陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕01民初499号原告西安典盛物资有限公司，住所地西安市未央区凤城二路19号海洋小区2幢305室。法定代表人张宏，该公司总经理。委托代理人苏小军，陕西邦维律师事务所律师。被告陕西鑫方元实业有限公司，住所地陕西省宝鸡市凤翔县城关镇雍兴路建材市场二楼。法定代表人张志禄，该公司总经理。委托代理人张时和，陕西丰瑞律师事务所律师。被告凤翔方元（西安）房地产置业有限责任公司，住所地陕西省宝鸡市凤翔县雍兴路。法定代表人孔桃。原告西安典盛物资有限公司（以下简称典盛公司）诉被告陕西鑫方元实业有限公司（以下简称鑫方元公司）、凤翔方元（西安）房地产置业有限责任公司（以下简称凤翔方元公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告典盛公司委托代理人苏小军，被告鑫方元公司委托代理人张时和到庭参加诉讼；被告凤翔方元公司经依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告典盛公司起诉称，2014年12月18日其与凤翔方元公司签订《钢材供销合同》，约定其向凤翔县美安居国际建材城项目供应钢材大约2000吨（以实际用量为准），供货价格以当日西安我的钢材网价格为基准价，凤翔方元公司支付吊费、运输费计100元/吨；2015年3月22日双方签订《协议》约定，在本工程封顶10天内凤翔方元公司必须付给其全部货款50%及占资补偿金，余款封顶两月内付清，担保人张云平、程胜兵。合同履行过程中，实际由鑫方元公司执行，凤翔方元公司法定代表人及鑫方元公司实际控制人陈和平2015年4月10出具证明“合同由凤翔方元公司签订，所供钢材全部用于美安居国际建材城项目，合同由鑫方元公司执行，所有债权债务都由鑫方元公司承担，凤翔方元公司对该债务承担无限连带责任”。2015年6月11日，鑫方元公司（美安居建材城）对账单显示，供应钢材1748.288吨，价款4509042.76元，运费174828.80元，合计4683871.56元，欠款方由陈和平签字确认。其依约履行了供货义务，但鑫方元公司和凤翔方元公司至今未按约定支付货款、运费和违约金。请求判令：1、鑫方元公司支付货款和运费1000万元（本金4683871元、违约金5316129元）；2、凤翔方元公司对上述款项承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费用由鑫方元公司和凤翔方元公司承担。被告鑫方元公司答辩称，其既非签约主体亦非履约主体，也没有向典盛公司支付过货款；美安居项目由其公司开发，但由陕西雍城建筑工程总公司（以下简称雍城公司）总承包，不知雍城公司与凤翔方元公司如何交易；《钢材供销合同》和《协议》签约主体是凤翔方元公司与典盛公司，但真正履行合同的是雍城公司，雍城公司向典盛公司支付了138万元的钢材款，并与典盛公司确定钢材价款为4683872元；陈和平自称其公司实际控制人但并非公司控股股东，不属于公司法意义上的实际控制人甚至未能控制公司公章，陈和平并非其公司法定代表人，2015年7月3日前其公司法定代表人是谭岁让，陈和平为其公司设定债务的意思表示无约束力；对典盛公司的利息诉请，亦不予认可。请求：驳回典盛公司的诉讼请求。被告凤翔方元公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为放弃答辩、质证权利。经审理查明，典盛公司（乙方、供方）与凤翔方元公司（甲方、需方）签订《钢材供销合同》，约定项目供应钢材大约2000吨，具体数量以工程实际用量为准，全部由乙方供应；供货价以当日西安我的钢材网上报价为主，每次货物到现场数量经双方确认后在乙方送货单或供货单上签字，该送货单或供货单作为双方结算的凭证；乙方负责将供货运至甲方施工现场交货，甲方支付吊费、运输费计100元/吨，甲方指定验收人陈林涛；供货价格以当日西安我的钢铁网价格为基准价（此价格不含税价），每批次货款垫资的补偿金，甲方在钢材进场当日起按总欠款的3.5元/吨/天补偿给乙方，补偿金必须每月27日前付清；乙方垫资总量最多不超过陆佰吨钢材，每批次货款垫资最长不超过叁个月，超过部分货到甲方工地，甲方应在24小时内付款；所供钢材只能用于凤翔县安美居国际建材城项目工程，不能转运其他工程使用，一方违约应向另一方支付违约金50万元，若产生诉讼，诉讼费、律师费由违约方承担。合同由凤翔方元公司和典盛公司盖章，凤翔方元公司委托代表人处加盖陈和平私人印鉴、担保人张云平签字，并由第一委托人程胜兵和第二委托人张凯签字；典盛公司委托代表人薛探增签字确认。2015年3月22日凤翔方元公司（甲方）与典盛公司（乙方）签订《协议》1份，载明为了甲方能顺利施工，乙方愿意在原欠款基础上给甲方再垫付不超过350吨的钢材，甲方必须在4月10日前付100万材料款给乙方，乙方供完此工程全部材料，资金占用补偿金还按原合同结算；在本工程封顶10天内甲方必须付给其全部货款50%及占资补偿金，剩余款封顶两月内付清；如果甲方不能执行以上任意条款，甲方自愿将美安居国际家居建材城一层（3000元/㎡）三层（2000元/㎡）全部面积让乙方向社会出售，协议执行期间如甲方出售必须经乙方同意所卖款项必须支付乙方材料欠款和安装费。该协议甲方由凤翔方元公司盖章和陈和平签字确认，乙方由典盛公司盖章和委托人程胜兵签字确认，收料人张凯亦同时签字确认。2015年4月10日，陈和平以法人及实际控制人名义签字确认并出具书面《证明》1份，载明“我是凤翔方元公司的法定代表人，也是鑫方元公司的实际控制人。在2014年12月18日和典盛公司签订的钢材供应合同是由凤翔方元公司签订，所供钢材全部用于美安居国际建材城项目，这个合同的执行由鑫方元公司来执行，所有债权债务都由鑫方元公司承担，凤翔方元公司对该债务承担无限连带责任”。”2016年6月1日，鑫方元公司（美安居建材城）出具对账单，载明欠付货款合计4683871.56元，对账单加盖雍城公司美安居建材城资料专用章，欠款方由陈和平签字确认；2016年6月4日，鑫方元公司（美安居建材城）出具《欠款确认表》，载明欠款金额4683871.56元，并备注资金占用费每天每吨3.5元（资金占用费见附件），以上货款甲方承诺在2016年12月30日前分批全部付清（包括资金占用费），项目确认由张凯签字，欠款方由陈和平签字确认；2016年6月4日鑫方元公司（美安居建材城）《资金补偿费结算表》（附件）载明，下欠资金占用费金额2253120.91元，备注如果一次不能付清全部欠款，每次付款先扣减资金补偿费后再减货款，每次付完款项按平均单价减未结算吨位，陈和平在欠款方处确认签字。2016年4月9日，实际控制人及债务人（甲方）与债权人（乙方）签订《鑫方元（美安居）项目二次启动协议书》，载明为了美安居工程如期完工，债务债权人共同协商达成以下协议：1、所有债权债务人一致同意2016年4月9日前所发生的债权债务暂时不予支付；2、暂时由陈和平牵头集资200万元启动资金；3、资金到位后设公户甲方监管，监管小组成员陈和平、出资人代表周建平、施工方李治敏；4、所有债权债务人不得以任何理由阻止工程进度；5、主体工程需要抵押融资时，所有债权人共同协商认可后方可实施；6、二次启动销售时，优先偿还二次启动所投资金，还清后多余款项按比例分配前期债务；7、本人陈和平承诺：在2016年4月30日前不实施以上协议，自愿放弃退出本项目，由债权人接管项目（只限于鑫方元美安居建材城债权人）；8、一式壹拾伍份，所有债权债务人一人一份。在协议上陈和平以控制人名义签字捺印，张凯、李治敏、张云平、曹克让、薛探增、周建平、马宏春、邢有祥等在债权债务人处签字确认捺印。另查明，陈和平系凤翔方元公司原法定代表人；鑫方元公司登记基本情况显示该公司法定代表人2018年7月31日由曹克让变更为张志禄，陈和平系该公司股东并担任公司监事。凤翔县住房和城乡建设局下发的编号（2015）06号《建筑工程施工许可证》载明，美安居国际家居建材城建设项目的建设单位为鑫方元公司，施工单位为雍城公司，项目建筑工程施工许可证载明合同开工日期为2014年3月3日，合同竣工时间为2016年4月25日，项目经理张拴劳，项目总监王燕。鑫方元公司对典盛公司诉请的货款本金4683871.56元无异议，但认为应由凤翔方元公司来付款；典盛公司诉请的违约金系以欠付货款金额4683871.56元为基数，按日1‰标准分段计算。上述事实，有《钢材供销合同》、《协议》、《欠款确认表》、《资金补偿费结算表》、《对账单》、《证明》、《项目二次启动协议书》及庭审笔录等证据在卷佐证。本院认为，凤翔方元公司与典盛公司签订的《钢材供销合同》，系双方真实意思表示，其内容不违反法律及行政法规的强制性规定，合同合法有效，对双方均有法律拘束力。本案争议的焦点为典盛公司诉请的货款及违约金有无依据，鑫方元公司和凤翔方元公司应否承担相应付款责任。涉案美安居项目由鑫方元公司开发，而陈和平于2015年4月10日出具书面《证明》，声明其是凤翔方元公司的法定代表人，也是鑫方元公司的实际控制人，合同由鑫方元公司来执行，所有债权债务都由鑫方元公司承担，凤翔方元公司对该债务承担无限连带责任；2016年4月9日陈和平以鑫方元（美安居）项目实际控制人名义与多人共同签订《鑫方元（美安居）项目二次启动协议书》，而时任鑫方元公司的法定代表人曹克让亦在协议书上签字确认，故可以印证鑫方元公司认可陈和平之身份，且协议所约定的由陈和平牵头集资启动资金，若不能实施协议陈和平自愿放弃退出本项目等条款亦可佐证；加之本案中陈和平签订供销合同、结算并确认欠款等连续意思表示行为亦可形成完整证据链，故陈和平本案中的意思表示理应及于鑫方元公司。因经双方2016年6月4日对账确认，下欠货款本金为4683871.56元，下欠资金占用费为2253120.91元，依法应予确认；典盛公司诉请此后逾期付款违约金系以4683871.56元为基数，按日1‰计算符合双方约定且不违反法律规定，依法应予支持。因陈和平向典盛公司出具书面《证明》，承诺所有债权债务由鑫方元公司承担，凤翔方元公司对该债务承担无限连带责任，故典盛公司诉请鑫方元公司支付货款、凤翔方元公司承担连带责任有据，依法应予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条和第一百三十条之规定，判决如下：一、被告陕西鑫方元实业有限公司于本判决生效后10日内，向原告西安典盛物资有限公司支付货款本金4683871.56元及截止2016年6月4日的违约金2253120.91元；二、被告陕西鑫方元实业有限公司于本判决生效后10日内，向原告西安典盛物资有限公司支付逾期付款违约金（以4683871.56元为基数，按照日1‰标准自2016年6月5日起计算至判决确定给付之日止）；三、被告凤翔方元（西安）房地产置业有限责任公司对上述付款义务承担连带清偿责任；四、驳回原告西安典盛物资有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81800元、公告费300元（典盛公司均已预交），由被告陕西鑫方元实业有限公司和被告凤翔方元（西安）房地产置业有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审判长  侯春丽审判员  徐振平审判员  王 珂二〇一八年九月十二日书记员  刘 静