广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1971刑初2153号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人江盛文，男，1990年11月15日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地为福建省诏安县）。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2018年1月16日被羁押，同年1月17日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。辩护人林宽，广东凯成律师事务所律师。东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2018〕1857号起诉书指控被告人江盛文犯销售伪劣产品罪，于2018年8月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭于2018年8月24日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员黄恒之出庭支持公诉，被告人江盛文及其辩护人林宽到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称，2018年1月12日18时许，被告人江盛文电话联系一名福建老乡（具体情况不详）购买假香烟，并约定在本市东城区同沙金胜假日酒店后面路边交易。次日1时许，江盛文驾驶粤Ｓ×××**五菱面包车去到约定地点，向那名福建老乡购买一批香烟。之后江盛文拿了几条香烟在寮步镇小坑村松沙路铭卿商行销售，获利100多元。2018年1月16日1时许，江盛文驾驶粤Ｓ×××**五菱面包车去到东城区同沙金胜假日酒店后面路边分二次向福建老乡购买一批香烟，之后江盛文将所购买的香烟存放至其租赁的位于寮步镇刘屋巷村环翠路10号的仓库。当日6时许，江盛文驾驶粤Ｓ×××**五菱面包车去到东城区同沙金胜假日酒店后面路边向福建老乡购买一批香烟，接着江驾驶车辆回到寮步镇刘屋巷村环翠路10号的仓库进行存放。民警巡逻至此时发现江盛文正在搬香烟，于是将江抓获，在仓库、该部粤Ｓ×××**五菱面包车内缴获芙蓉王（硬）、红塔山（硬经典100）等32个品种、共计7001条香烟（经鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值1002980元）。据此，公诉机关提供了相关证据，认定被告人江盛文的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，构成销售伪劣产品罪，提请本院依法惩处。在庭审中，被告人江盛文对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。没有提出辩护意见。被告人江盛文的辩护人提出，对公诉机关指控的定性没有异议。提出被告人江盛文有如下从轻的情节：1、涉案假烟是按零售价来认定价值的，但按这个价值对被告人江盛文定罪还需要商榷的，因被告人江盛文陈述销售价值没有哪么高，每条香烟低于市场价约30元，应从有利于被告人的利益出发，应作相应的扣减，应是792950元；2、被告人江盛文是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚；3、被告人江盛文如实供述自己的罪行，属于主动投案的范畴，应视为自首；4、被告人江盛文认罪态度好，没有前科，是初犯、偶犯；5、被告人江盛文的家属愿意交纳一定罚金的处罚；6、认为本案是未遂，案涉价值达到本罪定罪起点三倍以上的才构成犯罪，故认为本案的量刑应在二年至七年的有期徒刑的基准刑内量刑。综上，请求对被告人江盛文从轻或减轻处罚，并建议对被告人江盛文适用缓刑。经审理查明，2018年1月12日18时许，被告人江盛文电话联系1名福建老乡（另案处理）购买香烟，并约定在东莞市东城区同沙金胜假日酒店后面路边交易。次日1时许，被告人江盛文驾驶粤Ｓ×××**五菱面包车去到约定地点，向那名福建老乡购买一批香烟。之后被告人江盛文拿了几条香烟在寮步镇小坑村松沙路铭卿商行（被告人江盛文经营）销售，获利100多元。2018年1月16日1时许，被告人江盛文驾驶粤Ｓ×××**五菱面包车又去到东城区同沙金胜假日酒店后面路边，分2次向福建老乡购买一批香烟，之后被告人江盛文将所购买的香烟存放至其租赁的位于东莞市寮步镇刘屋巷村环翠路10号的仓库。2018年1月16日6时许，江盛文驾驶粤Ｓ×××**五菱面包车去到东城区同沙金胜假日酒店后面路边向福建老乡购买一批香烟，接着被告人江盛文驾驶车辆回到寮步镇刘屋巷村环翠路10号的仓库进行存放。后被接报的公安人员抓获归案。并当场在粤Ｓ×××**五菱面包车及仓库内缴获芙蓉王（硬）、红塔山（硬经典100）等32个品种、共计7001条香烟（经鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值1002980元）。以上事实，被告人江盛文在开庭过程中亦无异议，且有现场勘查笔录、现场图、现场照片，缴获汽车及香烟等物证，检验报告，涉案烟草专卖核价表，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，常住人口基本信息，到案经过，扣押决定书、扣押清单，搜查证、搜查笔录，调取证据清单，营业执照复印件，粤Ｓ×××**五菱面包车的车辆信息，案件移送函，证据先行登记保存通知单，说明材料，证人张某、尹某、付某等人的证言，被告人江盛文的供述、辨认笔录及指认照片等证据证实，足以认定。本院认为，被告人江盛文无视国法，销售伪劣产品烟草专卖品，其行为已构成销售伪劣产品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人江盛文犯销售伪劣产品罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人江盛文已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。被告人江盛文归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。被告人江盛文的辩护人提出涉案假烟价值及基准刑的意见，经查，查获的未销售伪劣卷烟，现有证据无法查清实际销售价格，且伪劣卷烟有品牌，伪劣卷烟价值经烟草专卖行政主管部门出具的烟草专卖品核价表确认，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条“伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。”的规定，案涉伪劣卷烟价值应以烟草专卖行政主管部门出具的烟草专卖品核价表认定，辩护人也没有提供其他证据，故辩护人提出伪劣卷烟价值过高的意见，本院不予采纳。辩护人提出对于基准刑的意见，缺乏相关依据，本院不予采纳。辩护人提出自首的意见，经查，被告人江盛文当场被抓获，并缴获伪劣卷烟等涉案物品，被告人江盛文并不符合自首的条件，故辩护人的此点意见，本院不予采纳。辩护人提出的其他意见，经查基本属实，合理部分，本院酌情予以采纳。辩护人建议对被告人江盛文适用缓刑，根据本案的事实，被告人江盛文并不符合缓刑的条件，故辩护人的此点建议，本院不予采纳。公诉机关建议对被告人江盛文在六年至八年有期徒刑幅度内量刑，本院认为，该量刑建议符合法律的规定，但本院考虑到被告人江盛文犯罪未遂等情节，认为量刑过重，本院不予采纳。关于本案被告人江盛文的身份问题。根据被告人江盛文归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，以及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百八十一条第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人江盛文以其自报身份予以判决。根据被告人江盛文的犯罪情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人江盛文犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月16日起至2021年7月15日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、随案移送扣押在东莞市公安局寮步分局的汽车1辆（粤Ｓ×××**）,由扣押机关东莞市公安局寮步分局依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  叶柱坚人民陪审员  林 瑶人民陪审员  罗治漳二〇一八年九月二十六日书 记 员  黄艳芬附页：本案适用法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。