广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2018)粤1971民初4032号原告:苏继强，男，汉族，1963年1月4日出生，住所为广东省东莞市万江区，委托代理人:蓝美萍，广东南天星律师事务所律师。委托代理人:刘浪波，广东南天星律师事务所律师。被告:东莞市石碣华格装饰材料经营部，住所地为东莞市石碣镇横滘村兴龙路，统一社会信用代码：441900000133706。投资人:刘小华。被告:刘小华，女，汉族，1962年11月4日出生，住所为广东省东莞市莞城区，两被告委托代理人:袁正航，广东众慧律师事务所律师。两被告委托代理人:梁细华，广东众慧律师事务所律师助理。原告苏继强与被告东莞市石碣华格装饰材料经营部、刘小华民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年8月8日公开开庭进行了审理。原告苏继强的委托代理人蓝美萍、被告东莞市石碣华格装饰材料经营部、刘小华的委托代理人袁正航、梁细华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告苏继强诉称，2015年12月，被告东莞市石碣华格装饰材料经营部承包岑溪市东山一号7#、8#、9#、14#、15#、16#楼的铝合金门窗、栏杆制作安装工程，并签订了《铝合金门窗、栏杆制作安装承包合同》，2016年7月5日，两被告及陈世华邀请原告加入前述项目。双方约定：原告出资70万元，被告东莞市石碣华格装饰材料经营部在收到开发商结算的80%工程款后，在2016年12月31日前支付原告70万元，在2017年1月31日前给付原告利润25万元。合同签订后，原告即将70万元出资交付至两被告指定的陈世华账户。现支付期限早已届至，两被告并未依约履行支付70万元及给付利润之义务。基于以上事实和理由，原告特向法院提起诉讼，请求判令：1，被告东莞市石碣华格装饰材料经营部偿还原告款项70万元；2、被告东莞市石碣华格装饰材料经营部支付原告借款逾期违约金，违约金以70万元为本金，按照月利率2%的标准计算，从2017年1月1日起暂计至2018年2月1日为182000元，计算至实际清偿之日止；3、被告刘小华对被告东莞市石碣华格装饰材料经营部的前述债务承担连带清偿责任；4、两被告承担本案的保全费、担保费、诉讼费。被告东莞市石碣华格装饰材料经营部、刘小华辩称，被告东莞市石碣华格装饰材料经营部并没有承包岑溪市东山一号的工程，两被告与原告素不相识，双方之间没有任何业务及经济往来，更没有与原告签订任何形式的工程合作协议，没有收取原告的任何款项。原告所提交的工程合作协议书中约定甲方支付70万元出资款给乙方的条件是甲方收到开发商结算的80%的工程款，但原告并未证明该条件已经成就。综合以上意见，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，东莞市石碣华格装饰工程部是于2007年11月19日成立的个人独资企业，该个人独资企业原来的投资人为刘世华。2012年12月25日，该个人独资企业申请变更登记，将企业名称变更为东莞市石碣华格装饰材料经营部，将投资人变更为刘小华。2016年7月5日，被告东莞市石碣华格装饰材料经营部作为甲方与原告苏继强作为乙方签订一份工程合作协议书，双方决定长期合作，共同承接广西岑溪市东山一号小区内铝合金门窗和栏杆制作安装工程。协议约定：一、工程项目：首期合同签订岑溪市东山一号7#、8#、9#、14#、15#、16#楼的铝合金门窗及栏杆制作安装工程。二、合作事宜及职责划分：1、甲方所供产品必须达到招投标文件的检测标准，经发展商方验收达到合格标准，在施工过程中所产生的各项费用由甲方自己负责，其中包括完工后5%保质金，维修费用等费用；2、甲方在施工过程中需要确保所承接的工程项目质量，同时及时催收工程预付款以及做好工程合同价款的结算；3、甲方必须履行与发展商签订的合同义务，做到安全施工、文明施工、严格管控现场施工人员，保质保量按时完成施工合同约定目标；4、乙方负责派人员在现场全方位配合甲方施工，安装及组织材料工作，直至工程预结算；5、承接工程过程中，乙方负责一次性出资70万元，用以垫付应支出的与本工程有关的相关费用。三、盈余分配与债务承担：1、盈余分配：甲乙方不领取工资报酬，待工程竣工，发展商在三个月内验收合格完毕前提下，甲方在收到开发商结算的80%工程款后，需在三个工作日内（2016年12月31日前）一次性将乙方出资的70万元支付给乙方，并且甲方在收到开发商95%的工程款时需在三个工作日内（2017年1月31日前）结付利润25万元正给予乙方，否则每逾期一天，计罚千分之二的滞纳金；2、债务承担：若因发展商或其他市场方面的原因导致发生债务的，债务由甲方负责。协议还就其他事项、违约责任等作了约定。协议书落款甲方处由刘世华签名，并加盖了被告东莞市石碣华格装饰材料经营部的公章，乙方处由原告签名。落款处下方并附上刘世华在中国农业银行62×××76的账号作为收款账号。在签订上述工程合作协议书时，被告向原告提供了一份铝合金门窗、栏杆制作安装承包合同复印件，以证明其承包案涉工程的事实。该承包合同复印件中抬头的甲方为广西万兴建筑工程有限公司、乙方为刘明雄、叶少强、丙方为岑溪市锦绣家园置业有限公司，抬头部分空白处加盖有被告东莞市石碣华格装饰材料经营部的公章，落款乙方处有刘明雄、叶少强的签名，乙方签字处有刘世华的签名并加盖有被告东莞市石碣华格装饰材料经营部的公章。2016年7月6日，原告依据其与被告东莞市石碣华格装饰材料经营部所签订的工程合作协议书，委托苏晓源将70万元转账支付至刘世华在中国农业银行的62×××76账户。其后，因被告没有按照工程合作协议书的约定向原告返还70万元投资款并支付25万元利润款，原告遂于2018年2月1日向本院提起本案诉讼。诉讼过程中，被告提供了由广西万兴建筑工程有限公司岑溪项目部出具的一份情况说明以及该项目部提供的铝合金门窗、栏杆制作安装承包合同复印件，其中情况说明的内容为该合同的当事人各方除了签约的甲方广西万兴建筑工程有限公司、乙方刘明雄、叶少强、丙方岑溪市锦绣家园置业有限公司三方以外，并没有“东莞市石碣华格装饰材料经营部”印章，也没有刘世华签名，“东莞市石碣华格装饰材料经营部”及刘世华在承包合同复印件上的盖章及签名均属他人伪造，伪造后的承包合同所产生的法律责任与该合同甲乙丙三方无关，并保留追究他人伪造合同承担法律责任的权利。所附的铝合金门窗、栏杆制作安装承包合同复印件中则没有“东莞市石碣华格装饰材料经营部”印章，也没有刘世华签名。诉讼过程中，被告东莞市石碣华格装饰材料经营部否认工程合作协议书中“东莞市石碣华格装饰材料经营部”的印章为其公章所盖的印章，但在本院征询其是否申请对工程合作协议书中的印章是否为被告公章所盖进行鉴定时，被告明确表示不申请进行鉴定。另查，刘世华是被告刘小华的弟弟，刘世华于2017年12月17日因病死亡。以上事实，有原告提供的铝合金门窗、栏杆制作安装承包合同、工程合作协议书、苏晓源的情况说明、转账凭证、苏晓源的身份证、被告提供的广西万兴建筑工程有限公司岑溪项目部出具的情况说明以及该项目部提供的铝合金门窗、栏杆制作安装承包合同、本院（2018）粤1971民初2475号民事判决书、刘世华的死亡注销证明以及本院的庭审笔录等附卷为证。本院认为，本案原、被告双方争议的焦点问题是刘世华经手以被告东莞市石碣华格装饰材料经营部的名义于2016年7月5日与原告签订工程合作协议书并在其后收取原告70万元的行为是否构成表见代理。2016年7月5日与原告签订工程合作协议书时，刘世华虽然不是被告东莞市石碣华格装饰材料经营部的投资人，但其在2012年12月25日之前曾经是该被告的投资人，与该被告现在的投资人刘小华是姐弟关系，并且刘世华持有该被告的公章并在工程合作协议书中加盖了该被告的公章，刘世华与刘小华之间的特殊的亲属关系且刘世华持有该被告的公章并在工程合作协议书中加盖了公章的事实，原告有合理的理由相信刘世华拥有代理权，可以代表该被告与原告签订合同并收取70万元款项。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。据此，刘世华的行为构成表见代理，被告东莞市石碣华格装饰材料经营部应受刘世华与原告签订的工程合作协议书的约束，直接承担该合同相应的权利义务。关于工程合作协议书的性质究竟是合作合同还是借款合同，原告要求退还70万元的条件是否成就的问题，虽然工程合作协议书形式上写的是合作协议，但从协议书第二条约定的职责分工、第三条约定的盈余分配与债务承担的内容上看，原告只是负责出资70万元用以垫付工程的有关支出，到期后由被告返还原告70万元并支付相应的利润，原告并不负责工程的施工，也不承担工程的风险，因此，工程合作协议书实质上是借款合同。工程合作协议书中约定被告需在收到开发商结算的80%工程款后，需在三个工作日内（2016年12月31日前）一次性将原告出资的70万元支付给原告，现约定的付款日期早已届满，原告要求被告退款的条件早已成就。据此，原告要求被告退还70万元款项有充分依据，本院予以支持；协议书中约定给付的25万元利润实质上是借款期的利息，协议书中约定每逾期一天计罚千分之二的滞纳金实质上是逾期利息。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条第一款规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。协议书中关于给付的25万元利润的约定以及每逾期一天计罚千分之二的滞纳金的约定明显超出了上述司法解释所规定的法定最高利率保护上限。现原告要求被告以70万元为本金，按照月利率2%的标准计算逾期付款违约金，并无超过逾期利息法定利率保护上限，本院依法予以支持。关于被告刘小华是否对本案债务承担连带责任的问题，依照《中华人民共和国个人独资企业法》第二条的规定，个人独资企业是指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。被告刘小华作为被告东莞市石碣华格装饰材料经营部的投资人，应对该个人独资企业的债务承担无限连带责任。据此，原告第三项诉讼请求要求被告刘小华对被告东莞市石碣华格装饰材料经营部的前述债务承担连带责任有充分依据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》四十九条、《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款的规定，判决如下：一、被告东莞市石碣华格装饰材料经营部在本判决生效后立即归还原告苏继强的借款本金700000元并支付借款逾期利息，逾期利息自2017年1月1日起按借款本金700000元按月利率2%计算至借款本金清偿之日止。二、被告刘小华对被告东莞市石碣华格装饰材料经营部的上述债务承担连带清偿责任。如果未按照本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13300元、保全费5000元，由两被告负担。服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于东莞市中级人民法院。审判长  袁浩权审判员  李少娟审判员  钟柳云二〇一八年九月三十日书记员  陈慧敏附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。《中华人民共和国个人独资企业法》第二条个人独资企业是指由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。