上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0120民初3138号原告：张文献，男，1986年6月2日生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：谢洁艳，上海贤嘉律师事务所律师。被告：张学江，男，1982年12月3日生，汉族，住江苏省。被告：永诚财产保险股份有限公司上海分公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区浦东大道******。主要负责人：杨桦，总经理。委托诉讼代理人：姚程瀚，上海和联律师事务所律师。原告张文献与被告张学江、永诚财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“永诚保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年2月1日立案后，依法适用简易程序，公开进行审理。审理过程中，被告永诚保险公司申请对原告的伤残等级及“三期”期限进行重新鉴定，本院依法予以委托。后本院于2018年7月24日对本案公开开庭进行审理。原告委托诉讼代理人谢洁艳、被告张学江、被告永诚保险公司的委托诉讼代理人姚程瀚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告各项损失合计381,985元，其中由被告永诚保险公司在保险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险中优先赔付)，不足部分由被告张学江负责赔偿。诉讼过程中，原告变更诉请金额为247,663.80元。事实和理由：2017年3月8日7时10分许，在奉贤区海湾镇五四社区果园一连机耕路处，被告张学江驾驶沪C6XX**小轿车与骑电动自行车的原告发生交通事故，致使原告车损人伤。经交警部门认定，张学江负事故全部责任。经查，事故车辆沪C6XX**在被告永诚保险公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。后经鉴定，本次事故造成原告XXX伤残，伤后可给予休息240天、营养90天、护理120天。又经重新鉴定，原告因伤构成XXX伤残，伤后可给予休息210天、营养75天、护理105天。原告因此变更相应诉请金额。被告张学江辩称，对事故的发生经过及责任认定无异议；事故车辆沪C6XX**在被告永诚保险公司处投保了交强险及商业三者险100万元(含不计免赔)，应由保险公司承担赔偿责任；事发后已垫付原告10,000元，要求一并处理。被告永诚保险公司辩称，对事故的发生经过及责任认定无异议；事故车辆沪C6XX**在我司投保了交强险及商业三者险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间；医疗费中应扣除非医保部分及伙食费，营养费、护理费标准过高，误工费认可2,420元/月的标准，残疾赔偿金按照农村标准计算，鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围。本院经审理认定事实如下：1、原告所述的交通事故发生经过、责任认定以及原告的伤残等级、“三期”期限等情况属实；2、事故车辆沪C6XX**在被告永诚保险公司处投保了交强险及商业三者险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间；3、原告因伤住院治疗16天，加上门急诊治疗，共支出医疗费39,739.30元(已扣除伙食费288元)；4、原告因本次事故还支出拐杖费150元、鉴定费2,600元、律师费5,000元；5、事发后，被告张学江已垫付原告10,000元；6、被告永诚保险公司因对原告的伤残等级及“三期”期限持有异议，向本院申请重新鉴定，经本院委托司法鉴定科学研究院进行重新鉴定，原告因伤构成XXX伤残，伤后可给予休息210天、营养75天、护理105天；重新鉴定费4,500元，由被告永诚保险公司预付；7、原告系来沪务工人员，事发时在上海晨悉实业有限公司工作，因本次事故导致误工，造成误工损失；自2015年4月起至事发时，原告全家一起租住在奉贤区四团镇海旗路XXX弄XXX号XXX室。以上事实，由原、被告的陈述，原告提供的道路交通事故认定书、原告的身份证复印件、被告张学江的驾驶证复印件、沪C6XX**车辆的行驶证复印件、交强险及商业险保单复印件、门急诊病历、出院小结、医疗费票据及费用清单、上海枫林司法鉴定有限公司鉴定意见书及鉴定费发票、拐杖费发票、律师费发票、上海晨悉实业有限公司的营业执照复印件及误工证明、房屋租赁合同、房东的身份证复印件、居委会出具的居住证明、派出所出具的在沪居住证明，被告张学江提供的收条，以及司法鉴定科学研究院出具的重新鉴定意见书及鉴定费发票等证据予以佐证，经庭审质证，本院均予以确认。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，事故车辆沪C6XX**在被告永诚保险公司处投保了交强险及商业三者险，故原告的损失应由保险公司在保险范围内先行赔付(商业三者险赔付比例为100%)，不足部分，由被告张学江按责承担全部的赔偿责任。对于原告的各项损失，其中医疗费39,739.30元，由相应的门急诊病历及医疗费票据等予以证明，本院予以确认；住院伙食补助费，本院按照20元/天及实际住院天数16天计算为320元；营养费，本院根据原告的伤情酌情按照40元/天，期限参照重新鉴定意见确定的75天计算为3,000元；护理费，原告主张按照3,107元/月计算，符合法律规定，本院予以确认，期限参照重新鉴定意见确定的105天计算为10,874.50元；误工费，原告未提供实际发放依据，本院酌情按照2,420元/月，期限参照重新鉴定意见确定的210天计算为16,940元；残疾赔偿金，因事发前原告已在本市城镇地区连续居住满一年，且收入来源于城镇地区，故本院参照本市城镇居民标准并根据其伤残等级予以计算为125,192元；精神损害抚慰金，因本次事故造成原告XXX伤残的后果，使原告在精神上遭受痛苦，本院予以支持，具体金额本院酌定为5,000元，由保险公司在交强险中优先赔付；交通费，本院根据原告的就医情况酌情认可400元；拐杖费150元，保险公司不持异议，本院予以确认；衣物损，本院根据事故情况酌情认可200元；修车费，原告未提供相关评估意见，本院酌情认可600元；鉴定费2,600元，由相应的鉴定意见书及鉴定费发票予以证明，且属原告的合理损失，本院予以确认；律师费5,000元，系原告合理损失，本院予以确认。综上所述，原告的各项损失合计为210,015.80元，除鉴定费、律师费外，应由被告永诚保险公司在交强险限额内先行赔付120,800元(含医疗费用10,000元，伤残费用110,000元，财产损失800元)，超出部分81,615.80元及鉴定费2,600元，由被告永诚保险公司在商业三者险限额内按责予以全额赔付；律师费5,000元，不属于保险赔付范围，应由被告张学江负责赔偿，鉴于其已经垫付10,000元，原告应当返还5,000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在保险范围内赔偿原告张文献损失205,015.80元；二、原告张文献于本判决生效之日起十日内返还被告张学江垫付款5,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,900元，减半收取计2,450元，由原告张文献负担300元，由被告张学江负担2,150元；重新鉴定费4,500元，由原告张文献负担2,000元，由被告永诚财产保险股份有限公司上海分公司负担2,500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  夏君二〇一八年九月三十日书记员  姜辉附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。