山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁13民终2312号上诉人（原审被告、反诉原告）：莒南县正宏进出口有限公司，公司所在地山东省莒南县十字路街道埠上社区。法定代表人：郁晓玲，经理。委托诉讼代理人：徐霞，山东方远律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：山东玉皇粮油食品有限公司，公司所在地山东省莒南县南环路中段。法定代表人：张守民，董事长。委托诉讼代理人：姜守峰，山东沂河律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭友泉，男，1953年4月12日生，汉族，住山东省莒南县，系山东玉皇粮油食品有限公司职工。原审被告：郁友胜，男，1966年5月25日出生，汉族，居民，住山东省莒南县。上诉人莒南县正宏进出口有限公司因与被上诉人山东玉皇粮油食品有限公司、原审被告郁友胜买卖合同纠纷一案,不服山东省莒南县人民法院（2017）鲁1327民初903号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人莒南县正宏进出口有限公司的委托诉讼代理人徐霞，被上诉人山东玉皇粮油食品有限公司的委托诉讼代理人姜守峰、彭友泉到庭参加诉讼。原审被告郁友胜经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。莒南县正宏进出口有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求并驳回被上诉人的诉讼请求。2、一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误。原审认定“2015年12月22日,原告山东玉皇粮油食品有限公司、被告莒南县正宏进出口有限公司签订花生米购销合同一份,合同约定:原告从被告处购买1000吨花生米单价6800元每吨,合同总价款为680万元,交货时间为2016年3月前到货500吨,4月-5月份500吨。交货地点青岛港…”是错误的。上诉人与被上诉人签订的花生米购销合同第四条第一款明确的约定“提货方式为:自提”,被上诉人到青岛港自行提走货物,并且承担自青岛港至被上诉人住所地之间的运输费用。上诉人的义务是负责备足货物将货物运至合同约定的青岛港仓库,由被上诉人自提货物。货物的所有杈及风险自被上诉人提货时转移。原审认定我方违约是错误的。二、被上诉人严重违反合同的约定,未履行提货义务,构成根本违约。双方签订的花生米购销合同第四条明确的约定“提货方式为:自提”。合同签订后,上诉人在合同约定的期限内,将货物备放至青岛港仓库,被上诉人因自身经营及市场行情等因素,拒不履行提货义务已构成根本违约。上诉人在为了货物不再继续贬值,在万般无奈的情况下,将货物低于巾场价自行处理,被上诉人的违约行为给上诉人造成严重的经济损失。上诉人提供了货运提单、增值税发票出入境检验检疫局缴费发票、海关进口增值税专用缴款书、青岛中水国际物流有限公司的保管费发票足以证明上诉人已将货物运至青岛港仓库,被上诉人没有履行“提货”义务,因其违约给上诉人造成严重的经济损失。上诉人的反讼请求应予支持。山东玉皇粮油食品有限公司辩称,上诉人的上诉请求及事实与理由没有根据，应依法驳回上诉人的上诉请求。根据本案双方签订的购销合同约定第三条，交货地点是青岛港，合同签订后在双方约定的交货期间内，上诉人从来没有通知被上诉人到青岛港提货，在交货期内及交货期满后被上诉人多次通过电话、短信及发律师函的方式向上诉人要求供货，但上诉人迟迟不予答复，拒绝供货。因此，一审认定上诉人构成违约事实清楚，证据确凿。山东玉皇粮油食品有限公司向向一审法院提出诉讼请求：1、要求解除原、被告之间签订的花生米购销合同；2、被告支付原告违约金20万元；3、本案诉讼费用由被告负担。莒南县正宏进出口有限公司向一审法院提出诉讼请求：1、要求反诉被告支付违约金17万元；2、反诉费用由反诉被告负担。一审法院认定事实，2015年12月22日，原告山东玉皇粮油食品有限公司、被告莒南县正宏进出口有限公司签订花生米购销合同一份，合同约定：原告从被告处购买1000吨花生米，单价6800元每吨，合同总价款为680万元,交货日期为2016年3月前到货500吨，4月-5月到货500吨。交货地点：青岛港仓库。运输方式及费用负担：汽运，运费由原告负担。货款结算：提货时原告方按实际提货数量付80%货款，货到原告后检验合格付清余款。违约责任：如被告逾期交货，应按逾期交货部分货款总额的10%，向原告支付违约金。如原告不能按时收货，应按不能收货部分货款总额的5%向被告支付违约金。合同签订后，被告在合同约定的履行期限内并未通知原告提货，逾期经原告发出律师函等催告要求被告履行义务，被告仍未能履行合同义务。一审法院认为，原告山东玉皇粮油食品有限公司与被告莒南县正宏进出口有限公司签订的花生米购销合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同双方当事人本应按照合同约定全面履行自己的义务，现原、被告之间的花生米购销合同并未实际履行，已不能实现合同目的，原告要求解除与被告之间签订的花生米购销合同的诉讼请求，应予支持。被告未按合同约定的时间履行供货义务，在原告催告后仍未能履行，构成根本违约，故原告要求被告支付违约金的诉讼请求，予以支持。根据合同约定：如被告逾期交货，应按逾期交货部分货款总额的10%，向原告支付违约金，被告应支付违约金的数额为68万元，因原告要求被告支付违约金的数额为20万元，故仅在原告的诉讼请求范围内予以支持。被告莒南县正宏进出口有限公司向法院提出反诉，主张原告山东玉皇粮油食品有限公司违约，但其没有提供关于原告违约的相关证据，对其反诉请求，不予支持。被告郁友胜代表被告莒南县正宏食品有限公司与原告山东玉皇粮油食品有限公司签订花生米购销合同，是代表公司的职务行为，其产生的法律后果应由被告莒南县正宏食品有限公司承担，因此原告山东玉皇粮油食品有限公司要求被告郁友胜承担违约责任的诉讼请求，不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除原告山东玉皇粮油食品有限公司与被告莒南县正宏进出口有限公司于2015年12月22日签订的《花生米购销合同》；二、被告莒南县正宏进出口有限公司于本判决生效后十日内支付给原告违约金20万元；三、驳回反诉原告莒南县正宏进出口有限公司要求反诉被告山东玉皇粮油食品有限公司支付违约金17万元的诉讼请求；四、驳回原告山东玉皇粮油食品有限公司要求被告郁友胜承担违约责任的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4300元减半收取2150元，由被告莒南县正宏进出口有限公司负担；反诉案件受理费3700元减半收取1850元由反诉原告莒南县正宏进出口有限公司负担。本院二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，山东玉皇粮油食品有限公司与莒南县正宏进出口有限公司签订购销合同，该合同系双方真实意思表示，未违反法律强制性规定，合法有效，双方均应自觉履行。双方当事人在合同中对交货日期、地点及运输方式和运费负担约定明确，上诉人未在合同约定交货期限向被上诉人交付货物或交付提货单等指示交付货物的凭证，构成根本违约。在货物以及提货凭证均未交付的情况下，上诉人主张其已完成合同义务，应就其已履行交货义务的事实承担举证责任。上诉人未能举证证明，应承担对其不利的法律后果。上诉人提供的货运提单、增值税发票出入境检验检疫局缴费发票、海关进口增值税专用缴款书、青岛中水国际物流有限公司的保管费发票等仅能证明上诉人购进货物的事实，但不能证明向被上诉人交付货物的事实。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8000元，由上诉人莒南县正宏进出口有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈怀峰审判员  杨敬国审判员  李兴波二〇一八年九月二十日书记员  王文洁