济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0102民初2543号原告：山东云想圆融时装有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：付雅文，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：崔玉敬，山东鼎杰律师事务所律师。被告：济南时光海商业管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：刘建国，执行董事。委托诉讼代理人：王军，男，汉族，系时光海商业管理（深圳）有限公司员工。委托诉讼代理人：石璐，女，汉族，系济南时光海商业管理有限公司员工。被告：时光海商业管理（深圳）有限公司，住所地深圳市。法定代表人：李刚，执行董事。委托诉讼代理人：王军，男，汉族，系时光海商业管理（深圳）有限公司员工。委托诉讼代理人：石璐，女，汉族，系济南时光海商业管理有限公司员工。原告山东云想圆融时装有限公司（以下简称云想圆融公司）与被告济南时光海商业管理有限公司（以下简称济南时光海公司）、时光海商业管理（深圳）有限公司（以下简称时光海（深圳）公司）联营合同纠纷一案，本院受理后，依法并公开开庭进行了审理，原告云想圆融公司的委托诉讼代理人崔玉敬，被告济南时光海公司、时光海（深圳）公司的委托诉讼代理人王军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告云想圆融公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告向云想圆融公司支付应支付给原告的营业额收入149474.06元，及被告应向原告支付营业额收入而未支付给原告造成的损失1000元（最终数额按照每期应支付营业额收入而未支付的数额，自被告每月违约之日起算至还款之日止，按照同期银行贷款利率计算）；2、请求法院判令被告向原告返还2000元履约保证金（经营保证金）；3、请求判令时光海（深圳）公司在认缴出资范围内向原告承担被告济南时光海公司应承担的还款责任；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：原告山东云想圆融时装有限公司与被告济南时光海公司在2016年4月19日签订了《时光海奥特莱斯联营合同》，合作方式为：被告提供商铺，建筑面积为126.75平方米和108.45平方米，原告经营某某某某某品牌服装，原告以同意被告扣留在该商场中的一定营业额收入比例作为其使用被告商铺的对价；合作期限为2016年4月20日至2017年4月19日，约定原告负责装修，原告向被告交纳2000元履约保证金，被告向原告开具了总计2000元的经营保证金收款收据；约定被告在每月10日前将上月原告营业额收入扣除被告收益及费用后的款项支付给原告。签订协议后，原告履行了自己的义务，但被告自2016年7月开始未按约定向原告支付营业额收入合计149474.06元，原告虽多次主张，但被告一直拒绝支付；2017年3月1日被告单方面通知所有在时光海商场内经营的商户：从即日起停止商场营业；2017年3月10日，济南某某投资发展有限公司（下称某某公司）在商场大门上张贴《告知书》，并说明被告承租某某公司房屋开办时光海商场，2017年3月10日某某公司已经解除了与被告间的租赁合同，要求所有商户立即撤场并封门。因此，原告在事实上已经不可能再继续经营，被告构成根本违约，被告应向原告支付营业额收入并返还履约保证金。综上，原告为维护己身合法权益，特向贵院提起本案诉讼，望法院依法判如所请。原告云想圆融公司为证明自己的主张，提交以下证据：证据1、济南时光海公司向云想圆融公司出具的应付款项结算单；证据2、济南时光海公司与云想圆融公司签订的联营合同书两份；证据3、济南时光海公司向云想圆融公司出具的经营保证金收据两份。被告济南时光海公司辩称：第一，原告起诉的营业收入和保证金本金数额是正确的，因被告已经停业，被告的部分应收账款无法收回，导致无法支付原告的款项；第二，对原告起诉的损失被告有异议，请求法院依法处理；第三，被告的股东已经全部认缴了5000万元出资，原告诉称未能出资到位与事实不符合。综上，请求法院依法判决本案。被告时光海（深圳）公司辩称：第二被告对第一被告已经实缴了5000万元出资，原告诉称未能出资到位与事实不符。被告济南时光海公司、时光海（深圳）公司为证明其答辩意见，提交以下证据：证据1、济南时光海公司的验资报告。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月19日，原告云想圆融公司（乙方）与被告济南时光海公司（甲方）签订两份《时光海奥特莱斯联营合同书》，合同的合作期限均自2016年4月20日起至2017年4月19日止。《合同书》中约定，由乙方引入某某某某某品牌进驻甲方商场经营，乙方按其在商场实际营业额收入的一定比例作为其使用甲方商铺经营的对价；乙方选择使用甲方统一收银系统的方式在商场内经营，商品销售所得货款一律送交甲方指定收银台由甲方统一代收，发票由甲方向消费者开具；双方一致确认，每个自然月为一个结算周期，乙方按期每个自然月在商场累计营业额收入的6%向甲方缴纳其应得的当期收益、按其每个自然月在商场累计营业额收入的1%向甲方缴纳银行卡刷卡手续费。2016年5月13日，济南时光海公司出具《收据》两份，《收据》显示收到某某某某某经营保证金各1000元，合计2000元。2017年3月13日，济南时光海公司出具应付云想圆融公司对账单一份，账单显示应付款总计149474.06元。山东某某有限责任会计师事务所出具的《报告书》显示，截至2014年11月18日止，济南时光海公司已收到时光海（深圳）公司缴纳的注册资本（实收资本）合计人民币5000万元，实收资本占注册资本的100%。云想圆融公司称，2017年3月1日，济南时光海公司单方面通知所有在时光海商场内经营的商户，即日起停止商场营业；在2017年3月13日之前，双方对欠付款项没有约定如何计算损失。本院认为，2016年4月19日，原告云想圆融公司与被告济南时光海公司签订《时光海奥特莱斯联营合同书》，在该合同履行过程中，双方一致同意解除《时光海奥特莱斯联营合同书》，该决定系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应尊重双方当事人的真实意愿。2016年5月13日，济南时光海公司出具的两份《收据》显示，收取某某某某某经营保证金各1000元，合计2000元，现双方当事人决定解除《时光海奥特莱斯联营合同书》，云想圆融公司要求济南时光海公司返还该笔经营保证金的的诉讼请求理由正当，证据充分，本院予以支持。2017年3月13日，济南时光海公司出具的应付云想圆融公司对账单中显示，应付款总额为149474.06元，被告应及时支付原告该笔款项，故云想圆融公司要求济南时光海公司支付营业收入149474.06元的诉讼请求理由正当，证据充分，本院予以支持。因在出具应付款项对账单以前，双方没有约定有关欠付款项的计损方式，故济南时光海公司应自2017年3月14日起支付云想圆融公司利息损失，对于云想圆融公司主张的超过上述期限的利息损失的诉讼请求，本院不予支持。山东某某有限责任会计师事务所出具的《报告书》显示，济南时光海公司系由时光海（深圳）公司出资组建的有限责任公司，时光海（深圳）公司认缴的人民币5000万元，已于2014年11月18日之前一次缴足。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定“公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任”，故云想圆融公司要求时光海（深圳）公司在认缴出资范围内向原告承担还款责任的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：一、被告济南时光海商业管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东云想圆融时装有限公司149474.06元；二、被告济南时光海商业管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告山东云想圆融时装有限公司逾期利息（以149474.06元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2017年3月14日计算至实际给付之日止）；三、被告济南时光海商业管理有限公司于本判决生效后十日内返还原告山东云想圆融时装有限公司保证金2000元；四、驳回原告杭州中盾科技有限公司的超出部分的诉讼请求。如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3350元，减半收取1675元，由原告山东云想圆融时装有限公司负担675元，由被告济南时光海商业管理有限公司负担1000元；财产保全费1320元，由被告济南时光海商业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  于骐宁二〇一八年九月十七日书记员  刘洪明