云南省大理市人民法院民 事 判 决 书(2017)云2901民初2428号原告程某，男，1980年1月7日出生，汉族，重庆市垫江县人，农民，住重庆市垫江县。委托代理人杨利泉，云南鹏诺律师事务所律师，特别授权代理。被告邓某某，男，1987年8月19日出生，汉族，重庆市长寿区人，抚州市和福建筑劳务有限公司员工，住重庆市长寿区。委托代理人李亚丹，云南星震律师事务所律师，特别授权代理。被告通号建设集团贵州工程有限公司统一社会信用代码：91520000214406583J法定代表人：叶正兵职务：董事长住址：贵州省贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区。委托代理人陈昌碧，女，1965年11月13日出生，苗族,贵州省贵阳市人，住贵州省贵阳市南明区。系该公司员工。特别授权代理。委托代理人赵光航，男，1995年2月5日出生，侗族，贵州省榕江县人，住贵州省榕江县。系该公司员工。特别授权代理。被告抚州市和福建筑劳务有限公司统一社会信用代码：91361002332880315J法定代表人：洪福文职务：董事长住址：江西省抚州市临川区。委托代理人洪华龙，男，1977年1月5日出生，汉族，江西省抚州市人，住江西省抚州市临川区。系该公司员工。特别授权代理。原告程某诉被告邓某某、通号建设集团贵州工程有限公司（以下简称通号公司）、抚州市和福建筑劳务有限公司（以下简称和福公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月18日受理，依法由审判员李绍彪适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人杨利泉、被告邓某某委托代理人李亚丹、通号公司委托代理人陈昌碧及赵光航、和福公司委托代理人洪华龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告程某诉称：2017年3月15日，原告程某受雇于被告邓某某在大理市游客服务中心A区项目工地提供劳务，工资240元/天，2017年4月18日，原告在拆模过程中跌落受伤。当天由被告邓某某胞弟邓某某2安排车辆护送原告到医院治疗，并垫付了部分医疗费用，诊断结果为左侧4-12肋骨骨折，左侧腰2.3椎横骨骨折。后经大理市第一人民医院鉴定原告构成八级伤残，误工期120日、护理期60日、营养期60日。大理市游客服务中心A区建设项目系被告通号公司进行施工总承包，后将部分工程业务分包给邓某某。原告认为，在其工作过程中造成的损失应由被告邓某某承担，被告通号公司作为前述工程的施工总承包单位，将分项工程业务分包给不具有施工资质的被告邓某某，故应与邓某某对原告的损失承担连带赔偿责任。为此，诉请人民法院判令被告连带赔偿原告下列费用：医药费人民币1，400元（以下币种均为人民币），鉴定费1，300元，残疾赔偿金19，724元，误工费24，926元，护理费9，643.8元,营养费3，000元，交通费2，000元，程某某2抚养费1，605.4元，程某某3抚养费4，816.2元，吴某某抚养费18，582元，程某某1抚养费4，013.5元，共计91，010.9元。另外，由被告承担本案诉讼费用。被告邓某某辩称：根据被答辩人程某2017年4月18日受伤日伤情就医临床判断，被答辩人伤情不可能达到八级伤残程度，据初步调查，被答辩人故意隐瞒与本案有关病史。被答辩人在此受伤以前曾受过伤在丽江市人民医院或玉龙县人民医院就诊治疗。2017年4月18日，原告在大理市第一人民医院的门诊病历明确记录：“左侧第八肋弓骨结构欠规则（陈旧性损伤）”，陈旧性伤情需人民法院向丽江市人民医院或玉龙县人民医院调取相关资料证实；被答辩人不遵医嘱，伤后一周内故意不去医院复查，致使医生难以界定陈旧伤和新伤。被答辩人的受伤2017年4月18日和2017年5月20日复查日的伤情诊断相差太大，难以界定被答辩人的伤情到底是在本工地受的伤情还是以前所受的伤情。答辩人不是本案的合法被告，被答辩人与答辩人不存在雇佣关系。被答辩人在安全生产作业过程中，未系安全带是造成此次事故的主要原因。被告通号公司辩称：答辩人与原告无任何关系，该起纠纷的赔偿主体应为和福公司。答辩人对项目劳务人进行了安全生产培训，答辩人未违反安全生产规定，未存在违法分包的情况，自身无过错。被告和福公司答辩意见与被告邓某某、通号公司意见一致。经审理查明：被告邓某某系被告和福公司员工。程某某1、吴某某系原告程某父母，程某某2、程某某3分别为原告长子、次子。程某某1于1947年1月24日出生，吴某某于1956年1月4日出生，程某某2于2003年8月31日出生，程某某3于2011年8月10日出生。2017年2月24日，被告通号公司与被告和福公司签订了《建设工程施工劳务分包合同》一份，载明：“工程名称为双廊镇北入口游客服务中心A区建设项目，工程地点为云南省大理州双廊镇北入口收费站以南片区，劳务分包作业范围及内容为包括但不限于除基槽土方开挖以外的(1)钢筋混凝土基础、地下室及上部工程主体结构的①钢筋制作、绑扎安装、焊接；②模板（含二次结构模板）及其支架制作、安装、拆除、预留预埋工程；③混凝土（含二次结构混凝土）浇筑及养护；④砌体维护结构砌筑。(2)地下室及上部工程装饰装修的①室内墙面及天棚抹灰；②室内墙面块料饰面材料饰面；③水泥砂浆楼地面及块料面层楼地面、室外排水沟及散水工程；④屋面及防水工程；⑤室外环境工程的土建、装饰装修及绿化工程。(3)地下室工程、上部工程及室外环境工程的给排水、强弱电、通风工程。(4)构成结构、装饰装修及安装工程的措施项目包括马櫈及移动式工具脚手架、内外脚手架搭设、维护及拆除。（5）用于安全文明施工的临边防护、防护棚及施工区、生活区的持续维护及卫生清扫工程。劳务分包作业期限计划开始日期为2017年3月1日，计划完工日期为2017年8月30日，作业总日历天数为180天。作业总日历天数与根据前述计划开始、完工日期计算的天数不一致的，以作业总日历天数为准。劳务作业质量应符合合格标准，并符合承包合同与有关质量的约定。劳务分包合同价格1、签约合同价为：暂定17，903，815.60元（人民币）。劳务分包人承诺不进行转包及再分包。劳务分包人承担由于自身原因造成的质量缺陷、工作期限延误、安全事故等责任。”同时，被告通号公司与被告和福公司还签订了《双廊镇北入口游客服务中心A区建设项目安全生产管理协议书》一份，载明：“乙方（和福公司）在施工过程中如发生安全事故或人身伤亡事故，乙方负事故费用的100%”。该项目施工过程中，原告程某受邓某某雇请到双廊镇北入口游客服务中心A区建设项目工地从事拆模工作，双方以口头约定的方式约定由原告依照邓某某的安排提供劳务并从邓某某处获取报酬的方式进行雇佣行为。被告通号公司对模板分项工程进行了安全技术交底，强调进入施工现场必须戴安全帽，高空作业时没有安全设施的必须系安全带等注意事项。2017年4月18日中午时分，原告在施工过程中，从距离地面五米高的施工位置跌落受伤。施工过程中，原告未戴安全帽，未系安全带。事发当日，原告被被告和福公司送到大理市第一人民医院治疗，产生医疗费用1，401.14元（239.2元+174元+81元+4.4元+165.74元+8.4元+270元+8.4元+450元），2017年6月14日，经大理市第一人民医院司法鉴定所法医临床鉴定，作出大理市第一人民医院司法鉴定所[2017]临床鉴定第238、239号鉴定意见书，原告所受伤残等级评定为八级。误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日，产生鉴定费用1300元。被告邓某某对大理市第一人民医院司法鉴定所作出的伤残等级鉴定结论提出异议，并申请对原告伤残等级重新鉴定，2017年12月22日，本院依法委托大理滇西司法鉴定中心鉴定，2018年1月24日，该鉴定机构作出大理滇西司法鉴定中心[2017]临鉴字第472号鉴定意见书，原告所受伤残等级为十级。产生鉴定费用2000元，该笔费用已由被告和福公司垫付。另查明，被告通号公司经营范围为：法律、法规、国务院决定规定禁止的不得经营；法律、法规、国务院决定规定应当许可（审批）的，经审批机关批准后凭许可（审批）文件经营；法律、法规、国务院决定规定无需许可（审批）的，市场主体自主选择经营。（房屋建筑工程施工总承包壹级，市政公用工程施工总承包壹级、建筑装修装饰工程施工总承包壹级、园林古建筑工程施工总承包壹级、土石方工程施工总承包壹级、钢结构工程专业承包壹级、消防设施工程专业承包壹级、机电安装工程施工总承包壹级、矿山工程施工总承包壹级、防腐保温工程专业承包贰级、地基与基础工程专业承包壹级（具体内容以资质为准）。汽车配件、建材；停车服务、柜台出租、仓储保管、住宿（仅供办理分支机构使用）、装饰服务、水暖维修、木制品加工，铁构件加工、安装，物业管理；土地整治；城市及道路照明工程专业承包壹级、建筑智能化工程专业承包壹级、化工石油工程专业承包贰级、环保工程专业承包壹级、管道工程专业承包壹级、建筑幕墙工程专业承包壹级、公路路面工程专业承包贰级、公路路基工程专业承包贰级、公路工程施工总承包贰级、水利水电施工总承包贰级、压力管道（公用管道）安装、电梯安装、技防系统施工）。被告和福公司经营范围为：建筑劳务分包；建筑材料及设备租赁（依法须经审批的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2017年农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资为58，667元。2017年农村常住居民人均可支配收入为9，862元。上述事实有原、被告各方一致陈述，原告提交的大理市人民医院门诊收费收据九份、大理市第一人民医院司法鉴定所[2017]临床鉴定第239号鉴定意见书一份、CT报告单三份、X线报告单二份、大理滇西司法鉴定中心[2017]临鉴字第472号鉴定意见书一份、被告邓某某提交的劳动合同书一份、被告通号公司提交的建设劳务施工合同一份、安全管理协议书一份、安全技术交底书一份、被告和福公司提交的鉴定费发票一份等证据在卷证实，本院予以确认。本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的应当与雇主承担连带责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，被告通号公司与被告和福公司签订的建设劳务施工合同是被告通号公司在审验了承包方的相关资质后所订立，该合同合法、有效，该合同约定在施工过程中如发生安全事故或人身伤亡事故，被告和福公司承担相应的赔偿责任。被告和福公司在具体施工过程中，由其员工邓某某出面雇请原告进行施工作业，邓某某与原告之间进行了口头约定，形成雇佣关系。被告邓某某作为雇主应当对原告的损害承担赔偿责任，邓某某作为被告和福公司的员工，其应承担的相应赔偿责任应由被告和福公司承担。原告在施工过程中，未戴安全帽、系安全带，自身未尽到合理安全注意义务，也应承担部分责任。结合本案案情，本院酌情由原告承担30%的责任，由被告和福公司承担70%的赔偿责任为宜。原告主张的医疗费损失为1，401.14元。鉴定费用2，000元予以认可，另一笔1，300元不予支持。残疾赔偿金19，724元（9，862元／年×20年×10%）。原告主张误工费按照2017年建筑业在岗职工年平均工资75，817元标准计算，但又不能提供其从事建筑行业的相关资质证明材料予以证实，本院不予支持，其误工费为19，287.78元（58，667元/年÷365天×120天）。护理费为9，642元（58，667元/年÷365天×60天）。营养费为3，000元（50元/天×60天）。原告主张的交通费无充足有效证据证实，但交通费客观实际产生，本院酌情支持400元。原告主张的程某某1、吴某某、程某某2、程某某3的被抚养人生活费，因原告未提供劳动能力丧失已否，丧失程度的证据，也未提供程某某1、吴某某是否有无生活来源的证据，本院不予支持。故本院确定原告损失额为医疗费1，401.14元、鉴定费2，000元，残疾赔偿金19、724元、误工费19，284元、护理费9，642元、营养费3，000元、交通费400元，共计55，451.14元。由被告和福公司承担38,815.8元（55，451.14元×70%），扣除被告和福公司垫付的2，000元，应赔偿原告36,815.8元（38,815.8元-2，000元）。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四、第二十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：一、由被告抚州市和福建筑劳务有限公司在本判决生效后十五日内赔偿给原告程某医疗费、误工费等各项损失共计36，815.8元。二、驳回原告程某的其他诉讼请求。案件受理费3472元，减半收取1736元，由原告程某承担520元，由被告抚州市和福建筑劳务有限公司承担1，216元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审判员  李绍彪二〇一八年九月十二日书记员  曾从康