福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽01民终6507号 上诉人（原审被告）：福州市劳务派遣有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区古田路**劳动大厦东侧**。 法定代表人：唐钟鹏，董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：唐宇锋，该公司员工。 委托诉讼代理人：林建辉，该公司员工。 被上诉人（原审原告）:黄秀梅，女，1978年11月5日出生，汉族，住福建省闽侯县。 原审被告：福建省闽江针织有限公司，住，住所地福建省闽侯县上街镇新峰村/div> 法定代表人：艾贵详，董事长。 委托诉讼代理人：郑贵成，福建科衡律师事务所律师。 上诉人福州市劳务派遣有限公司（以下简称劳务派遣公司）与被上诉人黄秀梅、原审被告福建省闽江针织有限公司(以下简称闽江针织公司)劳动争议纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2017）闽0121民初1304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人福州市劳务派遣有限公司的委托诉讼代理人唐宇锋、林建辉、被上诉人黄秀梅、原审被告福建省闽江针织有限公司的委托代理人郑贵成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福州市劳务派遣有限公司上诉请求:一、请求依法撤销福建省闽侯县人民法院（2017）闽0121民初1304号民事判决书第一项、第二项、第三项、第四项判决结果；二、由被上诉人承担全部诉讼费用。事实和理由：一、被上诉人于2016年10月1日起自行离开工作岗位，属于旷工，故应认为从2016年10月1日起双方解除劳动关系。二、被上诉人自行离开岗位，不应享有劳动报酬，上诉人不存在拖欠工资。三、被上诉人自行离开工作岗位，不应支付经济补偿金。四、因用工单位场址搬迁，导致双方未及时签订劳动合同，并非上诉人恶意不签，故上诉人不应支付二倍工资。 黄秀梅辩称，１、上诉人主张黄秀梅于2016年10月1日自行离开工作岗位不符合事实。2、上诉人主张不存在拖欠工资也不符合事实。合同是5月30日到期，到期之后没有继续签合同，但黄秀梅还在公司上班，但公司没有把10月份的工资发给黄秀梅。3、上诉人主张不应该支付二倍工资，在没有续签合同的情况下，黄秀梅还在公司上班，应该支付黄秀梅二倍工资。4、上诉人恶意不和黄秀梅签合同。 福建省闽江针织有限公司辩称，一、上诉人于2016年10月1日与黄秀梅已经解除劳动关系，无需支付黄秀梅2016年10月起的最低工资，也无需支付黄秀梅解除劳动关系经济补偿金。二、上诉人无需支付侯黄秀梅未签订劳动合同的第二倍工资。请求二审改判驳回黄秀梅一审的诉讼请求。 黄秀梅一审诉讼请求：1.判决确认黄秀梅与劳务派遣公司之间的劳动关系已于2016年11月17日解除；2.判决劳务派遣公司立即向黄秀梅支付拖欠的2016年10月1日至2016年11月17日工资3324.6元，及因劳务派遣公司没有与黄秀梅签订书面劳动合同而应向黄秀梅支付自2016年6月1日起至2016年11月17日的二倍的工资差额共计14438.1元；3.判决劳务派遣公司向黄秀梅支付终止事实劳动关系经济补偿金6792元；4.判决闽江针织公司对上述第二、三项诉讼请求承担连带赔偿责任；5.本案所有诉讼费用由劳务派遣公司、闽江针织公司承担。 一审法院认定事实：2014年6月1日，劳务派遣公司与闽江针织公司签订《劳务派遣协议书》，约定：根据闽江针织公司需求，劳务派遣公司派遣符合闽江针织公司用工条件的15名员工（如有增减按实际人数为准）到闽江针织公司从事厨师等工作，派遣期限两年；劳动法律法规明确规定用人单位可以解除职工劳动合同的，闽江针织公司可以退工，应当提前35日以书面形式通知劳务派遣公司，经劳务派遣公司核实后通知闽江针织公司开具退工通知书予以接收，并办理退工手续；如因闽江针织公司过失须补发工资、补缴社保等费用及因此被处罚等损失及法律责任的，应由闽江针织公司承担；如因劳务派遣公司过失引起劳动争议造成损失的，应由劳务派遣公司承担；由于一方原因引起的法律和经济纠纷问题，给对方造成经济损失的，均应根据对方经济损失情况承担相应的经济赔偿，经济赔偿责任由违约方承担等内容。 同日，黄秀梅与劳务派遣公司签订《派遣员工劳动合同》，约定：劳务派遣公司根据其与闽江针织公司签订的《劳务派遣协议书》派遣黄秀梅至闽江针织公司工作，工作内容为勤杂工，工作地点为上街大学城国宾大道，用工单位因工作需要可以适当变更黄秀梅的工作岗位、内容、工作地点，黄秀梅应当服从用工单位的调配；合同的有效期限自2014年6月1日起至2016年5月31日；黄秀梅的工资按用工单位依法制定的薪酬制度确定；劳务派遣公司每月按时支付黄秀梅工资，需要缴纳个人所得税的，劳务派遣公司按规定代扣代缴等内容。 合同签订后，劳务派遣公司派遣黄秀梅至闽江针织公司从事食堂勤杂工，工资由劳务派遣公司及闽江针织公司共同向黄秀梅发放。《派遣员工劳动合同》到期后，黄秀梅仍然在闽江针织公司工作。2016年9月22日，闽江针织公司以黄秀梅不愿意到其搬迁的新址南屿镇工作为由，向劳务派遣公司开具《退工通知单》，通知黄秀梅在闽江针织公司工作至2016年9月30日止将予以退回劳务派遣公司。2016年9月23日，劳务派遣公司收到闽江针织公司的《退工通知单》。2016年10月起，黄秀梅未到闽江针织公司上班。劳务派遣公司与闽江针织公司共同向黄秀梅实际发放工资至2016年9月份。2016年11月17日，黄秀梅委托律师分别向劳务派遣公司、闽江针织公司发送律师函，以劳务派遣公司从2016年10月起开始拖欠工资，未足额发放工资为由，要求解除双方劳动关系，并要求劳务派遣公司支付拖欠的工资、未签订劳动合同的二倍工资差额和经济补偿金，同时要求闽江针织公司对上述损害承担连带赔偿责任等。2017年2月21日，黄秀梅向闽侯县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。同日，闽侯县劳动人事争议仲裁委员会出具《不予受理案件通知书》。2017年3月6日，黄秀梅不服不予受理决定，向一审法院起诉。 庭审中，劳务派遣公司、闽江针织公司对黄秀梅的平均工资为2716.8元没有异议。劳务派遣公司给黄秀梅发放的2016年7月工资为1880.63元，8月工资为1880.63元，9月工资为1561.63元。 一审法院认为，黄秀梅受劳务派遣公司派遣至闽江针织公司工作，三方形成劳务派遣关系。劳务派遣公司作为用人单位与黄秀梅建立劳动关系，闽江针织公司作为用工单位与黄秀梅建立聘用关系。三方应依法行使权利和履行义务。黄秀梅与劳务派遣公司签订的《派遣员工劳动合同》于2016年5月31日到期，劳动合同到期后，黄秀梅继续在闽江针织公司工作至2016年9月30日，在此期间，劳务派遣公司未表示异议，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。双方建立事实劳动关系。2016年10月1日以后，劳务派遣公司未安排黄秀梅工作，也未向黄秀梅发放工资。根据《中华人民共和国劳动法》第五十八条第二款的规定，劳务派遣公司应当按照福州市人民政府规定的最低工资标准每月1350元向黄秀梅支付工资。2016年11月17日，黄秀梅以劳务派遣公司未及时足额支付报酬向劳务派遣公司发函要求解除双方的劳动合同关系，符合法律规定，双方的事实劳动关系自2016年11月17日解除，一审法院予以确认。劳务派遣公司应当按照福州市人民政府规定的最低工资标准每月1350元支付工资至2016年11月16日止，合计2087.07元（1350元/月×1.5个月＋1350元/月÷21.75天×1天）。黄秀梅与劳务派遣公司签订的《派遣员工劳动合同》于2016年5月31日到期后，黄秀梅继续在闽江针织公司工作，至双方解除劳动合同，双方始终未订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（国务院令第535号）第七条的规定，黄秀梅有权要求劳务派遣公司支付2016年7月1日起至2016年11月16日止的二倍工资差额。黄秀梅于2017年2月21日向闽侯县劳动人事争议仲裁委员会提起该项仲裁请求，因此黄秀梅所起诉的二倍工资差额并未超过申请劳动争议仲裁一年的时效期间。劳务派遣公司应向黄秀梅支付2016年7月1日起至2016年11月16日止的工资差额为7409.96元（1880.63元+1880.63元+1561.63元+2087.07元）。因劳务派遣公司未及时足额支付报酬，黄秀梅提出解除劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项的规定，劳务派遣公司应向黄秀梅支付解除劳动关系经济补偿金。劳务派遣公司与黄秀梅的劳动关系从2014年6月1日存续至2016年11月16日，黄秀梅在劳务派遣公司的工作年限为2年零5个多月，期间月平均工资2716.8元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，劳务派遣公司应向黄秀梅支付2.5个月工资的经济补偿金6792元。因闽江针织公司作出退工通知后，劳务派遣公司未安排黄秀梅工作，劳务派遣公司以黄秀梅未到劳务派遣公司报到为由，主张黄秀梅违反单位管理规章制度，理由不成立，一审法院不予支持。因闽江针织公司搬迁新址，导致劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，黄秀梅不愿意到新址上班，双方未能就变更劳动合同内容达成协议，参照《劳务派遣暂行规定》第十二条规定，闽江针织公司可以将黄秀梅退回劳务派遣公司。黄秀梅主张闽江针织公司承担连带赔偿责任，没有法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、第五十八条、第八十二条第一款、第九十二条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（国务院令第535号）第七条、第二十七条；参照《劳务派遣暂行规定》（中华人民共和国人力资源和社会保障部令第22号）第十二条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)第二条之规定，判决如下：一、黄秀梅与福州市劳务派遣有限公司于2016年11月17日解除事实劳动关系；二、福州市劳务派遣有限公司应于本判决生效之日起十五日内向黄秀梅支付2016年10月工资、11月工资计2087.07元；三、福州市劳务派遣有限公司应于本判决生效之日起十五日内向黄秀梅支付经济补偿金6792元；四、福州市劳务派遣有限公司应于本判决生效之日起十五日向黄秀梅支付2016年7月1日起至2016年11月16日止的二倍工资差额7409.96元；五、驳回黄秀梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由福州市劳务派遣有限公司负担。 二审中，双方当事人未提交新证据。 根据本案现有证据，本院对一审认定的事实予以确认。 本院认为，劳务派遣公司与黄秀梅签订《派遣员工劳动合同》，双方之间形成劳动合同关系，合同到期后，黄秀梅继续在用工单位闽江针织公司工作，双方建立事实劳动关系。闽江针织公司于2016年9月30日将黄秀梅退回劳务派遣公司，但劳务派遣公司2016年10月1日以后并未安排黄秀梅工作，也未向黄秀梅发放工资，故劳务派遣公司应当按照福州市人民政府规定的最低工资标准每月1350元向黄秀梅支付工资。劳务派遣公司主张黄秀梅无故旷工，双方之间已于2016年10月1日解除劳动关系，但其并未提交证据证明其主张，故不予采信。黄秀梅于2016年11月17日以劳务派遣公司未及时足额支付劳动报酬要求解除双方劳动合同关系，于法有据，予以确认，双方的事实劳动关系自2016年11月17日解除，劳务派遣公司应按照福州市人民政府规定的最低工资标准每月1350元支付工资至双方劳动关系解除之日即2016年11月17日止。关于二倍工资差额的问题。黄秀梅与劳务派遣公司签订的《派遣员工劳动合同》到期后，黄秀梅继续在用工单位闽江针织公司工作，直至双方解除劳动关系，劳务派遣公司始终未和侯和南订立书面劳动合同，故黄秀梅有权要求劳务派遣公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，即从2016年7月1日起至2016年11月16日止的二倍工资差额。关于经济补偿金，因劳务派遣公司未及时足额支付报酬，黄秀梅有权据此提出解除劳动合同关系，并要求劳务派遣公司支付经济补偿金。 综上，劳务派遣公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费10元，由上诉人福州市劳务派遣有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张行亮 审判员  庄彩虹 审判员  唐宇恒 二〇一八年九月十一日 书记员  张仪琴