云南省盐津县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云0623民初1318号 原告：饶先国，男，生于1997年2月9日，汉族，云南省昭阳区人，农村居民，住昭通市昭阳区。 委托诉讼代理人：田朝俊，云南悟同律师事务所律师。 被告：昆明路华公路工程有限公司。住所云南省昆明市滇池度假区迎海路海悦花园海明苑5号。 法定代理人：夏晓津，董事长。 委托诉讼代理人：张华昆，云南振诚律师事务所律师。 被告：桂拥松，男，生于1983年10月25日，汉族，云南省昭阳区人，农村居民，住昭通市昭阳区。 委托诉讼代理人：马艳梅，云南陈学东律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈学东，云南陈学东律师事务所律师。 原告饶先国与被告昆明路华公路工程有限公司、桂拥松提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告饶先国及其委托诉讼代理人田朝俊，被告昆明路华公路工程有限公司的委托诉讼代理人张华昆，被告桂拥松的委托诉讼代理人马艳梅、陈学东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告饶先国向本院提出诉讼请求：1、判令被告昆明路华公路工程有限公司、桂拥松连带赔偿原告饶先国的医疗费3，420.00元、残疾赔偿金123，984.00元（30，996.00元/年×20年×20%）、住院伙食补助费6，400.00元（100.00元/天×64天）、护理费14，400.00元（160.00元/天×90天）、误工费21，600.00元（120.00元/天×180天）、营养费4，500.00元（50.00元/天×90天）、后续治疗费20，000.00元、鉴定费2，600.00元、交通费2，000.00元、食宿费9，660.00元、精神损害抚慰金5，000.00元，合计213，564.00元；2、诉讼费由被告昆明路华公路工程有限公司、桂拥松负担。 事实和理由：原告饶先国系被告桂拥松所有的卡特CAT302B号挖掘机的驾驶员。2016年7月6日，受暴雨天气影响导致盐津境内山体垮塌阻断交通，被告昆明路华公路工程有限公司向被告桂拥松租用卡特CAT302B号挖掘机参与盐津县冷水溪隧道观音嘴大桥段的路面塌方体的清理抢修工作。在原告饶先国驾驶挖掘机从运输车辆上卸下时，因路面湿滑，原告饶先国连同其所驾驶的挖掘机一同掉入河中，导致原告饶先国受伤。原告饶先国被武警消防官兵打捞上岸后送往大关县人民医院治疗，因伤情严重于2016年7月7日转到昭通市第一人民医院医治。诊断为：骨盆多发骨折；髋臼骨折；第1尾椎骨折；创伤性休克等。住院治疗64天好转出院。原告饶先国经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定为：1、原告饶先国此次损伤为玖级伤残；2、后续治疗费为20，000.00元；3、误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日。 被告昆明路华公路工程有限公司辩称，被告昆明路华公路工程有限公司与原告饶先国没有形成劳务关系，不存在雇佣关系。被告昆明路华公路工程有限公司与被告桂拥松之间不存在租赁合同关系。请求驳回原告饶先国对被告昆明路华公路工程有限公司的诉讼请求。 被告桂拥松辩称，被告桂拥松已将其所有的卡特CAT302B号挖掘机租赁给了被告昆明路华公路工程有限公司使用，被告桂拥松只收取挖掘机的租赁费用，而原告饶先国的劳务费是由被告昆明路华公路工程有限公司直接支付给原告饶先国。原告饶先国操作挖掘机是受被告昆明路华公路工程有限公司的指挥、安排。被告昆明路华公路工程有限公司与原告饶先国形成了管理与被管理的雇佣关系。接受劳务的是被告昆明路华公路工程有限公司。原告饶先国对被告桂拥松提起的诉讼已超过法定的诉讼时效。请求驳回原告饶先国对被告桂拥松的诉讼请求。 原告饶先国围绕诉讼请求依法提交了以下证据： 1、原告饶先国的《居民身份证》、《户口簿》； 2、杨国刚与饶先国签订的《房屋出租合同》，昭通市昭阳区鑫发汽车修理厂、昭通市优驰汽车销售服务有限公司分别出具的《证明》； 3、赵凯、桂拥松分别出具的《证明》，《照片》8张； 4、昭工认中止【2017】66号《工伤认定中止通知书》； 5、《门诊收费票据》、《住院病案》； 6、云鼎【2017】临鉴字第70172号《司法鉴定意见书》、《鉴定费发票》； 7、《收款收据》。 经质证，被告昆明路华公路工程有限公司对原告饶先国提交的证据1、4、5、6无异议。对原告饶先国提交的证据2、3、7有异议，认为证据2、3、7缺乏真实性、合法性、关联性。被告桂拥松对原告饶先国提交的证据1、3、5无异议。对原告饶先国提交的证据2、4、6、7有异议，认为证据2、7，缺乏真实性、合法性、关联性；证据4，缺乏关联性；证据6是在超过一年的诉讼时效后作的鉴定。 被告桂拥松对其答辩理由，依法提交了以下证据： 1、周飞出具的《运输说明》； 2、现场《照片》1张； 3、媒体宣传《照片》29张。 经质证，原告饶先国对被告桂拥松提交的证据1、2、3无异议；被告昆明路华公路工程有限公司对被告桂拥松提交的证据1、2、3有异议，认为证据1、2、3缺乏真实性、合法性。 被告昆明路华公路工程有限公司未提交证据。 对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对当事人有异议的原告饶先国提交的证据2、3、4、6、7，本院认为，原告饶先国提交的证据3、4、6、7，来源合法，具有真实性和关联性，本院予以采信。原告饶先国提交的证据2，因未提供街道居民委员会的证明或杨国刚出租房屋给原告饶先国的纳税凭证，原告饶先国与昭通市昭阳区鑫发汽车修理厂、昭通市优驰汽车销售服务有限公司签订的劳动合同、工资花名册予以佐证，故本院不予采信。被告桂拥松提交的证据1、2、3，来源合法，具有真实性和关联性，本院予以采信。 根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2016年7月6日，受暴雨天气影响导致盐津县境内山体垮塌阻断渝昆高速公路通行。被告昆明路华公路工程有限公司负责盐津县冷水溪隧道观音嘴大桥段的路面塌方体的清理抢修工作。因清理抢修工作的需要，被告昆明路华公路工程有限公司便以1，000.00/天的租赁费向被告桂拥松租用被告桂拥松所有的卡特CAT302B号挖掘机。被告桂拥松便联系原告饶先国一同乘坐从昭通市昭阳区旧圃镇沙坝处运输卡特CAT302B号挖掘机的车辆到盐津县冷水溪塌方现场操作卡特CAT302B号挖掘机。被告桂拥松所有的卡特CAT302B号挖掘机被运到施工现场后，被告桂拥松将卡特CAT302B号挖掘机交付给了被告昆明路华公路工程有限公司的施工负责人。原告饶先国操作的挖掘机由被告昆明路华公路工程有限公司使用并听从被告昆明路华公路工程有限公司现场指挥人员的安排。被告昆明路华公路工程有限公司负责支付原告饶先国的工资、食宿，卡特CAT302B号挖掘机的运输和使用需要的油料等费用。被告桂拥松便回到昭通市昭阳区。原告饶先国在第三次转运挖掘机将挖掘机从运输车辆上开下的过程中，连同其所驾驶的挖掘机一同掉入上清河中，导致原告饶先国受伤和挖掘机受损。原告饶先国被救送往大关县人民医院治疗，用去医疗费2，060.45元后因伤情严重于2016年7月7日转到昭通市第一人民医院医治。诊断为：“1、骨盆多发骨折：（1）、左侧耻骨上下支粉碎性骨折；（2）、左髋臼粉碎性骨折；（3）、左骼骨翼粉碎性骨折；（4）、左骶骼关节脱位；（5）、耻骨联合及左侧坐骨支骨折。2、创伤失血性休克。3、第4、5骶椎及左侧翼板骨折。4、第1尾椎骨折。5、中度贫血。6、腹腔少量积液。7、左肾结石。8、尿路感染。”住院治疗64天，医疗费已由被告昆明路华公路工程有限公司支付。2016年9月19日至2017年7月26日，原告饶先国先后五次到昭通市第一人民医院检查，用去检查等费用423.93元。原告饶先国向昭通市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2017年8月14日，昭通市人力资源和社会保障局作出昭工认中止【2017】66号《工伤认定中止通知书》，一、饶先国的工伤认定申请时限中止；二、饶先国与昆明路华公路工程有限公司的劳动关系不清，请依法申请确认，提供饶先国与昆明路华公路工程有限公司存在劳动关系的仲裁裁决书或判决书，以及其他有效证据材料，经我局调查核实后，恢复工伤认定程序。2017年10月10日，原告饶先国委托云南鼎丰司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定；后续治疗费进行评估；三期（误工期、护理期、营养期）进行评定。2017年10月15日，云南鼎丰司法鉴定中心作出云鼎【2017】临鉴字第70172号《司法鉴定意见书》，1、饶先国此次损伤伤残评为九（玖）级；2、饶先国的后续治疗费需人民币贰万（20，000）元；3、饶先国此次损伤误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。用去鉴定费2，600.00元。 本院认为：被告桂拥松将其所有的卡特CAT302B号挖掘机租赁给被告昆明路华公路工程有限公司使用，被告桂拥松与被告昆明路华公路工程有限公司属租赁关系。原告饶先国的劳务费是由被告昆明路华公路工程有限公司直接支付给原告饶先国。原告饶先国操作挖掘机是受被告昆明路华公路工程有限公司的指挥、安排。被告昆明路华公路工程有限公司与原告饶先国形成了雇佣关系。原告饶先国因劳务活动受到伤害，接受劳务的被告昆明路华公路工程有限公司应当对原告饶先国受到的伤害予以赔偿。被告饶先国在操作挖掘机时应当注意安全，对事故的发生，自身存在过错，对其受到的损害，自己应承担20%的责任。原告饶先国的损失本院确定为：医疗费2,484.38元、后续治疗费20，000.00元、误工费18，000.00元（180天×100.00元/天）、护理费9，000.00元（100元/天×90天）、住院伙食补助费6，400.00元（100元/天×64天）、营养费4，500.00元（50元/天×90天）、残疾赔偿金39，448.00元（9862.00元/年×20年×20%）、鉴定费2，600.00元,合计102，432.38元。原告饶先国请求赔偿的交通费未提供因就医发生的正式票据，食宿费未提供因转院而发生的实际费用，精神损害抚慰金因其受伤是在提供劳务中所致，不是被告昆明路华公路工程有限公司的侵权行为所致。故本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、原告饶先国的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费，合计102，432.38元。由被告昆明路华公路工程有限公司赔偿80%，计币81，945.90元。原告饶先国自己承担20%。限本判决生效后30日内付清； 二、被告桂拥松不承担赔偿责任； 三、驳回原告饶先国的其他诉讼请求。 案件受理费4，503.00元(已交4，308.00元)，减半收取2，251.50元。由原告饶先国负担1，326.50元，被告昆明路华公路工程有限公司负担925.00元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。 审判员  葛兴明 二〇一八年九月二十八日 书记员  王雪娇 附件 本案引用的法律条文 一、《中华人民共和国侵权责任法》 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。