河南省郑州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）豫01刑终917号原公诉机关郑州市惠济区人民检察院。上诉人（原审被告人）邱跃增，男，1962年11月10日出生于河南省封丘县,汉族，中专文化，原系河南焦煤集团古汉山矿机电队党支部副书记兼工会主席，住河南省焦作市。因涉嫌犯贪污罪，于2017年6月9日被指定居所监视居住，同年7月10日被郑州市公安局长兴路分局刑事拘留，同年7月21日被逮捕。辩护人周战峰、马星野,河南世纪通律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李福广，男，1982年3月8日出生于河南省辉县，汉族，本科文化，原系河南焦煤集团古汉山矿机电队队长，住河南省焦作市。因涉嫌犯贪污罪，于2017年6月11日被指定居所监视居住，同年7月10日被郑州市公安局长兴路分局取保候审，同年11月30日被逮捕。辩护人胡献刚、欧阳光，河南中豫律师事务所律师。原审被告人李根，男，1986年2月16日出生于河南省修武县,汉族，中专文化，原系焦煤集团古汉山矿内部市场化核算员，住修武县。因涉嫌犯贪污罪，于2017年3月21日被抓获，同年4月1日被指定居所监视居住，同年4月18日被郑州市公安局长兴路分局刑事拘留，同年5月3日被逮捕。原审被告人韩宝喜，男，1966年8月8日出生于河南省原阳县，汉族，本科文化，原系河南焦煤集团古汉山矿通风队队长，住河南省焦作市。因涉嫌犯贪污罪，于2017年6月8日被郑州市公安局长兴路分局取保候审，同年11月30日被逮捕，2018年2月1日被郑州市惠济区人民法院取保候审。原审被告人张小保，男，1963年4月4日出生于河南省焦作市，汉族，中专文化，原系河南焦煤集团古汉山矿机电队队长，住焦作市。因涉嫌犯贪污罪，于2017年6月8日被郑州市公安局长兴路分局取保候审，同年11月30日被逮捕，2018年2月1日被郑州市惠济区人民法院取保候审。郑州市惠济区人民法院审理郑州市惠济区人民检察院指控原审被告人李根、邱跃增、李福广、韩宝喜、张小保犯贪污罪一案，于二○一八年一月三十一日作出（2017）豫0108刑初455号刑事判决，原审被告人李根、邱跃增、李福广均不服，分别提出上诉。本院于二○一八年五月十一日作出（2018）豫01刑终429号刑事裁定，撤销原判，发回郑州市惠济区人民法院重新审理。郑州市惠济区人民法院于二○一八年八月二日作出（2018）豫0108刑初246号刑事判决，原审被告人邱跃增、李福广均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2013年3月至2013年9月，时任焦煤公司古汉山矿机电队内部市场化核算员的被告人李根伙同机电队队长被告人张小保，通过虚列机电队工人雒小强、陈慧、苗小超、胡松超出勤天数套取单位公款120925.18元后分肥，其中套取养老金、社保等代扣代缴项目费用9593.18元，套取工资111332元。2013年10月至2015年9月，时任焦煤公司古汉山矿机电队内部市场化核算员的被告人李根伙同机电队队长被告人李福广、机电队支部副书记被告人邱跃增，通过虚列机电队工人杨敏、陈怀亲、贾心来、苗小超、刘森森、赵翔飞、薛峰、谢某、胡松超出勤天数套取单位公款816881.58元后分肥，其中套取养老金、社保等代扣代缴项目费用72644.98元，套取工资744236.6元。2015年10月至2016年2月，时任焦煤公司古汉山矿通风队内部市场化核算员的被告人李根伙同通风队队长被告人韩宝喜，通过虚列通风队工人张某、王清轩、康建士、薛伟产、张莉、刘学伟、薛宁宁、霍文杰出勤天数套取单位公款142633.91元后分肥，其中套取养老金、社保等代扣代缴项目费用23311.8元，套取工资119322.11元。综上，被告人李根累计贪污公款1080440.67元，被告人邱跃增、李福广均累计贪污公款816881.58元，被告人韩宝喜累计贪污公款142633.91元，被告人张小保累计贪污公款120925.18元。案发后，被告人李根向焦煤公司古汉山矿退缴赃款220614.05元。被告人李福广退缴赃款180000元，被告人张小保退缴赃款100000元，韩宝喜退缴赃款100000元，以上款项均扣押在郑州市惠济区人民检察院账户。原判认定上述事实的证据，有被告人李根、李福广、韩宝喜、张小保的供述及辩解，证人杨敏、谢某、张某等人的证言，职工基本信息登记表、个人基本情况、任职文件，套取工资统计表、工资计算表及考勤表、古汉山矿机电队上交人员统计表、长期不上班人员统计表、工资汇总表、工资分配情况表，河南焦煤能源有限公司古汉山矿劳资科出具的证明、工资审批发放流程图,古汉山矿劳资科出具的情况说明,现金凭证、银行凭证、查封、扣押财物、文件、河南省行政事业单位资金往来结算票据，户籍证明，到案经过等。根据上述事实和证据，原审法院判决如下：一、被告人李根犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四十万元。二、被告人邱跃增犯贪污罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币三十万元。三、被告人李福广犯贪污罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币二十万元。四、被告人韩宝喜犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月,缓刑二年，并处罚金人民币十五万元。五、被告人张小保犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月,缓刑二年，并处罚金人民币十五万元。六、被告人李根退缴到河南焦煤能源有限公司古汉山矿的赃款人民币220614.05元以及郑州市惠济区人民检察院扣押被告人李福广的赃款人民币180000元、扣押被告人张小保的赃款人民币100000元、扣押被告人韩宝喜的赃款人民币100000元，发还河南焦煤能源有限公司古汉山矿；未追回的赃款人民币374276.66元，责令被告人李根、邱跃增、李福广共同退缴河南焦煤能源有限公司古汉山矿。上诉人李福广上诉及其辩护人辩护称，现有证据不足以证明李福广系国家工作人员，李福广应构成国有企业人员失职罪；认定李福广贪污数额不清；原审判决李福广将未追回赃款374276.66元共同退缴河南焦煤能源有限公司古汉山矿属认定事实不清。综上，建议二审改判缓刑。上诉人邱跃增上诉称，其对于套取工资一事不知情，没有贪污，不构成贪污罪。其辩护人辩护称，原判认定邱跃增犯贪污罪事实不清、证据不足，建议二审宣告无罪。经二审审理，查明事实和证据与一审相同，且证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院经审核无误，予以确认。关于李福广、邱跃增的上诉理由及各辩护人的辩护意见，经查，营业执照、章程、验资报告、请示、批复、企业基本注册信息查询单证明河南焦煤能源有限公司古汉山矿为国有独资企业。职工基本信息登记表、个人基本情况、任职文件证明本案各被告人于案发时均在焦煤集团古汉山矿任职从事公务，系国家工作人员。李根、李福广多次供述及二人书写的自述材料均证明李根和李福广向邱跃增汇报通过虚造未上班职工工资，套取公共财产，邱跃增予以认可，并约定套取所得三人按比例分成；李福广还证明在公司纪委调查期间，其和邱跃增多次商量将事情推到李根身上。上述证据能够证明李福广、邱跃增虚构事实、套取公共财产的犯罪事实。关于套取金额有套取工资统计表、工资计算表及考勤表、古汉山矿机电队上交人员统计表、长期不上班人员统计表、工资汇总表、工资分配情况表等证据予以证实。关于责令被告人将未追回的赃款374276.66元共同退缴河南焦煤能源有限公司古汉山矿，系原判依据贪污数额，扣减各被告人退缴赃款及套取的养老金、社保等代扣、代缴费用后得出，数额认定准确。综上，上述上诉理由及辩护意见均不能成立，不予支持。本院认为，上诉人（原审被告人）邱跃增、李福广，原审被告人李根、韩宝喜、张小保身为国家工作人员，利用职务之便，骗取公共财产，其行为均已构成贪污罪，且邱跃增、李福广、李根系犯罪数额巨大，韩宝喜、张小保系犯罪数额较大。原判根据上诉不加刑原则，对李福广在法定刑以下量刑适当。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。对上诉人李福广、邱跃增的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 何 军审判员 宁 伟审判员 王新茹二〇一八年九月十四日书记员 秦 朋