广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2018)粤1971民初15290号原告：东莞威冠富塑胶五金有限公司，住所地：广东省东莞市道滘镇卫屋村南丫工业区李洲角三路**。法定代表人：林鹏全，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴锡涛，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王海红，女，1991年8月27日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县，该公司员工。被告：周仲信，男，1964年9月12日出生，汉族，住湖南省新化县，原告东莞威冠富塑胶五金有限公司与被告周仲信劳动争议一案，本院于2018年6月14日立案后，依法适用简易程序进行审理，于2018年8月8日公开开庭进行审理。原告东莞威冠富塑胶五金有限公司的委托诉讼代理人吴锡涛，被告周仲信到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告解除与被告的劳动关系并非违法解除，故不应向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金。被告在原告处工作期间，屡次发生加班打卡后离开工作岗位去赌博、正常工作时间回宿舍睡觉等恶劣情况，严重影响了公司的经营管理，严重违反了公司的规章制度，依据劳动合同法第三十九条规定，原告可以解除与被告的劳动合同。仲裁认定原告属于违法解除劳动关系的事实错误，原告与被告解除劳动合同关系是合法解除，故不应向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金。根据原告仲裁时提交的工资条显示，原告已依据劳动法按照员工的基本工资计算加班费并已足额支付，所以并不需要向被告补支付加班费。综上所述，仲裁裁决无事实和法律依据，法院应依法予以改正。请求判令：1、原告无须支付被告违法解除劳动关系的赔偿金17256元；2、原告无须支付被告加班费8292.6元；3、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，应该按照仲裁裁决来执行。经审理查明，2016年6月6日，被告进入原告处工作，任职振动部员工，双方没有签订劳动合同。2018年4月2日，被告向东莞市劳动人事争议仲裁院道滘仲裁庭申请劳动仲裁，请求裁决原告支付被告：1、违法解除劳动关系的赔偿金40900元；2、2016年6月6日至2018年3月23日的加班费59080元；3、社会保险费250000元；4、2018年3月份的工资3400元。2018年5月16日，该庭作出东劳人仲院道滘庭案字[2018]234号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认原告与被告之间的劳动关系已解除；二、由原告支付被告违法解除劳动关系的赔偿金17256元；三、由原告支付被告2016年6月至2018年2月的加班费差额共8292.6元；四、由原告支付被告2018年3月份的工资1276.18元；五、驳回被告的其他申诉请求。原告不服该裁决，遂诉至本院。原、被告双方确认原告尚未支付被告2018年3月的工资1276.18元。关于原告解除与被告之间的劳动关系情况。2018年3月13日，原告发出通告，其主要内容：被告乱打加班卡（自2月份起已规定该员工不能加班），这个月所有的加班全部清零，还在3月11日上班时间9：30-11：30一直呆在宿舍，没有在工作岗位上，也没和主管说明情况，这种情况严重违反了厂纪厂规，如再次出现类似情况，直接开除。2018年3月21日，原告发出通告，其主要内容：被告在上班时间14:00-16:00私自在宿舍睡觉，这种情况严重违反了厂纪厂规，罚款100元，以示惩戒。2018年3月22日，原告发出警告，因被告屡次违反厂规，终止与被告之间的劳动关系。原告主张，被告存在多次擅自离开工作岗位的情形，属于严重违反公司的规章制度，故原告解除与被告之间的劳动关系，符合法律规定，无需支付被告解除劳动关系的赔偿金。为此，原告提供书面证人证言及证明人身份证复印件予以证明。廖培胜的书面证人证言主要陈述的内容是：廖培胜是原告振动部主管，在2018年1月10日和2018年3月21日两次，被告在上班时间未向廖培胜请假，擅自离开岗位，回宿舍睡觉，在叫被告起床的时候，态度恶劣，屡教不改。梁园春、吴育花的书面证人证言主要陈述的内容均是：梁园春与被告是工友/吴育花与被告是工友，在2017年1月至9月期间，被告经常晚上打了加班卡后约其他同事去打麻将，打完麻将后再回公司打卡下班。被告主张对书面证人证言不予确认，不存在原告主张的上述回宿舍睡觉和打卡后不上班的情形。关于被告的出勤情况。根据原、被告双方确认的考勤表，显示：周一至周五的考勤包括上午上班、上午下班、下午上班、下午下班、加班签到、加班签退六次记录，周六、周日的考勤只有上午上班、上午下班两次记录；2016年6月至2018年2月，原告在考勤表上统计被告工作日加班时间、休息日加班时间分别为50小时、8小时，57小时、27小时，82小时、22小时，93小时、18小时，43小时、17小时，52小时、22小时，76小时、20小时，6小时、18小时，66小时、47小时，82小时、45小时，92小时、30小时，61小时、27小时，71小时、25小时，95小时、44小时，89小时、29小时，97.5小时、37.5小时，93小时、62小时，120小时、53小时，87小时、55小时，36小时、24.5小时，28小时、21小时（2018年2月上班12天）；原告于2017年4月法定节假日加班10小时，其余月份法定节假日加班均为0小时。被告主张原告在考勤表上统计的上述加班时间中周六加班均少统计4小时。原告主张考勤表上统计的上述加班时间并没有少统计周六加班时间。关于被告的工资报酬支付情况。原、被告双方确认，被告的工资构成为底薪+加班费，转正后还有补贴，以底薪作为加班费的计算基数。根据原、被告双方确认的工资条，被告2016年6月、2016年7月的底薪均为1510元，2016年8月至2017年12月的底薪均为1910元，2018年1月、2018年2月的底薪均为2045元；被告2016年6月至2018年2月的加班费、应发工资分别为776元、2065.79元，1188.6元、2728.6元，1423.6元、3387.6元，1496.4元、3512.4元，873.4元、2703.82元，1103.6元、3051.6元，1300.2元、3264.2元，382.8元、1765.72元，1643.8元、3631.8元，1814.6元、3822.6元，1722元、3972.74元（其中清明补贴238.74元），1239.8元、3207.8元，1333.8元、3313.8元，1938.8元、3930.8元，1632.2元、3604.2元，1885.5元、3869.5元，2244.4元、4212.4元，2437元、4449元，2048.6元、4004.6元，877.3元、3453.51元，715.4元、2723.77元；加班时间与考勤表上显示原告统计的加班时间基本一致。以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、书面证人证言及证明人身份证复印件、考勤卡、通告、警告、工资条以及本案庭审笔录等附卷为证。本院认为，原、被告之间建立了劳动关系，双方之间的权利义务关系应受劳动法和劳动合同法的调整。仲裁裁决原告支付被告2018年3月份的工资1276.18元，原、被告双方均未对该仲裁裁决项提起诉讼，应视为服从该仲裁裁决项，且双方确认原告尚未支付被告上述工资，故原告应支付被告2018年3月的工资1276.18元。对于原告诉请无须支付被告加班费8292.6元的诉讼请求。原、被告双方确认以底薪作为加班费的计算基数，本院依法予以确认，即2016年6月、2016年7月加班费的计算基数为8.68元/小时（1510元÷21.75天÷8小时），2016年8月至2017年12月加班费的计算基数为10.98元/小时（1910元÷21.75天÷8小时）、2018年1月、2018年2月加班费的计算基数为11.75元/小时（2045元÷21.75天÷8小时）。对于被告的出勤情况（加班情况）。被告主张原告在考勤表上统计的加班时间中周六加班均少统计4小时，周六加班只有两次考勤记录，双方均未能提供证据予以证明期间下班、上班或者休息的具体情况，由于工资条上显示的加班时间与考勤表上显示原告统计的加班时间基本一致，被告每月领取工资均未提出异议，故本院酌定以考勤表上原告统计的加班时间予以确定被告的加班时间。根据原、被告双方确认的工资条以确定被告的工资报酬（加班费）支付情况，核算原告是否足额向被告支付加班费。例如：2016年6月，776元÷（50小时×150%+8小时×200%）=8.53元/小时＜8.68元/小时，则认定原告未足额支付被告2016年6月的加班费，原告应补支付被告2016年6月的加班费差额（50小时×150%+8小时×200%）×8.68元/小时-776元=13.88元。同理，原告应补支付被告2016年7月至2018年2月的加班费差额分别为22.26元、410.06元、430.59元、208.13元、235.96元、390.72元、111.3元、475.34元、524.14元、542.7元、357.79元、384.57元、592.09元、470.47元、543.83元、648.83元、703.28元、592.09元、332.95元、271.6元。综上所述，原告应补支付被告2016年6月至2018年2月的加班费差额共计：13.88元+22.26元+410.06元+430.59元+208.13元+235.96元+390.72元+111.3元+475.34元+524.14元+542.7元+357.79元+384.57元+592.09元+470.47元+543.83元+648.83元+703.28元+592.09元+332.95元+271.6元=8262.58元。对于原告的该诉讼请求，本院予以部分支持；对于原告超出部分的诉讼请求，本院予以驳回。对于原告诉请无须支付被告违法解除劳动关系的赔偿金17256元的诉讼请求。原告以被告严重违反公司的规章制度为由，解除与被告的劳动关系。原告应就其解除与被告之间的劳动关系的合法性、合理性承担举证责任。原告主张被告存在多次擅自离开工作岗位的情形，并提供书面证人证言及证明人身份证复印件予以证明。证人均是原告的员工，与原告具有利害关系，且证人均未出庭作证，被告对书面证人证言亦不予确认，故本院对于书面证人证言不予采信。本院认为，原告未能提供充分的证据予以证明被告存在多次擅自离开工作岗位的情形，原告解除与被告之间的劳动关系理由不充分。综上所述，原告解除与被告之间的劳动关系不具备合法合理性，应向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金。本院酌定根据被告2017年3月至2018年2月（2018年2月上班12天，予以剔除）的应发工资予以核算其离职前的月平均工资，具体为：（3822.6元+3972.74元+3207.8元+3313.8元+3930.8元+3604.2元+3869.5元+4212.4元+4449元+4004.6元+3453.51元）+加班费（524.14元+542.7元+357.79元+384.57元+592.09元+470.47元+543.83元+648.83元+703.28元+592.09元+332.95元）=4321.24元/月。因此，原告应支付被告违法解除劳动关系的赔偿金4321.24元/月×2个月×2倍=17284.96元。仲裁裁决原告支付被告违法解除劳动关系的赔偿金17256元，被告并未对该仲裁裁决项提起诉讼，应视为服从该仲裁裁决项，本院依法予以确认，即原告应支付被告违法解除劳动关系的赔偿金17256元。对于原告的该诉讼请求，本院予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条、第四十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决如下：一、确认原告东莞威冠富塑胶五金有限公司与被告周仲信之间的劳动合同关系已解除。二、原告东莞威冠富塑胶五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周仲信支付2018年3月的工资1276.18元。三、原告东莞威冠富塑胶五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周仲信支付2016年6月至2018年2月的加班费差额共计8262.58元。四、原告东莞威冠富塑胶五金有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周仲信支付违法解除劳动关系的赔偿金17256元。五、驳回原告东莞威冠富塑胶五金有限公司的其他诉讼请求。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由原告东莞威冠富塑胶五金有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  梁园园二〇一八年九月十二日法官助理王冕书记员张慧瑜附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。第四十八条用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。