安徽省霍邱县人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1522民初2223号原告：谢才花，男，1950年2月16日出生，汉族，皖霍邱县人，住安徽省霍邱县。委托代理人（特别授权）：郝国华，安徽徽商律师事务所律师。委托代理人（特别授权）：陈乔，安徽徽商律师事务所律师。被告：霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司，住所地：霍邱县宋店乡贾圩村S310省道旁，统一社会信用代码：91341522670919825U（1-1）。法定代表人：秦国福，该公司总经理。委托代理人（特别授权）：洪永安，安徽兴隆律师事务所律师。被告：吴年有，男，1968年1月9日出生，汉族，皖霍邱县人，住安徽省六安市叶集区。被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地：长沙市开福区笑蓉中路一段**华创国际广场**楼**，统一社会信用代码：914300008837637056。负责人：孙朝，该公司总经理。委托代理人（特别授权）：张俊，安徽景森律师事务所律师。原告谢才花诉被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司、吴年有、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司身体权纠纷一案，本院于2018年5月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谢才花的委托代理人郝国华、陈乔、被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司的法定代表人秦国福及委托代理人洪永安、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司的委托代理人张俊到庭参加诉讼，被告吴年有经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司及吴年有赔偿原告因人身损害所遭受各项损失1127707.61（变更后的诉请1018690元+109017.61）；2、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任；3、被告承担本案诉讼费。事实与理由：2017年9月17日，被告吴年有在操作皖Ｎ×××**砼泵车移动软管时将原告摆栽倒，造成原告重伤，原告为此住院治疗百余天，至今仍无法自由活动。因该砼泵车系被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司所有，被告吴年有系该公司驾驶员，同时该车在被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司投有交强险和特种车第三者责任保险等商业险，故诉讼要求判如所请。原告当庭所举证据有：证据1、原告的身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格；证据2、接处警情况登记表，证明发生事故时的具体情况及被告吴年有是被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司的驾驶员；证据3、机动车行驶证复印件，证明皖Ｎ×××**砼泵车登记在被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司的名下；证据4、机动车交通事故责任强制保险单、特种车综合商业保险保险单复印件，证明皖Ｎ×××**砼泵车在被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司处投保交强险及特种车第三者责任商业险；证据5、出院记录及医药费发票，证明原告支出的医药费数额及住院天数、伤情具体情况；证据6、安徽省中和司法鉴定中心司法鉴定意见书、合肥市精神病院司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告的伤残等级、护理依赖程度及护理期、营养期、误工期的计算依据；证据7、鉴定费发票2张，证明原告垫付鉴定费用共计5113.5元；证据8、证明、户口本，证明原告的配偶丧失劳动能力，属于原告被扶养人；证据9、证明，证明原告误工费的计算标准。被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司辩称：1、对于谢才花的损失应当由保险公司在交强险和商业三者险限额内赔偿,精神抚慰金在交强险内赔偿。2、谢才花起诉的医疗费仅为161767.99元，答辩人为其垫付了霍邱县第一人民医院的医疗费109017.61元以及现金165000元，请求在本案中一并处理。原告获赔后应将答辩人垫付的上述费用合计274017.61元，返还给答辩人。被告当庭所举证据有：证据1、保险单两份，证明2017年4月7日，皖Ｎ×××**砼泵车投保了交强险和限额100万元的第三者责任险（含不计免赔），事故发生在保险期间内；证据2、医疗费发票及病历费用清单，证明鑫翔公司垫付的医疗费情况；证据3、收条，证明鑫翔公司垫付了16.5万元现金为原告治疗；证据4、吴年有驾驶证、操作证、从业资格证，证明其合法驾驶；证据5、生效判决书一份，证明泵车软管将工地人员的眼部致伤法院判决交强险承担责任。被告吴年有未答辩举证。被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称湖南保险公司）辩称：1、对于事故的发生以及如何认定相关责任人的责任和相关赔偿标准由法院依法认定；2、本案只能适用商业险，保监厅函（2008）345号复函只针对用于起重的特种机动车在进行作业时责任事故，起重车辆在作业时具有移动等特征，而本案的车辆为泵车与复函没有关联，在安徽省各地法院也没有出现泵车作业发生责任事故，交强险需要承担赔偿责任的情形；3、湖南保险公司对于本案的鉴定报告有异议，该鉴定报告所依据的颅脑损伤所致智能障碍（中度偏重）以及其他外伤依据现行标准不应当构成一处二级，一处三级，一处十级，大部分护理依赖更是没有依据，在鉴定的过程中，鉴定机构和人民法院也未通知湖南保险公司参加鉴定程序；4、原告的部分诉请缺乏事实和法律依据，其中医疗费的部分湖南保险公司请求扣除非医保用药15%，另原告的误工费、营养费、被扶养人生活费、精神抚慰金等主张均与现行标准不符或没有法律依据；5、湖南保险公司不承担诉讼费和鉴定费。被告湖南保险公司未举证。对原、被告双方所举证据，经对方当事人质证，本院认证如下：对原告所举第1-7组证据符合证据三性，均依法予以认定；对原告所举第8-9证据的真实性依法予以认定，但对原告的举证目的不予认定。对被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司所举证据的三性，均依法予以认定。本院经审理认定事实如下：被告吴年有系被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司的驾驶员。2017年9月17日，被告吴年有在工作时操作皖Ｎ×××**砼泵车移动软管时将原告摆栽倒，造成原告重伤，原告为此先后在霍邱县第一人民医院及安徽中医药大学第二附属医院安徽省针灸医院进行住院治疗207天，花去医疗费用270785.6元（其中原告自付161767.99元、被告混凝土公司垫付109017.61元）。因该砼泵车系被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司所有，被告吴年有系该公司驾驶员，同时该车在被告湖南保险公司投有交强险和特种车第三者责任保险等商业险（商业险限额100万元、投有不计免赔），且事故发生在保险期间内，故原告诉讼要求上述被告承担赔偿责任。另查明，在原告治疗过程中，被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司先行支付原告治疗费用165000元、被告湖南保险公司先行支付原告10000元。本院认为：1、被告吴年有在工作中操作皖Ｎ×××**砼泵车移动软管时将原告摆倒栽伤的事实清楚，并有公安部门当时出警记录及原告的住院病历等相关证据佐证，足以认定，故被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司作为涉案车辆的所有人对原告的损害结果承担赔偿责任；因被告吴年有是在执行职务中导致原告受到伤害，故对原告的损害结果不承担民事赔偿责任。2、湖南保险公司在为涉案车辆进行保险时，已知晓该车辆是特种机动车辆，故对该车在作业过程中对原告造成的损害后果应在两险责任范围内承担赔偿责任。保监厅函（2008）345号复函，适用的对象是特种机动车辆当然应当理解为包括本案涉案车辆。湖南保险公司认为本案泵车与复函所述起重车虽然同属于特种车辆，但双方有本质区别，其观点是片面理解复函实质精神，因此湖南保险公司在强制险范围内也应对原告承担赔偿责任。3、对由本院委托鉴定机关作出的司法鉴定意见书，是本院通知原、被告到院通过摇号选定的鉴定机关所作出的鉴定结论，程序合法，故对涉案司法鉴定意见书的三性均依法予以认定；4、因保险合同上对非医保用药没有特别约定，故对被告湖南保险公司不承担非医保用药的观点，不予采纳；5、从原告提供证据可以证明原告受伤前系建筑工程队工人，因此对原告要求误工费的请求应予支持，但因原告未举证自己系建筑工地大工子，故对其误工损失应参照居民服务业每天132.88元计算；6、对原告出院后护理费按照农林牧副渔每年36132标准计算;7、因原告妻子刘长玲已年满67周岁，早已达到退休年龄，故其即使身体有病丧失劳动能力，也应当由其子女来承担赡养义务，故对原告要求被告承担被扶养人生活费的请求不予支持；8、对被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司诉前垫付费用274017.61元（其中医疗费109017.61元、现金165000元），原告获赔后应予返还。综上所述，原告应得到的赔偿数额为：1、医药费270785.6元；2、住院期间护理费315天×132.88元=41857元；3、住院伙食补助费207天×40元=8280元；4、营养费315天×40元=12600元；5、误工费315天×132.88元=41857元；6、交通费、住宿费5000元；7、残疾赔偿金12758元×12年×99%=151565元；8、精神损害抚慰金79000元；9、出院后护理费36132×12年×80%=346867元；10、鉴定费5113.5元，合计962925元，由湖南保险公司在两险责任范围内予以承担，但先行支付的10000元，应从上述赔偿款中扣除。因涉案车辆的保险金额足以够赔偿原告的损失，故被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司不另行承担给付义务。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在两险责任范围内赔偿原告谢才花人身损害各项经济损失计962925元，扣除该公司已付10000元，下余952925元，于判决生效后五日内一次性清讫；二、被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司不另行承担给付义务；三、被告吴年有不承担民事赔偿责任；四、原告谢才花获赔后返还被告霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司先行垫付费用274017.61元；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13968元，由原告谢才花负担3968元、被告负担霍邱县鑫翔商品混凝土有限公司10000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  叶丙华二〇一八年九月三日书记员  张义敏民事判决中附法律条文如下：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。