福建省长乐市人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0182民初365号 原告：曾明德，男，1956年10月6日出生，汉族，住四川省仁寿县。 委托诉讼代理人：曾小贤，福建凯峰律师事务所律师。 被告：中铁十局集团西北工程有限公司（以下简称中铁西北公司），住所地陕西省西安市高新区锦业二路**，统一社会信用代码：91610131693811729L。 法定代表人：吴庭杰，董事长。 委托诉讼代理人：刘与日，福建闽航律师事务所律师。 被告：福建力发建筑劳务有限公司（以下简称力发公司），，住所地福建省漳州市龙文区南昌路以北九龙大道以东南昌花园****统一社会信用代码：91350600058405430F。 法定代表人：王散，执行董事兼总经理。 原告曾明德与被告中铁西北公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月15日立案后，依法适用简易程序于2018年3月23日公开开庭进行了审理。开庭当日，原告曾明德申请追加力发公司为共同被告。2018年4月10日，本案转为普通程序，本院依法组成合议庭，再次于2018年9月25日公开开庭进行了审理。原告曾明德委托诉讼代理人曾小贤与被告中铁西北公司委托诉讼代理人刘与日到庭参加诉讼，力发公司经本院公告送达开庭传票，期限届满，无正当理由不到庭。本案现已审理终结。 曾明德向本院提出如下诉讼请求：中铁西北公司与力发公司连带赔偿曾明德工伤费用405978元（误工费73000元、护理费22500元、交通费1500元、住宿费848元、住院伙食补助550元、营养费4500元、残疾赔偿金263480元、精神损害抚慰金25000元、鉴定费2600元、后续治疗费12000元）。 事实和理由：2017年1月16日下午3时许，曾明德在中铁西北公司福州东南绕城公路A13合同段钢筋加工场地施工时被机器绞断左手，后被工友送至福建省长乐医院住院治疗，医院诊断曾明德左肱骨中下段骨折并桡神经损伤，左侧肋骨多发骨折。住院期间，接受分包工程的力发公司支付了医疗费。2017年4月24日，福建正中司法鉴定所鉴定曾明德受伤为二项七级伤残，后续治疗费12000元、误工期365日、护理期150日、营养期90日。曾明德认为，中铁西北公司将工程分包给没有钢筋作业资质和安全生产条件的力发公司，未对力发公司安全生产进行监督。在事故发生后，两公司还隐瞒事故不报并互相推诿责任，致使曾明德遭受极大的精神和身体痛苦，两公司应当连带对曾明德伤残及其他损失承担赔偿责任。 中铁西北公司辩称：本案没有第三人侵权的情况，曾明德也自诉系在施工中受伤，故曾明德起诉主张的案由有误。中铁西北公司认为力发公司系具有独立法人资格的单位，曾明德受雇力发公司期间受伤系工伤，其应提起工伤认定，而中铁西北公司不是适格的赔偿义务人，请求法院驳回曾明德的诉讼请求。 力发公司未答辩。 审理期间，到庭当事人对曾明德受伤治疗情况，以及中铁西北公司将福州东南绕城公路A13合同段玉田1#、2#大桥下部结构工程分包给力发公司，并受托为分包公司所雇工人代发工资等事实无异议。对当事人无异议的事实，本院予以确认。对于当事人争议的曾明德是否因工受伤、力发公司是否具有钢筋作业的承包资质、本案法律关系、中铁西北公司的责任，以及曾明德赔偿项目、计算标准和金额等问题，本院分析认定如下： 一、曾明德是否在中铁西北公司分包的福州东南绕城公路A13合同段施工期间受伤的。 曾明德为证明上述事实，提交了受伤后护送就医的同班工友的证词，以及受伤未获及时赔偿后向福州市12345政府公共服务系统投诉的信息单等证据材料，上述材料直接体现了曾明德受伤的原因和地点。本院认为，曾明德所提交的材料与到庭当事人均认可的中铁西北公司工程分包合同、力发公司为曾明德住院治疗预交医疗费等证据材料相结合，足以认定曾明德系在中铁西北公司分包给力发公司的福州东南绕城公路A13合同段施工期间受伤的。 二、力发公司是否具备所承包的钢筋作业的资质。 力发公司是否具备所承包的钢筋作业的资质事关到其与曾明德之间系存在劳动关系还是劳务关系的问题。审理期间，中铁公司提交的力发公司劳务分包资质信息单上注明力发公司具备“模板脚手架专业承包不分等级”资质。根据建设部相关规定，模板脚手架作业属于特殊的劳务企业专业资质，如劳务公司登记的资质为“模板脚手架专业承包”，则该企业只能从事模板脚手架专业承包，不能从事包括钢筋在内的作业。就本案而言，力发公司不具备所承包的钢筋作业的资质，即属于法律规定的没有相应资质的用工主体，其与曾明德之间仅产生劳务关系。与此同时，对于分包方中铁西北公司而言，其应承担未审查接受分包企业的资质而违法分包的法律责任，在不具备用工主体资格的企业所招用的人员发生伤亡事故时，与该企业承担连带赔偿责任。 三、曾明德主张的赔偿项目、标准、金额的认定和计算。 误工费。按照法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。曾明德出院后医嘱建议休息3个月，对此期限中铁西北公司亦认可。本院即以此确定曾明德的误工期限，并结合曾明德提交的并得到中铁西北公司确认的工资收入流水单（曾明德在力发公司每月工资收入为6000元）计算曾明德的误工费。鉴定机构鉴定的曾明德误工时间365天与法律规定不相符，本院不予采纳。 护理费。中铁西北公司对鉴定机构鉴定的曾明德护理期限150天不持异议，本院亦予认可。虽然曾明德未提交护理期限内的护理依赖程度的直接证据，但鉴于其受伤严重（二项七级伤残），出院后医嘱其“左上肢悬吊制动1个月”，而且其主张的护理费标准相对较低，故本院酌情支持此项请求。 交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据曾明德提交的证据材料，其受伤后住院1次、门诊检查2次，但其提交的相关交通费票据与就医过程不全相符，鉴于曾明德及其必要的陪护人员确有支出相关费用，本院酌情认定交通费500元。 住宿费。住宿费是指受害人到外地治疗，因客观原因又不能住院所产生的费用，本案不存在此情形，而且曾明德提交的住宿费票据形式不合法，故此项请求予以驳回。 住院伙食补助费。曾明德主张的住院伙食补助费按其住院11天，以国家工作人员出差每天补贴50元的标准计算。 营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 曾明德受伤致二项七级伤残，伤情较重，医嘱也有“营养神经”的记录，本院酌情认定4000元。 残疾赔偿金。到庭当事人在残疾赔偿金方面的争议在于是以城镇居民人均可支配收入，还是以农村居民人均纯收入标准计算。曾明德提交租住在回江社区的房屋租赁合同（租赁期限从2015年10月1日至2017年9月30日），以及该社区居委会出具的其在2015年起在社区居住的函件，以证明自己长期居住在社区。本院认为，曾明德在庭审中关于其2016年7月到长乐务工，“之前都是在全国各地跑”的陈述，以及于2017年1月在长乐受伤的事实，都直接证明了其没有长期在所谓的回江社区居住，房屋租赁合同和居委会的证明函证明力较弱，不能作为曾明德长期、稳定地居住在社区的充分证据，故本院以曾明德住所地在农村，按农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金。 精神损害抚慰金。工伤造成曾明德二项七级伤残，伤情较重，且今后需继续治疗，其遭受精神损害的事实明显，结合曾明德在此事故中无过错责任等因素，本院支持曾明德主张的精神损害抚慰金金额。 后续治疗费。曾明德后续治疗费已经鉴定机构确认，依法可以作为确定必然发生的费用予以主张。 鉴定费。鉴定费属于曾明德因事故维权而支出的正常、合理费用，应由事故赔偿责任人承担。曾明德已提交了支出鉴定费用的有效票据，中铁西北公司质疑费用金额过高无依据，不予采纳。 综上所述，本院认为，曾明德受雇力发公司，在从事雇佣活动中遭受人身损害的事实，证据充分，可以认定。力发公司作为雇主应当承担赔偿责任。分包人中铁西北公司将工程项目分包给没有相应资质的力发公司，应当与力发公司承担连带赔偿责任。 曾明德主张的赔偿项目、金额计算标准根据事实和法律规定依法核定。 力发公司经本院合法传唤，期限届满，无正当理由拒不到庭，本院可依法缺席判决。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、福建力发建筑劳务有限公司应于本判决生效之日一次性赔偿曾明德误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费共计223908.9元（赔偿标准和计算方法附后）； 二、中铁十局集团西北工程有限公司对上述赔偿负连带责任； 三、驳回曾明德其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7390元，曾明德负担3314元，福建力发建筑劳务有限公司负担4076元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长 林 枫 人民陪审员 陈 惠 人民陪审员 黄黎明 二〇一八年九月三十日 书 记 员 张莉苧 附1：赔偿项目、标准和计算方法 1、误工费20200元（以每月工资6000元为标准，计算误工天数3个月零11天）； 2、护理费22500元（到庭当事人均认可鉴定机构评估的护理期150天，以曾明德主张的每天护理费150元标准计算，150元/天×护理期150天）； 3、交通费500元（结合曾明德治疗情况酌情认定）； 4、住院伙食补助费550元（国家工作人员出差每天补贴50元标准×曾明德住院治疗11天）； 5、营养费4000元（结合曾明德受伤治疗和伤残情况酌情认定）； 6、残疾赔偿金136558.9元〔2017年度福建省农村居民年人均纯收入16334.8元×伤残等级赔偿系级数0.44（曾明德二项七级伤残）×19年（2017年定残之日曾明德已61岁，应减少赔偿期限1年）〕； 7、精神损害抚慰金25000元（结合曾明德伤残等级适当核定）； 8、后续治疗费12000元（鉴定机构评定）； 9、鉴定费2600元（以鉴定机构出具的正式票据认定）。 以上曾明德总获赔金额为223908.9元。 附2：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例(?javascript:SLC(45660,0)?)》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》 第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 -7-