贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书(2017)黔0602民初2139号原告(反诉被告)：重庆明龙建筑工程(集团)有限公司，住所地：重庆市铜梁区巴川街道办事处玉皇村四社。法定代表人：曹帮华，系该公司董事长。委托诉讼代理人：蒲春林，重庆龙都律师事务所律师，一般代理。委托诉讼代理人：林奎虎，系该公司员工，特别授权。被告(反诉原告)：铜仁天鹏房地产开发有限公司，住所地：铜仁市环东路16号。法定代表人：杨光尧，系该公司总经理。委托诉讼代理人：雷桂英，贵州乾锦律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：易碧珍，系该公司职工，特别授权。原告重庆明龙建筑工程(集团)有限公司(以下简称明龙建筑公司)与被告铜仁天鹏房地产开发有限公司(以下简称天鹏公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月7日立案后，天鹏公司对明龙建筑公司提起反诉，依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。明龙建筑公司委托诉讼代理人蒲春林、林奎虎、天鹏公司委托诉讼代理人雷桂英、易碧珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。明龙建筑公司向本院提出诉讼请求：1、判令天鹏公司支付明龙建筑公司工程欠款7128090.82元及违约金和利息；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：明龙建筑公司与天鹏公司于2008年8月6日签订《建设工程施工合同》约定，工程名称：铜仁市景尚名都B栋商业楼，工程地点：铜仁市××路农机中心；工程范围：包工包料按图纸设计全范围土建部分，不含水、电安装、铝合金门、窗、卷帘门；合同价款：采用可调价格，按实际发生工程量结算工程价款。天鹏公司安排李银华、雷进两名工程部经理，负责整个施工中的质量、安全、进度和成本核算及增减工程量审查等工作。明龙建筑公司按照合同的约定全面履行了合同，涉案工程于2012年12月12日全面完工并交付给天鹏公司。2014年6月11日天鹏公司、监理单位向明龙建筑公司出具了建设工程结算书，景尚名都B1栋土建工程造价11321368.94元、景尚名都B2栋土建工程造价19884012.54元、景尚名都B栋天桥工程造价48696.96元、景尚名都B栋塔吊基础工程造价74407.82元、景尚名都B栋施工电梯基座工程造价7483.16元、景尚名都B栋风井工程造价582641.91元，工程总造价共计32013090.82元，天鹏公司在施工过程中已向明龙建筑公司支付了工程款24885000元，尚欠7128090.82元。根据合同通用条款第35.1的约定，天鹏公司应在工程结算审核后，三个月内付清工程尾款，否则，按未付工程尾款的5%按月计算支付违约金及利息。天鹏公司辩称并向本院提出反诉请求：1、判令明龙建筑公司赔偿天鹏公司因逾期竣工和工程质量返工所造成的经济损失，并支付违约金；2、判令明龙建筑公司移交工程竣工资料，并协助天鹏公司完成工程竣工验收。事实和理由：明龙建筑公司要求付清7128090.82元的工程尾款及违约和利息的诉讼请求，于法无据应当予以驳回。天鹏公司于2008年将铜仁景尚名都B栋商住楼发包给明龙建筑公司，双方于2008年8月16日签订《建设施工合同》约定，总工期为498天，主体工程按工程量的80%支付工程进度款，内外装饰按70%支付进度款，工程全部竣工验收合格后在十五日内付足工程款的90%，其余工程款扣留保修金后按合同约定一次性付清。合同签订后，施工过程中天鹏公司依约已支付了铜仁景尚名都B栋商住楼工程进度款。然而，明龙建筑公司却扰乱生产秩序，损害天鹏公司形象，使工期延误，导致该工程直到2013年才竣工。工程竣工后，因工程质量不合格天鹏公司多次要求明龙建筑公司返工修复，明龙建筑公司均置之不理，且拒不移交竣工资料，使工程无法验收合格，天鹏公司无法取得该工程竣工备案登记证，导致购房业主无法办理不动产证。综上所述，案涉工程未验收合格，付清工程尾款的条件未成就。施工过程中天鹏公司已依约支付了工程进度款，明龙建筑公司无理停工，拒不移交竣工资料等行为已构成根本违约。因此，根据合同法和本案合同约定，应驳回明龙建筑公司的本诉请求，支付天鹏公司的反诉请求。明龙建筑公司对反诉辩称，在施工过程中严格按照合同约定履行义务，没有违约行为。涉案工程已竣工，从2013年使用至今，如果未竣工验收就使用，使用人应当承担责任。双方对工程量进行结算，得到了双方及监理方确认，是最终的结算依据。综上，天鹏公司的反诉请求于法无据，应予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2008年8月16日天鹏公司(发包人)与明龙建筑公司(承包人)签订《建设工程施工合同》约定，由明龙建筑公司以包工包料的方式，承建位于铜仁市××路农机中心的铜仁市景尚名都B栋商住楼按北京蓝图工程设计有限公司设计的施工蓝图土建内容部分，不包括水、电安装、铝合金门、窗卷帘门；合同工期从发包方(监理方)发出开工令起498天；工程质量标准按国家现行有关验收标准，一次性验收达到合格；合同价款按实际发生工程量结算；明龙建筑公司垫资修建从基础至标准层三楼主体工程楼面完工报进度，经天鹏公司审核后，按实际发生的所完合格工程量支付80%进度款，主体四层(含四层)以上，按每完成三层楼主体工程量报进度给天鹏公司审核，天鹏公司按工程量的80%支付进度款。内外装饰按月进度经审核支付70%进度款给明龙建筑公司，工程竣工验收合格后在十五日内付足工程款的90%(除扣留保修金)其余工程款按合同约定一次性付清；工程质量保修金为结算总价款的2%，合同结算全额保修期满二年退30%，满四年退30%，五年期满退清；工程竣工结算后，天鹏公司与明龙建筑公司进行财务结算，除扣留保修金外，在三个月内向明龙建筑公司支付工程尾款(不计息)。2009年8月28日天鹏公司与明龙公司签订《补充协议》约定，工程全部竣工验收合格后在十五日内付足工程款的90%，其余工程款按合同约定并将整个项目决算报天鹏公司及相关部门审计完毕后一次性付清；每栋工程单独结算，结算价格按补充合同条款执行。尔后，明龙建筑公司进行了施工。2011年5月16日天鹏公司与明龙建筑公司签订《补充协议(B栋)》，主要约定：景尚名都B栋土建、空调、电梯、人防预埋管件制作、安装、空洞预留工程(水、电、门、窗、消防、防雷不在明龙建筑公司承包范围)，并调整价格及范围；B栋主体必须于2011年10月30日前完工，必须在主合同约定的工期内竣工。2014年6月11日天鹏公司与明龙建筑公司分别签订《建设工程结算书》进行结算的情况如下：景尚名都B1栋土建部分(不包含门、窗、水、电、消防、设备安装)结算工程造价为11321368.94元、景尚名都B2栋土建部分(不包含门、窗、水、电、消防、设备安装)结算工程造价为19884012.54元、景尚名都B栋天桥结算工程造价为48696.96元、景尚名都B栋塔吊基础结算工程造价74407.82元、景尚名都B栋施工电梯基座结算工程造价7483.16元、景尚名都B栋风井结算工程造价94479.50元，共计31430448.92元。2015年4月29日天鹏公司与明龙建筑公司签订《合同》约定，工程决算总造价工程款支付按签订施工合同约定执行，最终工程款支付以双方认可的审定决算依据为准。天鹏公司现已使用景尚名都B栋商住楼。天鹏公司已向明龙建筑公司支付了工程款25733000元。明龙建筑公司提交的关于景尚名都B栋漏算工程的《建设工程结算书》未经天鹏公司确认，本院不予认定。本院认为，天鹏公司现已使用铜仁市景尚名都B栋商住楼，应以双方的结算工程价款依约向明龙公司支付工程价款。明龙建筑公司主张天鹏公司于2011年4月26日支付的5000000元中1800000元系借款、2012年1月12日支付的933000元中133000元系借款利息，但未提供证据予以证明，本院不予采信。明龙建筑公司主张天鹏公司于2012年5月30日支付的3000000元已退还天鹏公司、2012年9月25日支付的1900000元转给陈忠银系退还给天鹏公司，未提供证据予以证明，且不符合常理，本院不予采信。天鹏公司向明龙建筑公司支付了27233000元，其中2011年4月26日支付的5000000元中700000元系退还保证金、2012年1月12日支付的933000元中800000元系偿还借款，双方均无异议，合计1500000元应予以扣除，综上，天鹏公司向明龙建筑公司支付了工程价款25733000元。明龙建筑公司要求天鹏公司支付景尚名都B栋商住楼漏算工程价款582641.91元，未提交有效证据予以佐证，本院不予支持。2014年6月11日明龙建筑公司与天鹏公司经结算，工程总价款为31430448.92元，按照双方的约定，扣除保修金31430448.92元×2%=628608.98元，及已支付的工程款25733000元，天鹏公司最迟应于2014年9月11日向明龙建筑公司支付工程款31430448.92元－628608.98元－25733000元=5068839.94元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”、第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，天鹏公司应从2014年9月12日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率向明龙建筑公司支付利息。移交工程竣工资料，协助发包人完成工程竣工验收，是承包人的基本义务，明龙建筑公司未提交证据证明已履行上述义务，对天鹏公司要求明龙建筑公司移交工程竣工资料并协助完成工程竣工验收的请求，本院予以支持。明龙建筑公司撤回要求天鹏公司支付违约金的诉讼请求，天鹏公司撤回要求明龙建筑公司赔偿经济损失并支付违约金的反诉请求，均是自己的意思表示，未违反法律法规的规定，本院予以支持。综上所述，天鹏公司应向明龙建筑公司支付工程价款5068839.94元，并从2014年9月12日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息；明龙建筑公司向天鹏公司移交铜仁市景尚名都B栋商住楼工程竣工资料，并协助竣工验收。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、由被告(反诉原告)铜仁天鹏房地产开发有限公司向原告(反诉被告)重庆明龙建筑工程(集团)有限公司支付工程价款5068839.94元，并从2014年9月12日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付利息；二、由原告(反诉被告)重庆明龙建筑工程(集团)有限公司向被告(反诉原告)铜仁天鹏房地产开发有限公司移交铜仁市景尚名都B栋商住楼工程资料，并协助竣工验收。以上有履行内容的款项限本判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。重庆明龙建筑工程(集团)有限公司预交的案件受理费61696元，由重庆明龙建筑工程(集团)有限公司负担17824元，由铜仁天鹏房地产开发有限公司负担43872元;铜仁天鹏房地产开发有限公司交纳的反诉费50元，由其自行负担。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 长  杨继涛人民陪审员  彭智顺人民陪审员  文发章二〇一八年一月十八日法官助理刘远祥书记员罗熙