贵州省龙里县人民法院 行 政 判 决 书 （2018）黔2730行初23号 原告罗甸西南生态农业发展有限公司，住所地罗甸县龙坪镇信邦大道**，统一社会信用代码915227280973074628。 法定代表人吴仕贵，该公司董事长。 委托诉讼代理人王俊，北京盈科（贵阳）律师事务所律师，执业证号15201201111545599。特别授权代理。 被告罗甸县市场监督管理局，，住所地罗甸县罗斛东路与商业街交界处 法定代表人王洪帮，局长。 原告罗甸西南生态农业发展有限公司诉被告罗甸县市场监督管理局工商行政受理一案，于2018年4月17日向本院提起行政诉讼。本院于2018年4月17日立案后，依法向被告罗甸县市场监督管理局送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年6月6日公开开庭审理了本案，原告罗甸西南生态农业发展有限公司委托诉讼代理人王俊，被告罗甸县市场监督管理局法定代表人王洪帮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2018年3月8日，原告罗甸西南生态农业发展有限公司向被告罗甸县市场监督管理局提出申请，请求变更股东姓名、出资方式、出资额及出资时间。被告罗甸县市场监督管理局于2018年3月23日作出不予受理通知书（罗）登记内不予受理字〔2018〕第002号，认为申请材料不全、不符合法定形式，决定对原告的变更登记申请不予受理。 原告罗甸西南生态农业发展有限公司诉称，原告公司成立于2014年4月，公司注册资本为20000万元，公司股东为吴仕贵、周永红、薛朝忠3人，其中周永红持股30%，应缴出资额为6000万元，出资方式为货币出资。但截至2017年，周永红未缴纳出资，为此，原告多次通知周永红履行出资义务无果，于2018年1月5日召开股东会议，并作出“解除周永红股东资格，其持有的公司30%的股权出资即6000万元由吴仕贵认缴”的股东会议决议。2018年3月8日，原告公司根据该股东会决议，向被告罗甸县市场监督管理局申请办理股东变更登记，2018年3月23日，被告罗甸县市场监督管理局以“股东变更的登记申请材料要件不齐备，内容不符合法定形式”为由，作出不予受理的决定，并向原告罗甸西南生态农业发展有限公司出具了“（罗）登记内不予受理字〔2018〕第002号《不予受理通知书》”。原告认为，当公司股东发生变化后，根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》等相关规定应当办理变更登记。原告办理变更登记所提交的材料符合《中华人民共和国公司登记管理条例》规定，被告应当予以办理，被告作出的不予受理不符合法律法规，侵害其合法权益，原告诉至本院，要求判决撤销被告2018年3月23日作出的（罗）登记内不予受理字〔2018〕第002号《不予受理通知书》，判令被告依法受理原告提出的变更登记申请，本案诉讼费由被告承担。 原告向本院提交了以下证据： 证据1．原告营业执照副本复印件，拟证明原告的工商登记信息、原告的主体资格。 被告质证意见：无异议。 证据2．《不予受理通知书》，拟证明被告对原告的申请作出不予受理的行政行为。 被告质证意见：无异议。 证据3．公司章程及章程修正案，拟证明原告股东周永红的出资义务为6000万元及出资时间为2014年4月15日。 被告质证意见：无异议。 证据4．通知1份、登报公告2份，EMS邮寄单1份，拟证明原告要求股东周永红限期缴纳出资的书面通知及送达依据。 被告质证意见：对该组证据无异议。 证据5．召开股东会通知1份、登报公告1份、EMS邮寄单1份及邮寄照片3页，拟证明原告告知股东周永红召开股东会的书面通知及根据公司章程送达的依据。 被告质证意见：对该组证据无异议。 证据6．会议纪要、股东会决议，拟证明原告召开临时股东会，股东会作出解除周永红股东资格的决议。 被告质证意见：对该组证据无异议。 证据7．章程修正案，拟证明原告根据股东会决议对公司章程进行修改并制作了章程修正案，将原来的股东三人变更为两名即吴仕贵、薛朝忠。 被告质证意见：对该组证据无异议。 证据8．公司登记（备案）申请书及申请资料一套，拟证明原告申请变更登记时所提交的材料符合《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，被告不受理原告变更登记申请不符合规定，侵害了原告的合法权益。 被告质证意见：对该组证据无异议。 被告罗甸县市场监督管理局辩称，原告罗甸西南生态农业发展有限公司于2018年3月8日向被告申请股东变更登记，提交了变更登记材料，被告工作人员对原告提交的申请文件、材料进行审查后，认为原告提交的材料中无股权转让协议或股权交割证明，当场口头告知原告的经办人，作出不予受理决定，并当场出具了《不予受理通知书》，被告作出的处理决定符合法律规定。原告向被告申请办理股权变更登记时提交了《公司登记（备案）申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《罗甸西南生态农业发展有限公司会议纪要》、《罗甸西南生态农业发展有限公司股东会决议》、《罗甸西南生态农业发展有限公司章程修正案》、公司营业执照正副本、邮政快递单、贵州日报及贵州都市报公告等文件。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条第一款规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：公司法定代表人签署的变更登记申请书、依照《公司法》作出的变更决议或者决定、国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件”。国家工商总局于2014年2月7日印发的《关于印发和的通知》（工商企字〔2014〕29号），《内资企业登记提交材料规范》第6项“公司变更登记提交材料规范”规定：“变更股东的，股东向其他股东转让全部股权的，提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明。公司章程对股权转让有规定的，从其规定。”原告申请将股东周永红的股权变更给股东吴仕贵，既没有原持股股东周永红与受让股东吴仕贵签订的股权转让协议，也没有股权交割证明，被告根据上述规定作出不予受理决定，于法有据。综上，被告作出的（罗）登记内不予受理字〔2018〕第002号《不予受理通知书》程序合法、符合法律规定。 被告针对其作出的行政行为的合法性向本院提交了如下证据： 证据1．《中华人民共和国工商登记管理条例》，拟证明原告申请变更登记应当提交的材料。 证据2．工商局关于印发《内资企业登记提交材料规范》及《内资企业登记文书规范》的通知，拟证明2014年2月17日印发的《内资企业登记提交材料规范》和《内资企业登记文书规范》的通知是由国家工商总局印发的。 证据3．《内资企业登记提交材料规范》复印件1份，拟证明《内资企业登记提交材料规范》第二章第二款第六项规定股东变更登记需要提交股东股权转让协议或股东股权交割书。 原告质证意见：对该三组证据的真实性、合法性均无异议，但原告申请变更股东的情形是基于股东除名的情形，不应当适用《内资企业登记提交材料规范》第二章第二款规定。 本院对上述证据认定如下：原告提交的证据1原告公司营业执照，证明原告的工商登记信息，证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，且被告质证无异议，本院予以采信；证据2不予受理通知书，证明被告作出的不予受理的行政行为，证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，且被告质证无异议，本院予以采信；证据3、4、5、6、7系原告公司作出撤销股东周永红股东资格的依据及程序，与本案具有关联性，且被告质证无异议，本院予以确认。证据8公司登记（备案）申请书及申请材料一套，该组证据系原告公司向被告申请变更登记所提交的材料，与本案具有关联性，且被告质证无异议，本院予以确认。被告提交的证据1、2、3，系被告作出行政行为的相关法律法规及规范性文件依据，原告对该三项证据的真实性、合法性均无异议，本院予以确认。 经审理查明：原告罗甸西南生态农业发展有限公司于2014年4月15日成立，公司注册资本为20000万元，登记备案公司股东周永红以货币出资6000万元，持股30%。2017年10月15日原告向股东周永红邮寄送达《通知》，通知股东周永红其认缴的6000万元出资尚未缴纳，限周永红近期缴足出资，按公司章程记载的股东地址邮寄后，因“;地址查无此人&rdquo而退回。原告遂于2017年10月19日在《贵州日报》刊登通知股东周永红，限其于见报之日起7日内联系原告协商处理出资事宜，逾期则依法处理。2017年11月17日，原告在《贵州都市报》刊登通知，通知股东周永红于2017年12月16日前向公司缴纳出资，如逾期则依法处理。原告于2017年12月15日按公司章程记载的股东地址向股东周永红邮寄送达通知，通知其于2018年1月5日上午9时30分在公司四楼会议室召开临时股东会，审议解除股东资格等议案，通知因“;地址查无此人&rdquo而退回。原告公司遂于2017年12月19日在《贵州都市报》发布上述召开临时股东会通知，要求周永红准时参加。2018年1月5日，原告公司召开临时股东大会，会议由原告公司持有股份占三分之二以上人员吴仕贵、薛朝忠两人出席，并作出“解除周永红股东资格，其持有的30%股权即6000万元出资由公司股东吴仕贵认缴”的决议。2018年3月8日，原告公司根据股东会决议向被告罗甸县市场监督管理局提出变更登记，并提交了变更登记材料［包括公司登记（备案）申请书、股东（发起人）出资情况、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、2014年4月公司章程、2014年6月公司章程修正案、2015年8月股东会决议、2015年8月公司章程修正案、2018年1月股东会决议、2018年1月公司章程修正案、缴纳出资通知、邮寄照片、召开股东会通知、邮寄照片、协商缴纳出资通知报纸公告复印件、缴纳出资报纸公告复印件、召开股东会通知报纸公告复印件、营业执照副本］，申请变更登记。被告罗甸县市场监督管理局收到申请后，以原告公司提交的变更登记申请材料要件不齐备，内容不符合法定形式为由，于2018年3月23日作出（罗）登记内不予受理字〔2018〕第002号《不予受理通知书》，决定不予受理。原告公司认为，被告作出的不予受理的决定侵害其合法权益，遂诉至本院，要求判如所请。 本院认为，依照《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第八条之规定，被告罗甸县市场监督管理局对本辖区内非由国家及省工商行政管理部门登记的公司法人负有工商行政登记之行政职权，且原告已向被告罗甸县市场监督管理局提出涉案工商变更登记申请，被告罗甸县市场监督管理局是本案适格被告。 依照《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交公司法定代表人签署的变更登记申请书、依照《中华人民共和国公司法》作出的变更决议或者决定及国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。而国家工商行政管理总局在2014年2月17日依照《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条而出台的《内资企业登记提交材料规范》中，关于公司变更登记提交材料规范具体要求提供《公司登记（备案）申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、有关批准文件或者许可证件复印件（法律、行政法规和国务院决定规定公司变更事项必须报经批准的）、关于修改公司章程的决议或决定（涉及公司章程修改的）、修改后的公司章程或者公司章程修正案（涉及公司章程修改的）、变更事项相关证明文件（其中变更股东的，股东转让全部股权的，提交股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明等证明材料）、公司营业执照副本。结合本案进行对应，原告提交的变更登记申请材料中已有《公司登记（备案）申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、关于修改公司章程的决议或决定（涉及公司章程修改的）、修改后的公司章程或者公司章程修正案（涉及公司章程修改的）、营业执照副本。双方争议焦点为：被告认为涉案公司变更登记（备案）为变更股东，原告应当提供股东双方签署的股权转让协议或者股权交割证明等证明材料；原告认为涉案公司变更登记（备案）为股东除名及股东出资额变更，不是变更股东，不应当提供股权转让协议或者股权交割证明等证明材料，而据此向被告随修改后的公司章程（股东出资相关内容已修改）一并提交了股东出资情况。 针对上述争议焦点，本院认为，国家工商行政管理总局在2014年2月17日出台的《内资企业登记提交材料规范》中关于变更股东的规范部分原文为“变更股东的，股东向其他股东转让全部股权的，提交股东双方签署的股东转让协议或者股权交割证明”，可见提交股东双方签署的股东转让协议或者股权交割证明的前提为“股东向其他股东转让全部股权的”，该情形的规定不能适用于本案的公司变更登记（备案），而《内资企业登记提交材料规范》中关于变更股东的其他规范条款更不适用规范本案公司变更登记（备案）。被告在答辩时提出的根据《内资企业登记提交材料规范》中关于变更股东的规范作出（罗）登记内不予受理字〔2018〕第002号《不予受理通知书》，属于适用法律、法规错误，依法应予以撤销；且（罗）登记内不予受理字〔2018〕第002号《不予受理通知书》实际未引用任何法律法规、行政规章等依据；不予受理理由“材料要件不齐备，内容不符合”表述模糊，未明确欠缺哪些材料要件、哪些内容不符合，未能清晰表达不予受理的准确理由。 依照《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十七条之规定，有限责任公司可以在经催告缴纳出资而股东在合理期间内仍未缴纳的，公司可以股东会决议解除该股东的股东资格。但在申请登记时公司应当就申请材料有真实性负责，有责任证明已经催告且依法召开股东会。依照《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款之规定，国务院于2014年2月7日出台《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》，国家工商行政管理总局于2014年2月20日根据上述通知公布的《公司注册资本登记管理规定》于2014年3月1日起实施。《公司注册资本登记管理规定》第二条第一款关于“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关依法登记的全体股东认缴的出资额”及第九条“公司的注册资本由公司章程规定，登记机关按照公司章程规定予以登记”之规定，除法律法规规定之特殊有限责任公司外，一般有限责任公司实行注册资本认缴登记制，且登记机关应当按照公司章程规定予以登记。 综上，被告作出（罗）登记内不予受理字〔2018〕第002号《不予受理通知书》适用法律、法规错误，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项之规定，判决如下： 一、判决撤销罗甸县市场监督管理局作出的（罗）登记内不予受理字〔2018〕第002号《不予受理通知书》； 二、责令被告罗甸县市场监督管理局于本判决生效后七日内对原告罗甸西南生态农业发展有限公司于2018年3月8日提出的变更登记申请重新作出相应处理。 本案案件受理费50元，由被告罗甸县市场监督管理局负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审 判 长  张洪河 审 判 员  刘红云 人民陪审员  冯明祥 二〇一八年九月三日 法官助理李萍 书记员邓雪 附：本判决适用法律依据 1.《中华人民共和国公司法》 第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及住所； （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 2．《中华人民共和国公司登记管理条例》 第四条工商行政管理机关是公司登记机关。 下级公司登记机关在上级公司登记机关的领导下开展公司登记工作。 公司登记机关依法履行职责，不受非法干预。 第八条设区的市（（地区工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记： （一）本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司； （二）国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司。 前款规定的具体登记管辖由省、自治区、直辖市工商行政管理局规定。但是，其中的股份有限公司由设区的市（（地区工商行政管理局负责登记。 第二十七条公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件： （一）公司法定代表人签署的变更登记申请书； （二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定； （三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。 公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。 变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。 3．《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第十七条有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。 4．《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为： （一）主要证据不足的； （二）适用法律、法规错误的； （三）违反法定程序的； （四）超越职权的； （五）滥用职权的； （六）明显不当的。