河南省漯河市源汇区人民法院民 事 判 决 书（2015）源民一初字第186号原告：河南五建建设集团有限公司，住所地郑州市中原区建设西路**。法定代表人：陈保国，董事长。委托诉讼代理人：王艳丽，河南智言律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵路，男，汉族，1949年9月1日出生，住漯河市召陵区。被告：漯河市体育局，住，住所地漯河市长江路西段/div>法定代表人：王喜才，局长。委托诉讼代理人：李金，河南强人律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟浩强，该局干部。原告河南五建建设集团有限公司（以下简称五建集团）与被告漯河市体育局（以下简称体育局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年7月7日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告五建集团的委托诉讼代理人王艳丽，被告体育局的委托诉讼代理人李金、孟浩强均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告五建集团向本院提出诉讼请求：1、请求法院委托有关部门对工程总价进行决算；2、判令被告支付剩余工程款4760834元并按照同期同类贷款利率自2012年2月23日起至付清欠款之日止；3、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2008年5月23日原告公司与被告签订建设工程施工合同，由原告公司承建被告发包的漯河市游泳馆工程，工程范围包括土建、装饰、水电安装等，合同造价为13121607.81元。双方在建设工程施工合同专用条款中另约定了工程变更价款调整及可调价格的工程计价方式等。合同履行过程中，尽管被告没有按照合同约定支付工程款，考虑到该合同项目系政府重点工程且关系到广大市民的体育健身事业，被告依然如约施工包括施工变更部分。至2011年6月被告公司实际竣工并交付该工程，被告于2011年2月初2正式投入使用。2012年6月15日该工程又在建设主管部门进行了竣工验收备案。由于施工过程中原材料的价格调整及工程多项施工变更，致使工程价格远远超过合同价格，但被告陆续支付18673340.34元工程款外，对剩余工程款以种种理由拒绝支付。被告体育局辩称，一、本案涉及的是政府投资项目，工程决算应由市财政局审核中心作出，而不是社会中介机构。本案涉及的游泳馆，是漯河市政府的重点项目，项目资金来源于财政，属于财政预算内资金投资。市财政投资评审中心是政府的职能部门，专门负责对财政性投资项目的预算、结算、决算的审核工作。本项目是财政性投资项目，涉及的工程结算，均应由该中心予以审核。二、根据合同约定也没有再做决算的必要。《建设工程施工合同》第六条第23款第2项约定：采用可调价格合同，合同价款调整方法，按照招标文件13.7.2条款主要材料，水泥、钢筋、木材、沥青等实际市场价格与招标期间市场价格在10%以内不再调整，地，地方材料不调整据该约定，即便是原告认为购买的材料单价高于审核中心的计算价格，在10%以内也不能调整。再加上还有地方材料不调整的约定，故没有重新做决算的必要。综上请法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2008年5月23日原被告签订《建设工程施工合同》一份，约定：发包人：河南省漯河市体育局；承包人：河南省第五建筑安装工程（集团）有限公司。一、工程概况：工程名称：漯河市游泳馆；工程地点：长江路西段体育局院内；工程内容：室内游泳馆框架结构。二、工程承包范围：承包范围：土建、装饰、水电、安装工程。合同价款：壹仟叁佰壹拾贰万壹仟陆佰零柒元捌角壹分。六、合同价款与支付：23.2合同价款及调整：本合同价款采用可调价格方式确定，合同价款调整方法：按招标文件13.7.2条款主要材料，水泥、钢筋、木材、沥青等实际市场价格与招标期间市场价格在10%以内不再调整，地，地方材料不调整6.双方约定的工程款（进度款）支付方式和时间：①进入施工工地七日内支付承包方总造价30%；②一层主体结束，支付总造价30%；③四层主体结束支付总造价15%；④主体结束，支付总造价22%，下余3%为保证金，工程竣工验收合格，一年内付清。八、工程变更：31.5工程师确认增加的工程变更价款作为追加合同价款，与工程款同期支付。十、违约、索赔和争议：35.1本合同关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第24条约定发包人违约应承担的违约责任：按通用条款第24条执行，即实行工程款预付的，双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额，开工后按约定的时间和比例逐次扣回。预付时间应不迟于约定的开工日期前7天。发包人不按约定预付，承包人在约定预付时间7天后向发包人发出要求预付通知，发包人收到通知后仍不能按要求预付，承包人可在发出通知后7天停止施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息，并承担违约责任。本合同通用条款第33.3款约定发包人违约应承担的违约责任：按通用条款第33.3款执行，即发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。2009年10月20日原被告签订《建设工程施工合同》一份，约定：一、工程概况：工程名称：漯河市游泳馆；工程地点：长江路西段体育局院内；工程内容：游泳馆室内装修。二、工程承包范围：承包范围：室内游泳池顶及四周墙面装修工程。五、合同价款金额暂定壹佰贰拾陆万（1260000元）……23.2本合同价款采用以实决算。十、违约、索赔和争议：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。……26、工程款（工程进度）支付：双方约定的工程款（进度款）支付方式和时间：进入施工工地一周内支付承包方总造价的30%；吊顶结束支付总造价的30%；墙壁装修支付总造价的20%，经相关部门验收合格后支付总造价的17%，剩余3%为保修金一年后付清。2011年元月10日原被告双方签订《建设工程施工合同》一份，约定：一、工程概况：工程名称：漯河市游泳馆扩建工程；工程地点：长江路西段体育局院内；工程内容：室内游泳馆框架工程。二、工程承包范围：土建、装饰、水电安装工程。五、合同价款：贰佰陆拾玖万柒仟陆百元。六、合同价款与支付：23.2本合同价款采用以实结算、可调价格方式确定，即以实结算，预算及签证和变更为结算依据，政策性调整。26、双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间①每月25日建设单位按施工单位进度工程量的80%工程款支付施工单位；②工程施工中增加变更随进度支付80%。合同签订后，原告组织工人入住工地进行施工，2011年6月原告工程竣工并交付给被告，被告于2012年投入使用，2012年6月15日该工程又在建设主管部门进行了竣工验收备案。被告自2007年—2014年期间相继支付原告游泳馆工程款共计18673337.34元，后2015年2月15日支付工程款20000元；2016年1月29日支付工程款50000元。经本院委托2017年8月4日河南兴博工程管理咨询有限公司依据原被告之间签订的《建筑工程施工合同》及双方认定的工程量和工程图纸，出具《漯河市游泳馆工程鉴定报告》，认定：（一）、经主材价格调差后，调整后工程造价为7945830.56元。1、漯河市游泳馆主馆工程量变更价款1798518.52元。（其中土建与装饰部分1435040.39元，安装部分363478.13元）。2、游泳馆主馆工程款价格调整1001173.36元。3、游泳馆副馆扩建工程及配套锅炉房，配电房工程价款2779402.71元。（其中漯河市游泳馆扩建工程2513698.16元，漯河市游泳馆扩建工程锅炉房162498.23元。漯河市游泳馆扩建工程配电房103206.32元）。4、游泳馆工程价款2366735.97元。（二）委托内容第4条游泳馆主馆装饰装修工程中软膜天花、铝朔板、K13、5*5热镀锌角铁、10#热镀锌槽钢等六项目内容属于新材料、新工艺，这些材料无相关部门公布的价格信息且不能进行市场询价。根据2017年7月10日法院委托的由河南五建建设集团有限公司提供的6张收据，鉴定人员将六项主材依据收据价格进行调整后单列，其单列工程价款为2277156.95元,此部分证据有效性由法院判决确定工程价款。另查明，河南省第五建筑安装工程（集团）有限公司于2012年6月4日名称变更为河南五建建设集团有限公司。本院认为，原被告之间2008年5月23日签订的《建设工程施工合同》、2009年10月20日签订的《建设工程施工合同》和2011年元月10日签订的《建设工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方应当信守合同约定。原告已经按照合同约定完成漯河市游泳馆室内游泳馆框架结构的土建、装饰、水电、安装工程及游泳馆室内装修和漯河市游泳馆扩建工程。该工程已于2011年6月竣工并交付给被告使用，被告应当按照合同约定的数额及时支付工程款。由于该工程在施工过程中原材料的价格调整及工程量发生变化，原被告双方对工程款存在争议，本院认为应当以原被告双方签订的合同和河南兴博工程管理咨询有限公司出具《漯河市游泳馆工程鉴定报告》中鉴定的价格为准，即游泳馆主馆部分的价格为13121607.81元+1798518.52元+1001173.36元=15921299.69元；游泳馆副馆工程虽然合同约定暂定为2697600元，但是合同也约定据实结算，所以根据鉴定结论，游泳馆副馆工程价款为2779402.71元；游泳馆的装饰装修部分，根据合同约定暂定为1260000，但是原被告双方也约定据实结算，所以根据鉴定结论，游泳馆装饰装修部分的工程款为2366735.97元（不含装饰装修工程中软膜天花、铝朔板、K13、5*5热镀锌角铁、10#热镀锌槽钢等六项目内容的价格）。关于游泳馆主馆装饰装修工程中软膜天花、铝朔板、K13、5*5热镀锌角铁、10#热镀锌槽钢等六项目内容的价格，本院认为，虽然该部分东西用在了游泳馆主馆装饰装修工程中，但是仅仅依据原告提供的收款收据，不足以证明该部分的价格，鉴定机构未对该部分价格予以鉴定，故该部分价格，本院暂不予处理，待原告有新的证据后，可另行主张权利。综上所述，游泳馆主体工程和漯河市游泳馆扩建工程及装饰装修工程的工程款共计21067438.37（不含软膜天花、铝朔板、K13、5*5热镀锌角铁、10#热镀锌槽钢等六项目内容的价格），减去被告体育局已经支付的工程款18743337.34元，尚余2324101.03元未支付。原告请求被告按照同期同类贷款利率支付利息，本院认为，根据原被告双方的合同约定，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。本案中原被告至今就该工程尚未进行结算，原被告之间约定的付款条件未成就，所以原告请求自2012年2月23日起至付清欠款之日止的利息，本院不予支持。但是被告应当自原告催要之日起按照中国人民银行同期贷款利率支付利息。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百六十三条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告漯河市体育局自本判决生效之日起三十日内支付原告河南五建建设集团有限公司工程款2324101.03元及利息（利息以2324101.03元为基数自2015年7月7日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至付清欠款之日止）。二、驳回原告河南五建建设集团有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费44890元，鉴定费120000元，共计164890元，原告河南五建建设集团有限公司承担25390元，被告漯河市体育局承担139500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判长 黄 磊审判员 王新蕾审判员 李庆贺二〇一八年一月二十日书记员 王 倩