新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）兵9001民初2478号 原告：王长中，男，1972年11月11日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：刘晓莉，新疆七合律师事务所律师。 被告：郭三成，男，1981年3月16日出生，无固定职业，住石河子市。 被告：张群生，男，1967年12月20日出生，汉族，无固定职业，住石河子市。 委托诉讼代理人：杨云峰，新疆双信律师事务所律师。 被告：石河子市新万宝珠宝有限责任公司，住所地石河子市西一路12小区114-6号。 法定代表人：尚士锋，总经理。 委托诉讼代理人：孙靓，新疆双信律师事务所律师。 原告王长中与被告郭三成、被告张群生、被告石河子市新万宝珠宝有限责任公司（以下简称新万宝公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王长中及其委托诉讼代理人刘晓莉、被告郭三成、被告张群生的委托诉讼代理人杨云峰、被告新万宝公司的委托诉讼代理人孙靓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王长中向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告各项损失198796.06元〔医疗费37763.78元（住院费28591.63元+门诊费9172.24元）、住院伙食补助费8760元（120元×73天）、营养费2250元（25元×90天）、残疾赔偿金99601.60元（17786元×20年×28%）、护理费14413.56元（58455元÷365天×90天）、误工费28827.12元（58455元÷365天×180天）、交通费500元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1580元、复印费100元〕；2.判令被告承担本案诉讼费及送达费。事实和理由：2017年7月23日，被告张群生与被告郭三成签订拆除协议一份，约定被告张群生将其承包的被告新万宝公司的楼顶拆除工作转包给被告郭三成。被告郭三成组织原告、万有有、时卫光进行房屋拆除工作。8月2日上午，原告站在二楼楼板上进行拆除作业时，同二楼楼板一同坠落，楼板压在原告身上，造成原告全身多处骨折。后原告被送往石河子市人民医院治疗。被告新万宝公司知道被告张群生不具有相应资质或者安全生产条件，却将拆除工作发包给被告张群生；被告张群生明知被告郭三成未取得拆除建筑的资质，且不具有安全生产条件，仍然将拆除工程转包给被告郭三成，被告上述行为违反了《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国安全生产法》的相关规定，导致原告受伤，三被告应当承担连带赔偿责任。 郭三成辩称，原告系被告郭三成雇佣。事故发生时，原告与被告郭三成正在拆除楼板。被告郭三成计划将楼板分成两部分放下，被告张群生要求将楼板打碎。因被告张群生指示错误，致使发生事故原告受伤，与被告郭三成无关，被告郭三成不应当承担责任。 张群生辩称，一、原告系劳务提供者，被告郭三成为劳务的接受方，被告郭三成基于原告提供的劳务获取报酬。根据《中华人民共和国侵权责任法》等相关法律规定，原告的损失应当由原告与被告郭三成按照过错比例承担。二、被告张群生认为本案不应当适用《中华人民共和国建筑法》。首先，建筑工程施工项目的特征为施工单位是承建主体，个人无法成为施工合同的签约人。其次，建筑施工行为开始时必须取得行政部门颁发的“三证一书”，即建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、乡村建设规划许可证及建设项目选址意见书。本次拆除行为并不需要办理上述文件，故不符合建筑施工的法定表现形式。最后，被告张群生与被告郭三成签订《拆除协议》，由被告郭三成以自己的设备、技术和劳动力按照定作人的要求完成一定工作，工作内容包括拆除、垃圾清运及运输。从协议内容看，其工作成果具有特定性，与建筑工程合同中的劳务合同表现不同。三、房屋修缮过程中对部分构筑物的拆除不属于建筑工程，属于房屋修缮行为，为房屋装修的一部分。建筑法中所指的拆除施工，是使建筑物整体灭失，需要一定的资质。可见，本案的拆除行为系加工承揽，被告张群生作为加工承揽的委托方，不应当对雇佣关系承担责任。四、因被告张群生与原告不存在任何法律关系，且被告张群生未参与拆除活动，亦不存在过错，故不应当作为被告承担责任。五、被告张群生在原告治疗过程中已垫付医疗费，原告的家属与被告张群生已达成协议，表示不需要被告张群生再支付其他费用。综上，请法院驳回原告对被告张群生的诉讼请求。 新万宝公司辩称，同被告张群生的意见一致。被告新万宝公司与原告不存在任何法律关系，且本案为房屋的修缮，不属于建筑施工，不应当适用建筑法的相关规定，被告新万宝公司不应当承担赔偿责任。被告郭三成与被告张群生之间为加工承揽关系，应由承揽人承担相应的赔偿责任。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告新万宝公司与被告张群生达成口头协议，由被告张群生承包被告新万宝公司经营场所×××号房屋的装修工作。2017年6月23日，被告张群生（甲方）与被告郭三成（乙方）签订《拆除协议》一份，将装修工作中的拆除工作分包给被告郭三成，约定将位于×××号房屋楼顶约1300平方米交由乙方拆除，总工费为50000元整（包括拆除、垃圾清理、运输费等）；拆除范围包括屋顶、隔墙、柱子等。此外，被告张群生又将上述房屋的二楼楼顶27平方米的拆除工作交由被告郭三成完成。被告郭三成自行提供施工工具。后被告郭三成雇佣原告、时卫光、万有有进行施工。 被告郭三成及其雇员在事故发生前已将楼顶的水泥板均拦腰截断打通，欲将水泥板分成两部分拆除。被告张群生认为此方法动静太大，应当将楼顶的水泥板分成小块儿拆除。2017年8月2日，原告与万有有站在已截断的水泥板上用电锤将脚下的水泥板分解成小块儿，并用绳子将分解后的水泥块吊至楼下。9时许，原告砸楼板时突然随同楼板坠落，被楼板砸伤。施工过程中，被告郭三成未给其雇员提供安全帽、安全带等安全设施。 原告被送往石河子市人民医院救治，住院47天，出院诊断为：多发性骨折、闭合性腹部损伤、上颌骨骨折、胸腔积液、肾功能异常等，出院医嘱中未要求加强营养。原告支出住院费320526.85元，其中被告张群生垫付313600元。2017年9月18日，原告再次入住该院治疗，住院12天，出院诊断为：脊髓损伤、腰椎骨折、多发性骨折、下颌骨骨折等，出院医嘱注明需加强营养，生活不能自理，需24小时陪护。原告支出住院费7623.67元。2017年10月10日，原告入住该院继续治疗，住院14天，出院诊断为：脊髓损伤、双下肢不完全截瘫、腰椎骨折、多发性骨折等，出院医嘱内容同上。原告支出住院费8582.52元。后原告在石河子市人民医院复查支出门诊费1385.44元，在石河子老街王一汁中医诊所诊疗支出门诊费7789.80元。被告郭三成已赔偿原告3000元。 2017年8月13日，原告的配偶及女儿给被告张群生出具证明一份，内容为：兹证明郭刚的工人王长中在张群生的项目工地，因郭刚及下属工人不听专业人士劝告，野蛮施工造成工人受伤，此事故施工承包人郭刚应付全责，并支付伤者住院治疗、恢复的全部费用。但因郭刚暂时无经济条件支付伤者治疗费用，处于人道主义，从良心出发，以先救人为宗旨，伤者的抢救费和手术费由我张群生暂替郭刚垫付。王长中在石河子市人民医院治疗截止昨天治疗费已达127300元，现又需10万元手术费，因经济原因我张群生无能力再帮郭刚垫付此次全部手术费用，现有郭刚、伤者家属和我三方共同商议手术费用。我张群生一次性出8万元，郭刚出2万元，医院所有的后续治疗和康复费用由家属和郭刚协商，我张群生不再支付任何费用。当天，被告郭三成给被告张群生出具证明一份，内容为：兹证明郭刚的工人王长中在张群生的项目工地，因郭刚及下属工人不听专业人士劝告，野蛮施工造成工人受伤，此事故施工承包人郭刚应付全责，并支付伤者住院治疗、恢复的全部费用。但因郭刚暂时无经济条件支付伤者治疗费用，处于人道主义，从良心出发，以先救人为宗旨，伤者的抢救费和手术费由我张群生暂替郭刚垫付，费用金额以石河子市人民医院收费明细和重症监护科收条为依据，截止今日医院费用金额已达127300元，郭刚本人也同意由张群生垫付抢救费和手术费，其他费用由郭刚自行承担。 2018年2月27日，经原告委托，新疆中信司法鉴定中心出具鉴定意见：1、王长中腰1椎体压缩性骨折伴脊髓损伤致右下肢瘫痪（肌力3级），按人体损伤致残程度分级评为七级；2、王长中上下颌骨多发性骨折，断端明显错位，伴颞颌关节脱位致张口受限三度，伤残程度评为八级；3、王长中小肠部分切除，伤残程度评为九级；4、误工期评为365日、护理期评为90日、营养期评为90日。原告支出鉴定费1580元（其中，伤残等级部分800元、三期评定780元）。2018年6月9日，被告张群生对原告的伤残程度及误工期、护理期、营养期申请重新鉴定。经本院委托，新疆卓鼎（双语）司法鉴定所于2018年8月10日作出鉴定意见：王长中腰1椎体压缩性骨折伴右侧横突骨折术后，评为九级伤残；创伤性肠断裂术后，评为九级伤残；上、下颌骨骨折致口腔张口受限Ⅱ度，评为九级伤残；双侧耻骨上、下肢骨折，评为十级伤残；右尺桡骨远端骨折，评为十级伤残；左侧胫腓骨中上段骨折，评为十级伤残；右手第1、2、3掌骨骨折，评为十级伤残。误工期评为180日，营养期评为90日，护理期评为90日。被告张群生支出鉴定费1770元。 另查明：一、新疆生产建设兵团2017年度兵团在岗职工平均工资58455元，连队居民人均可支配收入为17786元。 二、原告的住所地为甘肃省岷县蒲麻镇红崖村3号。 本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。从本院查明的事实可以看出，被告郭三成作为雇主对雇员在楼顶作业虽然尽到了安全提示的义务，但明知采用的拆除楼板的方法危险性较高，既未调整拆除方案降低危险性，又未提供任何安全设施，致使原告从屋面同水泥板一同坠落受伤，雇主明显存在一定过错；原告明知站在已被截断打通的水泥板上再拆解脚下的水泥板具有危险，且被告张群生、被告郭三成均已告知其需注意安全，原告却置之不顾，亦未采取相应的安全措施，对自己的安全未尽到谨慎防范的义务，亦存在较大过错；根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告新万宝公司作为定作人，在选任承揽人时未尽到相应的审查义务，将房屋装修工作交由不具有任何资质的被告张群生完成，存在选任的过错；被告张群生作为定作人，在选任承揽人时未尽到相应的审查义务，将工作交由不具有任何资质，且不提供任何安全设施的被告郭三成完成，同时明知被告郭三成已将楼顶的水泥板拦腰打通截断，却要求其将水泥板拆解成小块，增加了危险性，存在指示的过失，亦存在一定的过错，综合三方的过错，对原告的损伤，被告新万宝公司承担10%的责任，被告张群生承担20%的责任，被告郭三成承担40%的责任，原告承担30%的责任。 原告认为被告新万宝公司与被告张群生之间为建筑施工关系，被告张群生承包的为建筑工程，适用《中华人民共和国建筑法》的相关规定。根据《中华人民共和国建筑法》第二条第二款的规定，本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。同时，建筑工程开工前需按照规定经相关行政部门许可取得施工许可证等相关证件，而本案中被告张群生承包的项目系为已建成的房屋重新装修的工作，并非建筑活动，故本院对原告的该主张不予采信，对其要求三被告承担连带赔偿责任的诉讼请求不予支持。 被告张群生抗辩与原告的家属就后续赔偿事宜已达成协议，被告张群生垫付相应医疗费后对原告的损失不再承担任何费用。因原告为完全民事行为能力人，其家属在未经其授权的情形下无权对原告的权利进行处理，故本院对被告张群生的辩解不予采信。 对原告的损失范围及数额，本院认定如下： 1、医疗费。结合原告治疗情况及庭审中原告提交的住院费票据、门诊票据，本院对其支出的医疗费共计345908.28元予以认定，因被告张群生已垫付医疗费313600元，对原告自行支出的医疗费确定为32308.28元。 2、住院伙食补助费。原告因受伤实际住院73天，故本院对原告主张的该费用8760元（73天×120元/天）予以认定。 3、营养费。根据法律规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，原告所入住的医院在出院医嘱中注明原告需加强营养，且经鉴定，原告的营养期评定为90日，故本院对原告主张的营养费确定为1350元（90天×15元/天）。 4、护理费。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。经被告张群生申请重新鉴定，原告的护理期被评定为90日，故本院对原告主张的护理费14413.56元（58455元÷365天×90天）予以认定。 5、误工费。根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。经被告张群生申请重新鉴定，原告的误工期被评定为180日，且原告予以认可，本院予以采信，对原告主张的误工费28827.12元（58455元÷365天×180天）予以认定。 6、残疾赔偿金。根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。庭审过程中，被告张群生申请重新鉴定，原告对该鉴定意见予以认可，且原告的住所地为农村，故本院对原告主张的该费用99601.60元（17786元×20年×28%）予以认定。 7、交通费。根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合原告的住址及就诊次数，本院对其主张的交通费确定为300元。 8、精神损害抚慰金。本案中，原告的损失除物质方面外，还包括精神损失，即实际存在的无形的精神压力与痛苦，必须给予抚慰和补偿。但确定赔偿数额应考虑当前本地区的生活水准、双方过错等因素，故本院对其主张的精神损害抚慰金确定为4000元。 9、复印费。因三被告对原告支出复印费100元予以认可，本院予以认定。 10、鉴定费。因本院对原告主张的伤残等级及误工期未予采信，故对相应的鉴定费不予支持，对原告主张的鉴定费确定为520元。 综上，被告郭三成应当赔偿原告医疗费12923.31元（32308.28元×40%）、住院伙食补助费3504元（8760元×40%）、营养费540元（1350元×40%）、护理费5765.42元（14413.56元×40%）、误工费11530.85元（28827.12元×40%）、残疾赔偿金39840.64元（99601.60元×40%）、交通费120元（300元×40%）、精神损害抚慰金2200元、鉴定费208元（520元×40%）、复印费40元（100元×40%），共计76672.22元；被告张群生应当赔偿原告医疗费6461.66元（32308.28元×20%）、住院伙食补助费1752元（8760元×20%）、营养费270元（1350元×20%）、护理费2882.71元（14413.56元×20%）、误工费5765.42元（28827.12元×20%）、残疾赔偿金19920.32元（99601.60元×20%）、交通费60元（300元×20%）、精神损害抚慰金1200元、鉴定费104元（520元×20%）、复印费20元（100元×20%），共计38436.11元；被告新万宝公司应当赔偿原告医疗费3230.83元（32308.28元×10%）、住院伙食补助费876元（8760元×10%）、营养费135元（1350元×10%）、护理费1441.36元（14413.56元×10%）、误工费2882.71元（28827.12元×10%）、残疾赔偿金9960.16元（99601.60元×10%）、交通费30元（300元×10%）、精神损害抚慰金600元、鉴定费52元（520元×10%）、复印费10元（100元×10%），共计19218.06元。因原告对被告张群生、被告郭三成已垫付费用不同意在本案中一并处理，二被告可另案进行主张。 根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国建筑法》第二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下: 一、被告郭三成于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王长中医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、复印费共计76672.22元； 二、被告张群生于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王长中医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、复印费共计38436.11元； 三、被告石河子市新万宝珠宝有限责任公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王长中医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、复印费共计19218.06元； 四、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费4276元（原告已预交），由原告王长中承担1282元，被告郭三成承担1711元，被告张群生承担855元，被告石河子市新万宝珠宝有限责任公司承担428元，被告承担部分与前款同期给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  罗 敏 人民陪审员  尤振华 人民陪审员  李满红 二〇一八年九月六日 书 记 员  谢店霞