西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0113民初11206号原告（被告）：陕西福宝医院护理有限公司，住所地：西安市曲江新区雁塔南路**天地源曲江华府第********房。法定代表人：樊愿，系该公司总经理。委托代理人：鲁力量，陕西翰沃威律师事务所律师。委托代理人：高建普，陕西翰沃威律师事务所律师。被告（原告）：徐鹏鹏，男，汉族，1988年5月21日出生，住西安市碑林区。委托代理人：潘明强，陕西博纳新律师事务所律师。原告陕西福宝医院护理有限公司（以下简称福宝公司）与被告徐鹏鹏劳动争议纠纷一案，因福宝公司与徐鹏鹏均对西安市雁塔区劳动人事争议仲裁委员会作出的雁劳人仲案字[2018]107-1号裁决不服，双方均向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。原告福宝公司的委托代理人高建普到庭参加诉讼，被告徐鹏鹏及其委托代理人潘明强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告福宝公司诉称，2017年4月，原告与被告协商，被告与孙瑞君、杨秀三人共同以原告名义承揽西安市第一医院护工护理护工项目，原告与被告系承揽关系，被告、孙瑞君、杨秀三人独立核算账务，开展业务，盈亏自负，原告与被告不存在日常管理、工资发放、人身依附等劳动关系特征，故原告与被告之间不存在劳动关系，雁塔区劳动人事争议仲裁委员会裁决原告向被告支付上述费用属于认定事实不清，适用法律错误，现原告诉至法院，要求法院依法判令：1、原告无须向被告支付2018年1月工资3,500元，2018年2月工资1,287.36元；2、原告无须向被告支付2017年5月7日至2018年2月12日期间未签订劳动合同的二倍工资差额32,183.91元；3、原告无须向被告支付解除劳动合同经济补偿金3,500元；4、原告无须向被告补缴2017年4月7日至2018年2月12日的基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险及生育保险；5、本案诉讼费由被告承担。被告徐鹏鹏辩称并诉称，被告于2017年4月7日入职原告，从业务主管工作，每月工资3,500元，一直工作到2018年2月12日，被告因原告未及时足额支付劳动报酬，没有依法缴纳社会保险（养老、医疗、失业、工伤、生育）为由，解除劳动关系。在劳动关系存续期间，原告没有依法给被告缴纳社会保险；原告既没有与被告签订书面劳动合同，也未向被告支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额。原告安排被告加班，但从不支付加班费，原告还拖欠被告的工资及每个月的补贴，故被告要求：1、确认原告与被告之间的劳动关系已经解除；2、原告向被告支付2017年5月7日至2018年2月12日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额35,804元；3、原告向被告支付2017年4月加班14天、2017年5月加班14天、2017年6月加班4天、2017年7月加班2天、2017年8月加班1天、2018年1月加班6天、2018年2月加班1天每天延长工作时间的加班费2,987元；4、原告向被告支付2017年4月7日至2018年2月12日期间解除劳动关系的经济补偿金3,500元；5、原告向被告支付2018年1月工资3,500元、2018年2月工资1,770元，共计5,270元；6、原告向被告支付2017年4月至2018年2月期间每个月的补贴300元，共计3,300元。原告福宝公司辩称意见同其诉状中的事实及理由。经审理查明，被告于2017年4月7日入职原告，2018年2月12日，徐鹏鹏通过EMS（单号为：1089822061027）向福宝公司的法定代表人樊愿邮寄送达解除劳动关系通知书一份，内容为：“我徐鹏鹏2017年4月7日进入贵公司，从事该公司业务主管工作，我现因贵公司未及时足额支付我劳动报酬，没有依法给我缴纳社会保险，解除与贵公司之间的劳动关系”。2018年2月13日，该快递被拒收。2017年7月7日，福宝公司向徐鹏鹏转账7,245.62元。2017年7月17日，福宝公司向徐鹏鹏转账25,000元。2017年8月15日，福宝公司向徐鹏鹏转账25,000元。2017年10月14日，福宝公司向徐鹏鹏转账11,000元。2017年12月13日，福宝公司向徐鹏鹏转账33,000元。2017年12月18日，福宝公司向徐鹏鹏转账5,700元。2017年5月16日，原告法定代表人樊愿的配偶张立福微信向被告转账1,800元。2017年6月10日，徐鹏鹏向福宝公司微信转账1,000元。2017年9月8日，徐鹏鹏向福宝公司微信转账1,000元、2017年12月11日，徐鹏鹏向福宝公司微信转账1,300元。上述事实，有EMS快递单、微信转账截图、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭核对无误。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同关系的，劳动关系自用工之日起建立。”的规定及第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，本案的被告于2017年4月7日入职，但原告未在用工之日起一个月内与被告订立书面劳动合同。庭审中，原告称被告已于2017年5月1日离职，但原告未提供证据予以佐证，被告称其于2018年2月12日离职，并提供其向原告法定代表人樊愿通过EMS邮寄送达的解除劳动关系通知书，虽然该通知书被樊愿拒收，但被告已经履行了法律规定的劳动者解除劳动合同关系的义务，故本院依法认定原告与被告的劳动关系已经解除。庭审中，原告称被告的月工资为2,500元每月，被告称其每月工资为3,500元，但双方均未提供证据予以佐证，原告应当提供证据证明被告的月工资为2,500元，故原告应当承担未提供证据的不利后果，因此，被告要求原告向其支付2017年5月7日至2018年2月12日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额35,804元的诉请，本院依法予以支持31,540.23元（3,500元/月×8个月+3,500元/月÷21.75天×22天）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的：……”的规定及第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，本案的原告未按时向被告支付工资，且被告工作六个月以上不满一年，故被告要求原告支付解除劳动关系经济补偿金3,500元的诉请，本院依法予以支持。工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，原告称被告已于2017年5月1日离职，但根据被告提供的微信截图等证据显示被告在2017年5月1日至2018年2月12日期间仍在原告处工作，故对于原告所称的被告已于2017年5月1日离职的陈述意见，本院依法不予采信，本院依法予以采信被告所称的其于2018年2月12日离职的陈述意见。被告称原告拖欠其2018年1月的工资3,500元及2018年2月的工资1,770元，原告提供的证据未能证明其向被告支付了该期间的工资，故被告要求原告向其支付2018年1月的工资3,500元以及2018年2月的工资1,770元的诉请，本院依法予以支持2018年1月的工资3,500元及2018年2月1日至2018年2月12日期间的工资1,287.36元（3,500元/月÷21.75天×8天）。被告要求原告支付2017年4月至2018年2月期间每月拖欠的补贴300元的诉请，因被告未提供证据予以佐证，故本院依法不予支持。本案的被告提供考勤记录证明其加班的事实，但原告单位的考勤是用一款叫“钉钉”的办公软件进行考勤，该软件可通过互联网进行签到签退，并不能实际反映客观的工作时间，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，原告提供的证据未能证明其加班的事实，故对于被告要求原告向其支付2017年4月加班14天、2017年5月加班14天、2017年6月加班4天、2017年7月加班2天、2017年8月加班1天、2018年1月加班6天、2018年2月加班1天每天延长工作时间的加班费2,987元的诉请，本院依法不予支持。至于原告要求其无须向被告补缴2017年4月7日至2018年2月12日的基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险及生育保险的诉请，因不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，故本院依法不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：一、原告（被告）陕西福宝医院护理有限公司与被告（原告）徐鹏鹏的劳动关系于2018年2月12日已解除。二、原告（被告）陕西福宝医院护理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（原告）徐鹏鹏支付2017年5月7日至2018年2月12日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额31,540.23元。三、原告（被告）陕西福宝医院护理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（原告）徐鹏鹏支付2017年4月7日至2018年2月12日期间解除劳动关系经济补偿金3,500元。四、原告（被告）陕西福宝医院护理有限公司于本判决生效之日起十日内向被告（原告）徐鹏鹏支付2018年1月及2018年2月的工资合计4,787.36元。五、驳回原告（被告）陕西福宝医院护理有限公司其余的诉讼请求。六、驳回被告（原告）徐鹏鹏其余的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告（被告）陕西福宝医院护理有限公司交纳的案件受理费10元，由原告（被告）陕西福宝医院护理有限公司承担。被告（原告）徐鹏鹏交纳的案件受理费10元，由被告（原告）徐鹏鹏承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  赵 妍人民陪审员  肖阿强人民陪审员  马成功二〇一八年九月二十七日书 记 员  刘 欢打印：相丽华校对：鲁蔓年月日送达