山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0681民初1111号原告：烟台市天工置业有限公司，住所地：烟台市福山高新区盐场村，统一社会信用代码：9137061116514829X2。法定代表人：崔维福，任经理。委托诉讼代理人：徐卫，山东君辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨少杰，山东文济律师事务所律师。被告：龙口蓝海汽车销售服务有限公司，住所地：龙口市和平路**，统一社会信用代码：370681228005189。法定代表人：张春明，任经理。诉讼代表人：龙口蓝海汽车销售服务有限公司破产管理人。负责人：孟宪法，管理人组长。委托诉讼代理人：刁永国，山东龙博律师事务所律师。委托诉讼代理人：范钦锋，山东龙博律师事务所律师。原告烟台市天工置业有限公司诉被告龙口蓝海汽车销售服务有限公司合作合同纠纷一案，本院于2017年2月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告烟台市天工置业有限公司的法定代表人崔维福及其委托诉讼代理人徐卫、杨少杰、被告龙口蓝海汽车销售服务有限公司的委托诉讼代理人范钦锋到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令解除原被告于2006年5月10日签订的《合作协议》；2、判令被告返还原告土地使用权转让费880万元及利息（自2006年5月11日至2017年5月31日止，并自2017年6月1日起至返还土地转让费之日止按人民银行公布的基本贷款利率计算继续偿付原告利息损失）。事实与理由：2006年5月10日，原被告双方签订《合作协议》，合同约定被告将位于龙口开发区丰龙路南、龙国用（2002）1233号和龙国用（2002）124号国有土地使用权证项下的国有土地使用权203亩，以每亩33万元，合计6699万元的价格转让给原告。原告应在协议生效后30日内，将3000万元划拨到被告指定的账户后，被告应将该两宗土地中原属工业用地的手续变更为商业用地，并将土地使用权过户到原告名下，费用被告负责。合同还对开发手续的办理、展厅的建设、违约责任等进行了约定。协议签订后，原告陆续向被告支付了土地转让费880万元。但此期间，原告了解到涉案的两宗国有土地使用权，早在2003年1月已经抵押给中国建设银行股份有限公司龙口支行（以下简称龙口建行）进行借款，并在土地管理部门办理了抵押登记。根据合同法、担保法的相关规定，抵押期间，抵押人转让已办理抵押登记的抵押物，抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。后经原告多次要求被告向银行还款解除抵押，但是被告一直长时间无力解决。另外，被告欠债太多，已涉及重大诉讼数起，涉案两宗土地被多个法院轮流查封，原被告的合同无法继续履行，被告违约行为致使原告不能实现商品楼、汽车展厅的建设及销售的合同目的。因此，原告根据《中华人民共和国合同法》第94条的规定，解除双方签订的《合作协议》。综上所述，为维护原告的合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，原告特向法院提起诉讼。望判如所请。被告龙口蓝海汽车销售服务有限公司辩称：1、依据双方之间的《合作协议》约定，该《合作协议》已于2006年6月29日自动解除，原告要求解除上述合作协议没有事实依据。《合作协议》第10条约定“…。如乙方（原告）违反本协议第三条中关于付款的约定，逾期按日万分之三承担违约金。逾期20日未能全额交付，视为乙方无立约诚意和能力，合同的目的无法实现。本合同终止执行”。根据合同法第四十五条规定，上述合作协议属于附条件解除合同，自解除条件成就时合同自动解除，不以合同当事人的解除意志为要件（合同法第四十五条：当事人对合同的效力可以约定附条件，附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。）。原告在签订合同后，未能按期付款，涉案的合作协议因原告逾期付款行为已于2006年6月29日自动解除，本案不存在合同解除的问题。2、即使本案存在合同解除问题，原告的解除理由也不能成立。《合作协议》签订前原告是否知晓涉案土地使用权抵押的事实并不影响协议的履行及合同目的的实现。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十七条规定：抵押权存续期间，抵押人转让抵押物未通知抵押权人或未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权，取得抵押物所有权的受让人，可以代替债务人清偿其全部债务，使抵押权消灭，受让人清偿债务后可以向抵押人追偿。根据上述规定，受让人即使不知晓抵押事实，仍可通过代替债务人清偿债务来消灭抵押权，取得无负担所有权。（2014）烟民一初字第201号生效判决对此也予以确认。本案中，原告只要按照约定，在协议生效后30日内履行付款义务，所支付价款完全可以清偿银行贷款，解除抵押，实现合同目的。所以，原告以被告未告知抵押事实主张合同解除的理由不能成立。实际上，在签订合作协议前，被告已将抵押事实告知原告。为此，原告还曾与抵押权人（建设银行龙口支行）针对还款，解除土地抵押进行过磋商。最终三方在还款解除土地抵押事宜上达成了一致意见，在此基础上，原被告才签订了涉诉合作协议。合作协议之所以约定原告先支付3000万元后办理过户登记是基于偿还贷款，解除抵押权的考量，只有偿还抵押权人的3000万元的贷款后，抵押权才能解除，进而办理过户手续。被告正因为原告的违约付款行为，导致资金紧张，并引发诉讼，给被告造成重大经济损失。假设原告现能支付合同价款，被告依然可以解除土地使用权负担，继续履行合同。综上，即使本案存在解除合作协议问题，原告以未知抵押事实、被告欠债太多导致合同目的无法实现的解除理由也不能成立。2、因原告的违约行为导致合同已经自动解除，合同目的无法实现，按照《合作协议》第十一条约定，原告作为违约方应当承担合同标的额20%的违约金即1339.8万元。原告已经支付的880万元不足以支付违约金及给原告造成的损失，且原告请求已超过诉讼时效，原告无权要求返还，就剩余部分违约金被告保留提起诉讼的权利。综上，涉案合作协议已因原告违约于2006年6月29日自动解除，原告已支付的合同价款已冲抵违约金，故请求依法驳回原告的诉讼请求。审理查明：2006年5月10日，被告签订《合作协议》，约定：双方就位于龙口开发区丰龙路南土地使用证号分别为龙国用（2002）第1233号和龙国用（2002）第1234号共计203亩土地（详见土地证）进行商品楼、汽车展厅的建设及销售，具体事项如下：一、被告以每亩33万元（汽车展厅、车间、办公楼价值800万元，其他附属物归原告所有），合计6699万元的价格将203亩土地转让给原告，并将两宗土地的使用权过户到原告名下。二、原告负责在该地段上进行商品楼、汽车展厅的开发建设，开发建设的费用由原告承担。三、本协议生效后30日内，原告将3000万元划拨到被告指定的银行账户后，被告应将该203亩土地由原属工业用地的手续变更为商业用地，并将土地使用权过户到原告名下，费用由被告负责。……十、双方协议签订之日，原告向被告交付定金100万元。余下3699元由原告用所建的商品楼汽车展厅抵顶给被告。…。如原告违反本协议第三条中关于付款的规定，逾期按日万分之三承担违约金。逾期20天未能全额交付，视原告无立约诚意和能力，合同目的无法实现，本合同终止执行。十一、此协议双方自愿达成，必须遵守。如有违约，致使本协议无法实现时，违约方承担标的额20%的违约金。合同签订后，原告自2006年5月11日至2007年2月11日分九笔向被告合计付款880万元。审理中还查明，涉案的两宗土地于2002年12月31日登记至被告名下，所载明的土地用途均为工业，使用权类型均为转让，终止日期均为2052年4月15日。2003年1月26日，被告与中国建设银行股份有限公司龙口支行签订最高额抵押合同，被告以上述两宗国有土地使用权在2003年1月26日至2008年1月25日期间向被告连续发放的贷款在最高额2998.3万元的范围内提供抵押担保。为此，双方于2003年1月在龙口市国土资源局办理了两宗国有土地使用权的抵押登记手续。2006年4月18日，龙口经济开发区管理委员会作出《关于同意优先协助办理土地变性相关手续的便函》载明：对被告的上述两宗土地，根据开发区的有关政策及城市规划要求，若投资强度达到规划要求，区管委同意优先协助办理土地变性的相关手续。2007年12月5日，龙口市国土资源局在该便函中批注：根据城市规划要求，可以办理变更手续。另外，该案审理过程中，被告于2017年9月23日，经本院裁定宣告破产清算。原告向被告破产管理人进行了债权申报，经被告破产管理人确认，对涉案的土地使用权转让金880万元确认为有效债权，对涉案的转让金的利息不予确认。原告对被告破产管理人已经确认的880万元土地使用权转让金为有效债权无异议，对该880万元的利息不予确认有异议。上述事实，由双方当事人的陈述，原告提交的双方签订的合作协议书、银行打款凭证、烟台市中级人民法院（2007）烟民二初字第214号民事判决书等证据在卷佐证。本院认为：原被告双方签订的《合作协议》系双方真实意思表示，且不存在法定的导致合同无效的相关情形，应为合法有效，本院予以确认，双方均应按照协议的约定履行合同义务。按照协议第三条及第十条的约定，原告应在协议生效后30日内，将3000万元划拨到被告指定的银行账户后，被告即应将该203亩土地由原属工业用地的手续变更为商业用地，并将土地使用权过户到原告名下。如原告逾期20天未能全额交付上述3000万元，视原告无立约诚意和能力，合同目的无法实现，本合同终止执行。本案中，原告仅向被告交付880万元转让款项，未按照约定期限向被告交齐3000万元，即为违约在先，按照双方协议约定应为该协议已经终止。因此，原告请求解除双方之间的合作协议并由被告支付因原告自身先行违约致使合同终止而造成转让金的利息损失，不符合法律规定，本案不予支持。原告认为，原告未按照协议支付3000万元的原因系涉案的两宗土地使用权抵押在中国建设银行股份有限公司龙口支行，且被告欠债太多，已涉及重大诉讼数起，涉案两宗土地被多个法院轮流查封，原被告的合同无法继续履行。对此，本案认为，虽然涉案的土地使用权抵押在银行，但抵押物并非是法律禁止转让的标的物，双方签订的合作协议也是合法有效的，如被告在合同履行过程中，因涉案的标的物存有抵押的负担，致使其无法办理变更土地使用权到原告名下时，原告可以按照合作协议的约定，要求被告方承担违约责任。因此，涉案土地使用权抵押在银行的行为，并不能证明在原告履行合同义务后，被告必然构成违约行为，在被告并不存在违约情形下，原告以此为由认为不能实现其合同目的，于法无据，本院不予支持。另外，本案合作协议系原告的合同义务在先，原告没有证据证明在合作协议约定的其向被告支付3000万元款项前，被告已经存在资不抵债、经营状况严重恶化等需要履行不安抗辩权的情形，因此，其仍应按照约定履行款项支付义务，否则即构成违约。双方合同不能继续履行的原因在原告。虽然原告在协议约定的终止条件成就后，仍然向被告支付了部分转让金，但双方并未就合作事项达成新的合意，因此，被告收取该部分的转让金并不能改变双方合同已经终止的事实。对于原告请求的其已经支付土地使用权转让金880万元的问题，因原告在被告破产清算中，已经进行了债权申报，被告破产管理人已经对该880万元确认为有效债权，且原告对此亦无异议，本案不予再审理。依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）第二十一条规定，破产申请受理前，债权人就债务人财产提起的个别清偿诉讼应当中止审理。债务人破产宣告后，人民法院应当依照企业破产法第四十四条的规定判决驳回债权人的诉讼请求。本案被告已于2017年9月23日宣告破产，因此，对原告的诉讼请求亦应予以驳回。综上，鉴于本案事实，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国企业破产法》第四十四条规定，判决如下：驳回原告烟台市天工置业有限公司的诉讼请求。案件受理费73400元，由原告承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  宋玉娟人民陪审员  田玉超人民陪审员  唐禄庭二〇一八年九月二十五日书 记 员  王 颖