江苏省南京市江宁区人民法院刑 事 判 决 书（2018）苏0115刑初692号公诉机关江苏省南京市江宁区人民检察院。被告人周某甲，曾用名周杨杨，男，1993年10月2日出生，原系南京万帮新区汽车销售服务有限公司销售顾问。因本案于2017年10月24日被刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于南京市江宁区看守所。辩护人**、杨兢，北京市隆安（南京）律师事务所律师。江苏省南京市江宁区人民检察院以宁江检诉刑诉[2018]674号起诉书指控被告人周某甲犯合同诈骗罪，于2018年6月29日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省南京市江宁区人民检察院指派检察员汤筱娴出庭支持公诉，被告人周某甲及其辩护人**、杨兢到庭参加诉讼。现已审理终结。江苏省南京市江宁区人民检察院指控：被告人周某甲原系南京万帮新区汽车销售服务有限公司销售顾问，于2017年7月初因经济问题被该公司停职，2017年7月31日正式从公司离职。2017年7月至8月间，被告人周某甲隐瞒其已停职、离职的事实，私自联系已与该公司签订销售合同的客户何某乙，谎称能够让何某乙优惠购车，在未取得公司授权的情况下与何某乙重新签订销售合同，先后以购车款、车辆购置税等名义骗得被害人何某乙人民币735792元。2017年10月24日，被告人周某甲至公安机关投案，其家人在立案后已全额退赔被害人何某乙经济损失并取得被害人谅解。公诉机关针对上述指控向法庭出示了被害人陈述、证人证言、书证、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人周某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，应当以合同诈骗罪追究被告人周某甲的刑事责任。被告人周某甲的家属已赔偿被害人损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定予以判处。被告人周某甲辩称：其向何某乙出售车辆时仍处于在职期间，对于何某乙的购车款没有非法占有目的，不构成合同诈骗罪。辩护人提出以下辩护意见：1.被告人周某甲向何某乙出售车辆时还没有离职，是挪用以公司名义收取的资金，期间一直与被害人协商交车、退款事宜，没有非法占有目的，属于挪用资金而非合同诈骗犯罪。2.被告人周某甲具有自首情节。3.被告人周某甲全部退赃并取得谅解。4.被告人周某甲情节轻微。5.被告人周某甲系初犯。经审理查明：被告人周某甲原系南京万帮新区汽车销售服务有限公司销售顾问，于2017年7月初因经济问题被该公司停职，2017年7月31日从公司离职。2017年7月至8月间，被告人周某甲隐瞒其已停职、离职的事实，私自联系已与该公司签订销售合同的客户何某乙，虚构能向何某乙提供大幅优惠的事实，采用私用公章和伪造印章的手段，冒充公司名义与何某乙重新签订销售合同，先后以购车款、车辆购置税等名义骗得被害人何某乙人民币735792元。2017年10月24日，被告人周某甲至公安机关投案。其亲属在公安机关立案后已全额退赔被害人何某乙，取得了谅解。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：1.被害人何某乙的陈述证明：2017年7月6日，其至南京双龙大道万邦奔驰4S店购车，销售顾问周某甲和吕某甲接待了其，当日签订合同约定以73万元的价格购买奔驰GLE320型汽车1辆，支付定金1万元。7月10日，周某甲告知其要预先支付部分购车款，其于当日向周某甲给付现金13万元，于7月12日向周某甲给付现金7万元。周某甲称已将上述钱款交给财务，但没有提供收据，而是与其重新签订合同，注明已付20万元。7月25日，其去提车时发现与合同约定不符，周某甲又与其签订合同，约定以69万元的价格购买奔驰GLE400型汽车1辆。8月7日、8月11日，其在4S店分别刷卡支付145792元和33万元，每次支付前都按照周某甲要求在他提供的协议上签字，周某甲称是付款协议。8月18日，周某甲称要支付6万元车辆购置税才能享受购车优惠，其向周某甲给付现金6万元。因为一直没有提到车，周某甲与其于9月25日签订赔偿协议并重新签订合同，约定以60万元的价格购买奔驰GLE400型汽车1辆，后来就找不到周某甲了。其至4S店提车，对方称只收到了1万元定金，没有收到剩余钱款，其于8月7日、8月11日在4S店签订的都是代付协议，支付钱款都是替别人付款。4S店还称周某甲已经离职。现在周某甲家人已经把钱都还给其了。2.证人吕某甲的证言证明：2017年7月6日，何某乙经周某甲引荐至南京万邦新区汽车销售服务有限公司购车。由于周某甲已经被公司停职，所以其负责与何某乙签订汽车销售合同，何某乙支付了1万元定金，周某甲当时一直在旁边。后来，其与何某乙联系，对方称不着急提车，一直到10月份直接来要车。公司不允许销售顾问收取客户其他任何费用，所有钱必须直接交到财务。3.证人吕某乙的证言证明：周某甲于2017年7月底从南京万邦新区汽车销售服务有限公司离职，在离职前一段时间被公司停职，期间他的手上的一些订单就分给其他销售顾问处理，其接手了张某和吉海军的订单。当时，张某和吉海军的钱都没有入公司的账。2017年8月初，张某来提车，称钱已经全部给周某甲了。8月7日，周某甲带何某乙来，何某乙签了代付款证明并为张某付款。后其获知吉海军也将钱都给了周某甲，就与周某甲联系。8月11日，周某甲又把何某乙带来，何某乙签了代付款证明并为吉海军代付车款30余万元。10月2日，何某乙突然要求提车。4.证人余某的证言证明：2017年7月31日，周某甲从南京万邦新区汽车销售服务有限公司办理完毕离职手续。何某乙于2017年7月6日与公司业务员吕某甲签订奔驰GLE320型汽车订车合同并预付1万元定金，后续没有任何款项入账。何某乙于10月2日主动至公司，称是周某甲通知其提车，除了前述通过吕某甲签订的合同外，何某乙还出示了3份通过周某甲签订的合同，这三份合同盖的都不是合同专用章，而是伪造的公章。5.证人周某乙的证言证明：周某甲于2017年5月被停职，2017年7月31日离职。试驾车都登记上牌在公司名下，由二手车销售部门处理，4S店不负责销售和定价。6.证人张某的证言证明：其于2017年5月某日至万邦奔驰4S店购买轿车，周某甲负责接待，其签订购买合同并向4S店财务支付1万元定金，后又向周某甲微信转账14万元首付款。其于7月份提车，后又被周某甲要回，最终在8月17日提车。7.证人何某甲的证言证明：何某乙通过其介绍找周某甲买车，后何某乙称给周某甲几十万元但提不到车，周某甲电话也打不通。8.证人周某丙的证言证明：周某甲挪用王瀚卿等人的购车款。9.销售合同、南京万邦精品销售合同及合同附件证明：2017年5月29日、6月20日、7月6日，张某、吉海军、何某乙分别与南京万邦新区汽车销售服务有限公司签订汽车销售合同，上述合同所用印章均为合同专用章。后周某甲以南京万邦新区汽车销售服务有限公司的名义与何某乙多次签订汽车销售合同，所用印章均非合同专用章。10.收据证明：南京万邦新区汽车销售服务有限公司于2017年7月6日向何某乙出具数额共计1万元的收据，于2017年8月7日向张某出具数额共计14余万元的收据，于2017年8月11日向吉海军出具数额共计33万元的收据。11.车辆贷款申请批准通知函、发票、销售部车辆开票申请单证明：张某、吉海军分别从南京万邦新区汽车销售服务有限公司购车并付款。12.代付款证明证明：何某乙于2017年8月7日、8月11日分别在为张某、吉海军代为向南京万邦新区汽车销售服务有限公司支付款项的证明上签名。13.赔偿协议书证明：周某甲于2017年9月13日以南京万邦新区汽车销售服务有限公司的名义与何某乙签订赔偿协议书。14.关于与周某甲终止或解除劳动合同的证明、员工离职告知函、南京市社会保险个人参保缴费证明证明：周某甲于2017年7月31日从南京万邦新区汽车销售服务有限公司离职。15.南京万邦新区汽车销售服务有限公司出具的证明证明：周某甲未查出有试驾车销售记录。16.被告人周某甲的供述：其自2015年在南京万邦新区汽车销售服务有限公司任销售顾问，负责销售奔驰牌汽车。2017年3月至6月，其挪用吉海军、王瀚卿、张某等客户的购车款，用于自己花费、还债和填补挪用的资金，其中吉海军8月份要求提车时其已经不在公司干了。2017年7月初，何某乙来买车，与吕某甲签订销售合同，约定以73万元的价格购买奔驰GLE320型汽车1辆，并支付1万元定金。其当时已经被停职，公司不允许其接触客户及业务，但为了用他的购车款平之前的账，所以在吕某甲负责接待过程中其一直都在，并私下向何某乙承诺以试驾车的优惠出售给他。7月10日至11日，其向何某乙收取购车款20万元，私下用公司的三包专用章与何某乙重新签订销售合同，约定以70万元的价格向何某乙出售车辆，并注明已收购车款20万元。因为何某乙催着提车，其于7月25日向他提供其他客户有划痕的车子，后与何某乙协商赔偿，并用三包专用章再次又与何某乙签订销售合同，约定以69万元的价格向他出售原价为93.2万元的奔驰GLE400型汽车1辆，其实这个价格根本无法买到该车。8月7日、8月11日，应其要求，何某乙向公司分别支付14.5792万元和33万元，其让何某乙签了代付协议证明，没有人提醒他，他也没有仔细看，其实是代张某和吉海军支付的购车款。8月18日，其又以车辆购置税的名义收取何某乙6万元。后何某乙又催着提车，其称车子有问题被召回了，并于9月8日使用伪造的公司印章与何某乙重新签订销售合同并签订赔偿协议书，约定以60万元的价格向他出售原价93.2万元的奔驰GLE400型汽车1辆。17.银行转账业务回执、赔偿协议及收条、谅解书证明：周某甲亲属已代其全部退赔何某乙，取得了谅解。18.常住人口基本信息证明了周某甲的自然身份情况。19.发破案经过及抓获经过证明了本案的案发情况及周某甲自行投案的事实。针对被告人及辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案事实和证据，本院评判意见如下：1.关于被告人周某甲不构成合同诈骗罪的辩解和辩护意见。经查，在案的被告人供述、证人证言、销售合同等证据证明：（1）周某甲系采用私用公章和伪造印章的手段，冒充公司名义与何某乙签订销售合同，并在签订、履行合同过程中编造各种理由假借公司名义从何某乙处获取钱款，最终未按合同约定交付车辆。上述钱款并不是通过真实交易应当取得的销售款，周某甲的行为不是占有公司销售款，而是以诈骗手段非法占有何某乙的钱款，无论周某甲当时是否停职、离职，其行为都不属于挪用资金。（2）周某甲多次供述与书证、证人证言等证据相互印证，足以证实其在与何某乙签订、履行合同时已被停职或者离职。周某甲自始即不具有履行合同的能力，在签订、履行合同过程中骗取何某乙财物，后全部用作他途而未履行任何合同义务，诈骗手段和非法占有目的明确，其行为已构成合同诈骗罪。另周某甲与被害人协商交车、赔偿均系为继续诈骗和掩盖罪行，不影响对其合同诈骗犯罪事实的认定。上述辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。2.关于被告人周某甲构成自首的辩护意见。经查，被告人周某甲虽自行到案并供述其侵占钱款的事实，但否认其非法占有目的和离职时间等关键事实，不符合自首的法律特征。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。3.关于被告人周某甲情节轻微的辩护意见。经查，被告人周某甲犯罪数额巨大，不属于情节轻微。上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。4.关于被告人周某甲赔偿并取得谅解、系初犯的辩护意见。经查属实，本院予以采纳。本院认为，被告人周某甲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。被告人周某甲退赔被害人的损失并取得了谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人周某甲犯合同诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。为了维护市场经济秩序，保护公民财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条的规定，判决如下：被告人周某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币七万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月24日起至2020年10月23日止。罚金于本判决发生法律效力的第二日起十日内向本院缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘耀东人民陪审员  岳兴荣人民陪审员  骆存霞二〇一八年九月二十七日书 记 员  陶婷婷