文书内容广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0310民初419号原告：佳达电子塑胶（深圳）有限公司，住所地广东省深圳市坪山区坪山办事处碧岭社区金碧路597号1-3层，统一社会信用代码91440300087038422A。法定代表人：郭民建，总经理。委托代理人：李琪，广东国晖律师事务所律师。委托代理人：吕涛，广东国晖律师事务所实习律师。被告：朱世星，男，汉族，1971年11月12日出生，户籍地址广东省龙川县，委托代理人：欧阳宁，广东瀛尊律师事务所律师。委托代理人：林强，广东瀛尊律师事务所律师。上列原告与被告劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告法定代表人郭民建及其委托代理人李琪、吕涛，被告委托代理人欧阳宁、林强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、工作岗位：被告主张在2017年12月及之前在原告处担任“生产部科文”，负责主管生产部，2017年12月以后调岗至“生产车间做生产工作”，对此提交《通告》。原告不予确认，主张被告在离职前一直都是生产部科文，对被告提交的通告不予认可，主张系被告自行制作。本院认为，被告提交的《通告》显示该通告盖有原告公章，而原告在仲裁阶段对该证据真实性确认，在诉讼中又予以否认，且未作出合理解释，故本院对《通告》真实性认可，并据此确认在2017年12月及之前，被告在原告处担任“生产部科文”，在2017年12月以后，被告被调岗至“生产车间做生产工作”。二、入职时间：被告主张1996年7月15日入职“深圳市坪山区碧岭佳达电子塑胶制品厂”（以下简称“佳达塑胶厂”），该佳达塑胶厂为“三来一补”型企业，后转型升级为“佳达电子塑胶（深圳）有限公司”即为本案原告。原告对此不予认可，主张被告于2013年12月18日入职原告处，佳达塑胶厂于2014年12月4日注销，原告于2013年12月18日成立，原告在仲裁时辩称“我们不是三来一补企业转型升级来的，是将原企业注册后，重新成立的公司，本案原告与佳达塑胶厂是两个独立主体”。本院认为，“三来一补”型企业转型升级为有限责任公司，属于企业结构调整范畴，因企业性质不同，在办理工商登记时不能直接进行企业性质变更，实践中，均是采取注销原企业登记，重新办理新企业登记的方式进行转型升级。本案中，无论原告是否由原“三来一补”型企业转型升级而来，被告原来在三来一补企业工作，后在原告处工作的情形符合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条之规定，应视为劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，因计算劳动者工作年限发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告从佳达塑胶厂被安排到原告处工作，原告应对被告与原用人单位建立劳动关系的时间举证证明。本案原告未向法院提交证据或提交的证据不足以证明其主张，应由其承担举证不能的责任。据此，本院确认被告于1996年7月15日与佳达塑胶厂建立劳动关系，后被安排至原告处工作，被告在原告处工作年限依法合并计算为21年8个月16天。三、工资支付情况：原告主张被告工资结构为基本工资2130元（人民币，下同）+工作表现奖2230元+加班费，被告在2018年1月至3月期间未正常工作，无工作表现奖，被告该期间工资已按基本工资2130元足额支付。对此提交“薪金表”、“银行支付回单”。被告对此不予认可，主张其工资结构为正常工作时间工资4360元+加班费，对原告提交的有被告签名的薪金表和银行支付回单确认，但对薪金表中“工资表现奖”一栏被删除涂改不予确认。本院认为，根据原告提交的2016年、2017年的“薪金表”记载显示，被告每月工资由“工资（深圳市最低工资标准）、“工作表现奖（2230元）”、加班工资构成。参照该薪金表，在被告正常工作时间未足额出勤的情况下，原告按照相应比例扣减，扣减工资的计算方式为[“工资（最低工资标准）”+“工作表现奖”]÷21.75×缺勤天数。由此可见，被告每月正常工作日正常出勤可得工资为深圳市最低工资标准+工作表现奖。根据2018年1月至3月的“薪金表”显示，原告支付的工资并未包括“工作表现奖”及加班工资，该情况与《通告》记载的加班情况一致，本院认为，用人单位有权根据自身生产经营的需要，在法律规定的范围内安排劳动者加班及决定加班的时间。因被告2018年1月、2018年2月不存在加班，参照原告提交的“薪金表”记载的正常工作时间足额出勤的情况下“实计薪”4360元，本院据此酌定该数额为2018年1月、2月期间每月应得工资，差额部分5391元（4360-1469+4360-1860）原告应予以支付。四、劳动关系解除时间及原因：原告主张2018年3月30日被告自行离职，双方劳动关系解除。被告不予认可，主张因原告未依法对被告调岗降薪，在被告提出书面异议后，应不予回应，被告被迫离职，依据相关法律规定，未足额劳动报酬及未按照劳动合同约定提供劳动条件的，属于应支付经济赔偿金的情形。对此，被告提交“通告”、“被迫解除劳动关系通知书”及邮寄详情单。经查，“通告”记载，自2018年1月2日由“由钟雪锋直接安排朱世星在生产车间内做生产工作，朱世星工作时间为8小时，不需要安排加班工作”。“被迫解除劳动关系通知书”记载“在被告无任何过错的情况下，对被告进行降薪降职处理”“被告在对2018年1月工资发放不足提出书面异议后，原告仍不足额发放工资”“原告未与被告协商一致，私自变更了双方的劳动合同”“工资未按时发放”被告要求解除劳动关系。本院认为，被告原工作岗位为“生产部科文”，负责“主管生产部”，现被安排至“做生产工作”，可理解为由管理岗位调岗至生产岗位，该调岗应视为变更被告工作岗位及工作内容。而被告2018年3月31日投寄的“被迫解除劳动关系通知书”及邮寄情况显示，该邮件收件人为原告法定代表人，收件地址为原告注册地，原告处人员“张平”签收。该通知书记载了被告向原告提出解除劳动关系的事实，被告提出解除劳动关系的理由与被告的主张一致。综上，本院认为，原告变更被告工作岗位、工作内容的行为已经构成了用人单位未按劳动合同约定劳动条件；原告变更被告工资结构降低其劳动报酬的行为已经构成了用人单位未及时足额支付劳动报酬，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位应支付劳动者解除劳动合同的经济补偿金的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，本院以2017年度“薪金表”记载的被告应得工资为基数核实（“实计薪”+“加班费”），被告2017年度月平均应得工资为5103.26元（61239.1÷12）（详见附表）。经核算，被告与原告解除劳动合同前12个月（2017年3月至2018年2月期间）月平均工资为5045.55元（60546.6÷12），原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金111002.1元（5045.55×22），现被告主张原告支付其解除劳动合同经济补偿金106194元，是对其权利的自由处分，本院予以支持，差额部分视为被告对权利的自由放弃。五、律师费：根据被告提交的“委托代理合同”及“律师费发票”记载，被告为本次劳动争议案件委托了律师并支付了仲裁阶段的律师代理费5000元的事实，并同时记载“如本次劳动争议出现一审或执行的，则按照仲裁阶段的代理费的一半收取费用”。本院认为，本案被告委托律师并实际支付了仲裁阶段的律师代理费用，符合《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条之规定，根据被告已经实际支付的律师代理费，本院酌定原告应承担律师费5000元。六、申请仲裁时间：2018年4月9日。七、仲裁请求：1、原告（被申请人）支付被告（申请人）被迫解除劳动关系的经济补偿金106194元；2、被申请人支付申请人律师费5000元；3、被申请人支付申请人2018年1月至2018年2月工资差额5391元。八、仲裁结果：1、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿106194元；2、被申请人支付申请人2018年1月至2018年2月期间工资差额5391元；3、被申请人承担申请人支付的律师代理费5000元，此款申请人已实际支付，由被申请人向申请人径付。九、诉讼请求：1、原告不支付被告解除劳动合同经济补偿106194元；2、原告不支付被告2018年1月至2018年2月期间工资差额5391元；3、原告不支付被告律师代理费5000元；4、本案的诉讼费由被告承担。判决结果综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告佳达电子塑胶（深圳）有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告朱世星2018年1月至2018年2月期间工资差额5391元；二、原告佳达电子塑胶（深圳）有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告朱世星解除劳动合同经济补偿金106194元；三、原告佳达电子塑胶（深圳）有限公司于本判决生效之日起五日内支付被告朱世星律师代理费5000元;四、驳回原告佳达电子塑胶（深圳）有限公司全部诉讼请求。如未在本判决指定的时间内履行上述付款义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（原告已预交），由原告佳达电子塑胶（深圳）有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  李旭春二〇一八年九月二十七日书记员  黄美艳附表            年月              实计薪（元）              平时加班费              假日加班费              应得工资（元）                  201701              4260              630              0              4890                  201702              4260              262.5              0              4522.5                  201703              4260              1023.75              0              5283.75                  201704              4260              945              0              5205                  201705              4260              997.5              373.44              5630.94                  201706              4360              642.95              0              5002.95                  201707              4360              936.87              0              5296.87                  201708              3457.93              936.87              734.7              5129.5                  201709              4259.77              541.92              771.44              5573.13                  201710              3858.85              762.36              587.76              5208.97                  201711              4360              688.88              587.76              5636.64                  201712              3858.85              0              0              3858.85                  小计              61239.1                  201801              4360              0              0              4360                  201802              4360              0              0              4360