广东省阳江市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤17刑终248号原公诉机关阳江市阳东区人民检察院。上诉人（原审被告人）王勇，男，汉族，1996年10月8日出生于贵州省铜仁市思南县，初中文化，务工，户籍所在地贵州省铜仁市，捕前住广东省阳江市阳东区。因本案于2018年4月11日被阳江市公安局阳东分局抓获，同年4月12日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。现押于阳江市看守所。指定辩护人钟艳，广东拓进律师事务所律师。广东省阳江市阳东区人民法院审理广东省阳江市阳东区人民检察院指控原审被告人王勇犯非法持有枪支罪一案，于2018年8月1日作出（2018）粤1704刑初140号刑事判决。宣判后，原审被告人王勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取指定辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：被告人王勇自称，2018年2月份在老家贵州省铜仁市思南县塘头镇沙都村中沙都组附近捡到一支手枪、三发子弹，之后一直持有该手枪。2018年4月初，被告人王勇持有该手枪去到老乡李某在阳江市阳东区东城镇一小区的出租屋，因与其他老乡发生争吵，被告人王勇拿出该手枪吓唬老乡。2018年4月11日凌晨，被告人王勇驾驶车牌号码为贵DTX**的小汽车来到阳江市阳东区东城镇喜之郎公司附近美宜佳超市旁边巷道上，期间将该手枪藏在汽车副驾驶位置脚踏板处。群众举报被告人王勇驾驶的车上藏有枪支。阳江市公安局阳东分局办案民警来到现场进行调查，被告人王勇害怕被查，弃车逃离现场。办案民警依法将涉案汽车带回阳江市公安局阳东分局东城派出所，并于当天上午10时许，依法对该车进行搜查，在贵DTX**车辆上查获一支仿64制手枪枪状物，枪支弹匣有疑似子弹状物3发，还查获手铐一副、催泪喷雾器一个。经广东省阳江市公安司法鉴定中心鉴定，上述枪状物是以火药为动力的枪支，3发子弹状物均是“64式”7.62毫米手枪弹。2018年4月11日13时许，被告人王勇被公安民警抓获归案。原判认定上述事实，有原公诉机关提供的下列证据证实：一、书证1、搜查证、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书：证实公安民警在王勇车牌号码为贵DTX**车辆上查获一支仿64制手枪枪状物，子弹状物3发，手铐一副、催泪喷雾器一个，依法对上述物品进行扣押。2、辨认笔录：证实证人田某、郑某、彭某辨认出涉嫌非法持有枪支的王勇。3、指认照片：证人彭某对王勇非法持有的枪支进行指认。4、现场勘验笔录：证实公安民警对查获被告人王勇非法持有枪支的现场（阳江市阳东区东城镇喜之郎美宜佳超市附近）进行现场勘验、拍照、分析。5、鉴定文书：经广东省阳江市公安司法鉴定中心鉴定，查获被告人王勇非法持有的手枪是以火药为动力的枪支，3发子弹状物均是“64式”7.62毫米手枪弹。6、到案经过、前科查询：证实被告人王勇并非主动投案，此前没有犯罪记录。7、户籍证明：证实被告人王勇的户籍情况，作案时已满十八周岁。二、证人证言1、郑某的证言：2018年4月10日晚上11点多，我和王勇、彭某等人在美宜佳超市附近因债务问题发生争吵，王勇拿了一支枪在我眼前晃了一晃，然后王勇马上将手枪放在胸前肚皮的位置，用衣服遮挡着，彭某又对王勇说“拿去车里面放好”，于是王勇就一只手拿着枪藏在肚皮前面往旁边巷子走，很快王勇又空着手回到超市门口。我看到王勇就害怕，在王勇去藏枪的时候，发了个微信给我朋友“光头强”，叫“光头强”报警。后来过了半个小时，有公安民警过来，问是谁报的警。后来民警去巷子找车，我对民警说是我报的警，并指着王勇的车说“这车上有枪”。凌晨2点多民警把车拖走了。2、彭某的证言：2018年4月10日，我家小孩满月请了一班老乡吃饭喝酒。4月11日凌晨1点多时，王勇说洋洋约他去阳东喜之郎美宜佳超市谈事情。我跟着去，途中，王勇说洋洋是因为赌债的事情。到了美宜佳超市，王勇和洋洋就赌债的事情双方吵了起来，我看见王勇右手朝自己前裤兜掏东西，当时我看到一把约十几厘米像金属颜色的物体亮出来，持续了几秒才把东西塞回裤兜里。过了几分钟，我们看到警车过来，王勇不见了，警察就把王勇的车拖了回去。大概十多天前的一天晚上，我和王勇以及好几个男子在打扑克牌，后因打错牌的事争吵起来，王勇从胸口地方掏出一个东西，在姓罗的男子面前挥动了几下，之后又放回他胸口，当时我们大家都看清楚他手上拿着一把枪，我心里觉得很害怕，周围的人都是这样想，就没继续吵，各自散了。3、李某的证言：大概七八天前，王勇和彭某、华仔还有几个我不认识的老乡在我的出租屋里打牌，王勇和我一个不认识的老乡吵起来，我看见王勇右手拿了一支短短的东西放在左边腋窝下，双手交叉在胸前，我怀疑是枪。三、被告人王勇的供述与辩解：我持有的枪支是我从我老家贵州省铜仁地区思南县塘头镇沙都组附近一条水沟里捡来的，时间是2018年2月份过了年之后，当时我在亲戚家里喝喜酒，之后打算去厕所，我站在一条水沟边上小便，我看到一支枪形状的物体，我捡起来看清楚是一支手枪，外表是已经生了锈显得黑黑的，我把手枪放进口袋带回家，用抹布擦干净，把弹夹退出来，我发现弹夹里面还装着三颗子弹，我看了之后又把子弹装回去弹夹装回枪里，之后用一个红色的塑料袋装着放在我驾驶的现代轿车里，具体位置在副驾驶室的脚垫底下。我把那支枪拿出来过一次，大概是在被抓前十天左右，当时我和彭某、一个姓罗的男子，还有几名不认识的男子在李某的出租屋里打牌，后来为钱的事情和姓罗的男子吵了起来，我听到有人说拿菜刀，我就马上朝李某出租屋门口停车的地方跑去，从车上拿出那支枪持在手上，我看到姓罗的手上拿着刀，我就马上举起枪指着他，姓罗的男子看到这情形，吓得马上把刀扔在地上，旁边的人马上上前抱开我们双方。我们吵了一会就各自回家了。2018年4月11日凌晨我和洋洋争吵的时候，警察来了，因为我车上放着枪，我怕警察找到枪我害怕就逃跑了，后来回到现场看我的车，发现车不在那里了。我打电话给彭某，他告诉我车被警察拖走了，我就打114查了东城派出所的电话，问派出所的人有没有扣我的车，派出所的人说车在派出所，我就过来派出所。去派出所前我打过110报警，之后岭东派出所主动联系我询问情况，我说车不见了，派出所的人叫我去当面讲情况，之后我就去了岭东派出所报警。原判认为，被告人王勇违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪。阳江市阳东区人民检察院指控被告人王勇非法持有枪支的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应予支持。被告人王勇归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议依法适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，作出如下判决：一、被告人王勇犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。二、扣押的手枪一支、子弹三发，手铐一副、催泪喷雾器一个,予以没收，由阳江市公安局阳东分局执行。上诉人王勇上诉提出：上诉人主动投案，有自首情节，依法应减轻处罚，请求二审撤销原判，改判九个月以下有期徒刑。其指定辩护人提出：对一审法院将王勇的犯罪行为定性为非法持有枪支罪无异议。但王勇具有自首，持枪行为没有造成严重后果，坦白交代犯罪事实，是初犯、偶犯等量刑情节，请求从轻处罚。经审理查明：原审判决认定上诉人王勇犯非法持有枪支罪的事实清楚，据以定罪的证据来源合法，且均经一审庭审出示和质证。在二审审理期间，上诉人王勇及其指定辩护人均未提供新的证据，本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。对于上诉人王勇及其指定辩护人所提，经查，王勇发现自己的车不见后为了找车去到东城派出所，当派出所的民警第一次讯问他是否在车上放置过涉黄、赌、毒违禁品的时候，王勇回答说没有；第二次讯问时问他有否在车上放置过违禁物品，王勇仍回答说没有；第三次讯问时民警特意强调，主动投案并且如实供述所犯下的罪行可以构成自首，可以获得从轻处罚，再问他是否非法持有枪支、弹药时，王勇还是回答说没有，直到第四次告知其被刑事拘留后才交代其犯罪事实，从以上前三次讯问情况来看，尽管民警多次提醒并告知其要如实供述所犯的罪行才能构成自首，王勇仍拒不交代犯罪事实，显然王勇虽主动去到派出所，但去的目的也是为了寻找他的车，主观上并不是去交代持枪的犯罪事实，到派出所后，王勇还是怀着侥幸的心理，并没有如实供述自己的罪行，不符合自首的构成要件，不能认定为自首。王勇及其指定辩护人提出构成自首的理由不成立，不予采纳。虽不构成自首，但原审在量刑时已考虑王勇在被刑事拘留后至庭审过程中，认罪态度较好基本能如实交代犯罪事实等量刑情节，依法已对其从轻处罚，据此再请求从轻处罚理由不成立，不予采纳。本院认为，上诉人王勇违反枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪，应依法惩处。王勇及其指定辩护人提出王勇构成自首的意见，经查理由不成立，不予采纳。但原审在量刑时已考虑王勇认罪态度较好基本能如实交代犯罪事实等量刑情节，依法已对其从轻处罚，据此再请求从轻处罚理由不成立，王勇及其指定辩护人所提均理据不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  阳泽斌审判员  温肇斌审判员  庞泳洪二〇一八年九月二十五日书记员  唐观红附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。