四川省彭州市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0182民初2523号 原告:张建琼,女,1977年3月12日出生,身份证号码：510623197703125520汉族,住四川省金堂县。 委托诉讼代理人：钟宇，四川公生明律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贺震彬，四川公生明律师事务所律师。 被告:郑某1,男,2001年8月1日出生,,汉族,住四川省彭州市。 法定代理人：陈某，女，1982年1月11日出生，汉族，住四川省彭州市。系郑某1之母。 法定代理人：郑某2，男，1978年10月4日出生，汉族，住四川省彭州市。系郑某1之父。 委托诉讼代理人：尹华蛟，四川法典（彭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：袁宏海，四川法典（彭州）律师事务所律师。 被告：杨刘，男，1987年5月3日出生，汉族，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：毛磊，彭州市敖平法律服务所法律工作者。 被告:彭州市致和镇牛尾巴烧烤店,住所地：四川省彭州市致和镇清林村**。 经营者：刘伟，男，1982年8月24日出生，汉族，住四川省彭州市。 原告张建琼诉被告郑某1、杨刘、彭州市致和镇牛尾巴烧烤店（下简称：牛尾巴烧烤店）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年5月25日立案受理后。依法适用简易程序于2018年7月2日和2018年9月3日公开开庭进行了审理，原告张建琼及其委托代理人钟宇、贺震彬，被告郑某1法定代理人陈某及其委托代理人袁宏海、被告杨刘及其委托代理人毛磊、牛尾巴烧烤店经营者刘伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张建琼诉称，2017年12月8日22时许，张建琼驾驶无号牌电动车，由彭州市人民医院方向沿协和大道往置信逸景苑方向驾驶，至协和大道258号路段时，与相对方向右转弯的被告郑某1所驾驶的川A×××××号电动自行车相撞，致两车受损，张建琼受伤。于2017年12月9日到彭州市人民医院住院治疗至2018年1月6日伤愈出院，共住院28天。2018年3月20日原告伤情经四川科博司法鉴定所鉴定为九级伤残。本次交通事故经彭州市公安局交通警察大队认定，郑某1承担承担本次事故的主要责任，张建琼承担本次事故的次要责任。郑某1系牛尾巴烧烤店员工，牛尾巴烧烤店应当承担本次事故责任。为此，原告向本院提出诉讼请求：1、由四被告赔偿原告张建琼各项损失共计194529.98元2、本案诉讼费用由被告承担。 被告郑某1辩称，对事故发生无异议，但事故发生时，郑某1系受雇牛尾巴烧烤店，在为牛尾巴烧烤店提供送餐劳务过程中造成的。本次事故责任应当由牛尾巴烧烤店雇主杨刘承担。 被告杨刘辩称，对事故发生无异议，但该事故系郑某1驾驶其所有的车辆造成，且在事故过程中负主要责任，因此本次事故应当由郑某1自行承担。 牛尾巴烧烤店辩称，牛尾巴烧烤店和被告杨刘所开的“牛尾巴烧烤店”不是一个店，杨刘系擅自以牛尾巴烧烤店的名义经营，牛尾巴烧烤店也未将营业执照借给杨刘使用、经营，本次事故与牛尾巴烧烤店无关，牛尾巴烧烤店不应当承担本次事故责任。 经审理，本院确认原、被告无异议的事实：2017年12月8日22时许，张建琼驾驶无号牌电动车，由彭州市人民医院方向沿协和大道往置信逸景苑方向驾驶，至协和大道258号路段时，与相对方向右转弯的被告郑某1所驾驶的川A×××××号电动自行车相撞，致两车受损，张建琼受伤。于2017年12月9日到彭州市人民医院住院治疗至2018年1月6日伤愈出院，共住院28天。本次交通事故经彭州市公安局交通警察大队认定，郑某1承担承担本次事故的主要责任，张建琼承担本次事故的次要责任。事故发生后被告郑某1垫付各项费用4000元，被告杨刘垫付500元。 原、被告存在的争议焦点为：1、原告的伤情伤残等级是多少；2、牛尾巴烧烤店和杨刘是否应当承担本次事故责任；3、原告主张的各项赔偿费用是否适当。 针对争议焦点1、原告向本院提交了四川科博司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，证明原告的伤情经鉴定为九级伤残。在庭审中，被告对该鉴定意见书提出异议，请求重新鉴定，本院结合原告治疗情况，同意对原告的伤情进行重新鉴定。经原、被告协商，一致选择由四川鼎诚司法鉴定所对原告伤情进行重新鉴定。2018年8月15日四川鼎诚司法鉴定所出具鉴定意见书，原告张建琼伤情构成十级伤残。对该鉴定意见书，原告张建琼认为该鉴定程序未按规范操作，其测量器具和测量方法有误，对该鉴定意见不予认可。被告郑某1和被告杨刘对该鉴定意见无异议。本院认为，四川鼎诚司法鉴定所系原、被告共同协商一致，所选择的鉴定机构，该鉴定机构具有相关鉴定资质，其鉴定程序合法。原告张建琼认为该鉴定程序未按规范操作，但未向本院提供证据加以证明，故本院对原告的该主张不予采纳，对该鉴定意见书予以采信；张建琼的伤情构成十级伤残。针对争议焦点2、（1）、关于牛尾巴烧烤店是否承担本案责任的问题，彭州市致和镇牛尾巴烧烤店经营者刘伟向本院提交了营业执照，该营业执照显示彭州市致和镇牛尾巴烧烤店的经营地址为彭州市致和镇清林村13组。而与杨刘所开设的同名的烧烤店营业地不一致，该证据能够证明杨刘的烧烤店与刘伟所开设的彭州市致和镇牛尾巴烧烤店不属同一店铺。且被告杨刘在庭审亦承认其所开设的“牛尾巴烧烤店”系其私自用牛尾巴烧烤店名义从事经营活动，与刘伟经营的彭州市致和镇牛尾巴烧烤店无关，郑某1也系杨刘所雇请，也与刘伟所开的彭州市致和镇牛尾巴烧烤店无关。本院认为，根据庭审所出示的证据和被告的陈述。能够证明彭州市致和镇牛尾巴烧烤店和杨刘所开设的烧烤店从经营地址和实际经营人均不同，虽然两店店名相同，但属各自独立经营的店铺，被告郑某1系杨刘所雇佣人员，也与彭州市致和镇牛尾巴烧烤店无关。故牛尾巴烧烤店不应承担本次事故的赔偿责任；对原告认为彭州市致和镇牛尾巴烧烤店系将执照和店名借给杨刘从事经营活动，应当承担连带赔偿责任主张，因无相关证据证明，本院不予采纳。（2）杨刘是否承担本次事故责任，庭审中，被告杨刘承认其雇用被告郑某1从事故雇用活动，且郑某1系在雇佣活动中造成的本次事故，郑某1与杨刘的雇佣关系成立。杨刘作为雇主应当对雇员在雇佣活动中，对他人造成的损害承担赔偿责任，故本院对原告主张杨刘承担本次事故责任的请求，予以支持；对杨刘辩称理由不予采纳。针对争议焦点3、本院按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》确定的赔偿项目和标准，并参照四川省2017年度有关统计数据，结合原告举出的损失证据以及本院所确认的其他证据综合予以确定：1.医疗费43258.83元，该医疗费用为住院治疗费用和门诊费用，均系原告为治疗和恢复伤情所发生且有正式发票，本院予以确认；另外，原告所主张的后续治疗费，因在案件审理过程中已实际发生，故将该费用计入医疗费用中，本院根据其医疗费用发票确定为6129.98元，医疗费共计49388.81元；2、原告主张的残疾赔偿金122908元，因原告向本院提供了劳动合同，工资表、务工证明、社保信息查询表等证明材料，能够证明原告务工的事实，其收入来源于城镇，应当参照城镇标准计算残疾赔偿金；本院结合其十级伤残的情况，原告的主张残疾赔偿金应为61454元，过高部分本院不予支持；原告主张的被抚养人生活费17592.8元，其所主张的被抚养人人数和年限，有亲属关系证明和户口薄证明，本院予以确认，本院根据原告十级伤残的情况，确定为8796.4元（21991元×6年×10%÷3人×2人），该金额计入残疾赔偿金内，残疾赔偿金为70250.40元；3、对原告主张的护理费3360元，根据其住院天数,应为2240元（80元×28天）,过高部分本院不予支持；4、原告主张的住院伙食补助费1400元，根据其住院天数，应为840元（28天×30元）；5、营养费2640元，本院根据原告住院天数和医嘱，确定其天数为58天，营养费应为1740元（58天×30元），过高部份不予支持；6、对原告主张的误工费14666.67元，根据其住院天数和医嘱，其误工天数为88天，因原告未能提供较为准确的工资收入金额，本院根据其务工的制造行业标准计算，应为11836.12元（49093元÷365天×88天），过高部分，本院不予支持；；7、对原告主张的交通费800元，原告虽未向本院提供证据证明，但因本次交通事故至原告受伤，其治疗期间，必然会产生一定交通费用，本院根据本案的实际情况，确定为500元。8、原告主张的精神抚慰金10000元，因本次事故造成原告一处十级伤残的后果，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条关于精神损害抚慰金的确定，结合本案的案情，本院确定精神抚慰金为3000元；9、鉴定费1400元，有正式票且属本案损失，本院予确认。故原告在本次事故中的总损失为：医疗费49388.81元、护理费2240元、住院伙食补助费840元元、营养费1740元元、误工费11836.12元、残疾赔偿金70250.40元、交通费500元、精神抚慰金为3000元、鉴定费1400元。共计141195.33元。 本院认为，因本次事故彭州市公安局交警大队做出交通事故认定书认定郑某1承担本次事故的主要责任，张建琼承担本次事故的次要责任，该责任认定适当，本院予以确认。根据该责任认定和郑某1驾驶属非机动车的电动自行车造成的本次事故的情况，本院确定郑某1承担本次事故70%的责任份额，张建琼承担本次事故30%的责任份额。因郑某1系杨刘所雇请的雇员，其在从事雇佣活动过程中，导致张建琼受到损害，其损害结果应当由雇主杨刘承担，但因被告郑某1在本次交通事故中，违反《中华人民共和国道路交通安全法》有关规定，负本次事故的主要责任，其存在重大过错，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款的“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”的规定，被告郑某1应当承担本案的连带赔偿责任。被告郑某1事故发生时，未满十八周岁，但在本案审过程中，已年满十八周岁，属完全民事行为能力人。本次事故责任应当由郑某1承担。本次事故中，原告张建琼损失141195.33元，根据本案的责任划分比例，由郑某1、杨刘承担98836.73元，其余42358.60元由张建琼自行承担。郑某1、杨刘承部分扣除郑某1已垫付的费用4000元和杨刘垫付的费用500元，郑某1、杨刘还应当赔偿张建琼损失94336.73元。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第款、第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告郑某1、杨刘于本判决生效起十日内给付原告张建琼赔偿款94336.73元； 二、驳回原告张建琼的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1966元，由原告张建琼承担590元，被告郑某1、杨刘承担1376元。（郑某1、杨刘承担部分张建琼已垫付，郑某1、杨刘在履行赔偿义务时一并给付张建琼）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  佘法剑 二〇一八年九月二十一日 书记员  王沈映