广东省英德市人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1881民初2506号原告：司晓莺，女，汉族，1970年10月15日出生，惠州市人，住英德市。委托代理人：张金青，广东清豪律师事务所律师。委托代理人：郑振媚，广东清豪律师事务所律师。被告：韦定材，男，汉族，1981年11月15日出生，广西省都安瑶族自治县人，住广西省都安瑶族自治县。委托代理人：刘永坤，广东德众律师事务所律师。委托代理人：刘思妤，广东德众律师事务所实习律师。被告：唐美生，女，汉族，1985年9月10日出生，广西省都安瑶族自治县人，住广西省都安瑶族自治县。原告司晓莺诉被告韦定材、唐美生民间借贷纠纷一案，本案于2018年6月21日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告司晓莺及其委托代理人张金青、郑振媚到庭参加诉讼，被告韦定材及其委托代理人刘永坤、刘思妤到庭参加诉讼，被告唐美生经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告司晓莺提出诉讼请求：1、被告偿还原告借款55万元。2、从2018年1月30日起至还清款项之日止（按原、被告签订借款合同上规定的违约金2%计付利息）暂计至5月共50000元。3、1、2项共计600000元。4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年初，被告因资金周转困难向原告多次，原告共借款85万元，被告于2018年3月初归还30万元，双方立下借款合同时约定2018年1月30日还清85万元，但至今被告不能如期偿还，原告多次追讨无果，为维护原告权益，诉至法院。起诉后，原告增加诉讼请求，要求两被告支付原告为实现债权支付的律师服务费23000元给原告。被告韦定材答辩称，一、原告向被告实际交付的借款本金只有60万元。1、借款合同中约定的25万元借款，是双方约定的利息（利润）。2017年8月10日，被告以湖南星能电力建设有限公司工程项目部名义与广东创通建设工程有限公司签订了《电力工程承发包协议书》，合同约定湖南星能电力建设有限公司工程项目部承包北江（韶关至乌石）航道扩能升级工程孟州坝枢纽二线船闸杆线迁改工程，工程造价为450万元，承包方式为包工包料，包线路青苗赔偿，包竣验收等。因上述工程需要带资施工，被告缺乏周转资金，于是找到原告，邀请原告共同出资合伙完成上述工程，原告提出不参与管理，只收取工程的固定利润（即利息）。经预算工程利润约为50万元，原告同意出资60万元，要求答辩人支付工程利润的50％即25万元给原告。答辩人为了完成上述工程，同意了原告的要求，之后原告委托律师起草了《借款合同》，原告为了规避高额利息的问题，有意将双方协商确定的利润分成，写为“借款中的25万元，甲方已经在本合同签订之前多次以现金方式交付乙方。”实际上在签订借款合同之前原告根本未向答辩人支付25万元，该约定完全是原告为了规避法律的行为。根据《合同法》第52条之规定，上述约定属于“以合法形式掩盖非法目的”，该条款是无效条款。2、签订借款合同之前原告未向答辩人出借现金25万元。原、被告没有男女关系，只是普通朋友，双方在签订借款合同之前没有任何经济往来，答辩人从未向原告借款，原告也从未向答辩人交付25万元现金，答辩人也从未向原告出具过收据或借据。借款合同中约定签订之前己交付25万元现金，因为没有答辩人出具的收据或借据，原告也没有任何依据证明其交付现金的事实，《最高人民法院关于审理借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定：“具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；”因为答辩人没有收到原告以现金交付的25万元，所以合同中约定的25万元借款未生效。二、原告应对借据本金数额的真实性及交付承担举证责任。借款合同是实践性合同，借款合同或借据仅是借款合同成立的要件之一，借款合同的生效应以借款的实际支付为依据。《最高人民法院关于审理借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条：“原告仅依据借据、收据、欠条等债权凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩己经偿还借款，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。被告抗辩借贷行为尚未实际发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借贷金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或者当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况以及证人证言等事实和因素，综合判断查证借贷事实是否发生。”根据上述司法解释，原告应该对借据本金数额的真实性及交付承担举证责任。本案中，结合原、被告的关系，以及原告交付60万元借款的交易习惯，及争议借款金额较大（25万元），可以认定原告没有实际交付25万元现金，本案实际借款本金为60万元，答辩人于2018年2月12日归还了借款本金30万元，实欠借款本金30万元。由于答辩人完成上述工程后未结算，而且因增加了线路青苗赔偿款，未取得预期工程利润，所以答辩人未能偿还原告的借款。综上，请法院查明借款事实，驳回原告部分无理的请求。庭审中，被告委托代理人补充答辩称，原告诉讼请求律师费由被告承担，没有法律依据。被告唐美生未答辩。原告为证实其主张提供的证据有：证据1：身份证；证据2：借款合同；证据3：跨行人民币汇款凭证、支付宝交易记录；证据4：委托代理合同、发票。以上证据均为复印件，证据原件经核对后当庭退回。被告韦定材提交抗辩证据有：证据1：电力工程承发包协议书；证据2：银行交易明细；证据3：微信聊天记录。以上证据均为复印件。被告唐美生未提交抗辩证据。本院经审理认定事实如下：2017年8月16日被告韦定材向原告借款，原告及被告韦定材、唐美生共同签订《借款合同》，约定“……同意出借850000元……于2017年9月30日前转账汇入乙方（本案被告韦定材）指定账户……借款中的贰拾伍万元，甲方（本案原告）已经在本合同签订之前多次以现金方式交付乙方……乙方应于2018年1月30日前将借甲方的捌拾伍万元按甲方指定的账户转账归还。若乙方到期不归还或者不足额归还，甲方有权要求乙方支付自2018年2月1日起至本金清偿之日期间的利息，利息标准按照每月2%计算……违约方应承担守约方因诉讼所产生的律师费、诉讼费……等合理费用……”2017年8月17日、8月28日、9月14日原告向被告韦定材中国农业银行股份有限公司英德市支行账户62×××76分四笔转账共550000元，同年9月30日分两笔通过支付宝向被告韦定材转账50000元。庭审中，原告的委托代理人称实际借款85万元，其中25万元在签订合同前现金给付，60万元转账给付，被告已经偿还的30万元应先偿还利息再用于偿还本金。被告的委托代理人答辩称，根据原、被告通过转账支付借款的交易习惯，25万元是被告承包工程支付给原告的利润，原告没有提供实际出借25万元的证据，真实出借的款项是60万元。本院认为，本案争议的焦点是250000元有无实际给付。被告韦定材、唐美生向原告司晓莺借款，原告与两被告签订《借款合同》，签订合同后原告通过转账方式给付被告600000元，原、被告之间借贷关系成立且有效。原告主张借款金额为850000元，根据其提供证据，无法反映争议的250000元有实际给付，故原告主张被告偿还借款550000元，符合事实和法律规定的部分，本院予以支持，不符合的部分，本院予以驳回。庭审中双方确认至借款期限届满时被告没有偿还借款本金，到期后被告曾经偿还300000元，由于双方在涉案合同中约定了逾期利息，故原告主张被告自2018年2月1日起至归还款项之日止按每月2%计算利息，并将已经归还的300000元先抵扣利息再偿还本金，即到2018年2月12日被告偿还300000元时，被告未还利息0元，未还借款本金为305200元，2018年2月13日起逾期利息按约定计算，原告主张符合事实和法律规定，本院予以支持。双方在涉案合同约定违约方负担律师费等实现债权的费用，被告没有按照约定期限偿还借款已然违约，故原告主张被告支付律师费23000元，没有违反法律规定，本院予以支持。被告唐美生经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，其行为视为自行放弃抗辩权，不影响本案的审理。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告韦定材、唐美生欠原告司晓莺借款本金305200元及利息（以305200元为本金，从2018年2月13日起按月利率2%计算至还清欠款之日止），限被告于本判决生效之日起5日内支付；二、被告韦定材、唐美生负担原告为实现债权支付的律师费23000元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4900.00元，由原告司晓莺负担1441.18元，被告韦定材负担3458.82元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员 张 敦二〇一八年九月十四日书记员 巫敏智附：本案适用的法律法规《中华人民共和国合同法》第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。附英德市人民法院标的款账号情况：户名：英德市人民法院，开户行：中国银行清远英德和平中路支行，账号：71×××45。当事人如自觉履行本判决，可向对方履行，也可将款项转(存)入本院上述账户，当事人转(存)入该账户，请在汇款单上将案件案号附上，否则无法认定履行款所属案件，对此可能造成你的不便。