江西省赣州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)赣07刑终551号原公诉机关江西省赣州市章贡区人民检察院。上诉人（原审被告人）张小鲁，男，1981年1月19日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，务工，户籍所在地江西省瑞金市。曾因犯盗窃罪，于2007年11月6日被广东省梅州市梅江区人民法院判处有期徒刑六个月；曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2013年9月10日被江西省瑞金市人民法院判处拘役三个月。现因犯诈骗罪，于2017年11月14日被刑事拘留，同年11月29日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。江西省赣州市章贡区人民法院审理赣州市章贡区人民检察院指控原审被告人张小鲁犯诈骗罪一案，于2018年7月25日作出（2018）赣0702刑初199号刑事判决。原审被告人张小鲁不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定:（一）2014年10月16日，被告人张小鲁谎称合作投资杨村农饮水项目、夹湖乡农饮水项目，与被害人钟某1签订合同，骗取被害人钟某1的投资款项人民币6.5万元。案发后，被告人张小鲁退还被害人钟某1款项人民币3.5万元。原判认定上述事实的证据有：被害人钟某1的报案笔录、陈述、收条、工商银行转款凭证及辨认笔录，证人邓某1、刘某2、刘某3的证言及中龙茂林建设集团有限公司出具的证明，证人钟某4、杨某1、吴某、李某2的证言，《中标通知书》、《杨村农饮水项目施工合同》、《合作水利工程合同》及《夹湖乡农饮水项目清单》，被告人张小鲁在侦查期间的供述等。（二）2016年5月，被告人张小鲁向钟某6谎称，能够拿到龙南县富康工业园的土方工程。钟某6将此信息告诉钟某5，钟某5告诉陈某1。同年5月5日，张某1、陈某1、任某、钟某5、钟某6到被告人张小鲁家中，被告人张小鲁再次谎称，能拿到龙南县富康工业园的土方工程，并可以转让，以此骗取被害人张某1支付的工程定金人民币10万元。2017年3月，经被害人张某1的多次追讨，被告人张小鲁归还被害人张某1款项人民币3万元。原判认定上述事实的证据有：被害人张某1的报案笔录及陈述，证人任某、钟某5、钟某6、杨某2的证言，转账清单及收据，被告人张小鲁在侦查期间的供述等，上述事实被告人张小鲁在原审庭审过程中亦无异议。（三）2016年7月11日，被告人张小鲁向被害人李某1谎称，赣州高速西出口站附近的停车场内的桥梁伸缩缝材料是自己的，由此骗取被害人李某1的材料款人民币7万元。原判认定上述事实的证据有：被害人李某1的报案笔录及陈述，有证人邓某2、袁某、钟某2、孙某2的证言，《中标通知书》、《采购合同》、《督促函》、《回复函》、《支付结算委托书》、《授权委托书》，手机信息截图，被告人张小鲁在侦查期间的供述，被告人张小鲁在原审庭审过程中亦无异议。（四）2016年7月12日，被告人张小鲁向被害人周某1谎称，可以转让瑞金市第七中学教学综合楼工程，骗取被害人周某1款项人民币10万元。经被害人周某1多次催促，被告人张小鲁通过钟某5归还人民币3000元。原判认定上述事实的证据有：被害人周某1的报案笔录、辨认笔录及陈述，证人钟某5、管某、周某2的证言，收条及交易明细，被告人张小鲁在侦查期间的供述，被告人张小鲁在原审庭审过程中亦无异议。（五）2016年7月，被告人张小鲁谎称中标信丰县的水利工程、可以转让，骗取被害人钟某2款项人民币2万元。被告人张小鲁谎称中标定南县的污水处理工程，可以转让，骗取被害人钟某2款项人民币1万元。原判认定上述事实的证据有：被害人钟某2的陈述，证人邓某2的证言，被告人张小鲁在侦查期间的供述等。（六）2016年9月5日，被告人张小鲁谎称可以转包安远县农资连锁配送中心、为农服务中心、电子商务综合楼、农村物流服务中心工程项目，并将工程的部分招标文件通过微信发给被害人钟某3，骗取被害人钟某3款项人民币10万元。2017年3月，被害人钟某3报案后，被告人张小鲁通过杨某3归还被害人钟某32万元。原判认定上述事实的证据有：被害人钟某3的报案笔录及陈述，证人杨某3、邓某2的证言，银行交易明细及微信聊天记录，被告人张小鲁在侦查期间的供述，被告人张小鲁在原审庭审过程中亦无异议。（七）2017年4月22日，被告人张小鲁谎称中标赣州市综合性应急救援训练基地建设项目园林绿化及市政项目，可以转让，骗取被害人温某1款项人民币43万元。2017年8月25日，被告人张小鲁归还被害人温某1人民币5万元。原判认定上述事实的证据有：被害人温某1的报案笔录及陈述，证人张某2、李某3、冯某、刘某4的证言，转账明细、微信聊天记录、收条及电话录音记录，辨认笔录及刑事摄影照片，被告人张小鲁在侦查期间的供述等，被告人张小鲁在原审庭审过程中亦无异议。（八）2017年5月13日，经冯某介绍，被告人张某3认识被告人张小鲁。被告人张小鲁谎称能将赣州三和工程建造有限公司中标的兴国县经济开发区F03和F04地块平整工程转让给被害人孙某1等人承包施工，收取被害人孙某1、刘某1款项共计人民币16万元。原判认定上述事实的证据有：被害人孙某1的报案笔录及陈述，证人卢某的证言，赣州农商银行结算业务申请书复印件，收条复印件，证人刘某1、王某的证言、《中标通知书》，证人冯某的证言、农业银行取款单、微信转账、银行转账凭证，被告人张小鲁在侦查期间的供述等。被告人张小鲁在原审庭审时供认，他只收取了孙某116万元。综上，被告人张小鲁实施诈骗作案8起，骗得钱财共计人民币105.5万元，2017年11月14日，被告人张小鲁被抓获归案。原审法院认为，被告人张小鲁以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取公民钱财，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人张小鲁有前科劣迹，应酌情从重处罚。被告人张小鲁在法庭上自愿认罪，已退赔部分损失，可以酌情从处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人张小鲁犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元。二、责令被告人张小鲁退赔被害人钟某1损失人民币3万元，退赔被害人张某1损失人民币7万元，退赔被害人李某1损失人民币7万元，退赔被害人周某1损失人民币9.7万元，退赔被害人钟某2损失人民币3万元，退赔被害人钟某3损失人民币8万元，退赔被害人温某1损失人民币38万元，退赔被害人孙某1、刘某1损失人民币16万元。张小鲁上诉提出：1、案件一钟某1的钱，他早已退回，并且他和钟某1之间有协议，该案不构成诈骗。2、钟某2的钱已在2017年3月份还给钟某2了。3、他没有收孙长寿的五十万元，虽然当时给了收条，但实际对方没有转钱给他。4、原判认定事实不清，起诉与判决的总金额不对，相差几十万，请求二审调查清楚。5、他愿意积极偿还被害人，请求二审能够减轻或者从轻处罚。本院经审理查明的事实与原判认定的一致。据以定案的证据与本案有关联性，且来源合法，经一审庭审质证属实，本院予以确认。关于钟某1案张小鲁是否构成诈骗的问题。经查，张小鲁谎称与被害人钟某1合作投资杨村农饮水项目、夹湖乡农饮水项目，与钟某1签订合同，却未实际投资，骗取被害人钟某1的投资款项人民币6.5万元，其系以合同的名义行诈骗之实，其行为已经构成诈骗罪，对于张小鲁提出的该案他不构成诈骗上诉意见，与审理查明的事实不符，不予支持。关于张小鲁是否已经退还被害人钟某2的钱的问题。经查，钟某2收取陈某2直接支付的人民币1万元现金，系钟某2介绍李某1承包贡江大桥、飞龙岛大桥工程的介绍费。并非张小鲁退还其骗取被害人钟某2所得的款项，对于张小鲁提出其已退还被害人钟某2款项的上诉意见，与审理查明的事实不符，不予支持。关于张小鲁是否收受孙长寿五十万元以及诈骗金额的问题。经查，关于原公诉机关对被告人张小鲁骗取被害人孙某1等人50万元的指控，原判根据各证人证言之间的相互印证，已经以对被告人有利原则进行核减，对于张小鲁在原审庭审当庭提出的只收受了16万元予以确认，对于张小鲁诈骗的总涉案金额，依法已经予以核减。对于张小鲁提出的没有收受孙长寿五十万元的上诉意见，原判已经认定，本院予以确认，同时对于张小鲁提出的原判认定诈骗金额事实不清的上诉意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。本院认为，上诉人张小鲁以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取公民钱财，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。刑法第二百六十六条规定，诈骗公私财物，数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。原判综合考虑张小鲁的犯罪事实及具有前科劣迹、自愿认罪、退赔部分损失等情节，对上诉人张小鲁所处刑罚属罪刑相当。上诉人张小鲁提出量刑过重，希望再从轻处罚的上诉意见，于法无据，不予支持。原判认定事实及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  肖福林审 判 员  张慧珍审 判 员  刘廷轩二〇一八年九月十三日书 记 员  蔡启霞代理书记员  古 啸