鄂尔多斯市东胜区人民法院民 事 判 决 书（2018）内0602民初743号原告赵平，男，汉族，1972年11月14日出生，现住包头市。身份证号×××。被告内蒙古凯漠博景装饰设计工程有限公司。法定代表人：刘建国，该公司董事长。地址：东胜区准格尔南路19号蒙欣综合楼1号底商。统一社会信用代码：×××。被告鄂尔多斯市玄峰房地产开发有限责任公司。法定代表人：侯晋，该公司董事长。地址：东胜区吉劳庆南路6号街坊天骄花园小区7号楼。统一社会信用代码：×××。委托代理人魏永平、任平，公司员工。原告赵平诉被告内蒙古凯漠博景装饰设计工程有限公司（以下简称凯漠公司）、被告鄂尔多斯市玄峰房地产开发有限责任公司（以下简称玄峰公司）装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵平、被告玄峰公司的委托代理人魏永平、任平到庭参加诉讼，被告凯漠公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。现已审理终结。原告诉称，被告凯漠公司承揽了玄峰公司的装修工程，雇佣了原告与合伙人高崇瑞为其施工队，并由高崇瑞与其签订了清包施工合同，原告按照合同约定完成了施工任务，双方对工程进行了验收，并于2016年2月3日进行了工程结算，被告凯漠公司共欠原告923504元，已给付497400元，尚欠原告426005元。按照合同第十条违约及违约责任第10.2条的规定，被告每逾期一天应按照每天合同总金额5%作为违约金支付给原告，工程结算后原告多次向被告催要欠款，被告凯漠公司总以玄峰公司未给其结算为由，已拖欠690余天，至今未付，因该违约金太多，原告垫付不起诉讼费，所以只主张30万元的违约金。另，原告合伙人高崇瑞已与原告终止合伙协议，并将合伙的该工程的一切权利、义务授权给原告，故原告是索要该工厂款的唯一权利人。被告玄峰公司应在该工程款未给付凯漠公司工程款的范围内承担连带给付责任，故诉至人民法院，请求：1、判令被告凯漠公司给付原告拖欠工程款426005元；2、判令凯漠公司支付违约金30万元；3、对凯漠公司拖欠应给付的工程款由玄峰公司承担相应的连带责任；4、由二被告承担所有诉讼费用。被告凯漠公司未作答辩，未举证、质证。被告玄峰公司辨称：1、玄峰公司与原告没有合同关系；2、玄峰公司按合同履行了给付工程款，凯漠公司没有按约定交付工程，责任应由凯漠博景公司承担。针对其诉讼请求，原告提交以下证据；证据一、《结算单》一份，证明凯漠公司欠原告劳务费，经过结算还剩余426005元未付。证据二、《凯漠博景装饰公司清包工程施工合同》一份、《内蒙古凯漠博景装饰设计工程有限公司与工队合作合同》一份，证明2011年3月12日、2011年3月15日，高崇瑞与凯漠公司签订了装饰工程清包工程施工合同，高崇瑞向凯漠公司承包了玄峰北国风光大酒店B标段6层室内清包施工工程合同，（木工、瓦工、水暖工、电工）只提供劳务，不提供材料及器械，赵平与高崇瑞是合伙关系，我们共同完成了工程。证据三、内蒙古自治区包头市路城公证处（2018）包路诚证内民字第3534号《公证书》一份，证明高崇瑞将与凯漠公司签订的合同所对应的合同权利转让给原告。被告玄峰公司质证意见：1、对证据一的真实性认可，工程是我们承包给凯漠博景公司，但具体结算情况我们不清楚；2、对证据二中的签字与印章均不认可，不申请鉴定；合同是凯漠公司与高崇瑞所签，与我公司无关；3、对证据三的真实性认可，无法证明与我公司有关系。经审查，原告所举证据客观、真实，本院对其真实性予以采信。针对其答辩，被告玄峰公司向法庭提交如下证据：《合同》九份、付款单复印件若干，证明凯漠公司并未按合同完工，施工进度及完工情况没有书面证据，只有施工现场的情况可以证实，我公司按合同约定支付了50%以上工程款，我公司并不欠工程款；6至8层施工面积基本一样，6层已经交付使用，是西贝公司自己花钱装修的，西贝进驻前并未完工，7层并未使用，8层未完工；九份合同总价款为30874400元，我方已经付凯漠公司15304146.5元，凯漠公司已经完成了60%的工程，但未竣工验收。因为凯漠公司自2012年底便不再施工，后我方及第三方主动施工完成了装修，70%我方已经投入使用。原告的质证意见：对证据的真实性、关联性认可，证明问题不认可；该证据是凯漠公司与玄峰公司签的合同，与我无关；6层之前是按酒店装修，已经完工，并投入使用，凯漠出具的结算单，西贝是按照饭店的装修风格装修，会有改动。经审查，原告对被告所举证据的真实性认可，本院对其真实性予以采信。经审理查明，2011年3月12日，高崇瑞（承包人，乙方）与被告凯漠公司（发包人，甲方）签订《凯漠博景装饰公司清包工程施工合同》（以下简称《合同》）一份，高崇瑞承包了凯漠公司发包的玄峰北国风光大酒店B标段6层装饰清工施工工程；《合同》第六条付方式第五项约定：最后总工费的百分之五待工程保修期满一年后甲方在7个工作日内以现金方式付给乙方；第十三条第五项约定：质量保修期为一年，中间出现任何施工质量问题乙方无条件负责维修，但因是包清工形式，维修所需的材料由甲方负责提供，如乙方在保修期内不履行保修责任，甲方将扣除乙方全部质保金并有权利通过其他途径、采取相应措施，直至诉诸法律；第十条违约及违约责任第二项约定：由于乙方原因逾期竣工的，每预期5天后，每逾期一天应按每天合同总金额5%作为违约金支付给甲方，甲方未按协议约定时间付款的，每逾期一天应按每天合同总额5%作为违约金支付给乙方。另查明，2016年2月3日，被告凯漠公司出具《鄂尔多斯市东胜区玄峰北国风光大酒店B标段6层劳务费结算单》（以下简称《结算单》），载明“工人代表（赵平）所在劳务队在2011年3月18日至2014年12月25日，给玄峰北国风光大酒店B标段6层提供装饰、装修劳务费计923405元，已结算497400元，未结算426005元”。再查明，高崇瑞与原告赵平合伙承包案涉工程并施工，高崇瑞于2018年7月19日发表《声明书》，当日经内蒙古自治区包头市路城公证处公证，《声明书》称“高崇瑞与赵平合伙组建了一个施工队，并以高崇瑞的名义与凯漠公司于2011年3月12日签订了《凯漠博景装饰公司清包工程施工合同》，一起承包了该公司关于玄峰北国风光大酒店B标段6层的项目，依合同施工后，凯漠公司向我方出具了劳务费结算单。现该公司以开发商未向其支付工程款为由，拖欠我方的剩余工程款，赵平以自己名义向东胜区法院提起了诉讼，现高崇瑞郑重声明：高崇瑞与赵平自愿终止合伙关系，赵平已向我补偿了相应的劳务费，我同意赵平以个人名义向该公司主张剩余工程款及违约金、诉讼费等相关费用，并由赵平享有对上述公司关于该项目的一切权利义务。”本院认为，高崇瑞与赵平合伙承包案涉工程，以高崇瑞的名义与凯漠公司签订承包协议，故赵平有权向凯漠公司主张相关权益；另，高崇瑞称“其与赵平自愿终止合伙关系，赵平已向其补偿了相应的劳务费，其同意赵平以个人名义主张剩余工程款及违约金、诉讼费等相关费用，并由赵平享有对案涉项目的一切权利义务”，故本案无需追加高崇瑞为共同原告。关于凯漠公司是否拖欠原告劳务费、具体数额及付款时间的问题：首先，关于是否拖欠劳务费问题，2016年2月3日，被告凯漠公司出具《结算单》，载明“案涉工程劳务费共计923405元，已结算497400元，未结算426005元”，且原告亦称凯漠公司尚欠426005元未付，同时被告凯漠公司未举证证明尚欠款的数额，故本院对原告的该项意见予以支持，即被告凯漠公司尚欠原告劳务费共计426005元未付。其次，关于付款时间问题，高崇瑞与凯漠公司所签《合同》对于案涉工程的质保期的起点并未约定，且原告亦未提交证据证明工程交付的确切日期，故本院以双方结算之日，即2016年2月3日作为工程交付之日，并以该日作为质保期的起点；《合同》约定“最后总工费的百分之五待工程保修期满一年后甲方在7个工作日内以现金方式付给乙方”、“质量保修期为一年”，故案涉工程的质保金为46170元，质保期截止日为2018年2月14日。凯漠公司并未提交证据证明本案质保期届满后不应退还或扣除质保金的相关证据，另，《结算单》对付款时间亦未约定，故凯漠公司应于2016年2月3日支付原告尚欠劳务费379835元、于2018年2月14日支付原告质保金46170元。关于玄峰公司是否应当承担责任问题，本案为装饰装饰合同纠纷，并不适用建设工程施工合同纠纷案件的相关规定，且原告亦未举证证明玄峰公司应当对案涉劳务费等承担连带责任的其他情形，故对原告的该项请求不予支持。关于被告凯漠公司是否应当承担违约责任及违约金数额问题，凯漠公司应于2016年2月3日支付原告379835元、于2018年2月14日支付原告46170元，然其并未按期支付，构成违约，应当承担违约责任；关于违约金数额问题，原告依据《合同》第十条第二项“甲方未按协议约定时间付款的，每预期一天应按每天合同总额5%作为违约金支付给乙方”要求凯漠公司承担30万元的违约责任，但原告并提交证据证明其实际损失的具体数额，故本院以其遭受的利息损失作为凯漠公司应当支付的违约金，利率按照中国人民银行同期同类贷款利率计、期间从2016年2月3日起、并按质保期届满之日为节点分阶段计算确认。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告内蒙古凯漠博景装饰设计工程有限公司自本判决生效之日给付原告赵平劳务费426005元及违约金36636元（以379835元为基数、期间从2016年2月3日起至2018年2月14日止）以及从2018年2月15日起至实际给付之日止的违约金（以426005元为基数、利率按中国人民银行同期同类贷款基准利率计）；二、驳回原告赵平的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11060元，由被告内蒙古凯漠博景装饰设计工程有限公司负担8402元，由原告赵平负担2658元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审 判 长  安高维代理审判员  张玉龙人民陪审员  孙玉霞二〇一八年九月三日书 记 员  齐 雄法条链接《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。