广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初4086号原告：广发银行股份有限公司广州分行，住所地广州市天河区珠江新城临江大道57号南雅中和广场首层、24-28层，统一社会信用代码91440101890476659Y。负责人：罗建，行长。委托代理人：邓素玲、龚祖聪，均系广东广悦律师事务所律师。被告：曹文姣，女，1984年10月23日出生，汉族，住吉林省柳河县。被告：广州昱颢阁贸易有限公司（原名广州荣帝坤商贸有限公司），住所地广州市天河区黄埔大道中锦明街1号前座05铺自编134室，统一社会信用代码91440106070171630E。法定代表人：杨星，总经理。委托代理人：湛凤棉、陈亚云，广东穗益律师事务所律师。原告广发银行股份有限公司广州分行与被告曹文姣、广州昱颢阁贸易有限公司借款合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人邓素玲、龚祖聪，被告广州昱颢阁贸易有限公司的法定代表人杨星及委托代理人湛凤棉、陈亚云到庭参加诉讼。被告曹文姣经本院合法传唤，逾期未到庭应诉。本案现已审理终结。案件查明事实（一）合同签订时间：2014年1月9日。（二）合同名称：《个人额度贷款合同》，编号：121149000257。贷款人（甲方，原告），借款人（乙方，被告曹文姣），抵押人（丙方一，被告曹文姣），保证人（丙方二，广州荣帝坤商贸有限公司）。（三）借款额度：6000000元。（四）额度有效期：自2014年1月9日起至2017年1月8日止。（五）借款利率：浮动利率，以实际放款日适用的中国人民银行公布施行的相应档次的贷款基准利率上浮40%计息，如遇基准利率调整，贷款利率从中国人民银行调整之日的次年1月1日起，按照该次调整后的基准利率及利率浮动比例确定并执行新的利率。（六）还款方式：单笔贷款期限不超过一年的，按到期一次还本分期结息方式还款，按月分期偿还利息，每月的借款日为结息日；单笔贷款期限超过一年的，按等额本息方式还款，按月分期偿还贷款本、息，每月的借款日为还款日。（七）罚息利率：本合同约定的借款利率水平上加收50%。（八）违约条款：若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率按日计收利息，直至清偿本息为止，并对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利；借款人未按本合同约定归还贷款本息或支付相关费用，贷款人有权宣布本合同项下借款全部或部分提前到期，要求借款人立即归还借款本息及相关费用，终止或解除本合同。贷款人为实现债权所涉及的诉讼费、律师费等，由借款人承担。（九）担保情况及条款：由广州荣帝坤商贸有限公司提供全程连带责任保证，保证期间为自本合同生效之日起至债务人履行债务期限届满之日后两年，若债务为分期履行的，则保证期间为自本合同生效之日起至最后一期债务履行期届满之日后两年；由被告曹文姣提供抵押担保，抵押房屋位于广州市天河区汇景北路168号2802房（粤房地权证穗字第××号，下称涉案房屋），评估/协议价值712.04万元，被告曹文姣于2014年1月13日办理了抵押登记，并取得粤房地他项权证穗字第××号，载明：房地产他项权利人为原告，房地产权属人为被告曹文姣，房地产权证号为01××29，他项权利范围为全部，他项权利种类为抵押权，最高债权数额为6000000元。担保的范围为本合同项下全部债务，包括但不限于：本金、利息（包括利息、罚息、复利）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用等。（十）合同履行：原告分别于2014年1月17日、2015年1月19日、2016年2月2日向被告发放3笔贷款各6000000元，其中2016年2月2日发放的贷款发生逾期。（十一）欠款金额：《广发银行个人对账单》载明：截止至2018年6月8日，被告尚欠原告借款本金94605.76元、利息22931.42元、罚息12531.23元、复利4637.25元。（十二）律师费：原告主张律师费，但没有提供律师费实际发生的相关证据。（十三）原告诉讼请求：1、被告曹文姣立即清偿欠原告的全部借款本金94605.76元及利息、罚息、复利（截止至2018年6月8日止利息22931.42元、罚息12531.23元、复利4637.25元，从2018年6月9日起至实际清偿之日止，以尚欠借款本金94605.76元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮40%再上浮50%计算罚息；以尚欠利息22931.42元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮40%再上浮50%计算复利）；2、被告曹文姣承担本案律师费7738.5元；3、被告广州昱颢阁贸易有限公司为上述债务承担连带担保责任；4、两被告承担本案的诉讼费用。（十四）被告答辩情况：被告广州昱颢阁贸易有限公司辩称：1、原告要求被告广州昱颢阁贸易有限公司承担担保责任没有依据，借款合同中担保条款不生效，理由如下，根据《公司法》第十六条第二款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保，必须经过股东会或者股东大会决定，荣帝坤公司为曹文姣的债务进行担保，必须要经过荣帝坤公司的股东会决定，本案中，原告没有出示股东会决议，不能证明该担保行为已经荣帝坤公司的股东同意，不能认定为原告为善意第三人，该担保行为应当无效。2、本案的债权即有物担保，又有人的担保，原告没有通知保证人就主动解除抵押物的抵押权，根据《担保法》第二十八条规定，同一债权既有保证人，又有物担保的，保证人对物担保以外的债权承担保证责任，债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内，免除保证责任，被告广州昱颢阁贸易有限公司认为应当免除保证人在原告放弃的权利范围内的保证责任。3、被告广州昱颢阁贸易有限公司不是适格的主体，被告广州昱颢阁贸易有限公司不是在曹文姣处直接购买荣帝坤公司，而是从招梓坤处购买，从本案现实的情况，很明显招梓坤、曹文姣两人有意隐瞒涉案的债务，将荣帝坤公司转让给被告广州昱颢阁贸易有限公司，目的是为了将本案的债务的担保责任恶意转移到被告广州昱颢阁贸易有限公司处，被告广州昱颢阁贸易有限公司在完全不知情的情况下受让了该公司，根据《合同法》第二十六条规定，恶意串通损害第三人利益的合同无效，被告广州昱颢阁贸易有限公司与招梓坤、曹文姣转移协议，至始无效，被告广州昱颢阁贸易有限公司不是本案的适格主体，不需要对荣帝坤公司的担保债务承担责任,请求驳回原告对被告广州昱颢阁贸易有限公司的起诉。被告曹文姣未答辩，亦未在举证期限内提交证据。被告广州昱颢阁贸易有限公司为证明其主张提供了以下证据：（一）曹文姣于2016年6月4日出具的《承诺书》，内容：曹文姣保证广州荣帝坤商贸有限公司营业执照正副本、银行开户许可证证件真实有效，无信用污点，无法院诉讼，年审、汇算、报税正常，无任何金融机构贷款，无债权债务，若有以上问题，均由曹文姣独自承担一切责任，同时无条件退款。变更之前所发生的税款和费用一律由旧法人曹文姣承担，变更后所有费用一律由新法人承担。以上《承诺书》证明被告曹文姣承诺原公司若有任何债权债务、金融机构贷款将由其承担一切责任。后广州荣帝坤商贸有限公司更名为广州昱颢阁贸易有限公司。（二）广州熙诚商务服务有限公司（甲方）与杨星（乙方）于2016年6月4日签订的《公司代理转让协议》，内容：甲方将广州荣帝坤商贸有限公司（含银行账号）转让给乙方。一、甲方保证该公司所有证件真实有效，无信用污点，无法院诉讼，年审、汇算、报税正常，无任何金融机构贷款，无债权债务，若有以上问题，均由甲方独自承担责任，甲方同时无条件退款。二、本次转让所需办理的变更手续工商手续由甲方办理，甲方必须提供办理变更手续所需的证件和资料。三、公司转让金额为7500元，分3次支付，1、签订本协议后，乙方向甲方支付3750元，由甲方办理变更事务。2、甲方在办理营业执照后乙方付2250元。3、甲方办理完国地税银行变更后，乙方支付甲方余款1500元，甲方将账册交给乙方，确保资料完整齐全。四、本协议一式二份，甲乙双方各持一份，自签订之日起生效，直至所有事项变更完成。五、变更之前所发生的税款和费用一律由旧法人承担，变更后所有费用一律由新法人承担。上述《公司代理转让协议》证明广州熙诚商务服务有限公司承诺原公司若有任何债权债务、金融机构贷款将由其承担一切责任。（三）广州勤立算财务咨询有限公司（甲方）与招梓锟（乙方）于2016年6月6日签订《公司代理转让协议》，内容：甲方将广州荣帝坤商贸有限公司（含银行账号）转让给乙方。一、甲方保证该公司所有证件真实有效，无信用污点，无法院诉讼，年审、汇算、报税正常，无任何金融机构贷款，无债权债务，若有以上问题，均由甲方独自承担责任，甲方同时无条件退款。二、本次转让所需办理的变更手续工商手续由乙方办理，甲方必须提供办理变更手续所需的证件和资料。三、公司转让金额为5500元，分3次支付，1、签订本协议后，乙方向甲方支付2750元，由甲方办理变更事务。2、乙方在办理营业执照后乙方付1650元。3、乙方办理完国地税银行变更后，乙方支付甲方余款1100元，甲方将账册交给乙方，确保资料完整齐全。4、乙方在6月30日办理完全部。四、本协议一式二份，甲乙双方各持一份，自签订之日起生效，直至所有事项变更完成。五、变更之前所发生的税款和费用一律由旧法人承担，变更后所有费用一律由新法人承担。上述证据证明广州勤立算财务咨询有限公司承诺原公司若有任何债权债务、金融机构贷款将由其承担一切责任。（四）广州熙诚商务服务有限公司于2016年6月4日出具的《收据》，内容：今收到杨星买公司的费用为3750元。广州熙诚商务服务有限公司于2016年7月13日出具的《收据》，内容：今收到杨星买公司尾款1000元。杨星分别于2016年6月4日、2016年6月22日、2016年7月13日通过支付宝向招梓锟支付3750元、2930元、1000元的支付宝转账电子回单，证明广州熙诚商务服务有限公司已收取了杨星转让费用共7680元。杨星购买广州荣帝坤商贸有限公司没有证据证明其接收该公司的债权债务。（五）广州昱颢阁贸易有限公司企业信用报告（自主查询版，报告日期2018年4月3日），证明被告广州昱颢阁贸易有限公司征信上未与金融机构发生过信贷关系。（六）广东市不动产登记查册表，证明被告曹文姣抵押给原告的涉案房产在贷款期间已经转移。（七）企业信息公示，证明与被告相关公司的基本信息。广州荣帝坤商贸有限公司于2013年6月1日成立，股东是曹文姣、杨霞，各占50%份额，各自出资25万元，曹文姣是该公司法定代表人，杨霞为该公司监事。原告提供了借款时2014年1月9日广州荣帝坤商贸有限公司提交的《股东会决议》，内容：广州荣帝坤商贸有限公司于2014年1月9日召开全体股东大会，出席会议的股东达到100%比例，通过以下决议：同意曹文姣以个人房产抵押向广发银行股份有限公司广州分行借款六百万元，用于广州荣帝坤商贸有限公司经营周转，并以广州荣帝坤商贸有限公司提供全程连带责任保证担保。股东签名为曹文姣、杨霞。被告曹文姣与案外人陈晓怡于2016年6月17日签订《广州市存量房买卖合同》，合同编号为穗存量房合字××号，被告曹文姣将涉案抵押房屋（位于广州市天河区汇景北路168号2802房）出售给案外人陈晓怡，房款总金额650万元。没有对涉案房屋进行市场价格评估，被告曹文姣出售涉案房屋时没有通知保证人。原告称曹文姣出售上述房屋后，只偿还部分欠款给原告，尚欠原告借款本金94605.76元及利息、罚息、复利。原告于2016年8月29日向广州市国土房管局出具《涂销证明》，内容：我行贷款客户曹文姣22052419841023050X已全部还清地址位于天河区汇景北路168号2802房的贷款，则其所有责任已履行完毕。鉴于以上情况，特向贵局申请注销该房地产下的抵押登记手续。广东省房地产权证：粤房地权证穗字第××号；广东省房地产他项权证：粤房地他项权证穗字第××号。望贵局予以协助办理。裁判理由与结果本院认为，原告与被告曹文姣、广州荣帝坤商贸有限公司之间的借款合同关系成立、有效，各方均应依约履行。原告提供《广发银行个人对账单》证明被告曹文姣截止至2018年6月8日的欠款事实，被告曹文姣经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，视为放弃抗辩的权利，本院对上述证据予以采信。依据查明事实，原告诉请要求被告曹文姣偿还尚欠的借款本金94605.76元及其利息、罚息、复利（截止至2018年6月8日止利息22931.42元、罚息12531.23元、复利4637.25元，从2018年6月9日起至实际清偿之日止，以尚欠借款本金94605.76元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮40%再上浮50%计算罚息；以尚欠利息22931.42元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮40%再上浮50%计算复利），符合合同约定与法律规定，本院予以支持。原告要求被告曹文姣承担本案的律师费，但原告没有提供本案律师费实际发生的相关证据，故本院对该请求不予支持。根据《中华人民共和国担保法》第二十八条规定，同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。原告在被告曹文姣未还清全部欠款本息的情况下，同意被告曹文姣以明显低于抵押时的评估价值712.04万元出售涉案房屋（房价款为650万元）给案外人陈晓怡，且出售涉案房屋时没有对该房屋进行市场价格评估，被告曹文姣出售涉案房屋时没有通知保证人。原告在被告曹文姣未完全清偿本案债务的情况下，自行向广州市国土房管局出具《涂销证明》，并声称被告已全部还清地址位于天河区汇景北路168号2802房的贷款，其所有责任已履行完毕，以此理由申请对涉案房屋涂销抵押。原告的上述行为放弃了对被告曹文姣提供的涉案房屋抵押权的监管，直接导致本案债权无法完全兑现，原告存在明显的过错。杨星通过案外人招梓坤及被告曹文姣以7500元的价格购买广州荣帝坤商贸有限公司，后改名广州昱颢阁贸易有限公司，没有证据证明杨星购买广州荣帝坤商贸有限公司时接收该公司的债权债务。综上，在本案中，保证人应在原告放弃抵押权的范围内免除保证责任。故原告要求被告广州昱颢阁贸易有限公司对被告曹文姣的上述债务承担连带担保责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告曹文姣经本院合法传唤，逾期未到庭应诉，本案依法可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告曹文姣于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广发银行股份有限公司广州分行清偿借款本金94605.76元及其利息、罚息、复利（截止至2018年6月8日利息22931.42元、罚息12531.23元、复利4637.25元；自2018年6月9日起至实际清偿之日止，以尚欠借款本金为基数，按中国人民银行公布施行的相应档次的贷款基准利率上浮40%再上浮50%计收罚息，以未支付的正常利息为基数，按中国人民银行公布施行的相应档次的贷款基准利率上浮40%再上浮50%计收复利）；二、驳回原告广发银行股份有限公司广州分行的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3030元，由被告曹文姣负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  黄超兰人民陪审员  李春菊人民陪审员  谈凤英二〇一八年九月十一日书 记 员  邱莉晶