贵州省黔西县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0522民初1578号原告：朱红霞，女，1979年8月16日出生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。委托代理人：田景华，贵州省黔西县钟山法律服务所法律服务工作者，委托权限为一般授权。被告：李会，女，1965年9月17日出生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。原告朱红霞诉被告李会合同纠纷一案，本院于2016年11月7日作出（2016）黔0522民初3459号民事判决书，判决被告李会于本判决生效之日起十日内返还原告朱红霞会钱60300，驳回原告朱红霞的其他诉讼请求。被告李会上诉后，毕节市中级人民法院于2017年6月7日作出（2017）黔05民终1042号民事裁定书，裁定撤销（2016）黔0522民初3459号民事判决，并发回本院重新审理。2017年12月20日，本院作出（2017）黔0522民初3341号民事裁定书，裁定驳回原告朱红霞的起诉。原告朱红霞不服该裁定，上述至毕节市中级人民法院。毕节市中级人民法院作出（2018）黔05民终897号民事裁定书，以认定事实及适用法律错误为由，裁定撤销（2017）黔0522民初3341号民事裁定并指令本院对本案进行审理。本院于2018年4月4日受理后，依法组成合议庭于2018年5月29日公开开庭进行了审理。原告朱红霞及其代理人田景华，被告李会到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朱红霞诉称：2011年4月被告李会“约会”，包括我在内有75个人参会。被告李会为会主，每月一会，每会会员交给被告李会1000元会款，第一会会款归被告所有，从第二会起，会员通过摇骰子的方式，点子最大者领取当月会款，领到会款的会员以后每月交会款1100元（其中100元为利息）。2015年11月第55会时，我摇骰子点子最大，应领取会款80300元（75位会员所交会款75000元以及53名领取会款的会员支付的利息5300元）。我去领会钱时，被告李会以我母亲宋某向其借款100000元未偿还为由拒不向我支付会款。为维护我的合法权益，特诉至法院，请求判决被告李会偿还我已支付的会款55000元以及53名会员支付的利息5300元，共计60300元，并按年利率6%支付从2015年12月1日至该款清偿完毕之日止的资金占用期间的利息。原告朱红霞为支持其诉讼主张，在举证期内向本院提交了下列证据：一、书证身份证，证明原告朱红霞的身份信息。二、视听资料录音一份，证明被告李会承认是原告朱红霞参加约会。三、证人证言证人宋某出庭证实：我是原告朱红霞的母亲。李会和朱某为我担保向阮某某借款100000元，我是帮朱某借的。我没有参加过李会的“约会”，是朱红霞参加“约会”的，会本上也是朱红霞的名字，我一共给朱红霞交过7次会款。被告李会辩称：原告朱红霞没有参加我组织的“约会”，和我“约会”的是原告朱红霞的母亲宋某。我为原告朱红霞的母亲宋某担保了100000元借款，现在出借人阮某某将我的会钱结走，我将宋某的会钱扣足我给她担保的100000元借款，宋某还欠我给她担保的借款39700元及利息。为支持其抗辩理由，被告李会在举证期限内向本院提交了下列证据：一、书证1、身份证，证明被告李会身份情况；2、阮某某身份证复印件，证明阮某某的身份情况；3、借据一张，证明被告李会为宋某担保100000元的事实；4、会员名册及领款收据，证明参与约会的人为宋某。二、证人证言1、证人朱某出庭证实：原告是我的侄女，被告是我的邻居。我的嫂子宋某向阮某某借款100000元，是我与李会担保的，宋某说通过“约会”来偿还这笔借款，后宋某以她自己的名义参与李会的约会，故扣下的会款是宋某的。2、证人李某出庭证实：我是被告李会的妹妹。参与约会的是宋某，不是原告朱红霞，李会不在的时候会钱是我替她收，所以我知道这个情况，来交会钱的也是宋某。为查清案件事实，本院依据被告李会的申请作4份调查笔录：1、王某的陈述，我与原、被告均相识，也认识原告的母亲宋某，我参与了李会于2011年4月25日开始的“约会”，因每次摇会都是我的家人去，对相关情况不太了解，我没有“约会”的依据，我们都是靠信任；2、冷某的陈述，我认识李会以及宋某，不认识朱红霞，我参与了李会于2011年4月25日开始的“约会”，由于时间太长，对于是宋某还是朱红霞参会已经记不清了，摇会时是按照会员名册去“摇会”的，该份会员名册是我们“约会”时的原始会员名册,除会员名册外无其他“约会”依据，都是靠信誉；3、岳某的陈述，我认识李会、朱红霞以及宋某，我参与了李会于2011年4月25日开始的“约会”，具体是朱红霞还是宋某参与约会我不清楚，但是每次去摇会的时候都是喊的宋某的名字，该份会员名册是我们“约会”时的原始会员名册,除会员名册外无其他“约会”依据，都是靠信誉“约会”；4、曾某（会员名册上孔某之妻）的陈述，我认识李会、朱红霞以及宋某，我参与了李会于2011年4月25日开始的“约会”，参与摇会以会员名册为准，有时候是宋某摇会，有时候是朱红霞去摇会，该会员名册是我们“约会”时的原始会员名册，我没有“约会”依据，都是靠信誉“约会”。经庭审质证，被告李会对原告朱红霞提供的书证无异议；对录音的真实性无异议，但认为参会的不是朱红霞，对录音的声音予以认可，认为录音属实，系其所说；对证人证言有异议，认为证人所述不属实，是宋某要求与其“约会”的。原告朱红霞对被告李会提供的第1组书证无异议，对第2、3组书证有异议，认为该两份证据与本案无关，对第4组书证中的会员名册有异议，认为不是原始的会员名册，是伪造的；对2位证人的证言均有异议，认为证人朱某的证言不属实，证人李某与案件当事人有利害关系不能出庭作证。对于本院依被告李会的申请调取的4份调查笔录，被告李会均无异议；原告朱红霞对王某的调查笔录无异议，对剩余3份均有异议，认为原始会员名册上是原告朱红霞的名字，岳某所述不真实。经审查，对于经庭审质证原、被告双方均无异议的证据，客观真实，来源合法，与本案事实相关联，可以作为认定本案事实的依据，本院予以采信。对原告朱红霞提交的录音证据，因被告李会对录音的声音予以认可，确认系其所说，且该录音内容并无被告李会隐私，并未侵犯被告李会的合法权益也未违反法律禁止性规定，本院依法确认其来源合法，且与本案有关联性，本院依法予以采信。对原告朱红霞申请的证人宋某的证言，因其与原、被告有利害关系，该证言无客观性，本院不予采信。被告提交的第2、3组书证因与本案没有关联性，本院不予采信。对被告李会提交的第4组书证中的会员名册，因系其本人单方面制作和记录，无参会会员签字捺印予以确认，本院依法不予采信，对于领款收据，因与本案无关联，本院不予采信。对于被告申请的证人朱某、李某的证言，因其与原、被告有利害关系，其证言并不具有客观性，本院不予采信。对本院依被告李会申请所作的4份调查笔录，因系依据被告李会提供的名字及联系方式所作的书面调查，其性质属于证人证言，在4位被调查的人未出庭接受质询及被告李会未提交其他证据予以佐证的情况下，该4份调查笔录中所说的内容无证明力，本院不予采信。本案争议的焦点为：1、与被告李会“约会”的人是宋某还是朱红霞；2、被告李会是否应当返还原告朱红霞已交会款，如需返还，返还金额如何认定。经审理查明，2011年4月，被告李会向自己的亲朋及街坊邻居“约会”（民间一种集资方式），未向社会公布。该“约会”共有75名会员参与，被告李会为会首并由其制作会员名册，会员名册无会员签字捺印，也未向会员发放确认参会资格的书面材料，被告李会与参会会员约定由会员每月向其支付会款1000元，每个月参会会员采取摇骰子的方式，点数最大者可领取会款。原告朱红霞参加“约会”后，按照约定支付了55次会钱共计55000元。到第55会时，原告朱红霞的丈夫代其摇到最大的点子，可以按约定领取会款，被告李会以参与约会的人是宋某（原告朱红霞的母亲）为由，拒将会款支付给原告朱红霞，原告朱红霞讨要未果后诉至本院，请求判决被告李会偿还原告已支付的会款55000元以及53名会员支付的利息5300元，共计60300元，并按年利率6%支付从2015年12月1日至该款清偿完毕之日止的资金占用期间的利息。本院认为，依法成立的合同，应当受到法律保护，合同双方当事人应当按照合同约定履行合同义务，原告朱红霞与被告李会之间系合同纠纷，受《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》等相关法律规定的调整。“约会“（民间也称打会或来会），是指一般由邀会人（又称会首或会主）根据一定的目的邀集，邀集对象一般是互相认识的亲朋好友，未向社会公布，由参会会员在一定期限内、按约定的资金数量支付、以互相融通为条件，分期聚集一定资金，首会由邀会人使用，其后根据约定的办法，在邀会人的主持下轮流由会员收取，直至到期结束的一种资金互助组织形式。善意的、未向社会公布的“约会”，会首及会员均应遵守诚实信用的原则，作为会首，在邀会成功并取得首期会款后，就有责任确保所有的会员按期交纳和接收会款。本案被告李会向其亲朋好友“约会”，即与参与“约会”的会员之间形成合同关系，会员有按时按约交纳会款的义务，被告李会作为会首有按时按约向会员支付会款的义务，该合同关系自会员表示参与“约会”并实际交纳会款即成立并生效，对会首李会和会员均具有约束力。针对焦点一，本案与李会“约会”的人是否朱红霞的问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；（二）与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；（三）存有疑点的视听资料；（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言。”之规定，本案系合同纠纷，原告朱红霞主张合同成立并生效，要求被告李会履行给付会款的义务，应当提交合同成立并生效的证据，为此原告朱红霞提交了录音一份，录音作为视听资料，要作为认定案件事实的依据需不存疑点，该录音证据，并未违反法律强制性规定，亦未侵犯被告李会的合法权益，被告李会亦对该证据的真实性未持异议，且认可系其所说，在该录音证据中，被告李会已经表示与其“约会”的是原告朱红霞，会款也是由原告朱红霞向其支付，其只是抗辩称如果原告朱红霞的母亲宋某偿还被告李会为其担保的借款，就给付朱红霞会款，因此本案原告朱红霞参加“约会”的事实，可以此录音为证，本院依法确认与被告李会“约会”的是原告朱红霞。针对焦点二，本案被告李会是否应向原告朱红霞返还会款，以及具体应返还多少会款的问题。因原告朱红霞已经履行了原、被告双方约定的按时按约交纳会款的义务，且在第55会“摇会”（采用摇骰子方式，点数最大的人领取会金）时，原告朱红霞丈夫董波代表原告朱红霞摇得最大的点数，按照原、被告双方约定达成领取会款的条件，被告李会应当履行支付会款的义务。但由于被告李会拒绝向原告朱红霞支付会款后，原告朱红霞即未支付剩余会款，因此被告李会应当返还原告朱红霞实际已经交付的会款55000元。对于原告朱红霞主张的利息5300元，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，因原告朱红霞未举证证明双方约定了利息，由此产生的不利后果应当由提出主张的原告朱红霞负担，因此对于利息的主张本院不予支持。对于原告朱红霞主张的资金占用费，于法无据，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十六条第一款之规定，判决如下：一、被告李会于本判决生效之日起十日内一次性给付原告朱红霞人民币55000元；二、驳回原告朱红霞的其他诉讼请求。案件受理费1300元，由被告李会负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（附文档光盘），并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期不提出上诉，则本判决发生法律效力。权利人可从判决生效之日起二年之内向本院申请强制执行。审 判 长  熊廷虎审 判 员  刘 韵人民陪审员  李学武二〇一八年九月六日书 记 员  熊 娟