山东省青岛市李沧区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0213民初710号 原告：徐某某。 委托诉讼代理人：罗丹卉，山东海剑律师事务所律师。 被告：青岛中联汇通劳务服务有限公司。 法定代表人：吴明鸣，职务经理。 委托诉讼代理人：陈群，山东农康律师事务所律师。 被告：中国石油天然气股份有限公司山东青岛销售分公司第一二七加油站。 委托诉讼代理人：马先年，山东德衡（青岛高新区）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：盛楠。 原告徐某某与被告青岛中联汇通劳务服务有限公司（以下简称中联汇通公司）、被告中国石油天然气股份有限公司山东青岛销售分公司第一二七加油站（以下简称一二七加油站）一案，原、被告均不服青李劳人仲案字（2017）第279号裁决书，分别向本院提起诉讼。本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人罗丹卉，被告中联汇通公司委托诉讼代理人陈群、被告一二七加油站委托诉讼代理人马先年均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐某某向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告中联汇通公司自2015年9月1日至2017年3月31日存在劳动关系；2、判令两被告补发原告2016年8月至2017年2月工资差额8066.14元；3、判令两被告支付原告2015年9月1日至2017年3月31日的高温补贴700元；4、判令两被告支付原告2015年9月1日至2017年3月31日违法解除劳动关系的赔偿金13581.12元；5、判令两被告支付原告夜班津贴1750元；6、判令两被告支付原告2015年9月1日至2017年3月31日加班费47724.14元；7、判令被告中联汇通公司支付原告生育津贴损失12763.87元；8、判令被告中联汇通公司支付原告失业金损失3000元；9、判令被告中联汇通公司为原告出具解除或终止劳动合同的证明，并办理档案和社会保险关系转移手续。 事实与理由：原告自2015年9月1日由被告中联汇通公司派遣到被告一二七加油站工作，2017年2月17日原告生育孩子，被告中联汇通公司于2017年3月31日解除了与原告劳动关系，导致原告不能享受生育津贴。被告中联汇通公司没有及时为原告办理解聘及档案转移手续，导致原告不能领取失业金。原告在被告一二七加油站上班期间，被告中联汇通公司没有支付原告高温补贴、加班费、夜班津贴等，原告认为两被告的做法违反了劳动合同法的相关规定，故提起诉讼，请求依法判决。 被告中联汇通公司辩称，原告连续旷工7天以上，严重违反公司纪律，被公司辞退。因此，原告的诉讼请求不应予以支持。 被告一二七加油站辩称，我加油站的上级公司与被告中联汇通公司签订的是服务外包合同，原告受被告中联汇通公司的指派到我加油站提供服务，加油站在此期间不存在任何的过错，原告未按照正常的规定提交相关假条，加油站将其退回中联汇通公司，加油站无须承担任何法律责任。 被告中联汇通公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令中联汇通公司不支付原告工资差额8066.14元、高温补贴376.55元、经济赔偿金13581.2元、生育津贴损失12763.87元，合计34787.76元；2、本案诉讼费由原告承担。 事实与理由：原告诉两被告劳动争议纠纷一案已经青李劳人仲案字[2017]第279号裁决书裁决。本案中，原告系被告中联汇通公司派遣至被告一二七加油站的员工，原告以自己怀孕被开除为由提起仲裁要求赔偿。但事实是，原告一直以腰椎不适在家请病假接近4个月，两被告从未获知原告怀孕，原告也从未告知。在请病假期间，被告中联汇通公司一直给原告发放工资。后由于原告未递交病假条，并且连续旷工七天，我公司才依据规定将原告开除，此行为并未违背劳动法的规定。请求法院查明事实，依法判决。 原告辩称，被告中联汇通公司的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法予以驳回，支持原告的诉讼请求。 被告一二七加油站辩称，被告中联汇通诉请的事实属实，同意其诉讼请求。 被告一二七加油站向本院提出诉讼请求：1、判令被告一二七加油站对于原告工资差额8066.14元、高温补贴376.55元不承担连带责任，驳回原告对其全部仲裁请求；2、本案诉讼费用由原告和中联汇通公司承担。 事实与理由：中国石油天然气股份有限公司山东青岛销售分公司（以下简称中石油青岛分公司）与被告中联汇通公司签订《服务外包合同》，由该公司为中石油青岛分公司提供劳务员工。原告与被告中联汇通公司签订劳动合同，于2015年9月1日到一二七加油站提供服务。1、原告在上岗工作后，从2016年8月21日开始因病休假，按照劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第五十九条的规定“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”根据仲裁庭审证据表示，其用工单位一二七加油站在原告休假期间，按照其岗位工资的70%对其足额发放工资，并没有低于青岛市最低工资标准的80%，不存“发放工资不足”的情形。李沧仲裁委对此认定属于事实认定错误。李沧仲裁委在计算原告病假工资的过程中以其病假前的12个月平均工资为基数，计算病假期间的工资数额，缺少法律依据，属于法律适用错误。2、依据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》的规定，其用工单位一二七加油站每年在相应月份工资额中足额发放，不存在不予发放的情形，李沧仲裁委在没有查清事实的基础上，认定原告没有收到高温补贴属于事实认定错误。3、中石油青岛分公司与中联汇通公司签订的系《服务外包合同》，原告为中联汇通公司员工，其是受被告中联汇通公司指派为一二七加油站提供服务。在《服务外包合同》履行过程中，中石油青岛分公司已经足额支付了服务费，因此，无论中联汇通公司是否向原告足额支付工资及其他费用，均与一二七加油站无关。李沧仲裁委裁决一二七加油站与中联汇通公司对原告的工资差额和高温补贴承担连带责任没有任何事实和法律依据。综上，具诉状于法院，请求依法判如所请。 原告辩称，被告一二七加油站的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法予以驳回，支持原告的诉讼请求。 被告中联汇通公司辩称，认可被告一二七加油站的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：原告提交青岛市黄岛区第二中医医院出院记录一份。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、原告提交中国工商银行股份有限公司青岛黄岛支行借记卡账户历史明细清单、青岛银行胶南支行账户明细各一份，用以证明被告中联汇通公司自2015年9月至2017年2月为原告发放工资的情况，原告2015年9月至2016年7月每月实发工资水平为3141.89元，2016年8月21日原告开始休病假，2016年8月至2017年2月没有足额发放原告的工资。同时证明被告中联汇通公司与原告自2015年9月1日起存在劳动关系。 两被告对以上证据的真实性没有异议，对证明事项有异议。认为原告的平均工资不应当只算到2016年7月份，应该按全部月份发放工资的情况来计算平均工资，上述证据也不能证明中联汇通公司未足额发放工资。两被告对原告2015年9月至2016年7月每月实发平均工资3149.89元无异议。 两被告对以上证据真实性无异议，本院对以上证据予以采纳，对2015年9月至2016年7月原告每月实发平均工资3149.89元的事实予以确认。 2、原告提交青岛市职工社会保险参保证明、参保信息查询打印件各一份，用以证明中联汇通公司于2015年10月至2017年3月为原告缴纳社会保险，2015年9月未为原告缴纳社会保险，2017年4月暂停了原告的社会保险，解除了与原告的劳动关系。 两被告对以上证据的真实性没有异议，但认为原、被告之间的劳动关系起始时间是2015年10月1日。 两被告对以上证据真实性无异议，本院对以上证据予以采纳。 3、原告提交青岛市黄岛区人民医院出院记录、出生医学证明各一份，用以证明原告于2017年2月17日住院生育一女，中联汇通公司解除与原告之间的劳动关系时，原告处于产期，中联汇通公司违法解除与原告的劳动关系。 两被告对证据的真实性没有异议，中联汇通公司称，原告虽系生育产子，但是生育之前及之后均未通知公司，直至2017年3月份中联汇通公司向其发送短信告知其已被辞退时，原告才告知公司其旷工的原因是生育产子。原告违背公司制度在前，中联汇通公司解除其劳动合同并不违法。被告一二七加油站亦主张，原告工作及请假时均未向被告一二七加油站说明其怀孕和生育的情况，均是以腰椎不好为由提出请假。 两被告对以上证据真实性无异议，本院对以上证据予以采纳。 4、原告提交青岛市城镇职工生育保险参保单位职工生育津贴审批表、工商银行青岛灵山湾路支行借记卡账户历史明细清单各一份，用以证明原告可以领取的生育津贴的数额为17385.27元，但是因中联汇通公司在原告产假期间与原告解除了劳动关系，停缴了社会保险，导致原告只享受了4621.4元的生育津贴，中联汇通公司应当赔偿其不能享受的生育津贴。 两被告对原告提交的上述证据的真实性无异议，对原告主张的应当享受生育津贴数额、原告已经领取的生育津贴数额及不能享受的生育津贴数额均无异议，对证明事项有异议。 两被告对以上证据真实性无异议，本院对以上证据予以采纳。 5、原告提交录音9段及文字整理稿一宗，证明原告因怀孕一直请病假，并没有旷工，两被告对原告怀孕生子这一事实是知晓的，病假期满原告一直要求正常上班，是两被告让原告一直请病假。 原告与被告一二七加油站工作人员刘晓璐（被告一二七加油站自认，刘晓璐为公司人事管理人员）2016年8月31日两段录音内容为：原告称其已经出院，当时只开了一个礼拜的病假条，病假到期要求上班，其站长说给其请了一个月的病假，问刘晓璐是什么原因。刘晓璐答复称因现在工作强度很大，担心原告出院后上班身体受不了再请假，要求原告找医院保证原告的身体不会出问题，并表示：“请假是根据你病假条说不知道出院多长时间就先给你请了一个月”、“假已经批完了”、“你要不就先好好休假，休假后身体差不多了不要再反复情况下你再说上班”；在原告表示医生开的病假条就开一个礼拜的情况下，表示“就是一个礼拜一个礼拜开的”、“只要是县级以上医院就可以，不分地方”。 2016年9月23日原告与被告一二七加油站工作人员赵环宇录音内容为：原告要求上班，赵环宇要求原告保证身体不出问题，不能来回扰乱其他人正常上班秩序，要求原告“你还不如在家待着，又没说把你辞退，这事我的意见是你确保你没事，你并且到怀孕8个月之前，你万一再出个什么事，因为这事再调班什么的……” 2016年9月27日原告与中联汇通公司工作人员的录音内容为：中联汇通公司表示如果原告休完产假觉得在这个站不合适公司可以帮忙申请换一个站，原告表示换不换站无所谓，就怕保险有变动，再就是病假条难开。中联汇通公司称请假都有请好几个月的，问原告“你现在几个月了？”，原告答“我2月17号预产期现在快五个月了”；中联汇通公司让原告找医生开长期的病假条，表示保险正常给原告交，不影响基本工资和保险。原告称将病假条给加油站让加油站给刘晓璐，中联汇通公司称“病假条给他们那边就行，我们这边用不到”。 原告于2016年9月28日与一二七加油站经理贺运霞电话录音的内容为，贺通知原告给刘晓璐打电话，刘晓璐会给其安排。当天原告与刘晓璐电话内容为，刘晓璐告知原告，“人员已经满了，我的意思看看你身体情况不行你在家休假，行的话给你安排其他站。我担心太远了你要不愿意，我意思是你在家休假看看，彻底稳定再说”，并称“你不能上夜班，国家规定要求六个月后可以不用上夜班，六个月之前要上的”，原告表示身体已经恢复可以上夜班，刘晓璐表示给原告另安排一个加油站上班，要求原告正常提交病假条。 2017年2月28日原告与贺运霞的电话录音内容为：原告就审批单一事询问，贺运霞表示“一月二十七我都有审批单都有，怎么可能没有，你的什么单我都发过去了”，原告问“就说把我辞退了刘晓璐说没交审批单”，贺运霞称“那反正我这里有记录，你不信你查”。 2017年2月28日原告与中联汇通公司工作人员通话录音内容为：原告询问其什么时间被一二七加油站清退，中联汇通公司工作人员答复“二月初，二月初只跟我说了下，派遣单刚下来”，告知原告“他那边清退的话你要办离职手续”，并问原告“你什么时间生的孩子？”原告答复“二月十七号的”。中联汇通公司询问原告需不需要在该公司续保，保险费个人及单位负担部分均由原告承担，并交管理费。 2017年3月2日原告与刘晓璐的电话录音内容为：原告就其被辞退一事询问，刘晓璐答复其公司是清退原告不是辞退，原因是原告连续七天不上班公司也没有收到假条。原告称贺运霞已经发过去假条了，刘晓璐让其自己查。原告称其任何通知都没接到公司就将其清退，刘晓路称公司与原告没有合同，公司没有通知义务，让原告找中联汇通公司。 被告中联汇通公司经质证认为，对于原告与一二七加油站的录音真实性，其不清楚，但录音中可以看出因原告旷工7天被清退，一二七加油站也说从未收到过这7天的假条。即便是在2016年9月份被告知道了原告怀孕，根据公司规章制度，原告也应当在生产后及时向公司提交假条。原告并未向被告说明事实以及补交请假条，根据公司规章制度，被告在不知情的情况下将原告辞退不违反公司规定及法律规定。原告与中联汇通公司工作人员的录音可以看出，事后原告与其联系，中联汇通公司在已经辞退原告的情况下，因为考虑到原告需要领取生育津贴，给原告继续交完了2017年2月份的社保，并在电话中告知原告若想领取生育津贴需要继续缴纳社保，并且可以帮原告代缴。实际情况是在原告未答复的情况下，中联汇通公司仍然为原告缴纳了2017年3月份的社保，但是自始至终原告再也没有与其协调过缴纳社保的事宜。因此，原告领取不到生育津贴责任在自身。 被告一二七加油站对与其有关的录音真实性没有异议，但对证明事项有异议，认为从录音内容可以证明其对原告生育小孩这一事实并不知情，原告并未按照规定事前或者事后提交相应的假条。 两被告对以上证据真实性无异议，本院对以上证据予以采纳。 6、被告中联汇通公司提交劳动合同一份，用以证明徐某某系青岛中联汇通劳务服务有限公司的员工，双方劳动合同期限为2015年10月1日至2017年9月30日。 原告对劳动合同第2页劳动者的信息及第8页原告的签字没有异议，确认是原告本人书写，但合同的具体内容及第7页的粘贴附件，原告不清楚。被告一二七加油站对该份证据真实性无异议。 原告认可劳动合同真实性，本院对该份劳动合同予以采纳。 7、被告中联汇通公司提交2017年3月6日短信截图一份，用以证明中联汇通告知徐某某因其连续旷工7日以上，严重违反公司纪律，已经被公司辞退。提交中联汇通的员工胡洁于3月17日、3月28日在与徐某某通话时录制的录音证据两份，用以证明其明确告知原告因旷工被辞退；虽然原告称旷工的7天是在生子，但是公司没得到任何通知，公司于三月份得知原告生子的信息后，在其已经违反公司纪律被辞退的情况下仍为其缴纳了3月份的社保，并告知原告如果不继续缴纳社保会领不了生育补贴。徐某某明知此情形，却依然为放任社保被停掉，存在过错，生育津贴损失不应由公司承担。并称录音中说原告2月1日被辞退系口误，因为二月份工资已经如数发给原告，辞退时间为3月1日。 2017年3月17日的电话录音内容为：中联汇通公司工作人员询问原告是否需要公司代其缴纳2017年3月份的保险，并告知原告因其旷工所以公司于2月1日将其辞退，原告称所有的请假条均已上交，问为什么说辞退就辞退，中联汇通称“那个问题我给你解决不了，那边是说没有收到的话我也没有办法，就是没有收到”。 2017年3月28日的电话录音内容为：中联汇通公司继续询问原告是否需要公司代其缴纳2017年3月份的保险，原告表示保险不能停。 原告对于以上证据的真实性没有异议，但对证明事项有异议，称录音中被告中联汇通公司明确表示2017年2月1日将原告辞退，虽被告称该表述系口误，但没有证据证明，该录音中2月1日被反复提及，不可能每次都是口误，在仲裁庭审中被告也表示是在2017年2月底解除了与原告的劳动关系，但是短信是2017年3月6日发出的，时间上相互矛盾的；且按照法律规定用人单位解除与劳动者的劳动关系应当提前通知劳动者，而不应该是解除劳动关系后再通知劳动者。录音证据无法证明原告旷工，原告反复强调其已经向一二七加油站提交了病假条请病假，中联汇通公司在原告产期解除了与原告的合同关系是违法的。 被告一二七加油站对证据的真实性和证明事项均没有异议。 原告与被告一二七加油站对以上证据真实性无异议，本院对以上证据的真实性予以确认。 8、被告一二七加油站提交服务外包合同一份，证明两被告之间为服务外包关系，原告系中联汇通公司的工作人员，受中联汇通指派为被告一二七加油站提供服务，中联汇通解除与原告的劳动合同是否合法与一二七加油站无关。 原告认为上述证据真实性无法确认，该合同是两被告之间签订的，与原告无关。原告是在一二七加油站面试的，当时并不知道是劳动派遣，劳动合同签订的时候，用人单位一栏为空白，没有加盖公章也没有相关信息，大概是2016年9月一二七加油站才告知原告其是派遣制员工。被告中联汇通公司对以上证据无异议。 因合同相对方被告中联汇通公司对以上证据真实性无异议，本院对以上证据予以采纳。 9、被告一二七加油站提交考勤休假管理实施细则及学习确认单各一份，证明按照规定连续旷工7天，被告有权将员工辞退。原告已经学习并知晓相关规章制度。原告未按规定上岗，构成旷工，被告根据合同约定将原告退回至被告中联汇通。 原告对以上证据的真实性及证明事项均不予认可，考勤休假管理实施细则系被告单方制作，并没有相关人员的签字，无法证明是通过民主程序制定，且该规章制度显示适用范围为中石油青岛分公司员工及下属单位员工，被告一二七加油站在庭审中明确表示原告并非其员工，该规章制度不能适用于原告。即便原告在学习确认单上签过字，但原告并没有学习过该份证据所列的81份规章制度。被告中联汇通公司对以上证据均无异议。 被告一二七加油站未提交证据证明考勤休假管理实施细则系经民主程序制定，该规定对原告不发生法律效力，本院对该证据不予采纳。 10、被告一二七加油站提交2016年2月至2017年2月16日考勤簿，证明原告被退回中联汇通公司前一年考勤情况。经庭审质证，原告认为出勤薄上原告的签字并非原告本人所签，但是原告对该出勤薄所显示的2016年2月至2017年2月16日出勤记录没有异议。原告确实是2016年8月21日开始休病假，病假休到2017年2月16日，2017年2月17日至2月23日该考勤薄上显示为旷工，但原告是2017年2月17日生育孩子并不是旷工，且该考勤薄证明原告存在上夜班及加班的情况，两被告应当支付原告夜班津贴及加班费。 原告虽对被告提交的考勤簿上签名有异议，但未提出笔迹鉴定，对由其签名的2016年9月份之前的考勤簿真实性本院予以确认；原告对该考勤簿记载的2017年2月16日前的原告考勤记录真实性予以认可，本院对其予以确认；对2017年2月17日之后的考勤记录不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 1、原告与被告中联汇通公司签订固定期限劳动合同，约定劳动合同期限自2015年10月1日至2017年9月30日，工作地点为山东，月工资1600元、绩效工资（奖金）根据劳动者实际贡献确定，中联汇通公司于每月30日前发放工资。合同二十九条并约定，派遣员工有下列情形之一的，中石油青岛分公司可将其退回中联汇通公司或要求中联汇通公司更换：“……（2）违反中国石油山东青岛销售分公司规章制度达到警告及以上处分条件的；……”。原告对以上合同填写的劳动者信息及落款签名的真实性无异议，但主张对合同内容及二十九条约定不清楚，原告该主张未提交证据证明。 原告主张其于2015年9月1日入职被告一二七加油站，被告中联汇通公司认可原告于2015年9月初入职，一个月试用期满后签订合同；一二七加油站自认原告于2015年9月5日进入其公司工作。 2、原告在被告一二七加油站正常工作至2016年8月21日，期间被告中联汇通公司为其缴纳社会保险及公积金，并于2015年9月发放工资1657.3元、10月发放4464.44元、11月发放3946.9元、12月发放3011.7元、2016年1月发放工资2209.2元、2月发放1873.69元、3月发放4871.24元、4月发放3354.2元、5月发放2287.3元、6月发放5195.67元、7月发放1777.2元。上述2015年9月至2016年7月期间原告的月平均实发工资为3149.89元。 原告工作期间两班倒，上一个白班，两个夜班，休息一天，再如此循环。其中白班工作时间是早上8点到下午5点，夜班工作时间是下午5点至第二天早上8点。被告一二七加油站称白班、夜班期间均允许休息，工作时间每班八小时，原告予以否认，被告对此未提交证据予以证明。 3、2016年8月21日，原告工作期间晕倒被送医院救治，医院诊断为怀孕、轻度妊娠剧吐、头晕（待诊），并住院6天。出院后，原告数次要求回单位上班，被被告一二七加油站以工作繁重、需要上夜班、要求其提交医院保证书保证其孕期工作身体不出状况为由拒绝，并要求其继续在家休病假。原告为此与被告中联汇通公司沟通，中联汇通公司询问其预产期后告知其可以休长期病假，病假条只要交给一二七加油站即可，其公司不需要，病假期间不影响工资及保险，并表示原告生产后可以为其另行安排加油站工作。 原告履行正常的请假手续后一直在家病休，在此期间，被告共向其发放工资7044.26元：2016年8月发放工资1068.1元、9月份发放工资1337.77元、10月份发放工资1681.2元、11月份发放工资1601.28元、12月份发放工资833.11元、2018年1月份发放工资82.8元、2月份发放工资440元。 原告于2017年2月17日生育一女。被告一二七加油站于2017年2月24日以原告未交病假条、旷工为由将原告退回中联汇通公司，在此之前未向原告发送过返岗上班通知。被告中联汇通公司在2017年2月28日、3月17日、3月28日与原告的电话沟通中多次告知原告其已于2017年2月1日被公司以旷工为由辞退，但其未向原告送达解除劳动合同通知，仅于2017年3月6日短信通知原告上述事实，在此过程中亦未要求原告返岗上班。被告中联汇通公司未为原告办理解除劳动合同手续，继续为原告缴纳社会保险至2017年3月份。 4、2015年10月至12月，原告个人应负担社会保险费金额为每月242.3元，2016年1-12月个人应负担社会保险费金额为每月280.8元，2017年1至3月个人应负担社会保险费金额为每月314元。原告个人应负担公积金金额为每月340元。 原告应当享受的生育津贴数额为17385.27元，其中社保部门已经向原告支付生育津贴4621.4元，剩余12763.87元因被告中联汇通公司停缴社会保险导致原告不能继续享受。 5、两被告主张已向原告发放过高温补贴、夜班津贴，原告予以否认，两被告未向本院提交证据予以证实其主张。 两被告主张原告工作期间不存在加班。经本院询问，原被告一致表示，若法院认定原告存在加班情形，同意依2015年9月至2016年7月原告的月均实发工资3149.89元作为加班费的计算依据。 6、2017年7月26日，原告向青岛市李沧区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，请求：1、确认原告与被告中联汇通公司自2015年9月1日至2017年3月31日期间存在劳动关系；2、裁决两被告补发原告2016年8月至2017年2月工资差额8066.14元；3、裁决两被告支付原告未签劳动合同双倍工资44000元（2016年5月1日至2017年3月31日）； 4、裁决两被告支付2016年1月1日至2017年3月31日的带薪年休假工资2206.9元；5、裁决两被告支付原告2015年9月1日至2017年3月31日的高温补贴700元；6、裁决两被告支付原告2015年9月1日至2017年3月31日违法解除劳动合同的赔偿金16000元；7、裁决两被告支付原告夜班津贴1750元；8、裁决两被告支付原告2015年9月1日至2017年3月31日加班费47724.14元；9、裁决被告中联汇通公司支付原告生育津贴损失12768元；10、裁决被告中联汇通公司支付原告失业金损失3000元；11、裁决被告中联汇通公司为原告办理解除劳动合同相关手续及档案转移手续。 青岛市李沧区仲裁委于2018年1月22日裁决：1、确认原告与被告中联汇通公司自2015年9月1日至2017年3月31日存在劳动关系；2、被告中联汇通公司支付原告2016年8月至2017年2月工资差额8066.14元，被告一二七加油站承担连带责任；3、被告中联汇通公司支付原告2016年6月1日至2016年8月20日的高温补贴376.55元，被告一二七加油站承担连带责任；4、被告中联汇通公司支付原告2015年9月1日至2017年3月31日违法解除劳动关系的赔偿金13581.12元；5、被告中联汇通公司支付原告生育津贴损失12763.87元；6、被告中联汇通公司为原告出具解除或终止劳动合同的证明，并办理档案和社会保险关系转移手续；7、驳回原告的其他仲裁请求。原、被告均不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼。 另查明，2016年1月18日，中石油青岛分公司与被告中联汇通公司分别作为甲、乙双方，签订服务外包合同一份，约定乙方按照合同约定为甲方提供服务外包服务、甲方支付服务费。甲方提出用工需求，乙方按照甲方要求招聘员工、经甲方认可后录为乙方员工，甲方协助乙方与员工签订劳动合同、代乙方对员工进行入职前培训，按照同工同酬原则确定并支付员工工资，并将劳动报酬告知员工，安排员工加班的，支付员工加班费或调休；乙方按照相关规定为员工缴纳社会保险，社会保险费中属于单位承担的由甲方承担，属于员工个人承担的部分由乙方在员工工资中代扣代缴；员工的劳动人事关系归属乙方，乙方负责员工的人事、劳资、社会保险等工作，为员工出具证明、办理退休等有关手续；员工日常管理、安全教育、月评等均由甲方负责，并定期提供给乙方，作为乙方对员工考评的基本依据；甲方不得将员工再派遣到其他单位；对于甲方按照合同约定条款退回的员工，乙方应予以接收并负责处理与员工的劳动关系等后续工作，尽量避免对甲方的正常生产运营造成不利影响。 本院认为，根据两被告签订的服务外包合同约定的内容、原告与被告中联汇通公司签订的劳动合同的约定及两被告在仲裁阶段及本案庭审中的陈述，足以认定，原告作为派遣制员工，被中联汇通公司派遣至一二七加油站工作。原告与中联汇通公司建立劳动关系。关于劳动关系的存续时间，因原被告均未对仲裁确认劳动关系的仲裁结果提起异议或诉讼，视为认可该项仲裁结果，本院据此确认原告与被告中联汇通公司自2015年9月1日至2017年3月31日期间存在劳动关系。 第一，关于原告主张的工资差额。 被告中联汇通公司作为用人单位，应当及时足额支付劳动者劳动报酬。本案证据显示，原告因怀孕、轻度妊娠剧吐、头晕等住院治疗，履行了正常的请假手续，在出院后，原告积极要求返岗上班，但数次被两被告拒绝，两被告要求原告开具长期病假条在家病休。在此情形下，被告应当按照相关规定支付原告病假期间工资。原被告一致确认，原告病假前（2015年9月至2016年7月期间）的月平均实发工资为3149.89元，原告病假期间每月工资应依3149.89元作为补发依据予以计算。原告2016年8月21日起病休，病假期间工资为811元（3149.89元/月÷21.75×8天×70%），当月应发放工资2983元（3149.89元/月÷21.75×15+811元）；2016年9月至2017年2月期间病假工资共计12241元（3149.89元/月×5×70%+3149.89元/月÷21.75×12天×70%），上述原告2016年8月至2017年2月期间的工资应为15224元（2983元+12241元），被告中联汇通公司已发放上述期间工资7044.26元，还应支付原告工资差额8179.74元（15224元-7044.26元）。原告主张8066.14元未超出上述数额，本院对原告该项诉讼请求予以支持。原告要求用工单位一二七加油站共同承担支付工资的责任不违反法律规定，被告一二七加油站应承担以上劳动报酬支付的连带责任。 第二，关于原告主张的高温补贴。 根据《山东省高温天气劳动保护办法》第九条的规定，用人单位应向职工发放防暑降温费。鲁人社发[2015]45号《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》规定，自2015年8月1日起，非高温作业人员防暑降温费标准调整为每人每月140元，职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放。两被告未提交有效证据证明其曾经向原告发放2016年度的夏季防暑降温费，被告中联汇通公司作为用人单位应按照原告正常出勤天数予以补发2016年6月1日至8月20日的防暑降温费376.55元（140元×2个月+140÷21.75×15天）。原告诉讼请求部分成立，原告主张超出上述数额的部分无事实和法律依据，本院不予支持。原告要求用工单位一二七加油站共同承担支付责任于法无据，本院不予支持。 第三，关于原告主张的夜班津贴和加班费。 原被告一致确认，原告在一二七加油站工作期间从事两班制生产，原告应享受每天10元的夜班津贴。被告一二七加油站作为用工单位，应当支付原告夜班津贴，其未提交证据证明向原告发放了上述津贴，应承担举证不能的责任。原告自2015年9月1日入职，正常工作至2016年8月20日，期间上一个白班，两个夜班，休息一天，再如此循环。上述期间夜班共计178个，被告一二七加油站应发放原告夜班津贴1780元（178×10元）。原告主张1750元未超出上述数额，此项诉讼请求成立，本院予以支持。 原告自2015年9月1日至2016年8月20日共上白班89个，夜班178个，其中白班的工作时间是早8点到下午5点共9小时，夜班工作时间是下午5点至第二天早8点共15小时。虽被告主张原告夜班有休息时间，但加油站为24小时经营，被告此主张与事实不符，且未提交证据证明，本院对此主张不予支持。但被告提供员工餐厅以供员工就餐，白、夜班期间各含午、晚餐时间，本院酌情各扣减1小时的就餐时间。照此计算，原告的工作时间共计3204小时（89×8+178×14），而2015年9月1日至2016年8月20日期间正常工作小时数应为1920小时[（21+18+21+23+20+17+23+20+20+21+21+15）天×8小时]，原告上述期间共计加班1284小时（3204小时-1920小时）。原被告均同意依2015年9月至2016年7月原告的月均实发工资3149.89元作为加班费的计算依据，故被告一二七加油站作为用工单位应支付原告加班费34866.02元（3149.89÷21.75÷8×1284×150%）。原告主张超出上述数额的部分无事实依据，本院不予支持。 原告要求被告中联汇通公司对夜班津贴和加班费承担责任于法无据，本院不予支持。 第四，关于原告主张的违法解除劳动合同赔偿金。 被告一二七加油站主张，因原告不递交病假条、连续旷工7日将原告退回中联汇通公司，其为此提交考勤休假管理实施细则及规章制度学习确认单予以证明。一二七加油站未提交证据证明上述管理制度经民主程序制定，且规章制度学习确认单虽经原告签字确认，但该确认单所列各项规章制度多达81种，被告此种告知方式并非合理明确，故考勤休假管理实施细则对原告不发生法律效力。且即使该份规章制度对原告发生法律效力，规章制度中对于旷工的解释为“员工无故不上班”，并没有规定员工不递交病假条的情形为旷工。本案原告提交的录音证据足以证明，一二七加油站对于原告工作期间因怀孕晕倒、住院的事实明知且因此要求原告休病假；被告一二七加油站提交的员工考勤表亦显示，原告在2017年2月16日前均系休病假。在一二七加油站明知原告怀孕晕倒住院、之后要求原告在家病休的情况下，又以原告不递交病假条、旷工构成违反公司规章制度为由将原告退回派遣单位，而此时原告正处于孕产期，被告一二七加油站此种退工行为对原告显失公平，明显不当，应当承担违法解除劳动合同的连带赔偿责任。 被告中联汇通公司未提交经民主程序制定的单位规章制度，其与原告解除劳动合同没有制度依据；且其对原告因怀孕休病假的事实明知，一二七加油站于2017年2月24日将原告退回该公司，被告中联汇通公司在得知一二七加油站要将原告退回后未查明事实即于2017年2月1日在未收到一二七加油站退工单的情况下与原告解除劳动合同，其解除程序明显不当。被告中联汇通公司未提交与原告解除劳动合同的制度依据、事实依据即与原告解除劳动合同，属于违法解除，应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。 《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”根据该法第四十七条规定，经济补偿以劳动者解除或终止劳动合同前12个月平均工资计算，按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。依照上述规定，被告应按双方解除劳动合同之前（2016年3月至2017年2月）原告的平均工资支付原告违法解除劳动合同赔偿金。 原告2016年3月至2016年7月期间的实发工资为：4871.24元、3354.2元、2287.3元、5195.67元、1777.2元；本院认定2016年8月应实发工资2983元，2016年9月至2017年1月病假期间每月工资应实发2204.92元（3149.89元×70%）,2017年2月病假工资应发1216.51元（3419.89÷21.75×12天×70%），实发工资共计应为32709.72元。上述实发工资加上原告应负担的公积金340元、社保费用(2016年为每月280.8元、2017年为每月314元)、加班费：2016年3月至8月20日原告共上44个白班、86个夜班，工作时长1556小时（44×8+86×14），此期间正常工作小时为960小时（120天×8小时），加班费为16183.92元[3149.89÷21.75÷8×（1556-960）小时×150%]、夜班津贴860元（86×10元）。照此计算，原告解除劳动合同前12个月应发工资共计57269.64元（32709.72元+340×12+280.8×10+314×2+16183.92元+860元），平均工资为4772.47元[57269.64÷12]。原告在被告处共计工作1年又7个月，被告应支付其违法解除劳动合同赔偿金19089.88元（4772.47元×2×2）。原告主张13581.12元，系对其权利的放弃，本院予以照准。被告中联汇通公司应依原告主张支付其违法接解除劳动合同赔偿金13581.12元，被告一二七加油站承担连带赔偿责任。 第五，关于原告主张的生育津贴损失。 因被告中联汇通公司违法解除与原告的劳动合同，并于2018年4月份开始停缴社保，导致原告在领取部分生育津贴后不能再享受生育津贴，对于生育津贴损失12763.87元被告中联汇通公司应予赔偿原告。 第六，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同同时向劳动者出具解除或者终止劳动合同证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。原告诉请要求被告中联汇通公司为其办理解除劳动合同手续，符合法律规定，本院予以支持。 第七，关于原告主张的失业金。 本院认为，被告中联汇通公司已经为原告缴纳了社会保险，如前所述，被告中联汇通公司违法解除劳动合同，应由社会保险经办机构为原告发放失业金。原告主张被告中联汇通公司支付失业金于法无据，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十一条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条、第九十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，参照鲁人社发[2015]45号《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》之规定，判决如下： 一、被告青岛中联汇通劳务服务有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告徐某某2016年8月至2017年2月期间工资差额8066.14元，被告中国石油天然气股份有限公司山东青岛销售分公司第一二七加油站承担连带清偿责任； 二、被告青岛中联汇通劳务服务有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告徐某某防暑降温费376.55元； 三、被告中国石油天然气股份有限公司山东青岛销售分公司第一二七加油站于本判决生效之日起10日内支付原告徐某某夜班津贴1750元； 四、被告中国石油天然气股份有限公司山东青岛销售分公司第一二七加油站于本判决生效之日起10日内支付原告徐某某加班费34866.02元； 五、被告青岛中联汇通劳务服务有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告徐某某违法解除劳动合同赔偿金13581.12元，被告中国石油天然气股份有限公司山东青岛销售分公司第一二七加油站承担连带赔偿责任； 六、被告青岛中联汇通劳务服务有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告生育津贴损失12763.87元； 七、被告青岛中联汇通劳务服务有限公司于本判决生效之日起10日内为原告徐某某出具解除或者终止劳动合同证明，并为其办理档案和社会保险关系转移手续； 八、驳回原告徐某某的其他诉讼请求； 九、驳回被告青岛中联汇通劳务服务有限公司的诉讼请求。 十、驳回被告中国石油天然气股份有限公司山东青岛销售分公司第一二七加油站的诉讼请求。 如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30元（原、被告各预交10元），由两被告负担，两被告于本判决生效之日起10日内直接支付原告10元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  毛国宏 人民陪审员  宋 玲 人民陪审员  王海丽 二〇一八年九月二十日 法官助理韩璐 书记员王莉