包头市昆都仑区人民法院民事判决书（2018）内0203民初2281号（2018）内0203民初2281号原告：马宁，男，1984年8月20日出生，汉族，无固定职业，住包头市。委托诉讼代理人：高淑媛，内蒙古东方玉德律师事务所律师。被告：韩志强，男，1983年10月27日出生，汉族，个体，住包头市。被告：康雪峰，男，1970年1月8日出生，汉族，无固定职业，住包头市。二被告委托诉讼代理人：史启文，包头市文锐法律服务所法律工作者。二被告委托诉讼代理人：王辉，包头市文锐法律服务所法律工作者。被告：许必华，男，1965年3月2日出生，汉族，无固定职业，住包头市。原告马宁与被告韩志强、康雪峰、许必华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月19日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马宁及其委托诉讼代理人高淑媛、被告韩志强、康雪峰及共同委托诉讼代理人史启文、王辉、被告许必华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马宁向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费555元、误工费36000元、护理费6609元、营养费9000元、住院伙食补助费2000元、残疾赔偿金71340元、交通费800元、精神抚慰金5000元、鉴定费2970元，共计134274元；2、三被告承担连带责任；3、保留急需治疗的权利；4、诉讼费由被告承担。事实及理由：原告与被告系雇佣关系。原告受雇为被告韩志强正在装修的饭店刷油漆。2018年1月13日下午3点左右，原告正在为被告干活，由于没有安全保护措施，原告从1.5米高的脚手架上摔下，致使左脚骨折，原告住院治疗20天，经诊断为：左足lisfranc损伤。出院后三被告陆续给付了医疗费31327元。后多次与被告协商赔偿事宜未果。韩志强、康雪峰辩称，第一、韩志强被告主体不适格。韩志强经营的“掌柜是大厨”饭店需要装修，约定由被告许必华承揽装修中的油漆、刮墙、贴壁纸等工程项目，材料由韩志强提供，并口头约定报酬按平米数计算，依据合同法规定，韩志强与许必华形成承揽合同关系，原告受伤与韩志强无关，韩志强作为诉讼主体不适格；第二、原告与被告许必华系雇佣关系。被告许必华承揽韩志强装修工程后雇佣原告，韩志强并未雇佣原告，且对原告摔伤之事不知情，韩志强不承担相应的赔偿责任；3、原告所述与事实不符。韩志强未雇佣原告，原告受伤与韩志强无关，韩志强支付的是许必华的劳动报酬，并不是医疗费。许必华辩称，我并没有承包这个活儿，只是按照韩志强、康雪峰的要求过去干活儿，包括刮家、贴壁纸、刷油漆等，约定每天工资260元，大约干了90个工，已付过10000元的工钱。我与原告是一起干活的，我们共同平分工钱。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证。原告提供的证据1、病例、诊断证明书、鉴定意见书、医疗费票据6张、鉴定费票据1张、包百大药费的交易记录（算在医疗费里）、滴滴打车截图打印件2张，证明原告在医院检查治疗的经过；构成十级伤残，造成误工、交通费等损失。被告韩志强、康雪峰对真实性认可，证明目的不认可。认为原告系被告许必华雇佣，其受伤与被告韩志强、康雪峰没有任何关系。被告许必华对医疗费等认可，但认为鉴定意见书与其无关。对于原告提供的证据2-证据5的质证意见均为认可。本院认为，该证据能够证明原告因受伤住院治疗情况，花费医疗费445元，经司法鉴定，原告构成十级伤残，予以采信。包百大药房交易记录无法证明与原告的关联性，不予采信。证据2、许必华（网名来自平凡的我）微信打款记录打印件2张，证明被告许必华向康雪峰、韩志强催要款项后微信转账给付原告27000元。被告韩志强、康雪峰对真实性认可，证明目的不认可，认为转账系被告许必华转给原告，没有任何证据表明系从被告韩志强、康雪峰处取得这笔钱。本院认为，该证据能够证明许必华通过微信给原告转款的事实，予以采信，但对于其转款系从韩志强、康雪峰处取得的证明目的不予采信；证据3、与许必华电话录音光盘1张，证明发生侵权时间及事实经过。被告韩志强、康雪峰对真实性认可，证明目的不认可，认为该录音系原告与被告许必华的录音，与被告韩志强、康雪峰没有任何关系。同时，双方已经对赔偿进行了协商，马宁说的最后一句话，说明马宁并不认识被告韩志强和康雪峰，双方不可能存在雇佣关系。本院认为，该证据能够证明原告受伤的经过，予以采信；证据4、个体工商信息表复印件1份，证明韩志强是经营者，韩志强应当承担赔偿责任。被告韩志强、康雪峰对真实性认可，证明目的不认可，认为与是否承担赔偿责任没有关系。本院认为，该证据与本案没有关联，不予采信；证据5、企业信用信息公示系统打印件1份、证明1份，证明马宁误工工资计算依据。被告韩志强、康雪峰对真实性、证明目的均不认可，认为与韩志强没有直接利害关系，且协议没有三个月以上的工资证明。本院认为，因原告未提供其他证据佐证，对其真实性本院无法确认，不予采信；证据6、证人证言2份、银行转账记录1份、证明证明韩志强和康雪峰是合伙经营、且垫付了5000元医疗费。被告韩志强、康雪峰对证人证言不认可，转账记录真实性认可，称杨丽霞是饭店的收银员，是韩志强在许必华的要求下支付给许必华的报酬，并不是医疗费。被告许必华对吴某证人证言及转账记录表示不清楚。本院认为，结合转账记录及证人吴某证言，可以证明韩志强的会计杨丽霞向吴某转账5000元的事实，因吴某系原告亲戚而非涉案当事人，能够认定该款实际是支付给原告，予以采信，但关于韩志强与康雪峰系合伙关系的证明目的不予采信。被告韩志强提供证据1、微信转账记录打印件1份，证明被告韩志强将部分报酬通过微信转账支付被告许必华的事实；被告韩志强只与被告许必华一个人进行计算，可见被告韩志强与被告许必华之间系承揽合同关系，与原告没有任何联系。原告对真实性认可，恰恰说明是支付给马宁的医药费，转账时间正是马宁出事的时间，但其中1月6日、1月7日、2017年12月22日转账与本案无关。被告许必华对转账认可，称转的是马宁的医药费。本院认为，上述证据能够证明通过微信给被告许必华转账的事实，对其真实性予以采信，但对其与许必华系承揽关系的证明目的不予采信；证据2、收据1张，证明被告韩志强与被告许必华结清全部报酬，且结清报酬也是针对被告许必华一人，原告并未参与，被告韩志强与被告许必华系承揽合同关系。原告对真实性、证明目的均不认可。被告许必华认可，给的是工钱。本院认为，该证据能够证明韩志强向许必华支付10000元报酬的事实，对其真实性予以采信，对其双方系承揽关系的证明目的不予采信；证据3、说明1份，证明原告系受雇于被告许必华，与被告韩志强没有关系。原告对该证据不认可。被告许必华称签名是其所签，但对内容不清楚，韩志强说是账两清，让其签字。本院认为，是否责任承担是依据查明的事实而确定，该说明与事实不符，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：韩志强与康雪峰系朋友关系，韩志强经营的饭馆需要装修，康雪峰作为朋友为其帮忙。2017年11月，韩志强将饭馆装修涉及的油漆工程交付被告许必华，其中包括油漆、刮家、贴壁等，工程所需材料由韩志强提供，劳动报酬按平米数整体计算。2018年1月8日，经许必华介绍马宁从事刷油漆工作，2018年1月13日，因脚手架断裂，将正在刷油漆的马宁从脚手架上摔下，马宁因受伤在包头云龙骨科医院住院治疗20天，经诊断为左足lisfranc损伤，出院医嘱意见为：定期复查；避免负重及活动不当；注意休息，加强营养。另查明，本案审理过程中，经马宁申请，本院依法委托包头蒙医中医医院司法鉴定所对马宁的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定。2018年6月28日是，该所出具司法鉴定意见书，结论为马宁伤残等级为十级，误工期为120日-150日，护理期30日-60日，营养期60日-90日。本院认为，本案争议焦点为原告与三被告之间的法律关系及赔偿标准和依据。关于原告与三被告之间的法律关系问题，被告韩志强主张其与被告许必华系承揽关系，原告马宁受许必华雇佣，故对于原告的损害赔偿，其不应承担赔偿责任。雇佣关系和承揽关系在形式上存在许多区别：1、双方法律关系不同。雇佣关系中双方法律地位不平等，存在隶属、管理、支配的关系，受雇人工作中按雇主的指示工作，雇主可以对受雇人实行监督管理；承揽关系中双方法律关系平等，承揽方的工作行为不受定作方意志支配与制约，工作过程中以自己名义独立完成。2、行为性质不同。雇佣关系从事的是雇主通常业务，相对较有稳定性、继续性；承揽关系通常是处理临时性、一次性的事务。3、领取报酬的方式不同。雇佣关系一般是按劳动量给付报酬的，受雇人付出劳动，雇佣人便定期支付报酬；承揽关系中只有承揽人完成一定的工作以后才能取得报酬。4、行为目的不同。雇佣关系是指当事人一方向对方提供劳务，由对方提供劳动条件和劳动报酬；承揽关系侧重于交付劳动成果，当事人一方提供的劳动是其独立的业务或者经营活动。综合上述因素，结合本案双方当事人陈述，被告韩志强提供装修中所涉油漆工作需要的材料，被告许必华仅是提供所涉油漆相关工作的劳动，且劳动报酬是以计算工作量给付，以上特征符合雇佣关系的特点，故被告韩志强与被告许必华形成雇佣关系，因原告马宁与被告许必华共同给被告韩志强提供劳务，应视为共同受被告韩志强雇佣，故双方亦形成个人劳务关系，在个人劳务关系中，提供劳务一方因劳务造成他人伤害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，综上，原告马宁作为提供劳务一方因提供劳务受到的损害，被告韩志强作为接受劳务一方应承担相应的民事赔偿责任，被告韩志强关于对原告马宁赔偿请求不承担责任的抗辩意见，本院不予支持。原告马宁受雇于被告从事油漆工作，在雇佣活动过程中，被告韩志强作为接受劳务者没有提供较为完善的安全生产条件，对于原告马宁的损害存在主要过错责任，而原告马宁作为完全民事行为能力人，在从事劳务过程中对自身安全疏于防范，未尽到必要的谨慎注意义务，对其自身损害亦应承担一定过错，综合考虑由原告自行承担40%民事责任，被告韩志强承担60%民事责任。被告康雪峰仅是以韩志强朋友之名帮忙，与原告的损害结果没有关联，故原告马宁要求被告康雪峰承担民事责任的请求，本院不予支持。被告许必华与原告马宁系共同提供劳务者，对原告马宁的损害无过错，故不应承担民事责任。关于原告的各项损害赔偿问题，原告要求被告赔偿医疗费的请求，根据原告提供的医疗费票据及主张，按责任比例予以支持267元（445×60%）；原告要求被告赔偿误工费的请求，结合司法鉴定意见计算150天，参照自治区2018年度居民服务业职工平均工资标准，按责任比例予以支持9777.6元（39654元÷365天×150天×60%）；关于原告要求被告赔偿护理费的请求，参照2018年度居民服务业职工平均工资，结合司法鉴定意见计算30天，按责任比例予以支持1955.5元（39654元÷365天×30天×60%）；原告要求被告赔偿住院伙食补助费的请求，参照自治区国家机关一般工作人员出差标准，计算住院20天按责任比例予以支持1200元（100元／天×20天×60%）；原告要求被告赔偿营养费的请求，参照自治区国家机关一般工作人员出差标准，计算60天，按责任比例予以支持3600元（100元／天×60天×60%）；原告要求被告赔偿交通费的请求，酌情考虑200元，按责任比例予以支持120元（200元×60%）；原告要求被告赔偿残疾赔偿金的请求，按照2018年度人均可支配收入，结合伤残等级及责任比例支持42804元（35670元×20年×100%×60%）；原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求，结合原告的伤残等级支持1800元（30000元×10%×60%）；关于原告要求被告赔偿鉴定费的请求，根据原告提供的收据，按责任比例支持1782元（2970元×60%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：1被告韩志强赔偿原告马宁医疗费267元；2被告韩志强赔偿原告马宁误工费9777.6元；3被告韩志强赔偿原告马宁护理费1303.7元；4被告韩志强赔偿原告马宁住院伙食补助费1200元；5被告韩志强赔偿原告马宁交通费120元；6被告韩志强赔偿原告马宁营养费3600元；7被告韩志强赔偿原告马宁残疾赔偿金42804元；8被告韩志强赔偿原告马宁精神损害抚慰金1800元；9被告韩志强赔偿原告马宁鉴定费1782元；以上第一项至第九项合计62654.3元，于本判决生效之日起三十日内付清。十、驳回原告马宁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费771元（原告已预交），由被告韩志强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审 判 长 陈 静人民陪审员 李占元人民陪审员 马 涛 二〇一八年九月二十六日书 记 员 王丽艳附：本判决及申请执行期限适用法律条文的具体内容《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。