浙江省温州市洞头区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0305刑初68号 公诉机关浙江省洞头区人民检察院。 被告人谢伟，男，1993年11月27日出生于湖南省石门县，土家族，初中文化程度，无业，住湖南省常德市石门县。因本案于2018年3月6日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于温州市看守所。 辩护人王栋，浙江泽商律师事务所律师。 温州市洞头区人民检察院以洞检公诉刑诉（2018）第64号起诉书指控被告人谢伟犯盗窃罪、诈骗罪,于2018年6月15日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市洞头区人民检察院指派检察员陈志前出庭支持公诉，被告人谢伟及其辩护人王栋到庭参加诉讼。现已审理终结。 温州市洞头区人民检察院指控：2017年12月27日至2018年2月11日，被告人谢伟使被害人罗某误以为其收到的支付宝验证码为谢伟的借贷宝验证码而将该验证码发给谢伟，使谢伟成功登陆罗某所属账户尾号为3593的支付宝，后谢伟陆续修改该支付宝的支付密码、登陆账户，并利用该支付宝内的花呗、借呗、信用卡进行消费和套现人民币83129.54元；后进一步诱骗被害人罗某注册并申请现金巴士、小赢卡贷、你我贷的借款以及将钱款存入信用卡等方式，将上述共计人民币47294.06元的钱款通过罗某的支付宝予以套现或转移。 公诉机关认为，被告人谢伟以非法占有为目的，秘密窃取他人支付宝内花呗、借呗、关联的银行卡财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人谢伟又隐瞒真相，虚构事实诱骗他人注册借款软件、汇款得以骗取财物，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任，并实行数罪并罚。被告人谢伟犯罪后如实供述其罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。 被告人谢伟对指控无异议。 其辩护人提出的辩护意见为：根据被害人罗某的文化程度及其对于支付宝等网络支付平台软件的使用、知悉情况来看，被害人应知晓为他人提供支付宝动态密码的后果，被害人罗某向被告人谢伟提供支付宝动态密码应视为一种主动向他人交付其资金账户的行为，故被告人谢伟于此情况下对被害人罗某的支付宝账户进行登陆及消费、转移资金等行为不属于“秘密窃取”，不符合盗窃罪的规定，指控被告人谢伟构成盗窃罪的行为不能成立；对于指控被告人谢伟还构成诈骗罪不持异议，但认为被告人谢伟具有坦白情节，要求对其从轻处罚。 经审理查明：一、盗窃罪 2017年12月27日至2018年2月11日，被告人谢伟使被害人罗某误以为其收到的支付宝验证码为谢伟的借贷宝验证码而将该验证码发给谢伟，使谢伟成功登陆罗某所属账户尾号为3593的支付宝，后谢伟陆续修改该支付宝的支付密码、登陆账户，并利用该支付宝内的花呗、借呗、信用卡进行消费和套现人民币83129.54元。 二、诈骗罪 之后，被告人谢伟诱骗被害人罗某注册并申请现金巴士、小赢卡贷、你我贷的借款以及将钱款存入信用卡等方式，将上述共计人民币47294.06元的钱款通过罗某的支付宝予以套现或转移。 案发后，公安机关于2018年3月6日于湖南长沙抓获被告人谢伟，并从被告人谢伟处搜查到1部苹果6S手机等物品并予以扣押。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、被告人谢伟的供述、辨认笔录及照片、辨认视频，证明2017年3月至6月，被告人谢伟认识了在温州一宾馆前台上班的被害人罗某，在取得被害人罗某信任后获得其手机号码并使用该号码注册借贷宝，2017年12月，罗某将收到的支付宝验证转发谢伟，使得谢伟登陆罗某的支付宝账户，后谢伟陆续修改了罗某的支付宝支付密码等，2017年12月27日至2月11日期间，被告人谢伟利用被害人罗某的支付宝花呗、借呗及绑定的信用卡进行消费和套现，之后又诱骗被害人罗某注册并申请现金巴士、小赢卡贷、你我贷的借款及将钱款存入信用卡等方式，将钱款通过罗某的支付宝直接消费或转移到自己的银行卡内等情况，并辨认同行的刘林林的身份情况。 2、被害人罗某的陈述、辨认笔录及照片，证明2017年12月，被害人罗某受谢伟哄骗，向其发送了支付宝验证码，后被谢伟利用并使用了罗某的支付宝中的花呗、借呗及绑定的信用卡，此后又诱骗罗某向小赢卡贷、现金巴士、你我贷软件提出借贷申请和向信用卡存入资金、资金到银行账户后又被谢伟消费支取及辨认谢伟的身份情况。 3、搜查视频、搜查笔录、扣押清单，证明公安机关对被告人谢伟住所及人身进行搜查，并查获扣押了涉案的苹果手机1部及尾号为3511光大银行卡1张。 4、微信聊天记录、支付宝交易记录、证人张某的证言、证人肖某的证言、辨认笔录及照片，证明2018年1月8日、1月10日，被告人谢伟向张某购买3部苹果8Ｐ手机，并通过名为“思思”的支付宝账户向肖某支付手机款18660元的情况，以及张某辨认谢伟的身份情况。 5、接受证据清单、调取证据通知书、调取证据清单、支付宝花呗、借呗交易明细、支付宝注册信息、支付宝交易及转账明细、银行交易明细、小赢卡贷、现金巴士借款信息，证明被害人罗某的支付宝绑定的尾号为9296平安银行信用卡、尾号为3414交通银行信用卡、尾号为7471农行借记卡的交易明细和小赢卡贷、现金巴士借款信息，以及被害人罗某的支付宝账户资金流转情况，以及被告人谢伟尾号为8639交通银行卡的交易明细情况。 6、电子证物检查工作记录、提取电子证物清单、照片、通话记录和微信聊天记录，证明公安机关经对被害人罗某所持手机进行电子证物检查，对其通话记录、微信聊天记录进行分析并提取到2018年2月罗某让谢伟还钱的聊天记录。 7、归案说明，证明被告人谢伟系于湖南长沙被抓获归案。 8、户籍证明，证明被告人谢伟的基本身份情况。 关于辩护人提出的认为被告人谢伟不构成盗窃罪的意见，本院经审查，根据被告人谢伟的供述、被害人罗某的陈述、接受证据清单、调取证据通知书、调取证据清单、支付宝花呗、借呗交易明细、支付宝注册信息、支付宝交易及转账明细、银行交易明细、小赢卡贷、现金巴士借款信息等证据，予以认定被告人谢伟系在未告知被告人的情况下擅自登陆被害人的支付宝账号，且在实施套现、转移被害人支付宝等账户资金时对被害人进行隐瞒的事实清楚、证据确实充分。本院认为，被告人谢伟利用知悉他人资金账户及密码，擅自进行登陆及进行消费、套现、转移资金，造成被害人经济损失，该行为显属以非法占有为目的，秘密窃取他人财物的盗窃行为。据上，辩护人提出的上述意见，不予采纳。 本院认为,被告人谢伟以非法占有为目的，秘密窃取他人支付宝账户信贷资金及支付宝关联的银行卡财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人谢伟又虚构事实、隐瞒真相诱骗他人注册借款软件、汇款骗取财物，数额较大，其行为又构成诈骗罪，应予以数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人谢伟归案后如实供述其罪行，系坦白，予以从轻处罚。辩护人提出的对被告人谢伟从轻处罚的相应辩护意见，予以采纳。根据本案被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人谢伟犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币7000元；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币3000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币10000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月6日起至2022年6月5日止）。 二、责令被告人谢伟退赔违法所得人民币130423.6元，返还被害人罗某；追缴随案移送被扣押的作案工具苹果手机1部，予以没收，折价款返还被害人罗某。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  叶政茂 人民陪审员  谢夏香 人民陪审员  陈昆炬 二〇一八年九月十二日 代书 记员  倪琼霜