重庆市开州区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0154民初6486号原告：贾绍慈，女，汉族，生于1954年9月29日，户籍地重庆市开州区。委托诉讼代理人：李勇，重庆言民律师事务所律师。委托诉讼代理人：李正英，重庆言民律师事务所实习律师。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司，营业场所达州市达川区翠屏街道办事处杨柳路288号秦巴医贸园A区商业城A栋四楼，统一社会信用代码915117007623449423。负责人：车国力，该公司经理。委托诉讼代理人：何雄，重庆融益律师事务所律师。被告：达州市和欣汽车运输服务有限责任公司，住所达州市西外金龙大道**康鑫花园****门市，统一社会信用代码915117007798120285。法定代表人：王培德，该公司经理。委托诉讼代理人：骆屹，四川远创律师事务所律师。被告：王显军，男，汉族，生于1982年4月11日，，住四川省宣汉县原告贾绍慈诉被告中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司（以下简称太平洋保险公司）、被告达州市和欣汽车运输服务有限责任公司（以下简称和欣运输公司）、被告王显军机动车交通事故责任纠纷一案，原告贾绍慈于2018年8月8日向本院提起诉讼，本院于2018年8月8日立案受理后，依法适用简易程序于2018年9月7日公开开庭进行了审理。原告贾绍慈的委托诉讼代理人李勇、李正英、被告太平洋保险公司的委托诉讼代理人何雄、被告和欣运输公司的委托诉讼代理人骆屹、被告王显军到庭参加了诉讼。庭审结束后，被告太平洋保险公司于2018年9月10日对原告贾绍慈的伤残等级、后续治疗费申请重新鉴定，2018年9月18日双方对此达成协议，遂撤回重新鉴定申请，原、被告双方均向本院提交了书面补充意见。本案现已审理终结。原告贾绍慈向本院提出诉讼请求：1、原告贾绍慈各项损失共计382814.47元，由被告太平洋保险公司在交强险内承担赔偿责任，超出部分在商业险内赔偿，仍有不足或不属于保险赔付的部分由其余被告连带赔偿；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年3月7日7时40分，毕登红持B2驾驶证驾驶川......重型货车，从重庆市开州区XX往XX方向行驶转弯进入道路右侧煤炭堆场时，遇对向邱某某驾驶渝......普通摩托车（搭乘原告）从重庆市开州区开州区XX往XX方向行驶，因毕登红驾驶机动车未按照转弯的机动车让直行的车辆先行，致使两车相撞，造成邱某某、原告贾绍慈受伤及两车部分受损的交通事故。2018年3月11日，经重庆市开州区公安局交通巡逻警察支队镇东大队认定由毕登红负全部责任，原告贾绍慈无责任。2018年7月25日，原告贾绍慈经鉴定一处九级伤残，两处十级伤残。毕登红驾驶的川......重型货车登记在被告和欣运输公司名下，该车实际车主为被告王显军，和欣运输公司与王显军系挂靠关系。发生此次交通事故时该车在太平洋保险公司投保有交强险和商业险，且在保险有效期内。原告贾绍慈损失如下：1、医疗费40052.65元（不包含王显军垫付的116200元）；2、护理费（97天+60天+21天+21天+150天）×120元/天=41910元；3、住院伙食补助费（97天+60天+21天+21天）×50元/天=9950元；4、误工费100元/天×137天=13700元；5、残疾赔偿金32193元/年×17年×（20+1+1）%=120401.82元；6、鉴定费2800元；7、后续治疗费5000元（定期影像复查并取出内外固定物）+22000元（骨不连手术）=27000元；8、辅助器具费55000元/10年×2=110000元；9、营养费5000元；10、交通费2000元；11、精神抚慰金10000元；以上合计382814.47元。贾绍慈出院后，王显军支付了现金3000元。原告贾绍慈提供的证据能够充分有效的证明其发生交通事故前在城镇居住已满一年以上，且帮助子女照顾入学的孩子，月工资3000元（每个小孩每个月1000元），有收入来源，符合按城镇标准计算的要件，请法院支持，对于保险公司在商业险内是否可以免责10%的问题请法院依法认定。被告太平洋保险公司辩称，肇事车辆在我公司投保交强险及商业险1000000元，购买不计免赔，本次事故发生在保险期内，事故发生后，我公司垫付医疗费28000元，其中10000元医疗费垫付给伤者邱某某的，另外18000元是直接给和欣运输公司的，请求在本案中一并处理。对于本次交通事故发生的经过和责任划分，以责任认定为准，本次交通事故还有另外一名伤者，应当在交强险内预留份额，由于事故发生时肇事车辆存在超载情形，我公司要求在商业险范围内扣除10%的免赔率。对于超过交强险范围内的非医保用药，我公司同意按15%的比例进行扣除，鉴定费和诉讼费我公司不承担。护理费应按实际住院天数97天，以100元/天计算，对于贾绍慈出院后的护理时限同意按照90天计算，护理程度为部分护理即每天护理费按50元计算；伙食补助费应是97天，50元/天计算；贾绍慈的伤残等级系数按照21%进行计算，即认可九级和十级伤残；对贾绍慈的后续治疗费5000元予以认可；鉴定意见第二、三次手术治疗费可在实际发生后另行主张；贾绍慈出院后的残疾辅助器具费计算一次，如需二次更换可在实际发生后另行主张；营养费根据贾绍慈的伤情可在500元内酌情考虑；交通费和精神损害抚慰金过高，请法院调整；误工费不予认可，贾绍慈已经达到法定退休年龄，且其收入来源是自己子女支付的，该笔费用支付的用途是赡养费还是小孩的生活费无从知晓。被告和欣运输公司辩称，本次交通事故责任划分无异议，我公司已为肇事车辆投保了交强险和商业险，应由保险公司在保险责任限额范围内全部承担赔偿责任，毕登红驾驶的车辆与我公司系挂靠关系，公司收取服务费并帮实际车主缴纳保险费用，车辆属于自负盈亏，实际车主每年向公司缴纳一定的管理费用。我公司在此次交通事故中没有侵权行为，不承担侵权责任。太平洋保险公司支付给我公司的18000元已被王显军领取。我公司同意按照15%剔除自费药品部分。太平洋保险公司举示的证据不能达到其证明肇事车辆有超载情形，保险合同没有负责人签字且没有约定时间，且是否在保险期限内尽到告知义务不明确，应作出不利于保险公司的解释，事故认定书中没有认定肇事车辆超载的情形，保险公司在商业险内扣除10%的免赔率不能成立。被告王显军辩称，按照责任划分承担相应的责任，同意和欣运输公司的意见，事故发生后王显军垫付了医疗费116200元，贾绍慈出院后，还支付了现金3000元，要求一并处理。太平洋保险公司支付的18000元是王显军领取了的，同意按照15%剔除自费药品部分。王显军与和欣运输公司是挂靠关系，毕登红与王显军是雇佣关系，毕登红是帮王显军开车的驾驶员，其开车的一切损失由王显军承担。经审理查明，2018年3月7日7时40分，毕登红持B2驾驶证驾驶川......重型货车，从重庆市开州区XX往XX方向行驶转弯进入道路右侧煤炭堆场时，遇对向邱某某驾驶渝......普通摩托车（搭乘贾绍慈）从重庆市开州区XX往XX方向行驶，因毕登红驾驶机动车未按照转弯的机动车让直行的车辆先行，致使两车相撞，造成邱某某、贾绍慈受伤及两车部分受损的交通事故。2018年3月11日，重庆市开州区公安局交通巡逻警察支队镇东大队作出道路交通事故认定书，认定毕登红负全部责任，邱某某、贾绍慈无责任。川......重型货车的所有人系被告和欣运输公司，该车实际车主系被告王显军，和欣运输公司与王显军系挂靠关系，该车在被告太平洋保险公司投保有交强险和商业险（1000000元，含不计免赔），本次事故发生在保险期限内。原告贾绍慈受伤后于2018年3月7日入住开州区人民医院治疗，，住院97天于2018年6月12日出院，出院医嘱“1、休息一个月，加强营养，避免受伤、劳累，患肢适当行功能锻炼；2、术后4、5、6个月、1年我科门诊随访，根据复查结果决定何时拆除外固定支架；3、我科随访，如有不适，及时就诊。”，，住院期间用去医药费15217668元，另用去急诊、检查及卫生材料等费用1927.41元，合计154104.09元。出院后，贾绍慈复查用去240.56元。贾绍慈受伤后共用去治疗费154344.65元，其中被告王显军垫付医疗费116200元。贾绍慈出院后，王显军支付现金3000元。2018年7月25日，重庆市万州司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人贾绍慈左全髋关节置换术后系九级伤残；右胸4肋骨折并胸骨体骨折属十级伤残；左膝关节功能障碍属十级伤残；2、贾绍慈全身多发性骨折需定期影像学复查，并取出内、外固定物，约需人民币5000.00元左右；如果发生骨不连需行第二次、第三次手术治疗，约需人民币22000.00元左右（或以实际发生的费用计算），，住院时间60天左右两次住院手术治疗）；3、贾绍慈左侧人工髋关节使用年限10年左右，今后更换时约需人民币55000.00元左右，，住院时间叁周左右4、贾绍慈出院后的护理期评定为150天（部分护理）。贾绍慈支付此次鉴定的费用2800元。另查明，原告贾绍慈（生于1954年9月29日），交通事故发生时已年满63周岁，其户籍地虽系重庆市开州区xxxx，但其从2015年8月开始便一直在重庆市开州区xxxx街租房居住、生活。本次交通事故发生后，被告太平洋保险公司在交强险内垫付伤者邱某某医疗费10000元，在商业险内垫付的18000元由被告王显军领取的。原、被告就以下内容达成协议：超过交强险范围内的非医保用药，同意按15%的比例进行扣除；对于贾绍慈出院后的护理时限同意按照90天计算，护理程度为部分护理即每天护理费按50元计算；贾绍慈的伤残等级系数按照21%进行计算，即认可九级和十级伤残；对贾绍慈的后续治疗费5000元予以认可；鉴定意见第二、三次手术治疗费可在实际发生后另行主张；贾绍慈出院后的残疾辅助器具费计算一次，如需二次更换可在实际发生后另行主张。邱某某提交书面意见，内容为“在邱某某、贾绍慈与毕登红于2018年3月7日发生交通事故一案，现邱某某同意毕登红方驾驶的车辆川......所投保的交强险赔付给贾绍慈，其意思表示真实，请准许。”。以上事实，有原、被告的陈述，原、被告身份信息复印件，驾驶证复印件，行驶证复印件；道路交通事故认定书，开州区人民医院医学诊断证明、住院病历、出院证、费用清单、医药费票据，居委会证明及水电费发票，证人庭审证言，司法鉴定意见书及鉴定费发票，机动车保险损失计算书，邱某某书面意见及身份证复印件等证据在卷予以佐证，这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，其证明力可以认定。本院认为：公民的身体健康权应当依法受到法律保护。本案中，因毕登红驾车未按照转弯的机动车让直行的车辆先行，致使两车相撞，造成邱某某、贾绍慈受伤及两车部分受损的交通事故。重庆市开州区公安局交通巡逻警察支队镇东大队作出道路交通事故认定书，认定毕登红负全部责任，邱某某、贾绍慈无责任，责任划分清楚、明确。毕登红在从事雇佣活动过程中发生交通事故，被告王显军作为实际车主将车辆挂靠在和欣运输公司进行经营，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任,当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”之规定，王显军与和欣运输公司应对原告贾绍慈的损失承担连带赔偿责任，该车在被告太平洋保险公司投保有交强险和商业险，且邱某某书面意见表示车辆川......所投保的交强险赔付给贾绍慈，故对于原告贾绍慈的损失，先由太平洋保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分再由太平洋保险公司在商业险限额范围内予以赔偿，仍有不足的部分，由王显军及和欣运输公司连带予以赔偿。关于本案双方争议的商业险免赔率的问题，被告太平洋保险公司主张因肇事车辆超载应按合同实行10%的免赔率，太平洋保险公司仅提交物资运输凭证来证明川......重型货车出事时存在超载的情形，该份物资运输凭证系复印件，且无其他证据予以佐证，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己的主张，有责任提供证据。”之规定，太平洋保险公司提交的证据不能达到其证明川......重型货车出事时存在超载情形的目的，其应承担举证不力之法律后果，故其主张的因肇事车辆超载应按合同实行10%的免赔率不成立。原告贾绍慈主张的损失经审查认定如下：1、医疗费156252.65元（王显军垫付116200元，贾绍慈支付40052.65元），原告贾绍慈在开州区人民医院住院治疗用去154104.09元，出院后复查用去240.56元，共计154344.65元，有医院的费用清单及医疗费发票予以佐证，本院予以认可；对其提交的加盖“重庆柒玖壹大药房连锁有限公司十六号店”的三张发票，因无其他证据证明其与本案发生的交通事故的关联性，本院不予认可，故对原告贾绍慈的医疗费认可154344.65元。2、护理费（97天+60天+21天+21天+150天）×120元/天=41910元；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。对于护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告主张住院期间97天，原告没有提供充分证据证明护理人员的收入状况，本院将参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬120元/天的标准计算，故其住院期间的护理费应为97天×120元/天=11640元；重庆市万州司法鉴定所鉴定贾绍慈出院后护理期为150天（部分护理），且鉴定如果发生骨不连手术需行第二、三次手术治疗，，住院时间60天左右贾绍慈左侧人工髋关节使用年限10年左右，今后更换时约需人民币55000.00元左右，，住院时间叁周左右但庭审中双方对此达成协议“对于贾绍慈出院后的护理时限同意按照90天计算，护理程度为部分护理即每天护理费按50元计算；鉴定意见第二、三次手术治疗费可在实际发生后另行主张；贾绍慈出院后的残疾辅助器具费计算一次，如需二次更换可在实际发生后另行主张。”，该协议系双方自愿达成的，不违反法律规定，本院予以确认，对原告贾绍慈出院后的护理时间计算90天，每天50元，出院后的护理费为90天×50元/天=4500元；如果发生骨不连手术需行第二、三次手术治疗，若贾绍慈左侧人工髋关节确需更换，因此而产生相应的护理费用，原告贾绍慈可在实际产生后另行主张；故对贾绍慈的护理费认可16140元。3、住院伙食补助费（97天+60天+21天+21天）×50元/天=9950元；原告住院97天，，住院伙食补助标准50元/天符合法律规定因此原告住院期间的住院伙食补助费应为50元/天×97天=4850元；依照重庆市万州司法鉴定所鉴定，贾绍慈如果发生骨不连手术需行第二、三次手术治疗以及今后更换左侧人工髋关节需要住院的伙食补助费，其可在实际产生后另行主张；故对贾绍慈的住院伙食补助费认可4850元。4、误工费100元/天×137天=13700元；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人误工时间和收入状况确定。受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”，原告贾绍慈出事时已年满63周岁，其仅提供一位证人的庭审证言来证实其每月工资是3000元，且证人庭审证言是“听说老人带孩子有工资，但是具体好多不清楚”，此外，原告贾绍慈并没有提供其他充分有效的证据予以佐证，其提供的证据不能证明本人因交通事故而导致实际收入确实存在减少的事实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己的主张，有责任提供证据。”之规定，原告应承担举证不力之法律后果，故本院对其误工费不予支持。5、残疾赔偿金32193元/年×17年×（20+1+1）%=120401.82元；残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。对于原告贾绍慈的伤残等级经鉴定为一个九级和两个十级，但庭审中双方达成协议，即九级和十级伤残，伤残等级系数按照21%进行计算，对此本院予以认可；同时原告在出事前从2015年8月开始便一直在重庆市开州区郭家镇花圃街租房居住、生活，其生活、、居住环境已脱离农业生产，经常居住地和主要收入来源均为城市若按农村居民人均纯收入标准计算赔偿金，既不符合实际，也不足以弥补损失，因此在计算残疾赔偿金时，应客观充分考虑其经常居住地、收入来源地、经常消费地等均在城镇的因素，按照城镇居民人均可支配收入来计算比较适宜，故应按重庆市上一年度城镇居民人均可支配收入32193元/年计算，且原告生于1954年9月29日，2018年7月25日定残时已年满63周岁，应按17年（20-3）计算，故原告贾绍慈的残疾赔偿金应为32193元/年×17年×21%=114929.01元。6、鉴定费2800元；有加盖重庆市万州司法鉴定所发票专用章的票据予以佐证，符合法律规定，本院依法予以认可。7、后续治疗费5000元（定期影像复查并取出内外固定物）+22000元（骨不连手术）=27000元；庭审中双方协议为“对贾绍慈的后续治疗费5000元予以认可；鉴定意见第二、三次手术治疗费可在实际发生后另行主张。”，故对贾绍慈的后续治疗费认可5000元，如果发生骨不连手术需行第二、三次手术治疗，贾绍慈可在实际费用产生后另行主张。8、辅助器具费55000元/10年×2=110000元；重庆市万州司法鉴定所鉴定“贾绍慈左侧人工髋关节使用年限10年左右，今后更换时约需人民币55000.00元左右，，住院时间叁周左右”，双方协议为“贾绍慈出院后的残疾辅助器具费计算一次，如需二次更换可在实际发生后另行主张。”，对贾绍慈的残疾辅助器具费认可55000元，如果贾绍慈确需二次更换左侧人工髋关节可在实际费用产生后另行主张。9、营养费5000元；营养费是患者为了恢复健康而必需的费用，包括购买补品费、适当的汤水费等，在当今日常的生活中，人民普遍注重生活的品质，注重补充营养，营养费开支较大，考虑原告贾绍慈的伤残等级和医疗机构“加强营养”的诊断记录情况，对原告贾绍慈的营养费酌情认定1000元。10、交通费2000元；本案原告贾绍慈因本次交通事故受伤住院治疗及参加司法鉴定产生一定的交通费用是客观存在的，因未提交交通费正式票据，故本院对原告贾绍慈的交通费酌情认可800元。11、精神抚慰金10000元；根据重庆市万州司法鉴定所鉴定贾绍慈构成一个九级伤残和两个十级伤残的结果及本案原告贾绍慈住院治疗的实际情况，本院对原告精神损害抚慰金酌情认可8000元。原告贾绍慈因本次交通事故而产生的损失如下：医疗费154344.65元、护理费16140元、住院伙食补助费4850元、残疾赔偿金114929.01元、鉴定费2800元、后续治疗费5000元、残疾辅助器具费55000元、营养费1000元、交通费800元、精神损害抚慰金8000元，以上合计362863.66元。关于被告方的具体赔偿金额问题，因被告太平洋保险公司在交强险内垫付了本案交通事故另一伤者邱某某的医疗费10000元，故原告贾绍慈的医疗费应在商业险中予以赔偿；同时邱某某书面意见表示川......所投保的交强险赔付给贾绍慈，因此，贾绍慈的护理费16140元、残疾赔偿金114929.01元、残疾辅助器具费55000元、交通费800元、精神损害抚慰金8000元等共计194869.01元，由被告太平洋保险公司在交强险伤残费用责任限额范围内赔偿110000元，余下84869.01元由被告太平洋保险公司在商业险责任限额范围内予以赔偿；原告贾绍慈的医疗费154344.65元，原、被告双方均同意按照15%扣除非医保用药，故该笔费用由太平洋保险公司在商业险范围内承担154344.65元×85%=131192.95元，由被告和欣运输公司和被告王显军连带承担154344.65元×15%=23151.70元；原告贾绍慈的住院伙食补助费4850元、后续治疗费5000元、营养费1000元等共计10850元，由被告太平洋保险公司在商业险范围内予以赔偿；原告贾绍慈的鉴定费2800元，由被告和欣运输公司和被告王显军连带承担。因此，被告太平洋保险公司在交强险责任限额范围内承担的金额系110000元（不含医疗费），在商业险责任限额范围内承担的金额系226911.96元（84869.01元+131192.95元+10850元），共计336911.96元；被告王显军与被告和欣运输公司连带承担的金额系25951.70元（23151.70元＋2800元）。当事人在给付时应摈除太平洋保险公司垫付的18000元（由王显军领取），摈除王显军垫付的119200元（116200元+3000元），摈除后由太平洋保险公司支付原告贾绍慈243663.66元，直接支付被告王显军75248.3元。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十三条、第十六条、第十七条之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告贾绍慈110000元。二、中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司在商业险责任限额范围内赔偿原告贾绍慈226911.96元（已垫付的18000元在给付时应予以摈除）。三、被告王显军赔偿原告贾绍慈25951.70元（已垫付的119200元在给付时应予以摈除）。四、被告达州市和欣汽车运输服务有限责任公司对上述第四项被告王显军应承担的赔偿金额承担连带责任。五、上述所有赔偿费用经过摈除后，由中国太平洋财产保险股份有限公司达州中心支公司支付原告贾绍慈243663.66元，直接支付被告王显军75248.3元。六、驳回原告贾绍慈的其他诉讼请求。本判决所确定的支付义务限于本判决发生法律效力之日起二十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2214元，减半收取1107元，由被告王显军负担，被告达州市和欣汽车运输服务有限责任公司对被告王显军应承担的金额承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。本判决生效后，一方不履行的，权利人可以向本院或者本院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用有关诉讼时效的中止、中断的规定。权利人逾期不申请执行的，视为放弃申请执行的权利。审判员 成 丹二〇一八年九月三十日书记员 丁兰兰