江苏省无锡市惠山区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0206民初4970号原告:纪在树,男,1968年5月4日出生,汉族，户籍在安徽省长丰县，现住江苏省无锡市惠山区。委托诉讼代理人：祁琦，江苏金渠律师事务所律师。委托诉讼代理人：浦智华，江苏金渠律师事务所律师。被告：无锡百宴食品有限公司,统一社会信用代码91320206687826609E，住所地江苏省无锡市惠山经济开发区中惠路500-1。法定代表人：徐焰，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋俊虹，江苏法舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴家敏，江苏法舟律师事务所律师。原告纪在树与被告无锡百宴食品有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年8月23日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告纪在树的委托诉讼代理人祁琦，被告无锡百宴食品有限公司（以下简称百宴公司）的委托诉讼代理人蒋俊虹、吴家敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告纪在树向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费、营养费、护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚扶养人生活费、交通费、残疾辅助器具费、康复治疗费用等合计1361846.60元，扣除被告已经支付的114000元，被告还应赔偿原告损失合计为1247846.60元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：原告为百宴公司位于无锡市惠山区新厂房工程提供劳务；2016年5月26日，原告在提供劳务过程中，从脚手架上跌落，导致原告头部、腿部严重受伤。原告至今已支出医疗费30余万元，而被告仅垫付了114000元。因原被告之间已形成雇佣关系，雇佣关系应适用无过错原则，故应由雇主即被告承担全部赔偿责任。现由于被告拒绝支付剩余费用，故提起诉讼，请求判如所请。被告百宴公司辩称：原告自行携带工具、脚手架等，带领其他人按照被告的要求完成厂房的水电、粉刷、木工等装修工作，向被告交付装修成果；原告等人独立完成装修工作，被告作为定作人给付其相应报酬，其与被告之间的法律地位是平等的，双方之间形成的是承揽关系，而非原告主张的雇佣关系；承揽合同在履行过程中，所产生的风险应由完成工作的承揽人承担。本案原告所受伤害，被告没有任何过错，无需承担民事赔偿责任，请求法院驳回原告的全部诉请。经审理查明：2016年5月26日，纪在树在无锡市惠山区宴公司的1号楼新厂房装修工地做隔墙时，从离地面2米左右的脚手架上跌落受伤。纪在树受伤后，先后至解放军第一O一医院、无锡梓旺康复医院、无锡市第三人民医院治疗。期间，百宴公司向纪在树家属垫付了医疗费合计114000元。2016年11月29日，纪在树向本院提起诉讼，本院于当日立案受理；2017年3月8日，纪在树向本院提出撤诉申请，本院审查后，于当日裁定准许纪在树撤回起诉。2017年8月23日，纪在树再次诉至本院；本院审理期间，纪在树申请对其伤情进行精神疾病、伤残等级、误工、营养、护理期的司法鉴定；2017年12月21日，无锡市精神卫生中心司法鉴定所作出“纪在树于2016年5月26日事故引发了脑外伤所致精神障碍（器质性遗忘）”，与本次事故所引发的脑外伤存在直接关联关系的鉴定意见；2018年1月31日，无锡市中西医结合医院司法鉴定所对纪在树伤残等级及误工、营养、护理期作出鉴定意见：即纪在树本次损伤的伤残等级综合评定为四级；纪在树的误工期评定为自受伤之日起至伤残评定前一日，护理期评定为300日，营养期评定为300日；护理依赖程度评定为部分护理依赖。2017年9月7日，百宴公司提出鉴定申请，请求对纪在树的损伤伤情关系进行法医学判断与司法鉴定（因果关系鉴定）。无锡市中西医结合医院司法鉴定所接受委托后，于2018年3月9日作出终止鉴定告知书，终止原因为该所接受委托的鉴定项目超出本所鉴定范围，致使鉴定工作无法继续进行。2018年4月11日，无锡中诚司法鉴定所接受该项司法鉴定委托；鉴定期间，百宴公司于同年4月18日向本院提出撤回司法鉴定申请，同月20日，无锡中诚司法鉴定所出具了终止鉴定通知书。庭审中，纪在树提供了派出所证明，证明其在工作中摔下受伤，后入院治疗的事实;考核记录表证明其为百宴公司提供劳务的情况，并帮助公司记工的情况；结算单证明其为百宴公司介绍了其他装修工人的情况。百宴公司对纪在树提供的上述证据的真实性没有异议，但对纪在树以上述证据证明双方存在雇佣关系的证明目的不予认可。百宴公司提供了费用报销单，证明纪在树从公司处预支取5000元装修款，备注为新厂备用款、木工、泥瓦工、水电工工程预付款的情况；从承包结算款中扣除，纪在树在经手人栏签字的情况；结算凭证证明事发后至装修工程结束后，装修的油漆工、瓦工等至公司处结算款项的凭证，纪在树在结算凭证上签署了“介绍人同意结账”字样的情况；收条证明纪在树儿子领取钱款的事实，说明了纪在树儿子也是原来装修团队里的木工的情况；情况说明证明装修结束后，由其他装修施工人员在公司处领取钱款的情况，以及公司先行支付3万元，钱款由上述工人自行分配，其余待纪在树病情好转后再结算的情况。纪在树对百宴公司提供的上述证据真实性没有异议，但认为上述证据存在事后补签的情况，是百宴公司为了逃避责任而单方制作，再利用纪在树等人文化程度不高而由其签字确认。庭审中，纪在树当庭陈述：其职业是木工，从事木工家装十余年，没有资格证书，跟着别人做木工；关于纪在树系木工老板，做装修活都是包工包料的情况，有到庭证人陆某、江某的证言予以证实；纪在树称其老婆在百宴公司工作，公司老板也认识其，知道其从事木工活；公司老板叫其去装修自己新公司的厂房，老板还关照要喊有证的人员；后其喊了电工、瓦工、油漆工，刚开始没有木工活，先是拆除旧物，是瓦工喊了几个小工在做；其在帮助小工拆旧。后其在新厂房（约3米）里搭设的脚手架上做隔墙的时候，因厂房顶上有龙骨，其头部（未戴安全帽、手套等）扎到龙骨，就晕了，摔下受伤。关于报酬结算情况：纪在树称自己是装修工程的介绍人，介绍工人去做，没有和老板谈具体的工钱，具体做什么活，当时装修也没有方案，老板带着其与他人在厂里转一圈，指挥哪里需要拆除，绿化带要做，也是叫其去弄。厂房有锁，其有一把钥匙，还负责记工，负责材料的点数、搬运，还做点其他杂活如油漆工的垃圾清扫；平时其与其他干活的都是兄弟关系，与老板是没有关系的。其他工人如瓦工、电工、小工都是每天260元，其自己也是每天260元，其的工是自己记录的，老板凭其与厂里记工员的记工账在对账后，才根据记工单给工人发钱；装修材料是老板提供，装修工具是干活人自己携带，老板没有说施工期，只说上进点。瓦工、水电工的活是老板安排，平时老板不在，老板儿子会来在场；老板不管其与他人的上下班时间，老板到快下班时来点点人数；现场指挥是老板自己，有时候也会让其去转一圈。老板给了原告5000元，让其去买材料。结算工钱，是在工程全部做完后根据每个人的记工结算钱。纪在树主张损失及证据如下：医疗费351656.20元。提供提供医疗费票据、住院病案。百宴公司表示对医院票据真实性无异议，基于医院票据而发生的费用予以认可。营养费9000元（30*300），提供鉴定结论，百宴公司表示无异议。护理费36000元（120*300），提供鉴定结论，百宴公司表示护理费的计算标准过高，应按80元/天计算，对天数无异议。误工费159900元（615天*260元/天，2016.5.26-2018.1.31），提供鉴定结论，百宴公司表示目前原告未提交其每天持续性有260元收入的证据，故不认可按每天260元标准计算误工损失；其虽未提交证据证明前三年的标准收入，但其有证据证明经常居住地在无锡，则应按照无锡的最低工资标准计算，对误工天数无异议。住院伙食补助6500元（130天*50元）。百宴公司表示伙食补助有的医院会在医院清单上直接扣除，对确实发生的损失没有异议，对天数没有异议。残疾赔偿金610708元（43622元*20年*70%），提供鉴定结论，按照无锡城镇居民标准计算。百宴公司认为应该按照60%计算，对按照城镇标准计算不予认可。精神损害抚慰金35000元（50000*0.7），提供鉴定结论。百宴公司表示应当按照60%计算，认可30000元。被扶养人生活费135857.4元（27726*1/2*14年*70%）纪在树的父亲纪长义生育有三个子女，分别为纪在树、纪在好、纪在兰，因纪在好身患残疾，无扶养能力，能够履行扶养义务的只有纪在树、纪在兰。百宴公司表示不认同按照城镇居民标准计算，且纪长义是1949年出生，故计算扶养年限为14年没有事实依据；不认同纪在好存在完全丧失扶养能力的情形，故被扶养人纪长义应由三个子女共同扶养。交通费2000元，未提供票据，百宴公司表示由法院依法审核认定。残疾辅助器具2975元，提供票据，百宴公司表示对其中2100元的票据真实性予以认可，其余票据所载金额不予认可。康复治疗费用12250元，提供票据、就诊记录，百宴公司表示对就诊记录真实性无异议。百宴公司垫付医疗费114000元。另查明：纪在树于2015年5月26日办理了江苏省居住证，居住于无锡市惠山区怡和家园。其父纪长义，出生于1949年12月16日；其母胡翠业已去世；其父母生育二子一女，即长子纪在树，次子纪在好，女儿纪在兰。次子纪在好出生于1972年11月9日，后因肢体残疾，于2009年9月2日领取了残疾人证。上述事实，有当事人陈述、纪在树受伤经过陈述、住院病历、出院证、费用清单、医疗费票据、司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费用票据、派出所证明、村委证明、居住证、证人证言等证据在卷佐证，经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，关于纪在树受伤经过的事实，因原告在其受伤半年后即向本院起诉，在本院组织的证据交换过程中，原、被告就该情节分别进行了陈述，所制作的质证笔录经双方当事人签字确认；因该笔录材料距离事故发生时间较近，双方又均在证据交换时充分进行了举证、质证，该笔录中记载的内容对案件事实具有较强的证明力，故本院将该笔录作为认定案件事实的基本依据。根据这一事实认定，本院对本案的争议焦点即原被告双方之间形成的法律关系是承揽关系还是雇佣关系首先进行评判。区别承揽关系与雇佣关系可从以下因素综合考虑：1.当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2.是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备、限定工作时间；3.是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；4.是继续性提供劳务，还是一次性提供劳动成果；5.当事人一方所提供的劳动是其独立的业务活动或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。若当事人之间存在控制、支配和从属关系，由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，限定工作时间，定期给付劳动报酬，所提供的劳动是接受劳务一方生产经营活动的组成部分的，可以认定为雇佣，反之，则应当认定为承揽。从本案查明的事实来看，纪在树为百宴公司一次性提供劳务（为百宴公司新厂房进行拆旧装新），纪在树及其他施工人提供劳务所需的劳动工具、设备均由其自行解决，百宴公司在纪在树等人完成装修工作、验收合格后一次性支付劳务报酬；百宴公司虽然为纪在树等人指定了装修工作场所，但并未对装修的具体时限、具体装修方式进行硬性约束，纪在树等人可自行安排装修进程，双方之间不存在明显的控制、支配和从属关系，故原、被告之间更符合承揽关系的法律特征。因此，本院对纪在树主张与百宴公司之间形成雇佣关系的理由不予采纳。百宴公司抗辩称双方系承揽关系的理由成立，本院予以采纳。根据法律规定，定作人对承揽人在完成工作过程中造成的自身伤害不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，作为定作人，百宴公司应对纪在树是否具备工程装修的资质以及安全条件进行必要的审查和注意，且纪在树年龄偏大，本不适宜从事爬至2米左右高度的脚手架上实施隔墙施工等工作，但百宴公司仍然将该工作交与纪在树及他人，因而百宴公司在承揽人的指示和选任上存在过失。纪在树作为从事木工行业的自然人，具备完全民事行为能力，在明知自己不具备装饰装潢的相应资质或能力的情形下接受百宴公司的装修工作，在装修过程中又不充分注意人身安全，对自己的人身安全未尽到合理的防范措施和注意义务，导致其因头部撞到房顶龙骨而从脚手架上摔下致伤，纪在树因而对其受伤后果存在重大过失，应负主要责任；百宴公司仅应承担次要责任。结合本案实际，本院确定百宴公司对纪在树的损失承担30%的赔偿责任。值得说明的是，即使原告诉称的雇佣关系成立，根据侵权责任法的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，亦应根据双方各自的过错承担相应的责任，原告作为完全民事行为能力人亦对自身受伤后果负主要责任，被告仅应承担次要责任。关于各项损失。纪在树主张的医疗费351656.20元，有医疗票据及相应医疗材料为凭，本院予以确认。关于营养费9000元，百宴公司没有异议，本院予以确认。关于护理费，根据纪在树的受伤情况，本院酌定护理费标准为100元/天，故护理费应为30000元。关于误工费，因纪在树未提供相应证据证明其从事何种行业及因伤而实际减少收入的事实，亦未提供其最近三年平均收入情况的证据，故结合本案实际情况，本院依据无锡市最低工资标准计算其误工损失，即40842.74元（2020元／月×12月÷365天×615天）。关于住院伙食补助费，纪在树主张为6500元，金额合理，本院予以确认。关于伤残赔偿金，纪在树主张610708元（43622元*20年*70%），于法有据，金额合理，本院予以确认；百宴公司辩称四级伤残应按照60%计算，属于计算有误，且其抗辩不应按城镇标准计算，但未提供证据予以反驳，故对其抗辩意见均不予采信。关于精神损害抚慰金，纪在树的主张于法有据，经核算应为35000元（50000×0.7），本院予以确认。关于被扶养人生活费，纪在树主张为135857.40元（27726元×1/2×14年×70%）；本院审查后认为，纪在树的父亲纪长义作为被扶养人，其还有二个子女作为共同扶养人，故百宴公司只应赔偿纪在树依法应当负担的部分；纪在树主张的赔偿年限计算有误，经计算应为12年；关于纪在好是否应当承担扶养义务，因纪在树仅提供了纪在好的残疾人证，未提供纪在好有丧失劳动能力的证据，故不能因此否定纪在好没有抚养能力，对纪在树的该项主张，本院不予采信；经计算，被扶养人生活费应为77632.80元（27726元×1/3×12年×70%）。关于交通费，本院酌定为1000元。关于残疾辅助器具费，纪在树主张为2975元，因纪在树的伤情对此有特殊需要，故该项主张合理，且于法有据，但其中两份器具购买的票据金额合计875元，因不能证明与本案有关联性，本院不予采信，故该项费用的合理部分2100元，本院予以确认。综上，纪在树因受伤产生的损失为：医疗费351656.20元，营养费9000元，护理费30000元，误工费40842.74元，住院伙食补助费6500元，残疾赔偿金610708元，精神损害抚慰金35000元，被扶养人生活费77632.80元，交通费1000元，残疾辅助器具费2100元，合计1164439.74元。该损失应由百宴公司承担30%的赔偿责任，即349331.93元，抵扣百宴公司已为纪在树垫付的医疗费114000元后，百宴公司还应赔偿纪在树235331.93元。原告此部分诉讼请求成立，本院予以支持；超出此部分的请求不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款规定，判决如下：一、无锡百宴食品有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿纪在树医疗费、误工费等各项合理损失合计235331.93元；二、驳回纪在树的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7209元，鉴定费5460元，合计12669元，由纪在树负担8868元，由无锡百宴食品有限公司负担3801元。案件受理费、鉴定费已均由纪在树垫付，无锡百宴食品有限公司于本判决发生法律效力后即将该款迳付纪在树。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时按照《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  赵旭东人民陪审员  张耀霞人民陪审员  胡志新二〇一八年九月十四日书 记 员  梁 倪