北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0105民初29007号原告：北京罗兰盛世音乐教育科技有限公司，住所地北京市朝阳区西大望路**阳光财富大厦**。法定代表人：程建铜，董事长。委托诉讼代理人：吴艳明，北京隆安律师事务所律师。被告：田双铨，男，1988年12月4日出生，苗族，住重庆市彭水县。委托诉讼代理人：纪磊，北京市华卫律师事务所律师。原告北京罗兰盛世音乐教育科技有限公司（以下简称罗兰盛世公司）与被告田双铨劳动争议一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，罗兰盛世公司的委托诉讼代理人吴艳明，田双铨的委托诉讼代理人纪磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗兰盛世公司向本院提出诉讼请求如下：1.确认田双铨违反“保守商业秘密协议书”的约定，向其工作单位乐斯（北京）教育投资有限公司泄露罗兰盛世公司的技术秘密；2.判令田双铨支付违约金55000元。审理中，罗兰盛世公司增加诉讼请求：3.判令田双铨支付因保全证据所支出的公证费887.3元。事实和理由：田双铨2012年1月1日入职我公司，担任程序组长，负责软件开发工作。在职期间田双铨接触大量技术秘密，为了避免技术秘密泄露，2012年1月1日、2014年1月1日我公司两次与田双铨签订了“保守商业秘密协议书”，该协议约定，田双铨不得违反我公司有关保守商业秘密的规定，披露、使用或允许他人使用所掌握的商业秘密，违反本协议的约定，在我公司工作3-5年的，应支付5万元违约金，中层以上干部在该基础上增加10%。田双铨于2016年1月20日离职后，无视保守商业秘密协议的约定，伙同其他离职员工成立了乐斯（北京）教育投资有限公司（以下简称“乐斯公司”），使用从我公司获得的技术秘密，制作与我公司软件类似的软件，并向市场进行大肆宣传和推广，给我公司造成损失。田双铨的行为严重违反“保守商业秘密协议书”的约定，应当依约定向我公司支付违约金。田双铨辩称，不同意罗兰盛世公司的全部诉讼请求。一、双方签订的“保守商业秘密协议书”中没有约定罗兰盛世公司应当向田双铨支付经济补偿，故该协议应属无效。二、如果罗兰盛世公司认为乐斯公司制作了罗兰盛世公司软件类似的软件，给其造成损失，应当起诉乐斯公司存在不正当竞争行为，与田双铨无关。三、不同意支付公证费，因罗兰盛世公司保全的是乐斯公司的证据，涉及的是两家公司之间的纠纷，与田双铨无关。罗兰盛世公司向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁该委员会申请仲裁，要求：1.确认田双铨违反“保守商业秘密协议书”的约定，向其工作单位乐斯（北京）教育投资有限公司泄露原告的技术秘密；2.判令田双铨支付违约金55000元。该仲裁委员会作出京朝劳人仲不字（2017）第00693号不予受理通知书，决定对罗兰盛世公司的请求不予受理。罗兰盛世公司对仲裁决定不服，诉至本院。双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2012年1月1日，田双铨入职罗兰盛世公司，担任程序组长，双方先后签订三份劳动合同，最后一份合同为2014年1月1日签订的无固定期限劳动合同。田双铨与罗兰盛世公司分别于2012年1月1日、2014年1月1日签订“保守商业秘密协议书”（甲方罗兰盛世公司、乙方田双铨），约定“由于甲方为负责ROLAND产品中国市场的宣传、销售。因此，甲方在经营方式、销售政策、价格体系、产品信息等方面存在许多商业秘密。为了保护这些商业秘密，甲方采取了相应的保密措施，并制定了相应的保密制度。以此来对甲方的商业秘密进行规范管理。为此，为保护甲、乙双方在以上领域中的合法权益特作如下约定：第1条乙方有义务保守甲方的商业秘密，并严格遵守保密制度。第2条乙方不得以窃取、利诱、胁迫或其他不正当的手段来获取甲方的商业秘密。第3条乙方不得违反约定或不得违反甲方有关保守商业秘密的规定，披露、使用或允许他人使用所掌握的商业秘密。第4条甲方保证乙方应享受的相关待遇，乙方应自觉遵守甲方的各项规章制服，对自己的收入负有保密义务。第5条乙方掌握着甲方一定的商业秘密，为保护甲方的商业秘密，乙方应承诺：1、乙方严格履行劳动合同中关于合同期限的约定，乙方如提前解除劳动合同，属于违反本协议行为，违约责任适用本协议第6条之规定。2、经甲、乙双方协商一致，可以提前终止劳动合同及相关协议。3、乙方在终止或解除劳动合同后的中层以上干部三年内，员工一年内不得到在有竞争关系的其他用人单位任职。4、当乙方的利益与甲方的利益发生重大冲突，对乙方的利益构成潜在的危害或已造成事实上的危害时，甲方为维护其自身的权益，有权调整乙方的工作岗位或解除劳动合同。5、乙方终止与甲方的劳动关系后，乙方应将在其受聘期间取得商业秘密以实物形式返还给甲方。对于以上的义务，在乙方同意甲方解除或终止劳动合同后仍有效。第6条乙方违反本保密协议，应支付给甲方违约金。具体的标准（以乙方在北京罗兰盛世音乐教育科技有限公司连续合计服务年限为计算依据）：1-2年，支付违约金2万元；3-5年，支付违约金5万元；6-10年，支付违约金10万元；10年以上，支付违约金15万元；中层以上干部，在所支付的违约金的基础上另加10%；高层管理人员，在所支付的违约金的基础上另加20%。……”2016年1月20日田双铨从罗兰盛世公司离职，后入职乐斯公司。罗兰盛世公司主张除田双铨外，另有员工范如意、张峰赫违反保密协议，在离职后入职乐斯公司，泄露其商业秘密，罗兰盛世公司已经另案向本院起诉。罗兰盛世公司为保全乐斯公司官方网站信息向公证处申请证据保全共支出公证服务费2662元。对有争议的证据和事实，本院认定事实如下：罗兰盛世公司主张其利用三年时间开发了一款音乐教育软件，田双铨掌握其中的商业秘密，负有保密义务。田双铨入职乐斯公司后，利用从罗兰盛世公司取得的商业秘密，不到半年即制作出与罗兰盛世公司软件相类似的软件并向市场推广，构成违约。为证明其主张，罗兰盛世公司提交如下证据：一、乐斯公司工商登记信息、宣传材料及该公司官方网站截图；二、乐斯公司软件使用说明、项目手册；三、（2017）京长安内经证字24355号公证书。上述证据用以证明乐斯公司制作出相类似的软件，并进行了推广与销售。四、招聘网站上乐斯公司的招聘信息，用以证明乐斯公司的主营业务，该公司与罗兰盛世公司具有同业竞争关系；五、美术作品登记证书、软件著作权登记证书，用以证明罗兰盛世公司对其研发软件的内容及人物形象进行了知识产权保护。田双铨认可以上证据的真实性，但主张是否泄露商业秘密属于知识产权案件审理范围，且罗兰盛世公司没有支付田双铨保守商业秘密的经济补偿金，该公司无权要求田双铨支付违约金。另，田双铨向本院另案起诉，要求撤销与罗兰盛世公司签订的保密协议。本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案争议焦点如下：第一、罗兰盛世公司向田双铨主张违约金的依据，以及罗兰盛世公司与田双铨之间违约金约定之效力；第二、罗兰盛世公司第一项诉讼请求之可诉性。关于第一项争议焦点。审理中经询，罗兰盛世公司主张双方签订的协议性质为保密协议，罗兰盛世公司明确其要求田双铨支付违约金的依据系其泄露了商业秘密，违反了保密条款。根据法律规定，除劳动者违反服务器约定或劳动者违反竞业限制约定的，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。鉴于罗兰盛世公司主张违约金的理由亦系认为田双铨泄露商业秘密，而非违反竞业限制约定，故罗兰盛世公司要求田双铨支付违约金的诉讼请求，违反法律禁止性规定，本院不予支持。关于第二项争议焦点。罗兰盛世公司要求确认田双铨违反“保守商业秘密协议书”的约定，向乐斯公司泄露罗兰盛世公司的技术秘密，首先，罗兰盛世的该项诉讼请求系对事实的确认，在学理上，不属于民事诉讼中“确认之诉”的审理对象。其次，判断田双铨是否违约是为考量田双铨是否应当支付违约金的前提条件，故罗兰盛世公司的两项诉讼请求具有不可分性，其要求确认田双铨违约、泄露商业秘密的请求不属于民事诉讼中独立的诉讼请求。最后，根据罗兰盛世公司的举证，不能形成完整证据链证明其商业秘密的内容，以及田双铨做出过泄露罗兰盛世公司商业秘密的行为，因此罗兰盛世公司的主张，因证据不足，本院不予采信。鉴于本院对其要求田双铨支付违约金的诉讼请求不予支持，对于该项诉讼请求，亦一并予以驳回。关于公证费用的承担。罗兰盛世公司要求田双铨支付公证费的诉讼请求未经仲裁前置程序，本院不予处理。且公证费用系罗兰盛世公司为取证所花费的开支，属于其应当承担的诉讼成本，罗兰盛世公司要求田双铨承担，亦缺乏法律依据。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：驳回原告北京罗兰盛世音乐教育科技有限公司的全部诉讼请求。案件受理费10元，由原告北京罗兰盛世音乐教育科技有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  吴克孟人民陪审员  苏 萍人民陪审员  杨静田二〇一八年九月二十七日书 记 员  汪 洋