湖北省武汉市汉南区人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0113民初555号原告：刘见华，男，1978年6月20日出生，汉族，无职业，湖北省红安县人，住红安县。委托诉讼代理人：龚运明，湖北光谷律师事务所律师。被告：海波重型工程科技股份有限公司汉南分公司，住所地：武汉市汉南区纱帽街大嘴复城院。法定代表人：张海波，该公司董事长。委托诉讼代理人：熊庆，湖北瑞通天元律师事务所律师。被告：咸宁市宏天钢结构工程有限责任公司，住所地：咸宁市咸安区三元路1号（亿丰农商贸批发大市场）19幢1层132号。法定代表人：张全，该公司总经理。委托诉讼代理人：熊庆，湖北瑞通天元律师事务所律师。原告刘见华与被告海波重型工程科技股份有限公司汉南分公司（以下简称海波汉南分公司）、咸宁市宏天钢结构工程有限责任公司（以下简称宏天公司）劳动争议一案，本院于2018年6月11日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告刘见华及其委托诉讼代理人龚运明、被告海波汉南分公司的委托诉讼代理人熊庆、被告宏天公司的委托诉讼代理人熊庆，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘见华向本院提出诉讼请求：1、确认原告和被告之间从2013年5月份至2018年1月份之间存在劳动关系；2、判令被告支付因其未办理医疗保险而给原告造成的医疗保险待遇损失117387元；3、判令被告向原告支付因未签劳动合同而应支付的双倍工资差额71500元（6500元×11个月）；4、判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金32500元（6500元×5个月）；5、判令被告向原告支付病休期间工资32500元（6500元×5个月）；6、判令被告宏天公司与海波公司共同承担上述请求的法律责任。事实和理由：原告于2013年4月至2017年8月在被告公司工作至今，当时，被告没有与原告签订书面劳动合同书，原告平均工资6500元左右，具体每个月的工资发到招商银行的个人账户，2017年10月，本人因疾病住院，因被告未给原告购买社会保险，导致原告无法享受职工医疗保险待遇，找被告要求报销医疗费至今未果。为此，现因被告不签订劳动合同和交纳社会保险费、未及时支付劳动报酬等原因，要求与被告解除劳动关系，并支付医疗保险待遇损失、双倍工资差额和经济补偿金，因被告拒不履行法定义务，根据劳动合同法的有关规定，请求法院依法支持原告诉求。被告海波汉南分公司辩称，1、原告刘见华系宏天公司员工，与海波汉南分公司不存在劳动合同关系。2、2017年，海波汉南分公司和宏天公司签订了《钢结构制安工程年度协议》，约定由宏天公司负责零件下料、拼板、单元件的装配、焊接、钢箱梁胎架制作、总装制造、消磨报检、单元件转运、箱梁转运等工作。施工地点在海波汉南分公司生产厂区。宏天公司安排员工到海波汉南分公司指定生产区域内作业，原告刘见华即是宏天公司安排过来的员工。因此，原告刘见华与被告海波汉南分公司不存在劳动合同关系，海波汉南分公司不应承担用人单位的责任。被告宏天公司辩称，一、原告与宏天公司之间签订有书面劳动合同，宏天公司不应支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。2016年11月18日，刘见华入职宏天公司，填写了《员工入职登记表》。同日，宏天公司与刘见华签订了《劳动合同书》，宏天公司聘用刘见华从事电焊工工作，合同期限：自2016年11月18日起至2020年11月17日止。宏天公司已按照法律规定与劳动者签订劳动合同并支付工资，未违反法律规定，不应承担未签劳动合同的双倍工资差额的法律责任。刘见华请求确认与宏天公司在2013年5月至2018年3月之间存在劳动关系没有事实依据。二、原告主动要求不办理社会保险，并愿意承担一切后果，且原告已享受新农合待遇，宏天公司不应支付医疗保险待遇损失。宏天公司在办理入职时均要求为在职员工缴纳社保，但在入职时，原告刘见华以个人原因为由主动要求公司不办理社会保险，宏天公司告知刘见华相应风险后，刘见华在入职时提交了一份《申请》，该《申请》载明：“本人刘见华，身份证号，现向公司申请不办理社会保险，本人熟知国家的相关法律法规，因个人原因申请导致公司停办保险，所造成的一切后果及纠纷均由本人全部承担，公司不承担任何法律及经济责任。”可见，原告刘见华系主动向宏天公司申请不办理社会保险，宏天公司并不存在过错。按照该份《申请》的约定，造成的医疗保险损失无需由宏天公司承担。另外，从刘见华提交的医疗费清单中可以看出，刘见华的医疗费已经经过新农合的基金会盖章，足以证明其本人已经享受了新农合待遇，不存在医疗保险待遇损失。向社保局电话咨询过，按照国家政策，原告办理了新农合医保，则不可能再重复享受城镇职工基本医疗保险待遇。因此，刘见华主张的医疗保险损失是不符合事实和政策法律规定的。117387元的损失数额确定也缺乏事实依据。三、宏天公司不存在《劳动合同法》第三十八条的情形，无需支付经济补偿金。刘见华以不签订劳动合同、不缴纳社会保险费、未及时支付劳动报酬等原因，要求解除双方劳动关系，并支付解除劳动合同经济补偿金的请求也没有事实和法律依据，宏天公司无需向其支付经济补偿金。第一，宏天公司与刘见华签订了书面劳动合同，且未签合同也不是《劳动合同法》上劳动者可以解除劳动合同的法定事由；第二，客观上宏天公司虽没有给刘见华缴纳社会保险费，但并非宏天公司故意为之，而是劳动者主动要求公司不缴纳，不符合劳动合同法第三十八条的情形，劳动者不得以此为由解除劳动合同且要求用人单位支付经济补偿金。第三，劳动报酬不等于病假工资。刘见华在岗期间的工资，宏天公司是足额及时发放的，不存在“未及时足额支付劳动报酬”的情形。宏天公司于2018年3月28日收到刘见华的仲裁申请书，申请书中提出解除劳动关系，且刘见华一直未来公司上班，宏天公司认为刘见华已单方解除劳动合同，因此双方劳动关系的存续时间应当为2016年11月18日至2018年3月28日，宏天公司无需向其支付解除劳动合同的经济补偿金。四、刘见华主张的病假工资没有事实和法律依据。刘见华一直未按照宏天公司规章制度的要求向公司办理病休手续，在公司工作人员的多次催促下，也未向公司提供医院出具的病历及病休证明，导致公司对其情况并不了解。根据公司《考勤管理办法》的规定，5.7.3病假5.7.3.2规定，“病假超过3日的，办理审批手续时必须出具区（县）级以上医院病休证明和病例”，5.7.3.6规定“原则上，病假期间不计发薪酬”。因刘见华始终不来宏天公司办理手续，宏天公司无法为其核实发放病假工资。故刘见华主张公司发6个月病假工资没有事实依据。另外，刘见华主张的病假工资标准也不符合法律规定。根据劳动部关于印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》的通知第59条规定：职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。即病假日工资＝最低工资标准×80%÷21.75天（月计薪天数）。综上，原告刘见华与第二被告宏天公司签订劳动合同，但宏天公司未违反法律规定，不承担法律责任，请求法院驳回刘见华的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的证据2-4以及被告提供的证据2、4，可以证明案件事实，本院依法予以采信。原告提供的证据5，无其他证据印证，本院不予采信。被告提供的证据3，系原告申请不办理社会保险的材料，该申请不能免除宏天公司缴纳社会保险费的义务，本院不予采信。本院对事实作如下认定：2016年11月18日，原告刘见华与被告宏天公司签订《劳动合同书》，由宏天公司聘用刘见华从事电焊工工作，工作期限为2016年11月18日至2020年11月17日，月工资为不低于当地最低工资标准。刘见华出具申请一份，载明：“本人刘见华，身份证号，现向公司申请不办理社会保险，本人熟知国家的相关法律法规，因个人原因申请导致公司停办保险，所造成的一切后果及纠纷均由本人全部承担，公司不承担任何法律及经济责任。”2017年10月12日，原告在武汉市第一医院住院治疗1天，医疗费2771.95元，未在新农合报销。同日，原告转至华中科技大学同济医学院附属协和医院住院治疗12天，进行了主动脉造影及主动脉腔内支架隔绝术，出院诊断为主动脉夹层、窦性心率、心功能Ⅱ级、高血压病Ⅱ级、极高危组，医疗费98334.58元。2017年10月31日，原告在华中科技大学同济医学院附属协和医院住院2天，医疗费799.35元。原告在协和医院二次住院治疗费用合计99133.93元，由红安县新型农村合作医疗基金补偿34783.5元（含大病补助10000元）。2017年10月26日至2017年10月31日，原告在红安县人民医院住院5天，住院费用3362.61元，红安县新型农村合作医疗基金补偿1775.3元。2018年3月23日，原告作为申请人，以海波公司为第一申请人、宏天公司为第二申请人，向武汉经济技术开发区（汉南区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、确认申请人与被申请人2013年5月至2018年3月期间存在劳动关系；2、由被申请人支付因未给原告办理医疗保险造成的医保待遇损失117387元；3、由被申请人支付未签订劳动合同双倍工资差额71500元；4、由被申请人支付解除劳动合同经济补偿金32500元；5、由被申请人支付病休期间工资32500元；6、第二被申请人与第一被申请人共同承担第二至第五项仲裁请求。仲裁庭审过程中，原告补充说明，因被告未及时支付工资，要求解除劳动关系。2018年5月14日，该仲裁委员会作出武开劳人仲裁字﹝2018﹞第120号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认2016年11月18日至2018年3月申请人与被申请人存在劳动合同关系；二、自本裁决书生效之日起五日内，由第二被申请人一次性支付申请人医疗费待遇损失为1940.36元、病假工资4200元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，诉至本院，要求支持其诉讼请求。另查明，宏天公司于2016年11月1日发布的《考勤管理办法》规定：员工连续病假超过1个月或一年内累计病假超过2个月的，纳入医疗期管理，在本公司工作年限在5年以下的，医疗期最长为3个月，医疗期内员工待遇不适用本细则的病假薪酬规定，由公司按照当地政府规定的最低工资标准发给生活费。又查明，海波汉南分公司与宏天公司签订《钢结构制安工程年度协议》，将海波重型工程科技股份有限公司生产厂区中的零件下料、拼板、单元件的装配、焊接等工作分包给宏天公司，期限为2017年1月1日至2017年12月31日。本院认为，关于原告的第一项诉讼请求，由于原告未提供任何证据证明其在2013年5月份至2018年1月份之间，与海波汉南分公司之间存在事实劳动关系，也无证据证明其在2013年5月至2016年11月17日期间，与宏天公司之间存在事实劳动关系，应承担举证不能的责任，因此，原告要求确认其与海波汉南分公司在2013年5月份至2018年1月份之间存在劳动关系，以及其与被告宏天公司从2013年5月份至2016年11月17日之间存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。2016年11月18日，原告与宏天公司签订了为期4年的书面劳动合同，双方之间存在劳动合同关系，因此，对原告要求确认其在2016年11月18日至2018年1月份之间，与宏天公司存在劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。关于原告的第二项诉讼请求，原告虽然自愿申请不交社会保险，但该行为不能免除宏天公司为其缴纳社会保险的义务，对于原告因此只能通过新农合报销，而不能享受城镇职工医疗保险待遇而遭受的损失，应予赔偿。原告在武汉市第一医院住院的医疗费2771.95元，按照武汉市城镇职工医疗保险制度可以报销1695.88元〔（2771.95元－800元）×86%〕。在协和医院第一次住院费用98334.58元，按照城镇职工医疗保险制度可以报销84223.74元〔（98334.58元－800元/2）×86%〕，第二次住院费用799.35元，可以报销343.44元〔（799.35元－800元/2）×86%〕。在红安县人民医院住院费用3362.61元，按照武汉市城镇职工医疗保险制度可以报销2725.72元〔（3362.61元－600元/2）×89%〕。综上，原告因不能享受城镇医疗保险待遇而产生的损失为52429.98元[1695.88元＋（84223.74元＋343.44元－34783.5元）＋（2725.72元－1775.3元）]，宏天公司应予赔偿。关于原告的第三项诉讼请求，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原告与宏天公司签订了书面劳动合同，且无证据证明在此之前存在事实劳动关系且超过一个月，因此，原告的该项请求，本院不予支持。关于原告的第四项诉讼请求，病假工资是职工在医疗期内未提供正常劳动而由用人单位支付给职工的一种待遇，与《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的“未足额支付劳动报酬”中的“劳动报酬”的概念存在本质不同。原告主张被告未及时支付病假工资而要求解除劳动合同，并据此要求被告支付经济补偿金的请求，无法律依据，本院不予支持。关于原告的第五项诉讼请求，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。……”被告宏天公司《考勤管理办法》则规定医疗期内员工待遇由公司按照当地政府规定的最低工资标准发给生活费。因此，宏天公司应支付原告医疗期内工资5250元（1750元/月×3个月）。关于原告的第六项诉讼请求，海波汉南分公司已将业务分包给宏天公司，而海波汉南分公司与原告之间不存在劳动关系，因此，海波汉南分公司不需要与宏天公司共同承担上述付款责任。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告刘见华与被告咸宁市宏天钢结构工程有限责任公司从2016年11月18日至2018年1月份之间存在劳动关系；二、被告咸宁市宏天钢结构工程有限责任公司于本判决书生效之日起十日内一次性赔偿原告刘见华医疗保险待遇损失52429.98元；三、被告咸宁市宏天钢结构工程有限责任公司于本判决书生效之日起十日内一次性支付原告刘见华医疗期工资5250元；四、驳回原告刘见华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告咸宁市宏天钢结构工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  何炎林人民陪审员  吴金芳人民陪审员  熊群锋二〇一八年九月二十八日书 记 员  李 蓉