江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏01民终6302号上诉人（原审被告）：江苏新东南建设有限公司，住所地南京市鼓楼区虎踞北路122号。法定代表人：陆军，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹兆友，男，1966年1月30日生，汉族，该公司员工，住南京市鼓楼区。被上诉人（原审原告）：南京我爱我家房屋租赁置换有限公司，住所地南京市鼓楼区广州路189号13楼。法定代表人：史立斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：梁超先，女，1991年1月17日生，汉族，该公司员工，住南京市鼓楼区。委托诉讼代理人：龙樑，女，1988年7月24日生，彝族，该公司员工，住云南省玉溪市彝族自治县。上诉人江苏新东南建设有限公司（以下简称新东南公司）因与被上诉人南京我爱我家房屋租赁置换有限公司（以下简称我爱我家公司）居间合同纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2017）苏0106民初11990号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月13日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，新东南公司的法定代表人陆军、委托诉讼代理人曹兆友，我爱我家公司的委托诉讼代理人梁超先、龙樑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新东南公司上诉请求：1.撤销一审判决，驳回我爱我家公司的诉讼请求；2.追究我爱我家公司偷税逃税，经营不开发票的法律责任；3.追究我爱我家公司多年长期经营收入不交税应承担的法律责任；4.我爱我家公司承担本案一审和二审的所有诉讼费用。主要事实与理由：一、新东南公司从没有收到一审法院的任何传票和文书，却突然收到判决书，一审法院为何不能把传票送给新东南公司。二、我爱我家公司同新东南公司及陈军华确实签订过一份房屋租赁合同，但因陈军华无法办理相关手续，而终止了该房屋租赁合同，按道理我爱我家公司不应该再收取代理费。三、新东南公司照顾我爱我家公司，还是答应付给他们代理费，但是前提必须开具正式增值税专用发票，经新东南公司多次电话、上门催要发票，我爱我家公司一直骗新东南公司说肯定要开发票的，但就是拖着不开具正式发票，明显是长期偷税逃税惯用手段。四、新东南公司在多次要不到发票的情况下，主动支付了80%的服务费即56000元人民币，并去函告知，企业应主动纳税，偷税和逃税是违法的，要承担刑事责任。但我爱我家公司不闻不理，请我爱我家公司出示新东南公司支付的56000元的交税凭证。五、新东南公司多次委托我爱我家公司买卖房屋，都是开一张便条，都没有交税和开具正式发票，长期偷税逃税证据确实。六、新东南公司要求我爱我家公司依法开具发票，依法纳税。我爱我家公司辩称，一审法院的送达流程符合法定的送达程序。一审法院与被上诉人多次至上诉人的办公处所即锦江大厦二楼，及营业执照注册地虎踞北路122号，上诉人公司的负责人均不出面解决，逃避自己的责任，上诉人只能选择公告送达的方式，系合法合理。其次，合同签订时，我爱我家公司审核了产权证及产权人、承租人的身份资料，且经过我爱我家公司居间，上诉人与承租方已签订了房屋租赁合同，我爱我家公司已完成合同约定的居间方的义务，上诉人应按照租赁合同约定履行支付居间服务费的义务，但上诉人未按照合同约定履行，应当承担合同中约定的违约责任。关于发票的问题，仅是上诉人不愿意履行自己义务的托辞，我爱我家公司并未拒绝开具发票给上诉人。事实上，上诉人一直拒绝向我爱我家公司支付居间服务费，在一审诉讼过程中，其也只是支付了部分的服务费，在上诉人未全额支付服务费的情况下，我爱我家公司未开具发票符合交易习惯，也是符合常理的。上诉人以此为由不支付居间服务费是其规避合同约定义务，其私自扣除百分之二十的税费，更是没有任何的依据和权力。上诉人在上诉状中称我爱我家公司长期存在偷税、漏税的事实，更是无稽。请求法院驳回上诉人的全部上诉请求，维持原判。我爱我家公司向一审法院起诉请求：判令新东南公司支付居间服务费14000元、违约金14000，合计28000元。一审法院认定事实：2017年8月1日，我爱我家公司（见证方）、新东南公司（出租方、甲方）与案外人陈军华（承租方、乙方）签订了《房屋租赁合同》，约定甲方将本市鼓楼区锦江路6号锦江大厦综合楼的房屋出租给乙方作为商铺使用，建筑面积1470平方米，租金为146500元/月；本合同签订时，甲方向见证方支付居间服务费70000元，乙方向见证方支付居间服务费70000元，提前终止租赁合同不影响居间服务费的支付；甲、乙双方未按约定向见证方支付居间服务费，应按服务费的两倍支付违约金等等。2017年10月20日，我爱我家公司向新东南公司发送告知函，载明：我爱我家公司已按约履行义务，多次催告新东南公司按约支付居间服务费，但新东南公司以种种理由拖延未付，新东南公司的行为已构成违约。请新东南公司在收到函告后三日内支付应付居间服务费并承担相应的违约责任，如逾期仍未办理，我爱我家公司有权追究新东南公司的法律责任。2017年11月27日，新东南公司向我爱我家公司回函，载明：因我爱我家公司拒绝开具正式发票，新东南公司扣除代理费的20%作为税金交给税务局，剩余80%的代理费已汇入我爱我家公司，特此告知。新东南公司亦将已付款项56000元的银行进账单复印件一并随函件送至我爱我家公司。一审审理中，我爱我家公司对其主张的违约金问题，明确陈述由法院依法调整。一审法院认为，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。本案中，我爱我家公司、新东南公司及案外人陈军华于2017年8月1日签订了《房屋租赁合同》，在上述合同中，我爱我家公司与新东南公司之间实质上形成了居间合同关系，该居间合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效，具有法律约束力，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。现新东南公司与案外人陈军华就房屋租赁合同的必备条款等事宜已达成书面协议，我爱我家公司已促成新东南公司与案外人陈军华的房屋租赁合同成立，新东南公司应按约向我爱我家公司支付相应的居间服务费。故我爱我家公司主张居间服务费14000元，符合合同约定和法律规定，法院予以准许。关于违约金的问题。根据法律规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，新东南公司未按约履行付款义务，属于违反合同约定，应承担违约责任。现我爱我家公司明确表示违约金由法院依法调整，一审法院综合考虑双方合同履行情况及我爱我家公司的实际损失等因素，酌定新东南公司支付违约金2800元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第四百二十四条、第四百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，一审法院作出判决：江苏新东南建设有限公司于判决生效之日起十日内给付南京我爱我家房屋租赁置换有限公司居间服务费14000元、违约金2800元，合计16800元。二审中，当事人没有提供新的证据。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。本院认为，依法成立的合同，受法律保护。案涉《房屋租赁合同》合法有效，新东南公司应当按照约定履行义务。前述合同约定新东南公司应支付居间服务费70000元，现新东南公司已支付56000元，故还应向我爱我家公司支付14000元。新东南公司主张扣除代理费的20%作为税金交给税务局，理由不能成立，本院不予支持。新东南公司未按约定及时履行义务，已经构成违约，一审法院综合认定违约金2800元亦无不当。我爱我家公司对收取的居间服务费应依法纳税。新东南公司以我爱我家公司未开具发票为由拒绝履行付款义务，依据不足，本院不予支持。一审法院通过其他方式均无法向新东南公司送达的情况下，选择公告送达方式符合法律规定，新东南公司对一审程序所提异议均不能成立。新东南公司二审中要求提起反诉，不符合法律规定，本院不予准许。综上所述，上诉人新东南公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费220元，由江苏新东南建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  殷源源审判员  张卓慧审判员  李任飞二〇一八年九月二十六日书记员  戴 苗