河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0104民初6478号原告（被执行人）：刘慧洁，女，1964年10月13日出生，汉族，住郑州市。委托诉讼代理人：杜书培，河南智言律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘新召，河南智言律师事务所律师。被告（申请执行人）：郑州凯通物资有限公司，住所地郑州市管城区新郑路钢材市场**。法定代表人：卫竞绮，董事长。委托诉讼代理人：张新建，男，该公司员工，住郑州市金水区。委托诉讼代理人：郭辉，河南博正律师事务所律师。原告刘慧洁与被告郑州凯通物资有限公司（以下简称凯通公司）执行异议之诉一案，本院于2018年7月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘慧洁及其委托诉讼代理人杜书培、潘新召，被告凯通公司的委托诉讼代理人张新建、郭辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。刘慧洁向本院提出诉讼请求：1.依法撤销（2018）豫0104执异47号执行裁定书，停止对原告刘慧洁的执行；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：郑州凯通物资有限公司（以下简称：凯通公司或被告）与郑州鑫山物资有限公司（以下简称：鑫山公司）借款纠纷一案，贵院2008年5月22日作出（2008）管民二初字第455号民事判决书，判决鑫山公司偿还凯通公司借款310000元，逾期加倍支付迟延履行期间的债务利息。鑫山公司上诉后，郑州市中级人民法院于2008年11月10日作出（2008）郑民四终字第514号民事判决书，维持原判。该案在执行过程中，凯通公司申请追加鑫山公司股东马广龙、刘慧洁（原告）为被执行人。贵院在未查明事实的情况下，作出（2018）豫0104执异47号执行裁定书，裁定“1、追加郑州鑫山物资有限公司股东马广龙、刘慧洁为本案被执行人；2、被执行人马广龙应在抽逃出资人民币60万元的范围内对申请执行人郑州凯通物资有限公司承担责任，被执行人刘慧洁应在抽逃出资人民币20万元的范围内对申请执行人郑州凯通物资有限公司承担责任。”原告不服此裁定，认为该裁定书认定事实错误。理由如下：一、原告刘慧洁不是鑫山公司与凯通公司借款执行案件的适格被执行主体。马广龙与刘慧洁原系夫妻关系，鑫山公司成立时马广龙在刘慧洁不知情的情况下，使用刘慧洁的身份证将其注册成股东。刘慧洁并未办理鑫山公司的任何出资，未参与该公司的实际经营，工商登记的签名也不是其本人所签。且现在原告早已和马广龙解除夫妻关系，本案和原告刘慧洁无任何关联性，刘慧洁在涉案的纠纷中没有任何过错，也不应成为本案的被执行人；二、贵院将鑫山公司的正常业务行为认定为抽逃出资属于事实认定错误。鑫山公司成立之前，马广龙一直是在从事建筑、机械设备、装饰材料等业务工作，积累了相当的人脉和业务。公司成立之前相关业务一直的洽谈，在鑫山公司注册成立后几天内有实际的交易再正常不过。取现的60万元以及向郑州山本制冷工程有限公司转账的行为分别是用于新公司的房租、机械和建筑工程等，都是企业的正常业务。据此就简单、片面、随意的认定称股东抽逃出资行为，属于事实认定错误；三、2006年4月20日，河南华必信经纬会计师事务所有限公司对鑫山公司2005年度的资产审计也载明“经过对贵公司2005年度全部资产进行审计，截止2005年12月31日止贵公司注册资本壹佰万元全部在位，股东无抽逃出资现象，其中以货币出资人民币壹佰万元……”。鑫山公司根本不存在抽逃出资的行为，贵院在审查被告凯通公司的申请时明显是片面的；四、通过鑫山公司的部分交易票据及账户情况，也可以看出鑫山公司一直在持续经营。如：2005年3月3日，鑫山公司用于购买郑州铁路局装卸机械厂的2台电动葫芦起重机，金额共计440000元。2007年3月31日，鑫山建行账户（账号41×××33）余额为61636.41元；广发银行账户（账号分别为89×××62、13×××98、13×××25）余额分别为33137.25元、5450000元、50000元。2007年4月30日，鑫山公司郑州市商业银行账户（账号99×××29）余额1000073.8元。2007年6月30日、7月31日、8月31日、9月30日，鑫山公司建行账户（账号41×××33）余额分别为196035.64元、6035.64元、6035.64元、6052.08元。若认定鑫山公司股东成立公司后抽逃了全部出资，那么该公司如何正常经营？房租、装饰、装修、员工工资、机械设备等业务又是如何而来？公司经营期间的账户的款项又如何解释？综上所述，我们认为贵院认定鑫山公司抽逃出资证据不足，明显属于事实认定错误，应予以撤销，原告不应成为鑫山公司与凯通公司案件的被执行人，故提起诉讼。凯通公司辩称：1.原告刘慧洁起诉诉讼主体错误，请求依法驳回起诉。原告起诉被告主体为郑州市凯通物资有限公司，事实情况是该诉讼主体并不存在，我公司名称为郑州凯通物资有限公司，鉴于此，诉讼主体明显错误，理应驳回原告的起诉；2.原告刘慧洁应在抽逃出资范围内承担责任。工商登记资料显示刘慧洁为郑州鑫山物资有限公司（以下简称鑫山公司）股东，依据公示主义，他人有理由相信原告刘慧洁就是鑫山公司股东。原告刘慧洁、马广龙系夫妻关系，依据常情，刘慧洁本人不可能不知情其为公司股东。再者，该案自2008年至今历经十余年，原告刘慧洁早已知情。即便二人后来离婚，其仍应在抽逃出资范围内承担责任；3.取现60万及转账40万明显属于抽逃出资。取现60万元及转账40万元，至今无任何证据证明其去向，原告所谓用于房租、机械和建筑工程等根本无法自圆其说，并无任何证据予以佐证；4.2005年度审计与本案无关，不能予以采信。该审计报告只是依据当时规定，例行应付年检，流于形式，且该报告明确注明仅仅用于年检，不得用于他用。综合本案，该审计报告仅仅是原告单方委托民间一私企出具的结论，其出具的依据并未提供，无法确认其真实性，不能据此断定原告未存在抽逃出资的情形；5.鑫山公司交易票据及账户不能证明原告没有抽逃出资。票据及账户情况仅仅片面反映公司情形，其主体是公司，并不能说明股东抽逃出资，公司与股东截然不同的两个主体，不能偷换概念，更不能混为一谈。综上，原告刘慧洁应在抽逃资金范围内承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人提供的证据材料和庭审陈述，本院认定以下案件事实：郑州凯通物资有限公司与郑州鑫山物资有限公司借款纠纷一案，本院于2008年5月22日作出（2008）管民二初字第455号民事判决书，判令本判决生效后十日内，被告郑州鑫山物资有限公司偿还原告郑州凯通物资有限公司借款人民币310000元，逾期加倍支付迟延履行期间的债务利息。郑州鑫山物资有限公司不服，提起上诉，郑州市中级人民法院于2008年11月10日作出（2008）郑民四终字第514号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。判决书生效后，郑州凯通物资有限公司向本院申请强制执行。在执行过程中，申请人郑州凯通物资有限公司认为，马广龙、刘慧洁系郑州鑫山物资有限公司股东，其二人有抽逃出资行为，申请追加二人为该案被执行人。2018年5月18日，本院作出（2018）豫0104执异47号执行裁定书，裁定：一、追加郑州鑫山物资有限公司股东马广龙、刘慧洁为该案被执行人；二、被执行人马广龙应在抽逃出资人民币60万元的范围内对申请执行人郑州凯通物资有限公司承担责任；被执行人刘慧洁应在抽逃出资人民币20万元的范围内对申请执行人郑州凯通物资有限公司承担责任。刘慧洁对该裁定不服，于2018年6月4日向本院提起执行异议之诉。另查明，郑州市工商行政管理专业分局档案载明：郑州鑫山物资有限公司成立于2004年5月31日，注册资本为100万元，企业类型为有限责任公司，法定代表人为马广龙。股东为马广龙、刘慧洁、马玲，三人实缴出资额为60万元、20万元、20万元。2004年5月28日，马广龙、刘慧洁分别缴纳60万元、20万元于郑州鑫山物资有限公司开设的郑州市商业银行财经支行的账户（93×××15）。公司验资成功后，2004年5月31日，该资金转入郑州鑫山物资有限公司账户（93×××67）。当日，该账户中600000元取现，400000元转入郑州山本制冷工程有限公司账户（93×××44）中。本院认为，被执行主体的追加，是指人民法院在民事执行程序中因出现法定原因，将与直接被执行人有义务关联的案外人，依法追加为被执行人的一项法律制度。被执行主体的追加必须依照法律规定，经法定程序进行。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中郑州鑫山物资有限公司股东在注册资本出资、验资后，将出资款于公司成立当日转出，存在抽逃出资行为，作为该公司股东刘慧洁应当在抽逃出资20万元的范围内承担相应的法律责任。原告所提供证据仅能证明鑫山公司经营过程中的资金流动和账户余额情况，不能证明2004年5月31日的提现和转款行为是用于鑫山公司正常经营，经本院就举证责任的分配向原告释法后，原告未能在本院指定的期间内提供2004年5月31日的提现和转款是用于鑫山公司正常经营的证据。故原告诉请证据不足，本院不予支持。原告主张其不是鑫山公司的股东，与本院查明的事实相悖，本院不予支持。被告辩称，原告起诉诉讼主体错误，应依法驳回起诉。鉴于原告起诉时笔误，且经释法原告当庭进行了补正，该项辩称意见，理由不足，本院不予采信。被告其他辩称意见，理由正当，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条、第三十三条第一款第二项规定，判决如下：驳回原告刘慧洁的诉讼请求。案件受理费4300元，由原告刘慧洁承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  王贯一人民陪审员  解广明人民陪审员  焦海波二〇一八年九月二十九日书 记 员  任富祥