江苏省南京市江宁区人民法院刑 事 判 决 书（2018）苏0115刑初642号公诉机关江苏省南京市江宁区人民检察院。被告人陈某甲，男，1981年6月17日出生，个体工商户。2009年2月因赌博被罚款人民币一百元；2009年11月因为赌博提供条件被罚款人民币一百元；2016年6月因犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年，罚金人民币一万五千元。因本案于2018年2月3日被刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。辩护人蔡萌萌，江苏钟山明镜律师事务所律师。被告人李海洋，男，1978年5月2日出生，个体工商户。2008年9月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年六个月；2014年8月因扰乱单位秩序被警告；2015年4月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑九个月，2015年8月5日刑满释放。因本案于2018年2月8日被刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。辩护人江来文、马包芳，江苏泓图律师事务所律师。江苏省南京市江宁区人民检察院以宁江检诉刑诉[2018]617号起诉书指控被告人陈某甲、李海洋犯开设赌场罪，于2018年6月15日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省南京市江宁区人民检察院指派检察员朱桂花出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人蔡萌萌，被告人李海洋及其辩护人江来文到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省南京市江宁区人民检察院指控：2017年11月以来，被告人陈某甲、李海洋在南京市江宁区秣陵街道殷巷紫云瑞华商业街1幢117号江南美食二楼开设游戏机室，在室内摆放30台具有赌博功能的电子游戏设施设备供人赌博，谋取利益。2018年2月2日、7日，被告人陈某甲、李海洋先后被公安机关抓获，到案后均如实供述开设赌场的事实。公诉机关针对上述指控向法庭出示了证人证言、书证、鉴定意见、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人陈某甲开设赌场，情节严重；被告人李海洋开设赌场，应当以开设赌场罪追究被告人陈某甲、李海洋的刑事责任。二被告人共同实施开设赌场的行为，构成共同犯罪。被告人李海洋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人陈某甲、李海洋如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。被告人陈某甲、李海洋均有劣迹，可酌情从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定予以判处。被告人陈某甲对起诉书指控的主要犯罪事实及罪名均无异议，但辩称起诉书指控的赌博机数量仍包括部分损坏机位。其辩护人提出以下辩护意见：1.公安机关有关赌博机数量的认定违反法定程序，有关损坏机位数量并未查清。2.起诉书指控的赌博机数量包含1台未实际用于赌博活动的8机位游戏机。3.被告人陈某甲主观恶性不深，社会危害性较小。4.被告人陈某甲如实供述罪行。被告人李海洋对起诉书指控的犯罪事实与罪名均无异议。其辩护人提出以下辩护意见：1.被告人李海洋没有参与赌场经营，未违法获益，不构成开设赌场罪。2.被告人李海洋不负责赌场经营，应当从轻处罚。经审理查明：2017年11月以来，被告人陈某甲、李海洋在南京市江宁区秣陵街道殷巷紫云瑞华商业街1幢117号江南美食二楼开设游戏机室，设置具有赌博功能的电子游戏设施设备30台（已排除关机、损坏状态的游戏机），其中22台用于组织赌博活动，以谋取利益。2018年2月2日，该游戏机室赌博活动被公安机关查获，涉案赌博机全部被扣押。2018年2月2日，被告人陈某甲被公安机关抓获；2018年2月7日，被告人李海洋被公安机关抓获。二被告人到案后均如实供述开设赌场的事实。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1.证人施某的证言及辨认笔录证明：2018年1月起，其经林某安排在南京市江宁区秣陵街道殷巷紫云瑞华商业街1幢117号江南美食城二楼的游戏机室工作，陈某甲是游戏机室的负责人之一。游戏机室内设置多台游戏机共计44个机位，大部分用于赌博，但其中1台8机位的游戏机从来没有开过，1台8机位的游戏机按钮没调好，还没有用于赌博。2.证人林某的证言及辨认笔录证明：其与茆学圆等人在江宁区秣陵街道殷华街江南美食城二楼的游戏机室工作，游戏机室设置有多台赌博机用于赌博活动，陈某甲是游戏机室老板。3.证人茆学圆的证言证明：其与林某在殷巷江南美食城二楼的游戏机室工作，游戏机室内设置有多台赌博机用于赌博活动，陈某甲和李海洋是游戏机室的老板，游戏机室经营场地是陈某甲以其名义承租的。4.证人沙某的证言及辨认笔录证明：2018年2月2日晚，其在殷巷江南美食城的游戏机室赌博被抓获，该游戏机室设置具有赌博功能的8机位游戏机4台，其中1台“捕鱼机”不开赌。5.证人李某的证言及辨认笔录证明：2018年2月2日晚，其在殷巷江南美食城的游戏机室赌博被抓获，该游戏机室设置具有赌博功能的8机位游戏机4台，其中“龙腾四海”游戏机可以随便玩，不能赌博。6.证人陈某乙的证言及辨认笔录证明：2018年2月2日晚，其与李某至殷巷江南美食城的游戏机室玩，李某赌博被抓获。该游戏机室设置5个大的赌博机和2台老虎机。7.证人夏某的证言及辨认笔录证明：陈某甲、李海洋在殷巷商业街江南美食城二楼合伙经营游戏机室。8.证人柴某、张某甲、张某乙的证言证明：柴某将殷巷紫云瑞华商业街（殷巷农贸市场二期）1幢117号店面的部分转租给张某甲，后张某甲又于2017年9月转租给陈某甲、茆学圆等人。9.现场笔录、执法记录视频、扣押清单证明：2018年2月2日20时许，公安机关查获南京市江宁区秣陵街道殷华街江南美食城门店二楼的赌博活动，扣押多台赌博机。10.微信聊天记录证明：陈某甲、李海洋等人就游戏机室经营情况进行沟通。11.房屋租赁协议、店铺转让协议书证明：张某甲于2017年9月2日将南京市江宁区秣陵街道殷巷农贸市场二期1幢117号商铺转租给茆学圆。12.支付宝账单证明：陈某甲于2017年12月1日向柴某支付人民币20000元。13.具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书证明：南京市公安局江宁分局、南京市公安局先后均认定本案涉案游戏机室设置电子游戏设施设备42机位，非损坏、关机状态30机位，为具有赌博功能的电子游戏设施设备。14.被告人陈某甲的供述：2017年11月，其与李海洋共同投资在江南美食城开设游戏机室，游戏机、场地都是其解决的，其负责日常经营，李海洋不参与日常管理，施某、林某、茆学圆在游戏机室工作。游戏机室内共有42个赌博机位，其中9个机位关机。15.被告人李海洋的供述：2017年7、8月份，其与陈某甲共同投资在江南美食城开设游戏机室，场地、游戏机都是陈某甲解决的，其不参与日常经营，有时过问一下经营状况。游戏机室内设置赌博游戏机30余个机位。16.常住人口基本信息、刑事判决书、刑满释放证明书证明了陈某甲、李海洋的自然身份情况及前科、劣迹情况。17.发破案经过、抓获经过证明了本案案发情况及陈某甲、李海洋被公安机关抓获归案的事实。针对被告人及辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案事实和证据，本院评判意见如下：1.关于被告人陈某甲及其辩护人提出的起诉书指控的赌博机数量包括损坏机位的辩护意见。经查，在案的现场笔录、执法记录视频、具有赌博功能的电子游戏设施设备认定书证明：公安机关在游戏机室现场查获并扣押涉案赌博机，检查、扣押程序合法，并由市、区两级公安机关先后出具认定意见，认定结果已经将损坏机位排除，有关赌博机功能及数量的认定足以采信。上述辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。2.关于被告人陈某甲辩护人提出的起诉书指控的赌博机数量包括未实际用于赌博的游戏机的辩护意见。经查，在案的证人施某、沙某、李某等人的证言、被告人陈某甲的供述、现场勘验笔录、执法记录视频证明：现场查获的“龙腾四海”游戏机尚未用于组织赌博活动。上述辩护意见成立，本院予以采纳。3.关于被告人李海洋辩护人提出的被告人李海洋不构成开设赌场罪的辩护意见。经查，在案的被告人供述、证人证言、微信聊天记录等证据证明：被告人李海洋与被告人陈某甲共同设立游戏机室，设置赌博机组织赌博活动，其行为已构成开设赌场罪。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。4.关于被告人陈某甲辩护人提出的被告人陈某甲主观恶性不深，社会危害性较小的辩护意见。经查，被告人陈某甲曾因赌博违法犯罪行为受到法律处分，现又实施开设赌场行为，主观恶性较深，社会危害性较大。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。5.关于被告人陈某甲辩护人提出的被告人陈某甲如实供述罪行的辩护意见。经查，被告人陈某甲如实供述主要犯罪行为。上述辩护意见成立，本院予以采纳。6.关于被告人李海洋辩护人提出的被告人李海洋不负责赌场经营，应当从轻处罚的辩护意见。经查，被告人李海洋在共同犯罪中作用相对较小，可以从轻处罚。上述辩护意见成立，本院予以采纳。本院认为，被告人陈某甲、李海洋开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。二被告人共同实施开设赌场的行为，构成共同犯罪。被告人李海洋在共同犯罪中作用相对较小，可酌情从轻处罚。被告人李海洋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人陈某甲、李海洋如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人陈某甲有赌博前科及劣迹，应酌情从重处罚。公诉机关指控被告人陈某甲、李海洋犯开设赌场罪的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。关于公诉机关指控的设置赌博机的数量，经查，其中1台8机位游戏机虽然具有赌博功能，但并未实际用于组织赌博活动，不应当计入为开设赌场设置的赌博机数量。上述指控不当，本院予以纠正。为了维护社会管理秩序及良好社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月3日起至2020年2月2日止。罚金于本判决发生法律效力的第二日起十日内向本院缴纳。）被告人李海洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月8日起至2019年3月7日止。罚金于本判决发生法律效力的第二日起十日内向本院缴纳。）二、扣押在案的赌博机，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘耀东人民陪审员  岳兴荣人民陪审员  骆存霞二〇一八年九月十四日书 记 员  陶婷婷