重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)渝0106民初6055号 原告：重庆立业建筑劳务有限公司，住所地重庆市江**塔坪**附**，统一社会信用代码915001056814786235。 法定代表人：李光权，重庆立业建筑劳务有限公司总经理。 委托诉讼代理人：刘万洪，重庆水木律师事务所律师。 被告：卢建明，男，1969年2月3日出生，苗族，住重庆市彭水县。 委托诉讼代理人：文亨举，男，社区推荐，住重庆市彭水县。 原告重庆立业建筑劳务有限公司与被告卢建明劳动争议一案，本院于2018年4月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告重庆立业建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人刘万洪，被告卢建明的委托诉讼代理人文亨举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告重庆立业建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：1、原告与被告之间不存在劳动关系；2、原告不予承担被告的各项工伤保险待遇；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告之间不存在劳动关系，劳动仲裁裁决认定双方存在劳动关系有误，且工伤保险待遇赔偿项目中认定被告上一年度月缴费平均工资为5616元有误，故原告不服劳动仲裁裁决，提起本案诉讼。 被告卢建明辩称，双方虽然不存在劳动关系，但原告应当对被告承担用工主体责任，并要求重庆立业建筑劳务有限公司支付一次性伤残补助金50544元（5616元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金24424元（6106元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金54954元（6106元/月×9个月）、停工留薪期工资33696元（5616元/月×6个月）、鉴定费400元、鉴定检查费803元、住院伙食补助费64元、住院期间护理费640元、交通费500元，上述款项共计166025元。 本院经审理认定事实如下：2016年12月12日14时许，卢建明在重庆立业建筑劳务有限公司施工现场（位于重庆市沙坪坝区的重庆铁路保税物流中心（B型）一期B地块项目工程）从事木工工作时受伤，造成其鼻骨骨折、上颌骨额突骨折、鼻中隔骨折、鼻中隔偏曲、鼻部及额部软组织挫伤、外伤性血管痉挛，经住院治疗8天后出院。重庆立业建筑劳务有限公司未为卢建明办理工伤保险。 2017年6月2日，卢建明向本院提起诉讼，要求确认其与重庆立业建筑劳务有限公司之间从2016年11月10日起至2017年7月6日存在劳动关系。本院经审理后认为，卢建明提供的证据不能证明其是重庆立业建筑劳务有限公司招用的、受重庆立业建筑劳务有限公司的劳动管理、从事重庆立业建筑劳务有限公司安排的有报酬的劳动、工资由重庆立业建筑劳务有限公司支付以及重庆立业建筑劳务有限公司的各项劳动规章制度适用于卢建明等事实，故卢建明与重庆立业建筑劳务有限公司之间的关系不符合劳动关系的人身隶属性和经济依附性，不能认定双方存在劳动关系，遂于2017年9月14日作出（2017）渝0106民初9085号民事判决，驳回卢建明的诉讼请求。该判决现已生效。 2017年3月24日，卢建明向重庆市江北区人力资源和社会保障局申请工伤认定。该局于同年11月27日作出江北人社伤险认字[2017]2362号《认定工伤决定书》，认定卢建明受伤性质为工伤。 2017年12月26日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会作出渝江北劳初鉴字[2017]2251号初次鉴定结论书，认定卢建明构成伤残九级，无生活自理障碍。 2018年2月26日，卢建明向重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1、解除双方的劳动关系；2、由重庆立业建筑劳务有限公司支付一次性伤残补助金50544元、一次性工伤医疗补助金22464元、一次性伤残就业补助金50544元、停工留薪期工资33696元、交通费500元、鉴定费400元、鉴定检查费803元、劳动能力鉴定期间生活津贴3931元、住院伙食补助费256元、护理费4800元。该委于2018年4月8日作出仲裁裁决，确认双方之间存在劳动关系，且于2018年2月26日解除劳动关系，并由重庆立业建筑劳务有限公司支付卢建明一次性伤残补助金46575元、一次性工伤医疗补助金22464元、一次性伤残就业补助金50544元、停工留薪期工资20700元、鉴定费400元、鉴定检查费803元、住院伙食补助费64元、住院期间护理费640元，上述款项共计142190元。 2018年5月3日，重庆立业建筑劳务有限公司不服重庆市江北区人力资源和社会保障局作出的江北人社伤险认字[2017]2362号《认定工伤决定书》认定卢建明属工伤，向重庆市江北区人民法院提起行政诉讼，该院认为卢建明在重庆立业建筑劳务有限公司承建的工程工作时受伤事实清楚，虽然重庆立业建筑劳务有限公司与卢建明不构成劳动关系，但重庆立业建筑劳务有限公司对卢建明受伤应当承担工伤保险主体责任，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定，事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，应予支持，遂于2018年6月12日作出（2018）渝0105行初131号行政判决，驳回重庆立业建筑劳务有限公司的诉讼请求。该判决现已生效。 审理中，原、被告均认可双方之间不存在劳动关系，重庆立业建筑劳务有限公司应当对卢建明承担工伤保险主体责任。卢建明主张其本人工资原为11000元/月，现按照2016年社平工资5616元/月计算；重庆立业建筑劳务有限公司主张卢建明本人工资应当按照上年度建筑行业平均工资进行计算，对鉴定费400元和鉴定检查费803元无异议。因双方分歧较大，调解未果。 本院所确认的上述事实，有双方当事人的陈述，原告重庆立业建筑劳务有限公司提供的民事判决书、行政判决书、生效证明书、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、仲裁裁决书等证据在案证明，这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。 本院认为，关于卢建明与重庆立业建筑劳务有限公司是否存在劳动关系的问题，因已经生效判决确认双方之间的关系不符合劳动关系的人身隶属性和经济依附性，不构成劳动关系，本案不再重复处理。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”卢建明在重庆立业建筑劳务有限公司的施工现场工作时受伤事实清楚，其已被认定为工伤，重庆立业建筑劳务有限公司应当按照《工伤保险条例》规定的项目和标准对卢建明承担工伤保险主体责任，向卢建明支付各项工伤保险待遇。 关于卢建明的工资。2016年12月12日，卢建明受伤。因双方均未举示证据证明卢建明受伤前的12个月的平均月工资，本院参照其受伤时前的社平工资（重庆市2016年度职工月平均工资）作为卢建明的工资标准。据此，卢建明的工资应为5616元/月。 关于一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，享受9个月按本人工资计算的一次性伤残补助金为50544元（5616元/月×9个月）。 关于一次性工伤医疗补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条的规定以及参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，卢建明应按照九级伤残享受4个月的一次性工伤医疗补助金，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数。因卢建明与重庆立业建筑劳务有限公司不存在劳动关系，本案酌情参照双方具有劳动关系情况下解除劳动关系时上年度职工月平均工资作为计发基数。因卢建明于2018年2月26日申请劳动仲裁解除双方劳动关系，故一次性工伤医疗补助金应按照2017年重庆市职工月平均工资6106元/月作为计发基数。故一次性工伤医疗补助金为24424元（6106元/月×4个月）。 关于一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条的规定以及参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，卢建明应按照九级伤残享受9个月的一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数。如前所述，一次性伤残就业补助金应按照2017年重庆市职工月平均工资6106元/月作为计发基数。故一次性伤残就业补助金54954元（6106元/月×9个月）。 关于停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》以及卢建明的伤情，卢建明的停工留薪期应为4个月。故停工留薪期工资22464元（5616元/月×4个月）。 关于住院伙食补助费。依据《工伤保险条例》第三十条之规定，结合卢建明住院天数8天，本院确定住院伙食补助费为64元（8元/天×8天）。 关于住院期间护理费。卢建明住院治疗8天，按照80元/天计算护理费为640元（80元/天×8天）。 关于交通费。因卢建明未在统筹地区以外就医，且未提供证据证明，其主张交通费缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 关于鉴定费400元和鉴定检查费803元，与仲裁结果一致，且双方当事人对金额无异议，本院予以确认。 综上所述，重庆立业建筑劳务有限公司应当支付卢建明一次性伤残补助金50544元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金54954元、停工留薪期工资22464元、住院伙食补助费64元、住院期间护理费640元、鉴定费400元、鉴定检查费803元，上述款项，共计154293元。 据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告重庆立业建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力后五日内支付被告卢建明工伤保险待遇154293元（一次性伤残补助金50544元、一次性工伤医疗补助金24424元、一次性伤残就业补助金54954元、停工留薪期工资22464元、住院伙食补助费64元、住院期间护理费640元、鉴定费400元、鉴定检查费803元）。 二、驳回原告重庆立业建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。 三、驳回被告卢建明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员 何 昕 二〇一八年九月三日 书记员 许江涛