黑龙江省依安县人民法院民 事 判 决 书（2018）黑0223民初1173号原告：历伟民，男，1959年6月25日出生，汉族，干部，住黑龙江省嫩江县。委托诉讼代理人：胡光，黑龙江中胜律师事务所律师。被告：张志民，男，1953年1月9日出生，汉族，退休干部，户籍所在地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区，现住黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区。被告：曹先锐，男，1966年2月7日出生，汉族，公司法定代表人，户籍所在地黑龙江省哈尔滨市道里区，现住黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区。委托诉讼代理人：李忠忱，黑龙江新天地律师事务所律师。被告：尹玉坤，男，1951年12月30日出生，汉族，退休干部，现住辽宁省大连市甘井子区。被告：王铁军，男，1949年4月7日出生，汉族，退休干部，现住黑龙江省哈尔滨市香坊区。原告历伟民与被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人胡光，被告张志民、尹玉坤、王铁军及被告曹先锐委托诉讼代理人李忠忱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告历伟民向本院提出诉讼请求:要求四被告连带偿还原告借款本金5万元。事实与理由：2008年3月23日，依安艾克食品加工有限公司（以下简称原艾克公司）向原告借款5万元，原告将5万元以汇款的方式汇给原艾克公司的财务人员田春彦，原艾克公司为原告出具《收条》一张，经手人为田春彦，并未约定还款期限。后原告急需用钱，向原艾克公司索要上述借款，但公司总是以没有钱为由拒绝给付，因公司关停，经多年索要未果，2017年7月公司设为拟注销，直到2018年3月份才知道原艾克公司已经注销。根据公司法的规定，公司注销应当进行清算，公司法第一百八十四条第二款及第一百八十九条规定，公司清算期间应通知债权人，清算组成员因故意或重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。股份有限公司的清算组成人员为公司股东，原艾克公司的股东为四被告，四被告作为公司的股东在公司注销登记清算期间并未通知作为债权人的原告，为此原告诉至法院，提出上述请求。被告曹先锐辩称，原告的诉讼请求不能成立。1.原告提供的是收据而不是欠据，收据不是双方债权债务关系的凭证，证明不了双方债权债务关系存在；2.原、被告之间的债权债务关系已经完结，详见（2010）依民商初字第33号民事调解书；3.原告主张的债权已经超过诉讼时效；4.原艾克公司已于2017年9月11日依法注销，注销之前已经于2017年7月19日在黑龙江晨报上刊登了债权人公告，公告期45天，公告结束后依法被依安县市场监督管理局核准注销。依据以上四点中任何一点，原告的主张都不能成立。被告王铁军辩称，2004年公司成立，成立之初公司股东只有张志民、尹玉坤和王铁军，其中张志民占股45%、尹玉坤占股45%、王铁军占股10%。后来由于公司资金不足，曹先锐说要往公司投300万元，要求占股50%，实际曹先锐并没有投入300万元，实际只投入了18万元。曹先锐虽然没出钱，但是其从辽宁抚顺引进了一家叫第一粮库的企业，投入资金120万元。2007年以前王铁军是公司的财务总监，2007年以后王铁军和张志民还有尹玉坤先后离开公司，不在管理公司，所以公司后期发生的事情该三人都不清楚。而且通过工商登记显示在2017年注销公司的时候，已经通过黑龙江晨报进行公告，公司注销已经履行法定程序，所以认为王铁军没有责任，不同意承担连带还款责任。今天案件中涉及的债务是自王铁军、张志民、尹玉坤离开后产生的，签字也不是三人本人签的。其他答辩意见参照曹先锐意见。被告张志民、尹玉坤辩称，答辩意见与王铁军一致。并补充称，王铁军、张志民、尹玉坤三人之所以从公司撤出，因为曹先锐太独断，而且还逃税，王铁军、张志民、尹玉坤认为违法的事情不能做，所以三人决定撤出，后来的事情王铁军、张志民、尹玉坤一概不参与。没有办理撤出股份登记，但是当时开了股东会议，曹先锐拒绝签字。争议焦点：一、原艾克公司是否在原告处借款本金5万元；二、四被告是否应该承担连带偿还借款本金5万元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的2008年3月23日原艾克公司为原告出具的收据一张，金额为人民币5万元，事由是存入往来款，经手人为田春彦，用以证明该公司向原告借款5万元的事实；2008年3月21日，经手人田春彦支付原告汇款5万元的中国邮政储蓄手续费收据一张，金额为50元，用以证明该公司的财务人员田春彦收到借款5万元的事实，并支付手续费50元。被告曹先锐质证称，收据不能作为主张债权的依据，收据上显示付款人是田春彦，田春彦2008年3月20日通过邮政储蓄付出5万元，2008年3月23日田春彦又收到5万元，一付一收，债权归零。被告王铁军、张志民、尹玉坤质证称，当时没经手，债务和三人无关，其他意见和曹先锐意见一致。原告方解释称，2008年3月21日将5万元款项汇给该公司的财务人员田春彦，而汇款的手续费50元是由田春彦支付的，田春彦收到款后于2008年3月23日给原告出具的收到5万元款项票据，并确认该公司借原告5万元款项的事实。被告曹先锐称，原告方的解释不符合客观事实，如果历伟民给公司汇款，历伟民手中应当有汇款凭证，原告提供的证据恰恰证明5万元钱是由公司会计汇出，而不是历伟民汇给公司的。对于原艾克公司的借款，原告在庭审中提供了证人于某当庭证言，证实内容是：“我证实历伟民借给艾克公司20万元钱的事实。当时我在做艾克公司业务员，由总经理曹先锐授权给我向历伟民借款20万元，2008年3月21日给艾克公司汇款5万元，田会计接收，2008年3月27日又借款15万元，田会计接收。15万元的借款已经经过本院起诉并审理终结，现正在执行。因为当时艾克公司没有财产可供执行所以本案中争议的5万元在当时并没有起诉。2010年依安法院执行局查封艾克公司大豆粉之后，我和历伟民还有王树杰每年都去艾克公司关注公司是否生产并向依安县法院执行局申请执行，也到工商局查看经营状况，一般每年都会来两三次索要借款，公司没人，曹先锐电话联系不上，公司其他人也联系不上，公司一直未生产营业，以上经过一直坚持到2017年6月份艾克公司拟注销，直到2017年9月11日公司正式注销，到工商查询公司状况属于未清算、未公告、没通知债权人。我的身份是艾克公司购销员，依安当地人员宫某2和宫某1以及勤俭村一屯艾克公司设点收购的人员姜振铎，也能证明我是艾克公司的业务员，在他们村艾克公司曾三次设点收购过黄豆，我的行为是艾克公司的行为。还有李洪志也能证明我是艾克公司员工，我曾经代表艾克公司向李洪志饭店销售过大量冷榨大豆油。”该证人于某证实其当时是原艾克公司的业务员，原艾克公司通过其向原告借款两笔共计20万元，一笔是15万元（原告已于2010年经本院诉讼处理），另一笔是5万元，没有偿还。原告在庭审中提供的证人宫某1和宫某2当庭证言，证实于某是原艾克公司业务员，原告和于某、王树杰从2010年开始多次向原艾克公司要钱，以及到工商局查询公司信息，到公安局报诈骗案，公安局未立案，宫某1没能证实原告要的是什么钱。虽被告方对原告提交的收据及三证人证言有异议，但未有相应的反驳证据，综上，通过三证人陈述以及原告提交的收据、中国邮政储蓄手续费收据，可认定原艾克公司于2008年3月21日在原告处借款本金5万元，并于2008年3月23日为原告出具收据一张。2.黑龙江省依安县人民法院民事调解书1份，用以证实原告与该公司另一笔借款本金15万元的事实，并且该调解书上有原告的明确住址，被告在公司注销登记时是可以找到原告并通知原告申报债权而没有书面通知原告。被告曹先锐质证称，企业和历伟民之间没有债权债务关系。被告王铁军、张志民、尹玉坤质证称，当时没经手，债务和三人无关，其他意见和曹先锐意见一致。因该证据系本院已生效民事调解书，具有真实性，此民事调解书中历伟民住址与本案原告历伟民住址一致，对此予以认定。3.原艾克公司股东会会议决议2份，时间分别是2017年6月1日和2017年9月10日，用以证明该公司的解散事由是通过股东会会议决议解散。被告曹先锐质证称，证明不了本案中原、被告之间存在债权债务关系，属于公司内部管理问题。被告王铁军、张志民、尹玉坤质证称，当时没经手，债务和三人无关，其他意见和曹先锐意见一致。因原艾克公司已解散并注销是事实，对此事实予以认定。4.该公司的注册信息查询单1份，用以证明张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军为该公司的合法股东。被告曹先锐质证称，证明不了本案中原、被告之间存在债权债务关系，属于公司内部管理问题。被告王铁军、张志民、尹玉坤质证称，当时没经手，债务和三人无关，其他意见和曹先锐意见一致。该证据系依安市场监督管理局查询企业档案依事实出具，具有真实性，予以认定原艾克公司股东为张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军。原艾克公司于2017年6月1日成立清算组，成员是曹先锐、吴秀芳、张春光，因原艾克公司是有限责任公司，由此可以认定原艾克公司清算组组成人员不合法，其清算组应由股东即张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军组成。5.原艾克公司清算报告1份，用以证明该公司并没按照法律规定程序进行清算，因为清算前应该清理公司财产并登记资产负债表的财产清单，通知债权人并且进行公告，而该公司并没有按照此程序进行清算，所以此清算报告为虚假。被告曹先锐质证称，证明不了本案中原、被告之间存在债权债务关系，属于公司内部管理问题。被告王铁军、张志民、尹玉坤质证称，当时没经手，债务和三人无关，其他意见和曹先锐意见一致。虽原告主张该清算报告是虚假的，但没有相应的证据证实，如该清算报告是虚假的，应由相应的主管部门处理，对原告的主张不予采信。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十六条规定：清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。在清算报告中，清算情况如下第二项的通知和公告债权人情况：公司清算组于2017年7月19日通知公司债权人申报债权，并已于2017年7月19日在黑龙江晨报刊登清算公告。从2010年在本院审理原告与原艾克公司借款合同纠纷一案中，可以认定原艾克公司对历伟民的住址是明知的，历伟民的住所也是明确的，原艾克公司清算组应在成立之日起十日内书面通知历伟民申报债权，被告没有提交相应的证据证明已书面通知历伟民申报债权。6.李洪志和姜振铎的证人证言，用以证实于某是该公司的业务员，从事收购大豆的工作。被告曹先锐质证称，李洪志和姜振铎的证言与本案无关联性。被告张志民、王铁军、尹玉坤质证称，当时没经手，债务和三人无关，其他意见和曹先锐意见一致。该二证人证言与本案无关联性，不予确认。7.被告王铁军提交的在依安县市场管理局查到的2017年7月19日原艾克公司在黑龙江晨报上已经发布的公司注销的公告，2017年9月10日依安县市场管理局出具“准予注销登记通知书”。原告方针对黑龙江晨报质证称，首先黑龙江晨报只是一个复印件，并没有和原件核对，对真实性有异议；其次，即使原艾克公司已经在黑龙江晨报发布公告，但公告之前必须书面通知债权人进行申报债权，这两项工作都应具备，而艾克公司并没有书面通知债权人。针对通知书质证称，依安县市场管理局出具的通知书仅仅是形式上审查了原艾克公司提供的一些相关证件才给予注销，但实质上并没有审查原艾克公司在注销登记上是否符合法律规定，而原艾克公司在注销登记时恰恰没有按照法律规定的程序规定注销登记，一个关键的环节就是通知债权人，而原艾克公司并没有做到。对于黑龙江晨报复印件，本院庭审后依职权到依安县市场监督管理局核对，该复印件与原件内容一致，其真实性应予认定。因原艾克公司已解散并注销是事实，对被告王铁军提交的该组证据予以认定。另，上述已认定原艾克公司清算组没有书面通知原告申报债权。8.本院依职权调取的(2010)依民商初字第33号卷宗中的收据（2008年3月27日），双方质证意见如下：原告质证称，两份收据的形式一样，同样出具的是收据，而且内容也一样。第一份15万元的收据，当时原艾克公司已经认可是向原告借款，这就足以证明原艾克公司向原告借款都是以收据的形式向原告出具的，所以本案中的5万元收据也一样是原艾克公司向原告借款。被告曹先锐质证称，证据不能靠推理和类比，大额民间借贷不仅需要借据、借款合同等证据，债权人还需出示支付借款的凭证，本案既没有借据也没有借款合同更无借款凭证，所以原告的诉求不能成立。被告王铁军、尹玉坤、张志民质证称，不了解情况，不发表意见。因在(2010)依民商初字第33号卷宗中存档的该收据（2008年3月27日）系原艾克公司出具并且原艾克公司认可，所以对该收据予以确认。通过当事人提交的上述证据，当事人对证据的质证意见以及本院对证据的分析认证，认定本案事实如下：原艾克公司于2001年9月27日成立并经营，于2017年9月11日注销登记，注销登记时该公司的股东为被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军四人。原艾克公司在经营期间，原告历伟民于2008年3月21日通过邮政储蓄汇款方式借给该公司现金5万元，该公司于2008年3月23日出具经手人为田春彦并盖有该公司公章的收据一张，上款系存入往来款，未约定偿还期限。后经原告多次索要未果，原告诉至本院，以该公司在清算时，清算组没有书面通知其申报债权为由，要求该公司的股东即四被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军承担偿还该公司借款5万元。另查明，该公司于2017年6月1日成立清算组，由曹先锐、吴秀芳、张春光组成，于2017年7月19日在黑龙江晨报公告注销，于2017年9月10日确认清算组制定的清算报告，依安县市场监督管理局于2017年9月11日出具《准予注销登记通知书》，注销该公司。本院认为，原艾克公司在原告处借款现金5万元，事实清楚，权利义务关系明确，原艾克公司应将此借款及时偿还给原告，因原艾克公司清算组在清算时没有书面通知原告，致使原告未能及时申报债权，给原告造成损失，该公司的清算组具有过错，因该公司现已注销，所以清算组应承担相应的责任；另，该公司为有限责任公司，清算组成员应为全体股东，即被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军，而不应为曹先锐、吴秀芳、张春光，对由曹先锐、吴秀芳、张春光组成的清算组，因不合法不予确认，所以清算组的责任应由被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军连带承担，即被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军应对原告所造成的损失5万元承担赔偿责任，对原告的请求应予支持。被告张志民、尹玉坤、王铁军三人主张已退出公司，不再管理公司，但没有在主管登记机关办理相应的变更登记，根据公司法的规定，对外公示三被告仍为该公司股东；另，三被告主张没有参与公司清算及注销登记，但作为公司的股东应承担的责任，不能免除，所以对该三被告不承担责任的主张不予采信。原告在原艾克公司注销前曾多次主张权利，并且多次到相关部门寻求救济，所以原告的请求不超诉讼时效，对被告方主张已超诉讼时效不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第一百八十四条、第一百八十六条、第一百九十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定，判决如下：被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军于本判决生效后五日内连带赔偿原告历伟民关于原依安艾克食品加工有限公司的借款5万元。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，诉讼保全费520元，由被告张志民、曹先锐、尹玉坤、王铁军连带负担。与上款一并履行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院。审 判 长  刘 宝审 判 员  尹志尖人民陪审员  苑春友二〇一八年九月十五日书 记 员  刘子锋