浙江省衢州市衢江区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0803民初828号 原告：杨爽，男，1968年12月31日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。 委托诉讼代理人：杨克非，男，1932年5月27日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区，系原告之父。 委托诉讼代理人：赵连妹，女，1942年3月20日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区，系原告之母。 被告：王志宏，男，1972年11月7日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。 被告：浙江诸安建设集团有限公司。住所地：浙江省诸暨市陶朱街道西二环路278号。 法定代表人：周晓明，董事长。 委托诉讼代理人：许丽，女，浙江诸安建设集团有限公司员工。 第三人：黄军伟，男，1970年2月23日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。 原告杨爽与被告王志宏、浙江诸安建设集团有限公司（以下简称诸安公司）、第三人黄军伟建设工程施工合同纠纷一案，原告杨爽2017年11月22日向本院起诉，本院同日诉前登记、送达诉讼材料、调解；2018年2月13日立案受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2018年6月11日公开开庭进行了审理，庭审中，原告杨爽提出回避申请，本院院长同日决定：驳回原告杨爽提出的回避申请；2018年6月19日，原告杨爽提出回避复议申请，本院院长2018年6月26日决定：驳回复议申请，维持原决定。本院2018年9月25日再次对本案公开开庭进行了审理并当庭宣判。原告特别授权委托诉讼代理人杨克非、赵连妹，被告诸安公司特别授权委托诉讼代理人许丽（第二次）、第三人黄军伟到庭参加诉讼，被告王志宏两次经公告送达开庭传票但两次均无正当理由拒不到庭。 原告杨爽向本院提出诉讼请求：1.立即归还消防排烟工程款57947元及利息（自起诉之日起按年利率6%计算至付清之日止）；2.诉讼费由被告承担。庭审中，原告将诉讼请求明确为：由被告王志宏、诸安公司、第三人黄军伟共同支付原告消防排烟工程款57947元及自2017年11月22日至款付清之日按年利率6%计算的利息。事实和理由：2010年2月20日被告诸安公司与衢州市衢江农村信用合作联社（以下简称衢江信用联社）签订衢江信用联社综合办公楼消防工程承包合同后，转包给被告王志宏。2012年底原告与被告王志宏在衢江信用联社大楼工地，洽谈衢江信用联社大楼消防排烟工程事宜，双方通过协商达成该工程分承包口头协议，约定包工包料每平方米85元，配套设备以市场价计算，按工程进度付款，工程全部完成时付清。原告当即入场施工，2013年7月14日该工程已完成80%左右，由被告王志宏指派的工地管理员王冬林对工程量进行核对确认。第三人黄军伟支付原告工程款20000元。2014年1月11日，衢江信用联社大楼消防排烟工程全部完工，王冬林对全部工程量进行核对确认，全部工程款77947元，除已付20000元，尚欠57947元。原告多次向被告王志宏催要，但不见人影，至今未果。原告认为二被告、第三人对尚欠工程款57947元应负连带付款责任。 被告王志宏经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书后未作答辩，亦未递交证据材料。 被告诸安公司辩称，涉案工程款被告诸安公司已全部支付给被告王志宏，被告诸安公司不应承担付款责任，请求驳回原告对被告诸安公司的诉讼请求。 第三人黄军伟述称，第三人黄军伟仅是被告王志宏雇佣的出纳，（2016）浙0803民初01626号民事判决已驳回原告对黄军伟的诉讼请求，请求驳回本案原告对第三人黄军伟的诉讼请求，第三人黄军伟无独立的诉讼请求。 原告、到庭被告、第三人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告王志宏未到庭应诉应视为放弃质证权利，对到庭当事人无异议的消防工程施工合同、大楼消防供货、安装及结算情况、原诸安公司委托诉讼代理人郑鹏程询问笔录、黄军伟询问笔录、建设工程竣工验收消防备案检查记录表、（2016）浙0803民初01626号民事判决书、王志宏2016年1月12日承诺书、黄军伟2016年1月13日结款承诺书，本院予以确认并在卷佐证。第三人黄军伟对衢江信用联社消防排烟已完成工程量清单、衢江信用联社排烟工程量清单中王冬林的签字无异议，结合生效民事判决书的认定事实，本院对此二份清单予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年6月20日，衢江信用联社与被告诸安公司签订《消防工程施工合同》，约定由被告诸安公司承建衢江信用联社大楼的消防安装工程，合同价款1255915元。诸安公司随后将该工程转包给被告王志宏。被告王志宏聘请案外人王冬林为其看管工地，第三人黄军伟则为被告王志宏管理工地。2012年底，在前述工程施工过程中，原告杨爽与被告王志宏就部分消防排烟工程达成包工包料的分包口头协议，原告杨爽随即入场施工。原告施工期间，第三人黄军伟支付原告工程款20000元。2013年4月25日，原告杨爽制作《衢江信用联社消防排烟已完成工程量清单》，由被告王志宏聘请的王冬林2013年7月14日审核后签字确认。2013年8月30日涉案工程经竣工验收合格，此后衢江信用联社向被告诸安公司支付了全部工程款。2014年1月4日，原告杨爽制作《衢江信用联社排烟工程量清单》，载明合计工程量77974元，王冬林2014年1月11日核对后，在清单上注明“工程量已核对”字样并签字确认。 2016年1月12日，被告王志宏向被告诸安公司、第三人黄志宏出具承诺书，载明“本人王志宏承诺衢江信用大楼的消防工程款和应付款全部由黄军伟结算”；2016年1月13日，第三人黄军伟向被告诸安公司出具结款承诺，载明“衢江信用社综合楼…的消防通风工程，均由黄军伟（3308021970××××××××）收取工程款和项目材料款及所有人工工资，本人承诺以上工程的所有债权债务由我承担，一切经济纠纷与诸安公司无关”；2016年3月28日，第三人黄军伟向原告杨爽出具衢江信用社消防通风结账凭据，载明“原由杨爽承接的地下室通风管，迄今为止尚欠工程款贰万元正，该款由黄军伟在2016年底前结清”。 2016年7月4日，原告以黄军伟、王冬林及之后追加的诸安公司为被告诉至本院，本院2017年3月24日作出（2016）浙0803民初01626号民事判决：驳回杨爽（对黄军伟、王冬林、诸安公司）的诉讼请求。 本院认为，生效判决具有确定力，（2016）浙0803民初01626号民事判决驳回杨爽对黄军伟、王冬林、诸安公司的诉讼请求，本案原告针对诸安公司未提供足以推翻原生效判决的新证据，故其诉请被告诸安公司承担付款责任，证据不足，不予支持。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第五项规定，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实可以直接认定，（2016）浙0803民初01626号民事判决确认“诸安公司将该工程转包给案外人王志宏，王志宏聘请王冬林为其看管工地”，结合王志宏2016年1月12日的承诺书，本院认定被告王志宏系案涉工程的分包人。王冬林作为被告王志宏看管工地的雇员，明确表示根据王志宏指示对已完成的工程量进行核对并在清单上签字，其在工程量清单中签字确认工程量77974元，应视为履行雇员职责；被告王志宏作为雇主起诉前对此签字未提出异议，诉讼中，被告王志宏又拒不到庭，应视为放弃对原告主张77974元工程量的抗辩权；第三人黄军伟确认王冬林签字事实且未提出工程量鉴定，故本院综合认定原告实际施工完成的工程量为77974元。 原告与被告王志宏构成合同上的债权、债务关系，第三人代被告王志宏支付原告20000元后，被告王志宏尚欠原告工程款57974元。本案被告诸安公司提供了新证据，即第三人黄军伟2016年1月13日向被告诸安公司出具的结款承诺，第三人黄军伟承诺涉诉消防通风工程的所有债权债务由其承担，其承诺行为属于债的加入，应与原债务人一起向债权人承担所有未付款57974元责任，不应仅限于20000元。第三人黄军伟陈述其系被告王志宏的出纳，不影响事后的债务加入，而生效判决也已认定其行为属于债的加入，故第三人黄军伟认为其出纳身份不需承担付款责任的意见，本院不予采纳。同时，第三人债务加入后，作为原债务人的被告王志宏并不脱离原债权债务关系，其仍应对债权人（原告）履行付款义务。 综上所述，原告诉请被告王志宏、第三人黄军伟支付消防排烟工程款57947元及自起诉被告王志宏、第三人黄军伟之日（2017年11月22日）至款付清之日按年利率6%计算的利息，本院予以支持，其他请求予以驳回，原告未主张的余额57974-57947=27元，视为自行放弃权利。原告2018年3月15日就已收到合议庭组成人员通知书，明知本案需公告送达开庭传票，却迟迟于2018年6月11日才递交回避申请，致使当天开庭中断，导致再次公告传票，故再次开庭的公告传票公告费260元应由原告负担。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、由被告王志宏、第三人黄军伟支付原告杨爽消防排烟工程款57947元及自2017年11月22日至款付清之日按年利率6%计算的逾期利息，限本判决生效之日起十日内履行； 二、驳回原告杨爽其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1249元，由被告王志宏、第三人黄军伟负担；公告费820元，由原告杨爽负担260元，被告王志宏、第三人黄军伟负担560元，均限本判决生效之日起十日内交纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。 审 判 长  郑荣祥 人民陪审员  傅雪昌 人民陪审员  楼晓虹 二〇一八年九月二十五日 书 记 员  周超嫦 申请执行期限二年