西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0113民初15022号原告：杨小平，女，汉族，1961年4月12日出生，住西安市雁塔区。委托代理人：朱艳飞，陕西丰瑞律师事务所律师。委托代理人：李雪，陕西丰瑞律师事务所实习律师。被告一：西安瑞翔置业有限公司，住所地：西安市雁塔区雁环中路16号。法定代表人：王在国，该公司董事长。被告二：王在国，男，汉族，1951年10月2日出生，住四川省绵阳市涪城区。委托代理人：张钢印，陕西宝伦律师事务所律师。被告三：张梅肖，女，汉族，1970年12月24日出生，住陕西省华县。被告四：杨飞，男，汉族，1979年8月18日出生，籍住四川省绵阳市涪城区塘汛镇塘汛北街393号附60号，现住西安市长安区。原告杨小平诉被告一西安瑞翔置业有限公司、被告二王在国、被告三张梅肖、被告四杨飞借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨小平及其委托代理人朱艳飞、李雪，被告一西安瑞翔置业有限公司法定代表人王在国、被告二王在国及其代理人张钢印、被告四杨飞到庭参加了诉讼，向被告三张梅肖送达民事起诉状副本、举证通知书、应诉通知书、司法公开告知书、廉政监督卡、开庭传票，期限届满后被告三张梅肖无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院遂依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告杨小平诉称：被告一西安瑞翔置业有限公司向原告借款300万元，双方于2014年9月25日签署了借款合同，合同约定：借款期限自2014年9月26日至2015年5月26日，借款期间利息为月息2%，原告依约向被告一支付借款本金300万元，还款期限届满，被告一未能偿还债务，双方又于2015年5月26日签署了补充协议，约定：将还款期限延至2016年5月25日，并同时约定张梅肖对此笔债务承担连带责任。截止起诉日，被告一仅支付了2014年9月至2016年2月的利息，本金300万元及欠付利息均未偿还，王在国本人于2017年9月18日向原告出具承诺书，承诺为上述债务承担连带保证责任。2017年5月31日，被告一因公司成立后无正当理由超过六个月未开业或开业后自行停业连续六个月以上被西安市工商局雁塔分局吊销，公司已成空壳，无任何收入，也查不到任何可供执行的财产，公司股东也未在指定期限内成立清算组进行清算，故依据《中华人民共和国公司法》相关规定，被告四作为公司股东应依法对此承担连带清偿责任。综上，因第一被告未能在约定期限内偿还债务，致使原告损失巨大，为维护原告合法权益，现特向贵院提起诉讼，请求判令：1、第一被告偿还原告本金300万元，利息120万元（月息2分，自2016年3月1日暂算至2017年10月30日共20个月，6万元/月*20月=120万元），共计420万元，并应承担自2017年11月1日至实际还清之日的利息；2、被告二、被告三对上述债务承担保证担保连带还款责任；3、被告四对上述债务承担连带清偿责任；4、本案的诉讼费用由上述四位被告共同承担。被告一西安瑞翔置业有限公司辩称：公司借款300万元属实，但公司实际收到260万元，至于其他的钱，张梅肖和杨飞在中间安排，公司还不清楚，利息确定不了，需要对账，本金现在还没有还。被告二王在国辩称：被告王在国认可使用了借款260万元，愿意向原告承担还款责任。被告王在国承诺承担连带责任属实，利息属实。被告三张梅肖既未到庭参加诉讼，亦未提交任何书面答辩材料。被告四杨飞辩称：1、其在瑞翔公司仅是股东身份，其已经足额出资，按照公司法规定，其仅以他本人出资额对外承担责任，简单将公司未履行清算义务与债权人的合法权益受损直接挂钩，直接突破和违背了公司法中最根本的股东有限责任制度，因此，不管谁欠债，其方不承担责任。2、其在瑞翔公司仅有10%的股份，是最小的股东，难以启动清算程序，因此没有过错，不应承担未清算引起的法律责任。瑞翔公司开发的楼盘大部分已经完工，只是建设手续尚在办理中，并非空壳无资产，瑞翔公司财务账册保存完整，而且资产是不断增值状态，即使未清算也不会造成其他损失，原告诉其没有法律依据，更谈不上连带责任。3、本案是合同纠纷，按照公司法有关规定，股东未清算，本案原告作为债权人也完全可以申请法院组织清算，或通过股东损害职权人利益纠纷诉讼维权，与本案纠纷根本不是同一法律关系，不能也不可能通过本案审理认定被告侵权责任并直接承担责任，原告起诉被告杨飞不符合起诉条件。综上，原告针对被告杨飞的起诉没有事实依据和法律依据，请求予以直接驳回。经审理查明：2014年9月25日原告杨小平与被告一西安瑞翔置业有限公司签订《借款合同》，约定：原告杨小平向被告一西安瑞翔置业有限公司出借款人民币300万元整，月息为2%，借款期限从2014年9月26日起至2015年5月26日止，从甲方即原告杨小平实际支付借款之日起算。当日被告二王在国签订收款收据表明其收到原告汇款现金300万元。事实上，原告杨小平于2014年9月26日仅向被告汇款260万元。2015年5月26日，被告一西安瑞翔置业有限公司签订《合同延期申请》，请求将此前其与原告签订的三份合同延期至2016年5月25日。2015年5月26日，原告杨小平、被告一西安瑞翔置业有限公司、被告三张梅肖签订《借款合同/租赁合同的补充协议》约定：经原告同意，将原合同（原告与被告一于2014年9月25日签订的《借款合同》）期限延长至2016年5月25日并在原合同上增加担保人，担保人为被告三张梅肖，且并未约定担保期限。2017年9月18日被告二王在国签订《承诺书》，承诺：其本人自愿为被告一西安瑞翔置业有限公司欠原告杨小平的借款300万元整，月息2%的债务承担保证责任，保证期间为本承诺书签署之日起两年，特别注明2014年至2016年2月的利息已结清。2018年3月27日被告二王在国签订《确认书》，确认：原告杨小平于2014年9月26日通过农业银行向张斌农业银行转账两笔分别是165万元和95万元整，2014年9月28通过农业银行向崔晶建设银行西安友谊路支行转账22万元是受本人（王在国）指使，此款项系被告一西安瑞翔置业有限公司于2014年9月25日向杨小平的借款，西安瑞翔置业有限公司是实际用款人。2017年5月31日被告一西安瑞翔置业有限公司被吊销。上述事实有：借款合同、借款合同/租赁合同的补充协议、合同延期申请、承诺书、确认书、收款收据、银行转账记录、公司登记基本情况、庭审笔录等证据在卷佐证，经当庭核对无误，可以作为定案依据。本院认为：原告杨小平与被告一西安瑞翔置业有限公司签订的《借款合同》，与被告一、被告三张梅肖签订的《借款合同/租赁合同的补充协议》为各方真实的意思表示，未违背相关法律、行政法规为有效合同，故对各方当事人都有约束力。对于被告二2018年3月27日签订的《确认书》，虽然被告二王在国辩称该《确认书》是其与原告双方希望达成和解所做的妥协，原告在其出具确认书后，原告强行将确认书拿走，但对于该辩称并无证据证明，本院不予认可，并且被告二王在国2017年9月18日签订《承诺书》时亦未对原告转给崔晶22万元提出异议。对于《确认书》的特别注释部分，因涉及到原告的利益且并无原告本人签字盖章，本院也不予认可。合同签订后原告杨小平2014年9月26日依约向被告一西安瑞翔置业有限公司指定账户汇款260万元，并于2014年9月28日向崔晶汇款22万元，共计汇款288万。虽然被告一在2014年9月26日的《收据收款》中写明收到原告汇款300万元，原告承认预先支付3个月利息12万元，但根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”所以本院认为原告向被告一出借款本金288万元。被告一西安瑞翔置业有限公司本应按照合约规定按时在2015年5月26日前足额偿还借款本金及支付利息。但根据原告与被告一、被告三签订的《借款合同/租赁合同补充协议》，经原告同意，将原合同期限延长至2016年5月25日并将被告三张梅肖增加为担保人，因《借款合同/租赁合同补充协议》未对担保方式、期限进行约定；根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证担保责任”之规定，被告三张梅肖应承担连带保证担保责任，而根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”之规定，因主债务期限于2015年5月25日届满，而原告于2017年11月6日起诉要求被告三张梅肖承担连带担保责任已过担保期限，所以被告三张梅肖被依法免除连带责任。被告二王在国于2017年9月18日签订的《承诺书》中承诺其本人自愿为被告一西安瑞翔置业有限公司欠原告杨小平的借款300万元及2%的利息承担连带保证责任，保证期间为承诺书签署之日起两年。因此，王在国为此债权债务中新的担保人，应对此债务承担连带责任。另原告以被告四杨飞未对公司组织清算为由请求判令被告四杨飞对此承担连带责任部分，被告四杨飞虽为被告一西安瑞翔置业有限公司股东，但无特殊情况下，仅以自身出资额为限对公司债务承担责任，且其已足额出资，不应对公司债务负担连带责任，且按照公司法相关规定，股东未清算，本案原告作为债权人也可申请法院组织清算，或通过股东损害债权人利益纠纷诉讼维权，本案为合同纠纷，所以与本案不是同一法律关系，本院在此不予处理。综上所述，兹依据《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百一十九条、第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百条、第二百零五条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条之规定，判决如下：一、被告一西安瑞翔置业有限责任公司于本判决生效之日起10日内偿还原告杨小平借款本金288万元及利息（基数为288万元，时间自2016年3月1日起至给付之日止，利率按月息2分计算）。二、被告二王在国对上述债务承担连带保证偿还责任。三、驳回原告杨小平其余诉讼请求。案件受理费40400元，由被告一西安瑞翔置业有限责任公司、被告二王在国共同承担，鉴于案件受理费原告已预交，故二被告将承担的案件受理费于判决生效之日起10日内直接支付给原告杨小平。如果被告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  王万民人民陪审员  王文章人民陪审员  张停战二〇一八年九月二十八日书 记 员  陈 璐打印：扈艳红校对：骆凡年月日送达