江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏01民终6996号上诉人（原审原告）：南京星银药业集团有限公司，住所地南京市溧水区经济开发区机场路28号。法定代表人：刘庭福，南京星银药业集团有限公司董事长。委托诉讼代理人：陈源花，江苏同心园律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙镭，男，1965年2月4日生，汉族，南京星银药业集团有限公司多肽产品事业部总经理，户籍地广东省深圳市南山区。被上诉人（原审被告）：韦全海，男，1989年11月15日生，汉族，住河北省邢台市清河县。委托诉讼代理人：殷明，江苏衡鼎律师事务所律师。上诉人南京星银药业集团有限公司（以下简称星银药业公司）因与被上诉人韦全海劳动争议纠纷一案，不服南京市溧水区人民法院（2018）苏0117民初2928号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人星银药业公司上诉请求：依法改判星银药业公司在韦全海签完离职备忘录后才为其出具解除劳动合同证明，并为其办理档案和社会保险关系转移手续；星银药业公司仅需给付韦全海加班工资3271.55元。上诉事实与理由：双方签订的劳动合同约定，韦全海从事技术岗位工作，负有保守星银药业公司商业秘密和知识产权的义务。保密和竞业限制的范围均按单位保密制度和保密合同规定。竞业限制期间，星银药业公司按月向韦全海支付经济补偿，双方约定的保密和竞业限制协议为劳动合同的附件。保密合同第七条约定，如韦全海在职期间接触到星银药业公司的技术秘密或商业秘密，还应当在离职前签订员工离职备忘录，以明确韦全海离职后的保密责任范围。韦全海在双方劳动合同没有到期的情况下向星银药业公司提出辞职，因其从事的工作岗位接触到星银药业公司很多技术秘密，星银药业公司多次要求其签订离职备忘录，其均予以拒绝，其行为已构成违约。星银药业公司基于保密制度的要求和自身利益的保护，未向韦全海出具解除劳动合同证明，符合法律规定和双方约定。其次，星银药业公司薪酬制度规定的岗位工资是对职位、等级的一种定价，是体现员工工作岗位的报酬。在确定员工岗位工资时以当前业界工资水平、对事业部承担的职责轻重和员工能力高低等方面为依据。综上，请求二审法院依法改判。其中，高级管理人员的岗位工资占基本薪酬的40%，中层管理人员的岗位工资占基本薪酬的50%，其他人员的岗位工资占基本薪酬的60%。星银药业公司的加班管理制度规定加班工资的计算基数为每个人的岗位工资，因而韦全海的岗位工资为其基本工资的60%，即3300元（5500元/月×60%）。因双方劳动合同中约定的工作时间是每天7.5小时，韦全海加班期间为23天，故韦全海的加班工资应为3271.55元（5500元/月×60%÷21.75天÷8小时/天×7.5小时/天）。一审判决认定韦全海的加班工资时未考虑计算基数应为岗位工资。综上，请求二审法院依法改判。被上诉人韦全海辩称，星银药业公司没有法律和合同依据拒绝为韦全海出具离职证明以及办理社会保险关系转移手续。韦全海依法已提前30天书面告知星银药业公司解除双方的劳动合同，于离职前也办理了工作交接，双方劳动合同于2018年5月23日解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，星银药业公司应在解除当日为韦全海出具解除证明，并在15日内为韦全海办理社会保险关系转移手续。现有法律对此没有规定任何前置条件，星银药业公司至今仍没有为韦全海办理相关离职手续，其是在故意拖延诉讼，阻碍韦全海重新就职。而韦全海入职星银药业公司时已签订过保密协议，星银药业公司在韦全海离职时再要求其签订内容实际为保密协议和竞业禁止条款的所谓备忘录，属于无理要求。并且，韦全海只是车间工人，仅有大专学历，其工作中不可能涉及星银药业公司任何商业和技术秘密，因此其也不需要再签订备忘录。韦全海入职的新工作肯定还是制药行业，但备忘录的内容是禁止其从事相应产品的生产和制造，韦全海对此无法履行，其也不能辨别新公司生产线上生产的产品，且无法决定或者拒绝生产相应的产品。其次，双方约定了按照岗位工资即5500元计算韦全海的加班工资，现星银药业公司主张应按此标准的60%计付加班工资，没有任何依据，双方也未就此达成过任何合意；星银药业公司主张日加班时间按7.5小时计算，也与事实不符。韦全海在近一年内共计休息日加班23天，其中仅两次是标注为7.5小时，还有几次是9.5小时，其余没有特别标注的均应认定是8小时。综上，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。韦全海向一审法院起诉请求：依法判决双方已于2018年5月23日解除劳动合同；星银药业公司为其出具解除劳动合同证明，为其办理档案和社会保险关系的转移手续；并支付其2018年5月份工资4700元及2017年5月23日至2018年5月22日期间休息日加班工资16744元。一审法院认定事实：2014年9月1日，韦全海入职星银药业公司从事技术岗位工作。双方签订了书面劳动合同，最后一期劳动合同期限自2017年12月1日起至2020年11月30日止。双方于劳动合同中约定，韦全海依法负有保守星银药业公司商业秘密和知识产权的义务。保密范围与竞业限制的范围均按单位保密制度和保密合同规定，竞业限制的区域与竞业限制期限均按单位保密制度和保密合同规定。竞业限制期间，星银药业公司按月向韦全海支付经济补偿，按单位保密制度和保密合同规定。双方约定的保密和竞业限制协议为本合同附件。保密合同第七条约定，如韦全海在职期间接触到星银药业公司的技术秘密或商业秘密，还应当在离职前签订员工离职备忘录，以明确离职后韦全海的保密责任范围。2018年4月23日，韦全海发给所在车间主任一封电子邮件，告知其于1个月后离职。韦全海离职后，星银药业公司未向其出具解除劳动合同的证明，没有为其办理档案和社会保险关系的转移手续。韦全海于2018年5月30日向南京市溧水区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该仲裁委员会出具了不予受理通知书。韦全海后于2018年5月30日向法院起诉。本案一审中，韦全海申请撤回要求星银药业公司支付其2018年5月份工资4700元的诉请。双方一致认可，韦全海提出于2018年5月23日与星银药业公司解除劳动合同；韦全海的岗位工资为5500元/月，其休息日加班共计23天。另查明，星银药业公司的薪酬管理制度载明，岗位工资是对职位、等级一种定价，是体现员工工作岗位的报酬。在确定岗位工资时以当前业界工资水平、对事业部承担的职责轻重和员工能力高低等方面为依据。其中高级管理人员的岗位工资占基本薪酬的40%，中层管理人员的岗位工资占基本薪酬的50%，其他人员的岗位工资占基本薪酬的60%。2017年1月5日，由韦全海进行答题的行政人事管理知识考试卷填空题第10题为：加班费的计算基数为每个人的岗位工资，加班费按季度结算，不跨季结转。一审法院认为，韦全海于2014年9月1日到星银药业公司工作，双方即建立劳动关系。星银药业公司安排韦全海加班，其应当按照国家有关规定向韦全海支付加班费。根据双方约定的岗位工资、加班工资计算基数及韦全海的加班时间，星银药业公司应向韦全海支付加班工资5816元（5500元/月÷21.75天×23天）。韦全海提出与星银药业公司于2018年5月23日解除劳动合同，双方均无异议，且不违反法律、行政法规的禁止性规定，予以确认。韦全海主张星银药业公司为其出具解除劳动合同的证明，并为其办理档案和社会保险关系的转移手续，合法有据，予以支持。韦全海申请撤回要求星银药业公司支付其2018年5月份工资4700元的诉请，系对其诉讼权利的合法处分，且不损害他人利益，予以准许。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第三十七条、第五十条规定，判决：一、确认韦全海与星银药业公司于2018年5月23日解除劳动合同；二、星银药业公司于判决发生法律效力之日起7日内向韦全海出具解除劳动合同的证明，并为韦全海办理档案和社会保险关系的转移手续；三、星银药业公司于判决发生法律效力之日起7日内向韦全海支付加班工资5816元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的其他事实，依法予以确认。上述事实，有劳动合同、考勤表、保密合同、薪酬管理制度、考试卷、培训签到表、南京市溧水区劳动人事争议仲裁委员会宁溧劳人仲不〔2018〕64号不予受理通知书及双方当事人的陈述等证据予以证实。本院认为，本案的二审争议焦点为：一、星银药业公司是否可以待韦全海签定离职备忘录后，再为其出具解除劳动合同证明，并为其办理档案和社会保险关系转移手续；二、星银药业公司应支付韦全海加班工资的数额。关于本案争议焦点一即星银药业公司是否可以待韦全海签定离职备忘录后，再为其出具解除劳动合同证明，并为其办理档案和社会保险关系转移手续的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。据此，星银药业公司于双方劳动合同解除时负有向韦全海出具解除劳动合同证明，并为其办理档案和社会保险关系转移手续的法定义务。星银药业公司以双方保密合同相关约定的内容作为阻却其履行上述法定义务的理由，于法无据。故星银药业公司上诉主张其应在韦全海签定离职备忘录后，再为韦全海出具解除劳动证明，并为其办理档案和社会保险关系转移手续，本院不予支持。关于本案争议焦点二即星银药业公司应支付韦全海加班工资数额的问题。经本院审查，星银药业公司于本案一审中确认韦全海的岗位工资为每月5500元。现其于本案二审中又以其薪酬管理制度中规定韦全海此类人员的岗位工资占基本薪酬的60%为由，主张韦全海的加班工资计算基数应为3300元（5500元/月×60%），但其于本案二审中未能举证证明韦全海的工资构成以及韦全海月基本薪酬即为5500元。故其主张的上述事实不能成立。另经查，星银药业公司薪酬管理制度明确规定加班工资的计算基数为员工的岗位工资；星银药业公司于本案一审中认可韦全海休息日加班天数按23天计算。故一审法院据此确定星银药业公司应予支付韦全海的加班工资为5816元，并无不当。星银药业公司有关韦全海加班工资的上诉请求，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，星银药业公司的上诉请求，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理并无明显不当，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人星银药业公司负担，本院免予收取。本判决为终审判决。审判长 崔 民审判员 吴 勇审判员 吴晓静二〇一八年九月十七日书记员 尹 琪