西安市临潼区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0115民初2553号原告：杨阳，女，1990年3月14日出生，汉族，居民，住西安市未央区凤城五路紫薇希望城****楼**。委托诉讼代理人：邹茹恒，陕西合恒律师事务所律师。被告：陕西昭应坊商业运营管理有限公司。住所地：西安市临潼区西关正街**。法定代表人：黄大川，该公司总经理。委托诉讼代理人：田波涛，西安市临潼区148法律服务所法律工作者。原告杨阳与被告陕西昭应坊商业运营管理有限公司（以下简称昭应坊）合同纠纷一案，本院于2018年5月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨阳及其委托诉讼代理人邹茹恒、被告昭应坊的委托诉讼代理人田波涛到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告杨阳向本院提出诉讼请求：判令被告退还原告履约保证金6万元、逾期开业违约金7850元。事实与理由：2016年8月18日，原、被告签订《临潼昭应坊商户合作经营协议》，由原告经营被告投资建设的昭应坊特色美食主题街区A07商铺，建筑面积10平方，主要经营果乐园，售卖饮品。合同对合作期限、装修期限及开业时间等均有明确约定。合同签订时，原告向被告支付履约保证金6万元。合同签订后，原告即对商铺进行装修。合同约定2016年9月30日开始试营业，但因被告规划及工期延误，直至2017年4月23日才开业经营。开业时间一再拖延，此行为严重违约。在正式运营之后，商业街区内还有酒吧在施工装修，严重影响经营及客户用餐环境，被告宣传不到位及管理不善等原因致使整个商业街区门面生意惨淡。2017年5月19日，经双方协商，被告同意解除合同并退还原告保证金。但时至今日，未能履行其承诺，加之被告的违约给原告造成严重损失，故诉至法院。被告昭应坊辩称，1、原、被告双方签订的临潼昭应坊商户合作经营协议(下称合作协议)内容，是双方真实意思表示，没有违反法律规定，无《合同法》规定无效条款，且无胁迫、欺诈等情节下签订协议，原告方对协议内容仔细阅读，清楚协议真实意思表示，作为完全民事行为能力人，对自己的行为承担相应的不利后果，应当严格遵守《民法》诚实信用原则，公平公正原则。2、原、被告双方在合作经营过程中被告无违约情形，被告方在政府项目立项时定性为商业街区，2016年12月23日被告开业，相对于合作经营协议被告只是由于不可抗力因素导致开业时间推迟35天，被告愿意承担推迟期间的协议约定责任。3、原告在合作协议履行过程中严重违反协议约定，违反合作经营协议中第二条第2.4、2.6款规定，在正常经营过程中，私自歇业、并违反协议第五条5.2款未按照约定每日按照营业额20%支付甲方合作收益，且未按照协议约定第六条6.1款向被告缴纳物业费，水电费等。4、根据协议约定内容第七条7.2款2项规定，原告方违反合作协议约定内容及《昭应坊管理规定》被告有权从原告保证金中扣除违约金，且合同约定原告方在合作期间不得擅自停业，擅自转让等情形，否则保证金不予退还，原告方在项目正常运营期间，擅自停业，不遵守协议约定，不遵守商业街区管理规定，故此不应返还保证金。5、按照协议中约定十一条11.2款、第十六条16.2、16.5款原告方作为合作协议违约方应该承担违约责任，应该就双方签订的协议内容履行，故原告方应该支付被告违约赔偿金6600元、各项费用未缴纳违约金31974元。根据合同法第九十七条，合同解除后尚未履行的，终止履行;已经履行的根据履行情况和同性质，当事人可以要求恢复原状采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。当事人围绕诉讼请求向法庭提交了证据，原告杨阳向本院提交如下证据：1，临潼昭应坊商户合作经营协议和收据2份，证明2016年8月18日，原、被告双方签订书面协议，原告向被告共计支付押金60000元人民币；2，退铺申请书、证明被告没有有效的宣传，原告生意经营惨淡，与被告协商退铺；3，微信公众号截图，证明被告直至2017年4月23日才开业，应承担逾期开业的违约责任。被告向本院提交如下证据：1，中共西安市临潼区委办公室文件临办发【2016】号文件及昭应坊2016年12月23日开业照片12张，证明昭应坊商业运行管理公司成立昭应坊项目的性质属于商业类型街区，被告的商业街开街即是开业，昭应坊项目正式运行；2，给其他商铺的退铺材料，证明商户同意按照合作协议中的约定承担违约责任；3，2017年7月13日给杨阳的财务核算结算明细单，证明原告不认可应承担的违约责任，并承担应该承担的费用。证人张旭华到庭作证，证明在自己名下的押金3万元是代替杨阳缴纳的。被告认可原告提交的临潼昭应坊商户合作经营协议、退铺申请书及2017年4月23日微信公众号截图的真实性，但对证人张旭华缴纳的费用票据认为不属于原告缴纳的费用，2017年4月23日是昭应坊二期招商的开业；原告认可被告提供照片的真实性，惟认为当时很多商户都在施工，开街是为了宣传目的，另外原告不认可财务核算结算明细单交给杨阳。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及举证，本院认定事实如下：2016年8月18日原告杨阳（乙方）与被告昭应坊（甲方）签订《临潼昭应坊商户合作经营协议》，约定乙方作为甲方合作方，同意加入甲方运营的街区，从事经营活动；乙方拟进行的业态为“果乐园”，甲方提供昭应坊内A-07号房屋作为合作条件；合作房屋套内建筑面积10平方米；合作期限1年，自2016年11月18日起至2017年11月18日止，双方共同确定的开业日期为2016年11月18日；自2016年8月30日至2016年9月30日止为甲方给予乙方的装修期，装修期间按合同第六条标准缴纳管理费、水费、电费等所有费用；装修期起始日即为房屋移交日，乙方须于该日自行至甲方办理房屋的接收手续；合同期限内，未经甲方书面同意乙方不得中途息业，不得以任何形式转让本合同之权利与义务与第三者，或与第三者合作经营，或任何有损甲方权益的行为；合作方式：甲方提供该房屋作为经营场地，并协助乙方办理营业手续，乙方自筹资金、自担风险、自负盈亏；经营范围：仅限乙方经营果乐园产品，经营业种及范围为烤肠；合作收益分配原则：乙方每月营业额以当月1日至15日为结算期，每月5-8日和20-23日对账，甲方按营业额20%收取甲方合作收益，剩余80%营业款作为乙方当月收入，甲方收取营业额分成后于当月12日至15日和27日至30日返还当月扣除甲方合作收益的乙方营业款。每日营业结束后，乙方应当将当天的产品销售额和其他营业情况以甲方规定的书面形式向甲方报告，当天的销售款由甲方管理，双方结算的销售额以收银设备结算完毕后的金额为准，乙方独自统计的销售额不视为结算依据；物业管理费：乙方按260元／月／间的标准向甲方支付物业管理费；乙方经营所产生的水费、电费等公用事业费，由乙方自行承担；乙方须于合同签署时向甲方一次性交纳全部履约保证金六万元；乙方自项目经营后享受由甲方提供的免租期6个月，免租期内甲方不向乙方收取20%的营业额扣点；因乙方原因合同提前解除或终止的，乙方装修及添附资产无偿归甲方所有，甲方无需给予任何赔偿、补偿；甲方承诺本项目试营业时间为2016年9月30日，正式开业时间为2016年11月18日，每逾期一天，承担人民币50元的违约金。乙方未按本合同约定交纳任何一项款项，每逾期一日，应当承担应付款项千分之五的违约金；同时合同还对其他条款作了约定。合同签订时，原告向被告共计交纳了3万元保证金，对自己的店铺进行了装修，当年11月15日，原告让张旭华代自己缴纳3万元保证金。2016年12月23日被告举行了昭应坊开街仪式，当日原告开始营业。2017年4月23日被告昭应坊微信公众号以及新浪旅游网站推送的消息显示：2017年4月23日临潼昭应坊民俗村盛大开业暨二期招商隆重启动仪式。2017年5月19日，原告填写了退铺申请书，退铺申请书载明：“申请人杨阳，店铺名养颜黄桃Ａ-07，合同有效期1年，履约保证金6万元，申请人就此项目于2016年11月18日签订合作协议，合作协议的履行时间为2021年11月18日截止，双方约定按照项目规章制度及协议的要求履行其内容，双方不得以其他任何理由借口提出不合理的要求。申请人无法经营自愿提出申请退铺，提出终止合作协议，因提前退铺而产生相关制度约定的违反，及合作协议中需承担相关违约责任，和其他相关的配套设施的一切投资。被告在该申请书中注明“经商管部同意，2017年5月19日至2017年7月19日（60天内），退回本商店商铺押金，来时携带租铺合同及押金条”，被告商管部相关人员在退铺申请上签名并加盖被告公章，原告杨阳向被告交付了商铺钥匙、收款机等，搬出商铺。此后，原告找被告索要保证金未果，诉至法院。因双方各持己见，致使调解未能达成协议。本院认为，本案争议焦点是昭应坊的开业时间，被告是否向原告告知财务核算结算明细单的内容，原告的诉讼请求是否应当得到支持。根据庭审查明的事实，原、被告间签订《临潼昭应坊商户合作经营协议》，是双方真实意思表示，系合法有效合同，依法应受法律保护。合同履行中，原告按约定向被告缴纳履约保证金60000元。双方在签订协议时约定的开业时间是2016年11月18日，被告2016年12月23日举行“开街仪式”，2017年4月23日举行“昭应坊盛大开业暨二期招商隆重启动仪式”，被告辩称昭应坊的实际开业时间是2016年12月23日，逾期开业天数应是35天，抗辩理由不能成立，故应按合同约定向原告支付逾期开业违约金7850元。原告于2017年5月19日递交了退铺申请书，被告并无异议，应按照约定执行。原告的诉讼请求合法有据，本院予以支持。被告提出2017年7月13日交给杨阳财务核算结算明细单，并无提交相关证据予以证明。被告要求原告承担私自歇业责任，赔偿违约金6600元，赔偿未缴纳的各项费用的违约金31974元，应属反诉范畴，因被告当庭不提起反诉，故本院不作处理。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十一条和《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条之规定，判决如下：被告陕西昭应坊商业运营管理有限公司在本判决生效后十日内归还原告杨阳履约保证金人民币60000元，并支付原告杨阳逾期开业违约金人民币7850元。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1496元，由被告陕西昭应坊商业运营管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  周 艳审 判 员  王翠侠人民陪审员  李建武二〇一八年九月十二日书 记 员  姜 妍