福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0203民初12544号 原告：熊泽铜，男，1969年9月8日出生，汉族，住贵州省正安县。 委托诉讼代理人：倪谆，福建明嘉律师事务所执业律师。 被告：张军，男，1970年2月28日出生，汉族，住四川省射洪县。 被告：太平财产保险有限公司厦门分公司，住所地福建省厦门市思明区厦禾路**海翼大厦**第****，统一社会信用代码913502006712921553。 主要负责人：吴文斌，总经理。 委托诉讼代理人：连晓翩，该公司职员。 原告熊泽铜与被告张军、太平财产保险有限公司厦门分公司（以下简称“厦门太平财保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月19日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告熊泽铜的委托诉讼代理人倪谆，被告厦门太平财保公司的委托诉讼代理人连晓翩到庭参加诉讼。被告张军经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已终结审理。 熊泽铜向本院提出诉讼请求：1.张军赔偿熊泽铜经济损失共计186260元；2.厦门太平财保公司在交强险和商业险限额内向熊泽铜承担赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔偿）。事实与理由：2017年11月2日，张军驾驶闽Ｄ×××××号车辆在集美区福昆线后溪大道西井路段与驾驶普通摩托车的熊泽铜发生碰撞，造成熊泽铜受伤的交通事故。经交警认定，张军负事故同等责任。事发后熊泽铜被送往厦门大学附属第一医院抢救，经诊断熊泽铜因事故导致右闭合性胫骨平台骨折（粉碎性），住院23天，出院医嘱建议继续休息三个月，加强营养，定期复查。经熊泽铜委托，福建义成司法鉴定所出具鉴定结论，认定熊泽铜构成十级伤残、取内固定费用13000元、误工期计至定残前一日、营养期60日、出院后护理期90日。该事故造成熊泽铜身体上的巨大伤痛，熊泽铜至今都无法工作，即使治愈也无法恢复至其原有的身体状态，给其和家人造成了巨大的经济损失和精神打击。熊泽铜的损失包括：71756.46元、住院伙食补助费2300元、营养费10000元、后续治疗费13000元、误工费37876元、护理费7910元、伤残赔偿金100037.6元、交通费690元、精神损害抚慰金5000元、伤残鉴定费2600元、残疾辅助器具费1350元，合计252520.06元。扣除交强险12万元后，剩余132529.06元应由侵权人张军赔偿其中的50%，即66260元。厦门太平财保公司作为闽Ｄ×××××号车辆交强险及商业险的保险人，应当在交强险及商业险限额内承担赔偿责任。 厦门太平财保公司辩称，1.闽Ｄ×××××号车辆在该司投保交强险及限额为10万元的商业险（无不计免赔），案涉事故发生在保险期限内，该司同意承担赔偿责任。2.对《道路交通事故认定书》记载的事故经过及责任认定无异议，张军被认定负事故同等责任。张军未投保不计免赔险，在负事故同等责任的情况下，应实行10%的事故责任免赔率。3.对熊泽铜主张的各项赔偿项目意见如下：对住院伙食补助费、残疾辅助器具费无异议；医疗费中应扣除10%的非医保费用；营养费应为医疗费的10%；后续治疗费应待实际发生后再主张；熊泽铜未提供事故发生后的实际误工损失，应按农林牧渔业行业收入标准计算；对住院期间护理费无异议，出院后的护理费应按35元/天计算90天；交通费无票据为证，不应支持；熊泽铜未提供事故发生前一年的工资流水及居住地在城镇的相关证明，残疾赔偿金应按农村标准计算；精神损害抚慰金以5000元为宜，应在交强险限额内优先赔偿；对鉴定费金额无异议，但不属于保险合同项下的赔偿项目。 张军未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。综合当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年11月2日，熊泽铜驾驶无牌两轮摩托车沿福昆线后溪大道东侧行人与非机动车混合道由南往北行驶至后溪大道西井路段超车时，车辆前部与前方同向行驶向右打方向的由张军驾驶的闽Ｄ×××××号两轮摩托车右侧发生碰撞，造成熊泽铜、张军受伤及车辆损坏的后果。该事故经厦门市公安局交通警察支队集美大队认定，熊泽铜、张军各负事故同等责任。当日，熊泽铜被送往厦门大学附属第一医院，诊断为右闭合性胫骨平台骨折（粉碎性），住院23天。出院医嘱为：建议休息三个月，加强营养。 经熊泽铜自行委托，福建义成司法鉴定所于2018年5月18日作出司法鉴定意见书，评定熊泽铜因案涉交通事故构成十级伤残，误工期计至定残前一日，出院后护理期90日，营养期60日，后续行右胫骨近端内固定物取出术所需费用为13000元。 经查，闽Ｄ×××××号摩托车在厦门太平财保公司处投保交强险及限额为10万元的商业第三者责任险（无不计免赔），案涉事故发生在保险期限内。 厦门市同安区新民镇四口圳社区居民委员会出具的《居住证明》载明，熊泽铜自2014年8月至今住在厦门市同安区新民镇四口圳村四口圳里520号。 2016年11月-12月、2017年3月至2017年9月，熊泽铜账号为60×××11的银行卡在中国邮政储蓄银行厦门同安区株厝支行有多次现金存取、汇款记录。 2017年8月至2017年11月，熊泽铜使用的15880296978号码发生通话的地点大部分在厦门地区。 另查，厦门太平财保公司已向熊泽铜垫付10000元。 本院认为，张军在本案事故中导致熊泽铜受伤并承担事故同等责任，应当对熊泽铜的损失承担赔偿责任。厦门太平财保公司作为闽Ｄ×××××号摩托车交强险及商业险承保公司，应当在保险限额内承担赔偿责任。厦门太平财保公司《摩托车、拖拉机综合商业保险条款》中虽载明被保险机动车一方负同等事故责任的，实行10%的事故责任免赔率，但该条款属于格式合同文本，其中的免赔率条款属于免除保险人责任的条款，保险人负有对该条款作出提示，及将其概念、内容及其法律后果以书面或口头形式向投保人作出解释说明的义务。闽Ｄ×××××号摩托车保险凭证上无张军的签字，厦门太平财保公司亦未提供证据证明已就免赔率条款向张军尽到解释说明的义务，故该条款不产生法律效力，对厦门太平财保公司主张实行10%事故责任免赔率的要求，本院不予支持。厦门太平财保公司应先在交强险12万元限额内不区分责任比例对熊泽铜的损失承担赔偿责任，超出交强险的部分，按50%的责任比例在商业险限额内承担赔偿责任。不足部分，由张军按50%的责任比例承担。 熊泽铜的各项损失本院认定如下（单位：元）： 赔偿项目金额计算公式/方法交强险商业险保险外金额 医疗费用赔偿限额医疗费71756.46发票①1000084232.060 后续治疗费13000鉴定结论 住院伙食补助费2300双方确认 营养费7175.6根据医嘱、鉴定结论、熊泽铜伤情酌定 小计94232.06- 死亡伤残赔偿限额误工费34252.96174.76元/天×196天②11000033630.560 护理费476070元/天×23天×1人+70元/天×90天×50%×1人，院外为部分护理依赖 交通费23010元/天×23天，无票据，酌定 残疾赔偿金100037.650018.8元/年×20年×10%③ 残疾辅助器具费1350双方确认 精神损害抚慰金3000根据熊泽铜过错程度、被告方抢救、垫付情况酌定，在交强险限额内优先支付 小计143630.56- 其它鉴定费2600双方确认002600 小计2600- 以上项目合计240462.62-120000117862.622600 按责任比例计算后合计-50%12000058931.311300 抵扣垫付款后178931.311300 计算说明①厦门太平财保公司主张医疗费中的非医保费用为医疗费总金额的10%，但其未提交非医保费用明细，亦未提出鉴定申请，无法确定具体的非医保费用金额。即使按厦门太平财保公司主张的标准认定，非医保费用未超过10000元，其也应在交强险10000元医疗费限额内优先支付；②熊泽铜未提交工资流水、社保缴交明细等证据证明工资收入情况，亦未有充分证据证明其所从事的行业类型，故参照2017年厦门农林牧渔行业标准计算误工费；③居委会证明、银行交易明细、移动通话详单可形成证据链，证实熊泽铜于案涉事故发生前一年在厦门居住、生活，故以2017年厦门城镇居民可支配收入作为计算伤残赔偿金的标准。 综上，厦门太平财保公司在交强险赔偿限额及商业第三者险内赔偿熊泽铜178931.31元，扣除已垫付的10000元，再赔偿168931.31元。张军在上述保险理赔范围外赔偿熊泽铜1300元。本院对熊泽铜的赔偿诉求，在前述认定范围内予以支持，超出部分缺乏依据，不予支持。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条第一款、第十一条、第十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、太平财产保险有限公司厦门分公司于本判决生效之日起十日内赔偿熊泽铜各项损失168931.31元； 二、张军于本判决生效之日起十日内赔偿熊泽铜1300元； 三、驳回熊泽铜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1281元，由张军负担1171元，由熊泽铜负担110元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 （张希华） 二〇一八年九月二十九日 法官助理（林蕾） 书记员（ 陈 晗 ） 附页：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 《中华人民共和国保险法》 第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第九条第一款保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。 第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。 保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。 第十三条保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。 投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任: （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。