广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1973民初3469号原告：尤其红，女，1971年10月30日出生，香港特别行政区居民，委托诉讼代理人：邓少军，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：祁雪君，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。被告:深圳市金库建筑工程有限公司，住所地广东省深圳市龙华新区民治街道127陈设艺术产业园A栋409b。法定代表人:库流长。委托诉讼代理人：熊春秀，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：丁保林，男，该公司工作人员。被告：库从军，男，1982年12月28日出生，汉族，住湖北省麻城市，原告尤其红与被告深圳市金库建筑工程有限公司（以下简称“金库公司”）装饰装修合同纠纷（原立案案由为建设工程施工合同纠纷）一案，本院于2016年3月10日立案后，依法由审判员杨诚适用简易程序于2016年4月26日公开开庭进行审理。原告尤其红及其委托诉讼代理人祁雪君，被告金库公司的委托诉讼代理人熊春秀、丁保林到庭参加诉讼。在诉讼过程中，根据原告尤其红的申请，本院依法追加被告库从军参加诉讼。由于案情复杂，本案转为普通程序进行审理。本院依法组成合议庭，于2016年10月31日、12月21日公开开庭对本案进行了审理，原告尤其红的委托诉讼代理人祁雪君、被告金库公司的委托诉讼代理人熊春秀、被告库从军到庭参加诉讼。由于工作安排原因，本院变更合议庭成员，依法组成由审判员杨潮源担任审判长，人民陪审员罗润洪、邱霞参加的合议庭，于2018年9月12日公开开庭对本案进行了审理。原告尤其红的委托诉讼代理人祁雪君到庭参加诉讼；被告金库公司、库从军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告尤其红向本院提出诉讼请求：1.判令解除原告尤其红与被告金库公司之间的建设工程施工合同关系；2.被告金库公司返还原告尤其红工程款暂计100,215元(最终以法院委托的评估机构所作的评估报告为准)以及利息701.51元（利息以100,215元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2016年1月13日计至工程款返还完毕之日止，暂计至起诉之日为701.51元）；3.判令被告金库公司赔偿原告尤其红修复费用暂定80,000元（最终以法院委托的鉴定机构和评估机构所作的鉴定报告和评估报告为准）;4.判令本案诉讼费用由被告金库公司承担；5.判令被告库从军与被告金库公司共同承担连带清偿责任。在法庭辩论结束前，原告尤其红变更第二项诉讼请求为判令被告金库公司返还原告尤其红工程款74,418元以及利息（利息以74,418元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率从2016年1月13日计至工程款返还完毕之日止）。事实和理由：2015年4月2l日，原告尤其红与被告金库公司以及深圳市万科物业服务有限公司东莞塘厦分公司签订《装修管理服务协议》。该协议约定：由被告金库公司对原告尤其红位于东莞市塘厦镇大坪村林坪路28号万科?双城水岸逸湖苑住宅小区悦麟庄13号楼l单元1302号的房屋（房产证号为粤房地权证莞字第××号）以包工包料的形式进行装修，装修期限为2015年4月21日至7月21日。原告尤其红与被告金库公司口头约定：工程价款共计300,000元（含所有的工程材料费、工程管理费、设计院出图报批费和施工费），在签订《装修管理服务协议》后支付首期工程款l50,000元，工程通过竣工验收后支付剩余工程款150,000元。协议签订后，原告尤其红于2015年4月22日通过银行转账的方式向被告金库公司支付首期工程款150,000元。被告金库公司因施工队人手不足、施工懒散等自身原因，导致装修工程无法在约定的期限内完工，后经原告尤其红多次催告，被告金库公司仍未能完成装修工程。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条的规定，原告尤其红请求解除建设工程施工合同，应予支持。对于电梯井道工程，原告尤其红与被告金库公司双方约定被告金库公司应当按照深圳市民越实业有限公司提供的电梯井尺寸切割楼梯间部分水泥板，以便电梯井可以放置在楼梯中间，楼梯间的钢筋能够与电梯井焊接起来。但原告尤其红在检查该工程进度时发现被告金库公司在没有做任何加固措施的情况下，直接打断房屋原有的楼梯承重结构梁、割断楼梯内部主梁钢筋，这不仅导致电梯井不能焊接，还影响房屋的抗震性和结构安全性，使房屋产生严重的安全隐患。另外，被告金库公司施工时偷工减料，已完成的工程项目没有达到双方约定的质量标准。基于上述情况，原告尤其红于2016年1月12日通过公证的方式向被告金库公司发送《解除建设工程施工合同通知书》，解除施工合同关系，但被告金库公司在2016年1月13日收到《解除建设工程施工合同通知书》后拒绝配合原告尤其红核算工程量以及协商处理工程质量赔偿事宜，导致原告尤其红无法计算已完成工程对应的工程价款以及房屋的修复费用和进行重新装修。被告库从军是实际施工人，以被告金库公司的名义承接案涉工程，即被告库从军是挂靠在被告金库公司名下承接工程的。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条的规定，被告库从军应当与被告金库公司共同承担案涉债务。为了维护自身的合法权益，原告尤其红特诉至法院。被告金库公司辩称：1.同意解除双方的建设工程施工合同。2.原告尤其红认为被告金库公司的工程存在质量问题，应当举证说明。3.被告金库公司的施工都是在原告尤其红同意下进行的，原告尤其红也是认可的，在被告金库公司退场时也没有提出异议。4.电梯井不在被告金库公司的报价范围内，由业主及电梯公司现场指导，被告金库公司是按照业主以及电梯公司的意见现场放线施工。被告库从军辩称：同意解除建设工程施工合同关系，但是对于增加的电梯井工程的款项，原告尤其红应当向被告库从军支付。原告尤其红为了证明自己的诉讼主张及其所依据的事实和理由，向本院提供以下证据：1.粤房地权证莞字第××号房产证、粤房地权证莞字第××号房产的平面图（未装修之前）、结施图；2.被告金库公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证、被告库从军身份证复印件；3.银行流水；4.《装修管理服务协议》、《装修备案表》、《协助配合函》、（2016）粤莞东部第001249号公证书；5.微信聊天记录、悦麟庄1302土建报价表、《富士电梯销售合同》；6.（2016）粤莞东部第001172号公证书；7.建设图纸；8.深圳市民越实业有限公司出具的证明；9.东莞市住房和城乡建设局关于来访投诉的复函；10.电话录音；11.工程施工情况告知书；12.证人彭某、金某的证言。被告金库公司为了证明自己的诉讼主张及其所依据的事实和理由，向本院提供以下证据：1.原告尤其红与被告库从军的聊天记录；2.照片。被告库从军没有向本院提供任何证据。被告金库公司对原告尤其红提供的证据1至8的真实性予以确认；对原告尤其红提供的证据9的真实性不予确认；对原告尤其红提供的证据10，认为可以确认被告库从军与被告金库公司是挂靠关系；对原告尤其红提供的证据11没有发表质证意见；对原告尤其红提供的证据12中证人彭某的证言，认为证人彭某是财务人员，不是施工管理人员，并非专业人士，而且被告金库公司已经提交了相关手续，原告尤其红没有拿到，不代表被告金库公司没有；对原告尤其红提供的证据12中证人金某的证言，认为电梯合同是原告尤其红与电梯公司联系的，与被告金库公司无关，没有任何证据证明是被告金库公司设计的。被告库从军的质证意见同被告金库公司。原告尤其红对被告金库公司提交的证据1的真实性予以确认，但认为微信记录显示的内容不涉及原告尤其红指示被告金库公司如何切割楼梯，原告尤其红只是要求被告金库公司按照电梯井的尺寸进行施工；原告尤其红对被告金库公司提交的证据2，认为报价单照片太小，看不清楚，应当以原告尤其红提交的聊天记录为准；和电梯公司的微信聊天记录因没有原件，真实性不予确认；和原告尤其红的聊天记录，与证据1的质证意见一致；原告尤其红在被告金库公司拉横幅的照片与本案无关。被告库从军对被告金库公司提供的证据予以确认。本院认为，原告尤其红提交的证据1至8，被告金库公司、库从军对其真实性均无异议，本院予以采信；原告尤其红提交的证据9虽然系复印件，但系相关政府部门出具的函件，本院予以采信；原告尤其红提交的证据10，被告金库公司、库从军未对真实性提出异议，本院予以采信；原告尤其红提交的证据11有被告金库公司、库从军的签名，本院予以采信；原告尤其红提交的证据12，证人已经出庭作证，且证言也无矛盾之处，与其他证据也能相互印证，本院予以采信；被告金库公司提供的证据1，原告尤其红对其真实性并无异议，本院予以采信；被告金库公司提供的证据2没有原件核对，且内容模糊不清，本院不予采信。根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：被告金库公司系于2014年9月3日在深圳市市场监督管理局登记成立的有限责任公司，经营范围为房屋土建建设工程、室内外装修工程、园林景观工程、钢结构工程、路桥工程等。被告库从军与被告金库公司之间存在挂靠关系。原告尤其红系位于东莞市××村××·××城水岸××湖××住宅小区××楼××单元××号房屋（房产证号为粤房地权证莞字第××号）的业主。2015年4月，被告库从军以被告金库公司的名义承接原告尤其红上述房屋的装饰装修工程，原告尤其红与被告库从军、金库公司未签订书面的装饰装修合同。原告尤其红、被告金库公司与案外人深圳市万科物业服务有限公司东莞塘厦分公司于2015年4月21日签订了一份《装修管理服务协议》。该协议约定：原告尤其红委托被告金库公司对原告尤其红上述房屋进行装饰装修，工程具体内容为拆除非承重墙、吊天花、贴地板，施工期限及施工时间自2015年4月21日起至7月21日止。被告库从军作为被告金库公司的代表人在《装修管理服务协议》上签名。原告尤其红与被告金库公司、库从军口头约定装修价格优惠后为300,000元。合同签订后，被告库从军组织人员进场施工，原告尤其红于2015年4月22日通过银行转账方式支付了工程款150,000元给被告库从军。被告库从军未能在施工期限内完工。双方确认被告库从军已经完工的工程量的造价为77,427元，原告尤其红确认就工程量不再申请鉴定。在施工过程中，因电梯井施工，被告库从军对案涉房屋各层楼梯间平台梁、平台板、梯段板构件及构件内钢筋进行敲除及切割。原告尤其红向案外人深圳市万科物业服务有限公司东莞塘厦分公司以及东莞市住房和城乡建设局进行投诉。被告库从军确认其于2015年12月10日已经退场。2016年1月12日，原告尤其红通过其委托诉讼代理人祁雪君在广东省××东部公证处向被告金库公司邮寄了一份《解除建设工程施工合同通知书》并进行了公证，通知被告金库公司于即日解除原告尤其红与被告金库公司于2015年4月21日订立的建设工程施工合同，要求被告金库公司于收到该解除合同通知书之日起三日内与原告尤其红协商工程质量赔偿事宜。2016年1月13日，上述邮件被签收。根据原告尤其红的申请，广东省××东部公证处于2016年1月18日对案涉房屋进行了现场查看和摄像，并于2016年1月22日作出了（2016）粤莞东部第001172号公证书。原告尤其红于2016年3月10日诉至本院，请求判如所请。在诉讼过程中，根据原告尤其红的申请，本院依法委托广东保顺检测鉴定有限公司对案涉房屋安全性进行鉴定。2017年8月13日，广东保顺检测鉴定有限公司作出保顺鉴字[2017]SW0455号《房屋安全鉴定报告》，鉴定意见为：经现场检查，该房屋鉴定区域各层楼梯间平台梁、平台板、梯段板构件及构件内钢筋均有被敲除及切割，存在较大范围严重损伤，传力路径已发生改变，对该房屋各层楼梯间的安全性及使用性均有严重影响；根据《民用建筑可靠性鉴定标准》(GB50292-2015)，该房屋鉴定区域各层楼梯间的平台梁、平台板及梯段板构件集的安全性等级评定为Du级，使用性等级评定为Cs级，其承载能力及使用功能均受到严重影响。因房屋安全鉴定，原告尤其红向广东保顺检测鉴定有限公司支付了鉴定费15,000元。根据原告尤其红的申请，本院依法委托国众联建设工程管理顾问有限公司对案涉房屋有质量问题的工程进行修复造价鉴定。国众联建设工程管理顾问有限公司于2018年7月27日作出编号为G11049/ZJ/001的《工程造价评估鉴定意见书》，鉴定评估意见为：案涉房屋修复费用共为48,285.51元，其中修复工程费为26,285.51元，施工管理费及利润为10,000元，修复方案设计费为12,000元。因房屋修复造价鉴定，原告尤其红向国众联建设工程管理顾问有限公司支付了鉴定费11,000元。以上事实，有各方当事人提交的证据、《房屋安全鉴定报告》、《工程造价评估鉴定意见书》以及当事人在庭审笔录中的陈述等附卷为证。本院认为：本案是装饰装修合同纠纷。本案的争议焦点是：一、原告尤其红与被告金库公司、库从军之间的装饰装修合同应否解除；二、案涉工程是否存在质量问题，被告金库公司、库从军应否向原告尤其红返还工程款及支付利息，并赔偿原告尤其红的房屋修复费用。关于第一个争议焦点。虽然原告尤其红与被告金库公司、库从军没有签订书面的装饰装修合同，但是各方均对存在装饰装修合同关系没有异议，而且原告尤其红、被告金库公司与案外人深圳市万科物业服务有限公司东莞塘厦分公司于2015年4月21日签订的《装修管理服务协议》也能够体现原告尤其红与被告金库公司、库从军之间的装饰装修合同关系，本院对原告尤其红与被告金库公司、库从军之间的装饰装修合同关系予以确认。由于案涉工程属于小型装修工程，且双方当事人的意思表示真实，达成的合同内容没有违反法律的强制性规定，双方当事人之间的合同关系是合法有效的。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”原告尤其红与被告金库公司、库从军均同意解除合同，本院予以准许。原告尤其红于2016年1月12日向被告金库公司邮寄《解除建设工程施工合同通知书》，该邮件于2016年1月13日已经被签收，故本院确认原告尤其红与被告金库公司、库从军之间的装饰装修合同关系于2016年1月13日已经解除。关于第二个争议焦点。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”《中华人民共和国合同法》第二百八十一条规定：“因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。”本案中，被告库从军与被告金库公司之间存在挂靠关系，被告库从军挂靠被告金库公司承接案涉工程，故被告库从军作为实际施工人应当就案涉工程款返还、工程质量等承担相应的责任，被告金库公司作为被挂靠方应当承担补充清偿责任。由于案涉工程没有完工双方就解除了合同关系，双方当事人确认被告库从军已经完工的工程量造价为77,427元，而原告尤其红已经支付了工程款150,000元，据此被告库从军应当向原告尤其红返还工程款72,573元及支付利息（利息以72,573元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准，从2016年1月13日起计至工程款实际返还之日止），被告金库公司应当对此承担补充清偿责任。根据《房屋安全鉴定报告》的鉴定意见，被告库从军的施工行为导致案涉房屋承载能力及使用功能均受到严重影响，被告库从军应当向原告尤其红赔偿案涉房屋修复费用48,285.51元（包括修复工程费、施工管理费及利润、修复方案设计费），被告金库公司应当对此承担补充清偿责任。至于被告金库公司、库从军关于其是按照原告尤其红以及电梯公司的意见现场放线施工的抗辩，由于被告金库公司、库从军提供的证据并不足以证明其主张，应当承担举证不能的不利法律后果，而且被告金库公司、库从军是装饰装修行业从业公司和人员，理应知道其施工行为对案涉房屋会造成相应的损害，故本院对被告金库公司、库从军该抗辩理由不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第二百六十九条第一款、第二百八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、确认原告尤其红与被告深圳市金库建筑工程有限公司、库从军之间的装饰装修合同关系于2016年1月13日已经解除；二、被告库从军应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告尤其红返还工程款72,573元及支付利息（利息以72,573元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准，从2016年1月13日起计至工程款实际返还之日止）；三、被告库从军应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告尤其红赔偿案涉房屋修复费用48,285.51元（包括修复工程费、施工管理费及利润、修复方案设计费）；四、被告深圳市金库建筑工程有限公司应当对被告库从军的上述债务承担补充清偿责任；五、驳回原告尤其红的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,402.38元，财产保全费1,270元，合计4,672.38元，由原告尤其红负担1,032元,由被告深圳市金库建筑工程有限公司、库从军负担3,640.38元。房屋安全鉴定费15,000元，房屋修复造价鉴定费11,000元，均由被告深圳市金库建筑工程有限公司、库从军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  杨潮源人民陪审员  罗润洪人民陪审员  邱 霞二〇一八年九月十九日书 记 员  周文娟附相关法律法规条文：1.《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2.《中华人民共和国合同法》第九十三条：当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。3.《中华人民共和国合同法》第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。4.《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。5.《中华人民共和国合同法》第二百六十九条第一款：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。6.《中华人民共和国合同法》第二百八十一条：因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。7.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。8.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。9.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。10.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条:被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。