山西省灵丘县人民法院   民事判决书   （2018）晋0224民初367号   原告（反诉被告）：大同宗银银制品制造有限责任公司，住所地灵丘县西环岛东侧。   法定代表人：田某，该公司董事长。   委托诉讼代理人：张某，山西轩明（吕梁）律师事务所律师。   被告（反诉原告）：冯某，男，1983年6月26日出生，汉族，住灵丘县。   委托诉讼代理人：白某，女，1976年6月3日出生，住灵丘县。   原告大同宗银银制品制造有限责任公司与被告冯某劳动争议纠纷一案，本院于2018年7月25日立案后，被告冯某于2018年7月27日提起诉讼，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。原告委托诉讼代理人张某、被告冯某及其委托诉讼代理人白某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   大同宗银银制品制造有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令从2017年8月31日起原告与被告劳动关系终止；2.判令原告无须支付被告经济补偿金；3.判令原告无须支付被告2017年1月至2018年6月的工资。事实和理由：劳动关系存续期间被告应得的劳动报酬，原告已经足额支付，仲裁申请诉求没有依据。灵劳人仲裁字（2018）第20号裁决书的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据，违背了按劳分配的基本原则，违反了合法公正的原则。首先，裁决从2012年9月至2018年6月存在劳动关系，自2018年7月解除劳动关系错误。依据《劳动法》第47条规定，原告根据生产经营需要调岗是用人单位的权利，用人单位享有用工自主权，且调岗已经通知到被告本人，被告未提出任何异议。而且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第11条规定，调岗后被告超过一个月未提异议，视为原被告双方就变更劳动合同约定的岗位达成一致意见。自2016年12月调岗后，2017年1月1日起，被告拒绝上班，未向原告提供劳动，劳动关系事实上已经解除。第二，仲裁裁决原告支付被告经济补偿金，没有法律依据。被告因自己原因未实际提供劳动，严重违反用人单位规章制度，存在重大过错，且是被告自己提出“解除劳动合同”，没有权利主张经济补偿金。第三，仲裁裁决原告支付被告工资，没有事实和法律依据，且严重违反按劳分配的基本原则，根据按劳分配的原则，劳动是获得劳动报酬的事实前提，被告没有劳动，主张工资缺乏基本前提，仲裁裁决原告支付工资更是违背劳动法的规定。第四，本案劳动争议发生于2017年1月，截止2018年5月已经超过一年的仲裁时效，被告的仲裁请求应予驳回。   冯某辩称，1.在仲裁期间，原告认可从2012年9月至仲裁时双方存在劳动关系；2.被告并不知道原告调岗一事，也没有通知被告，只是在没有任何情况下通知被告回家待岗，也一直没有给被告发工资，原告无故剥夺了被告工作的权利，并不是被告不提供劳动；3.原告在双方劳动关系存续期间不给被告交纳各项社会保险，不按时发放工资，被告依据《劳动合同法》第三十八条的规定要求解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济赔偿金；4.仲裁时效从劳动争议发生之日起计算，根据《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（二）》第一条的规定，本案的劳动争议发生之日为被告申请仲裁之日，故本案没有超过诉讼时效。   冯某向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间自2012年7月至今一直存在劳动关系；2.解除原告和被告之间的劳动关系；3.判令原告为被告在社保机构足额交纳劳动关系存续期间的养老保险；4.判令原告支付被告解除劳动合同的经济补偿金11100元（6个月的本人工资）；5.判令原告支付被告2017年1月至今的工资33300元；6.判令原告支付被告因未为被告缴纳失业保险给原告造成的经济损失20340元（18个月的失业保险金）。事实和理由：冯某从2012年7月开始到大同宗银银制品制造有限责任公司工作，工作岗位是监控室，2016年每月工资1850元，开始冯某未与公司签订书面劳动合同，2014年、2015年签过两次劳动合同，但是合同在公司留存，公司每月从冯某的工资里扣除养老保险等费用，只为冯某缴纳了2014年9月到2015年12月的养老保险，其他时间段的养老保险等社会保险都未交纳，2017年1月公司无故不给冯某安排工作岗位，连基本的生活费也不给发放，导致冯某无法生活，为此冯某向灵丘县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委裁决如下：1.冯某与大同宗银银制品制造有限责任公司从2012年9月到2018年6月存在劳动关系；2.从2018年7月起冯某与大同宗银银制品制造有限责任公司解除劳动关系；3.大同宗银银制品制造有限责任公司从裁决书生效之日起15日内向冯某支付解除劳动合同的经济补偿金10236元；4.大同宗银银制品制造有限责任公司向冯某支付2017年1月至2018年6月工资30708元。冯某认为仲裁委认定冯某2016年平均工资1706元错误，应按固定工资1850元计算，仲裁委没有支持冯某要求公司为其缴纳劳动关系存续期间的养老保险和失业保险的请求，适用法律错误，仲裁委以冯某主张解除劳动合同为由，不支持失业保险损失的请求，也不符合法律规定。为此提起诉讼。   大同宗银银制品制造有限责任公司辩称：1.原被告劳动关系已于2017年8月终止，以后没有续签，双方已经不存在劳动关系，仲裁委认定劳动关系持续至2018年6月错误；2.从2017年1月到2017年8月冯某未履行劳动义务，公司无义务支付工资，2017年8月以后，劳动关系终止，公司更没有义务支付工资；3.根据劳动合同法第三十八条和第六十四条的规定，公司不应支付冯某经济补偿金；4.双方于2017年2月因调岗发生劳动争议，冯某在没有履行任何请假手续的情况下，未来单位上班，劳动争议的时间应为2017年2月底，冯某在2018年6月请求仲裁，已过仲裁时效；5.关于社会保险费依法不属于人民法院受案范围。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：1.关于原被告之间劳动关系的存续时间问题，从庭审中原告提交的证据看，被告冯某于2012年9月去原告公司上班，2014年9月原告与被告签订固定期限劳动合同，从2014年9月1日到2015年8月31日，工作岗位为监控室，月工资1750元，期满后，2015年9月1日原告与被告续签劳动合同，仍为固定期限，从2015年9月1日到2017年8月31日，工作岗位为监控室，月工资1900元，2016年12月26日原告以按照规章制度进行内部调整为由，将被告调岗至销售岗，但是没有提交已通知被告的被告转岗的相关证据，从2017年1月起，被告未去公司上班，2017年8月合同到期后，原告既没有通知被告续签劳动合同，也没有通知被告终止劳动合同，被告没有履行请假手续，也没有要求续签劳动合同或终止劳动合同，以自己的行为放弃了劳动的权利和义务，故从2017年8月应认定双方终止了劳动关系；2.关于被告在劳动关系存续期间的养老保险和失业保险问题，被告称原告为被告缴纳了2014年9月到2015年12月的养老保险，没有缴纳失业保险，对此，双方均认可，根据原告提交的工资情况，2016年的养老保险用人单位应缴纳部分，已由被告领取。2017年1月以后没有缴纳；3.关于被告的工资情况，从原告提交的2016年工资表可以计算出冯某平均工资为1706.6元；4.关于被告提出解除劳动合同的请求，原告在被告劳动关系存续期间，未按时足额为被告缴纳社会保险，调整工作岗位未与被告协商一致，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，应解除双方的劳动关系；5.关于被告请求的经济补偿金，被告冯某在两次固定期限劳动合同期满后一直没有向原告提出续签劳动合同的要求，也没有提出终止劳动合同，不去原告处提供劳动，以自己的行为明示不续签劳动合同，故该请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，不予支持；6.关于被告要求原告为其足额缴纳养老保险金、失业保险金的请求，不属于人民法院管辖的范围，不予支持；7.关于被告要求原告支付2017年1月到2018年6月的工资的请求，因2016年底原告调整被告工作岗位未通知被告，又未通知被告解除劳动关系，故原告应支付被告2017年1月至2017年8月的工资13648元，2017年8月以后，双方合同期满，被告在一个月宽限期内未向原告提出续签劳动合同，也未到公司上班，故2017年8月以后的工资不予支持；8.关于被告要求原告赔偿因未缴纳失业保险造成的经济损失，根据《失业保险条例》第十四条“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金，（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人按照规定履行缴费义务满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”根据《失业保险金申领发放办法》第四条“失业人员符合《条例》第十四条规定条件的可以申请领取失业保险金，享受其他失业保险待遇，其中非因本人意愿中断就业的是指下列人员，（1）终止劳动合同的；（2）被用人单位解除劳动合同的；（3）被用人单位开除、除名和辞退的；（4）根据劳动法第三十二条第二、三项与用人单位解除劳动合同的；（5）法律、行政法规另有规定的”，故原告的该项请求符合规定，按大同市失业保险金的标准，每月1360元，按《失业人员管理工作操作规程》被告应领取十四个月失业保险金计19040元。   根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：被告冯某于2012年9月去原告公司上班，2014年9月原告与被告签订固定期限劳动合同，从2014年9月1日到2015年8月31日，工作岗位为监控室，月工资1750元，期满后，2015年9月1日原告与被告续签劳动合同，仍为固定期限，从2015年9月1日到2017年8月31日，工作岗位为监控室，月工资1900元，2016年12月26日原告以按照规章制度进行内部调整为由，将被告调岗至销售岗，但是没有通知被告，从2017年1月起，被告未去公司上班，2017年8月合同到期后，原告既没有通知被告续签劳动合同，也没有通知被告终止劳动合同，被告也没有要求原告续签劳动合同，期间原告为被告缴纳养老保险从2014年9月至2015年12月，2016年的养老保险公司应缴纳部分由被告领取，失业保险公司没有缴纳。被告2016年的平均工资为1706元。   本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，被告从2012年9月去原告公司上班，两次签订固定期限劳动合同，2017年8月31日期满后，原告未与被告续签无固定期限劳动合同，也未通知被告终止劳动合同，被告也没有要求续签劳动合同，也没有到公司上班，也没有办理请假手续，可以看出被告以自己的行为放弃了劳动的权利和义务，被告冯某应当知道自己处分行为的法律后果。如果仅以原告未对此明确作出书面解除通知且未出具解除劳动关系证明书为由，认定双方劳动关系未解除或终止，而让原告承担此后近一年期间的用人单位义务，势必会让“自动放弃权利义务”的不诚信方，从自己的不诚信行为中获益，更违背了“公平、诚实信用、权利义务相统一”的法律基本原则。因此，在这种情况下，守约一方有权认定事实上已经解除或终止劳动关系，而不必以出具解除或终止劳动关系证明书为条件。故双方的劳动合同于2017年8月因期满终止，被告于2018年6月申请解除劳动关系已经没有意义，不予支持，双方劳动关系的存续期限为2012年9月到2017年8月底；关于原告认为被告的请求已超过仲裁时效的意见，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第二款“因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日”，本案原告未提交证据证明与被告解除或终止劳动关系书面通知时间，故劳动争议发生之日为被告申请仲裁的时间，被告的请求没有超过仲裁时效；关于被告请求的经济补偿金，原告和被告的劳动合同于2017年8月31日期满，劳动合同终止，之后被告冯某一直没有向原告提出续签劳动合同的要求，也没有提出终止劳动合同，不去原告处提供劳动，以自己的行为明示不续签劳动合同，故该请求不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，原告不应支付被告经济补偿金；关于被告请求的因原告未给被告缴纳失业保险造成的损失，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生的争议，人民法院应予受理，故被告该项请求符合法律规定。   综上所述，原、被告诉讼请求的合理部分，本院予以支持。故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第二项《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：   一、被告冯某与原告大同宗银银制品制造有限责任公司自2012年9月至2017年8月31日存在劳动关系。   二、原告向被告支付2017年1月至2017年8月的工资13648元。   三、原告赔偿被告因未为被告缴纳失业保险造成的损失19040元。   四、驳回原告其他诉讼请求。   五、驳回被告其他诉讼请求。   案件受理费20元，由原告承担10元，被告承担10元。   如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。   审 判 长 王 胜   人民陪审员 宋冠华   人民陪审员 卢素军     二○一八年九月二十日   书 记 员 苗元丽