浙江省桐庐县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0122刑初308号 公诉机关浙江省桐庐县人民检察院。 被告人严东生，曾用名：严冬生，男，1973年12月7日出生于浙江省淳安县，汉族，小学文化，农民，住浙江省淳安县。2004年8月因犯盗窃罪被淳安县人民法院判处有期徒刑一年六个月；2009年11月因犯盗窃罪被淳安县人民法院判处有期徒刑六个月；2012年12月14日因犯盗窃罪被淳安县人民法院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二千元，犯诈骗罪被淳安县人民法院判处罚金人民币二千元，两罪并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币四千元，2014年4月25日刑满释放。因涉嫌诈骗罪于2017年7月19日被桐庐县公安局刑事拘留，同年8月25日被依法逮捕。现羁押于桐庐县看守所。 辩护人范顺陆（桐庐县法律援助中心指派），浙江合强律师事务所律师。 浙江省桐庐县人民检察院以杭桐检公诉刑诉〔2018〕22号起诉书指控被告人严东生犯诈骗罪，于2018年1月18日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案，并于2018年2月27日作出（2018）浙0122刑初28号刑事判决书。宣判后，被告人严东生提出上诉,浙江省桐庐县人民检察院提出抗诉。2018年7月17日，浙江省杭州市中级人民法院作出（2018）浙01刑终297号刑事裁定书，撤销本院（2018）浙0122刑初28号刑事判决书，发回本院重新审判。本院于2018年8月20日受理后，依法另行组成合议庭，于2018年9月12日公开开庭审理了本案，并当庭宣告判决。浙江省桐庐县人民检察院指派检察员宋伟忠出庭支持公诉，被告人严东生及其辩护人范顺陆到庭参加诉讼。 浙江省桐庐县人民检察院指控：2017年6月，被告人严东生在淳安县千岛湖镇工地，多次以租赁钢板的名义，从被害人邵显民处骗取钢邵某价值人民币139585元并支付被害人押金共计人民币14900元，后将钢板运送至桐庐县分水镇出售给他人。具体事实如下： 1、2017年6月9日，被告人严东生从被害人邵显民处骗取16块钢板（价值人民币57119元仇某1将钢板全部出售给仇勇强，并将非法获邵某人民币6000元支付给被害人邵显民抵作押金。 2、2017年6月14日，被告人严东生从被害人邵显民处骗取5块钢板（价值人民币38079元），后将钢板全部出售给仇勇强，并将非法获利中的人民币4000元支付给被害人邵显民抵作押金。 3、2017年6月19日，被告人严东生从被害人邵显民处骗取6块钢板（价值人民币44387元），将其中4块钢板出售给仇勇强，将另外2块钢板出售给杨希春，并将非法获利中的人民币4900元支付给被害人邵显民抵作押金。 案发后，被告人严东生被公安机关抓获，部分钢板被追回并发还被害人。 为证明上述事实，公诉人当庭宣读、出示了：1.户籍证明、刑事判决书、释放证明书、钢板租赁合同、调取证据清单及照片、发还清单；2.证人仇勇强、杨希春、徐晓燕的证言；3.被害人邵显民的陈述；4邵某人严东生的供述和辩解；5.价格认定结论书；6.辨认笔录等证据。据此认定被告人严东生的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人严东生在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。被告人严东生归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。部分赃物被追回并发还被害人，可对被告人严东生酌情从轻处罚。为此，提请本院依法判处。 被告人严东生辩称：1.其行为应当构成合同诈骗罪，而非诈骗罪；2.价格认定结论书认定的钢材价格过高。 其辩护人提出：1.被告人严东生的行为应定性为合同诈骗罪；2.被告人严东生归案后如实供述自己邵某；3.被告人严东生归案后认罪态度好，系自愿认罪认罚；4.部分赃物已被追回并发还被害人邵显民，被害人邵某对被告人严东生的行为予以谅解；5.被告人严东生在原审宣判后提出了上诉，是基于对价格认定结论书中计价单位的错误认知，因而不影响被告人严东生认罪认罚情节的认定。 经审理查明，2017年6月，被告人严东生在淳安县千岛湖镇工地，多次以租赁钢板邵某，从被害人邵显民处骗取钢板共计价值人民币139585元并支付被害人押金共计人民币14900元，所骗取钢板均运送至桐庐县分水镇出售给他人。具体事实如下： 1、2017邵某9日，被告人严东生从被仇某1显民处骗取16块钢板（重约邵某，价值人邵某7119元），并将上述钢板以22400元的价格出售给仇勇强，后支付6000元押金给被害人邵显民。仇勇强将该批钢板以36500元邵某销售给曹奎。 2、20邵某6月仇某1，被告人严东生仇某1人邵显民处骗取5块钢板（重约10吨，价值人民币380邵某），并将上述钢板以15000元的价格出售给仇勇强，后支付4000元押金邵某人邵显民。仇勇强将该批钢板以每吨3000元的价格销售给曹 3、2017年6月19日，被告人严东生从被害人邵显民处骗取6块钢板（价值人仇某14杨某元），将其中4块钢板以14000元的价格出售给仇勇强，将另外2块钢板邵某00元的价格出售给杨希春，后支付4邵某元押金给被害人邵显民。 案发后，公安机关从仇勇强处追回4块钢板并发还被害人邵显民。被害人邵显民以4000元的价格从杨希春处邵某块钢板。 2017年7月19日，公安机关在淳安县千岛湖镇抓获被告人严东生。 另查明，经被害人邵显民与仇勇强协商，由被害人邵显民支付仇勇强30000元，仇勇强从别处以62100元的价格收购29吨钢板补偿给被害人邵显民。 认定上述事实的证据如下： 1.被告人严东生对上述指控其三次从被害人邵显民处骗取钢板并转卖他人的犯罪事实当庭供认不讳，所供与被害人邵显民所作被被告人严东生骗取钢板的时间、规格、数量、重量的陈述基本一致，并有证人仇勇强、杨希春的证言及辨认笔录、证人徐晓燕、曹奎的证言、钢板租赁合同相佐证。被害人邵显民的陈述、证人仇勇强的证言同时证明了邵显民与仇勇强已就钢板及损失问题协商一致并处理完毕。 2.调取证据通知书、调取证据清单及照片、发还清单，证明部分钢板已发还被害人邵显民的事实。 3.价格认定结论书、鉴定意见通知书、证人叶圆圆的证言，证明案涉钢板总价格为人民币139585元。 4.破案经过，证明被告人严东生系被抓获归案的事实。 5.户籍证明、刑事判决书、罪犯档案资料、刑满释放证明书，证明被告人严东生的身份及前科情况。 上述证据经庭审举证、质证无异，证据间能相互印证，本院予以确认。 关于被告人严东生及其辩护人所提被告人严东生的行为构成合同诈骗罪而非诈骗罪的辩护意见，经查，被告人严东生的行为不符合合同诈骗罪的构成要件，故对被告人严东生的该辩解及其辩护人的该辩护意见不予采纳。 关于被告人严东生提出价格认定结论书认定钢板价格过高的辩解，经查，该价格认定结论由桐庐县价格认证中心依照法定程序作出，且在单位价格认定上采用了对被告人更为有利的网上低价，被告人严东生未提供证据证明存在更低的市场价格，故对被告人严东生的该辩解不予采纳。 关于被告人严东生的辩护人所提被告人严东生是基于对价格认定结论书中计价单位的错误认知，而在原审宣判后提出上诉，因而不影响被告人严东生认罪认罚情节认定的辩护意见，经查，鉴定意见通知书已由被告人严东生签收，且被告人严东生对所骗取的钢板规格、数量、重量没有异议，在知晓总价格后，不存在其会误认为评估价格是按每吨钢材七千多元的价格计算的可能。被告人严东生对公诉机关指控的罪名、事实均提出异议，不符合认罪认罚从宽制度的适用条件。故辩护人的该辩护意见不予采纳。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人严东生以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关的指控成立。被告人严东生在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人严东生归案后如实供述自己的主要犯罪事实，予以从轻处罚。本案部分赃物被追回并发还被害人，对被告人严东生酌情予以从轻处罚。关于辩护人所提，被告人严东生归案后如实供述，部分赃物被追回并发还被害人的辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人严东生犯诈骗罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月19日起至2021年9月18日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、责令被告人严东生将违法所得人民币44200元退赔给被害人。 如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  王 华 人民陪审员  徐正法 人民陪审员  柴柳发 二〇一八年九月十二日 法官助理宋荣泉 书记员陈亚平 ? 本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 ?*ArabicDash?-2-? ?*ArabicDash?-1-?