广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0606民初5726号原告：吴玉兰,女，1971年12月27日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。委托诉讼代理人：吴彩晃，广东通利达律师事务所律师。被告：佛山市顺德区立晟实业有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。法定代表人：刘树贵。委托诉讼代理人：廖日晖、麦文龙,广东顺朗律师事务所律师。第三人：佛山市顺德区新阳织染实业有限公司，住所地佛山市顺德区。法定代表人：袁石松。原告吴玉兰与被告佛山市顺德区立晟实业有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2018年3月26日受理后，依法由审判员胡秋燕适用简易程序独任审判，于2018年5月15日、5月31日两次公开开庭审理。第一次庭审时，原告吴玉兰及其委托诉讼代理人吴彩晃、被告的委托诉讼代理人廖日晖到庭参加诉讼；第二次庭审时，原告吴玉兰及其委托诉讼代理人吴彩晃、被告的委托诉讼代理人廖日晖、麦文龙到庭参加诉讼。后本院依法追加佛山市顺德区新阳织染实业有限公司作为本案第三人参加诉讼，且经审理发现有不适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，由审判员黄志平担任审判长，与审判员谢琳、人民陪审员邓焕儿组成合议庭于2018年7月24日公开开庭审理，原告吴玉兰及其委托诉讼代理人吴彩晃、被告的委托诉讼代理人廖日晖、麦文龙到庭参加诉讼，第三人佛山市顺德区新阳织染实业有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由1.劳动仲裁请求：吴玉兰申请劳动仲裁，请求裁决佛山市顺德区立晟实业有限公司向其支付2016年1月至11月工资100000元、2016年12月至2017年10月工资163576元、解除劳动合同经济赔偿金117254.04元、2015年2月至2017年10月社会保险单位缴纳部分16159.43元。2.劳动仲裁结果：驳回吴玉兰所有仲裁请求。3.原告的诉讼请求：被告支付原告2016年5月至11月工资100000元、2016年12月至2017年10月工资163576元、解除劳动合同经济赔偿金117254.04元、2015年2月至2017年10月社会保险单位缴纳部分16159.43元并承担本案诉讼费。本案中，双方举证及本院认证如下：1.原告提交了如下证据：原告身份证复印件、被告工商登记资料、组织机构代码查询、仲裁裁决书、送达回证、佛山市社会保险参保缴费证明、银行账户交易明细11页、业务汇总单、业务单、收据、往来月结对数单、支票、转账凭证、网银交易回单、佛山市顺德区新阳织染实业有限公司工商登记资料、统一社会信用代码查询记录、录音光碟4张及录音文稿、佛山市顺德区新阳织染实业有限公司2017年7月对数表、微信聊天记录、客户汇公账数（汇入立晟、新阳）、天雄2016年12月份至2017年6月份对数表、杰兴2017年2月份至5月份对数表、加工合同8份、新阳织染实业有限公司报价单3份、收据（No.8014939、8014940）2份、顺德区立晟实业有限公司欠吴某粤Ａ×××**车运费明细表、吴某机动车驾驶证、银行流水、机动车委托托管服务合同书、收款收据、吴玉兰与王云琴微信聊天记录打印件。2.被告提交了如下证据：财产综合险保险单、太平洋财产保险投保单、“财富U保”综合保险保险单、协议书。3.第三人在诉讼中未提交证据。第三人经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩及质证的权利。原告提交的业务汇总单、业务单、收据、往来月结对数单、支票、转账凭证、网银交易回单，被告对其中业务汇总单记载的业务额、发放时间、已付绩效工资数额无异议，故本院对该组证据中涉及该些数据的内容予以确认。原告提交的录音光碟4张及录音文稿，被告有异议，原告又未能佐证其来源及内容真实性，故不予采信。原告提交的佛山市顺德区新阳织染实业有限公司2017年7月对数表、客户汇公账数（汇入立晟、新阳）、天雄2016年12月份至2017年6月份对数表、杰兴2017年2月份至5月份对数表，被告有异议，该组证据中部分显示有人员姓名，但无法证明与本案有关，而其他证据的内容均为打印，无任何人的签章，不能证明其来源及真实性，故不予采信。原告提交的顺德区立晟实业有限公司欠吴某粤Ａ×××**车运费明细表、吴某机动车驾驶证、银行流水、机动车委托托管服务合同书、收款收据，被告虽有异议，但双方对于被告、第三人与原告弟弟吴某存在运输关系，且相应费用由被告通过银行转账支付给原告的事实均无异议，本院对此予以确认。原告提交的其他证据，被告对真实性均无异议，可以作为认定本案事实的依据，故予以采信。被告提交的证据，原告对真实性均无异议，可以作为认定本案事实的依据，故予以采信。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.双方是否存在劳动关系。本院经审查后认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者成为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案中，原告主张与被告存在劳动关系，但根据本院采信的证据，结合双方在庭审中的陈述，原告为被告及第三人介绍客户，没有底薪，仅从收回货款中收取一定比例的提成作为报酬，被告亦未对原告实行日常管理，结合原告还兼职从事保险代理业务，被告及第三人与原告弟弟之间因运输关系而产生的各项运输费用也是支付给原告，且原告亦一直以个人灵活就业形式自行参加社会保险并缴纳相应费用的事实，本院认为原、被告之间仅是侧重于原告工作成果的交付，原告的报酬仅与其交付的工作成果挂钩，原告并不需要接受被告的劳动管理，原、被告之间缺乏劳动关系中用人单位与劳动者的人身依附关系、隶属关系，不符合劳动关系的特征，故对原告主张与被告之间为劳动关系不予支持。2.被告是否应支付原告提成差额。本院经审查后认为，虽然根据本院在双方争议事项1中的论述，原、被告之间并不劳动关系，但原告向被告及第三人介绍客户，为被告及第三人提供了劳务，而被告确认第三人与原告之间的劳务报酬即提成系由被告代付，故被告应当支付原告相应提成。被告对原告提交的业务汇总单记载的业务额、发放时间、已付绩效工资数额无异议，根据该些数据，可以确认原告在2015年3月至2017年10月期间业务额为73359731元，而被告在2015年5月至2017年9月期间向原告共支付提成896418元。双方对于提成比例及计算方式存在争议。原告主张2016年5月之前，提成按照3%计算，从2016年5月至2016年11月按照1.5%计算，2016年12月起按照0.5%计算并每月支付底薪3000元。被告则主张不存在底薪，每笔业务的提成均不一样。本院认为，原告确认双方建立劳务关系时并无约定被告须向其支付底薪，又未能提交证据证明双方之后确实对底薪进行了约定，原告应承担举证不能的不利后果，本院对原告主张的底薪不予采信。对于提成比例及计算方式，被告并未能提交证据证明双方约定的提成计算方式，而按照常理，劳务双方对于提成计算比例都是提前约定且固定的，如果每次均进行不同约定的话亦会签订相应书面协议，否则无法明确和保障双方的权利。同时，根据本院采信的微信聊天记录打印件，原告亦是一直按照其主张的提成比例要求被告给付提成，被告并未对原告提出的提成比例提出异议，亦从未提及己方主张的提成比例。因此，综合双方提交的证据及庭审中的陈述，本院采信原告所主张的提成比例。原告诉请被告支付2016年5月至11月提成100000元、2016年12月至2017年10月提成163576元，根据双方确认的业务额及本院前述确认的提成比例，2015年3月至2017年10月，原告应得提成总额为1156853.07元（2015年3月至2016年4月业务总额21173943元×3%+2016年5月至2016年11月业务总额26070584元×1.5%+2016年12月至2017年10月业务总额26115204元×0.5%），而被告仅共向原告支付提成896418元，被告依法应当支付相应差额260435.07元（1156853.07元-896418元），对原告诉请超出部分不予支持。3.被告是否应当支付原告违法解除劳动关系赔偿金、单位承担社会保险缴费金额。本院经审查后认为，根据本院在双方争议事项1中的论述，原、被告并不存在劳动关系，而违法解除劳动关系赔偿金的支付以及用人单位为劳动者缴纳社会保险费均是以存在劳动关系为前提的，故对原告诉请被告支付违法解除劳动关系赔偿金、单位承担社会保险缴费金额不予支持。裁判结果根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告佛山市顺德区立晟实业有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告吴玉兰支付提成差额260435.07元；二、驳回原告吴玉兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告申请免交），本院予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  黄志平审 判 员  谢 琳人民陪审员  邓焕儿二〇一八年九月五日书 记 员  冯炽健