江苏省盐城市亭湖区人民法院刑 事 判 决 书（2018）苏0902刑初366号公诉机关江苏省盐城市亭湖区人民检察院。被告人夏建祥，男，1974年4月9日出生，住江苏省阜宁县。曾因盗窃行为，于1998年2月27日被南通市劳动教养委员会决定劳动教养二年，于2001年10月被盐城市劳动教养委员会决定劳动教养二年，曾因无证驾驶行为，于2001年6月被行政拘留十五日；曾因犯抢劫罪，于1991年9月7日被江苏省阜宁县人民法院判处有期徒刑五年，曾因犯盗窃罪，于2000年8月10日被江苏省阜宁县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千五百元；曾因犯盗窃罪，于2013年2月17日被江苏省盐城市亭湖区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2013年8月9日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年11月11日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于阜宁县看守所。被告人马号（绰号马二），男，1982年10月3日出生，住江苏省阜宁县。曾因赌博行为，于2015年3月13日被阜宁县公安局罚款人民币五百元；曾因犯盗窃罪，于2008年3月4日被江苏省如皋市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币七千元。现因涉嫌开设赌场罪，于2017年11月13日被刑事拘留，同月14日经盐城市公安局亭湖分局决定被监视居住，同月17日刑事拘留，同年12月18以涉嫌犯开设赌场罪暨故意伤害罪被逮捕。现羁押于盐城市看守所。辩护人周应青，江苏苏一律师事务所律师。江苏省盐城市亭湖区人民检察院以亭检诉刑诉[2018]279号起诉书指控被告人夏建祥犯开设赌场罪、被告人马号犯故意伤害罪，于2018年7月5日向本院提起公诉。本院依照盐城市中级人民法院指定管辖决定立案受理，依法组成合议庭，并公开开庭审理了本案。盐城市亭湖区人民检察院指派检察员黄祥坤庭支持公诉。被告人夏建祥、被告人马号及其辩护人周应青到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省盐城市亭湖区人民检察院指控：（一）开设赌场罪2017年10月份以来，被告人夏建祥与金某某（已起诉）合伙开设“小会棚”供他人赌博，先后寻找位于江苏省盐城市阜宁县帝逸国际小区12号楼xxx室、骏秀苑小区10号楼xx室以作为赌博场所，以每场200元左右价格雇佣被告人马号与杜某（另案处理）持对讲机在赌博场所楼下望风，雇佣金某某（绰号“大鸟”，未归案）持对讲机在赌博场所内望风，雇佣李某甲负责抽头，并提供扑克牌以“推小会”方式赌博，参赌人员每下注100元抽头5元。被告人夏建祥与金正兵先后开设赌场20余次，其中，2017年11月7日至11月9日，被告人金某某与夏建祥开设赌场3次，抽头渔利计人民币14000元。案发后，被告人夏建祥被公安机关抓获归案，后如实供述了上述犯罪事实。（二）故意伤害罪2017年11月9日晚22时许，被告人夏建祥与金正兵在盐城市阜宁县骏秀苑小区10号楼XXX室合伙开“小会棚”组织他人赌博时，安排被告人马号举报刘某乙、王某甲（均另案处理）在阜宁县阜城镇彩虹路刘某乙家中以扑克牌“推小会”的方式开设赌场，后刘某乙怀疑是被告人夏建祥打“110”电话举报，并打电话给被告人马号，扬言要找被告人马号报复，后马号将该情况告诉夏建祥，夏建祥安排马号驾驶苏Ｊ×××××面包车准备离开。此时，刘某乙、王某甲纠集被害人蒋某与羊某、毛某、周某、曹某、张某甲、张某乙（均另案处理）及孙某乙、孙某丙、王某乙、万某、张某丙、“小胖”（均未归案）等十余人，分乘四辆轿车并携带钢管、关公刀等作案工具赶到骏秀苑小区，准备打砸被告人夏建祥等人开设的赌场。当晚23时50分许，被告人夏建祥乘坐被告人马号驾驶面包车到达骏秀苑小区南门附近时，被刘某乙、王某甲等人发现后将面包车后挡玻璃砸坏。被告人马号驾驶面包车在逃离时，刘某乙、毛某等人驾驶车辆追赶未果。被告人马号将面包车开到向阳路向阳派出所门口附近，并让被告人夏建祥打电话报警，后被告人马号驾驶面包车返回到骏秀苑小区南门东侧城建执法大队门口，车头向西停在机动车道上。此时，刘某乙、王某甲等人在骏秀苑小区内寻找被告人夏建祥开设的赌场未果后，在小区内辱骂被告人夏建祥，并殴打参与赌博的人员“眼镜”，后发现马号停在机动车道上的面包车，遂让毛某驾驶的轿车与张某丙驾驶的轿车准备前后夹击面包车。被告人马号见状便驾驶面包车从两车中间逃离，冲入刘某乙、王某甲等人纠集的人群中，其车右侧将被害人蒋某撞飞十余米后驶入非机动车道，被告人马号继续驾驶车辆沿城河路由东向西逃离，后驶入城河路并调头行驶，至骏秀苑小区南门口将骑电动车的胡某及乘坐人夏某撞倒。被告人马号将面包车倒车后停下，与夏建祥下车后持械殴打追赶而来的刘某乙等人，后刘某乙等人逃离现场。次日6时许，被害人蒋某被人发现受伤躺在骏秀苑小区南门对面的绿化带内，后被送往医院经抢救无效于2017年11月23日死亡。经法医学鉴定，被害人蒋某符合钝性外力致重度颅脑损失死亡。为证明起诉指控的事实，公诉人当庭讯问了被告人夏建祥、马号，并宣读和出示了被告人夏建祥、马号的供述和辩解、被害人陈述、证人证言、被告人的户籍证明、发破案经过及抓获经过、刑事判决书、行政处罚决定书、阜宁县公安局出具的和制作的勘验、辨认笔录、视听资料等证据。公诉机关认为，被告人夏建祥开设赌场，其行为构成开设赌场罪，且系共犯，系累犯，有坦白情节；被告人马号故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为构成故意伤害罪，且被告人马号的行为属于防卫过当，应当减轻处罚。要求按照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二百三十四条，第二十五条第一款，第二十条第一款，第六十五条、第六十七条第三款之规定判处。被告人夏建祥对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，但认为自己的行为构成自首。被告人马号对公诉机关指控的事实无异议，但认为自己如果不跑，对方的车辆就会撞向自己，逃跑时没有注意到对面有人，也不知道撞到了人，如果知道撞到人就会和夏建祥下车查看，认为自己构成犯罪，但不是故意伤害罪。被告人马号的辩护人李银生对公诉机关指控的罪名有异议，认为不构成故意伤害罪，被告人马号主观上没有伤害的故意，应当是交通肇事罪或交通意外事件。经审理查明：（一）开设赌场事实2017年10月份以来，被告人夏建祥与金某某合伙开设“小会棚”供他人赌博，先后寻找位于江苏省盐城市阜宁县帝逸国际小区12号楼XX室、骏秀苑小区10号楼XXX室以作为赌博场所，以每场200元左右价格雇佣被告人马号与杜某持对讲机在赌博场所楼下望风，雇佣金某某持对讲机在赌博场所内望风，雇佣李某甲负责抽头，并提供扑克牌以“推小会”方式赌博，参赌人员每下注100元抽头5元。被告人夏建祥与金某某先后开设赌场20余次，其中，2017年11月7日至11月9日，被告人金某某与夏建祥开设赌场3次，抽头渔利计人民币14000元。案发后，被告人夏建祥主动向公安机关投案，但在首次讯问时并未如实供述犯罪事实，后如实供述了上述犯罪事实。上述事实，被告人夏建祥在开庭审理过程中没有异议，并有证人陈某某、张某某、张某等人的证言，盐城市公安局亭湖分局出具和制作的被告人户籍证明、发破案经过、身份证明、法医学人体损伤程度鉴定意见书等证据予以证实，足以认定。（二）故意伤害事实2017年11月9日晚22时许，被告人夏建祥与金正兵在盐城市阜宁县骏秀苑小区10号楼XXX室合伙开“小会棚”组织他人赌博时，安排被告人马号举报刘某乙、王某甲（均另案处理）在阜宁县阜城镇彩虹路刘某乙家中以扑克牌“推小会”的方式开设赌场，后刘某乙怀疑是被告人夏建祥打“110”电话举报，并打电话给被告人马号，扬言要找被告人马号报复，后马号将该情况告诉夏建祥，夏建祥安排马号驾驶苏Ｊ×××××面包车准备离开。此时，刘某乙、王某甲纠集被害人蒋某与羊某、毛某、周某、曹某、张某甲、张某乙（均另案处理）及孙某乙、孙某丙、王某乙、万某、张某丙、“小胖”（均未归案）等十余人，分乘四辆轿车并携带钢管、关公刀等作案工具赶到骏秀苑小区，准备打砸被告人夏建祥等人开设的赌场。当晚23时50分许，被告人夏建祥乘坐被告人马号驾驶面包车到达骏秀苑小区南门附近时，被刘某乙、王某甲等人发现后将面包车后挡玻璃砸坏。被告人马号驾驶面包车在逃离时，刘某乙、毛某等人驾驶车辆追赶未果。被告人马号将面包车开到向阳路向阳派出所门口附近，并让被告人夏建祥打电话报警，后被告人马号驾驶面包车返回到骏秀苑小区南门东侧城建执法大队门口，车头向西停在机动车道上。此时，刘某乙、王某甲等人在骏秀苑小区内寻找被告人夏建祥开设的赌场未果后，在小区内辱骂被告人夏建祥，并殴打参与赌博的人员“眼镜”，后发现马号停在机动车道上的面包车，遂让毛某驾驶的轿车与张某丙驾驶的轿车准备前后夹击面包车。被告人马号见状便驾驶面包车从两车中间逃离，冲入刘某乙、王某甲等人纠集的人群中，其车右侧将被害人蒋某撞飞十余米后驶入非机动车道，被告人马号继续驾驶车辆沿城河路由东向西逃离，后驶入城河路并调头行驶，至骏秀苑小区南门口将骑电动车的胡某及乘坐人夏某撞倒。被告人马号将面包车倒车后停下，与夏建祥下车后持械殴打追赶而来的刘某乙等人，后刘某乙等人逃离现场。次日6时许，被害人蒋某被人发现受伤躺在骏秀苑小区南门对面的绿化带内，后被送往医院经抢救无效于2017年11月23日死亡。经法医学鉴定，被害人蒋某符合钝性外力致重度颅脑损失死亡。另查明，案发后，被告人马号与被害人蒋某的近亲属达成了民事调解协议，赔偿并取得了被害人蒋某近亲属的谅解。其辩护人并提供了民事调解协议、收条、谅解书等证据予以证实。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）书证1.苏Ｊ×××××车辆物证照片，证明被告人马号驾驶该车辆撞击后形成的损伤情况及该车被刘某乙、王某甲等人砸坏后形成的损毁情况。该车后挡风玻璃被砸毁，形成两个洞口，前挡风玻璃右前侧呈现放射状破裂，并留有毛发，与案发时段监控录像比对，应为该车撞击被害人蒋某时形成。2.被告人户籍证明、归案经过、刑事判决书、公安行政处罚决定书等书证，证明被告人夏建祥、马号的刑事责任年龄、被告人夏建祥具有违法犯罪前科、系累犯、被告人马号具有犯罪前科等事实。3.证人证言（1）证人李某甲的证言，证明被告人夏建祥和金某某开赌场的事实，其在赌场中帮忙做事，夏建祥和其负责打庄俸，马号、杜大负责站岗，大鸟负责开门，他们三人都有对讲机，金某某基本是每场在庄上赌钱。2017年11月9日11点50左右，金某某接电话说有人砸场子就结束，后听说胡某骑的电动车及乘坐人夏某被车马号的车撞倒了，第二天还听说死了人。（2）证人杜某的证言，证明其绰号是杜大，2017年9月，夏建祥打电话说他和金某某开赌棚，让其帮忙站小岗，国庆放假后去的，其和马号在楼下站小岗，大鸟在楼上开门。2017年11月9日在骏秀苑小区，其和马号站岗时，看见王某等20几个人去赌博了。后马号借用其手机打电话举报别人的赌场，马号接过电话告诉说有人要砸场子，听见小区南门有一趟人在喊且冲他这边来，其就骑摩托车跑了的事实。（3）证人季某的证言，证明2017年11月9日晚，其在骏秀苑小区夏建祥赌棚处玩。后从骏秀园南门出来沿城河路向西往彩虹路准备送袁三爷到宝丰，调头经过骏秀园看到门口全是小家伙，都是跟着刘某乙和王某甲的，他们有人说夏建祥被打跑了，现场当时有二十多人，其知道有东东、小强。（4）证人刘某甲的证言，证明其别名是刘某某，刘某乙是开赌场的，被告人也是开赌场的，2017年11月7日、11月8日、11月9日，夏建祥都有开赌场，11月9日晚上，听说刘某乙要带人砸场子，下楼时碰到刘某乙带的十几个手下，他手下的还把赌钱的一个男打了，说不准到夏建祥场子上赌钱，刘某乙还跟其说夏建祥报警他家赌场的事情，后来看到马二面包车开得很快，将胡某骑的电动车及乘坐人夏某撞了，后来听说当晚死了一个人。（5）证人李某乙的证言，证明其绰号李某某，2017年11月9日是夏建祥告诉其赶到骏秀苑小区赌钱，十一点多夏建祥说不玩了，我们以为派出所抓赌，都下楼，我就回家，第二天知道打架的事情。我就在夏建祥与金小兵合伙的场子上赌钱，是小会棚，是国庆节开始开的，总共开了20多天，都是晚上9点多开，开始在三妈家，后来8、9号是在周二家，都是夏建祥告诉我，马二、杜大负责站岗，大鸟负责把门，他们每人有对讲机，素珍打庄俸，小娟子保管庄俸。我在帝逸国际赌过2次，在骏秀苑2回，11月8日也是夏建祥打电话给我，我过去，是夏建祥、金某某、孙老大、王某和戴眼镜的男的做门头，边上有三四个带小鸡的，我记得有刘二组，后来我做门头，我玩两个多小时，赢1300元左右就回家。在帝逸小区3次具体时间我记不得了，其中一次是坐门头，二次是带小鸡，三次总共输了一万多元。（6）证人孙某甲的证言，证明其绰号是孙某某，2017年11月9日被夏建祥喊去赌博，从9点多赌到11点多，刘某乙等一趟小青年砸场子就结束了。2017年11月8日在骏秀苑小区赌博其也参加的，2017年11月7日在帝逸国际赌博其也参加了，其参与夏建祥和金某某组织的赌场赌博有四、五次。（7）证人刘某乙的证言，证明2017年11月9日晚，其和王某甲分别召集人赌博，后警察来检查，其当时怀疑是夏建祥和马二报警的，王某甲说去砸夏建祥场子并喊了人，他们在11点半左右开了三辆车，还有王某甲召集的五六个人坐出租车，并拿了械具放在车上，在骏秀苑小区南门，他们东东和王某甲的手下将马号驾驶的面包车后挡风玻璃砸坏，王某甲喊一个胖子开马六追面包车没有追上，后来其看到王某甲手下两个小青年打一个小青年嘴巴子，王某甲也动手了。后在小区门口看到他们的三辆车在小区门口向东开，面包车由东向西开到人行道将一个小青年撞飞，之后面包车调头上大路向东开，马六车辆与面包车差点撞上，后来面包车又向小区门口冲过来，撞了一辆电动车上的两个女的，马号拿铁棍之类东西从驾驶室下来撵他们，小强被马号砸到，后来他们向西跑了，第二天听说有人被撞死了的事实。（8）证人王某甲的证言，证明2017年10月份开始其和刘某乙合伙开赌场，11月9日其和刘某乙开赌场赌博使，警察来查他们了，刘某乙说是夏建祥报警的，他们就商量砸夏建祥场子，刘某乙喊了二万（姓羊）、东东、小强、毛毛，其喊了蒋某、孙某丙、张某乙、王某乙、万某，坐4辆车去骏秀苑小区，出发现时看见二万、东东拿5、6根带砍刀的钢管放车上，到小区二万要将钢管砍刀拿下其没有同意，之后十几个人步行进小区，看到面包车迎面开过来，有人喊夏建祥在车上，有人把面包车后挡风玻璃砸坏了，面包车没有停开出小区，后在小区门口，看见面包车由东向西开，他们一起来的黑色轿车正在掉头追面包车，面包车将蒋某撞飞了，他们的马六也在大路上向西堵面包车，后来面包车又向小区门口冲过来撞了一辆电动力。晚上其让孙某丙找蒋某，在中医院和县医院都没有找到，天亮时蒋某在骏秀苑小区花丛中被发现。（9）证人羊某的证言，证明其姐夫刘某乙2017年春节后与王某甲合伙开赌场，其和小强（曹某）抽庄俸。2017年11月9日赌场正常开的，后有人报警了，刘某乙和王某甲猜测是夏建祥和马号举报，决定砸夏建祥的赌场，他们商量时东东拿了三把关公刀，亮亮拿了长的电筒，刘某乙叫他们把刀收好，之后我们他们把刀放在马六车上，分坐4辆车过去，在小区南门看到面包车后挡风玻璃坏了，王某甲手下一趟小兄弟追的，之后马六车过来，其坐上马六车往东追没有追上，后来又回到骏秀苑，后来被他们追的面包车又回头，有一个女的开车找停车位，被追的面包车以为是他们车拦他的，面包车就往人群里撞，撞了他们这边一个小青年，撞了飞了十几米远，面包车撞这个小青年之后往后倒车，从人行道调头往马路上开，又想撞马六车没有撞上，要撞他被他躲开了，后来听到声音，面包车把一电瓶车撞倒，其看到夏建祥和马号下车，夏建祥看到香烟就拽香烟，用一根东西砸香烟，后来其就走了。（10）证人曹某的证言，证明其绰号是“小强”，2017年10月通过羊某认识刘某乙，在刘某乙、王某甲在城北菜场刘某乙家赌场上打庄俸。2017年11月9日刘某乙和王某甲组织人员在刘某乙家赌博，期间警察来2次赌场就散了，王某甲和刘某乙认为是夏建祥报警的，商量要带人砸夏建祥的赌场，他们从刘某乙家出来，东东拿了四五把关公刀，刘某乙怕出事，让东东把刀放在马六车上，到骏秀苑南门，他们十几个人往小区里面去，看到一辆面包车迎面朝开来，听见有人说面包车撞到人怎么不停，面包车后挡风玻璃被小青年捣坏，马六车过去追的，之后看见毛某开马六车过来，后来其见夏建祥的面包车车头朝西停在非机动车道上，突然启动往其身上撞被其躲开，面包车继续向西行驶在骏秀苑正门口非机动道转弯时撞到他们的一个小青年，小青年被撞了飞起来，其过去发现小青年被撞瘫在骏秀苑南门手机店门前树边上，遂上去拉小青年没有反应，面包车又调头追其他人撞没有撞到，面包车往小区行驶过程中撞到一辆电瓶车，后面包车向后倒，夏建祥和马二下车，马二拿一根棍子打其头部两下，其踢他没有踢到就被打倒在地，马二后来又追其他人，其就从地上起来跑了回家。（11）证人毛某的证言，证明2017年11月9日，他们去找夏建祥的赌场砸场子的，当时其和刘某乙、羊某、小强（曹某）、周某、孔祥岩，当时周某朋友小胖也去的，另外还有十几个人是王某甲喊的，其开孔祥岩的白色起亚车，车上有我、孔祥岩、刘某乙、王某甲、羊某，周某开的马六，还有出租车，别克车不知谁开的。其开车往夏建祥车方向开过去准备堵他，面包车后来向左打方向，其也打方向，调头后看到马号从面包车上下来，后里拿东西追他们，夏建祥手中也有铁的东西在追他们，其跑到树林中夏建祥没有追上，其看到夏建祥逮住孔祥岩打的。（12）证人张某甲的证言，证明2017年11月9日晚，经“小强”纠集参与斗殴，其坐张某丙驾驶的黑色别克轿车的副驾驶，还有3个人在后排，张某丙发现夏建祥的面包车停在路东边不远的机动车道，然后张某丙开车过去堵面包车前边，马六轿车开过来准备堵面包车后面，没有上车的小青年往夏建祥坐的面包车方向跑过去，这时夏建祥坐的面包车往左打方向盘，猛的加速从别克轿车北边往西冲过去，冲向站在骏秀苑门口的小兄弟人群中，张某丙就左转方向调头到非机动车道，面包车到小区门西边从非机动车道调头向东开，马六迎面开过去想逼停面包车，面包车向左打方向避让往小区里面开，接着面包车又倒出来，车里下来两个人手里拿东西，追他们这一方小兄弟打，被追的人就往各处跑了，第二天张某丙打电话给其说一个小兄弟被面包车撞死了。（13）证人周某的证言，证明其绰号是“东东”，案发当晚在刘某乙棚上放水，派出所过来查，刘某乙说是夏建祥报警，后来刘某乙提议夏建祥场子，下车后“亮亮”给我一根半米长左右钢管，后看见没有牌照面包车，当时踢、捣了面包车，在小区门口上小胖开的马六车追面包车没有追上，回头到骏秀苑小区。黑色别克君威车上的人发现面包车停在小区南门东边机动车道上，黑色别克车由西向东开过去拦在面包车前面，毛毛开马六由西向东上去拦，两辆车没有拦住，面包车向西跑了，毛毛把马六车掉头向西准备继续追，其调过头面包车又城河路由西向东开回，马六车又准备堵，面包车向小区南门里面开，这个时候听到一声响，后面包车往后倒，他们马六车往面包车后面一停，面包车停下后下来两个人，手里拿棍子之类的东西，除了驾驶员毛毛，其它人都下车开始跑。（14）证人张某乙的证言，证明案发当晚，在刘某乙赌场上照应，当天有警察查了2次，后来刘某乙、王某甲说是夏建祥报警，要召集人砸夏建祥的赌场。在小区进去后看到面包车想拦没有拦下，东东、二万他们上马六追没有追上，之后在小区内打对方的人，回头有人喊发现面包车，他们这边别克车、马六车过去准备前后堵，他们五、六个人走过去准备拦，面包车突然启动向他们一趟人冲过来，没有撞到其，其后来看他们这边一个人睡地上，面包车又调头，马六车准备堵，面包车往小区里面开撞上电动车之后往后倒，车上下来两个人拿东西追他们打，其就跑了的事实。4.被害人陈述（1）被害人夏某的陈述，证明其系马号女朋友，2017年国庆节后，金某某和夏建祥合伙开赌场有二十多场，11月8、9日开在骏秀苑，夏建祥负责找地方，夏建祥、金某某召集参赌人员，马号、杜大在楼下站岗，大鸟负责开门，素珍负责打庄俸。11月9日其和马号到骏秀苑小区，当天赌博到晚上11点多，金某某说结束，下楼看到二十几个小青年，喊着找夏建祥、马号，一半人手中有棍子之类的，其坐胡某的电动车走，打电话给马号，这帮小青年往小区门口走，说看到马号车，后到小区门口看情况，后来被马号开的面包车将她们撞飞了。11月9日打了有2000多元庄俸，8号晚上场子也是开在骏秀苑小区，11月7日是在帝逸小区开的赌场。（2）被害人胡某的陈述，证明2017年国庆节后，夏建祥说在其家开个赌棚，每天给二三百元，这棚是夏建祥和金吗合伙的，断断续续一直开到11月7号，参赌人员其本固定的有孙老大、王强、李大姐、眼镜、小四地、刘二兰、季小二，大概前后有五六次，11月8日是开在骏秀苑周二家的，11月9日也开的，到11点结束，下楼没有看到夏建祥和马号，后来看到有二三十个人，听说是找夏建祥、马号、金小兵的，听出来是打架的，到小区门口骑电动车带夏某被撞，后来被送到医院，目前骨盆多处骨折。5.被告人的供述与辩解（1）被告人夏建祥的供述与辩解被告人夏建祥在侦查阶段有多次供述，第一次投案供述了自己指示马号打110报警称老城北菜场刘某乙家开赌场事实，后来刘某乙手下打电话给他，约场子打架，在新苗幼儿园门口对方有三辆车拦在其车前，刘某乙、王某甲带领二、三十人拿红缨枪、砍刀砸他们的车，往南路上开时不知道有没有撞到人，后面有车在追，其打电话报警，之后回到骏秀苑小区，后来刘某乙看到马号的车，其叫马号赶紧走，右转弯后将电瓶车上两个妇女撞飞，刘某乙他们看到其撞人就跑了，其和马号抓住对方一个小青年殴打了他；但没有供述其本人开设赌场的事实，后期供述了其开设赌场的事实；在庭审中还供述被告人马号开车撞击被害人蒋某过程中，自己几乎被撞晕的事实。（2）被告人马号的供述与辩解证明被告人马号在侦查阶段有11次供述，其对于为夏建祥与他人共同开设的赌场望风的事实予以供认，但对于其开车有没有撞到人供述存在反复，且在庭审中也供述没有看到车前面有人，不知道是否撞到了人。6.检验报告阜宁县公安局物证鉴定室出具的法医学尸体检验意见书，证明被害人蒋某符合因钝性外力致重度颅脑损伤而死亡。7.现场勘验、辨认笔录阜宁县公安局制作的勘验、辨认笔录，证明公安机关进行了现场勘查笔录及参与赌博人员对涉案人员的辨认，也证实现场的方位及现场遗留痕迹及参与开设赌场、赌博的人员。8.视听资料阜宁县公安局收集的视听资料，证明案发后公安局调取的案发现场附近的监控，显示被告人马号开车撞击被害人蒋某的过程。关于被告人马号及其辩护人提出被告人马号在驾驶车辆的过程中不知道撞到了人，不构成故意伤害罪；被告人马号没有伤害的主观故意，公诉机关定故意伤害罪存疑的辩解及辩护意见。经查，被告人夏建祥和他人合伙开设赌场的过程中，让被告人马号举报刘某乙等人开设赌场，对刘某乙等人前来报复是明知的，在被告人马号驾驶的面包车后挡风玻璃遭到对方砸坏后逃离现场，当被告人夏建祥在派出所门口打“110”报警后，被告人马号仍返回骏秀苑小区南门附近，在遭遇刘某乙等人拦截时，遂驾驶车辆冲入人群中，将被害人蒋某撞飞十余米；后又在逃离的过程中撞上骑电动车的被害人胡某及乘车人夏某，停车后，被告人夏建祥和被告人马号持械下车对王某甲纠集的人员进行殴打，迫使他们逃离。上述事实，有被告人夏建祥在阶段及庭审中的供述、证人刘某乙、王某甲、张某甲等人的证言、被害人胡某、夏某的陈述、肇事车辆的照片、法医学尸体检验意见书等证据予以证实，足以证明，客观地呈现了被告人马号驾驶车辆撞击被害人时某上有明确的认知，客观上对自己的行为有明确的认知，其行为应当构成故意伤害罪。故对被告人马号及其辩护人提出的辩解及辩护意见，本院不予采纳。本院认为，被告人夏建祥以非法牟利为目的，和他人一起开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。且系共同犯罪，应当按照被告人夏建祥在共同犯罪中所起的作用予以处罚。被告人马号故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人夏建祥犯开设赌场罪、被告人马号犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人夏建祥归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人马号为了使本人或他人的人身免受正在进行的不法侵害，采取制止不法侵害的行为，明显超过必要限度造成重大伤害，属防卫过当，应当减轻处罚；在本院审理期间，被告人马号积极赔偿被害人近亲属的经济损失，并取得了被害人近亲属的谅解，可以酌情从轻处罚。被告人夏建祥曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于被告人夏建祥提出其主动到公安机关投案，没有如实供述开设赌场罪的犯罪事实是公安机关没有主动讯问，其行为应当认定为自首的辩护意见，经查，法律规定的自首不但要主动投案，而且还要如实供述自己的犯罪事实，故被告人夏建祥在第一次讯问时，没有如实供述自己的犯罪事实，不符合自首的法律规定，故对其辩解意见，本院不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十条第一款、第二款，第六十七条第三款，第六十五条第一款，第五十六条第一款，第五十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人夏建祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，监视居住二日折抵刑期一日，即自2017年11月11日至2019年9月10日止。）二、被告人马号犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年，剥夺政治权利一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，监视居住二日折抵刑期一日，已折抵刑期3日，即自2017年11月17日至2022年11月13日止。）三、被告人夏建祥开设赌场罪中的违法所得人民币一万四千元，予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。审 判 长  方飞权人民陪审员  王尊朝人民陪审员  钟璟玲二〇一八年九月三十日书 记 员  邵晓晨附录法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。