四川省成都高新技术产业开发区人民法院 刑 事 判 决 书 (2017)川0191刑初440号 公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。 被告人周彦，男，1962年4月1日出生，汉族，大学文化，户籍所在地上海市虹口区。2015年12月22日因涉嫌犯诈骗罪被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，2016年1月28日因涉嫌犯职务侵占罪被取保候审，2017年6月30日被刑事拘留，同年7月13日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人韦文正，四川明炬律师事务所律师。 成都高新技术产业开发区人民检察院以成高新检公诉刑诉[2017]361号起诉书、成高新检公诉刑追诉[2018]1号追加起诉决定书指控被告人周彦犯职务侵占罪，于2017年7月4日、2018年2月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都高新技术产业开发区人民检察院指派检察员李国栋、张恒出庭支持公诉，被告人周彦及其辩护人韦文正到庭参加诉讼。现已审理终结。 成都高新技术产业开发区人民检察院指控，2014年7月起，被告人周彦担任成都金某科技股份有限公司（住所地：成都高新区科技孵化园内）（以下简称金某公司）副总经理期间，向该公司谎称自己在跟进“项目”，入职后能为公司签订3000万元的合同；入职后，周彦为非法占有公司财物，虚构“中国人民解放军七三二五六部队”番号，并伪造该部队印章。2014年9月10日，周彦以成都金某电子有限公司的名义与该虚构部队签订了一份价值人民币1800万余元的采购合同。后周彦以同样的方式，虚构“中国人民解放军七一一四九部队”番号，于2014年11月5日与该虚构部队签订了一份价值人民币1300万余元的采购合同。 周彦以上述虚构合同为诱饵，非法占有公司财物81万余元，给公司造成130万余元的直接经济损失。另查明，被告人周彦在成都金某科技股份有限公司工作期间，以虚构的两份部队合同为幌子，通过报销等方式，非法占有了公司财物24万余元。 2015年12月22日，周彦在上海市虹口区中山北一路1100弄66号门口被公安机关挡获。2016年1月15日、1月29日，周彦近亲属代其退赔成都金某电子有限公司共计120万元。2016年1月15日，成都金某电子有限公司对周彦出具了谅解书。 另查明，2011年起，被告人周彦担任成都四为电子信息股份有限公司（住所：成都高新区新文路22号）（以下简称四为公司）副总经理兼智能交通事业部经理。入职后，周彦为非法占有公司财物，虚构八个中国人民解放军部队番号，并伪造部队印章，以成都四为电子信息股份有限公司名义与虚构的部队签订了合同。周彦以上述虚构的合同为幌子，通过提成、报销费用等方式，非法占有了公司财物45万余元。 2017年6月30日，周彦被肖家河派出所民警传唤到案。 该院根据书证、被害人的陈述、证人证言、被告人的供述与辩解等证据，认为被告人周彦的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，诉请本院依法判处。 被告人周彦对起诉指控其侵占四为公司45万余元的犯罪金额提出异议，认为其从四为公司领取的18万元合同提成中包含了四为公司和四川通信建设工程公司签订的两份合同的提成4万余元，该4万余元是其应得的提成；其在金某公司领取的工资、备用金不应计算在犯罪金额中，且对指控其侵占业务费42万元的金额有异议，认为仅有20万余元。 辩护人提出以下辩护意见：1.周彦职务侵占的犯罪金额应当为27万余元，其中侵占金某公司的金额应当认定为142208.91元，即周彦个人从金某公司报销的办公费用；侵占四为公司的金额应当认定为13.229万元，即周彦从四为公司领取的18万元合同提成中扣除其应得的4.071万元业务提成部分；2.周彦家属已向金某公司赔偿120万元，双方已达成和解；3.周彦具有坦白情节，且系初犯。 经审理查明，2011年起，被告人周彦担任成都四为电子信息股份有限公司（住所：成都高新区新文路**，以下简称四为公司）副总经理兼智能交通事业部经理。入职后，周彦为非法占有公司财物，虚构中国人民解放军54116、54118部队番号，并伪造部队印章，以四为公司名义与上述虚构的部队签订了金额分别为726.72万元、1064.33万的合同，并通过上述二个合同提成的方式非法占有公司财物18万元，此后，周彦又虚构了中国人民解放军73256、73259、71149、71153部队番号，以四为公司名义与上述部队签订了六份虚假合同。此外，周彦借上述八份虚假合同的名义通过出差报销费用，非法占有了公司财物273965.11元。 2014年7月起，被告人周彦担任成都金某科技股份有限公司（（住所地：成都高新区科技孵化园内以下简称金某公司）副总经理期间，周彦为非法占有公司财物，虚构中国人民解放军73256部队番号，并伪造该部队印章，2014年9月10日，周彦以金某公司的名义与该虚构的部队签订了一份价值人民币1800万余元的采购合同。后周彦以同样的方式，虚构中国人民解放军71149部队番号，于2014年11月5日与该虚构的部队签订了一份价值人民币1300万余元的采购合同。周彦以上述虚构合同为诱饵，通过出差报销等方式，非法占有公司财物244760.21元。 2015年10月29日，金某公司向公安机关报案，同年11月12日公安机关对周彦涉嫌职务侵占一案立案侦查。2015年12月22日，周彦在上海市虹口区中山北一路1100弄66号门口被公安机关挡获。2016年1月15日、1月29日，周彦近亲属代其退赔金某公司共计120万元，金某公司对周彦出具了谅解书。2017年6月30日，周彦在取保候审期间，因在四为公司任职期间涉嫌职务侵占被肖家河派出所民警传唤到案。 针对指控事实，公诉机关提供了如下证据予以证实： 一、侵占四为公司财产部分： 1.接受刑事案件登记表、到案经过，证实四为公司被职务侵占案由张某1于2017年6月27日9时报案至成都高新公安分局，称周彦利用职务之便，通过签订假合同手段报销差旅费3.9万余元以及签订假合同获18万元公司提成。公安机关于同日受理，2017年6月29日立案侦查。被告人周彦于2017年6月30日被肖家河派出所民警传唤到案。 2.四为公司提供的保密与竞业协议、任命文件、工资发放记录，证实2011年7月22日周彦被四为公司任命为副总经理兼智能交通事业部经理。 3.被告人周彦虚构的部队合同以及四为公司与动力盈科公司签订的合同，证实周彦在四为公司任职期间，四为公司与54118、54116、73256、73259、71149、71153部队签订合同以及与动力盈科公司签订合同的情况，以及上述合同的履行情况。 4.广州军区、南京军区出具的公函，证实广州军区现行编制序列部队没有54118、54116两个代号的单位；南京军区不存在73256、71149的部队代号。 5.证人王某尾号为0508的交通银行卡交易明细及情况说明、杨某1的银行交易明细，证实周彦向王某借用银行卡的情况，以及2013年1月16日、25日，动力盈科公司给王某的交通银行卡转账两次，共40万元，之后被周彦多次提现。 6.报销单据及转款回单，证实周彦在四为公司报销费用总计273965.11元。其中江苏费用184636.1元，山东费用50222.81元，广东费用39106.2元。 7.借款审批单，证实2013年2月4日，经付某审批，周彦借支18万元。 8.证人王某的证言及辨认笔录，其称，自己于2012年8、9月份入职成都四为公司，一直到2013年3月离职到了动力盈科公司成都办事处。她在四为公司期间担任周彦的助理，和周彦一起出差去过南京、山东等地，每次出差基本都是和军区领导见面。有时候周彦一个人出去，回酒店告诉她军区领导在开会或有事，她没有看到过周彦进入部队或军区的地方。她陪同周彦购买的礼品周彦说都是送给军区领导的，但到底是不是军区领导她并不能确定。出差费用都是以她和周彦的名义报销的，周彦赠送的礼品也是可以报销的。王某称其曾借给周彦一张银行卡用于接收动力盈科公司转账40万元。 王某辨认出被告人周彦。 9.证人翟某的证言，翟某系四为公司法定代表人、董事长，其称，2011年7月，因为周彦自称有很深厚的军方背景，他就直接任命周彦为ITS事业部总经理兼公司副总。入职后，周彦主动提出之前在动力盈科工作时与广州军区签订了两份视频监控合同，可以将这两份合同转到四为公司名下，提出的条件之一就是设备采购还是要向动力盈科采购。2011年10月初周彦就将与广州军区签订的番号为54116和54118部队的两份合同带了回来，其中与54116部队签订的合同总价为726.72万元，与54118部队签订的合同总价为1064.33万元，并在当月的17号由周彦独立操办带回了与动力盈科签的两份合同，后来四为公司依据该两份合同共向动力盈科公司支付预付款440万余元。2012年底，在他和付某都在场的情况下，周彦提出因为其与广州军区签了1700多万元的合同，应该按照公司规定发给他1%的奖金，他就安排付某在2013年2月以借资的形式发给周彦18万元奖金。后来周彦又陆续以四为公司的名义与南京军区和济南军区共签订了6份合同。这8份合同都没有实际履行。后经四为公司向广州军区查询，根本不存在54118、54116番号的部队，他才知道周彦签的是假合同。当时为了能提前确认收入，公司让周彦拿着公司起草的初验报告到广州军区盖章。王某、殷某都和周彦出过差。周彦为了广州军区的两个合同去过深圳、广州几次，后来出差主要是去南京、山东两个地方。 10.证人白某的证言，白某系四为公司财务经理，其称，自己入职时不知道周彦和军队签订合同的事情，但四为公司的OA办公系统借支流程上显示2013年2月5日打款给周彦10万元，2013年2月6日打款6万元、2013年2月7日打款2万元，这18万元周彦没有提供发票凭证，借款审批单也没有任何事由。因为是用公司的报销专用POS机打的款，所以无论什么款项都会自动打印为报销款。周彦在2011年至2013年共报销广州、深圳的费用14笔，这些报销费用应该都是周彦在为这些合同出差时产生的。公司为了确认收入需要项目的初验报告，听说是周彦拿着公司提供的初验报告去找部队盖的章。 11.证人殷某的证言，其称，自己于2014年4月到2015年底担任四为公司ITS事业部副总，主要协助周彦做营房监控业务和智能交通等项目，他不太清楚广州军区54116、54118部队合同的事。他和周彦一起出过三次差，都是去的济南和南京，周彦每次都以领导临时有事、出差或已经单独先见了的理由不让他见到部队领导。周彦每次去见领导都是空手去，空手回，没有拿过任何的合同资料。出差的费用都是以他的名义报销的，报销的发票都是真实开支的。 12.证人付某的证言及辨认笔录，付某系四为公司常务副经理，其称，2011年7月，周彦入职四为公司担任ITS事业部总经理。入职3个月后，周彦先后为四为公司签订了与54118部队和54116部队的合同，分别为1064.33万元和726.72万元。2013年2月，周彦找翟总讨要2011年奖金，考虑到周彦与广州军区签的两份合同，公司依据《2011年度考核指标及标准》，由翟总授权他用借支流程（OA办公系统）发给周彦18万元奖金。这18万元奖金是公司用报销专用POS刷的，小票注释信息无法更改，都是报销。周彦2014年10月离职前一共为公司签了8份合同，总价值1.16亿元，后来发现这些合同都是假的。因周彦自称有军方背景要避嫌，公司与部队签的合同都签的是付某的名字。2011年下半年，周彦多次去深圳、广州为两份合同出差，公司还报销过周彦的出差费3.9万元。公司为了上市扩大业绩，需要提前确认收入，公司就将初验报告拟好后让周彦将报告交给部队盖章，报告拿回公司时已经盖好部队的章了。 付某辨认出被告人周彦。 13.证人张某1的证言，张某1系四为公司工作人员，也是公司法律事务代表，其称，周彦于2011年7月11日入职四为公司，在面试时周彦说自己有军方背景，可以拿到军方的合同。公司同意其入职后专门成立了智能交通事业部，任命其为公司副总经理兼智能交通事业部总经理。公司给周彦的待遇由基本工资和项目提成两部分组成，其中基本工资税前每月2万元，每月定时发放。项目提成是指签订合同后根据合同大小进行奖励。2011年10月初，周彦自称在任职前就已经和广州军区部队谈妥两个视频监控项目，之前是签给动力盈科公司的，现在可以转给四为公司，前提是必须在动力盈科公司采购器材设备。两个合同金额分别为1064万元和726万元，涉及的器材采购费用分别为875万元和594万元。之后周彦在2011年10月12日、13日给公司签回两份合同，分别是中国人民解放军54116部队、54118部队装备部综合图像监控系统合同。周彦带回两份合同时都是部队盖好章的，两份合同内容基本一致，只有造价和地点有区别。公司为了奖励周彦，就在2013年2月按照该二份合同金额的1%给周彦发了18万元的奖励。两份合同签了后，一直没有履行，周彦一直以各种理由推脱，并向公司保证合同是可以执行的。之后周彦在任职期间又陆续和部队签了6份合同，涉及部队番号分别为南京军区73256部队、73259部队，济南军区71149部队、71153部队。此外，周彦还以部门经理、公司副总的身份以处理相关合同出差为由个人向公司报销款项65万余元，其中广州军区两份合同涉及报销费用14笔，总计39106.2元；涉及济南、南京军区的合同报销费用分别为31笔、50222.81元和34笔、184636.1元。周彦离职后，公司对合同涉及的部队进行核实，广州军区回函称没有54116、54118部队番号。周彦除了涉案的军区合同以外，没有为公司签订其他的合同。四为公司和四川通信建设工程公司签订的成乐高速施工合同和设备采购合同虽然签了周彦的名字，但是这个合同是公司翟总谈的，当时公司ITS事业部负责人是周彦，这个合同正好属于周彦部门负责，因此翟总谈好合同后就签了周彦的名字，在这两个合同中周彦没有任何提成。 14.证人杨某1的证言及辨认笔录，杨某1系动力盈科公司法定代表人、董事长，其称，周彦在动力盈科任职时间是2011年6月左右到2014年1月，分管成都办事处是2012年3月到2014年1月，领取工资是2012年3月到2014年1月，报销费用是2012年3月到2013年6月。周彦的任职都是他口头任命的，公司没有正式文件和会议记录，也没有办理入职手续。他和周彦口头约定，工资2万/月，费用报销实报实销，业务提成按照业务回款的10%计提。由于公司有上市准备，财务特别严，所以都是用私人账户转给周彦钱。 2011年10月，周彦称四为公司中标了西安保密局的一个工程，但是这个项目是周彦一手操作的，周彦可以直接安排四为公司在动力盈科采购图像监控系统设备，并拟定了四为公司与动力盈科的采供合同，让他先在合同上签字，然后周彦又把合同带到四为公司签字，两份合同总价14693900元。合同签署后，四为公司于2011年11月16日向动力盈科转账1782018元的第一批次预付款，动力盈科随后在一个月内准备好了这一批次的货物，但四为公司未发出交货通知，他就此事多次让周彦与四为公司联系，要求尽快让对方收货，但周彦每次都说西安保密局的项目推迟了，所以四为公司要推迟收货，拖了一年，他中途提出亲自见见四为公司和西安保密局的负责人，都被周彦以各种理由阻止了。2012年11月30日，四为公司向动力盈科转账2626152元第二批次预付款，周彦说西安保密局的项目马上启动了，第一批次和第二批次的货物很快就要同时供货，于是动力盈科又在一个月内将合同约定的第二批货物都准备齐备，但四为公司却仍然没有发出收货通知，到目前为止，四为公司尚未收货，也没有支付剩余70%的货款。两份合同的报价都是市场价格正常报价，不存在价格虚高。 周彦在四为公司和动力盈科的合同中有提成，他通过自己的私人账户一共给周彦提供的王某账户转账40万元、为周彦购买价值5万元左右的两块帝驼手表作为业务提成。他不清楚周彦在动力盈科任职期间还在其他公司任职了没。 杨某1辨认出被告人周彦。 15.被告人周彦的供述，其称，自己于2011年7月至2014年10月在四为公司任副总经理，智能交通事业部总经理，全权负责智能交通事业部的所有工作，主要是拓展智能交通项目业务，做技术储备，维护客户关系。在2011年11月左右，当时公司的智能交通项目还签不下来，但是公司正在经历上市考察期，由于公司的主业业绩下滑，急需其它业务来补充，才能满足上市的需求，所以周彦在当时就伪造了第一、二份合同，这两份分别伪造的是与54116部队、54118部队签订的合同。他通过中间人得到了对方已经盖好章的这两份合同，并拿回公司盖章，将相关情况报告给了翟某。之后两年，两个合同都收到了初验报告，同时公司内部在收到初验报告的时候向甲方做了说明，明确这两份合同为非执行合同，所以价格上有些虚高。他出于对中间人的信任没有核实甲方单位。但四为公司还是非常积极地履行了合同。其余的几份合同也是通过朋友和中间人签订的，方式都一样。这些合同有南京军区、济南军区的，他没有去过合同的甲方单位。这些合同签订以后，他曾多次到广东、山东、南京等地出差敦促合同的执行，但中间人一直以各种理由推脱，直到他离开公司，这些合同都没有执行。自己通过两份合同，侵占了成都四为公司的差旅费、奖金。这两份合同都是假的，章是他找人刻的，两个部队都不存在。 2012年至2013年期间，当时公司看他有部队方面的关系，就又让他多去与部队签订合同来弥补公司的业绩，于是他又用相同的方式伪造与部队签订了六份合同，具体伪造的部队番号记不清楚了。在2014年9月份他跟公司说因为公司资质不足，这些合同无法执行，就将所有的合同原件拿走了。2014年10月他就离职了。之所以要伪造合同，是因为他还没有业绩，想表现点业绩出来，后来因为公司给他施压，他没有办法就签了几个合同，以谈合同为由假出差的次数及报销情况都记不清楚了，有时候是和公司的其他业务一起出差的，也有单独公司其他事情出差的。8份合同总金额大概1个多亿，都是他在成都自己做的，甲方的公章是从九眼桥找人刻的，公章用完后就被他扔了，部队编号也是乱编造的。 自己还和动力盈科签订过两份合同，对应的是54116、54118部队合同的采购合同，因为公司要确认销售收入，必须要执行合同相应的采购合同，并且要有初验报告，所以他才签订了和动力盈科的采购合同。采购合同签订后，11年底和12年底一共预付款400多万。动力盈科老总杨某1打给王某的40万元这个钱的回扣，这是他和杨某1在四为公司和动力盈科签订合同的那段时间谈的，当时杨某1答应给周彦百分之十的返点。四为公司和动力盈科签订的两份合同是他拿到深圳签订的。除了这40万元，在签订合同后不久，杨某1作为感谢还给了他两只帝驼手表，后来被他送人了。 他于2011年7月至2014年8月在四为公司任职，且2012年3月至2013年12月也在深圳动力盈科实业（深圳）有限公司任副总，由动力盈科的老总杨某1任命，并约定每个月工资两万元，费用正常报销，工资由杨某1个人卡打工资到周彦的卡上。动力盈科知道他在两家公司任职，自己告诉过杨某1，但四为公司不知道。杨某1不知道四为公司和部队签订的合同是假合同，他跟杨某1说四为公司签订的保密项目。 他记不清在四为公司任职期间的报销凭证的报销原因和背景了，其中有百分之八十左右是他签订部队假合同时报销的，有百分之二十左右是他正常出差报销的。他正常出差时去过南京、深圳、青岛，具体时间记不到了。 二、侵占金某公司财产部分： 1.接受刑事案件登记表、到案经过、情况说明，证实2015年10月29日，金某公司员工邹某报案称，公司员工周彦在2014年7月开始担任公司副总经理，利用职务上的便利，在开展公司智能监控设备销售业务时，以公司名义与南京军区某部队、济南军区某部队签订了总价值2000万余元的采购合同，周彦借签订这个采购合同为由，乘机向公司报销各种差旅费、商务费等共计100万余元，后经公司核实，上述两个项目的部队均不存在。公安机关于当日受理并于同年11月12日以职务侵占罪立案侦查。2015年12月22日，周彦被上海市公安局虹口分局曲阳路派出所在上海市虹口区中山北一路1100弄66号门口挡获。 2.金某公司任命通知、2014年度目标责任书、周彦的相关费用票据及说明，证实2014年年底前周彦需完成销售合同3000万元，月薪44565元，提成按照事业部年度创造纯利的20%提成，此奖励发放到团队，分配结果报总公司，不再享受单一项目提成。周彦于2014年支取备用金5万元（借款形式），商务费42万元（借款形式），工资662630.5元（月基础工资+月绩效工资），差旅费用244760.21元。 3.采购合同，证实2014年9月10日，金某公司与中国人民解放军73256部队装备部签订采购合同，合同金额1836.95万元；2014年11月5日，金某公司与中国人民解放军71149部队装备部签订采购合同，合同金额1325万元。 4.关于核查部队番号的证明，证实中国人民解放军南京军区人民接待室称：经查，南京军区不存在73256、71149的部队番号。 5.谅解书及收据、银行电子回单，证实2015年10月31日，周彦向金某公司归还借款15万元。2016年1月15日金某公司因周彦的近亲属积极协商，公司对周彦的行为表示谅解，金某公司2016年1月15日、1月29日分别收到周彦近亲属支付的退赔款项共计120万元。 6.证人陈某的证言，陈某系金某公司的员工，证实周彦于2014年7月份应聘到金某公司。2014年10月或者11月份，周彦让其出差到南京和他一起去见南京军区的领导，代表公司和南京军区谈监控业务,周彦比她先到一天。她到南京后，周彦告诉她南京军区的领导没有时间见面，就暂时不安排约谈合作业务了，并说第二天要去其他城市出差，让她在南京耍几天再回成都，她就在南京耍了几天，然后将周彦让其在成都花9000多元买的单反相机拿给了周彦，周彦说用那个相机送军区领导。回到成都后，她按照周彦的指示乱编了在南京见某些领导的出差报告。周彦说其父亲是部队的高级领导，在部队的关系都是父亲介绍的。 7.证人杨某2的证言，其称，自己在金某公司技术部担任技术主管，他们技术部的职能就是为了项目提供相关方案和技术上的支持保证。周彦谈成的两个业务（一个南京军区、一个济南军区），他们技术部没有提供支持，周彦说是在入职金某公司之前就已经谈成的业务，设计方案也是他在入职金某公司之前就已经通过其他设计公司完成的。 8.证人邹某的证言，邹某系金某公司财务经理，证实周彦于2014年7月份到金某公司任职，之后在9月份向公司报称与南京军区某部队签订了一份合同总额是1836万元的智能监控设备采购合同，公司为表彰周彦的工作业绩在公司内发了一个喜报和一个嘉奖报告，奖励给周彦个人股份10万股。随后在11月份左右，周彦又向公司报称与济南军区某部队签订了一个1300万元的合同。后来周彦一直以对方财务问题推脱合同首付款的事宜。后来经过公司核实，发现周彦签订的两份合同的甲方均为虚构。周彦在签订两份合同过程中以各种理由报销出差费、商务费以及领取的工资共计133万。差旅报销是出差要征得领导同意，然后凭差旅报销单以及相关发票实报实销，周彦报销金额25万元。因为周彦给公司签了两个大合同，公司领导允许其使用相关费用用作招待、接待、拉关系等活动。周彦共领取了42万的商务费，商务费是用于周彦获取项目产生的支出，是不需要归还公司的，也是没有发票报销的，事后由财务统一填写发票为其冲抵账目。 公司在网上招聘主要是招聘有能力帮助公司在这个行业开展业务并签订合同的人，主要就是指人脉关系。周彦自称其父亲是成空的政委，妹妹是上海东亚银行的副行长，妹夫是南京军区的装备部长，哥哥是济南军区政治部副主任，家族在部队人脉很广。公司与周彦之间没有私人经济借贷关系，公司对周彦的工资一直是按时发放。 9.证人李某的证言，李某系金某公司人力资源总监，其称，在招聘副总经理时一是考虑相关从业经验，二是业务范围内要有较好的人脉关系。公司从事的业务范围内大公司就那么几家，周彦在求职之前公司了解过其确实在这个行业从业，也具备一定的人脉资源；此外，周彦在入职过程中，说在原来公司有一个项目一直在跟进，没有签订合同，如果入职可以带过来。后来经公司审查及老板同意，周彦就入职成了公司副总，工资是16000余元，绩效工资30000元，绩效工资从周彦入职时就开始计算绩效并发放，当时公司还考虑周彦不能在两个月内将合同签回来，就准备将其辞退。对周彦奖励股份的情况是签订两个合同后，公司对其的一个奖励形式，只是出了一个公告，向所有员工宣布奖励周彦十万股，但这个股份必须等合同的资金落实后才给予，由于一直没有落实合同，也未将十万股给周彦。 10.被告人周彦的供述，其称，自己于2014年7月进入金某公司担任副总，应聘时他告知公司老总刘宇波他的工作经历和社会关系，说他在部队和国安等部门很熟，有较广的人脉，刘宇波给了其较高的职务和较大的自主权力，公司对其委以重任，让其负责市场拓展，如果拿到订单，一方面要给其运作费，一方面给其具体项目利润的20%作为分成。2014年8月份，他的关系人给他说了两个项目，他觉得可以操作，就给刘宇波说下半年可以运作两个项目，分别是与济南军区和南京军区合作。他到济南和南京后，关系人告诉他两个项目无法搞定，当时他没有告诉公司，于是在成都九眼桥私刻了两个公章，伪造了部队番号和两份虚假的合同交给公司。他不敢把真实情况告诉公司主要是碍于面子，一方面，他觉得公司不错，想在日后的其他项目上给公司补偿，另一方面他自己可以把运作那两个项目的运作费用据为己有。他把订单交给公司后，公司老总很高兴，对其通报表扬。公司在这两个项目上给他很大的自主权，只要他说项目上需要运作、请客、送礼之类的费用，只要他开口，公司都要给他，公司以现金的方式大概给了他20多万的运作费，他把那些钱存在他的招商银行卡里。除了现金外，他还买了很多礼物，都是奢侈品，有皮带、包、单反相机等物品，大概有10万左右，他说要送给关系人。这些费用和礼物都是在假订单交给公司以后他陆续要的。2014年他曾让他同事陈某送一部相机到南京去。 在案的借款凭证大部分都是自己签的字，但没有签过2014年10月24日的两张借款单15万，自己没有向公司要过这15万。上述借款凭证共计47万元。自己于2015年10月31日退回给公司15万元，用于退还2015年7月7日的5万的备用金、8月17日、10月16日的各5万元。 自己在金某公司的税后工资3.5万，领取工资51.5万元。入职的时候只是说有人脉关系，没有透露过具体项目，伪造的一个是济南军区、一个是南京军区的合同。 以上证据经当庭质证，被告人周彦提出指控其侵占四为公司的18万元提成中包含了四为公司和四川通信建设工程公司签订的两份合同的提成；证人殷某的证言不具有真实性；自己在金某公司的工资系合法收入。辩护人提出如下质证意见：1.关于侵占四为公司的指控中，证人翟某、张某1的证言真实性存疑；差旅费27万元周彦无意图也无法占为己有；18万元的合同提成中包含四为公司和四川通信建设工程有限公司的两个业务合同奖金4.701万元，该部分应从职务侵占的金额中予以扣除。2.关于侵占金某公司的指控中，5万元备用金已在2015年3月15日归还；侵占商务费42万元无证据证实；工资系周彦合法所得；差旅费中10万余元系周彦受公司委托为公司拓展业务，系职务行为，不应当认定为职务侵占的金额，仅有周彦报销的142208.91元办公费用系周彦职务侵占的金额。本院认为，公诉机关出示的上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，本院予以采信。 本院认为，被告人周彦利用职务之便，将金某公司、四为公司财物共计698725.32元非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，依法应判处五年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持，但指控的犯罪金额有误，本院不予支持。关于被告人及辩护人提出指控周彦侵占四为公司18万元提成中有部分为四为公司和四川通信建设工程公司签订的两份合同的提成、应予扣除的辩解，本院认为，根据被告人周彦的供述、证人翟某、付某、张某1的证言，证实四为公司未就四川通信建设工程公司的合同给予周彦提成，该18万元提成即周彦伪造中国人民解放军54116、54118部队番号的合同提成，上述言辞证据中关于提成的标准、提成支付的方式等均能够互相印证，且与该两份虚假合同的标的金额亦能够互相印证，故应当认定该18万元仅仅是针对周彦虚构的中国人民解放军54116、54118部队两份合同的提成，应当认定为犯罪金额，对该辩护意见本院不予采纳。关于辩护人所提差旅费不应计入周彦的犯罪金额的辩护意见，本院认为，非因真实公务而产生的报销款即便票据真实也是非法占有，公司因其虚构事实而遭受蒙蔽并为此支出费用，实际由被告人耗用，属于职务侵占中以非法占有为目的骗取公司财物的行为，周彦借虚假合同的名义出差，不属于履行职务的行为，虽然住宿费、交通费等由四为公司支付给了相关单位，但也是为周彦个人所耗用，故应当认定为职务侵占的金额，对该辩护意见本院不予采纳。关于周彦所提其在四为公司的报销费用中有部分系正常出差报销的辩解，经查，周彦在四为公司任职期间，确有部分系正常出差，但四为公司向公安机关提供的周彦报销费用统计表中，仅仅针对周彦以虚假合同为名出差报销的费用，并不包含周彦正常出差的报销费用，故四为公司统计的周彦出差报销费用273965.11元均应当认定为职务侵占的金额。关于辩护人所提证实周彦从金某公司领取商务费42万元的证据不足、周彦从金某公司领取的备用金5万元已归还、不应认定为职务侵占的辩护意见，本院认为，金某公司向公安机关提交的借款单中，其中一张在借款用途中备注为“备用金”，二张在借款用途中备注为“济军区项目费用”，其余借款单均无备注说明借款用途，鉴于本案的商务费、备用金，均系周彦以借款单的形式从金某公司领取，无论周彦是以何种理由领取，在周彦用票据冲抵该账目之前，借款单只能表明其与金某公司之间系借款关系，不应认定为职务侵占的款项。关于被告人及辩护人提出周彦在金某公司领取的工资收入系合法所得的辩解，本院认为，从2014年7月7日周彦与金某公司签订的《2014年度目标责任书》来看，明确约定周彦在金某公司工作期间的薪酬为“月薪44565元/月”，公诉机关关于其中有3万元属于周彦根据虚假合同领取的提成款的依据不充分，虽然在金某公司《2014年度目标责任书》中明确了周彦要完成销售合同3000万元的工作目标，但是并未明确周彦的月薪中包含了其伪造的中国人民解放军73256、71149部队合同的提成，用人单位在制定薪酬标准时可以为劳动者设定工作目标，但不能以未完成工作目标为由认定劳动者从公司领取报酬的行为构成职务侵占。金某公司《营销序列薪酬与考核制度》中“薪酬标准”规定高层的工资为1万到1.5万之间，仅是公司的内部规定，不能就此推定周彦的月薪中包含了其根据虚假合同领取的提成，故本院认为，周彦在金某公司领取的工资收入系合法所得，不应当认定为职务侵占的金额，对该辩护意见予以采纳。综上，周彦职务侵占的金额认定如下：侵占四为公司453965.11元，其中通过虚假合同领取提成18万元，通过虚假合同报销费用273965.11元；通过虚假合同报销费用的方式侵占金某公司244760.21元。 在量刑时本院主要考虑：被告人周彦及其家属已对金某公司进行了赔偿，并取得谅解，酌定从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人周彦犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月30日起至2020年5月22日止。) 二、责令被告人周彦向被害单位成都四为电子信息股份有限公司退赔人民币453965.11元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 何 晶 人民陪审员 刘 抒 人民陪审员 于广华 二〇一八年九月十一日 书 记 员 刘 佳 书 记 员 张雨潇 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。