济南市槐荫区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0104民初3024号 原告：米春蕾，女，1983年1月18日出生，汉族，住济南市。 委托诉讼代理人：周承杰，山东舜尧律师事务所律师。 委托诉讼代理人：戴鲁菲，山东舜尧律师事务所律师。 被告：济南市儿童艺术剧院，住所地济南市。 法定代表人：韩鲁，院长。 委托诉讼代理人：王立江，北京市盈科（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周玲，北京市盈科（济南）律师事务所律师。 原告米春蕾与被告济南市儿童艺术剧院（以下简称儿童剧院）劳动争议一案，本院于2018年4月28日立案后，依法适用简易程序，于2018年6月5日公开开庭进行了审理。米春蕾及其委托诉讼代理人周承杰、戴鲁菲，被告儿童剧院的委托诉讼代理人王立江、周玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 米春蕾向本院提出诉讼请求：1.确认其与儿童剧院之间的劳动关系解除；2.判令儿童剧院向其支付欠发的工资35067.20元；3.判令儿童剧院向其支付解除劳动关系的经济补偿金74517.80元；4.判令儿童剧院向其支付解除劳动关系的赔偿金149035.60元；5.判令儿童剧院向其支付2017年度未休带薪年休假工资报酬4030.80元；6.支付住房公积金。 事实和理由：自2001年9月起，原告一直在被告处从事演员工作，工作期间勤勤恳恳。然而原告2001年入职时，被告没有按照相关的法律规定与原告签订劳动合同，也未依法缴纳相应的社会保险和公积金。直到2009年原告才与被告签订劳动合同，此后至今，虽然原告一直在被告处工作，但被告没有再与其签订劳动合同，也未缴纳相应的社会保险和公积金。2017年6月后，被告无故不再为原告安排工作，且停发工资，实质违法解除与原告之间的劳动关系。根据《劳动法》《劳动合同法》等法律的规定，被告应支付原告欠发的工资、经济补偿金、赔偿金、未休带薪年休假工资报酬及住房公积金。为维护原告的合法权益，请求法院查明事实，支持原告的诉讼请求。 诉讼过程中，米春蕾明确其第2项诉讼请求中欠付的工资系自2017年8月至2018年3月期间的工资，并放弃了第4项诉讼请求。 儿童剧院辩称，一、原、被告双方至今未解除劳动关系，双方之间继续存在劳动关系。自原告入职至今，被告从未收到原告递交的辞职报告，也未向原告提出过要求解除劳动关系，双方之间继续存在劳动关系。2017年8月份以来，原告不再向被告提供劳动，旷工长达近一年之久，被告本可以依照相关法律规定，对原告予以开除处理，解除劳动合同关系，但考虑到原告今后在本行业内的声誉以及对其就业的影响，被告一直忍让，仍愿意与原告维持劳动关系，希望能够与原告妥善解决此事，但是原告一直不予配合，提出过高要求，才导致事情至今未解决。现原告要求确认解除双方之间的劳动关系，无事实依据。二、被告不拖欠原告工资。《山东省劳动合同条例》第二十三条规定：“用人单位应当按照劳动合同的约定，按时足额以货币形式向劳动者支付工资。用人单位向提供正常劳动的劳动者支付的工资，不得低于劳动合同履行地最低工资标准。”由此可知，工资，是基于原告提供劳动而发放的工资报酬，但自2017年8月份开始，原告未向被告提供任何劳动，长期旷工，无理由要求被告向其支付劳动报酬。此外，因原告不再向被告提供劳动，双方的劳动关系处于中止状态。根据《山东省劳动合同条例》第二十六条第二款的规定：“劳动合同中止期间，劳动关系保留，劳动合同暂停履行，用人单位可以不支付劳动报酬并停止缴纳社会保险费。”被告无需向原告支付劳动报酬。三、原告主张经济补偿金、赔偿金没有事实与法律依据。原、被告之间的劳动关系持续存在，至今尚未解除，不存在任何《劳动合同法》等相关法律规定的支付经济补偿金、赔偿金情形。无论原告主张经济补偿金还是赔偿金，均无事实与法律依据。若法院认为双方劳动合同已经解除，根据《劳动合同法》第四十七条第三款的规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，那么被告认为经济补偿标准基数应为本案开庭前12个月的平均工资。四、原告主张2017年度带薪年休假工资报酬无事实依据。2017年度，原告在被告处工作至7月份，《职工带薪年休假条例》第五条第二款规定：“年休假在1年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。”由此可知，上述法规赋予了单位对职工带薪年休假一定的自主管理权，自行安排员工休假事宜。原、被告之间的劳动关系尚未解除，被告可以在2018年度自行安排原告休2017年1月份至7月份对应的带薪年休假。而2017年8月份至今，原告不再为被告提供劳动，长期旷工，双方的劳动关系已经中止，此后至今这段时间，原告不能要求带薪年休假。在此情况下，原告要求被告支付2017年度带薪年休假工资报酬的诉讼请求，欠缺事实依据，不应得到支持。五、住房公积金不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，原告提出该诉讼请求，法院应依法不予处理。综上，原告的诉讼请求，无事实和法律依据，请求法院依法予以驳回。 当事人围绕其诉讼请求、答辩意见依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，米春蕾向本院提交了工资银行流水、济槐劳人仲不〔2018〕71号《仲裁决定书》、（2017）鲁0104民初3905号判决书，儿童剧院向本院提交了《和解协议》等证据，当事人对上述证据的真实性没有异议，本院予以确认并在卷佐证。由上述证据及当事人的陈述，本院对当事人无异议的事实认定如下： 米春蕾与儿童剧院于2001年9月建立劳动关系，在双方劳动关系存续期间，米春蕾在有演出任务时，由儿童剧院通知到单位工作，没有演出任务时则不需要到单位上班。 儿童剧院通过浦发银行于2016年向米春蕾分别发放工资466.67元、3750元、3494.55元、4271.39元、5837.16元、7098.34元、4236.89元、5784.46元、6932.89元、6893.89元、7264.76元、12027.76元，共计68058.76元。2017年1月至7月发放2729.33元、4185元、3455元、6240元、7728.25元、2956.25元、3390元。 2017年7月后，因签订劳动合同问题，双方发生分歧，米春蕾不再为儿童剧院提供劳动，儿童剧院也不再为米春蕾发放工资。2017年8月14日，米春蕾向本院提起诉讼，提出了要求确认其与儿童剧院自2001年9月后双方一直存在劳动关系等诉讼请求。本院审理后，作出了（2017）鲁0104民初3905号民事判决书，认定双方自2001年9月至2017年9月27日期间存在劳动关系，之后是否存在劳动关系因不在该案审理范围内，未予确认，并判决儿童剧院向米春蕾支付2016年未休带薪年休假工资报酬5215.23元。该判决作出后，双方均未提起上诉，判决已生效。 上述判决生效后，米春蕾仍未为儿童剧院提供劳动，儿童剧院也未再为米春蕾发放工资报酬。2018年4月9日，米春蕾以本案诉讼请求为申请请求再次向济南市槐荫区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。该委审查后，作出济槐劳人仲不〔2018〕71号《仲裁决定书》，以米春蕾的仲裁请求不属于劳动人事争议仲裁委员会受理案件范围为由，决定不予受理。米春蕾不服该决定向本院提起了本次诉讼。 2018年4月13日，儿童剧院作为甲方，米春蕾作为乙方双方签订《和解协议》一份，主要内容为双方在平等协商，自愿互谅的基础上，协商一致：1.双方劳动关系至2017年7月31日终止。米春蕾不再要求儿童剧院为其补缴社会保险，儿童剧院为此向米春蕾支付赔偿金48000元。2.米春蕾领取上述款项后，双方不再有关社会保险方面的任何纠纷，米春蕾放弃要求儿童剧院为其补缴一切社会保险费的权利，不再进行任何投诉，不再要求儿童剧院支付任何其他费用。签订上述协议后，儿童剧院依约向米春蕾支付了48000元和解款。 儿童剧院未向米春蕾支付2017年未休带薪年休假工资报酬。 米春蕾称，2017年8月以后，是儿童剧院先不为其安排工作，而非其自动离职，因儿童剧院不为其缴纳社会保险，且欠付了其工资，故其于2018年3月向儿童剧院邮寄了辞职信，邮寄后儿童剧院拒收，退回后，其又以顺丰快递的方式再次进行了邮寄，仍被退回。其向本院提交落款时间为2018年3月7日的辞职信一份，内容为因儿童剧院未依法为其缴纳社会保险，未及时足额向其支付工资报酬，故其提出辞职，向本院提交挂号信收据及顺丰快递退件一份，收据显示其在2018年3月7日邮寄过挂号信一份，退件回执则载明了2018年3月14日邮件因“已看拒收”被退回。 儿童剧院否认收到过上述辞职信，也否认在看了辞职信后拒收，称上述证据不能证明双方劳动关系解除于2018年3月份。 本院认为，（2017）鲁0104民初3905号判决书，认定双方自2001年9月至2017年9月27日期间存在劳动关系，在此之后，双方仍然维持一方不提供劳动，一方不支付工资报酬的状态。米春蕾称该情况的出现系因儿童剧院拒绝为其提供工作岗位，拒绝其到岗上班所致，儿童剧院则称米春蕾的该行为系旷工。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项相关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。”现儿童剧院主张米春蕾2017年8月份开始不再提供劳动的行为构成旷工，应当就此举证。在劳动者不到单位上班的情况下，作为用人单位有责任对劳动者不到岗的情况予以询问核实，而不应仅仅以米春蕾不上班而认定为旷工。儿童剧院还提出了双方劳动关系在2017年8月后已经中止了的意见。本院认为，劳动关系的中止，根据《山东省劳动合同条例》第十四条的规定是指在劳动关系双方当事人协商一致、劳动者涉嫌违法犯罪被依法限制人身自由、发生不可抗力等情况下劳动合同的中止履行。儿童剧院所称的旷工并不构成劳动合同的中止履行。儿童剧院提出的双方劳动合同中止履行也并不成立。另，在上次诉讼结束后，在生效判决确认双方劳动关系仍然存续的情况下，儿童剧院并未举证其单位在判决生效后要求米春蕾到岗上班，也与其单位所称的米春蕾构成旷工的主张相互矛盾。综上，本院采信米春蕾的主张，认定系在儿童剧院拒绝为米春蕾安排工作的情况下，导致米春蕾未能到岗上班，此时双方劳动关系仍然存续。 米春蕾未能到岗上班的原因在于儿童剧院拒绝为其提供工作岗位，并非米春蕾故意拒绝提供劳动，因此儿童剧院在2017年8月后不再为米春蕾发放工资的行为构成欠付工资。此时，因儿童剧院确实存在欠付工资以及未依法缴纳社会保险的事实，米春蕾享有劳动关系的解除权。2018年3月份，米春蕾以儿童剧院未能按时足额发放工资报酬且未依法为其缴纳社会保险为由向儿童剧院提出了辞职，最终的快递信息显示该辞职信于2018年3月14日被儿童剧院拒收。虽然儿童剧院否认拒收该快递的事实，但作为专业的快递主体，所反馈的信函的签收情况应当作为认定事实的依据，除非儿童剧院能够提交相反的证据推翻该事实。但儿童剧院并未能提交相应的证据，故本院对儿童剧院拒收了该辞职信的事实予以采信。该辞职的意思表示未能到达儿童剧院的原因在于儿童剧院拒绝签收，而非米春蕾的过错，故应当视为该辞职的意思表示已于2018年3月14日到达儿童剧院。劳动关系的解除权作为形成权，自解除权人的通知到达对方当事人时发生法律效力。因此，双方劳动关系应于2018年3月14日解除。 但是，在双方劳动关系解除后，双方于2018年4月13日签订了一份《和解协议》。该协议中记载双方一致同意双方劳动关系于2017年7月31日终止。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条第一款规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。”依照该规定，双方有关劳动关系解除的意思表示系双方的真实意思表示，合法有效，双方均应当尊重该协议所产生的法律后果。虽然该协议约定的劳动关系终止时间与实际的发生不一致，但该事实系当事人对自己可处分权利重新协商的结果，应当予以尊重。通过上述协议条款，米春蕾实际放弃了其2017年8月份之后有关相关经济性利益。因此，米春蕾要求儿童剧院向其支付2017年8月至2018年3月的工资报酬，无理无据，本院不予支持。 米春蕾与儿童剧院系因儿童剧院欠付工资及未缴纳社会保险解除合同，在此情况下，儿童剧院应当向米春蕾支付经济补偿。米春蕾主张以4383.40元计算月平均工资，该工资标准低于其工资记录记载的双方劳动关系解除前12个月的月平均工资，本院对米春蕾以该月平均工资标准计算经济补偿的主张予以准许。因米春蕾放弃了2017年8月份之后经济补偿期间计算的权利，工作年限应认定为自2001年9月至2017年7月止，故儿童剧院应向米春蕾支付70134.40元（4383.40元×16年）。米春蕾主张的74517.80元不准确，应以本院核定的数额为准。 关于未休带薪年休假的工资报酬。儿童剧院认可其单位未单独安排米春蕾带薪休假，在米春蕾放弃了2017年8月后相关经济利益的情况下，其单位应当向米春蕾支付2017年7月31日前该年度的未休带薪年休假工资报酬。米春蕾2017年月平均工资为4383.40元。因双方劳动关系建立于2001年9月，故米春蕾2017年全年应当享受10天带薪年休假，但截止2017年7月31日，应享受5天（5.8天，不足一天不计算）带薪年休假，相应的未休带薪年休假的工资报酬应为2015.36元（4383.40元/21.75天×5天×200%）。米春蕾超出该数额的未休带薪年休假工资报酬的诉讼请求，没有事实依据，本院不予支持。 米春蕾还提出了支付住房公积金的诉讼请求。本院认为，该项诉讼请求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，米春蕾提出上述诉讼请求，本院在本案中不予以处理。 依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第二项、第四十七条第一款、第三款、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、确认米春蕾与济南市儿童艺术剧院的劳动关系已于2018年3月14日解除； 二、济南市儿童艺术剧院于本判决生效之日起十日内向米春蕾支付解除劳动合同经济补偿70134.40元； 三、济南市儿童艺术剧院于本判决生效之日起十日内向米春蕾支付解除2017年1月至2017年7月期间未休带薪年休假工资报酬2015.36元； 四、驳回米春蕾的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由济南市儿童艺术剧院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 李 莲 二〇一八年九月三十日 书记员 罗晶琦