福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0121民初426号 原告：陈美香，女，1964年1月7日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：王鹏周，福建航嘉律师事务所专职律师。 被告：福州海峡蔬菜批发市场官井洋海产品贸易商行，住所地福建省福州市闽侯县南通镇海峡蔬菜批发市场****棚****商铺。 主要负责人：许含团，执行事务合伙人。 委托诉讼代理人：沈荔融，福建国富律师事务所专职律师。 被告：闽侯县榕发食品厂，住，住所地福建省福州市闽侯县南通镇福州海峡蔬菜批发市场****楼****/div> 法定代表人：许含团,厂长。 委托诉讼代理人：卢健，北京大成（福州）律师事务所专职律师。 被告：许含团，男，1963年6月1日出生，汉族，福建省霞浦县。 被告：陈吉，女，1988年8月23日出生，汉族，福建省平潭县。 原告陈美香与被告福州海峡蔬菜批发市场官井洋海产品贸易商行（以下简称官井洋商行）、闽侯县榕发食品厂（以下简称榕发食品厂）、许含团、陈吉堆放物倒塌致害责任纠纷一案，本院于2018年1月8日立案后，许含团在答辩期内提出管辖权异议，本院于2018年3月14日裁定驳回许含团的管辖权异议申请。许含团不服提起上诉，福州市中级人民法院于2018年5月22日裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈美香的委托诉讼代理人王鹏周、被告官井洋商行的委托诉讼代理人沈荔融、榕发食品厂的委托诉讼代理人卢健到庭参加诉讼。被告许含团、陈吉经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈美香向本院提出诉讼请求：1.依法判令官井洋商行、榕发食品厂赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等各项损失共计150307.3元；2.许含团、陈吉对官井洋贸易商行的赔偿义务承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告系福州海峡蔬菜批发市场林魁贸易商行聘请的员工。2016年7月22日，原告在上班期间经过官井洋商行、榕发食品厂经营的商行时，被其堆放的货物盐巴砸伤右脚，随后被送往福州市第二医院住院治疗。原告的伤情经医生诊断为：右侧内外后踝骨折；右足第1-4跖骨基底部骨折；右骰骨多发骨折；右足跖跗关节半脱位；右足内、中、外楔骨骨折；右足皮肤挫裂伤。住院期间实施了右后踝骨折切复钢板内固定+右内踝骨折切复中空钉内固定+右跖跗关节骨折脱位切复钢板、克氏针内固定术。2016年8月8日，原告出院时医嘱为：门诊随诊，定期复查，定期换药；合理患肢功能锻炼，禁止患肢负重及过度活动；定期拍片复查，根据骨折愈合情况决定患肢负重及取内固定时间；建议休息3个月；告知存在骨折不愈合、畸形愈合、踝关节功能障碍、切口感染、骨髓炎等可能，必要时需二次手术治疗。2017年3月16日，福建正中司法鉴定所出具闽正中司鉴所【2017】临鉴字第102号司法鉴定意见书，评定原告的伤残程度为二项十级伤残、后续治疗费为15600元。原告因官井洋商行、榕发食品厂经营的堆放物盐巴砸伤了右脚，造成身体上伤害并花费巨额医疗费，官井洋商行、榕发食品厂应负赔偿责任。依据《中华人民共和国合伙企业法》第44条第2款规定，陈吉、许含团系官井洋商行的合伙人，应对其承担连带赔偿责任。在原告住院治疗期间，福州海峡蔬菜批发市场林魁贸易商行林魁支付了住院期间的医疗费及其他费用共计60671元。现根据《中华人民共和国侵权责任法》及最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件的司法解释之规定向法院提起诉讼，要求判如所请。 官井洋商行辩称，一、原告系林魁贸易商行的员工，其双方已建立劳动关系，本事故属于《工伤保险条例》的调整范围，原告受伤所造成的损失应向林魁贸易商行主张工伤待遇。二、原告及林魁贸易商行在（2017）闽0121民初1982号民事判决书中已经确认答辩人在2016年7月22日已经处于歇业状态，答辩人当时没有正常营业，盐巴的所有权不属于答辩人，被答辩人也没有证据证明盐巴属于答辩人所有，因此，原告主张答辩人承担侵权责任毫无事实依据和法律关系。三、从本案原告提供的证据可以证明，原告本人未尽到注意义务，应承担过错责任。四、林魁商行未尽到安全注意义务，应承担共同侵权责任，作为本案被告参与诉讼。但原告未起诉林魁商行，视为其对自身权利的放弃，其他侵权人在原告放弃的范围内无需承担责任。林魁商行在出庭作证时已经明确表示由原告主张赔偿后再要回垫付款，因此，本案不存在双重赔偿，其双方也不存在劳动关系，而是雇佣关系。林魁商行已和原告协商并先行协议垫付了原告的全部损失。原告的损失已经得到赔偿，其主张不应再得到支持。 榕发食品厂辩称，1.闽侯县人民法院作出的（2017）闽0121民初1982号民事判决书已经确定倒塌的盐巴不属于答辩人所有。2.原告自身存在过错，应承担本事故的50%的责任。原告所主张的各项赔偿项目有误：住院伙食补助费应按每天30元计算；护理费没有证据证明；营养费计算没有依据；误工费应按农村标准计算；交通费没有证据证明；后续治疗费未实际发生。此外，林魁商行已经承担了6万元多的费用，故原告的诉请不合理。3.原告未经过劳动部门的工伤认定，在现有情况下仅能主张单赔。 若其与林魁商行系雇佣关系，不存在追偿权；若是劳动关系，更不可能存在追偿权。林魁商行作为雇主，本身应承担相应的责任，林魁商行在垫付后，陈美香没有权利再主张赔偿责任。4、陈美香在有过错的情况，雇主垫付了100017元，已经赔偿了陈美香大部分的损失，故陈美香能够主张的损失费用仅剩5万多元，扣除原告自身应承担的责任后，实际损失仅为2万多元。 许含团未作答辩。 陈吉未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、交通费收款收据，不是真实发票，且收款人名字不详，其真实性不予采纳。2、许含团的录像资料，该证据可以与其他证据相印证，本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：官井洋商行位于闽侯县南通镇海峡蔬菜批发市场内，其左边是林魁贸易商行，右边是榕发食品厂。2016年7月22日，林魁贸易商行的员工陈美香在上班期间经过官井洋商行店前堆放的盐巴和林魁贸易商行店前摆放的货架中间空隙蹲下去取货时，被倒塌的盐巴砸伤。随后，陈美香被许含团、林魁等人送往福州市第二医院住院治疗18天，共花费医疗费46924元。出院时，陈美香的伤情经医生诊断为：1、右侧内外后踝骨折；2、右足第1-4骨基底部骨折；3、右骰骨多发骨折；4、右足跖跗关节半脱位；5、右足内、中、外楔骨骨折；6、右足皮肤挫裂伤。出院时医嘱为：1、门诊随诊，定期复查，定期换药；2、合理患肢功能锻炼，禁止患肢负重及过度活动；3、定期拍片复查，根据骨折愈合情况决定患肢负重及取内固定时间；4、建议休息3个月；5、告知存在骨折不愈合、畸形愈合、踝关节功能障碍、切口感染、骨髓炎等可能，必要时需二次手术治疗。2017年3月16日，福建正中司法鉴定所根据陈美香的委托出具了闽正中司鉴所【2017】临鉴字第102号司法鉴定意见书，评定原告的伤残程度为二项十级伤残、后续治疗费为15600元。陈美香为此支付了鉴定费1800元。 2017年4月20日，陈美香就本起事故向闽侯县人民法院起诉榕发食品厂、林魁贸易商行。闽侯县人民法院在审理中调查许含团时，许含团表示倒塌的盐巴是官井洋商行的。2017年6月29日，闽侯县人民法院作出（2017）闽0121民初1982号民事判决书，认为：“对陈美香提出倒塌堆放物盐巴的堆放人是榕发食品厂的主张，榕发食品厂对此予以否认。陈美香提供的录像资料、拍照资料，不足以证明倒塌堆放物盐巴的堆放人系榕发食品厂。证人林某出庭作证证言，对倒塌堆放物盐巴的堆放人系榕发食品厂还是官井洋海产品贸易商行，表述不清。经查，陈美香系被堆放在隔壁官井洋海产品贸易商行门前的盐巴倒塌砸伤。因此，对陈美香提出该主张因依据不足，本院不予认定。陈美香要求榕发食品厂赔偿的主张，本院不予支持。陈美香系林魁贸易商行员工，砸伤陈美香的盐巴堆放人不是林魁贸易商行。经本院释明，陈美香确认以堆放物倒塌致害责任纠纷主张权利。因此，对陈美香要求林魁贸易商行赔偿的主张，本院不予支持”,驳回了陈美香的诉讼请求。该判决书已经发生法律效力。 另查：1.官井洋商行是普通合伙企业，合伙人为许含团和陈吉，其中许含团为执行事务合伙人。审理中，官井洋商行表示在事故发生时已经歇业。2.本院在审理（2017）闽0121民初1982号民事案件调查许含团时，许含团表示陈吉在外躲债找不到人；盐巴是官井洋商行堆放的。3.榕发食品厂是由许含团投资的个人独资企业。4.林魁贸易商行的主要负责人林魁在出庭作证时陈述曾按照陈美香的要求先行垫付了100017元。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点有：一、关于侵权责任主体的认定问题；二、关于双方当事人过错责任的认定问题；三、关于是否存在工伤保险待遇和侵权损害赔偿责任竞合及双赔问题；四、关于陈美香因本事故造成的各项损失的认定问题。现逐一认定如下： 1关于侵权责任主体的认定问题。本事故在陈美香第一次起诉榕发食品厂及林魁贸易商的（2017）闽0121民初1982号民事案件中，作为官井洋商行和榕发食品厂主要负责人及法定代表人的许含团承认倒塌的盐巴属于官井洋商行的，再加上盐巴在发生事故时是堆放在官井洋商行的店门口，故本院确认官井洋商行是盐巴的堆放主体，其无法证明自己没有过错，故是本事故的责任主体。鉴于官井洋商行自认在事故发生时已经歇业，故根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十八、第三十九条的规定，在官井洋商行的财产不足以支付对陈美香应付的的赔偿责任时，由合伙人许含团和陈吉承对不足部分担连带赔偿责任。陈美香未提供证据证明本事故损害结果与榕发食品厂存在关联性，且陈美香对榕发食品厂的诉请已经被生效的判决书驳回诉讼请求，故本院对陈美香要求榕发食品厂共同赔偿的诉请不予支持。 2关于双方当事人过错责任比例的认定问题。陈美香在通过官井洋商行店前堆放的盐巴和林魁贸易商行店前摆放的货架中间空隙蹲下去取货时，被倒塌的盐巴砸伤。虽然双方对陈美香是否碰触了盐巴后受伤存在争议，本院结合双方的陈述及提供的证据，依照高度盖然性原则认定陈美香在蹲下来从货架取货时，未尽到注意义务，碰触了身后的盐巴，存在一定的过错，应承担次要责任，自行承担30%的赔偿责任。官井洋商行将盐巴堆放在店门口不牢固，未设置安全警示标志，造成事故的发生，应负本事故的主要责任，承担陈美香各项损失70%的赔偿责任。 3关于是否存在工伤赔偿、劳务合同与侵权损害赔偿责任竞合问题及是否双赔问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定，劳动者可以向用人单位请求工伤赔偿，也可以向侵权第三人要求承担民事赔偿，即第三人侵权赔偿和工伤赔偿的机制是并行不悖的，陈美香与用人单位林魁贸易商行之间的赔偿问题是另一个法律关系，不影响本案侵权之诉的审理。本事故即使存在劳务合同和侵权赔偿法律竞合的问题，受害人也有权选择侵权之诉要求侵权人承担相应的赔偿责任。 4关于陈美香因本事故造成的各项损失的认定问题。 1关于医疗费46924元问题，有医疗机构出具的收费票据、用药清单等证据材料为据，本院予以确认； 2.关于住院伙食补助费850元问题，陈美香要求按照每天50元的标准计算住院17天的伙食补助费850元，没有超过有关规定，本院予以照准； 3.关于营养费3210元问题，本院结合原告的伤情及医疗机构的医嘱酌定2000元； 4.关于残疾赔偿金35937元问题，陈美香要求按照上年度农村居民人均可支配收入16335元/年的标准计算两处十级伤残的损失为35937元（16335元/年×20年×11%），符合法律规定，本院予以支持； 5.关于精神抚慰金5000元问题，因陈美香在本次交通事故中造成两处十级伤残，其伤残状况确实给其本人及家人造成严重的精神损害后果，故本院对于该项损失予以支持； 6.关于误工费37744.2元问题，该项损失可按照陈美香要求的农林牧渔业人均可支配收入58068元/年标准计算至定残日前一天的误工损失为37227元（58068元/年÷365天/年×234天）； 7.关于护理费2742.1元问题，该项损失可按照陈美香要求的农林牧渔业人均可支配收入58068元/年标准计算住院17天的护理费为2705元（58068元/年÷365天/年×17天）； 8.关于交通费500元问题，该项损失属于本事故必要合理的开支，本院酌定400元； 9.关于鉴定费1800元问题，有鉴定单位出具的发票为据，本院予以认定； 10.关于后续治疗费15600元问题，有司法鉴定机构的鉴定意见为据，本院对此予以采纳。 以上各项损失合计148443元。 综上所述，官井洋商行按照70%的责任比例应赔偿陈美香各项损失103910.1元（148443元×70%）；如官井洋商行的财产不足以支付上述赔偿款时，由许含团和陈吉对不足部分承担连带赔偿责任。官井洋商行和榕发食品厂要求追加林魁贸易商行承担本事故责任的主张，缺乏依据，本院不予准许。陈美香的其他诉请亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第八十八条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条；《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条、第三十九条；最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 1福州海峡蔬菜批发市场官井洋海产品贸易商行应于本判决生效之日起十日内赔偿陈美香各项损失103910.1元； 2福州海峡蔬菜批发市场官井洋海产品贸易商行的财产如不足以支付上述赔偿款，由许含团和陈吉对不足部分承担连带赔偿责任； 3驳回陈美香其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。 案件受理费3306元，由福州海峡蔬菜批发市场官井洋海产品贸易商行负担2306元，由陈美香负担1000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  刘长其 人民陪审员  黄美珠 人民陪审员  付剑华 二〇一八年九月十二日 书 记 员  陈巧娟 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第八十八条堆放物倒塌造成他人损害，堆放人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例(?http:?/??/?140.0.1.219:8088?/?FullText?/?fulltext_form.aspx?db=chl&gid=51002&ix=0&w=H4sIAAAAAAAEAOy9B2AcSZYlJi9tynt?/?SvVK1+B0oQiAYBMk2JBAEOzBiM3mkuwdaUcjKasqgcplVmVdZhZAzO2dvPfee++999577733ujudTif33?/?8?/?XGZkAWz2zkrayZ4hgKrIHz9+fB8?/?In6NX?/?PX+DV+jf+bHvzE8xv9WvTP45Oy+Mn7o?/?Qn87opquVnu+Md?/?DdKT9Zlu67zz5b5uq2zcpS+XE?/?KYvp75ddvqrf58rPluix?/?XYD6hCGMT6rFolqelFnTjF?/?ndZGVL7M6W3zyOs?/?q6fz3f93W62n761H73+Bp1maTrMl?/?3e?/?O8zr?/?dV5XdfvrE9irqp79+mfN53W1Xv3YWfN6vVhk9fWvSc+v8Wv8mr8mcP31fm3659eezstf79ehX+b?/?xZ?/?+R?/?3nf8yf+1?/?+PX?/?lf?/?5H?/?bWf?/?d6f7+z?/?7mm2nKXp1n?/?xt?/?7p?/?9Vf+Yf9F3?/?RH?/?lf?/?yV?/?1mcf?/?+7?/?+R?/?+t?/?5nf8+f8J?/??/?DX?/?xf?/?kn?/?RH?/?2d?/?z9?/?xXf89f+1?/?88X?/?hf?/?43?/?K3?/?1d?/?+p?/?3nf?/?A?/?+F?/?8xX?/?Uf?/?b3?/?h3?/?9R?/?0h?/?yXf9pfRS?/?+5?/??/?AH?/?tf?/?bF?/?+X?/?+d?/?8t?/??/?Wf+TfQ67?/?7x3fSX+?/?Xpd5+4+3?/??/?E?/?8k?/??/?zv+sP?/?S?/?+zL?/?8v?/?jz?/?sJfDwN5?/?CGAf41f4zf8fwIAAP?/??/?javascript:SLC(45660,0)?)》的规定处理。 因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。 第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。