包头市昆都仑区人民法院民 事 判 决 书（2018）内0203民初1433号原告：马某，女，1979年1月24日出生，汉族，呼和浩特铁路局包头货运中心职工，租住包头市。被告：贺某，男，1979年11月29日出生，汉族，呼和浩特铁路局包头货运中心职工，住包头市。原告马某与被告贺某离婚纠纷一案，本院于2018年3月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马某、被告贺某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马某向本院提出诉讼请求：1.依法判令原告与被告离婚；2.双方婚生子贺某某由原告抚养，被告每月支付抚养费2000元至贺某某满18周岁止;3.要求被告支付从2017年4月至2018年6月共计15个月的拖欠的抚养费30000元（每月按2000元计算）；4.依法分割共同财产；5.诉讼费由被告承担。事实和理由：1.这是原告第二次起诉，第一次起诉是2017年3月份，当时起诉是因为被告实施家庭暴力，被告将原告打的晕倒在楼道里，原告需要活的权利；2.被告有赌博的恶习，经常不回家，没有履行家庭责任；3.2017年1月份原告从家里搬出来，在此之前，原、被告已经数年没有夫妻生活；4.原、被告分居以后，被告一直没有履行作为父亲的权利与义务，不给抚养费，孩子见了他非常害怕，情绪也不稳定；5.分居期间被告多次对原告进行电话骚扰、上门骚扰，让原告和孩子不能正常的生活，也影响了孩子正常的学习。现原、被告已无和好可能，恳求人民法院依法判如所请。贺某辩称，1.同意离婚；2.要求抚养贺某某并且自愿承担全部抚育费用至贺某某满18周岁止；3.从2017年4月至2018年6月贺某某的抚养费被告同意给付，但现在没钱；4.要求依法分割夫妻共同财产；5.被告父母借给原、被告21万元属于夫妻共同债务，钱款全部给了原告用于购买恒大的房屋，恒大退房后，开发商将退房款全部退给了原告，应当全部由原告向被告父母进行偿还；6.不同意诉讼费由被告负担。本院经审理认定事实如下：原告马某与被告贺某于2006年6月26日登记结婚，婚后生育一子贺某某。后双方因家庭琐事发生矛盾，马某曾于2017年3月28日诉至本院要求与贺某离婚，自此双方开始分居，后本院依法做出（2017）内0203民初1796号民事判决书，判决不准离婚。事后，双方继续分居，分居期间贺奕同由马某直接抚养。马某在庭审时申报双方共同财产有（1）车牌号为×××号铃木天语轿车1辆，2011年贷款购买的新车，现在贷款已经偿还完毕。车辆登记在贺某名下，实际由马某使用。贺某认可马某陈述的车辆信息是准确的；（2）各自名下公积金账户余额，并主张离婚后各自名下账户余额归各自所有。贺某同意马某的上述分割意见。马某在庭审中称自己的月收入为10500元，贺某在庭审中称自己的月收入为5700元，双方对对方申报的月收入数额均予以认可。马某、贺某在婚姻存续期间曾购买位于包头市昆都仑区恒大名都12-1201号房屋，交付256348元首付款，后原告申请退房，恒大地产公司扣除代偿银行贷款及回购违约金后共计退还至原告名下建设银行×××的账户170843.66元。购买恒大名都房屋后，马某从自己名下公积金账户提取43000元，贺某从自己名下公积金账户提取65000元（其中50000元转给马某）。贺某在庭审中对马某陈述的曾向李春华借款5000元、向常艳玲借款4200元且上述债务确已偿还完毕的情况予以认可。对于当事人双方没有争议的上述事实，本院予以确认。当事人双方有争议的事实是：1、马某与贺某均主张贺某某的抚养权。马某向本院提供中国铁路呼和浩特局有限公司包头货运中心出具的证明1份、包头货运中心关于对包头货运车间班组长屡次违章的处理通报复印件1份6页，证明马某有能力抚养孩子，贺某没有能力抚养孩子。贺某对该份证据的真实性认可，对证明目的不认可，贺某称自己被通报处理是有原因的，马某到处散布关于贺某的谣言，导致贺某心情非常差才被单位处理。因贺某某年满10周岁，本院依法征询了贺某某就抚养问题的意见，贺某某明确表示愿意由马某直接抚养，马某、贺某对本院的询问笔录予以认可，但贺某仍然主张贺某某的直接抚养权。2、马某主张贺某拖欠贺奕同抚育费，要求从2017年4月起计算至2018年6月止共计15个月的抚养费30000元，每月按照2000元计算。贺某称自己曾给付过贺某现金，少则100元、多则500元，有时也会发送微信红包。马某仅认可贺某曾给贺某某发过150的红包。贺某某在本院的询问笔录中则表示贺某有时会给自己现金，一般是100元-200元不等，2018年儿童节给过100余元，近期发过52元的微信红包。现贺某虽表示愿意给付从2017年4月至2018年6月共计15个月的抚养费，但未明确表示愿意给付的具体数额，亦未对马某主张的数额发表意见，仅称自己目前没能力给付。3、贺某主张双方为购买恒大名都房屋向贺某父母借款210000元，该笔款项属夫妻共同债务，因钱款均交给马某用于交纳购买恒大房屋的首付款，且恒大退房款也全部转至马某名下，故该笔共同债务应由马某自行偿还。马某称，为购买恒大名都房屋贺某父母共计赠与双方150000元，而非借给双方210000元。4、贺某要求分割共同财产，认可交纳恒大名都房产首付款的第一笔7、8万元系向亲朋好友所借，买房后马某提取43000元公积金，贺某提取65000元（其中贺某个人使用15000元，剩余50000元用于偿还上述借款）。随后自己父亲将卖掉萨拉齐房子的房款以及退休金共计210000元借给马某，马某父亲也借给马某100000元。现恒大首付款仅为256348元，多余的共同财产现已不知去向。恒大房屋的退房款170843.66元也去向不明。马某主张除共有车辆、各自公积金账户余额外，双方并无其他共同财产；认可贺某父亲赠与过双方150000元，不认可自己父亲曾借给过双方100000元；认可买上恒大名都房屋后双方各自提取了公积金，对各自具体提取数额和贺某将50000元公积金转到自己账户的情况也认可；恒大名都退房款170843.66元已经全部花费完毕，具体用途如下：（1）用于缴恒大名都2016年到2017年度暖气费682元以及2016年、2017年两年的物业费共计12163元，暖气费是2017年6月27日缴纳的，物业费是2017年7月2日缴的。缴费之前跟同事赵某借款15000元，对方给付的现金，考虑到退房款马上下来，所以没写借据，退房款到账后就将借款还给了对方；（2）2017年7月份自己去天津看病同时带着贺某某，看病加花销共计花了8000元，但无法提供相应的票据；（3）自己与贺某某在外租房，2017年和2018年共计缴纳房租28800元已经交给了两任房东；（4）更换二手的电脑显示器花费1000元，没有凭证；（5）更换汽车电脑板花费2700元，没有凭证；（6）2017年至今贺某某的托管费用9640元；（7）贺某某学习英语，2017年全年花费3600元；（8）贺某某学习书法花费2000元、学习和唱花费7200元、上科学研究课花费1500元，均有相应的收据；（9）贺某某从2017年9月到2018年6月在老年电视大学学习网球花费5000元，没有凭证；（10）2018年夏天贺某某学习乒乓球花费1000元，没有票据；（11）2017年9月份给贺某某买猫花费2500元，没有凭证；（12）2017年原告去成都学习花费4700元，单位没有保险，自付没有凭证；（13）为购买恒大房子，曾向任某借款4000元、向吴某借款3000元、向自己二姨李某借款10000元、向同事王某借款20000元、向战友李某借款5000元、向自己三姨李某1借款10000元、向自己弟弟李某2借款10000元、向自己二姐常某借款4200元，共计66200元。退房款下来后把上述债务都还清了，借款和还款都是现金给付，没有凭证；（14）2018年夏天修车花费2500元，没有凭证；（15）2018年1月自己带着贺某某去海南待了20多天，花费11000元，没有凭证；（16）2017年秋天缴纳车辆保险花费1300元，没有凭证。本案在审理过程中，经原告马某申请本院依法调取了被告贺某从2017年7月至2018年6月的工资单4张，经被告贺某申请本院依法调取了原告马某在中国邮政储蓄银行、中国工商银行、中国建设银行、中国农业银行、中国银行下挂所有账户的交易明细及余额、恒大地产集团包头有限公司出具的情况说明1份，本院依职权前往中国建设银行调取贺某公积金提取情况，原、被告对于本院调取的上述证据均予以认可。本院认为，原、被告虽结婚时间较长且共同生育、抚养子女，但多年婚姻生活未能使双方的感情日渐深厚，反而让原、被告关系日渐疏离，隔阂不断增大。现马某要求离婚，贺某同意离婚，婚姻自由是法律赋予公民的权利，故对马某离婚的诉讼请求，本院依法予以准许。关于贺奕同的抚养问题，现贺某某已年满10周岁，应当充分尊重其本人的意见。现马某拥有稳定的工作及收入，有能力并自愿抚养婚生子，根据儿童最大利益原则，从贺某某实际年龄、对生活环境的适应程度以及内心的真实诉求等各方面综合考虑，由马某直接抚养更有利于其身心健康成长。关于贺某某的抚育费用问题，马某要求每月按2000元计算。从贺某2017年7月-2018年6月共计12个月的月平均工资来看，并未达到每月支付2000元的基数要求。现马某、贺某均对法院调取的贺某工资证明予以认可，故对马某的此项诉讼请求，本院不予支持。考虑到贺某某的成长及实际生活需要以及贺某的实际收入水平，贺某某的抚育费以每月1400元为宜。关于马某要求贺某支付从2017年4月起至2018年6月拖欠的15个月抚育费30000元（每月按2000元计算）的问题，考虑到分居期间马某直接抚养贺某某的事实、贺某愿意给付相应时间段内抚养费的答辩意见和贺某的实际收入水平，结合马某、贺某、贺某某三方的陈述，基于公平原则，本院酌情予以支持。关于双方共有的车牌号为×××号铃木天语轿车的分割问题，马某明确表示希望上述车辆归贺某所有、自己放弃分割，马某的分割意见不违反法律、法规的强制性规定且基于其本人自愿，贺某亦未就上述车辆的分割提出其他不同意见，故本院对此予以支持。关于双方各自名下公积金账户余额的分割问题，马某主张各自名下账户余额归各自所有，贺某同意马某的分割意见，双方的意见均不违反法律、法规的强制规定且基于其本人自愿，故本院对此予以支持。贺某主张自己父母曾借与原、被告210000元，要求马某偿还该笔共同债务，但贺某既未提供相关证据证明其父母曾交付给马某的钱款数额是210000元，也未提供相关证据证明其父母交付给马某的款项性质，更未申请其父母出庭作证说明相关情况，现马某仅认可贺某父母曾交付自己150000元，且认为该笔款项系对原、被告双方的赠与，基于常情常理及民事证据规则，本院对贺某的该项意见不予采纳。关于贺某主张马某父亲曾借给双方100000元的意见，马某对此不予认可，贺某亦未提供其他证据证明借款事实的存在，故本院对贺某的该项意见不予采纳。关于被告要求依法分割共同财产的意见，马某对此不予认可，马某称除车辆及各自公积金账户余额外，双方无其他共同财产，并称恒大名都房屋的退房款已全部花费完毕，不存在分割问题。购买恒大名都房屋及办理退房事宜均发生在原、被告婚姻存续期间，虽购买房屋、办理贷款、办理退房事宜均由马某出面处理，贺某对具体细节不甚清楚，但对整个过程是知晓的。现扣除公司代偿银行贷款及回购违约金后，退还至马某建设银行账户×××共计170843.66元。款项退还至马某账户后，一直由其支配，大额支出亦未告知贺某或征询其意见，故马某应当对该笔款项的具体用处做出详细解释。马某就退房款的具体用处做出的16项解释中，第（6）-（10）项涉及为贺某某缴纳托管费用及各类兴趣特长班费用，虽然马某对参与具体兴趣特长班的陈述与贺某某在询问笔录中的陈述能够相互印证，但原告向本院提供的均非正规发票，且与前序拖欠抚养费的诉讼请求有重复计算部分，被告对此亦不予认可，故对马某的上述意见本院不予采纳；第（2）、（4）、（5）、（11）、（12）、（14）、（15）、（16）项未提供任何证据予以证实，被告对此亦不予认可，故本院对此不予采纳；第（3）项提供的是收据，并非正规发票，实际金额为23600元，并非原告所述的28800元，且与前序拖欠抚养费的诉讼请求重复主张，被告对此亦不予认可，故对马某的该项意见本院不予采纳；第（13）项中马某称为购买恒大房屋向任某借款4000元、向吴某借款3000元，既未提供相关证据予以佐证，又未在（2017）内0203民初1796号民事判决中予以确认，故对马某的此项意见本院不予采纳。马某所述的向李某10000元、向同事王某20000元、向李某1借款5000元、向李某2借款10000元、向常某借款4200元，合计49200元，已经在（2017）内0203民初1796号民事判决中予以确认，该判决现已生效，故对马某的相关意见予以采纳。马某在本案中称为购买恒大名都房屋向李某借款10000元，在（2017）内0203民初1796号案件中申报的数额为8000元，根据两次陈述产生的时间来看，应以生效判决中确认的数额为准。此外，从本院依法调取的马某建设银行账号为×××的交易明细可以看出，退房款转至其账户后，马某与案外人之间发生多次较大额度的转入、转出记录，且马某表示从其账户以转账形式转出的款项中，大多数款项是借款人以现金形式偿还给她的。因马某既未提供证据证明她与案外人之间借贷关系的发生与消灭，亦未申请相关案外人出庭作证说明事情经过，对此原告应承担举证不能的后果。综上，对于马某陈述的恒大名都房屋退房款170843.66元已经全部花费完毕的意见，本院不予采纳。购买恒大名都房屋之后，马某、贺某均提取过各自名下的公积金，贺某提取65000元，其中50000元转至马某×××账户，马某提取43000元。贺某称双方提取的公积金（刨除自己使用的15000元外）均用于偿还因缴纳第一笔首付款产生的债务，马某对此未予以否认。因此实际由马某支配的公积金为93000元，加上退房款170843.66元，马某实际支配的夫妻共同财产为263843.66元。根据马某、贺某的当庭陈述，双方一致认可购买恒大名都房屋首付款中的第一笔款项来自向亲朋好友的借款，现因购房产生的相应借款已还清，但马某、贺某均未提供证据证明第一笔款的具体数额，现结合双方之间的两次诉讼中的陈述以及已生效判决认定的事实，马某、贺某因缴纳恒大名都房屋第一笔首付款产生的债务为57200元。马某在（2017）内0203民初1796号案件中提到购买恒大名都房屋欠3年物业费和取暖费，贺某对此无异议，马某在本案中提到向赵某借款15000元，用于缴纳恒大名都2016-2016年度取暖费682元以及2016和2017年两年的物业费12163元，上述情况在马某建设银行尾号6108的账户交易明细中可以清晰反映，故对于马某前后陈述不一致的情况，根据常情常理，本院采纳其在本案中的意见。综上，马某、贺某的共同债务合计72200元。马某称首付款256348元分三次缴纳，第二笔90000元中的30000元是向单位王某所借，没有借据。贺某对此不予认可，马某亦未申请出借人出庭作证说明事实经过，故对马某的上述意见本院不予采纳。由于马某未申报其他共同债务，故由其支配的共同财产扣除应偿还的共同债务后，剩余的191643.66元马某和贺某享有平等的使用权和支配权，离婚时应当予以分割。经核算，截止到本院查询日，马某在中国邮政储蓄银行、中国工商银行、中国建设银行、中国农业银行、中国银行下挂所有账户余额总计2240.16元，双方对查询结果均予以认可，该笔款项也应当予以分割。综上，马某与贺某应当分割的共同财产为193883.82元。虽然根据马某的当庭陈述，其收入稳定、2017年全年收入127000元、工资收入呈逐年上涨趋势，且在生活中无畸高消费及不良嗜好，马某的工资足以支付母子二人的日常开销并兼顾贺某某的学习费用花销，本院亦对马某要求贺某给付双方分居期间拖欠的抚育费用的诉讼请求予以酌情考虑，但从实际情况来讲，马某在直接抚养贺某某的过程中投入更多的精力与心血，贺某对家庭生活的维系及子女的成长亦有不可推卸的责任，故对贺某要求分割共同财产的意见，本院酌情予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条、第十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、准予原告马某与被告贺某离婚；二、双方婚生子贺某某由原告马某抚养，被告贺某自2018年7月起每月给付贺某某抚育费1400元至贺某某满18周岁止；三、被告贺某给付原告马某拖欠的从2017年4月起至2018年6月共计15个月抚育费合计18000元（每月按1200元计算），于本判决生效之日起十日内一次性付清；四、双方共同财产车牌号为×××号铃木天语轿车一辆归被告贺某所有，原告马某放弃分割上述车辆；五、原告马某名下公积金账户余额归马某所有，被告贺某名下公积金账户余额归贺某所有；六、共同财产193883.82元归原告马某所有，原告马某应退还被告贺某90000元，于本判决生效之日起十日内一次性付清；七、驳回原告马某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元（原告已预交），由原告马某负担100元、被告贺某负担100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审 判 长  连 倩人民陪审员  石良仓人民陪审员  胡冬梅二〇一八年九月十二日书 记 员  余 彦附本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国婚姻法》第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚。（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》7、子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至百分之三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的50%。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低比例。11、抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁为止。十六周岁以上不满十八周岁，以其劳动收入为主要生活来源，并能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚育费。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。