安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0191民初4844号 原告：李列武，男，1978年3月12日出生，汉族，户籍地安徽省合肥市瑶海区，现住安徽省合肥市庐阳区。 原告：李松林，男，1988年5月14日出生，汉族，住安徽省肥西县。 原告：李群会，女，1983年5月6日出生，汉族，住安徽省肥西县。 原告：何家爱，女，1952年1月9日出生，汉族，户籍地安徽省肥西县，现住安徽省合肥市庐阳区。 以上四位原告的共同委托诉讼代理人：王明清，安徽锦和律师事务所律师。 以上四位原告的共同委托诉讼代理人：李则伟，安徽锦和律师事务所律师。 被告：安徽医科大学第二附属医院，住所地安徽省合肥经济技术开发区芙蓉路678号，组织机构代码76903185-0。 法定代表人：鲁超，院长。 委托诉讼代理人：江振东，该院医生。 委托诉讼代理人：郝淑红，安徽天瑞律师事务所律师。 原告李列武、李松林、李群会、何家爱与被告安徽医科大学第二附属医院（以下简称安医二附院）医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陶磊适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李列武、李松林及两人与原告李群会、何家爱的共同委托诉讼代理人王明清、李则伟，被告安医二附院的委托诉讼代理人郝淑红到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 李列武、李松林、李群会、何家爱向本院提出诉讼请求：1、判令安医二附院赔偿各项损失共计366685元【含医疗费88611.77元、住院伙食补助费2200元（100元/天×22天）、交通费3000元、护理费2684元（122元/天×22天）、营养费2200元（100元/天×22天）、误工费2684元（122元/天×22天）、死亡赔偿金506240元(31640元/年×16年×100%)、丧葬费29551元（59102元÷12×6）、精神损害抚慰金80000元、过错鉴定费6200元、家属办理丧葬事宜中发生的交通、误工、食宿等费用10000元，上述合计733370.77元，733370.77元×50%=366685元】；2、本案诉讼费由安医二附院承担。事实和理由：李列武、李松林、李群会、何家爱的亲属李祖余于2017年5月15日因“上腹部隐痛不适十余天”求治于安医二附院，入院后行各项检查确诊为“胃恶性肿瘤”。2017年5月19日，在全麻下行“根治性全胃切除术”，术后第九天测体温最高39.5℃,术后第十日最高温度40.2℃，6月2日最高温度39.2℃，6月3日最高温度38.7℃。但安医二附院要求李祖余办理出院。6月4日，李祖余通过熟人至省中医学院求治，被诊断为“重症感染等”。后请普外科会诊考虑消化道穿孔。6月7日，11点30分出现室速、血压下降，经抢救无效于13点29分宣布临床死亡。经合肥市卫计委委托，合肥市公安局刑事科学技术研究所进行尸检并出具死亡原因鉴定意见：“死者李祖余符合患胃癌行全胃切除+食道空肠ROU-EN-Y吻合术后并发十二指肠残端瘘，致弥漫性腹膜炎、感染性休克死亡”。李列武、李松林、李群会、何家爱认为，安医二附院违反诊疗常规，出现重症感染症状不查明病因，要求吻合口瘘可能性极大的患者办理出院，最终造成李祖余死亡。经鉴定，确定安医二附院的医疗行为存在过失，参与度约为50%。现为维护自身合法权益，李列武、李松林、李群会、何家爱诉至法院，请求判如所请。 安医二附院辩称：首先，我院只需按鉴定机构鉴定的过错参与度承担责任。其次，李列武、李松林、李群会、何家爱主张的部分诉请过高，且没有依据。医疗费应当扣除医保报销费用，以其个人支付的金额为实际损失。第一次住院时个人支付22202.18元，第二次住院时个人支付7945.26元，故医疗费损失实际为30147.44元；住院伙食费标准按30元每天计算，李祖余因患胃癌而住院，主张的住院伙食费天数应当从有过错的手术之日起算。第一次应从2017年5月19日实施手术计至6月3日出院，第二次应从6月5日入院计算至6月7日死亡，故住院伙食费为540元（30元/天×18天）；关于交通费，根据司法解释，交通费以就医或者转院实际发生的交通费进行计算，交通费应当以票据为凭据，但对方未提供票据，故不应支持；关于护理费，由于李祖余手术前属于自有疾病检查阶段，我院不存在过错，故应当从2017年5月19日产生过错的手术之日起计算至6月7日，护理费以2018年城镇服务业的年平均工资48500元为计算标准；营养费一般是患者出院后需要增加营养所产生的费用，并且需要有医嘱或意见。另，营养费和住院伙食补助费不应重复计算，李列武、李松林、李群会、何家爱已经主张了伙食补助费，营养费不应重复计算；关于误工费，李祖余住院时已经超过60岁，不应计算误工费。即使计算，应按1500元每月进行计算，计算时间从2017年5月19日至6月7日；李列武、李松林、李群会、何家爱主张的家属办理丧葬事宜而发生的交通、误工、食宿等费用明显过高。其中，误工费应当以城镇标准31640元/年，计算三人七天。交通费由法院酌定，但应考虑只计算三人七天。伙食费不在计算范围内。因李列武、李松林、李群会、何家爱均是合肥市本地人，不应产生住宿费用，且李列武、李松林、李群会、何家爱也未提供发票，故不应支持。李列武、李松林、李群会、何家爱主张的死亡赔偿金，鉴定费，丧葬费，精神损失费，我院无异议。本案的诉讼费用应当按照过错比例来承担。 本院经审理认定事实如下：2017年5月15日，患者李祖余因上腹部隐痛不适十余天前往安医二附院就诊。入院诊断为“胃恶性肿瘤”。因患者李祖余的病情存在手术指征，医护人员于2017年5月19日为其行“根治性全胃切除术”。术后，医护人员予以抗炎、抑酸、化痰、补液、加强营养、补充白蛋白等方式支持治疗。2017年5月31日起，患者李祖余出现间断性发热症状。2017年6月3日的《查房记录》显示“患者目前一般情况良好，与患者家属沟通后予以出院”。当日的《出院小结》记载“注意休息、加强营养……如有发热，腹痛等不适及时就诊，一月后返院复查”。患者李祖余在该院共计住院19天，住院治疗期间共计产生医疗费61010.9元，其中由新型农村合作医疗支付36606.54元，其他医保支付2202.18元，个人支付22202.18元。 2017年6月5日，患者李祖余因反复发热、纳差明显，并出现浮肿症状而前往安徽省中医院进一步治疗。入院西医诊断为“胃癌术后、肺部感染、感染性休克、糖尿病2型”。医护人员为其行“左侧下腹部腹腔穿刺引流术”。2017年6月7日，患者李祖余死亡。患者李祖余在该院共计住院2天住院治疗期间，共计产生医疗费27600.87元，其中由新型农村合作医疗支付14110.37元、其他医保支付5545.24元，个人支付7945.26元。 2017年7月5日，合肥市公安局刑事科学技术研究所针对合肥市卫生和计划生育委员会医政医管处的委托鉴定事项（李祖余死亡原因）作出（合）公（刑）鉴（病）字[2017]0030号《法医学尸体检验鉴定书》，意见为“李祖余符合因患胃癌行‘全胃切除+食道空肠ROU-en-Y吻合术’后并发十二指肠残端瘘，致弥漫性腹膜炎、感染性休克死亡”。 经本院委托，安徽同德司法鉴定所于2018年4月25日针对“安医二附院对李祖余的医疗行为是否存在过错、过错与李祖余死亡之间因果关系和参与度”的鉴定事项作出皖同德[2018]临鉴字第F498号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“安医二附院对李祖余的医疗行为存在术前术中预防十二指肠残端瘘的措施不够和术后相关处理不当等的过失；安医二附院的上述过失与李祖余近期死亡的后果之间存在同等型因果关系，参与度约为50%”。因鉴定，李列武、李松林、李群会、何家爱支付了6200元鉴定费。 肥西县山南镇板墙村村民委员会出具《证明》，内容为“兹有我村村民李祖余……于2017年6月7日因病去世，李祖余父母亲分别于1988年和1998年因病去世，配偶何家爱……与李祖余生前育有三个子女，分别为：长子李列武……次子李松林……长女李群会……李祖余同志十年前来合肥务工，并居住在合肥……”。 合肥市庐阳区海棠街道橡树湾社区筹备组出具《证明》，内容为“李祖余……从2015年10月份至2017年5月份居住在橡树湾31栋903室……”。 安徽同宏环保工程有限公司出具《工作证明》，内容为“兹证明李祖余是我公司员工，在保洁部部门任保洁员，从2015年10月至2017年5月5日一直在华润橡树湾二期工作……”。依据李祖余的银行流水统计，2016年5月至2017年4月间，李祖余的月平均工资1502元。 另查明，2017年度安徽省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为48500元。 上述事实，有李列武、李松林、李群会、何家爱提供的医疗费票据、银行流水、证明、中医住院病案首页、《法医学尸体检验鉴定书》、《司法鉴定意见书》、鉴定费票据，安医二附院提供的住院病案材料及当事人陈述予以证实，本院依法予以确认。 本院认为：公民的生命权、健康权受法律保护，侵害公民生命健康权的，责任人应对受害人承担相应的民事责任。患者李祖余在诊疗活动中死亡，如医疗机构及其医务人员有过错的，应由医疗机构向其亲属承担赔偿责任。根据皖同德[2018]临鉴字第F498号《司法鉴定意见书》，本院确认安医二附院的诊疗行为存在过错，医方过错行为与患者李祖余离世的后果之间存在因果关系，参与度约为50%。据此，本院确定由安医二附院对李列武、李松林、李群会、何家爱的损失承担50%的赔偿责任。 本案中，李列武、李松林、李群会、何家爱主张的各项损失费用中合理部分本院依法确认如下： 1、由于安医二附院认可李列武、李松林、李群会、何家爱主张的506240元(31640元/年×16年×100%)死亡赔偿金，6200元鉴定费，29551元（59102元/年÷12个月×6个月）丧葬费、80000元精神损失费，故上述各项诉请，本院予以确认； 2、医疗费，依据医疗费票据计算，患者李祖余先后两次住院时，其个人实际支付的医疗费金额为30147.44元，对此，本院予以确认； 3、住院伙食补助费，患者李祖余系因自身疾病住院，故应自与损害后果存在因果关系的手术实施之日（2017年5月19日）起算住院天数，即自2017年5月19日起至6月3日、后自2017年6月5日至6月7日，两次住院共计18天。据此，住院伙食补助费为540元（30元×18天）； 4、营养费，患者李祖余于2017年6月3日出院时，医嘱记载“加强营养”，故本院计算营养费为120元【30元×4天（2017年6月4月至6月7日）】； 5、护理费，考虑患者李祖余的病情，其确需护理，故本院自手术实施之日起确定护理期（即2017年5月19日至6月7日）为18天，并以2017年度安徽省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为标准，计算护理费为2391.78元（48500元÷365天×18天）； 6、误工费，本院自手术实施之日起确定误工期（即2017年5月19日至6月7日）为18天，另以患者李祖余的月工资1502元为标准，计算误工费为901元（1502元/月÷30天×18天）； 7、交通费，结合患者李祖余就医的地点、人数、次数，本院酌定为400元； 8、家属办理丧葬事宜中发生的交通、误工、食宿等费用，虽然李列武、李松林、李群会、何家爱未提供证据证明处理李祖余后事时产生的误工费等损失情况，但考虑亲属处理后事时会产生一定的误工费、交通费，故本院酌定该部分损失为3000元。 上述损失共计659491.22元。依据本院确定的50%赔偿责任，安医二附院共计赔偿李列武、李松林、李群会、何家爱各项损失329745.61元（659491.22元×50%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告安徽医科大学第二附属医院于本判决生效后十日内赔偿原告李列武、李松林、李群会、何家爱各项损失329745.61元； 二、驳回原告李列武、李松林、李群会、何家爱其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费6800元，减半收取计3400元，由原告李列武、李松林、李群会、何家爱负担1800元，由被告安徽医科大学第二附属医院负担1600元。 如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 陶 磊 二〇一八年九月七日 书记员 徐倩倩 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。 本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。 本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 …… 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。