广西壮族自治区北海市海城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂0502刑初330号 公诉机关北海市海城区人民检察院。 被告人何全强，男，1974年12月18日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地：广西壮族自治区北海市海城区。曾因犯非法持有枪支罪，于2006年4月25日被本院判处有期徒刑八个月，2006年11月2日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪、非法储存枪支罪，于2017年12月10日被刑事拘留，同年12月21日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。 北海市海城区人民检察院以北城检刑诉[2018]229号起诉书指控被告人何全强犯故意伤害罪、非法储存枪支罪，于2018年7月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北海市海城区人民检察院指派检察员罗学新出庭支持公诉，被告人何全强到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 一、故意伤害犯罪事实 2017年12月9日16时许，被告人何全强在北海市海城区地角镇昆明路沙丼头村一出租屋门前路过时，其脚刮蹭到被害人黄某1停放在路边的摩托车，遂和屋内的黄某1发生口角，黄某1持菜刀与被告人何全强对峙，被告人何全强持出租屋门口旁放置的塑料垃圾桶、铁质垃圾桶和石块等物砸向黄某1，致黄某1头部受伤。经法医鉴定，黄某1头部受伤致右额叶脑挫伤并血肿形成，大脑镰旁及右侧小脑幕旁、右额部、右顶枕部硬膜外/下出血的损伤程度均为轻伤一级，黄某1头部外伤致右顶枕部蛛网膜下腔出血及左侧颧骨骨折的损伤程度均为轻伤二级。案发后，黄某1儿子黄国伦用138****436号手机报警，被告人何全强离开现场。北海市公安局地角派出所民警出警，在现场提取菜刀、铁质垃圾桶、砖头。得知民警抵达现场后，被告人何全强于当日17时许至现场向民警自首。 二、非法持有枪支犯罪事实 2016年7月份被告人何全强的朋友“粉肠”（另案处理）拿来一只猎枪，说手头紧，以此为抵押向被告人何全强借款人民币500元，被告人何全强同意出借人民币500元并且收下枪支，被告人何全强因故意伤害罪被羁押于北海市第一看守所,在关押期间，被告人何全强于2018年3月9日主动向看守所民警供述了上述公安机关尚未掌握的非法持有枪支的犯罪事实。在被告人何全强的指认下，公安民警在地角沙丼村9号被告人何全强家旁的鸡棚内一个废旧汽车轮胎里收缴上述散弹短管猎枪及猎枪弹。经鉴定，上述散弹短管猎枪机构完整，具备枪支的基本构造和功能，能发射制式的12号猎枪弹，是以火药为动力的枪支，为《枪支管理法》规定的枪支。 案发后，被告人何全强家属赔偿被害人黄某114500元，被害人黄某1对被告人何全强的故意伤害行为表示谅解。 被告人何全强归案后如实供述自己的罪行。 上述事实，被告人何全强在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人陈述、被告人供述、证人证言、提取笔录、扣押物品清单、辨认笔录、病例材料及伤情检验照片、法医学人体损伤程度鉴定意见书、枪支鉴定书、抓获经过、刑事判决书、谅解书、户籍证明等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人何全强非法故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控此项成立；被告人何全强不符合配备枪支条件的人员，违反枪支管理法规，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支1支，其行为构成非法持有枪支罪，公诉机关指控被告人何全强犯非法储存枪支罪的罪名不当，本院予以纠正。被告人何全强有自首情节，可以从轻处罚。被告人何全强家属代其赔偿被害人黄某1，取得被害人谅解，可以从轻处罚。被告人何全强归案后如实供述自己的罪行，本院在量刑时予以考虑。根据被告人何全强犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百二十八条第一款、第四十七条、第六十七条第一款、第二款、第六十九条第一款以及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条、第三条之规定，判决如下： 被告人何全强犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑七个月。数罪并罚，合并执行有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月10日起至2018年12月9日止。)； 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区北海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘 辉 人民陪审员  黄小兵 人民陪审员  杜有燕 二〇一八年九月二十五日 法官助理张鑫 书记员占丽琦 附：本判决书引用的法律条文 一、《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第一百二十八条【非法持有、私藏枪支、弹药罪】违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 【非法出租、出借枪支罪】依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 【非法出租、出借枪支罪】依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。 如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。 二、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》 一、关于“自动投案”的具体认定 《解释》法规标题最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释制定机关最高人民法院效力等级司法解释公布日期1998.04.06时效性现行有效第一条第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。 （一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。 犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。 并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。 （二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。 犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。 共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。 犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。 第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。 罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。 交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案，构成自首的，因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务，对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。交通肇事逃逸后自动投案，如实供述自己罪行的，应认定为自首，但应依法以较重法定刑为基准，视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。 犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。 三、关于“司法机关还未掌握的本人其他罪行”和“不同种罪行”的具体认定 犯罪嫌疑人、被告人在被采取强制措施期间，向司法机关主动如实供述本人的其他罪行，该罪行能否认定为司法机关已掌握，应根据不同情形区别对待。如果该罪行已被通缉，一般应以该司法机关是否在通缉令发布范围内作出判断，不在通缉令发布范围内的，应认定为还未掌握，在通缉令发布范围内的，应视为已掌握；如果该罪行已录入全国公安信息网络在逃人员信息数据库，应视为已掌握。如果该罪行未被通缉、也未录入全国公安信息网络在逃人员信息数据库，应以该司法机关是否已实际掌握该罪行为标准。 犯罪嫌疑人、被告人在被采取强制措施期间如实供述本人其他罪行，该罪行与司法机关已掌握的罪行属同种罪行还是不同种罪行，一般应以罪名区分。虽然如实供述的其他罪行的罪名与司法机关已掌握犯罪的罪名不同，但如实供述的其他犯罪与司法机关已掌握的犯罪属选择性罪名或者在法律、事实上密切关联，如因受贿被采取强制措施后，又交代因受贿为他人谋取利益行为，构成滥用职权罪的，应认定为同种罪行。