江苏省南通市通州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0612民初4948、5477号 原告（被告）：南通鑫盛纺织服饰有限公司，住所地南通市通州区金沙街道狮子桥村。 法定代表人：赵小菊，董事长。 委托诉讼代理人：杨旭，江苏君哲律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕果，江苏君哲律师事务所实习律师。 被告（原告）：朱建萍，女，1976年12月15日出生，住南通市通州区。 委托诉讼代理人：王晓燕，北京市炜衡（南通）律师事务所律师。 本院于2018年6月19日立案受理原告南通鑫盛纺织服饰有限公司（以下简称鑫盛公司）与被告朱建萍劳动争议一案，于2018年7月10日立案受理原告朱建萍与被告鑫盛公司劳动争议一案。依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。朱建萍及双方的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 鑫盛公司向本院提出诉讼请求：1.判决被告向原告支付未满劳动期限赔偿款50000元；2.判决被告履行竞业限制义务，如被告不履行竞业限制义务，则应当退还2万元竞业限制补偿金；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告朱建萍在原告处担任业务经理，双方于2013年8月19日签订了《劳动合同书》、《保密协议书》、《服务期限保证书》，约定劳动合同期限和服务期限均为5年，自2013年8月19日起至2018年8月19日止，月工资3334元，保密津贴1666元，双方约定了竞业限制条款。被告于2018年1月27日从原告处辞职，违反了双方的服务期约定，应当按照约定向原告支付赔偿金50000元，同时原告已于2018年3月22日将2018年2月至2019年1月期间的竞业限制补偿金支付给被告，其应当根据双方约定履行竞业限制义务。 朱建萍辩称，1.原、被告之间是协议解除劳动关系，被告与原告停止履行劳动合同，原告是认可的，原告也配合被告办理退工、档案转移等相关手续，因此双方是协议解除而不是被告单方解除。另外被告解除劳动合同的原因是原告拖欠被告金额较大工资，是原告方过错。原告也未按照协议的约定向被告提供过任何专项培训以及专业技术培训，因此被告不应当支付违约金。2.劳动仲裁是前置程序，原告在劳动仲裁程序中并未要求被告返还2万元竞业限制补偿金，在法院审理过程中增加的请求不应进行审理。原告拖欠被告2017年12月、2018年1月两月的工资以及未支付2018年2月份共三个月的竞业限制补偿金，被告认为原、被告之间应当自动解除竞业限制的约定。虽然原告在之后支付被告2万元的竞业限制补偿金，但不能证明支付的是1年的竞业限制补偿款，即便原告是支付1年的补偿金，平均到每月的补偿金额也过低，标准低于南通市最低工资标准，因此，原告未足额支付竞业限制补偿金，原告无权要求被告履行竞业限制义务。 朱建萍向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告2015年度、2016年度、2017年度三年的业务提成费计80万元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2005年7月起至2018年1月止，原告在被告处担任业务经理。原告在被告处工作期间，被告承诺原告每月基本工资4733.84元，并支付个人业务获得纯利润的10%的业务提成费。2014年度前的业务提成费，经原告不停催要，被告已按约定的方式向原告支付。2015年度起，被告以各种理由拖延支付原告应得的业务提成费。原告在讨要未果的情况下不得以向被告提出了辞职申请。 鑫盛公司辩称，双方所签订的劳动合同对原告的工资组成有明确约定，该合同并未约定业务提成费，同时，双方没有其他书面或口头关于业务提成费的约定。原告要求支付该笔费用，没有合同依据以及法律依据。原告在离职时签署的离职申请表已经明确表明双方账目全部结清，双方自该日起无任何异议，该约定应当视为双方在劳动合同终止时的有效约定，且不违反法律规定。因此，双方在劳动关系存续期间的工资等费用已经结算完毕。原告无权再主张其他费用。退一步讲即使存在其他费用，原告与被告所签署的离职申请书也表明了其予以放弃。另外，原告所主张的2015年度、2016年度的业务提成费，已经超过了相应的时效。因此，对原告的诉讼请求应当予以驳回。 本院经审理认定事实如下：2013年8月19日，朱建萍（乙方）与鑫盛公司（甲方）签订《劳动合同书》、《保密协议书》，同日朱建萍向鑫盛公司出具《服务期限保证书》。劳动合同的期限为2013年8月19日至2018年8月19日，乙方的工作岗位为业务部经理，月工资5000元（工资3334元+保密津贴1666元），甲方次月28日前通过银行纳入乙方工资专用帐户。乙方为掌握甲方商业秘密的，双方经协商另行签订保守商业秘密协议。双方签有保守商业秘密协议的，乙方同意在解除或终止本合同后的24月之内，不到与甲方生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作，或者自己开业生产、经营（含投资）同类产品、从事同类业务，在未经甲方书面许可的情况下，也不得向任何第三方以任何形式披露甲方商业秘密。甲方同意按月支付给乙方保守商业秘密经济补偿金为本合同约定的月工资的三分之一。乙方违反上述约定的，应承担甲方因此而造成的直接经济损失，并支付给甲方违约金50万元。由甲方出资对乙方进行专业培训，乙方履行应当履行服务期，乙方承诺按照乙方对服务期限的承诺执行。 2018年1月27日，双方办理员工离职审批表，朱建萍填写的离职原因为：辞职、个人原因。该表中打印的个人意见为：因辞职，与鑫盛公司所有账目全部结清，双方自该日起无任何异议。离职时间为2018年2月1日。吴卫超以鑫盛公司主管身份签字同意。 2018年2月26日，朱建萍注册成立了南通旺润纺织品有限公司，类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为朱建萍，经营范围为：纺织品、床上用品、家居用品、服装及面辅料的生产、加工、销售（生产、加工另设分支机构）。 鑫盛公司的经营范围为：生产销售床上用品、服装、鞋帽、包装袋（除超薄袋）、毛巾浴巾、浴帘、地毯、窗帘、桌布、宠物专用品、体育用品、汽车饰品、床垫、沙发；织布。 2018年3月22日，鑫盛公司通过转账方式向朱建萍支付竞业限制补偿金20000元。 另查明，鑫盛公司未为朱建萍提供专项技能培训。 本院认为，一、关于工资问题。原、被告已确认双方之间的劳动关系于2018年2月1日解除，对于朱建萍主张的2017年12月和2018年1月工资9467.68元，经仲裁后鑫盛公司没有提出异议，鑫盛公司也没有提供已经支付的依据，故鑫盛公司应支付朱建萍主张的2017年12月和2018年1月工资9467.68元。 二、关于朱建萍主张的80万元业务提成费。朱建萍认为，公司实际负责人吴卫超当着公司员工的面，同意朱建萍不低于每年40万元的业务提成费，故按照40万元一年，2015年至2017年三年，从2017年6月6日开始拿到大概40万元，所以主张80万元的业务提成费。鑫盛公司认为，双方劳动合同并未约定业务提成费，双方也没有其他关于业务提成费的书面约定或者口头约定，且朱建萍在离职时签署的离职审批表明确其与鑫盛公司所有账目全部结清，双方自该日起无任何异议。该约定为双方在终止劳动关系时的有效协议，并未违反法律规定。朱建萍无权再主张其他费用。退一步讲即使存在其他费用，双方所签署的离职申请书也表明了朱建萍予以放弃。虽然鑫盛公司法定代表人以私人名义向朱建萍有汇款行为，但是法律并未禁止法定代表人以私人名义与员工发生往来。对此，本院认为，《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。朱建萍主张的提成工资属于劳动报酬的一部分，应当由朱建萍对提成工资发生的原因事实及双方约定的提成工资产生的事实承担举证责任，故朱建萍应当提供其独立完成的纯利润额及与鑫盛公司核算的依据，但朱建萍未能提供。朱建萍主张公司实际负责人吴卫超口头承诺朱建萍不低于每年40万元的业务提成费，也未能提供该口头承诺存在的证据。本院向吴卫超、赵小菊核实时，吴卫超否认有过业务提成的承诺，赵小菊表示其通过个人账户打给朱建萍的钱，是根据朱建萍的表现其私人给的，与公司无涉。故朱建萍主张鑫盛公司支付2015年至2017年度业务提成费80万元证据不足，本院难以支持。 三、关于鑫盛公司向朱建萍主张的未满劳动期限赔偿款问题。朱建萍虽然向鑫盛公司出具了《服务期限保证书》，约定违反服务期自愿向鑫盛公司赔偿培养费用和相关补贴开支人民币5万元，但鑫盛公司并未为朱建萍提供专项培训费用对其进行专业技术培训。故鑫盛公司该项主张没有事实依据，本院不予支持。 四、关于鑫盛公司要求朱建萍履行竞业限制义务，如不履行竞业限制义务，则应当退还2万元竞业限制补偿金问题。鑫盛公司认为，其已按照朱建萍月工资5000元的三分之一计算的一年竞业限制补偿金足额发放到位，朱建萍应当履行竞业限制义务。朱建萍认为，鑫盛公司仅支付了一个月的竞业限制补偿金，现已超过三个月未支付竞业限制补偿金，自动解除竞业限制，故不同意履行竞业限制义务。对此，本院认为，双方劳动合同中已明确约定：乙方（指朱建萍）同意在解除或终止本合同后的24月之内，不到与甲方（指鑫盛公司）生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位工作，或者自己开业生产、经营（含投资）同类产品、从事同类业务，在未经甲方书面许可的情况下，也不得向任何第三方以任何形式披露甲方商业秘密。甲方同意按月支付给乙方保守商业秘密经济补偿金为本合同约定的月工资的三分之一。但朱建萍在与鑫盛公司解除劳动关系的当月就成立了自己的公司，其经营范围与鑫盛公司的经营范围有相同部分。朱建萍的行为显然违反了双方合同的约定，构成违约，鑫盛公司有权要求朱建萍履行竞业限制义务。鑫盛公司支付给朱建萍的竞业限制补偿金标准为每月1666.67元，虽低于南通市最低工资标准，但朱建萍可以要求鑫盛公司予以补足。现因朱建萍违约在先，又明确表示不同意履行竞业限制义务，鑫盛公司选择要求朱建萍退还2万元竞业限制补偿金，依法应予支持。鑫盛公司的该请求虽未经仲裁前置，但该请求与本案的争议具有不可分性，应当合并审理，无需另行申请仲裁。 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十三条、第二十四条，《江苏省工资支付条例》第十二条、第五十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决如下： 一、南通鑫盛纺织服饰有限公司于本判决生效后十日内支付朱建萍2017年12月和2018年1月工资共计9467.68元； 二、朱建萍于本判决生效后十日内返还南通鑫盛纺织服饰有限公司竞业限制补偿金20000元； 三、驳回南通鑫盛纺织服饰有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回朱建萍的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 两案案件受理费减半收取10元，由南通鑫盛纺织服饰有限公司及朱建萍各负担5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费20元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。 审判员  王志建 二〇一八年九月十八日 书记员  陈 程