湖南省临澧县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0724民初892号 原告：龚德艮，男，1950年5月23日出生，汉族，住湖南省石门县。 委托诉讼代理人：龚德友，湖南南琴律师事务所律师。 被告：李春生，男，1963年3月3日出生，汉族，住湖南省临澧县。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司，住所地湖南省常德市武陵区南坪街道办事处白马社区柳叶大道**常德商会大厦**。 主要负责人：张友军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：聂奎，男，该公司员工。 原告龚德艮与被告李春生、中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司（以下简称“人寿财险常德公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告龚德艮的委托诉讼代理人龚德友、被告李春生、被告人寿财险常德公司的委托诉讼代理人聂奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 龚德艮向本院提出诉讼请求：1．判决李春生赔偿龚德艮医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费、人工关节更换所需医疗费等各项损失共计282770.64元；2．判决人寿财险常德公司在保险责任范围内先行赔付。事实和理由：2018年1月18日，李春生驾驶湘Ｊ×××××小型客车由西向东沿永兴大道非机动车道行驶至博雅公馆小区路段时，遇同方向行人龚德艮，因操作失误、避让不及，将龚德艮刮撞倒地，造成龚德艮受伤的交通事故。龚德艮受伤后被送往石门县中医医院住院治疗，至2018年3月3日出院，经鉴定为九级伤残。本起交通事故经石门县公安局交通警察大队认定，李春生负事故全部责任，龚德艮无责任。湘Ｊ×××××小型客车在人寿财险常德公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”），事发时均在保险期间。因双方未就赔偿事宜达成协议，故龚德艮诉至法院。 李春生辩称，1．交通事故的发生是属实的，肇事车辆已经在人寿财险常德公司投保交强险和商业三者险，应由保险公司先行赔付；2．事故发生后，李春生为龚德艮垫付医疗费19500元，请求法院在本案中一并处理。 人寿财险常德公司辩称，1．保险公司同意按保险合同约定承担保险责任，事发后，保险公司已在交强险范围内垫付医疗费10000元，要求在本案中一并处理；2．龚德艮诉讼请求过高，请求法院依法核定龚德艮的各项损失：住院伙食补助费建议按50-60元/天计算，营养费应按照医疗机构的结论予以认定，建议按30元/天计算，髋关节置换并非必需，后续治疗费不应支持，应待实际发生后另行主张，护理费无事实依据，建议按93元/天计算，龚德艮已经年满68周岁，属丧失劳动能力被赡养的对象，龚德艮主张误工损失无事实和法律依据，残疾赔偿金标准需提供证据证明，精神损害抚慰金、交通费由法院酌定，复印费不是法定赔偿项目，按照保险合同约定，医疗费应剔除20%的非医保用药和非外伤用药；3．保险公司不是侵权人，不承担本案鉴定费及诉讼费。 本院经审理认定事实如下： 一、各方当事人无争议的事实 1.2018年1月18日9时55分，李春生驾驶车牌号为湘Ｊ×××××小型客车，自西向东沿石门县永兴大道非机动车道行驶至博雅公馆小区路段时，遇同方向行人龚德艮，因操作失误、避让不及，将龚德艮刮撞倒地，造成龚德艮受伤的道路交通事故。本起交通事故经石门县公安局交通警察大队认定，李春生负事故全部责任，龚德艮无责任。 2．事故发生后，龚德艮被送往石门县中医医院住院治疗44天，产生住院医疗费76863.84元。常德市倚天司法鉴定所对龚德艮的损伤进行了伤残程度鉴定，并于2018年4月26日出具湘常倚天所［2018］医（临）鉴字第319号司法鉴定意见书，作出如下鉴定意见：龚德艮因右股骨颈骨折行全髋置换术后，评定为九级伤残。被鉴定人医疗费用按实际诊治支出计算，评定误工期为240日，护理期90日，营养期90日。龚德艮为此支付鉴定费800元。 3．李春生为其所有的湘Ｊ×××××小型客车在人寿财险常德公司投保了交强险和商业三者险，事发时均在保险期间。商业三者险赔偿限额为1000000元，同时投保了商业三者险不计免赔率险。事发后，李春生垫付龚德艮医疗费19500元，人寿财险常德公司在交强险范围内预付龚德艮医疗费10000元。 4．龚德艮户籍所在地为湖南省石门县。 5．湖南省2017年城镇居民人均可支配收入为33948元，湖南省2017年建筑业职工年平均工资为48596元。 二、各方当事人有争议的事实 对龚德艮的各项损失，本院认定如下： 1医疗费76863.84元。医疗费凭住院医疗费票据核定。人寿财险常德公司提交保险条款1份，主张应对龚德艮医疗费中非医保用药和非外伤用药的费用予以剔除，但未举证证明龚德艮本次入院产生的医疗费中存在非医保用药费用及因治疗非外伤性疾病产生的费用，亦未举证证明已就相关免除保险人责任的条款内容向投保人作出明确提示和说明，应当认定该条款不产生效力，本院对该主张不予支持。 2．住院伙食补助费4400元（100元/天×44天）。龚德艮住院44天，本院参照湖南省现行国家机关工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算。 3．营养费4500元（50元/天×90天）。鉴定意见评定的伤者营养期为90天。本院参照上述鉴定意见，酌定按50元/天标准计算。 4．护理费11982.5元（48596元/年÷365天×90天）。鉴定意见评定的伤者护理期为90天。龚德艮提交广东禹能建设发展有限公司与崔银河签订的《员工劳动合同书》、崔银河出具的《证明》、石门县永兴街道永固社区居民委员会出具的《关系证明》、崔银河与龚智军的身份证复印件各1份，工资领条6份，拟证明龚智军受崔银河雇请从事建筑防水工作，事故发生后，龚德艮由其儿子龚智军护理，护理费应按龚智军的务工收入6950元/月计算，人寿财险常德公司对龚德艮提交的证据有异议，认为上述证据不足以证明护理人员实际收入减少，本院审核后认为，上述证据形成证据锁链，能证明龚智军于事故发生前从事建筑防水工作，但根据龚德艮庭审陈述及其提交的2017年8月至2018年1月的工资领条显示，龚智军每月工作天数、领取工资数额并非固定，且龚德艮未提交龚智军与用人单位签订的劳动合同、龚智军纳税凭证、社保缴纳证明等能够证实工资情况的证据予以佐证，本院参照湖南省建筑业上一年度职工平均工资标准计算龚智军误工损失较为适宜。 5．残疾赔偿金88264.8元（33948元/年×13年×20%）。鉴定意见评定的龚德艮伤残等级为九级，其伤残赔偿指数按20%计算。龚德艮定残之日年满67周岁，其赔偿年限按13年计算。龚德艮提交石门县永兴街道永固社区出具的《证明》、龚德艮、龚智军的常住人口登记卡复印件各1份，拟证明龚德艮户籍所在地系城镇，其常年居住于城镇的事实，本院对其证明力予以确认，故对龚德艮的残疾赔偿金按湖南省2017年城镇居民人均可支配收入标准33948元计算。 6．交通费500元。龚德艮未提供交通费票据，本院根据其就医的时间、地点等因素酌、地点等因素酌定 7．精神损害抚慰金10000元。本院根据龚德艮伤残程度等情况酌定。 8．鉴定费800元。湘常倚天所［2018］医（临）鉴字第319号司法鉴定意见书产生鉴定费800元，本院予以认可。另龚德艮向本院提交收据2份、鉴定费发票1份，拟证明两次鉴定产生彩色照片复印费60元、第二次鉴定产生鉴定费700元，本院审核后认为，收据出具方为“石门县一心打字店”，并非对伤者伤情进行鉴定的机构，且本院对湘常倚天所［2018］医（临）鉴字第347号司法鉴定意见书证明力不予采信（详见“关于后续治疗费”段），故对龚德艮主张的复印费、鉴定费，本院不予支持。 续治疗费，龚德艮提交常德市倚天司法鉴定所出具的湘常倚天所［2018］医（临）鉴字第347号司法鉴定意见书1份，主张龚德艮后续进行人工关节更换，需治疗费50000元。人寿 人寿财险常德公司对该司法鉴定意见书提出异议，认为鉴定意见为如有必要需进行髋关节置换，现髋关节置换术尚未进行，此费用并非必然产生，龚德艮应待实际发生后另行主张，因该鉴定意见书意见不明确，鉴定所应进行补充说明。本院应人寿财险常德公司申请，向常德市倚天司法鉴定所发函，要求该鉴定所就龚德艮后续进行人工髋关节更换的必要性相关问题进行补充说明，常德市倚天司法鉴定所于2018年8月10日向本院出具《关于补充司法鉴定意见书的说明》，本院审核后认为，湘常倚天所［2018］医（临）鉴字第347号司法鉴定意见书载明“被鉴定人目前68岁，随着人均寿命延长及其它因素（假体松动），必要时需行人工关节更换约需医疗费用50000元左右”，《关于补充司法鉴定意见书的说明》载明“有关人工股骨头置换（即髋关节置换）术后正常的使用时间，目前还没有确切的标准。因为它与人工股骨头的本身质量、手术操作过程的技术以及术后患者对人工股骨头的使用情况有直接联系。一般认为如两者都比较理想的话，人工股骨头置换术后正常维持10-15年”，“按照过往规定（暨2010年湖南省保险行业与司法鉴定标准的相关问题暂行规定：人工关节置换，60岁以上可定九级伤残，不予二次费用）即不同意更换。但是龚德艮现年68岁，按常规赔偿年限以80周岁计算，尚还有12年。加之随着社会进步，人均寿命延长，故认为可能必要时还需更换一次，其每次更换费用约5万元左右”，由上述鉴定意见可见，龚德艮因右股骨颈骨折已行右髋关节全髋置换术，一般情况下，该人工髋关节维持10-15年，60岁以上不予二次费用，现龚德艮68岁，国家统计局公布的中国人平均预期寿命为76周岁，因人均寿命延长，可能必要时还需更换一次，依龚德艮情况，其并非必定需更换人工髋关节，亦并非确定必然产生后续损失，故龚德艮在本次诉讼中要求两被告赔偿其后续治疗费50000元，无事实和法律依据，本院不予支持，可待损失实际发生后另行主张。 关于误工费，龚德艮主张，其年事较高，无职业，因其为城镇居民，应按照城镇居民人均年收入计算误工损失，该主张无事实及法律依据，本院不予支持。 以上各项损失合计197311元，其中在交强险伤残赔偿限额内对应赔偿项目的损失为110747元，在交强险医疗费用限额内对应赔偿项目的损失为85764元。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，根据相关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先应当由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。李春生驾驶的湘Ｊ×××××号小型客车在人寿财险常德公司投保了交强险和责任限额为1000000元且不计免赔率的商业三者险。其中交强险赔偿限额为122000元（医疗费用限额10000元＋伤残赔偿限额110000元＋财产损失限额2000元）。龚德艮在交强险医疗费用限额内可获得赔偿为10000元，在交强险伤残赔偿限额内可获得赔偿为110000元，龚德艮在交强险限额内可获得的赔偿总额为120000元。本次事故中，李春生负事故全部责任，龚德艮无责任，李春生应承担的赔偿责任比例为100%，故龚德艮的余下损失77311元（197311元-120000元），应当由李春生赔偿。因肇事车辆已经投保商业三者险，对于龚德艮在商业三者险限额内的损失，应当由人寿财险常德公司在商业三者险保险责任范围内赔偿。人寿财险常德公司关于其不承担本案的鉴定费、诉讼费等辩解主张，符合保险合同约定，本院予以支持，故人寿财险常德公司应在商业三者险保险责任范围内赔偿龚德艮76511元（77311元-鉴定费800元）。据此，人寿财险常德公司应当赔偿龚德艮的总额为196511元（120000元＋76511元），其已在交强险范围内预付龚德艮医疗费10000元，余186511元未给付。龚德艮仍有未获赔偿的损失800元，由李春生予以赔偿。李春生已垫付龚德艮医疗费19500元，扣除应赔偿的800元，龚德艮应返还李春生18700元。 综上所述，龚德艮请求李春生、人寿财险常德公司承担赔偿责任，于法有据，本院予以支持，其赔偿数额以本院核定为准。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下： 一、中国人寿财产保险股份有限公司常德市中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿龚德艮各项损失120000元，在第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿龚德艮各项损失76511元，二项合计196511元（已给付10000元，还应给付186511元）； 二、李春生赔偿龚德艮损失800元（已垫付19500元，龚德艮应返还18700元）。 上述第一、二项均于本判决生效后十日内履行完毕。（执行款汇入中国建设银行临澧支行临澧县人民法院执行款专户，账号43×××53） 三、驳回龚德艮的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5542元，减半收取计2771元，由龚德艮负担838元，李春生负担1933元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。 本案当事人申请执行的期限为二年，即权利人应在本案生效法律文书所确定的履行期限届满之日起二年内向本院书面申请执行。 代理审判员  向柳 二〇一八年九月二十日 书 记 员  邵超