文书内容江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏01民终863号上诉人(原审被告)：李军生，男，1984年9月8日出生，汉族，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：应志华，江苏法德永衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：李全，江苏法德永衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张厚焕，女，1964年3月3日出生，汉族，住南京市浦口区。委托诉讼代理人：吴明喜（系张厚焕配偶），1962年11月28日出生，汉族，住南京市浦口区。委托诉讼代理人：吴宇，江苏君伴行律师事务所律师。上诉人李军生因与被上诉人张厚焕民间借贷纠纷一案，不服江苏省南京市玄武区人民法院（2017）苏0102民初6689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人李军生及其委托诉讼代理人应志华，被上诉人张厚焕及其委托诉讼代理人吴明喜、吴宇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。李军生上诉请求：撤销一审判决，依法改判其归还张厚焕借款本金171316元。事实和理由：1.张厚焕单方截取的2015年3月15日至2015年6月11日期间的银行转账记录不能作为债权基数。2016年11月20日借条注明“2015年度的本金及利润”，是对李军生与张厚焕之间在借条出具前所有债权债务的结算，而非仅对2015年3月—6月期间债权债务的结算。张厚焕及其丈夫吴明喜、儿媳房玲巧在2015年3月15日至2016年11月20日期间共转给李军生以及李军生指定的王敏、田旋林账户2552660元，而此期间李军生以及李军生指定的王敏、田旋林账户回款金额达2328663.8元。2.2016年11月20日借条不能作为认定借款本金及利息的依据，由于双方系口头借款，借条没有注明本金数额和利息数额，但结合双方之间的银行流水、录音和借条综合考虑，可以认定截止到2016年11月20日，李军生实际借款本金为40万元及利息15万元。录音中另外的19.2万元是40万元本金按照月息0.4%计算的一年利息；30.5万元扣除15万元利润，还有15.5万元是张厚焕没有及时归还女儿，李军生出于张厚焕的要求而作出的虚假借贷。4万元是欠款分四期归还，每一期多增加1万元利润。3.一审法院认定的双方借贷利率错误。双方的银行转账记录显示，借款往来期间较短，李军生因做红酒生意需要流动资金，一旦交易完成后就偿还本金并给予一定的利息，但未明确具体标准，一审中李军生陈述的月息4%只是解释录音及借条上的借款本金和利息如何计算出来的，不能作为双方就利率标准达成一致的证据。4.鉴于双方均认可2015年3月14日之前的债权债务已经结清，李军生按照双方的款项往来，以年利率24%的标准，先息后本的方式，计算到2016年11月20日尚欠本金为390786元，利息为80530元，可以印证录音证据中本金40万元，利息15万元的可信性。5.一审举证责任分配有误。张厚焕否认2015年3月15日至2015年6月11日期间李军生及关联账户还款及2015年6月12日至2016年11月20日期间双方的银行账户款项往来为借贷关系，而是其它资金往来，需要提供证据加以证明，如不能提供证据加以证明，应视为无法区分借贷关系和其它资金往来关系，承担举证不利的法律后果。被上诉人张厚焕答辩称，一审判决认定事实基本正确，适用法律无误，请求驳回上诉，维持原判。首先，一审判决认定借款本金57.26万元依据充分。一审中张厚焕提交的款项交付证据经统计金额为58.18万元，但因诉讼时遗漏计算9000元左右，因此一审判决确定为57.26万元，张厚焕亦接受。另外根据双方约定利率计算，借款时间一年半左右，并结合借条总金额93.7万元可以测算出本金约58万元左右，且李军生在一审中先后有7次认可借款本金为55万元。其次，李军生在借条签字后实际还款30万元已经双方当事人认可。再次，李军生在一审庭审和录音中已经认可利率标准为年利率48%，李军生已付部分应当按照年利率36%优先冲抵支付，未偿还部分按年利率24%计算。最后，李军生在二审中对于本金、已付款项数额的主张及陈述与一审完全不同，所依据的材料均为一审已经提供，并无新的证据予以支持。双方对风险防范的意识不对等，李军生是花旗银行的金融从业人员，张厚焕仅为初中文化从事小本买卖的生意人。张厚焕向一审法院起诉请求：1.李军生立即偿还借款本金581800元及利息（截至2017年11月11日为532708元，自2017年11月12日至实际清偿之日止的利息，按年息24%计算）；2.李军生承担违约金10万元。一审法院认定事实：张厚焕在南京市中山北路经营商店期间认识李军生，后李军生多次向张厚焕借款。2015年3月15日至6月11日期间，张厚焕通过银行向李军生及李军生指定的王敏、田旋林支付借款58.18万元。2016年11月20日，李军生向张厚焕出具借条一份，写明：李军生于2015年度向张厚焕累计借款及利润共计93.7万元整，经双方协商，还款协议为2016年12月底前还款20万元，2017年2月底还款20万元，2017年3月底还款20万元，4月底还款33.7万元整，合计93.7万元，结束债务，如未履行愿支付违约金10万元整。2017年5月5日，张厚焕、李军生双方因索要借款产生纠纷，并报警处理。另查明，自2016年11月20日至今，李军生偿还张厚焕借款30万元。一审审理中，李军生坚持称，自2014年开始多次向张厚焕借款，但也多次偿还张厚焕借款并支付利息，2016年11月20日在张厚焕的要求下李军生出具了借条，借条约定的借款数额93.7万元中借款本金应为55万元，其余的款项为2016年11月20日至还款之日的利息，双方约定的月利率为4%，2016年11月20日之前的利息李军生已按月利率4%支付给了张厚焕。张厚焕在一审中坚持认为：双方另有其它资金往来，李军生提供的转账记录、支付凭证等证据并不能证明其向张厚焕的还款数额；本案的借款就是2015年3月至6月期间的借款，借款本金数额实际为57.26万元，借条约定的借款数额93.7万元中另外的36.44万元为借款利息，该利息按月利率4%自借款之日起计算至2016年11月20日；2016年11月20日后李军生共偿还张厚焕30万元。张厚焕为证明其主张，提供了银行交易记录，并申请证人出庭作证。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，张厚焕提供的借条及付款凭证等证据能够证明其向李军生出借款项的事实，对于出借本金的数额，虽然其提供证据证明2015年3月至6月期间支付李军生借款为58.18万元，但其自认借款本金数额为57.26万元，对此一审法院予以确认。对于李军生认为借款本金数额应为55万元的意见，因提供的证据不能充分证明其主张，对此不予采信。对于张厚焕主张的利息请求，根据李军生所出具的借条内容可以认定，借条所约定借款数额93.7万元中扣除借款本金57.26万元后，另外的36.44万元应为出具借条（2016年11月20日）前的借款利息，同时双方均认可借款利息按月利率4%计算，根据最高人民法院相关司法解释的规定，年利率约定超过36%的部分无效。根据相同借款本金和相同借款时间按年利率36%计算后，借款利息为27.33万元（36%36.44万元/48%），故截止2016年11月20日，李军生尚欠张厚焕借款本金为57.26万元、利息27.33万元。同时因双方均认可李军生在2016年11月20日后已偿还张厚焕30万元，该款应从借款中扣除。综上，李军生应偿还张厚焕借款54.59万元（57.26万元+27.33万元-30万元）。对张厚焕主张2016年11月20日之后的利息及逾期利息的请求，根据借条的内容，双方对2016年11月20日之后的利息及逾期还款利息没有约定，而约定了逾期还款违约金，故对张厚焕的该项主张，一审法院不予支持。李军生逾期还款后张厚焕要求李军生按约支付逾期还款违约金的请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。对李军生认为其已将2016年11月20日前的借款利息偿还给张厚焕的意见，虽然其提供了部分款项来往记录，但考虑到双方之间其它资金往来，故李军生的证据不能充分证明其主张，对李军生的意见不予采纳。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，作出判决：一、李军生于判决生效之日起十日内偿还张厚焕借款54.59万元，并赔偿违约金10万元；二、驳回张厚焕的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10526元，减半收取5263元，由张厚焕负担209元，李军生负担5054元。二审中，李军生提交了案外人赵帅信用卡在彭双食品超级市场、南京张厚焕超市、江苏南京世纪华联超市的刷卡消费清单，与其在一审中提交的李军生本人信用卡消费清单、赵志亮信用卡消费清单、满孝成信用卡消费清单，共同证明李军生使用其本人以及他人的信用卡，通过刷信用卡的方式向张厚焕还款215147.8元。赵志亮二审到庭陈述，其曾借信用卡给李军生使用，李军生在本案中举证的刷卡记录系李军生借用其信用卡刷卡。张厚焕质证认为，李军生提供的信用卡刷卡记录单均为打印件，真实性不认可，与本案无关联性。本院认证意见为，李军生提交的信用卡消费清单仅能证明其本人以及案外人赵志亮、满孝成、赵帅的信用卡在相关超市有刷卡消费，不能证明是对张厚焕的还款，本院对其证明目的不予确认。张厚焕申请汪登庆到庭作证以证明李军生主张的还款中有款项系通过张厚焕的银行卡走账，并非对张厚焕的还款。汪登庆陈述，李军生曾在2015年向其借款三四十万元，因其不信任，就将钱款转给张厚焕，张厚焕再转给李军生，李军生短期拆借了好多次，具体记不清了，借款已经通过张厚焕的银行卡归还。李军生质证认为，其与汪登庆之间没有借款关系，是张厚焕向汪登庆借款后，张厚焕再借款给李军生。本院认为，综合分析汪登庆的证言、李军生的陈述以及银行转账记录显示的资金流向，尚不能认定汪登庆与李军生之间存在直接借贷关系，张厚焕尚不能证明其、吴明喜与李军生、王敏、田旋林之间还存在除借贷之外的其他经济往来。本院经审理查明，张厚焕与吴明喜系夫妻关系。张厚焕在南京市中山北路经营商店期间认识李军生，后李军生与张厚焕之间通过其本人银行卡、微信账户、支付宝账户以及借用他人银行卡多次发生资金拆借及还款。在双方款项往来中，李军生一方实际支配和控制的账户有：田旋林尾号为3981的中国建设银行借记卡、王敏尾号为9852的中国工商银行借记卡、李军生尾号为3778的中信银行借记卡、李军生尾号为5204的民生银行借记卡、李军生尾号为0664的上海浦东发展银行借记卡、李军生尾号为1967和4648的银行借记卡，以及李军生的微信账号、支付宝账号。张厚焕一方实际支配和控制的账户有：吴明喜尾号为8979的交通银行借记卡、张厚焕尾号为7401的交通银行借记卡、张厚焕尾号为3506的招商银行借记卡、房玲巧尾号为0287的交通银行借记卡、张厚焕的微信账号和支付宝账号。2016年11月20日，李军生向张厚焕出具借条一份，载明：“李军生于2015年度向张厚焕累计借款及利润共计93.7万元整，经双方协商，还款协议为2016年12月底前还款20万元，2017年2月底还款20万元，2017年3月底还款20万元，4月底还款33.7万元整，合计93.7万元，结束债务，如未履行愿支付违约金10万元整。”在该借条形成前，张厚焕与李军生、房玲巧（张厚焕儿媳妇）进行了商谈，张厚焕向法院提交了两段对话录音，主要内容如下：（张厚焕）：这一年多了，我是不是没有跟你要？（李军生）：现在点五，本金55万元，利息0.38，按0.4算，一年19.2万元……还有一个30.5万，15万是利润，加一起89.7万元，有35万元是利润。……（房玲巧）：现在把账算一下。（李军生）：现在是89.7万元加4万元，一共93.7万元。（房玲巧）：就是55万元的本金，算一下账。（李军生）：我加这个钱是我给你的，但不能说是你应赚的。你也别说点5……（房玲巧）：把账算一下，本金是多少钱？（李军生）：55万元，我给你这样算，合同40万元，加上19.2万元，加上30.5万元。（房玲巧）：89.7万元再加个4万元，就是93.7万元。（李军生）：为什么说给4万块钱呢，你说多加2万，我昨天跟房玲巧说的，我都理解我没赚你钱。2015年3月15日至2016年11月20日期间，张厚焕一方向李军生一方付款的明细有如下115笔（详见下表），总计金额2579023元。但张厚焕称2016年11月20日借条中的出借款项是其2015年3月15日至2015年6月11日期间的在下表中黑体和底纹标注的支付款项共计57.26万元（经本院核算实际金额为57.2613万元，一审法院根据张厚焕律师计算，而认定的金额58.18万元有误，本院予以纠正）。2015.3.15—2016.11.20张厚焕向李军生付款明细表            序号               日期              出借金额（元）              付款人（银行卡尾号）              收款人（银行卡尾号）                  1              2015.3.15              10000              吴明喜（8979卡）              王敏（9852卡）                  2              2015.3.22              10000              吴明喜（8979卡）              王敏（9852卡）                  3              2015.3.22              15000              张厚焕（3506卡）              王敏（9852卡）                  4              2015.3.23              4800              吴明喜（8979卡）              李军生（0664卡）                  5              2015.3.24              9866              张厚焕（3506卡）              李军生（0664卡）                  6              2015.3.26              20000              张厚焕（3506卡）              李军生（0664卡）                  7              2015.3.27              20000              吴明喜（8979卡）              李军生（0664卡）                  8              2015.3.28              10000              吴明喜（8979卡）              王敏（9852卡）                  9              2015.3.30              10000              房玲巧（0287卡）              李军生（0664卡）                  10              2015.4.2              20000              吴明喜（8979卡）              李军生（0664卡）                  11              2015.4.4              15000              张厚焕（3506卡）              王敏（9852卡）                  12              2015.4.6              19000              张厚焕（3506卡）              王敏（9852卡）                  13              2015.4.6              10000              吴明喜（8979卡）              王敏（9852卡）                  14              2015.4.8              20000              张厚焕（7401卡）              王敏（9852卡）                  15              2015.4.8              20000              张厚焕（3506卡）              王敏（9852卡）                  16              2015.4.9              23000              张厚焕（3506卡）              王敏（9852卡）                  17              2015.4.9              6000              张厚焕（7401卡）              王敏（9852卡）                  18              2015.4.12              6000              张厚焕（3506卡）              王敏（9852卡）                  19              2015.4.12              6000              张厚焕（3506卡）              王敏（9852卡）                  20              2015.4.13              6000              张厚焕（3506卡）              王敏（9852卡）                  21              2015.4.15              6413              张厚焕（3506卡）              李军生（4648卡）                  22              2015.4.15              8000              张厚焕（3506卡）              王敏（9852卡）                  23              2015.4.15              50              张厚焕（3506卡）              李军生（4648卡）                  24              2015.4.17              20000              张厚焕（3506卡）              王敏（9852卡）                  25              2015.4.22              15000              张厚焕（3506卡）              李军生（1967卡）                  26              2015.5.01              19000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  27              2015.5.02              15000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  28              2015.5.02              5000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  29              2015.5.07              3500              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  30              2015.5.09              3500              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  31              2015.5.12              200              张厚焕（3506卡）              田旋林（4783卡）                  32              2015.5.21              29000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  33              2015.5.21              39000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  34              2015.5.21              12500              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  35              2015.5.21              17700              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  36              2015.5.28              20000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  37              2015.5.29              5000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  38              2015.5.29              2000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  39              2015.6.3              18000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  40              2015.6.3              2000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  41              2015.6.4              3000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  42              2015.6.4              17000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  43              2015.6.9              28000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  44              2015.6.10              12000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  45              2015.6.10              18000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  46              2015.6.11              30000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  47              2015.6.11              18000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  48              2015.6.11              2000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  49              2015.6.17              49999              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  50              2015.6.17              49998              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  51              2015.6.19              22000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  52              2015.6.19              32000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  53              2015.6.23              20000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  54              2015.6.23              30000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  55              2015.6.23              49999              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  56              2015.6.23              10000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  57              2015.6.23              49999              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  58              2015.6.25              28000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  59              2015.6.26              50000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  60              2015.6.27              49999              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  61              2015.6.27              30001              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  62              2015.6.30              20000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  63              2015.7.01              49999              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  64              2015.7.01              30001              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  65              2015.7.02              45000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  66              2015.7.02              30000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  67              2015.7.02              15000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  68              2015.7.03              40000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  69              2015.7.03              10000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  70              2015.7.04              30000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  71              2015.7.04              10000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  72              2015.7.06              20000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  73              2015.7.06              20000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  74              2015.7.06              5000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  75              2015.7.07              50000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  76              2015.7.07              47000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  77              2015.7.12              5000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  78              2015.7.12              45000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  79              2015.7.12              50000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  80              2015.7.13              5000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  81              2015.7.13              40000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  82              2015.7.13              45000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  83              2015.7.14              5000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  84              2015.7.14              45000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  85              2015.7.14              40000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  86              2015.7.14              35000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  87              2015.7.14              20000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  88              2015.7.16              50000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  89              2015.7.17              20000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  90              2015.7.18              30000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  91              2015.7.18              34000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  92              2015.7.18              36000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  93              2015.7.20              49999              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  94              2015.7.20              50000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  95              2015.7.23              30000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  96              2015.7.28              40000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  97              2015.7.28              40000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  98              2015.7.28              30000              房玲巧（0287卡）              田旋林（3981卡）                  99              2015.7.28              10000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  100              2015.7.29              28000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  101              2015.8.04              20000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  102              2015.8.20              50000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  103              2015.8.20              40000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  104              2015.8.29              5000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  105              2015.10.03              35000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  106              2015.10.03              45000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  107              2015.10.18              4000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  108              2015.10.20              9000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  109              2015.10.20              14000              吴明喜（8979卡）              田旋林（3981卡）                  110              2015.11.07              8000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  111              2015.11.11              6000              张厚焕（7401卡）              田旋林（3981卡）                  112              2015.11.21              4000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  113              2015.12.12              4000              张厚焕（3506卡）              田旋林（3981卡）                  114              2016.3.15              1500              张厚焕（微信）              李军生（微信）                  115              2016.4.15              27000              张厚焕（微信）              李军生（微信）      2015年3月15日至2016年11月20日期间，李军生亦通过其本人及关联人账户向张厚焕、吴明喜账户付款99笔，合计2145585元，张厚焕认可吴明喜收到李军生及其关联账户汇款的法律后果由其承担。具体明细情况如下表：2015.3.15—2016.11.20李军生向张厚焕付款明细表            序号               日期              出借金额（元）              付款人（银行卡尾号）              收款人（银行卡尾号）                  1              2015.3.17              30000              王敏（9852卡）              张厚焕（7401卡）                  2              2015.5.1              20000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  3              2015.5.2              5300              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  4              2015.5.2              970              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  5              2015.5.4              600              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  6              2015.6.2              35000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  7              2015.6.3              20000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  8              2015.6.8              28500              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  9              2015.6.9              30000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  10              2015.6.10              30000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  11              2015.6.10              10000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  12              2015.6.17              30000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  13              2015.6.20              500              田旋林（3981卡）              吴明喜（8979卡）                  14              2015.6.22              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  15              2015.6.24              40000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  16              2015.6.24              30000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  17              2015.6.25              30000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  18              2015.6.25              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  19              2015.6.25              400              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  20              2015.6.26              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  21              2015.6.26              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  22              2015.6.27              20000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  23              2015.6.29              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  24              2015.6.29              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  25              2015.6.29              30000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  26              2015.6.30              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  27              2015.6.30              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  28              2015.6.30              50000              王敏（9852卡）              吴明喜（8979卡）                  29              2015.6.30              10000              王敏（9852卡）              吴明喜（8979卡）                  30              2015.7.1              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  31              2015.7.1              20000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  32              2015.7.1              20000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  33              2015.7.2              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  34              2015.7.2              20000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  35              2015.7.3              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  36              2015.7.6              2500              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  37              2015.7.6              3000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  38              2015.7.7              20000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  39              2015.7.11              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  40              2015.7.11              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  41              2015.7.15              50000              王敏（9852卡）              吴明喜（8979卡）                  42              2015.7.16              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  43              2015.7.16              41500              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  44              2015.7.20              10000              王敏（9852卡）              吴明喜（8979卡）                  45              2015.7.21              40000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  46              2015.7.25              17000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  47              2015.7.27              9000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  48              2015.7.28              28000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  49              2015.7.31              50000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  50              2015.7.31              5000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  51              2015.8.1              4500              田旋林（3981卡）              吴明喜（8979卡）                  52              2015.8.11              30000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  53              2015.8.12              30000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  54              2015.8.13              30000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  55              2015.8.14              10000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  56              2015.8.30              5000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  57              2015.8.30              5000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  58              2015.9.11              20000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  59              2015.9.14              30000              李军生（6573卡）              张厚焕（7401卡）                  60              2015.9.16              30000              李军生（6573卡）              张厚焕（7401卡）                  61              2015.9.26              10000              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）                  62              2015.10.14              10000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  63              2015.10.15              10000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  64              2015.10.16              10000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  65              2015.10.18              4000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  66              2015.10.20              8200              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  67              2015.10.20              1600              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  68              2015.10.21              10000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  69              2015.10.27              30000              王敏（9852卡）              张厚焕（7401卡）                  70              2015.11.12              5000              田旋林（3981卡）              张厚焕（7401卡）                  71              2015.11.8              8000              王敏（9852卡）              张厚焕（7401卡）                  72              2015.12.15              10000              李军生（6573卡）              张厚焕（7401卡）                  73              2016.1.8              5000              李军生（6573卡）              张厚焕（7401卡）                  74              2016.1.13              15000              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）                  75              2016.1.17              4000              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）                  76              2016.1.18              30000              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）                  77              2016.1.19              30000              李军生（5204卡）              张厚焕（7401卡）                  78              2016.2.5              5000              李军生（微信）              张厚焕(微信）                  79              2016.2.18              10010              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  80              2016.2.24              5005              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  81              2016.3.23              20000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  82              2016.3.24              20000              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）                  83              2016.3.25              3000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  84              2016.3.26              9900              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  85              2016.3.26              5100              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  86              2016.3.28              5000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  87              2016.4.8              20300              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）                  88              2016.4.29              5000              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）                  89              2016.4.13              30300              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  90              2016.4.21              2400              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  91              2016.4.25              25000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  92              2016.5.26              16000              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）                  93              2016.6.8              10000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  94              2016.6.25              1000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  95              2016.6.25              20000              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）                  96              2016.9.14              10000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  97              2016.9.18              20000              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）                  98              2016.11.2              10000              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）                  99              2016.11.18              10000              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）      2016年11月20日以后，张厚焕分别于2016年12月5日向李军生微信转账2万元、2017年2月6日向李军生支付宝转账2万元、2017年6月18日向李军生支付宝转账汇款2万元，合计6万元。李军生在2016年11月20日以后的还款明细如下表，合计36万元：2016.11.20日以后李军生向张厚焕付款明细表            序号               日期              出借金额（元）              付款人（银行卡尾号）              收款人（银行卡尾号）                  1              2016.11.25              10000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  2              2017.1.04              20000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  3              2017.1.08              10000              李军生（支付宝）              张厚焕（支付宝）                  4              2017.3.08              20000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  5              2017.3.15              20000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  6              2017.3.16              5000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  7              2017.3.18              15000              李军生（支付宝）              张厚焕（支付宝）                  8              2017.3.20              20000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  9              2017.3.21              20000              李军生（支付宝）              张厚焕（支付宝）                  10              2017.3.23              20000              李军生（支付宝）              张厚焕（支付宝）                  11              2017.3.23              20000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  12              2017.4.01              20000              李军生（3778卡）              张厚焕（7401卡）                  13              2017.4.2              5000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  14              2017.4.16              10000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  15              2017.4.16              10000              李军生（支付宝）              张厚焕（支付宝）                  16              2017.4.19              10000              李军生（微信）              张厚焕（微信）                  17              2017.4.20              10000              李军生（支付宝）              张厚焕（支付宝）                  18              2017.5.01              50000              李军生（支付宝）              张厚焕（支付宝）                  19              2017.8.08              5000              李军生（支付宝）              张厚焕（支付宝）                  20              2017.8.09              15000              李军生（支付宝）              张厚焕（支付宝）                  21              2017.8.24              15000              李军生（支付宝）              张厚焕（支付宝）                  22              2017.9.05              20000              李军生（支付宝）              张厚焕（支付宝）                  23              2017.9.12              10000              李军生（支付宝）              张厚焕（支付宝）      以上事实，有借条、手机录音、银行转账交易凭证、当事人陈述、证人证言等证据证实。本案二审争议焦点为：1.案涉借条中李军生应当归还的款项金额如何认定；2.李军生就案涉借款尚欠的款项数额如何认定以及是否应当承担10万元违约责任。关于争议焦点一，即案涉借条中李军生应当归还的款项金额如何认定的问题。本院认为，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款规定，原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。本案中，张厚焕提供了借条、手机录音、2015年3月15日至2015年6月11日期间的42笔共计57.26万元汇款记录证明其向李军生出借款项的事实。但经本院审查，该转账记录不能证明案涉借条中的出借款本金为57.26万元，具体理由如下：首先，根据二审查明的事实，2015年3月15日至2016年11月20日期间张厚焕与李军生之间的款项往来达200多笔，单笔数额均为数万左右。但张厚焕所提交的转款记录仅为该期间其向李军生汇款的一部分，其无法合理解释为何仅有该部分转款记录为出借款项，而其他部分与案涉借条无关。其次，张厚焕提交的通话录音基本能够反映该借条的商谈过程，案涉借条93.7万元系由40万元+30.5万元+19.2万元+4万元所构成，虽然从录音中无法还原双方当事人对账的完整计算过程，但可以确定该借条系双方当事人对前期款项往来的结算，结算数额中包含了超出法定利息标准的利息，且双方在对账过程中从未出现过57.26万元这一数字。再次，张厚焕认可案涉借条款项出借的开始时间为2015年3月15日，李军生亦向法院提交了双方自此时间之后的所有款项往来，张厚焕虽称双方另有其它资金往来，但未能证实其他资金往来的性质以及收受李军生款项的正当事由。据此，本院对张厚焕关于案涉借条中出借本金系2015年3月15日至6月11日期间汇款57.26万元的主张不予支持。案涉借条系借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具的债权凭证，且双方在录音中均认可对账时计算的利率标准为月息4%，故本案应适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第二款的规定，即借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。根据查明的事实，2015年3月15日至2016年11月20日期间，张厚焕与李军生之间发生多笔借款和还款，本院按照年利率24%的标准对数次借款本金和还款进行逐笔核算，经计算截止2016年11月20日，李军生尚欠张厚焕的累计本金数额为689816.28元，利息为17129.52元，故案涉借条中李军生应当归还的款项金额为706945.8元。关于争议焦点二，即李军生就案涉借款尚欠的款项数额以及是否应当承担10万元违约责任的问题。本院认为，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。根据案涉借条的内容，双方当事人对2016年11月20日之后的利息及逾期还款利息没有约定，仅是约定了逾期还款违约金。故本院将双方当事人2016年11月20日以后的款项往来予以折抵，认定李军生在2016年11月20日以后对案涉借条归还的款项为30万元，李军生应偿还张厚焕的欠款数额为406945.8元。因李军生逾期还款构成违约，张厚焕要求支付10万元逾期还款违约金的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。综上，李军生的上诉请求，部分有事实和法律依据，本院部分予以支持。一审判决认定事实部分有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款、第二十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省南京市玄武区人民法院（2017）苏0102民初6689号民事判决第二项；二、变更江苏省南京市玄武区人民法院（2017）苏0102民初6689号民事判决第一项为：“李军生于判决生效之日起十日内偿还张厚焕借款406945.8元，并赔偿违约金10万元”；三、驳回张厚焕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10526元，减半收取5263元，由张厚焕负担1296元，李军生负担3967元；二审案件受理费8419元，由张厚焕负担2465元，李军生负担5954元。本判决为终审判决。审判长  黄伟峰审判员  王瑞煊审判员  夏志阳二〇一八年九月二十日书记员  王 慧书记员  苏 娟