江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0621民初5137号原告：海安县海陵中小企业担保有限公司，住所地海安市海安镇江海西路**。法定代表人：张斌，公司董事长。委托诉讼代理人：张立新，江苏钻石律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱爱军，江苏苏律律师事务所律师。被告：南通亚纶化纤有限公司，，住所地海安市海安镇海南村**法定代表人：顾玲。被告：顾玲，女，1963年9月2日生，汉族，住海安市。被告：徐海南，男，1957年2月20日生，汉族，住海安市。被告：顾昕，男，1986年7月30日生，汉族，住海安市。被告：南通海洲建设集团有限公司，，住所地海安市海安镇中坝北路**法定代表人：刘长明。被告：刘长明，男，1957年7月26日生，汉族，住海安市。被告：包德兰，女，1955年1月24日生，汉族，住海安市。原告海安县海陵中小企业担保有限公司（以下简称担保公司）与被告南通亚纶化纤有限公司（以下简称亚纶公司）、顾玲、徐海南、顾昕、南通海洲建设集团有限公司（以下简称海洲公司）、刘长明、包德兰追偿权纠纷一案，本院于2018年7月19日受理后，依法由审判员丁隽独任审理，于2018年9月6日公开开庭进行了审理。原告担保公司委托诉讼代理人朱爱军到庭参加诉讼。被告亚纶公司、顾玲、徐海南、顾昕、海洲公司、刘长明、包德兰经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司请求判令：1、被告亚纶公司给付原告担保公司代偿款本金人民币4754816.33元及违约金（以本金430万元，自2017年12月26日起按照日万分之五的标准算至实际给付之日；以本金454816.33元，自2018年5月30日起按照日万分之五的标准算至实际给付之日），并支付律师代理费17万元；2、被告顾玲、徐海南、顾昕、海洲公司、刘长明、包德兰对被告亚纶公司的上述第一项给付义务承担连带责任；3、被告亚纶公司、顾玲、徐海南、顾昕、海洲公司、刘长明、包德兰共同负担本案的诉讼费用。事实及理由：2015年7月17日，我公司与被告亚纶公司签订委托担保协议书，约定我公司为亚纶公司向交通银行股份有限公司南通分行（以下简称交通银行）借款人民币430万元提供保证担保；如我公司因担保代垫款，我公司有权按垫款金额每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向亚纶公司收取违约金。海洲公司与我公司签订反担保保证合同，顾玲、徐海南、顾昕、刘长明、包德兰向我公司出具个人无限连带责任承诺函，自愿为上述借款，在主合同和委托担保协议书约定责任范围内向我公司提供连带责任反担保。2015年8月27日，亚纶公司与交通银行签订流动资金借款合同，我公司与交通银行签订保证合同，为案涉借款提供了保证。其后，交通银行履行了430万元的出借义务。贷款到期后，亚纶公司未能按约还本付息，交通银行诉至南通市崇川区人民法院。2017年12月26日、2018年5月30日，我公司根据南通市崇川区人民法院（2017）苏0602民初554号民事判决书，为其向交通银行代偿贷款本金430万元、利息432852.33元、诉讼费21964元，合计4754816.33元。我公司代偿后，未能实现追偿。被告亚纶公司、顾玲、徐海南、顾昕、海洲公司、刘长明、包德兰未答辩。经审理查明：2015年7月17日，亚纶公司与担保公司签订编号为海陵保【2015】第167号委托担保协议书一份。委托担保协议书载明：担保公司同意接受亚纶公司的委托，为其与交通银行签订债权本金最高不超过人民币430万元，编号为Z1508LN15662276号的流动资金借款合同提供担保，并与交通银行签订担保期限为主合同债务履行期届满后24个月的编号为C1508GR7199033号的保证合同，当交通银行按保证合同的规定向担保公司索赔时，担保公司有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向亚纶公司收取违约金（资金占用费）；亚纶公司必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件向担保人偿清全部垫款及违约金；亚纶公司承担并支付担保人为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等）。担保公司、亚纶公司在该合同尾部落款处均加盖公司印章和时任法定代表人私人印章，亚纶公司时任法定代表人徐国华手写签名。同日，海洲公司与担保公司签订编号为海陵保【2015】反保字第148号反担保保证合同一份。反担保保证合同载明：为确保亚纶公司与交通银行订立本金不超过430万元、编号为Z1508LN15662276号的借款合同和亚纶公司委托担保公司为其上述借款提供担保的编号为海陵保【2015】第167号的委托担保协议书的履行，海洲公司同意并确认以反担保保证人的身份自愿为亚纶公司向交通银行借款本金金额不超过430万元的主债务向担保公司提供连带责任反担保。保证方式为连带责任保证；反担保保证的范围包括“主合同”及“委保协议”项下的债务以及实现债权的费用（包括但不限于担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等）；保证期间为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。担保公司、海洲公司在该合同尾部落款处均加盖公司印章和法定代表人印章，海洲公司法定代表人刘长明手写签名。同日，顾玲、徐海南，刘长明、包德兰分别向担保公司出具个人无限连带责任承诺函各一份。承诺函载明：兹有亚纶公司于2015年7月17日签署委托担保协议书，承担保公司接受委托为其提供430万元贷款担保，为维护担保公司的合法权益，顾玲、徐海南，刘长明、包德兰愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；同意对《委托担保协议书》及今后可能发生的修改、补充条款中债务人的所有债务承担无限连带责任；放弃一切有关担保顺位的抗辩；本承诺函是不可撤销的，无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本承诺函的法律效力及继续履行；承诺函自本人签字之日起生效，担保期限为担保公司代偿之日起两年。顾玲、徐海南、刘长明、包德兰分别在承诺人处签名捺印。2015年7月21日，顾昕向担保公司出具个人无限连带责任承诺函一份，该承诺函与顾玲、徐海南，刘长明、包德兰向担保公司出具的个人无限连带责任承诺函内容本质一致。2015年8月27日，交通银行与亚纶公司签订编号为Z1508LN15662276号流动资金借款合同一份。借款合同载明：亚纶公司向交通银行借款人民币430万元，借期自2015年8月27日起至2016年5月26日止，利率在额度使用申请书内约定，全部贷款的到期日不迟于2016年7月26日。交通银行、亚纶公司在合同落款处加盖公司印章及时任法定代表人私人印章。同日，交通银行与担保公司签订编号为C1508GR7199033号保证合同一份。保证合同载明：为确保债权人交通银行与债务人亚纶公司签订的编号为Z1508LN15662276号的流动资金借款合同的履行，保证人担保公司自愿为亚纶公司与交通银行所形成的债务提供保证担保；保证方式为连带责任保证；保证范围为全部主合同项下主债权本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其它费用；保证期间根据主合同约定的各笔主债务的债务履行期限分别计算，每一笔主债务项下的保证期间为，自该笔债务履行期限届满之日起，计至全部主合同项下最后到期的主债务的债务履行期限届满之日后两年止。交通银行、担保公司均在合同落款处加盖公司印章及法定代表人私人印章。2015年8月27日，亚纶公司向交通银行提交借款额度申请书，申请贷款金额430万元，借款期限自2015年8月27日起至2016年3月27日止。亚纶公司在借款单位处加盖公司印章、企业财务专用章、及时任法定代表人徐国华私人印章；交通银行在贷款人处加盖公司印章及法定代表人私人印章。2017年1月22日，交通银行因亚纶公司及担保人未能按约履行还款责任，诉至南通市崇川区人民法院。南通市崇川区人民法院立案后审理，作出（2017）苏0602民初554号民事判决书，对上述借款及担保事实进行确定，判令亚纶公司给付交通银行借款本金人民币430万元及罚息、复利等合同约定款项，并判令担保公司、案外人南通华纶化纤有限公司、徐海南、顾玲对亚纶公司上述给付义务承担连带保证责任。2017年12月26日，交通银行向担保公司出具对公还款凭证，载明担保公司为借款人亚纶公司偿还本金430万元。2018年5月30日，交通银行向担保公司出具对公还款凭证，载明担保公司为借款人亚纶公司偿还利息432852.33元。同日，交通银行向担保公司出具非信贷不良资产收回凭证两份，载明担保公司分别给付21700元和264元。2018年5月31日，交通银行出具证明一份。该证明载明：“兹证明，根据南通市崇川区人民法院（2017）苏0602民初554号民事判决书，担保公司已履行了相应保证责任义务。该公司于2017年12月26日向我行代偿了亚纶公司贷款本金4300000元；于2018年5月30日向我行代偿了相应利息432852.33元，诉讼费21964元，债务共计人民币4754816.33元。担保公司与我行基于上述判决的债权债务了结”。担保公司履行代偿义务后，未能向主债务人亚纶公司及案涉反担保人实现追偿，引发诉讼。另查明，2018年7月7日，担保公司与江苏苏律律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定担保公司将律师代理费汇至江苏钻石律师事务所账户。同日，担保公司与江苏钻石律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定律师代理费为17万元，并明确首期付款2万元。担保公司向江苏钻石律师事务所支付首期律师代理费2万元，江苏钻石律师事务所向担保公司出具相应正式发票。以上事实，有委托担保协议书、反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函、保证合同、流动资金借款合同、南通市崇川区人民法院（2017）苏0602民初554号民事判决书、交通银行对公还款凭证、交通银行非信贷不良资产收回凭证、证明、民事委托代理合同、江苏海安盐海村镇银行进账单、增值税发票及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款、担保及反担保系各方当事人真实意思表示，均应认定为成立有效。被告亚纶公司未能按时按约履行义务，原告担保公司代偿后，有权向主债务人被告亚纶公司追偿，并可要求反担保人被告顾玲、徐海南、顾昕、海洲公司、刘长明、包德兰按反担保约定承担反担保责任。反担保人承担反担保责任后，有权凭判决书向被告亚纶公司或向案涉其他被诉反担保人追偿其应承担的份额。本案主要争议在于违约金与律师代理费依法核定问题。关于违约金与律师代理费依法核定问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利率、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。现当事人按照委托担保协议中的约定将违约金主张为日万分之五，核算为年利率18%，又未在诉讼中另行主张利息损失，不违反前述规定，本院依法予以采纳。关于“其他费用”范围，司法实务中存在一定争议。杜万华主编、最高人民法院民事审判第一庭编著《最高人民法院民间借贷司法解释理解与适用》[人民法院出版社2015年8月第1版，第523页]明确阐明，上述第三十条所述“其他费用”实质上仍属于借款人为获得借款支付的成本。案涉律师代理费为追讨借款产生的费用，不属于为获取借款支付的成本，应当在年利率24%范围外予以合理支持。需要说明的是，由于律师收费并非完全由市场调节，在支持律师代理费时，可参照但不应机械适用行政部门律师服务收费计算标准，也不能盲目照搬当事人代理合同，而应从公平原则出发，理性面对经济下行压力，综合案情复杂程度、实际工作量大小、取证难度、律师有无依靠自身力量调取关键证据以及区域经济差异等因素，依法合理确定相关数额。尽管本案约定的是分期支付律师代理费，但案涉律师代理行为已实际发生，相关费用必然产生，为避免诉累，结合本案情况，一次性酌情支持律师代理费17万元。综上，案涉借款、担保及反担保合法有效，被告亚纶公司及各反担保人均应按约依法承担相应民事责任。如未来有证据证明判决存在不足或超额支持问题，当事人可另行按程序处理或追回。被告亚纶公司、顾玲、徐海南、顾昕、海洲公司、刘长明、包德兰经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，放弃了对证据质证、对事实抗辩的权利，不利后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十一条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告南通亚纶化纤有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安县海陵中小企业担保有限公司代偿款本金人民币4754816.33元及违约金（以本金430万元、454816.33元，分别自2017年12月26日、2018年5月30日起按年利率18%算至实际给付之日），并向原告海安县海陵中小企业担保有限公司支付律师代理费人民币170000元。如被告南通亚纶化纤有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告顾玲、徐海南、顾昕、南通海洲建设集团有限公司、刘长明、包德兰对被告南通亚纶化纤有限公司上述第一项给付义务承担连带清偿责任；被告顾玲、徐海南、顾昕、南通海洲建设集团有限公司、刘长明、包德兰承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告南通亚纶化纤有限公司或向涉案其他被诉反担保保证人追偿其应承担的份额。三、驳回原告海安县海陵中小企业担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费46199元，减半收取23099元，由被告南通亚纶化纤有限公司、顾玲、徐海南、顾昕、南通海洲建设集团有限公司、刘长明、包德兰负担（已由原告海安县海陵中小企业担保有限公司代垫，被告南通亚纶化纤有限公司、顾玲、徐海南、顾昕、南通海洲建设集团有限公司、刘长明、包德兰于履行本判决义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费46199元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审判员 丁 隽二〇一八年九月七日书记员 陆志宏附：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。