上海市普陀区人民法院民 事 裁 定 书（2018）沪0107民初17368号原告：上海际华物流有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：刘能军，执行董事。委托诉讼代理人：傅荣，上海瀛东律师事务所律师。被告：天津盛世泽艺商贸集团有限公司(原名称：天津盛世泽艺商贸有限公司)，住所地天津市。法定代表人：张小兵，总经理。原告上海际华物流有限公司与被告天津盛世泽艺商贸集团有限公司等买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月26日立案。原告上海际华物流有限公司诉称，2014年3月3日,被告与原告签订《铁精粉买卖合同》一份,合同编号为“sszy-ssjhXXXXXXXX-1”。被告向原告提供铁精粉,月供20000干吨(＋300干吨),现汇价格人民币1028元/吨(含17%增值税)(以下币种同),交货期限为2014年3月1日至2014年12月31日止,合同有效期自2014年3月1日至2015年2月28日止。2014年7月18日,被告与原告在上海市普陀区签订《酸性铁粉买卖合同》,合同编号为sszy-shjh-XXXXXXXX-01,约定被告向原告提供酸性铁粉,月供100000干吨(干基,＋300干吨),现汇单价784元/吨(含17%增值税),交货期限为2014年7月21日至2015年7月20日止,合同有效期自2014年7月18日至2015年7月18日。2014年9月3日,被告与原告签订《关于SSZY-SHJH-2014-0718-01合同的补充协议》,双方约定被告保证酸性铁粉质量、交货数量、交货进度等应当符合合同约定,如有违约,导致原告被其客户广东新动力能源有限公司(以下简称“新动力公司”)追究责任的,均由被告承担。被告负责协调新动力公司及时向原告支付应付账款,如有违约,原告有权终止合同,并直接要求被告承担付款义务以及由此造成的损失。2014年10月5日,原告和被告签订《工矿产品购销合同》一份,合同编号为SSZY-SHJHXXXXXXXX,约定原告向被告采购铁精粉,数量为15000吨,单价840元(随行就市),总金额为XXXXXXXX元,由被告将货物送至河北平山敬业冶炼有限公司(以下简称“平山敬业公司”)仓库,交货期限为2014年10月5日至2014年11月30日止。2015年1月13日,被告与原告签订《工矿产品购销合同》一份,合同编号为SSZY-SHJH-SHJHXXXXXXXX,约定原告向被告按照780元/吨的价格(价格随行就市)采购13000吨铁精粉,总价为XXXXXXXX元,由被告送至平山敬业公司仓库,交货期限为2015年1月13日至2014年2月13日止。2015年3月11日,被告与原告签订《工矿产品购销合同》一份,合同编号为SSZY-SHJHXXXXXXXX,约定原告向被告按照660元每吨的价格(价格随行就市)采购15200吨铁精粉,总价为XXXXXXXX元,由被告送至原告指定的地点,交货期限为2015年3月11日至2015年4月10日止。2015年4月21日,原、被告在上海市举行会谈,签署了《关于铁精粉业务相关问题处理的会谈纪要》。双方约定：在2015年4月26日前,被告付款XXXXXXX元到原告账户,其中XXXXXXX元供原告用于4月28日还贷,XXXXXXX元用于NY一XHDL一XS一KFＦ2015－004号合同保证金,预付给中铁物资集团有限公司。原告为稳定和拓展铁精粉业务及防范经营风险,由河北圣仑进出口股份有限公司担保及被告股权(或实物)质押的方式为平山敬业公司与原告之间的业务提供实物资产等方式的担保,预付被告XXXXXXXX元。原告的预付款以银行承兑汇票形式支付,承办的银行承兑由被告按银行要求的比例提供保证金,被告保证原告开具的银行承兑到期资金的归还。铁精粉业务开展由被告保证物流票据的真实性、有效性、合法性,每笔业务必须由平山敬业公司出具的有效的收货确认单、过磅单、结算单。货款结算以银行划账为主,票据结算货款时,由被告保证票据的真实性、有效性,原告不承担任何法律责任。原告的盈利模式如下：自2015年5月1日起,每笔业务盈利为货款税后金额的1%,预付款盈利为每年12%。2015年5月6日,被告与原告在上海市签订了《购销合同》一份,合同编号为SSZY-SHJHXXXXXXXX,被告向原告提供750吨,单价22000元/吨(价格随行就市),总价为1XXXXXXX元的铁精粉。交货期限为2015年5月7日至2015年5月31日止。2016年5月22日,原告与被告在上海市签订了《球团用铁精粉(细粉)买卖合同》一份,合同编号为SSZY-SHJHXXXXXXXX,交易数量为600000干吨(十500干吨),承兑价格500元/吨(价格随行就市),交货期限为2016年5月22日至2017年5月21日止,合同有效期为2016年7月22日至2017年7月21日止。双方约定由于被告虚开发票、开具虚假发票对需方用户造成的一切经济损失和后果由被告承担，被告的委托代理人承担连带责任。被告对原告的预付款提供有效资产质押及个人连带赔偿责任担保,并在有效资产质押期内全额返还原告的预付款及价差等效益款。2016年10月13日,被告向原告出具了《公司资产连带赔偿承诺》。被告确认其与平山敬业公司对原告的债务,拖欠的货款为XXXXXXXX.48元,其中,被告占用原告货款XXXXXXXX元。被告将通过扩大铁精粉业务、设立抵押权等方式,保证每月按营业额的5‰-6‰。来偿还债务。如被告和平山敬业公司货款逾期支付或出现风险,被告以名下房产无条件先期赔付原告,并于2016年年底前完成对原告债权的实际房产他项权证抵押手续。双方约定原告可以在其住所地启动司法程序,确定了本案由上海市普陀区人民法院管辖。同日,濮方林(系被告股东)、张泽乐(系被告监事)以及王彬(系张泽乐妻子)向原告出具《个人无限连带责任保证书》,为原告与被告、平山敬业公司签订的《购销合同》提供连带保证,保证债务人能够按期清偿所有债务,上述三人对《购销合同》中债务人所有债务向原告承担无限连带赔偿责任,连带保证期限为《保证书》签字生效之日起,直至债务人全额偿还所欠付原告的所有债务为止。2017年1月11日,原告向被告发送《往来账项询证函》,双方共同确认,截至2016年12月31日,被告拖欠原告销售与应(预)收账款200000元,采购与预(应)付款XXXXXXXX.97元,合计XXXXXXXX.97元。截至2017年4月30日,被告拖欠原告采购款项XXXXXXXX.97元。截至2017年6月30日,被告拖欠原告销售与应(预)收账款200000元,采购与预(应)付款XXXXXXXX.97元,合计XXXXXXXX.97元。2017年8月22日,被告出具《情况说明》,承诺在2017年9月10日核对其拖欠原告款项的账目。2017年8月29日,被告相关人员与原告召开会议,形成《会议纪要》。该《会议纪要》确认：截至2017年8月20日,被告尚欠原告XXXXXXXX.64元,王彬与赵二波承诺积极筹措项目和款项偿还原告并分别提供相应的担保,并且项目所有经营、税务、法律风险均由王彬、赵二波负责,原告不承担任何责任。但此后,经原告多次催促,王彬与赵二波无正当理由拒不按约办理相应的他项权利登记手续。综上所述,原、被告在精铁粉等项目上合作,经过结算,被告尚拖欠原告货款XXXXXXXX.64元。2017年5月9日,原告再次向被告发送《往来账项询证函》确认了拖欠的货款后,被告仍无故一直未履行还款义务,给原告道成了巨额资金被占的经济损失,应按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付逾期付款违约金。对于上述责任,濮方林、张泽乐、王彬、赵二波承担连带清偿责任。原告曾经多次向各被告催讨款项未果,故诉至法院请求判令：1、被告支付原告款项XXXXXXXX.64元：2、被告支付原告逾期付款违约金,以XXXXXXXX.64元为本金,按照中国人民银行同期贷款利率,自2017年5月10日计算至实际支付之日止,暂计至2018年6月6日,为XXXXXXX.96元;以上总计XXXXXXXX.6元。3、判令濮方林、张泽乐、王彬、赵二波对被告的上述债务承担连带清偿责任。被告天津盛世泽艺商贸集团有限公司在提交答辩状期间，对管辖权提出异议认为，根据民事诉讼法的相关规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。当事人在合同中明确约定履行地点的，以约定的履行地为合同履行地，本案涉及的买卖合同中大部分合同签订地和合同履行地在天津市，因此作为合同履行地的天津市有管辖权。其次，在本案中编号为sszy-ssjhXXXXXXXX-1号铁精粉买卖合同中，也明确约定由合同签订地天津市的人民法院管辖。最后，由于被告的注册地位于天津市南开区，即使在合同履行地约定不明时，也应依据被告住所地来确定管辖法院，因此天津市南开区人民法院对本案有管辖权。综上所述，本案应由天津市南开区人民法院审理。本院经审查认为，根据民事诉讼法的相关规定，合同或其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反对级别管辖和专属管辖的规定。本案原告依据被告作出的《公司资产连带赔偿承诺》及原、被告共同作出的《会议纪要》向本院提起诉讼，该承诺书约定：如遇被告违反本承诺现象，原告可通过协商补充本承诺条款或在原告所在地启动司法程序，被告承担由此引起对公司的所有经济损失。该协议管辖条款，合法有效，本院予以确认。由于原告的住所地位于上海市普陀区叶家宅路XXX号，故本院对本案有管辖权。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第一百二十七条第一款之规定，裁定如下：驳回被告天津盛世泽艺商贸集团有限公司对本案管辖权提出的异议。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长 倪 斌人民陪审员 浦 艳人民陪审员 葛秀宝二〇一八年九月二十日书 记 员 董丽雯附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。