山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2018）晋04刑终331号原公诉机关壶关县人民检察院。上诉人（原审被告人）弓某1，男，汉族，中专文化，住壶关县，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年11月15日被刑事拘留，同年12月20日，因涉嫌非法持有毒品罪被逮捕。现羁押于壶关县看守所。辩护人贾峰，山西君略律师事务所律师。壶关县人民法院审理壶关县人民检察院指控原审被告人弓某1犯贩卖毒品罪一案，于二〇一八年六月二十二日作出（2018）晋0427刑初76号刑事判决书。判后，原审被告人弓某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明，被告人弓某1于2017年1月至5月，多次向多人贩卖毒品甲卡西酮（俗称“筋”）。1、2017年4月至5月，弓某1分4次向冯某贩卖毒品甲卡西酮共计3.5克，获赃款360元。2、2017年4月至5月，弓某1分3次向赵某贩卖毒品甲卡西酮共计6克，获赃款450元。3、2017年1月至4月，弓某1向秦某贩卖毒品甲卡西酮。4、2017年4月，弓某1向张某贩卖毒品甲卡西酮。5、2017年5月5日，壶关县公安局民警在对弓某1入住的商务酒店房间内及其身上当场查获疑似毒品3包，经称量，净重为427.45克。经长治市公安司法鉴定中心鉴定，疑似毒品中均检出甲卡西酮和咖啡因成分。综上，被告人弓某1向多人多次贩卖毒品甲卡西酮共计436.95克，获赃款810元。上述事实有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、壶关县公安局检查证、检查笔录、证据保全清单、现场及疑似毒品照片、封存笔录、毒品称量笔录、称重照片、送检情况说明、扣押笔录、扣押清单、毒品检验报告等证明：2017年5月5日，公安民警在壶关县商务酒店XX房间，在弓某1的裤子口袋内查获疑似毒品一包；在弓某1的床铺枕头下查获一蓝色公文包，装有疑似毒品两包，经称重、检验，上述疑似毒品427.45克，均检出甲卡西酮及咖啡因成分。2、证人杨某的证言证明：（1）2017年5月4日晚8时许，弓某1和赵某来到他家，弓某1拿着一个蓝色公文袋，坐了一会，弓某1从公文袋里掏出一小包大约3克“筋”，吸起来了，他和某芳、赵某、冯某也先后吸开了。当时他不知道弓某1的公文包里有什么，他没问，弓某1也没有说。（2）他与弓某1的关系不错，知道弓某1贩卖毒品。3、证人赵某的证言证明：（1）他在弓某1手买过三次毒品“筋”。第一次：2017年4月20日晚9时，在龙丽街，花200元买了一小包“筋”，3克重。第二次：2017年5月2日，晚8时多，在日月桥旅店，花150元钱买了一小包“筋”，2克重。第三次：2017年5月3日晚9时，在邮电局十字附近花了100元钱买了一小包“筋”，重1克（2）2017年5月4日16时50分许，他和弓某1微信里说的“18”“15”的意思是：弓某1让他找个下家卖毒品“筋”，他当时问弓某1多少钱，弓某1说的“18”意思是1800元一两，他说的“15”意思是1500元一两。4、证人冯某的证言证明：2017年4月27日至2017年5月5日间，他在弓某1手里购买了四次“筋”，一共花了360元钱买了3.5克“筋”。5、证人秦某的证言、辨认笔录证明：2017年1月中旬的一天下午5时许，他在城南小区附近向弓某1购买50元的一小包“筋”；2017年3月下旬的一天下午五点多，他在城南小区附近向弓某1购买50元的一小包“筋”，这两次购买的是50元钱的，说的是半克，他觉得没有半克。6、证人张某的证言、辨认笔录证明：2017年4月5日晚上9时许，他在阳光苑门口向弓某1购买了50元的一小塑料袋0.5克重的“筋”；2017年4月28日左右的一天晚上10点钟左右，他在阳光苑后门向弓某1购买了一小塑料袋50元钱0.5克重的“筋”；2017年5月1日下午5点左右，他在大浪淘沙附近向弓某1购买了50元的一小袋0.5克重的“筋”。7、被告人弓某1的供述与辩解：被告人弓某1在庭前有多次供述，其中在行政案件调查阶段供述：公安机关在朗庭商务酒店在他身上查获的一小袋毒品“筋儿”，在他睡的床头枕头下面查获的蓝色手提公文包装的毒品“筋儿”都是他的。他所拿手提包内的毒品“筋”是2017年5月4日16时许，管某1给他说手里有点东西，瞧瞧有人要没有。他知道管某1说的是毒品。之后，在烧伤医院门口，管某1给了他一个蓝色手提包，也就是他一直提的那个手提包，他就接住了。管某1的意思是让他卖了再给钱。他一直取的那个包，就没有卖倒被查获了。在刑事案件侦查中，被告人有多次供述：2017年11月16日供述：他没有贩卖毒品，手提包是帮管某1拿的，里面的东西也是他的。没有向冯某、赵某贩卖毒品。2017年12月12日：他帮管某1拿的包包，里面装的什么东西也不知道，管某1给他的时候也没有说包里是什么，让他等着管某1。当时管某1给他包的时候说里面是“面面”，他不知道“面面”是毒品。他没有卖过毒品。2017年12月20日：他持有的这些毒品是自己吸食的。2018年3月19日：公安机关问他2017年5月5日在查获毒品时“你陈述说是管某1给你的，你是否贩卖”，他回答说“我没有”。他没有在管某1手里买过毒品。8.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证明被告人弓某1因吸毒被处罚、强制隔离戒毒。9.到案经过证明被告人弓某1的到案情况。原审认为，被告人弓某1向多人多次贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。关于被告人弓某1的辩护人提出向秦某、张某贩卖毒品的事实缺乏有效证据的意见，本院认为，虽然被告人对向秦某、张某贩卖毒品甲卡西酮有异议，但证人赵某、冯某、秦某、张某均证明分别从被告人弓某1手购买了毒品甲卡西酮，公安机关又查获了被告人弓某1的毒品甲卡西酮，故本院对被告人向秦某、张某贩卖毒品的行为予以认定。关于辩护人提出的被查获的毒品427.45克，应认定为非法持有毒品罪的意见，本院认为，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的意见：贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品一般应认定为其贩卖的数量。本案中，被告人弓某1向多人多次贩卖毒品，故从其处查获的毒品应认定为贩卖的数量，辩护人的该辩护意见不成立。关于辩护人提出的本案查获的毒品存疑，不能作为量刑依据的意见，本院认为公安机关程序合法，足以作为定案的根据，故该辩护意见不成立。关于辩护人提出的对被告人从轻、减轻处罚的意见，本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第四项的规定，贩卖甲卡西酮200克以上的为“其他毒品数量大”应判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。本案中被告人弓某1贩卖甲卡西酮多达436.95克，虽有从轻情节，但无减轻情节，故应判处有期徒刑十五年。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十四条之规定，判决：一、被告人弓某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收财产人民币二万元。二、赃款810元予以追缴，上缴国库。三、被扣押的毒品、勺子一个、自封塑料袋三个予以没收，由壶关县公安局依法处理。判后，弓某1不服，提出上诉称：一是对向秦某、张某贩卖毒品甲卡西酮有异议。二是认为对在其房间和身上查货的毒品应认定为非法持有毒品罪。辩护人的辩护意见和上诉理由基本一致。经审理查明，上诉人（原审被告人）弓某1于2017年1月至5月，多次向多人贩卖毒品甲卡西酮（俗称“筋”）。1、2017年4月至5月，弓某1分4次向冯某贩卖毒品甲卡西酮共计3.5克，获赃款360元。2、2017年4月至5月，弓某1分3次向赵某贩卖毒品甲卡西酮共计6克，获赃款450元。3、2017年1月至4月，弓某1向秦某贩卖毒品甲卡西酮。4、2017年4月，弓某1向张某贩卖毒品甲卡西酮。5、2017年5月5日，壶关县公安局民警在对弓某1入住的商务酒店XX房间内及其身上当场查获疑似毒品3包，经称量，净重为427.45克。经长治市公安司法鉴定中心鉴定，疑似毒品中均检出甲卡西酮和咖啡因成分。综上，弓某1向多人多次贩卖毒品甲卡西酮共计436.95克，获赃款810元。证明上述事实的证据有：1、壶关县公安局检查证、检查笔录、证据保全清单、现场及疑似毒品照片、封存笔录、毒品称量笔录、称重照片、送检情况说明、扣押笔录、扣押清单、毒品检验报告等。2、证人杨某、赵某、冯某、秦某、张某的证言、辨认笔录等。3、弓某1的供述与辩解。4.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书等。5.到案经过证明弓某1的到案情况。上述证据经一审庭审质证、认证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）弓某1向多人多次贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。上诉人上诉称对向秦某、张某贩卖毒品甲卡西酮有异议。对此，本院认为，证人赵某、冯某、秦某、张某均证明分别从弓某1手购买了毒品甲卡西酮，公安机关又查获了弓某1的毒品甲卡西酮，该上诉理由本院不予采纳。上诉人上诉称对在其房间和身上查货的毒品应认定为非法持有毒品罪。对此，本院认为，该上诉理由与法律规定不符，原审判决已作出合理解释，本院不予采纳。辩护人的辩护意见本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张伟卫审判员 付丽萍审判员 范 宁 二〇一八年九月十日书记员 陈燕娟