重庆市九龙坡区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）渝0107民初6096号 原告：重庆中梁山煤电气有限公司，住所地重庆市九龙坡区中梁山田坝二村**，统一社会信用代码91500000203290052L。 法定代表人：李庆中。 委托诉讼代理人：杨松，重庆索通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：金思言，重庆索通律师事务所律师。 被告：重庆聚友金属材料有限公司，，住所地重庆市铁路分局重庆南站五0七货场**统一社会信用代码91500107747454887U。 法定代表人：张昌发。 被告：重庆昇山物资有限公司，住所，住所地重庆市沙坪坝区梨树湾**社会信用代码91500106709490211P。 法定代表人：孔令蓉。 被告：重庆忠全冷轧带肋钢筋有限公司，住所，住所地重庆市九龙坡区华岩镇西山村4社社会信用代码91500107671042463U。 法定代表人：文永全。 三被告共同委托诉讼代理人：周洁，重庆善义律师事务所律师。 原告重庆中梁山煤电气有限公司（以下简称中梁山公司）与被告重庆聚友金属材料有限公司（以下简称聚友公司）、重庆昇山物资有限公司（以下简称昇山公司）、重庆忠全冷轧带肋钢筋有限公司（以下简称忠全公司）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨松、金思言，被告聚友公司、昇山公司、忠全公司的共同委托诉讼代理人周洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.被告聚友公司向原告返还定金1000万元及资金占用利息（以1000万元为基数，自2017年1月1日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计算至付清之日止）；2.被告聚友公司向原告支付赔偿金100万元；3.被告昇山公司、忠全公司就被告聚友公司在上述第1、2项诉求范围内的债务承担连带清偿责任；4.本案案件受理费、保全费由被告聚友公司承担，被告昇山公司、忠全公司承担连带责任。事实和理由：2015年12月31日，原告与被告聚友公司签订《合作经营协议》，约定：原告与被告聚友公司共同开展钢材贸易，并约定了双方的权利义务。2015年12月31日，原告与被告聚友公司、昇山公司、忠全公司签订《合作经营联保协议》，约定：被告聚友公司与被告昇山公司、忠全公司组成联保小组，为小组任一成员提供无限连带责任担保，并约定了担保范围等。原告于2016年1月4日向被告聚友公司支付定金1000万元。上述合作协议到期后，被告聚友公司未按约向原告返还定金，经原告多次催收未果，故诉至法院。 被告聚友公司辩称，原告所称定金的性质为原告与被告聚友公司的合作资金，现双方的合作资金因以被告聚友公司的名义与四川金源建筑工程有限公司签订钢材买卖合同用于供应重庆市九龙坡区华福路恒大雅苑项目，该案正处于强制执行阶段，该合作资金尚未收回，双方是合作经营关系，盈亏应当共担，因合作资金处于强制执行阶段，故原告无权要求返还。被告聚友公司不存在任何违约行为，双方的合作资金尚未收回并非被告聚友公司所导致，因此被告聚友公司无需承担原告所诉请的资金占用利息及赔偿金。若法院审理后认为被告聚友公司应向原告返还定金，被告聚友公司认为协议中约定了无息退还，不应支付资金占用利息，赔偿金约定过高，请求依法调整。 被告昇山公司、忠全公司辩称，被告昇山公司、忠全公司担保的主债务均不存在返还义务，故原告无权要求被告昇山公司、忠全公司承担担保责任。 本院经审理认定事实如下：2015年12月31日，原告（甲方）与被告聚友公司（乙方）签订《合作经营协议》，主要约定：1.甲、乙双方在共同进行钢材贸易经营期间，由乙方负责向钢材厂（商）联系购进钢材。乙方在联系好卖方以及可购进的钢材品牌、品种、数量、价格、交货日期、交货地点、付款时间等后连同卖方的基本信息及时报送给甲方，经甲方同意后通知乙方，由乙方协助甲方完成与卖方购销合同的签订以及合同的履行；2.甲、乙双方在共同进行钢材贸易经营期间，由乙方负责联系下游购货方。乙方在联系好下游购货方以及可购买的品牌、品种、数量、价格、交货日期、交货地点、付款时间等后连同下游购货方的基本信息及时报送给甲方，经甲方同意后通知乙方，由乙方协助甲方完成与下游购货方购销合同的签订以及合同的履行；3.甲、乙双方在共同进行钢材贸易经营期间，上、下游供货方必须提供相应的增值税发票。经甲方销售给下游购货方的钢材款均由甲方收取，并由甲方开具增值税发票给下游购货方；4.为确保本协议的履行，甲方应向乙方缴纳1000万元（大写：壹仟万元）的定金，并在本协议签订后15日内通过银行转账的方式转入乙方账户上。如超过15日未将1000万元的定金给付乙方的，由甲方向乙方支付赔偿金100万元。本协议终止3日内，乙方须将甲方缴纳的1000万元定金无息退还给甲方。如超过15日未将1000万元的定金全部返还给甲方的，由乙方向甲方支付赔偿金100万元；5.本协议有效期为2016年1月1日至2016年12月31日;6.本协议履行发生争议的,甲、乙双方可通过协商解决，协商不成的可以向协议签订地的重庆市九龙坡区人民法院提起诉讼。同日，原告（甲方）与被告聚友公司（乙方）、昇山公司（丙方）、忠全公司（丁方）签订《合作经营联保协议》，主要约定：1.乙方、丙方、丁方自愿组成联保小组，为小组任一成员提供无限连带责任担保，以乙方为组长。当小组任一成员不能按照与甲方签订的合作经营协议按期实现销售和清偿甲方款项时，为其他成员代为实现销售和清偿；2.保证范围包括主合同项下违约方逾期未付款项的本金、利息、罚息、违约金以及甲方因实现债权采取诉讼方式所支付的财产保全费、律师费、差旅费用等；3.保证期限为本协议互保的每个主合同的保证期间以各自对应的主合同单独计算，自每个主合同约定的债务履行期届满之日起两年；4.有关本协议的争议，当事人可以协商解决。协商不成，任何一方可以向甲方所在地人民法院提起诉讼。 原告向本院举示了一张“收据”，载明：入账日期为2016年1月4日，交款单位为重庆中梁山煤电气有限公司物资分公司（以下简称物资分公司），金额为1000万元，收款事由为钢材定金。该收据上加盖了被告聚友公司的财务专用章。2016年7月11日，物资分公司制作《往来账项询证函》，后被告聚友公司于2016年7月14日在该函的信息证明无误处加盖了其公章，确认截止2016年6月30日，被告聚友公司欠原告定金款1000万元。 原告向本院举示了“情况说明”一份，主要内容为：物资分公司系原告的下属分公司，《合作经营协议》是由原告与被告聚友公司签订，《合作经营协议》约定的具体业务是由原告指定物资分公司开展，1000万元定金的收据也是被告聚友公司出具给物资分公司，最终对账也是由物资分公司代表原告进行，物资分公司的行为是代表原告的行为，相应的权利义务应由原告享有和承担。 被告聚友公司向本院举示了“情况说明”一份，主要内容为：“本公司于2012年开始和重庆聚友金属材料有限公司、重庆昇山物资有限公司合作经营钢材业务，重庆聚友金属材料有限公司2012年与四川金源建筑工程有限公司签订钢材买卖合同，供应重庆市九龙坡区华福路恒大雅苑项目的垫资款，重庆昇山物资有限公司2012年与重庆彬立房地产有限公司签订钢材买卖合同，供应重庆市涪陵区李渡新区公租房项目的垫资款均系本公司主要出资，为了维护债权人的合法权益，防止国有资产的流失，恳请相关领导部门妥善处理上述欠款单位的债务偿还事宜”。该情况说明的落款处加盖了原告的公章，时间为2016年11月14日。拟证明原告所诉请的钢材定金实际为原告与被告聚友公司的合作资金，该资金现尚未收回。原告对该证据的真实性予以认可，但对关联性及证明目的不予认可，原告认为该证据是2016年11月，被告聚友公司及昇山公司为收回其对四川金源建筑工程有限公司（简称金源公司）及重庆彬立房地产有限公司（简称彬立公司）的垫资款，要求原告配合以国有资产的名义向涪陵区管委会及重庆三中院出具的，目的是让涪陵区管委会及重庆三中院配合解决欠款问题。事实上此份证据上所谓的“垫资款”是被告聚友公司、昇山公司将原告向其提供的定金用于为金源公司、彬立公司垫资，原告向被告聚友公司、昇山公司提供的定金并非是原告对前述垫资款的出资。原告认为基于《合作经营协议》约定原告主张退还定金的条件仅仅与合同终止期限有关，被告聚友公司举示该“情况说明”是证明其将款项用于相关工程项目，该项目的款项是否收回、是否盈利与本案无关。 审理中，原告陈述：中梁山中霖公司与被告聚友公司自2012年开始发生钢材贸易业务，收据上所载的钢材定金是中梁山中霖公司与被告聚友公司合作期间(2012年至2014年)多笔累计支付给被告聚友公司的定金,原告于2015年承继中梁山中霖公司的权利义务从事该业务。中梁山中霖公司在经营业务期间的一人股东是原告。《合作经营协议》约定的定金性质是前期启动资金，因合作经营协议约定是由原告与被告聚友公司共同开展钢材贸易，被告聚友公司没有启动资金，是由原告为其提供启动资金，贸易才能正式运作。合作经营模式是由被告聚友公司为原告找到上游的卖家及下游的买家，原告在贸易经营过程中也会存在盈亏不均的情况，定金并非是被告聚友公司所述的合作资金，两者应当是完全不同性质的资金款项。《合作经营协议》约定本协议终止即为定金返还的前提，终止期限为2016年12月31日，定金的返还条件已成就。“情况说明”中所提的垫资款与本案所诉称的1000万元定金并无关联性。因原告将该1000万元定金提供给被告聚友公司后，作为启动资金由被告聚友公司自由支配去完成业务接洽，款项的使用包括但不限于外联费用、招待费用、业务垫资费用等，被告聚友公司如何使用款项与原告无关。三被告陈述：原告承继中梁山中霖公司的权利义务，但中梁山中霖公司与被告聚友公司是2012年开始合作，原告所诉求的合作资金并非是出具“收据”当日所支付，而是中梁山中霖公司与被告聚友公司合作期间，由中梁山中霖公司向被告聚友公司提供的合作资金，被告聚友公司所出具的“收据”仅是为了明确原告所提供的合作资金为1000万元，现该合作资金尚未收回，双方为合作经营关系，盈亏应共担。《合作经营协议》的约定违反相关法律规定，法院应确认该条款无效。被告聚友公司举示的“情况说明”中的垫资款就是合作资金，即原告所起诉的1000万元定金。 上述事实，有《合作经营协议》、《合作经营联保协议》、收据、《往来账项询证函》、《情况说明》及当事人陈述在卷为凭，足以认定。 本院认为，原告与被告聚友公司签订的《合作经营协议》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，依法受法律保护。双方应当按照合同约定履行各自的义务。被告聚友公司向物资分公司出具的收据上载明的款项性质为钢材定金，物资分公司与被告聚友公司的《往来账项询证函》上所载明所欠款项性质为定金款，前述对款项性质的记载与原告举示的《合作经营协议》所载的款项性质具有一致性，因双方对款项来源的陈述具有一致性，结合前述证据，能够证明原告对款项性质为定金的陈述具有真实性，故对原告的相应陈述予以确认，根据《往来账项询证函》的内容能够证明被告聚友公司尚欠物资分公司定金1000万元。因原告及物资分公司出具情况说明对物资分公司代表原告履行《合作经营协议》的事实进行了确认，并明确相应的权利义务由原告享有和承担，故相应的权利应由原告主张。被告聚友公司向本院举示了原告出具的“情况说明”，拟证明原告所诉请的钢材定金实际为原告与被告聚友公司的合作资金。根据《合作经营协议》的约定及原告的陈述，原告与被告聚友公司合作经营模式为被告聚友公司为原告联系钢材买卖的上游卖方和下游买方，并协助原告与上游卖方和下游买方签订并履行钢材购销合同。在该合作经营模式下，钢材购销合同是原告与上游卖方和下游买方签订并履行，被告聚友公司并非钢材购销合同的当事人。被告聚友公司举示的“情况说明”记载的重庆市九龙坡区华福路恒大雅苑项目的钢材买卖合同是被告聚友公司与四川金源建筑工程有限公司签订，原告并非该钢材买卖合同的当事人，该合同与本案无关。原告对被告聚友公司举示的“情况说明”的出具原因及内容进行了陈述，现被告聚友公司未举证证明原告同意变更双方签订的《合作经营协议》约定的合作模式，被告聚友公司如何使用定金与原告诉请被告聚友公司返还定金无关。《合作经营协议》约定，协议终止3日内，被告聚友公司须将原告缴纳的1000万元定金无息退还给原告，如果超过15日未全部退还，由被告聚友公司向原告支付赔偿金100万元。该协议于2016年12月31日终止，被告聚友公司应当在2017年1月3日前向原告无息退还1000万元定金。被告聚友公司未向原告退还定金已构成违约，应当向原告退还定金1000万元。原告主张的资金占用利息及赔偿金均是因被告聚友公司违约而要求其承担的违约责任。被告聚友公司抗辩赔偿金过高,但未提供证据证明,根据被告聚友公司的违约情况,从被告聚友公司开始违约之日起以未退还的定金为基数，按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的四倍计算的利息额达到100万元之日的赔偿金本院不予调整。但按前述标准计算的利息额达到100万元后，被告聚友公司仍未向原告退还定金，其违约行为对原告造成的损失依旧在产生，原告有权要求被告聚友公司赔偿其资金占用利息。故本院对原告主张的资金占用利息及赔偿金合并调整为:以1000万元为基数，从2017年1月4日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的四倍计算至金额达100万元止；并从金额达100万元的次日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计算至付清之日止，利随本清。 三被告与原告签订《合作经营联保协议》，被告昇山公司、忠全公司自愿对《合作经营协议》约定的债务提供连带责任担保，且原告起诉时未过保证期间，故原告要求被告昇山公司、忠全公司就本案债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告重庆聚友金属材料有限公司于本判决生效之日起五日内向原告重庆中梁山煤电气有限公司退还定金1000万元； 二、被告重庆聚友金属材料有限公司于本判决生效之日起五日内向原告重庆中梁山煤电气有限公司支付资金占用利息及赔偿金（资金占用利息及赔偿金合并为：以1000万元为基数，从2017年1月4日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的四倍计算至金额达100万元止；并从金额达100万元的次日起按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率计算至付清之日止，利随本清）； 三、被告重庆昇山物资有限公司、重庆忠全冷轧带肋钢筋有限公司对被告重庆聚友金属材料有限公司的上述第一、二项债务向原告重庆中梁山煤电气有限公司承担连带清偿责任； 四、驳回原重庆中梁山煤电气有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费44193元，保全费5000元,共计49193元,由被告重庆聚友金属材料有限公司负担（因原告重庆中梁山煤电气有限公司已预交，此款由被告重庆聚友金属材料有限公司于本判决生效之日起五日内随应付款一并给付原告，被告重庆昇山物资有限公司、重庆忠全冷轧带肋钢筋有限公司承担连带责任）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。 代理审判员 李 庆 二〇一八年九月二十八日 书 记 员 幸灵媛