湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0111民初7550号原告：匡友莲，女，1952年5月5日出生，汉族，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：赖凯华，湖南协雅律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晓帆，湖南协雅律师事务所律师。被告：长沙市按摩医院（长沙市骨伤科医院），住所地湖南省长沙市雨花区人民中路**。法定代表人：李燕平，院长。委托诉讼代理人：杨杰华，湖南见田律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡德春，系医院工作人员。原告匡友莲（以下简称原告）与被告长沙市按摩医院（以下简称被告）医疗损害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人赖凯华、陈晓帆，被告的委托诉讼代理人杨杰华、胡德春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告匡友莲向本院提出诉讼请求：1．被告赔偿原告各项损失48133元（包括医疗费用约25785元、住院伙食补助费6700元、护理费8648元、交通费2000元、住宿费用2000元以及营养费用3000元）；2．被告承担本案全部的诉讼费用。在本案的审理过程中，原告将第一项诉讼请求中的赔偿数额变更为181848.46元。事实与理由：原告因不慎摔伤致右髋部疼痛于2016年5月3日到被告八病区住院治疗。入院后，被告予以完善相关的辅助检查，并予以按摩、针灸等治疗。原告经治疗10天出院。原告出院后右侧髋部疼痛无好转，曾两次再到被告处住院治疗，但治疗效果都不理想。原告此后到中南大学湘雅二医院检查，发现右股骨头缺血性坏死，在该院接受右全髋关节置换手术。原告认为，被告的医务人员漏诊原告右股骨颈骨折，存在严重过错，直接导致原告发生右股骨头缺血性坏死，被迫接受右全髋关节置换手术的损害后果，给原告身体上、精神上、经济上都造成了巨大的打击和损失，被告应当承担赔偿责任。原告遭受的损失包括医疗费用68180.01元、住院伙食补助费6700元、营养费3万元、护理费50133.30元、交通费2000元、住宿费2000元、残疾赔偿金108633.60元、误工费6万元、司法鉴定费8025元以及精神损害抚慰金1万元。上述损失前八项共计327646.91元，司法鉴定结论明确了被告具有过错，且与原告的损害后果之间存在因果关系，据此，被告应按50%的比例赔偿原告的各项损失，合计163823.46元。由于被告的医疗过错导致原告被迫接受人工全髋关节置换的损害后果，原告为维护自身合法权益依法提起诉讼，并申请了医疗过错司法鉴定，该鉴定费用理应全部由被告承担，共计8025元。因被告的过错导致原告构成残疾，原告身体上、心理上、精神上也都受到了巨大的伤害和打击，被告应当赔偿原告精神损害抚慰金1万元。上述费用总计181848.46元。被告长沙市按摩医院辩称：医疗损害责任是指医疗机构及其从业人员在医疗活动中，未尽相关法律、法规、规章和诊疗技术规范所规定的注意义务，在医疗过程中发生过错，并因这种过错导致患者人身损害所形成的民事法律责任。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告的伤并非在被告处的医疗过程所发生，被告对原告的按摩、针灸等治疗符合相关法律、法规、规章和诊疗技术规范要求，尽到了相关的注意义务，在医疗过程中并无过错。原告所行右全髋关节置换手术是其病情治疗的必然结果，与被告的诊疗行为之间并无因果联系；被告作为一家二级医院，限于自身医疗技术水平与设备的局限未能第一时间准确诊断并不构成诊疗过错。据此，被告在本案中不应承担医疗损害责任。经审理查明，2016年5月3日至2016年5月13日，原告以“反复腰痛五年余，加重一周”的病症至被告处住院治疗10天。入院诊断为：腰痹病、肝肾亏虚症；腰椎间盘突出症（L5/S1）。出院诊断为：腰痹病、肝肾亏虚症；腰椎间盘突出症（L5/S1），出院医嘱为：注意休息，不宜剧烈活动及负重，卧硬板床，1月后门诊复查，3月后复查骨密度，不适随诊。原告用去医疗费用3304.10元，其中2970元系医疗保险报销，自费金额为330元。此后，原告又于2016年10月31日至2016年11月14日在被告处住院治疗14天，出院诊断为：腰痹病、肝肾亏虚症；腰椎间盘突出症（L5/S1），高血脂症。原告用去医疗费用4803.89元，其中4419.42元系医疗保险报销，自费金额为384.47元。2016年12月14日至2016年12月26日，原告再次至被告处住院治疗12天，出院诊断同上一次住院治疗。原告用去医疗费用4011.82元，其中医疗保险报销3184.25元，自费金额为827.57元。2017年1月4日至2017年1月12日，原告至湖南中医药大学第二附属医院住院治疗8天。入院诊断为：右股骨头缺血性坏死，冠状动脉粥样硬化性心脏病，腰椎间盘突出，颈椎病，慢性胃炎。出院诊断为：右股骨头缺血性坏死，冠状动脉粥样硬化性心脏病，腰椎间盘突出，颈椎病，慢性胃炎、右股骨头骨折。原告用去医疗费用5740.67元，其中医疗保险报销4031.67元，自费金额为1709元。2017年1月12日至2017年2月4日，原告至中南大学湘雅二医院住院治疗23天。入院诊断为：右侧股骨头缺血性坏死。住院期间，原告于2017年1月17日在该院行右全髋关节置换术。出院诊断为：右侧股骨头缺血性坏死，左侧桡神经损伤。出院医嘱为：注意休息、加强营养；医嘱指导范围内右下肢及左上肢功能锻炼；继续口服阿司匹林及甲钴胺片；术后1、3、6个月定期复查；不适随诊。原告用去医疗费用50156.53元，其中医疗保险保险27622.30元，自费金额为22534.23元。另外，原告用去了门诊医疗费用163元。原告于2017年11月7日诉至本院。在本院的审理过程中，经原告申请，本院委托湖南省湘雅司法鉴定中心进行了司法鉴定。该鉴定中心于2018年4月17日作出湘雅司鉴中心[2018]医鉴字第17号《法医学鉴定意见书》，其中认为：被告漏诊原告右侧骨颈骨折，使得原告丧失选择内固定术治疗的机会，被告过错与原告行右全髋关节置换术存在因果关系，参与程度为轻微原因力；被告的过错增加了原告的痛苦，延长了治疗期限，延长的治疗期限为2016年5月3日至2017年1月4日；原告右侧全髋关节置换术后构成九级伤残，误工期限为12个月，护理期限为10个月，营养期为10个月。原告用去鉴定费8025元。在本案的庭审中，被告申请了鉴定人出庭，鉴定人在庭审中称：被告只需负担原告在延长治疗期限（2016年5月3日至2017年1月4日）发生的全部护理费、误工费、营养费，不负担延长治疗期限之外的护理费、误工费、营养费；原告行右侧全髋关节置换术发生的医疗费用及伤残等级损失应考虑被告的过错参与程度。被告预交了鉴定人出庭作证的费用1000元。以上事实，有病历资料、医疗费发票、湘雅司鉴中心[2018]医鉴字第17号《法医学鉴定意见书》、鉴定费发票、鉴定人的证言等证据以及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。本案中，根据湘雅司鉴中心[2018]医鉴字第17号《法医学鉴定意见书》及鉴定人出庭作证的证言，被告漏诊原告右侧骨颈骨折的诊疗行为存在过错，其与原告行右全髋关节置换术而致残存在因果关系，过错参与程度为轻微原因力。因此，被告应对原告治疗期间发生的医疗费、住院伙食补助费以及因行右全髋关节置换术而导致的九级伤残产生的损失承担10%的赔偿责任，且应需对延长治疗期限（2016年5月3日至2017年1月4日，共247天）发生的全部护理费和营养费承担赔偿责任，还应赔偿原告相应的交通费、司法鉴定费用和精神损害抚慰金。根据上述分析，结案案情，本院确认被告应赔偿原告的损失情况如下。（一）医疗费用。原告治疗期间实际负担的医疗费用为25948.27元（330元+384.47元+827.57元+1709元+22534.23元+163元），故被告应负担中的2594.83元（25948.27元×10%）。（二）住院伙食补助费。原告住院治疗67天，故参照长沙市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，共计为6700元（100元/天×67天），被告应负担其中的10%，即为670元。（三）营养费。综合医院医嘱以及司法鉴定认定的营养期，被告应支付原告营养费7410元（247天×30元/天）。（四）护理费。结合司法鉴定意见认定的护理期限和长沙市当地的护理标准，被告应赔偿原告护理费19760元（247天×80元/天）。（五）交通费。鉴于原告因被告的漏诊而多次转院治疗，交通费系必要发生的费用，本院酌情确认为500元。（六）残疾赔偿金。结合司法鉴定意见的认定，原告构成九级伤残，且2017年湖南省城镇居民人均可支配收入33948元，原告在定残时已经年满65周岁，故原告的残疾赔偿金可计算为101844元（33948元/年×15年×20%），故被告应负担其中的10184.40元（101844元×10%）。（七）关于误工费。鉴于原告已经达到退休年龄，且其并未提交其存在实际误工损失的相关证据，故本院对原告主张的误工费不予支持。（八）司法鉴定费用。结合原告提交的鉴定费用发票以及被告提交的鉴定人出庭作证费用收据，本案的鉴定费用为（8025元+1000元），综合案情，本院酌情确认原告和被告各负担其中的一半，即被告应负担4512.50元（9025元÷2），被告已实际负担其中的1000元，故还应支付原告3512.50元（4512.50元-1000元）。（九）精神损害抚慰金。被告过错医疗行为造成原告受损且致残，结合被告的过错与原告损害结果的参与度，本院酌情确认被告应支付原告精神损害抚慰金1000元。（十）住宿费。原告主张的住宿费并无法律依据，且也未提交证据证实，故本院对该项费用不予支持。综上，被告应支付原告45631.73元。据此，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十二条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告长沙市按摩医院于本判决生效之日起10日内支付原告匡友莲45631.73元；二、驳回原告匡友莲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1200元，由原告匡友莲负担700元，被告长沙市按摩医院负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  欧阳毅人民陪审员  叶政军人民陪审员  向配芳二〇一八年九月二十四日书 记 员  廖薇薇附：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十二条鉴定意见可以按照导致患者损害的全部原因、主要原因、同等原因、次要原因、轻微原因或者与患者损害无因果关系，表述诊疗行为或者医疗产品等造成患者损害的原因力大小。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。