福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽01民初1104号 原告：华福证券有限责任公司，住所地福州市鼓楼区温泉街道五四路157号7-8层。 法定代表人：黄金琳。 委托诉讼代理人：赵晖、庄银菊，江西同益大地律师事务所律师。 被告：江阴中南重工集团有限公司，住所地江阴市城东街道山观蟠龙山路39号。 法定代表人：陈少忠。 委托诉讼代理人：丁山，远闻（上海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：倪秦，远闻（江阴）律师事务所律师。 原告华福证券有限责任公司（以下简称“华福证券公司”）与被告江阴中南重工集团有限公司（以下简称“江阴中南重工公司”）证券回购合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告华福证券有限责任公司委托诉讼代理人赵晖、被告江阴中南重工集团有限公司委托诉讼代理人倪秦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告华福证券公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付原告回购款70000000元，利息1127000元（暂计至2018年6月20日，以后以70000000元为基数按日利率6.3%/360即0.0175%计算至实际清偿之日止）及违约金1050000元（暂计算至2018年6月20日，以后以未付回购款及利息之和为基数按日0.05%计算至实际清偿之日止），合计72177000元；2.判令被告支付原告为实现债券发生的律师费1618840元；3.判令原告有权以被告质押给原告的1000万股中南红文化集团股份有限公司股票（证券简称：中南文化，证券代码：002445）的折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；4.本案诉讼费用由被告承担。原告当庭将其诉讼请求第三项变更为：判令原告有权以被告质押给原告的1700万股中南红文化集团股份有限公司股票（证券简称：中南文化，证券代码：002445）及上述股票因送股、公积金转增、拆分股权等形成的派生股权的折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿，并对1700万股中南文化股票及其派生股权取得的股息红利等孳息享有优先受偿权（至2018年9月18日的红利为40万元）。事实和理由：2017年9月，原、被告签订编号ZG-GPZY-368《华福证券有限公司股票质押式回购交易业务协议》（含《股票质押式回购交易融入方风险揭示书》、《股票质押式回购交易最大交易额度确认书》），约定被告以其合法持有的960万股中南文化股份流通股（证券代码002445）通过股票质押式回购交易业务向原告质押融资人民币柒仟万元；融资期限自2017年9月28日至2018年9月27日，购回利率6.3%/360，购回期间被告于每自然季度末月21日支付当期利息；预警履约保障比例为160%，最低履约保障比例为140%，待购回期间若履约保障比例低于最低履约保障比例时，原告有权要求被告在一个交易日内采取提前购回或补充质押交易、提前部分偿还、提交现金等措施使履约保障比例高于或者等于预警履约保障比例，若被告未采取措施使履约保障比例高于或者等于预警履约保障比例的，原告有权要求被告以其剩余未付回购款及应付未付利息之和按日0.05%支付违约金，并有权要求被告支付剩余全部回购款。被告股票质押范围包括但不限于购回交易金额、利息、违约金及原告实现债权和质权的费用。同日，原告向被告支付融资款人民币70000000元，并就质押股票办理了质押登记。2018年5月18日，原告发现质押股票中南文化的日终收盘价为9.53元，对应最新履行保障比例为129.38%，已低于最低履约保障比例140%，遂要求被告在一个交易日内采取措施使履约保障比例高于或等于预警履约保障比例160%，否则视为违约。2018年5月21日，被告向原告补充质押40万股中南文化股份流通股，但履约保障比例为137.53%仍低于预警履约保障比例160%。被告于2018年5月22日向原告出具《申请函》，承诺将于2018年6月1日前进行提前回购或补仓至预警履约保障比例以上，但截至2018年6月12日中南文化停牌之日，履约保障比例仍未高于或等于预警履约保障比例160%。 因被告的违约行为，原告要求被告立即支付剩余全部股票质押回购款及利息、违约金等。被告于2018年5月间向原告支付了310万元。 中南红文化集团股份有限公司发布编号2018-057《2017年年度权益分派实施公告》。根据该公告，中南红文化集团股份有限公司决定向全体股东每10股派发现金红利0.4元（含税），同时以资本公积金向全体股东每10股转增7股。该次权益分派股权登记日为2018年7月13日，除权除息日为2018年7月16日。根据上述公告，被告质押给原告的1000万股中南文化股票可分得现金红利40万元，公积金转增700万股。根据案涉《华福证券有限责任公司股票质押式回购交易业务协议》第74条，该协议项下设立的质权及于质押股权因送股、公积金转增、拆分股权所形成的派生股权以及因持有质押证券及其派生股权而取得的股息红利等孳息收入。 被告江阴中南重工辩称，对原告关于被告以股权质押回购方式向原告融资的事实并无异议，但认为利息和违约金的合计金额超出年利率24%，应予调减；被告于2018年5月22日、5月24日向原告转账共计310万元，此为被告提前支付回购款，应在回购款总金额中予以扣除，利息和违约金亦应同比例进行调整。 原告华福证券公司向本院提交以下证明资料：1.股票质押式回购交易业务协议、股票质押式回购交易融入方风险揭示书、股票质押式回购交易最大交易额度确认书；2.股票质押式回购初始交易委托单、编号2017-050中南红文化集团股份有限公司公告；3.资金变动情况表、深交所收费标准；4.风险提示函、邮件发送截屏、股票质押式回购补充质押委托单、编号2018-044中南红文化集团股份有限公司公告、申请函；5.中南文化股价走势截屏；6.提前回购通知书、邮寄凭证；7.被告还息凭证、欠款明细；8.聘请律师合同；9.质押物查询（质押式回购）、中南红文化集团股份有限公司2017年年度权益分派实施公告。 被告江阴中南重工公司质证认为，对证明资料1至6、9的真实性、合法及关联性均无异议；对证明资料7的真实性有异议，认为被告于2018年5月22日、5月24日向原告共计转账310万元，应在回购款7000万元中予以扣除，利息和违约金应相应调整；对证明资料8的真实性无异议，但认为该证据不能证明律师费已实际发生。 经审查，原告华福证券公司提交的证明资料7系单方制作，未经被告确认，本院不予采为定案依据。原告提交的其他证明资料未见明显瑕疵，具备证据客观性、关联性、合法性特征，可以作为认定本案事实的依据。 根据本案现有证据，本院确认如下事实： 2017年9月，原告华福证券公司作为乙方，被告江阴中南重工公司作为甲方，双方签订编号为ZG-GPZY-368的《华福证券有限责任公司股票质押式回购交易业务协议》及相应的《股票质押式回购交易融入方风险揭示书》、《股票质押式回购交易最大交易额度确认书》，其中部分条款约定如下：甲方以其合法持有的960万股中南文化股份流通股（代码：002445），质押给乙方，乙方向甲方支付初始交易金额7000万元人民币；甲乙双方约定初始交易日为2017年9月28日，购回交易日为2018年9月27日，购回利率为年利率6.3%，回购期限为364天，从2017年9月28日（含当日）起至2018年9月27日（不含当日）止；每自然季度末月的21日支付，如遇节假日，提前至上一个工作日；乙方设立预警履约保障比例和最低履约保障比例，分别为160%和140%；待购回期间标的证券发生配股、增发等情形，股权登记日日终，乙方根据除权除息价及标的证券数量计算履约保证比例，当履约保障比例低于最低履约保障比例时，乙方按协议约定方式向甲方发送通知，要求甲方在一个交易日内（T+1日）采取提前回购或就新增股份进行补充质押交易、提前部分偿还、提交现金等履约保障措施；待购回日期间，日终清算后交易履约保障比例低于最低履约保障比例，甲方在一个交易日内既未提前购回，也未与进行补充质押交易的或采取其他履约保障措施的，视为甲方违约，乙方有权开始计收甲方违约金，违约天数为违约起始日之相关交易了结日之间的自然天数，其中违约起始日为违约情形发生的下一日。违约天数不足一个自然日的，按一个自然日计算。甲方违约金=（初始交易成交金额+甲方应支付利息-甲方已支付利息-甲方已提前偿还的本金金额）×单日违约金率×违约天数，其中，单日违约金率为0.05%，并有权要求甲方继续支付剩余的购回价款；本协议项下质物所担保的范围包括但不限于购回交易金额、利息和违约金，还及于实现债权和质权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费、相关税费、交易费用等）。协议签订当日，原告华福证券公司向被告江阴中南重工公司支付融资款人民币7000万元，其中5560元用于支付质押登记费、交易经手费，并就质押股票办理了质押登记。 2018年5月18日，原告华福证券公司向被告江阴中南重工公司发出《华府证券有限责任公司关于中南文化股票质押式回购业务的风险提示函》，主要内容为，截止2018年5月18日15:00，质押股票中南文化的日终收盘价为9.53元，对应最新履行保障比例为129.38%，已低于最低履约保障比例140%，要求江阴中南重工公司于一个交易日内采取措施使履约保障比例高于或等于预警履约保障比例160%，否则视为违约。 2018年5月21日，被告江阴中南重工公司向原告华福证券公司补充质押40万股中南文化股份流通股（代码：002445）。并办理了相应的质押登记手续。 2018年5月22日，被告江阴中南重工公司向原告华福证券公司出具《申请函》，承诺每个交易日收盘都将保证履约保障比例在平仓线以上，并将于6月1日前进行提前回购操作或按照协议要求补仓至预警线以上。 2018年7月2日，原告华福证券公司向被告江阴中南重工公司发出《提前购回通知函》，主要内容为，截止2018年6月27日，质押标的处于停牌状态，停牌前收盘价为8.44元/股，当前履约保障比例为120.70%，仍然低于警戒履约保障比例（160%），要求江阴中南重工公司立即提前回购。 2018年7月10日，中南红文化集团有限公司发布《2017年年度权益分派实施公告》，分派方案为，每10股派发现金红利0.4元（含税），同时以资本公积金向全体股东每10股转增股。该权益分派股权登记日为2018年7月13日，除权除息日为2018年7月16日。 中国证券登记结算有限责任公司质押登记系统显示，案涉质押证券数量合计1700万股。 另查，被告江阴中南重工公司分别于2017年12月20日。2018年3月20日向原告华福证券公司支付利息1029000元、1102500元。 再查，2018年7月4日，原告华福证券有限公司与江苏同益大地律师事务所签订《聘请律师合同》，聘请江苏同益大地律师事务所律师赵晖、庄银菊担任本案代理人，并约定代理费为1618840元。 庭审中，原、被告双方确认被告江阴中南重工公司曾于2018年5月22日、5月24日向原告华福证券公司转账共计310万元。 本院认为，案涉《华福证券有限公司股票质押式回购交易业务协议》、《股票质押式回购交易融入方风险揭示书》、《股票质押式回购交易最大交易额度确认书》系双方真实意思表示，内容未违反法律法规强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。基于上述协议，原告向被告融入资金7000万元，被告亦累计将1000万股中南文化股票质押给原告，并办理了质押登记手续。但在2018年5月22日被告江阴中南重工公司出现履约保障比例低于预警履约保障比例的情形，根据《华福证券有限公司股票质押式回购交易业务协议》第六十八条第三项，第七十条第三项的约定，原告华福证券公司有权要求被告江阴中南重工公司提前回购质押股票。原告已于2018年7月向被告发函要求其立即提前回购，但被告未依约履行回购义务，构成违约。根据《华福证券有限公司股票质押式回购交易业务协议》第六十九条的约定，被告江阴中南重工公司除应向原告华福证券公司偿还融资本金7000万元并支付相应的利息及违约金。被告江阴中南重工公司辩称，融资本金应扣除其于2018年5月22日及5月24日其向原告华福证券公司支付的共计310万元款项，但根据案涉《提前购回通知函》，该310万元系被告江阴中南重工公司为补充质押而存入，在无证据证明双方曾就此作出另行约定的情况下，被告之相关辩解，本院不予采信。关于利息及违约金是否应予调减，股票质押式回购交易本质属于融资行为，可以参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之原理对该问题加以认定。该条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”本案中，原告所主张的利息、违约金之和已明显超过年利率24%，对超过部分，本院不予支持。综上所述，对原告华福证券公司诉请第一项，本院予以部分支持。 因本案律师费并未实际支出，故对于原告华福证券公司诉请第二项，本院不予支持。原告华福证券公司可在实际支出律师费后，再行主张权利。 被告江阴中南重工公司已将案涉1000万股中南文化股票质押给原告华福证券公司，并已办理了质押登记。该股票后因中南红文化集团股份有限公司公积金转增股本，变更为1700万股，并取得股息红利40万元。根据《担保法》第六十八条关于“质权人有权收取质物所生的孳息。质押合同另有约定的，按照约定。前款孳息应当先充抵收取孳息的费用。”的规定，及案涉《华福证券有限公司股票质押式回购交易业务协议》第七十四条关于“本协议项下设立的质权，及于质押证券，质押证券因送股、公积金转增、拆分股权等所形成的派生股权，以及因持有质押证券及其派生股权而取得的股息红利等孳息收入，但不及于质押证券配股形成的派生股权及该派生股权产生的全部收入（包括转让收入、分配的股息红利等）。”的约定，原告华福证券公司对上述股票及相应的派生股权、股息红利享有优先受偿权，故本院对原告华福证券公司诉请第三项予以支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告江阴中南重工集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告华福证券有限责任公司偿还融资本金7000万元及利息、违约金（以7000万元为基数，按照年利率6.3%，从2018年3月21日起计算至2018年5月21日；以7000万元为基数，按照年利率24%，从2018年5月22日起计至实际付清之日止）； 二、原告华福证券有限责任公司有权以被告江阴中南重工集团有限公司质押的1700万股中南红文化集团股份有限公司股票（证券简称：中南文化，证券代码：002445）及上述股票因送股、公积金转增、拆分股权等形成的派生股权的折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿，并对1700万股中南文化股票及其派生股权取得的股息红利等孳息享有优先受偿权。 三、驳回原告华福证券有限责任公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费410779元、保全费5000元，均由被告江阴中南重工集团有限公司负担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审判长  林秀榕 审判员  雷晓琴 审判员  魏 昀 二〇一八年九月三十日 法官助理蔡思婷 书记员林俊