广东省深圳市龙岗区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）粤0307刑初3148号 公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。 被告人林增标，男，1989年4月15日出生，汉族，初中文化，广东省陆丰市人。 辩护人陈衍任，广东腾丰律师事务所律师。 被告人陈佳森，男，1997年10月5日出生，汉族，小学文化，广东省陆丰市人。 辩护人谢泽烽，广东腾丰律师事务所律师。 被告人林惠湃，男，1999年3月13日出生，汉族，初中文化，广东省陆丰市人。 辩护人洪志雄，广东君言（龙岗）律师事务所律师。 上述三被告人均因涉嫌犯非法经营罪、销售假冒注册商标的商品罪，于2018年3月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现均押于深圳市龙岗区看守所。 深圳市龙岗区人民检察院以深龙检刑诉〔2018〕2902号起诉书指控被告人林增标、陈佳森、林惠湃犯非法经营罪、销售伪劣产品罪，于2018年7月25日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理。该案在适用简易程序审理的过程中，发现有依法不宜适用简易程序的情形，遂决定中止适用简易程序，转为普通程序进行审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市龙岗区人民检察院指派检察员肖宇连出庭支持公诉,被告人林增标及其辩护人陈衍任、被告人陈佳森及其辩护人谢泽烽、被告人林惠湃及其洪志雄到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2017年11月至2018年3月期间，被告人林增标、陈佳森、林惠湃在明知犯罪嫌疑人林万（男，情况不详，另案处理）非法从事烟草产品经营活动且经营的烟草制品中有假烟的情况下，仍受雇于林万，为其提供运输、装卸、包装、仓库管理等帮助。林万以他人名义租赁深圳市龙岗区南湾街道康正路力团xx地仓库、xx地房及深圳市龙岗区园山街道永湖村永园路xx地仓库等地作为烟草产品的储存点。 2018年3月31日，深圳市公安局龙岗分局联合深圳市南山区烟草专卖局在力团工业区现场抓获被告人林增标、陈佳森、林惠湃，并缴获三被告人的手机三部；在力团xx地仓库缴获红双喜（软南洋）、中南海（硬8mg出口）等19种卷烟制品共830条，在xx地房缴获双喜（硬）、小熊猫、Mond等26种卷烟制品共9850条，并在停车场缴获五十铃牌小货车一辆（车牌号为粤B4xx**）、福田牌面包车一辆（车牌号为粤B3xx**）及金杯牌面包车一辆（车牌号为粤NPxx**）。其中，在五十铃牌小货车上缴获ESSE（MENTHOL）、红双喜（软南洋）等9种卷烟制品共1560条，在福田牌面包车上缴获中南海（硬8mg出口）、GOLDENDEER等4种卷烟制品共500条，在金杯牌面包车上缴获羊城（软红）、好日子等8种卷烟制品共2175条。后于龙岗区园山街道永湖村永园路xx地仓库缴获黄鹤楼（软蓝）、GOLDENDEER等9种卷烟制品共6450条。 经广东省质量监督烟草检验站检验，上述21365条卷烟制品中，属于假冒注册商标且伪劣卷烟的有2980条，剩余18385条属于真品卷烟。经深圳市烟草专卖局鉴定，2980条假冒注册商标且伪劣卷烟价值共计585100元人民币，18385条真品卷烟价值共计2399720元人民币。 公诉机关认为，被告人林增标、陈佳森、林惠湃的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第一百四十条之规定，均构成非法经营罪、销售伪劣产品罪，诉请本院依法判处。同时，鉴于三被告人属于从犯，销售伪劣产品属未遂，且认罪态度较好，建议以销售伪劣产品罪判处三被告人一年六个月以上三年六个月以下有期徒刑，并处罚金；以非法经营罪判处三被告人三年至五年有期徒刑，并处罚金。 在法庭审理过程中，被告人林增标、陈佳森、林惠湃对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。 被告人林增标的辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人非法经营罪、销售伪劣产品罪无异议，但应择一重罪，按非法经营罪定罪处罚；2、被告人在本案起次要作用，是从犯，依法应予减轻处罚；3、涉案卷烟尚未销售即被查获，属于犯罪未遂，依法可从轻或减轻处罚；4、被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，应与从轻处罚。综上，请求法庭结合被告人系初犯、主观恶性小、愿接受罚金处罚等情节，对被告人宣告三年以下有期徒刑并适用缓刑。 被告人陈佳森、林惠湃辩护人的辩护意见均与上述辩护意见一致。 本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实基本一致。其中，被告人林增标利用林万提供的车辆接送货，并经林万授意安排被告人陈佳森、林惠湃对烟草进行包装、装卸。 另查明，现场缴获的粤B4xx**牌号的五十铃牌小货车登记所有人为莫晓晓，粤B3xx**牌号的福田牌面包车登记所有人为林天禧，粤NPxx**牌号的金杯牌面包车登记所有人为林泽阳，上述车辆均为林万实际所有，在本案中用于运输烟草制品。 上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的物证、书证、被告人供述和辩解、证人证言、鉴定意见及勘验检查笔录等证据予以证实，足以认定。 本院认为，被告人林增标、陈佳森、林惠湃违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可经营卷烟，扰乱烟草专卖市场秩序，非法经营数额达2399720元人民币，其行为均已构成非法经营罪；被告人林增标、陈佳森、林惠湃无视国法，销售假冒注册商标且伪劣的卷烟，销售金额达585100元人民币，其行为又构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立。对辩护人提出应择一重罪处罚、按非法经营罪定罪处罚的辩护意见，本院认为，本案涉及的产品包括真品卷烟和假冒且伪劣的卷烟两个部分，对擅自经营真品卷烟的行为定性为非法经营罪符合有关规定；而对于假冒且伪劣的卷烟，被告人的销售行为同时构成非法经营罪、销售假冒注册商标的商品罪和销售伪劣产品罪，属法条竞合，依法应当依照处罚较重的规定定罪处罚，按其货值金额应认定为销售伪劣产品罪。本案如仅以非法经营罪定罪处罚，则无法完全评价被告人销售假冒且伪劣卷烟这一犯罪行为，不符合罪刑相适应原则。因此，对辩护人的上述辩护意见不予采纳。在本案共同犯罪中，被告人林增标、陈佳森、林惠湃受人雇佣，负责运输、包装、装卸涉案烟草制品，仅参与了非法经营和销售伪劣产品犯罪的部分环节，起次要作用，应认定为从犯并依法给予减轻处罚。在销售伪劣产品犯罪中，涉案假冒且伪劣的卷烟尚未销售即被查获，因意志以外的原因未能得逞，属犯罪未遂，对被告人依法也可减轻处罚。被告人林增标、陈佳森、林惠湃归案后均能如实供述主要犯罪事实，认罪、悔罪态度较好，依法可从轻处罚。各辩护人关于被告人属从犯、本案销售伪劣产品犯罪未遂、认罪态度好，应对被告人减轻处罚等辩护意见与事实和法律相符，本院予以采纳。现场缴获的被告人手机三部、运输用汽车三辆均属作案工具，依法应予没收。为维护社会主义市场经济秩序和国家的烟草专卖管理制度，打击犯罪，根据三被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，以及在共同犯罪中的地位和所起的作用，结合其归罪后的认罪态度，经合议庭评议，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告人林增标犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币400000元；犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑两年六个月，并处罚金人民币50000元；数罪并罚，总和刑期六年，并处罚金人民币450000元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币450000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月31日起至2022年3月30日止。罚金应于本判决生效之日起三个月内缴纳。） 二、被告人陈佳森犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币400000元；犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑两年，并处罚金人民币50000元；数罪并罚，总和刑期五年，并处罚金人民币450000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币450000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月31日起至2021年9月30日止。罚金应于本判决生效之日起三个月内缴纳。） 三、被告人林惠湃犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币400000元；犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑两年，并处罚金人民币50000元；数罪并罚，总和刑期五年，并处罚金人民币450000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币450000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月31日起至2021年9月30日止。罚金应于本判决生效之日起三个月内缴纳。） 四、扣押在案的羊城（软红）1175条、中南海（8mg）4320条、宝亨（宝珠）300条、双喜（硬）400条、双喜（硬经典）100条、红双喜（硬）680条、红双喜（软）685条、双喜（硬金五叶神）50条、红双喜（9mg）150条、好日子（硬出口英文HK）200条、mond（blacksuperslims）400条、ESSE（MENTHOL）180条、LUCKYSTRIKE(FRESH)60条、mond（BLUE）400条、ESSE（lights）250条、芙蓉王（澳大利亚专供）50条、mond（MENTHOL）450条、小熊猫（精品出口）74条、mond（gold）500条、玉溪（硬出口）210条、HILTON（RED）300条、双喜（硬出口香港）90条、GOLDENDEER2620条、CAPRI1360条、GALAXY450条、中华（硬出口）550条、万宝路3820条、七星750条、PALLMALL215条、黄鹤楼（软蓝）250条、MEVIUS300条及作案工具IPhone手机一部（号码为1363254****）、VIVO手机一部（号码为1868875****）、OPPO手机一部（号码为1342151****）和五十铃牌小货车一辆（车牌号为粤B4xx**）、福田牌面包车一辆（车牌号为粤B3xx**）、金杯牌面包车（车牌号为粤NPxx**）一辆，均予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 员  曾友林 人民陪审员  洪晓霞 人民陪审员  林洁兰 二〇一八年九月二十九日 本件与原本核对无异 书 记 员  李宇洁 速 录 员  戴丹丽