安徽省六安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖15民终1603号上诉人（原审被告）:许克传,男，1984年11月1日出生，汉族，安徽省六安市人，住安徽省六安市裕安区。委托诉讼代理人：聂大奎，安徽晟成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:安徽省天峰消防工程有限公司,住所地安徽省合肥市高新区习友路与香樟大道交口深港数字化产业园****,统一社会信用代码913401007749539803（1－1）。法定代表人：张继峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘翔，该公司法务。原审被告:安徽中远娱乐管理服务有限公司,,住所地安徽省六安市梅山路与皖西路交叉口六安新都会**统一社会信用代码9134150009553245433。法定代表人：许克传，该公司总经理。上诉人许克传因与被上诉人安徽省天峰消防工程有限公司、原审被告安徽中远娱乐管理服务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服六安市金安区人民法院（2018）皖1502民初452号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭于2018年9月17日公开开庭进行了审理。上诉人许克传的委托诉讼代理人聂大奎，被上诉人安徽省天峰消防工程有限公司（以下简称天峰消防公司）的委托诉讼代理人刘翔到庭参加诉讼，原审被告安徽中远娱乐管理服务有限公司（以下简称中远娱乐公司）经本院传票传唤，无正当理由未予到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人许克传上诉请求：1、撤销原判，改判其不承担责任。2、上诉费用由天峰消防公司承担。事实与理由：本案中，天峰消防公司在一审中提供的和解协议上的签字并非许克传本人所签，而是其大哥许某代签，许某非本公司员工，签订该和解协议，本人没有授权，故该协议中要求本人承担连带清偿责任或担保责任的条款，均属无效。另外，本案是消防工程施工承包合同，合同双方均系公司，根据合同相对性原则，其个人亦不应当承担清偿责任。被上诉人天峰消防公司答辩称：1、许克传是中远娱乐公司的法定代表人，和解协议是在其第一次起诉后，基于许克传多次请求才签订的，因其出尔反尔，拒不履行协议约定的付款义务，其才不得不再次起诉。2、和解协议的所有条款都是经双方协商一致后签订的，尤其是许克传作为担保人是我公司同意撤诉的前提条件，对此许克传是明知的，即使是其哥哥代签，许克传对此也是认可的，否则其也不可能亲自在协议上加盖公章。3、许克传与许某系同胞兄弟，又都是公司的股东，其公司的法定代表人经常在两人之间变更，且和解协议又都是在许克传公司办公室签的，故其完全有理由相信协议上的签字和印章都是真实的。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审原告天峰消防公司一审诉讼请求：1、判令被告中远娱乐公司立即支付原告工程款70000元及该款自2017年1月8日按月利率2％计算的利息；2、判令被告中远娱乐公司支付违约金、第一次起诉费计30825元；3、判令被告许克传对第1、2项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年5月2日，天峰消防公司与中远娱乐公司签订《消防工程施工承包合同》，由天峰消防公司承包中远娱乐公司位于六安市新都会环球广场“六安市梦尚量贩KTV”项目的消防工程，合同价28万元，2017年4月8日双方经结算中远娱乐公司尚欠天峰消防公司工程款70000元未付。2017年8月天峰消防公司起诉要求中远娱乐公司还款，该院于当月3日立案并向天峰消防公司送达了（2017）皖1502民初4717号《受理案件通知书》。2017年9月6日双方达成和解协议约定，自协议签订之日起三日内天峰消防公司撤诉，自2017年9月始中远娱乐公司每月支付天峰消防公司五千元（含诉讼费、律师费），首次五千元2017年9月5日支付，后每月20日前支付当月五千元，连续两个月不付款视为中远娱乐公司违约，天峰消防公司有权再次行使诉权并要求中远娱乐公司按月率2％对未付金额计息并承担违约金30000元，若中远娱乐公司不能支付该款，由其法定代表人许克传个人承担全部清偿责任。和解协议签订后，天峰消防公司于2017年9月7日撤诉，花去诉讼费825元，但此后中远娱乐公司和许克传均未付款，天峰消防公司遂再次诉至法院。一审法院认为，天峰消防公司承建中远娱乐公司消防工程中签订的结算单与协议书，系双方真实意思表示，均合法有效；双方对结算前的垫资款并未约定付息，天峰消防公司主张利息依法不予支持；工程款结算后天峰消防公司主张工程欠款利息，依法中远娱乐公司应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率付息；和解协议中约定中远娱乐公司分期还款，中远娱乐公司协议签订后又分文不付，比照分期付款买卖的法律规定，天峰消防公司现要求中远娱乐公司立即支付全部工程价款，该院予以支持；和解协议中双方约定月利率2％，天峰消防公司要求按约定利率计息，应予准许；双方在和解协议中既约定的利息又约定了违约金，还约定了诉讼费损失赔偿，现天峰消防公司一并主张，依法其总额超过年利率24％部分不予保护；中远娱乐公司不能支付即没有能力支付，许克传在和解协议中对部分承诺承担连带清偿责任，依法属于承担一般保证责任的承诺，故对中远娱乐公司财产依法强制执行后仍不能清偿的债务，许克传应承担连带清偿责任。据此，一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第一百六十七条、第一百七十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法法》第九十二条、第一百四十四条之规定，作出如下判决：一、被告安徽中远娱乐管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽省天峰消防工程有限公司工程款70000元及其自2017年4月8日至9月4日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息；二、被告安徽中远娱乐管理服务有限公司自2017年9月5日起以70000元为基数按月利率2％计算支付原告安徽省天峰消防工程有限公司违约金、自2017年9月5日起的利息及首次诉讼费损失，款于本判决生效之日起十日内支付；三、被告许克传对本判决第一、二项款在依法强制执行安徽中远娱乐管理服务有限公司财产后仍不能清偿的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告安徽省天峰消防工程有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费2320元减半收取1160元，由被告安徽中远娱乐管理服务有限公司、被告许克传共同负担。二审期间，许克传申请证人许某出庭作证，证明和解协议许克传未签字且对此不知情，且许某的盖章行为亦未经过公司的授权。证人许某当庭陈述：其系中远娱乐公司的股东，许克传是该公司的股东，又是法定代表人，其系许克传的哥哥。天峰消防公司与许克传有债务关系，因天峰消防公司找不到许克传，就找到我商议，和解协议按照他们所讲的内容并由我签字，许克传不知道这个事情，所以他才上诉的。我对于法律不太懂，调解让我签字，我就代许克传签了。另外，天峰消防公司还欠中远娱乐公司的钱。天峰消防公司质证称：许某是许克传哥哥，又是中远娱乐公司的股东，其身份特殊，故对其证言的效力存在异议。本院认证：许某系2017年9月6日和解协议书的签字人，且与许克传系兄弟关系，又系中远娱乐公司的股东，故该证人证言在无其他证据印证情况下，难以起到其证明作用。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，2017年9月6日的和解协议书所列当事人为：天峰消防公司（甲方）、中远娱乐公司（乙方）和许克传（丙方、担保方），并约定“如乙方因经营或其他原因导致所欠甲方工程款不能支付的，由许克传个人承担全部清偿责任，包括但不限于乙方未支付完毕的工程款、利息、违约金以及诉讼费、律师费等”等，然许克传并未在该协议书上签字，虽有许某在丙方处签字，但签的是“许某”而非“许克传”。如果说许可祥作为许克传代理人签字，但未有许克传的授权证明，许克传对此亦不认可。因此，一审判决许克传按照协议书承担清偿责任，缺乏依据。许克传的上诉理由成立，本院予以支持。综上，一审判决认定事实部分有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（三）项、第一百四十四条之规定，判决如下：一、维持六安市金安区人民法院（2018）皖1502民初452号民事判决的第一、二项，即“被告安徽中远娱乐管理服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告安徽省天峰消防工程有限公司工程款70000元及其自2017年4月8日至9月4日按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息和被告安徽中远娱乐管理服务有限公司自2017年9月5日起以70000元为基数按月利率2％计算支付原告安徽省天峰消防工程有限公司违约金、自2017年9月5日起的利息及首次诉讼费损失，款于本判决生效之日起十日内支付”部分；二、撤销六安市金安区人民法院（2018）皖1502民初452号民事判决的第三、四项，即“被告许克传对本判决第一、二项款在依法强制执行安徽中远娱乐管理服务有限公司财产后仍不能清偿的债务承担连带清偿责任和驳回原告安徽省天峰消防工程有限公司的诉讼请求”部分；三、许克传在本案中不承担责任；四、驳回安徽省天峰消防工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费2320元，减半收取1160元，由安徽中远娱乐管理服务有限公司负担；二审案件受理费2320元，由安徽省天峰消防工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 何 武审判员 张海龙审判员 王 丽二〇一八年九月二十八日书记员 张 丽附：法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。