黑龙江省鸡西市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑03民初85号原告（案外人）：牛海涛，男，汉族，1970年9月21日出生，住黑龙江省庆安县。委托诉讼代理人：曲振国，黑龙江雪原律师事务所律师。被告（申请执行人）：于巍，男，汉族，1979年6月21日出生，住黑龙江省鸡西市城子河区。委托诉讼代理人：朴永建，黑龙江惠园律师事务所律师。第三人（被执行人）：牡丹江鸿业房地产开发有限公司，住黑龙江省牡丹江市爱民区西详伦街82号。法定代表人王立洲，该公司经理。第三人（被执行人）:王立洲，男，1952年11月29日出生，住牡丹江市阳明区东平安街阳明楼5栋2单元306室。原告牛海涛与被告于巍、第三人王立洲、牡丹江鸿业房地产开发有限公司（以下简称鸿业公司）案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2018年7月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告牛海涛的委托诉讼代理人曲振国，被告于巍及其委托诉讼代理人朴永建到庭参加了诉讼，第三人鸿业公司、王立洲经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告牛海涛向本院提出诉讼请求：1、停止执行鸡西市中级人民法院（2018）执恢6号执行裁定拍卖的鸡西市××山区红旗家园不动产所得价款；2、确认牛海涛对案涉红旗家园小区A、C、D号楼工程价款享有优先受偿权；案件受理费由被告承担。事实和理由：经鸡西市中级人民法院（2016）黑03民初24号民事判决，依法确认了牛海涛与第三人间的债权、债务关系。2013年6月24日，牛海涛与鸿业公司签订建设工程施工合同并进行现场施工，由于鸿业公司无力给付已完成工程的价款，故对已完成工程拒不验收，拖延给付工程款。因此虽然双方合同约定工程竣工的时间为2013年11月15日，但双方的债权、债务关系系经2016年12月9日鸡西市中级人民法院（2016）黑03民初24号民事判决确认。原告牛海涛依据该判决书行使优先受偿权，并未超过法律规定的六个月期限。被告于巍辩称，原告牛海涛未在法定期限内主张优先受偿权，故原告已经丧失优先受偿权，原告主张的优先受偿权不能成立。应驳回牛海涛的诉讼请求。第三人鸿业公司、王立洲未到庭，亦未发表意见。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告牛海涛举示证据清单：一、（2018）黑03执异37号执行裁定书一份。意在证明牛海涛对本案享有诉讼主体资格。二、原告与第三人之间签订的建筑施工合同一份。意在证实：2013年6月24日牛海涛与第三人签订建筑施工合同后进入现场进行施工。三、1、工程结算单一份；2、鸡西市中级人民法院（2016）黑03民初24号民事案件开庭笔录34页。意在证实：1、由于第三人没有支付原告已完成工程的工程款，原告无法继续施工。2、第三人对牛已完成工程及价款始终未认可，在庭审笔录中有明确记载，所以原告与第三人间的债权、债务关系在法院判决后确定。四、鸡西市中级人民法院(2016）黑03民初24号判决书一份。意见证实：该判决确认牛海涛与第三人间工程价款给付时间，牛海涛在提起优先受偿权时只能在该判决生效时开始计算。五、执行申请一份；代理词一份。意在证实：牛海涛在鸡西市中级人民法院(2016）黑03民初24号案件诉讼期间及申请执行该判决书的执行期间，主张了对案涉工程价款的优先授偿权。被告于巍、第三人鸿业公司、王立洲均未举示证据。被告于巍对原告牛海涛的证据真实性均无异议，但认为根据原告牛海涛提交的证据，其工程价款优先受偿权期间应从双方结算时开始计算。因被告对原告举示证据的真实性均无异议，故原告所举示证据的效力应予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：鸿业公司登记企业性质为一人有限责任公司，股东王立洲任公司的法定代表人，2011年1月9日，鸿业公司经批准在鸡西市××山区开发建设红旗家园工程，建设工程位于鸡西市××山区红旗委、鸡图公路南。2013年6月24日，鸿业公司与牛海涛签订建设工程施工合同，鸿业公司将该工程发包给牛海涛承包施工。工程建筑面积38，520.00平方米，承包工程内容：土建、给排水、供热（不含电、消防），承包形式为包工包料方式的总承包，双方约定开工时间2013年6月24日，竣工时间为2013年11月15日，付款方式为按工程施工的形象进度给付工程款，牛海涛垫资100%后，第三人鸿业公司给付总价款80%，工程竣工后30日内付清剩余15%的工程款，并置留5%的质量保证金。2013年9月29日，牛海涛建设的红旗家园综合楼存在六项行为未有合法依据，鸡西市工程质量监督站暂停案涉工程施工，后牛海涛未对案涉工程进行修复和施工。2013年11月20日，牛海涛与第三人鸿业公司、王立洲签订结算书，结算确定牛海涛已完工程量及价款包括：1、A座地下车库上部梁板工程，造价1，687，021.97元；2、D座地下车库垫层及钢筋工程，造价2，347，911.29元；3、C座住宅1－6层主题工程4088.91平方米，每平米造价1360元，共计5，560，917.60元，按70%计算为3，892，642.32元；4、A座商服1－2层主体工程，结算造价787，760.96元，合计已完施工工程造价8715336.54元。鸿业公司已先行给付牛海涛施工款1，433，523.00元。2015年第三人鸿业公司与案外人龙兴公司签订建设工程施工承包合同，该合同约定工程开工时间：2015年4月15日；竣工时间：2015年8月15日，其他合同内容与牛海涛、鸿业公司签订的施工合同内容相一致。因第三人鸿业公司、王立洲拖欠牛海涛工程款未付，牛海涛向本院提起诉讼，要求鸿业公司给付拖欠工程款7，281，813.54元及按人民银行同期同类贷款利率2倍给付利息。本院于2016年12月9日作出（2016）黑03民初24号民事判决，判决：鸿业公司向牛海涛支付欠付工程款7281813.54元，并自2013年11月23日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算给付至实际给付之日的利息。原告牛海涛在（2016）黑03民初24号案件诉讼中，在辩论意见中提出应当支持其诉讼请求，还应确认此笔工程款优先支付。2017年4月6日牛海涛申请执行，2017年4月10日本院立案执行，案号为（2017）黑03执14号，牛海涛在2017年4月6日执行申请中，请求人民法院依据合同法及相关司法解释，申请优先受偿权。于巍与王立洲、鸿业公司民间借贷纠纷一案，本院于2015年11月23日作出[2015]鸡商初字第61号民事调解，双方自愿达成如下协议：鸿业公司、王立洲于2015年12月25日前一次性给付于巍借款本金1243万元，利息1267.86万元。案件受理费194683元……。2016年1月5日，于巍申请执行，本院于次日立案，案号为（2016）黑03执6号。执行中，本院于2016年5月30日作出（2016）黑03执6号执行裁定，查封鸿业公司所有的…××××［2010]鸡政土挂让字第4号建设用地批准书载明的、9300平方米的建设用地使用权；于同日作出（2016）黑03执6号之一执行裁定，查封红旗家园A座一单元、二单元、三单元的住宅、门市及A座群座门市，共计148户（详见查封裁定）；本院于2017年10月25日作出（2016）黑03执6号之三执行裁定，预查封红旗家园A座地下车库（面积5800平方米，划分100个车库）。2016年6月20日，本院终结本案的本次执行程序。2018年2月1日，本院恢复执行，案号为（2018）黑03执恢6号。恢复执行中，本院委托鸡西市一民房地产评估公司对红旗家园A座135户房屋、13户门市房、100个地下车库的价值进行评估，2018年1月15日评估公司出具《司法委托估价意见书》：上述财产总评估价为37455705元。2018年1月22日，申请执行人与被执行人达成和解协议，双方同意对上述财产进行拍卖，如流拍由申请执行人接收财产。本院于2018年2月9日作出（2018）黑03执恢6号执行裁定，对上述财产整体拍卖，并确定本次网拍保留价为26968107.60元。本院于2018年3月13日和14日，对上述财产在淘宝网进行拍卖后流拍。申请执行人同意接收上述财产。因案外人提出异议，本院未作抵债裁定。本院拍卖时案涉房屋信息：在建房屋，房屋未竣工，现已完成土建工程部分，塑料窗已安装，玻璃未安，水、电工程未完。2018年4月15日，牛海涛以其对案涉房屋拍卖所得价款享有优先受偿权为由，向本院提起案外人执行异议。本院依法作出（2018）黑03执异37号执行裁定，驳回牛海涛的异议请求。牛海涛不服，以案外人身份提起本案诉讼。本院认为，本案争议的焦点为：一、原告牛海涛对案涉工程价款行使优先受偿权的期限应如何认定；二、该优先受偿权是否足以排除对于案涉房屋拍卖价款的强制执行。关于本案优先受偿权是否成立问题。牛海涛与鸿业公司就案涉鸡西市××山区红旗家园小区签订施工合同，该建设工程施工合同虽无法律效力，但牛海涛履行了该合同并建设完成了部分工程，即牛海涛为案涉工程投入了人力和资金，将劳动和建筑材料等物化为案涉工程的基础部分。因此案涉工程虽未竣工使用，但牛海涛对该工程价款仍享有优先受偿权。关于本案优先受偿权行使期限问题。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算。”牛海涛与鸿业公司间施工合同虽约定工程竣工时间应为2013年11月15日，但鸡西市××山区红旗家园小区工程至本案诉讼时未达到竣工使用条件，尚需继续施工。牛海涛在停止对案涉工程施工后，至本案诉讼时，牛海涛与鸿业公司间未对所签订的施工合同作出解除等终止合同法律效力的意思表示，即牛海涛向本院提起诉讼即（2016）黑03民初24号案，向鸿业公司主张工程价款时，案涉红旗家园小区仍未竣工使用，因此牛海涛所享有的工程价款优先受偿权应自工程发包人即鸿业公司应当给付工程款之日起算。牛海涛于2017年4月6日向本院申请执行（2016）黑03民初24号民事判决时，向本院申请确认其享有工程价款优先受偿权。因此牛海涛行使优先受偿权时未超过法律规定的除斥期间。关于牛海涛享有工程价款优先受偿权的工程范围及行使范围问题。牛海涛对案涉红旗小区工程未施工达成竣工标准，其施工的项目为案涉工程A、C、D座基础工程，因工程的基础部分系案涉工程整体不可分割的部分，因此本案优先受偿权的工程范围应为鸡西市红旗家园小区A、C、D座楼房的整体。关于本案优先受偿权的行使范围问题。建设工程价款优先受偿权的行使范围包括建设工程应当支付的人员报酬、建筑材料等实际支出费用，不包括承包人因发包人违约造成的损失。但本院（2016）黑03民初24号民事判决给付利息，系本案案涉工程款的法定孳息，且未超过同期同类人民银行贷款利率标准规定，故该利息亦应属于优先受偿权的行使范围。综上所述，牛海涛的诉讼请求事实清楚并符合法律的规定，依法应予支持，被告于巍的辩解意见与司法解释规定不符，不应予以支持。第三人鸿业公司、王立洲经合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，其应承担举证不能的风险责任。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十一条、第三百一十二条规定，缺席判决如下：一、原告牛海涛对鸡西市恒山区红旗家园小区工程A、C、D座楼房整体享有工程价款优先受偿权，行使范围为本院（2016）黑03民初24号民事判决书判决确定的工程款及利息数额;二、停止对鸡西市恒山区红旗家园小区工程A座楼房工程拍卖价款的执行。案件受理费62,773.00元，由被告于巍、第三人鸿业公司、王立洲负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。审判长 张 颖审判员 郭以刚审判员 洪 明二〇一八年九月十二日书记员 都 晶附：本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当按照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。第三条建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出费用，不包括承包人因发包人违约造成的损失。第四条建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。《全国民事审判工作会议纪要》（2011年）第二十六条非因承包人的原因，建设工程未能在约定期内竣工，承包人依据合同法第二百十六条规定享有的优先受偿权不受影响；承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程合同约定的竣工之日起计算；建设工程合同未约定竣工日期，或者由于发包人的原因，合同解除或终止履行时已经超出合同约定的竣工日期的，承包人行使优先受偿权的期限自解除或终止履行之日起计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。