河南省南阳市宛城区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1302民初3780号原告(反诉被告)中建六局第三建筑工程有限公司，住所地：天津市滨海新区塘沽新港路**。法定代表人李健，任该公司执行董事。委托代理人杨好丽、李治，金博大律师事务所律师,特别授权。被告(反诉原告)南阳鸭电置业发展有限公司，，住所地:南阳市高新区张衡办事处明山路与312国道交叉口法定代表人刘蓓，任该公司执行董事兼总经理。被告南阳市宝来屋房地产开发有限公司，，住所地：南阳市工业路**法定代表人刘蓓，任该公司执行董事。二被告委托代理人白德坡，河南鼎新律师事务所律师,特别授权。被告国网河南省电力公司南阳供电公司，住所，住所地：南阳市人民北路**div>负责人孙启伟，该公司负责人。委托代理人李向东，河南问鼎律师事务所律师，一般代理。被告国网河南省电力公司，住所地郑，住所地郑州市嵩山南路**v>负责人候清国。系公司总经理。委托代理人张弛，河南问鼎律师事务所律师，一般代理。委托代理人李梦悦，系公司职工，特别授权。原告中建六局第三建筑工程有限公司诉被告南阳鸭电置业发展有限公司、南阳市宝来屋房地产开发有限公司、国网河南电力公司南阳供电公司、国网河南电力公司建设工程合同纠纷一案，于2017年8月7日向本院提起诉讼。同日，本院受理本案，2018年1月26日、2018年3月9日本院公开开庭进行了审理。原告中建六局第三建筑工程有限公司的委托代理人杨好丽、李治，被告南阳鸭电置业发展有限公司、南阳市宝来屋房地产开发有限公司的委托代理人白德坡，被告国网河南电力公司南阳供电公司的委托代理人李向东，国网河南电力公司的委托代理人张弛、李梦悦到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中建六局第三建筑工程有限公司诉称，被告1、被告3、被告4应当付原告下欠工程款及下欠工程款利息的事实：(一)、2009年5月12日,原告与被告1签订《南阳鸭电置业发展有限公司“城市天地”高层住宅楼建设工程项目施工合同书》,合同约定:“发包人为南阳鸭电置业发展有限公司,承包人为中建六局第三建筑工程有限公司,工程名称为南阳鸭电置业城市天地1#楼、2#楼,工程地点为南阳市张衡东路,承包范围为施工图所含土建及安装,开工日期为2009年8月20日,竣工日期为2010年10月31日。”合同签订后,原告按照合同的约定履行了义务,2012年12月底,工程也已经过竣工合格验收;该项目工程“实际权利人”系被告3及被告4,由被告2开发后,再以优惠价格将全部房产出卖给被告3及被告4的职工,不允许对外销售。被告1声称由于被告3及被告4未将工程款拨付到位,被告1也无法向原告给付下欠工程款及利息,被告1便不配合工程结算;直至2014年12月12日,原告与被告1才对项目工程结算达成一致,并签订了工程结算协议书。2014年12月30日,原告与被告1签订《鸭电置业城市天地商住楼建安工程汇总表》,再次对项目工程的工程总价款进行确认。(二)2015年1月15日,原告作为乙方,被告1作为甲方双方签订《南阳市城市天地1号2号住宅楼项目还款补充协议书》,约定:“甲方仍欠乙方工程款7910277.29元,甲方应于2015年1月31日前付清,未能在2015年1月31日前付清的,所欠工程款总额按照银行同期贷款利率的4倍支付利息,还款最后期限为2015年4月28日。甲方全权委托乙方向南阳市电业局催要剩余工程款,南阳市电业局可直接代付鸭电置业所欠乙方工程款。甲方应向乙方提供催要工程款所需要的委托书。”2015年1月15日,被告1向原告出具《委托书》,载明:“由中建六局三公司承建的1号2号住宅楼的工程余款,南阳市电业局迟迟未拨付到位,现委托中建六局三公司全权代表我公司负责向南阳市电业局房建办结算并催要1号2号住宅楼的工程余款7910277.29元,南阳市电业局可不通过我公司直接付款到中建六局三公司,所付款项可扣除我公司开发款。”在原告向被告3的多次催要下,2015年2月11日,被告3通过银行汇款方式,给付了原告200万元(已扣税127800元),汇款备注为工程款。(三)、2015年5月7日,原告作为乙方,被告1作为甲方,双方签订《南阳市城市天地1号2号住宅楼项目还款补充协议书》,约定:“甲方欠乙方工程款5910270元,按照双方在2015年1月25所签订的补充协议,甲方愿意承担乙方两个月的欠款利息,共计294000元,乙方同意甲方最后还款期限为2015年5月31日,如甲方未及时还款,甲方所欠乙方的工程款剩余总额,乙方向甲方按每月0.03利率收取利息,经过原告向被告3的多次催要,2015年6月3日，被告3通过银行汇款方式,给付了原告100万元(已扣税35900元),用途为工程款,2015年9月30日,被告3通过银行汇款方式,给付了原告100万元,用途为工程款,2015年11月17日,被告3通过银行汇款方式,给付了原告100万元(已扣税20000元),用途为工程款,2015年12月16日,被告3通过银行汇款方式,给付了原告50万元(已扣税170000元),用途为工程款,2016年2月2日,被告3通过银行汇款方式,给付了原告50万元(已扣税20000元),用途为工程款;截止至2017年7月18日,下欠的工程款3323561.27元及下欠的工程款利息1163246.44元,上述被告再未给付过原告。二、被告2应当对下欠的工程款及下欠的工程款利息承担连带责任的事实(一)、被告1的经营范围系房地产开发;法定代表人系刘蓓:住所地系南:住所地系南阳市员系:“刘蓓任执行董事,杜军任监事”;注册资本系800万元,被告1的唯一股东系被告2,被告1系被告2的全资子公司被告2的经营范围系房地产开发;法定代表人系刘蓓,住所地系南,住所地系南阳市员系:“刘蓓仼执行董事,杜军任监事”。注册资本系2150万元,刘蓓认缴2130万元,杜军认缴20万元(二)、被告1及被告2,经营范围,法定代表人、公司主要成员、管理层均为一致,已经构成人格高度混同,各自财产无法区分,已丧失独立人格。被告2应当对下欠的工程款及下欠的工程款利息承担连带责任。综上所述,上述被告已经严重的侵犯了原告的合法权益,恳请人民法院公平公正判决,维护原告的合法权益,诉至法院，诉讼请求:1、依法判令被告南阳鸭电置业发展有限公司、被告国网河南电力公司南阳供电公司、被告国网河南电力公司给付原告工程款3323561.27元及利息1163246.4元(以下欠的工程款3323561.27元为基数,按年利率24%计算,自2016年2月3日起暂计算至2017年7月18日)并给付完毕下欠的工程款及下欠的工程款利息之日止。2依法判令被告南阳市宝来屋房地产开发有限公司对上述工程款及利息承担连带责任。3、诉讼费用由上述被告承担。被告南阳鸭电置业发展有限公司辩称，原告起诉没有依据,原告所说的合同是2009年签订的两份建筑施工合同，签订的对象是原告,但整个工程期间原告没有任何人员及设施参与建设,依据合同法,该合同是无效合同，违法行为不得牟利,故行使本案实际请求权是刘世俭,而不是原告。根据实际施工人在实际施工中的人力物力投入实际计算,本案应被驳回。被告南阳市宝来屋房地产开发有限公司辩称，涉案合同利益与宝来屋公司没有任何关系,原告要求宝来屋公司承担责任是没有依据的。其他同鸭电置业公司答辩意见。被告国网河南省电力公司南阳供电公司辩称，原告要求我方支付工程款及利息无事实及法律依据,原告诉请不能成立,请法庭依法驳回原告请求。本案系原告与被告鸭电置业公司之间的建筑工程逾期支付产生的工程款,我方并非该建筑合同的当事人,没有义务向原告支付工程款,原告要求我方支付工程款没有事实依据。我方与鸭电置业公司是房屋买卖关系,双方至今未对整体房屋房款进行结算,鸭电置业公司也未将全部房屋交付给我方,无法确定房屋总金额,住宅部分系职工购房,属于个人购买行为,供电公司只是牵头人。商业用房约定卖给我公司但双方没有确定房屋价格也没有交付。原告要求我方支付工程款没有事实依据及法律依据。被告国网河南省电力公司辩称，1、本案是建筑施工合同纠纷,原告向鸭电置业公司要求工程款,与我公司没有任何关系,原告将我公司列为被告没有事实依据及法律依据,完全是恶意的。我公司保留向原告请求因此给公司造成损失的权利。2、原告诉请理由不能成立。原告提起诉状中称根据鸭电置业公司的委托向南阳供电公司和河南省电力公司提起请求的,那么原告应当以委托人的名义进行,原告提出的诉讼理由是矛盾的,依据委托,原告只能向合同相对人提起请求。3、我公司请求法院驳回原告对我公司的诉请。南阳鸭电置业发展有限公司反诉称,2009年5月12日,反诉人与被反诉人签订两份《南阳鸭电置业发展有限公司“城市天地”高层住宅楼建设工程项目施工合同书》，约定由被反诉人承包反诉人开发的南阳鸭电置业城市天地1号楼、2号楼建安工程。但被反诉人并未实际参与该承包工程建设，上述合同是由没有资质的实际施工人刘世俭借用有资质的被反诉人名义签订的，依照《合同法》及相关司法解释的规定，应当确认为无效合同。故请求：1、确认反诉人与被反诉人于2009年5月12日签订的两份《南阳鸭电置业发展有限公司“城市天地”高层住宅楼建设工程项目施工合同书》为无效合同。2、本案诉讼费用由被反诉人承担。原告中建六局第三建筑工程有限公司为支持其主张，提供证据如下：第一组证据：证据1、2009年5月12日“城市天地高层住宅楼建设工程项目”施工合同(1#、2#楼)两份。证据2、中标通知书。证据3、2014年12月30日,鸭电置业城市天地商住楼建安工程汇总表及工程预算书。证明目的:原被告经过招投标签订《“城市天地高层住宅楼建设工程项目”施工合同》(1#、2#楼),合法有效,原告已按约履行完毕合同义务。2014年12月30日,经双方结算确认,工程总价款为3620018.6元。第二组证据：证据4、2015年1月15日“南阳城市天地1号2号住宅楼项目还款补充协议书”。证据5、2015年1月15日南阳鸭电置业发展有限公司委托书。证据6、2015年2月11日银行专用回单。证明目的:因被告一直未结清工程款,于2015年1月15日，原被告双方签订还款补充协议书,确认工程总价款3620万元及工程款利息为230万元,已经支付的款项共计30589722.71元,剩余7910277.29元(工程款本金5610277.29元及2300000元利息)的款项未支付。且双方协商并委托原告人员刘世俭及王浩代表被告鸭电置业向工程所有人国网河南省电力公司南阳供电公司(南阳供电公司)索要工程余款7910277.29元【并扣除税金426363.95元】。2015年2月11日,南阳供电公司(南阳供电公司资金结算中心)向原告公司转入1872200元工程款的转账凭证该笔款项为20000元,其中被告南阳供电公司扣除税金127800元。第三组证据：证据7、2015年5月7日南阳市城市天地1号2号住宅楼项目还款补充协议书。证明目的:因被告未按还款补充协议约定还款,原被告双方于2015年5月7日再次签订还款补充协议,再次确认被告仍欠工程款项为5910270元,且被告愿意承担两个月的逾期利息294000元,并且对最后的还款期限为2015年5月3日;如未能按时还款,按每月0.03利率计算利息第四组证据：证据8、2015年2月11日至2016年2月2日银行专用回单。证据9、南阳鸭电置业发展有限公司工程款本金及利息计算表。证明目的:原告多次找被告南阳鸭电置业及被告南阳供电司索要工程款,被告南阳供电公司陆续向原告转账6000000元(实际支付5446300元,扣除税金553700元)。经原告核对计算,截止2017年6月22日被告仍欠原告工程款本金3323561.27元,利息1105638.05元。第五组证据：证据10、南阳鸭电置业有限公司工商档案资料。证据11、南阳市宝莱屋房地产开发有限公司工商档案资料。证明目的:南阳鸭电置业有限公司与南阳市宝莱屋房地产开发有限公司股东均为相同,且二公司的人员管理及财务混同。且涉案工程系二者共同联合开发项目,南阳鸭电置业有限公司与南阳市宝莱屋房地产开发有限公司应对工程下欠款承担连带责任。第六组证据:证据12:证人证言。证明目的:证明原告多次向被告南阳鸭电置业有限公司与南阳市宝莱屋房地产开发有限公司的实际控制人刘蓓及南阳供电公司多次索要下欠工程款及利息这一事实。被告南阳鸭电置业发展有限公司、被告南阳市宝来屋房地产开发有限公司针对原告所提供的证据质证如下：对证据一、合同不全面,签约主体是三个公司,另外在合同中明确注明项目经理是王占山,本案施工主体是中建六公司,中建六局没有派人员参与项目建设。对证据二，支付工程款属实,但不能否定两份合同无效,在合同无效的情况下,原告不能依据无效合同行使权利。对证据三，这些协议的签订是在鸭电置业未澄清合同是否有效的情况下签订的。关于利息约定,首先于法无据,其次关于0.03/月约定不明。对于证据四,起诉的下欠工程款计算错误,因为诉状上显示经五次还款,只剩下了1042277.95元。对于证据五,毫无依据,根据工商登记,各自是两个法人,一个自然人,并不意味两公司财务混淆,且不存在两公司开发问开发始终都是鸭电置业,不存在两公司承担连带责任连带责任请求法酌。对证据六、向鸭电置业催要工程款属实要工程款的本身,都与合同本身是否有效无关。中建六局实际参与了涉案工程施工的举证责任,这些证据全部不能证实的抗辩理由,本身是一个无效合同却按照有效合同行使权利,不能得到支持。被告国网河南省电力公司南阳供电公司针对原告所提供的证据质证如下：原告的证据都是证明原告与鸭电公司的施工合同关系,我方作为房屋购买方,未参与施工的建设,因此这些合同与我方没有关联性。关于证据8、9转款依据,我方代鸭电置业转款的事情属实,但是这款是我们支付鸭电置业的购房款,并非合同款项。被告国网河南省电力公司针对原告所提供的证据质证如下：关于施工合同,双方结算,合同关系,招投标,与省电力公司和市电力公司无关,对于原被告双方经工程的结算,两电力公司均不是当事人,原被告之间施工项目之间发生的争议,二电力公司发表意见,关于鸭电置业委托南阳供电公司付款事情属实,但是基于是受鸭电公司的委托进行的,基于委托行为代为支付,这种行为本身并不能构成南阳供电公司具有法定合同的还款义务。没有任何证据可以证明,二电力公司关于工程款项的证据。被告南阳鸭电置业发展有限公司为支持其主张，向本院出示证据如下：证据1、两份合同,证明给我方签订的主体是中建六局,项目部经理是王占山。原告、被告南阳市宝来屋房地产开发有限公司、国网河南省电力公司南阳供电公司、国网河南省电力公司针对被告南阳鸭电置业发展有限公司的证据无异议。通过原被告的举证、质证，经本院依法查原告所提供的证据，本院对其真实性予以认证。根据上述有效证据及原告在庭审中陈述，本院认定事实如下：2009年4月15日，被告南阳鸭电置业发展有限公司作为建设单位向原告中建六局第三建筑工程有限公司送达《中标通知书》，评定原告为南阳鸭电置业发展有限公司1#、2#住宅楼工程的中标单位，项目经理为王占山。2009年5月12日，被告南阳鸭电置业发展有限公司作为发包方与原告原告中建六局第三建筑工程有限公司就南阳鸭电置业城市天地1#楼项目、2#楼项目分别签订两份《施工合同书》，开工日期均为2009年8月20日，竣工日期均为2010年10月31日，合同价分别为4500万元、4300万元。2014年12月30日，被告南阳鸭电置业发展有限公司与原告中建六局第三建筑工程有限公司就鸭电置业城市天地商住楼建安工程进行确认，分别为：1、1#楼-土建建筑面积47803.69㎡，工程造价19116025.85元；2、2#楼-土建建筑面积34525.7㎡，工程造价15839512.3元；2、2#楼-安装建筑面积34525.7㎡，工程造价1244910.45元，总价为36200448.6元。2015年1月15日，被告南阳鸭电置业发展有限公司与原告方代表刘世俭签订《南阳市城市天地1号2号住宅楼项目还款补充协议书》，内容为“1、由甲方发包，乙方承包的南阳市城市天地1号2号住宅工程结算，双方于2014年12月12日对该工程结算已达成一致，并签订了工程结算协议书，该工程实际结算价位3620万元，该工程自2011年乙方交工到2014年12月24日乙方收取甲方所支付工程26093643.84元，甲方延期支付工程款10106356.16元，三年的欠款利息363万元（按银行同期贷款利率），乙方优惠甲方所欠利息13万元，甲方应付给乙方利息230万元，总结算金额为工程实际结算价3620元加甲方所欠乙方利息230万元的总额共计3850万元。2、根据双方财务人员已经核对的财务账目所显示，从该工程开工日期2009年至2015年1月7日以前甲方累计支付工程款30589722.71元，目前甲方仍欠乙方工程款7910277.29元。3、对于以上欠款甲乙双方同意按2014年12月12日号所签订工程结算协议第三条2015年1月31日前甲方付清所欠乙方所有工程款乙方无条件积极配合甲方和监理部进行工程交工验收及办理相关手续。4、如甲方未能2015年1月31日按协议及时付清所欠乙方全部工程款，视为甲方违约。5、甲方同意在2015年1月31日以后所欠乙方工程款总额按照银行同期贷款利率的4倍支付乙方利息，还款最后期限为2015年1月31日后顺延三个月2015年4月28日…7、经甲乙双方协商，甲方同意并全权委托乙方向南阳电业局催要甲方所欠乙方剩余的工程款，南阳市电业局可直接代付鸭电置业所欠乙方工程，甲方应向乙方提供催要工程款所需要的委托书……”2015年1月15日，被告南阳鸭电置业发展有限公司向南阳市电业局出具《委托书》。2015年5月7日，被告南阳鸭电置业发展有限公司与原告方代表刘世俭签订《南阳市城市天地1号2号住宅楼项目还款补充协议书》，内容为“甲方欠乙方工程款5910270元按照双方在2015年1月25日所签订的补充协议，甲方愿意承担乙方两个月的欠款利息，共计294000元经双方协商乙方同意甲方最后还款期限为2015年5月31日，如果甲方在规定期限内未及时还款，甲方欠乙方的工程剩余总额乙方向甲方按每月0.03利率收取利息，本协议一式两份自签订之日起生效。”2015年2月11日，南阳供电公司资金结算中心向原告转款1872200元，原告认可该笔款项已扣税127800元，认可被告支付200万元。2015年6月3日，南阳供电公司资金结算中心向原告转款964100元，原告认可该笔款项已扣税35900元，认可被告支付100万元。2015年9月30日，南阳供电公司资金结算中心向原告转款100万元。2015年11月17日，南阳供电公司资金结算中心向原告转款80万元，原告认可该笔款项已扣税20万元，认可被告支付100万元。2015年12月16日，南阳供电公司资金结算中心向原告转款33万元，原告认可该笔款项已扣税17万元，认可被告支付50万元。2016年2月2日，南阳供电公司资金结算中心向原告转款48万元，原告认可该笔款项已扣税2万元，认可被告支付50万元。原告认可共计600万元。本院认为，原告中建六局第三建筑工程有限公司与被告南阳鸭电置业发展有限公司于2009年5月12日签订的《施工合同书》，虽然被告南阳鸭电置业发展有限公司辩称原告中建六局第三建筑工程有限公司未实际参与施工，实际施工人为刘世俭并反诉请求确认合同无效，在庭审过程中并未提供相应证据证实该工程的实际施工人为刘世俭，且原告对此不予认可，原告具有相应的施工资质且工程经过招投标，该《施工合同书》是双方当事人真实意思表示，没有违反法律、行政法规强制性规定的情形，合法有效，故本院对被告南阳鸭电置业发展有限公司的辩称不予采信，对反诉请求不予支持。2015年5月7日，被告南阳鸭电置业发展有限公司与原告中建六局第三建筑工程有限公司签订《南阳市城市天地1号2号住宅楼项目还款补充协议书》，该协议为2015年1月15日协议的变更，该协议除违约金部分外，其余部分未违反法律的规定，属有效协议。被告尚欠原告工程款5910270元、利息294000元，但未按约定的期限履行付款义务，已构成违约，应承担违约责任，但双方约定按每月0.03的利率支付违约金过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，被告要求调整违约金比例，予以准许，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过利率24%为限。”的规定，对尚欠原告的部分款项的违约金，被告应按年利率24%从2015年5月31日起按每期欠款支付原告违约金至欠款履行完毕之日止。被告根据原告授权委托支付款项，从2015年5月31日起至2016年2月2日止，被告已分5次支付了原告款项共计400万元，现被告尚欠原告款项1910270元。关于被告自2015年5月31日起至2016年2月2日逾期期间应支付的利息问题，第一笔，自从2015年5月31日起以5910270元为基数按年利率24%支付至2015年6月3日，为11658元；第二笔，从2015年6月4日起以4910270元为基数按年利率24%支付至2015年9月30日，为374525元；第三笔，从2015年10月1日起以3910270元为基数按年利率24%支付至2015年11月17日，为118272元；第四笔，从2015年11月18日起以2910270元为基数按年利率24%支付至2015年12月16日，为53580元；第五笔，从2015年12月17日起以2410270元为基数按年利率24%支付至2016年2月2日，为68148元；第六笔，从2016年2月3日起以1910270元为基数按年利率24%支付至本金付清之日止；综上所述，被告尚欠工程款本金为1910270元，利息为626183元，共计2536453元。（自2016年2月3日起以1910270元为还款基数按年利率24%支付至本金付清之日止）。被告辩称只欠原告部分款项及违约金过高而要求调整的意见本院予以采信。关于被告南阳市宝来屋房地产开发有限公司、国网河南电力公司南阳供电公司、国网河南电力公司责任承担问题，四被告为四个独立登记的商事主体，本案中，原告与被告南阳鸭电置业发展有限公司签订《施工协议》，根据合同的相对性，应由被告南阳鸭电置业发展有限公司承担还款责任，在庭审过程中，原告并未提供相关证据证明被告南阳市宝来屋房地产开发有限公司与南阳鸭电置业发展有限公司财产混同，故本院对原告要求被告南阳市宝来屋房地产开发有限公司、国网河南电力公司南阳供电公司、国网河南电力公司承担还款责任的诉请不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：一、限被告南阳鸭电置业发展有限公司在本判决生效后十日内支付原告中建六局第三建筑工程有限公司工程款为1910270元及利息（截止于2016年2月2日的利息为626183元，自2016年2月3日起以1910270元为基数按年利率24%支付至本金付清之日止）。二、驳回原告中建六局第三建筑工程有限公司的其他诉讼请求。三、驳回反诉原告南阳鸭电置业发展有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42694元，由原告负担13056元，由被告南阳鸭电置业发展有限公司负担29638元。反诉受理费100元，由被告南阳鸭电置业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审 判 长  李铭霞代理审判员  王 彬人民陪审员  杜学兰二〇一八年九月二十六日书 记 员  何梦蕊