山西省忻州市忻府区人民法院民事判决书（2018）晋0902民初2042号原告（反诉被告）：张书文，男，1958年1月7日出生，汉族，山西省定襄县人，现住忻州市。被告（反诉原告）：天津市胜信润德国际贸易有限公司，住所地天津自贸区（中心商务区）响螺湾旷世国际大厦****。法定代表人：张某2，职务：总经理。委托诉讼代理人：王某，山西神业律师事务所律师。第三人（反诉被告）：谢建和，男，1963年8月13日出生，汉族，现住山西省忻州市忻府区紫竹苑小区。原告张某1与被告天津市胜信润德国际贸易有限公司、第三人谢建和买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张某1、被告天津市胜信润德国际贸易有限公司法定代表人张某2、委托诉讼代理人王某、第三人谢建和均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张某1向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付煤款117496.00元及利息；2、案件受理费由被告负担。事实与理由：原告与第三人早前认识。2017年9月23日，第三人谢建和对原告说：“我在山东邹平齐星煤场为天津市胜信润德国际贸易有限公司收购山西煤，最近老板吩咐我需要山西忻州焦化厂正利煤种，谁能购得此煤，每吨可给予10元奖励。”原告自然相信其言，并同意合作此笔业务。2017年9月25日,原、被告双方订立了《煤炭购销合同》约定：被告购煤500吨，每吨330.00元，合款167495.00元。由于被告公司在天津还有其他业务需要办理，第三人在山东使用被告的过磅专用章从事业务，原、被告的合同也是加盖此章。2017年10月13日，被告所需煤种由原告联系、批准、备妥。被告派车三天之内拉至山东邹平齐星煤场，数量是507.56吨，被告煤场负责人即第三人出具了收条，并言明依约履行，迅速如期付清。被告收到正利煤种后，推诿付款，屡不履约。直自2018年5月28日支付了49999，00元，余款117496.00元，依然石沉大海。为了维护自己的合法权益特依法诉讼，请于支持。被告天津市胜信润德国际贸易有限公司辩称：一、被告对于接收原告煤炭的事实以及煤炭数量没有异议，但在原告没有按约出具等额增值税发票之前，被告有权拒绝支付剩余货款。2017年9月，在未经被告批准的情况下，第三人谢建和与原告张某1私下约定收购煤炭。因谢建和当时为被告山东煤场的工作人员，所以其在未经正常程序的情况下收受了原告张某1提供的煤炭。不过因上述煤炭经过检验不符合被告对于热值的要求，且煤炭已经接收，为了双方的共同利益，被告同意按照每吨330元的价格与原告进行结算，并让第三人谢建和通知原告出具相应的增值税发票，并在依法提供等额的增值税发票后再进行付款。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。因此在被答辩人未能按约出具发票前，答辩人有权拒绝付款。二、原告提交法庭的《煤炭购销合同》为无效合同，请求法庭依法予以确认。本案原告张某1在起诉立案时向法庭提交了书面的《煤炭购销合同》用以证明其主张。可事实上，被告从未与原告签订过书面的协议，也没有授权第三人谢建和与原告签订书面协议，更不可能在合同中约定煤炭价格不含税等内容。从形式上讲，该份合同没有加盖被告的公章，也没有法定代表人的签字确认，而且被告也从未授权第三人谢建和与原告签订书面协议，因此其不满足合同生效的形式要件。至于其加盖的过磅专用章从表述上就能看出只是特殊用途的一枚印章，不能代表和取代法人公章的法律地位及意义，否则就是在恶意扰乱市场秩序。此外，对公司印章用途与使用场景的说明义务应当而且只能是法人自身，任何他人都不具备足够的资格，所以第三人谢建和书写的证明毫无事实及法律依据，不能作为认定案件事实的依据予以采纳。从内容来说，该份合同约定的两个价格都注明了不含税，《中华人民共和国增值税暂行条例》第一条就规定，在中华人民共和国境内销售货物或者加工、修理修配劳务（以下简称劳务），销售服务、无形资产、不动产以及进口货物的单位和个人，为增值税的纳税人，应当依照本条例缴纳增值税。从该条可知，开具增值税发票系纳税人负有的强制性法律义务，不受当事人约定的影响，接受增值税发票一方亦无权免除纳税人该项义务。在出卖人未依法开具增值税发票的前提下，如允许买受人直接免除出卖人开具增值税发票的义务，不但违反了《中华人民共和国增值税暂行条例》的规定，也使得国家税收征管秩序受到损害，并可能导致国家增值税款的流失，损害国家利益。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第二项的规定，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，合同无效。因此，合同双方当事人约定买卖价格不含税的，应当认定为无效条款。第三人谢建和述称：当时，我在被告煤场工作，因资金紧张，我认识张某1，建议张某1拉上煤炭，每吨煤挣10元，请示老板后，老板同意，由原告垫资，我中间搭桥，原、被告双方都有利。最后原告送了500吨煤炭，送到后，由于资金紧张，而且原告没有提供增值税发票，迟迟没有付清煤款。后来年底张某2给了我工资26000元，我把其中20000元给了原告抵顶了部分煤炭款项，第二年5月份，双方又协商，定下原告不挣钱，也不算利息，按照320元/吨结算，我贴5000元，一次性了结。当时给50000元，剩下的一次性在六七月份给完，结果没给清，原告就起诉了。对原告的起诉，被告应该支付煤款。对反诉请求，原告应该补齐税票，如果补齐税票，就是含税的价格。如果不补齐税票，就是不含税的价格。被告天津市胜信润德国际贸易有限公司反诉称：一、依法判令反诉被告张某1向反诉原告出具金额为167495元的合法正规发票；二、由反诉被告承担全部诉讼费用。事实和理由：2017年9月，在未经反诉原告批准的情况下，反诉被告谢建和与反诉被告张某1私下约定收购煤炭。因反诉被告谢建和当时为反诉原告山东煤场的负责人，所以其在未经正常程序的情况下收受了反诉被告张某1提供的煤炭，但上述煤炭经过检验并不符合反诉原告对于热值的要求。鉴于煤炭已经接受，也为了双方利益，反诉原告决定按照每吨330元的价格与张某1进行结算，不过必须在张某1依法提供等额的增值税发票后再进行付款。根据《中华人民共和国增值税暂行条例》的规定，销售货物或者提供加工、修配劳务以及进口货物的单位和个人，为增值税的纳税人，应当缴纳增值税。本案中，反诉被告张某1作为煤炭销售方，依法应当缴纳增值税，同时向反诉原告开具相应的增值税发票。可截止目前，反诉被告尚未依约出具相关发票，其行为显然违法且违约。我国《合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。因此，反诉原告在未能依约依法出具相关增值税发票之前，反诉原告有权要求其履行义务并拒不付款。综上，请求人民法院在查清事实后依法支持反诉原告的反诉请求。反诉被告张某1答辩称：当时联系买卖煤炭时，第三人和被告设置了陷阱。当时我跟焦化厂联系煤源时，人家要求必须带发票，由增值税人开具增值税票，带票价格是355元/吨，我给第三人打了三个电话，他们坚持不要票，我给焦化厂老总商量，人家说一共500吨，如果不带票，每吨320元算。第三人联系车送达后，当时约定货到付款，一共500吨，结果我要款时，第三人说张建勇父亲去世，等一段时间。12月份我又去要款，被告说要票，我们一起去焦化厂开票，被告嫌税贵，不开了，第三人承诺年底给钱，年底依然没有支付款项，第三人给张建勇打电话要款，依然无果。对于被告要求开税票一事，我没资格开税票，而且被告当时嫌税高不开票，现在又要求开票，法庭不应该支持反诉请求。经审理查明，被告天津市胜信润德国际贸易有限公司雇佣谢建和在其经营的山东邹平齐星煤场工作。2017年9月，第三人谢建和联系原告往齐星煤场送煤，并于2019年9月25日以天津市胜信润德国际贸易有限公司(乙方)的名义与原告张某1（甲方）签订《煤炭购销合同》，主要内容为:一、由甲方负责从禹王焦化厂购买正利煤种500吨。（不含税）二、甲方按每吨330元的价格卖给乙方。（不含税）三、由乙方自行找车提货，货到目的地将尾款一次性全额付给甲方。四、转运货物所产生的运费及过磅费等相关费用由乙方负责。五、双方应严格履行合同条款约定，若一方违反约定，由违约方承担全部损失责任。六、交易双方在执行合同过程中对合同条款解释不一致，违约或终止合同而引起的争议、纠纷应在30天内协商解决，逾期未能达成一致可向忻州市忻府区人民法院提起诉讼。本合同一式两份，甲乙双方各执一份，具有同等的法律效力。合同上甲方张某1签名，乙方处第三人谢建和签名并加盖天津市胜信润德国际贸易有限公司过磅专用章。该合同签订后，原告按照合同的要求组织煤源，共计向被告经营的山东齐星煤场送煤507.56吨，经手人谢建和于2017年11月3日为原告出具收条一支，载明：“今收到张某1送来正利煤伍佰零柒吨伍厘陆毫（507.56吨），507.56×330元＝167495元，合款167495元。经手人谢建和（加盖天津市胜信润德国际贸易有限公司过磅专用章）。”之后，被告于2018年5月28日支付原告49999，00元，第三人于2017年年底支付原告20000元，其余款未支付。原告要求被告支付剩余煤款时，被告要求原告开具增值税发票，并称所送煤炭热值不达合同约定要求，拒绝支付剩余煤款。第三人谢建和在庭审时陈述，原告送的煤炭中有两车、大约60多吨不符合热值要求，其余均达到热值要求。另查明，本案审理中，原告与被告自愿达成由被告支付原告煤炭款人民币85000元，双方的纠纷一次性处理完毕的调解协议。现已履行完毕。以上事实，有《煤炭购销合同》、收条复印件、庭审笔录等证据在案予以证明。本院认为，依法成立的合同对合同双方具有约束力。原告提供的第三人谢建和签名并加盖被告过磅专用章的《煤炭购销合同》被告不认可其证明效力，因该合同上签章非被告的公章或合同专用章，被告又对该合同不予事后追认，现有证据又不能证明被告同意第三人与原告签订该合同，故该《煤炭购销合同》缺乏对被告成立的有效要件，对被告不具有法律约束力。该合同系第三人和原告的真实意思表示，对原告和第三人具有约束力，第三人应履行支付原告煤款义务。被告考虑第三人已经收取原告原煤到其经营的齐星煤场的事实，且愿意支付原告一定数额的煤款并与原告达成调解协议，该协议不违反法律规定且已经履行完毕，本院予以支持。根据原告与第三人签订的《煤炭购销合同》，原告共应得到煤款167495元，已经收取原告和第三人支付的煤款155000元，第三人谢建和应支付原告尚欠的12495元。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第二款规定，判决如下：第三人谢建和在本判决生效后10日内，支付原告张某1煤炭款12495元。如果第三人谢建和未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1325元，由第三人谢建和负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省忻州市中级人民法院。审判长 刘效青审判员 米改玲审判员 苏金霞 二〇一九年九月三十日书记员 李 晶