广西壮族自治区柳州市柳江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂0221刑初363号 公诉机关广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院。 被告人廖某某，男，1987年8月1日出生于广西壮族自治区钦州市，汉族，初中文化，司机，住广西壮族自治区钦州市钦**；因涉嫌非法经营罪，于2018年6月2日被刑事拘留，同月29日被逮捕，现羁押于柳州市第二看守所。 被告人陈某某，男，1974年2月28日出生于广西壮族自治区来宾市，汉族，初中文化，务工，户籍地广西壮族自治区来宾市兴宾区，住广西壮族自治区东兴市；因涉嫌非法经营罪，于2018年6月2日被刑事拘留，同月29日被逮捕，现羁押于柳州市第二看守所。 被告人廖某某，男，1979年8月4日出生于广西壮族自治区钦州市，汉族，初中文化，司机，住广西壮族自治区钦州市钦**；因涉嫌非法经营罪，于2018年6月2日被刑事拘留，同月29日被逮捕，现羁押于柳州市第二看守所。 被告人骆某某，男，1982年9月29日出生于广西壮族自治区防城港市，壮族，初中文化，务工，住广西壮族自治区防城港市港口区；因涉嫌非法经营罪，于2018年6月2日被刑事拘留，同月29日经本院批准，被逮捕，现羁押于柳州市第二看守所。 被告人陶某某，男，1978年12月6日出生于浙江省温岭市，汉族，中专文化，无业，户籍地浙江省温岭市，住广西壮族自治区柳州市柳**；因涉嫌非法经营罪，于2018年6月2日被刑事拘留，同月29日被逮捕，现羁押于柳州市第二看守所。 辩护人何富国，广西银正律师事务所律师。 广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院以江检刑诉〔2018〕335号起诉书指控被告人廖某某、陈某某、廖某某、骆某某、陶某某犯非法经营罪，于2018年8月29日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用简易程序，于同年9月17日公开开庭审理了本案。柳州市柳江区人民检察院指派检察员陆亚天出庭支持公诉。被告人廖某某、陈某某、廖某某、骆某某、陶某某及辩护人何富国到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年5月31日，被告人廖某某、陈某某、廖某某、骆某某在广西壮族自治区东兴市受他人雇佣，于当日19时许，由廖某某、陈某某驾驶湘C75J**号“依维柯”牌白色商务车，由廖某某、骆某某驾驶桂EED9**号“浙Ｊ×××××色商务车，分别装载走私入境的卷烟由防城港高速公路收费站驶入高速公路运往广西壮族自治区柳州市。当日23时许，两辆汽车由凤凰高速公路收费站驶出高速公路，经停广西来宾市凤凰农场一农户家湘Ｃ×××××车内桂Ｅ×××××。2018年6月1日2时10分许，两辆汽车由凤凰高速公路收费站驶入高速公湘Ｃ×××××40分许抵达高速公路新兴收桂Ｅ×××××公路新兴收费站附近，与受货主指派驾浙Ｊ×××××6号“大众途安”牌小轿车前来接应的被告人陶某某汇合。当上述五名被告人驾驶三辆汽车途经广西柳州市柳江区新兴工业园新兴糖厂门前路段时被公安机关及柳州市柳江区烟草专卖局联合抓获，并当场从湘C75J**号、桂EED9**湘Ｃ×××××走私入境的“ESSE”牌香烟47箱共计2桂Ｅ×××××扣押湘C75J**号“依维柯”牌白色商务车浙Ｊ×××××9号“江淮瑞风”牌灰色商务车各一辆、浙JB8H**号“大众途安”牌小轿车一辆、陶某某持有的作案工具OPPO牌手机二部。所查获的“ESSE”牌香烟均为真品卷烟，总价值为290930元。 本院另查明，查获的2350条“ESSE”牌香烟现暂扣在柳州市柳江区烟草专卖局。湘C75J**号“依维柯”牌白色商务车所有人系许某某；桂EED9**号“江淮瑞风”牌灰色商务车所有人系官某某；浙JB8H**号“大众途安”牌小轿车所有人系吴某某，该车处于抵押登记状态。 本院再查明，被告人廖某某、陈某某、廖某某、骆某某、陶某某均未在柳州市柳江区办理烟草专卖零售许可证，也未取得烟草专卖品准运证。 五被告人对公诉机关指控的事实及罪名均无异议，且当庭认罪悔罪。 陶某某的辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人陶某某的事实及罪名均无异议，但提出陶某某在共同犯罪中是从犯，其行为属于犯罪未遂，且具有坦白情节，建议对陶某某判处有期徒刑二年六个月，并适用缓刑。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、到案经过、车辆信息、柳州市柳江区烟草专卖局证明；扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、移送物品清单；通话记录、车辆通行记录、人员基本信息等书证；五被告人的供述及辩解；检查（勘验）笔录、辨认笔录及照片；涉案烟草专卖品核价表、检验报告及鉴定意见通知书等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人廖某某、陈某某、廖某某、骆某某、陶某某违反国家对烟草的经营管理规定，明知他人非法经营卷烟仍为他人运输卷烟提供帮助，情节特别严重，五被告人的行为均构成非法经营罪。公诉机关指控的事实清充分，罪名成立。在共同犯罪中，五被告人起次要或辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；五被告人归案后能如实供述自己的全部犯罪事实，依法可以从轻处罚。综上，本院决定对五被告人减轻处罚。对辩护人提出陶某某在共同犯罪中是从犯且具有坦白情节的辩护意见，与本院查明的事实一致，本院予以采纳。对辩护人提出陶某某的行为是犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人陶某某受货主指派驾驶浙JB8H**号“大众途安”牌小轿车与廖某某、陈某某、廖某某、骆某某四人驾驶的装载有涉案香烟的两辆商务车在高速公路新兴收费站附近汇合，并驾车共同途经柳州市柳江区新兴工业园新兴糖厂门前路段时被公安民警抓获，足以证实陶某某已实施了运输香烟的行为，在中途被查获不影响其犯罪的既遂，故本院对该辩护意见不予采信。综合考虑五被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条第一、二款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（一）项之规定，判决如下： 一、被告人廖某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金一万元（已预缴）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、被告人陈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金一万元（已预缴）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 三、被告人廖某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金一万元（已预缴）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 四、被告人骆某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金一万元（已预缴）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 五、被告人陶某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金一万元（已预缴）； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 六、扣押在案的2350条香烟，依法予以没收，由暂扣单位柳州市柳江区烟草专卖局依法处置；作案工具手机二部，依法予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  林海生 人民陪审员  覃姣红 人民陪审员  韦清鸾 二〇一八年九月二十九日 书 记 员  梁凤英 附《中华人民共和国刑法》相关条文： 第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； （二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的； （三）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。 第二十五条第一款【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》： 第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”： （一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；