福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018)闽0103民初2454号 原告：王依华，男，1958年7月29日出生，汉族，住福建省长乐市。 委托诉讼代理人：阮受慧、陈一能，福建闽润律师事务所执业律师。 被告：林密俤，男，1977年4月4日出生，汉族，住福建省闽侯县。 被告：福州市晋安区新紫阳大酒店，住所地福州市晋安区长乐北路与福新中路交叉口，统一社会信用代码91350111768583960N。 投资人：林创辉。 被告：紫金财产保险股份有限公司福建分公司，住所地福建省福州市福新东路**盛丰大厦**，统一社会信用代码91350000585335796B。 负责人：石敏熙，总经理。 委托诉讼代理人：洪桥，福建麦博律师事务所执业律师。 原告王依华与被告林密俤、福州市晋安区新紫阳大酒店（以下简称新紫阳大酒店）、紫金财产保险股份有限公司福建分公司（以下简称紫金财险福建分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王依华的委托诉讼代理人陈一能、被告林密俤、被告紫金财险福建分公司的委托诉讼代理人洪桥到庭参加诉讼。被告新紫阳大酒店经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。被告本案现已审理终结。 原告王依华向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告林密俤、福州市晋安区新紫阳大酒店赔偿原告王依华交通事故损失共计192149.2元；2.判令被告紫金财险福建分公司在其承保的闽Ａ×××××车的交强险及商业三者险责任限额内对原告王依华的上述损失承担直接赔付责任（精神损害抚慰金在交强险内优先支付）；3.本案的诉讼费由各被告承担。事实与理由：2018年1月21日6点52分许，被告林密俤驾驶闽Ａ×××××号轻型普通货车行驶至五一路十四桥公交路口与拖人力板车的原告相碰撞，造成原告受伤、两车损坏的交通事故。对于本起交通事故，福州市公安局交通警察支队台江大队认定被告林密俤负主要责任，原告负次要责任。被告新紫阳大酒店系闽Ａ×××××号轻型普通货车所有人，在被告紫金财险福建分公司投保有交强险及商业第三者责任险，本起交通事故发生于保险期限内。事故发生后，原告在福州市第一医院住院治疗计20天。2018年5月23日，经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，原告的伤残程度评定为十级伤残。本次交通事故给原告王依华造成的损失如下：1.医疗费56254.52元。2.营养费5000元。医院医嘱建议原告加强营养。3.住院伙食补助费2000元。原告住院20天（2018年1月21日至2018年2月10日），住院伙食费根据《福建省财政厅关于印发的通知》（闽财行〔2014〕22号）规定的国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算。4.护理费20495元。原告住院护理20天，出院后护理期根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA/T1193－2014）》“10.2.3肱骨骨折[S42.2、S42.3、S42.4]：b）手术治疗：误工90～270日，护理60～90日，营养60～90日。”的规定，确定为90天。以上护理期共计110天。原告住院前5天聘请护工护理，支出护理费1100元，余下105天的护理费按照2017年度单位从业人员平均工资67420元/年计算为19395元（67420元/年÷365天×105天），合计20495元。5.误工费22535元。原告在本起交通事故发生后至今不能参加工作，误工期计算至定残前一日为122天。误工费按照2017年度单位从业人员平均工资67420元/年计算为22535元（67420元/年÷365天×122天）。6.残疾赔偿金78002元。原告的伤情经鉴定为十级伤残，按照2017年度福建省城镇居民人均可支配收入39001元/年的标准计算，为78002元（39001元/年×20×10%）。7.交通费2000元。8.精神损害抚慰金8000元。原告在本事故中受伤严重，经鉴定为十级伤残。本起交通事故给原告带来巨大的精神和肉体折磨，原告主张精神损害抚慰金8000元是合理、合法的。9.鉴定费900元。10.后续治疗费15000元。综上，原告的损失共计210186.52元，各被告应向原告支付赔偿金192149.2元[即（210186.52-120000）元×80%+120000元]。为维护自身合法权益，原告请求法院判如所请。 被告林密俤辩称，其系被告新紫阳大酒店的员工，本起交通事故系其在执行公司事务过程中发生的，其不应承担赔偿责任，应由被告紫金财险福建分公司承担赔偿责任。 被告新紫阳大酒店未作答辩。 被告紫金财险福建分公司辩称，一、其为事故车辆闽Ａ×××××轻型普通货车承保交强险、商业三者险（100万元）且不计免赔，本起交通事故发生在保险期间，其同意在保险责任范围内承担赔偿责任。二、其已为原告王依华垫付医疗费10000元，该笔款项在计算其赔偿款时应予抵扣。三、被告林密俤对本起交通事故负主要责任，原告超出交强险赔偿范围的损失，应当按照事故责任比例计算赔偿责任。四、原告主张的损害赔偿存在如下不合理之处：（1）原告主张的医疗费中包含非医保金额11250.9元，根据保险合同约定，非医保用药不属于保险责任范围，其不予赔偿；（2）住院伙食补助费计算标准过高，应按30元/天的标准计算；（3）营养费金额过高，不应超过500元；（4）后续治疗费尚未实际产生，应待实际产生后另行主张。（5）护理费金额过高，且无证据证明原告出院后存在护理费支出，故护理费应为2722.8元（即136.14元×20天）；（6）原告在本起交通事故发生时已达60岁，且未举证证明存在实际误工损失，因此，原告的该项主张应不予支持，即使支持，也应当按照2017年度福州市最低工资标准即1650元/月计算；（7）其已申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，原告的残疾赔偿金应待重新鉴定结论作出后确定，另，原告系农村户口，亦无事故发生前在城镇连续居住、工作满一年以上的证据，故原告的伤情即使构成等级伤残，残疾赔偿金也应当按农村居民赔偿标准计算；（8）精神抚慰金金额过高，应不超过3000元；（9）交通费应不超过500元；（10）鉴定费及诉讼费不属于保险责任范围，不应由其承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。依据当事人无异议的证据和陈述，本院认定如下事实： 2018年1月21日，被告林密俤驾驶闽Ａ×××××轻型普通货车在五一路十四桥公交站附近与拖人力板车的原告王依华相碰撞，造成原告受伤、两车损坏的交通事故。对于本起交通事故，福州市公安局交通警察支队台江大队作出（台）公交0019013号《福州市快速处理交通事故认定书》，认定被告林密俤负主要责任，原告负次要责任。 事故发生后，原告王依华到福州市第一医院住院治疗，至2018年2月10日出院，住院天数共计20天。其间，原告被行“右肱骨干骨折切开复位内固定+右侧桡神经探查术”。原告的出院诊断为：右肱骨干骨折（右肱骨中下段骨折）、右侧桡神经损害、右下肢损伤（右下肢软组织损伤拌感染）等；出院医嘱为：门诊随诊、加强营养及护理、右上肢不负重功能锻炼2个月、定期复查（1个月1次）、骨折愈合后取出内固定物等。原告因此次住院治疗共计支出医药费56254.52元。2018年5月17日，原告委托福建鼎力司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定。当月23日，福建鼎力司法鉴定中心作出闽鼎[2018]临鉴字第L678号《司法鉴定意见书》，原告因本起交通事故致右肱骨中下段骨折、右侧桡神经损害，经行“右肱骨干骨折切开复位内固定+右侧桡神经探查术”等治疗恢复后，现遗留右肘关节活动受限，经测量计算其右肘关节功能丧失35.7%，伤残程度评定为十级伤残。原告为上述司法鉴定支付鉴定费900元。 被告新紫阳大酒店系闽Ａ×××××轻型普通货车的所有人，其为该车向被告紫金财险福建分公司投保了交强险、商业三者险（保额为100万元）且不计免赔。本起交通事故发生于保险期内，被告紫金财险福建分公司已为原告王依华垫付医疗费10000元。 此外，诉讼中，被告林密俤称其系被告新紫阳大酒店的员工，事故发生时，其驾车执行酒店事务，为酒店购货。对此，被告新紫阳大酒店予以确认。 对原、被告双方争议的原告王依华的各项损失金额，本院根据原告提供的证据，并结合相关法律的规定及被告林密俤、紫金财险福建分公司提出的抗辩理由，作出如下认定： 1.医疗费。原告主张56254.52元，并提供福州市第一医院出院记录、手术记录单、疾病证明书、住院收费票据、费用清单等为据，上述证据真实、合法、有效，本院予以采信，并确认原告支出的医疗费为56254.52元。被告紫金财险福建分公司提出上述医疗费中包含有20%的非医保费用计11250.9元，缺乏事实依据，本院不予确认。 2.营养费。原告主张5000元，被告紫金财险福建分公司认为计算标准过高。本院认为，原告因本起交通事故受伤，适当增加营养有利康复，且医嘱加强营养，故本院酌定原告的营养费为1000元。 3.住院伙食补助费。原告主张2000元（即100元/天×20天），被告紫金财险福建分公司认为计算标准过高，对此，本院酌定按每日50元计算，为1000元。 4.护理费。原告主张20495元。本院认为，原告住院期间头5天的护理费，可按其提供的护理费发票计，为1100元。其余住院天数，因原告未提供护理费支出票据，故本院酌定为2040元[即2017年度福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工（含劳务人员）平均劳动报酬标准即49694元/年÷365天×15天]。原告在出院后，因医嘱建议加强护理，故本院酌定为2720元（即49694元/年÷365天×50%×30天）。以上护理费合计5860元。 5.误工费。原告主张22535元。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告因本起交通受伤委托福建鼎力司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定。2018年5月23日，福建鼎力司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，原告的伤残程度评定为十级伤残。根据上述司法解释规定，原告主张其误工期为122天，并无不当。另，诉讼中，原告确认其平时在台江农贸市场从事保洁工作，月工资为1650元。因此，本院确认原告的误工费为6710元（即1650元/月÷30天×122天）。 6.残疾赔偿金。原告主张78002元（即2017年福建省城镇居民人均可支配收入39001元/年×20年×九级伤残系数10%），被告紫金财险福建分公司认为原告伤情不构成十级伤残，并申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。本院认为，本起交通事故致原告右肱骨中下段骨折、右侧桡神经损害等，原告在起诉之前委托福建鼎力司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，福建鼎力司法鉴定中心于2018年5月23日作出闽鼎[2018]临鉴字第L678号《司法鉴定意见书》，该鉴定委托程序合法、鉴定机构和鉴定人员具有相应鉴定资质、鉴定依据充分、鉴定过程符合规程、鉴定参照《人体损伤致残程度分级》正确，被告紫金财险福建分公司以上述《司法鉴定意见书》未明确测量的关节活动度是否为被动活动度,原告关节活动并未受限以及“该鉴定申请系原告方一方参与，该鉴定的准确性、真实性、公开性都得不到保证”为由申请重新鉴定，依据不足，本院不予准许。本院对福建鼎力司法鉴定中心闽鼎[2018]临鉴字第L678号《司法鉴定意见书》的鉴定结论予以采纳。另，原告在诉讼中提供的《收入证明》《居住证明》能够证明其在本起交通事故发生前已在福州市台江区连续居住、工作满一年以上，故原告主张残疾赔偿金78002元，并无不当，本院予以确认。 7.交通费。原告主张2000元，但未提供相应的支出凭证。被告紫金财险福建分公司同意赔偿500元，臻于合理，本院予以支持。 8.精神损害抚慰金。原告的伤残等级评定为十级，本院酌定其精神损害抚慰金为5000元。 9.鉴定费。原告为实现人身损害赔偿权利而支出鉴定费900元，被告紫金财险福建分公司认为该项费用不属于保险责任范围，其不承担赔偿责任。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。原告因本起交通事故受伤，其为确定伤残程度而委托福建鼎力司法鉴定中心进行鉴定，是查明损失的必经程序，鉴定费900元是必然产生的费用，原告要求被告紫金财险福建分公司赔偿该项费用，符合上述法律规定，本院予以支持。 10.后续治疗费。原告主张15000元，因该项费用尚未实际产生，且被告紫金财险福建分公司不同赔偿，故本院对原告主张的金额不予确认。 综上，本院确认原告王依华在此次诉讼中可获得的各项赔偿合计155226.52元（医疗费56254.52元+营养费1000元+住院伙食补助费1000元+护理费5860元+误工费6710元+残疾赔偿金78002元+交通费500元+精神损害抚慰金5000元+鉴定费900元）。 本院认为，本案所渉交通事故经福州市公安局交通警察支队台江大队（台）公交0019013号《福州市快速处理交通事故认定书》认定,被告林密俤负主要责任，原告王依华负次要责任。被告林密俤系闽Ａ×××××轻型普通货车所有人即被告新紫阳大酒店的员工，其在驾车执行酒店事务过程中发生本起交通事故，致原告遭受人身损害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”规定，被告新紫阳大酒店应当对原告王依华因本起交通事故遭受的各项损失承担相应的民事赔偿责任。另，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，如非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，如有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。原告对本起交通事故负次要责任，故被告新紫阳大酒店的赔偿责任应适当减轻。原告在此次诉讼中可获得的各项赔偿以本院确认的155226.52元为准，对原告主张的超出以上金额的部分，本院不予支持。 被告紫金财险福建分公司为闽Ａ×××××轻型普通货车承保交强险、商业三者险。本起交通事故发生时，闽Ａ×××××轻型普通货车处于有效的保险期间。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法(?javascript:SLC(150009,0)?)和侵权责任法(?javascript:SLC(125300,0)?)的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”之规定，被告紫金财险福建分公司首先应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告96072元（包括：护理费5860元+误工费6710元+残疾赔偿金78002元+交通费500元+精神损害抚慰金5000元）。对于超出交强险赔偿限额的医疗费46254.52元（即56254.52元-10000元）、住院伙食补助费1000元、营养费1000元，合计48254.52元，考虑到原告对本起交通事故负有次要责任，应自行承担20%损失，故被告紫金财险福建分公司可在商业三者险项下向原告赔付上述费用的80%，计38603.62元（即48254.52元×80%）。被告紫金财险福建分公司在本起交通事故发生后，已赔偿原告医疗费10000元，故其赔偿总额中应扣除该笔款项。此外，如前述理由，被告紫金财险福建分公司还应当赔偿原告鉴定费900元。现被告紫金财险福建分公司应向原告支付赔偿金135575.62元（10000元+96072元+38603.62元-10000元+900元）。 被告新紫阳大酒店经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第二十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告紫金财产保险股份有限公司福建分公司应于本判决生效之日起十日内向原告王依华支付赔偿金135575.62元； 二、驳回原告王依华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计2071元，由原告王依华负担465元，被告林密俤与被告福建省福州盐业有限责任公司共同负担803元、被告紫金财产保险股份有限公司福建分公司负担803元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员 林 锐 二〇一八年九月二十八日 书记员 杨婵媛 附本案适用的相关法律条款： 一、《中华人民共和国民法通则》 第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。 二、《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。 前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法(?javascript:SLC(150009,0)?)和侵权责任法(?javascript:SLC(125300,0)?)的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。