安徽省濉溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖0621民初7号 原告：安徽天杰房地产开发有限公司，住所地安徽省濉溪县烈山北路西侧，统一社会信用代码913406215606521898。 法定代表人：管红，系公司董事长。 委托诉讼代理人：徐天柱，安徽龙兴律师事务所律师。 被告：吴海娟，女，汉族，1970年10月1日出生，住安徽省濉溪县。 委托诉讼代理人：徐立新，安徽胜方律师事务所律师。 原告安徽天杰房地产开发有限公司（以下简称天杰房产公司）与被告吴海娟劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告天杰房产公司的法定代表人管红及其委托诉讼代理人徐天柱、被告吴海娟及其委托诉讼代理人徐立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 天杰房产公司向本院提出诉讼请求：依法确认原、被告之间不存在事实劳动关系；诉讼费由被告承担。事实与理由：濉溪县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称濉溪仲裁委）濉劳人仲裁字（2017）第104号裁决书认定被告吴海娟在原告处工作，从事原告安排的有报酬的工作，符合劳动合同构成要件；同时原告向其发放工资，进而认定原告与被告之间存在劳动关系。该裁决书认定事实和法律关系错误。原告系涉案工程安徽天杰帝景项目的建设单位，涉案工程是原告安徽天杰公司依法发包给中四冶公司，双方依法签订《建设工程施工合同》和《补充协议书》，涉案工程安徽天杰帝景项目由中四冶公司总承包，负责施工，原告与与中四冶公司之间存在建设工程施工合同关系，被告吴海娟系从事施工工作中开电梯工作，原告与被告之间不存在直接关系，也不存在劳动关系。被告从事中四冶公司施工范围内的工作，其劳动关系的相对方是否属于中四冶公司，被告应依法向中四冶公司提起仲裁。本案特殊情况在于，中四冶公司资金紧张，原告为中四冶公司向被告垫付一定工资，原告后续向中四冶公司追偿，但不能认定为被告与原告之间存在劳动关系。同时，被告吴海娟受伤并非在其开电梯工作过程中，而是被告为多获得额外收入，未经批准擅自离开工作岗位，为涉案工程中实际施工人陈勇所负责的1号楼顶部部分扫尾补缺打工受伤所致，即被告受伤是从事为他人的劳务雇佣过程所致，对于该事实有工地项目部人员可以证明，原告在仲裁程序中提供了相应的证人证言，并将在诉讼程序中继续举证证明。被告为了否认这一事实，在仲裁程序中伪造证据，将实际施工人申请作为证人，即提供伪证，混淆事实，又使得实际施工人摆脱法律责任。在被告受伤后前往医院探望并垫付医药费，系原告出于人道的行为。综上，被告吴海娟系为涉案工程总承包单位中四冶公司的施工项目工地工作人员，其是否与中四冶公司存在劳动关系需要依法认定，但与原告不存在劳动关系，其受伤一事源于其脱离开电梯的工作，为他人提供劳务所致，并非在从事本职工作所致。濉溪仲裁委没有依法查明事实，作出错误裁决。综上所述，濉劳人仲裁字（2017）第104号裁决书，认定事实不清，适用法律错误，特具状贵院，请求依法判决。 天杰房产公司为支持其诉讼请求，举证如下：1、天杰帝景1＃2＃3＃楼工程施工总承包补充协议书（复印件），证明原告系天杰帝景项目建设单位，该工程发包给中国第四冶金建设有限责任公司总承包，原告与被告不存在劳动关系。2、证人丁某证言。3、证人任某证言。 吴海娟辩称，吴海娟是原告公司员工，接受公司考勤管理等，并从事公司安排的有报酬的工作，同时公司通过银行转账方式向吴海娟支付工资，故此吴海娟与原告存在事实劳务关系，请求依法驳回原告的诉求。 吴海娟就其诉讼主张向本院提交如下证据：1、考勤表6张（复印件），证明吴海娟在天杰房产公司处工作、公司安排丁某和任某对吴海娟进行考勤，吴海娟接受公司的管理；2、银行流水明细证明两张及业务客户回单一张，证明吴海娟在天杰房产公司处工作，公司通过银行转账的方式向吴海娟支付了工资；3、濉溪仲裁委裁决书、开庭笔录一份，证明被告是在2016年7月份到原告处从事开电梯工作并且在工地受伤。4、丁某自书证明一份，证明吴海娟在原告公司工作每月工资2300元。 经当庭举证、质证，双方当事人对证据发表如下质证意见：吴海娟认为天杰房产公司所举证据1是复印件，应提供原件，该协议书是补充协议书，没见到原协议，同时该证据未盖骑缝章，可能存在换页的可能性，而且根据法律规定工程的施工承包协议应该去相关部门备案，此份证据未备案，本份证据中第七页第九项工程工期及计划里面本工程工期为420天，而后面签订的时间是2014年10月22日，据此可以推断该工程应在2016年初就结束，吴海娟是在2016年6月份到公司工作的，并且在2017年发生的事故。即使该工程已经发包给中四冶，也不排除该公司雇佣员工在该工程处从事相关工作的可能性，因此该证据不能达到原告的证明目的。认为证据2、3为两个证人证言部分真实，被告受伤这一部分他们不在现场，不是真实的。两人可以证明吴海娟在2016年6／7月份就进入该项目部工作，同时丁某，任某对吴海娟进行考勤安排工作的一系列管理，那么能够说明吴海娟是原告公司的员工。天杰房产公司对原告所举证据2、3的质证意见为案涉工程是由中四冶总包，该公司设立了天杰帝景项目部负责管理，丁某是项目部负责人，被告由项目部招聘负责开电梯，因为项目部的实际承包人徐慧义资金紧张出了刑事案件，原告来继续维持工地的运转，并为中四冶公司员工垫付工资，原告与被告之间不存在劳务关系，被告受伤时并不在开电梯的岗位，两位证人已经明确电梯操作员应在操作电梯的岗位，被告受伤是替陈勇班组进行工作时受伤。证人证言是真实全面的。关于丁某主张项目部后期是由原告所设立的与法律规定和事实不符，项目部一直都是中四冶公司的。天杰房产公司认为吴海娟所举证据1说明被告是天杰帝景项目部人员，而该项目部是中四冶公司设立，不能证明原、被告间存在劳动关系；对证据2两笔银行转账性质不是工资，是原告替中四冶公司所垫付的费用，2017年7月15日转账是原告在被告受伤后提供的帮助，不是工资。对证据3认定事实不清，开庭笔录里被告提供的程生根做了伪证，陈勇班组又分包了一个包工头叫程生根，他说他也是工人，否认他是包工头的身份，裁决书混淆了原告代替中四冶公司代发工资，混淆了双方之间存在劳务关系，也没有查明被告受伤是脱离电梯工作岗位为陈勇班组提供劳务这一事实。对证据4证明项目部还欠被告工资，这个项目部是中四冶公司的项目部。 经当庭举证、质证，本院对双方当事人所举证据审核如下：天杰房产公司所举证据1系复印件，且无其他证据相互印证，证明其与本案的关联性，在本案中不予认定。天杰房产公司所举证据2、3证人证言的部分内容，相互矛盾，对于其能相互印证的部分，本院予以采信，其余部分不予采信。吴海娟所举证据1-4具有真实性、合法性、关联性，均予以认定。 根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：吴海娟于2016年7月到天杰房产公司工作，从事电梯操作员工作，双方未签订劳动合同，口头约定每月工资2300元，天杰房产公司于2017年1月27日支付给吴海娟工资11048元，在吴海娟工作期间，天杰房产公司对吴海娟进行考勤，2017年7月10日，吴海娟上班时在工地受伤。2017年7月15日天杰房产公司支付给吴海娟3000元。2017年10月10日吴海娟向濉溪仲裁委申请仲裁，要求确认吴海娟与天杰房产公司之间存在劳动关系，2017年12月濉溪仲裁委作出濉劳人仲裁字（2017）第104号裁决书，裁决天杰房产公司与吴海娟存在劳动关系。 本院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，吴海娟在天杰房产公司工作，接受天杰房产公司的考勤，由天杰房产公司支付工资，天杰房产公司作为具备用工主体资格的单位，吴海娟与天杰房产公司应认定存在劳动关系。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。天杰房产公司对其所诉称事实未提供有效证据加以证明，本院不予采信，对其诉讼请求依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第一条、第二条的规定，判决如下： 一、驳回原告安徽天杰房地产开发有限公司的诉讼请求； 二、原告安徽天杰房地产开发有限公司与被告吴海娟之间存在劳动关系。 案件理费10元，由原告安徽天杰房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。 审 判 长  吴志强 人民陪审员  韩贤芳 人民陪审员  丁方芹 二〇一八年九月二十日 书 记 员  李思思 附件法律依据 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第五条发生劳动争议，当事人不愿协商，协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解，调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其它劳动者的证言等。 其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有提供证据或者证据不足已证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。