湖南省高级人民法院行 政 判 决 书（2017）湘行终914号上诉人（原审原告）：余庆忠，男，汉族，1940年7月20日出生，住湖南省株洲市荷塘区。委托代理人：饶汝啸，湖南湘剑律师事务所律师。委托代理人：李诚，湖南湘剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：株洲市荷塘区人民政府，住所地湖南省株洲市荷塘区新华东路**。法定代表人：王利波，该区区长。委托代理人：廖结文，株洲市荷塘区政府工作人员。委托代理人：熊曙，湖南新森律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：株洲市人民政府，住所，住所地湖南省株洲市天元区天台路**div>法定代表人：阳卫国，该市市长。委托代理人：刘斌，株洲市人民政府法制办工作人员。上诉人余庆忠因与被上诉人株洲市荷塘区人民政府（以下简称荷塘区政府）、株洲市人民政府（以下简称株洲市政府）行政征收及行政复议一案，不服株洲市中级人民法院（2017）湘02行初109号行政判决书,向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。株洲市中级人民法院经审理查明：2015年2月25日株洲市人民政府常务会议纪要（第十四届第43次）讨论南岳岭、上月塘片区棚改项目一、二期工程国有土地上房屋征收准备工作。2015年3月15日，为做好南岳岭、上月塘片区棚户区改造工作，经株洲市南岳岭、上月塘片区棚户区改造工作领导小组研究，成立株洲市南岳岭、上月塘片区棚改项目征收指挥部。株洲市荷塘区维护社会稳定领导小组对南岳岭、上月塘片区棚改项目三期工程社会稳定风险进行评估，认为该项目建设社会风险可控。2015年8月13日株洲市发展和改革委员会作出了《关于南岳岭、上月塘片区棚改项目三期工程的批复》，同意按照城市规划要求和保障性安居工程建设三年行动计划，在荷塘区南岳岭片区牵头组织实施南岳岭、上月塘片区棚改项目三期工程，项目实施范围位于荷塘区上月塘片区，新华路以北，茨菇塘路以南，铁路沿线以东，规划铁东路两厢区域，涉及新月塘社区、上月塘社区等，项目规划用地面积122460平方米（具体范围和面积以规划部门划定的蓝线并经国土部门确定后为准）。2016年1月4日，株洲市规划局出具《建设项目选址意见书》建规[选]字第株规选[2016]0004号和《建设项目选址意见书审批单》株规选[2016]0004号，同意南岳岭、上月塘棚改项目三期工程选址上月塘片区。2016年2月3日，株洲市荷塘区人民政府发布并张贴了《关于对征求意见的公告》株荷征国字[2016]1号。2016年3月11日，株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心发布并张贴了《征求意见及修改情况公告》。2016年3月11日，株洲市荷塘区人民政府发布并张贴了《株洲市荷塘区人民政府国有土地上房屋征收决定》（株荷征决字[2016]1号）和《南岳岭、上月塘棚改项目三期工程国有土地上房屋征收补偿安置方案》，征收范围为荷塘区上月塘片区，新华路以北，茨菇塘路以南，铁路沿线以东，告知了可选择货币补偿和产权调换方式。本案余庆忠房屋位于征收范围内，房产证为株房权证株字第**，该房屋与余庆忠儿子的房屋系一栋房屋，余庆忠与其儿子各占一边。2016年3月16日，株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心发布并张贴了《关于选定评估机构进行评估的公告》，并于2016年3月28日发布并张贴了《关于公证抽签选定房地产价格评估机构的公告》。株洲市国信公证处对抽签选择评估机构的活动进行了现场监督公证，并于2016年3月28日、4月5日分别对评估机构评选唱票统票、抽签结果出具公证书。2016年3月30日该荷塘征收中心发布并张贴了《关于评估机构的确定及入户查勘的公告》。2016年4月11日，株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心公示了房地产价格评估机构为湖南建业房地产评估经纪有限责任公司、湖南志成房地产评估有限公司、湖南天华房地产土地评估有限责任公司及《被征收房屋分户评估结果一览表》。2016年4月18日，该三家评估机构出具了余庆忠户的《房地产征收分户评估报告》（编号为湘建房（2016）评字第049-S13-1号、志成估字（2016）第0311-BWY-S13-1号、湘天华房评字[2016]第025-S13-1号），评估价值时点2016年3月11日，商业用途面积（第一层）108.73平方米，评估单价每平方米15112元，住宅用途面积（第**）115.26平方米，评估单价每平方米4875元。2016年4月19日，株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心送达了该评估报告。2016年8月18日，该三家评估公司出具余庆忠户室内装饰装修、附属设施及未经登记部分《房地产征收分户评估报告》（编号为湘建房（2016）评字第049-S13-1B-1号、志成估字（2016）第0311-BWY-S13-1B-1号、湘天华房评字[2016]第025-S13-1B-1号）和余庆忠搬迁费、停产停业损失费《房地产征收分户评估报告》（编号为湘建房（2016）评字第049-S13-1B-2号、志成估字（2016）第0311-BWY-S13-1B-2号、湘天华房评字[2016]第025-S13-1B-2号）,评估价值时点2016年3月11日，附属设施评估价82209元，证载部分室内装饰装修费评估价57117元，未经登记部分面积255.33平方米（第三、四层，住宅用途），评估价730128元，未经登记部分室内装饰装修费评估价51066元,搬迁费评估价900元，停产停业损失费评估价32040元。2016年9月12日，株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心向余庆忠送达了上述两个评估报告。2016年10月10日，株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心向余庆忠留置送达了《南岳岭、上月塘棚改项目三期工程房屋征收补偿安置告知书》，告知可以选择一次性货币补偿或者产权调换及签订补偿安置协议等事项。南岳岭、上月塘棚改指挥部、株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心曾于2016年4月19日、6月14日、7月6日、9月12日、10月10日多次与本案被征收人协商，但双方未达成协议。株洲市荷塘区人民政府于2016年10月28日作出株荷征补[2016]11号《株洲市荷塘区人民政府房屋征收补偿决定书》，决定以一次性货币补偿方式予以补偿，补偿项目有房屋价值补偿、室内装饰装修补偿、附属设施补偿、未经登记部分建筑补偿、未经登记部分建筑室内装饰装修补偿、住改非建筑补偿、搬迁费、临时安置费（含停产停业补助费），补偿总额3216724元。2016年11月1日，株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心把该补偿决定书留置送达余庆忠家。余庆忠不服该补偿决定，向株洲市人民政府申请行政复议。株洲市人民政府于2016年12月27日受理复议申请，向株洲市荷塘区人民政府发出《提交行政复议答复通知书》，荷塘区人民政府提交了行政复议答复书。2017年2月20日，该行政复议案件获批延期30天，株洲市人民政府将延期情况告知了余庆忠和荷塘区人民政府。2017年3月9日，株洲市人民政府作出（2017）株政复字第14号《行政复议决定书》，维持了株荷征补[2016]11号《株洲市荷塘区人民政府房屋征收补偿决定书》，并于2017年3月13日进行了邮寄送达。另查明，2010年12月16日，株洲市人民政府依法制定并发布了《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》（株政发[2010]38号），于2011年2月1日起施行。2011年6月7日，株洲市人民政府依法制定并发布了《株洲市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》（株政发[2011]12号），发布之日起施行，明确规定在我省的实施细则颁布前，房屋征收的相关补偿标准参照《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》（株政发〔2010〕38号）的规定执行。2015年3月2日，株洲市人民政府办公室制定并发布了《关于进一步做好城区国有土地上房屋征收工作的通知》（株政办函[2015]15号），明确规定征收主体由市人民政府改为区人民政府，在株洲市没有出台新的房屋征收办法前，房屋征收的相关补偿标准统一按照《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》（株政发[2010]38号）的规定执行。2015年3月10日，株洲市荷塘区人民政府办公室制定并发布了《关于进一步明确国有土地上房屋征收工作责任的通知》（株荷政办发[2015]4号），明确了荷塘区人民政府及相关部门的职责。株洲市中级人民法院经审理认为，本案系行政征收及行政复议案，争议焦点为《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》（株政发[2010]38号）和《株洲市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》（株政发[2011]12号）能否适用本案，被告株洲市荷塘区人民政府作出的《株洲市荷塘区人民政府房屋征收补偿决定书》（株荷征补[2016]11号）及株洲市人民政府作出的行政复议决定是否合法。株洲市人民政府依法制定并发布的《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》（株政发[2010]38号）于2011年2月1日起施行，株洲市人民政府办公室依法制定并于2015年3月2日下发的《关于进一步做好城区国有土地上房屋征收工作的通知》（株政办函[2015]15号）明确规定：征收主体由市人民政府改为区人民政府；在株洲市没有出台新的房屋征收办法前，房屋征收的相关补偿标准统一按照《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》（株政发[2010]38号）的规定执行。株洲市荷塘区人民政府于2016年3月11日发布《株洲市荷塘区人民政府国有土地上房屋征收决定》（株荷征决字[2016]1号）和《南岳岭、上月塘棚改项目三期工程国有土地上房屋征收补偿安置方案》时，虽然株洲市没有出台新的房屋征收办法，但《关于进一步做好城区国有土地上房屋征收工作的通知》（株政办函[2015]15号）对补偿标准重新明确按照《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》（株政发[2010]38号）的规定执行，南岳岭、上月塘棚改项目三期工程国有土地上房屋征收的相关补偿标准应当按照依法制定的《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》（株政发[2010]38号）的规定执行。株洲市人民政府依法制定并发布的《株洲市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》（株政发[2011]12号）于2011年6月7日起施行，株洲市荷塘区人民政府于2016年3月11日发布南岳岭、上月塘棚改项目三期工程国有土地上房屋征收决定和补偿安置方案时，该文件尚未失效，南岳岭、上月塘棚改项目三期工程国有土地上房屋征收应当适用该文件。《国有土地上房屋征收与补偿条例》（国务院第590号令）第十七条规定：“作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予的补偿包括：(一)被征收房屋价值的补偿；(二)因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿；(三)因征收房屋造成的停产停业损失的补偿。市、县级人民政府应当制定补助和奖励办法，对被征收人给予补助和奖励。”第十九条第一、第二款规定：“对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房地产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。”第二十条规定：“房地产价格评估机构由被征收人协商选定；协商不成的，通过多数决定、随机选定等方式确定，具体办法由省、自治区、直辖市制定。房地产价格评估机构应当独立、客观、公正地开展房屋征收评估工作，任何单位和个人不得干预。”第二十一条第一款规定：“被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。”第二十二条规定：“因征收房屋造成搬迁的，房屋征收部门应当向被征收人支付搬迁费；选择房屋产权调换的，产权调换房屋交付前，房屋征收部门应当向被征收人支付临时安置费或者提供周转用房。”第二十三条规定：“对因征收房屋造成停产停业损失的补偿，根据房屋被征收前的效益、停产停业期限等因素确定。具体办法由省、自治区、直辖市制定。”第二十六条规定：“房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。补偿决定应当公平，包括本条例第二十五条第一款规定的有关补偿协议的事项。被征收人对补偿决定不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法提起行政诉讼。”第二十九条第一款规定：“房屋征收部门应当依法建立房屋征收补偿档案，并将分户补偿情况在房屋征收范围内向被征收人公布。”南岳岭、上月塘片区棚改项目经过了株洲市人民政府常务会议讨论，经过了社会稳定风险评估，经过了株洲市发展和改革委员会的批准，选址经过了株洲市规划局批准。株洲市荷塘区人民政府及其相关部门发布并张贴了补偿安置方案征求意见稿和补偿安置方案征求意见及修改情况。株洲市荷塘区人民政府公告了南岳岭、上月塘棚改项目三期工程国有土地上房屋征收决定和补偿安置方案。株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心公告了选定评估机构的办法、采取公证抽签方式选定房地产价格评估机构并确定了评估机构。株洲市国信公证处对抽签选择评估机构及对房地产评估机构评选统票进行了公证。株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心公示了三家被选定的房地产价格评估机构和余庆忠户评估结果一览表。三家评估机构共同出具了余庆忠户的三份《房地产征收分户评估报告》，按征收市场价值评估了余庆忠户的房屋、室内装饰装修、附属设施、未经登记部分、搬迁费和停产停业损失费。株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心告知了余庆忠可以选择一次性货币补偿或者产权调换权，但余庆忠户未作出选择，株洲市荷塘区人民政府决定以一次性货币补偿方式予以补偿并无不妥，且补偿项目符合相关规定。原告余庆忠不认可评估报告，应当及时提出异议，但原告并未对评估报告提出异议，应当推定原告已经认可评估报告。在原告余庆忠拒签房屋征收补偿协议的前提下，株洲市荷塘区人民政府作出《株洲市荷塘区人民政府房屋征收补偿决定书》（株荷征补[2016]11号），事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，程序合法。株洲市人民政府根据《中华人民共和国行政复议法》的相关规定和程序进行复议，作出（2017）株政复字第14号《行政复议决定书》，维持株荷征补[2016]11号《株洲市荷塘区人民政府房屋征收补偿决定书》，符合法律规定。原告认为被告株洲市荷塘区人民政府剥夺了其补偿安置选择权、营业损失评估权，搬迁费未评估，遗漏了合法经营性用房补偿，房屋手续移交、征收补偿决定作出时限、奖励和补助、征收决定、评估报告、认定房屋面积程序、补偿方案等违法的诉讼理由不能成立，对其诉讼请求该院不予支持。《株洲市荷塘区人民政府国有土地上房屋征收决定》（株荷征决字[2016]1号）是否合法非本案审理范围。据此判决：驳回原告余庆忠的诉讼请求。案件受理费50元，由原告余庆忠负担。余庆忠不服上述判决上诉称：一、一审法院认定事实及适用法律违法，株荷征补[2016]10号房屋征收补偿决定书违法。1.剥夺了上诉人补偿安置选择权。2.停产停业补偿决定违法，且剥夺了上诉人就停产停业损失进行评估的权利。3.补偿决定书以临时性机构作为房屋手续移交单位，缺乏法律依据。4.征收补偿决定在征收补偿方案确定的签约期限之内作出，其作出时限不符合法律规定。5.剥夺了上诉人获得奖励和补助的权利。6.《房地产征收分户评估报告》违法。（1）评估报告将余庆忠、余长根两户资产合并在同一个评估中，不符合分户评估的要求；（2）委托人株洲国有土地上房屋征收处荷塘中心主体不适格；（3）评估报告的评估依据，即《株洲市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》和《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》违法；（4）评估报告中签名的评估师未至现场勘查。7.征收补偿决定所依据的征收补偿方案违法。（1）补偿方案所依据的《株洲市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》及《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》违法且已失效；（2）补偿方案关于奖励和奖励性补贴规定违法。二、一审法院未对规范性文件进行附带审查。《株洲市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》和《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》均违法且失效。综上，请求1.依法撤销（2017）湘02行初109号行政判决书；2.依法确认株荷征补[2016]10号房屋征收补偿决定书违法并撤销；3.依法改判撤销株洲市人民政府所作[2017]株政复字第14号行政复议决定书；4.对《株洲市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》和《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》进行附带审查；5.依法判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。被上诉人株洲市荷塘区人民政府答辩称：1.被上诉人具有作出房屋征收补偿决定的法定职权，且征收补偿决定书程序合法，各补偿项目和补偿金额均符合相关规定。2.未损害上诉人安置方案选择权。上诉人未在签约期限内达成协议，也未选择补偿方式，故被上诉人根据实际情况作出货币补偿决定合法。3.房屋征收部门已经计算了被征收房屋应支付的搬迁费用和临时安置补偿费，并已告知上诉人，上诉人并未提出异议,亦未提供相应证明材料。4.南岳岭、上月塘片区棚改项目征收指挥部是荷塘区政府设立的临时机构，负责南岳岭、上月塘片区棚户改造征收工作的日常调度。5.征收补偿方案规定签约期限自分户的初步评估结果公示之日起计算，株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心于2016年4月11日公示了包含上诉人户在内的《被征收房屋分户初步评估结果一览表》，且在2016年10月10日向上诉人发出了房屋征收补偿安置告知书催促签约，仍不能达成拆迁补偿协议，故作出征收补偿决定并无不妥，上诉人也因此不能享受奖励和补助。6.依据株政办函[2015]15号《关于进一步做好城区国有土地上房屋征收工作的通知》及株荷政办发[2015]4号《关于进一步明确国有土地上房屋征收工作责任的通知》，株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心作为株洲市荷塘区人民政府的房屋征收部门，有权委托房地产价格评估机构的委托人。委托机构依法选出，评估结果合法公平，并已送达上诉人，上诉人未对评估报告进行复核和申请鉴定，故上诉人提出的评估报告违法的上诉理由缺乏事实和法律依据。7.株政办函[2015]15号文件规定，在株洲市没有出台新的房征收办法前，房屋征收的相关补偿标准统一按照株政发[2010]38号《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》的规定执行。株政发[2011]2号《株洲市国有土地上房屋征收与补偿实施办法》于2011年6月7日起实施，涉案征收决定和征收补偿安置方案于2016年3月11日发布，故被上诉人在征收中应当适用上述规范性文件。综上，请求法院依法维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。被上诉人株洲市人民政府答辩称：1、原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律法规正确。2、上诉人请求审查的两个规范性文件（株政发[2010]38号《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》和株政发[2011]12号《株洲市国有土地上房屋征收与补偿办法》）均是按法定程序根据上位法制定的规范性文件，并没有违反上位法的规定，合法有效。3、[2017]株政复字第14号行政复议决定书事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，符合法定程序。4、涉案征收决定发布时，其补偿方案的依据《株洲市国有土地上房屋征收与补偿办法》（株政发[2011]12号）尚在有效期内，且该征收决定并未以《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》（株政发[2010]38号）为征收补偿依据。5、荷塘区政府依据590号令和268号令的规定依据评估机构对房屋价值、搬迁费、停产停业损失费、室内装饰装修价值、附属设施及未经登记部分价值作出的评估报告，在余庆忠未对上述评估报告申请复核，也未提供其经营状况、纳税情况、经营时间等相关证据材料的基础上，对被征收人作出涉案征收补偿决定，内容适当、程序合法。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。当事人一审提交的证据已随案移送本院，经审查，一审采信的证据可以作为认定本案事实的依据。本院查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是株洲市荷塘区政府作出的涉案房屋征收补偿决定及株洲市政府作出的涉案行政复议决定是否合法。一、关于荷塘区政府作出涉案房屋征收补偿决定条件是否成就的问题。《国有土地上房屋征收和补偿条例》第二十六条“房屋征收部门与被征收人在征收补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，或者被征收房屋所有权人不明确的，由房屋征收部门报请作出房屋征收决定的市、县级人民政府依照本条例的规定，按照征收补偿方案作出补偿决定，并在房屋征收范围内予以公告。”荷塘区政府作出涉案项目的征收决定后，与被征收人在补偿方案确定的签约期限内达不成补偿协议，故荷塘区政府有权作出涉案房屋征收补偿决定。二、关于涉案房屋评估程序及评估报告的合法性问题。（一）关于评估机构的选定问题。《国有土地上房屋征收评估办法》第四条第一款规定：“房地产价格评估机构由被征收人在规定时间内协商选定；在规定时间内协商不成的，由房屋征收部门通过组织被征收人按照少数服从多数的原则投票决定，或者采取摇号、抽签等随机方式确定。具体办法由省、自治区、直辖市制定。”第五条第一款规定：“同一征收项目的房屋征收评估工作，原则上由一家房地产价格评估机构承担。房屋征收范围较大的，可以由两家以上房地产价格评估机构共同承担。”本案中，荷塘区政府通知被征收人在规定时间内协商选定房地产价格评估机构，在被征收人协商不成时，通过公开抽签的方式确定评估机构，并对抽签过程和结果进行了公证。故荷塘区政府选定评估机构的程序符合上述规定。（二）关于评估报告的合法性问题。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条第二款规定：“对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房地产价格评估机构申请复核评估。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。”本案中，涉案房屋评估机构及作出评估报告的估价师均具备相应资质。评估机构根据余庆忠涉案房屋的区位状况、权益状况和实物状况进行评估后作出的分户评估报告具有事实依据。评估报告送达后，余庆忠未在法定期限内按照规定对评估报告提出异议并申请复核评估，视为其放弃提出异议的权利。荷塘区政府依据评估报告作出涉案征收补偿决定并无不当。另外，涉案房屋与余庆忠之子余长根的房屋系一栋房屋，两人各占一边，虽然荷塘区政府将两户房地产市场价值放在一个评估报告内，但两户的评估价值是分列的，并未影响涉案房屋市场价值的确定。因此，余庆忠上诉提出评估报告不符合分户要求的上诉理由不成立。三、关于涉案征收补偿决定的合法性问题。（一）关于补偿安置选择权保障问题。《国有土地房屋征收与补偿条例》第二十一条第一款对顶：“被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。”本案中，在作出涉案房屋征收补偿决定前，荷塘区政府公示了《上月塘棚改项目三期工程国有土地上房屋征收补偿安置方案》，方案中提供了货币补偿与房屋产权调换两种补偿安置方式供被征收人选择，并提供了临时安置补偿费。2016年9月28日，荷塘区政府向余庆忠出具了《南岳岭、上月塘棚改项目三期工程房屋征收补偿安置告知书》，告知其应于2016年10月15日前选择补偿方式。余庆忠未在规定期限内作出书面选择，故荷塘区政府根据评估结果对其作出货币补偿具有事实和法律依据，符合法定程序。上诉人余庆忠认为涉案征收补偿决定书剥夺其安置选择权的上诉理由不成立。（二）关于涉案房屋价值及其他补偿费用是否合理的问题。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条规定：“作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予的补偿包括：（一）被征收房屋价值的补偿；（二）因征收房屋造成的搬迁、临时安置的补偿；（三）因征收房屋造成的停产停业损失的补偿。”第十九条第一款规定：“对被征收房屋价值的补偿，不得低于房屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。”涉案征收补偿决定根据依法选定的评估机构对房屋的评估结果和《南岳岭、上月塘棚改项目三期工程国有土地上房屋征收补偿安置方案》的规定，对余庆忠房屋价值、装饰装修、附属设施等进行了相应补偿，其中包括未经登记建筑部分的各项补偿。同时荷塘区政府还考虑到未经登记建筑面积合法部分中有部分“住改非”，对这部分按房屋住宅评估价格增加50%，补偿36297元。总体来看，没有遗漏补偿事项，较充分全面对上诉人进行了补偿，基本符合《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定。四、关于余庆忠上诉提出涉案房屋停产停业损失补偿违法，剥夺了其就停产停业损失进行评估的权利的问题。本案中，评估机构于2016年8月18日就余庆忠搬迁费、停产停业损失费作出《房地产征收分户评估报告》,其中停产停业损失费评估价32040元。荷塘区政府依据该评估报告，计算了被征收房屋应支付的停产停业费，并于2016年9月28日向余庆忠作出《南岳岭、上月塘棚改项目三期工程房屋征收补偿安置告知书》，该告知书第一点第三项所列临时安置补助费中包含被征收房屋非住宅部分的停产停业补偿。余庆忠认为因被征收房屋评估价值偏低，导致停产停业损失的计算基数偏低，进而导致停产停业损失价格偏低，实质上是对评估结果不满，但余庆忠并未对评估结果按照规定申请复核、鉴定，亦未提供确定经营损失需要考虑的经营状况、纳税情况、经营时间的证明材料。故，余庆忠该点上诉理由无事实依据，本院不予支持。五、关于余庆忠上诉提出涉案征收补偿决定未包括奖励及补助的问题。本案中《南岳岭、上月塘棚改项目三期工程国有土地上房屋征收补偿安置方案》中明确规定：“签约期限90日，自分户的初步评估结果公示之日起计算。”株洲市国有土地上房屋征收处荷塘中心于2016年4月11日公示了包含上诉人在内的《被征收房屋分户初步评估结果一览表》，并于2016年9月28日向余庆忠作出《南岳岭、上月塘棚改项目三期工程房屋征收补偿安置告知书》，明确告知余庆忠“如你户不能按期签订房屋征收补偿安置协议…届时将取消相应的奖励及补助。”根据涉案征收补偿方案的规定，奖励包括按期搬迁奖、提前搬迁奖、在签约期限内签订协议并按约定搬迁腾房的奖励性补贴、选择货币补偿并签约腾房的寻找房源补助费四项，余庆忠超过了公告确定的签约期限，且经催告，仍不能与征收部门签订征收协议并按期搬迁，因此，荷塘区政府在涉案征收补偿决定中取消其奖励并无不当。六、关于余庆忠上诉提出《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》（株政发[2010]38号）和《株洲市国有土地上房屋征收与补偿办法》（株政发[2011]12号）违法且失效及一审法院未对上述文件进行规范性审查的问题。1、株洲市政府制定并发布的《株洲市国有土地上房屋征收与补偿办法》（株政发[2011]12号）于2011年6月7日起施行，荷塘区政府于2016年3月11日发布涉案征收决定和安置补偿方案时，该文件尚未失效。2、2015年3月2日，株洲市政府办公室依法制定并公布了《关于进一步做好城区国有土地上房屋征收工作的通知》（株政办函[2015]15号），该通知规定在株洲市没有出台新的房屋征收办法前，房屋征收的相关补偿标准统一按照《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》（株政发[2010]38号）的规定执行。经审查，《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》（株政发[2010]38号）中所规定的房屋征收补偿标准确与《国有土地上房屋征收与补偿条例》（以下简称国务院590号令）和《湖南省实施办法》（以下简称湖南省268号令）的房屋征收补偿标准不一致，具体冲突点如下：（1）湖南省268号令第十四条第一款规定“征收生产、经营性用房，造成被征收人停产停业直接损失的，每月按照被征房屋评估价值的7‰给予补偿。停产停业期限，按照实际停产停业的月数计算确定。”而《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》第三章第三十九条规定“停产停业补助时间一般为3个月”（2）湖南省268号令第十二条规定“征收房屋需搬迁机器设备和其他物资的，搬迁费由房屋征收部门与被征收人参照相关行业标准协商确定；协商不成的，应当评估确定。”而《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》第三章第三十八条规定：“拆迁人应当对被拆迁人或者房屋承租人支付搬迁补助费。拆迁住宅用房，按实际应搬迁次数支付搬迁补助费，搬迁补助费用为每次500元。拆除生产、经营用房，拆迁人应当按照拆卸、搬运、安装生产设备的实际合理开支支付搬迁补助费。”该规定剥夺了被拆迁人的参与权和评估权。（3）国务院590号令第二十一条规定“被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。”而《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》第三章第三十三条第二款规定“拆迁非住宅房屋，原则上实行一次性货币补偿安置，有条件的，可实行产权调换。”该规定没有充分保障被拆迁人的安置选择权。因此株洲市政府以株政办函[2015]15号文件确定参照《株洲市城市房屋拆迁管理实施办法》的征收补偿标准，确有不当。但本案中，荷塘区政府对余庆忠房屋的停产停业损失和搬迁费都进行了评估，并根据评估结果进行补偿，并在补偿安置方案和《南岳岭、上月塘棚改项目三期工程房屋征收补偿安置告知书》中保证了余庆忠的安置选择权。因此，上述不当之处并未影响余庆忠的实际权利，株洲市中级人民法院在一审（2017）湘02行初109号行政判决中亦对上述文件是否适用于本案进行了相关论述，上诉人的该点上诉理由不成立。七、关于《株洲市人民政府行政复议决定书》（[2017]株政复字第14号）的合法性问题。株洲市政府受理余庆忠的行政复议申请后，依照《中华人民共和国行政复议法》的规定履行了行政复议职责，该复议决定书程序合法，维持荷塘区政府所作征收补偿决定并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费50元，由余庆忠承担。本判决为终审判决。审判长  戴远志审判员  何建湘审判员  李俊颖二〇一八年九月十四日法官助理薛珊珊书记员刘海涛