安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书(2018)皖0102民初2957号原告；李红霞，女，1965年11月5日出生,汉族，住安徽省合肥市瑶海区。法定代理人：宁某（系原告女儿），女，1990年11月5日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。委托诉讼代理人:顾丽娟,北京盈科（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王世方，北京盈科（合肥）律师事务所律师。被告：王怀东，男，1966年7月19日出生，汉族，住安徽省合肥市肥东县。委托诉讼代理人：贺琪，安徽威名律师事务所律师。被告：滴滴出行科技有限公司，住所地天津经济技术开发区南港工业区综合服务区办公楼C座103室12单元，统一社会信用代码911201163409833307。法定代表人：陈汀，总经理。委托诉讼代理人：刘洋，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。被告：国元农业保险股份有限公司，住所地安徽省合肥市长江西路315号，统一社会信用代码9134000067092304X5。法定代表人：张子良，董事长。委托诉讼代理人：朱静静，该公司员工。原告李红霞诉被告王怀东、滴滴出行科技有限公司(以下简称滴滴公司)、国元农业保险股份有限公司(以下简称国元农业保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年3月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告李红霞的法定代理人宁某及其委托诉讼代理人顾丽娟、王世方，被告王怀东的委托诉讼代理人贺琪，被告滴滴公司的委托诉讼代理人刘洋，被告国元农业保险公司的委托诉讼代理人朱静静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李红霞向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告王怀东、滴滴出行科技有限公司赔偿原告医疗费74872.21元，截止至2018年6月1日（不含医保报销的部分）、后续治疗费后续医疗费251000元〔1.对症治疗药物：每月1000元，1000×12×20=240000元（暂定20年）；2.防褥疮床垫1000*5=5000元3.轮椅：1200×5=6000元〕、住院伙食补助费18800元、营养费18800元、护理费2075000元〔定残前护理费135000元（自2017年6月15日计算至2018年5月31日）；定残后护理费1940000元〕、护理用品费744242.5元（用品费用按定残后20年计算，其中：吸痰机58800元、引流管18993元、吸痰管87600元、一次性会阴护理包（用于会阴护理）69350元、一次性清创包71540元、碘伏消毒水4380.6元、过氧化氢消毒液2607.5元、破壁机53940元、一次性吸痰负压引流桶31155.2元、鼻饲管（胃管）28914元、导尿管13920元、导尿袋5632.2元、一次性医用注射器16790元、纸尿裤84680元、一次性护理床垫105120元、护理床8760元、误工费40482元、残疾赔偿金632800、被扶养人生活费17283元、鉴定费3800元、精神损害抚慰金100000元、交通住宿费3000元、车辆维修费500元，共计2436847.8元。2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年6月15日，被告王怀东驾驶皖Ａ×××××号小型轿车沿临泉路由东向西行驶至蚌埠路交口东侧，于原告驾驶自行车由南向北横过临泉路，被告王怀东因疏于观察，至小型轿车前部与自行车右侧后部发生碰撞，致原告受伤、车辆损坏。经合肥市公安局交通警察支队瑶海大队认定，被告王怀东承担事故同等责任，原告承担事故同等责任。另查，被告王怀东发生交通事故时，系执行滴滴出行平台发送网约车任务，该车系王怀东所有，在被告国元农业保险份有限公司投保交强险和商业三者险500000元附加不计免赔，事故发生在保险期限内。被告王怀东辩称，我对本次交通事故的发生和责任划分无异议，原告承担本次事故的同等责任，我在被告国元农业保险公司处投保了交强险和商业险，且事故发生在保险期限内，我方认为应由被告国元农业保险公司在交强险和商业险内承担责任，超出部分应由被告滴滴出行科技有限公司承担赔偿责任。因为我是根据滴滴公司系统的指示、要求去提供客运服务，工资是被告滴滴公司发放，我行为系职务行为,依法责任应由被告滴滴公司承担。原告的诉讼请求过高，部分项目不合理，应由法院予以核减。我方垫付医药费7000元，1700元医药费票据在我处，5300元票据在被告处。在事故处理拿车过程中给原告10000元票据，是保险公司垫付的。被告滴滴公司辩称，一、我公司没有侵权行为，不承担侵权责任。首先，对事故的发生和责任认定由公安机关道路交通事故认定书认定的为准，网约车平台无侵权行为，不承担侵权责任。由法院依照法律和证据确定的损失，首先由保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任，超出保险赔偿的部分，由法院按照《侵权责任法》、《道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定判令侵权人依法承担赔偿责任。二、我公司与肇事人之间无劳动、雇佣关系，我公司和网约车司机之间为合作关系，我公司不应承担赔偿义务；其次，在接单模式上，乘客通过平台发单是面向所有的注册司机，司机可以根据个人意愿决定是否接单，并且有权利取消订单，平台不指定服务场所，不限定服务时间，网约车司机具有自主性，平台不存在支配、控制、管理行为；再次，在服务工具上，网约车司机提供驾驶服务的车辆系其自行提供，平台不提供运输工具。最后，平台和司机的合作关系在每一个订单中独立存在，每次合作实时结算。三、我公司关于出于人道主义先行垫付的295035.33元医药费用，请求法院一并处理。被告国元农业保险公司辩称，对事故的事实和责任划分无异议，肇事车辆在我司投保交强险和商业三者险500000元，不计免赔，事故发生在保险期限内。我司前期垫付10000元，要求在本案中一并处理。事故发生时，其车辆是在营运状态，其车辆的性质是营运，根据保险法的规定，其车辆使用性质改变时，应及时通知保险公司，保险公司可以选择增加保费或者解除保险，我司在商业险第二十五条有明确规定，因使用性质改变导致危险性质增加的可以拒绝赔偿。因此，本次事故不属于保险赔偿的范围。对原告部分诉讼请求数额过高缺乏事实和法律依据，请求法院予以核减。鉴定费、诉讼费，我司不承担。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年6月15日11时40分左右，被告王怀东驾驶其所有的皖Ａ×××××号小型轿车，沿合肥市临泉路由东向西行驶至新蚌埠路交口东侧时，遇原告李红霞驾驶电动自行车由南向北横过临泉路，王怀东因疏于观察,致小型轿车前部与自行车右侧后部发生碰撞，致李红霞受伤，车辆损坏。2017年7月20日，合肥市公安局交通警察支队瑶海大队作出合公交(瑶)认字〔2017〕第13029号《道路交通事故认定书》，认定被告王怀东驾驶机动车上道路行驶疏于观察，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，承担此事故同等责任；李红霞驾驶自行车横过机动车道未从人行横道,且未下车推行，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条第一款之规定，承担此事故同等责任无责任。事故发生后，原告被送至安徽省第二人民医院治疗，其伤经该院诊断为：一、特重度颅脑损伤，脑疝，右侧额颞部顶急性硬膜下血肿，左侧额颞部顶急性硬膜外、急性硬膜下血肿，右则颞顶叶及左则颞叶多发脑挫伤，左则颞顶骨粉碎性骨折；二、胸部外伤：左侧多发肋骨骨折，肺挫伤，肺部感染；三、右手外伤；四、外伤后继发性脑梗塞。该院给予原告以双侧额颞顶开颅颅内再血肿清除术＋去骨瓣减压等治疗,原告于2017年7月27日出院。出院医嘱：1、建议继继康复治疗；2、注意观察骨窗压力,定期复查头颅CT，注意脑室系统变化。2017年7月27日，原告到安徽中医药大学第一附属医院进行综合治疗至2018年6月1日。皖Ａ×××××号小型轿车在被告国元农业保险公司处投保了交强险、商业三者险500000元，并投保了不计免赔，该起事故发生在保险期限内；被告国元农业保险公司已先行支付医疗费10000元。本案在审理中，原告向本院提出申请，要求对其伤残等级、误工期、营养期、护理期、后续医疗费、护理依赖程度进行鉴定，被告国元农业保险股份有限公司亦向本院提出申请，要求对李红霞的全部医疗费用中非医保范围医疗费用进行鉴定。委托安徽同德司法鉴定所对上述申请事项进行鉴定，该所经鉴定，于2018年5月28日作出皖同德司鉴〔2018〕临鉴字第F597号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：(一)伤残等级：被鉴定人李红霞因交通事故致特重度颅脑损伤损伤，现呈持续性植物生存状态，构成一级伤残。(二)误工期、护理期、营养期：被鉴定人李红霞的伤后误工期、护理期、营养期均为自受伤之日起至伤残评定前一日止。(三)后续医疗费用：被鉴定人李红霞后期可继续给予预防癫痫、营养神经、预防感染的药物治疗，每月需人民币约1000元，期限暂定为1年。后期需给予配备防褥疮床垫，费用约需人民币1000元，使用期限一般为4年；后期需给予配备轮椅,费用约需人民币1200元，使用期限一般为4年。(四)护理依赖程度：被鉴定人李红霞为完全护理依赖。(五)非医保费用：被鉴定人李红霞伤后住院期间所用医疗费用中非医保费用总计为人民币85985.58元。原告支付鉴定费。皖Ａ×××××号小型轿车在被告国元农业保险公司处投保了交强险、商业三者险500000元，并投保了不计免赔，该起事故发生在保险期限内。又查：原告主张截止2018年6月1日支付的医疗费，经核实为73738.99元(其中含医疗费63568.69元，外购醋酸去氨加压素片、安宫牛黄丸药品、医用器械10170.30元、不含医保报销的部分)、辅助器具费1877元，提供安徽省第二人民医院及安徽中医药大学第一附属医院出院记录、医药费单据、费用清单、外购药品8335.60发票、购辅助器具票据3张)；被告王怀东、被告滴滴出行科技有限公司、被告国元农业保险公司质证时认为，对医疗费发票无异议,应扣除医保报销部分)外购药品无医嘱，不予认可。被告王怀东主张为原告垫付医疗费17000元(含保险公司支付的10000元，医药费1700元，支付给原告5300元)，被告滴滴出行科技有限公司主张在原告住院期间已为原告垫付医疗费295035.33元，提供医疗费发票11张、领取确认及承诺书、转款凭证、收条；原告质证时均予以认可,但主张均不在其诉请中。被告国元农业保险公司主张涉案车辆的性质是营运，根据保险法的规定，其车辆使用性质改变时，应及时通知保险公司，保险公司可以选择增加保费或者解除保险，我司在商业险第二十五条有明确规定，因使用性质改变导致危险性质增加的可以拒绝赔偿，提供保单抄件、保险条款；原告、被告王怀东、被告滴滴出行科技有限公司质证时对其真实性予以认可，但主张保险条款属于格式条款，保险公司应就格式条款免责条款承担解释说明义务，否则免责条款不生效。被告国元农业保险公司未举证证实就免责条款履行了明确的告知义务。原告主张护理用品费用744242.50元(用品费用按定残后20年计算)，提供安徽中医药大学第一附属医院神经外科于2018年6月30日出具的《情况说明》：患者李红霞(身份证号)目前意识不清，气管切开，鼻饲，保持导尿，需两人护理。日常护理包括以下内容：1.需护理床，定期翻身拍背，防止褥疮；2.需吸痰相关设备，及时吸痰，保持气道通畅；3.注意气管切开处护理，更换气切处无菌纱布，定时更换气官内套管；4.定期至医院更换胃管、导尿管；5.定时更换导尿袋；6.每日进行会阴部护理及口腔护理，需医用一次性清创包及一次性口腔护理包；7.保持室内空气卫生,需专用消毒设备,每日进行室内空气消毒。原告提供购护理用品发票若干张；被告质证时认为其中有些护理用品应包含在护理费中,有些生活用品不予认可；对原告主张定残后仍需2人护理有异议，法院委托的鉴定中并没有两人护理的表述，故只认可1人。又查，原告主张其为城镇居民,提供《常住人口登记表》。原告主张自2016年4月1日起在合肥盛林纸业销售有限公司工作，月工资为3500元，提供该公司出具的《营业执照》、《误工证明》、法人身份证明书、及2017年1月、7月份发放工资的《工资表》；被告王怀东、国元农业保险公司、滴滴出行科技有限公司质证时认为原告未提供其签名的工资表，故不予认可。原告主张其父陶庆安(身份证号码为)需其扶养，陶庆安共生育六子女，提供户口簿、长丰县下塘镇青州社区居民委员会出具的《证明》各一份；被告王怀东、国元农业保险公司、滴滴出行科技有限公司质证时对其真实性无异议，但认为依户口簿，陶庆安为农村居民。原告主张其在住院期间及因到上海治疗期间共支付住宿费、交通费3000元,提供住宿费255元发票一张、交通费票据若干张；被告王怀东、国元农业保险公司、滴滴出行科技有限公司质证时认为交通费数额过高，由法院核减。又查本案被告王怀东主张其通过被告滴滴出行科技有限公司APP软件平台从事网约车的经营活动，事故发生时，其接收“滴滴出行”的指派从事客运活动，被告王怀东主张与被告滴滴出行科技有限公司之间存在劳动关系；被告滴滴出行科技有限公司主张与被告王怀东之间系合作关系，而不系劳动关系，均未举证证实。本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当承担赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案被告王怀东驾驶其所有的皖Ａ×××××号小型轿车在道路上行驶中原告李红霞驾驶电动自行车横过道路时相碰撞，造成原告受伤、致两车受损的交通事故。该事故经公安交警部门认定，王怀东、李红霞均负同等责任，双方对该责任认定无异议，本院予以确认。因原告驾驶的车辆为非机动车，本院确认原告李红霞、被告王怀东承担责任比例分别为40%、60%。皖Ａ×××××号小型轿车在被告国元农业保险公司投保了交强险、商业三者险500000元及不计免赔，本起事故发生在保险期限内。被告国元农业保险公司主张涉案车辆皖Ａ×××××号小型轿车的性质是营运，根据保险法的规定，其车辆使用性质改变时，应及时通知保险公司，保险公司可以选择增加保费或者解除保险，我司在商业险第二十五条有明确规定，因使用性质改变导致危险性质增加的可以拒绝赔偿。本院认为依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，被告国元农业保险公司未举证证实对投保人就保险条款中免责条款已履行了明确说明义务，故被告国元农业保险公司依法应在商业三者险保险责任范围内承担赔偿义务。依法被告国元农业保险公司应在交强险保险责任范围内承担先行赔偿义务，超出交强险部分，根据交警部门的责任划分，由被告保险公司在商业第三者责任险限额范围内按责任比例60%赔偿。超出部分，由被告王怀东赔偿。对于被告滴滴公司是否承担责任的问题。被告王怀东主张与被告滴滴公司的员工，其行为系职务行为,依法责任应由被告滴滴公司承担。被告滴滴公司主张对被告王怀东通过网络平台发送乘客信息的行为，并不是针对特定的王怀东，而是面向平台所有的合作司机，且合作司机有权选择何时何地提供劳务以及是否提供劳务；合作司机接收乘客信息后，有权根据个人意愿决定是否抢单、接单；合作司机提供驾驶服务车辆由司机自行提供，平台对服务车辆无法实现有效控制；合作司机的收入取决于个人的接单量，收入直接来源于乘客的车费给付，平台只是提供支付手段，据此，王怀东与滴滴公司之间并不存在劳动或雇佣关系，滴滴公司也不是服务车辆的有效管理人或交通事故中的侵权人。本院认为，因合作司机与滴滴公司双方在合作中只约定了收益分配，未对产生的风险责任比例进行约定。本着公平原则，双方均获得了收益，对外风险应共同承担。故被告滴滴公司对被告王怀东应承担连带责任。原告主张各项损失中医疗费,经本院核实为73738.99元，被告王怀东主张为原告垫付医疗费17000元(含保险公司支付的10000元、医药费1700元，支付给原告5300元)，原告予以认可，故应认定原告支付的医疗费为79038.99元。原告主张辅助器具费1877元，举证证实应予认定。原告主张的后续治疗费，依鉴定：1、对症治疗药物每月1000元，按20年计算为240000元(1000元/月×12月×20年)；2、防褥疮床垫5000元(1000元/只×5)；3、轮椅6000元(1200元/只×5)；被告国元农业保险公司主张医疗费中依保险条款规定应扣除经鉴定的非医保用药费用85985.58元，因该部分用药费用不在原告诉请中，本案不予处理。原告主张护理用品费用744242.50元(清单附后)，举证证实，予以认定；依关于误工费，原告主张月工资为3500元，所举证据不足以证实，不予认定，本院按安徽省2017年城镇居民家庭人均可支配收入标准31640元标准计算经鉴定的误工期346天(自2017年6月15日起，至定残前一天2018年5月27日)，为29991.28元(31640元/年÷365天×346天)；原告主张的定残前护理费，依医嘱需2人护理，按2017年安徽省居民服务和其他服务业年收入48500元标准计算经鉴定的护理期到定残前一日共计346天，为91952.96元(48500元/天÷365×346天×2人)；对其主张的定残后护理费，原告主张其出院后仍需2人护理，未举证证实，不予认定，本院按1人护理，依鉴定意见其为完全护理依赖，按2017年安徽省居民服务和其他服务业年收入48500元标准计算20年，为970000元(48500元/年×20年)；原告主张营养费，计算经鉴定的营养期到定残前一日共计346天，按公务人员出差伙食补助每天50元计算，为17300元(346天×50元/天)；住院伙食补助费按每天50元计算住院2018年6月26日天数376天，为18800元(376天×50元/天)。原告的伤经鉴定一级伤残，原告为城镇居民，其主张的残疾赔偿金应按2017年安徽省城镇居民家庭人均可支配收入标准31640元/年计算20年，即63280元(31640元/年×20年)。本院对原告主张被扶养人其父陶庆安的生活费，按2017年度安徽省农村居民人均消费支出标准11106元计算，为9255元(11106元/年×100%×5年÷6)；原告要求被告赔偿精神损害抚慰金，原告此次交通事故致其受伤，经鉴定为一级伤残，遭受精神损害，因其负同等责任，故本院酌定精神损害抚慰金48000元(80000×60%)。原告主张的交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算。本院酌定为2000元；原告主张的住宿费255元及鉴定费3000元，举证证实,应予认定。原告主张的车辆维修费，本院酌定为300元。由被告国元农业保险公司先在交强险保险责任范围内赔偿其中110300元(误工费29991.28元、被扶养人陶庆安的生活费9255元、车辆维修费300元、交通费2000元、精神损害抚慰金48000元、定残前护理费中20753.72元，已扣除支付的10000元)，余额为2789512.73元，其中60%为16737076.64元，由被告国元农业保险公司在商业三者险内赔偿其中500000元，另11737076.64元由被告王怀东赔偿，扣除已付7000元，应赔偿1160707.64元；原告自行负担1115805.09元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告国元农业保险股份份有限公司在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告李红霞的损失110300元，在商业三者险保险限额内赔偿原告李红霞的损失500000元，计610300元；于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告王怀东赔偿原告李红霞的损失1160707.64元；于本判决生效之日起十日内履行完毕；被告滴滴出行科技有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告李红霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26290元，减半收取13145元，由原告负担3645元，被告王怀东、滴滴出行科技有限公司负担9500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  王辉胜二〇一八年九月十日书记员  叶 蓓附：本案适用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复自理能力时止。受害人因残疾不能恢复自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。第二十三条住院伙食补费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十六条残疾辅助器具费按照适用器具的合理费用标准计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；(二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；(三)侵权行为所造成的后果；(四)侵权人的获利情况；(五)侵权人承担责任的经济能力；(六)受诉法院所在地平均生活水平。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、护理用品费用按定残后20年计算，清单如下：1.吸痰机：一年使用3个，单价980元/个（有票据），费用为：980元/个×3个/年×20年=58800元；2.引流管：用于配备吸痰机，1机配备2根，15天换一次，一次换2根，单价：19.5元/根（有票据），因此费用为365天/年×20年÷15天/次=486.67次（需487次）；487次×2根/次×19.5元/根=18993.3.吸痰管：每天10根，单价1.2元/根（有票据），因此费用为1.2元/根×10根/天×365天/年×20年=87600元；4、一次性会阴护理包（用于会阴护理）：每天一包，单价9.5元/包（有票据），因此费用为：9.5元/个×1包/天×365天/年×20年=69350元；6、一次性清创包（用于气切口护理）：每天一包，单价9.8元/包（有票据），因此费用为9.8元/包×1包/天×365天/年×20年=71540元；7、碘伏消毒水：每瓶100ml，单价4.2元/瓶（有票据），适用周期7天，因此费用为：365天/年×20年÷7天/瓶=1042.86瓶（需1043瓶）,1043瓶×4.2元/瓶=4380.6元；8、过氧化氢消毒液：每瓶100ml，单价2.5元/瓶（有票据），适用周期7天，因此费用为：365天/年×20年÷7天/瓶=1042.86瓶（需1043瓶）,1043瓶×2.5元/瓶=2607.5元；9、破壁机：用于制作流食，单价899元（有票据），每年需要3个，因此费用为899元/个×3个/年×20年=53940元10、一次性吸痰负压引流桶：和吸痰机配套，1个使用周期为3天，单价12.8元/个（有票据），因此费用为：365天/年×20年÷3天/次=2433.3次（需2434次）；2434次×1个/次×12.8元/个=31155.2元；11、鼻饲管（胃管）：1根/40天（有医院证明），单价128元/根（有票据），每次更换的费用30元（用费用清单证明），因此材料费及更换费用为：365天/年×20年÷40天/次=182.5次（需183次）；183次×（128+30）元/次=28914元；12、导尿管：1根/30日（有医院证明），单价28元/根（有票据），每次更换的费用30元，因此材料费及更换费用为：12月/年×20年×1次/月×（30+28）元/次=13920元；13、导尿袋：1袋/7日（有医院证明），单价为5.4元/袋（有票据），因此费用为365天/年×20年÷7天/袋=1042.9袋（需要1043袋）；1043袋×5.4元/袋=5632.2元；14、一次性医用注射器：1支/日，单价2.3元/支（有票据），因此费用为：1支/日×365日/年×20年×2.3元/支=16790元；15、纸尿裤：每天2片，单价5.8元/片（有票据），因此费用为365日/年×20年×5.8元/日×2片=84680元；16、一次性护理床垫：3片/日，单价4.8元/片（有票据），因此费用为：365日/年×20年×3片/日×4.8元/片=105120元；17、护理床：每个使用周期为4年，单价2980元/个（有票据），因此费用为：2980元×20/年÷4年=14900元；18、紫外线消毒机：每个使用周期为1年，单价438元/个（有票据），因此费用为：2980元×1个/年20/年=8760元。以上18项合计744242.5元。