广东省深圳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）粤03刑初564号 公诉机关广东省深圳市人民检察院。 被告人黄某某，男。 指定辩护人田某，广东xx律师事务所律师。 广东省深圳市人民检察院以深检刑诉［2018］473号起诉书指控被告人黄某某犯走私毒品罪，于2018年5月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省深圳市人民检察院指派检察员黎黎出庭支持公诉，被告人黄某某及其指定辩护人田某均到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2017年12月8日，被告人黄某某从罗湖口岸出境，经过申报台未申报，被海关关员抽查。海关关员在其随身携带的单肩包内查获一红色塑料袋。袋内装有共计7500粒由金属箔纸分开包装的药片。经抽样鉴定，均检出硝甲西泮成分，平均片重为0.1842g。 为证明上述事实，公诉人在法庭上出示了物证、书证，被告人供述与辩解，鉴定意见等证据材料。 公诉机关认为，被告人黄某某无视国家法律，逃避海关监管，走私含有硝甲西泮成分的片剂出境，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以走私毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，诉请本院依法判处。 被告人黄某某表示认罪，对公诉机关指控的事实经过无异议，辩称不知道这些药是毒品，请求对其从轻处罚。 指定辩护人提出，本案事实不清、证据不足，且在扣押、封存、称量、鉴定等程序中存在诸多问题，公诉机关所指控的犯罪事实不成立。一、起诉书认定黄某某涉嫌走私毒品的事实不清、证据不足。从客观层面考察，本案中影响定罪的“关键事实”依然事实不清。黄某某的母亲是否患有抑郁症，依然事实不清。此类药品是否可用于精神疾病治疗，依然事实不清。对此，辩护人认为该专家证人的身份存疑。从主观层面考察，黄某某不具有走私毒品的犯罪故意。首先，黄某某购买药品只为其母亲治疗抑郁症。其次，黄某某无走私的主观故意。最后，黄某某主观上并不知道该药品为毒品。二、本案扣押、封存、称量、鉴定等程序违法，不得作为定案根据。本案扣押、封存、称量中的“见证程序”违法。本案称量的具体程序违法。本案称量所使用的衡器是否恰当存疑。本案衡器未经鉴定机构检定，称量结果的合法性、客观性存疑。本案称量方式违法，称量结果合法性存疑。（三）本案鉴定程序违法，鉴定意见的科学性、客观性存疑。本案鉴定意见聘请程序违法。本案鉴定意见委托程序违法。本案鉴定未依法定程序对鉴定程序和鉴定意见进行复核。假如法庭忽略上述客观事实，仍认定黄某某走私毒品犯罪成立，则应以折算后的0.0038克或0.0040克定罪量刑。 综上所述，辩护人认为，起诉书指控被告人黄某某走私毒品的事实不清、证据不足，不具有走私毒品的主观故意。公诉机关认定的涉案毒品数量有误，扣押、称量、鉴定等程序中均严重违法，通过上述程序所得物证、书证、鉴定结果等证据的合法性、客观性存疑，依法不得作为定案根据。 经审理查明，2017年12月8日，被告人黄某某从罗湖口岸出境，经过申报台未申报，被海关关员抽查。海关关员在其随身携带的单肩包内查获一红色塑料袋。袋内装有共计7500粒由金属箔纸分开包装的药片。经抽样鉴定，均检出硝甲西泮成分，平均片重为0.1842g。 上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实： 一、物证书证 1．查获经过、到案经过、检查（查验）记录表、检查人身记录、当事人提供情况（陈述）记录表、查获的含有硝甲西泮成分的药片照片证实：2017年12月8日17时30分许，黄某某从罗湖口岸三楼港澳出境现场出境，被当值关员抽查。在查验台开包检查时发现其单肩包内有一红色塑料袋，袋内装有由金属箔纸包装的药片若干，且包装上印有日语和“madeinJAPAN”字样。关员询问黄某某此为何物，黄称此为治疗精神抑郁的精神药物，由于家中亲人患有精神疾病，需服用此药。关员追问是否有医嘱或购买发票，黄均答无，并称此塑料袋内有5000粒药，共花费5万元人民币购得。当值关员经分析此物品为疑似管制药物，经随机抽取2粒进行现场毒品简易测试，该物疑似呈大麻阳性反应。关员立即对黄进行控制。经现场关员查核计数，此红色塑料袋内共有30捆、每捆25排、每排10粒、每粒由金属箔纸分开包装的疑似含有硝甲西泮成分的Erimin（俗称“红五”、一粒眠等）7500粒（包装标识为5mg/粒），现场毒品试剂检验使用2粒，实际移送疑似含有硝甲西泮成分的Erimin（5mg/粒）7498粒。经称重毛重为2.07kg（含金属箔纸包装）。当值关员随后对黄进行了人身检查未见异常情况，遂对黄及其携带的其他行李物品和相关证件一并移交缉私部门处理。 2．扣留决定书、现场笔录及扣留清单、解除扣留通知书、扣押决定书、扣押笔录及扣押清单、仓储凭单、情况说明证实：罗湖海关于2017年12月8日对黄某某携带过境的疑似含有硝甲西泮成分的Erimin7498粒予以扣留并入仓存储，于2017年12月10日解除扣留；同日对以上涉案毒品予以扣押。以上扣留扣押均经黄某某确认。2017年12月10日扣押黄某某三星手机两部。2017年12月8日罗湖海关对走私被告人黄某某予以行政扣留，2017年12月10日，罗湖海关缉私分局受理本案并立案侦查。同日，罗湖海关缉私分局对被告人携带的含硝甲西泮成分的Erimin及三星牌移动电话两部进行刑事扣押，因深圳海关缉私局东湖扣留室为封闭执法区域，仅有罗湖海关缉私分局执法人员在场，故在办案过程中未能找到第三方见证人对案件相关文书材料进行签字确认，特此说明。2017年12月8日17时30分许，黄某某从罗湖口岸出境，被抽查。在其单肩包内有一红色塑料袋，该红色塑料袋内共有疑似含有硝甲西泮成分的Erimin7500粒。 3．查验通关记录证明：黄某某于2010年10月13日及2014年2月10日分别因携带旧手持移动电话3台及烟2条被退运；于2010年12月17日因走私2G及以上内存条298条被移送缉私，物品处理结果为没收，案件处理结果为行政处罚。 4．黄某某从2017年１０月起到案发时止的深港两地出入境记录证明：黄某某在深港两地出入境频繁。 5．被告人的身份证明资料证明：被告人的基本身份情况。 二、被告人的供述与辩解 黄某某供述：2017年12月8日中午，这些含有硝甲西泮成分的Erimin是我在东莞市常平火车站的肯德基餐厅向一名陈姓男子购买的，但是还未付钱。当日晚上，我带着这些含有硝甲西泮成分的Erimin从罗湖口岸出境，未向海关书面申报，被海关工作人员查获。我将它们放在随身携带的单肩背包内一红色塑料袋，袋内装有30捆、每捆25排、每排10粒、每粒由金属箔纸分开包装的，含有硝甲西泮成分的Erimin共7500粒，海关工作人员当场用了2粒进行现场毒品试剂检验。大概两个星期前（笔录时间为2017年12月9日）我通过我的朋友阿伟（联系电话：0****-69311211，仅有这一个香港电话，没有其它联系方式，真实姓名也不清楚）介绍认识了这名陈姓男子（他和阿伟是朋友，他的其它情况我也不清楚，联系电话也没有）。我向他拿了20粒这种药片给我妈试用，我妈试用了有效果。2017年12月7号我就通过阿伟和陈姓男子约好2017年12月8号下午二点在东莞市常平火车站肯德基餐厅见面，见面后我向他购买了5000粒这种精神药物，但是没有付钱，我们说好等我拿回香港后检查没问题后再付钱给阿伟，让阿伟转交给陈姓男子。购买药片的价格是人民币10元/粒，因为在大陆购买这种药片比香港购买便宜很多，所以我第一次就买了5000粒（陈姓男子最少要卖我5000粒才会卖）。当时我也没有清点，只是跟陈姓男子说购买5000粒，他给我的药片我全部放在我的挎包里了，直到从罗湖口岸出境时被海关工作人员查获后清点才知道总共有7500粒（5mg/粒）。因为我母亲需要长期服用这种药片治疗抑郁症，我不知道这类药物的名称，在香港需要医生处方，每粒药片25元港币，每天需要服用5至10粒，所以我买来准备带回香港给我母亲治病用的。但我携带这些含有硝甲西泮成分的Erimin出境没有医生证明。除了2017年12月8日外，我没有携带过含有硝甲西泮成分的Erimin出入境。我未向海关申报是因为我不知道海关的监管规定，不知道需要申报。我以前没有被海关行政处罚过。审查起诉期间我院讯问笔录：仍辩称不知道是毒品。称其从九七年起就在深圳做生意。之前很长时间就住在深圳基本两三天就要两地往返一次。但其不清楚海关的规定。被抓获当天，其背着背包通过海关口岸时海关工作人员叫其过去开包检查，发现其包里有药。其所携带的是精神科的药，买来给其妈妈吃的。每天吃五至十颗。每颗的含量是多少，其不知道。其没有医院的处方单。平时在香港帮买药是医生开处方，其妈妈住在老人院，医生把处方给老人院，老人院会给其妈妈吃。其自己去香港的药店也问过。药店说这是精神科的药，药店没有这个药，需要有医生处方才买得到。医生处方是不会给到其的。处方是直接给到老人院的。其这次是在东莞火车站的肯德基跟其朋友的朋友买的药。其不确定及朋友的朋友是不是医生或者是开药店的。没在大陆药店给妈妈买药是因为其没想过。其朋友说有朋友做这个药还便宜，其就向他买了。其不知道自己所买的药叫什么名字。所买的药没有正规包装、没有说明书、没有药名厂家信息、使用说明等。卖家之前给过其十粒样品。其回香港去对比，发现跟其妈妈平时吃的长得一样。其不知道其妈妈平时吃的药叫什么名字。只知道是抗抑郁的。其朋友也没有告诉其这个药的规格以及每次的用量。 三、鉴定意见 1．广东太太法医物证司法鉴定所司法鉴定检验报告书 【广太物司［2017］毒检字第752号】证明：广东太太法医物证司法鉴定所于2017年12月10日对涉案毒品（从750板中随机抽取1板中的4粒，共抽取27样检材）进行硝甲西泮定性检测，经检验鉴定，检材一至检材二十七均检出硝甲西泮成分（样本平均片重为0.1842g）。经黄某某确认。 2．广东太太法医物证司法鉴定所司法鉴定检验报告书 【广太物司［2017］毒检字第753号】证明：广东太太法医物证司法鉴定所于2017年12月10日至12月16日期间，对涉案毒品（从750板中随机抽取1板中的4粒，共抽取27样检材）进行硝甲西泮定量检测，经检验鉴定，检材一至检材二十七硝甲西泮成分含量为5.10mg/100mg-5.48mg/100mg不等。经黄某某确认。附关于黄某某涉嫌走私毒品案件的送检情况：2017年12月8日，黄某某从罗湖口岸入境，被海关检查。经查，海关在黄某某随身携带的单肩背包内查获一红色塑料袋，袋内装有30捆、每捆25排、每排10粒、每粒由金属箔纸分开包装的疑似含有硝甲西泮成分的Erimin7500粒（包装标识为5mg/粒），经称量毛重为2.07kg（含金属箔纸包装）。经现场毒品试剂检验使用2粒，实际移送疑似含有硝甲西泮成分的Erimin（5mg/粒）7498粒。涉案物品海关当场予以封存，该案移交罗湖分局查私科处理。2017年12月9日，罗湖分局查私科民警敖宇文、虎保平在罗湖仓库的协助下，对存于罗湖仓库上述疑似含有硝甲西泮成分的Erimin（5mg/粒；）7498粒全部提取并直接送广东省太太法医物证司法鉴定所鉴定随机抽样鉴定。当日，查私科民警与广东省太太法医物证司法鉴定所鉴定人员对上述涉案疑似含有硝甲西泮成分的Erimin（5mg/粒）7498粒进行交接。 四、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 1．称量、封存笔录证明：罗湖海关方少峰、刘建勇于2017年12月8日对黄某某出境的疑似含有硝甲西泮成分的Erimin7498粒进行称量，电子称显示数据为2.07千克（含金属箔纸包装）并进行封存。称量及封存过程，当事人均确认无误进行指认，工作人员对指认现场拍照取证。 本院认为，被告人黄某某无视国家法律，逃避海关监管，携带精神药品出境，已构成走私毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。对于被告人黄某某的辩解及其辩护人所提辩护意见，经查，黄某某经常出入境，应当知道海关监管物品规定，而其被查时明确表示知道所携带的是精神药品，故其主观故意和客观行为均符合走私毒品罪的构成要件，应以走私毒品罪追究刑事责任；被查获的毒品不论何种用途，均不影响犯罪构成，且黄某某不能提供其母亲的病历和医嘱，相关辩解不予采信；由于案发地点特殊，罗湖海关已对在扣押、封存、称量毒品过称中未能找到第三人见证作了合理解释，法庭予以接纳。对被告人黄某某的辩解及其辩护人所提辩护意见均不予采纳。 综上，根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第五款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告人黄某某犯走私毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月8日起至2018年10月7日止。罚金限判决生效后一个月内一次缴纳） 二、缴获的含有硝甲西泮成分的Erimin（5mg/粒；）7498粒全部予以没收，由扣押机关销毁。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 周  永  鹰 审判员 王    丽 审判员 马  学  平 二〇一八年九月五日 书记员 那竞文（兼） 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。