广西壮族自治区河池市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2018）桂12刑终174号 原公诉机关广西壮族自治区凤山县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄玉优，男，1937年10月2日出生于广西壮族自治区凤山县，壮族，文盲，粮农，住凤山县，因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年7月13日被取保候审。现居于其家中。 原审附带民事诉讼原告人黄某1，男，1989年10月13日出生于广西壮族自治区凤山县，壮族，小学文化，无业，住凤山县，系本案被害人。 广西壮族自治区凤山县人民法院审理凤山县人民检察院指控黄玉优犯故意伤害罪暨黄某1提起的刑事附带民事诉讼一案，于2018年5月29日作出（2018）桂1223刑初14号刑事附带民事判决。宣判后，黄玉优不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷及依法讯问上诉人黄玉优，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人黄玉优与被害人黄某1同为凤山县凤城镇久文村盘治屯人。黄某1因小时身患脑膜炎留下后遗症致左手左脚活动有障碍，右手右脚功能正常。2016年初，黄玉优因现金被盗后怀疑系黄某1所为致两人一直存在矛盾。2017年2月9日14时许，黄玉优拿着一把长柄弯刀要上山砍柴，在途经本屯“妈冬莲”家旁边的公路时，与在该处路边玩手机的黄某1相遇，两人即相互瞪眼，后黄某1拿着手机对黄玉优做拍照状，黄玉优恼火，即手持弯刀追赶黄某1要抢手机，后黄某1跑往“妈冬莲”家伙房方向，并从伙房前的平台下到离该平台有80厘米落差的菜地，黄某1在菜地内跑得几步后即跌坐在地，后黄玉优追赶到该处，用手中的长把刀柄朝黄某1的身上戳击数次，致黄某1左肱骨髁上粉碎性骨折并肘关节半脱位，右胫骨平台、腓骨小头粉碎性骨折，右膝关节积液，右膝部软组织肿胀。经凤山县公安局物证鉴定室法医鉴定：黄某1左肘部和右膝部的损伤在当前状态下属轻伤一级。 另查明，案发后，黄某1即被送往凤山县人民医院治疗。次日，黄某1转到右江民族医学院附属医院住院治疗18天。在上述两地治疗产生的医疗费共计43953.35元。黄某1根据出院医嘱，购买膝关节支具用于伸屈功能锻炼，支具费为1800元。案发至今，黄玉优的亲属已代黄玉优赔偿黄某1医疗费1700元。 认定上述事实的证据有，被告人的基本情况、到案经过、黄某1治疗费用发票、治疗清单，凤山县人民医院急诊科出诊记录表，右江民族医学院附属医院入院、疾病证明、医学影像，残疾证、伤情鉴定意见，证人罗某、黄某2、黄某3、廖某的证言，被害人黄某1的陈述，现场勘查笔录及照片，被告人黄玉优的供述与辩解等。 原判认为，被告人黄玉优曾因现金被盗一事与黄某1产生矛盾，案发当日，因黄某1拿手机对黄玉优做拍照状，致双方矛盾再次升级，黄玉优持长把弯刀追赶黄某1，进而用刀把戳击黄某1，致黄某1左肘关节、右膝受伤，造成轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。黄玉优持凶器伤害他人，依法应从重处罚。黄玉优犯罪时已年满七十五周岁，依法可以从轻或减轻处罚。黄玉优的家属主动赔偿黄某1部分经济损失，可视为黄玉优赔偿，且本案被害人黄某1用手机对被告人进行挑衅，对其与黄玉优间的矛盾激化负有责任，具有过错，依法可对黄玉优酌情从轻处罚。 被告人黄玉优的犯罪行为致使原告人黄某1遭受经济损失，除依法承担刑事责任外，亦应承担民事赔偿责任。黄某1因本案产生的医疗费为43953.35元，膝关节支具费1800元，依法应予支持；黄某1主张住院伙食补助费1800元理由充分，计算合理，应予支持；黄某1主张住院期间需一人护理产生的护理费1877.37元（38069元÷365天×18天）应当予以支持，过高部分不予支持；对于黄某1主张的误工费11368.7元，参照公安部GB/T521-2004《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10.2.5，黄某1因伤误工时间应为90天，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款，参照《2017年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》第4项农、林、牧、渔业标准计算，黄某1的误工费应为9386.88元（38069元÷365天×90天），但因黄某1在案发前系肢体残疾二级的残疾人，其本人亦认可平日在家仅仅从事一定家务，其误工费应酌情按上述标准计算结果的50%予以支持为宜即4693.44元（9386.88元×50%）；对于黄某1主张交通费1000元，根据本案事故发生地点离就医地点的远近，结合原告人的伤势需转院就医等实情，酌定交通费800元为宜；对于原告人黄某1主张的精神抚慰金，因不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，依法不予支持。以上各项费用共计54924.16元（医疗费43953.35元+膝关节支具费1800元+护理费1877.37元+误工费4693.44元+住院伙食补助费1800元+交通费800元）。因本案被害人黄某1对损害的发生也有过错，依法可以减轻黄玉优的民事赔偿责任，根据被害人黄某1在本案中的过错大小，酌定黄玉优承担赔偿黄某1遭受经济损失的70%为宜。因此，黄玉优除依法承担刑事责任外，扣除已付的1700元，依法还应赔偿黄某1医疗费、膝关节支具费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费共计36746.91元（54924.16元×70%-1700元）。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第十七条之一、第三十六条第一款，第四十五条、第六十一条、第六十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百四十三条第一款、第一百五十五条第一、第二款、第一百五十七条、第一百六十三条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一、第三款，第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第三十五条的规定，判决：一、被告人黄玉优犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；二、被告人黄玉优于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人黄某1医疗费、膝关节支具费、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费共计36746.91元；三、驳回附带民事诉讼原告人黄某1的其他诉讼请求。 黄玉优上诉提出，1.原判认定黄某1左手受伤是上诉人的行为所致事实不清，证据不足；2.其犯罪情节轻微，符合缓刑条件，应对其使用缓刑；3.原判支持黄某1误工费按90天计算缺乏事实和法律依据。请求二审法院查明事实，依法公正判决。 经二审审理查明的事实和证据与一审相同，且证据经一审庭审举证、质证、查证属实，本院确定为定案根据。 本院认为，上诉人黄玉优手持长柄弯刀追赶黄某1，并用刀柄戳击黄某1身体，致黄某1左肘关节、右膝受伤，达到轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。黄玉优持凶器伤害他人，依法应从重处罚；黄玉优犯罪时已年满七十五周岁，依法可以从轻减轻处罚；黄玉优的家属主动赔偿黄某1部分经济损失，视为黄玉优赔偿，在量刑时酌情考虑；黄某1用手机拍照上诉人，存在挑衅行为，其对本案矛盾激化负有责任，可对黄玉优酌情从轻处罚。黄玉优拒不认罪，认罪态度恶劣，不具有悔罪表现，不符合缓刑条件，依法不能适用缓刑。 对于黄玉优辩称黄某1的伤势不是其造成的理由，经查，黄某1左手、右手残疾，案发当日，黄玉优与黄某1发生争执，后黄玉优持刀追赶黄某1，黄某1从“妈冬莲”伙房前的平台下到菜地，后跌坐在菜地里，黄玉优追到菜地后从刀柄戳黄某1，造成黄某1左肘部、右膝部受伤。可见，黄玉优明知黄某1的手脚残疾，仍然持长柄弯刀追赶黄某1，后又用刀柄戳黄某1的身体，黄玉优的行为是黄某1受伤的直接原因，其应对黄某1的受伤后果承担责任。故黄玉优的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 综上，原判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，且量刑适当，民事部分判决亦合法合理，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  黎启华 审判员  韦绍航 审判员  黄志凡 二〇一八年九月××日 法官助理韦海远 书记员莫竟松