广东省东莞市第二人民法院刑 事 判 决 书(2018)粤1972刑初1238号公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人陈妹，女，1990年2月3日出生，汉族，湖南省桂阳县人，小学文化，无业，住桂阳县。曾因犯盗窃罪先后于2014年7月30日被湖南省衡阳市南岳区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2016年11月21日被广东省佛山市禅城区人民法院判处有期徒刑八个月，同年11月28日刑满释放。现又因涉嫌盗窃罪，于2017年4月13日被羁押，次日被刑事拘留，因怀孕于同月15日被东莞市公安局取保候审，后因严重违反取保候审规定于2018年5月6日被逮捕，因再次怀孕于次日被东莞市公安局取保候审，同月17日被东莞市第二市区人民检察院取保候审，同年6月15日被本院决定监视居住。指定辩护人武侠，广东汉章律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉检刑诉〔2018〕963号起诉书指控被告人陈妹犯盗窃罪，于2018年6月5日以简易程序向本院提起公诉。本院受理后，于同月19日决定转换适用普通程序，并依法组成合议庭，于同年8月23日公开开庭进行了审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员曾淑华出庭支持公诉，被告人陈妹及其指定辩护人武侠到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称，一、2017年4月2日13时许，被告人陈妹、谭新花（已判刑）到东莞市长安镇长盛社区长青南路113号雅苑服装店内对被害人曾某1共同实施扒窃，谭某盗得1部玫瑰金色苹果7手机（价值5130元），陈妹盗得1部玫瑰金色杂牌手机（自报价200元），后将该2部手机交给一名销赃男子（另案处理），谭某分得1100元，陈妹分得300元。破案后，无法缴回被盗手机。二、2018年5月18日18时许，被告人陈妹在麻涌镇星河城市广场嘉荣超市，扒窃了被害人黄某的1部白色OPPO牌手机（自报价2320元）。破案后，在陈妹住处缴回被盗手机。2017年4月13日，被告人陈妹在东莞市东坑镇沿河西二路某百货批发部附近路段被抓获，后因怀孕被取保候审。公诉机关并向法庭提供了相应的证据，认为被告人陈妹的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪。诉请本院依法惩处。被告人陈妹对起诉书指控的犯罪事实基本没有异议，表示认罪。指定辩护人提出如下辩护意见，请求对陈妹减轻处罚：1.被告人陈妹在第一宗盗窃中的主观恶性较小，社会危害性也小，其不是犯意提起者，且未参与扒窃的具体实行，分赃也较少；2.被告人第二宗作案系临时起意；3.第二宗作案所涉手机已经缴回并发还被害人；4.认罪态度较好；5.有一个刚出生的小孩需要抚养。经审理查明，一、2017年4月2日13时许，被告人谭新花、陈妹（另案处理）窜至东莞市长安镇长盛社区长青南路113号雅苑服装店内对被害人曾某1实施扒窃，谭某盗得1部玫瑰金色苹果7手机（价值5130元），陈妹盗得1部玫瑰金色杂牌手机（价值无法鉴定）。后谭某、陈妹二人将前述2部手机予以销赃并分别分得1100元、300元。破案后，案涉被盗手机未能缴回。公安机关经侦查，于2017年4月13日将被告人陈妹抓获，并因其怀孕决定对陈妹采取取保候审措施，后因陈妹多次传讯不到案，经公诉机关批准逮捕后对其进行网上追逃。后陈妹于2018年5月6日至东莞市公安局茶山分局京山派出所投案并被逮捕。后因发现陈妹再次怀孕于次日其再次取保候审。二、2018年5月18日18时许，被告人陈妹于取保候审期间在麻涌镇星河城市广场嘉荣超市，扒窃了被害人黄某的1部白色OPPO牌手机（自报价2320元）。破案后，在陈妹住处缴回被盗手机。另查明，被告人陈妹曾两次因扒窃被判处有期徒刑，具体判刑及服刑情况如下：1.因2011年3月23日结伙扒窃，于2013年7月被抓获，因怀孕被取保候审，于2014年7月30日被衡阳市南岳区人民法院判处有期徒刑一年二个月，因怀孕被暂予监外执行至2015年10月15日期满；2.因2016年3月2日、3月29日两次结伙扒窃，于2016年11月21日被佛山市禅城区法院判处有期徒刑八个月，于2016年11月28日刑满释放。再查明，本案审理期间，被告人陈妹向本院提交住院诊断证明书，证实其于2018年8月14日在东莞市麻涌医院产下一名男婴。此外，本院在审理同案人谭某犯盗窃罪一案中，已判令将缴获的赃款282.5元依法发还被害人曾某1。以上事实，有经法庭举证质证的被害人曾某1、黄某的陈述及辨认笔录，证人谢某、刘某、陈某的陈述，现场勘验笔录、现场图、现场照片，到案经过，常住人口基本信息及户籍证明，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、扣押物品照片，检验报告单、疾病证明书、医院诊断报告，现场检测报告书，说明材料及取保候审期间传讯情况说明，逮捕证、取保候审决定书、保证金交款单，发还清单，价格认定参考结论书，说明材料，同案人谭某及被告人陈妹的供述与辩解、指认及辨认笔录等相关证据予以证实。经查，第一宗盗窃所涉玫瑰金杂牌手机未能缴回，被害人又不能提供被盗物品有效价格证明的，估价机构对该手机的价格无法鉴定，从而亦无法认定该手机的价格。因此，本院根据现有证据，依法认定该手机为本案盗窃的涉案财物，但不认定其具体价值。本院认为，被告人陈妹以非法占有为目的，扒窃他人盗窃他人财物，且数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人陈妹犯盗窃罪，事实清楚，证据确凿充分，罪名成立，本院予以支持。经查，第一，本案中，被告人陈妹在实施第一宗作案时，与同案人谭某基于扒窃的共同犯意至案涉服装店内，且根据被告人陈妹及其同案人谭某的供述，两人在扒窃时存在使眼色交换意见以及相互掩护、吸引被害人注意等配合。综上，陈妹及同案人基于同一犯意在同一时间段对同一被害人曾某1实施扒窃，均参与扒窃的具体实行，在本案第一宗作案中所起的作用相当。第二，根据被告人陈妹的前科记录，其曾两次因扒窃被判处刑罚，且在第二次被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后仅半年再次扒窃，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯。同时陈妹实施本案第二宗作案系其因怀孕被取保候审期间，结合此前陈妹多次因怀孕被取保候审，还曾因怀孕被暂予监外执行，却屡教不改，屡判屡犯，足见其为扒窃惯犯，不思悔改，社会危害性及主观恶性大，若再次因其认罪且处于哺乳期而对其从轻处罚，容易造成消极的示范效应，让普通公众产生怀孕及哺乳即可逃避或减轻罪责的误解，故本案中，对陈妹不宜从轻处罚。综上，对于辩护人提出对被告人陈妹减轻处罚以及第1点辩护意见，不予采纳；对辩护人提出的第2、3、4点辩护意见，予以采纳；辩护人提出的第5点辩护意见，并非法定量刑情节，本案中不予评价。关于追缴、退赔问题。本案涉案被盗财物未能追缴但能够确定具体价值的财物，应当按照查明的价值、数额，依法责令被告人与其同案人共同退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陈妹犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金自判决生效后一个月内一次性向本院交纳，上缴国库。）二、责令被告人陈妹自本判决发生法律效力之日起十日内与其同案人谭新花共同向被害人曾山珊退赔4847.5元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  余 弦人民陪审员  梁焕弟人民陪审员  方燕婷二〇一八年九月十三日书 记 员  袁陪辇邹艳芬（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。