海南省海口市秀英区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）琼0105民初5112号 原告：肖凯，男，汉族，1984年2月5日出生，住江西省新余市。 委托诉讼代理人：郭刻盛、王燕，海南瑞来律师事务所律师。 被告：王计峰，男，汉族，1968年9月10日出生，住海口市。 被告：陈大宏，男，1970年12月21日出生，住海口市。 两被告共同委托诉讼代理人：周文员、张礼兵，北京（大成）海口律师事务所律师。 原告肖凯与被告王计峰、陈大宏合伙协议纠纷一案，本院于2018年7月2日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告肖凯的委托诉讼代理人郭刻盛，被告王计峰、陈大宏及其委托诉讼代理人周文员、张礼兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告肖凯向本院提出诉讼请求：一、判令解除肖凯与王计峰、陈大宏于2017年6月7日签订《建设工程项目合作经营协议》及2017年6月8日签订的《补充协议》，解散肖凯与王计峰、陈大宏组成的合作关系。二、判令合作各方清算投资款。三、诉讼费用由王计峰、陈大宏负担。事实和理由：海南耀鑫实业有限公司（以下简称耀鑫公司）与兴丰建设景观有限公司（以下简称兴丰公司）签订《施工合同》，约定将海口西海岸天琴湾S1、S2地块酒店工程发包给兴丰公司负责。为了挂靠兴丰建设景观有限公司，承包对海南天琴湾项目的建设施工工程，2017年6月7日，肖凯、王计峰、陈大宏三人签订了《建设工程项目合作经营协议》，协议第1条约定三人合作经营“海南耀鑫实业有限公司投资开发的海口西海岸天琴湾S1、S2地块酒店工程总承包项目”，协议第4条第1项约定，肖凯出资500万元，陈大宏出资100万元，王计峰以公关方式虚拟出资。协议第8条第（5）项约定，合同目的无法实现的，合作解散。原被告于2018年6月8日，签订《补充协议》，约定“委托袁晨燕与兴丰公司签订天琴湾项目土建工程内部施工的《协议书》”。上述协议签订后，肖凯出资500万元，但是袁晨燕与兴丰公司协商挂靠事项时遭到兴丰公司拒绝。兴丰公司明确函告原被告，不同意由原被告三人以挂靠或者以内部承包或者劳务分包等方式进行建设工程施工，而且，兴丰公司还委派公司“五大员”进场组织施工。但是，受到王计峰、陈大宏等人阻止，双方发生纠纷，于是，兴丰公司向相关部门报案，要求原被告退场。海口质监站还认为原被告疑似挂靠并责令兴丰公司停工，案件尚在处理中。鉴于《建筑法》等相关法律法规明确禁止无施工资质的人挂靠有施工资质的单位进行建设工程的施工；最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件的司法解释也明确规定，无施工资质的人挂靠有施工资质的单位进行施工的挂靠关系无效。在兴丰公司也明确不同意原被告挂靠兴丰公司的情况下，继续合作经营天琴湾项目施工工程已无可能，维持合作关系还将造成损失继续扩大，鉴于《建设工程项目合作经营协议》及《补充协议》关于挂靠经营的合同目的是违法的，合同目的不能实现，因此依照合同法的规定，及时退场，但遭到王计峰、陈大宏等人拒绝，为维护原告的合法权利，请求判如所请。 被告王计峰、陈大宏共同辩称，原告称袁晨燕与兴丰公司协商挂靠事宜遭到拒绝，与事实不符。根据原被告三人签订的《补充协议》第三条的约定，原被告委托袁晨燕与兴丰公司签订内部承包施工《协议书》。袁晨燕表示同意接受此委托，并在合同尾页担保人处签名按手印。2017年6月16日，袁晨燕与兴丰公司签订了两份《协议书》，对袁晨燕挂靠兴丰公司承包海口西海岸天琴湾S1、S2地块酒店工程项目进行了具体约定。可见，兴丰公司并未拒绝挂靠事宜。原告称其已出资500万元，与事实不符。原告仅向三方共同指定的账户支付出资款178.19万元，原告未按约定履行出资义务，已丧失合伙人资格。按照原被告三方签订的协议第四条约定，原告应出资500万元，出资时间为当天存入三方共同开设指定的银行账户上。原被告于2017年6月12日共同指定收款账户，但原告至今仅出资了178.19万元，可见原告既未按约定时间履行出资义务，也未按约定数额履行出资义务。按照双方签订的协议第4条第2款的约定，任何一方资金不能按时到位，取消股东资格，原告未按约定履行出资义务，其合伙人资格已丧失，无权要求解除合伙协议，更无权要求散伙清算。应予以驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2017年6月7日，原告肖凯和被告王计峰、陈大宏签订《建设工程项目合作经营协议》，约定原被告合作共同经营“海南耀鑫实业有限公司投资开发的海口西海岸天琴湾S1、S2地块酒店工程总承包项目”，合作期限为海口西海岸天琴湾酒店S1、S2地块项目中所承包的内容（从开工时间至结算、收款完成）。协议第四条第1项约定，肖凯出资500万元，占工程总股本45%，陈大宏出资100万元，占工程总股本10%，王计峰以公关方式虚拟出资，占工程总股本45%。协议书双方签字付款后才能生效，合同签订后，当天存入三方共同开设的指定的银行账户上。协议第五条约定，此合作项目由兴丰建设景观有限公司与海南耀鑫实业有限公司重新签订建设工程施工总承包合同。原被告一致同意委托袁晨燕，代表原被告与兴丰建设景观有限公司签订内部承包合同。协议第八条就合作的解散事由进行了约定。同年6月8日，原被告签订的《补充协议》，约定“委托袁晨燕与兴丰公司签订天琴湾项目土建工程内部施工的《协议书》”。协议签订后，原告分别于2017年7月20日、10月30日、12月22日、2018年1月3日向原被告共同指定的兴丰建设景观有限公司天琴湾项目部账户转入869900元、300000元、112000元、500000元，共计1781900元。 原告肖凯与案外人永州市民居房地产开发公司之间的建设工程完工后，经结算永州市民居房地产开发公司欠原告工程款8700000元，永州市民居房地产开发公司于2018年3月27日向原告转账支付5200000元，余款3500000元永州市民居房地产开发公司分别于2017年6月19日、6月21日代肖凯将所欠工程款1500000元和2000000元转入耀鑫公司账户，耀鑫公司于2017年6月21日向海口市秀英区劳动保障监察大队转入3030000元，作为农民工工资保证金。被告王计峰、陈大宏分别于2017年7月17日和2018年1月30日出具收条，确认收到肖凯海口西海岸天琴湾S1、S2地块酒店项目（建设工程合作经营承包协议书）中投资款4000000元和1000000元，共计5000000元。 2018年4月11日，兴丰公司致函耀鑫公司称海口西海岸天琴湾S1地块施工管理团队已组建，但耀鑫公司遗留问题未处理到位，施工现场王计峰等人拒绝与兴丰公司签订内部管理责任协议，不服从兴丰公司现场施工管理，经常非法干扰兴丰公司管理人员工作，要求耀鑫公司协调处理好王计峰等人问题。2018年4月22日，兴丰公司项目部作出兴天建[2018]-002号通知，告知肖凯与王计峰、陈大宏接到此通知后，立即停止天琴湾项目施工，并于2018年4月26日前自行撤离工地。2018年5月11日，兴丰公司致函海口市秀英区建设工程质量安全监督站，要求责令王计峰等人停止继续施工。海口市秀英区建设工程质量安全监督站于2018年5月17日作出海口市西海岸天琴湾S1项目因存在项目经理及相关技术人员未到岗履职的行为，存在违法违规情况报告。 另查明，耀鑫公司与兴丰公司于2017年6月21日签订《建设工程施工合同》，约定耀鑫公司作为发包人将海口西海岸天琴湾S1地块的工程的桩基础及基坑工程、土方工程、土建设工程等发包给兴丰公司施工。 上述事实，有《建设工程项目合作经营协议》、《补充协议》、《建设工程施工合同》、《收条》、《关于保证工程正常施工的工作联系函》、《兴天建[2018]-002号通知》、《邮寄单》、《收据》、《交易记录查询》、《质量安全隐患问题整改报告》、《建设工程承包合同》、《秀质监法规字[2018]6号报告》、《记账回执》、《银行对公账户明细对账单》及开庭笔录等在卷为凭，并经庭审举证、质证、认证及本院审查，足以认定。 本院认为，原、被告签订《建设工程项目合作经营协议》及《补充协议》建立的合伙关系，系当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方按协议约定履行出资义务，合伙协议涉及原被告参与兴丰公司承包的工程项目施工，因承包单位兴丰公司书面明确拒绝原被告在涉案项目进行施工，导致合伙事务即海口西海岸天琴湾S1地块的工程无法开展，现双方已无合作的可能，合同目的已无法实现。因此，对原告请求解除《建设工程项目合作经营协议》及《补充协议》的主张，本院予以支持。被告辩称原告未按约定履行出资义务，其合伙人资格已丧失，无权要求解除合伙协议。根据原告提供的工程结算书、银行转账凭证以及被告出具的收条证据，能够证实原告已按合伙协议约定履行了出资义务且得到被告的书面确认，且被告对自己的辩称意见没有提供证据加以佐证，故被告的辩称缺乏事实依据和法律依据，本院不予采纳。原告诉请判令清算原被告合伙协议中的投资款，在诉讼中，原告未能举证出合伙经营期间的盈余分配、债务承担等，又无相应帐目可供法庭核查，合伙经营的盈亏状况无法予以确认，故本案中暂对合伙经营资产如何清算不予处理，双方可在自行清算帐目后另行予以解决。综上，依照《中华人民共和国合同法(http://openlaw.cn/law/a0220010fcb2f9“”http://openlaw.cn/judgement/_blank)》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下: 1解除原告肖凯与被告王计峰、陈大宏于2017年6月7日签订的《建设工程项目合作经营协议》及2017年6月8日签订的《补充协议》； 二、驳回原告肖凯其他诉讼请求。 本案受理费53800元，由原告肖凯承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长  何声章 人民陪审员  王 超 人民陪审员  陈华京 二〇一八年九月二十六日 书 记 员  庞李颖 ] 印刷：许斯娜 海口市秀英区人民法院2018年9月26日印制 （共印7份）