北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0115民初13256号原告：丁建国，男，1953年2月11日出生，汉族,住北京市东城区。被告：北京市大陆龙馨建筑装饰有限公司，住所地北京市大兴区长子营镇周营村朱庄路口西300米。法定代表人：陈建明，董事长。委托诉讼代理人：杨晓刚，北京中勉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘晓静，北京中勉律师事务所律师。原告丁建国与被告北京市大陆龙馨建筑装饰有限公司（以下简称大陆公司）与公司有关的纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁建国，被告大陆公司委托诉讼代理人杨晓刚、刘晓静到庭参加诉讼，，本案现已审理终结。原告丁建国向本院提出诉讼请求：判令大陆公司办理将法定代表人由陈建明变更为丁建国的工商变更登记手续。事实和理由：丁建国系大陆公司控股股东北京大龙建设集团有限公司（以下简称大龙公司）法定代表人及股东。2018年6月6日，大陆公司召开临时股东会，免去陈建明董事职务，并选举增补丁建国为董事。会议召开后，由大陆公司二分之一以上股东对股东会决议签名认可。根据公司法及公司章程规定，股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使选举和更换由非职工代表担任的执行董事、监事，决定有关执行董事、监事报酬事项，请求法院对本次临时股东会的内容的合法性予以确认。2018年6月6日，大陆公司召开董事会，选举丁建国为董事长，为法定代表人。根据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》规定，企业法人变更法人的，应申请办理变更登记，大陆公司依法应立即到工商机关办理法定代表人的变更登记手续，以保障丁建国的合法权益，故诉至法院。被告大陆公司辩称：认可公司召开了临时股东会议，同时也召开了董事会。暂时还没有进行工商变更是因为原法人陈建明在担任法人期间存在遗留问题，所以希望延后办理工商变更登记。双方当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。对双方当事人均无异议的证据，本院予以确认。经审理查明：大陆公司设立于2005年3月31日，原名称为北京市龙馨清洁有限公司，2006年4月13日更名为现名称。工商登记档案材料显示，公司设立时的董事长兼法定代表人为安春生，监事为丁建国。2005年10月18日，公司召开第一届第一次股东会及董事会并作出决议，免去安春生董事及董事长职务，选举陈建明为董事，任董事长，为公司法定代表人。2007年4月，大陆公司进行增资，注册资本增至1000万元人民币，北京大龙建设集团有限公司出资510万（占股51%），陈建明出资486万（占股48.6%），安春生、周丽媛、丁大洲、裴自虎各出资1万元（各占股0.1%）。2008年1月，将原注册经营地址变更为北京市大兴区长子营镇企融路1号。2012年9月，将注册经营地址变更为现地址，即：北京市大兴区长子营镇周营村朱庄路口西300米。2015年3月，将原经营期限延长为50年。公司现行有效的章程（2015年3月30日）载明，公司注册资本1000万元，大龙公司出资510万（占股51%），陈建明出资486万（占股48.6%），安春生、周丽媛、丁大洲、裴自虎各出资1万元（各占股0.1%）。公司章程第八条规定：股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使以下职权：决定公司的经营方针和投资机会；选举和更换非由职工代表担任的执行董事、监事，决定有关执行董事、监事报酬事项……。第十条规定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。第十一条规定：股东会会议分为定期会议和临时会议，召开股东会议，应于会议召开十五日以前通知全体股东；定期会议每月定时召开；代表十分之一以上表决权的股东，监事提议召开临时会议的，应当召开。第十二条规定：股东会会议由执行董事召集并主持，执行董事不能履行职务或不履行职务的，由监事召集和主持，监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。第十三条规定：股东会会议作出修改公司章程，增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第十四条规定，公司设执行董事一人，由股东会选举，执行董事任期3年，任期届满，可连选连任。第十八条规定：监事行使下列职权：……提议召开临时股东会议，在执行董事不履行公司法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议……。另查，丁建国向本院提交了2018年5月17日的录音资料，载明大陆公司初俊以电话方式通知陈建明2018年6月6日到珠市口东大街3号2层会议室召开临时股东会，会议内容关于任免董事、监事事宜。丁建国向本院提交了临时股东会会议的相关材料，其中会议签到表载明，2018年6月6日临时股东会到会股东有大龙公司、丁大洲、裴自虎和周丽媛。大龙公司出具股东代表证明书，载明大龙公司委派丁建国为所在大陆公司的股东代表，代表大龙公司行使股东权利。临时股东会会议纪要显示，会议由丁建国主持，到会股东（代表公司51.3%表决权）一致同意免去陈建明的董事职务及丁建国的监事职务，选举丁建国、裴自虎、周丽媛担任公司董事，选举丁大洲任公司监事。当日，大陆公司作出临时股东会决议，内容如下：同意选举产生新的董事会，董事为裴自虎、周丽媛、丁建国；同意选举丁大洲任公司监事；同意免去陈建明董事职务；同意免去丁建国监事职务。当日，大陆公司召开董事会，决议如下：选举丁建国为董事长，为法定代表人；聘任丁建国任公司经理职务。当日,大陆公司还召开了一次临时股东会，会议内容为：根据公司法及公司章程，经监事丁建国召集，大陆公司2018年6月6日就选举、任免公司执行董事、监事、法定代表人事宜召开临时股东会议；公司已经提前15日电话通知全体股东，出席本次会议的股东应到6人，实到4人，占公司表决权的51.3%，所做出决议经到会股东一致通过，为合法有效决议，决议如下：同意免去陈建明执行董事、法定代表人职务；同意选举丁建国任执行董事，为公司法定代表人，同意免去丁建国监事职务，同意选举丁大洲任公司监事。该决议下方有到会的四方股东（或代表）签名确认。该临时股东会，大陆公司制作了会议纪要，载明会议议题：关于选举、任免公司执行董事、监事、法定代表人事项，该会议纪要还记载了参会股东（或代表）就会议议题表决的情况，显示经到会股东一致同意（代表公司51.3%表决权）通过上述公司临时股东会决议。被告大陆公司对上述临时股东会议及董事会决议及纪要不持异议，但提出因原法人陈建明在担任法人期间存在遗留问题，故提出延后办理工商变更登记。上述事实有当事人提交的证据材料及其陈述意见在案佐证。本院认为：本案丁建国请求大陆公司办理公司法定代表人工商变更登记手续，大陆公司辩称涉及公司原法定代表人任职期间的遗留问题，故要求延后办理。关于丁建国请求办理公司法定代表人工商变更登记手续的诉讼请求。首先，丁建国向本院提交的电话录音材料显示，大陆公司于2018年5月17日电话通知陈建明于2018年6月6日召开临时股东会相关讨论事项，该通知程序符合公司章程关于临时股东会的通知程序。其次，丁建国作为公司监事依据章程规定有召集和主持临时股东会的权利。再次，查明事实显示，临时股东会到会股东代表公司表决权的51.3%，依据章程规定，公司股东会有选举和更换公司董事、监事的权利，且该表决事项不属于特别事项，故以51.3%的一般多数表决通过决议不违反法律和公司章程的规定。最后，2018年6月6日，大陆公司临时股东会选举成立的新董事会召开会议，一致表决通过由丁建国担任公司董事长、法定代表人，并兼任经理，在当日已经临时股东会决议同意的情况下，亦不违反法律及公司章程规定。而且，大陆公司当庭对临时股东会、董事会的召开程序及决议内容均不持异议。因此，丁建国主张大陆公司办理公司法定代表人工商变更登记手续，事实依据充分，且不违反法律、公司章程的规定，应予支持。《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第十七条规定，企业法人改变法定代表人，应当申请办理变更登记。因此，丁建国有权要求大陆公司依据公司临时股东会、董事会决议内容申请办理有关法定代表人变更的工商变更登记手续。大陆公司提出因涉及公司原法定代表人任职期间遗留问题，故要求延后办理的辩解意见，欠缺法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国公司法》第三十七条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三条、第四十四条，《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条，《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第十七条规定，判决如下：北京市大陆龙馨建筑装饰有限公司于本判决生效后十日内向北京市工商行政管理局大兴分局申请并办理将法定代表人由陈建明变更为丁建国的工商变更登记手续。案件受理费35元，由被告北京市大陆龙馨建筑装饰有限公司负担（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  刘虎成二〇一八年九月二十七日法官助理魏若男书记员赵家禹