山西省太原市中级人民法院民事判决书（2018）晋01民终3768号上诉人（原审原告）：唐远征，男，1951年2月5日出生，汉族，山西新富生机械制造有限公司退休职工，住太原市。委托诉讼代理人：薛伟田，山西祥昊律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨志红,男,1991年11月24日出生,汉族,无业，住山西省文水县。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地太原市小店区南内环街98-2财富大厦**。负责人：史振波，总经理。上诉人唐远征因与被上诉人杨志红、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服太原市万柏林区人民法院（2018）晋0109民初1023号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人唐远征的委托诉讼代理人薛伟田到庭参加诉讼。被上诉人杨志红、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐远征上诉请求：1、撤销太原市万柏林区人民法院（2018）晋0109民初1023号民事判决，依法改判；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定上诉人的康复治疗费用为7927.3元，住院伙食补助为3800元，但在判决中扣除上诉人康复费用7927.3元及住院伙食补助2072.2元，共计9999.5元。理由为被上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在交强险范围内垫付医药费10000元。上诉人认为一审法院扣除9999.5元与事实不符。鉴定费是上诉人支付的，一审认定有误。请求二审法院依法改判。杨志红、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司未出庭应诉，也未提交书面答辩意见。唐远征一审法院提出诉讼请求：1.依法判令两被告赔偿原告康复治疗费8218.1元、交通费207.2元、护理费6000元、住院伙食补助费4000元、营养费2400元、精神损失费3000元共计23825.3元；2.判令两被告赔偿原告残疾赔偿金38292.8元，鉴定费1500元,共计39792.8元；3、本案诉讼费由被告承担。杨志红向一审法院提出反诉请求：1、依法判令反诉被告返还反诉原告所垫付的医疗费等相关费用64303.73元；2、依法判令反诉被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在保险支付范围内先行扣除反诉原告垫付的各项费用64303.73元；3、反诉费用由反诉被告负担。一审法院查明事实如下：2017年5月19日8时,被告杨志红驾驶×××号吉利牌小轿车在千峰北路由南向北行驶至加油站前路段人行横道时，将由东向西步行的原告撞到，造成原告受伤，经太原市公安局交通警察支队万柏林一大队的并公交认【2017】第00046号道路交通事故认定书认定，被告杨志红承担此次事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告前往山大一院住院治疗，住院38天。被告杨志红垫付的医疗费由两部分组成即【（住院大票61375.33元+15张门诊票据7928.4元）其中含被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司垫付的医疗费5000元】，所以被告杨志红共计垫付医疗费64303.73元，庭审中原被告双方均无异议。被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司给原告10000元医疗费。2017年10月17日，经中国平安财产保险股份有限公司山西分公司委托山西均衡司法鉴定中心鉴定，该鉴定中心于2017年10月30日出具了晋钧衡司鉴中心【2017】司鉴字第966号《司法鉴定意见书》，鉴定原告所受损伤构成X级（拾级）伤残。被告杨志红在中国平安财产保险股份有限公司山西分公司购买了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险。一审法院认为，公民的生命权、健康权、身体权依法受法律保护，侵权人由于过错行为侵害他人的,应当承担民事责任。被告杨志红因交通事故造成原告唐远征身体受到伤害，应当承担赔偿责任。本案中，经太原市公安局交通警察支队万柏林一大队的并公交认【2017】第00046号道路交通事故认定书认定，被告承担此次事故全责，原告无责任，事实清楚，且到庭的双方当事人均不持异议，本院予以确认。本案肇事车辆在被告在中国平安财产保险股份有限公司山西分公司处投保了机动车交通事故责任强制险和30万元机动车第三者责任保险，应先由被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在机动车交通事故责任强制险赔偿限额范围内予以赔偿，不足部分，根据商业三者险的保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。原告的经济损失核算如下：原告主张的康复治疗费8218.1元（其中治疗牙齿的费用3138.5元，二被告均认为病例中没有相关牙齿受伤的记载，庭审中，原告提供门诊病历本，并陈述“事故发生后人去了医院，当时牙也有问题，为了治疗腿，所以治牙就滞后了，当时有牙科的会诊记录。”二被告没有相应的证据反驳对方的主张，故该部分费用予以支持但其中外购药290.8元，没有医嘱，二被告不认可），故原告的康复治疗费应为7927.3元；被告杨志红垫付医疗费64303.73元，其中被告垫付的其他人身保险服务费760元，不符合相关法律规定，庭审中，被告也不认可，本院不予支持，故被告垫付的医疗费应当为63543.73元；被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司垫付医疗费10000元；鉴定费1500元；住院伙食补助费3800元（每天100元×38天）；营养费1900元（每天50元×38天）；护理费计算为3779.9元（2016年度山西省居民服务业和其他服务业年工资计算即每年36307元÷365天×38天）；关于残疾赔偿金，原告唐远征于1951年2月5日出生，故应当计算为38292.8元（按2016年度山西省城镇居民人均可支配收入27352元×14年×10%）；精神损害抚慰金原告主张3000元，本院予以支持；交通费207.2元，本院予以确认。综上，原告的各项损失共计60507.2元，被告杨志红垫付医疗费63543.73元，被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司垫付医疗费10000元。故判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告唐远征护理费3779.9元，残疾赔偿金38292.8元，精神损害抚慰金3000元，交通费207.2元，共计45279.9元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告唐远征住院伙食补助费1727.3元、营养费1900元，给付被告杨志红垫付的医疗费63543.73元。二审中，当事人没有提交新证据。对一审认定的事实与证据本院予以确认。本院认为，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司在交强险范围内垫付医疗费10000元，其中5000元已在核算被上诉人杨志红垫付医药费中扣减。一审法院又在上诉人唐远征垫付医药费中扣减10000元，属计算错误，本院予以纠正，中国平安财产保险股份有限公司山西分公司应在商业第三者责任保险限额内赔偿上诉人唐远征医疗费5000元即可。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销太原市万柏林区人民法院（2018）晋0109民初1023号民事判决；二、被上诉人被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告唐远征护理费3779.9元，残疾赔偿金38292.8元，精神损害抚慰金3000元，交通费207.2元，共计45279.9元；三、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司山西分公司于本判决生效后十日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告唐远征住院伙食补助费1727.3元、营养费1900元、医疗费5000元，给付被上诉人杨志红垫付的医疗费63543.73元；四、驳回上诉人唐远征的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1390元，鉴定费1500元，由被上诉人杨志红负担，一审反诉费704元，由上诉人唐远征负担；二审案件受理费50元，由上诉人唐远征负担25元，被上诉人杨志红负担25元，上诉人预交二审案件受理费1310元，应予退还1285元。本判决为终审判决。审 判 长 王润树审 判 员 张玉根审 判 员 赵四民 二O一八年九月十八日法官助理 严 杰书 记 员 马凯丽