青海省湟中县人民法院   民事判决书   （2018）青0122民初1210号   原告：杨有梅，身份号码×××，女，1962年7月15日生，汉族，城镇居民（无固定职业），住青海省湟中县。   委托诉讼代理人：李俊英，青海捷传律师事务所律师。   被告：海东市乐都区万通劳务派遣有限公司，统一社会信用代码×××，住所地青海省海东市乐都区。   法定代表人：李军，该公司总经理。   委托诉讼代理人：张旦志，青海丹志律师事务所律师。   被告：青海云天化国际化肥有限公司，统一社会信用代码×××，住所地青海省西宁市湟中县。   法定代表人：李拥政，该公司董事长。   委托诉讼代理人：宗吉高，男，该公司员工。   原告杨有梅与被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司、青海云天化国际化肥有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨有梅及其委托诉讼代理人李俊英、被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司法定代表人李军及其委托诉讼代理人张旦志、被告青海云天化国际化肥有限公司之委托诉讼代理人宗吉高到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   杨有梅向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告支付误工费18000元、护理费12000元、营养费1250元、交通费500元、住院伙食补助费1750元、残疾赔偿金53514元、精神损害抚慰金1000元，以上合计88014元；2.本案诉讼费用由二被告承担。   诉讼过程中，杨有梅变更第一项诉讼请求为：依法判令被告支付医药费2330.9元、误工费18000元、护理费12000元、营养费4500元、交通费500元、住院伙食补助费1750元、残疾赔偿金160542元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费3360元，以上合计203982.9元。事实和理由：2017年9月，我经张永兰介绍到被告青海云天化国际化肥有限公司务工，具体工作为投料工。青海云天化国际化肥有限公司为我办理了临时出入证。我为青海云天化国际化肥有限公司提供劳务期间，由海东市乐都区万通劳务派遣有限公司按月发放工资，但未与二被告签订书面合同，2018年1月8日我在投料过程中，掉入破碎机，右腿挤伤。工友将我送至湟中县第一人民医院治疗，经诊断为右胫腓骨远端粉碎性骨折，我在湟中县第一人民医院住院治疗25天。事故发生后，被告支付了大部分医疗费，但对我的其他损失拒绝赔偿。据此，特诉至贵院，请求依法判如所请。   海东市乐都区万通劳务派遣有限公司辩称，1.我公司承包了被告青海云天化国际化肥有限公司的劳务，2017年9月，我公司临时雇佣了原告到被告青海云天化国际化肥有限公司务工，但未签订书面的合同。原告并不是我公司固定劳动合同制员工，被告青海云天化国际化肥有限公司虽为原告办理的了临时出入证，但只是为了原告上下班方便。原告的工资是按照上班的天数计算的，每天的工资是100元；2.本案是提供劳务者受害责任纠纷，不适用工伤的法律规定，故对伤残鉴定结论不认可；3.原告的诉讼请求不合理，原告已年满55周岁，不属于工伤保险的赔偿范围，请求法庭驳回原告的诉求。   青海云天化国际化肥有限公司辩称，1.原告与我公司没有任何合同关系，与被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司也没有签订劳务派遣合同，因此原告将我公司列为被告，无法律依据；2.原告仅以我公司为其办理了出入证而主张与我公司存在雇佣关系，没有法律依据；3.我公司与被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司签订的合同中明确约定了由被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司对其聘用的员工承担工伤赔偿责任，故我公司不应承担连带责任。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的青海省富康医药连锁有限公司销售凭证5份，被告以该票据非正规发票为由不予认可。杨有梅出院证中出院后注意事项第2项载明：“院外口服药物治疗，石膏外固定1月余”，且其在青海省富康医药连锁有限公司购买的药物均系治疗骨折，故本院对该份证据予以采信；2、原告提交的《司法鉴定意见书》、《关于杨有梅伤残程度鉴定一案适用标准的情况说明》，做出该《司法鉴定意见书》和《关于杨有梅伤残程度鉴定一案适用标准的情况说明》的青海警官职业学院司法鉴定中心具有法定的鉴定资格，其出具的《司法鉴定意见书》符合证据的客观真实性、关联性、合法性，其证明效力本院予以采信。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月13日，被告青海云天化国际化肥有限公司与被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司签订了《复合肥产品部高塔一、二系列装置业务外包合同》。2017年9月，原告经人介绍到被告青海云天化国际化肥有限公司务工，具体工作为投料工。原告在青海云天化国际化肥有限公司务工期间，由海东市乐都区万通劳务派遣有限公司按月发放工资，但未与二被告签订书面合同。2018年1月8日原告在投料过程中，右腿卡入破碎机被挤伤。事故发生后，原告被送至湟中县第一人民医院住院治疗，经诊断为：“右胫腓骨远端粉碎性骨折”，共住院治疗24天，住院期间的医疗费均由被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司支付。原告出院后又发生医药费2330.9元。2018年7月12日青海警官职业学院司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）杨有梅的损伤构成八级伤残。（二）杨有梅的误工期为120-180日，护理期为30-90日（一人可完成护理），营养期为60-90日。（三）杨有梅的后续治疗费为20000-27000元，该费用不考虑因手术并发症、后遗症等所致的医疗差价。   本院认为，雇员在从事雇佣活动中受伤的，雇主应当承担赔偿责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。本案中，原告由被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司派遣到被告青海云天化国际化肥有限公司务工，虽未签订书面的劳务派遣合同，但是原告的工资由被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司按时发放，已经形成了事实上的雇佣关系，原告在雇佣活动中受伤，被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司应当承担相应的赔偿责任。被告青海云天化国际化肥有限公司与被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司签订了《复合肥产品部高塔一、二系列装置业务外包合同》，合同约定：“乙方委派的员工在完成业务工作过程中所造成的人身损害的，由乙方按《工伤保险管理条例》和其他规定，承担赔偿责任。”，故被告青海云天化国际化肥有限公司不承担赔偿责任。被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司主张原告自身存在过错，但未提供证据予以证明，故本院不予采信。庭审中原告对被告提交的《司法鉴定意见书》不予认可，但未提供相应证据否定该《司法鉴定意见书》的鉴定结论，故对该《司法鉴定意见书》的证明效力本院予以确认。对原告主张各项赔偿的认定：1、医疗费有湟中县第一人民医院住院出具的青海省医疗门诊收费票据证明，原告的医疗费为2036.9元，本院予以确认；2、误工费，本案中原告的具体工作为投料工，双方均认可原告每天的工资为100元，根据《司法鉴定意见书》，护理期为误工期120-180日，本院酌情认定误工期为150天，误工费为15000元（100元xl50天=15000元）；3、住院伙食补助费，参照本省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每天70元确定，原告的住院伙食补助费为1680元（70元×24天=1680元）；4、护理费，根据《司法鉴定意见书》，护理期为30-90日，本院酌情认定护理期为45日，护理人员为一人。原告提交了湟中县劭祥商贸有限公司出具的证明，证明护理人员从事的职业及收入状况，故原告的护理费为6000元（4000元×45天=6000元）；5、营养费，根据《司法鉴定意见书》，营养期为60-90日，本院酌情认定营养期为75日，原告的营养费为1800元（75天×30元=2250元）；6、交通费，原告提交了西宁市运输有限公司发票予以证明，本院酌情支持300元；7、鉴定费，依据《诉讼费用交纳办法》的规定，根据谁主张谁负担的原则，鉴定费应当由负有举证义务的一方承担，故该鉴定费应由原告负担；8、精神抚慰金，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”之规定本院对此不予支持；9、残疾赔偿金，被告对原告残疾赔偿金160542元(26575元/年×20年×30%=160542元）的请求不认可，认为原告系农村居民，应参照2018年度青海省农村常住居民人均可支配收入计算，以八级伤残等级的伤残赔偿指数即30%及2018年度青海省城镇常住居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金不合理。本案中，界定“城镇居民”或“农村居民”的身份，应当以当地公安机关户政管理部门的户籍登记为准，原告提交的常住人口登记卡载明户别为“居民家庭户口”，依据《西宁市民事审判工作座谈会会议纪要》第20条规定，原告系在城镇化过程中，户籍由“农村居民”变更为“居民家庭户口”。其农业收入不作为主要生活来源，工作、居住城镇为经常居住地，故以城镇居民标准计算无误，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”和第三十五条第二款规定“‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”的规定，原告的此项诉求合法有据，本院予以支持。   综上所述，为平等的保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、最高人民法院《关于适用解释》第九十条规定，判决如下：   一、被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司于本判决生效后三十日内赔偿原告杨有梅医疗费2036.90元、误工费15000元、住院伙食补助费1680元、护理费6000元、营养费2250元、交通费300元、残疾赔偿金160542元，合计187808.90元；   二、被告青海云天化国际化肥有限公司不承担赔偿责任；   三、驳回原告杨有梅的其他诉讼请求。   案件受理费4155元，减半收取2077.5元，由被告海东市乐都区万通劳务派遣有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省西宁市中级人民法院。   审判员 邓旼旼     二〇一八年九月二十五日   书记员 仲福军   附：本案所依据的法律条文：   《中华人民共和国民法通则》   第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。   《中华人民共和国侵权责任法》   第二条第一款侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   《中华人民共和国劳动合同法》   第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。   劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。   最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。   第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。   第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗结构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》   第八条第一款因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，由责任提供证据。   最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》   第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。   没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。   最高人民法院《关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实后者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。