甘肃省天水市麦积区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘0503民初1104号 原告：刘某，女，1988年10月11日出生，汉族，无固定职业，原住甘肃省岷县，现住甘肃省兰州市城关区。 委托诉讼代理人：纪翔（系刘某丈夫），住址同上。 委托诉讼代理人：李燕，甘肃天秦律师事务所律师。 被告：吕某，男，1980年1月7日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省兰州市城关区。 被告：杜某，男，1979年8月20日出生，汉族，麦积区道南世华洛婚纱摄影店经营者，住甘肃省定西市安定区。 被告：李某，女，1991年9月30日出生，汉族，无固定职业，住甘肃省武山县。 三被告的共同委托诉讼代理人：赵某，甘肃鑫盾律师事务所律师。 三被告的共同委托诉讼代理人：朱某，甘肃鑫盾律师事务所律师。 原告刘某与被告吕某、杜某、李某合伙协议纠纷一案，本院于2018年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘某的委托诉讼代理人纪翔、李燕，被告吕某、杜某、李某的共同委托诉讼代理人朱家钥均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告刘某向本院提出诉讼请求：1.依法判令三被告返还原告51万元；2.三被告连带赔偿原告经济损失70333.50元；3.本案诉讼费用由三被告承担。庭审中，原告刘某变更诉讼请求为：1.依法判令三被告返还原告45万元；2.三被告连带赔偿原告经济损失130333.50元；3.本案诉讼费用由三被告承担。事实和理由：2015年被告吕某以众诚文化婚纱摄影有限公司的名义，邀请原告入资参与组建众诚文化婚纱摄影有限公司旗下的麦积区道南世华洛婚纱摄影店（以下简称世华洛摄影店）。2015年12月15日，原告与被告吕某、杜某、李某签订了股份合作协议，约定总投资150万元，分为100股，每股1.5万元，被告吕某、杜某及原告各占30%股份，被告李某占10%股份。此后，原告一直在世华洛摄影店工作。2017年6月，公司派原告到西宁学习，在学习期间被告吕某在微信群内通知开除原告，并停止给原告分红。此后，原告多次与被告吕某、杜某协商无果。三被告恶意串通，通过各种方式欺瞒原告，侵吞原告个人资产，给原告造成巨大经济损失。为维护原告的合法权益，原告依法提起诉讼，请求依法判决。 被告吕某、杜某、李某辩称：一、被答辩人刘某无故不来影楼上班，违反了众诚文化婚纱摄影有限公司股份合作协议书(以下简称合作协议)的约定，答辩人依约停止对被答辩人刘某的分红。二、世华洛摄影店从2017年1月至8月拖欠债务共计1113722.37元，被答辩人刘某参与2017年分红共计18万元，应当对该笔债务承担连带责任。三、被答辩人刘某第一次起诉申请法院证据保全之后，2017年6、7月份帐户余额因用于支付工人工资以及清偿部分债务、新购一些消耗品、附属设施、用品而减少。2017年6.7月份支付工人工资83567元，支付完美公司出片费、设计费共计37356.50元，共计120923.50元。该支付系必要的正常开支。而且，涉案影楼的房屋租金每年36万元，每年支付日期是9月30日前。四、合伙体债务都是客观存在的合法债务，即使被答辩人刘某的股权和分红权被依约取消，他仍然对合伙体的债务有清偿责任。原、被告之间在合伙协议中约定了“所有股东应认真工作，服从安排，如不在公司工作或不配合工作，视为违约，等于自动放弃股权及分红权益”，但协议并未对合伙债务进行约定，就应该依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条的规定承担合伙债务。五、被答辩人刘某的行为、诉讼目的是为了躲避即将面临的巨额合伙体债务。世华洛摄影店的经营模式是采用了尽量延迟支付管理成本，快速回本的方式，现今婚纱影楼装潢设施陈旧，其他附属设施需要更新，之前积累的债务也必须需要结清，影楼生意惨淡，经营亏损的事实已经出现，面临每个合伙人要掏自己腰包维持下去的可能，被答辩人刘某对此心知肚明，便寻找借口脱身。 综上所述，被答辩人刘某作为股东长期不在公司工作，依照双方合作协议第八条的约定，已经视为放弃股权及分红权益，而且自其入股以来，被答辩人实际抽走本金红利69万元，被答辩人以工资形式拿走10余万元，其丈夫纪翔以工资形式拿走10余万元，共计89万余元。现在影楼各种投资硬件已经陈旧，相机、服装、饰品、道具都需要更换，为了维持、生存，影楼被迫举债进行二次装修，目前合伙体是亏损的，所以，请求依法驳回被答辩人刘某的诉讼请求。 原告刘某为证明其诉讼主张，向本院提交的证据：1.股份合作协议一份；拟证明被告吕某以成立众诚文化婚纱摄影有限公司的名义拉原告入伙，公司的性质是股份制，且对分红进行了约定，以及原、被告所占股份比例。2.庭审笔录二份；拟证明被告在庭审过程中均承认原告刘某的入股资金是45万元。3.微信记录一份、帐目一份三页；拟证明2017年6月28日世华洛摄影店账户余额为234445.14元，原告应该分红为70333.50元；三被告曾分红14万元，原告应该分红6万元。故原告总共应该分红130333.50元。4.个体工商户开业登记申请书、房屋租赁合同七页；拟证明世华洛摄影店房屋年租金为65000元。5.原审租赁合同一份、收据一份、催款通知一份，拟证明合同签订时间也是2015年8月27日，但该合同上没有租金、租期的约定，被告答辩状中提出的年租金36万元不实。6.通知一份；拟证明被告吕某虚构公司欺骗原告入股。7.甘肃省礼县人民法院民事判决书一份；拟证明被告吕某以相同的手段多次进行欺骗。8.营业执照复印件一份、日程表一份、工资表一份，拟证明被告吕某是靖远世华洛婚纱摄影店的经营者，该店给原告刘某发工资的情况。9.微信截屏记录一份19页，拟证明原告刘某2017年4至6月在靖远店工作的事实。10.幸福视觉摄影会所股份合作协议一份；拟证明被告以相同手段骗取他人钱财的事实。 经质证，被告吕某、杜某、李某对上述证据中的庭审笔录二份无异议，予以认可。对股份合作协议一份的真实性无异议，但认为原、被告之间系个人合伙关系，与甘肃众诚文化产业公司无关。对微信记录一份、帐目一份三页的真实性无异议，但认为该分红基数中没有包含世华洛摄影店的债务及支出，且按协议书的约定已经对原告停止分红。对个体工商户开业登记申请书、房屋租赁合同七页、原审租赁合同一份、收据一份、催款通知一份的真实性无异议，但认为房屋租赁合同七页系备案合同，该合同中的租金比实际履行的租金36万低是为了少缴纳房产税，实际缴纳的租金为每年36万元，按照个体工商户开业登记申请书上记载的合伙资金为20万元，应以20万元为基数对原、被告进行分红。对通知一份的真实性不予认可，认为公章是原告伪造的。对甘肃省礼县人民法院民事判决书一份认为系复印件且与本案无关联性，不予认可。对营业执照复印件一份真实性无异议，但认为与本案无关。对日程表一份、工资表一份的真实性有异议，认为该份证据均系复印件且没有相关人员的签字，故不予认可。对微信截屏记录19页的真实性、合法性、关联性均不予认可。幸福视觉摄影会所股份合作协议一份认为系复印件，不符合证据形式要件。 经原告刘某申请，本院依法通知证人吴玉川出庭作证，拟证实吴玉川在被告吕某处见过原告方所举的通告。 经质证，原告刘某对证人证言无异议。三被告对该证人证言不予认可，认为该证人证言有倾向性且与原告所举通知内容不符。 经审核，以上证据中股份合作协议、庭审笔录、微信记录、账目、个体工商户开业登记申请书、营业执照，原、被告双方对其真实性均无异议，对其真实性予以采信。微信截屏记录19页能够证实原告刘某在4至6月参与吕某所经营的靖远世华洛婚纱摄影店经营及相关活动，对其真实性予以采信。对证人吴玉川的证言中能与本案其他证据相印证部分予以采信。对房屋租赁合同、收据一份、催款通知一份，上述证据涉及原、被告所成立的合伙体的财产及债权债务，因本案尚未涉及合伙体清算事宜，故在本案中不予认定。对于通知一份系复印件，日程表一份、工资表一份系复印件，且无其他证据印证，甘肃省礼县人民法院民事判决书一份、幸福视觉摄影会所股份合作协议一份与本案无关联性，故对上述证据本院不予采信。 被告吕某、杜某、李某为支持其辩解，向本院提交了以下证据材料：一、银行流水明细表1份26页。拟证明自2015年12月至2017年7月原告刘某分红69万元的事实。二、1.众诚文化婚纱摄影有限公司股份合作协议1份2页；2.刷卡记录表1份22页。拟证明原告刘某自2017年1月至7月无故不来上班，违反了合作协议第八条的约定，等于其自动放弃股权及分红权益，被告依照约定对原告停止分红的事实。三、1.兰州民百（集团）股份有限公司购货清单1份，转账详情2页；2.物业管理合同1份；3.收款收据4张、销货清单3张、转账详情4张；4.天水世华洛印刷品清单、转账详情共5页；5.送货单4张；6.苏州大中婚纱购货明细单、转账详情、收据共8页；7.收款收据3张；8.喜莱士男士精品礼服送货单2页；9.房屋租赁合同、收据各1份；10.打款截图、银行流水明细共2页；11.2017年6、7月份工资表2页；12.装修合同、收条、转账详情共10页；13.催款通知书、转账详情共10页；14.借款抵押担保合同、借条、提示短信截屏共5页；15.客户交易明细对账单、银行卡复印件2页。以上证据拟证明原、被告建立的合伙体拖欠第三方各种款项，三被告予以归还并借款归还合伙债务的事实。四、证明1份。拟证明原告伪造证据、私刻公章的事实。五、微信截图记录2张；拟证明原、被告所成立的世华洛摄影店面临倒闭的局面。六、收据1份。拟证明被告支付2018年房租费的情况。 经质证，原告刘某对银行流水明细表的真实性无异议，但认为并没有给原告分红69万元，该证据能够证实2017年6月28日三被告进行了分红，没有给原告分红。对股份合作协议的真实性无异议，但对证明目的不认可，认为该协议是被告吕某以众诚文化婚纱摄影有限公司的名义拉原告入伙的。对刷卡记录表不认可，认为当时原告刘某被吕某派到靖远工作了，所有没有刷卡记录。对其余证据的真实性均有异议，不予认可。认为在原告被开除之前的所有支出应当有全体合伙人的签字，而这些证据中均没有按照合作协议的约定由全体合伙人签字。原告被开除之后的支出，原告对此不知情也不认可。证明1份，由于原、被告之间为个人合伙，但却以公司形式出具证明，故对该证明不予认可。微信截图记录2张不予认可，该证据只能证明被告杜某要出租婚纱影楼的事实，无法证明影楼要倒闭的事实。对于收据与工商局备案的房租费不相符，不予认可。 经审核，上述证据中银行流水明细表、股份合作协议、刷卡记录表客观真实，对其真实性本院予以采信。证明一份、微信截图记录2张与本案无关联性，本院不予采信。其余证据因涉及原、被告所成立的合伙体的财产及债权债务，因本案尚未涉及合伙体清算事宜，故在本案中不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月15日，原告刘某与被告吕某、杜某、李某签订了众诚文化婚纱摄影有限公司股份合作协议一份，该协议中约定：公司旗下世华洛婚纱影楼为股份合作性质，其店的风险与利润由全部股东共同按股份比例分享和承担。财务由各店股东协商通过指定门市专人收款，各股东负责核查签字，确认后存入银行，超过十万以上不定期分红。任何人不得挪用公款。该合作协议第八条约定：“所有股东应认真工作，服从安排，如不在公司工作或不配合工作，视为违约，等于自动放弃股权及分红权益。”在该协议中，原、被告各方确认原告刘某、被告吕某、杜某投资比例各为30%，被告李某投资比例为10%。原、被告各方对世华洛影楼均按以上比例进行了投资，其中，原告刘某、被告吕某、杜某均投资45万元，占出资比例均为30%，被告李某投资15万元，占出资比例为10%。 另查明，原、被告并未成立有限公司，而是以被告杜某个人的名义成立了个体工商户性质的麦积区道南世华洛婚纱摄影店，原、被告作为合伙人共同经营。在经营过程中，世华洛摄影店以被告杜某的名义设立了银行账户并由杜某负责财务的支出。2015年12月28日至2017年4月17日间，原、被告各方对世华洛摄影店的经营所得进行过12次分红，其中原告刘某、被告吕某、杜某各分得69万元，被告李某分得23万元。 2017年6月28日，三被告以原告刘某不来世华洛摄影店上班，违反了原、被告之间股份合作协议书第八条的约定为由，决定对原告刘某停止分红，被告吕某将原告刘某在微信“北道区世华洛业绩群”中移出群聊，而根据当日该微信群的聊天记录，世华洛摄影店当日卡上现金余额为234445.14元。 同日，三被告对世华洛摄影店的经营所得进行了分红，被告吕某、杜某各分得6万元，被告李某分得2万元。 2017年8月3日，三被告再次对世华洛摄影店的经营所得进行了分红，被告吕某、杜某各分得6万元，被告李某分得2万元。 以上两次分红，均未给原告刘某进行分配。 本院认为，本案原、被告之间虽签订了众诚文化婚纱摄影有限公司股份合作协议书，但其并未成立有限公司，而是以被告杜某名义成立的世华洛摄影店作为合伙体进行经营活动。因此，世华洛摄影店虽名为个体工商户，在内部实质上为原、被告各方的个人合伙。本案中，双方当事人争议的焦点问题为：一、三被告应否向原告刘某退回合伙出资45万元；二、原告刘某的合伙人资格是否存在，应否分得合伙体利润并分配合伙体账户余额。 一、关于三被告应否向原告刘某退回合伙出资45万元的问题。 根据《中华人民共和国民法通则》第三十条的规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”本案中，原、被告之间存在个人合伙关系，在合伙体的运营中，原、被告各方均进行了一定的利润分配，现阶段，合伙体并未发生散伙、退伙的事实，也未进行合伙清算，且原告方也未请求退伙，在此情况下，原告诉讼请求退还其合伙出资45万元无事实和法律依据，本院不予支持。 二、关于原告刘某的合伙人资格是否存在，应否分得合伙体利润并分配合伙体账户余额的问题。 根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条规定：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”第三十五条规定：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。”本案中，原告刘某在个人合伙中的出资比例为30%，其具备合伙人资格。2017年6月28日，三被告以原告刘某不来世华洛摄影店上班，违反了原、被告之间股份合作协议书第八条的约定为由，决定对原告刘某停止分红。对此，首先，三被告对原告刘某停止分红的依据为世华洛摄影店的打卡记录，仅凭该打卡记录不足以认定原告刘某不在公司工作；其次，根据原告刘某提供的微信截屏记录，其内容涉及靖远婚纱店工作较多，证实原告刘某在2017年4至6月份确参与过被告吕某所经营的靖远婚纱店的工作，被告吕某作为合伙人对此应当知情；再次，证人吴玉川的身份为靖远婚纱店的摄影师，其当庭证言证实其曾与原告刘某存在一起上班的事实。综上，三被告以原告刘某不在世华洛摄影店工作为由对原告停止分红依据不足。因此，原告刘某仍然具备合伙人资格，其享有与三被告同等的合伙人权利，即合伙盈余的分配权。三被告分别在2017年6月28日、2017年8月3日按照其出资比例分配世华洛摄影店的经营所得，而给原告刘某未进行分配的行为显属不当。因此，对于此两次分配的款项，应当按照原告刘某的出资比例，给予同等的分配，两次共计12万元。 对于原告刘某诉讼请求分配合伙体账户余额的问题，由于原、被告各方的合伙体并未出现退伙、解散的情况，各合伙人也未对合伙体财产、债权债务进行清算，诉讼中，原、被告各方均认为本案所涉合伙体已不具备清算条件，均不申请以审计等方式进行司法鉴定。且234445.14元系2017年6月28日该合伙体的账户余额，之后该合伙体仍在进行经营活动。因此，不能在对合伙财产及债权债务未进行清算的情况下仅对该账户余额进行分配，故对原告的该诉讼请求本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十五条的规定，判决如下： 一、由吕某、杜某、李某连带给付刘某合伙盈余款12万元； 二、驳回刘某的其他诉讼请求。 以上第一项于本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9604元，由吕某、杜某、李某负担1986元，由刘某负担7618元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。 审 判 长  张晓萍 审 判 员  李方宇 人民陪审员  曹建桥 二〇一八年九月二十八日 书 记 员  闫丽燕