浙江省东阳市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0783刑初882号 公诉机关东阳市人民检察院。 被告人施跃飞，女，1969年10月27日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。曾因赌博，于2006年5月4日被东阳市公安局行政拘留三日；又因犯开设赌场罪，于2014年4月23日被本院判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一万八千元；因赌博，于2016年7月30日被东阳市公安局罚款人民币四百元；再因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年12月21日被东阳市公安局刑事拘留，2018年1月24日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2018年8月27日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人周依灵，东阳市法律援助中心指派的浙江新东阳律师事务所律师。 被告人何正江，男，1980年11月27日出生于贵州省遵义县，汉族，小学文化，居民，家住遵义县。曾因犯故意伤害罪，于2001年12月14日被遵义县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；又因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年12月21日被东阳市公安局刑事拘留，2018年1月24日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2018年8月27日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人厉文华，东阳市法律援助中心指派的浙江德当律师事务所律师。 被告人徐华伟，男，1976年10月22日出生于浙江省东阳市，汉族，小学文化，居民，家住东阳市。曾因犯故意毁坏财物罪，于2000年2月18日被本院判处有期徒刑六个月；又因赌博，于2006年7月19日被东阳市公安局罚款人民币五百元；因赌博，于2010年6月25日被东阳市公安局行政拘留二日、罚款人民币一千元；因殴打他人，于2012年12月20日被东阳市公安局行政拘留五日、罚款人民币五百元；因赌博，于2017年12月2日被东阳市公安局罚款人民币五百元；再因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年1月22日被东阳市公安局刑事拘留，同年1月30日依法变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2018年8月27日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。 辩护人楼晓航，东阳市法律援助中心指派的浙江良济律师事务所律师。 被告人杜强，男，1990年1月19日出生于浙江省东阳市，汉族，初中文化，居民，家住东阳市。曾因盗窃，于2009年10月10日被东阳市公安局行政拘留七日；又因犯盗窃罪，于2011年1月21日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元；因赌博，于2016年8月9日被东阳市公安局罚款人民币五百元；再因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年12月21日被东阳市公安局刑事拘留，2018年1月18日依法变更强制措施为取保候审。 辩护人徐向君，东阳市法律援助中心指派的浙江百工律师事务所律师。 被告人何正浪，男，1988年2月11日出生于贵州省遵义县，汉族，初中文化，居民，家住遵义县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年2月2日被东阳市公安局刑事拘留，同年3月2日依法变更强制措施为取保候审。 辩护人吴军强，东阳市法律援助中心指派的浙江德当律师事务所律师。 东阳市人民检察院以东检公诉刑诉[2018]862号起诉书指控被告人施跃飞、何正江、徐华伟、杜强、何正浪犯开设赌场罪，于2018年8月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员石思出庭支持公诉，被告人施跃飞、何正江、徐华伟、杜强、何正浪及辩护人周依灵、厉文华、楼晓航、徐向君、吴军强到庭参加诉讼。现已审理终结。 东阳市人民检察院指控，2017年10月份以来，被告人施跃飞、何正江、徐华伟合伙在东阳市内开设赌场，以押“牛牛”方式供不特定人员赌博，并由被告人何正江、徐华伟、杜强在赌场内抽头，被告人施跃飞、何正江、徐华伟同时雇佣被告人何正浪在赌场外望风。2017年12月20日下午，该赌场在进行赌博活动时，被公安机关当场查获，查获赌资人民币68860元。经查，2017年10月初开始，被告人施跃飞等人在荆江路35号棋牌室通过开设赌场非法获利共计人民币100000余元。 针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了证人证言、检查笔录、辨认笔录、书证及被告人供述等证据。根据上述事实和证据，公诉机关认为，被告人施跃飞、何正江、徐华伟、杜强、何正浪开设赌场非法牟利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪；在共同犯罪中，被告人施跃飞、何正江、徐华伟系主犯，被告人杜强、何正浪系从犯，且被告人徐华伟系自首，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款之规定判处。 被告人施跃飞、徐华伟、杜强对公诉机关的指控均无异议。 被告人何正江辩称，他系12月初加入赌场，获利只有人民币一二千元。 被告人何正浪辩称，他系11月底才开始为赌场望风。 辩护人周依灵的辩护意见是，1、本案参与赌博的人员相对固定，因此社会危害性较小。2、被告人施跃飞在开设赌场中所起的作用与被告人何正江、徐华伟是相当的，其能积极退赃，且认罪态度好。综上，请求法庭对其从轻处罚。 辩护人厉文华的辩护意见是，被告人何正江归案后如实供述自己的犯罪事实，且认罪态度好，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。 辩护人楼晓航的辩护意见是，1、被告人徐华伟主动向公安机关投案，归案后如实供述自己的犯罪事实，系自首。2、其已退出全部赃款，且在庭审中认罪态度好。综上，请求法庭对其从轻、减轻处罚。 辩护人徐向君的辩护意见是，被告人杜强系从犯，能在归案后如实供述了自己的犯罪事实，庭审中认罪态度好，请求法庭对其减轻处罚。 辩护人吴军强的辩护意见是，1、被告人何正浪系从犯。2、其已退出全部犯罪所得。3、其在归案后如实供述自己的犯罪事实，且在庭审中认罪态度好。综上，请求法庭对其减轻处罚并适用缓刑。 经审理查明，2017年10月上旬，被告人施跃飞、徐华伟合伙在本市横店镇荆江路35号被告人施跃飞自家棋牌室内开设赌场，供他人以“牛牛”的方式进行赌博，从中抽头渔利，两三天后被告人何正江加入，三人约定抽头所得被告人施跃飞占四成，被告人何正江、徐华伟各占三成。同年10月中旬始，被告人何正浪受雇佣在赌场外望风。赌场开设期间，被告人施跃飞负责赌场卫生及做饭，被告人何正江、徐华伟在赌场内抽头，被告人施跃飞又安排其子即被告人杜强接受现金不足的赌博人员转账并向其提供现金、为赌博人员前往银行取款或在赌场内抽头。2017年12月20日下午，被告人施跃飞、何正江等人在上述场地开设赌场供马某、郭某、陈某2、周某1等人（均已行政处罚）赌博时被公安机关当场查获，缴获共同赌资人民币43900元，个人赌资人民币24960元，共计人民币68860元（均已收缴）。被告人徐华伟于该赌场被查获前三天已退出该赌场。 经查，三被告人合伙期间该赌场抽头获利达人民币100000余元，其中由被告人施跃飞保管人民币58000余元，被告人施跃飞分得人民币16800余元、被告人何正江、徐华伟各分得人民币12600余元、被告人何正浪分得人民币3000元以上。 案发后，公安机关从被告人施跃飞处扣押人民币3000元。 2018年1月22日，被告人徐华伟主动向公安机关投案，并如实供述了上述犯罪事实。 在本院审判阶段，被告人施跃飞退出赃款人民币10000元、被告人何正江退出赃款人民币2600元、被告人徐华伟退出赃款人民币12600元、被告人何正浪退出赃款人民币3000元。 另查明，2017年12月21日，被告人何正江、杜强均因赌博被公安机关决定行政拘留三日。 上述事实，由公诉机关当庭列举并经质证的证人王某、马某、傅某、周某1、李某、魏某、郭某某、金某、周某2、陈某1、蒋某、虞某、陈某2、方某、何某、杜某某的证言、公安机关制作的辨认笔录及照片、检查证、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单、扣押决定书、扣押清单及浙江省司法执法暂扣款票据、行政处罚决定书、刑事判决书、罪犯档案资料、公安民警出具的抓获经过、归案经过、户籍证明及被告人施跃飞、何正江、徐华伟、杜强、何正浪对上述事实所作的供述等证据证实，本院予以确认。 对于被告人何正江、何正浪当庭所提关于加入赌场时间及获利情况的辩解，经审理认为，被告人施跃飞、徐华伟的供述，均证实该赌场于2017年10月开设，徐华伟于当月加入赌场后的两三天，被告人何正江经徐华伟介绍加入该赌场并占股三成，被告人何正浪亦于当月中旬左右经何正江介绍，开始为赌场望风。赌场开设期间获利为人民币100000余元，其中人民币58000元在施跃飞处，剩余获利由三人按股份分得的事实，且与被告人杜强的供述相印证，足以认定。被告人何正江、何正浪的供述，亦证实被告人何正浪系在被告人何正江加入赌场后，经何正江介绍才开始为赌场望风的事实。二被告人当庭提出的辩解相互矛盾，本院不予采纳。 本院认为，被告人施跃飞、何正江、徐华伟、杜强、何正浪以营利为目的，开设赌场供他人赌博，并从中抽头渔利，情节严重，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人施跃飞、何正江、徐华伟、杜强曾因赌博被行政处罚或因犯罪被判刑，均应酌情从重处罚。在共同犯罪中，被告人施跃飞、何正江、徐华伟起主要作用，系主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人杜强、何正浪起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人徐华伟主动向公安机关投案，归案后能如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。被告人施跃飞、杜强归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。五被告人在庭审中能自愿认罪，且已退出部分或全部赃款，可酌情从轻处罚。根据被告人杜强、何正浪的犯罪情节及其悔罪表现，依法可以宣告缓刑。辩护人周依灵、厉文华、楼晓航、徐向君、吴军强据上所提辩护意见，本院予以采纳。根据被告人何正江的犯罪情节，不宜对其适用缓刑。辩护人厉文华提出对被告人何正江宣告缓刑的辩护意见，本院不予采纳。为维护社会治安管理秩序和良好的社会风尚，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人施跃飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即服刑至2022年1月22日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 二、被告人何正江犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即服刑至2021年7月22日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。 三、被告人徐华伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即服刑至2020年4月17日止；罚金限本判决生效后十日内缴纳）。 四、被告人杜强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币八千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后十日内缴纳）。 五、被告人何正浪犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币七千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后十日内缴纳）。 六、暂扣于公安机关的赃款人民币三千元、暂存于本院的赃款人民币二万八千二百元，予以没收，上缴国库；继续追缴被告人施跃飞非法所得人民币六万一千八百元、被告人何正江非法所得人民币一万元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  应赛帅 人民陪审员  王炳余 人民陪审员  舒士宁 二〇一八年九月二十五日 代书 记员  蒋丽媛