江苏省无锡市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）苏02刑初34号公诉机关江苏省无锡市人民检察院。被告人张凤其，男，1977年6月9日出生于江苏省江阴市，汉族，初中文化，无业，租住江阴市，户籍在江苏省江阴市。曾因赌博，于1996年10月被江阴市公安局罚款人民币一千元；因注射毒品，于2006年4月被江阴市公安局行政拘留十五日，强制戒毒四个月；因注射毒品、盗窃，于2007年1月被江阴市公安局行政拘留二十日；因盗窃，于2007年6月被江阴市公安局行政拘留十五日；因盗窃，于2007年7月被江阴市公安局行政拘留十五日；因注射毒品，于2012年11月被江阴市公安局行政拘留十五日。因犯贩卖毒品罪，于2010年7月16日被江阴市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元，同日经江阴市人民法院决定暂予监外执行一年；因犯贩卖毒品罪，于2011年10月13日被江阴市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元，连同前罪决定合并执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币四千元，同日经江阴市人民法院决定暂予监外执行一年；因犯贩卖毒品罪，于2012年2月16日被江阴市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元，连同前罪决定合并执行有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币五千元，同月27日经江阴市人民法院决定暂予监外执行一年；因犯贩卖毒品罪，于2013年7月24日被江阴市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，连同前罪决定合并执行有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五千元；因犯贩卖毒品罪，于2014年10月28日被江阴市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，连同前罪未执行的刑罚有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币七千元；2018年6月12日，江阴市人民法院裁定对其收监执行。现于江苏省新康监狱服刑。辩护人吴芳，江苏金匮律师事务所律师。辩护人潘孝平，江苏裕安律师事务所律师。江苏省无锡市人民检察院以锡检诉刑诉[2018]46号起诉书指控被告人张凤其犯贩卖、运输毒品罪，于2018年6月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年8月3日在江苏省新康监狱公开开庭进行了审理。江苏省无锡市人民检察院指派检察员王永祥出庭支持公诉，被告人张凤其及其辩护人潘孝平和受无锡市法律援助中心指派的律师吴芳到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：被告人张凤其于2016年5、6月至2016年9、10月间，以贩卖为目的，单独或伙同汤某（已判刑）在江苏省张家港市、江阴市等地向王某甲（已判刑）购得毒品甲基苯丙胺（冰毒）222克；另被告人张凤其还于2016年9、10月份，以贩卖为目的向王某甲支付毒资人民币70000元求购毒品甲基苯丙胺500克而未得逞。尔后，被告人张凤其单独或伙同汤某在江阴市迎宾路26号名人国际1幢401室等地，将购得的上述毒品甲基苯丙胺及海洛因1.9克贩卖给严某（已判刑）、刘某、徐某和等人。为证明上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人张凤其单独或伙同他人贩卖、运输毒品甲基苯丙胺、海洛因五十克以上，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任；被告人张凤其在部分毒品犯罪过程中因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚。被告人张凤其曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖、运输毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人张凤其在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯罪，应数罪并罚。被告人张凤其提出的辩解意见是：其仅向王某甲购买22克甲基苯丙胺，未向王某甲购买过200克甲基苯丙胺，向王某甲求购500克甲基苯丙胺亦没有拿到毒品；其未向刘某与徐某和贩卖海洛因。辩护人提出的主要辩护意见是：1.认定张凤其向他人贩卖200克甲基苯丙胺的证据不充分，故不能将该数量计入张凤其的贩卖数；2.张凤其系受到王某甲欺骗才求购500克甲基苯丙胺，且未实际取得毒品；3.张凤其为了帮助汤某才向王某甲购买22克甲基苯丙胺，在与汤某贩卖毒品的共同犯罪中起次要作用；4.张凤其到案后如实供述，有较好的认罪态度。请求对张凤其从轻处理。经审理查明：一、张凤其贩卖、运输甲基苯丙胺的犯罪事实2016年被告人张凤其经人介绍认识王某甲（已判刑），后多次以贩卖为目的，单独或者伙同汤某向王某甲购买甲基苯丙胺，并运输其中部分毒品。具体犯罪事实分述如下：1.2016年5、6月份的一天，被告人张凤其经事先联系，至张家港市金港镇后塍大酒店附近，以人民币（下同）14000元的价格向王某甲购得甲基苯丙胺100克，后运输至江阴市。2.2016年9月上旬的一天，被告人张凤其经事先联系，将10000元汇至王某甲农行卡上，后张凤其至江苏省沿江高速徐霞客出口东南方向150米处迎宾大道附近，向王某甲购得甲基苯丙胺100克，并支付剩余毒资款4000元。3.2016年9月中旬的一天，张凤其联系王某甲求购甲基苯丙胺500克，并先支付20000元现金，又通过汇款方式向王某甲农行卡汇款50000元，后因王某甲至上海向他人购毒未果而未得逞。4.2016年9、10月的一天，被告人张凤其明知汤某欲购买毒品进行贩卖，仍介绍并伙同汤某至张家港市金港镇天台南路25号金鑫名烟名酒店附近，通过微信转账方式代为出资4000元向王某甲购得甲基苯丙胺22克。后汤某将上述部分毒品贩卖给周某（已判刑）。上述事实有公诉机关提出并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.被告人张凤其的供述及辨认笔录，证明2016年其通过王某乙介绍认识王某甲并知道对方有毒品。同年3、4月的一天下午，其和王某乙开车至江阴市新桥镇河西路28号王某甲开设的古玩店，以2000元价格向王某甲购买甲基苯丙胺10克。2016年5月，汤某让其帮忙购买冰毒，其知道汤某一直在贩卖冰毒，此次要较大数量就是为了贩毒赚钱，仍同意帮汤某联系毒品并代付毒资。其电话联系王某甲，商定交易价格为每克140元，并先给了1万元现金。过了2天，二人约在张家港市金港镇后塍大酒店的路边见面，王某甲在其驾驶的大众CC轿车内给了其用1个大塑封袋包装好的100克冰毒，其又给了王某甲4000元尾款。之后，其把这100克冰毒给了汤某。2016年9月的一天，汤某让其帮忙购买100克冰毒，其即电话联系王某甲，过了几天王某甲称已经看好货让其打钱，其通过支付宝向王某甲的农业银行卡转账1万元。过了1、2天，二人约好在江阴市徐霞客高速口见面，后在该出口东南方向150米处迎宾大道路面碰头，王某甲在其车上交给了其用报纸包好里面用塑封袋包好的100克冰毒，并称价格是每克140元，其当场给了王某甲4000元尾款。之后，其把这100克冰毒给了汤某。2016年9月，汤某让其帮忙购买500克冰毒，其电话联系王某甲购毒。当晚，王某甲到其家楼下，其称要买500克冰毒，王某甲同意并称价格为7万元。其先给王某甲2万元现金，后分5次每次1万元向王某甲的农业银行卡共转账5万元。后来王某甲说钱被上海人骗掉了，没有拿到冰毒。2016年10月的一天，汤某让其帮忙购买1套即25克冰毒，其电话联系王某甲购毒。其和汤某开车至天台南路25号金鑫名烟名酒店附近，王某甲贩卖给其甲基苯丙胺22克，其就把冰毒给了汤某。后其通过微信转给了王某甲4000元。王某甲的微信名是“杀垓杀之人”。2.证人王某甲的证言及辨认笔录，证明2016年3、4月的一天15时许，王某乙和张凤其到其开设在江阴市新桥镇河西路28号的古董店内购毒，其从自己的租住地拿了冰毒以后回到古董店，把用硬中华烟盒装好的冰毒放在桌上，里面是用餐巾纸包裹的4个小塑封袋封装的冰毒约10克，其贩卖给张凤其，得款1600元。2016年5、6月的一天，张凤其联系其购买100克冰毒，并给其10000元现金。后其在上海向“张晓伟”以12000元的价格购买了100克冰毒。回到张家港后，其在后塍大酒店的路边，张凤其开着一辆大众CC轿车过来，其在轿车上从随身携带的手拎包里拿出用大塑料袋封装好的100克冰毒给了张凤其，又收取张凤剩余毒资款4000元。2016年9月上旬的一天，张凤其联系其购买100克冰毒，其至上海向上家“张晓伟”购毒，并将自己的农业银行卡卡号告诉张凤其，张凤其通过支付宝向其转账10000元。其回到江阴后，和张凤其相约在沿江高速徐霞客出口东南方向150米处迎宾大道路边碰面，在张凤其的汽车上，其从随身携带的手拎包内拿出一大袋外面用报纸包好里面用塑料袋包好的冰毒100克贩卖给张凤其，张凤其将剩下毒资款4000元现金给其。2016年9月中旬的一天，张凤其向其求购500克冰毒，并先付给其2万元毒资款，约好剩下的钱待其到了上海再给。次日，其到了上海向上家“张晓伟”购买500克冰毒，其让张凤其打款，张凤其分5次将5万元汇至其农行卡上，每次是1万元。其将钱取出转存到“张晓伟”的银行卡内。后因上家“张晓伟”拿货被抓，其未拿到冰毒。2016年10月左右的一天，张凤其联系其购买一套即25克冰毒，其让张凤其至张家港金港镇天台南路25号金鑫名烟名酒店附近，将自己吃剩下的大约22克冰毒用一个白色的塑料袋包好贩卖给张凤其，后张凤其通过微信向其转账支付毒资款4000元。3.证人汤某的证言及辨认笔录，证明2016年9、10月的一天晚上，其电话联系张凤其购毒。当晚，其和张凤其驾驶张凤其的汽车至张家港港区天台南路，张凤其向王某甲购毒后给了其一个黑色塑料袋，内有一只透明的塑封袋装的25克甲基苯丙胺。其还证明，2016年9月前，张凤其通过其手机拍了王某甲发给张凤其的银行卡号，后来张凤其说通过银行转账给了王某甲7万元帮朋友购毒。4.证人周某的证言笔录，证明2016年9月初的一天晚上，其以5000元的价格，向汤某购买了大概25克冰毒。5.证人王某乙的证言及辨认笔录，证明2016年4月左右的一天，其介绍张凤其和王某甲认识，后其和张凤其一起到王某甲在新桥开的古玩店内，张凤其向王某甲购买10克冰毒，张凤其支付毒资2500元。6.江阴市公安局华西派出所调取的支付宝交易记录、微信交易记录，证明张凤其于2016年9月9日通过支付宝向王某甲尾号9970的农业银行卡转账1万元；于2016年9月17日向王某甲尾号9970的农业银行卡先后转账5次，每次转账1万元，共5万元；通过微信于2016年10月26日向微信昵称“杀垓杀之人”转账4000元。7.江阴市公安局调取的中国农业银行借记卡产品资料查询、个人客户关联合约信息、农业银行出具的综合应用系统查询信息及中国农业银行卡交易明细清单，证明王某甲名下卡号为62×××70农业银行卡于2016年9月9日从他人支付宝存入1万元，于2016年9月17日从他人支付宝连续5次每次存入1万元，当日又转存入2万元。二、张凤其贩卖海洛因的犯罪事实2017年上半年，被告人张凤其在住处江阴市迎宾路26号名人国际1幢401室，多次向他人贩卖海洛因。具体犯罪事实分述如下：1.2017年1月21日左右的一天，被告人张凤其在江阴市迎宾路26号名人国际1幢401室，以350元的价格向严某贩卖海洛因0.2克。2.2017年1月26日，被告人张凤其在上述地点，以350元的价格向严某贩卖海洛因0.2克。3.2017年1月28日，被告人张凤其在上述地点，以350元的价格向严某贩卖海洛因0.2克。4.2017年2月19日，被告人张凤其在上述地点，以350元的价格向严某贩卖海洛因0.2克。5.2017年2月20日，被告人张凤其在上述地点，以350元的价格向严某贩卖海洛因0.2克。6.2017年4月22日，被告人张凤其在上述地点，以300元的价格向刘某贩卖海洛因0.2克。7.2017年4月23日下午，被告人张凤其在上述地点，以400元的价格向刘某贩卖海洛因0.3克。8.2017年4月23日下午，被告人张凤其在上述地点，以300元的价格向刘某贩卖海洛因0.2克。9.2017年4月23日下午，被告人张凤其在上述地点，以300元的价格向徐某和贩卖海洛因0.2克。上述事实有公诉机关提出并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.被告人张凤其的供述及辨认笔录，证明2017年1月中旬的一天晚上，严某到名人国际1幢401室其住处，说要买0.2克海洛因，其就用淡黄色的纸片包好递给严某说价格400元，严某还价到350元并付了钱。同月20日左右的一天晚上，严某到其住处求购海洛因，其用淡黄色的小纸片包好0.2克海洛因，严某给了其350元后离开。2017年小年夜的下午，严某到名人国际1幢401室求购海洛因，给了其350元，其用淡黄色的小纸片包了0.2克海洛因给对方。2017年年初一，严某到其房间求购海洛因，给了其350元，其用淡黄色小纸片包好了0.2克海洛因给了严某。2017年2月的一天，严某连续两天到其住处求购海洛因，其每次都给对方0.2克，每次收取350元。2017年4月下旬的一天，刘某与徐某和打电话给其买毒品，联系好之后让一个骑三轮车的老头过来拿的。后一个老头敲门递给其300元，其收钱后交给对方大概0.2克海洛因，包在一张黄色纸头里，外面是一个白色药片盒。第二天下午，刘某与徐某和打电话给其买毒品。后来还是昨天来的老头敲门送来400元，其收钱后交给对方用黄色纸头包好的大概0.3克海洛因。大概一小时后，刘某还是徐某和又打电话说还要拿300元的毒品，过了一会那个老头敲门送来300元，其收钱后交给对方用黄色纸头包好的大概0.2克海洛因。又过了一小时左右，刘某还是徐某和又打电话过来，说还是让那个老头过来拿毒品，之后那个老头送来300元，其收钱后交给对方用黄色纸头包好的大概0.2克海洛因。2.证人严某的证言及辨认笔录，证明2017年1月中旬的一天晚上、1月26日晚、1月28日晚、同年2月19日晚、2月20日晚，其先后五次到张凤其住的名人国际401房间，每次均以350元的价格向张凤其购买0.2克海洛因。3.证人刘某的证言及辨认笔录，证明2017年4月22日，其和徐某和通过一个骑三轮车的老头钱某，到名人国际401房间拿毒品。徐某和说已经和房间里的人说好了，只需要敲门并把钱从门缝里塞进去，里面的人就会给毒品。其给了钱某300元。过了几分钟，钱某回来给了其一个白色药片盒子，里面有约0.25克海洛因。4月23日下午，其按照徐某和安排，通过钱某到名人国际401房间购买了约0.33克海洛因，付款400元。当天，其又按照徐某和的安排，通过钱某到名人国际401房间购买了约0.25克海洛因，付款300元。其联系钱某的手机号码是136××××2711。4.证人徐某和的证言笔录，证明2017年4月23日下午，刘某给了其350元，称已经联系好一个骑三轮车的人去拿毒品。其电话联系了骑三轮车的人，确认刘某已经联系过对方，然后通过该男子到名人国际401房间购买了300元的海洛因。5.证人钱某的证言笔录，证明2017年4月22日下午，手机号136××××2711的男子给其300元，让去名人国际401拿东西，称已经跟对方联系好了。后其敲401的门，递给对方300元，里面的人递出来一个白色药品盒。其拿了后交给买家。第二天下午，昨天那个人给其400元，让其去名人国际401拿东西，其像上次一样敲401的门，递给对方400元，里面的人递出来一小包用透明塑料袋包装的东西。其拿了后交给买家，对方说三点多的时候要再走一趟。当天下午3点28分，该男子又给其300元让其去名人国际401拿东西。其像上次一样敲401的门，递给对方300元，里面的人递出来一小包用透明塑料袋包装的东西，跟香烟头差不多大。其拿了后交给买家。当天下午4点多，186××××8870的陌生电话打过来，说愿意出50元让其去名人国际帮忙拿东西。其表示同意，双方见面后对方给了其300元。其拿钱后像上次一样敲401的门，递给对方300元，里面的人递出来一小包用透明塑料袋包装的东西，其拿了之后就去交给买家。6.江阴市公安局的检查笔录，证明公安机关对钱某持有的黑色恒宇丰手机进行检查，提取了相关通话记录，发现136××××2711（刘某）于2017年4月23日13时29分、13时34分、15时28分拨打过钱某的电话；186××××8870于2017年4月23日15时54分、16时28分拨打过钱某的电话。本案其他综合证据如下：1.江阴市公安局出具的刑事案件侦破经过，证明本案发破案的具体情况。2.江阴市公安局调取的人口信息、行政处罚决定书、起诉书、刑事判决书、刑事案件执行通知书等，证明张凤其的身份和前科劣迹情况，以及涉案人员的处理情况。本院认为：被告人张凤其单独或者伙同他人贩卖甲基苯丙胺、海洛因并运输其中部分甲基苯丙胺，涉案毒品数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人张凤其已经着手实行以贩卖为目的向他人购买甲基苯丙胺500克的犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。被告人张凤其曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯本罪，系毒品再犯。被告人张凤其在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应数罪并罚。公诉机关指控被告人张凤其的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控成立。关于被告人张凤其及其辩护人提出的主要辩解理由和辩护意见，本院认为：1.张凤其以贩卖为目的从王某甲处购买200克甲基苯丙胺以及主动求购500克甲基苯丙胺的事实，既有其本人多次稳定供述在卷，又能得到毒品上家王某甲供述和银行交易记录的印证，双方在毒品种类、数量、价款、支付方式、交易地点等交易细节上的供述情况相互吻合，足以认定；2.张凤其明知汤某贩卖毒品，仍应汤某要求积极联系毒品上家、代为垫付毒资并亲自进行毒品交易取得毒品，综观其一系列行为，张凤其在与汤某的共同犯罪中行为积极、地位作用明显，对于汤某的贩毒犯罪起重要作用，故不应认定为汤某贩卖毒品的从犯；3.张凤其虽然在侦查阶段能如实供述自己贩卖毒品的事实，但在庭审中否认起诉指控的大部分犯罪事实，依法不能认定为归案后如实供述罪行。故相应的辩解和辩护意见不成立，本院不予采纳。4.被告人张凤其以贩卖为目的向王某甲求购甲基苯丙胺500克，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。根据法律规定，本院决定对该部分犯罪事实从轻处罚。故相应的辩解和辩护意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项、第七款，第三百五十六条，第二十三条，第六十九条，第七十一条，第五十七条第一款之规定，判决如下：被告人张凤其犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；连同前罪尚未执行完毕的刑罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，罚金人民币七千元（罚金自本判决生效之日起十日内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 蒋 璟审判员 马小卫审判员 徐海宏二〇一八年九月六日书记员 杨 斌本案援引法律条款《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。