福建省闽侯县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）闽0121刑初155号 公诉机关福建省闽侯县人民检察院。 被告人詹逸文，男，1995年9月12日出生于福建省福州市，汉族，大学本科在读，福建师范大学继续教育学院学生，住福建省福州市鼓楼区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月28日被福州市公安局上街分局刑事拘留，同年8月4日被逮捕，现羁押于福州市第一看守所。 辩护人董是强，福建振岳律师事务所律师。 被告人马旭东，男，1993年7月7日出生于湖南省永兴县，汉族，大专文化，无业，住湖南省郴州市永兴县。因涉嫌犯开设赌场罪，2017年6月27日至同年6月30日临时羁押于湖南省长沙市第二看守所。于2017年7月1日被福州市公安局上街分局刑事拘留，同年8月4日被逮捕，现羁押于福州市第一看守所。 辩护人王彬瑜，福建科衡律师事务所律师。 被告人王嵘锟，男，1997年4月30日出生于福建省福州市，汉族，大学本科在读，福建省师范大学继续教育学院学生，住福建省福州市鼓楼区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月28日被福州市公安局上街分局刑事拘留，同年8月4日被逮捕，2018年2月13日被福州市公安局取保候审。 辩护人孙添坚，福建瑞权律师事务所律师。 被告人李继东，男，1997年4月27日出生于福建省闽侯县，汉族，专科在读，福州职业技术学院学生，住福建省闽侯县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月28日被福州市公安局上街分局刑事拘留，同年8月4日被逮捕，2018年2月13日被福州市公安局取保候审。 辩护人林森，闽侯县法律援助中心律师。 被告人高子源，男，1996年2月7日出生于福建省福清市，汉族，小学文化，无业，住福建省福清市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月28日被福州市公安局上街分局刑事拘留，同年8月4日被逮捕，2018年2月13日被福州市公安局取保候审。 辩护人林玉凤，闽侯县法律援助中心律师。 福建省闽侯县人民检察院以侯检未检刑诉（2018）11号起诉书指控被告人詹逸文、马旭东、王嵘锟、李继东、高子源犯开设赌场罪，于2018年3月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省闽侯县人民检察院指派检察员林小峰、代理检察员陈秋苒出庭支持公诉，上列被告人及相关辩护人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 福建省闽侯县人民检察院指控，2016年，被告人马旭东在从事网络赌博平台推广的期间发现网络赌博平台有利可图，于是与被告人詹逸文共谋购买一款手机赌博软件经营权经营，并约好利润平分。2016年年底，被告人马旭东、詹逸文花费33万元人民币购买一款名为“乐棋电玩城”网络赌博平台以及一个麻将类的网络赌博平台，由于麻将类的网络赌博平台难以推广，于是他们从2017年开始专门从事“乐棋电玩城”网络赌博平台的推广。购买“乐棋电玩城”网络赌博平台后，被告人詹逸文在福州市租住场地，招募被告人李继东、王嵘锟、高子源等人员在贴吧、论坛、QQ群、微信群上为“乐棋电玩城”网络赌博平台宣传推广，引导人员到该软件注册账户进行赌博并从中获利；被告人马旭东在长沙、福州租住场地招募陈某2华（另案处理）、王某2（另案处理）等人员在贴吧、论坛、QQ群、微信群上为“乐棋电玩城”网络赌博平台宣传推广，引导人员到该软件注册账户进行赌博并从中获利。其中被告人王嵘锟从事“乐棋电玩城”网络赌博平台推广的时间为2017年1月至6月27日；被告人李继东从事“乐棋电玩城”网络赌博平台推广的时间为2016年年底至2017年4月；被告人高子源从事“乐棋电玩城”网络赌博平台推广的时间为2017年4月至6月27日。 截止到2017年6月27日案发，在“乐棋电玩城”网络赌博平台上的赌资数额累计3123881元人民币。 公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告人詹逸文、马旭东、王嵘锟、李继东、高子源均应当以开设赌场罪追究其刑事责任。同时认为被告人詹逸文有立功表现。被告人詹逸文、马旭东系主犯，被告人王嵘锟、李继东、高子源系从犯，建议以开设赌场罪判处被告人詹逸文六至七年有期徒刑，当庭变更量刑建议为四年至五年有期徒刑；建议判处被告人马旭东六年有期徒刑，建议判处被告人王嵘锟一年三个月有期徒刑，缓刑二年，分别判处被告人李继东、高子源一年有期徒刑，缓刑一年六个月，均并处罚金。提请本院依法惩处。 被告人詹逸文在法庭审理过程中自愿认罪认罚，被告人马旭东、王嵘锟、李继东、高子源对指控的事实和罪名没有异议且与公诉机关签订认罪认罚具结书。 被告人詹逸文辩护人提出，1、被告人马旭东在本案中的地位与作用略大于被告人詹逸文，犯意系被告人马旭东提起；2、被告人詹逸文有立功情节；3、被告人詹逸文的非法所得10万多元的供述可信度高；4、被告人詹逸文主观恶性不深，公诉机关的量刑建议畸高。请求对被告人詹逸文减轻处罚或者适用缓刑。 被告人马旭东辩护人提出，1、指控赌资3123881元没有事实依据，该统计的金额不客观，指认认定犯罪金额17-18万元；2、被告人马旭东系坦白，认罪、悔罪态度好，系初犯、偶犯，主观恶性小；3、被告人马旭东的违法所得应为10万元，与被告人詹逸文平分，每人5万元，其亲属愿意全部代为退赃，且愿意全额缴纳罚金。请求对被告人马旭东适用缓刑。 被告人王嵘锟辩护人提出，被告人王嵘锟系基于同学情分帮忙做赌博的网络推广，且推广进行赌博的人数较少、获利数额不大，主观恶性小；2、被告人王嵘锟系从犯，请求对其从轻处罚并适用缓刑。 被告人李继东辩护人提出，被告人李继东系在校生，参与犯罪时间短，归案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，系从犯，请求对其从轻处罚。 被告人高子源辩护人提出，被告人高子源系坦白，属从犯，认罪认罚，均可从轻处罚，其参与犯罪的时间短，请求法庭从轻处罚。 经审理查明，2016年，被告人马旭东在从事网络赌博平台推广的期间发现网络赌博平台有利可图，于是与被告人詹逸文共谋购买一款手机赌博软件经营权经营，并约好利润平分。2016年年底，被告人马旭东、詹逸文花费33万元人民币购买一款名为“乐棋电玩城”网络赌博平台以及一个麻将类的网络赌博平台，由于麻将类的网络赌博平台难以推广，于是他们从2017年开始专门从事“乐棋电玩城”网络赌博平台的推广。购买“乐棋电玩城”网络赌博平台后，被告人詹逸文在福州市租住场地，招募被告人李继东、王嵘锟、高子源等人员在贴吧、论坛、QQ群、微信群上为“乐棋电玩城”网络赌博平台宣传推广，引导人员到该软件注册账户进行赌博并从中获利；被告人马旭东在长沙、福州租住场地招募陈某华、王某3青等人员在贴吧、论坛、QQ群、微信群上为“乐棋电玩城”网络赌博平台宣传推广，引导人员到该软件注册账户进行赌博并从中获利。其中被告人王嵘锟从事“乐棋电玩城”网络赌博平台推广的时间为2017年1月至6月27日；被告人李继东从事“乐棋电玩城”网络赌博平台推广的时间为2016年年底至2017年4月；被告人高子源从事“乐棋电玩城”网络赌博平台推广的时间为2017年4月至6月27日。 截止到2017年6月27日案发，在“乐棋电玩城”网络赌博平台上的赌资数额累计3123881元人民币。 另查明，福州市公安局上街分局扣押硬盘二个，被告人李继东持有的三星SM-G9250手机一部，被告人詹逸文持有的三星SM-G9250手机一部、OPP9R9S手机一部，被告人马旭东持有的华为MATE9MHA-AL00手机一部、OPPOR9PLUSMA手机一部、WD电脑硬盘一个、联想小新Ｉ×××××笔记本电脑一台，被告人王嵘锟持有的OPPOR9SK手机一部，被告人高子源持有的IPHONE6S手机一部，陈某2华持有的小米MI5SPLUS手机一部、306手机N51605-AO1手机一部、小米M13手机一部，李某2持有的金色乐视LEX620型号手机一部。 在本院审理期间，被告人詹逸文亲属自愿代为退出非法所得人民币11.8万元、被告人马旭东亲属自愿代为退出非法所得人民币8万元、被告人王嵘锟亲属自愿代为退出非法所得人民币1.1万元、被告人李继东亲属自愿代为退出非法所得人民币3000元、被告人高子源亲属自愿代为退出非法所得人民币6000元，合计人民币21.8万元。 上述事实，被告人在法庭审理过程中亦无异议，且有证人焦某,4、李某1、郭某1、郭某2、王某1、温某,4、周某,4、陈某1、郭某3、严某,杜某,4、任某,4等人证言；搜查笔录、扣押笔录、提取笔录及照片；扣押清单；立案决定书；微信截图、手机备忘录截图；资金往来情况明细；电子证据检查工作记录、现场勘验笔录；光盘10张；户籍证明；情况说明；抓获、破案经过等证据所证实，足以认定。 关于公诉机关认为被告人詹逸文构成立功的意见，经查，被告人詹逸文归案后既应如实供述自己的罪行，也应当如实供述同案人的犯罪事实，同时，被告人詹逸文带领公安民警抓获同案人但未果，不构成立功，只能认定其如实供述罪行，具有坦白情节。故立功的公诉意见本院不予支持。 关于被告人詹逸文辩护人提出的辩护意见，经查，被告人詹逸文虽带领公安民警抓获同案人王某2，但抓捕未果，依法不具有立功情节，该辩护意见法律依据不足，本院不予采纳。被告人詹逸文、马旭东共同协商，共同出资购买网络赌博平台，并约定利润平分，其作用相当，均应为本案的主犯。本案非法获利金额根据在案证据为3123881元，属于情节严重的情形，其社会危害程度较高，不宜适用缓刑。相关辩护意见理由不足，本院不予采纳。 关于被告人马旭东辩护人提出的辩护意见，经查，有证据证实起诉书指控的犯罪事实，且被告人供述与相关证据能够相互印证，被告人马旭东亦认罪认罚。相关辩护意见理由不足，本院不予采纳。被告人马旭东亲属愿意代为退出部分赃款，相关辩护意见有理，本院予以采纳。被告人马旭东犯罪数额和情节严重，且系本案主犯，其社会危害程度较高，不宜适用缓刑，相关辩护意见理由不足，本院不予采纳。 关于被告人王嵘锟辩护人提出的辩护意见，经查，被告人王嵘锟在本案共同犯罪中起次要作用，系初犯，依法可以从轻或者减轻处罚，且其亲属代为退出赃款，依法可以酌情从轻处罚。被告人王嵘锟与公诉机关签订认罪认罚具结书，依法可以酌情从轻处罚。被告人王嵘锟到案后有真诚的悔罪表现，依法适用缓刑及相关辩护意见有理，本院予以采纳。 关于被告人李继东辩护人提出的辩护意见，经查，被告人李继东在本案共同犯罪中起次要作用，系初犯，依法可以从轻或者减轻处罚，且其亲属代为退出赃款，依法可以酌情从轻处罚。被告人李继东与公诉机关签订认罪认罚具结书，依法可以酌情从轻处罚。被告人李继东到案后有真诚的悔罪表现，其相关辩护意见有理，本院予以采纳。 关于被告人高子源辩护人提出的辩护意见，经查，被告人高子源在本案共同犯罪中起次要作用，系初犯，依法可以从轻或者减轻处罚，且其亲属代为退出赃款，依法可以酌情从轻处罚。被告人高子源与公诉机关签订认罪认罚具结书，依法可以酌情从轻处罚。被告人高子源到案后有真诚的悔罪表现，其相关辩护意见有理，本院予以采纳。 本院认为，被告人詹逸文、马旭东、李继东、王嵘锟、高子源以营利为目的，购买网络赌博平台，吸引不特定社会人员参赌，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。被告人詹逸文、马旭东在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人李继东、王嵘锟、高子源在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。上列被告人归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人马旭东、李继东、王嵘锟、高子源在公诉机关签署认罪认罚具结书，依法酌情予以从轻处罚。被告人詹逸文、马旭东亲属自愿代为退出部分赃款，被告人王嵘锟、李继东、高子源亲属自愿代为退出全部赃款，依法均对上列被告人酌情从轻处罚。鉴于被告人王嵘锟、高子源符合社区矫正的基本条件，依法对被告人其适用缓刑。在本院审理期间，被告人李继东母亲表示，她虽然在福州市区上班，但每天晚上均有回到其儿子居住的地方一起生活，能够对被告人李继东起到监管作用，鉴于其家庭的实际情况，依法对被告人李继东适用缓刑。本案虽为共同犯罪，但本案赃款系被告人詹逸文、马旭东控制和使用，对赃物的追缴仅针对被告人詹逸文、马旭东，更能体现罪责刑相适应原则。综合本案的犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人詹逸文犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币35万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月28日起至2021年12月27日止。罚金应在判决生效后十日内缴清。） 二、被告人马旭东犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币35万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押4日折抵刑期4日，即自2018年7月1日起至2021年12月27日止。罚金应在判决生效后十日内缴清。） 三、被告人王嵘锟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币2万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 四、被告人李继东犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳2000元，剩余部分应在判决生效之日起十日内缴清。） 五、被告人高子源犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币8000元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 六、被告人詹逸文退出的非法所得人民币11.8万元、被告人马旭东退出的非法所得人民币8万元、被告人王嵘锟退出的非法所得人民币1.1万元、被告人李继东退出的非法所得人民币3000元、被告人高子源退出的非法所得人民币6000元，合计人民币21.8万元，予以没收，上缴国库。 七、继续追缴被告人詹逸文、马旭东的非法所得人民币2905881元，予以没收，上缴国库。 八、扣押在案的硬盘二个，被告人李继东持有的三星SM-G9250手机一部，被告人詹逸文持有的三星SM-G9250手机一部、OPP9R9SK手机一部，被告人马旭东持有的华为MATE9MHA-AL00手机一部、OPPOR9PLUSMA手机一部、WD电脑硬盘一个、联想小新Ｉ×××××笔记本电脑一台，被告人王嵘锟持有的OPPOR9SK手机一部，被告人高子源持有的IPHONE6S手机一部，予以没收。陈丽华持有的小米MI5SPLUS手机一部、306手机N51605-AO1手机一部、小米M13手机一部，李玮持有的金色乐视LEX620型号手机一部，由扣押机关福州市公安局上街分局返还给陈丽华、李玮。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  郑 英 人民陪审员  郑圣读 人民陪审员  程文泽 二〇一八年九月二十日 法官助理陈叶玲 书记员李大权 附： 本案适用法律条文 《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十六条：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。