湖南省长沙市开福区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0105民初3701号原告（反诉被告）：明鑫国际广告（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：唐剑，经理。委托诉讼代理人：李理，湖南通程律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏军梅，湖南通程律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南星邦影视文化传媒有限公司，住所地湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：徐晓颖，湖南湘恒律师事务所律师。被告（反诉原告）：文彪，男，1980年7月31日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。委托诉讼代理人：徐晓颖，湖南湘恒律师事务所律师。原告（反诉被告）明鑫国际广告（北京）有限公司（以下简称明鑫公司）与被告（反诉原告）湖南星邦影视文化传媒有限公司（以下简称星邦公司）、文彪广告合同纠纷一案，本院于2018年6月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）明鑫公司的委托诉讼代理人李理、夏军梅，被告（反诉原告）星邦公司、文彪的委托诉讼代理人徐晓颖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）明鑫公司向本院提出诉讼请求：1、确认明鑫公司与星邦公司签订的《2018宁夏广播电视台卫视专题广告发布合同》已于2018年5月28日解除；2、星邦公司双倍退还原告明鑫公司的合同定金1000万元；3、星邦公司立即退还原告明鑫公司未播广告款798000元，并支付逾期利息（按人民银行同期贷款利率计算，自2018年5月28日起计算至实际支付之日止）；4、文彪对上述债务承担连带清偿责任；5、两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年12月19日，明鑫公司与星邦公司签订《2018宁夏广播电视台卫视专题广告发布合同》，约定原告购买星邦公司独家全权负责经营的宁夏卫视5个时段专题广告资源，广告发布时间为2018年1月1日至2018年12月31日，合同定金500万元，合同金额共计4380万元。合同签订后，原告严格按合同约定履行各项义务。2018年5月，原告获悉宁夏广播电视台卫视频道因星邦公司根本违约，已于2018年4月24日致函星邦公司，解除双方签订的《宁夏广播电视台卫视频道广告代理合同》。鉴于此，原告认为原告与星邦公司签订的《2018宁夏广播电视台卫视专题广告发布合同》已无继续履行的可能，且宁夏广播电视台卫视频道已经停播该合同专题广告，遂于2018年5月26日致函星邦公司解除该合同，并要求星邦公司双倍退还该合同约定的定金及广告未播款项共计10798000元。该函已于2018年5月28日签收，但星邦公司拒绝退还以上款项。由于星邦公司是一人独资公司，文彪为星邦公司唯一股东，公司财产与股东个人财产混同，故两被告应承担连带清偿责任。原告为维护自身合法权益，特提起诉讼，望判如所请。被告（反诉原告）星邦公司、文彪辩称，1、明鑫公司不具有单方合同解除权，2018年5月24日明鑫公司函告星邦公司、文彪解除《宁夏广播电视台卫视频道广告代理合同》的行为系违法解除合同。2、明鑫公司违法解除合同，合同定金应当不予返还。3、星邦公司、文彪已如期播放4月份广告，不存在广告未播情形，明鑫公司主张退还未播广告款没有事实依据。4、星邦公司、文彪财务独立，不存在明鑫公司所述的公司与股东财务混同的情形，文彪在本案中不应当承担连带责任。被告（反诉原告）星邦公司、文彪向本院提出反诉请求：1、请求认定反诉被告明鑫公司在履行《2018宁夏广播电视台卫视专题广告发布合同》时构成违约；2、判令反诉被告明鑫公司支付违约金人民币876万元（即合同总标的4380万元的20%）；3、确认反诉原告文彪与星邦公司的财务未发生混同，不对星邦公司的债务承担连带清偿责任；4、反诉被告明鑫公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2017年12月19日，双方签订《2018宁夏广播电视台卫视专题广告发布合同》。合同第六条约定：甲方每月15日前以书面方式向乙方通报下月播出计划，经双方确认后，甲方于当月15日前按计划付清下月应付广告款，乙方按款到播出的原则安排甲方广告的播出；第七条第二款约定：合同签订后，甲方必须按时付款。甲方延期支付后续广告款项的，按当期应付款项每日千分之三的标准支付延付违约金，如甲方延付超过10日，乙方有权单方面解除合同，停播所有未播出广告并追究甲方违约责任。合同签订后，明鑫公司仅支付4个月的广告费，其中2018年1月23日支付2月份广告费，迟延付款8日；2018年2月27日支付3月份的广告费，迟延付款12日。按合同约定，明鑫公司应于2018年4月15日前支付5月份的广告费，但明鑫公司至今未付，已经迟延付款达3个月。明鑫公司多次迟延付款，不履行约定的债务，其作为给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金。星邦公司按约履行合同义务，如期按约定时段和时长播出明鑫公司的广告。其中2018年1月1日、1月2日广告由于明鑫公司提供的广告内容违反广告法，被宁夏回族自治区工商行政管理局责令停播，依据合同第八条第四款约定，星邦公司有权暂时停播，不视为星邦公司违约。2018年4月26日至30日广告系正常播出，不存在5日广告未播出的情况。之后，明鑫公司一直拒付广告费导致5月及后续广告发布合同无法继续履行，是明鑫公司违约行为造成，其作为违约方无权提出解除合同。因此，明鑫公司的违约行为应予确认，并对已支付的定金不予返还。星邦公司虽然是一人有限责任公司，但股东文彪的财产与公司财产并未混同，文彪不应对星邦公司的债务承担连带责任。为维护自身合法权益，特提起反诉，望判如所请。反诉被告明鑫公司针对反诉答辩称，1、明鑫公司在合同履行中不存在违约行为，星邦公司、文彪反诉称明鑫公司有两次延期付款的行为，但延期支付原因在于星邦公司未能及时与明鑫公司进行账务核对和不能及时投放广告等造成，并非明鑫公司原因造成。明鑫公司没有支付5月广告费原因是在2018年4月获知宁夏卫视已与星邦公司解除广告发布合同，为避免损失扩大没有向星邦公司支付5月广告费。2、双方在2018年1月至4月进行了对账，确认明鑫公司在星邦公司的广告预付款余额是842万元，其中定金500万元，4月广告费342万元，即使明鑫公司存在逾期几天付款的事实，也因为双方当事人已经通过协商达成一致，因此星邦公司无权主张违约责任。3、宁夏卫视与星邦公司的广告合同已经解除，没有继续履行的可能，明鑫公司为维护自身客户权利，其后和宁夏卫视重新续签广告发布合同，支付广告款，星邦公司所述事实不属实。4、文彪作为星邦公司唯一的股东，从现有证据看，不能证明二者财产并未混同，无证据证明星邦公司是依据公司法规定在每个会计年度提供会计报告，并经会计师事务所审计，无法证明个人财产独立于公司财产，所以文彪应承担连带清偿责任。经审理查明：2017年12月19日，明鑫公司（甲方）与星邦公司（乙方）签订《2018宁夏广播电视台卫视专题广告发布合同》。合同约定：专题广告发布媒介为乙方独家全权负责经营的宁夏广播电视台卫视频道12:30-18:00时间段大于等于3分钟二类专题广告；专题广告发布时间为2018年1月1日至2018年12月31日；甲方购买2018年宁夏卫视广告资源为温情剧场第一、二、三、四、五集剧后正一（13:10-16:38），每天60分钟（5×12分钟），价格2000元/分钟，全年总价4380万元；具体刊播时间、内容以甲方出具并经乙方确认的每月广告订单为准；定金：本合同签订之日起5个工作日内，甲方支付500万元至乙方账户作为定金，定金于本合同执行期的最后一个月冲抵该月甲方应付广告费；甲方每月15日前以书面方式向乙方通报下月播出计划，经双方确认后，甲方于当月15日前按计划付清下月应付广告款，乙方按款到播出的原则安排甲方广告的播出；甲方应在广告刊播前7个工作日前提供广告样稿（样带）及相关真实有效文件，委托刊播的广告内容、表现形式和相关文件必须符合《中华人民共和国广告法》等相关法律、法规和政策；因甲方提交的广告或相关资料虚假造成的一切处罚、赔偿和纠纷，甲方承担全部责任，乙方有权要求审查，要求修改或拒绝代理发布，并不构成违约也不需承担违约责任；合同签订后，甲方必须按时付款，甲方延期支付后续广告款项的，按当期应付款项每日千分之三的标准支付延付违约金，如甲方延付超过10日的，乙方有权单方解除合同，停播所有未播出广告并追究甲方违约责任；甲方如认为乙方履行本合同时有错漏播广告现象，甲方可在广告播出后60天内向乙方提出异议，逾期视为甲方对乙方播出无异议，经双方核实的错漏播广告，乙方必须在同等价值时间按错一补一、漏一补一的原则补足错漏广告；甲方必须提前7个工作日向乙方提供刊播广告的播出带，遇国家规定的全休长假（如五一、国庆、春节等）须按媒体要求提前办理；除非本合同另有约定，本合同一经生效，任何一方不得单方解除，否则按合同总金额的20%向对方支付违约金。合同签订后，明鑫公司于2017年12月20日向星邦公司支付定金500万元。合同履行过程中，明鑫公司依次向星邦公司提供了2018年1月至4月期间的广告样稿和广告播出计划。明鑫公司于2017年12月21日支付星邦公司2018年1月份广告费353.4万元，于2018年1月23日支付星邦公司2018年2月份广告费319.2万元，于2018年2月27日支付星邦公司2018年3月份广告费353.4万元，于2018年3月9日支付星邦公司2018年4月份广告费342万元。星邦公司在2018年1月实际播出明鑫公司的广告天数为29天，2018年1月1日至2日两天停播，对账单约定双方协商择期进行补播处理。宁夏广播电视台卫视频道于2018年4月24日向星邦公司发布《宁夏广播电视台卫视频道关于解除合同告知函》，称因星邦公司未按约向其支付2018年3月、4月份广告代理费合计952万余元，经多次催收未果，已构成根本违约，故通知星邦公司双方于2017年12月4日签订的《宁夏广播电视台卫视频道广告代理合同》于2018年4月25日24时起解除。星邦公司不同意解除合同，于2018年5月4日向宁夏广播电视台卫视频道邮寄《关于不同意解除合同的回函》。2018年4月25日，宁夏广播电视台卫视频道与明鑫公司协议按每天广告时长60分钟、1600元/分钟的标准续播2018年4月26日0时至2018年5月10日24时广告，明鑫公司另行向宁夏广播电视台支付广告费共计144万元。2018年5月26日，明鑫公司向星邦公司邮寄《解除合同告知函》，主要理由是宁夏广播电视台卫视频道致函于2018年4月25日24时起解除与星邦公司的合同，明鑫公司与星邦公司的合同已无继续履行的可能性，依据合同法第九十四条规定致函星邦公司：1、双方于2017年12月19日的《2018宁夏广播电视台卫视专题广告发布合同》于收到本函之日解除；2、请于本合同解除之日起5个工作日内退还定金1000万元及未播广告款798000元，共计10798000元。星邦公司于2018年5月28日收到此函，但不同意解除合同。另查明，星邦公司于2012年5月2日成立，系一人有限责任公司，注册资本300万元，法定代表人文彪，文彪系该公司的唯一股东。以上事实，有《2018宁夏广播电视台卫视专题广告发布合同》、付款回单、对账单、《宁夏广播电视台卫视频道关于解除合同告知函》、《关于不同意解除合同的回函》、《广告续播协议》及付款单、工商登记资料、当事人陈述等证据材料及庭审笔录在卷佐证。本院认为：一、合同解除。2018年5月26日，明鑫公司向星邦公司邮寄《解除合同告知函》，主要理由是宁夏广播电视台卫视频道致函于2018年4月25日24时起解除与星邦公司的合同，明鑫公司与星邦公司的合同已无继续履行的可能性，明确在星邦公司收到本函之日解除《2018宁夏广播电视台卫视专题广告发布合同》。星邦公司在2018年5月28日收到函件后，对解除合同虽有异议，但未在在解除合同通知到达之日起三个月向人民法院或仲裁机构请求确认解除合同通知的效力，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条规定，星邦公司的上述异议不应支持。因此，明鑫公司要求确认合同于2018年5月28日解除，本院予以支持。二、违约情况。（一）明鑫公司违约。根据合同约定，明鑫公司于当月15日前按计划付清下月应付广告款，星邦公司按款到播出的原则安排甲方广告的播出。事实上，明鑫公司分别逾期8天、12天支付2018年2月份、3月份的广告费，亦未在2018年4月15日前支付5月份广告费，且无证据证明存在正当的逾期原因，因此明鑫公司逾期付款构成违约的事实，本院予以确认。考虑到明鑫公司与宁夏广播电视台卫视频道签订《广告续播协议》，与媒体广告的时效性和持续性有关，属于采取适当措施防止损失扩大的情形，不宜认定违约。（二）星邦公司违约。2018年1月1日、2日广告停播，星邦公司主张是明鑫公司广告内容违法被工商部门责令停播，但提交的违法广告监测和责令停播通知书在2017年10月至12月之间，不在本案合同时间内，且不能证明是明鑫公司的广告内容，故该主张不能成立。明鑫公司解除与星邦公司的合同主要原因是宁夏广播电视台卫视频道解除与星邦公司的广告代理合同，导致本案合同无法继续履行。可见，星邦公司存在违约行为。三、违约责任。（一）定金返还。合同解除后，星邦公司应将其收取的定金500万元返还原告。至于双倍返还定金问题。由于本案合同解除的直接原因系宁夏广播电视台卫视频道解除与星邦公司的广告代理合同，导致星邦公司无法继续履行本案合同，属于因第三方原因造成违约的情形。但广告行业属于特殊行业，具有一定的时效性，若不按约及时支付广告款，则会影响广告的发布和合同是否能够继续履行。而明鑫公司未按约及时向星邦公司支付广告费，对星邦公司是否能够及时向宁夏广播电视台卫视频道支付广告代理费产生一定影响，尤其是若明鑫公司能够严格按照合同约定于2018年4月15日前支付5月份的广告费，则可缓解星邦公司的资金压力，有利于星邦公司向宁夏广播电视台卫视频道继续履行代理合同，故明鑫公司违约行为对星邦公司的正常履约亦造成相应影响，应各自承担相应责任，本院对双倍返还定金的诉求不予支持。（二）未播广告费。明鑫公司已按合同约定金额足额支付星邦公司2018年1月1日至4月30日期间的广告费。而星邦公司无证据证明对2018年1月1日、2日停播进行补播。另外，宁夏广播电视台卫视频道发函解除与星邦公司的代理合同后，2018年4月26日至2018年5月10日期间的广告时段由明鑫公司另行付费才予以续播，星邦公司关于4月26日之后给明鑫公司播放广告的证据不足，4月26日至30日广告费应予返还。故星邦公司应返还未播广告费798000元（353.4万元÷31天×2天+342万元÷30天×5天）。明鑫公司诉请该款的利息，缺少合同依据，且其有违约行为，故不予支持。（三）违约金。星邦公司诉请明鑫公司按合同总标的4380万元的20%支付违约金876万元。而明鑫公司是依据合同法第九十四条规定致函解除合同，主要原因是宁夏广播电视台卫视频道解除与星邦公司的广告代理合同，导致本案合同无法继续履行，于法有据，因此不应适用合同关于任何一方不得单方解除，否则按合同总金额20%支付违约金的约定。星邦公司要求按上述约定支付违约金，本院不予支持。四、股东责任。根据公司法第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，星邦公司系一人有限责任公司，文彪系该公司唯一股东，现文彪提交的财务管理制度、验资报告、房产、车辆情况，不足以证明公司财产独立于自己的财产，也没有证据证明星邦公司已按公司法第六十二条规定，在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。依据上述法律规定，文彪应当对星邦公司的上述债务承担连带责任，星邦公司、文彪要求确认未发生财务混同，文彪不承担连带清偿责任的诉请，本院不予支持。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国公司法》第六十二条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：一、确认原告（反诉被告）明鑫国际广告（北京）有限公司与被告（反诉原告）湖南星邦影视文化传媒有限公司签订的《2018宁夏广播电视台卫视专题广告发布合同》于2018年5月28日解除；二、被告（反诉原告）湖南星邦影视文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告（反诉被告）明鑫国际广告（北京）有限公司定金500万元；三、被告（反诉原告）湖南星邦影视文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告（反诉被告）明鑫国际广告（北京）有限公司广告款798000元；四、被告（反诉原告）文彪对被告（反诉原告）湖南星邦影视文化传媒有限公司的上述第二项、第三项债务承担连带清偿责任；五、确认原告（反诉被告）明鑫国际广告（北京）有限公司在履行《2018宁夏广播电视台卫视专题广告发布合同》时构成违约；六、驳回原告（反诉被告）明鑫国际广告（北京）有限公司的其他诉讼请求；七、驳回被告（反诉原告）湖南星邦影视文化传媒有限公司、文彪的其他反诉请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。受理费86588元，财产保全费5000元，反诉受理费36560元，共计128148元，由原告（反诉被告）明鑫国际广告（北京）有限公司承担43148元，被告（反诉原告）湖南星邦影视文化传媒有限公司、文彪承担85000元。如不服如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  李龙挺人民陪审员  刘正青人民陪审员  颜建玲二〇一八年九月二十五日代理书记员  梁 广附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。《中华人民共和国公司法》第六十二条一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。