湖南省郴州市北湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1002民初692号 原告：罗金吾，男。 委托代理人：谷腾峰，湖南五岭律师事务所律师。 被告：钟平江，男。 委托代理人：曹文山，湖南众望归律师事务所律师。 原告罗金吾诉被告钟平江买卖合同纠纷一案，本院于2018年3月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告罗金吾的委托代理人谷腾峰、被告钟平江的委托代理人曹文山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗金吾向本院提出诉讼请求：1.被告钟平江偿还欠款76060元，违约金10000元，反击破机损坏款21280元，合计107340元。2.本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：原告系在郴州市北湖区万华机电市场从事矿山设备生意，2010年5月26日，被告钟平江与原告签订工矿产品买卖合同，合同约定：钟平江向原告采购给料机、颚破、反击破、振动筛、启动柜等货物，合计金额465000元；质保期1年，长期供应零配件、易损件（易损件保用4个月）。如单方违约，赔付违约金10000元。同年8月15日被告提货。同年9月6日，被告赊购69机轴承3644号2个，69机轴承3752号2个（后退回原告），同年9月28日赊购轴承1个，以上共计货款471060元。原告按约定交付设备并调试后，被告分别支付原告360000元，后又于2011年6月13日汇款30000元，2014年1月30日汇款5000元，共计付款395000元，剩余76060元一直未付。反击破机使用几天后，被告以有问题为由要求更换，原告无奈给被告更换了一台12**的反击破机，更换后，被告却不允许原告将换下的反击破机拉走，后来被告同意原告将换下的反击破机拉走，但原告发现机器已经损坏，导致原告损失21200元，被告不守诚信，不按时还款，侵害了原告的权益，遂起诉至法院。 被告钟平江辩称：1.罗金吾作为原告主体不适格。2.原告经营的经营部出售的破石设备不符合合同约定，是违约行为，应承担违约责任。3.原告违约给被告造成巨大损失，被告不支付设备尾款是行使先履行抗辩权，被告保留追诉的权利。4.追诉货款及违约责任已过诉讼时效，请法院予以驳回其全部诉讼请求。 查明的事实 根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： （一）双方当事人无争议的事实 1.2010年5月26日，原告罗金吾（甲方）与被告钟平江（乙方）签订《工矿产品买卖合同》，约定被告向原告购买给料机、颚破、反击破等产品合计金额465000元，其中合同第三条约定：“甲方必须确保以上产品质量符合国家技术标准，如产品出现重大问题，甲方必须承担乙方所有损失（乙方认为损毁，不在之内）。质保期一年，长期供应零配件、易损件（易损件保用6个月）。”第四条约定：“乙方给付订金15天之内，甲方负责把设备安全运送到乙方石场所在地（费用由甲方承担）。乙方按相关规定标准凭发货清单验收设备。”第五条约定：“货款分肆次付清，首付定金30%，甲方把设备运送到需方石场付50%，待甲方把机器设备安装完毕经乙方验收合格试运行正常后再付总金额17.85%，剩余壹万元作为质保金，一年后如无质量问题，10天内付清。如设备出现问题甲方24小时内上门解决，乙方所需配件一天内要发到桂东。”第七条约定“本协议一式两份，双方各一份。本合同具有法律效力，双方共同遵守，不得违约，双方签字付定金后生效。如单方违约，违约方除赔偿对方所有损失外，另赔付违约金壹万元。”第八条约定：“其他约定事项：甲方负责设计、指导安装调试、代培技术人员。”原告罗金吾在甲方落款处签名，罗金吾签名的下方为：“单位名称（章）：郴州市桂风矿山机械经营部法定代表人：罗金吾”及罗琴的开户银行等信息，郴州市桂风矿山机械经营部并未加盖印章。被告钟平江在乙方落款处签名钟平江签名下方系开户银行信息。 2.签订合同当天，被告向原告支付定金，2010年8月15日，原告交付货物，被告支付200000元货款，原告罗金吾向被告钟平江出具收条：“今收到钟平江设备款贰拾万正”。最后付款时间为2014年1月30日，被告支付5000元，其他付款时间原、被告均记不清，双方确认一共支付了395000元货款。 3.2017年12月20日，原告罗金吾的女儿罗琴以本案所签合同向本院提起买卖合同纠纷民事诉讼，要求被告钟平江偿还欠款76060元，违约金10000元，反击破机损坏款21280元，合计107340元，后撤诉。2018年3月9日，罗金吾提起本案诉讼。 （二）双方有争议的事实 1.签订买卖合同当日，被告钟平江支付的定金是100000元还是160000元。原告主张是100000元，被告主张是160000元，原、被告双方均未提供相应的证据，本院认为，在双方均无证据证明的情况下，被告作为付款方，应当负有举证责任证明自己已经支付了160000元，但被告并未提供银行转账凭证或者原告出具的收条等证据，应由被告承担举证不能的责任，原告自认收到被告支付的定金100000元，可以予以认定。 2.原告是否于2015年1月22日向被告催讨货款。原告主张于2015年1月22日向被告发送了手机短信，向被告催讨货款，并提交了手机短信记录，手机号码1397575****发送给原告短信：“多是朋友做生意，不要动不动就下我，其实你的钱我们解体算账的时候就已给你弄好了在那工程款里，等付总结了账他会给你，这边真的没结到，如果结到了他不给你，我也得不到了，所以我会要他给你的，但你要起拆（此处应为起诉）也行，那就看我们的运气了”，原告回复：“咱们算是相识一场，你站在我的角度想一想，四年多了都没有给我，我不想走法院途径，是你们逼得我没办法，今年还是想办法给我，咱们都不伤和气。”，对方回复：“那里不结到帐没有那个会垫出来给你，说实在的是我跟付总算账的时候说要把你的钱佘出来，其他股东都说机子有质量问题不给了，你那款主要是付总负责，因为那帐说了由他去结，所以给你也由他给你，你跟谁说了也没用，你想起拆是你的权力，”原告回复：“你要知道，如果我起诉的话，只能是你，因为合同上是你的名字，付总没留下笔墨，我不好找他，你要负责把我的钱给我，催一下他们。”对方回复：“你要这样说你起诉吧，我不怕”，原告回复：“我现在还不想起诉你，你看着办。”并提供了发送短信的手机予以核对。被告代理人质证认为该手机号码不能确定是钟平江的，即使通讯记录是真实的，距今也有三年了。本院认为，从双方的短信内容可以看出来，原告于2015年1月22日发的短信是向被告催讨货款，对于原告的该主张予以确认。 3.被告尚欠原告货款是多少元。原告主张被告一共应支付货款471060元，已经支付了395000元，欠76060元。原告提供《工矿产品买卖合同》和2010年8月15日的销售单拟证明货款为465000元，另提供2010年9月6日的销售单和同年9月28日的销售单，拟证明货款3600元和860元。被告质证认为对货款为465000元无异议，对于2010年9月6日的销售单和同年9月28日的销售单有异议，没有购买人的签名，不认可。被告主张已经支付货款395000元，欠70000元。本院认为，原告提供的两张销售单没有被告的签字确认，不能证明被告已经收到销售单上的货物，且该两张销售单并不是《工矿产品买卖合同》中约定的货物，无法确认是否系原、被告之间真实发生的交易，不予确认，本院对于被告方的主张予以确认。 4.被告是否损坏了原告的反击破机，造成损失21280元。原告主张被告损坏了原告的反击破机，造成损失21280元，并提供一份盖有桂林市中锐特机械制造有限责任公司印章的《证明》和一张视频资料予以证明。被告对原告提交的证据不予认可，认为原告陈述不是事实。本院认为，原告主张被告损坏了其反击破机，但提供的《证明》仅显示造成损失21280元，视频资料也仅为原告拍的机器状况，未显示被告有损坏机器的行为，原告提交的证明不足以证明被告损坏了原告的反击破机，对于原告的主张不予确认。 5.原告提供的货物是否存在质量问题。被告主张原告提供的设备存在重大质量问题，给其造成损失，并提交《协议》、《桂东县牛市坪采石场生产承包协议书》予以证明。原告质证认为与本案无关。本院认为，被告提交的证据是被告与他人签订的关于安装设备的协议、采石场承包协议，与证明方向没有关联性，无法证明原告提供的货物存在质量问题，应承担举证不能的不利后果。 判决的理由与结果 本院认为,本案系买卖合同纠纷，根据本院认定的法律事实，被告尚欠原告货款70000元。本案的争议焦点问题为：1.诉讼时效问题。2.被告是否应当承担违约金10000元。 一、诉讼时效问题。 本案中，原、被告于2010年5月26日签订的买卖合同约定了付款方式，“一年后如无质量问题，10天内付清。”，但被告最后一次付款时间是2014年1月30日，可以确定2014年1月30日被告还在履行合同义务，诉讼时效重新计算。2015年1月22日原告通过手机短信向被告催讨剩余货款，诉讼时效再次中断，且从短信内容可知原告要求被告于当年给付，被告并未拒绝，被告在短信中表示付总结了账会给原告，如果付总不给，被告会要付总给原告，但被告并未给出具体付款时间。本院认为，原、被告的短信可以推定付款时间为2015年12月31日前，故诉讼时效应当从2016年1月1日开始重新计算，原告的女儿罗琴于2017年12月20日以本案中的《工矿产品买卖合同》起诉被告钟平江，基于罗琴与原告的特殊关系，可以视为原告与罗琴共同向被告钟平江主张权利，没有超过诉讼时效，诉讼时效再次中断，本案中本院收到原告的起诉状的时间为2018年3月8日，并未超过二年的诉讼时效。 二、被告是否应当承担违约金10000元。 《工矿产品买卖合同》约定“如单方违约，违约方除赔偿对方所有损失外，另赔付违约金壹万元。”，根据本院确认的法律事实，原告未在收取定金的15天内发货，被告也未足额支付货款的定金，未达到30%即139500元（465000元×30%），原告交付设备后，被告也未足额支付50%的货款即232500元，被告至今尚欠货款70000元，双方均存在违约，故对于原告主张违约金的10000元，本院不予支持。 综上所述，本案没有超过诉讼时效，被告尚欠原告货款70000元，应当支付。原告主张反击破机损坏款21280元，因未提供充分的证据，应承担举证不能的不利后果，本院对原告的该主张不予支持。 案经调解未果。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告钟平江于本判决生效后十日内支付原告罗金吾货款70000元； 二、驳回原告罗金吾的其他诉讼请求。 如果被告钟平江未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2447元，财产保全费1057元，合计3504元，由原告罗金吾负担1234元，被告钟平江负担2270元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审 判 长  李 芬 人民陪审员  谢寒梅 人民陪审员  石利丽 二〇一八年九月七日 书 记 员  何泽涛 附本判决适用法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。 第一百四十条诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。 《中华人民共和国合同法》 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。