上海市第一中级人民法院行 政 判 决 书（2018）沪01行终1138号上诉人（原审原告）陆文仙，女，1948年12月9日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人陈卫东，上海海一律师事务所律师。被上诉人（原审被告）上海市浦东新区航头镇人民政府，住所地上海市浦东新区航头镇航头路****。法定代表人郭嵘，镇长。委托代理人严俊，该政府工作人员委托代理人殷畹秋，上海市公民律师事务所律师。上诉人陆文仙因城建行政处罚一案，不服上海市浦东新区人民法院（2018）沪0115行初140号行政判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月18日立案后，依法组成合议庭于2018年8月22日公开开庭审理了本案。上诉人陆文仙的委托代理人陈卫东，被上诉人上海市浦东新区航头镇人民政府（以下简称：航头镇政府）的委托代理人严俊、殷畹秋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2017年8月，航头镇政府在盐铁塘河道整治过程中发现位于XX镇XX村XX村XX号（XX村XX路南侧）有一处一层砖混结构的建筑物。经现场检查、询问陆文仙、调取了农民宅基地使用权审查表，结合协查函等证据，查明涉案房屋建筑面积50.88平方米，系陆文仙未取得规划审批于1996年在盐铁塘河沿岸建造。2017年12月12日，航头镇政府作出了限期拆除事先告知书，并于次日送达陆文仙。陆文仙于同年12月14日将书面申辩书提交航头镇政府。同年12月19日，航头镇政府作出（浦-414）城管限拆字[2017]第0282号限期拆除决定书（以下简称：被诉决定），认定陆文仙于1996年在XX镇XX村XX号实施未取得建设工程规划许可证新建、改建、扩建建筑物、构筑物（面积为50.88平方米）的行为，违反了《上海市城乡规划条例》（以下简称：《市规划条例》）第三十四条第（一）项的规定，依据《市规划条例》第五十八条的规定，责令陆文仙自收到该决定书之日起3日内自行拆除。逾期不拆除的，依据《市规划条例》第六十一条的规定，强制拆除，拆除费用由陆文仙承担。并于当日将被诉决定送达陆文仙。陆文仙不服，以航头镇政府作出的被诉决定认定事实不清，侵犯其合法权益等为由，诉至原审法院，请求法院判决撤销航头镇政府作出的被诉决定。原审另查明，航头镇政府于2018年1月11日再次至涉案房屋处进行复查，发现上述建筑物未被拆除，故于当日作出（浦-414）城管立代决字[2018]第0001号《立即代履行决定书》，并将涉案建筑物强制拆除。陆文仙已另案起诉确认航头镇政府2018年1月11日拆除涉案房屋行为违法。原审认为，《上海市城市管理行政执法条例》（以下简称：《城管条例》）第四条就本市的城管执法工作进行了职能划分，其中第四款规定，乡、镇人民政府负责本辖区内城市管理行政执法工作，其所属城管执法机构以乡、镇人民政府名义，具体承担本辖区内的城市管理行政执法工作。第十一条第一款第（八）项规定，依据城乡规划和物业管理方面的法律、法规和规章的规定，按照市人民政府确定的职责分工，对擅自搭建建筑物、构筑物的违法行为和物业管理区域内破坏房屋外貌的违法行为实施行政处罚。据此，航头镇政府具有作出被诉决定的法定职权。陆文仙提出根据《城管条例》第二条的规定，《城管条例》仅适用于城市区域内，不适用于乡村范围，系对法条误读。根据《上海市人民政府关于扩大浦东新区城市管理领域相对集中行政处罚权范围的决定》第二条第一款第（九）项的规定，浦东新区各级镇政府依据城乡规划管理方面法律、法规和规章的规定，对违反城乡规划管理的违法行为行使行政处罚权。事实上，整个上海市区域范围内均适用《城管条例》。《市规划条例》三十四条规定，新建、改建、扩建建筑物、构筑物的，建设单位或个人应当向规划行政管理部门申请办理建设工程规划许可证。第五十八条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由规划行政管理部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。本案双方当事人对陆文仙在1996年未取得建设工程规划许可证的情况下，在盐铁塘河沿岸建造50.88平方米的砖混结构建筑物的行为无异议。双方争议焦点在于，在50.88平方米涉案房屋中是否有20平方米为有证建筑面积，即被诉决定认定的面积是否有误。原审法院认为，首先，根据陆文仙户1991年宅基地登记的内册资料，并没有盐铁塘河沿岸的20平方米房屋，登记有21平方米副舍，但位置并不在盐铁塘河道沿岸。其次，陆文仙认为20平方米系有证建筑的主要证据是其2009年取得的证明，上述证明不论从证明的出具单位还是附图来源，都无法证明盐铁塘河沿岸有陆文仙所有的20平方米有证房屋。因此，陆文仙认为上述50.88平方米房屋中有20平方米系有证建筑面积依据不足，被诉决定认定事实清楚，航头镇政府适用法律正确。行政程序中，航头镇政府经过了现场勘查、调查询问、事先告知等程序，最后作出被诉决定并送达，与法不悖。综上，被诉决定认定事实清楚、适用法律正确，执法程序无明显不当，陆文仙的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应予驳回。原审法院遂依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回陆文仙的诉讼请求。判决后，陆文仙不服，上诉于本院。上诉人陆文仙诉称，50.88平方米的涉案建筑物中有20平方米属于合法建筑，被诉决定认定涉案建筑物均为违法建筑属认定事实不清。被上诉人适用《市城管条例》作出被诉决定适用法律错误。故请求二审法院撤销原判，依法改判支持上诉人原审诉讼请求。被上诉人航头镇政府辩称，其经调查、询问，认定50.88平方米的涉案建筑物均为违法建筑，根据《市规划条例》第五十八规定作出被诉决定并送达上诉人，认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。故请求二审法院驳回上诉，维持原判。经二审开庭审理查明，原审查明的事实无误，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。《城管条例》第四条第四款规定，乡、镇人民政府负责本辖区内城市管理行政执法工作，其所属城管执法机构以乡、镇人民政府名义，具体承担本辖区内的城市管理行政执法工作。第十一条第一款第（八）项规定，市和区、县城管执法部门以及乡、镇人民政府实施城市管理行政执法的范围包括：（八）依据城乡规划和物业管理方面的法律、法规和规章的规定，按照市人民政府确定的职责分工，对擅自搭建建筑物、构筑物的违法行为和物业管理区域内破坏房屋外貌的违法行为实施行政处罚。故被上诉人航头镇政府具有作出被诉决定的法定职权。《市规划条例》第三十四条规定，下列建设项目，建设单位或者个人应当按规定申请办理建设工程规划许可证或者乡村建设规划许可证：（一）新建、改建、扩建建筑物、构筑物、道路或者管线工程；（二）需要变动主体承重结构的建筑物或者构筑物的大修工程；（三）市人民政府确定的区域内的房屋立面改造工程。第五十八条规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由规划行政管理部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。本案中，根据被上诉人提供的现场检查笔录、现场查勘记录、照片、询问笔录、农民宅基地使用权审查表、宅基地调查表、协查函等证据，可以证明上诉人陆文仙在1996年未取得建设工程规划许可证的情况下，在盐铁塘河沿岸实施了建造50.88平方米的砖混结构建筑物的行为，被上诉人根据《市规划条例》第五十八条作出被诉决定，认定事实清楚，适用法律正确。执法程序上，被上诉人经过现场勘查、调查询问、事先告知等程序，最后作出被诉决定并送达上诉人，行政程序合法。综上，上诉人陆文仙的上诉请求缺乏相应的依据，本院不予支持。原审判决驳回上诉人陆文仙的诉讼请求并无不当，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费人民币50元，由上诉人陆文仙负担（已付）。本判决为终审判决。审判长  岳婷婷审判员  陈根强审判员  侯 俊二〇一八年九月十七日书记员  刘天翔附：相关法律条文1．《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；……