广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1971民初14781号原告：周普军，男，汉族，1983年6月28日出生，住四川省广安市广安区，委托诉讼代理人：彭海州，广东赋诚律师事务所律师。被告：东莞市稳丰纺织有限公司，住所地：广东省东莞市中堂镇槎滘村。法定代表人：卢楚东，任总经理。委托诉讼代理人：陈健功，广东仁者律师事务所律师。原告周普军与被告东莞市稳丰纺织有限公司（以下简称稳丰公司）劳动争议纠纷一案，周普军于2018年6月6日向本院提起诉讼，稳丰公司于2018年6月10日向本院提起诉讼，故先起诉的一方周普军列为原告，后起诉的一方稳丰公司列为被告，本案受理后，依法适用简易程序，于2018年8月1日公开开庭进行了审理。原告周普军的委托诉讼代理人彭海州，被告稳丰公司的委托诉讼代理人陈健功到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告周普军向本院提出诉讼请求，请求判令：一、被告须向原告支付一次性伤残补助金13258元；二、被告须向原告支付一次性工伤医疗补助金1894元；三、被告须向原告支付一次性就业补助金19200元；四、被告须向原告支付2017年8月、2017年9月住院治疗及休息期间的工资4006元；五、被告须向原告支付未依法订立书面劳动合同的二倍工资34841.38元；六、护理费：2700元；七、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2017年6月7日受被告招聘为公司员工，在被告处担任机修工一职，双方约定：每月工资为4500元，全勤300元，每月工资在下个月10号发放。被告至今未与原告签订劳动合同。在2017年8月9日9时30分许，原告在被告的丝光车间烧碱池维修烧碱泵时，不慎掉进烧碱池里，导致原告全身多处被烧碱烧伤，2017年9月25日经东莞市社会保障局认定为工伤，2018年2月23日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为十级。东莞市社会保险基金管理中心在2018年3月12日作出《职工因工伤亡补偿待遇支付决定》：1、支付一次性伤残补助金20342元；2、支付一次性工伤医疗补助金2906元。事后，原、被告双方就工伤等事宜发生争议，无法达成一致的赔偿意见。原告向东莞市劳动人事争议仲裁院中堂仲裁庭申诉，东莞市劳动人事争议仲裁院中堂仲裁庭未能依法维护原告的合法权益。现原告依法向贵院提起诉讼，请求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、2017年8月、9月住院治疗及休息期间的工资、未依法订立书面劳动合同的二倍工资及护理费等共计75899.38元。被告稳丰公司辩称，1、原告的第一、二、三项的诉请计算平均工资是不正确的，也是不合理的，原告到被告处工作时，月工资是4000元，对应的是工作26天，故原告的工资是包含加班工资的，故加班工资应该予以剔除；2、原告提出的双倍工资有问题，被告曾经要求原告签订书面劳动合同，但没有结果，事实上，被告在原告入职时已经为原告购买了社会保险，已经起到了劳动合同的作用，另外，原告出院后，回到被告处上班不是正常上班状态，其上班也是处于休息状态，故该月份的工资应该剔除。被告稳丰公司向本院提出诉讼请求，请求判令：被告不需支付原告相关款项56664元，具体包括：未签订书面劳动合同两倍工资差额26804元、一次性伤残补助金差额9264.5元、一次性工伤医疗补助金差额1323.5元、一次性伤残就业补助金18380元、停工留薪期工资差额892元。事实与理由：原告于2017年6月7日入职被告处，担任机修工一职，被告立即依法给原告购买了社会保险，确认原、被告间的劳动关系，起到了书面劳动合同的作用。2017年8月9日，原告因违规操作掉到烧碱池中被烧伤，正由于被告已及时给原告购买了社会保险，东莞市社会保险基金管理中心对原告的工伤进行了赔付。出于原告是经营厂长的同乡，又是在工作中受伤的，所以在原告9月18日出院后，被告让其回到厂里，并安排了比较简单轻型的活让原告干，本来干得好好的，没想到原告为了诉讼的目的，于2018年2月7日辞职走人，3月19日便申请了劳动仲裁。2018年5月23日，东莞市劳动人事争议仲裁院中堂仲裁庭作出了仲裁裁决书（东劳人仲院中堂庭[2018]59号），仲裁裁决书统计核定的平均工资错误、未将加班工资进行合理的剔除、而且被告出院后的工作状况是一种优抚式、休养式状态，并不是完全正常的工作状态，不应当将此期间计算为双倍工资状态。总之，仲裁裁决书裁决的款项金额存在问题，原告请求法院依法判决原告不需支付被告相关款项56664元。原告周普军辩称，原告的答辩意见与原告的起诉状意见一致，1、原、被告没有签订书面劳动合同，依据劳动合同法第六条规定被告应该支付双倍工资；2、关于伤残差额问题，原告当时与被告约定的工资4800元/月，而被告投保社保时没有按原告的实际工资进行投保，因此被告应该按实际工资支付相应的工伤赔偿给原告。经审理查明，一、入职及签订劳动合同的情况：原、被告双方均确认原告于2017年6月7日入职被告处，担任机修工一职，双方没有签订书面的劳动合同，但被告从2017年7月份开始有为原告购买社会保险。被告认为原告以各种理由拖延签订劳动合同，原告对此不予确认。二、发生工伤的情况：原告周普军于2017年8月9日在被告的丝光车间烧碱池维修烧碱泵时，不慎掉进烧碱池里，导致原告全身多处被烧碱烧伤。东莞市社会保障局于2017年9月25日出具《认定工伤决定书》，认定周普军于2017年8月9日受到的事故伤害属于工伤。2018年2月23日，东莞市劳动能力鉴定委员会出具鉴定书，认定周普军于2017年8月9日的受伤达到十级伤残。2018年3月12日，东莞市社会保险基金管理中心出具《职工因工伤亡补偿待遇支付决定》，决定支付：1、支付一次性伤残补助金20342元；2、支付一次性工伤医疗补助金2906元。原告周普军于发生工伤当天，即2017年8月9日到东莞市中堂医院进行住院治疗至2017年9月4日，共住院26天，被诊断为“全身多处皮肤碱烧伤，浅II°-III°，面积约12%”。被告稳丰公司对上述情况均无异议。三、双方解除劳动关系的时间和原因：2018年2月7日，原告离职，双方解除劳动关系。原告主张，因其伤情反复发作，想先治疗好后再工作，故提出辞职。被告对此不予确认，其认为原告是为了诉讼而离职，并非为了治疗其伤情，被告当时也无法挽留原告。四、工资发放的情况：原告2017年6月至2018年2月实际发放的工资分别为3844元、4615元、2573元、3021元、4923元、4711元、4882元、4651元、546元。原告主张，其中2017年6月、8月、9月、2018年2月份都没有整个月都出勤，出勤天数对应的仅为23天、9天、12天、4天，故上述不应计算在月平均工资内，原告认为应该仅用原告2017年7月、10月、11月、12月、2018年1月份等5个月来计算原告离职前的月平均工资，即4756.4元/月。而被告认为：原告2017年6月出勤23天，2017年8月出勤9天，后被告诉讼中确认原告出院后休息2017年9月19日才上班，2018年2月出勤6天，但被告明确其没有保留原告的考勤记录。被告主张由于公司管理不规范，无法区分加班工资，故按实际发放的工资数额计算原告离职前的月平均工资为3921.14元。另，原、被告确认2017年8月9日至2017年9月18日期间，被告是按照每天50元的标准发放工资给原告周普军的。再，关于原告周普军工资的约定，原告主张其入职时约定为4800元/月，被告则认为是4000元/月基本工资，若加班则有加班费，但双方对此均没有证据提交。庭审中原告主张按照其离职前的月平均数额计算相关的工伤待遇。五、工伤待遇的相关情况。原告在庭审中明确其对主张的护理费2700没有相关依据，放弃该项诉请。又，关于停工留薪期间，原、被告确认原告于2017年9月4日出院后在家休息，于2017年9月19日上班，故停工留薪期应计算至2017年9月18日。六、申请仲裁时间及仲裁请求：周普军于2018年3月19日向东莞市劳动人事争议仲裁院中堂仲裁庭申请仲裁，请求稳丰公司支付：1、稳丰公司未依法与周普军订立书面劳动合同的二倍工资34841.38元；2、一次性伤残补助金：4800元×7个月-20342元（社保支付）=13258元；3、一次性工伤医疗补助金：4800元×1个月-2906元=1894元；4、一次性伤残就业补助金：4800元/月×4个月=19200元；5、2017年8月、2017年9月住院治疗及休息期间的工资：4800元×2个月-（2573元+2021元）=4006元；6、护理费：27天×100元=2700元。该仲裁庭于2018年5月23日作出了东劳人仲院中堂庭案字[2018]59号仲裁裁决书，裁决：一、确认周普军与稳丰公司的劳动关系已解除；二、稳丰公司支付周普军相关待遇共56664元，具体包括未签订劳动合同的双倍工资差额26804元、一次性伤残补助金差额9264.5元、一次性工伤医疗补助金差额1323.5元、一次性伤残就业补助金18380元、停工留薪期工资差额892元；三、驳回周普军提出的其他申诉请求。周普军、稳丰公司均对仲裁裁决不服，遂提起本案诉讼。以上事实，有原告提供仲裁裁决书、送达回证、认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、个人活期对账单、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、疾病诊断证明、出院小结、住院诊断证明书、参保人险种缴费明细表，被告提交的工资统计表、个人活期对账单、电子银行业务回单、出院小结、住院诊断证明书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、仲裁裁决书、送达回证等证据以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为，原、被告已形成劳动合同关系，双方应当遵守劳动法律、法规的规定。现原、被告确认双方的劳动关系已经解除，对此本院予以认定。本案的争议焦点为：第一，原告享有的工伤待遇应如何计算；第二，被告应否支付原告未签订劳动合同的双倍工资差额。本院对此评析如下：关于第一个争议焦点。一、护理费。原告在庭审中明确其放弃对于护理费的诉请，本院对此予以确认。二、停工留薪期工资。原、被告确认原告于2017年8月9日发生工伤，于2017年9月4日经过治疗后出院，但一直到2017年9月19日才上班，即双方确认原告的停工留薪期应从2017年8月9日计至2017年9月18日，共40天。再，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，在停工留薪期内原工资福利待遇不变。而原告在发生工伤前，于2017年6月份出勤23天，于2017年8月出勤9天，均未能完整工作一个月，不应以此计算月平均工资；且被告也确认对原告的工资中不能区分加班工资，故应以原告2017年7月份的工资数额4615元作为计算停工留薪期的工资基数。又，原、被告确认停工留薪期间，被告已经按每天50元的标准发放工资给原告周普军，故原告停工留薪期的工资差额应计算为（4615元÷30天-50元）×40天=4153.33元。但周普军于2018年3月19日申请仲裁时，请求被告稳丰公司支付2017年8月、2019年9月住院治疗及休息期间的工资4006元，综上，被告稳丰公司应向原告周普军支付停工留薪其工资差额4006元。三、工伤保险待遇。根据《广东省工伤保险条例》第三十五条的规定，原告主张按照其离职前的月平均工资数额计算相关工伤待遇依法有据，本院予以支持。而根据原、被告的陈述，原告于2017年6月、8月、9月，2018年2月确实没有整个月都出勤，且工资数额与正常工作一个月的工资数额对比相差较大，故原告主张剔除上述月份，仅应以原告2017年7月、10月、11月、12月、2018年1月份等5个月来计算原告离职前的月平均工资依法有据，本院予以支持，即原告离职前的月平均工资数额应为4756.4元，（4615元+4923元+4711元+4882元+4651元）÷5个月=4756.4元/月。原告被评为十级伤残，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十八条的规定，应由工伤保险基金支付七个月本人工资的一次性伤残补助金；依法与用人单位解除或终止劳动关系的，应由工伤保险基金支付一个月本人工资的一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付四个月本人工资的一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。但是，被告少报原告工资，未足额缴纳工伤保险费，造成原告工伤保险待遇降低，工伤保险待遇的差额部分应由被告向原告不足。根据前述，被告应向原告支付的一次性伤残补助金差额为12952.8元（4756.4元/月×7个月-20342元=12952.8元）、一次性工伤医疗补助金差额1850.4元（4756.4元/月×1个月-2906元=1850.4元）。且，被告还应向原告支付一次性伤残就业补助金19025.6元（4756.4元/月×4个月=19025.6元）。关于第二个争议焦点。原、被告确未曾签订过书面劳动合同。被告主张原告以各种理由拖延签订劳动合同，但被告对此没有任何相关的证据反映，故本院对被告的抗辩意见不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，用人单位自用工之日其超过一个月未满一年，未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。又，原告自2017年6月7日入职，直至2018年2月7日离职，双方一直未能签订劳动合同，故被告应向原告支付2017年7月7日至2018年2月7日共215天原告上班期间的未签订劳动合同的双倍工资差额，而原告在停工留薪期从2017年8月9日计至2017年9月18日共40天，并没有上班，客观上不利于被告与原告协商签订劳动合同，故上述停工留薪期内不应计算未签订劳动合同的双倍工资差额。因此，被告应向原告支付的未签订劳动合同的双倍工资差额计算为：4756.4元/月÷30天×（215-40）天=27745.67元，原告其他超出部分的诉请，本院不予支持。另，被告在本案中提出不需支付原告相关款项56664元没有任何依据，本院对此也不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十七条、第六十六条，《工伤保险条例》第三十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告周普军与被告东莞市稳丰纺织有限公司之间的劳动合同关系已经解除；二、被告东莞市稳丰纺织有限公司在本判决生效之日起三天内向原告周普军支付未签订劳动合同的双倍工资差额27745.67元、一次性伤残补助金差额12952.8元、一次性工伤医疗补助金差额1850.4元、一次性伤残就业补助金19025.6元、停工留薪期工资差额4006元；三、驳回原告周普军的其他诉讼请求；四、驳回被告东莞市稳丰纺织有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费共10元（原告周普军已预交5元，被告东莞市稳丰纺织有限公司已预交5元），均应由被告东莞市稳丰纺织有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  翟静文二〇一八年九月三日书记员  官嘉欣钟雪梅附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《广东省工伤保险条例》第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确定可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理富荣劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由人单位向工伤职工补足。第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故受伤或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。