山东省威海市文登区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）鲁1003民初4048号 原告：朱爱荣，女，1955年12月4日出生，汉族，住威海市文登区。 委托诉讼代理人：赵振清，山东清方律师事务所律师。 被告：山东省文登整骨医院，住所地威海市文登区峰山路**。 法定代表人：姜猛，院长。 委托诉讼代理人：隋文，男，医院工作人员。 委托诉讼代理人：邵燕飞，山东联志律师事务所律师。 原告朱爱荣与被告山东省文登整骨医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年10月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱爱荣及其委托诉讼代理人赵振清，山东省文登整骨医院委托诉讼代理人隋文、邵燕飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 朱爱荣向本院提出诉讼请求:1.请求判令山东省文登整骨医院赔偿其医疗费815．66元，住院伙食补助金1800元，精神慰金5000元；2.误工费、护理费、一次性伤残赔偿金待司法鉴定后主张。后朱爱荣重新明确诉讼请求，要求山东省文登整骨医院赔偿其医疗费2825．67元、住院伙食补助费540元、精神损害抚慰金5000元、伤残赔偿金76000元、误工费9000元、护理费2674元、交通费2320.5元。事实与理由：2006年朱爱荣因右挠骨远端骨折到山东省文登整骨医院处住院治疗。期间山东省文登整骨医院为朱爱荣安排手术，术后朱爱荣手腕一直未恢复。复诊后发现朱爱荣右拇短展肌神经源性受损，并右下尺挠关节分离。山东省文登整骨医院在治疗过程中存在重大事故，应当属于医疗事故。应当依法赔偿给朱爱荣造成的损失。现依法起诉，请求法院判如所请。 山东省文登整骨医院辩称，不认可朱爱荣关于山东省文登整骨医院在对其进行的治疗过程中存在重大事故，属于医疗事故的主张。2013年朱爱荣曾向威海医学会申请医疗事故鉴定，但因朱爱荣对山东省文登整骨医院提交的住院病案真实性有异议，医疗事故技术委员会终止了本次鉴定。朱爱荣需提供证据证实山东省文登整骨医院在对其诊疗的过程中存在医疗过错且该过错与原告损害后果间有因果关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2006年7月28日，朱爱荣由埠口镇卫生院转入山东省文登整骨医院。入院诊断为右桡骨远端骨折。住院期间进行了闭合复位穿针内固定术。入院治疗18天，于2006年8月15日出院。住院期间治疗花销医疗费7040.65元，2007年经职工基本医疗保险报销6224.99元，个人自负815.66元。2006年8月31日，朱爱荣在山东省文登整骨医院复诊，病史诊断同前。2006年9月21日，朱爱荣在山东省文登整骨医院复诊，病史同前，进行了拍片及取内固定。2012年4月18日，朱爱荣主诉摔伤左肩部2月到山东省文登整骨医院门诊进行拍片检查，检查结果为颈部伤。2012年4月29日，朱爱荣主诉因摔伤左胸部3天到山东省文登整骨医院门诊进行拍片检查，检查结果为胸软伤（胸部软组织损伤）。上述2012年4月份的两次门诊病历并没有记载朱爱荣有右下尺桡关节分离的病情。2012年9月25日，朱爱荣在山东省文登整骨医院门诊检查，病历记载“右腕疼数年，外伤史（曾在本院住院）。拍片：右下尺桡关节分离。处理：热敷”，花销门诊检查费118元。2014年1月21日，朱爱荣在威海市立医院进行神经电生理检查，结论为右拇短展肌神经源性受损，花销检查费442.5元。2014年1月25日，朱爱荣在威海市文登中心医院进行进行神经传导速度测定，诊断为右侧正中神经运动单元振幅降低明显，花销检查费246元。2014年2月19日，朱爱荣在济南骨科医院检查诊断为右colles骨折术后，右R桡关节脱臼，花销医疗费及检查费262.2元。2016年3月31日，朱爱荣在山东省文登整骨医院复诊，花销门诊检查费及医药费243.65元。2018年2月2日，朱爱荣在山东大学齐鲁医院进行检查，花销检查费431.13元。至此，根据朱爱荣提交的医疗费单据及病历记载，朱爱荣因右桡骨骨折及神经源性受损进行的检查、治疗共计花销医疗费及检查费2559.14元。 2016年11月25日，朱爱荣申请对其伤情的形成是否属于医疗事故进行鉴定。后威海市医学会以朱爱荣诉前于2014年已向该医学会申请医疗事故鉴定，但因其不认可病历真实性，不同意以该病历做鉴定依据，致使鉴定程序终止。现朱爱荣仍不认可病历，据此做出不受理该事故鉴定的通知。 2017年1月20日，朱爱荣申请对山东省文登整骨医院的治疗是否存在过错及医疗过错程度进行鉴定。双方当事人选定大舜司法鉴定所进行鉴定。2017年2月27日，该鉴定所以朱爱荣的门诊及住院病历均为手写，字迹潦草难以辨认为由，要求当事人提供字迹清晰材料由法院质证后转交鉴定机构作为鉴定检材。后山东省文登整骨医院对照书写的病历整理了一份内容完整、字迹清晰（电脑打印）的病历。朱爱荣不同意以该份整理的打印病历作为鉴定检材，2017年5月4日大舜司法鉴定所据此终止鉴定。 后朱爱荣以山东省文登整骨医院违反病历书写规范的规定及山东省文登整骨医院的侵权行为发生在2006年侵权责任法实施前为由，要求山东省文登整骨医院对其医院是否存在过错承担举证责任。2017年5月27日朱爱荣针对其伤残等级、护理人数、护理时间、护理依赖程度向本院递交申请书申请鉴定。山东省整骨医院申请对其医疗行为与朱爱荣损伤之间是否存在因果关系及参与度进行鉴定。朱爱荣仍不认可山东省文登整骨医院提供的根据手书病历整理的打印版病历，也不校对两份病历。本院对照两份病历，认为山东省文登整骨医院提供的打印病历能反映原始手写病历内容，鉴定机构鉴定时仍应以原始病历为鉴定依据，可参照山东省文登整骨医院整理的打印版病历。双方当事人又选定山东金剑司法鉴定中心针对双方上述鉴定申请进行鉴定。后山东金剑司法鉴定中心又以举行听证会时朱爱荣不认可病历资料，且朱爱荣没有提供2006年9月21日其在山东省文登整骨医院复诊后至2012年期间复查病历资料为由，认为本案超出其鉴定机构的技术条件及鉴定能力，予以退卷。 双方当事人仍坚持要求鉴定，共同选定重庆市法医学会司法鉴定所进行鉴定。后该医学会向本院送达通知书一份，内容为2018年3月5日举行听证会时朱爱荣仍不认可病历，会议终止。通过专家组阅片认为，朱爱荣在山东省文登整骨医院术前术后影像学片均无右下桡关节分离，6年后（2012年）影像学片显示右下桡关节分离。由此可见，无依据证实朱爱荣6年后发现的右下桡关节分离与山东省文登整骨医院的医疗行为有关。朱爱荣诉右拇指短屈肌神经源性受损，可由多种原因引起，但无依据证明是由山东省文登整骨医院医疗行为所致。关于朱爱荣要求做的伤残等级和护理依赖，必须依靠病历资料，朱爱荣不认可该病历，上述鉴定无法进行。鉴定机构已审阅了鉴定材料，专家已到会，鉴定费已产生。山东省文登整骨医院预交12000元，退还6000元。山东省文登整骨医院再未提交其他证据证实其在对朱爱荣的诊疗活动中不存在过错，且与朱爱荣损害后果无因果关系。朱爱荣主张，山东省文登整骨医院的行为违反了2002年8月16日卫生部做出的第190号文件第6条规定的病历书写应当文字工整，字迹清晰，语言通顺，标点正确。所以违反了《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条第一款的规定，应当推定医疗机构有过错。 后朱爱荣及其诉讼代理人主张，鉴定机构可不依据病历对朱爱荣申请的伤残等级、护理人数、护理时间、护理依赖程度进行鉴定，本院给予其合理时间自行联系相关鉴定机构，要求其在庭审时针对其主张的事实提交证据。但庭审时，朱爱荣仍未提交证据，并陈述其自行联系的两家鉴定机构也都表示鉴定需依据病历，否则无法做出鉴定意见。朱爱荣关于其主张的其伤情构成十级伤残未提交证据予以证实。 关于朱爱荣主张的住院伙食补助费，朱爱荣要求按照每日30元计算住院18天的住院伙食补助费，要求合理，本院对朱爱荣主张的住院伙食补助费540元予以认定。 关于朱爱荣主张的误工费及护理费。朱爱荣主张其2006年住院期间由其姐姐朱春华护理，朱爱荣及朱春华当时均已退休，朱爱荣在家养貂，养貂雇工报酬为每日100元。而朱春华退休后具体在哪个单位工作不清楚。误工费要求按照每日100元计算90天，护理费要求按照2015年威海市职工年平均工资53494元计算18天。但朱爱荣并未提交证据证实其因山东省文登整骨医院医疗过错造成收入实际减少，也未提交证据证实朱春华在朱爱荣住院期间对其进行护理实际减少的收入情况。结合朱爱荣手部伤情及2006年其在山东省文登整骨医院住院病历上住院期间为二级护理的记载，朱爱荣住院期间确实需人护理。参照2018年公布的2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789元，本院对于朱爱荣住院18天护理费损失酌定为1814元（36789元/年÷365天×18天）。因朱爱荣未提交证据证实其因山东省文登整骨医院医疗过错造成收入实际减少的情况，本院对于朱爱荣主张的误工费，本院不予认定。 朱爱荣主张其多年来因手腕部位检查、治疗、鉴定及诉讼花销了交通费2320.5元，并提交了交通费单据69张予以证实。根据朱爱荣陈述的其治疗、检查、鉴定的情况，结合其提交的交通费单据，本院对于朱爱荣主张的交通费花销认为较为合理，对朱爱荣交通费损失2320.5元予以认定。 本院认为，公民具有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用。本案中朱爱荣2006年在山东省文登整骨医院接受右桡骨远端骨折的治疗。朱爱荣主张其出院后多年右腕部疼痛，腕部留疤，日常行为活动受限。2012年朱爱荣在多家医院进行检查，检查结果为右下尺桡关节分离、右拇短展肌神经源性受损。朱爱荣现的确存在身体受损情况。依据2006年朱爱荣住院治疗时即侵权行为发生时适用的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八款规定，因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。山东省文登整骨医院针对其医疗行为与朱爱荣的损害后果间是否存在因果关系及参与度申请进行司法鉴定，但由于山东省文登整骨医院病历书写潦草不规范等问题，造成鉴定机构及患者朱爱荣无法识别病历内容，致使鉴定机构无法就山东省文登整骨医院对朱爱荣的医疗行为与朱爱荣的损害后果间是否存在因果关系及参与度做出鉴定意见，虽重庆市法医学会司法鉴定所认为无依据证实朱爱荣6年后发现的右下桡关节分离与山东省文登整骨医院的医疗行为有关，无依据证明朱爱荣主张的右拇指短屈肌神经源性受损是由山东省文登整骨医院医疗行为所致。但也无依据证明朱爱荣的损伤与山东省文登整骨医院无关，故山东省文登整骨医院应当承担举证不能的法律后果。但2006年朱爱荣本身就因意外造成右桡骨远端骨折，在山东省文登整骨医院住院治疗及复查拆除内固定后至2012年朱爱荣检查出有右下尺桡关节分离、右拇短展肌神经源性受损的情况，中间间隔六年时间，六年内朱爱荣没有任何关于该受损部位的诊疗记录（朱爱荣门诊病历中却记载了2012年4月份朱爱荣还因两次摔伤至山东省文登整骨医院进行拍片检查），不能排除朱爱荣因部分自身原因，如骨折伤的恢复状况不佳或日常生活中受伤部位活动不当致其伤情加重，造成现右下尺桡关节分离、右拇短展肌神经源性受损的状况。综合上述情况，对于山东省文登整骨医院对朱爱荣的医疗行为与朱爱荣的损害后果间是否存在因果关系及参与度，本院酌定为有因果关系，参与度为70%。山东省文登整骨医院应当赔偿朱爱荣合理损失7233.64元（医疗费2559.14元+护理费1814元+交通费2320.5元+住院伙食补助费540元）的70%即5063.55元。朱爱荣主张的损失还包括伤残赔偿金、精神损害抚慰金，因现无鉴定机构对朱爱荣伤情构成的伤残等级做出鉴定意见，在本院给予的合理期限内朱爱荣也未提交证据证实其该两项损失，本案中本院无法核定朱爱荣该两项损失的具体金额。朱爱荣的伤情如确实构成伤残，朱爱荣可就伤残赔偿金、精神损害抚慰金另行向山东省文登整骨医院主张权利。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条之规定，判决如下： 一、山东省文登整骨医院于本判决生效之日起五日内赔偿朱爱荣医疗费2559.14元、护理费1814元、交通费2320.5元、住院伙食补助费540元，共计7233.64元的70%即5063.55元； 二、驳回朱爱荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费234元（由朱爱荣预交2259元，退回2025元），由朱爱荣负担166元，由山东省文登整骨医院负担68元。鉴定费6000元，由山东省文登整骨医院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提起副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审 判 长  邢金晓 人民陪审员  陈传毅 人民陪审员  姜英乔 二〇一八年九月七日 书 记 员  王雅梅