四川省邻水县人民法院 民 事 判 决 书 (2018)川1623民初2065号 原告：李优明，男，1970年11月11日出生，汉族，住邻水县。 被告：邻水县营丰建筑劳务输出有限公司，住所地邻水县鼎屏镇瑞彩路20号22单元-1层4号。 统一社会信用代码91511623775810391M 法定代表人：余永斌，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：廖素明，男，1959年5月21日出生，汉族，住邻水县。系被告公司员工。 原告李优明与被告邻水县营丰建筑劳务输出有限公司（以下简称营丰公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月26日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李优明、被告营丰公司委托诉讼代理人廖素明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李优明向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决解除原、被告双方的劳动关系；2.请求依法判决被告支付原告4个半月未签订劳动合同的双倍工资37,525元；3.请求依法判决被告支付原告一次性伤残补助金58,373元（8,339元/月×7个月）、一次性医疗补助金17,497.6元（52,493元/年÷12×4个月）、一次性就业补助金26,246.4元（52,493元/年÷12×6个月）、停工留薪期间待遇33,356元（8339元/月×4个月）、住院伙食补助费340元（17天×20元/天）、护理费1,700元（100元/天×17天）、营养费1,000元、交通住宿费2,000元、经济补偿金8,339元。被告已支付7,410元予以扣除。本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告系被告公司员工，月工资8,339元。2017年10月31日下午7时20分，原告在沪通长江大桥工地正桥2号墩拆除支架时，因支架钢管滚动致使原告摔伤。原告受伤后经南通市通州区第八人民医院治疗，诊断为右侧颧弓骨折，多处软组织伤，住院17天，共花去医疗费7,045.08元。医疗费已由被告公司支付。2018年1月5日，被告公司与原告签订《协议》，约定：一、由被告公司支付原告住院期间的医疗费、生活费；二、被告公司补偿原告治疗期间的误工费6,000元、生活费1,410元；三、被告公司配合原告准备其所购商业保险理赔所需资料并提供法律帮助；四、双方在履行上述全部内容后，双方再无任何纠纷，劳动关系自动解除。协议签订后，被告公司向原告支付了7,410元。2018年1月12日，被告公司同意原告申请工伤认定。2018年3月2日，经南通市通州区人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年3月23日，南通市劳动能力鉴定委员会对原告的伤残等级鉴定为十级。2018年6月4日，原告提起诉讼，请求撤销双方于2018年1月5日签订的《协议》。2018年7月6日，该《协议》因显示公平被依法撤销。2018年7月25日，原告向邻水县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同日，邻水县劳动人事争议仲裁委员会裁定不予受理。此后，原告就工伤赔偿事宜多次与被告协商未果，故依法提起诉讼，要求判如所请。 被告营丰公司辩称：1.原告主张月工资8,339元不属实。原告从2017年10月17日到被告公司上班，2017年10月31日受伤，上班时间不足1个月。在2018年1月5日协议中，被告支付原告两个月误工费6,000元，则原告每月工资应按照3,000元/月计算。2.对原告主张的一次性医疗补助金17,497.6元、一次性就业补助金26,246.4元，两项共计43,744元予以认可，但一次性伤残补助金应为21,000元（3000元/月×7个月）；停工留薪期间工资应按照3,000元/月计算2个月；住院伙食补助费、护理费都已包含在医疗费用中，已由被告公司支付；营养费、交通费不予认可。3.原告主张的经济补偿金应包含在一次性伤残补助金中，不应再单独主张。4.原告主张4个半月的双倍工资不予认可。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的邻水县人民医院的病历材料，对其真实性予以采信，但其与本案不具有关联性。2.原告提交的李某的证明，该份证明系证人证言，但原告并未提供证人李某的身份信息，其证言在形式上不具有真实性，不予采信。3.原告提交的车票，对其真实性予以采信，但该车票并非原告治疗工伤产生的交通费,不能达到原告的证明目的。4.原告提交的被告营丰公司沪通长江大桥员工考勤表，被告对该证据的真实性无异议，本院对其真实性亦予以确认，但该证据不能证明原告的本人工资为8,339元，对原告的证明目的不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告李优明系被告营丰公司职工。2017年10月31日下午7时20分，原告李优明在沪通长江大桥工地正桥2号墩拆除支架时，因支架（钢管）滚动致使原告摔伤。原告受伤后被送往南通市通州区第八人民医院治疗，住院17天，出院时间为2017年11月17日，出院诊断为：右侧颧弓骨折，多处软组织伤，共花去医疗费7,045.08元，该笔费用已由被告营丰公司支付。2018年1月4日，原告李优明对本次所受伤害申请工伤认定。次日，原告李优明（乙方）与被告营丰公司（甲方）签订协议，协议主要约定：一、由甲方（被告）支付乙方（原告）住院期间的医疗费、生活费；二、甲方（被告）补偿乙方（原告）治疗期间误工费6,000元，生活费1,410元，共计7,410元；三、甲方（被告）配合乙方（原告）准备其所购商业保险理赔所需材料[伤残等级鉴定（费用由乙方承担）、病历、发票]，2018年2月14日前材料准备完整，并提供法律帮助，甲方（被告）不负责乙方（原告）能否获得商业保险理赔；四、甲乙（原、被告）双方在履行上述全部内容后，双方再无任何纠葛，双方劳动关系自动解除。协议签订后，被告营丰公司支付了原告李优明误工费6,000元及生活费1,410元。2018年1月12日，被告营丰公司盖章、法定代表人余永斌签字同意原告李优明申请工伤认定。2018年3月2日，原告李优明受到的事故伤害，经南通市通州区人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年3月23日，南通市劳动能力鉴定委员会对原告李优明的伤残等级鉴定为十级。2018年6月4日，原告李优明向本院提起诉讼，请求撤销其与被告营丰公司于2018年1月5日签订的《协议》。2018年7月6日，本院作出（2018）川1623民初1551号民事判决，判决撤销原告李优明与被告营丰公司于2018年1月5日签订的《协议》。2018年7月25日，原告李优明向邻水县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同日，邻水县劳动人事争议仲裁委员会作出邻劳人仲不（2018）56号不予受理通知书。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告在被告营丰公司所受伤害被认定为工伤十级伤残，依据《工伤保险条例》的规定，其依法应当享受工伤保险待遇。一、关于原、被告双方劳动关系的存续时间问题。原告提出其从2017年2月开始就在被告公司上班，但在2017年5、6月及2017年8月时，因病向公司请假回邻水治疗，然后又于2017年10月17日回到公司上班，为此原告提交了证人李某的证言、邻水县人民医院的病历资料及2017年10月被告营丰公司沪通长江大桥员工考勤表，但经审查，证人李某的证言缺乏真实性、邻水县人民医院的病历材料仅能证实原告于2017年7月29日至8月1日因胸痛在邻水县人民医院治疗的事实，而不能直接证明原告系向被告公司请假回乡治疗的客观事实。同时，原告也未能提供2017年5月至2017年10月17日前这段时间其与被告营丰公司持续存在劳动关系的证据予以佐证。根据原告提供的被告营丰公司沪通长江大桥员工考勤表可知，被告营丰公司系于2017年10月17日开始用工，双方虽未签订书面的劳动合同，但其劳动关系应自用工之日建立。即原、被告于2017年10月17日建立了劳动关系。原告主张其于2017年2月起至2017年10月持续与被告存在劳动关系，无证据佐证，本院不予采信。关于原、被告劳动关系何时解除的问题，2018年1月5日，原、被告双方在未进行工伤认定及劳动能力鉴定的情况下达成赔偿协议，使原告对赔偿数额做出了不真实的意思表示，赔偿数额显示公平，协议被依法撤销，但双方对劳动关系解除的约定是明知的，系双方真实意思表示。该协议约定自双方履行协议全部内容后，劳动关系自动解除，结合双方的实际履行情况可知，被告配合原告进行了伤残等级鉴定、原告自完成伤残等级鉴定后未回到被告公司上班，故原、被告双方的劳动关系实际已于2018年3月23日伤残等级鉴定完成时解除。被告辩称双方的劳动关系应自2018年1月5日签订协议时解除，但该协议并未约定劳动关系自协议签订之日解除，而是在履行完毕协议内容后解除，故被告的该辩称理由不能成立，其辩称意见不予采纳。二、关于原告请求的双倍工资及经济补偿金问题。根据劳动合同法及实施条例的规定，建立劳动关系应当订立书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告自2017年10月17日用工，2017年10月31日受伤，其用工时间尚未满一个月，不符合支付二倍工资的法定条件。故原告要求被告支付4个半月二倍工资的请求，不予支持。关于经济补偿金问题，根据劳动合同法第四十六条的规定，解除或终止劳动合同的经济补偿金是用人单位解除或终止劳动关系时，对符合法律规定情形，按照法律规定标准或约定标准向劳动者支付的经济补偿。本案中，被告公司不存在应支付经济补偿金的情形，对原告要求被告支付一个月工资的经济补偿的请求不予支持。三、关于原告应享受的工伤保险待遇问题。根据《工伤保险条例》的规定，结合本案事实，对原告的工伤保险待遇认定如下：1.一次性伤残补助金：十级伤残的按照7个月本人工资支付一次性伤残补助金，因原告未能提供证据证明其在事故受伤前12个月平均月缴费工资，其本人工资应参照广安市统筹地区上年度城镇全部单位就业人员平均工资4,374.4元/月（52,493元/年÷12个月）的标准计算，被告辩称按照3,000元/月的标准计算，无事实和法律依据，不予认可。原告的一次性伤残补助金为30,620.8元（4,374.4元/月×7个月）。2.一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金：被告对原告主张的一次性工伤医疗补助17,497.6元、一次性就业补助金26,246.4元，两项共计43,744元予以认可，本院亦予以确认。3.停工留薪期间的工资：职工因遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由用人单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。原告提出其停工留薪期间的工资应从2017年10月31日起计算4个月，其请求不违反法律规定，予以支持。原告的停工留薪期间的工资为17,497.6（4,374.4元/月×4个月）。4.住院期间的伙食补助费、护理费、营养费、交通住宿费：原告在南通市通州区第八人民医院住院治疗17天，其主张住院期间伙食补助费340元（17天×20元/天），符合法律规定，予以支持；关于护理费，原告出院医嘱为注意适当休息，门诊随访，未要求需要专人护理，对原告主张的护理费1,000元不予支持。关于营养费，因一次性工伤医疗补助金本系用于职工伤残后的医疗、营养费用的补偿，原告单独提出营养费系重复主张，其关于营养费的请求不予支持。交通住宿费：该交通住宿费是指因就医产生的交通住宿费，原告受伤后在南通市通州区第八人民医院治疗，对其交通费酌定500元。原告提交了车票数张，但经审查该车票并非原告就医产生的交通费，而系其处理工伤赔偿事宜产生的交通费，该费用不属于工伤保险待遇的赔偿范围，对该部分交通费不予支持。原告并未提供相关住宿费票据，对其请求的住宿费亦不予支持。因被告营丰公司已向原告支付7,410元，在本案中应予抵扣。 综上所述，被告邻水县营丰建筑劳务输出有限公司应当支付原告李优明因工伤应享有的一次性伤残补助金30,620.8元、一次性工伤医疗补助17,497.6元、一次性就业补助金26,246.4元、停工留薪期间的工资17,497.6元及住院期间伙食补助费340元、交通费500元，以上共计92,702.4元，扣除被告已经支付的7,410元，被告营丰公司还应向原告支付85,292.4元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第六条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、原告李优明与被告邻水县营丰建筑劳务输出有限公司于2018年3月23日解除劳动关系； 二、被告邻水县营丰建筑劳务输出有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李优明工伤保险待遇85,562.4元； 三、驳回原告李优明的其他诉讼请求。 义务人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；同时，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，权利人可以申请执行，申请执行期限为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告邻水县营丰建筑劳务输出有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。 审判员 王 越 二〇一八年九月二十日 书记员 甘曙源 附:相关法律条文 一、《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意许丁的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的。 （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 二、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第五条自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并于劳动者补定书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补定书面劳动合同的前一日。 三、《中华人民共和国社会保险法》 第三十六条职工因工作原因受到的事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。 工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中行支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残补助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取上午伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗嘱领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。 从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。 四、《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十四条（……） 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资300%计算；本人工资低于职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资60%计算。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 （……）