北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初5096号原告：张大吉，男，1972年11月11日出生，汉族，住北京市东城区。被告：广西壹晟商贸有限责任公司，住所地南宁市青秀区竹溪大道**青湖中心**。法定代表人：农春柳，执行董事。委托诉讼代理人：陈靖，广西通诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭江锦，广西通诚律师事务所律师。被告：韦红，女，1971年3月20日出生，汉族，住南宁市青秀区。委托诉讼代理人：陈靖，广西通诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭江锦，广西通诚律师事务所律师。原告张大吉与被告广西壹晟商贸有限责任公司（以下简称壹晟公司）、韦红股权转让纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序审理，组成由审判员赵仕担任审判长，审判员李默菡、初淼参加的合议庭，公开开庭进行了审理。原告张大吉、被告壹晟公司及韦红共同委托诉讼代理人陈靖到庭参加了诉讼。本案现已审理完毕。张大吉起诉称：2014年11月23日，张大吉与壹晟公司、韦红签订《股权转让协议书》，约定壹晟公司承诺按照《还款协议》承担壹晟公司向张大吉借款380万元的前提下，张大吉将其持有的壹晟公司40%股权转让给壹晟公司，股权转让款120万元。韦红对壹晟公司的付款及违约责任承担连带担保责任。同日，三方当事人就股权转让款及其他欠款的支付签订了还款协议，还款协议约定壹晟公司在二年内分四次还清此款，分别为2015年11月23日还款100万元，2016年5月23日还款100万元，2016年8月23日还款100万元，第四次还款时间2016年11月23日还款200万元。韦红负连带担保责任。上述协议签订后，张大吉履行了合同约定，并完成了股权变更登记手续，但壹晟公司和韦红在付款时间到期后至今未付款。综上，壹晟公司和韦红的行为构成违约，故张大吉诉至法院，要求判令：1、要求壹晟公司和韦红支付欠款400万元，并支付迟延履行违约金（自2016年5月24日至2016年8月23日，每日按1000元支付延迟履行违约金；自2016年8月24日至2016年11月23日每日按2000元支付迟延履行违约金，自2016年11月24日至给付之日止每日按4000元支付迟延履行违约金）；2、诉讼费由被告承担。壹晟公司答辩称：不同意张大吉的诉讼请求，理由有：张大吉起诉所依据的《股权转让协议书》及《还款协议》没有实际履行，壹晟公司取得张大吉持有的壹晟公司股权依据的是《广西壹晟商贸有限责任公司股权转让协议书》（原件留存在公司的工商登记档案中）；张大吉提交的转款凭证复印件不能证明壹晟公司向其借款380万元的事实；张大吉提交的股权转让协议复印件记载壹晟公司承诺承担壹晟公司的还款责任，但没有免除壹晟公司债务的相关内容，壹晟公司应作为共同被告；张大吉主张的违约金过高。此外，本案已经过诉讼诉讼；壹晟公司也没有收到（2015）朝民（商）初字第66166号民事判决。韦红答辩称:同意壹晟公司的答辩意见，从张大吉提交的证据来看，其付款金额为2805000元，不是380万元，且案外人胡沿汇入壹晟公司的金额84万元中已经返还17万元，故扣除该17万元，剩余款项为2635000元。此外，韦红承担的是连带保证责任，法定期间为6个月，涉案债务的保证期间已届满，保证人已免除保证责任，张大吉要求韦红承担保证责任没有依据。经审理查明：2014年11月23日，张大吉（甲方）与壹晟公司（乙方）、韦红（丙方）签订《股权转让协议书》，约定在乙方承诺按照《还款协议》承担壹晟公司向甲方的借款380万元的前提下，甲方将所持有的壹晟公司40％股权转让给乙方；本协议生效后7个工作日内，甲乙双方应促使壹晟公司向审批机关提交修改后的公司合同与章程、决议等，同时向工商行政管理机关提交公司股权变更、章程变更及其他相关证照变更登记等所需的各项文件，及时完成股权变更手续；乙方向甲方支付股权转让款120万元，于完成本次股权转让工商变更登记手续后1年内支付；丙方对此协议中约定的乙方的付款提供担保，如乙方不能按期还款的，甲方有权要求丙方承担还款并支付违约金等连带责任；乙方如果未按本协议支付股权转让款，应按到期应付而未付金额的1‰每日支付违约金。同日，张大吉（甲方）与壹晟公司（乙方）、韦红（丙方）签订《还款协议》，约定鉴于《股权转让协议书》约定，乙方应向甲方还款合计500万元（其中乙方应支付股权转让款120万元，乙方承诺承担壹晟公司向甲方的借款380万元），乙方承诺于本协议签订生效，且甲方将股权转让予乙方并办理完成工商变更登记后两年内分4期还清该笔借款，甲方在此还款计划内就该笔借款不收取任何利息或资金占用费，第一次还款时间2015年11月23日，金额100万元，第二次还款时间2016年5月23日，金额100万元，第三次还款时间2016年8月23日，金额100万元，第四次还款时间2016年11月23日，金额200万元；乙方如果未按本还款计划付款，应按到期应付而未付金额的1‰每日向甲方支付违约金；丙方对此协议中约定的乙方的付款提供担保，如乙方不能按期还款的，甲方有权要求丙方承担还款并支付违约金等连带责任。2014年11月24日，壹晟公司进行工商变更登记，张大吉持有的壹晟公司出资120万元变更至壹晟公司名下。另查明，壹晟公司成立于2011年5月6日，注册资本300万元，2014年11月24日前登记的股东及其出资为张大吉出资120万元、壹晟公司出资180万元。2016年3月15日，本院就张大吉起诉壹晟公司和韦红要求支付股权转让款120万元并承担违约金的（2015）朝民（商）初字第66166号案件审理完毕并作出民事判决，认定《股权转让协议书》及《还款协议》合法有效，壹晟公司应支付的股权转让款中的100万元已到期，但壹晟公司逾期未支付，构成违约，应当承担该部分款项的还款责任并承担违约金，韦红承担连带保证责任，驳回张大吉的其他诉讼请求。该判决于2016年4月28日生效。诉讼中，张大吉向本院提供多份付款凭证包括银行转账凭证，证明其与壹晟公司的款项往来情况和债权的真实性，张大吉另表示其与壹晟公司之间的实际发生额高于380万元。壹晟公司和韦红认为转款凭证不足以证明存在380万元借款。诉讼中，壹晟公司和韦红提供《广西壹晟服饰有限责任公司股权转让协议书》，该协议书留存工商登记档案中，内容为：1.张大吉自愿将其持有的壹晟公司120万元人民币（占注册资本40%）的股权转让给壹晟公司；2.壹晟公司自愿认购张大吉转让的股权；3.本协议签字后立即生效，生效前、生效后公司发生的债权债务全部由壹晟公司负责。壹晟公司和韦红主张双方履行的是该协议，该协议无担保条款。为证明其曾向壹晟公司和韦红主张过权利，张大吉提供了短信记录，其与电话号码186XX******和1857716****的短信往来，张大吉主张号码为韦红所有。2017年3月7日，该两号码机主向张大吉发短信称，要求张大吉给予两三年时间还款。韦红的诉讼委托代理人否认为韦红电话号码，但未按照要求在庭后将核实情况反馈本院。此外，根据本院通信记录，本院于2018年3月27日下午4：00时拨打186XXXX****电话联系，接电话人自认为韦红，其要求法院将诉讼材料寄给吴冬梅137XXXX****。本院邮寄材料后，壹晟公司职员潘琴签收。庭审中，双方认可2011年4月21日张大吉转款120万元到壹晟公司账户为出资款，不是借款。上述事实，有张大吉提交的《股权转让协议书》、《还款协议》、企业变更通知书、（2015）朝民（商）初字第66166号《民事判决书》及生效证明、银行交易明细、短信记录，壹晟公司及张大吉提交的《股权转让协议书》、工商银行的转款凭证、验资报告，以及当事人陈述在案佐证。本院认为：张大吉与韦红、壹晟公司于2014年11月23日签订《股权转让协议书》、《还款协议》，均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。《股权转让协议书》明确壹晟公司承诺按照《还款协议》承担壹晟公司向张大吉借款的款项380万元的前提下，张大吉将持有的股权转让给壹晟公司，表明壹晟公司履行还款协议与其按照股权转让协议的价款和方式等受让和取得股权是直接关联不可分割的。张大吉已将股权转让给壹晟公司，壹晟公司应当支付股权转让款，同时应履行其承诺的代为支付壹晟公司的欠款的合同义务。对于股权转让款剩余部分即20万元的付款日期已经届满，张大吉有权要求壹晟公司支付；壹晟公司承诺承担380万元款项还款期限亦届满。壹晟公司未按时履行付款义务，构成违约，应当承担违约责任。张大吉要求壹晟公司支付到期应付款项400万元并承担违约责任的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。关于违约金金额，壹晟公司在张大吉此前起诉要求其支付股权转让款120万元的诉讼中，未提出违约金过高的答辩意见，且在该案确定其应对合同约定的到期债务承担违约责任的情形，仍不及时履行合同义务，严重违约，本院对其要求调整违约金的请求不予采纳。韦红在《股权转让协议书》和《还款协议》两份合同中，均签字确认对壹晟公司的付款承担连带保证责任。但韦红在本案中提出担保期间已过的答辩意见，对此，本院认为，《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司的债务的最后到期日为2016年11月23日，张大吉未在其后六个月内要求韦红承担保证责任，韦红作为保证人免除保证责任，韦红有关保证期间已经过不承担保证责任的答辩意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。故对于张大吉要求韦红承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国西壹晟商贸有限责任公司于本判决生效后十日内给付原告张大吉违约金（自二〇一六年五月二十四日起至二〇一六年八月二十三日止，按每日一千元标准计算；自二○一六年八月二十四日起至二〇一六年十一月二十三日，按每日二千元标准计算；自二〇一六年十一月二十四日起至实际付清之日止，按每日四千元标准计算）。三、驳回原告张大吉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费38800元，由被告广西壹晟商贸有限责任公司负担（以本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判长 赵 仕审判员 李默菡审判员 初 淼二〇一八年九月十日书记员 李 洁