河南省信阳市平桥区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1503民初4723号原告：方年红，男，汉族，1980年4月7日出生，住信阳市平桥区。委托代理人：陈全营（特别授权），平桥区法律服务所法律工作者。被告：信阳市汇通实业有限公司，住所地河南省信阳市上天梯工业园五矿路中段东侧。法定代表人：沈斌，该公司经理。委托代理人：韦金林（特别授权），系河南申威律师事务所律师。原告方年红诉被告信阳市汇通实业有限公司（以下简称汇通公司）劳动争议纠纷一案，原告不服本院（2017）豫1503民初4201号民事判决，向信阳市中级人民法院提起上诉。信阳市中级人民法院于2018年4月18日作出（2018）豫15民终362号民事裁定，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告方年红及其委托代理人，被告汇通公司的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方年红诉称：原告于2015年9月应聘进入被告公司工作，双方当时口头约定的工作岗位为叉车和铲车司机，工资为4000元/月，其后被告未与原告协商就单方变更合同约定的岗位和报酬。原告于2017年1月21日做阑尾炎手术后出院，10天后被告就安排原告到高污染、重体力作业的新岗位工作上班，致使原告刀口感染。新岗位属于严重危害身体健康的高度污染作业，被告又未提供符合国家标准的劳动条件，原告依据《劳动法》及《劳动合同法》有关规定有权对被告不合理的工作安排予以拒绝同时向有关部门对汇通公司的违法行为进行检举和控告，但被告却以“不服从厂领导管理安排、属违反规章制度”为由对原告进行解聘，单方解除与原告的劳动关系。被告一直未为原告缴纳职工养老、医疗、工伤、失业等社会保险，致使原告不能享受社会保险待遇，同时既未安排休息休假，又未支付加班工资，有时还经常延长工作时间，满一年工龄后也不安排带薪休假。另外，汇通公司是高污染企业，原告从事的工作易导致职业病，但公司从未安排原告做职业健康检查。双方发生劳动争议后原告才知与被告签订的格式劳动合同缺失法定的条款，且部分条款权利义务不明，或部分条款免除被告的责任、限制和排除劳动者的权利。综上，被告在签订、履行劳动合同时均存在违法行为，其单方变更、解除劳动合同的行为，不但违反法定的条件，且违反法定程序。依据《劳动法》和《劳动合同法》有关规定及最高人民法院有关司法解释诉至法院要求：1、被告支付拖欠的工资9103.4元；2、支付加班工资58114.54元；3、为原告补办社保手续并补交费用，如不能办理，按缴费标准或待遇赔偿社会保险损失23757元；4、支付经济补偿6000元及赔偿金12000元；5、为原告进行离岗前职业健康检查。被告汇通公司辩称：1、被告是依法解除与原告之间的劳动合同，原告因严重违反单位的规章制度而被解雇。自2017年2月7日单位下发预告解聘《通知》起至3月5日，原告虽每天都到单位报到，但却不听从劳动任务安排、不从事劳动，且在单位四处闲逛，其行为严重影响单位的生产秩序，在单位造成极坏影响，具体详见单位下发的两个《通知》、《关于建议解聘铲车工方年红的报告》、《关于钮某等4人考勤问题的说明》、《关于方年红2月6日至3月6日出勤证明》、《二月份、三月份生产班考勤表》。原告的行为严重违反用人单位的规章制度，被告根据《劳动合同法》第三十九条第一款第（二）的规定解除与原告之间的劳动合同合法，被告不存在违法解除劳动合同的情形。2、原告在离职前拒不办理工资结算和工作交接手续，导致单位无法向其发放工资，被告不存在拖欠支付工资问题。3、原告不存在加班事实，其主张加班工资没有法律依据。4、关于是否应当赔偿原告社会保险费的问题。原告没有实际损失产生，其主张赔偿没有事实和法律依据；单位给每位员工都缴纳有工伤保险；原告系农村居民，医疗方面已参加新农合，按法律规定，公民不能同时享有新农保和职工医保；原告本人不愿意参加职工社保，并非单位没有履行配合参保义务。即便是单位应当履行参保义务，根据社保法的相关规定，原告个人也应当配合并履行个人负担部分，然后统一向社保机构缴纳，而不是单位全部负担。5、原告擅自离职后又要求被告为其进行离岗前健康检查无法律依据。原告离职旷工长达一个多月，根据《劳动合同法》的相关规定，在用人单位单方解除劳动合同的情形下才有义务为劳动者进行离岗前的健康检查，本案原告系擅自离职，因此被告无为原告进行离岗前健康检查的义务。综上，原告的诉求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回其诉请。经审理查明：原告方年红于2015年9月10日到被告汇通公司处上班，双方签订有书面劳动合同，岗位为叉车和铲车司机，工资为4000元/月。被告认可自2017年1月之后就未再向原告支付工资。2017年2月7日，被告向原告发出《解聘》通知，单方解除与原告的劳动关系。原告在职期间，被告未为其缴纳养老、医疗及失业等社会保险。2017年6月，原告方年红向信阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、被告支付违法解除劳动合同的经济补偿金12000元；2、被告支付拖欠的工资12000元；3、支付加班工资58114元；4、赔偿原告社会保险费12000元；5、为原告进行离岗前职业健康检查。2017年6月2日，信阳市劳动人事争议仲裁委员会出具信劳人仲案字〔2017〕38号仲裁裁决书，裁决：1、自裁决书生效之日起十日内，被告为原告进行离岗前健康检查；2、自裁决书生效之日起十日内，被告一次性支付原告工资9103.4元；3、驳回原告的其他请求。2017年8月4日，原告方年红不服仲裁裁决，向本院起诉。上述事实，有双方当事人陈述、信阳市劳动人事争议仲裁委员会出具的信劳人仲案字〔2017〕38号仲裁裁决书、被告于2017年2月7日向原告出具的《通知》书等证据予以证实。本案争议的焦点为：1、被告解除与原告之间的劳动合同是否合法；2、原告是否存在加班的事实。被告汇通公司辩称是因原告的行为严重违反用人单位的规章制度，所以才解除与原告之间的劳动合同，但被告既未向法庭举证其规章制度的内容又未举证原告存在违反单位规章制度的事实，被告对原告的解聘行为属于违法解除劳动合同的情形。原告方年红向法庭提供了《周休日、法定节假日加班时间表》、《汇通公司实物入库单》复印件、证人方某1、周某、黄某、桂某、方某2、钮某及严某等人的书面证言用以证明其存在加班的事实。经质证，《周休日、法定节假日加班时间表》系原告单方自行书写；《汇通公司实物入库单》复印件上的日期时间跨度较大；《民事诉讼法》第七十三条规定，证人在无正当理由的情况下应当出庭作证；《民事诉讼法解释》第一百一十九条、第一百二十条规定，证人应当出庭作证并签署保证书。原告向法庭提交的均为证人证言，且证人钮某、严某与被告还另有诉讼，原告向法庭提交的书面证人证言不符合法律对证据的形式要求，不具有证明力。因此，原告向法庭提供的证明其加班事实存在的证据证明力不强，不能证明其在被告上班期间存在加班的事实。本院认为，劳动合同的双方当事人均应全面、依法履行合同。《劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。被告汇通公司在无法定理由的情形下擅自解除与原告方年红之间的劳动合同的，应依法承担相应的法律责任。《劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条也规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”可见，追缴社会保险费是上述行政机关的职权，上述法律、法规对此有明确的规定，劳动者对于上述机关的行政决定或者行政不作为可以通过行政复议及行政诉讼的方式进行救济，而不是通过民事诉讼的方式解决。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若于问题的解释(三)》(法释[2010]12号)第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”从上述规定看，显然不能包括劳动者要求用人单位补缴社会保险费的情形。关于拖欠工资部分的计算结果同信阳市劳动人事争议仲裁委员会的信劳人仲案字〔2017〕38号仲裁裁决书。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕2号）第九条规定：“劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。”由于原告向法庭提供的证明其加班事实存在的证据的证明力不强，因此对原告要求被告支付加班工资的诉求不予支持。被告汇通公司主要从事珍珠岩系列产品的研发、加工和销售，信阳市劳动人事争议仲裁委员会的信劳人仲案字〔2017〕38号仲裁裁决书亦认定原告从事的××病危害的作业××病防治法》的相关规定，被告应当为原告进行职业健康检查。综上，根据《中华人民共和国劳动法》第五十四条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十七条、第八十七条××病防治法》第三十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕2号）第一条、第九条的规定，判决如下：一、被告信阳市汇通实业有限公司于本判决生效后十日内向原告方年红支付工资9103.4元；二、被告信阳市汇通实业有限公司于本判决生效后十日内向原告方年红支付违法解除劳动合同的赔偿金12000元；三、被告信阳市汇通实业有限公司于本判决生效后十日内为原告方年红进行离岗前健康检查；四、驳回原告方年红的其他诉讼请求。如逾期不履行本判决确定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告信阳市汇通实业有限公司负担。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。审 判 长  王 飞审 判 员  黄艳兰人民陪审员  付仁新二〇一八年九月十一日书 记 员  王孑璇当事人上诉的，从递交上诉状之日起7日内预交上诉费，并在交费后3日内（从交纳上诉费的次日开始计算）将交纳凭证交付本院一审案件承办人。上诉人未按上述规定预交上诉费并交付交纳凭证的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤回上诉处理。上诉费收款单位：河南省信阳市中级人民法院；开户行：河南省建行信阳市分行老城支行；账户********。本院执行款收款账户：收款人名称：信阳市平桥区人民法院；开户行：中国银行信阳平桥支行；账号********。