化德县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)内0922民初275号 原告：丁雨生,男，汉族，1968年3月18日出生，自由职业，住内蒙古化德县。 委托诉讼代理人：刘国谊，化德县法律援助中心律师。 被告：柳振玉，男，汉族，1966年5月29日出生，自由职业，住内蒙古化德县。 委托诉讼代理人：周静，北京策略（呼和浩特）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：温寒，内蒙古典源律师事务所律师。 被告：李军元，男，汉族，1969年9月17日出生，下岗工人，住内蒙古化德县。 委托诉讼代理人：顾宏，内蒙古泽铭律师事务所律师。 原告丁雨生与被告柳振玉、李军元合伙协议纠纷一案，本院受理后依法作出（2015）化民初字第522号民事判决，后因被告柳振玉不服提起上诉，乌兰察布市中级人民法院审理后，作出（2016）内09民终570号民事判决，柳振玉不服，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审。内蒙古自治区高级人民法院于2017年10月26日作出（2017）内民申992号民事裁定，指令乌兰察布市中级人民法院再审，乌兰察布市中级人民法院再审后，作出（2017）内09民再21号民事裁定，将此案发回我院重审。现本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告丁雨生及其委托诉讼代理人刘国谊，被告柳振玉及其委托诉讼代理人周静、温寒，被告李军元及其委托诉讼代理人顾宏均到庭参加诉讼，此案现已审理终结。 原告丁雨生诉称，请求事项：1、要求被告给付合伙利润202993.33元。2、案件受理费由被告承担。事实与理由：2012年被告与原告及李军元挂靠化德县宏宇建筑安装有限公司合伙承建化德县泫龙新科技有限公司的附属工程，三人盈亏一直没有结算，后李军元提起诉讼，化德县人民法院认定被告控制合伙利润608980元，并给付李军元工程盈利款202993.33元，现依法提起诉讼，要求被告同样给付原告丁雨生工程盈利款202993.33元，请人民法院依法裁决。 被告柳振玉辩称，一、原告诉请给付合伙利润20933.33元，没有事实根据及法律依据。理由如下：丁雨生起诉所依据的（2014）化民初字第150号民事判决不能作为定案依据。因该份判决依据之一：乌兰察布市价格认证中心出具的乌价认字2014第272号价格鉴定结论书，不具有司法鉴定的主体资格。2、该份价格鉴定结论书内容所涉价格鉴定金额、方法、过程都存在严重的错误与工程的实际造价成本利润相差甚远。3、该份鉴定书与法院委托事项不符，委托内容存在明显的错误。4、该鉴定所依据的建材仅依据部分的内容，显然违背客观事实，无法律依据。二、本案是合伙工程基础部分，被答辩人主张全体工程利润没有事实根据。2、该项目与甲方并未清算，且该工程返工维修甲方的工程量并未记录本案；故依法应当驳回原告的诉讼请求。 被告李军元辩称，一、一审化德县人民法院审理该案适用程序合法，出具的（2014）化民初字第150号民事判决书适用法律正确，应当得到法院的支持。1、被告柳振玉、被告李军元和原告丁雨生三人系合伙承建化德县泫龙科技有限公司的附属工程的关系，事实清楚，证据确实充分；2、柳振玉以三合伙人名誉挂靠化德县宏宇建筑安装工程有限公司，2012年9月6日与化德县泫龙科技有限公司签订《协议书》，承包承建内容为附属工程，此工程的工程款全部由柳振玉挂靠化德县泫龙新科技有限公司进行结算。3、2014年10月17日由化德县法院委托乌兰察布市价格认证中心对其三人合伙承包承建化德县泫龙新科技有限公司的工程进行价格评估认定，以《价格鉴定结论书》（乌价认字2014第272号）做出认定该工程盈利608980元，化德县人民法院于2015年1月9日作出（2014）化民初字第150号民事判决书，判决柳振玉在判决生效后10内给付李军元工程盈利款202993.33元，丁雨生不承担给付责任。对该判决柳振玉没有提起上诉。4、（2014）化民初字第150号民事判决书生效后，2015年9月15日丁雨生以该判决书为依据向化德县人民法院提起诉讼，要求被告柳振玉给付自己应得工程盈利款202993.33元；化德县人民法院于2016年4月21日以（2015）化民初字第522号民事判决书，判决柳振玉在本判决生效后10日内给付丁雨生工程盈利款202993.33元，李军元不承担给付责任。5、被告柳振玉不服（2015）化民初字第522号民事判决书，提起上诉，经二审法院开庭审理，在查明案件事实的基础上，以（2016）内09民终570号民事判决书作出维持原判的判决结果。二、被告柳振玉提出的再审申请理由是以程序违法发回重审的，不是实体违法。三、被告柳振玉没有提出证据证明（2014）化民初字第150号民事判决书程序违法，适用法律不当。综上所述，我方认为应当支持原告的诉求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。 原告提供证据及被告质证情况： 原告丁雨生提供证据：（2014）化民初字第150号民事判决书，举证目的：三当事人为合伙关系。被告柳振玉和化德县泫龙新科技有限公司进行结算。利润每人202993.33元。柳振玉开始不愿意李军元入股，后因为没钱做活就把李军元拉进来，三人合伙，盈亏均担。2013年9月6日正式入场泫龙公司。 被告柳振玉质证称，对证明目的不认可，从实体方面来讲该判决书所依据的价格鉴定报告，存在严重的错误，该份判决不能作为定案的依据。泫龙公司的决算在本案的询问笔录中并未见到结算的相关证据，仅有一份调查笔录，该证据显示的内容不清楚。 被告李军元质证称，与原告方的观点一致。 被告提供证据及原告质证情况： 被告柳振玉提供证据：共8组证据。第一组证据：本案二审（2016）内09民终570号庭审笔录；原一审（2015）化民初字第522号卷第32页庭审笔录；李军元民事起诉状。证明：原告丁雨生在原审庭审法庭调查阶段自认，三人合伙工程为土建工程；李军元起诉状及笔录中自认，合伙工程量为基础土建工程，即《协议书》中办公楼部分。第二组证据：《内蒙古自治区司法厅政府信息公开申请答复书》；乌价认字2014第272号《价格鉴定结论书》。证明：乌兰察布市价格认证中心不属于内蒙古自治区司法厅备案登记的司法鉴定机构，不具有司法鉴定主体资格，不能作为计算涉案工程利润的定案依据。第三组证据：272号价格鉴定结论书。证明：1、该鉴定的价格鉴定基准日为价格鉴定的当日，应当以施工日为基准日，因此该份报告存在错误，无法作为本案的依据；2、未提及工程的事项；3、没有包括乌兰察布市1-4季度的事项；4、没有对鉴定的工程的范围等计量。第四组证据：（2014）化民初字第150号案卷中询问笔录两份。证明：化德县法院告知当事人指定机构针对合伙承包的“工程量”进行鉴定，但鉴定机构的委托事项系“关于对泫龙新材料科技有限公司附属工程盈利价格的鉴定”，显然鉴定内容存在严重过错。第五组证据：协议书。证明：1、依据合同第三部分第六条合同价款与支付第26项工程款进度支付方式和时间，对每项工程的拨付进度及质保金留存明确予以约定，原一、二审法院均未对甲方的款项实际支付额度进行确定依据合同第三部分第十条违约金第35.2项关于延误的处罚条款，原一、二审法院也未予以确认甲方实际依据该条是否扣款等相关的事实核实。2、因此，本案不考虑发包方实际支付工程款金额，便以假设履行完毕，仅依据鉴定机构出具的鉴定报告利润金额，要求申请人承担利润分配支付责任，显然是事实认定不清，适用法律错误。第六组证据，调查笔录。证明：调取证据程序违法，未实际结算完毕的事实。第七组证据：项目支出的凭证。证明：项目工程支出成本为2430176元，整体项目亏损472555.78元。第八组证据：处罚通知书。证明：合伙工程办公楼因施工质量问题，甲方于2013年1月25日出具的《处罚通知书》要求按期按质整改，被告柳振玉全部承担返修费用。 原告丁雨生对被告柳振玉提供的证据发表质证意见： 对于第一组证据，我们认为和本案无关。对于第二组证据，我们依据的是法院的判决，而不是鉴定书。鉴定结论不是本案应审查的范围。对于第三组证据：1、没有异议，但不认可被告的举证目的。2、没有直接的因果关系原告诉求的依据是判决书而不是直接依据的该结论。3、被告如果有异议，可以申请再审。对于第四组证据，认可该证据，但不认可举证目的。在询问笔录中笼统的称工程量并无不当，关键是委托书中委托了对利润进行鉴定。对于第五组证据1、三人合伙计算的权利方是柳振玉，所以柳振玉有义务进行合伙利益分配。2、约定保证金5%，按惯例是一年之内付清。所以该证据达不到其举证目的。对于第六组证据，1、没有异议，但不认可举证目的。2、该份证据是由两人进行制作的，符合调查程序。3、被告认为原审150号民事判决书存在错误不是在本庭中解决的问题，其申请再审已经被依法驳回。4、从该笔录中可以看出该工程款已经结算完毕。对于第七组证据，不认可被告出示的财务账目，在鉴定的时候没有被告的账目，对其真实性存在重大质疑，化德县法院的150号判决特别明确盈亏问题，被告自己核算是不具有法律效力的。对于最后一份证据，1、不认可该证据及举证目的。2、达不到被告的举证目的，该证据并没有明确的违约金数额承担或者是返工的具体数额，所以达不到举证目的。3、特殊时期施工工程款另外举证核算，不在合同标的款之内。 被告李军元对被告柳振玉提供的证据发表质证意见： 对于前面四组证据我们同意原告方的质证观点。关于第五组证据协议书，该主体的发包方是泫龙公司，承包方是宏宇公司，三合伙人是和泫龙公司签订的条款，没有合伙人的签字，柳振玉代表我们以宏宇公司的名义签的字，约定盈亏均担，2014年打官司的时候已经把钱给付。这份证据已经没有意义。我方认为程序合法，泫龙公司把工程款给了柳振玉，不涉及合伙关系，证明工程款已经结算完毕。关于第七组证据、第八组证据，我方同意原告方的质证意见。 被告李军元没有证据向法庭提交。 本院经过质证，对原告所提供的本院（2014）化民初字第150号民事判决书予以采信，对于被告方柳振玉所提交第一组至第六组证据的真实性本院予以认可，但对其举证目的不予认可，对第七组证据“项目支出凭证”因非合伙三方确认不予认可。对第八组证据的证明效力不予认可。 经过举证、质证本院确认案件事实如下:2012年原告丁雨生及被告柳振玉、李军元三人合伙挂靠化德县宏宇建筑安装工程有限责任公司与化德县泫龙新科技材料有限公司签订了《化德县泫龙新材料科技有限公司附属工程协议书》对工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款等都作出了约定，并且实际已完成了该项工程，后在利润分配上发生纠纷，为此，李军元于2014年7月1日，向本院提起诉讼，本院审理过程中对合伙工程经有关机构进行评估后认为共盈利608980元，故判决柳振玉给付原告李军元工程盈利款202993.33元。同年9月5日，本案原告丁雨生以本院（2014）化民初字第150号民事判决书为依据向本院提起诉讼，要求被告柳振玉给付自己应得利润202993.33元。 另查明，本院（2014）化民初字第150号民事判决书在丁雨生起诉前已发生法律效力并执行完毕。 本院认为，原告丁雨生、被告柳振玉、李军元三人的合伙关系及其合伙工程的盈利情况已经在本院（2014）化民初字第150号民事判决书中得到确认，且该判决已执行完毕，因此，该判决对各方当事人都有羁束力，那么，本案中前诉和后诉争议的是同一事实。前诉对后诉有既判力。作为合伙关系中的一方原告丁雨生亦有权分割自己应得的利润。故依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条规定，判决如下：. 一、被告柳振玉在本判决发生法律效力后十日内给 付原告丁雨生工程盈利款202993.33元。 二、被告李军元不承担给付责任。 案件受理费4344元由被告柳振玉承担。 审 判 长  李 敏 审 判 员  左润宝 人民陪审员  孙 敏 二〇一八年九月二十五日 书 记 员  王 鹏 本案适用法律条文： 《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。