山西省大同市中级人民法院民事判决书（2018）晋02民终1935号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司大同中心支公司，住所地：大同市城区魏都大道**益丰商务大厦**楼******。负责人：李智海，该公司总经理。委托诉讼代理人：尹丽芳尹某，山西乌金律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吉天有吉某，男，1963年6月12日出生，汉族，住山西省大同市，住山西省大同市。委托诉讼代理人：韩龙韩某，山西北岳律师事务所律师被上诉人（原审被告）：宋少波宋某，男，1986年11月10日出生，汉族，中煤华昱能源有限公司信息科科长，住大同市，住大同市。上诉人太平财产保险有限公司大同中心支公司（以下简称“太平财保大同支公司”）因与被上诉人吉天有吉某、宋少波宋某机动车交通事故责任纠纷一案，不服大同市城区人民法院（2018）晋0202民初948号民事判决，向本院提出上诉，本院于2018年8月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人太平财保大同支公司的委托诉讼代理人尹丽芳尹某，被上诉人吉天有吉某的委托诉讼代理人韩龙韩某，被上诉人宋少波宋某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平财保大同支公司上诉请求:1、依法撤销一审判决，依法改判上诉人不承担残疾赔偿金58264元，精神抚慰金5000元，误工费11109元，共计74373元赔偿金；2、本次诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人的伤残鉴定程序不合法，不认可鉴定结论，且依据山西省2017年城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金证据不足：1、被上诉人吉天有吉某的伤残程度经原审法院委托市中级人民法院鉴定中心鉴定，鉴定中心组织双方选定鉴定机构，但鉴定机构在鉴定前未通知上诉人鉴定当天参与鉴定，致使上诉人对鉴定过程、方式不知情，故认为伤残鉴定程序不合法，不认可鉴定结论。2、被上诉人原审提交的在城镇居住一年以上的相关证据，上诉人认为证明力不足，应提供辖区派出所出具的居住证明及行政规划樊庄为城镇区划的文件，原审法院只是依据被上诉人吉天有吉某妻子为非农业家庭户口就认定被上诉人残疾赔偿金依据城镇居民标准计算依据不足。同时，被上诉人未提供其经济收入来源与城镇的证明，故在伤残等级合理的前提下应按照19212元/年的标准计算残疾赔偿金3、被上诉人伤残等级不合理，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定及山西省司法实践上诉人不承担精神抚慰金的赔偿责任，故应该依法予以核减。二、原审法院认定的误工时间偏长，结合被上诉人的伤情，及中华人民共和国公安部下发的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中关于该伤情评定，认为误工100天较为合理，计算标准为29132/365X100=7900元，超过部分应予以核减。综上，望二审法院查明事实后撤销原民事判决书中由上诉人多承担的费用，维护上诉人合法权益。吉天有吉某答辩称：一审法院判决事实清楚，适用法律正确，应当维持一审判决绝，上诉人上诉请求没有适合的法律依据，且诉讼费由上诉人承担。宋少波宋某答辩称：应维持原判。吉天有吉某向一审法院提出诉讼请求：1.判令二被告赔偿原告交通事故人身损害各项费共计160000元；2.被告太平财保大同支公司在保险范围内承担赔偿责任，超过保险范围由被告宋少波宋某承担；3.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，变更诉讼请求为：1.请求依法判决被告宋少波宋某、太平财保大同支公司依法赔偿原告交通事故人身损害医疗费、二次手术费、伤残赔偿金、精神抚慰金、营养费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、交通费、误工费、车辆修理费等，合计159122元。一审法院认定事实如下：2017年12月8日17时40分许，被告宋少波宋某驾驶××××××号小型轿车，沿南环东路由西向东行驶至樊庄家园东交叉路口处时，与骑电动车的原告发生碰撞，致原告受伤、原告车辆受损的交通事故，大同市公安局交通警察管理支队事故处理大队出具道路交通事故认定书，认定被告宋少波宋某负事故全部责任，原告无责任。事故造成原告经济损失共计150272元（其中包括被告宋少波宋某垫付的医药费10800元）。××××××号小轿车在被告太平财保大同支公司投保交强险以及保险限额为30万元的第三者责任险责任险，保险期限均为2017年6月22日至2018年6月21日。吉天有吉某因事故造成的损失共计150272元（其中包括被告宋少波宋某垫付的医药费10800元）。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。被告宋少波宋某驾驶××××××号车与原告驾驶的电动车发生碰撞，致原告受伤致残，并造成原告经济损失150272元（其中包括被告宋少波宋某垫付的医药费10800元）。被告宋少波宋某负事故的全部责任，应对原告的损失承担相应的侵权责任。××××××号车在被告太平财保大同支公司处投保交强险及第三者责任保险，事故发生在保险期内，被告太平财保大同支公司应对原告的损失在保险限额内承担保险赔偿责任，即在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告95875元，在财产损失赔偿限额内赔偿原告500元，剩余的43897元，在第三者责任险责任险限额内赔偿原告。由于被告宋少波宋某为原告垫付医药费10800元，被告太平财保大同支公司应在原告的赔偿金额中扣减，直接赔偿被告宋少波宋某。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条规定，判决如下：被告太平财产保险有限公司大同中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告吉天有吉某医药费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告吉天有吉某精神抚慰金等共计95875元，在财产损失赔偿限额内赔偿原告500元，在第三者责任保险限额内赔偿原告吉天有吉某营养费等33097元，赔偿被告宋少波宋某医药费10800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，由原告负担195元，被告太平财产保险有限公司大同中心支公司负担3305元（于本判决生效之日起十日内给付原告）。二审中，各方当事人均未提交新证据，对原判认定的事实，各方均无异议，本院对各方无争议的事实依法予以确认。对当事人在二审中争议的问题，本院总结如下：一审判决对吉天有吉某的伤残赔偿金、精神抚慰金及误工费的认定是否有事实和法律依据？关于吉天有吉某的伤残鉴定结论是否合法、是否应当重新鉴定的问题。本院认为，太平财保大同支公司上诉请求虽提出伤残鉴定时未通知其到场，鉴定程序违法，不认可鉴定结论,并在二审时申请重新鉴定。本院认为，太平财保大同支公司虽在鉴定时未到场，但没有提供相反证据证明该鉴定结论存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足或经过质证认定不能作为证据使用的其他情形，且其申请重新鉴定的时间已超过法定时限。故原审法院采信该鉴定意见，并据此认定吉天有吉某的各项损失正确。对人保财险大同分公司要求重新鉴定的申请，本院不予准许。关于吉天有吉某的伤残赔偿金计算标准问题。太平财保大同支公司上诉称吉天有吉某未提供其经济收入来源于城镇的证明，故在伤残等级合理的前提下应按照19212元/年的标准计算残疾赔偿金。本院认为，伤残赔偿金是对未来收入损失的赔偿，应根据受伤者主要收入及消费情况确定是以城镇居民标准还是以农村居民标准计算赔偿费用。本案中，吉天有吉某在一审时提供了大同市经济技术开发区樊庄村村委会出具的居住证明，该证明结合其提供的结婚证、身份证、土地使用证、房约、其妻樊玉珍的户口簿能够证实吉天有吉某夫妻从1999年起即居住于樊庄村的事实，经本院庭后向大同市经济技术开发区樊庄村村委会进一步核实，该村全部村民已于2006年10月整体转为城镇户口，吉天有吉某夫妻在该村无耕地，故吉天有吉某的经济收入来源为城镇，一审法院按照城镇居民标准吉天有吉某的伤残赔偿金正确，本院予以维持。太平财保大同支公司的该上诉请求，缺乏事实依据，本院不予支持。关于误工费。吉天有吉某在一审时主张按180天计算，太平财保大同支公司上诉认为吉天有吉某的误工费应按照100天计算，但未提供相关计算依据。本院认为，《最高人民法院＜关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日”，本案中，吉天有吉某误工时间计算至定残前一日为195天，吉天有吉某主张按180天未超出法定范围，一审判决按180天计算误工时间并无不当，本院予以维持，太平财保大同支公司的该上诉请求，缺乏法律依据，本院亦不予支持。综上所述，上诉人太平财产保险有限公司大同中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1659元，由上诉人太平财产保险有限公司大同中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  常春审判员 陈大涵审判员 智绪鲁 二0一八年九月二十八日书记员  史涛