甘肃省庆阳市西峰区人民法院民事判决书（2018）甘1002民初4085号原告：杨辛涛，男，汉族，住西安市未央区。委托诉讼代理人：范世宁，甘肃昕脉律师事务所律师。原告：田斌，男，汉族，住甘肃省环县。委托诉讼代理人：范世宁，甘肃昕脉律师事务所律师。被告：庆阳盛元工贸有限责任公司，住所地甘肃省庆阳市西峰区。法定代表人：赵志栋，任公司总经理。被告：金振国，男，汉族，住甘肃省庆阳市。委托诉讼代理人：田维华，甘肃泰丰律师事务所律师。原告杨辛涛、田斌诉被告庆阳盛元工贸有限责任公司、金振国承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨辛涛、田斌及委托诉讼代理人范世宁，被告庆阳盛元工贸有限责任公司法定代表人赵志栋、被告金振国的委托诉讼代理人田维华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告杨辛涛向本院提出诉讼请求：1、判令被告庆阳盛元工贸有限责任公司、金振国连带退还原告支付的工程保证金100万元，并支付违约金20万元；2、判令案件受理费由二被告承担。事实与理由：2014年8月11日，被告庆阳盛元工贸有限责任公司委托金振国与二原告签订《土方工程承包协议书》一份，将延安机场迁建土石方工程承包给二原告。按照约定，二原告承揽该土方工程需向被告缴纳保证金200万元（合同签订后缴纳100万元，设备进场正常施工时缴纳100万元）。次日，二原告即通过中国建设银行向被告金镇国账户转汇100万元，被告金振国出具收条一份。然而，协议签订后二被告并未按照协议内容履行合同义务，一拖再拖，后来直接告知二原告该土方工程项目已无法实际履行。2015年1月5日，被告庆阳盛元工贸有限责任公司公司法定代表人赵志栋及金振国与二原告达成《关于延安机场扩建土方工程违约协议》一份，被告承诺于2015年1月30日前退还田斌、杨辛涛土方工程保证金100万元，并按照已缴纳保证金100万元的5%的标准按月向二原告支付自2014年8月12日至2015年1月30日期间产生的违约金。同样，二被告至今未按照上述违约协议约定内容履行义务。现要求法院支持原告的诉讼请求。被告庆阳盛元工贸有限责任公司辩称，是不是委托得看委托手续。被告金振国辩称，双方签订合同，收取原告100万元保证金属实，从2014年11月开始，工程未能实施，到2015年陆续向原告归还了43万元。另外，二原告扣了赵志栋的车辆，用车抵顶了50万元，未归还的部分剩余7万元。本院经审理认定事实如下：庆阳盛元工贸有限公司委托金振国作为公司代理人，授权其代表公司进行延安市南泥湾军用机场施工，授权范围为：分包合同的签订，工程款的结算、处理与之相关的业务协调等。2014年8月11日，金振国（协议甲方）与田斌（合同乙方）签订《土方工程承包协议书》，约定该工程地点为延安机场迁建土石方工程，开工时间：按大合同要求，初步确定为2014年8月25日之前。乙方承包此工程，应向甲方交纳保证金200万元（保证金在合同签订后交付100万元，其余100万元在设备进场、正常施工后交纳），保证金在进场后180天内退还乙方。甲方所收乙方保证金100万元，无论什么原因不能在8月31日前该工程开工的，由甲方退还给乙方，但此期间不计利息。若遇特殊情况双方另行协商。同年8月12日，田斌通过中国建设银行向金振国账户转账100万元，金振国向田斌出具收条一份。2015年1月5日，双方达成《关于延安机场扩建土方工程违约协议》，协议内容为"1、金振国于2015年1月30日前退还田斌、杨辛涛土方工程保证金壹佰万元整；2、违约金额：2014年8月12日-2015年1月30日支付违约金，按保证金壹佰万总额5%，按月支付......"期间，金振国共向田斌转账支付款项43万元，分别为2014年11月8日转账10万元、2014年11月17日转账10万元、2014年12月26日转账10万元、2015年3月10日转账1万元、2015年3月13日转账1万元、2015年4月16日转账2万元、2015年4月20日转账1万元、2015年6月15日转账1万元、2015年6月18日转账2万元、2015年7月20日转账2万元、2015年7月28日转账2万元。2015年5月8日，杨辛涛、田斌（合同甲方）与赵志栋（合同乙方）签订《以车抵债协议书》，约定乙方将自己所有的车牌号为×××的"奥迪"车一辆折抵债务50万元给甲方，该车辆属于按揭车辆，车辆按揭期限2014年12月至2017年12月期间由乙方履行按月缴纳银行月供贷款，按揭结束后银行后续所有手续押金由乙方完善，银行所退还费用押金归乙方所有。之后，被告再未归还过款项。现原告向本院起诉要求归还保证金100万元，并支付违约金。经质证，被告金振国提出收取保证金100万元属实，但已通过转账归还43万元，车辆抵顶归还50万元，现剩余7万元未还。上述事实，有原、被告陈述、委托书、《土方工程承包协议书》、转账凭条、收条、《关于延安机场扩建土方工程违约协议》等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，本案中，原、被告双方签订协议，约定由原告承包延安机场迁建土石方工程。协议签订后，被告收取原告保证金100万元，但此后因故工程并未开工。根据法律规定，所收取的100万元保证金属于履约保证金，是工程发包方为防止承包人的合同执行过程中违法合同规定或者违约，用以弥补给发包人造成的经济损失。因工程未实际施工，故被告应按照约定退还所收取的保证金。庭审中，金振国提出其于2014年11月8日至2015年7月28日期间，分12次向田斌转账43万元。2015年5月8日签订《以车抵债协议书》抵顶债务50万元，合计支付款项93万元。现剩余款项为7万元。经质证，原告提出2014年11月8日至2015年7月28日期间，所转账支付的并不是应退还的保证金，而是为了工程开工所产生的其他费用；用以抵顶的车辆至今未能办理过户手续，故被告应退还的保证金为100万元。对于其主张，原告并未提交证据证明。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定："当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。"故对原告的该项请求不予支持。关于违约金，双方协议中约定"1、金振国于2015年1月30日前退还田斌、杨辛涛土方工程保证金壹佰万元整；2、违约金额：2014年8月12日-2015年1月30日支付违约金按保证金壹百万元总额5%，按月支付。"根据《中华人民共和国合同法》第一百四十条规定："当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。"《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定："当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的"过分高于造成的损失"。根据协议，约定的违约金为按月5%，超过了法律规定，故应当予以减少。金振国于2015年1月30日前支付的款项为30万元，故其应当按照协议约定支付违约金210000元（700000元×30%）。现原告诉讼请求支付违约金20万元，未超过上述数额，应予支持。关于庆阳盛元工贸有限责任公司是否应承担民事责任的问题，根据《中华人民共和国合同法》第三百九十六条规定："委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。"受托人在委托权限范围内，以委托人的名义实施的行为，应由委托人承担责任，享有权利。庆阳盛元工贸有限责任公司出具委托书，授权金振国代表其公司签订合同，结算工程款，处理相关的业务等。并且在签订违约协议时，庆阳盛元工贸有限责任公司作为担保方在协议中签字捺印，故庆阳盛元工贸有限责任公司应承担相应的民事责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百四十条、第二百五十一条、第三百九十六条；《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：被告金振国退还原告杨辛涛、田斌保证金7万元，并承担违约金20万元；被告庆阳盛元工贸有限责任公司承担连带责任。上述给付内容限判决书发生法律效力后30日内履行完毕。如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15600元，由被告金振国、庆阳盛元工贸有限责任公司负担3120元，由原告杨辛涛、田斌负担12480元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审 判 长 郑亚妮人民陪审员 李 杰人民陪审员 李晓鸣 二〇一八年九月十八日书 记 员 陈维波