福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0206民初2141号 原告：齐东华，男，1971年7月22日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 委托诉讼代理人：王德军，福建重宇合众律师事务所律师。 被告：芜湖中创仿真技术股份有限公司，住安徽省芜湖市鸠江区电子产业园B座二楼217室。 法定代表人：周立刚。 原告齐东华与被告芜湖中创仿真技术股份有限公司（以下简称中创公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年3月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告齐东华的委托诉讼代理人王德军、被告中创公司的法定代表人周立刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 齐东华向本院提出诉讼请求：1.中创公司向齐东华返还借款本金120000元及利息（利息按每月2%计算，自2017年1月2日起计至实际清偿之日止）；2.中创公司向齐东华支付律师费5000元。事实和理由：齐东华曾经系中创公司的股东，并担任总经理职务。齐东华在工作期间因与中创公司董事长周立刚就公司管理与财务混论等问题发生重大冲突，齐东华于2016年1月提出离职。齐东华、中创公司双方就齐东华离职以及股权代持等事宜达成一致，即由齐东华暂时代持中创公司股权，且不做工商变更登记，同时由中创公司向齐东华支付120000元作为离职补偿以及股权代持费用；如中创公司未能于2017年1月1日前支付该款项，则该款项直接转为借款，按月息2%计算，且中创公司同意承担齐东华为实现债权而支出的必要费用。此后，中创公司未依约返本付息，齐东华催讨未果，遂诉至法院，请求判如所请。 中创公司辩称，1.中创公司没有向齐东华借款120000元。齐东华所主张的《补偿款及股权代持的相关补充说明》系齐东华任职总经理掌管公司公章期间，私用公司公章、自说自话、以权谋私的行为；2.中创公司没有决定给予齐东华个人贡献补偿款70000元。齐东华系因个人原因主动离职，中创公司无须支付其补偿费用。齐东华2016年仅工作13天，且无任何销售业绩，根据《2015年总经理业绩合同》，齐东华未完成业绩考核，中创公司不可能给予齐东华个人贡献补偿款70000元。另外，根据《芜湖中创仿真技术股份有限公司公司章程》的规定，决定总经理报酬及奖励均为董事会职权范围，齐东华私用公章为自己谋取利益行为超越了公司章程赋予总经理的权限，理应当然无效；3.齐东华要求中创公司支付股权代持补偿款50000元的前提条件没有发生，故中创公司无需支付。中创公司计付齐东华50000元的前提是齐东华代持周立刚所实际出资的股份，但是齐东华代持行为没有发生，因此中创公司当然不必支付齐东华股权代持款50000元；4.中创公司不同意支付齐东华律师5000元和本案诉讼费；5.齐东华须支付中创公司因本案造成的差旅诉讼费用10000元；6.齐东华须支付给中创公司品牌声誉造成的损失费20000元。 经审理查明，齐东华原系中创公司的股东，并担任总经理职务。2016年1月7日，齐东华向中创公司提出离职申请。2016年1月12日，中创公司向芜湖江腾创业投资有限公司、鸩江区政府发出《关于芜湖中创仿真技术股份有限公司高管、股权变更的说明》、《关于芜湖中创仿真技术股份有限公司高管、股权变更的申请》，告知芜湖江腾创业投资有限公司、鸩江区政府齐东华已申请辞去总经理和副董事长职务。2016年1月31日，中创公司确认与齐东华解除劳动合同关系。 2016年1月18日，中创公司向齐东华出具一份《补偿款及股权代持的相关补充说明》，载明：本公司郑重承诺，在总经理齐东华离职后，公司决定给予其个人贡献补偿款（7万元）及股权代持补偿款（5万元），共计12万元，该款项由本公司以公账支付的形式在约定时间给予支付，具体说明如下（6点内容）： 1.本次公司给予齐东华的补偿款（12万元）并不是其本人在今年1-5月份的劳动报酬或按月发放的月薪，只是按照公司的记账手段，并以薪资（包括奖金）或顾问费用的形式发放而已；其中2万元将以奖金形式发放，另外10万元以顾问费的形式发放；2.公司将支付给齐东华12万元为税后金额，因支付所产生的所得税等税款，由本公司承担；3.本公司承诺，对所欠齐东华的全部补偿款项包括贡献补偿款及替大股东周立刚所代持股权的代持补偿款（共计12万元），按约定将于本年度6月底前以工资的支付形式发放完毕；如遇特殊情况无法完成支付时，本公司将以书面形式告知齐东华本人，并征得其本人同意；公司承诺最迟应于2017年1月1日前付清前述12万元款项，否则公司同意将此笔款项转为借款，不再另行签订借款合同；齐东华作为债权人有权按照月息2分向本公司收取利息，且由本公司承担齐东华为实现债权而支出的必要费用（包括但不限于诉讼、差旅、律师费等各项费用）；4.齐东华本人所代持的股权在征得其他股东及报送关联方允许后，将尽快给予变更；在变更期间所产生的一切与变更相关的费用（包括但不限于协商、诉讼、差旅、律师费、政府收费）均由本公司承担，并包括其他股东或关联方因此产生的各项费用；转让及变更期间，齐东华本人预先支付或垫付的以上相关费用，本公司承诺由本公司财务部给予报销；5.先期双方所签订的离职补偿及顾问费用及股权代持协议较为粗糙且不够详细，仅可作为本次补充说明文件的附件，若出现疑义，具体以本次的补充说明为准；6.本补充说明所确定的有效期（即追溯期）为3年，本公司同时承诺对齐东华所代持的股权应于齐东华离职后1年内完成全部变更手续；若遇到特殊情况，如需要其本人继续代持，必须征得双方同意或重新签约。 2016年1月18日、2016年1月20日，齐东华与中创公司各部门办理离职交接，与本部门移交清单如下：1.专利证书11本，其中外观专利5本，实用新型专利6本；2.国家知识产权局专利收费收据11张；3.建设项目环境影响报告表2本（起草版本，原件在财务室）；4.关于厂房补助款申请材料一份；5.关于宿舍补助款申请材料一份；6.家具：老板桌一套、老板椅一把、茶几一个、木质橱柜一个、铁皮橱柜一个。与人力资源部交接物品如下：1.三星笔记本电脑一台；2.三星手机一个。与财务部交接确认，无借款和欠款，所有账目已清。 中创公司《公司证照、印章使用管理制度》第4.1.1条规定，公司公章、合同专用章、法人代表人私章、营业执照原件、营业执照副本、组织机构代码证等其他各类证照由财务部出纳保管，财务专用章、发票专用章由财务部门会计（做账）人员负责保管。印章、证照保管人员名单须报公司人力资源部备案。第5.3.1条规定，公司业务合同、项目协议、授权书、承诺书等用印都须提前填写《公司印章、证照使用申请表》，经由相关领导审核批准后，方可使用。第5.3.2条规定，印章、证照使用必须建立登记制度，所有印章使用人员必须填写《公司印章、证照使用登记表》，如有借出，需填写《公司印章、证照因公借出使用审批表》，使用事由、使用人必须填写详细清晰，严格审批手续，不符合规定的和不经主管领导签发的文件、合同等，印章、证照管理人有权拒绝使用。第7.1条规定，凡是项目合同类、与政府正式往来函件类、公司对内对外发文类、大额款项支付类等使用公司印章、证照情况的，须经由总经理最后审批，方可使用。 另查明，齐东华为实现本案债权支出律师代理费5000元。 诉讼过程中，齐东华与中创公司一致确认，1.中创公司的公章系由公司出纳保管；2.齐东华已于2016年1月卸任中创公司总经理职务；3.中创公司未向齐东华支付讼争的120000元。 以上事实，有齐东华举证的离职申请书、《股份代持协议》、《关于公司总经理齐东华离职补偿及顾问费用》、《关于芜湖中创仿真技术股份有限公司高管、股权变更的说明》、《关于芜湖中创仿真技术股份有限公司高管、股权变更的申请》、《股权转让协议》、《补偿款及股权代持的相关补充说明》、离职员工交接登记表、《离职证明》、法律事务委托合同（民事）、律师费发票，中创公司提交的《公司证照、印章使用管理制度》、《解除（终止）劳动合同（关系）证明书》以及本案庭审笔录为证。 本院认为，中创公司的《公司证照、印章使用管理制度》规定，公司公章应由出纳保管，庭审中齐东华与中创公司亦确认该事实，另外，中创公司亦已于2016年1月12日对外宣布齐东华申请辞去总经理职务，故中创公司主张齐东华利用其总经理的职权私自使用公司公章，不符合常理，且提供的证据亦不足以证明其主张，故本院不予采信，并据此采纳齐东华提交的《补偿款及股权代持的相关补充说明》。《补偿款及股权代持的相关补充说明》载明，中创公司应于2017年1月1日前支付齐东华120000元，若未如期支付，则该笔款项转为借款。庭审中，双方均确认截至本案庭审辩论终结前，中创公司未向齐东华支付该笔120000元。因此，齐东华根据《补偿款及股权代持的相关补充说明》主张讼争的120000元款项已转化为借款，其与中创公司之间存在民间借贷关系，本院予以采信。中创公司未依约于2017年1月1日前向齐东华支付借款120000元，已构成违约，故齐东华要求中创公司立即偿还借款120000元，并按照月利率2%的标准支付自2017年1月2日起至实际还款之日止的利息，以及赔偿齐东华为实现本案债权支出的律师代理费5000元，有事实和法律依据，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、芜湖中创仿真技术股份有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还齐东华借款本金120000元及利息（以120000元为基数，按照月利率2%的标准，自2017年1月2日起计至实际还清款项之日止）； 二、芜湖中创仿真技术股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付齐东华律师代理费5000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3424元，由芜湖中创仿真技术股份有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  洪华娇 人民陪审员  吕雅龙 人民陪审员  杨红霞 二〇一八年九月二十八日 书 记 员  陈凌野 附页： 本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。