广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1972民初9106号原告：胡彬，男，1977年7月18日出生，汉族，住湖南省益阳市赫山区，委托诉讼代理人：杨国其，湖南金剑律师事务所律师。被告：东莞市长安镇乌沙医院有限公司，住所地：广东省东莞市长安镇乌沙村李屋大道10号，统一社会信用代码为91441900MA4URGCM96。法定代表人：苏瑞高。委托诉讼代理人：王利海，广东诚公律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘程，东莞市长安镇乌沙医院院办主任。原告胡彬与被告东莞市长安镇乌沙医院有限公司（以下简称“乌沙医院”）劳动合同纠纷一案，本院于2018年6月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告胡彬及其委托诉讼代理人杨国其、被告乌沙医院的委托诉讼代理人王利海、刘程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间：2015年7月6日。二、担任职务：胡彬入职后担任中巴司机一职，于2018年3月份被调整为小客车司机，但是双方对调岗的合理性及合法性产生争议。乌沙医院以胡彬遭到客户单位东莞捷荣技术股份有限公司投诉为由将其岗位由中巴司机调整为小客车司机，且减少每月体检收费津贴500元（该津贴原来约定300元，后来实际执行为500元，中巴车司机兼做体检收费工作，享有500元体检收费津贴，小客车司机不做体检收费，不享有体检收费津贴），为此提供《投诉信》、微信聊天记录截图、《关于接收捷荣行政主管朱晓琴投诉的经过情况说明》、《岗位聘任与薪酬协议书》与《关于中巴车体检司机期间承担体检收费工作职责的情况说明》（以下简称《情况说明》）。胡彬不确认乌沙医院提供的《投诉信》、微信聊天记录截图、《关于接收捷荣行政主管朱晓琴投诉的经过情况说明》，但知道其被投诉；以罗彩群与乌沙医院存在利害关系为由不确认《情况说明》；确认《岗位聘任与薪酬协议书》的真实性。根据《岗位聘任与薪酬协议书》记载，胡彬转正后的基本工资为1510元/月+500元/月固定超时加班费+A1牌司机津贴500元+司机奖金+体检收费补助金300元/月+全勤奖100元/月。另外，庭审时，胡彬承认做中巴司机偶尔帮忙做体检收费，双方确认胡彬做小客车司机没有做体检收费。本院认定及理由：用人单位基于经营和管理需要，在不违反法律规定的情况下，应当拥有用工自主权和管理权，其中一个具体表现为拥有合理的调整岗位权利。首先，根据双方确认的《岗位聘任与薪酬协议书》，胡彬的工资构成中存在体检收费补助金300元，考虑物价等因素后来实际执行500元合理，乌沙医院主张胡彬做中巴司机时兼做体检收费，胡彬也承认有时帮忙做体检收费，且双方确认胡彬从事小客车司机后没有再兼做体检收费，由此可见体检收费是中巴司机的附属职能。胡彬调岗前有兼做体检收费，调岗后未做体检收费，乌沙医院据此减少体检收费津贴500元，反映了胡彬的工作付出与工资收入相对应，说明了工资水平与原岗位基本相当。其次，根据乌沙医院提供的上述证据及胡彬的陈述，乌沙医院收到客户单位对胡彬的投诉是事实，乌沙医院为避免客户流失或者维护客户关系，在客户单位投诉的情况下，对胡彬的工作岗位进行调整，是其生产经营的需要，对乌沙医院的用工自主权应当予以维护。最后，新岗位小客车司机的职位不具有侮辱性和惩罚性，本案也无证据显示乌沙医院调整胡彬工作岗位有其他违反法律法规的情况。综上所述，乌沙医院对胡彬的调岗合理合法。三、劳动合同签订情况：已签订。四、工作时间：乌沙医院主张胡彬每月休息两天，自2018年1月份起调整为每月休息4天，每天工作时间为上午8点至下午6点，中间12点至下午2点为休息时间，有时存在晚下班情况，但加班时间已支付固定加班费，为此提供胡彬2017年1月至2018年6月考勤表（乌沙医院承认该考勤表由他人代签）与加班申请表、2018年3月至5月的打卡记录及考勤记录明细表。根据考勤表显示，胡彬2017年4月至2018年6月期间的每月上班天数分别为：28天（涂改前为30天）、29天、30天、31天、26天、30天、31天、29天、31天、31天、11天、28天、30天、30天（涂改前为31天）、6天，2017年4月、2018年5月的考勤表上的上班天数有涂改。胡彬确认2017年6月至2018年1月及2018年4月考勤表上的上班天数，不确认其他月份的上班天数；不确认乌沙医院提供的2018年3月至5月的打卡记录及考勤记录明细表，并主张每天工作10小时以上，上下班时间不固定。另外，关于2018年6月份上班天数，胡彬主张上班到6月10日，乌沙医院主张上班8天；根据《解除劳动合同（关系）通知书》显示，乌沙医院于2018年6月9日出具该通知书，要求胡彬于2018年6月9日到院办公室领取《员工离职申请表》并办好离职交接手续。本院认定及理由：其一，对于胡彬确认的2017年6月至2018年1月及2018年4月的上班天数，本院予以确认；对于2017年4月、2018年5月上班天数，因考勤表有涂改，其涂改后的工作天数存疑，应以涂改前的30天和31天为准；对于2017年5月、2018年2、3月的上班天数，乌沙医院已提供考勤表，且该考勤表与其他月份考勤表具有连贯性，在胡彬未能提供相反证据的情况下，本院确认上述月份的上班天数分别为29天、11天、28天；对于2018年6月的上班天数，乌沙医院提供的该月份考勤表显示上班6天，但在庭审时却主张8天，前后陈述矛盾，且根据乌沙医院作出解除劳动关系通知的2018年6月9日及其后必要的交接工作时间，以及胡彬诉请赔偿金和加班费的截止期限为2018年6月9日，本院认定胡彬6月份上班9天。其二，乌沙医院没有提供胡彬2018年2月之前的考勤记录，提供的2018年3月至5月的考勤记录没有胡彬签名或确认，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，乌沙医院应承担举证不能的不利后果，且根据乌沙医院确认有加班事实的情况，本院酌定胡彬每天工作10小时。五、工资发放情况：双方确认乌沙医院已发放胡彬2017年4月至2018年4月的工资分别为4703元、4559元、4680元、4654元、4542元、4703元、5206元、4499元、5073元、4239元、3723元、3810元、4130元，未发放2018年5、6月工资。胡彬主张乌沙医院应补发3、4月被扣减的体检收费津贴各500元，并发放2018年5、6月工资6400元。乌沙医院主张胡彬已于3月份调整为小客车司机，减少的500元津贴是体检收费津贴，并同意发放2018年5月工资4028元和6月工资1015元，为此提供2017年2月至2018年6月工资条。胡彬确认2017年2月至2018年4月工资条的真实性，不确认2018年5、6月工资条（未有胡彬签名）的真实性。根据工资条显示，胡彬2018年2月之前的津贴为每月1000元，2018年3、4月的津贴调整为每月500元。本院认定及理由：首先，胡彬已领取2018年3月工资3810元和4月工资4130元，如前所述，乌沙医院根据岗位情况减少体检收费津贴合理，无需补发胡彬上述两个月的体检收费补贴1000元，故胡彬诉请2018年3月1日至4月30日的未结算工资10800元，无法律依据，本院予以驳回。其次，胡彬主张的2018年5、6月工资数额无证据支持，乌沙医院提供的5、6月份的工资条没有胡彬签名或者确认，即双方均未能提供有效证据证明胡彬5、6月份的工资数额。但是，根据本院查明及认定的事实，胡彬最近一年2017年5月至2018年4月期间的月平均工资为4485元〔（4559元+4680元+4654元+4542元+4703元+5206元+4499元+5073元+4239元+3723元+3810元+4130元）÷12〕，折算后日薪为4485元/月÷30天=149.5元，胡彬在2018年5月上班31天，6月上班9天，故乌沙医院应向胡彬支付2018年5月工资149.5元×31天=4634.5元及6月份工资149.5元×9天=1345.5元合计5980元。最后，乌沙医院是否足额支付胡彬加班费，衡量标准在于乌沙医院支付给胡彬的工资是否低于东莞市同期最低工资标准。2017年4月至2018年6月期间，以其中胡彬满勤的31天为例，根据《广东省工资支付条例》第二十条的规定，本院将胡彬实际工作时间折算成标准工作时间：21.75天/月×8小时+21.75天/月×2小时×150%+（31天/月-21.75天/月）×10小时×200%=424.25小时。东莞市自2015年5月1日起至2018年7月1日期间的最低工资标准的小时工资为8.68元/小时，即乌沙医院支付给胡彬的月工资应不低于：8.68元/小时×424.25小时=3682元。经与乌沙医院已支付的工资比对，除2018年6月份以外，乌沙医院支付的其他月份（等于或者少于满勤31天）工资均高于满勤31天的最低工资标准3682元，故乌沙医院已足额支付胡彬上述期间的加班费。2018年6月份的最低工资标准应为（9天×8小时+9天×2小时×150%）×8.68元/小时=859.3元，乌沙医院应支付的该月份工资1345.5元也已高于最低工资标准。由此可见，胡彬诉请2017年4月1日至2018年6月9日期间的加班费9936元，无事实与法律依据，本院予以驳回。六、双方解除劳动关系的原因和时间：胡彬仲裁时以乌沙医院在未与胡彬协商并经其同意情况下单方面变更劳动合同内容为由，申请解除劳动关系。但是，在向本院起诉时，胡彬主张乌沙医院于2018年6月9日向胡彬发出《解除劳动合同（关系）通知书》，违法解除劳动关系，要求乌沙医院支付赔偿金，为此提供《解除劳动合同（关系）通知书》。通知书主要内容为：因收到东莞市劳动人事争议仲裁院长安仲裁庭的案涉514号终局裁决书，要求我院与您解除劳动合同。根据终局裁决书，自2018年6月8日乌沙医院将与您解除劳动关系，并于2018年6月9日到院办公室领取《员工离职申请表》，亲自前往表中涉及的各部门办理好离职交接手续，落款时间为2018年6月9日。本院认定及理由：如前所述，乌沙医院根据单位经营和管理需要调整胡彬岗位，是合法行使用工自主权的表现，该调岗合理合法。胡彬提出解除与乌沙医院的劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，乌沙医院无需支付胡彬经济补偿金。胡彬虽有向本院提起诉讼，但并未对仲裁裁决关于乌沙医院因调岗合理合法无需支付胡彬经济补偿金这一认定提起诉讼，而是以新的事实主张新的诉讼请求（赔偿金）。赔偿金与经济补偿金均系基于解除劳动合同这一事实产生，该赔偿金诉请与诉争劳动争议具有不可分性，应予合并审理。胡彬在申请仲裁时提出解除劳动关系后，双方的劳动合同仍在履行，乌沙医院在裁决作出后解除与胡彬的劳动关系，这可视为乌沙医院对胡彬要求解除劳动关系作出的确认，并不是乌沙医院另行提出解除，故胡彬诉请乌沙医院支付违法解除劳动关系的赔偿金，于法无据，本院予以驳回。七、申请仲裁的时间：2018年4月23日。八、仲裁请求：胡彬请求裁决：（一）乌沙医院未经协商及胡彬同意，单方面变更劳动合同内容，申请解除劳动合同关系；（二）乌沙医院支付胡彬2017年4月至2018年4月加班费9936元、解除劳动关系经济补偿金32778元、2018年3月工资5400元、4月工资5400元。九、仲裁结果：（一）确认双方的劳动关系已解除；（二）驳回胡彬在申诉中提出的所有请求。十、胡彬的诉讼请求：（一）乌沙医院支付未结算的工资10800元（2018年3月1日至4月30日）；（二）乌沙医院支付解除劳动关系的赔偿金32778元（2015年7月6日至2018年6月9日）；（三）乌沙医院支付周六日加班费9936元。胡彬在诉讼过程中增加一项诉讼请求：乌沙医院支付未结算的2018年5、6月工资合计6400元。十一、其他需要说明的情况：胡彬在本案中增加要求乌沙医院支付2018年5、6月份的工资及加班费的诉讼请求，因该诉请与仲裁请求的其他月份的工资及加班费均是基于支付劳动报酬这同一法律关系，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，本院决定合并审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《广东省工资支付条例》第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、确认胡彬与东莞市长安镇乌沙医院有限公司的劳动合同关系已解除；二、限被告东莞市长安镇乌沙医院有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告胡彬支付工资5980元；三、驳回原告胡彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，原告胡彬申请免交，本院予以准许。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  邓剑锋二〇一八年九月二十七日书记员  陈颖仪