广东省广州市天河区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0106刑初1390号公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。被告人方某某，男，汉族，1987年8月25日出生于福建省云霄县，文化程度初中，户籍住址福建省云霄县。因本案于2018年1月22日被羁押，次日被刑事拘留，于同年3月1日被逮捕。现押于广州市天河区看守所。指定辩护人林国明，广东海际明律师事务所律师。被告人康某，男，汉族，1992年4月8日出生于河南省泌阳县，文化程度小学，户籍住址河南省泌阳县。因本案于2018年1月22日被羁押，次日被刑事拘留，于同年3月1日被逮捕。现押于广州市天河区看守所。指定辩护人李国伟，广东格林律师事务所律师。广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉〔2018〕1520号起诉书指控被告人方某某、康某犯非法经营罪，于2018年8月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市天河区人民检察院指派检察员张广斌出庭支持公诉。被告人方某某及指定辩护人林国明、康某及指定辩护人李国伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。广东省广州市天河区人民检察院指控：2018年1月开始，不法分子“光头”利用本市天河区元岗东益配广场A111号二楼的一仓库及本市天河区兴华街燕都路35号地下车库仓库从事假冒伪劣香烟的储存和运输，指使被告人方某某、康某对假冒伪劣香烟进行搬运和打码。2018年1月22日19时许，被告人方某某、康某在本市天河区元岗东益汽配广场对魏某（另案处理）驾驶车牌号码粤Ｓ×××**小货车运来的香烟进行搬运时被民警和烟草专卖局稽查人员抓获，民警当场查获粤Ｓ×××**小轿车，在车内查获“玉溪”、“中华”、“云烟”等品牌的卷烟2675条5280小盒（价值862150元，经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟），在东益汽配广场A111号楼梯处查获“芙蓉王”、“钻石”等品牌卷烟525条（涉案价值159250元，经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟），在东某配广场A111号二楼一仓库内查获“中华”、“黄鹤楼”、“钻石”、“南京”等品牌卷烟4307条（价值1110867.4元，经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）、卷烟激光打码机1台、笔记本电脑1台。民警随后在本市天河区兴华街燕都路35号地下车库仓库查获“芙蓉王”、“白某”、“中华”、“利某”等品牌卷烟2750条（价值782501元，经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）。公诉机关认为被告人方某某、康某的行为已构成非法经营罪，被告人方某某、康某是从犯，提请本院判处，建议判处被告人方某某、康某有期徒刑十个月至一年、并处罚金，并列举了相关证据。被告人方某某向公诉机关签署了认罪认罚具结书，庭审中对公诉机关指控的事实不持异议，表示认罪认罚。被告人方某某的辩护人对公诉机关指控的事实和罪名无异议，提出被告人方某某具有如下从轻情节：1.被告人如实供述犯罪事实，认罪认罚；2.被告人只是搬了两次货，在整个过程中起次要作用、是从犯，获利较少，犯罪情节轻微；3.被告人是初犯。综上，建议对被告人方某某从轻处罚。被告人康某向公诉机关签署了认罪认罚具结书，庭审中对公诉机关指控的事实不持异议，表示认罪认罚。被告人康某的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人康某的获利金额为120元，涉案金额仅为货车里面及楼梯口的这两批货物的价值，仓库的货物价值不属于康某的犯罪金额；2.被告人康某是从犯，犯罪情节轻微；3.本案赃物全部收缴，危害性较小；4.被告人康某如实供述罪行，认罪认罚；4.被告人康某是初犯、偶犯。综上，建议对其从轻处罚。经审理查明：2018年1月开始，不法分子“光头”（另案处理）利用本市天河区元某东某配广场A111号二楼的一仓库及本市天河区兴华街燕都路35号地下车库仓库从事假冒伪劣香烟的储存和运输，雇请、指使被告人方某某、康某对假冒伪劣香烟进行搬运和打码。2018年1月22日19时许，被告人方某某、康某在本市天河区元岗东益汽配广场对魏某（另案处理）驾驶车牌号码粤Ｓ×××**小货车运来的香烟进行搬运时被民警和烟草专卖局稽查人员抓获，民警当场查获粤Ｓ×××**小轿车，在车内查获“玉溪”、“中华”、“云烟”等品牌的卷烟2675条5280小盒（价值人民币862150元，经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟），在东某配广场A111号楼梯处查获“芙蓉王”、“钻石”等品牌卷烟525条（价值人民币159250元，经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟），在东某配广场A111号二楼一仓库内查获“中华”、“黄鹤楼”、“钻石”、“南京”等品牌卷烟4307条（价值人民币1110867.4元，经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）、卷烟激光打码机1台、笔记本电脑1台。民警随后在本市天河区兴华街燕都路35号地下车库仓库查获“芙蓉王”、“白某”、“中华”、“利某”等品牌卷烟2750条（价值人民币782501元，经鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟）。上述事实，有证人林某、魏某的证言，证人刘某的证言及辨认笔录，受案登记表、立案决定书、抓获经过，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，现场照片、作案工具照片、赃物照片，现场勘验检查工作记录，电子数据检查笔录，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、涉案烟草专卖品核价表，案件移送函，关于涉案物品委托保管函、违法物品进仓登记表，广州市烟草专卖局检查（勘验）笔录、移送财物清单，关于在广州市天河区元某街东某配广场A111号门口（粤Ｓ×××**）查获涉嫌非法经营烟草专卖品案件价目参考表、关于在广州市天河区元某街东某配广场A111号二楼广东北凌通环保新材料有限公司查获涉嫌非法经营烟草专卖品案件价目参考表、物品清单，证据先行登记保存通知书，情况说明，委托证明、租赁合同复印件、身份证复印件，中国联通客户的机主资料及通话记录，中国移动通信客户详单，证明、释放证明书，被告人方某某、康某的供述及辨认笔录、户籍材料等证据证实，足以认定。被告人康某的辩护人提出仓库缴获的货物不计入犯罪金额的辩护意见，经查，在涉案货车、楼梯口及仓库缴获的货物均系同案人“光头”用于存放、运输假冒伪劣香烟的窝点，其中缴获的货物均应作为本案犯罪金额计算，而被告人康某受雇请实施了搬运香烟等行为，参与了本案的共同犯罪，应对上述犯罪金额共同承担责任，故被告人康某辩护人的上述意见本院不予采纳，但可以结合其在共同犯罪所起的具体作用在量刑时予以考虑。本院认为，被告人方某某、康某违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予以惩处。被告人方某某、康某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，并考虑本案的香烟情况，应当减轻处罚。被告人方某某、康某认罪认罚，可从轻处罚。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳；各辩护人提出对被告人从轻处罚的辩护意见本院予以采纳。缴获的赃物及作案工具依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款的规定，判决如下：一、被告人方某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年1月22日起至2018年11月21日止；罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。二、被告人康某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年1月22日起至2018年11月21日止；罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。三、缴获的卷烟共计10257条、卷烟激光打码机一台、笔记本电脑一台予以没收（现存于广州市烟草专卖局赤岗仓库，由广州市公安局天河区分局执行）；缴获的作案工具钥匙八把、诺基亚手机一部、三星手机一部、飞利浦手机二部均予以没收（现扣押于广州市公安局天河区分局，由该局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  陈 宇人民陪审员  叶小玲人民陪审员  陆亚非二〇一八年九月二十一日书 记 员  李丹丹