新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新29民终790号上诉人（原审被告）：浙江成泰建筑工程有限公司。住所地：浙江省乐清市乐成镇双雁大厦北首****。法定代表人：陆臣明，该公司董事长。委托诉讼代理人：谢丽萍，女，1990年12月24日生，汉族，该公司员工，住阿克苏市温馨花园**楼****。被上诉人（原审原告）：阿瓦提县多浪混凝土有限责任公司。住。住所地：阿瓦提县多浪村**/div>法定代表人：张安银，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵亮，新疆同惠律师事务所律师。原审被告：浙江成泰建筑工程有限公司阿克苏分公司。住。住所地：阿克苏市王三街新御华庭****/div>负责人：牟世华，该分公司经理。原审第三人：庞伶波，男，1975年10月17日出生，汉族，无固定职业，住阿克，住阿克苏市iv>上诉人浙江成泰建筑工程有限公司（以下简称成泰公司）因与被上诉人阿瓦提县多浪混凝土有限责任公司（以下简称多浪混凝土公司）、原审被告浙江成泰建筑工程有限公司阿克苏分公司（以下简称成泰公司阿克苏分公司）、原审第三人庞伶波买卖合同纠纷一案，不服阿克苏市人民法院（2017）新2901民初3078号民事判决，向我院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人成泰公司委托诉讼代理人谢丽萍、被上诉人多浪混凝土公司委托诉讼代理人赵亮到庭参加诉讼，原审第三人庞伶波、原审被告成泰公司阿克苏分公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现缺席已审理终结。成泰公司上诉请求：一、撤销原审判决，发回重审或依法改判；二、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：上诉人与庞伶波之间并不存在劳动合同关系，也并未授予庞伶波签订合同之外的权利。应认定，后续一系列行为系庞伶波的个人行为，其与被上诉人签订的《欠款确认单》，上诉人不认可；被上诉人应直接同上诉人或上诉人的分公司进行对账。同时，应提供相应的增值税发票。原审法院要求上诉人承担逾期付款的违约责任，没有事实与法律依据。基于本案争议款项未与上诉人核实，以及被告未采取有效方式通知上诉人，上诉人不存在违约事由，不应承担逾期付款的违约责任。请求二审法院依法公正判决。多浪混凝土公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。成泰公司阿克苏分公司未作答辩。庞伶波亦未作答辩。多浪混凝土公司向一审法院起诉请求：1.被告支付商砼款296000元，违约金88800元，合计384800元；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2015年7月1日，原告与第一被告签订《预伴混泥土供需合同书》。约定由原告向第一被告供应型号为C25，单价为240元每立方的预伴混泥土，按实际浇筑方量结算。原告与第一被告约定在2015年8月底前付清所用有商砼货款。合同履行过程中，任何一方违约应承担违约责任，违约方应向另一方按合同总价款的30%偿付违约金。合同还对双方其他权利义务进行了约定。合同落款处第一被告加盖公司印章，第三人庞伶波在委托代理人处签字。合同签订后，原告即按约向第一被告提供混凝土。2015年12月28日，原告出具收据，载明收到江南国际商贸城B区工程砼款壹拾万元整100000元，缴款人庞伶波。2016年8月31日，第三人向原告出具欠款确认单，载明：“浙江成泰建筑公司阿克苏分公司，你单位在2015年购入我公司商铺混凝土，金额为叁拾玖万陆仟元整396000元，已付壹拾万元整100000元，欠款金额为贰拾玖万陆仟元整296000元，请你公司按合同进款付清砼款，谢谢合作。落款欠款人处第三人庞伶波签字并按印。该欠款单最后手写注明，以前所有欠条及对账单全部作废，以后结算的以此单为凭据，庞伶波2016年9月5日。原告经索款未果后，遂诉至本院。另，第一被告系第二被告设立的领取营业执照的分公司。原审法院认为，原告多浪混凝土公司与被告成泰公司阿克苏分公司签订的《预伴混凝土购销合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效，双方圴应按合同约定履行各自义务。现原告根据合同约定向被告成泰公司阿克苏分公司供应混凝土，现第一被告订立合同时的委托代理人庞伶波向原告出具欠款确认单认可尚欠原告货款296000元，因此被告应履行付款义务，故对原告要求被告支付货款296000元的诉讼请求，本院予以支持；第二被告虽辩称第三人庞伶波并非其公司员工，无权代表其向原告出具欠款确认单，但第三人系第一被告订立合同时的委托代理人，且于2015年12月28日向原告付款100000元，故原告有理由相信第三人可以代表第一被告进行结算，庞伶波作为第一被告的委托代理人身份在欠款确认单上签字的行为具有法律效力，故对第二被告的抗辩意见，本院不予采纳。原告要求被告按违法货款总额的30%支付违约金88800元，但对其所产生的损失并未提交证据证明，故本院认为，应按照被告未按约付款，在资金占用期间，原告实际产生的银行利息损失计算违约金较为合适。第一被告系第二被告设立的分公司，在分公司的财产不能清偿时，应由第二被告承担清偿责任。被告成泰公司阿克苏分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应承担对其不利的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百条五十九条、第一百六十一条以及《民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决：一、被告成泰公司阿克苏分公司支付原告多浪混凝土公司货款296000元；二、被告成泰公司阿克苏分公司支付原告多浪混凝土公司逾期付款损失47671元【296000元×4.6%÷365日×983日（2015年9月1日至2018年5月11日）×1.3倍】；三、被告成泰公司对被告成泰公司阿克苏分公司上述一、二项不能清偿的部分承担清偿责任；四、驳回原告多浪混凝土公司其他诉讼请求。案件受理费5572元，由原告多浪混凝土公司承担596元，被告成泰公司、成泰公司阿克苏分公司承担4976元。本院二审期间，争议双方未提交新证据。根据本案当事人的上诉理由及答辩意见，二审的争议焦点为：原审第三人庞伶波签订《混凝土购销合同》和《欠款确认单》的行为是个人行为还是委托代理行为。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，庞伶波与混凝土公司签订《混凝土购销合同》时，作为成泰公司阿克苏分公司的委托代理人，其持有成泰公司阿克苏分公司的公章，其签订合同的行为足以使混凝土公司确认其代表成泰公司阿克苏分公司，其行为的法律后果由成泰公司分公司承担。合同签订后至供货完毕，庞伶波又对供货情况进行确认及结算，又代表成泰公司阿克苏分公司出具了《欠款确认单》，该行为系委托代理行为的延续，原审法院确认其行为代表成泰公司阿克苏分公司，成泰公司阿克苏分公司作为购销合同一方当事人，应承担付款责任。成泰公司阿克苏分公司系成泰公司设立的分公司，成泰公司在分公司的财产不能清偿时，应由成泰公司承担清偿责任。原审认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以确认。争议双方虽未约定逾期付款违约金或该违约金的计算方法，但根据相关司法解释规定，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚款利率标准计算。故原审法院对逾期付款损失的认定，符合法律规定。成泰公司关于不承担逾期付款责任的请求，无法律依据，依法不予支持。综上所述，成泰公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6455.06元，由上诉人浙江成泰建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  范红霞审判员  陈 艳审判员  田 茵二〇一八年九月十七日书记员  马 妮