湖北省广水市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂1381民初1084号原告：刘星，男，1960年1月1日出生，汉族，湖北省广水市人，住广水市。原告：彭秀兰，女，1964年1月15日出生，汉族，湖北省广水市人，住广水市。原告：裴晓，男，1965年8月12日出生，汉族，湖北省广水市人，住广水市。原告：刘绍平，男，1969年6月14日出生，汉族，湖北省广水市人，住广水市。原告：熊献忠，男，1968年10月19日出生，汉族，湖北省广水市人，住广水市。以上五原告共同委托诉讼代理人：高明国，湖北鄂北律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：何中，男，1968年7月1日出生，汉族，湖北省广水市人，住广水市。委托诉讼代理人：谭向晔，湖北鄂北律师事务所律师。代理权限：一般代理。第三人：湖北至欣药业有限公司，住所地广水市应山办事处城南工业园十长路86号。法定代表人：何中，总经理。原告刘星、彭秀兰、裴晓、刘绍平、熊献忠与被告何中、第三人湖北至欣药业有限公司合同纠纷一案，本院于2018年4月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘星、熊献忠及五原告共同委托诉讼代理人高明国，被告何中及其委托诉讼代理人谭向晔到庭参加诉讼，第三人湖北至欣药业有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘星、彭秀兰、裴晓、刘绍平、熊献忠向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告签订的《承包经营协议》；2、被告返还公司证照（包括营业执照、药品经营许可证、医疗器械经营许可证、GSP认证证书、公司行政公章、合同专用章、财务专用章）；3、被告返还公司股本及固定资产。4、被告赔偿原告损失650000元。5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告刘星、彭秀兰、裴晓、刘绍平、熊献忠与被告何中是第三人湖北至欣药业有限公司股东。2014年8月6日，原告五位股东与被告何中签订《承包经营协议》，约定将湖北至欣药业有限公司（原广水市医药有限责任公司）承包给何中个人经营，承包经营期限为五年。为了经营需要，何中任公司法定代表人，持有和使用公司一切证照，占有、使用和管理公司股本及固定资产（包括库存商品及债权），另外还约定，何中对公司拥有完全的经营自主权和财产使用权等相关权利。2018年3月，被告何中违反《承包经营协议》，不履行承包金交纳义务，原告方对此进行多次催告和面谈，被告仍然拒绝交纳，严重损害原告及其公司利益，故特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。何中辩称，1、答辩人没有拖欠承包费。2018年3月，因国家实行公立医疗机构“两票制”，中小型医疗批发企业经营环境发生重大变化，原被告双方一直在为公司未来发展方向以及如何完善和履行承包协议等具体问题进行协商，后来没有达成一致，原告要求解除协议，答辩人不同意，但答辩人从未表示不支付承包费，而是原告拒不接收承包费，意图解除承包协议以达到其不正当目的。2、本案《承包经营协议》为有效合同，无约定或者法定解除合同的情形。原被告双方签订的承包协议期限为2014年12月1日至2019年11月31日，至今并没有到期。按照协议约定，双方无正当理由不能随意要求变更或者解除协议。其次，本案也不符合法定解除合同的条件。按照《合同法》第九十四条的规定，只有达到根本违约的程度才能解除合同。3、原告诉称要求赔偿65万元没有事实依据。答辩人愿意交纳承包费，并为此提存了承包费。4、本案的诉讼费应由原告自行承担。综上，被告签订合同后，基于对原告的信赖，投入了大量的财力、精力，被告的行为既不构成根本违约，又表示不同意解除合同，故本案《承包经营协议》依法不能解除，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。湖北至欣药业有限公司未到庭应诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的证据3股东会会议决议，证明五原告召开股东会，免去何中公司董事长、法定代表人及总经理职务，由彭秀兰担任公司董事长、法定代表人及总经理职务。被告对该份证据有异议，认为五原告在未同他协商的情况下私自免除职务。本院对该份证据的真实性予以认可，但原告在庭审过程中表示达成会议决议后，并未到工商局办理法人代表变更手续，依据原告提交的公司营业执照，湖北至欣药业有限公司的法定代表人目前仍由何中担任。故对该份证据，本院不予采信。2、被告提交的中国邮政储蓄银行特种存单，证明被告于2018年6月5日在中国邮政储蓄银行将两个季度的承包费18万元予以提存。原告认为按以往惯例，承包费均是转账到原告刘星账户上，被告的提存行为不属履行合同义务。本院结合被告提交的2017年12月5日领款单，该份证据显示2017年12月1日至2018年2月29日的承包费，五原告是从公司会计领取的现金。对该份证据，本院予以采信。经审理查明：湖北至欣药业有限公司（原广水市医药有限责任公司）成立于2003年3月18日，原告刘星、彭秀兰、裴晓、刘绍平、熊献忠与被告何中均为湖北至欣药业有限公司股东。2014年8月6日，五原告作为甲方，何中作为乙方，共同签订《承包经营协议》，将广水市医药有限责任公司（含所属批发部）承包给何中个人经营。协议约定：一、承包期限为五年，即自2014年12月1日至2019年11月31日止。二、自本协议生效之日起，乙方具有法人代表资格的当然管理人，甲方把公司拥有的固定资产交付给乙方管理，并且把库存商品以及债权债务（具体金额详见原件移交表），交付给乙方经营管理。三、乙方对公司（含所属批发部）拥有完全的经营自主权和财产使用权，包括机构设置，人员配备、设施设备使用及保管维修、干部任免、规章制度的制定及执行、GSP标准的执行以及分配形式和标准、经营方式的确定；国家和相关部门法律法规的遵守；有权对职工进行表彰、奖励和处分、招收及辞退等奖惩处理。四、综合考虑双方利益和社会因素，确定乙方每年承包金额支付基数为肆拾伍万元整。乙方以年为承缴单位，按季度支付承包金额，即每季度第一个月的十日前向甲方付清壹拾壹万贰仟伍佰元整（￥112500.00）。五、上述每年承包金额支付基数，包括经营承包费和公司自有的房屋租赁费以及设施设备使用费根据市场行情双方协商另交。承包期间，若有非人因素导致不能继续经营，乙方不再向甲方交承包金额。若承包期间经甲方同意乙方可把甲方资产整体出售，具体方案另定。六、甲方一次性支付公司认证费用30万元，乙方负责GSP认证。若认证不通过（包括经整改仍未通过），导致不能继续经营或终止经营，乙方须提供甲方30万元支出清单，双方终结该协议执行，甲方收回相关证照及财产。七、乙方应在公司经营范围内从事合法的经营管理活动，并严格按照GSP规范进行药品质量管理，为消费者提供质量合格的商品，出现质量事故或经营违法事件应承担所有责任及损失。八、乙方必须认真贯彻执行国家相关的各项法律，条例、政策、法令和法规；自觉按时交纳各种应承担的税费。九、协议期满后，乙方按如下规定交由甲方：（1）乙方负责退还1673000元股本，甲方全体退股；（2）同时乙方退出零售股本。十、协议未尽事项，由甲、乙双方本着相互谅解，友好协商的原则，可续签补充协议，补充协议与正文原件协议具有同等法律效力。十一、协议生效（双方签字之日）后，即具有法律约束力：（1）甲、乙双方无正当理由均不能随意要求变更或解除本协议；（2）甲、乙双方发生纠纷后，应当协商或调解解决，协商或调解不成的，可进入法律程序解决。上述协议签订后，何中作为湖北至欣药业有限公司的法定代表人，全面管理公司的运营，并负责按季度向五原告支付承包费。2017年12月5日，五原告及被告何中在公司领取2017年12月1日至2018年2月29日的承包费，总计112500元。其中刘星20812.50元、彭秀兰15187.50元、裴晓15187.50元、刘绍平18000元、熊献忠20812.50元、何中20812.50元。2018年4月9日，原告刘星、彭秀兰、裴晓、刘绍平、熊献忠向法院起诉，要求判如所请。在诉讼中，何中指派其公司会计何慧于2018年6月5日将两个季度的承包费18万元在中国邮政储蓄银行予以提存。2018年9月4日，何中指派其公司会计何慧通过银行汇款支付原告刘星、刘绍平、熊献忠三个季度的承包费，其中支付刘星62437.50元、刘绍平54000元、熊献忠62437.50元。本院认为，原、被告双方均为湖北至欣药业有限公司的股东，在经营过程中，双方自愿签订《承包经营协议》，将公司的经营管理权交由被告，并由被告向原告支付相应的承包费，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律强制性规定，属有效合同，本院予以认可。本案中，原告未能提供证据证实被告的行为构成根本违约。依照原、被告双方签订的《承包经营协议》，被告何中应在2018年3月10日前交纳下一季度的承包费，原告诉至本院时，被告共计逾期交纳承包费一个月左右。在诉讼过程中，被告表示愿意履行义务，且已支付了三名原告刘星、刘绍平、熊献忠三个季度的承包费，剩余的两名原告彭秀兰、裴晓因未向被告何中提供银行账号，被告何中也进行了催领。据此，本院认为，被告的行为属轻微违约，不符合《合同法》第九十四条规定的解除合同的条件。原告诉称被告何中曾表示不愿意继续履行合同，符合《合同法》第九十四条第二款的规定，但未能提供相应证据予以证实。同时，《承包经营协议》并没有约定双方当事人解除合同的权利，《协议》第十一条约定，双方当事人均不能随意解除或者变更合同。故对原告诉称要求解除与被告签订的《承包经营协议》、被告返还公司证照等及返还公司股本及固定资产的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求无事实和法律依据，依法应予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告刘星、彭秀兰、裴晓、刘绍平、熊献忠的诉讼请求。案件受理费25384元，由原告刘星、彭秀兰、裴晓、刘绍平、熊献忠负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于随州市中级人民法院。审判长  李尚运审判员  邱卫中审判员  魏丽萍二〇一八年九月十八日书记员  吴菊清