河南省汝阳县人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0326民再2号再审申请人：郭栋梁，男，汉族，1986年1月23日生，住伊川县。委托代理人：郭刚利，河南绿洲律师事务所律师，一般代理。被申请人：杨三学，男，汉族，1963年12月28日生，住伊川县。委托代理人：姬会芳，河南民天律师事务所律师，一般代理。原审被告：姜莉娜，女，汉族，1976年11月5日生，住伊川县，委托代理人：杨永欣，河南天地律师事务所律师，特别授权原审被告：郭莹莹，女，汉族，1987年6月18日生，住伊川县。原告杨三学与被告姜莉娜、郭栋梁、郭莹莹民间借贷纠纷一案，伊川县人民法院于2017年8月16日作出（2017）豫0329民初1321号《民事判决书》，已经发生法律效力。经伊川县人民法院审判委员会讨论决定，于2018年2月12日作出(2018)豫0329民申1号《民事裁定书》，再审本案。再审中依据当事人回避申请，报洛阳市中级人民法院指定管辖，洛阳市中级人民法院于2018年6月19日作出（2018）豫03民辖7号《民事裁定书》指定我院审理该案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。再审申请人郭栋梁（原审被告）及其委托代理人郭刚利，被申请人杨三学（原审原告）及其委托代理人姬会芳，原审被告姜莉娜的委托代理人杨永欣，原审被告郭莹莹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。再审申请人郭栋梁申请再审称：一、请求撤销（2017）豫0329民初1321号民事判决，对本案进行重新审理。二、判决再审申请人郭栋梁不承担还款责任。事实和理由：一、原审仅有被申请人提供的注销的相关证据，而申请人是在一审被告姜莉娜称与申请人无关，由其到庭解决相关债务的前提下而未到庭参与诉讼。故现申请人提供原公司成立时的相关材料及姜莉娜原提供给申请人的证言作为新的证据。申请再审，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(-)项规定。该证据证实该公司实际与申请人没有任何关系，自己也没有在任何文件或决议中签字，其均系姜莉娜个人伪造。同时经鉴定，也均非申请人所鉴。该证据在一审庭审结束前已客观存在，但对于申请人来讲，系新发现，故符合法律关于新证据的规定，请法院据此对本案予以再审。二：在本案中，申请人与被申请人杨三学之间不存在任何债权债务关系。原审判决书认定申请人负偿还责任是错误的。所涉款项全部转入姜莉娜名下，还本付息也是由姜莉娜个人进行，甚至未涉及公司的任何账户，实际应认定为姜莉娜的个人借款行为。而姜莉娜的个人财产同公司财产混同，故申请人认为原审认定申请人承担还款责任是缺乏证据证明的。申请人再审申请，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(二)项规定。综上所述，再审申请人依法向贵院提请再审，请求撒销(2017)豫0329民初1321号民事判决，重新审理本案，公正判决，以维护再审申请人的合法权益！被申请人杨三学辩称：1、申请人的申诉理由不成立，请求法庭驳回再审请求。姜莉娜向申请人出具的证言，不属于证言属于当事人的陈述，姜莉娜本身就是本案的当事人，与再审申请人有直接的利害关系；2、再审申请人与姜莉娜系亲属关系，其再审申请是为了免除自己的偿还责任；3、姜莉娜的行为系公司的行为，并非是个人的行为，因姜莉娜本身就是该公司的法定代表人；4、本案两次庭审，在上次开庭中，我方向法庭提交了该公司注销时的工商档案，档案中有再审申请人的多处签字，其自己也承认，再审申请人称自己不是公司股东的说法是错误的；5、我方向法庭出示了该公司成立时，再审申请人向该公司出资1千万元的证据，也能证明再审申请人是该公司的股东，申请人的再审不符合法律规定，请求法庭予以驳回。原审被告姜丽娜述称：1、原审原告杨三学系与洛阳汇金担保公司达成了投资协议，该公司系合法成立，在注销前是合法有限责任公司，根据公司法决定，股东以出资额为限，对公司债务承担责任，在没有证据证明公司股东出资不实，抽逃出资的情况下，不能由股东承担公司的债务，汇金公司经依法清算后注销，并在当地有影响的媒体上进行了公告，原审原告没有在公告期限内申报债权，视为放弃债权，公司股东在公司解散注销后，如果无偿接受公司财产的可以追加被告，并在接受公司财产范围内承担责任，现有证据不能证明该公司股东无偿接受该公司财产，因此公司股东对该债务不应承担偿还责任。原审被告郭莹莹述称：公司从成立以来，公司的情况我都不知道，我不应该承担还款责任。原审原告杨三学提出诉讼请求为:1。判令被告尽快归还原告借款本金280万元及利息；2。诉讼费由被告承担。事实和理由:2011年6月20日，原告杨三学同洛阳汇金投资担保有限公司（系被告姜莉娜、郭莹莹、郭栋梁创办）达成了委托投资理财协议，协议约定了投资方向和收益标准。在协议签订之日，原告通过银行向被告姜莉娜转账100万元，被告承诺对原告借给的资金安全操作，并承担风险及保障甲方的收益。鉴于此，原告杨三学于2012年3月10日再次以月息2分的利息，借给洛阳汇金投资担保有限公司现金200万元，其中104万元是原告杨三学用陶干敏的中国工商银行账户、92万元是原告用白天森的伊川县农村商业银行账户以及现金4万元，共计200万元借给了洛阳汇金投资担保有限公司。作为该公司执行董事兼总经理的姜莉娜在协议及借条上签字。后被告在200万元借款中，还款20万元，至此被告仍欠原告人民币280万元，利息均支付至2015年2月。原告由于建房需要资金，向被告讨要，被告以经营状况不佳经济形势不好等理由为借口，迟迟不予归还上述借款。综上，被告违反法律规定，借款不还，侵害了原告的利益，三被告理应共同偿还原告借款。被告姜莉娜辩称，转账记录中，因为没有原告转给姜莉娜的转账凭证,100万元是转给姜莉娜了，其他的都不认可。被告郭莹莹、郭栋梁未作答辩。原审伊川县人民法院认定事实：2011年6月20日，洛阳汇金投资担保有限公司向原告杨三学借款100万元，并向原告出具借据及委托理财协议书一份，借据主要内容为：“借款人洛阳汇金投资担保有限公司借款金额(人民币大写)壹佰万元整(小写)￥100万元，用途担保理财月利率2.5%。”借据上加盖洛阳汇金投资担保有限公司财务专用章，并有被告姜莉娜的签名。双方签订委托理财协议书内容为：“甲方：杨三学。乙方：洛阳汇金投资担保有限公司，经协商双方一致同意，并达成以下委托投资理财协议:一、甲方委托乙方投资理财项目为:1、投资实体企业。2、房产抵押借款。二、甲方委托乙方投入投资理财本金为：人民币壹佰万元整。三、甲方委托乙方投资理财期限为年。四、甲方委托乙方投资理财收益为年30%。乙方按月(每月的25日至此30日为结算日)支付甲方委托投资理财收益款计：￥25000元。五、签订本协议后，甲方即成为乙方名誉会员，在兑付日时凭会员卡、秘码，本人身份证到乙方财务室领取收益金，或委托乙方将款项转入甲方指定的银行账号。六、本协议到期7天后，乙方应退回甲方所委托投资理财的资本金。如甲方要求延期的，须提前一个月办理延期手续。七、甲方如需提前支取本金，须提前通知乙方。八、乙方保证委托投资理财资金的安全操作和使用，承担风险及保障甲方的合理收益。如甲方需要协议公证的，双方可到公证处进行本协议的公证。九、本协议经双方签字后，具有法律效应。违约者将按《合同法》有关规定处理，如有未尽事宜，双方可另行协商。十、公司名誉会员可享受在不超过本金用款，享受优惠，五天之内无息。十一、本协议壹式贰份，双方各执壹份。甲方：杨三学，乙方：姜莉娜(洛阳汇金投资担保有限公司财务专用章)，日期:2011年6月20日。”2012年3月10日，洛阳汇金投资担保有限公司再次向原告借款200万元，并向原告出具借据及委托理财协议书一份，借据主要内容为：“借款人洛阳汇金投资担保有限公司借款金额(人民币大写)贰佰万元整，用途理财，月利率2%。”借据上加盖洛阳汇金投资担保有限公司财务专用章，并有被告姜莉娜的签名。双方签订委托理财协议书内容为：“甲方：杨三学，乙方：洛阳汇金投资担保有限公司。经协商双方一致同意，并达成以下委托投资理财协议:1、甲方委托乙方投资理财标准达到伍万元，期限一年以上者，按月息2%支付，低于该标准按月息1.5%兑现。2、甲方委托乙方投资理财项目为:1、投资实体企业。2、房产抵押借款。3、甲方委托乙方投入投资理财本金为：人民币贰佰万元整。4、甲方委托乙方投资理财期限为年。5、甲方委托乙方投资理财收益为年24%。乙方按月(每月的25日至此30日为结算日)支付甲方委托投资理财收益款计：￥肆万元整。6、签订本协议后，甲方即成为乙方名誉会员，在兑付日时凭会员卡、密码，本人身份证到乙方财务室领取收益金，或委托乙方将款项转入甲方指定的银行账号。7、本协议到期7天后，乙方应退回甲方所委托投资理财的资本金。如甲方要求延期的，须提前一个月办理延期手续。8、甲方如需提前支取本金，须提前通知乙方。9、乙方保证委托投资理财资金的安全操作和使用，承担风险及保障甲方的合理收益。如甲方需要协议公证的，双方可到公证处进行本协议的公证。10、本协议经双方签字后，具有法律效应。违约者将按《合同法》有关规定处理，如有未尽事宜，双方可另行协商。11、本协议壹式贰份，双方各执壹份。甲方杨三学乙方姜莉娜(洛阳汇金投资担保有限公司财务专用章)日期:2012年3月10日。”两笔借款实际交付借款本金296万元。被告姜莉娜按约定利率向原告杨三学支付利息至2015年2月，偿还本金20万元。原告讨要剩余借款未果遂诉讼来院。另查明，洛阳汇金投资担保有限公司注销前公司股东为被告姜莉娜、郭莹莹、郭栋梁。2013年11月18日，洛阳汇金投资担保有限公司召开股东会，决定注销该公司，并成立清算组，成员为姜莉娜、郭莹莹、郭栋梁。2013年11月18日，公司注销时三被告出具承诺保证书，内容为：“伊川县洛阳汇金投资担保有限公司申请注销，全体股东郑重承诺债权债务已清理完毕，如有遗漏债权债务由全体股东承担。承诺人：姜莉娜、郭莹莹、郭栋梁，2013年11月18日。”2013年10月22日，伊川县工业和信息化局在洛阳日报刊登公告内容为：“洛阳汇金投资担保有限公司向我局提出申请称原有民间借贷理财资金已全部兑付完毕，拟申请注销，不再从事担保行业。…”2014年7月31日，洛阳汇金投资担保有限公司在洛阳日报刊登注销公告，内容为：“洛阳汇金担保有限公司拟向登记机关申请注销登记，请债权人于本公告发布之日起45日内向本公司申报债权，特此公告。”2014年10月15日，清算组出具清算报告：“清算过程中，清算组共收到和登记公司债权人申报的债权0万元。按照《公司法》的规定，依次分别支付清算费用0.3万元，支付职工工资0.2万元，支付劳动保险费用0万元，缴纳所欠税款0万元，清算债务0万元，剩余财产0万元。”2014年10月15日，洛阳汇金投资担保有限公司向伊川县工商行政管理局申请注销登记,2014年10月28日经核准同意注销。伊川县人民法院原审认为：公司解散时清算组应当按照规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。本案中，原告借款是在洛阳汇金投资担保有限公司注销登记之前，故原告明显属于“已知债权人”，而该公司清算时，清算组并未个别的、具体的书面通知原告，显属违法。因此，足以认定洛阳汇金投资担保有限公司未经依法清算即办理注销登记。洛阳汇金投资担保有限公司在注销时未对原告杨三学的借款进行清偿，被告姜莉娜、郭莹莹、郭栋梁作为该公司注销时的股东，在注销时出具有承诺保证书，承诺遗漏债权债务由全体股东承担，因此三被告应对原告的借款履行清偿义务。关于剩余借款本金，被告姜莉娜偿还20万元，剩余借款本金为276万元。关于借款利息，原告自认被告姜莉娜按合同约定利率支付利息至2015年2月，根据法律保护民间借贷已付部分年利率36%、未付部分年利率24%的规定，被告姜莉娜、郭莹莹、郭栋梁应自2015年3月1日起，按年利率24%支付利息至本判决确定的履行期限届满之日止。被告郭莹莹、郭栋梁经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃答辩和质证的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条第二十条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告姜莉娜、郭莹莹、郭栋梁于本判决生效之日起十五日内偿还原告杨三学借款276万元及利息(利息自2015年3月1日起按年利率24%计算至本判决确定的履行期限届满之日止)。二、驳回原告杨三学的其他诉讼请求。案件受理费29200元，由原告杨三学负担320元，被告姜莉娜、郭莹莹、郭栋梁负担28880元。本院再审查明的事实与除了与原审一致外，另查明：（一）、被申请人杨三学于2012年3月10日再次以月息2分的利息，借给洛阳汇金投资担保有限公司现金的200万元，其中104万元是杨三学用陶干敏的中国工商银行账户、92万元是杨三学用白天森的伊川县农村商业银行账户，共计196万元转入原审被告姜丽娜个人银行账户。（二）、2016年9月，原审被告姜丽娜出具《证言》一份，内容为：“我叫姜丽娜，原洛阳市郭氏投资担保公司(后更名为洛阳市汇金投资担保公司)××代表。我于2009年8月份发起成立了洛阳汇金投资担保公司，因当时考虑到经济利益及方便管理等原因，避免与外部起纠纷，在我侄子郭栋梁不知情的情况下利用办理其他业务借用其身份证办理了公司股东，使之在名义上成为我公司股东，他本人不知情，没投资，更没参与任何经营活动，也没到工商局参与签字办证，冒名郭栋梁虚拟出资一千万元人民币，占股百分子三十，注册成立了公司。到2010年4月份郭栋梁从其他途径得知自已为汇金公司的股东后，知道自己身为国家公职人员，不允许经商办企业，即强烈要求我们立即更换股东或者注销公司。我即到工商局要求更换股东，工商局答复，更换公司股东须经伊川县工信局逐级上报洛阳市工信局并经省工信厅批准方可更换股东，并且要求要清理完公司所有债权债务。此事，一直没有得到工信部门批复。持续到2014年7月各项手续才完备，并在洛阳日报发布了公告，两个月后公司才得以注销。”（三）、伊川县工商行政管理局2016年10月28日出具《情况说明》一份，内容为：2010年4月份，洛阳市汇金投资担保有限公司，××代表姜丽娜到我局注册大厅要求变更郭栋梁在本公司的股东身份，我局工作人员答复：“变更应先到工信部门逐级办理备案变更手续，经省工信厅批复后方可到工商局办理变更手续，并且要求清理完公司债权债务方可办理”，此手续一直没有得到上级批复,2014年7月份经洛阳日报公告2个月后办理了注销手续。（四）、2017年12月11日，河南省伊川县人民检察院委托洛阳市人民检察院对送检材料是否为郭栋梁本人书写进行鉴定。送检材料为：1、“洛阳市郭氏投资担保有限公司”的《有限公司变更登记申请书》内的《股东会决议》末页，股东(××)盖章、(××)签字处署名字迹“郭栋梁”三字，下称“检材字迹1”；2、公司名称为“洛阳市郭氏投资担保有限公司”的《有限公司变更登记申请书》内的《洛阳市郭氏投资担保有限公司章程》第四页股东签名(盖章)处署名字迹“郭栋梁”三字，下称“检材字迹2”；3、公司名称为“洛阳市郭氏投资担保有限公司”的《有限公司变更登记申请书》内的《法定代表人审查意见》末尾审查人盖章(签字)处署名字迹“郭栋梁”三字，下称“检材字迹3”；4、公司名称为“洛阳市郭氏投资担保有限公司”的《有限公司变更登记申请书》内的《公司董事会成员、监事会成员、经理审查意见》末尾审查人盖章(签字)处署名字迹“郭栋梁”三字，下称“检材字迹4”；鉴定意见为：送检的“检材字迹1-4”不是郭栋梁本人所写。本案经本院审判委员会评议后认为：公司解散时清算组应当按照规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。本案中，被申请人杨三学出借款项是在洛阳汇金投资担保有限公司注销登记之前，故杨三学明显属于“已知债权人”，而该公司清算时，清算组并未个别的、具体的书面通知原告，显属违法。因此，可以认定洛阳汇金投资担保有限公司未经依法清算即办理注销登记。因此不能免除公司相应股东对被申请人杨三学债务的清偿责任。原审被告郭莹莹虽然辩称自己未参与公司经营，对公司事务一概不知，但没有证据，其辩解无法支持。关于申请人郭栋梁的责任问题，本院认为：洛阳汇金投资担保有限公司系有“洛阳市郭氏投资担保有限公司”更名而来。依据《中华人民共和国公司法》及《公司登记管理条例》规定：设立有限责任公司，应当提交由全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明、股东签名的名称预先核准申请书、公司章程、法定代表人任职文件等。本案原审被告姜丽娜在注册成立“洛阳市郭氏投资担保有限公司”过程中，冒用申请人郭栋梁的名字进行股东登记，郭栋梁系被冒名的股东，所谓被冒名股东，是指虚构法律主体或盗用他人名义登记股东。被冒名股东没有持有股权的意思表示，不应被视为法律上的股东，不应赋予其股东权利，同时也不能追究其股东责任。关于剩余借款本金，原审被告姜莉娜偿还20万元，剩余借款本金为276万元。关于借款利息，被申请人杨三学自认姜莉娜按合同约定利率支付利息至2015年2月，根据法律保护民间借贷已付部分年利率36%、未付部分年利率24%的规定，原审被告姜莉娜、郭莹莹应自2015年3月1日起，按年利率24%支付利息至本判决确定的履行期限届满之日止。依据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条，第二十条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第四百零七条之规定，判决如下：一、维持伊川县人民法院（2017）豫0329民初1321号《民事判决书》第二条。二、变更伊川县人民法院（2017）豫0329民初1321号《民事判决书》第一条为：被告姜莉娜、郭莹莹于本判决生效之日起十五日内偿还原告杨三学借款276万元及利息(利息自2015年3月1日起按年利率24%计算至本判决确定的履行期限届满之日止)。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29200元，由被申请人（原审原告）杨三学负担320元，原审被告姜莉娜、郭莹莹负担28880元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数，提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判长  杨朝幸审判员  李宽社审判员  申山虎二〇一八年九月二十六日书记员  梁汝笑