福建省尤溪县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0426刑初238号 公诉机关尤溪县人民检察院。 被告人陈成云，男，1965年12月31日出生于福建省尤溪县，汉族，初中肄业，农民，住福建省尤溪县。因涉嫌犯赌博罪于2018年2月7日被尤溪县公安局刑事拘留，2018年3月16日被依法逮捕。现羁押于尤溪县看守所。 被告人黄清团，男，1976年8月29日出生于福建省尤溪县，汉族，大专文化，中共党员，尤溪县总医院新阳分院医生，现住福建省尤溪县，户籍地福建省尤溪县。因涉嫌犯赌博罪于2018年3月21日被尤溪县公安局取保候审，2018年5月14日被尤溪县人民检察院取保候审，2018年8月24日被本院取保候审。现在家。 尤溪县人民检察院以尤检诉刑诉〔2018〕224号起诉书指控被告人陈成云、黄清团犯非法经营罪，于2018年8月24日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。尤溪县人民检察院指派检察员张某、曾某出庭支持公诉，被告人陈成云、黄清团到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2016年3月12日至2018年2月6日期间，被告人陈成云为牟利，在尤溪县其经营的“成云食杂店”内进行“六合彩”收注活动，在每周二、四、六晚即香港“六合彩”开奖当日，以香港“六合彩”1至49个号码作为投注号码，以每期香港“六合彩”开出的最后一个号码为中奖特码，投注“单码”中奖按投注金额一比四十比例赔付，期间多次通过当面、电话及手机微信向陈某4、陈成美、陈某5等三十余人收注“六合彩”，金额累计达495402元（人民币，下同），非法获利30000余元。2017年1月1日至2018年2月6日，被告人黄清团为牟利，非法收注陈成云上报的“六合彩”码单，非法获利98690元。 2018年2月6日晚，尤溪县公安局民警在被告人陈成云经营的“成云食杂店”内查获记录“六合彩”收注情况的黑色笔记本一本、“六合彩”书籍二本、“六合彩”码单47张、手机一部，当晚，陈成云被尤溪县公安局民警口头传唤到案。2018年3月21日，被告人黄清团自动到尤溪县公安局投案。2018年3月22日，尤溪县公安局依法扣押黄清团缴纳的150000元。 上述事实，被告人陈成云、黄清团在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审查证属实的物证手机一部、“六合彩”书籍二本、码单四十七张、黑色笔记本一本；书证户籍证明、到案经过、抓获经过、违法犯罪经历查询情况表、行政处罚决定书、2016年、2017年陈成云收注“六合彩”金额汇总表、陈成云尤溪县农村信用合作联社存款明细账、陈成云中国邮政储蓄银行股份有限公司账户交易明细、中国联合网络通信有限公司通话记录、证明、福建省行政暂时扣留（或冻结）财物收据、调查评估意见等；证人陈成美、陈某1、陈某2、陈某4、陈某5、陈某3等人的证言；被告人陈成云、黄清团的供述和辩解；搜查笔录、检查笔录、辨认笔录、扣押笔录等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人陈成云违反国家规定，利用香港“六合彩”进行非法揽注猜码牟利，收取投注金额累计达495402元，扰乱市场秩序，情节严重；被告人黄清团违法国家规定，利用香港“六合彩”非法收注牟利，获利达98690元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。陈成云到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；黄清团犯罪以后自动投案，到案后如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；陈成云、黄清团积极退出全部违法所得，可以从轻处罚。鉴于陈成云、黄清团的犯罪事实、情节和悔罪表现，结合审前社会调查意见，可以对陈成云、黄清团适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定，判决如下： 一、被告人陈成云犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元； （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。缓刑考验期内依法实施社区矫正。） 二、被告人黄清团犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元； （缓刑考验期，从判决确定之日起计算。缓刑考验期内依法实施社区矫正。） 三、尤溪县公安局依法扣押的陈成云作案工具手机一部予以没收； 四、被告人陈成云退出的违法所得人民币三万元予以没收，上缴国库；被告人黄清团扣押在尤溪县公安局的人民币九万八千六百九十元，予以没收，上缴国库，余额人民币五万一千三百一十元由尤溪县公安局依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  潘其松 人民陪审员  张天炎 人民陪审员  张小玲 二〇一八年九月二十六日 法官助理黄珑燕 书记员杨文娟 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： (一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的; (二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的; (三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的; (四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百二十五条(?javascript:SLC(17010,225)?)第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。