江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏01民终7023号上诉人（原审被告）：南京坤宇复合材料有限责任公司，住所地南京市雨花台区板桥街道三山村。法定代表人：徐达珍，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张欢，北京市中银（南京）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：戴正喜，男，1967年1月17日生，汉族，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：江红琴，南京市雨花台区法律援助中心指派律师。委托诉讼代理人：侯婧怡，南京市雨花台区法律援助中心指派实习律师。一审支持起诉机关：南京市雨花台区人民检察院。上诉人南京坤宇复合材料有限责任公司（以下简称坤宇公司）因与被上诉人戴正喜劳动争议一案，不服南京市雨花台区人民法院于2018年6月19日作出的（2018）苏0114民初1120号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月3日立案受理后，依法组成合议庭于2018年9月13日公开开庭进行了审理，上诉人坤宇公司的委托诉讼代理人张欢，被上诉人戴正喜的委托诉讼代理人江红琴、侯婧怡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。坤宇公司上诉请求：撤销一审判决，改判坤宇公司在获得政府补偿后，根据政府补偿金额向戴正喜支付经济补偿和代通知金。事实与理由：2017年12月6日，南京市雨花台区人民政府板桥办事处发布《告知书》，要求坤宇公司在2017年12月31日前完成企业关停。为响应政府号召，坤宇公司主动配合关停。关停给坤宇公司造成巨大经济损失，且政府未支付任何补偿，坤宇公司无力支付经济补偿及代通知金。戴正喜辩称，双方之间存在劳动关系。在解除劳动合同时，坤宇公司应当按照法律规定支付相应的补偿。坤宇公司以政府关停未支付补偿给其造成巨大损失为由，请求在取得政府补偿后再支付解除劳动合同经济补偿以及代通知金，没有法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。戴正喜向一审法院起诉请求：判令坤宇公司支付经济补偿金26500元、代通知金5300元，共计31800元。一审法院经审理认定事实如下：戴正喜原系坤宇公司机修工，双方共订立书面劳动合同四次，期限分别为2014年3月15日至2015年2月（日期无法辨识）、2015年2月26日至2016年2月6日、2016年2月25日至2017年1月25日、2017年2月12日至2018年2月12日。坤宇公司未为戴正喜缴纳社会保险。坤宇公司承租了南京建通墙体材料总公司的厂区，其经营地位于南京建通墙体材料总公司院内。2017年12月6日，南京市雨花台区人民政府板桥办事处发出《告知书》告知南京建通墙体材料总公司及建通大院各承租户：南京建通墙体材料总公司及建通大院各承租户位于梅钢片区范围内，需要确保在2017年12月31日前完成清理及关停任务。2018年1月1日，坤宇公司作出《告员工书》张贴在厂区门口，要求包括戴正喜在内的劳动者2018年1月2日至汤山尚华工作，不服从安排的作自动离职处理。戴正喜不同意至新地点工作，戴正喜、坤宇公司就劳动合同变更未达成一致意见。坤宇公司2018年1月4日书面通知戴正喜办理离职手续，2018年1月10日作出《解除劳动合同说明》，载明：“公司已被上级行政部门强制关停，故与戴正喜同志解除劳动合同且工资已全部结清。”戴正喜于当日收到《解除劳动合同说明》并离职，双方工资已结清。戴正喜2017年7月至12月的实发工资为5533.22元、5452.82元、5340.33元、4541.78元、5209.08元、4764.1元，月平均工资为5140.22元。戴正喜于2018年1月22日向南京市雨花台区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年2月1日收到不予受理案件通知书后诉至一审法院。戴正喜主张其2013年2月入职但未提供证据证明，坤宇公司辩称戴正喜2017年2月12日前已经离开公司，2017年2月12日系重新入职亦未提供证据证明，一审法院根据戴正喜、坤宇公司双方无异议的劳动合同书确认戴正喜的入职时间为2014年3月15日。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项的规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。坤宇公司因位于政府工业布局调整关停的范围内，在与戴正喜协商变更劳动合同未果后解除双方之间劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定的情形。坤宇公司于2018年1月1日书面通知戴正喜变更工作地点、于2018年1月10日解除双方劳动合同，未履行提前三十日书面通知戴正喜的义务，应当额外支付戴正喜一个月工资作为代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。戴正喜自2014年3月15日至2018年1月10日在坤宇公司工作，坤宇公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定应当支付戴正喜四个月工资的经济补偿。戴正喜离职前月平均工资为5140.22元，戴正喜主张按照5140元计算，不违反法律规定，故坤宇公司应当支付戴正喜代通知金5140元、经济补偿金20560元，共计25700元。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。坤宇公司辩称戴正喜的月平均工资为5047元、戴正喜2017年2月12日前存在离职情况，且戴正喜、坤宇公司双方已就劳动合同终止作了一次性解决，但均未提供证据证明，故一审法院对坤宇公司的上述抗辩不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决：一、南京坤宇复合材料有限责任公司于判决生效之日起十日内支付戴正喜经济补偿金及代通知金25700元；二、驳回戴正喜的其他诉讼请求。如果坤宇公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元，予以免收。二审中，当事人双方未提交新证据，且对一审法院认定的事实不持异议，本院对一审法院认定的事实予以确认。二审中，坤宇公司对一审判决的坤宇公司支付戴正喜经济补偿金及代通知金25700元无异议，只是请求二审法院调整一审判决的给付期限。本案二审争议焦点为，坤宇公司主张待政府向其支付补偿后再向戴正喜支付经济补偿金和代通知金是否有法律依据。本院认为，坤宇公司、戴正喜签订的劳动合同有效，双方均应依照劳动合同的约定和法律规定享受权利、履行义务。本案中，应当地政府的要求，坤宇公司关停。在坤宇公司与戴正喜就变更劳动合同相关事项不能达成一致的情形下，坤宇公司解除与戴正喜的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条的规定，坤宇公司应当向戴正喜支付代通知金、解除劳动合同经济补偿金。根据合同相对性的原则，本案劳动合同解除后，向戴正喜支付代通知金、解除劳动合同经济补偿金，是坤宇公司在劳动关系项下的法定责任。至于坤宇公司的关停，当地政府如何向坤宇公司支付补偿，不影响坤宇公司承担劳动关系项下的法定责任。坤宇公司对一审判决支付戴正喜经济补偿金和代通知金的数额不持异议，其主张待收到政府支付的补偿后再支付戴正喜经济补偿金和代通知金，无法律依据，也没有法理依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。坤宇公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长 刘 干审判员 王晓燕审判员 雒继周二〇一八年九月二十一日书记员 顾 欢