广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初9366号原告:高国生，男，1957年12月26日出生，汉族，住河南省尉氏县，委托诉讼代理人：宋耀武，河南五色石律师事务所律师。被告：东莞市佳瑞金属制品有限公司，住所地为东莞市虎门镇路东工业区，统一社会信用代码为9144190077622452XN。法定代表人：倪银平，系该公司总经理。委托诉讼代理人：钟志华，系该公司人事经理。委托诉讼代理人：蔡金刚，广东汉章律师事务所律师。原告高国生诉被告东莞市佳瑞金属制品有限公司（以下简称佳瑞公司）劳务合同纠纷一案，本院于2018年7月5日立案受理后，依法由审判员钟声适用简易程序于2018年7月5日公开开庭进行审理，原告高国生及其委托诉讼代理人宋耀武、被告佳瑞公司的委托诉讼代理人钟志华、蔡金刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高国生向本院提出诉讼请求：1.确认双方劳动关系已经解除；2.被告向原告支付解除劳动关系的补偿金21992元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告2006年10月26日入职被告工作，双方未签订书面劳动合同，月平均工资为2749元。2016年12月1日，双方因内部股权变动，由当时的法定代表人与原告协商解除了劳动关系并达成了补偿协议，并于2016年12月16日通过银行转账向原告发放了第一笔补偿款6873元，后原告将于2017年12月26日退休，双方又签订了补偿协议，但被告未按照协议履行。为维护原告的合法权益，原告起诉至法院，望判如所请。被告佳瑞公司辩称：原告属于自行离职，2017-6月全月在岗，其尚有6月份工资未领取，对于原告自行离职的行为，不符合劳动合同法关于经济补偿金的规定，被告没有义务向其支付经济补偿金，反而有权利要求原告预先领取的经济补偿金6873元，依法返还给被告。被告佳瑞公司向本院提出反诉请求：1.确认原、被告劳动关系已经于2017年7月1日解除；2.要求原告返还被告经济补偿金6873元；3.本案反诉费由原告承担。事实和理由：原告系被告职工，原告在被告处工作至2017年6月28日，原告于2017年6月29日、30日请假离开被告处后，未回到被告处上班。2017年7月13日，被告人事经理要去原告回去上班，遭到原告的拒绝。2016年12月1日，原被告双方签订了预发放经济补偿金协议，被告于2016年12月16日向其支付第一笔补偿款。被告认为原被告双方劳动合同系原告单方面解除的，故被告无需向其支付经济补偿金，原告应该向被告退回经济补偿金。原告高国生针对被告佳瑞公司的反诉辩称：被告提出6月份原告还在上班，与事实不符，5月底被告的负责人已经与原告协商自6月1日开始，不要上班了，被告继续为原告缴纳社保至退休，按原双方签订的预先发放劳动补偿协议及补充协议执行，所以原告自2017年6月1日起，就没有再继续上班了，也不存在被告提交证据的通知原告继续上班的事实，从被告向法庭提交的录音可以证明双方在2017.7月之前已经就双方协议解除劳动关系按照事前的两份协议执行，比如钟志华称我说明天来公司把你的事情处理一下，这个事情是指双方已经协商解除了劳动关系，要求原告办理离职手续，当时原告担心办理了离职手续被告不给原告继续购买社保，所以一直没有去公司办理离职手续。经审理查明：一、入职时间：原告于2006年10月18日入职被告处工作。二、工资情况：双方确认原告离职前月平均工资为2749元。三、劳动关系解除的时间及原因：由于被告股权结构发生变化，为维护员工稳定，被告作为甲方与原告作为乙方于2016年12月1日签订了一份《预发放劳动补偿协议》，约定“一、乙方明确以下事实：乙方于2006年10月18日入职被告，截止到本协议签订时为止，原告前十二个月的平均工资金额为2749元，乙方的工龄为10年2个月；二、被告安排10.5个月的平均工资预先发放给原告，支付方式为：2017年1月10日之前发放6873元，2018年1月10日之前发放5498元，2019年1月10日之前发放5498元，2020年1月10日之前发放5498元，2021年1月10日之前发放5498元；三、乙方继续在甲方处工作，原有书面劳动合同继续，如合同到期，乙方须重新签订新的劳动合同；四、甲方承诺持续经营，假如合同期内出现劳务合同纠纷时，双方以政府相关部门仲裁结果为准，该预发放劳动补偿款项属于甲方预支性质，该款项主张权在甲方；五、如甲方提出解除劳动合同，因甲方已经就本协议签订之前乙方的工龄作出相应经济补偿，且属乙方自愿，乙方不得就本协议签订之前的工龄向甲方再主张任何权利，但乙方有权就以后的权利提出主张”。被告于2016年12月16日向原告支付了第一期经济补偿金6873元。2016年12月31日，双方又签订了一份《补充协议》，约定“现就高国生2016年12月1日所签之预发放劳动补充协议（下称原协议）进行补充，原协议之补偿款定于2017年1月10日至2021年1月10日之间发放完毕，但因高国生将于2017年12月26日年满60周岁达到退休年龄，因此若高国生本人于60周岁时自原申请离职并办理离职手续，甲方承诺一次性将以上款项全部结清”。原告主张双方于2017年5月底协商一致解除劳动关系。被告主张原告于2017年7月1日自动离职，到其他公司工作。为证明其主张，被告提供了以下证据：1.2017年4月至6月员工电子考勤表，其中2017年6月考勤表显示原告打卡至29日上午，29日、30日备注为请假；原告对2017年4月、5月考勤表的真实性予以确认，但对6月考勤表的真实性不予确认；2.请假卡，显示原告于2017年6月29日因看病而请假，请假时间为6月29日8时至6月30日17时30分，请假人处有“高国生”字样签名；原告对签名的真实性予以确认，但主张请假卡上的日期是经过涂改的；3.被告人事经理钟志华与原告于2017年7月13日的通话录音，在录音中，钟志华说：“你明天能不能来公司一下，处理一下你的事情。”原告说：“没时间啦，在上班。”钟志华说：“你上班？那你怎么能够上班，因为你还是我们公司的人啦。你怎么跑去其他地方上班？”原告说：“你那不叫我上班我不上班咋弄？你们那时卡住我不叫上班，我还到厂里面干什么。”原告对录音的真实性予以确认，但主张被告只是通知原告过去办理解除劳动关系的手续，从原告的回答可以看出原告并非自动离职，而是被告不让其继续上班。四、仲裁情况：原告于2018年5月17日向东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭申请仲裁，仲裁庭以原告以达法定退休年龄，其与被告形成劳务关系为由决定不予受理，并建议原告向人民法院起诉。以上事实，有原告提交的不受理通知书及送达回证、预发劳动补偿协议、补充协议、银行卡交易明细、养老保险个人账户对账单、工商登记信息，被告提供的通话录音光盘及文字整理资料、员工考勤表、网上银行电子回单、请假卡，当事人陈述和本院庭审笔录等附卷为证。本院认为：原告起诉时虽然已达到法定退休年龄，但是其诉请的是未达法定退休年龄时双方解除劳动关系的经济补偿金，故本案属于劳务合同纠纷，争议焦点为被告是否需向原告支付解除劳动关系的经济补偿金，对此本院分析如下：被告主张原告于2017年7月1日自动离职，但在人事经理与原告的通话录音中，人事经理只是通知原告回来处理一下有关原告的事情，而并没有明确提到原告属于自动离职，而根据原告的回答更加不能反映是原告自动离职，相反蕴含着被告之前不让原告上班的意思。因此，被告提供的证据无法证明原告属于自动离职。由于双方均无法证明原告的离职原因，可视为被告提出且经双方协商一致解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，被告应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。至于解除劳动关系的时间，根据被告提供的考勤表和请假卡可认定为2017年7月1日。原告的在职时间是2006年10月18日至2017年7月1日，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条和《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，被告应向原告支付十一个月工资的经济补偿金，即2749元/月×11月＝30239元。由于被告已向原告发放了6873元经济补偿金，故还应支付23366元。由于原告只诉请被告支付21992元元经济补偿金，这属原告自由处分自身权利的范畴，本院予以准许，故被告需向原告支付21992元经济补偿金。被告诉请原告返还预发放的6873元经济补偿金，没有法律依据，本院不予支持。综上所述，依照以上援引之法律以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告高国生与被告东莞市佳瑞金属制品有限公司的劳动关系已解除；二、被告东莞市佳瑞金属制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告高国生支付解除劳动关系的经济补偿金21992元；三、驳回被告东莞市佳瑞金属制品有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费175元（原告已预交）、反诉费25元（被告已预交），全部由被告东莞市佳瑞金属制品有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判长  钟声二〇一八年九月二十九日书记员  徐珺曾文静