广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初4133号 原告：南宁金潮涌商贸有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市友爱南路8号金之岛A座1315号房。统一社会信用代码：91450102552259723L。 法定代表人：骆俊航，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦冠武，广西君惠律师事务所律师。 被告：广西百乐门文化传媒有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市江南区五一路19号江南水街·全盛商业广场四楼。统一社会信用代码：91450105MA5L6GEA28。 法定代表人：陆有东。 被告：梁周恒，男，1994年2月1日出生，汉族，住广西壮族自治区龙州县。 案由：买卖合同纠纷 适用程序：简易程序（√）普通程序（） 立案时间：2018年7月18日 开庭时间：2018年9月17日 当事人到庭情况： 原告南宁金潮涌商贸有限公司（以下简称金潮涌公司）：委托诉讼代理人韦冠武到庭 被告广西百乐门文化传媒有限公司（以下简称百乐门公司）：未到庭 被告梁周恒：本人到庭 原告诉请要点 诉讼请求：1、解除原告与被告百乐门公司签订的《终端购销与促销推广协议》；2、两被告共同向原告返回促销费60万元；3、两被告共同向原告支付拖欠的货款133400元及违约金（违约金以拖欠的货款及促销费合计713340元为本金，按每日1‰计算，从2018年7月1日起计至所有款项结清为止）；4、两被告负担本案诉讼费用。 事实和理由：2018年4月8日，原告与被告百乐门公司签订了一份《终端购销与促销推广协议》，协议约定原告向被告百乐门公司提供雪花啤酒系列产品，其中雪花纯生（听）价格为124元/件，雪花勇闯天涯（听）为95元/件，雪花铝罐（支）为130元/件，雪花脸谱（听）为130元/件；结款方式为以1000件结算，如因乙方（即被告百乐门公司）拖欠甲方（即原告）之货款造成经营场所无产品可卖，则甲方有权拒付一切费用，并要求乙方赔偿损失；被告百乐门公司承诺在协议期内（即2018年5月1日至2019年4月31日）每月需购雪花系列啤酒2500件，全年包量30000件；甲方承诺一年向乙方支付促销费60万元；双方还约定，除不可抗力外，任何一方违约，除无条件返还所有费用外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失，逾期返还费用的，应当支付每日千分之一的违约金。 协议签订后，原告向被告百乐门公司交付了促销费60万元，并按约向被告百乐门公司提供雪花啤酒系列产品。但被告百乐门公司至2018年6月21日仅购买了价值133400元的雪花啤酒系列产品，连续两个月未能按约完成月销量，且拒绝支付货款，此后更是停止营业，再未购进雪花啤酒系列产品。 另，被告梁周恒系被告百乐门公司娱乐场所的实际经营者，被告百乐门公司与原告的本案签约履约系由其全程操办。 原告认为，被告百乐门公司未能按约完成月销量且拖欠原告巨额货款，已构成严重违约。原告有权解除合同，向被告百乐门公司追索拖欠的货款和促销费并追究被告百乐门公司的违约责任。被告百乐门公司应全额返还原告支付的促销费60万元，并向原告支付拖欠的货款133400元，另还应按合同第三条和第六条第1款约定向原告支付违约金。被告梁周恒系被告百乐门公司娱乐场所的实际经营者，被告百乐门公司与原告的本案签约履约系由其全程操办，被告梁周恒应与被告百乐门公司共同承担上述退还款义务及违约责任。 被告答辩要点 被告百乐门公司未作答辩。 被告梁周恒辩称：1、案涉合同是被告梁周恒代表被告百乐门公司与原告签订的。被告可以通过其他渠道继续履行合同，不同意解除合同。2、原告主张的促销费60万元，被告已收到40万元，另外20万元以货抵促销费。根据合同第四条第1点的约定，被告认为即使被告应返还促销费，应当扣除每件返利的40元，扣除后，大概应返还促销费为48万元。3、对原告主张的拖欠货款金额无异议，但被告不存在违约行为，不应支持违约金。4、被告梁周恒的行为是履行职务行为，不应当与被告百乐门公司承担付款责任，只是负有帮助原告向被告梁周恒追讨款项的义务。 认定事实及法律适用 经审理查明： 1、2018年4月8日，原告金潮涌公司（甲方）与被告百乐门公司（乙方）签订一份《终端购销与促销推广协议》，协议主要约定：甲方向乙方提供雪花啤酒系列产品，其中雪花纯生（听）价格为124元/件，雪花勇闯天涯（听）为95元/件，雪花铝罐（支）为130元/件，雪花脸谱（听）为130元/件。结款方式为以1000件结算，如因乙方拖欠甲方之货款造成经营场所无产品可卖，则甲方有权拒付一切费用，并要求乙方赔偿损失。甲方承诺：1、消费者宣传促销费用：1年提供促销费60万元。此促销费在协议包量0-15000件中体现、完成15000件销量后按每件返利40元进行结算。2、如乙方未能在协议期履约，包含但不限于停止经营、缩小经营面积、经营权转让等所造成甲方的损失额无条件由乙方和承受人承担……乙方承诺：乙方在协议期内每月需购雪花系列啤酒2500件，全年包量30000件。如在合同期内未能完成合同销量可延续1-2个月完成……违约责任：除不可抗力外，任何一方违约，除无条件返还所有费用外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失，逾期返还费用的，应当支付每日千分之一的违约金。本协议有效期为2018年5月1日至2019年4月31日。合作期满，在同等条件下甲方有有效续签权。协议还对其他事项进行了约定。被告百乐门公司在协议的乙方栏加盖公章，被告梁周恒则在乙方栏下方的联系人栏签名。 2、协议签订后，原告先后多次向被告百乐门公司送货，提供雪花啤酒系列产品。2018年6月12日，经原告与被告百乐门公司双方进行对账，形成一份《对账函》和一份《百乐门2018年4-6月雪花酒款统计》，根据上述《对账函》、《百乐门2018年4-6月雪花酒款统计》所记载的内容，被告百乐门公司购买雪花啤酒系列产品合计2650件（具体为4月份1000件、5月份1000件、6月份650件），合计货款金额为288400元，其中双方以货款200000元抵促销费，应付货款为88400元。之后，被告百乐门公司又于2018年6月21日向原告购买雪花啤酒系列产品合计400件，货款金额为45000元。被告百乐门公司共计尚欠原告货款133400元。另外，原告于2018年4月9日、4月28日、5月30日通过陈伟强的银行账户向被告梁周恒的银行账户先后转入促销费20万元、10万元、10万元合计40万元。 3、诉讼过程中，被告梁周恒称其是被告百乐门公司经营的娱乐场所的经理。被告百乐门公司于2018年7月17日对该娱乐场所进行停业整顿，至今没有开业，但认为被告百乐门公司有其他销售渠道进行啤酒销售，可以完成全年的销售量任务，故不同意解除合同。 4、诉讼过程中，被告梁周恒提交一份手机银行账户明细，拟证明原告转入其银行账户的促销费40万元，其转给被告百乐门公司，其中有10万元转给被告百乐门公司的法定代表人陆有东，有10万元转给被告百乐门公司的财务负责人陆坤玉，有2万多元用于交纳被告百乐门公司水电物业等费用，剩余17万多元转给被告百乐门公司的股东兼财务危耀敏。 上述事实，有原告提交的《终端购销与促销推广协议》、送货单、《对账函》、《百乐门2018年4-6月雪花酒款统计》、银行转款单，被告梁周恒提交手机银行账户明细等证据及当事人的陈述为证。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，经本院依法传票传唤，被告百乐门公司无正当理由拒不到庭参加庭审诉讼，视为其已放弃相应的答辩和质证权利。原告金潮涌公司与被告百乐门公司签订的《终端购销与促销推广协议》是双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方之间形成合法、有效的买卖合同关系。原告提交的送货单、《对账函》、《百乐门2018年4-6月雪花酒款统计》、银行转款单等证据符合证据要件，且到庭的被告梁周恒亦无异议，本院予以确认，可作为认定本案事实的依据。原告已依约向被告百乐门公司支付了促销费60万元，但被告百乐门公司却未能按照约定足额购买原告提供的雪花牌系列啤酒，从2018年7月份停业后至今未再购买上述系列啤酒，同时拖欠原告货款133400元未付，其行为已构成严重违约，这表明，被告百乐门公司在协议期限届满之前，以自己的行为表明不履行主要债务，致使原告不能实现合同目的，现原告主张解除案涉协议，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，本院予以支持。 协议解除后，原告有权要求被告百乐门公司返还促销费60万元、支付拖欠货款133400元及相应违约金。协议约定：“甲方承诺：1、消费者宣传促销费用：1年提供促销费60万元。此促销费在协议包量0-15000件中体现、完成15000件销量后按每件返利40元进行结算。”根据上述约定，被告百乐门公司只有在销量达到15000件后，原告才按每件返利与其进行结算，现被告百乐门公司的销量远远未达到这一约定条件，且因为其违约行为才导致解除合同，故被告梁周恒主张在返还促销费时应对返利进行抵扣的抗辩意见，不符合协议约定，本院不予采信。 如前所述，被告百乐门公司的行为，已构成严重违约，应承担相应的违约责任。原告与被告百乐门公司亦已在协议中对违约金进行了约定：“除不可抗力外，任何一方违约，除无条件返还所有费用外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失，逾期返还费用的，应当支付每日千分之一的违约金。”现原告根据协议约定，要求被告百乐门公司支付违约金，没有超出约定和法律规定，本院予以支持。本案违约金计算方式为：以拖欠的货款以及促销费合计713340元为基数，按每日千分之一的标准计算，从2018年7月1日起计至款项全部付清之日止。 被告梁周恒并非案涉合同的当事人，其签订和履行合同的行为属于代表被告百乐门的职务行为，其行为引起的后果应由合同当事人即被告百乐门公司承受。根据合同相对性原则及民事举证规则，原告要求被告梁周恒承担付款义务，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、解除原告南宁金潮涌商贸有限公司与被告广西百乐门文化传媒有限公司于2018年4月8日签订的《终端购销与促销推广协议》； 二、被告广西百乐门文化传媒有限公司向原告南宁金潮涌商贸有限公司支付返还促销费60万元； 三、被告广西百乐门文化传媒有限公司向原告南宁金潮涌商贸有限公司支付违约金（违约金计算：以拖欠的货款以及促销费合计713340元为基数，按每日千分之一的标准计算，从2018年7月1日起计至款项全部付清之日止）； 四、驳回原告南宁金潮涌商贸有限公司对被告梁周恒的诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费5567元，由被告广西百乐门文化传媒有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 莫寿孟 二〇一八年九月二十七日 法官助理 罗欧阳 书 记 员 陈 虹 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。