广东省云浮市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤53刑终114号原公诉机关云浮市云城区人民检察院。上诉人(原审被告人)刘家成，男，汉族，1998年7月13日出生，广东省云浮市人，初中文化，户籍地广东省云浮市云安县，住云浮市云城区。因本案于2017年8月15日被羁押，次日被刑事拘留，2017年9月21日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。上诉人(原审被告人)李锦文，男，汉族，1997年6月2日出生，广东省云浮市人，初中文化，户籍地广东省云浮市云安县，住云浮市云城区。因本案于2017年8月15日被羁押，次日被刑事拘留，2017年9月21日被逮捕。现羁押于云浮市第一看守所。原审被告人周远豪，绰号“浩仔”，男，1996年11月8日出生，汉族，中专文化，户籍所在地广东省云浮市云城区（原云安县），住云浮市云城区。因涉嫌贩卖毒品罪于2017年8月14日被羁押，次日被刑事拘留，2017年9月21日被逮捕。现已取保候审。云浮市云城区人民法院审理云浮市云城区人民检察院指控原审被告人周远豪、刘家成、李锦文犯贩卖毒品罪一案，于2018年6月25日作出（2018）粤5302刑初188号刑事判决书。宣判后，原审被告人刘家成、李锦文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，经过审阅案卷材料和上诉材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：一、2017年8月14日18时许，被告人周远豪与吸毒人员郭某1在电话中达成交易200元毒品氯胺酮（俗称“K粉”），双方约定在云城区云城街道宝马路宝马加油站对面路口进行交易。接着周远豪向“啊平”购买了毒品氯胺酮（俗称“K粉”），并回到云城街道宝马路宝马加油站对面的出租屋楼下，收了吸毒人员郭某1200元毒资。然后周远豪回到楼上的出租屋，将装有毒品氯胺酮（俗称“K粉”）的一个双喜烟盒从楼上丢给郭某1。交易完成后，郭某1准备离开时被云浮市公安局云城分局天马派出所民警查获，并扣押白色晶体状物品一小包。民警随后在云城街道宝马路宝马加油站对面周远豪的出租屋内将周远豪抓获，并在其住处搜到疑似毒品两小包。郭某1被扣押的白色晶体状物品经称量净重0.39克，经广东省云浮市公安司法鉴定中心检验，送检的白色晶体状物品中检出氯胺酮成份。从周远豪出租屋处被扣押的白色晶体状物品，经广东省云浮市公安司法鉴定中心检验，送检的白色晶体状物品中未检出常见毒品成分。原判认定上述事实的证据有被告人周远豪的供述及辩解、证人郭某1的证言、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场勘验检查笔录及照片、检验报告书等。二、2017年7月9日23时许，被告人刘家成同吸毒人员郭某1在电话中达成交易300元毒品氯胺酮（俗称“K粉”），并约定在云城区云城街道大坑村路段进行交易。接着双方来到云城区云城街道大坑村路段，郭某1通过支付宝转账300元毒资给刘家成，刘家成将一小包重约0.6克的毒品氯胺酮（俗称“K粉”）交给郭某1。原判认定上述事实的证据有被告人刘家成的供述及辩解、证人郭某1的证言、微信和支付宝截图等。三、2017年8月11日17时许，被告人刘家成与吸毒人员李某在电话中达成交易200元的毒品氯胺酮（俗称“K粉”），并约定在云城区云城街道云都商务酒店交易。接着刘家成安排被告人李锦文送毒品。李锦文和李某到云都商务酒店三楼杂物房见面，两人经商议后各出资100元将刘家成的重0.3克的毒品氯胺酮（俗称“K粉”）买下吸食。原判认定上述事实的证据有被告人刘家成、李锦文的供述及辩解、证人李某、黄某的证言、扣押清单、发还清单等。四、2017年8月14日21时许，吸毒人员李某在电话中与何某（另案处理）达成交易200元的毒品氯胺酮（俗称“K粉”），双方约定在云城区云城街道新世纪广场交易。接着何某安排被告人李锦文与李某交易。李锦文与李某在新世纪广场公路边见面，李锦文将一小包重约0.3克的毒品氯胺酮（俗称“K粉”）交给李某。原判认定上述事实的证据有被告人李锦文的供述及辩解、证人李某证言、电子证物检查工作记录、光盘等。原判认为，被告人周远豪、刘家成、李锦文明知是毒品氯胺酮而故意贩卖，其中周远豪贩卖0.39克、刘家成贩卖0.9克、李锦文贩卖0.6克，三名被告人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人周远豪、刘家成、李锦文的犯罪事实清楚，证据确实、充分，被告人周远豪、刘家成、李锦文贩卖毒品罪名成立。在第三起贩毒事实中，被告人刘家成与被告人李锦文作用相当，不必区分主从犯。被告人周远豪、刘家成、李锦文归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。根据被告人周远豪、刘家成、李锦文犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，遂做出如下判决：一、被告人周远豪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币3000元。罚金限在判决发生法律效力后30天内缴纳完毕。二、被告人刘家成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币4000元（已抵缴罚金500元）。罚金限在判决发生法律效力后30天内缴纳完毕。三、被告人李锦文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币4000元。罚金限在判决发生法律效力后30天内缴纳完毕。四、从被告人周远豪处扣押的人民币二百元是非法所得，依法予以没收；从被告人刘家成处扣押的人民币一千元，其中五百元是非法所得，依法予以没收，其余五百元抵缴罚金；从三名被告人处扣押的苹果7手机一台、苹果6s手机一台、vivo手机一台、电子称一台、白色透明密封袋三百六十七只，依法予以没收；已扣押的毒品，依法予以没收，由公安机关依法处理。宣判后，上诉人刘家成上诉提出：1.其对原审判决认定的第三宗犯罪事实不知情，其没有约李某在云都商务酒店进行毒品交易。2.其属于初犯,一审判决对其量刑过重。上诉人李锦文上诉提出：1.其是受刘家成、何某指使参与贩卖毒品，属从犯，起次要作用。2.其到案后能主动配合公安机关，如实供述，认罪态度较好，有悔罪表现，属于自首、坦白。3.其在2017年8月11日17时许受刘家成安排送0.3克氯胺酮给李某，但实际只给了0.15克给李某，另外的0.15克由自己吸食。经审理查明：一、2017年8月14日18时许，原审被告人周远豪与吸毒人员郭某1在电话中达成交易200元毒品氯胺酮，双方约定在云城区云城街道宝马路宝马加油站对面路口进行交易。接着周远豪向“啊平”购买了毒品氯胺酮，并回到云城街道宝马路宝马加油站对面的出租屋楼下，收了吸毒人员郭某1200元毒资。然后周远豪回到楼上的出租屋，将装有毒品氯胺酮的一个双喜烟盒从楼上丢给郭某1。交易完成后，郭某1准备离开时被云浮市公安局云城分局天马派出所民警查获，并扣押白色晶体状物品一小包。民警随后在云城街道宝马路宝马加油站对面周远豪的出租屋内将周远豪抓获，并在其住处搜到疑似毒品两小包。郭某1被扣押的白色晶体状物品经称量净重0.39克，经广东省云浮市公安司法鉴定中心检验，送检的白色晶体状物品中检出氯胺酮成份。从周远豪出租屋处被扣押的白色晶体状物品，经广东省云浮市公安司法鉴定中心检验，送检的白色晶体状物品中未检出常见毒品成分。二、2017年7月9日23时许，上诉人刘家成同吸毒人员郭某1在电话中达成交易300元毒品氯胺酮，并约定在云城区云城街道大坑村路段进行交易。接着双方来到云城区云城街道大坑村路段，郭某1通过支付宝转账300元毒资给刘家成，刘家成将一小包重约0.6克的毒品氯胺酮交给郭某1。三、2017年8月11日17时许，上诉人刘家成与吸毒人员李某在电话中达成交易200元的毒品氯胺酮，并约定在云城区云城街道云都商务酒店交易。接着刘家成安排上诉人李锦文送毒品。李锦文和李某到云都商务酒店三楼杂物房见面，两人经商议后各出资100元将刘家成的重0.3克的毒品氯胺酮买下吸食。四、2017年8月14日21时许，吸毒人员李某在电话中与何某（另案处理）达成交易200元的毒品氯胺酮，双方约定在云城区云城街道新世纪广场交易。接着何某安排上诉人李锦文与李某交易。李锦文与李某在新世纪广场公路边见面，李锦文将一小包重约0.3克的毒品氯胺酮交给李某。以上事实，有下列证据证实：1.原审被告人周远豪、上诉人刘家成、李锦文的供述及辩解。2.证人郭某1、李某、黄某等的证言。3.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、移交物品清单现金交款单及复印件、通话清单。4.现场勘验检查笔录及照片。5.毒品取样、称量笔录、鉴定事项确认书、检验报告书、鉴定意见通知书等。对于上诉人刘家成提出的上诉理由，经查，1.上诉人李锦文供认其受刘家成指使在云都商务酒店贩卖毒品，李某的证言能予以印证，刘家成提出其不知情的上诉理由与查明的事实不符，不予采纳。2.一审已充分考虑各项量刑情节，对刘家成量刑适当。刘家成提出量刑过重的意见，理据不足，不予采纳。对于上诉人李锦文提出的上诉理由，经查，1.李锦文受刘家成、何某指使送毒品并收毒资，起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，李锦文提出其是从犯、量刑过重的上诉理由成立，予以采纳。2.公安机关根据原审被告人周远豪的供述于2017年8月15日在一出租屋将李锦文等抓获，李锦文并没有主动投案的行为，其提出其构成自首的上诉理由与查明的事实不符，不予采纳；李锦文提出其如实供述自己罪行的情节原审法院已予以从轻处罚。3.上诉人李锦文的供述、李某的证言足以认定李锦文收取100元毒资贩卖0.3克的毒品氯胺酮的犯罪事实，李锦文提出其只贩卖0.15克毒品氯胺酮的理由不成立。本院认为，上诉人刘家成、李锦文、原审被告人周远豪明知是毒品氯胺酮而故意贩卖，其中周远豪贩卖0.39克、刘家成贩卖0.9克、李锦文贩卖0.6克，三名被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，且毒品数量少。在贩卖毒品的共同犯罪中，上诉人李锦文受刘家成指使贩卖毒品氯胺酮，是从犯，依法应当从轻处罚，原判不区分主从犯应予以纠正。周远豪、刘家成、李锦文归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。上诉人李锦文提出其是从犯，可从轻处罚的理由成立，予以采纳；李锦文其余的上诉理由及刘家成的上诉理由均理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持云浮市云城区人民法院（2018）粤5302刑初188号刑事判决书第一、二、四项和第三项中对上诉人李锦文的定罪部分。二、撤销云浮市云城区人民法院（2018）粤5302刑初188号刑事判决书第三项中对上诉人李锦文的量刑部分。三、上诉人李锦文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。罚金限在判决发生法律效力后30天内缴纳完毕。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月15日起至2018年10月14日止）。本判决为终审判决。审判长  刘恒军审判员  焦录强审判员  韦志远二〇一八年九月三日法官助理黄芊卉书记员赖美玲