兴城市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）辽1481民初3402号 原告：高春富，男，1963年5月21日生，汉族，工人，住兴城市。 委托诉讼代理人：杨会超，兴城市城东街道法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：高越（原告之女），女，1989年4月26日出生，汉族，实习律师，住兴城市。 被告：葫芦岛宏日人力资源服务有限公司。 住所地：葫芦岛。 法定代表人：杨林，公司经理。 被告：中央储备粮葫芦岛直属库有限公司。 住所地：兴城市。 法定代表人：张连成，该公司总经理。 统一社会信用代码：9121148112376724H。 委托诉讼代理人：徐洪福，辽宁普达律师事务所律师。 原告高春富与被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司、中央储备粮葫芦岛直属库有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年12月22日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告高春富及委托诉讼代理人杨会超、高越，被告中央储备粮葫芦岛直属库有限公司委托诉讼代理人徐洪福到庭参加了诉讼，被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 高春富向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告给付原告医疗费6201元;2、依法判令被告给付原告停工留薪工资72800元；3、依法判令被告支付原告伙食补助费4648元;4、依法判令被告支付原告护理费17928元；5、依法判令被告支付原告一次性伤残补助金36800元；6、被告给付原告交通费3320元；7、被告每月支付伤残津贴1380元；8、被告支付精神损害抚慰金50000元；9、被告为原告补缴社会保险；10、被告按照实领工资标准给付原告自受伤到伤残等级鉴定前一日的工资。事实和理由：被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司原系葫芦岛伟航人力资源服务有限公司(更名)。原告与其系劳务派遣关系。2014年1月1日，被告将原告派遣至被告中央储备粮葫芦岛直属库有限公司工作，期限三年。2014年11月11日，原告在该单位进行卸车作业时，吊车的钢丝绳意外脱落，运输机摆动下落时将其砸伤。原告伤后被送至兴城市人民医院治疗。经医院诊断为：左侧胫骨干骨折伴腓骨骨折；右锁骨骨折；右肩胛骨骨折；右胸肋骨骨折（4-7）；右手掌指关节脱位；右肺挫伤；右肩部开放性损伤；面部擦伤。2016年1月27日，经葫芦岛人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年2月23日，经葫芦岛市劳动鉴定委员会评定为六级伤残。因原告与被告协商未果，向兴城市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2017年12月11日，兴城市劳动争议仲裁委员会作出兴劳仲案字（2017）第（31）号。裁决：1、被告给付原告医疗费6201元;2、被告给付原告停工留薪工资27600元；3、被告支付原告伙食补助费4648元;4、被告支付原告护理费17928元；5、依法判令被告支付原告一次性伤残补助金36800元；6、被告给付原告交通费500元；7、被告每月支付伤残津贴1380元。原告对该裁决中部分项目不服，向法院提起诉讼。 中央储备粮葫芦岛直属库有限公司辩称，因我单位未参加仲裁程序，本次不应当参与诉讼，同时，根据劳动派遣暂行规定和劳动合同法第97条，应驳回原告对我方的诉请,由派遣单位承担赔偿责任。原告要求的赔偿，应由工伤保险部门支付，不应由二被告支付。原告要求的停工留薪工资，根据法律规定，不应该超过12个月。精神损害抚慰金没有依据，不同意赔偿。社会保险是行政行为，与我公司无关。交通费由法院酌定。 被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司未提出答辩意见。 本院经审理认定事实如下：被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司原系葫芦岛伟航人力资源服务有限公司，后更名为葫芦岛宏日人力资源服务有限公司。原告与其系劳务派遣关系。2014年1月1日，被告将原告派遣至被告中央储备粮葫芦岛直属库有限公司工作，期限三年。2014年11月11日晚，原告在该单位进行卸车作业时，吊车的钢丝绳意外脱落，运输机摆动下落时将其砸伤。原告伤后被送至兴城市人民医院治疗。经医院诊断为：左侧胫骨干骨折伴腓骨骨折；右锁骨骨折；右肩胛骨骨折；右胸肋骨骨折（4-7）；右手掌指关节脱位；右肺挫伤；右肩部开放性损伤；面部擦伤。住院期间支出医疗费20304元，经保险报销后余额为3997.83元。原告另发生门诊费1734元、住院期间床费470元，以上医疗费共计6201元。其先后三次住院治疗166天。2016年1月27日，经葫芦岛人力资源和社会保障局认定为工伤。2017年2月23日，经葫芦岛市劳动鉴定委员会评定为六级伤残。因原告与被告协商未果，向兴城市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2017年12月11日，兴城市劳动争议仲裁委员会作出兴劳仲案字（2017）第（31）号。裁决：1、被告给付原告医疗费6201元;2、被告给付原告停工留薪工资27600元；3、被告支付原告伙食补助费4648元;4、被告支付原告护理费17928元；5、依法判令被告支付原告一次性伤残补助金36800元；6、被告给付原告交通费500元；7、被告每月支付伤残津贴1380元。因原告对该裁决中部分项目不服，故我向法院提起诉讼。经原告申请，2018年6月21日，葫芦岛市医疗保险中心作出关于高春富工伤保险待遇一事的答复，主要内容为：高春富于发生工伤时，单位没有未其缴纳工伤保险费，处于欠费状态，且现仍处于欠费状态。“用人单位欠缴工伤保险费，欠费期间发生的工伤事故，其工伤待遇由用人单位支付，用人单位补缴后新发生的费用由工伤保险基金支付。” 以上事实，有原、被告的陈述及兴劳仲案字（2017）第（31）号裁决书、葫人社工伤（2016）62号认定工伤决定书、职工工伤劳动能力鉴定结论书、等载卷为凭，经当庭质证，本院予以确认。 本院认为,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条规定，当事人不服劳动仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。现被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司、中央储备粮葫芦岛直属库有限公司一并参加本案诉讼，符合以上法律规定。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，用工单位违反有关劳务派遣规定的，给派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条规定，用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。 在一般情况下，被派遣人在用工单位发生工伤的，由派遣单位承担工伤保险责任。但本案原告的受伤是在加班的晚间，事发时现场作业环境不良，且缺乏安全防护导致原告受伤，对此，因其延长劳动者劳动时间时且缺乏安全保障义务，用工单位存在一定的责任。根据以上法律规定，应与派遣单位承担连带赔偿责任。同时，被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司作为派遣单位未足额及时的为原告交纳工伤保险，导致现原告在认定工伤和评定伤残后，无法享受工伤保险部分发放的待遇。被告中央储备粮葫芦岛直属库有限公司虽非履行该义务的直接主体，但作为接受劳务者的用工单位，亦负有对劳务派遣单位依法保障派遣劳务者基本权益的监督、审慎注意义务。现被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司不及时缴纳工伤保险费用且不参加诉讼，此消极对待劳动者工伤保险待遇行为，使原告的合法权益很难得到保障。综上，被告中央储备粮葫芦岛直属库有限公司与被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司应对原告的经济损失承担连带赔偿责任更能体现实质的公平正义。现因被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司的原因导致原告不能领取工伤保险基金支付的保险待遇，其可在赔偿并补缴相关费用后，自行到相关部门核销已支付的费用。关于原告主张的各项赔偿，本院依照相关法律分析认定如下： 1.原告的医疗费6201元，因原告提供了医疗费单据，双方亦对此均认可，本院予以支持。 2.原告主张的停工留薪工资，根据《工伤保险条例》第三十三条，停工留薪期不超过12个月，伤情严重的或者情况特殊的，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长。现原告未提供可适当延长方面的证据，故其停工留薪工资应以不超过12个月为宜，该项应为（12个月×2300元/月）27600元。关于原告主张的每月工资标准，因原告基本工资为2300元，其提出反对意见，但未提交相应证据，其反对意见本院不予采纳。 3.原告要求的伙食补助费4648元，双方一致认可，且因原告住院166天，未超过法律规定的计算标准，本院予以支持。 4.原告要求的护理费17928元，因护理人为原告妻子，该项标准不应低于葫芦岛地区职工平均工资，根据原告住院天数结合该标准，并未超过，且因双方一致认可，本院予以支持。 5.原告要求的一次性伤残补助金36800元，根据法律规定，原告构成六级伤残，应按照其本人工资计算16个月，其本人工资为2300元/月，该项为（16个月×2300元/月）36800元，同时，因双方一致认可，本院予以支持。 6.原告要求给付交通费3320元，本院酌情判决给付1000元。 7.原告要求被告每月支付伤残津贴1380元。《工伤保险条例》第三十六条规定，双方未解除劳动关系的，六级伤残的伤残津贴为本人月工资的60%，该项应为1380元（2300元×60%）。现因原告方未提出解除劳动关系请求，且因劳动鉴定委员会评定为六级伤残的时间为2017年2月23日，故应于该时间的次日起按月给付该项费用。被告中央储备粮葫芦岛直属库有限公司辩称已支付其中部分，但因其在指定期间内未提供相应证据，其抗辩意见，本院不予支持。 8.原告主张被告支付精神损害抚慰金50000元，因未提供相应法律依据，本院不予支持； 9.原告主张被告补缴社会保险，因该诉请非人民法院受案范围，且该请求并未履行仲裁前置程序，应予驳回。 10.原告主张按照实领工资标准给付原告自受伤到伤残等级鉴定前一日的工资。该请求实质为停工留薪的主张，该项因已经确定给付12个月，现属于重复主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条、九十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、三十六条、第四十三条、第六十二条及参照《辽宁省工伤保险实施办法》第三十条、第四十三条规定,判决如下： 一、被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告高春富医疗费6201元； 二、被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告高春富停工留薪工资27600元； 三、被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告高春富伙食补助费4648元； 四、被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告高春富护理费17928元； 五、被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告高春富一次性伤残补助金36800元； 六、被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告高春富交通费1000元； 七、被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司每月支付原告高春富六级伤残待遇即伤残津贴1380元。（一、被告于本判决生效之日起十日内给付2017年2月23日起计算至本判决确定的给付之日止每月1380元伤残津贴；被告于本判决确定的给付之日起至原告高春富达到法定退休年龄之日止每月支付伤残津贴1380元； 八、保留原告高春富与被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司劳动关系； 九、被告中央储备粮葫芦岛直属库有限公司对以上一至七项承担连带给付责任； 十、驳回原告高春富的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告葫芦岛宏日人力资源服务有限公司、中央储备粮葫芦岛直属库有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。 审 判 长  张 平 人民陪审员  崔斯奥 人民陪审员  樊 星 二〇一八年九月五日 书 记 员  李英博 本案所依照及参照的法律、法规： 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二条【适用范围】中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法： （一）因确认劳动关系发生的争议； （二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议； （三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议； （四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议； （五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第六条当事人不服劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，依法向人民法院提起诉讼，人民法院审查认为仲裁裁决遗漏了必须共同参加仲裁的当事人的，应当依法追加遗漏的人为诉讼当事人。被追加的当事人应当承担责任的，人民法院应当一并处理。 《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条【用工单位的义务】用工单位应当履行下列义务： （一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护； （二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬； （三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇； （四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训； （五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。 用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。 第九十二条【劳务派遣单位的法律责任】违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。 劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十五条规定，用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每位被派遣劳动者1000元以上5000元以下的标准处以罚款；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。 《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资； （二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第四十三条用人单位分立、合并、转让的，承继单位应当承担原用人单位的工伤保险责任；原用人单位已经参加工伤保险的，承继单位应当到当地经办机构办理工伤保险变更登记。 用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。 职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。 企业破产的，在破产清算时依法拨付应当由单位支付的工伤保险待遇费用。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 《辽宁省工伤保险实施办法》 第三十条用人单位依法参加工伤保险并按规定缴费的，由工伤保险基金支付工伤保险待遇；未依法参加工伤保险并缴费的，由用人单位支付相应工伤待遇。 第四十三条用人单位欠缴工伤保险费，欠缴前已由工伤保险基金支付的职工工伤保险待遇的，欠缴期间的职工工伤保险待遇由用人单位支付，补缴后由工伤保险基金补支。欠缴期间发生的工伤事故，其工伤待遇由用人单位支付，用人单位补缴后新发生的费用由工伤保险基金支付，但有证据证明用人单位恶意欠缴的除外。….