安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)皖0191民初804号 原告：李旭，女，1982年11月5日出生，汉族，住吉林省长春市南关区。 委托诉讼代理人：邵琦，安徽华慧律师事务所律师。 被告：安徽美伦电子科技有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区潜山路320号新化金融广场办公楼C幢办1411，组织机构代码91340100MA2N6BR81W。 法定代表人：臧胜志，总经理。 委托代理人：苏明浩，安徽合望律师事务所律师。 原告李旭与被告安徽美伦电子科技有限公司（以下简称美伦电子公司）特许经营合同纠纷一案，于2018年1月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，李旭委托诉讼代理人邵琦、美伦电子公司委托诉讼代理人苏明浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李旭向本院提出诉讼请求,请求判令1.解除李旭与美伦电子公司于2017年3月12日签订的《独家代理合同》；2.美伦电子公司返还其代理费118000万元并赔偿经济损失21610元，总计139610元。事实和理由：2017年3月李旭看到美伦电子公司发布的宣传后多次沟通，与美伦电子公司签订了《独家代理合同》，期限为30年。根据合同约定，美伦电子公司同意李旭代理其365成人用品经营体系和项目品牌及产品，允许李旭在吉林省长春市开设形象店，授权其在长春市独家代理其旗下的365成人用品商标品牌，代理费118000元。美伦电子公司向李旭提供相应的品牌、商标、特许经营体系、专业培训、免费市场评估、店面考察、店面选址、机器安装、机器免费终身维修等服务。合同签订后，李旭向美伦电子公司支付了110861元。美伦电子公司安排工作人员帮助李旭选址、机器安装，李旭为此租赁房屋支付一年的房租2万元。美伦电子公司一直未向李旭提供商标、品牌、经营技术等任何材料，也没有按照约定向李旭配送365区域代理铜牌授权证书、没有按照合同约定和实现承诺的提供机器免费维修，李旭经查询了解，得知美伦电子公司根本不具备特许经营资质，故意隐瞒信息，导致其损失惨重，故诉至法院。 美伦电子公司辩称：李旭缴纳的118000万元是为了获得长春市招商权限而支出的代理费，并非为了获取经营资源缴纳的加盟费，特许经营资源是赠与的，美伦电子公司已经履行了义务，李旭主张退还代理费没有依据；李旭主张的经济损失没有依据，亦与美伦电子公司无任何关联，其要求赔偿损失的诉请没有事实基础。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：美伦电子公司对《独家代理合同》、POS签购单及收据、机票购买记录、美伦公司文件及店面门头照片的真实性、合法性、关联性均无异议，对证明目的有异议，本院认为，上述证据的真实性应予认定，且与本案有关；美伦电子公司认为李旭与美伦公司张经理聊天记录的真实性、合法性、关联性均无法核实，认为其公司没有张经理，本院认为，该份证据系与案外人之间聊天记录，其真实性难以核实；美伦电子公司对美伦公司网页宣传、365成人项目说明、李旭与尹翠的聊天记录、商业特许经营特许人备案查询单、注册商标查询信息、李旭丈夫与尹巧云的聊天记录截图及后台系统经营业绩记录截图的真实性、合法性、关联性均无异议，对证明目的有异议，本院认为，上述证据的真实性应予认定，且与本案有关；美伦电子公司对结婚证、维修费用记录、报警记录的真实性、合法性、关联性均无异议，认为损失与美伦电子公司无关，达不到其证明目的，本院认为，上述证据的真实性应予认定，且与本案有关，可供参考；美伦电子公司认为房屋租赁协议、房租支付记录是李旭与案外人之间的材料，真实性无法核实，且与本案无关，本院认为，房屋租赁协议系原件，本院对李旭为开店经营租赁房屋的客观事实予以认定；美伦电子公司认为收条、电表及网费缴纳记录的真实性、合法性均无法核实，与本案无关，不能达到李旭的证明目的，本院认为，收条系案外人出具，电表及网费缴纳记录均非正规缴纳票据，本院对李旭为开店经营产生一定费用的客观事实予以认定；美伦电子公司对进货单及聊天记录的真实性、合法性、关联性均无异议，认为其已经履行了合同义务，李旭的损失是其自身经营不善，本院对李旭为开店经营进货及与对方沟通的客观事实予以认定；美伦电子公司认为机器照片的拍摄地点及时间无法确定，对真实性、合法性均有异议，且与本案并无关联，庭审中，李旭与美伦电子公司均确认美伦电子公司向李旭配送了机器及一些货品，本院对美伦电子公司向李旭配送了机器及部分货品的客观事实予以认定。 结合上述认定的证据，本院查明以下事实： 美伦电子公司成立于2016年12月14日，注册资本：伍佰万元，经营范围：计算机软件的技术研发、技术服务、技术转让；服装设计、销售；企业管理服务；电子产品、自动售货机、一类、二类医疗器械、家用电器、日用百货、纺织面料、服装辅料、橡塑制品；成人保健用品、家居用品、仪器仪表、灯饰、照明设备、建筑建材、包装材料、水暖器材的销售（含网上）（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。 2017年3月12日，李旭（乙方）与美伦电子公司（甲方）签订《独家代理合同》，该双方对有关总则、承诺、合作经营方式、细则说明、双方的权利及义务、违约责任、合同期限及其变更、解除等内容进行了约定。关于“总则”，合同约定：甲方同意乙方代理甲方的365成人用品经营体系和项目品牌及产品。甲方允许乙方在吉林省长春市开设甲方的办事处并在当地开设形象店。为了能使甲乙双方顺利开展工作，按甲方委托范围帮助乙方推销产品或为乙方顾客提供优质、快速的服务，为维护甲、乙双方的共同利益，经营甲乙双方协商，依据有关法律规定，定出如下条款，共同遵守。从甲乙双方订立合同，并且乙方向甲方付清规定的款项包括特许之日起生效。甲方授权独家代理甲方旗下365成人用品商标品牌、乙方开设办事处和旗舰店，旗舰店包括后续代理过程中开设的连锁店的商标、品牌所有权为甲方所有。代理加盟内部实行自主经营，自负盈亏，独立核算。 关于“承诺”，合同约定：乙方获得上述代理经营权许可后，须按甲方要求经营管理，未经甲方书面同意，不得超越许可范围和许可期限，乙方承诺在经营期间，完全遵守本特许经营条例，合法经营。甲方承诺在合同约定时间、区域范围内乙方为甲方项目品牌、产品为唯一指定代理商，不再授权其他第三方代理权。甲方为乙方在乙方代理区域开设一家形象店、提供一次用户推广沙龙，无人售货机知识专业培训、提供一件代发服务支持、提供报警器和实时监控手机，可以随时观看店里情况、总部免费提供365品牌情趣用品VR设计、配送店内装饰大礼包一份、免费市场评估、店面考察、店面选址、机器安装，配送365区域代理铜牌授权证书、品牌使用权终身，产品销售权终身，操作流程视频，远程喊话功能，24小时商务秘书。 关于“合作经营方式”，合同约定：甲方授权乙方使用甲方的商标、产品及其他宣传材料，由甲方统一领导、统一管理、统一价格、统一培训、统一门面装修等。实行由乙方独立经营，具体地址由乙方选定，并负责开发及拓展市场，合同签订后即日起，乙方须向甲方一次性缴纳代理费11.8万元。甲方赠送乙方价值42800元的形象店，乙方自己开发的合作店机器费用由乙方代收后再由甲方按每次进货金额的20%分次返回给乙方，退还方式可选择退还现金或直接抵消货交甲方，直到返还全部费用为止。乙方在其代理范围开发的合作店市场管理费归乙方所得，乙方负责其在代理区域内所有合作店的一切事务。 关于“双方的权利及义务”，合同约定：甲方须对乙方所在代理区域开展代理活动提供必要资质、技术培训和广告支持，协助乙方设计统一的装修模式。甲方在职责范围内努力帮助，协调解决乙方业务经营过程中遇到的困难，积极为乙方顺利经营创造条件。甲方同意提供乙方经营所需的经营理念及各种辅导，但其中的商业秘密、经营技术、知识产权等乙方必须保密，不得提供乙方以外任何第三者使用或参照，否则将按违约处理。乙方对机器享有所有权，在合同期内，乙方无条件对机器有保管和日常维护义务，不得人为损坏，若机器遭到恶意破坏，乙方安排技术人员自行解决，若无法自行解决的，乙方须提供店内视频，甲方将免费对机器进行维护。 关于“合同期限及其变更、解除”，合同约定：本合同期限自双方签定之日起生效，有效期限为30年整。 合同后有手写的附注内容“……甲方对乙方机器升级、保养享有终身免费维修维护责任及修理的责任……”上述文字内容加盖有美伦电子公司的公章。 合同签订后，美伦电子公司收到李旭向其支付的118000元。 庭审中，李旭确认其自2017年3月开店经营至今，其对美伦电子公司的审查是到公司机器生产场地看过，美伦电子公司并未对其进行培训；美伦电子公司同意解除合同，确认其公司没有进行备案，且不具备“一年两店”。 本院认为：李旭与美伦电子公司签订的《独家代理合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。本案的争议焦点为李旭向美伦电子公司支付的款项是否为特许经营费用。 在认定是否属于特许经营合同时，应当按照合同约定的权利义务是否符合特许经营合同的基本特征来判断，合同名称并非是认定合同性质的主要依据。特许经营资源是包括注册商标、企业标志、专利、商业秘密、经营模式等具有独特的整体营业形象，能够形成某种市场竞争优势的组合式的经营资源，是一种特殊形态的知识产权。根据《商业特许经营管理条例》的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。基本特征为特许人拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源，被特许人根据特许人的授权在特定经营模式下使用特许人的经营资源，以及被特许人按照约定向特许人支付特许经营费用。综合涉案《独家代理合同》约定的相关权利义务等内容，能够认定其符合特许经营合同的基本特征，涉案《独家代理合同》应当为特许经营合同，故李旭向美伦电子公司支付的118000元应为特许经营费用。 本案中，美伦电子公司成立于2016年12月14日，李旭与美伦电子公司美伦电子公司签订涉案合同的时间为2017年3月12日，时间相距不到半年；美伦电子公司未能举证证明其具有注册商标、企业标志等经营资源，亦未举证证明其有成熟统一的经营模式，因此，美伦电子公司并不具有授权李旭使用经营资源的特许人资格。由于美伦电子公司同意解除涉案合同，故对李旭要求解除合同的诉请，本院予以支持。 合同依法解除后，美伦电子公司收取的已经收取的118000元加盟费，鉴于李旭已经实际开店经营，在返还加盟费时应予减扣，考虑合同有效期限，结合双方的履约情况及过错程度，本院酌定美伦电子公司向李旭返还特许经营费用110000元。 依据法律规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”。首先，李旭所举证据不足以证明其在经营过程中实际产生经营损失数额即为21610元，亦未能举证证明其所主张的各项费用确因本案而发生；其次，商业风险是一种普遍存在的经济现象，客观上形成了对商业主体的经济行为的约束，要求当事人从事商业活动中树立风险意识并充分正视这种现实。本案中，李旭在选择加盟时就应当对市场需求、开业风险以及盈利能力等做充分的考量，李旭与美伦电子公司签约时并未审查对方是否具有特许经营资格，其自身在签约时具有一定过错。综合以上因素，对李旭要求赔偿损失的诉请，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、确认解除原告李旭与被告安徽美伦电子科技有限公司于2017年3月12日签订的《独家代理合同》； 二、被告安徽美伦电子科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告李旭特许经营费用110000元。 三、驳回原告李旭其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3092元，原告李旭负担292元，被告安徽美伦电子科技有限公司负担2800元。 如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  李 楠 人民陪审员  王劲松 人民陪审员  崇 椿 二〇一八年九月十二日 书 记 员  赵玉琦 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。