福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2018）闽05刑终1332号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院。 上诉人（原审被告人）张宇，男，1989年10月1日出生于贵州省仁怀市，汉族，高中文化，务工，住贵州省仁怀市。因涉嫌犯职务侵占罪于2017年8月1日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 福建省石狮市人民法院审理福建省石狮市人民检察院指控原审被告人张宇犯职务侵占罪一案，于2018年7月27日作出（2018）闽0581刑初423号刑事判决。原审被告人张宇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，2009年9月起，被告人张宇受雇福建省石狮市通达电器有限公司（下称通达公司）担任成某库仓管员。2016年5月至2017年5月间，被告人张宇利用其在该公司负责接收、移交客户退货及开具货物出厂放行单等职务便利，私自截留客户退回的部分手机壳并通过快递公司寄往深圳市出售给“李某”（另案处理）。经查，被告人张宇在上述期间共收到“李某”以微信转账、银行ATM存款转账的方式支付的销赃款共计人民币280993.76元。 2017年8月1日，公安人员在石狮市通达集团大门附近抓获被告人张宇并扣押到作案工具手机一部。案发后，赃款赃物均未追回。 原判认定上述事实的证据有： 1．证人王某（系通达公司供应链部门主管）证言及辨认笔录，证实2016年5月至2017年5月间，其公司生产的手机壳多次被盗，数量很大，所以公司怀疑是内部工人所为并进行自查。其所在的供应链部门是专门接收客户退回来的不良品手机壳，部门人员收到退货后需转给车间部门继续处理加工。因为退货数量大，所以员工一般都没有清点就直接转给车间。后来车间反映接收的退货数量与客户退货单上的数量相差甚远。因公司对产品质量要求严格，所以就算是退回来的手机壳在市场上也算是良品，非专业人员分辨不出来。被告人张宇是其部门十几年的老员工了，负责接收客户退货并转给车间，此外张宇作为组长，还有权开具货物放行单。其辨认出被告人张宇。 2．通达公司出具的证明，证实被告人张宇的入职时间及工作职责等情况。 3．快递信息查询单，证实2016年10月至2017年4月间，被告人张宇多次寄送快递给李先生（手机号码187××××6958）的情况。 4．银行账户交易明细、涉案银行网点地址，证实被告人张宇名下的62×××89建设银行账户自2016年5月至2017年5月收取深圳地区银行网点赃款的情况。 5．提取笔录及手机截图，证实被告人张宇微信收取“李某”赃款人民币5000元的情况。 6．扣押笔录、扣押清单，证实公安机关从被告人张宇处扣押作案工具苹果6代手机一部。 7．指认作案地点笔录、照片，证实被告人张宇指认盗窃地点的情况。 8．抓获经过，证实本案的案发及被告人张宇的归案经过。 9．户籍证明，证实被告人张宇的身份情况。 10．被告人供述，被告人张宇在侦查阶段及法庭上多次供述其利用职务便利窃取公司手机壳后通过快递销售给深圳的“李某”，对方从深圳那边的银行汇款或微信转账等方式支付其赃款。 原审法院认为，被告人张宇的行为已构成职务侵占罪；被告人张宇归案后基本如实供述其犯罪事实，依法予以从轻处罚；被告人张宇多次利用职务便利窃取公司财物，酌情从重处罚。据此，原审法院依法做出判决：一、被告人张宇犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年四个月；二、责令被告人张宇赔偿被害单位福建省石狮市通达电器有限公司经济损失人民币二十八万零九百九十三元七角六分。 上诉人张宇诉称：其归案后如实供述自己的罪行和公安机关未掌握的证据，避免严重后果发生，积极退赃，有悔罪表现；系初犯，是因一时受引诱而误入歧途，未造成公司重大损失，对社会无危害性，属情节较轻；原判未考虑其有从轻、减轻情节，量刑过重，请求减轻处罚。 经审理查明，原审法院认定上诉人张宇在2016年5月至2017年5月间，利用其在福建省石狮市通达电器有限公司担任成某库仓管员，负责接收、移交客户退货及开具货物出厂放行单等职务便利，私自截留客户退回的部分手机壳并通过快递公司寄往深圳市出售给“李某”，共收到“李某”以微信转账、银行ATM存款转账的方式支付的销赃款共计人民币280993.76元；2017年8月1日，上诉人张宇被抓获并被扣押作案工具手机一部的事实清楚。原审认定犯罪事实的证据均经原审法院开庭质证，其来源合法，内容真实、充分，能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人张宇以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，价值共计人民币280993.76元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。上诉人张宇归案后能如实供述自己犯罪事实，依法予以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法。原审判决根据上诉人张宇的犯罪事实、性质和具体情节，对上诉人张宇做出的量刑适当。上诉人张宇提出再予从轻处罚的意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  柯志同 审判员  曾泽龙 审判员  傅兴锴 二〇一八年九月二十五日 书记员  陈嘉怿 附：本案适用法律和司法解释的条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具备前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。