浙江省舟山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）浙09民终363号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司舟山市分公司，住所地舟山市定海区临城街道定沈路620号。负责人：李盛，经理。委托诉讼代理人：徐宁，女，该公司职员。被上诉人（原审原告）:沈如华，男，1956年8月22日出生，汉族，住岱山县。委托诉讼代理人：沈燕萍，女，1987年5月17日出生，汉族，住岱山县，系沈如华女儿。被上诉人（原审被告）：林中顶，男，1987年5月12日出生，汉族，住岱山县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司舟山市分公司（以下简称人保舟山公司）因与被上诉人沈如华、林中顶机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省岱山县人民法院（2018）浙0921民初276号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保舟山公司上诉请求：请求二审撤销一审判决，依法予以改判。事实和理由：1.一审判定护理费标准120元/天没有依据。根据沈如华住院期间伤情，应为二级护理。根据有关规定，二级护理的护理费标准应为90元/天；2.一审判决其赔偿误工费无事实依据，亦不符合法律规定。沈如华只提供了船厂误工收入标准证明，没有提供收入实际减少的证据，无法证明其收入减少。且沈如华超过法定退休年龄，一审按212.50元/天标准计算超过制造业行业标准。沈如华答辩称，1.一审参照护理费一般计算标准，结合实际情况，综合考虑多方面因素，酌情确定的护理费标准有事实依据和法律依据，是完全正确的；2.其在船厂做除锈工，具有季节性，工资随做随结，船厂对此类工种未有完整的工资支付账册，符合当地行业实际情况。其非正式单位退休职工，虽超过法定退休年龄，但年龄未对其劳动能力产生直接影响，在禁渔期为渔船除锈系收入较高的工作，一审根据其年龄、劳动能力、劳动性质等，确定的误工费标准是合法合理的。沈如华向一审法院起诉请求：1.判令人保舟山公司和林中顶赔偿医疗费14933.50元、交通费1576元、护理费6160元、住院伙食补助费2000元、误工费25000元、营养费3500元、电瓶车修理费780元、其他用品19.50元，共计53969元，扣除林中顶已支付的5000元，应赔偿48969元；2.本案诉讼费用由人保舟山公司和林中顶承担。一审法院认定事实：2017年7月28日7时25分，林中顶驾驶浙Ｌ×××××小型轿车在岱山县岛万线四平煤气站门口与沈如华驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成沈如华受伤、电动三轮车受损。经岱山县公安局交警大队认定，林中顶负事故全部责任，沈如华无责任。事故发生后，沈如华即被送往岱山县第二人民医院进行门诊治疗，后于当日转至舟山市中医院住院治疗40天，入院诊断为“全身多处软组织挫伤”，出院诊断为“左侧臀大肌、臀中肌挫伤，右小腿血肿，多处软组织挫伤”。出院后，沈如华又到舟山市中医院门诊二次。事后，林中顶已支付给沈如华5000元。肇事车辆浙Ｌ×××××小型轿车为林中顶所有，该车在人保舟山分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险），事故发生时尚在保险期间内。上述交强险的保险责任限额为122000元，其中医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元。商业三者险的保险责任限额为1000000元，并投保不计免赔险。经人保舟山分公司申请，法院委托杭州华硕司法鉴定所舟山分所对沈如华的误工期限进行司法鉴定，该所于2018年1月3日作出杭华硕舟山分所[2017]临鉴字第656号法医临床司法鉴定意见书一份，评定沈如华的误工期限为60天。为此，人保舟山分公司支付鉴定费700元。对沈如华的各项损失审核如下：1.医疗费（包括住院用品费）。医疗费和住院用品费均系交通事故所引起，确认医疗费（包括住院用品费18.50元）为14952元，非医保费用可在交强险赔偿限额内全额赔付，不应扣除；2.误工费。鉴定意见的误工期限为60天，根据沈如华禁渔期期间做除锈工的情况，结合当地同类工种收入情况以及沈如华的年龄、劳动能力、劳动性质等状况，酌情确认误工费为12750元；3.护理费。护理期限为40天双方无异议。关于护理费标准，考虑到沈如华的年龄、伤势、受伤部位及恢复等情况，参照当地护工日工资标准，酌情确认护理费为120元/天×40天=4800元；4.交通费。根据沈如华就诊及家属合理陪同等情况，酌情确认为1000元；5.住院伙食补助费。沈如华主张住院伙食补助费50元/天×40天＝2000元，并无不妥，予以确认；6.营养费。沈如华住院治疗40天，出院后医院建议其休息一月，加强营养。根据沈如华的年龄及伤势情况，酌情确认为2000元；7.电动车修理费。根据沈如华提供的电动车修理费发票及修理清单确认修理费为780元。上述共计38282元。一审法院认为，公民的健康权、身体权受法律保护。本次事故造成沈如华受伤，根据责任认定，林中顶负事故全部责任，沈如华无责任，故林中顶应对沈如华的损失承担全部民事赔偿责任。因肇事车辆已投保了交强险和商业三者险，故由人保舟山分公司在交强险责任限额内先行赔偿；不足部分，在商业三者险责任限额内予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由林中顶予以赔偿。综上，沈如华的医疗赔偿费用共计18952元（包括医疗费、营养费以及住院伙食补助费）、死亡伤残赔偿费用18550元，财产损失780元。在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿10000元（包括非医保用药）、死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿18550元，财产损失赔偿限额2000元内赔偿780元；不足部分8952元，由人保舟山分公司在商业三者险内予以赔偿。因林中顶在诉前已赔付沈如华5000元，为减少诉累和便于执行，可由人保舟山分公司在交强险理赔款中将5000元直接赔付给林中顶。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条之规定，判决：一、人保舟山分公司在交强险责任限额范围内赔偿给沈如华医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、电动车修理费共计29330元；二、人保舟山分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿给沈如华医疗费、住院伙食补助费、营养费共计8952元；根据以上第一、二项，扣除林中顶已支付给沈如华的5000元，人保舟山分公司应支付给沈如华各项损失33282元，支付给林中顶保险理赔款5000元，上述款项均于判决生效之日起十日内支付；三、驳回沈如华的其他诉讼请求。案件受理费1024元，减半收取512元，由沈如华负担164元，林中顶负担348元；鉴定费700元，由沈如华负担280元，人保舟山分公司负担420元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于护理费问题。一审考虑到沈如华的年龄、伤势、受伤部位及恢复等情况，参照当地护工日工资标准，酌情确认护理费为120元/天，尚在其自由裁量范围内，并未明显失当，本院予以维持。关于误工费。沈如华在禁渔期从事渔船除锈工作，该工种属于脏、苦、累，相对收入较高亦是事实，沈如华虽已超退休年龄，但并未丧失劳动能力。一审根据其年龄、劳动能力、劳动性质等状况，酌情确定的误工标准，亦基本符合当地该行业工种的收入水平。人保舟山分公司虽不予认可，却未提供相应的反驳证据予以推翻，其要求按制造业的行业标准计算误工费的主张，本院不予支持。综上所述，上诉人人保舟山分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司舟山市分公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长  谢 佑审 判 员  褚 炅审 判 员  张秀梅二〇一八年九月十二日法官助理徐惠忠代书记员  毛 赟