工项目决算审计报告出具之日止，借款利息按年利率本金借款13％、承兑借款10％计算利息；偿还方式借款到期日从工程项目应支付的工程款中扣除本息。之后，被告向原告支付了200万元的银行承兑，并于2013年2月5日转账100万元。被告向原告先后支付工程款57496362.89元。对于上述事实，双方均无异议。双方争议的部分为：主材价格调整是否包括保温板；钢结构配合费该不该支付；剩余工程款数额是多少，是否应该支付。工程延期未竣工验收属于哪方责任，被告主张的违约金及借款利息是否成立，应否抵消工程款。原告认为，保温板在工程中使用面积达1300多立方米，价格达到60多万元，虽然会议纪要中约定“对施工所用主材包括混凝土、生石灰、水泥砖、加气块、水泥、沙子等材料价格进行调整”，此处的“等”字，表明需要调整价格的并不只是列出的六种材料，还包括其他施工主材。钢结构配合费已经在会议纪要第二条明确约定按照3％收取。会议纪要第七条明确约定“双方对工期、质量不存在疑议”，是指双方对工期和质量不存在争议，并非是被告所说的是对原告拖延工期没有疑议。事实上，工程未按施工合同约定的日期完工，原告后来没有完成合同约定的全部工程内容都不是因为原告原因。被告将涉案工程的很多工程发包给其他单位，导致整体工程混乱和拖延，在整个工程施工中，还存在大量的设计变更，直到2012年2月还在进行设计变更，被告本已同意对工程材料价格进行调整，但迟迟不予正式确认，导致原告面临巨大风险。工程已经投入使用五年之久，已经超过了所有工程的质保期，被告应当支付包括质保金在内的全部剩余款项。被告对原告所述不予认可，被告认为，根据会议纪要被告尚不具备支付审定金额5％及其他费用付款条件，材料费调整双方明确不包括保温材料，钢结构配合费支付有约定，尚不具备支付条件，有关工作尚未完成，原告延期交工，延期一年以上，原告应向被告支付违约金抵扣欠款，并支付300万元的借款利息98.9万元抵扣工程款。对于工程中涉及的混凝土、水泥砖、加气块、水泥、沙子及保温板的价格调整增加费用数额，原告提出鉴定申请，在本院通知被告对鉴定事项进行确认过程中，被告拒不参与对鉴定事项的协商，本院依法委托河北友谊永泰工程造价咨询有限公司针对原告申请鉴定的事项进行鉴定，经鉴定，混凝土、水泥砖、加气块、水泥、沙子及保温板材料价格调整增加费用为2907374.49元，其中保温板价格为637948.99元。经庭审质证，原告对鉴定结果无异议。被告对鉴定不予认可，认为鉴定价格偏高，也不应包括保温板。针对原告主张的钢结构配合费，原告提交的被告与巴特勒（上海）有限公司、江苏火花钢结构集团有限公司2010年签订的编号为（GF-1999-0201）建设工程承包合同（建设局备案盖章处为2010年6月8日）复印件，该合同中的合同价款为21169031元，被告对此数额不予认可，称合同价款是1000多万元。原告称合同原件在被告处，在本院向被告释明后，被告提交的被告与巴特勒公司、江苏火花公司2010年4月19日签订的钢结构设计、材料定制和供应合同原件，该合同的合同价款为19559138元。两份合同虽均为钢结构施工合同，但合同内容与价款不一致。经原告申请，本院向正定县招标办调取了备案合同编号为（GF-1999-0201）的建设工程承包合同，建设局备案盖章处为2010年6月8日，该合同中的合同价款为21169031元。经质证，原告对该备案合同无异议，被告在本院通知后未到庭参加质证。经核对其内容与原告提交的合同复印件相符。庭审中，原告变更其诉讼请求数额，要求被告支付工程款6201768.77元及利息，其计算依据为，经审核工程造价为60134220.84元，鉴定材料价格调整2907374.49元，配合费按钢结构施工合同价格21169031元以3％计取，加上3.38％的税金，配合费为656536.33元，三项合计63698131.66元，减去已付工程款57496362.89元，欠付工程款为6201768.77元，利息按照银行标准利率计算，自2015年7月8日起计算至付清欠款之日。本院认为，原、被告双方签订的建设工程施工合同，是当事人真实的意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的义务。双方于2015年2月6日的会议纪要，是双方经协商作出，会议纪要对工程价款的结算、施工材料价格的调整、钢结构配合费的支付以及其他事项进行了重新确认，说明双方形成了新的合意。双方在会议纪要中约定了材料价格的调整，在会议纪要中列明的主材包括的种类中并未将保温材料列明，虽然原告称会议纪要未列明保温材料，在调整的主材中也应包括保温材料，其所称无事实依据，本院不予采纳。对原告要求支付保温材料的价格调整款的主张，本院不予支持。经鉴定主材价格调整费用为2907374.49元，扣除其中保温板费用637948.49元，被告应向原告支付的主材价格调整费为2269425.5元；关于钢结构配合费，会议纪要中约定以钢结构合同造价为基数，按照3％收取，虽然被告提交的钢结构施工合同的价款为19559138元，并称由于原告未按合同完成审核上报工作，尚不具备支付条件，但该项约定从字面看应由被告常山纺织公司先行负责催要，并入施工资料，由河北建工按分包单位负责审核上报，由于被告的原因未完成上报，被告应承担责任，被告应向原告支付钢结构配合费。关于配合费计算，原告提交的钢结构施工合同的价款为21169031元，且该合同已在建设局备案，根据相关法律规定，应以备案的合同作为结算价款的根据，据此，按备案合同价款21169031元以3％计取加3.38％税金，配合费为656536.33元，被告应向原告支付。关于剩余其他工程款，虽然被告称由于原告原因工程未全面完工，也未进行竣工验收，但该工程被告已经投入使用多年，被告所称尚不具备支付条件的辩解，无事实和法律依据，本院不予采信。对于被告所辩称的原告拖延工期未完成全部工程，原告应支付违约金抵消欠款并支付300万元借款利息抵消欠款的主张，因被告未提出反诉，本案对此不予处理。双方前期审计工程造价为60134220.84元，扣除被告已经支付的工程款57496362.89元，被告应支付剩余工程款为2637857.95元。综合以上各项，被告应向原告支付工程款为5563819.78元。关于利息，会议纪要中约定被告应在2015年6月底前完成外部审计，待审计结束后7日内付款至工程款的95％，由于审计未按期完成，前期的审计也是在2016年1月20日完成，故原告要求自2015年7月8日起计算利息的主张，符合双方约定，利息应自2015年7月8日起按照中国人民银行规定的同期贷款利率计算至还清欠款之日。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十七条、第二十一条的规定，判决如下：一、被告石家庄常山纺织股份有限公司向原告河北建工集团有限责任公司支付工程款5563819.78元及利息，利息按照中国人民银行规定的同期贷款利率计算，自2015年7月8日起计算至付清欠款之日止。限自本判决生效后十日内履行。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其他的诉讼请求。案件受理费68134元，由被告负担50747元，原告负担17387元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审 判 长  宋瑞清人民陪审员  兰保环人民陪审员  宋 瑜二〇一八年九月六日书 记 员  史旭东