广东省云浮市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）粤53刑终120号原公诉机关罗定市人民检察院。上诉人（原审被告人）叶有才，男，1966年10月15日出生，广东省罗定市人，汉族，初中文化，农民，户籍所在地罗定市。因本案于2017年11月11日被罗定市公安局刑事拘留，同年11月25日被逮捕。现羁押于罗定市看守所。指定辩护人胡文，广东声捷律师事务所律师。罗定市人民法院审理罗定市人民检察院指控原审被告人叶有才犯运输毒品罪一案，于2018年6月27日作出（2018）粤5381刑初78号刑事判决。宣判后，原审被告人叶有才不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行审理，经过阅卷，讯问上诉人，听取指定辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定：2017年11月11日凌晨，被告人叶有才乘坐蔡某1驾驶的摩托车从罗定市前往信宜市购买毒品，随后携带毒品继续乘坐蔡某1驾驶的摩托车从信宜市返回罗定市，在回到罗定市罗镜镇西圩街尾镇西路段时被罗定市公安局民警抓获。公安民警当场在被告人叶有才身上搜出可疑毒品五包（净重分别为49.79克、49.74克、49.67克、49.73克、0.84克）、OPPO手机1台、VIVO手机1台、锡纸1盒、人民币2430元、红色无牌男装摩托车1辆和银行卡2张。经鉴定，查获的可疑毒品均检出甲基苯丙胺成分。以上事实，有公诉机关提交，并经庭审出示、质证，查明属实的以下证据予以证实：一、抓获经过，证明2017年11月11日凌晨5时，公安民警在罗定市罗镜镇西圩尾路段抓获被告人叶有才及嫌疑人蔡某1。二、搜查笔录、扣押清单、移交毒品清单、毒品取样笔录、毒品称量笔录、照片及同步录音录像、电子证物勘验检查工作记录，证明公安民警从被告人叶有才身上搜获透明密封袋装的可疑毒品5包、OPPO手机1台、VIVO手机1台、锡纸1盒、红色无牌男装摩托车1辆、人民币2430元和银行卡2张。经称量，查获的5包可疑毒品净重分别为49.79克、49.74克、49.67克、49.73克、0.84克。在被告人叶有才及蔡某1在场见证下，公安民警对上述可疑毒品进行称重及取样。另，公安民警在蔡某1身上搜获MEIZU手机1台、身份证1张、银行卡2张。三、证人蔡某1的证言及辨认笔录、指认笔录,证明：2017年11月10日22时，我和叶有才一起吸食毒品后，叶有才让我搭他去信宜市贵子镇。于是我就驾驶叶有才的一辆无牌男装摩托车去到了信宜市贵子镇。凌晨2时许我们在当地吃了宵夜，之后叶有才驾驶摩托车搭我去到信宜市朱沙街往广西方向前十多公里的路边停下，叶有才就独自往前走，我就在路边等他。过了十多分钟他就回来了，接着就由我开车搭着叶有才回罗定市罗镜镇，回到罗镜镇中心小学门口的旧街路段时被公安机关拦截，我们就开车逃跑，逃跑过程中摔倒并被抓获。公安民警从叶有才身上扣押到毒品。经对照片辨认，蔡某1能辨认出叶有才；经现场指认，蔡某1指认出信宜市朱砂镇旺沙管理区旺沙加油站往前300多米的公路边是其等待叶有才的地方。四、被告人叶有才的供述与辩解及辨认笔录、指认笔录，证明：我是吸毒人员，因我平时吸食的量比较大，所以想购买一定的数量回来自己慢慢吸食，这样会便宜些。在被抓获的两天前我在信宜贵子镇认识一个当地吸毒人员，他告诉我可以帮我约到贩卖毒品的人，我对他说需要一盒冰毒（每盒50小包），他就让我帮带3盒冰毒到罗定市罗镜镇并说给我500元工钱。之后他就帮我联系好贩卖毒品的人，并和我约定两天后凌晨到信宜旺沙加油站往前200米一个路口交易，毒品冰毒就放在那里一个树头的位置，而我就把钱放在草丛里。到了2017年11月10日晚，我和蔡某1一起吸食了毒品冰毒后，我怕自己一个人去拿毒品会吃亏，于是就叫蔡某1和我一起去信宜市旺沙镇玩。他就帮我开摩托车，搭着我去信宜市旺沙镇。凌晨2时许到了信宜旺沙加油站附近时，我就叫蔡某1停车等我，我独自步行到了路口，经过寻找在路边一个树状旁边的草丛里找到一个透明的塑料袋，里面有四个黄色塑料袋包装着的毒品，我检查确认是冰毒后就按约定放下7000元的毒资在草丛里，然后就回到停车处，我坐上蔡某1驾驶的摩托车返回罗定市罗镜镇。凌晨5时左右我们回到罗镜镇西圩尾时见到有民警在查车，于是蔡某1就开车逃跑，随后被公安民警拦截抓获。我身上的毒品也被公安民警查获。经对照片辨认，叶有才能辨认出蔡某1；经现场指认，叶有才指认出信宜市朱砂镇旺沙管理区旺沙加油站往前200多米的公路边一树头下就是其拿取毒品冰毒的地方。五、毒品尿液取样清单、现场检测报告书、照片、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明被告人叶有才的尿液样本经使用甲基安非他明检测试剂进行检测，结果呈阳性。公安机关于2017年11月11日对其处以行政拘留五日及强制隔离戒毒二年。六、现场勘验检查工作记录、现场图、照片、指认照片，证明公安机关抓获被告人的现场位于罗定市罗镜镇西圩街尾镇西路路段及现场概况；被告人叶有才、蔡某1均对被抓获现场进行了指认。七、通话记录清单，证明被告人叶有才的手机通话记录情况。八、户籍资料、违法犯罪嫌疑人信息查询情况登记表，证明被告人叶有才的身份情况，其没有犯罪前科。原审法院认为，被告人叶有才明知是毒品而运输，涉案毒品甲基苯丙胺数量为199.77克，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人犯罪事实清楚、证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人明知是毒品甲基苯丙胺仍携带199.77克并乘坐车辆从信宜市前往罗定市罗镜镇，在运输毒品途中被查获，符合运输毒品罪的特征，应当以运输毒品罪定罪处罚。对于被告人叶有才的辩解意见及辩护人提出的第一点辩护意见，经查，被告人运输毒品的事实有其本人的供述及证人蔡某1的证言可以证实，其庭前的供述稳定一致，与蔡某1的证言及指认笔录等证据能相互印证，且其是在运输毒品的过程中被查获，涉案毒品亦被公安机关当场扣押，上述证据能形成完整的证据链，足以认定其运输毒品的犯罪事实，故对其辩解意见及辩护人提出的辩护意见，不予采纳。被告人叶有才在庭审中翻供，无悔罪表现，故对辩护人提出从轻处罚的辩护意见，不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人叶有才犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产20000元。二、扣押到被告人叶有才的现金2430元，折抵其没收财产数额2430元；扣押的毒品甲基苯丙胺199.77克、OPPO手机一台、VIVO手机一台、锡纸一盒、红色无牌男装摩托车一辆，予以没收；扣押的其余物品，由公安机关依法处理。上诉人叶有才上诉提出：其并没有在信宜市贵子镇购买过毒品，原判认定其从信宜市运输毒品回罗定的证据不充分，涉案毒品是回到罗定市罗镜镇才向他人购买的，其行为属非法持有毒品，不构成运输毒品罪,应定性为非法持有毒品罪。原判认定事实不清，定性错误，请求二审法院改判。上诉人叶有才的指定辩护人提出以下辩护意见：上诉人叶有才否认其在信宜市购买毒品，不承认运输毒品，且本案毒品没有进行毒品的含量鉴定，故建议二审法院对叶有才的行为按非法持有毒品罪处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人叶有才犯运输毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。对于上诉人叶有才及其指定辩护人所提意见，本院综合评判如下：经查，上诉人叶有才乘搭蔡某1驾驶的摩托车将毒品从信宜市运回罗定市罗镜镇的事实，不仅有其本人在侦查阶段的多次供述证实，且有证人蔡某1的证言以及上诉人叶有才归案后指认毒品交易现场的视频等证据相互印证，事实清楚，证据确实、充分，上诉人叶有才的行为已构成运输毒品罪。至于本案毒品是否需要进行毒品的含量鉴定的问题，本案中，上诉人叶有才运输毒品199.77克，并不属于依据有关规定必须进行毒品含量鉴定的情形，且依照《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算”的规定，本案毒品没有进行含量鉴定，并不影响对上诉人叶有才犯运输毒品罪的定罪、量刑。故上诉人叶有才及其指定辩护人所提上述上诉、辩护意见，理由均不成立，本院不予采纳。本院认为，上诉人叶有才明知是毒品而非法运输，其行为已构成运输毒品罪，且运输毒品的数量大，应依法惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人叶有才及其指定辩护人所提上诉、辩护意见，理由均不成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 罗 杰审判员 焦录强审判员 韦志远二〇一八年九月二十七日法官助理梁慧思法官助理陈淑雯附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。