甘肃省庆阳市西峰区人民法院民事判决书（2018）甘1002民初5573号原告：庆阳市创业扶持融资担保有限公司。负责人：张维宁。委托诉讼代理人：董元祥。委托诉讼代理人：马红兵。被告：庆阳馨华园文化艺术发展有限公司。法定代表人：安治同。被告：安治同。被告：谷相谊。原告庆阳市创业扶持融资担保有限公司（以下简称创业扶持担保公司）与被告庆阳馨华园文化艺术发展有限公司（以下简称馨华园文化公司）、安治同、谷相谊追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告创业扶持担保公司的委托诉讼代理人董元祥、马红兵到庭参加了诉讼，被告馨华园文化公司、安治同、谷相谊经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告创业扶持担保公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令由被告馨华园文化公司立即归还由原告代偿的其在兰州银行股份有限公司庆阳分行（以下简称兰州银行庆阳分行）贷款本息1072890.23元，并按照代偿款总额日万分之五支付从2018年4月3日起至全部代偿款归还之日止的资金占用费；2、依法判令由被告馨华园文化公司承担贷款总额20%的违约金；3、依法判令由被告馨华园文化公司承担原告主张债权中发生的财产保全保险费、律师代理费20890元；4、依法判令被告安治同、谷相谊对原告主张的第一至第三项诉讼请求在其提供的抵押物价值范围内承担连带清偿责任；5、案件受理费和其它诉讼费等全部由被告承担。事实和理由：原告为从事融资性担保业务的机构，专门为自主创业的个人及中小微企业客户申请银行贷款提供担保，与关联银行均签订有合作协议。2016年10月18日，被告安治同以其注册的馨华园文化公司作为借款主体向兰州银行庆阳分行申请续贷500万元，委托原告为其提供担保，原告股东会议形成决议后同意为该笔贷款提供担保。2016年12月7日，馨华园文化公司与原告签订了《委托保证合同》《抵押担保合同》，合同约定馨华园文化公司提供安治同一套商铺写字楼作为抵押，并同意依法办理抵押登记手续，对抵押物做出估价，确保地随房抵，房随地走，但被告未履行该项义务。2016年12月7日，被告安治同、谷相谊向原告出具了《承诺书》《担保承诺书》，承诺对馨华园文化公司在兰州银行庆阳分行于2016年12月6日的500万元贷款本息承担连带保证责任，并承诺在馨华园文化公司无力偿还借款本息时，自愿将全部资产移交于原告处置。与此同时，被告安治同、谷相谊向原告移交了《商品房买卖合同》，以证明其自愿抵押房产的真实意思表示。贷款到期后，馨华园文化公司未按照约定归还贷款。2018年4月2日，兰州银行庆阳分行按照《保证合同》相关条款约定从原告保证金账户上扣划了该笔贷款本息1072890.23元。为此，原告多次向三被告催要代偿款，但均以各种理由推诿。为了维护合法权益，原告诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告馨华园文化公司、安治同、谷相谊未答辩。原告围绕诉讼请求提交如下证据：一、创业扶持担保公司营业执照、中华人民共和国融资性担保机构经营许可证、庆阳市国资委《关于变更市创业扶持融资担保公司临时负责人的函》（庆市国资函[2017]57号）、张维宁身份证复印件、负责人身份证明、三被告身份证明，证实原、被告身份信息，原告是办理核准经营范围内业务的融资性担保机构，具有民事权利能力和民事行为能力，与本案具有直接的利害关系，系本案适格的原告；二、《借款合同》、《保证合同》，证实馨华园文化公司、创业扶持担保公司与兰州银行存在500万元的借贷及保证合同关系的事实；三、《委托保证合同》、《抵押担保合同》、《承诺书》、《贷款担保书》、《财产所有人暨共有人同意抵押承诺书》、《贷款担保承诺书》、《商品房买卖合同》、《收款收据》2张，证实安治同、谷相谊与创业扶持担保公司存在抵押及保证法律关系，其二人未按照《抵押担保合同》约定履行办理房产抵押登记义务，导致创业扶持担保公司抵押权不能实现，并证实馨华园文化公司在怠于履行借款合同约定义务时，抵押人安治同、谷相谊应当在其提供的抵押财产价值范围内承担保证责任及违约责任等，保证人安治同、谷相谊承担连带清偿责任；四、履约通知函、兰州银行特种转账借贷方凭证5张，证实创业扶持担保公司按照与兰州银行签订的保证合同为馨华园文化公司代偿贷款本息1072890.23元，创业扶持担保公司已经履行了保证义务，按照代偿事实和相关法律规定其有权依法向馨华园文化公司和反担保人安治同、谷相宜进行追偿；五、委托律师协议、甘肃增值税普通发票，证实创业扶持担保公司在实现追偿权中发生的律师代理费、保险费用按照双方签订的《抵押担保合同》及承诺书，上述费用应由三被告全部承担。被告馨华园文化公司、安治同、谷相谊未提交证据。当事人提交的证据，本院依法组织质证，原告提交的证据，因三被告未到庭质证，本院经审查认为原告提交的证据均系书证，证据客观、真实，且能够相互印证，来源合法，作为认定本案事实的证据予以确认并在卷佐证。据上证据及原告陈述，本院经审理认定事实如下：原告系以贷款担保、票据承兑担保、贸易融资担保、项目融资担保、信用证担保等为经营范围的有限责任公司。2016年12月6日，被告馨华园文化公司作为借款人，兰州银行庆阳分行作为贷款人，双方签订《借款合同》，约定馨华园文化公司向兰州银行庆阳分行贷款500万元，借款用途为转贷，借款期限自2016年12月7日至2017年12月7日止，借款利息为月利率7.5‰。同日，兰州银行庆阳分行与安治同、谷相宜、创业扶持担保公司签订《保证合同》，约定安治同、谷相宜、创业扶持担保公司愿意为馨华园文化公司与兰州银行庆阳分行之间签订的《借款合同》项下的债务提供连带责任保证担保，保证范围为主合同项下贷款本金500万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向债权人支付支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、受益人拒绝承担的有关银行费用等）、债权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、差旅费、执行费、评估费、审计费、查询费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用、其它因被担保债务而产生的一切费用和损失。2016年12月7日，馨华园文化公司（甲方）作为委托人，创业扶持担保公司（乙方）作为受托人，双方签订《委托保证合同》，约定甲方向兰州银行庆阳分行申请借款，乙方根据甲方的申请及提交的文件资料，同意接受甲方的委托，以保证方式为甲方向贷款人提供连带责任担保。乙方按照本合同的约定代甲方清偿主合同项下全部或部分债务的，自代偿之日起，乙方有权向甲方追偿为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用。甲方本次委托担保的主债权期限一年，担保费率为3.5%即175000元。合同第八条第二项约定甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的日万分之五乘以实际占用天数向乙方另行支付自乙方代偿次日起的代偿资金占用费，造成乙方经济损失的，甲方还应赔偿乙方全部经济损失。同日，安治同、谷相宜与创业扶持担保公司签订《抵押担保合同》，约定安治同、谷相宜将其所有的位于西峰区世纪大道诚鑫国际商住区1号酒店式公寓3层整层为馨华园文化公司向兰州银行庆阳分行的500万元贷款提供抵押，抵押担保范围包括主合同项下全部借款本金、利息、罚息、违约金、实现抵押权的诉讼费、公告费、评估费、诉讼保全费、诉讼财产保全责任保险费、鉴定费、执行费以及律师代理费和所有其他应付的费用；合同第十一条2项还约定任何一方不履行或不完全履行本合同所约定义务的，应当承担主合同贷款总金额15%的违约责任，并赔偿由此给对方造成的一切损失。2016年12月7日，安治同、谷相宜向创业扶持担保公司出具《承诺书》、《贷款担保书》，自愿用个人和家庭所有财产及收入作为馨华园文化公司向兰州银行庆阳分行的500万元贷款担保提供反担保，愿承担该笔贷款连带责任，直至本息全部结清为止；如该笔贷款到期后借款人无力偿还借款本金及利息时，自愿将全部资产无条件移交于创业扶持担保公司处置，用于抵偿实现债权的一切费用。同日，安治同、谷相宜向创业扶持担保公司出具《财产共有人暨共有人同意抵押承诺书》、《贷款担保承诺书》，安治同、谷相宜自愿将位于西峰区世纪大道诚鑫国际商住区1号酒店式公寓3层整层、建筑面积1187.34平方米的商用楼作为馨华园文化公司向兰州银行庆阳分行500万元贷款的抵押担保物。事后未办理抵押登记。借款合同期满后，被告馨华园文化公司经兰州银行庆阳分行催告后未归还借款。由于该笔贷款系续贷项目，故从2016年11月17日起至2018年4月2日，兰州银行庆阳分行按照保证合同相关条款约定从原告的担保金账户上扣划了该笔贷款的本息合计1072890.23元。原告多次与三被告协商归还代偿款未果，遂诉至本院。原告为诉讼支付律师代理费20890元。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告创业扶持担保公司与馨华园文化公司签订的《委托保证合同》、原告创业扶持担保公司与兰州银行庆阳分行、安治同、谷相宜签订的《保证合同》、原告与安治同、谷相宜签订的《抵押担保合同》，与被告安治同、谷相谊出具的《承诺书》、《贷款担保书》、《贷款担保承诺书》、《财产共有人暨共有人同意抵押承诺书》均合法有效，原、被告均应按合同的约定履行自己的义务。兰州银行庆阳分行对原告账户内资金予以扣划，实质为原告按照保证合同约定履行了保证义务，原告即取得了向被保证人馨华园文化公司的追偿权，故原告要求被告馨华园文化公司支付代偿借款本息的诉讼请求成立，予以支持；关于原告请求的资金占用期间的利息，原告受被告馨华园文化公司委托提供担保，双方又成立委托关系，原告作为受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息，且双方签订的《委托保证合同》对此有约定，故对原告要求被告馨华园文化公司按代偿总额日万分之五支付从2018年4月3日起至全部代偿款归还之日止的资金占用费的请求予以支持。原告依据2016年12月7日与馨华园文化公司签订的《抵押担保合同》第十一条2项请求支付违约金，但未提交证据证明被告馨华园文化公司违反《抵押担保合同》约定的义务，且该诉讼请求没有明确的标的额，并未交纳诉讼费，因此原告要求被告馨华园文化公司承担违约责任缺乏事实依据，对该请求不予支持；关于原告请求被告馨华园文化公司支付的律师代理费，有合同约定，不违反法律的强制性规定，且有委托律师协议和甘肃增值税专用发票证实，予以支持。被告安治同、谷相宜承诺用其位于西峰区世纪大道诚鑫国际商住区1号酒店式公寓3层整层向创业扶持担保公司提供抵押担保，但未办理抵押登记，抵押权未成立，依据法律规定，其仍应当按照约定对债务承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第四十条、第四十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十二条第二款、第三十八条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项规定，判决如下：一、被告庆阳馨华园文化艺术发展有限公司向原告庆阳市创业扶持融资担保有限公司支付代偿贷款本息1072890.23元，并按代偿总额日万分之五支付从2018年4月3日起至全部代偿款归还之日止的资金占用利息；二、被告庆阳馨华园文化艺术发展有限公司向原告庆阳市创业扶持融资担保有限公司支付律师代理费20890元；三、被告安治同、谷相宜对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告庆阳市创业扶持融资担保有限公司的其他诉讼请求。上述给付内容，限本判决书生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14746元，公告费600元，共计15346元，由被告庆阳馨华园文化艺术发展有限公司、安治同、谷相谊负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审 判 长 苗海蓉人民陪审员 李倩倩人民陪审员 李浩武 二〇一九年九月六日书 记 员 石立童本案引用的法律条文《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十条订立抵押合同时，抵押权人抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。第三十八条同一债务既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担保证责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的，物的担保合同被确认无效或者被撤销，或者担保法因不可抗力的原因灭失而没有代位物的，保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权，致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的，视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。