.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区包头市石拐区人民法院刑事判决书（2018）内0205刑初24号公诉机关:内蒙古自治区包头市石拐区人民检察院。被告人:赖某，男，1979年5月24日出生，户籍所在地福建省漳州市，汉族，初中文化，无业，住福建省漳州市平和县。2010年7月21日因犯销售伪劣产品罪被山西省太原市小店区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金100000元，2012年9月29日刑满释放。因涉嫌销售伪劣产品罪，2018年5月17日经包头市公安局石拐区分局决定对其刑事拘留；2018年6月8日经石拐区人民检察院批准逮捕，现羁押于包头市看守所。辩护人:赵志国，内蒙古石兴律师事务所律师。被告人:刘某1，男，1981年11月26日出生，汉族，户籍所在地山西省吕梁市，文盲，无业，住内蒙古自治区鄂尔多斯市。2008年4月1日因犯出售非法制造的发票罪，被山西省太原市小店区人民法院判处拘役四个月，并处罚金10000元。2012年9月18日因犯非法经营罪被宁夏回族自治区平罗县人民法院判处有期徒刑一年七个月，宣告缓刑两年，并处罚金9000元。因涉嫌销售伪劣产品罪，2018年2月11日经包头市公安局石拐区分局决定刑事拘留，2018年2月13日被包头市公安局石拐区分局取保候审。辩护人:闫鹏峰，内蒙古民英律师事务所律师。被告人:刘某2，男，1990年6月24日出生，汉族，户籍所在地山西省吕梁市，文盲，住内蒙古自治区鄂尔多斯市，因涉嫌销售伪劣产品罪，2018年2月5日经包头市公安局石拐区分局决定刑事拘留，2018年2月13日被包头市公安局石拐区分局取保候审。辩护人:冯勇，内蒙古民英律师事务所律师。包头市石拐区人民检察院以内包石检刑诉〔2018〕19号起诉书指控被告人赖某、刘某1、刘某2涉嫌销售伪劣产品罪，于2018年8月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序程序公开开庭审理了本案。包头市石拐区人民检察院指派检察员吕勇、季红敏出庭支持公诉，被告人赖某及辩护人赵志国、刘某1及辩护人闫鹏峰、刘某2及辩护人冯勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。包头市石拐区人民检察院指控：2018年2月4日，石拐区公安分局治安大队民警在石拐区顺丰分拣中心发现假冒伪劣产品。经侦查，2018年2月5日被告人刘某2被抓获，并在其经营的牛肉干店内查获雨花石、冬虫夏草等假冒伪劣香烟287条，经鉴定价值90981.08元；查获茅台、五粮液等假酒12箱，经鉴定价值76451元。后查证在被告人刘某2底店内查获的假烟假酒均归被告人刘某1所有。上述从北京购进的假酒，从福建被告人赖某处购进的假烟，刘某1均在其经营的烟酒店内销售。被告人刘某2协助被告人刘某1储存、邮寄、运输假烟假酒，与被告人刘某1系共犯。2018年2月11日，刘某1到公安机关投案自首并协助公安机关在福建省晋江市将被告人赖某抓获，现场查扣软中华、芙蓉王、利群、炫赫门等香烟1601.6条，经鉴定价值336578.17元。公诉机关认为，被告人赖某、刘某1通过快递、邮寄，微信支付等方式销售假冒伪劣香烟，以次充好，以不合格产品冒充合格产品。被告人刘某2协助被告人刘某1储存、邮寄、运输假烟假酒，与被告人刘某1系共犯。三被告人销售假冒伪劣产品的行为不仅侵犯了国家对生产、销售产品质量的监督管理制度，而且还侵犯了企业和广大消费者的合法权益，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人刘某1案发后能投案自首并且有重大立功表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条、第六十八条之规定，可以减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，建议判处赖某二年以上七年以下有期徒刑，判处刘某1二年以下有期徒刑，判处刘某2二年以下有期徒刑。被告人赖某辨称，公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，鉴定卖给刘某1九万多的香烟，我实际卖给刘某1是一万多元，我卖的价格没有鉴定的多。查获我的烟鉴定是三十三万多，我实际购买时十多万，卖出去也是十几万。辩护人赵志国辨称，1.被告人认罪态度较好，到案后，能够如实供述犯罪行为，请求法庭予以从轻、减轻处罚。辩护人认为犯罪行为固然为法律难容，理应惩罚，但被告人主观恶性较轻，社会危害性不大，能够自愿认罪，积极悔改，具有法定或酌定的从轻、减轻处罚的情节;2.公诉机关对被告人所销售伪劣产品以市场价格来确定被告人的量刑，失去了客观公正。辩护人认为应当以被告人实际销售伪劣产品的价格进行量刑，符合罚当其罪、罪行相适应的原则。本案被告人在被采取刑事措施时，伪劣产品并未销售，属犯罪未遂,人民法院应比照犯罪既遂从轻处罚。被告人刘某1对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议。辩护人闫鹏峰辨称，被告人不构成起诉书所指控的罪名或构成销售伪劣产品罪（未遂）。1.销售伪劣产品罪客观方面要求销售金额达到5万元以上，公诉人提供的证据中无销售假烟假酒金额的证据材料，只有查获的假烟假酒货值金额167432.08元。根据最高法院司法解释的规定，尚未销售的货值金额达到销售金额3倍以上的，认定为销售伪劣产品罪（未遂）；2.根据案卷证据材料可以认定被告人刘某1有重大立功情节及犯罪未遂，故可以减轻或免除处罚。被告人刘某2辨称，烟不是我的，我也不认识真假。辩护人冯勇辨称，1.刘某2不构成本案的共犯。共犯须是事前通谋或事中通谋，即对本案购买假烟假酒的事情事前或事中知情，并且知情后积极参与其中，才能构成共同犯罪。本案中事前刘某2并不知情，整起案件均由刘某1一人操办，刘某1本人负责联系假烟假酒的进货渠道，并且通过其经营的烟酒店进行销售。被告人刘某1的犯罪行为从2017年5月开始，直到案发时止，事中刘某2有可能知道假烟假酒的事实，但其并未参与到假烟假酒的销售中，也并未获利。综上，刘某2不存在主观上犯罪的故意，对假烟假酒没有进行销售，事后也无任何获利可言，因而其不可能成为本案的共犯。2.本案中刘某2仅起到辅助作用，且该批假烟假酒并未销售出去，并未对社会及公众造成巨大危害，对社会危害性很小，应当从轻、减轻或者免于处罚。本案中刘某2仅是对假烟假酒进行保管，保管时间很短，并没有参与到运输及销售中去，或者仅是听从刘某1的指示去取货或者送货，其在取货或者送货过程中并无明确的销售目的，仅是听从指示去做事而已。由于刘某1和刘某2系亲属关系，以及刘某1对其的帮助，刘某2听从其指示办事也无可厚非，任何人也会去做。综上，刘某2并无犯罪前科，属初犯，恳请法院考虑能够减轻或者免于处罚，使其更好的改过自新，服务于社会。经审理查明，包头市公安局石拐区分局在侦查过程中，于2018年2月5日在被告人刘某2经营的牛肉干店内查获雨花石、冬虫夏草等假冒伪劣香烟287条，查获茅台、五粮液等假酒12箱。经内蒙古自治区××区鉴别：查获的287条香烟属于假冒注册商标且伪劣香烟，根据内蒙古自治区烟草专卖局出具的价格证明，该批伪劣卷烟价值90981.08元。根据江苏洋河酒厂有限公司、泸州老窖股份有限公司、贵州茅台酒股份有限公司、四川省宜宾五粮液集团有限公司、舍得酒业股份有限公司出具的鉴定证明书，在刘某2店内查获的五粮液、天之蓝、茅台酒、国窖1573、沱牌舍得酒均属假冒注册商标的产品。经石拐区价格认证中心认定假酒价值76451元。另查实，2018年2月5日刘某1销售给杨瑞明4箱茅台假酒4800元。2018年2月11日被告人刘某1主动到石拐区公安分局自首，如实供述了在刘某2店内查获的伪劣卷烟和假酒是其所有，刘某2通过保管、运输等方式为其提供便利。假酒是通过微信联系北京卖家购进的，伪劣卷烟是从福建晋江赖某处购进的。同时被告人刘某1于2018年5月15日协助公安机关在福建省晋江市××区太阳神底店将被告人赖某抓获，现场查扣软中华、芙蓉王、利群、炫赫门等香烟1601.6条，经鉴别：查获的香烟均属于假冒注册商标且伪劣香烟，根据内蒙古自治区烟草专卖局出具的价格证明，该批伪劣卷烟价值336578.17元。庭审中被告人赖某认为其销售给刘某1的假烟应按实际销售价格计算，不应该按鉴定价格算。被告人刘某2称其分不清烟的真假。认定上述事实的证据如下：一、被告人供述：1.被告人赖某供述，证明赖某向刘某1销售假烟的事实；2.被告人刘某1供述，证明刘某1从赖某处购买假烟并销售假烟假酒的事实以及刘某2帮其运输藏匿假烟假酒的事实；3.被告人刘某2供述，证明刘某2店内查扣假烟假酒的事实；二、证人证言：1.韩某证言，证明一个快递送到韩某店里的事实；2.张某证言，证明刘某1让张某把快递放在药店的事实；3.黄某证言，证明赖某经常邮寄快递的事实；4.杨某证言，证明杨某从刘某1店内买假酒的事实；5.何某证言，何某是赖某的妻子，以及赖某贩卖假烟存放在太阳神底店隔壁底店的事实；6.柯某证言，证明赖某的妻子何某租用了晋江市××区的一处房子，挂上了“太阳神的牌子”；三、书证：1.扣押清单，证明从刘某2店内、赖某处扣押烟酒的事实；2.顺丰快递单号，证明刘某1通过顺丰快递购进烟酒的事实；3.抽样取证物品清单，证明对假烟抽样取证的事实；4.赖某、刘某1、刘某2户籍信息，证明完全刑事责任能力人；5.从赖某、刘某2处查处的假烟价格证明，证明赖某处查扣的假烟价值为33.6578元、刘某2处查扣的假烟价值为90981.08元；5.刑事判决书三份，证明赖某和刘某1有前科的事实；6.现场照片，证明石拐区公安局对福建省泉州市××区南“太阳神”底店内外情况的记录；7.到案经过，证明三被告人到案经过；8.山西省原平监狱出具的赖某释放证明，证明赖某于2012年9月29日被刑满释放；9.刘某1重大立功证明，证明刘某1主动投案自首，如实供述自己罪行，同时石拐区公安机关通过刘某1供述的赖某的住所和经营场所，将赖某抓获的事实；四、鉴定结论：1.内蒙古烟草质量监督检测站出具的鉴别检验报告两份：刘某2处查获部分送检烟草为假冒伪劣烟，证明部分送检烟草为假烟的事实；赖某处查获送检烟草为假冒伪劣烟，证明送检烟草全部为假烟的事实；2.产品鉴定报告：洋河酒厂、泸州老窖公司、贵州茅台公司、五粮液酒厂、舍得酒业出具的产品鉴定报告五份，证明刘某2处查获假酒；3.物价鉴定：证明从刘某2处查获假酒的数额；五、视频资料：查扣假烟假酒的视频录像，证明公安机关查扣假酒的过程；六、辨认笔录：1.赖某在10张照片中进行辨认，确认1号照片为刘某1，证明赖某对刘某1进行辨认的事实；2.刘某1在10张照片中进行辨认，确认3号照片为赖某，证明刘某1对赖某进行辨认的事实；3.黄某在10张照片中进行辨认，确认3号照片为赖某，证明黄某对赖某进行辨认的事实；七、现场勘查笔录，证明石拐区公安分局对福建省泉州市××区南“太阳神”底店进行现场勘验的情况。底店的西侧仓库内有大量香烟以及标有香烟种类字样的纸箱，顺丰寄运单等物品。以上证据均合法收集，证据间相互关联印证，并经法庭质证核实，本院依法予以确认。本院认为，被告人赖某违反国家产品质量法规和烟草专卖法规，故意销售伪劣卷烟制品，销售金额90981.08元和未销售货值金额336578.17元，共计427559.78元，其行为构成销售伪劣产品罪。被告人赖某及辩护人认为销售给刘某1的香烟应按实际价格计算犯罪数额的辩护意见，因在案证据无法证明实际销售价格，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。被告人刘某1明知其销售的烟酒是假冒伪劣产品，仍然以假充真，销售金额和未销售金额达172232.08元，其行为构成销售伪劣产品罪。被告人刘某2明知刘某1销售假冒伪劣产品，而为其提供保管、仓储、运输等便利条件，应以销售伪劣产品罪共犯论处。对于被告人刘某2无法识别烟酒真假的辨称，因与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。诉讼过程中被告人赖某能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚；赖某有前科，本院酌情从重处罚。被告人刘某1主动投案，如实供述自己罪行的行为，是自首，可以从轻处罚；其协助公安机关抓获上线赖某的行为认定为立功表现，可以从轻处罚；刘某1有前科，本院酌情从重处罚。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定：销售金额未达到五万元，但与未销售的货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚的规定，对被告人刘某1、刘某2可以比照既遂犯从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、六十七条、六十八条、七十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下：一、被告人赖某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金50000元。（罚金限本判决生效后十日内缴纳）二、被告人刘某1犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金20000元。（罚金限本判决生效后十日内缴纳）三、被告人刘某2犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金10000元。（罚金限本判决生效后十日内缴纳）四、犯罪工具东视（Lex820金色）、OPPO(R9m)、OPPO(R11t)、华为（白色）、OPPO(R9sk)、红米（RedmiNote4）六部手机依法予以没收，上缴国库；扣押的伪劣卷烟和假酒依法予以没收。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 马湛盛审 判 员 郑海平人民陪审员 闫晓风二〇一八年九月十九日书 记 员 朱 岩附：本案适用相关的法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。