广东省陆丰市人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤1581刑初344号公诉机关陆丰市人民检察院。被告人温维蕉，男，1993年8月16日出生，广东省陆丰市人，汉族，初中，无业，户籍地：陆丰市碣北镇，现住陆丰市碣北镇。因本案于2018年4月29日被抓获，同日被刑事拘留，同年5月26日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人钟济武，系广东大洲律师事务所律师。陆丰市人民检察院以陆检公刑诉（2018）303号起诉书，指控被告人温维蕉犯贩卖毒品罪，于2018年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员成华清出庭支持公诉，被告人温维蕉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人温维蕉吸毒成瘾以贩养吸，于2018年4月份间在陆丰市碣石镇滨海树脚下二次贩卖毒品冰毒0.25克给吸毒人员章某浩吸食，在碣石镇桂林村路口贩卖毒品冰毒0.3克给一个男子（身份未查清）吸食。2018年4月29日14时许，公安机关在陆丰市碣石镇滨海小学对面路段抓获被告人温维蕉，现场在其身上查获准备用于贩卖的疑似毒品白色结晶状物7小包净重合计4.31克。经鉴定，现场在温维蕉身上缴获的疑似毒品7小包均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人温维蕉无视国家法律，竟贩卖毒品，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人温维蕉对指控的犯罪事实无意见，其认罪，请求法庭从轻处理。辩护人提出如下辩护意见：一是犯罪事实方面指控“二次贩卖毒品冰毒0.25克给吸毒人员章某浩吸食”中认定“0.25克”没有充分依据，应当予以排除；“贩卖毒品冰毒0.3克给一个男子（身份未查清）吸食”仅有温维蕉一人供述，属于孤证，应当予以排除。二是量刑情节方面，被告人温维蕉属以贩养吸，非以贩卖毒品为生，可以酌情从轻处罚。被告人具有犯罪未遂的情节，可以从轻或减轻处罚，现场从温维蕉缴获的部分应认定为犯罪未遂，可以从轻或减轻处罚；被告人具有坦白情节，认罪、认罚有悔罪表现，无犯罪前科，主观恶性不大，可以从轻处罚。经审理查明：被告人温维蕉吸毒成瘾以贩养吸，于2018年4月份间在陆丰市碣石镇滨海树脚下二次贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员章某浩吸食，在碣石镇桂林村路口贩卖毒品甲基苯丙胺一百元给另一个男子吸食。2018年4月29日14时许，公安机关在陆丰市碣石镇滨海小学对面路段抓获被告人温维蕉，现场在其身上查获白色结晶状物甲基苯丙胺7小包净重合计4.31克。上述事实，有下列证据予以证实：（一）书证1.陆丰市公安局碣北派出所《受案登记表》、陆丰市公安局《立案决定书》证实，陆丰市公安局决定对温维蕉贩卖毒品案立案侦查。2.陆丰市公安局碣北派出所《抓获经过》证实，被告人温维蕉于2018年4月29日在陆丰市碣石镇北斗新区滨海小学对面路段被抓获，当场在其身上查获疑似冰毒7小包。3.被告人温维蕉手机短息提取照片4张证实，“烧鸡豪”发给被告人温维蕉的短信内容：4月3日“拿二百下来”、4月20日“要东西”、4月21日“东西拿一百给我”，被告人温维蕉对以上内容进行了确认；陈某群发给被告人温维蕉的短息内容：4月7日“在吗？问你拿点”、“我今晚身上没钱，拿二百元，过两天给你，我们也认识”，被告人温维蕉及证人陈某群对上述内容均进行了确认。4.温维蕉137××××6060手机号码开户信息及通话清单。5.陆丰市公安局碣北派出所《现场检测报告书》、《吸毒成瘾严重认定书》、陆丰市公安局《行政处罚决定书》证实，被告人温维蕉的尿液经现场检测呈冰毒阳性，吸毒成瘾严重。陆丰市公安局决定对被告人温维蕉处行政拘留十五日，对吸毒人员章某浩处强制隔离戒毒二年。6.陆丰市公安局碣北派出所《户籍证明》证实，被告人温维蕉的出生日期为1993年8月16日等基本情况。（二）鉴定意见汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2018]05011号《检验报告》证实，2017年4月29日公安机关下午在被告人温维蕉身上查获的疑似毒品结晶状物7小包。经送检，检材中均检出甲基苯丙胺的成分。（三）勘验、检查笔录1.陆丰市公安局碣北派出所《现场勘验笔录》、《提取痕迹、物证登记表》、《现场勘验情况分析报告》、《扣押清单》、现场图、现场照片证实，现场位于陆丰市碣石镇滨海大道树脚下，中心位置是碣石镇滨海树脚圆墩旁边，圆墩东北边是北新大道，东边是北斗内路，西边是滨海大道，南边是一内街小巷。同时检查温维蕉，在温维蕉身上当场缴获疑似冰毒白色结晶体7小包（用白色塑料封口袋子包装），依法对查获的毒品及温维蕉的手机予以扣押。侦查人员同时制作现场图并拍摄现场照片。2.陆丰市公安局碣北派出所《称量笔录》、称量照片证实，在被告人温维蕉身上查获的7小袋疑似冰毒净重共计为4.31克。（四）证人证言1.吸毒人员章某浩证言：我有吸食毒品，所吸食的毒品是向“阿蕉”（温维蕉）购买的。2018年4月初的时候，我在碣石镇滨海树脚向“阿蕉”购买了五十元冰毒，当天就用于自己吸食，接下来就没有再吸食。到了4月21日的时候我又发信息给“阿蕉”，向他再次购买了五十元冰毒，当天晚上自己一个人偷偷吸食了。“阿蕉”的手机号码存在我的手机里面，我记不起来，记得是招待的“招”字。我是直接电话信息联系“阿蕉”向他购买冰毒，我至今向他购买了二次冰毒，每次五十元，具体多少克不知道。经过对混合相片进行辨认，吸毒人员章某浩辨认出本组7号相片中的男子（温维蕉）就是贩卖毒品的“阿蕉”。2.证人陈某群证言：我认识一个开发廊叫“阿展”的朋友。2017年4月7日那天，“阿展”打电话给我借钱，我说没钱，他就叫我帮他跟温维蕉联系，向温维蕉赊二百块钱冰毒，我就给温维蕉发短信，向他赊二百元冰毒。因为温维蕉不肯赊，后来我就叫他拿一百块钱的冰毒到碣石镇北斗树脚旁边“阿展”的发廊里。当晚温维蕉就拿了一百元冰毒到“阿展”的发廊里给我，我拿了冰毒付钱后就打电话给“阿展”，叫他回去发廊里拿冰毒。“阿展”是开发廊的，我只记得他好像姓陈，发廊的名字叫“苹果发艺”。我以前不认识温维蕉，4月7日温维蕉拿冰毒到“阿展”的发廊去给我时，我第一次见到他，温维蕉的电话号码也是那天“阿展”报给我的。经过对混合相片进行辨认，证人陈某群辨认出本组9号相片的男子（温维蕉）就是贩卖冰毒的人。（五）被告人供述与辩解被告人温维蕉供述：今天（2018年4月29日）下午2点左右，有人打电话给我说要向我拿二个货，一个是一百元，我问对方是谁，对方回答说以前曾经向我拿过货。我就约好对方在碣石镇滨海大树下拿货，当我到约定地点准备拿货给人时就被警察抓住，并在我身上当场搜出七小包疑似冰毒的白色结晶体。七小包疑似冰毒是用白色塑料包装袋子包装的，然后放在一个红色小布袋里面。我的手机号码是137××××6060。向我拿二个货就是向我买二小包冰毒的意思。这七小包冰毒中一包大一点的我准备卖人民币二百元；四包小一点的是各五十元；二小包是各一百元的。这七小包疑似冰毒的重量大约是四克多一点，经现场称量是4.31克。除了今天有人向我购买冰毒之外，还有“烧鸡豪”向我拿过二次冰毒，以及一个不认识的男青年（大约是二十多岁）向我拿过一次冰毒。“烧鸡豪”第一次向我购买冰毒是在今年4月1日左右的时候在碣石镇滨海树脚下购买的；第二次是在今年4月20日左右，地点也是在碣石镇滨海树脚下购买的，他每次向我购买五十元，是通过短信向我联系的。另外一个不认识的男青年则是打我电话，约好在碣石桂林村路口圆墩处交易，时间是在今年4月21日，当时是卖了一百元冰毒给他。“烧鸡豪”与我短信联系信息其中4月20日和4月21日的“要东西”和“东西拿一百元给我”就是要向我拿冰毒的情况。我从今年4月初开始用“放包仔”的方式拿冰毒给他人，我有吸食冰毒，向从中赚一点可以供自己吸毒。我的冰毒是到桂林村一个病老人“阿老”购买的，不知道他的姓名，年龄有六十多岁。我没有贩卖毒品给陈某群和“苹果发艺”的“阿展”，我不认识陈某群，但是“苹果发艺”的“阿展”（陈秋展）是我的朋友，陈某群想向我赊账二百块钱冰毒，我就推辞掉了，后来也没有联系了。经过对混合相片进行辨认，被告人温维蕉辨认出本组6号相片中的男子（章某）就是向他购买毒品冰毒的“烧鸡豪”。以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。对辩护人提出的指控被告人贩卖0.25克，不能认定的意见，与查明的事实相符，予以采纳；提出贩卖一次0.3克给一个男子应予排除的意见，经查有被告人供述与证人陈某群的证言能够相互印证，被告人温维蕉贩卖毒品一百元的事实，但对数量部分没有证据可以证明，故应认定被告人该次贩卖毒品，但对数量部分不予认定；对量刑方面的意见，认为缴获的毒品属犯罪未遂的意见，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》第二条第二项的规定：“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”即现场缴获的毒品数量应计入贩卖的数量，故该点辩护意见与法不符，不予采纳；其他的意见与查明的事实相符，予以采纳。本院认为：被告人温维蕉违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。被告人温维蕉是以贩养吸的零散贩卖人员，又能坦白自己的犯罪事实，能认罪悔罪，依法给予从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节、性质和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人温维蕉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月29日起至2021年7月28日止，罚金限于判决生效后一个月内交清)。二、缴获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长 朱 珠审判员 张丽涛审判员 陈壮雄二〇一八年九月五日法官助理吴丽娜书记员谢朝阳附相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。