山东省烟台市福山区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0611民初2379号原告：赵某某。被告：烟台万阔互联网信息技术有限公司，住所地烟台市福山区东尚国际双创中心10层。法定代表人：林玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈艳，山东明朗律师事务所律师。委托诉讼代理人：温岳东，山东明朗律师事务所律师。原告赵某某与被告烟台万阔互联网信息技术有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年7月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵某某，被告烟台万阔互联网信息技术有限公司的委托诉讼代理人陈艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵某某向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给原告支付工资6620元（包含加班工资）。2、依法判令被告给原告支付违法解除劳动合同赔偿金12000元。3、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：一、2018年4月2日原告入职被告烟台万阔信息技术有限公司，任运营总监一职，负责公司运营管理，签订劳动合同，约定岗位工资每月15000元，试用期三个月，试用期岗位工资每月8000元。其中工资构成为：岗位工资+绩效工资+满勤工资+加班工资。任职期间无违规违纪行为。2018年4月13日下午17点，被告方法定代表人林玲口头通知原告即日办理离职手续，4月l4日起不需要到公司上班，工资于4月16日结算。原告依法向被告索要工资及违法解除劳动合同赔偿金，被告以种种理由拒绝，原告无奈向烟台经济开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。二、烟台经济开发区劳动人事争议仲裁委员会对本案证据认定存在随意性、片面性导致事实认定不清、适用法律错误。1、关于工资问题：仲裁委认为劳动合同中关于工资构成的约定，除岗位工资外，还包括绩效工资、满勤工资和加班工资，故，被告方提交的证据l中规定试用期间的工资为正式工资的80%与原告提交的双方劳动合同中约定的试用期工资及转正工资并无矛盾。因此，判被告应支付原告工资3310.34元（8000元÷2l.75天×9天）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十条规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。在该问题中，仲裁委并没有按照《中华人民共和国劳动合同法》中第二十条规定进行裁决，被告方提供给原告的试用期薪资8000元（岗位工资8000元+绩效工资0元+满勤工资0元+加班工资0元）明显低于转正后薪资15000元（岗位工资15000元+绩效工资X元+满動工资X元+加班工资X元）的百分之八十，根据规定被告方提供给原告的试用期薪资待遇至少应按12000元{（转正后岗位工资15000元+绩效工资0元+满勤工资0元+加班费0元）×80%}计算，应判被告支付原告工资4965.00元{（转正后岗位工资15000元+绩效工资0元+满勤工资0元+加班费0元）×80%÷21.75天×9天}。2、关于加班问题：仲裁委认为，根据《最高法关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人単位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。仲裁庭审中，原告提交的证据2已经证明原告于4月7目早上07：34在原告现住所黄务富甲小区附近乘车至被告方实际经营地福山区东尚国际双创中心下车，4月7日晚17：59在被告方实际经营地福山区东尚国际双创中心上车至原告现住所黄务富甲小区附近下车。并且原告当庭要求被告方提供“钉钉”软件（钉钉软件为阿里巴巴出品，内有考勤打卡功能和记录，被告将原告从该软件移除，造成原告无法提供记录，该考勤证据为被告方独有）中原告的考勤打卡记最，被告方拒绝提供，被告方另有公司内部监控视频也拒绝提供，公司公章、无指纹机表格专有水印、无原告方签字确认，有更改考勤记录嫌疑，仲裁委不应采信由被告提供的该考勤表格证据。在被告方提供证据不应采信、被告方不提供被告独有考勤证据、视频证据、原告方提供行程记录的情况下，仲裁委仍然判定不存在加班事实，实属片面、随意性认定证据，有失公正。据以上证据，应当判原告于2018年4月7日加班事实存在，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定，被告应支付原告于2018年4月7日法定休假日的加班工资报酬1655.00元{（转正后岗位工资15000元+绩效工资0元+满勤工资0元+加班费0元）×80%÷21.75天×1天×300%}。3、关于违法解除劳动合同赔偿金问题：仲裁委认为，认定被告存在违法解除劳动合同情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金8000.00元（8000元÷2×2）。在该问题中，仲裁委不应当按试用期岗位工资计算赔偿，应按转正后工资的80%计算赔偿，即应判被告给原告支付违法解除劳动合同赔偿金12000.00元{（转正后岗位工资15000元+绩效工资0元+满勤工资0元+加班费0元）×80%÷1/2月×2倍}。综上所述，请求法院依法查清事实，支持原告的上述诉请。被告烟台万阔互联网信息技术有限公司辩称，一、答辩人是在试用期内，因原告赵某某不符合录用条件，且在与答辩人签订劳动合同前所递交的《员工入职表》中存在欺诈行为，才与原告赵某某解除劳动关系，系合法解除劳动合同，并非原告所述的违法解除劳动合同关系，答辩人不应支付赔偿金。原告赵某某应聘答辩人处运营总监的岗位，负责公司平台整合运营、推广公司的网络平台的工作，在入职答辩人后，发现原告赵某某能力不足，不听从工作安排，也无法完成公司安排的工作，根本不能胜任网络运营总监的职务，而且原告赵某某在应聘答辩人处的职位时，谎称其外语程度为四级，而且在烟台九合互联网服务有限公司担任运营总监职务时的月工资为10000元，离职原因为公司业务转型，事实上原告赵某某在烟台九合互联网服务有限公司的月工资根本就没有达到10000元，而且其离职原因是被公司辞退。正是因为原告赵某某在应聘时使用欺诈的手段致使答辩人做出了错误的判断，最终与其签订了劳动合同，所以答辩人有权与原告解除劳动合同，无需支付赔偿金。二、原告工资在试用期内为每月8000元，在答辩人处只工作了9天，答辩人应付给原告的劳动报酬为3310元。答辩人与原告在签订的劳动合同中明确约定，试用期内月工资为8000元，原告也签字确认，系原告的真实意思表示，而且按照《劳动合同法》第二十条“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”以及《劳动合同法实施条例》第十五条“劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。”的规定，劳动者试用期的工资只要不低于“本单位相同岗位最低档工资”的百分之八十，且不低于用人单位所在地的最低工资标准，即便低于劳动合同约定工资的百分之八十，也是合法的。本案中原告试用期内的月工资8000元远远高于答辩人处其他相同工作的人员的工资，也未低于烟台市职工最低工资标准1910元，完全符合法律规定，并非原告所称试用期工资必须为劳动合同约定的工资15000元的百分之八十。故原告9天工资应按月工资8000元计算。三、答辩人从未安排原告加班，不应支付加班费。按照答辩人公司的制度，确有必要需要安排员工加班，员工需提前申请报批，并经部门领导批准后才可加班，原告在答辩人处仅工作了9天，而且公司从未安排其加班，而且在仲裁时答辩人已提交了考勤记录，未显示原告有加班记录。故答辩人认为原告主张加班，并支付加班费的理由不成立，恳请法庭不子支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1.仲裁裁决书及送达证明。证明仲裁委认定劳动合同成立，且被告应给付原告工资及违法解除劳动合同补偿。2.劳动合同书。证明签订合同的工资中的8000元为岗位工资，并非整体工资，试用期满后的工资15000元也是岗位工资，并非整体工资，工资由岗位工资、绩效工资、满勤工资及加班工资四部分组成。根据以上证据及劳动合同法应判定被告按照4965.52元支付原告工资及12000元的违法解除劳动合同赔偿金。被告对原告提交的上述证据发表以下质证意见：对证据1真实性无异议，对证明内容有异议，被告辞退原告并非违法解除，系合法解除劳动合同关系，不应向原告支付赔偿金。对证据2真实性无异议，对证明内容有异议，合同中明确约定试用期岗位工资为8000元，被告向原告支付9天的工资应以8000元为基数计算，并非原告所称的以12000元计算。即使被告向原告支付赔偿金，也应以试用期岗位工资8000元支付。被告为证明其主张，向本院提交了以下证据：1.员工入职表；网络查询。证明原告在向被告应聘时其填写的员工入职表中存在欺诈行为，原告称外语程度为四级，但实际上经被告查询，未能找到原告的外语四级证书。原告对被告提交的上述证据发表以下质证意见：对证据1中职工入职表无异议，是本人所填。对其中的网络查询不予认可，这只是网页的内容不能说明问题。双方当事人对仲裁裁决书、劳动合同书、员工入职表的真实性均无异议，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对被告提交的证据1中的网络查询。被告提交该证据的目的在于证明原告在向被告应聘时其填写的员工入职表中存在欺诈行为，原告称外语程度为四级，但实际上经被告查询，未能找到原告的外语四级证书。被告对网络查询不予认可，这只是网页的内容不能说明问题。本院认为，该证据中的网络查询系打印件，且未显示具体的网站名称，该证据中存在瑕疵，本院对该证据的真实性及证明事项不予确认。对本案的事实，根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定如下：原告于2018年4月2日到被告处任营运总监一职，从事产品整合运营工作，当日双方签订了劳动合同，合同期限为2018年4月2日至2021年4月1日。劳动合同第4条第2款约定：乙方（本案原告）试用期的岗位工资标准为8000元/月；第3款约定：乙方试用期满后，岗位工资为15000元/月。原告2018年4月2日至4日及4月8日至13日在被告处工作，2018年4月13日被告法人代表口头将原告辞退，之后原告再未到被告处工作。另查明，原告申请劳动仲裁，请求：1、被申请人支付工资6620元；2、被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金12000元。烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2018年7月12日作出烟开劳人仲案字（2018）第357号裁决书：1、被申请人支付申请人工资3310.34元；2、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金8000.00元。本院认为，关于工资问题：工资是用人单位依照国家法律的规定和劳动合同的约定，支付给本单位劳动者的劳动报酬，不得克扣或拖欠。本案中被告欠发原告2018年4月2日至4日及4月8日至13日，共9天的工资，应当予以补发。其标准按照双方劳动合同约定试用期期间8000元/月的标准支付，计算为3310.34元。关于违法解除劳动合同赔偿金问题：被告未提交证据证明原告不符合录用条件及严重违反被告处的规定制度的情况，故被告解除与原告的劳动合同关系无事实及法律依据，应属违法解除，被告应支付违法解除劳动合同的赔偿金，按照原告在被告处工作时双方劳动合同约定试用期间8000元/月的标准，并按原告在被告处的工作年限不足半年，计算为8000元。关于加班问题：原告提供不出2018年4月7日加班事实存在的证据，2018年4月7日亦并非法定节假日，且被告又不认可，故原告主张2018年4月7日法定节假日加班无事实及法律依据，本院对原告该项请求不予支持。被告在收到烟台开发区仲裁委员会的裁决后，未在法定期限内提起诉讼，可以认为被告对仲裁结果的认可。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第50条，《中华人民共和国劳动合同法》第87条之规定，判决如下：一、被告烟台万阔互联网信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵某某工资3310.34元，违法解除劳动合同赔偿金8000元，共计11310.34元。二、驳回原告赵某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  车丕山人民陪审员  汪国勇人民陪审员  辛明勇二〇一八年九月二十六日书 记 员  于 鹏