重庆市北碚区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0109民初3406号 原告:重庆两江蚕业发展有限公司，住所地重庆市北碚区蔡家岗镇酢坊沟**，统一社会信用代码91500109584254640L。 法定代表人：王顺彬，董事长。 委托诉讼代理人：杨维强，公司员工。 委托诉讼代理人：严云华，重庆市北碚区东阳法律服务所法律工作者。 被告：武汉霏雨露生物科技有限公司，，住所地武汉市洪山区徐东大街**华腾园********统一社会信用代码91420111347278394B。 法定代表人:黄业志，经理。 委托诉讼代理人：黄斌，公司员工。 第三人：重庆蚕姑娘生物科技有限公司，住所地重庆，住所地重庆市渝**新南路******23-8用代码91500000MA5U7X1083。 法定代表人：黄斌，董事长。 原告重庆两江蚕业发展有限公司（以下简称两江公司）与被告武汉霏雨露生物科技有限公司（以下简称霏雨露公司）第三人重庆蚕姑娘生物科技有限公司（以下简称蚕姑娘公司）股东出资纠纷一案，本院于2018年4月10日立案受理后，依法组成合议庭于2018年6月26日公开开庭对本案进行了审理。原告两江公司的委托代理人杨维强、严云华，被告霏雨露公司的委托代理人即作为第三人的法定代表人黄斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告两江公司向本院提出诉讼请求：要求被告向第三人履行出资200万元的义务。事实及理由：2016年8月18日，原被告共同签订合作协议书一份，约定由双方按一定比例出资1000万元设立公司开展合作。双方分别通过资金或技术入股合作方式， 共同成立“重庆蚕姑娘生物科技有限公司”。协议约定原告出资400万元，其中以技术知识产权作价出资200万元，以人民币出资200万元，占公司股份的40％。被告出资600万元，其中以技术知识产权作价出资200万元，以人民币出资400万元，占公司股份的60％。盈余分配和债务承担按出资比例分担。双方承诺其现金出资首次缴纳50％在2016年10月20日前到位，第二次缴纳50％在2017年6月30日前全部到位，作为合作公司运营资金，以有效开展有关工作。协议签订后原告按协议履行了首次缴纳50％的出资义务100万元，用于公司房屋租赁及装修，购买原材料、购置设施设备及公司员工工资等，时至今日被告未出资一分钱。原告认为：第三人重庆蚕姑娘生物科技有限公司2016年10月8日依法登记注册成立，法定代表人由被告委派的黄斌担任。被告未能履行协议规定的出资义务，违反了合同规定，应立即向第三人缴纳其第一笔出资份额200万元。根据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任”。武汉霏雨露生物科技有限公司拒绝履行出资义务，是违反公司法律规定的。为维护原告合法权益故起诉来院。 被告霏雨露公司辩称，原告诉讼的事实、理由与客观情况不符，请求法法院驳回原告的诉讼请求。理由如下：1、根据合同约定，被告有同时履行抗辩权。原告未履行合同约定的义务。重庆蚕姑娘生物科技有限公司成立后，原告虽然按照协议投入资金100万元，但一直没有按照协议约定向重庆蚕姑娘生物科技有限公司提供专利技术，相反被告则按照协议将作价200万元的知识产权和技术股提供给了原告公司，通过被告的技术，研发生产出来三款蚕姑娘产品也交给了原告公司：植物桑叶净颜调理泥膜，暖手霜，雾化去皱精华。这些都有国家专业机构的检测报告书。原告与被告双方互负注入现金和知识产权技术入股的问题，原告没有履行相关的合同约定，被告亦有履行合同约定义务之抗辩权。2、原告违反诚实信用原则。原告重开同业公司。原告在解算清算重庆蚕姑娘生物科技有限公司的同时，马上在蚕姑娘原址注册了一家“丝之缘”公司，这家公司继续用“蚕姑娘”公司原班员工经营原来蚕姑娘公司的业务。同时也把蚕科院的推广站马上搬到蚕姑娘公司来，如果原来的重庆蚕姑娘生物科技有限公司无法持续经营，那就没有必要另外成立公司和继续使用原班人员经营原来产品，原告行为违反起码商业信用。相反可以说明，原告当时存在动机是让被告离开，自己主控原有产品的经营权。原告要求被告转让商标。在2017年3月14日《重庆日报》登报声明重庆蚕姑娘生物科技有限公司解散，公告公司申报债权时，原告立刻要被告转让“蚕姑娘”的注册商标，并提供生产厂家联系方式，这种行为明确表示，原告已经脱离被告开始自己独立运营原有的蚕姑娘品牌。原告背弃承诺。被告拥有“蚕姑娘”的注册商标，和生产厂家联系方式，在没有任何获利的情况下，被告已将注册商标和产品生产方式无偿转让给原告，被告是全盘交出当时蚕姑娘公司的所有，净身出户，是因为双方已经达成约定，原告不得再追究被告武汉霏雨露生物科技有限公司任何责任，何来起诉被告从新注入资金的理由。3、补缴资本已经没有实际意义。股东会议已经决议解散公司。2017年2月28日《蚕姑娘公司股东会议纪要》已经明确说明；“同意解散，决定公司停止一切经营活动，进行清算”。既然双方已经达成了解散公司的相关协议，会议内容也没有提出要追究被告的法律责任和追缴注入资金一事，这就说明当时双方已经达成各自的目的。公司已经停止相关经营活动，公司已经在走注销流程，补缴出资已经没有实际意义。补缴出资并非必须手段。按照《公司法司法解释二》第二十二条“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产”的规定，立法从实际情况考虑，由于解散清算公司己成事实，公司已经不能继续存续，要求公司补缴现金进入公司已经毫无意义。 第三人蚕姑娘公司辩称，公司已经在办理注销手续，不要求被告向第三人交纳出资。 本院经审理查明认定事实如下:2016年8月18日，原告作为甲方与被告作为乙方签订《桑、蚕系列美容保健产品合作协议》（以下简称合作协议）协议约定：“经甲乙双方共同协商，决定合作开发推广桑、蚕系列美容保健产品。根据《中华人民共和国合同法》等法律法规相关规定，特签订以下合作协议，互相遵守。第一条合作宗旨“两江蚕业”为重庆市蚕业科学技术研究院出资设立的全资子公司，注册资本29000万元，成立日期2011年10月。‘霏雨露生物’为生物科技研发、化妆品、日用品等产品的专业供应企业，注册资本100万元，成立日期2015年7月。双方本着诚实信用、友好合作、平等互利、共同发展的原则，充分发挥各自资源优势，针对利用以桑、蚕系列原材料，开发并推广含有桑、蚕、蛹、蛾、丝等成分的美容护肤品、营养保健品相关特色产品。双方旨在以整合资源、打造平台、实现共赢为目标。第二条合作范围双方共同运营桑、蚕系列美容保健相关产品，并开展系列产品的研发、生产、销售。合作运营范围有：1、桑、蚕系列美容护肤相关产品。2、桑、蚕系列营养保健相关产品。3、根据产品研发情况可增补合作范围。第三条合作方式1、设立公司开展合作。双方分别通过资金或技术入股合作的方式，共同成立“重庆蚕姑娘生物科技有限公司”(以下简称“合作公司”)，其《合作公司章程》须经双方共同商定，合作公司经营范围等要素以申办的合作公司营业执照为准。2、合作期限。按照《合作公司章程》相关规定执行。第四条合作公司设立及出资方式1、合作公司注册资本为人民币1000万元(壹仟万元整)。2、甲方以技术知识产权作价的方式出资，计人民币200万元(贰佰万元整)，占公司股份的20％(百分之二十)。甲方作为出资的技术知识产权包括：用于研发桑、蚕系列美容保健产品的桑、蚕、蛹、蛾、丝等原材料研制成果。3、乙方以技术知识产权作价的方式出资，计人民币200万元(贰佰万元整),占公司股份的20％(百分之二十)。乙方作为出资的技术知识产权包括：用于研发桑、蚕系，列美容保健产品的调配配方、生产工艺、产品标准、成品包装等研究成果。4、甲方以货币的方式出资，计人民币200万元(贰佰万元整)，占公司股份的20％(百分之二十)。5、乙方以货币的方式出资，计人民币400万元(肆佰万元整）。6、双方出资与认缴资金到位时间按照《合作公司章程》相关规定执行。7、双方出资为合作公司共有财产，不得随意分割，按双方投入比例享有相应的权利和权益。合作终止后，各出资方的出资按出资比例予以返还。8、合作公司运作的所有品牌价值、商标价值等为双方共同所有，双方按出资比例享有相应的权益；合作终止后，双方按照出资比例予以分配。9、乙方所注册登记的“蚕姑娘”商标在商标证书下发后十日内办理转让手续，无偿转让至合作公司所有。10、合作公司的运营按照《合作公司章程》相关规定执行。第五条合作公司盈余分配与债务承担1、盈余分配：合作公司的盈余利润，以投资比例和公司股份为依据，按比例进行分配。2、债务承担：合作公司的债务以共有财产偿还，共有财产不足清偿时，以各出资方所占股份为据按比例承担。3、合作公司的增资、退股、转让、清算等，按《合作公司章程》规定执行。第六条权利与义务1、双方发挥自有的资源优势，共同促进合作公司的良好发展。2、双方共同实施桑、蚕系列美容保健相关产品研发。3、合作公司在运营桑、蚕系列美容保健相关产品的生产中，须使用甲方提供的桑、蚕系列原材料，以确保产品质量。合作公司向甲方按市场价结算桑、蚕系列原材料货款。4、乙方在合作公司享有的权利和义务：享有合作公司对内日常管理、对外开展业务的权利；负有确保合作公司正常运行的义务。5、甲方在合作公司享有的权利和义务：享有参与合作公司的管理、听取合作公司经营情况的报告、监督合作公司财务支情况、共同决定合作公司重大事项等权利；负有有偿提供桑、蚕系列原材料的义务。6、双方承诺并保证，其具有履行本合同的能力，并取得相关的授权，有权限、权力为设立合作公司的行为，相关股东大会决议同意该等投资行为。7、双方承诺其现金出资，首次缴纳50％在2016年10月20日前到位，第二次缴纳50％在2017年6月30日前全部到位，作为合作公司运营资金，以有效开展有关工作。8、双方对合作过程中知悉的对方知识产权、技术诀窍、生产工艺及商业秘密负有保密职责。9、在设立合作公司过程中，双方应当相互配合，进行工商、税务、银行账户等相关工作。第七条违约责任任何一方违约并给对方造成损失的，违约方按照相应损失的2倍赔偿给非违约方。第八条技术知识产权1、因履行本协议所产生的相关技术知识产权和非专利技术成果等为双方共同所有。2、任何一方不得擅自使用、转让双方共有的技术知识产权、非专利技术成果。3、由甲方研发团队独立研发完成的，技术知识产权归属甲方；由乙方研发团队独立研发完成的，技术知识产权归属乙方。4、双方用作出资的技术知识产权，合作公司不得转让或另行许可给第三方。5、双方共同设立的合作公司投入经费研发的技术知识产权和非专利技术成果，甲方或乙方负有保密或保护职责，发生他方侵权事件的，共同配合维护合作公司合法权益，维权成本由合作公司承担。第九条保密事项 1、双方对本协议合作开发工作机器成果负有保密义务。2、双方约定，无论合同是否变更、解除或终止，合同保密条款继续有效，各方均应继续承担纣定的保密义务。3、任何一方基于司法或其它国家机构要求提供上述保密内容的，应及时书面通知对方，同时以书面形式提示司法或其它国家机构注意保密。第十条纠纷的解决1、本协议未尽事宜，可经过双方同意后协商解决，也可另行签订补充协议进行说明，补充协议与本协议同样具有法律效。2、不能通过协商解决的事宜，双方同意向甲方所在地人民法院提起诉讼。第十一条合约解除1、本合同经双方签字盖章后开始生效，双方不得擅自变更和解除。2、如遇不可抗拒的原因确实无法履行合同，经双方协商同意后，可予变更或解除合同。但提出方应于该原因发生起一周内书面通知对方办理变更或解除合同的手续。第十二条，有未尽事宜，双方经协商在进行补充。第十三条本合同一式贰份，双方各执壹份。”合同落款甲方处原告签章，法定代表人处王顺彬签字并加盖；乙方处被告签章，法定代表人处黄斌签字。签订地点重庆市蚕业科学技术研究院，落款签订时间：2016年8月18日。 2016年8月1日，霏雨露公司出具《授权书》载明:致重庆蚕姑娘生物科技有限公司、重庆两江蚕业发展有限公司：兹授权我公司总经理黄斌作为我公司的合法授权代表人，以我公司的名义并代表我公司全权处理与重庆两江蚕业发展有限公司共同投资组建“重庆蚕姑娘生物科技有限公司”并开展桑、蚕系列美容保健产品相关合作事宜。在授权期限内，该授权代表全权代表我公司签署相关文件，履行我公司在合作公司“重庆蚕姑娘生物科技有限公司”的相关职责，并出任合作公司的相关职务。该授权代表所实施的行为具有法律效力，我公司予以认可并承担相应法律后果。本授权书有效期为此授权书签发之日起至我公司向重庆蚕姑娘生物科技有限责任公司、重庆两江蚕业发展有限公司书面声明本授权作废为止。落款处霏雨露公司签章，落款时间2016年8月1日。2016年10月8日，重庆蚕姑娘生物科技有限公司成立，法定代表人黄斌。2016年11月2日，两江公司向蚕姑娘公司转帐支付100万元。同日，蚕姑娘公司出具收款凭据载明：收到两江公司投资款100万元。另查明，被告未按合作协议约定向第三人履行缴纳200万元的出资义务。 2016年11月26日，两江公司出具《重庆两江蚕业发展有限公司关于催促武汉霏雨露生物科技有限公司首次出资款尽快到位的函》载明：“武汉霏雨露生物科技有限公司：根据我公司与贵公司签订的《桑、蚕系列美容保健产品合作协议》，双方共同出资成立合作公司“重庆蚕姑娘生物科技有限公司”，现已完成合作公司的注册登记。依据《合作公司章程》相关规定，各股东本应在2016年10月20日之前缴纳首次出资款，鉴于合作公司银行账户开设延后，缴纳首次出资款也相应延后。在合作公司银行账户开设后，我公司已于2016年11月2日缴纳首次出资款100万元，但经我公司的多次催促，贵公司的首次出资款200万元至今仍未缴纳。为确保‘重庆蚕姑娘生物科技有限公司’的依法运’营，我公司就贵公司未缴纳出资款之事宜函告如下：1、贵公司作为合作公司的股东，请务必于2017年11月30日前 缴纳首次出资款200万元，确保合作公司首期注册资本金的完整到位。2、我公司保留按照双方相关约定、《中华人民共和国公司法》等相关规定，追究贵公司的法律责任，维护我公司的合法权益。”落款处两江公司签章，落款时间2016年11月26日。 2017年2月13日，两江公司出具《重庆两江蚕业发展有限公司关于再次催促武汉霏雨露生物科技有限公司首次出资款尽快到位的函》载明：“武汉霏雨露生物科技有限公司：根据2016年11月26日关于催促贵公司首次出资款尽快到位的函，贵公司至今仍分文未缴纳。为确保‘重庆蚕姑娘生物科技有限公司’的依法运营，我公司就贵公司未缴纳出资款之事宜函告如下：1：公司作为合作公司的股东，请务必尽快缴纳首次出资款200万元，确保合作公司首期注册资本金的完整到位。2、我公司保留按照双方相关约定、《中华人民共和国公司法》等相关规定，追究贵公司的法律责任，维护我公司的合法权益。”落款处两江公司签章，落款时间2017年2月13日。另查明，2017年10月14日，王晓静通过EMS快递向霏雨露公司邮寄过文件资料。 2017年2月28日，原告与被告签订《重庆蚕姑娘生物科技有限公司股东会决议——关于同意解散清算公司的决定》载明：决议内容：鉴于本公司股东“武汉霏雨露生物科技有限公司”未履行股东出资义务，其出资款自公司账户开设(2016年10月)至今分文未到，已经导致本公司无法正常运行。根据《公司法》及本公司章程的有关规定，在本次股东会上一致通过并形成以下决议：l、决定本公司解散。2、本公司自作出解散决定之日(2017年2月28日)起停止营业。3、决定于2017年3月1日成立本公司清算组。其成员由股东会另行书面文件决定。4、清算组成立后按照《公司法》的相关规定和要求开展工作，履行职责。对公司财产进行清理、核对和登记，并聘请会计师事务所对公司财务进行审计；聘请评估公司对企业财产进行评估；聘请律师事务所进行尽职调查。5、清算组完成工作后，依法申请注销本公司。落款处原告与被告作为股东分别签章。落款时间：2017年2月28日。 庭审中，被告举示了股东会会议纪要、蚕姑娘注册商标均为复印件、检验报告及照片打印件，拟证明股东会决议解散时没有说要追究被告的出资义务，且蚕姑娘的原属于被告所有，后将此转给了第三人。检验报告中的产品技术至今原告在使用。原告对检验报告的真实性无异议，对其他证据的真实性因为是复印件不予认可。原告认为被告将蚕姑娘转让给第三人并非转给原告，上述证据亦不能证明原告在使用该商品及产品技术。因被告举示的照片股东会会议纪要、蚕姑娘注册商标均为复印件，其并不未提供原件予以核实，故本院对上述证据的真实性不予确认。原告对检验报告的真实性无异议，故本院对检验报告的真实性予以确认。该检验报告载明：经宁波市出入境检验检疫局检验检疫技术中心对被告申请的蚕姑娘特润暖手霜、蚕姑娘植物桑叶净颜调理泥膜产品进行检验为合格。 本院认为，根据双方的诉辩称意见，确定双方当事人的主要争议焦点为：被告应否按照合作协议约定向第三人履行缴纳200万元的出资义务。对此本院评析如下：2016年9月26日，原、被告签订的合作协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均具有约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。依据《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限公司责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。本案中，根据原、被告签订的合作协议约定，原告已向第三人履行了缴纳首次出资款100万元的义务，而被告自认未缴纳首次出资款200万元，故被告应按照合作协议约定履行缴纳出资款义务。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定三》第十三条规定：股东未履行或者全面履行出资义务的，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予以支持。本案中，原告要求被告向第三人履行其缴纳首次出资款200万元的诉讼请求，符合法律的规定及双方合同的约定，对此本院予以支持。对于被告辩称原告未按约定履行技术出资的义务，故其享有同时履行抗辩权的意见，因本案系原告主张被告未履行货币出资义务，故本院对此不予采信。对于原告是否按协议进行了技术出资被告告可另行诉讼解决。对于被告辩称双方已经在办理清算，故其缴纳200万元的出资款没有实际意义的意见，因是否办理清算并不构成免除被告缴纳出资款的义务，故本院对此意见不予采信。对于第三人认为被告无需向其履行缴纳出资款的义务，因本案系原告要求被告履行出资义务的诉讼，故本院对此意见不予采信。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定三》第十三条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 被告武汉霏雨露生物科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向第三人重庆蚕姑娘生物科技有限公司支付出资款200万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费22800元，由被告武汉霏雨露生物科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。 审 判 长  雷 阳 人民陪审员  姚西明 人民陪审员  彭栋芳 二〇一八年九月十二日 书 记 员  田 静