.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}土默特右旗人民法院刑事判决书（2018）内0221刑初116号公诉机关内蒙古自治区土默特右旗人民检察院。被告人韩某，男，1971年8月27日出生,汉族，小学文化，农民，群众，捕前住内蒙古自治区包头市土默特右旗萨拉齐镇惠民小区5号楼1单元303室，户籍地内蒙古自治区包头市。2005年9月2日因犯贩卖毒品罪被土默特右旗人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年1月10日被包头市公安局东河区分局刑事拘留，于2018年2月11日经包头市东河区人民检察院批准逮捕，现羁押于包头市东河区看守所。辩护人董猛，内蒙古宇庭律师事务所律师。土默特右旗人民检察院以内包土右检刑诉[2018]103号起诉书指控被告人韩某涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2018年7月31日、2018年9月6日公开开庭审理了本案。土默特右旗人民检察院指派检察员孙柏林出庭支持公诉，被告人韩强及其辩护人董猛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。土默特右旗人民检察院指控称，2018年1月7日下午15时许，在××旗，吸毒人员云某向被告人韩某购买了500元的毒品海洛因一包。2018年1月9日中午11时许，在××旗，吸毒人员云某向犯罪嫌疑人韩某以18000元的价格赊购了毒品海洛因两包。当日中午包头市公安局东河区分局民警在东河区沙尔沁收费站附近将云某抓获，从云某身上查获毒品海洛因两包净重19.37克，随后民警在××旗抓获被告人韩强时，在其家中查获毒品海洛因五小包，净重1.11克。经检验，所送检的检材中均检出海洛因成分。土默特右旗人民检察院向本院移送了指控被告人韩某涉嫌犯贩卖毒品罪的证据材料如下：1、物证：扣押物品清单；2、书证：常住人口信息、抓捕经过、刑事判决书（两份）、称重笔录、现场检测报告书、吸毒成瘾严重认定书、社区戒毒决定书、通话记录、证明、情况说明（三份）；3、王某、云某、郭建忠的证人证言；4、被告人韩强的供述与辩解；5、鉴定意见：理化检验报告；6、辨认、搜查、扣押、提取、封存笔录；7、试听资料。公诉机关认为，被告人韩某向他人出售毒品数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人韩强系毒品再犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应从重处罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人韩某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议。其辩称2018年1月7日下午14点到下午18点一直在惠民小区的国庆麻将馆打麻将，打完麻将才回家，就没有和云某接触过，云某没有向其购买过毒品；2018年1月9日没有见过云某，云某也未向其购买过毒品，所以自己不构成贩卖毒品罪。被告人韩某的辩护人发表如下辩护意见：一、对公诉机关所指控的被告人韩强涉嫌构成贩卖毒品罪有异议；二、公诉机关指控被告人韩某构成贩卖毒品罪证据不充分，具体理由如下：1、本案的两位证人证言，第一位是王某，是被告人韩某的妻子，现在是身患重病，在公诉机关要求补侦问题时，证人王某无法接受民警的询问，原因就是由于患有卵巢癌病情严重；王某在2018年1月9日18时58分至2018年1月9日19时20分接受侦查机关询问时，她的精神状态因为病情能否正常与人交流，现无证据可以显示；王某在询问笔录中陈述“云某给韩某打电话，要买毒品”，此话王某能听到，而侦查机关在询问王某韩某如何回答云某的，她却没听到，这证言明显存在矛盾，故该证人证言存在瑕疵；王某又陈述云某到了韩某家，王某在厨房洗碗，韩某从卧室取上毒品递给了云某，可是没有看清毒品用什么包装，证人连用什么包装的都没有看清，怎么能看清包装的是毒品，所以说该位证人的证言应依法排除；2、关于证人云某的证言，云某本身是与本案有关联性的犯罪嫌疑人。第一，即使是云某向韩强购买毒品，而且金额也不少，不可能不收现金，购买毒品哪有赊账的，况且公诉机关指控云某向韩某购买毒品，再没有其它证据可以佐证，也没有其它证据可以证实云某去过韩某家，所以说该位证人的证言属于孤证；另外虽然通话记录可以显示电话号码136XXXX****与电话号码150XXXX****通过电话，但是怎么能够证明是韩强与云某的通话，通话的内容也不清楚，所以公诉机关以此指控被告人韩强涉嫌贩卖毒品是证据不充分的；3、2018年1月7日下年2时左右被告人韩某就去了小区里的平房麻将馆打麻将，直到晚上6点来钟才回到家，根本没有见过云某，更没有向云某出售过毒品，所以说公诉机关的指控证据不充分；4、通过案卷中王某的病历及尿检及询问笔录佐证，王某自己在吸食毒品，在其中家中搜出的1．11克海洛因也未查清毒品的来源，所以说是不能认定韩某涉嫌贩卖毒品；另外，从侦查机关搜查、扣押、封存笔录中可以看到，在场人兰某、见证人李某，这二位案外人既不是案件当事人也不是办案人员，两次搜查均在不同地点，难道这两人一直跟着办案机关办案吗？程序存在问题。综上所述，公诉机关指控被告人韩某涉嫌构成贩卖毒品罪，证据不充分，请求法庭本着疑罪从无、有罪从轻的处罚原则，判决被告人韩某不构成贩卖毒品罪。经审理查明，被告人韩某家住××旗，其配偶为案外人王某，系吸毒人员；被告人韩某与吸毒人员云某有亲属关系。2018年1月7日下午15时许，吸毒人员云某到被告人韩某家中，以500元的价格向被告人韩某购买毒品海洛因一包；2018年1月9日中午11时许，吸毒人员云某到被告人韩某家中，以18000元的价格向被告人韩某赊购毒品海洛因两包。当日下午13时许包头市公安局东河区分局民警在东河区沙尔沁收费站附近将吸毒人员云某抓获，从其身上查获毒品海洛因两包，净重19.37克。随后民警在吸毒人员云某的指引下，将被告人韩某在其家中抓获，并在其家中查获毒品海洛因五小包，净重1.11克。经检验，以上查获的毒品均检出海洛因成分。另查明，被告人韩某曾于2005年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，系毒品再犯。上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：1、物证：扣押物品清单，证实了扣押疑似毒品海洛因共计七包，并全部上缴。经质证，被告人韩强其及辩护人无异议。2、书证:常住人口信息、抓捕经过、刑事判决书（两份）、称重笔录、现场检测报告书、吸毒成瘾严重认定书、社区戒毒决定书、通话记录、证明、情况说明（三份）。（1）常住人口信息，证实了被告人韩强个人身份信息。（2）抓捕经过，证实了2018年1月9日下午13时许在吸毒人员云某的指引下将被告人韩强在其家中抓获。（3）刑事判决书（两份），证实了被告人韩强曾因贩卖毒品罪被判处刑罚；吸毒人员云某因非法持有毒品罪被判处刑罚，且非法持有的毒品系从被告人韩某处购买。（4）称重记录，证实了对查获的毒品进行称重的情况。（5）现场检测报告书、吸毒成瘾严重认定书，证实了被告人韩强尿检呈阳性，属于吸毒成瘾严重人员。（6）社区戒毒决定书，证实了被告人韩强妻子王某社区戒毒三年。（7）通话记录，证实了在2018年1月份被告人韩某所持有的手机号码136XXXX****与吸毒人员云某所持有的手机号码159XXXX****、150XXXX****的详细通话情况。（8）证明，证实了100元可购买0.05克毒品海洛因。（9）情况说明（三份），证实了因被告人韩某提供的证人均为绰号且没有真实姓名及联系方式，无法核实；吸毒人员云某因身患疾病，无法出庭作证。经质证，被告人韩某及其辩护人称：1、对现场检测报告书、吸毒成瘾严重认定书有异议，称韩某本人不吸毒，可能是其妻子吸毒而造成的二次伤害；2、对通话记录有异议，无法证明韩某与云某通过电话，也不能证明给云某出售过毒品；3、对证明有异议，虽然对证明的真实性认可，但对证明目的不认可，毒品是非卖品，需要国家物价部门出具比较合理。3、王某、云某、郭某的证人证言。（1）王某的证言，证实了其本人为缓解疾病疼痛而吸毒及被告人韩某两次向吸毒人云某出售毒品的经过。（2）云某的证言，证实了其本人两次向被告人韩某购买毒品的详细情况及侦查机关没有对其进行刑讯逼供，所陈述内容均属实。（3）郭某的证言，证实了2018年1月7日下午被告人韩某在国庆麻将馆打麻将期间曾中间离开过。经质证，被告人韩某及其辩护人称：1、对王某的证言有异议，对证言中关于涉嫌出售毒品的部分不认可，没有其他证据予以佐证；2、对云某的证言有异议，2018年1月7日、1月9日韩某均未与云某通过电话，也未见过云某，未向其出售过毒品。1月7日下午韩某在麻将馆打麻将；因1月9日讯问云某时其曾受到刑讯逼供，证言不属实；3、对郭某的证言有异议，1月7日下午韩某一直在麻将馆，未曾离开，即使离开也无法证明是向云某出售毒品。4、被告人的供述与辩解：被告人韩某的供述与辩解，证实了其本人未曾向云某出售毒品。经质证，被告人韩某及其辩护人无异议。5、鉴定意见：理化检验报告，证实了扣押的毒品均含有海洛因成分。经质证，被告人韩某及其辩护人称云某所持有的毒品与韩强无关。6、辨认、搜查、扣押、提取、封存笔录，证实了在韩强家中查获毒品、云某对韩强进行辨认、对查获的毒品进行扣押、提取、封存等情况。经质证，被告人韩某无异议；被告人韩某的辩护人称做笔录的程序有异议，案外人兰某、李某不可能一直跟随办案人员办案。7、试听资料：光盘五张，证实了讯问被告人韩某的程序合法及对六号证据进行录像的情况。经质证，被告人韩某及其辩护人无异议。被告人韩某及其辩护人发表的质证意见，因不符合本案查明的事实，故本院对上述质证意见不予采纳；公诉机关出示的1-7号证据来源合法，所证内容客观真实，证据间能够互相关联印证，并经法庭质证核实，本院依法予以确认。本院认为，被告人韩某与吸毒人员云某分别于2018年1月7日、1月9日通过电话联系交易毒品海洛因，电话号码136XXXX****与电话号码159XXXX****、150XXXX****的通话清单、王某关于被告人韩某两次出售毒品给云某的证言、云某本人两次向被告人韩某购买毒品的证言、包头市东河区人民法院（2018）内0202刑初132号刑事判决书中查明的被告人韩某向吸毒人员云某贩卖毒品的事实等证据所证实的被告人韩某向云某出售毒品的时间、地点、克数与本案案发的时间、地点及所缴获的毒品克数相吻合，可以证实被告人韩某两次向吸毒人员云某贩卖毒品的事实。本案中2018年1月7日贩卖毒品海洛因一包价值500元，因无专业机构证明500元可购买多少克毒品海洛因，故本院仅对2018年1月9日贩卖毒品海洛因19.37克予以认定，对贩卖毒品海洛因500元在量刑时予以考虑。根据《关于毒品犯罪法律适用的若干具体问题》相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。本案中从被告人韩某住处查获的净重1.11克的毒品海洛也应认定为是其贩卖的毒品数量予以计算。综上，被告人韩某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控犯罪罪名成立，犯罪事实清楚、证据确实充分，本院予以支持。关于被告人韩某及其辩护人称被告人韩某不构成贩卖毒品罪的辩称意见，因与本院查明事实不符，且无相关证据予以证实，故本院不予采纳。被告人韩某系毒品再犯，应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百五十六条之规定，判决如下：被告人韩某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币10000元（未缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月10日起至2027年7月9日止。罚金于本判决生效后立即缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 王艳茹代理审判员 张宇诺人民陪审员 云丽君 二〇一八年九月十七日书 记 员 崔 淙附：本判决所适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条【再犯的处罚】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。