甘肃省定西市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)甘11民终901号 上诉人（原审原告）：王镝，男，1967年8月12日出生，汉族，住重庆市江**。 委托诉讼代理人：张因明，重庆博志律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张哲，重庆博志律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：通渭县宏祥矿业有限责任公司，住所地通渭县碧玉乡碧玉村上店社。 法定代表人：魏凯，系该公司经理。 委托诉讼代理人：张俊杰，通渭县法律援助中心律师。 被上诉人（原审被告）：田银祥，男，1971年10月13日出生，汉族，新疆祥隆泰建设有限公司董事长，住乌鲁木齐市新市区。 委托诉讼代理人：孙子智，甘肃秉彝律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：刘旭萍，女，1972年1月17日出生，汉族，居民，住乌鲁木齐市沙依巴克区。 被上诉人（原审被告）：辛金林，男，1983年11月15日出生，汉族，个体户，住通渭县。 上诉人王镝因与被上诉人通渭县宏祥矿业有限责任公司（以下简称宏祥公司）、田银祥、刘旭萍、辛金林民间借贷纠纷一案，不服通渭县人民法院（2017）甘1121民初734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月9日立案后，依法组成合议庭，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定，不开庭审理了本案，本案现已审理终结。 上诉人王镝上诉请求：1、撤销原判，依法改判支持上诉人一审时的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人宏祥公司承担。事实和理由：原判认定事实不清、证据不足、适用法律错误。一、原判认定源康公司解散，宏祥公司新成立，不符合法律规定。根据《中华人民共和国公司法》规定，股东发生变更及公司名称变更不会导致公司法人主体资格的消灭，故源康公司未解散，只是股东和公司名称发生了变化，源康公司所欠债务应由宏祥公司承担。二、证据未经质证作为定案依据，不符合法律规定。田银祥在一审时提交的《财务明细》等证据，并未经过当庭质证，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十七条规定，原审程序严重违法。 宏祥公司辩称，原审没有违反法定程序，不存在对田银祥提交的《财务明细》未予质证的情形。原判认定事实清楚，根据答辩人与被答辩人提交的证据认定源康公司解散符合案件事实。原判适用法律正确。本案王镝提供的借条不真实，提供的银行流水付款人与本案无关，款项用途记载为投资款，且王镝所称50万元借款已归还，源康公司解散时亦未对债权债务进行清算，故借贷事实无法确认，在王镝没有证据的情况下，原判依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决王镝承担举证不能的法律后果完全正确。 田银祥辩称，上诉人所诉债务均不存在，王镝2014年6月11日向刘锐所借五十万元本息已清偿，其以秦红、刘旭红及自己本人名义转入源康公司的现金是否为王镝出借给公司的债务没有确实充分的证据证实，该债务是否存在，应通过公司清算确认。故原判由王镝与答辩人及刘旭萍、辛金林对源康公司进行清算，依据清算结果主张权利时正确的。 王镝向一审法院起诉请求：：1.判令被告连带赔偿原告损失70万元及利息；2.本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2013年12月，原告王镝与被告田银祥、刘旭萍、辛金林出资后成立了通渭县源康矿业有限责任公司，其主要资金来源为田银祥出资，公司成立后由原告王镝担任法定代表人，2015年7月源康公司的法定代表人由王镝变更为刘旭萍。2016年7月26日，源康公司将其采矿权及公司资产以价款68.6万元转让给魏凯，并约定权属转让后魏凯在生产中产生的任何纠纷源康公司不负责任。2016年7月28日，源康公司与魏凯达成补充协议，约定在矿山转让合同签订前所发生的债权债务及由此引起的诉讼和纠纷由源康公司自行处理。并约定由源康公司负责为魏凯办理新成立的宏祥公司的相关手续，注销原公司的相关登记手续。2016年8月，源康公司与魏凯在通渭县工商局进行了变更登记，将公司名称变更为通渭县宏祥矿业有限责任公司；公司负责人由刘旭萍变更为魏凯；投资人由王镝、田银祥、刘旭萍、辛金林变更为魏凯、牛转涛。2014年6月11日王镝任源康公司法定代表人期间，因公司经营需要向刘锐借款50万元，同时向刘锐出具了借条，该款借到后王镝于2014年6月12日向源康公司打款50万元。2015年1月19日，秦红通过银行转账向源康公司账户转款8万元，同年2月25日，王镝向源康公司账户打款9万元，同年3月19日，刘旭红通过银行转账向源康公司账户转款3万元，源康公司分别向王镝出具了8万元、9万元、3万元的借条各一份。被告田银祥向法庭提交的源康公司财务人员李雪艳提供的账务明细载明，从2014年6月12日至2015年7月，源康公司向刘锐的甘肃利济投资公司的管理人员李咏梅、刘锐、张文斌、李毅等打款57万元;账务明细还载明，王镝任源康公司法定代表人期间，从2014年3月27日至2015年6月3日提取备用金21万元。2016年8月，源康公司解散时，王镝与被告田银祥、刘旭萍、辛金林未对公司进行清算，后双方发生纠纷。以上事实，有营业执照、工商登记、借条、账务明细、定西市中级人民法院（2017）甘11民终1011号民事判决书及当事人陈述等证据证实。 一审法院认为，源康公司解散时，其股东田银祥、王镝、刘旭萍、辛金林应对公司资产及债权债务进行清算，明确各股东的权利义务。因源康公司未进行清算且原告王镝作为股东亦为义务主体之一，故其要求被告宏祥公司、田银祥、刘旭萍、辛金林连带赔偿原告损失70万元及利息的请求无证据证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原告王镝应承担举证不能的法律后果。原告王镝与被告田银祥、刘旭萍、辛金林对源康公司清算后，原告可再行主张其权利。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告王镝要求被告通渭县宏祥矿业有限责任公司、田银祥、刘旭萍、辛金林连带赔偿原告损失70万元及利息的诉讼请求。案件受理费10800元，由原告王镝负担。 二审查明，通渭县工商行政管理局出具的内资企业基本信息载明，源康公司变更为宏祥公司。 二审查明的其他事实及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。 本院认为，王镝在任源康公司法定代表人期间，于2014年6月11日因源康公司生产所需以公司名义从甘肃利济投资管理有限公司借款50万元，2015年1月19日至2015年3月19日，王镝、秦红、刘旭红分三次向源康公司共打款20万元，源康公司向王镝出具8万、9万、3万元借条各一张，共计金额20万元。王镝请求被上诉人偿还借款70万元及利息，根据双方提交的证据，2014年6月12日至2015年7月，源康公司向甘肃利济投资管理有限公司打款共计57万元，王镝任源康公司法定代表人期间，其提取公司备用金共计21万元。王镝未提交证据证明甘肃利济投资管理有限公司与源康公司还有其他经济往来，其主张50万元未归还的理由不能成立；王镝提取的21万元备用金是公司向其归还的借款还是其他用途，其未提供证据证实，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，其应承担举证不能的法律后果。关于上诉人提出田银祥提交的《财务明细》未经质证，不应作为定案依据的理由，经审查，一审庭审中，对田银祥提交的《财务明细》进行了质证，原审原、被告均发表了质证意见，该上诉理由不能成立。根据通渭县工商行政管理局出具的内资企业基本信息，源康公司变更为宏祥公司，原判认定源康公司解散并适用《中华人民共和国公司法》第一百八十三条的规定不当，本院予以纠正。 综上，王镝的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定的基本事实清楚，应予维持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10800元，由王镝承担。 本判决为终审判决。 审判长  李爱勤 审判员  王瑞芳 审判员  张亚玲 二〇一八年九月十九日 书记员  段 宁