福建省厦门市集美区人民法院 行 政 裁 定 书 (2018)闽0211行审165号 申请执行人厦门市集美区城市管理行政执法局，住所地厦门市集美区杏林建南路6号之一，统一社会信用代码11350211004136757D。 法定代表人熊志伟，局长。 委托代理人李文雅、汪琎，该局工作人员。 被执行人黄亚??，女，汉族，1973年5月21日出生，住福建省厦门市思明区何厝顶何626号。 委托代理人何建民，男，汉族，1971年9月6日出生，住福建省厦门市思明区何厝村顶何社214号，系被执行人配偶。 申请执行人厦门市集美区城市管理行政执法局（下称集美行政执法局）于2018年9月4日向本院申请强制执行集城执罚字〔2017〕210号《行政处罚决定书》。经审查，本院于2018年9月4日受理，于2018年9月11日向被执行人黄亚??送达了受理案件通知书、合议庭组成人员通知书及申请执行人提交的行政强制执行申请书副本及相关证据材料。本案现已审查终结。 申请执行人集美行政执法局于2017年9月18日对被执行人黄亚??作出集城执罚字〔2017〕210号《行政处罚决定书》，查明黄亚??于2017年4月未经相关行政主管部门审批，擅自在侨英街道滨水四里35号别墅破坏楼顶斜坡，面积8.84平方米，楼顶违法建造电梯玻璃阳光房，面积15.51米，违建总面积24.35平方米。集美行政执法局认定黄亚??的上述行为属违法建造性质，违反《厦门市物业管理若干规定》第二十九条第二款之规定，比照《厦门市物业管理若干规定》行政处罚自由裁量权执行标准，违法情节属严重，依据《厦门市物业管理若干规定》第四十六条之规定，决定责令黄亚??自收到行政处罚决定书之日起十五日内自行改正上述违法行为，并处人民币40000元罚款；责令黄亚??于收到行政处罚决定之日起十五日内缴纳罚款，逾期不缴交的，每日按罚款数额的3%加处罚款。申请执行人集美行政执法局向本院申请执行，请求：1、准予对被执行人黄亚??强制执行集城执罚字〔2017〕210号《行政处罚决定书》，即强制被执行人改正其违法建造24.35平方米的行为，并强制被执行人缴纳罚款人民币（下同）40000元及加处罚款40000元（因被执行人逾期不缴交罚款，故在40000元罚款的基础上每日按罚款数额的3%加处罚款，合计罚款80000元）；2、本案执行费用由被执行人承担。 申请执行人为支持其强制执行申请，提供如下证据材料：1、户籍信息；2、商品房买卖合同备案证明、“水晶湖郡”小区业主地址说明；3、现场勘验笔录、照片、委托书、何建民身份证复印件；4、《责令改正通知书》（No.3008738）、照片；5、林菁、何佳阳询问笔录及其身份证复印件、旁证说明、证明；6、《立案登记表》（厦集城执罚立字〔2017〕210号）；7、《告知书》（集城执罚告字〔2017〕210号）及送达回证、送达照片、EMS快递单及其快递跟踪记录（单号：1096544201522）、刊登于厦门日报的公告（2017.7.7）；8、《行政处罚决定书》（集城执罚字〔2017〕210号）及送达回证、送达照片、EMS快递单及其快递跟踪记录（单号：1060472210725）、刊登于厦门日报的公告（2017.10.11）；9、《行政强制执行催告书》（集城执强催字（2018）第6号）及送达回证、送达照片。 本案在审查过程中，被执行人黄亚??向本院确认其进行案涉建造行为未取得相关合法批建手续，但提出其在行政程序中收到案涉告知书和行政处罚决定，案涉行政处罚决定书中认定的电梯房建设面积有误等意见，请求撤销案涉行政处罚决定。被执行人向本院提交以下证据材料：1.陈述书；2.房产证（闽（2016）厦门市不动产权第0079041号）复印件。2018年9月25日，本院依法召集双方当事人到案涉的侨英街道滨水四里35号别墅进行现场勘验，并形成勘验笔录一份。 经审查查明，申请执行人集美行政执法局发现黄亚??在侨英街道滨水四里35号别墅破坏楼顶斜坡，楼顶违法建造电梯玻璃阳光房，进行现场勘验和调查后，于2017年6月27日作出集城执罚告字〔2017〕210号《告知书》，于2017年7月7日在厦门日报上刊登公告送达。申请执行人于2017年9月18日作出集城执罚字〔2017〕210号《行政处罚决定书》，于2017年10月11日在厦门日报上刊登公告送达。2018年1月17日，申请执行人作出集城执强催字（2018）第6号《行政强制执行催告书》，于2018年5月11日向被执行人直接送达该文书。 另查明，2017年9月20日，申请执行人集美行政执法局至案涉别墅送达案涉《行政处罚决定书》，案涉别墅处于装修状态。 以上事实有双方提交的证据材料及本院制作的询问笔录等予以证实。 本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第五十三条规定：“当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起三个月内，依照本章规定申请人民法院强制执行。”根据该规定，行政机关向人民法院申请强制执行其作出的行政决定的前提条件是该行政决定已依法有效送达当事人，且当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼。 申请执行人在本案中确实于2017年10月11日在《厦门日报》刊登公告送达案涉行政处罚决定书，但本案送达程序方面的审查重点在于送达案涉行政处罚决定时是否符合公告送达的适用条件，是否依法有效送达。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。”根据该规定，公告送达的前提条件是受送达人下落不明，或者用直接送达、邮寄送送、留置送达等方式，经合理努力仍无法送达的情况下方可使用。根据在案证据，在案涉行政处罚决定作出至公告前，位于侨英街道滨水四里35号的别墅处于装修状态，被执行人并无法在该地点居住，但申请执行人在明知此处尚不具备居住条件的情况下，仅前往此处进行上门送达并仅以该处为地址进行邮寄送达，致使案涉相关文书无法有效送达被执行人。本案中，申请执行人业已调取被执行人的户籍信息，知晓其户籍地址，但其并未向该户籍地址进行送达。在案证据不能证明申请执行人在采用公告送达前，已经过合理努力，仍无法采用直接送达、邮寄送达或留置送达等方式送达，故在此情形下，申请执行人对案涉行政处罚决定书采用公告送达，不符合前述规定之要求，程序违法。本案中，因案涉处罚决定书未依法有效送达，导致被执行人事实上无法在案涉行政处罚决定书规定的期限内申请行政复议或提起行政诉讼。 综上，申请执行人在本案中虽采用公告方式送达案涉行政处罚决定书，但不符合公告送达的适用条件，不具有依法送达的法律效果。申请执行人客观上未保障被执行人行政复议或行政诉讼权利的行使，损害了被执行人的合法权益，故申请执行人向本院申请强制执行案涉拆除决定书，不符合准予强制执行的前提条件。依照《中华人民共和国行政强制法》第五十八条第二款、第三款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零一条第一款第（十四）项之规定，裁定如下： 不准予强制执行申请执行人厦门市集美区城市管理行政执法局于2017年9月18日作出的集城执罚字〔2017〕210号《行政处罚决定书》。 申请执行人如不服本裁定，可以自收到裁定书之日起十五日内通过本院向福建省厦门市中级人民法院申请复议，也可以直接向福建省厦门市中级人民法院申请复议。 审判长  丁耀霜 审判员  龚小兰 审判员  蓝水凤 二〇一八年九月二十九日 法官助理李夏菲 代书记员孙晓梅 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国行政强制法》 第五十八条人民法院发现有下列情形之一的，在作出裁定前可以听取被执行人和行政机关的意见： （一）明显缺乏事实根据的； （二）明显缺乏法律、法规依据的； （三）其他明显违法并损害被执行人合法权益的。 人民法院应当自受理之日起三十日内作出是否执行的裁定。裁定不予执行的，应当说明理由，并在五日内将不予执行的裁定送达行政机关。 行政机关对人民法院不予执行的裁定有异议的，可以自收到裁定之日起十五日内向上一级人民法院申请复议，上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内作出是否执行的裁定。 《最高人民法院关于适用的解释》 第一百零一条裁定适用于下列范围： （一）不予立案； …… （十四）准许或者不准许执行行政机关的行政行为； 对第一、二、三项裁定，当事人可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。