广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院民 事 判 决 书（2018）桂0312民初1604号原告：桂林市格林装饰设计工程有限公司，住所地桂林市七星区穿山路玉龙山庄**商住楼******门面。统一社会信用代码91450300796813217X。法定代表人：经小中。委托诉讼代理人：黄庆辉，广西中纬律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄鹏，广西中纬律师事务所实习律师。被告：桂林吉岛置业发展有限公司，，住所地桂林市临桂区五通政府院内统一社会信用代码：91450322775991030J。法定代表人：赵水生。原告桂林市格林装饰设计工程有限公司诉被告桂林吉岛置业发展有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2018年7月9日立案受理后,依法适用简易程序，于2018年8月14日公开开庭进行了审理。原告桂林市格林装饰设计工程有限公司的委托诉讼代理人黄庆辉到庭参加诉讼，被告桂林吉岛置业发展有限公司经本院公告合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告桂林市格林装饰设计工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付所拖欠的吉岛新城项目前期工程费用1,388,638元，逾期付款违约金666,546.24元，合计2,055,184.24元给原告；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告桂林吉岛置业发展有限公司因开发位于临桂区的‘吉岛新城’项目，于2014年口头委托原告进行了基础土方、工地围墙、挡土墙等部分该项目的前期施工。2015年初，由于被告的原因，该项目停止建设施工至今。期间，经双方确认，被告应支付给原告的前期施工费用总计为1,388,638元，被告书面确认应支付的逾期付款违约金总计为666,546.24元。但是，上述费用，被告至今仍未支付。为了维护原告的合法权益，特此起诉，请依法判决、并支持原告的诉请。原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：1、“费用拨付申请表”2份、“签名单”4份，证明被告桂林吉岛置业发展有限公司应支付给原告的临桂五通吉岛新城项目的工程前期费用为1,388,638元；2、“违约金确认函”15份，证明双方确认，就上述被告应支付的1,388,638元工程款，截止2017年7月31日，被告总计应支付的违约金总额为6,665,469.24元。被告桂林吉岛置业发展有限公司虽未到庭，但在庭前向本庭提交了书面答辩状，辩称：一、本案原被告双方之建设工程施工合同在形式上不成立，效力上为无效。1.《合同法》第270条规定，建设工程施工合同是要式合同。而本案原被告并无书面之合同。依法，双方之间的合同关系并不成立。2.原告桂林市格林装饰设计工程有限公司的经营范围是“室内外装饰工程设计、施工，室内外水电安装，空调安装，园林设计”，注册贷本只有区区60万元，根本不包括建设工程施工。根据《中华人民共和国建筑法》及相关法律法规之规定，从事建设工程施工的企业必须具一定的资质，否则，其所建立的所谓建设工程合同就是无效的。而本案原告很显然不具有这样的资质，所以，双方之间即使在实际上存在建设工程施工合同关系，也是无效的。二、本案原告所主张的债权早已经超过诉讼时效期间。根据原告的证据所述，本案发生在《民法总则》实施前，故应该适用《民法通则》之相关规定。《民法通则》第135条规定，诉讼时效期间为2年;第140条规定了诉讼时效中断的情形。结合本案来看，根据原告诉称，双方合同关系发生在2014年，至2015年初项目停工，故本案诉讼时效期间截至2017年初而届满。退一步讲，原告举证的《费用拨付申请表》《签证单》显示的最晚时间是2015年8月27日。即使按照该最晚时间计算，本案诉讼时效期间也己于2017年8月26日届满，而本案原告起诉时间为2018年6月8日。另外，从原告提供的《费用拨付申请表》、《签证单》等证据文义来看，双方仅仅是对费用的确认，而不是“提出权利主张”或者“同意履行”，所以，本案亦未发生诉讼时效期间中断的情形。另外，从原告举证的《违约金确认函》的文义内容来看，双方只是计算违约金数额，没有任何“要求支付”或者“同意支付”工程款本金的意思表示。所以，《违约金确认函》也未发生本案诉讼时效期间中断的效力。三、本案不存在逾期付款违约金的问题，如上第一点所述，本案原被告之间的所谓“建设工程施工合同”根本未成立，即使成立也是无效的，无效合同自始无效，无效合同对原被告双方不产约束力，不存在违约金约束。综合上述，原告起诉实属无理，请求全部驳回原告的诉讼请求，诉讼费由其自行承担。以上，恳请人民法院予以采纳。被告桂林吉岛置业发展有限公司未向本院提交相关证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告桂林吉岛置业发展有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼也未提交相关证据，视为其放弃质证的权利。原告提交的证据，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条的规定，本院对原告提供证据的效力予以确认，并作为本院定案的依据。依据上述证据以及庭审笔录，本院确认案件法律事实如下：原告桂林市格林装饰设计工程有限公司诉称被告桂林吉岛置业发展有限公司于2014年口头委托原告进行位于临桂区的‘吉岛新城’项目的基础土方、工地围墙、挡土墙等项目的前期施工，未订立书面合同，2015年初‘吉岛新城’项目停止建设施工至今。2015年4月，原告桂林市格林装饰设计工程有限公司向被告桂林吉岛置业发展有限公司提交了费用拨付申请表，本期应付工程款为1，349，571元，申请表上有现场经办、工程部、成本部及被告桂林吉岛置业发展有限公司分管副总龙万芹的签字确认。2015年8月，原告桂林市格林装饰设计工程有限公司向被告桂林吉岛置业发展有限公司提交了费用拨付申请表，本期应付工程款为39,067元，申请表上有工程部、成本部及被告桂林吉岛置业发展有限公司分管副总龙万芹的签字确认。2015年4月2日，原告桂林市格林装饰设计工程有限公司向被告桂林吉岛置业发展有限公司提交了由于停工2015年3月份所产生的塔吊租赁费及门卫工资费用的签证单，签证内容：1.塔吊租赁费8,500元；2.门卫工资2，200元。2015年5月4日，原告桂林市格林装饰设计工程有限公司向被告桂林吉岛置业发展有限公司提交了由于停工2015年4月份所产生的门卫工资费用签证单，签证内容：门卫工资2，200元。2015年6月4日，原告桂林市格林装饰设计工程有限公司向被告桂林吉岛置业发展有限公司提交了由于停工2015年5月份所产生的门卫工资费用签证单，签证内容：门卫工资2，200元。2015年7月1日，原告桂林市格林装饰设计工程有限公司向被告桂林吉岛置业发展有限公司提交了由于停工2015年6月份所产生的门卫工资费用签证单，签证内容：门卫工资2，200元。上述签证单均有建设单位即被告桂林吉岛置业发展有限公司的盖章和工地代表刘婧厚的签字确认，施工单位即原告桂林市格林装饰设计工程有限公司的盖章和工地代表的签字确认。原、被告双方事后对违约金进行了确认，按照每月2%计算违约金，违约金从2015年7月1日开始计算至2017年7月31日。原告桂林市格林装饰设计工程有限公司分别于2015年10月8日、2015年12月25日、2016年1月11日、2016年2月25日、2016年3月5日、2016年4月5日、2016年5月5日、2016年6月5日、2016年8月5日、2016年9月5日、2016年10月8日、2016年11月8日、2016年12月7日、2017年8月15日向被告桂林吉岛置业发展有限公司发出违约金确认函，且上述违约金确认函均盖有被告桂林吉岛置业发展有限公司的公章确认。最后一份即2017年8月15日的违约金确认函表明：“桂林吉岛置业发展有限公司:我公司承建的贵公司吉岛新城工程应付我方工程款壹佰叁拾捌万捌仟陆佰叁拾捌元整(￥1388，638)，该笔工程款贵方一直未支付给我方，现双方一致确认:贵方应支付我方该笔应付而未付工程款2016.12.01-2017.07.31期间的违约金贰拾贰万贰仟壹佰捌拾贰元零捌分(222,182.08)，计算公式如下:1388，638×0.02×8=222，182.08请贵方予以确认并及时支付。桂林市格林装饰设计工程有限公司2017年8月15日”。事后，原告桂林市格林装饰设计工程有限公司向被告桂林吉岛置业发展有限公司要求支付上述工程款及违约金未果，遂诉至本院。审理过程中，原告桂林市格林装饰设计工程有限公司向本院提出自愿放弃部分权利的声明，只要求被告桂林吉岛置业发展有限公司支付前期工程费用1,388,638元及违约金461,362元，合计1，850,000元。本院认为，关于原告桂林市格林装饰设计工程有限公司与被告桂林吉岛置业发展有限公司之间形成的是建设工程施工合同纠纷还是承揽合同纠纷。在庭审过程中，被告桂林吉岛置业发展有限公司认为本案应为建设工程施工合同纠纷，而本案中，该项目只是基础土方、工地围墙、挡土墙等附属工程并不须专业建筑资质的单位承建，故本院认为本案应为承揽合同纠纷，不适用须以书面合同或签订建设工程合同，在法律未规定必须采用书面形式的情况下，只要当事人协商一致，都可以采用口头形式进行合同约定，因此口头约定承建的该附属工程应有效，且原告桂林市格林装饰设计工程有限公司提供的费用拨付申请表、签证单、违约金确认函中均盖有被告桂林吉岛置业发展有限公司的公章，且有相关人员签字，本院对原告桂林市格林装饰设计工程有限公司对临桂区的‘吉岛新城’项目的基础土方、工地围墙、挡土墙等项目进行前期施工的事实，及双方确定的工程款1，388,638元及违约金数额666,546.24元，合计2，055，184.24元予以确认。故，原告桂林市格林装饰设计工程有限公司主张要求被告桂林吉岛置业发展有限公司向原告桂林市格林装饰设计工程有限公司支付本案双方确认的工程款及违约金费用，本院予以支持，但在庭审过程中，原告桂林市格林装饰设计工程有限公司向本院提出自愿放弃部分权利的声明，只要求被告桂林吉岛置业发展有限公司支付前期工程费用1,388,638元及违约金461,362元，合计1，850,000元，该声明符合法律规定，本院依其诉请。关于被告桂林吉岛置业发展有限公司辩称的原告桂林市格林装饰设计工程有限公司主张的债权已过诉讼时效的问题，根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条：“有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：(一)权利人向义务人提出履行请求；(二)义务人同意履行义务；(三)权利人提起诉讼或者申请仲裁；(四)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形”的规定。本案中原告桂林市格林装饰设计工程有限公司在诉讼时效期间定期向被告桂林吉岛置业发展有限公司发出《违约金确认函》，明确提出要求其履行义务的主张，且《违约金确认函》中也均有被告桂林吉岛置业发展有限公司的盖章，本院视为其同意履行义务，根据法律规定，诉讼时效中断，因此本院认为原告所主张的债权诉讼时效应从2017年8月16日开始计算。另，根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定”的规定，原告桂林市格林装饰设计工程有限公司于2018年7月9日起诉主张工程费用1,388,638元及2015年7月1日至2017年7月31日的违约金666,546.24元，未超过法律规定的诉讼时效，本院对被告桂林吉岛置业发展有限公司的该辩称，认为理由不充分，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条、第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告桂林吉岛置业发展有限公司向原告桂林市格林装饰设计工程有限公司支付吉岛新城项目前期工程费用1,388,638元及违约金461,362元，合计1，850,000元；案件受理费23,242元，因适用简易程序，减半收取11,621元，由被告桂林吉岛置业发展有限公司负担。上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，同时预交上诉案件受理费23,242元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉期满后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审判员  高中杰二〇一八年九月十八日书记员  欧玉柔