广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0307民初8720号原告：周某，女，汉族，身份证住址湖南省岳阳市君山区。委托诉讼代理人：吴某，广东广和律师事务所律师。被告：深圳市某某工艺礼品有限公司，住所地深圳市龙岗区。法定代表人：张某某，总经理。委托诉讼代理人：张某某，北京市中银（深圳）律师事务所律师。原告周某与被告深圳市某某工艺礼品有限公司劳动合同纠纷一案，因双方均不服深龙劳人仲（坂田）案[201X]5X号仲裁裁决，先后诉至法院，其中周某起诉在先，列为本案原告，深圳市某某工艺礼品有限公司起诉在后，列为本案被告，本院于2018年5月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人吴某、被告委托诉讼代理人张某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、入职时间：原告主张其于2009年5月1日入职被告公司，并提交微信聊天记录予以证明，被告对微信聊天记录真实性认可，但认为微信聊天记录的内容仅记载了原告的单方陈述，被告并未认可；被告提交原告及公司员工苏某某2010年2月的考勤卡，证明原告自2010年2月27日入职，原告对考勤卡不予认可，认为该考勤卡系被告单方制作，而原告2010年2月26日前未打卡是因为春节放假。二、工作岗位：版样工。三、劳动合同签订情况：未签订。四、工资结构及发放情况：原告主张其工资由底薪+加班工资构成，其底薪自2010年到2011年是3000元（人民币，下同），2012年到2013年是3400元，2014年是3800元，2015年到2016年是4000元，2017年是4100元；被告称公司实行综合工时制，原告每周上班六天，每天上班10小时，2017年每月固定工资4600元，已包含加班工资在内。深龙劳人仲（坂田）案[201X]5X号仲裁裁决书记载，“被告提交且原告确认的2017年12月《工资表》显示原告底薪为4100元、日薪157.7元、上班时间8小时、加班工资500元”。原告在与被告法定代表人的聊天记录中提到“满勤连加班才4500元，无全勤无生活补贴无年资无奖金”，庭审中，原告称其当时表达的是工资的平均数，被告则认为是原告自认每月发放工资中已包含原告的加班工资。五、双方解除或终止劳动关系的时间和原因：2018年1月2日，原告向被告法定代表人张某某发送短信，称因被告一直未为原告缴纳社保，通知被告自2018年1月2日起解除原告与被告之间的劳动关系。庭审中，原告提交微信聊天记录，证明原告曾于2017年6月22日通过微信聊天方式要求被告为原告缴纳社保。六、提起仲裁申诉时间：2018年2月2日。七、原告仲裁请求：1.确认双方劳动关系于2018年1月2日解除；2.被告支付原告2010年5月至2017年12月未休年休假工资18649.98元；3.被告支付原告解除劳动关系经济补偿金93151.29元；4.被告支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额49500元；5.被告支付原告2009年5月1日至2018年1月2日的加班工资差额191988.12元；6.被告支付原告丧假工资565.52元；7.被告支付原告高温津贴750元；8.被告支付原告律师费5000元。以上合计423953.49元。八、仲裁结果：1.确认原告与被告劳动关系于2018年1月2日解除；2.被告支付原告2016年2月2日至2018年1月2日平日及休息日加班工资差额20041.2元；3.被告支付原告2012年2月、2013年9月、2014年4月的平时及休息日加班工资差额2594.81元；4.被告支付原告2016年度未休年休假工资1377.6元；5.被告支付原告解除劳动关系经济补偿金49492.17元；6.被告支付原告丧假工资413.28元；7.被告支付原告2017年6月至2017年10月高温津贴750元；8.被告支付原告律师代理费891.14元；9.驳回原告的其他仲裁请求。九、原告的诉讼请求：1.确认双方劳动关系于2018年1月2日解除；2.被告支付原告2009年5月1日至2016年12月31日未休年休假工资15128.96元；3.被告支付原告解除劳动关系经济补偿金68533.2元；4.被告支付原告丧假工资565.52元；5.被告支付原告2009年5月1日至2018年1月2日的加班工资差额189685.36元；6.被告支付原告2017年高温补贴750元；7.被告支付原告律师费5000元。庭审过程中，原告当庭变更第二项诉讼请求为判令被告向原告支付2011年1月1日到2016年12月31日未休年休假工资29793.1元。庭后原告提交《加班费计算说明》，称从被告提供的2017年12月月薪4100元、日薪157.7元，月薪除以日薪得出该月上班天数26日，每天上班10小时，每天晚班2小时，时薪10元，并备注月薪4100元是包含周六工资的，……，同时将诉讼请求中的加班工资差额调整为136356.44元，未休年假工资调整为24924元，解除劳动经济补偿金调整为63233.1元，丧假工资调整为473.1元。十、被告辩称，原告的诉请无事实和法律依据，请求法院依法驳回。十一、被告的诉讼请求：1.被告无需支付原告2016年2月2日至2018年1月2日平日及休息日加班工资差额20041.2元；2.被告无需支付原告2012年2月、2013年9月、2014年4月的平时及休息日加班工资差额2594.81元；3.被告无需支付原告2016年度未休年休假工资1377.6元；4.被告无需支付原告解除劳动关系经济补偿金49492.17元；5.被告无需支付原告丧假工资413.28元；6.被告无需支付原告2017年6月至2017年10月高温津贴750元；7.被告无需支付原告律师费；8.原告承担本案诉讼费。十二、原告辩称，1.被告称实行综合工时制，但未提供劳动部门的审批文件，该主张不成立；2.被告主张原告加班时间将小孩带到公司，没有实际工作，每年安排原告年休假以及原告自愿放弃社保且被告在工作场所已采取了降温措施，但被告未提供任何证据证明，上述主张不成立；3.原告于2017年6月22日向被告法定代表人张某某提出购买社保，但被告未予理会，导致原告于2018年2月1日以被告未购买社保为由解除劳动合同，故被告主张原告自动离职不成立；4.被告在原告配偶离世时批准了其请假，但未予发放原告依法享有的三天丧假工资，被告关于丧假工资的抗辩不成立。综上，请求驳回被告的诉请。十三、其他事项：1.原告提交的柳林洲办事处某某居委会、岳阳市君山区民政局开具的《证明》显示，原告配偶易某于2016年11月26日去世。2.原告提交的微信聊天记录显示，被告公司法定代表人张某某在与原告的微信聊天中向原告陈述，“考虑到公司未给原告购买社保，公司给原告、张某某、苏某某的房屋补贴为500元，作为没有买社保的补贴，其他普工的房屋补贴为50元”。3.深圳市社会保险基金管理局开具的原告在深圳市的社会保险历年参保缴费明细表显示，原告2015年7月至2017年12月的社会保险由深圳市龙岗区个体劳动者协会（某某办事处）缴纳，2018年1月-4月的社会保险由深圳市某某装饰机电工程有限公司缴纳。被告未为原告缴纳社会保险费。4.原告于2016年11月份请假15天（含3个周六），2016年12月份请假10天（含2个周六），2017年1月份请假3天（不含周六）。判决结果本院认为，原告与被告之间的劳动关系合法有效，依法受到法律的保护。关于入职时间。被告仅提交考勤卡，原告对考勤卡真实性不予认可，该证据不足以证明原告系2010年2月27日入职被告公司，被告亦未提交其他有效证据予以佐证，应承担举证不能后果，故本院采信原告主张，依法确认原告自2009年5月1日入职被告公司。关于原告主张的加班工资。庭审中，原、被告双方均确认原告2017年12月原告底薪为4100元、加班工资500元。原告主张被告未足额支付加班工资，被告主张其每月发放的工资中已包含加班工资，加班工资已足额支付。根据法律相关规定，工资支付表至少应当保存两年，用人单位应就仲裁前两年内的员工正常工作时间工资及加班工资支付情况承担举证责任，超过两年的，由员工承担举证责任。根据庭审调查来看，原、被告双方对原告的上班时长没异议，即原告每月上班26天，每天10小时，本院对此予以认定。根据双方确认的原告2016年薪资为4500元/月，2017年薪资为4600元/月，核算得出，原告2016年度的时薪为22.84元[4500元÷（21.75天×8小时+2小时×150%+10小时×200%）]，2017年度的时薪为23.35元[4600元÷（21.75天×8小时+2小时×150%+10小时×200%）]，按上述方法计算出的原告的时薪未低于当地最低工资标准，且根据原告自行向被告法定代表人陈述的“满勤连加班才4500元”，并结合原告庭后提交的说明“备注月薪4100元是包含周六工资的”，不论是原告之前的4500元/月，还是后来的4600元/月，原告的实发工资实际是包含了加班工资在内，被告公司实际实行的是包月工资制，原告的时薪未低于当地最低工资标准，故原告诉请要求被告再另行支付2016年2月2日至2018年1月2日期间的加班工资差额，无事实和法律依据，本院不予支持。关于原告主张的2009年5月1日至2016年2月1日期间的加班工资，原告亦未能提供证据证明其该期间的时薪低于当地最低工资标准，故对原告该期间加班工资的诉请，本院亦不予支持。关于丧假工资。原告配偶于2016年11月25日去世，原告依法享有3天带薪丧假，被告未举证证明其已向原告发放丧假工资，应承担举证不能责任，故被告应支付原告丧假工资548.16元（22.84元×8小时×3天），原告在庭后提交说明只主张473.1元，本院予以支持。关于解除劳动合同的经济补偿金。原告曾于2017年6月22日通过微信聊天方式要求被告为原告缴纳社保，被告未为原告缴纳社保，而是主张其已通过每月给原告发放500元房屋补贴的方式作为未购买社保的补贴，应视为原告对该补贴形式的认可。本院认为，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。社会保险费的缴纳具有法定性和强制性，当事人不能通过约定或者其他方式自行变更或者排除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，违反法律、行政法规强制性规定的或者用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的劳动合同无效。因此，即使用人单位与劳动者之间存在社保补贴形式的约定或者劳动者书面承诺放弃参加社会保险，因不符合法律规定，均属无效，用人单位还是应当为劳动者补缴有关社会保险费。2018年1月2日，原告再次以被告未为其购买社保为由，向被告法定代表人张某某发送短信，通知被告解除劳动合同关系，故本院确认原、被告的劳动关系于2018年1月2日解除。被告未为原告依法缴纳社保，故应支付原告解除劳动合同的经济补偿金。经核算，原告2017年1月1日至2017年12月31日期间的月平均工资为4600元，被告应支付原告被迫解除劳动关系经济补偿金41400元（4600元×9个月）。关于未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》，年休假可以跨年度安排，劳动者截至次年12月31日才知晓其权利受侵害之事实，因此，未休年休假工资的申请时效自第三年度1月1日起算。原告于2018年2月2日申请劳动仲裁，其2011年1月1日至2015年12月31日前的未休年休假工资已过仲裁时效，故对于原告主张2011年1月1日至2015年12月31日未休年休假工资的诉请，本院不予支持。关于2016年未休年休假工资，被告未提交证据证明其已经安排原告休年休假或已支付原告未休年休假工资，应承担举证不能责任，故本院确认被告应支付原告2016年未休年休假工资。原告主张其已累计工作满20年，依法享有15天年休假，并提供户口本及工作证明，但被告对上述证据的证明目的不予认可。本院认为，原告提交的户口本及工作证明均不能证明其已累计工作满20年，原告自2009年5月1日入职被告处，在被告处工作累计已满1年，未满10年，原告依法享有5天年休假。故被告应支付原告2016年未休年休假工资差额2068.97元（4500元÷21.75天×5天×200%）。关于高温补贴。关于原告主张的2017年的高温补贴的诉讼请求，原告的岗位是版样工，原告主张其工作范围在室内工厂，无降温设备。被告辩称在原告作业场所配有风扇，完全不具备领取高温补贴的条件。本院认为，根据《广东省高温天气劳动保护办法》第三条的规定，被告并未提供证据证明其已将作业场所温度降低到33°C以下的（不含33°C），因此被告应向原告发放高温津贴。被告应支付员工2017年6月至2017年10月高温津贴750元（150元×5个月）。关于律师费。原告提供《委托代理合同》和《律师费发票》以证明此案中原告已支付律师费5000元，被告应根据原告的胜诉比例，承担原告的律师费799.03元（44692.07元÷279663.04元×5000元）。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第二十六条、第三十条、第三十一条、第三十八条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《广东省高温天气劳动保护办法》第三条，《深圳市员工工资支付条例》第十五条、第十八条、第二十二条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告周某与被告深圳市某某工艺礼品有限公司的劳动合同关系于2018年1月2日解除；二、被告深圳市某某工艺礼品有限公司须于本判决生效之日起十日内支付原告周某2016年未休年休假工资差额2068.97元；三、被告深圳市某某工艺礼品有限公司须于本判决生效之日起十日内支付原告周某解除劳动关系经济补偿金41400元；四、被告深圳市某某工艺礼品有限公司须于本判决生效之日起十日内支付原告周某丧假工资473.1元；五、被告深圳市某某工艺礼品有限公司须于本判决生效之日起十日内支付原告周某2017年6月至2017年10月的高温津贴750元；六、被告深圳市某某工艺礼品有限公司须于本判决生效之日起十日内支付原告周某律师费799.03元；八、驳回原告周某的其他诉讼请求；九、驳回被告深圳市某某工艺礼品有限公司的其他诉讼请求。付款义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取计10元（原告已预交5元、被告已预交5元），由原告周某负担5元，由被告深圳市某某工艺礼品有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李琼玲二〇一八年九月四日书记员  张淑惠