甘肃省庆阳市西峰区人民法院民事判决书（2018）甘1002民初4225号原告：西锋区船动力吧式烧烤店。经营者：张煊，该店经理。委托诉讼代理人：张建波，男汉族，甘肃省庆阳市西锋区人，农民。被告：徐保锋，男，汉族，甘肃省庆阳市人，农民，住甘肃省庆阳市。委托诉讼代理人：刘国军，甘肃凌东律师事务所律师。原告西峰区船动力吧式烧烤店诉被告徐保锋劳动争议纠纷一案，本院于2018年6月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告西峰区船动力吧式烧烤店的委托诉讼代理人张建波、徐保锋的委托诉讼代理人刘国军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告西峰区船动力吧式烧烤店向本院提出诉讼请求：1、请求判令原告承担其与被告工伤保险待遇中一半责任，即承担赔偿28034.78元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年12月3日，原告西峰区船动力吧式烧烤店在筹备期间，雇佣被告在原告处上班，双方口头约定月工资1800元。当天中午，被告和其他店员抬桌子时，因操作失误桌面脱落砸伤被告右脚。被告受伤后，原告将被告送至庆阳市人民医院住院治疗，经诊断为：右足第1趾骨骨折，原告为此垫付医药费5000元。事后原告曾多次与被告沟通赔偿事宜，但因被告主张的赔偿数额过高双方未达成协议。2018年3月1日，被告向庆阳市西峰区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委做出西劳人仲案[2018]02号仲裁裁决书。因被告受伤其自身也存在过错，故原告不服该仲裁结果，起诉至法院，请求维护原告合法权利。被告徐保锋辩称：被告认为庆阳市西峰区劳动人事仲裁委员会做出的西劳人仲案[2018]02号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确。一、原告诉状中适用法律错误，原、被告系劳动合同关系，并非劳务关系；二、原告以侵权责任要求被告承担部分责任不合适，被告受伤系工伤，应按《工伤保险条例》处理。综上，法院应当驳回原告诉讼请求。经审理查明：被告徐保锋于2015年12月1日入职于原告西锋区船动力吧式烧烤店，从事服务员工作，双方未签订书面劳动合同。12月3日，被告工作中抬桌子时因桌面滑落砸伤右足，到庆阳市人民医院住院治疗，于2016年1月4日出院，共计住院32天，支出医疗费18778.14元。庆阳市人力资源和社会保障局于2017年2月15日作出庆工认字[2017]35号工伤认定决定书，认定被告受伤为工伤。庆阳市劳动能力鉴定委员会于2017年10月23日作出庆劳鉴字[2017]121号劳动能力鉴定结论，鉴定被告为十级伤残。嗣后，双方因工伤赔偿事宜发生纠纷，被告向庆阳市西峰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、解除申请人徐保锋与被申请人的劳动关系；二、被申请人向申请人支付：1、医疗费用18778.14元、住院期间伙食补助费（包含当地交通费）3175元、护理费3667.2元、住宿费2481.2元；二、未签订劳动合同2016年1月3日至2016年12月3日11个月的双倍工资54586.58元；三、停工留薪期工资2015年12月3日至2016年12月3日工资59549元；四、一次性伤残补助金34736.94元、一次性工伤医疗补助金34736.94元、一次性伤残就业补助金34736.94元；五、缴纳社会保险费；六、加付以上款额25%赔偿金。该委于2018年4月13日作出西劳人仲裁[2018]02号仲裁裁决书，裁决:一、申请人与被申请人之间的劳动关系自2016年1月4日起解除；二、被申请人支付申请人医疗费差额13378.14元；三、被申请人支付申请人伙食补助费（包含当地交通费）3175.95元；四、被申请人支付申请人停工留薪期工资2648.28元；五、被申请人支付申请人工伤医疗期护理费3667.2元；六、被申请人支付申请人一次性伤残补助金12600元；七、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金12600元；八、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金12600元；九、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，起诉至本院。另查：原告垫付被告医疗费5000元。上述事实，有原、被告的陈述，庆阳市人力资源和社会保障局庆人社认工字[2017]35号工伤认定决定书、庆阳市劳动能力鉴定委员会庆劳鉴字[2017]121号鉴定结论书、住院病历、医疗费票据等证据在卷，予以确认。本院认为，原、被告之间的劳动关系合法、有效，被告受伤为工伤，其所主张的工伤待遇应受法律保护。根据《工伤保险条例》规定，用人单位应当按时交纳工伤保险费，职工个人不缴纳工伤保险费，用人单位未交纳的，职工发生工伤，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告未依法给被告办理工伤保险，在被告发生工伤事故的情况下，应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告主张解除与原告的劳动合同，因被告医疗期满后再未到原告处上班，且原告同意解除劳动合同，故对原、被告于2015年12月1日达成的劳动合同予以解除。被告用于检查、治疗职业病的医疗费用支出为18778.14元，扣减原告已支付医疗费用5000元，原告还应承担医疗费用13778.14元。《甘肃省实施办法》第十五条第一款规定："职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2％，省外每天为3％，从工伤保险基金支付。"被告共住院32天，原告应支付被告伙食补助费（含当地交通费）3175.95元（2017年度全省职工平均工资59549元÷12月×2%×32天）。《工伤保险条例》第三十三条规定："职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。"被告遭受工伤事故，其因该起事故住院32天，故其停工留薪期应计算为32天。双方未签订书面劳动合同，被告主张其工资为2800元，但未提交证据予以证明。被告入职3天即发生工伤，在试用期内双方未签订劳动合同，亦无工资发放记录。因被告应聘的系服务员岗位，故其工资应参照原告提交的西峰区船动力吧式烧烤店2016年1月至12月工资发放表中服务员的劳动报酬标准，认定被告工资1800元/月。经核算，原告应支付被告停工留薪期工资2648.28元（1800元÷21.75天×32天）。《工伤保险条例》第三十四条规定："工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准为统筹地区上年度职工月平均工资的50％、40％或者30％"。甘肃省劳动能力鉴定委员会做出的甘劳鉴字[2017]35号鉴定书并未确认原告在工伤鉴定做出后需要护理，且亦无其他鉴定机构或医疗机构出具证明证实原告的病情需要特别护理，故护理人员原则上为一人，护理费参照当地护工从事同等级别的劳动报酬标准，原告应支付被告护理费用4808.58元（2017年居民服务、修理和其他服务业年工资39220元÷12个月÷21.75天×32天），被告主张护理费3667.2元，系对其权利的自由处分，本院予以认可。被告主张自2016年1月3日至2016年12月3日未签订劳动合同期间的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定："用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资"，因被告于2015年12月1日入职，12月3日发生工伤住院治疗，出院后再未到被告处上班，实际在原告处只上了三天班，双方劳动合同履行未超过一个月，故对被告主张的未签订劳动合同的双倍工资，不予支持。《工伤保险条例》第三十七条规定："职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。"《甘肃省实施办法》第十八条规定："职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动、聘用合同期满终止，或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以终止或解除劳动聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月。"故原告应向被告支付一次性伤残补助金1800元×7=12600元、一次性工伤医疗补助金1800元×7=12600元、一次性伤残就业补助金1800元×7=12600元。被告要求原告补缴社会保险，因被告医疗期终结后再未到原告处上班，故对该请求不予支持。被告主张原告加付工伤待遇赔付项目所有金额25%的赔偿金，无法律及事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四条，《中华人民共和国工伤保险条例》第十条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告西峰区船动力吧式烧烤店与被告徐保锋之间的劳动关系；二、原告西峰区船动力吧式烧烤店支付被告徐保锋医疗费13778.14元、伙食补助费3175.95元、停工留薪期工资2648.28元、护理费3667.2元、一次性伤残补助金12600元、一次性工伤医疗补助金12600元、一次性伤残就业补助金12600元，以上共计61069.57元。上述第二项判决内容，限本判决书发生法律效力后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告西峰区船动力吧式烧烤店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审 判 长 任 舸人民陪审员 张凤琴人民陪审员 段宝生 二〇一八年九月二十五日书 记 员 潘健君