安徽省繁昌县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0222民初1230号 原告：孙保红，男，汉族，1976年9月14日出生，住河南省偃师市。 委托代理人：邹黎，安徽兴皖律师事务所律师。 被告：同福集团股份有限公司，住所地安徽省芜湖市繁昌县，统一社会信用代码：91340200798128889K。 法定代表人：刘山国，该公司董事长。 委托代理人：吴利军，该公司销售部经理。 委托代理人：徐衍，该公司人事主管。 原告孙保红与被告同福集团股份有限公司（以下简称同福公司）劳动争议一案，本院于2018年5月4日立案后，依法由审判员潘捷适用简易程序，于2018年5月30日公开开庭进行了审理。原告孙保红的委托代理人邹黎，被告同福集团股份有限公司的委托代理人吴利军、徐衍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孙保红诉称，2013年7月3日原告入职被告公司工作，任办事处主任，因被告长期欠付加班工资、其他劳动报酬、怠于履行缴纳社会保险费义务，原告在与被告一再沟通无果的情况下，于2018年3月26日提出辞职，原告离职前一年月平均工资为9200元。原告与被告解除劳动合同关系后，原告一再多次就所请求事项与被告沟通，但被告至原告提交诉讼时仍不履行用人单位应尽义务。为了维护原告的合法权益，故诉至法院请求判令：1、确认解除双方劳动合同；2、依法判决被告向原告支付工资6500元；3、依法判决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金46000元；4、依法判决被告向原告支付未休年休假工资21149元；5、依法判决被告向原告支付休息日加班工资211494元；6、依法判决被告补缴原告在职期间的社会保险费；7、本案诉讼费用由被告承担。 原告为证明其主张，向本院提交了以下证据： 1、员工转正申请表。证明原告的入职时间。 2、电子邮箱往来记录截屏、考勤、工资条（部分）。证明原、被告之间的劳动关系、状态以及原告月收入金额。 3、工资转账记录。证明原、被告之间的劳动关系、状态以及原告月收入金额。 4、辞职报告、送达记录。证明原、被告之间的劳动关系以及状态。 5、电子邮件往来记录、工资条。证明原告加班的事实以及被告欠付加班费的事实。 被告同福公司辩称：一、针对原告第一项请求，解除双方劳动关系，我公司认为不成立。理由如下：公司至今未与其解除劳动关系，原告本应继续履行劳动合同，其所在市场还需继续经营，为避免给公司造成进一步的损失，请法院予以支持。二、针对原告第二项请求，向原告支付工资6500元，公司会按实际工资情况进行支付。理由如下：公司工资发放流程为：每月25日发放上月工资，在每月的22日集中会审，针对异常的人员，会提前通知并做有效沟通、了解，确保顺利发放，对于未有效沟通、解决的，将作缓发处理。现原告提出的工资支付申请与实际不符，原告3月份实际应支付工资为4795.20元（详见工资明细表）目前已经发放（详见公司提交的中国银行转帐记录）。三、针对原告第三项请求，向原告支付解除劳动合同经济补偿金46000元，我公司认为不成立。理由如下：2018年3月26日原告提出辞职，4月1日原告离开市场，依据其与公司所签《劳动合同》第九部分：五、有下列情形之一的，可以解除劳动合同：2、乙方主动解除劳动合同：A条款明确约定，离职应提前一个月提报，征得公司批准后方可离职，且离开市场时要按规定进行市场交接，否则公司将对乙方进行考核。原告未提前申请，且相关领导并未批复同意离职，也未交接市场，这种行为极其不负责任，违反了所签劳动合同的约定，同时属于严重违反公司制度的行为，按公司规定予以考核1000元（所签劳动合同中有约定，严重违反公司规章制度的，公司可以解除劳动合同且不需支付经济补偿金）。且公司薪资方案中有明确规定，入职第三个月后公司缴纳社保，转正后公司一直要求原告转移社保关系，原告未予以配合，直至其提出离职与申请仲裁后，也未就此事与公司再次协商。公司未出现《劳动合同法》中规定的劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位的情况，公司也未与原告解除劳动合同。但原告的行为已经严重违背所签《劳动合同》之约定。综上所述，原告要求支付解除劳动合同经济补偿金46000元的诉请不成立。四、针对原告第四项请求，向其支付未休年休假工资21149元，我公司认为不成立。理由如下：以2017年公司休假为例，累计放假天数为47天，且原告岗位为销售主任，不存在未休年休假情况，故对于原告的此项要求，我公司认为不成立。五、针对原告第五项请求，向原告支付休息日加班工资211494元，我公司认为不成立。理由如下：1、依据《安徽省高级人民法院》第八条第二款规定：“出租车司机、销售人员等特殊岗位实行不定时工作制的劳动者主张加班费的，人民法院原则上不予支持。”2、原告为销售主任，以业绩说话，工作时间自由支配，工资中有全勤奖，为了全勤奖才上满勤。且工资方案中有规定，累计出勤达20天就可以拿到全额的业绩考核奖金。工资中含有加班工资，不存在加班工资未支付情况，故此项请求不成立。六、针对原告第六项请求，补交原告在职期间的社会保险费。公司不存在补交的情况，一直是原告未予配合。理由如下：公司薪资方案中有明确规定，入职第三个月后公司缴纳社保，转正后公司一直要求当事人转移社保关系，当事人未予以配合，直至其提出离职与申请仲裁后，也未就此事与公司再次协商。党的十九大以来，国家倡导支持实体经济，原告从提出辞职申请至仲裁未就相关问题与公司协商解决，其代理律师也未就相关问题与公司进行沟通，且在仲裁开庭时未到庭，被告在仲裁庭等待半个小时，对方未有电话沟通和解释说明，仲裁庭认为申请人放弃诉求，事后对方以无理要求进行和解。且再次向仲裁庭申请仲裁，被仲裁庭驳回的情况下，以未收到仲裁庭通知为由，起诉至法院（实际情况经与仲裁庭沟通，开庭通知已经送达到对方）。原告属于违背职业道德的恶意起诉行为，还请法院明察，保护实体经济。 被告为证明其辩称意见，向本院提交了以下证据： 1、工资明细表。证明原告实际工资数额。 2、差旅费代发明细。证明原告实际工资不包括差旅费。 3、营业执照。证明被告资格。 4、法定代表人证明。证明被告资格。 5、省高院关于人事争议案件的意见。证明依照该意见，原告工作性质系不定时工作。 6、业务人员人资管理制度。证明原告严重违纪。 7、考核通报。证明原告严重违纪。 8、劳动合同。证明原告违反了劳动合同的规定。 9、手机结算款函。证明原告与电信公司尚有业务款项未结算。 10、手机使用登记信息。证明原告是手机的使用人。 11、保密协议。证明原告与公司签有保密协议。 12、薪资方案。证明原告工资及不存在加班问题。 13、仲裁委员会撤回仲裁申请通知书。证明原告无正当理由未出席仲裁庭审。 14、中国银行繁昌支行转帐记录。证明原告的工资已经支付。 15、差旅费报销凭证。证明差旅费发放的事实。 本案经公开开庭审理，对庭审中出示的证据，双方无异议的部分，本院予以认定。对有异议的部分，本院结合当事人的陈述、质证、辩论意见，综合予以认定。 本院根据采信的证据及当事人的陈述确认以下案件事实：原告孙保红自2013年7月3日入职到被告同福公司从事销售工作。双方签订了劳动合同，对工作地点和所任职务等进行了约定，但同福公司没有为孙保红缴纳社会保险。2018年3月26日孙保红向同福公司递交了辞职报告，要求辞职并自4月起就未到公司上班。2018年4月，孙保红因与同福公司的劳动争议向繁昌县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因孙保红在仲裁庭开庭时无正当理由未按时到庭，繁昌县劳动人事争议仲裁委员会于2018年4月28日作出撤回仲裁申请通知书，将仲裁案件终结审理。2018年5月4日，孙保红再次向繁昌县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委以不符合受理条件为由，决定不予受理，并告知孙保红不服不予受理决定的，可在通知书送达之日起十五日内向法院起诉，孙保红据此向本院提起诉讼。另查明，孙保红的工作地点在河南三门峡（孟津、新安、海宁），所任职务为业务主任，主要工作是销售公司的产品。本案审理过程中，同福公司分别于2018年4月27日和2018年6月25日将工资款4795.20元和差旅费3787.20元通过银行转帐的方式支付给了孙保红，孙保红也向本院证实收到了前述款项。 因双方对于孙保红离职前12个月的月平均工资争议较大，本院作如下认定：孙保红诉称其离职前12个月的月平均工资为9200元，同福公司辩称其月平均工资为5469.80元。通过孙保红向本院提供的一张中国农业银行和一张中国银行的银行卡交易记录可以看出，孙保红前述两张银行卡上每个月分别会收到业务摘要注明为“工资”的若干收入，其月平均工资的计算是以该两张银行卡的收入计算得来。而同福公司辩称，孙保红中国银行的银行卡上收入是其每月的工资收入，而中国农业银行的银行卡上的收入，系孙保红在外地工作所产生的差旅费。依据同福公司提供的孙保红2017年4月至2018年3月工资明细表、安徽同福费用报销汇总单、差旅费报销单、车票等，经本院核对，2017年4月至2018年3月，孙保红报销的差旅费数额与其提供的中国农业银行的银行卡上的工资收入相吻合，同福公司提供的差旅费报销单也得到了孙保红本人的确认，且孙保红在报销时提供的报销单附件中明确注明其领取差旅费的中国农业银行卡卡号，与孙保红诉称系工资收入的中国农业银行卡卡号一致，由此证实孙保红的中国农业银行卡上的收入确为差旅费。从孙保红报销的差旅费内容来看，每月报销金额不等，包含车费、餐费和补助，系按照工作中实际产生的车费、餐费和实际出差天数进行报销的，故对于孙保红关于差旅费也系其工资组成部分的主张，本院不予认可，综合双方提供的证据，本院认定孙保红的月平均工资为5470元。 本院认为，一、关于孙保红要求解除双方劳动合同的诉讼请求。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案原告孙保红于2013年7月进入被告公司工作直至2018年3月离职，同福公司一直未为原告缴纳社会保险费，虽其辩称是由于原告未予以配合而导致，但未提交任何证据予以证明。在庭审中双方均确认孙保红自2018年3月底就没有到公司工作，因此双方之间的劳动关系在事实上已经停止履行，故对于孙保红要求解除双方之间劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。 二、关于孙保红要求同福公司支付3月份工资的诉讼请求。在本案审理期间双方均确认了被告同福公司已将3月份工资发放给了原告孙保红。 三、关于孙保红要求同福公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。劳动者的合法权利受法律保护，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，原告孙保红自2013年7月3日进入被告公司工作，但被告公司一直未依法为原告缴纳社会保险费且经被告确认，原告有权以此为由解除与被告间的劳动关系并要求支付经济补偿金，被告应按照原告在其单位工作年限每满一年给予一个月工资的规定支付原告解除劳动合同经济补偿金，故原告请求支付经济补偿金的诉讼请求本院予以支持。根据原告在被告处的工作年限及工资标准，孙保红的经济补偿金为5470元／月×5个月＝27350元。 四、关于孙保红要求同福公司支付应休未休年休假工资的诉讼请求。本院认为，原告入职满一年后，发现自己未休年休假，就应该向被告主张权利，而原告未主张。依据劳动仲裁法规定，劳动争议仲裁时效是一年。原告提出劳动仲裁一年之前的未休年休假，已经超出劳动仲裁时效，故超出时效部分，本院不予支持。依据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告在被告处累计工作已满1年不满10年，可享受年休假5天，故本院认定其带薪年休假工资为5470元/月÷21.75天×5天×300%=3772元。 五、关于孙保红要求同福公司支付休息日加班工资的诉讼请求。本院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，本案中，原告未能向本院提供充分证据证明存在加班事实，也未提供证据证明被告掌握原告加班事实的证据。且根据《安徽省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第八条规定，出租车司机、销售人员等特殊行业主张加班费的，原则上不予支持。孙保红在同福公司担任河南省三门峡（孟津、新安、海宁）市业务主任，且依据双方之间签订的《同福碗粥股份有限公司业务人员劳动合同》附件《2017年定务人员薪资方案》明确约定孙保红的报酬由基本工资、岗位津贴、全勤奖、管理绩效、话补等部分组成，且还注有标准年薪。通过双方提交的证据及庭审中双方的陈述，可以证实原告孙保红系销售业务主任，因此对于其要求同福公司支付加班工资的诉讼请求，本院不予支持。 六、关于孙保红要求同福公司补缴其在职期间社会保险费的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》之规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。征缴社会保险费用是社保管理部门的职责，用人单位不按规定为劳动者缴纳社会保险费，社保管理部门可依法强制征缴。只有在社会保险不能补办导致劳动者无法享受社会保险，劳动者据此要求用人单位赔偿损失发生争议的，才属人民法院受案范围。本案孙保红主张要求被告单位为其补缴其在职期间的社会保险，该争议属行政管理范畴，不属人民法院民事案件受理范围，故对孙保红的该项主张，本院不予处理。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下： 一、确认原告孙保红与被告同福集团股份有限公司之间的劳动关系解除。 二、被告同福集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告孙保红支付经济补偿金人民币27350元。 三、被告同福集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告孙保红支付未休年休假工资3772元。 四、驳回原告孙保红的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（原告已预交），由被告同福集团股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于芜湖市中级人民法院。 审判员  潘捷 二〇一八年九月十日 书记员  王欢 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。