广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初11854号原告：成都虎童磐济银科股权投资基金合伙企业（有限合伙），住所中国（四川）自由贸易试验区成都高新区天府大道中段1388号1栋5层506号，统一社会信用代码9151010058759170XE。执行事务合伙人：天津虎童磐济股权投资管理合伙企业（有限合伙）（委派代表：Marie-LouiseOtwayNorth）。委托诉讼代理人：滕海迪，北京市金杜（深圳）律师事务所律师。被告：黄锐，女，汉族，1970年3月31日出生，住址广东省深圳市福田区，被告：葛明，男，汉族，1972年6月7日出生，住址广东省深圳市福田区，原告成都虎童磐济银科股权投资基金合伙企业（有限合伙）与被告黄锐、葛明合同纠纷一案，本院于2018年3月26日立案后，依法组成合议庭适用普通程序，于2018年9月10日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人滕海迪到庭参加诉讼。两被告经本院公告传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告黄锐与被告葛明向原告支付股权回购款2442.33万元，回购原告持有的深圳拓奇智造家居新材料股份有限公司3.0895%的股权（股权回购款按照本金1750万元以年利率8%计算，暂计至2017年11月22日，实际计算至股权回购款全部支付之日）；2、被告黄锐与被告葛明向原告支付违约金175万元；3、被告黄锐与被告葛明承担本案诉讼费用。事实和理由：2012年12月6日，原告与被告黄锐、被告葛明以及深圳市拓奇实业有限公司（以下简称标的公司）等主体签订了《成都虎童磐济银科股权投资基金合伙企业（有限合伙）关于深圳巿拓奇实业有限公司之增资扩股协议》（以下简称《增资扩股协议》），原告以总额1750万元对标的公司进行投资，成为标的公司的股东，持有本次增资完成后标的公司4.76%的股权，并约定《增资扩股协议》项下违约金为投资总额的10%。同日，原告与被告黄锐、被告葛明签订了《深圳市拓奇实业有限公司增资扩股协议之补充协议》（以下简称《补充协议》〉，约定如果标的公司在2015年12月31日前未能成功实现资本市场公开上市或被整体并购，原告有权要求标的公司主要股东被告黄锐与被告葛明回购原告持有的全部或部分标的公司股权。回购价格应按照原告对标的公司的投资额以8%年利率（单利）计算的本利和与根据回购日标的公司审计报表原告股权对应值净资产孰高计算。2012年12月10日，原告向银行出具《划款指令》，将1750万元划转到标的公司银行账户，原告已经完全依约履行了合同约定的出资义务。2015年9月24日，标的公司更名为“深圳拓奇智造家居新材料股份有限公司”，并从有限责任公司整体变更为股份有限公司，原告出资额所占公司注册资本调整为3.0895%。但截止至2015年12月31日，标的公司未能成功实现资本市场公开上市或被整体并购。因此原告有权按照《补充协议》之约定要求被告黄锐和被告葛明履行股权回购义务。2016年11月29日，原告向被告黄锐与被告葛明发出《股份回购通知书》，敦促被告黄锐和被告葛明支付股权回购款，依约履行股权回购义务。但截至目前，被告黄锐和被告葛明仍未履行应承担的义务。两被告未答辩，开庭时缺席。审理查明，2012年12月6日，原告作为投资方即甲方、包括被告黄锐、葛明的现登记在册的股东作为乙方、标的公司作为丙方签订《增资扩股协议》，约定原告以1750万元对标的公司进行投资，其中250万元作为注册资本投入，以取得公司4.76%的股权，余下1500万元计入资本公积金，本协议的违约金为投资方投资总额的10%，一旦发生违约行为，违约方应当向守约方支付违约金。同日，包括原告在内的三个投资人作为甲方、包括被告黄锐、葛明的现登记在册的股东作为乙方、标的公司作为丙方签订《补充协议》，约定如果标的公司在2015年12月31日前未能成功实现资本市场公开上市或被整体并购，甲方有权要求标的公司主要股东被告黄锐、葛明回购甲方持有的全部或部分标的公司股权，回购价格应按照甲方对标的公司的投资额按照8%年利率（单利）计算的本利和与根据回购日标的公司审计报表甲方股权对应之净资产孰高计算。2012年12月13日，原告依约支付了1750万元。2012年12月17日，原告登记为标的公司的股东，持股4.76%。另查明，原告主张至2015年12月31日标的公司因业绩等原因不符合上市条件，也没有被并购。原告称起诉前向两被告发函要求回购原告股权，但未提供证据。原告主张其持有标的公司股份期间没有任何分红收入。以上事实有《增资扩股协议》、《补充协议》、《划款指令》、账户余额及交易明细、《企业信用信息公示报告》、《股权回购通知书》、转账凭证等证据及庭审笔录予以证实。本院认为，根据涉案《增资扩股协议》及《补充协议》，原告向标的公司进行投资并取得相应股权，并约定标的公司在2015年12月31日前未能实现上市或被整体并购，有权要求两被告回购原告持有的股权，上述协议中的约定属于“对赌条款”，该条款的约定清晰明确，属于公司股东之间对投资合作商业风险的自愿处置，系各方当事人的真实意思表示，内容不违反国家法律、行政法规的强制性规定，也没有损害公司、公司其他股东及公司债权人利益，不存在合同法第五十二条关于合同无效的情形，应认定为合法有效。原告已向标的公司支付了投资款，未有证据显示标的公司于2015年12月31日前实现上市或被整体并购，两被告亦未到庭提出抗辩，原告依据《增资扩股协议》及《补充协议》要求两被告回购其持有的股权，合法有据，本院予以支持。未有证据显示原告持有标的公司股权期间获得过分红收入，根据协议约定，原告选择按投资额8%年利率计算本利即回购款未超过其可主张的权利范围，本院予以照准。股权回购款应以原告投资款1750万元为基数，按年利率8%从2012年12月13日起计算。关于原告主张的违约金，根据协议约定，在特定情形下原告要求两被告回购股权系原告的权利，原告未提供证据证明诉讼前曾要求两被告回购股权，但原告提起本案诉讼亦行使了要求两被告回购股权的权利，且该意思表示于本案诉讼材料送达给两被告时到达两被告，原告要求被告回购即发生法律效力，被告应依约支付股权回购款。两被告未能依约按时支付股权回购款构成违约，应当向原告支付违约金，原告请求的违约金175万元，符合合同约定，且并未超出法律规定上限，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄锐、葛明共同应于本判决生效之日起十日内支付原告成都虎童磐济银科股权投资基金合伙企业（有限合伙）1750万元，回购原告成都虎童磐济银科股权投资基金合伙企业（有限合伙）持有的深圳拓奇智造家居新材料股份有限公司3.0895%的股份并支付利息（利息以1750万元为基数，从2012年12月13日起按年利率8%计至款项付清之日止）；二、被告黄锐、葛明共同应于本判决生效之日起十日内支付原告成都虎童磐济银科股权投资基金合伙企业（有限合伙）违约金175万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费172667元（已由原告预交），由两被告共同负担。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄红华人民陪审员  戴京鸣人民陪审员  井 梅二〇一八年九月十一日书 记 员  刘 晴