湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0104民初5294号原告西安御宝羊乳品营销有限公司，住所地西安市阎良区御宝工业园御宝大道（电管站北侧）。法定代表人孟百跃，董事长。委托代理人常小俊，陕西仁和万国律师事务所律师。委托代理人宋彤彤，陕西仁和万国律师事务所实习律师。被告刘方，男，1992年10月3日出生，汉族，住湖南省宁乡县，委托代理人朱敏，湖南湘和律师事务所律师。委托代理人伍琳，湖南湘和律师事务所律师。原告西安御宝羊乳品营销有限公司（以下简称“御宝公司”）诉被告刘方劳动合同纠纷一案，本院于2018年6月26日立案受理后，依法由审判员刘蜜纯适用简易程序于2018年7月30日公开开庭进行了审理，书记员贺福华担任法庭记录。原告御宝公司的委托代理人常小俊、宋彤彤，被告刘方及其委托代理人朱敏、伍琳均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告御宝公司诉称：长沙市劳动人事争议仲裁委员会于2018年6月4日作出的长劳人仲案字（2018）第185号裁决书是错误的，缺乏事实和法律依据。一、裁决要求原告向被告支付补偿金无事实和法律根据，且计算是错误的。首先，原告将办事处临时撤销后，有权将被告临时调回公司整顿，并非实质性变更劳动合同工作地点，且原告同意原岗原薪，并尽力解决临时调回产生的后续问题。原告已经尽到了公司应尽的责任。其次，原告一再做出让步，并充分给予了被告选择的权利，阮沅仍拒绝配合调动，故原告有权根据劳动合同书第二十条：“乙方有下列情形之一，甲方可以解除本合同，并可不予支付经济补偿金：2（3）不服从公司岗位调配。”的规定将其辞退。再次，被告前12个月平均工资5193元计算有误，被告实际平均工资为5012元。二、裁决要求原告向被告支付代通金无事实和法律根据。被告是因严重违反原告规章制度及劳动合同书的约定，不符合《劳动合同法》第四十条规定的三种情况，不应予以支持。综上所述，原仲裁裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：1、原告不支付被告经济补偿金5193元；2、原告不支付被告代通知金5193元；3、本案全部诉讼费用由被告承担。被告刘方辩称：一、原告御宝公司违法解除劳动合同，应当支付赔偿金。二、如法院认为用人单位与劳动者是根据劳动合同的履行客观情况解除劳动合同，应当支付代通知金及经济补偿金。三、劳动者已经向用人单位提供了考勤证据，均是工作至2017年12月底，用人单位应当支付劳动者实际工作期间的劳动报酬。四、原告御宝公司对解除事由应当承担举证责任，应当支付赔偿金，即便如原告御宝公司如说的因机构撤并而解除，那么原告御宝公司也应就机构撤并进行举证。原告御宝公司提出适用劳动合同法第四十条的规定，也应支付代通知金和经济补偿金。李小彪、唐辉、毛春梅三人的解除通知书的理由是违反约定和规章制度，事实上原告御宝公司从未就三人违约等事由通知三人，三人每个月的工资都正常发放，不存在违规情形。原告御宝公司要求工作地点变更到长沙应当与劳动者协商一致，从要求到岗的时间开始就计算旷工是没有依据的，严重侵犯劳动者的合法权益。经审理查明:被告刘方于2017年3月9日入职原告御宝公司工作，双方于2017年6月26日签订了为其一年的劳动合同，合同约定的工作地点为长沙，岗位为推广部推广主管。2017年11月因原告御宝公司管理权及股权发生变更，原告御宝公司于2017年11月22日向长沙营销中心全体员工发出《通知》，称经总经办研究决定长沙办事处不予保留，具体撤销日期为2017年11月30日，要求长沙办公人员全部回西安总部上班。2017年11月27日，被告刘方等长沙营销中心的员工回函称变更工作地点会切实影响工作生活，希望原告御宝公司考虑员工的实际情况，仍安排在长沙上班。此外，雷晋凤的劳动合同将于2017年12月5日到期，要求签订无固定期限劳动合同。此后双方就工作地点变更事宜有过多次函件往来，但均未能达成一致意见。2017年12月5日，原告御宝公司致函长沙营销中心全体员工，主张李小彪、唐辉、毛春梅劳动合同约定的工作地点均为西安，同时均为在西安工作多年的老员工，现因公司发展需要，调回总部，要求三人在2017年12月11日早9点到御宝总部办公室报到，逾期不到按旷工处理。雷晋凤、刘方、阮沅、周源远、胡海霞、代文涛、贺斌斌、周燕红、陈丽惠、兰颖君如愿意接受公司的临时调动，则到总部报到，岗位待遇均不变。如不愿接受公司临时调动，要求解除劳动合同，公司将同意解除劳动合同，并按照相关法律规定进行相应补偿。此后双方就经济补偿的计算标准问题又产生分歧，未能协商一致。2017年12月22日，原告御宝公司向被告刘方送达《劳动合同解除通知书》，称因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，决定自2017年12月22日起解除劳动合同，并要求在2017年12月29日前办理工作及业务交接等事宜，领取离职证明。被告刘方遂向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请仲裁，请求裁定原告御宝公司、案外人长沙市开福区旺信商务信息咨询服务部（以下简称“旺信服务部”）支付赔偿金11000元，代通知金5500元，工资257元，奖金8250元，工资损失5500元。仲裁委于2018年6月4日做出长劳人仲案字（2018）第185号仲裁裁决，裁定由原告御宝公司向被告刘方支付经济补偿5139元，代通知金5139元，并向被告刘方出具解除劳动合同证明书，为被告刘方办理档案和社会保险关系转移手续。原告御宝公司、案外人旺信服务部为原告办理失业保险申领手续。原、被告均不服该仲裁裁决，诉至本院。另查明：1、原告御宝公司发放了被告刘方2017年12月的工资5872元；2、被告刘方离职前12个月的平均应发工资为5193元/月；3、2017年5月至2017年11月被告刘方的社会保险由案外人旺信服务部缴纳。以上事实有庭审质证予以认可的仲裁裁决及送达回证、关于设立长沙营销中心的决议、绿地中央广场位置图、物业费缴费单2张、快递单4张、银行流水、《通知》、关于《通知》回复、关于《通知》回复的回函、关于2017年12月1日来函的回复、关于长沙办事处13名员工经济补偿的说明、关于2017年12月4日回复的复函、关于公司2017年12月5日函回复、《通知》、《劳动合同解除通知书》、个人应缴实缴情况表等证据以及当事人当庭陈述在卷佐证。本院认为，被告刘方与原告御宝公司的劳动合同虽于2017年6月26日签订，但原告御宝公司在2017年4月14日即开始给被告刘方发放工资，且被告刘方入职时间的证据由原告御宝公司掌握，原告御宝公司并未对被告刘方的入职时间提出异议，故本院认定被告刘方的入职时间为于2017年3月9日，双方约定的工作地点为长沙。2017年11月原告御宝公司因公司股权及经营管理权发生变更，决定撤销长沙办事处，要求变更被告刘方的工作地点，因该变更涉及劳动者的切身利益，应当与劳动者协商一致，用人单位无权单方变更。在双方未能协商一致的情况下，原告御宝公司在2017年12月解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第四款、第四十条第三款之规定，应当支付经济补偿，并额外支付一个月工资。结合被告刘方的工作年限和工资水平，原告御宝公司应当支付经济补偿5193元（5193元/月×1个月），代通知金5193元。对于前述经济补偿和代通知金，被告刘方不服同一仲裁裁决诉至本院，本院已在该案中判令原告御宝公司支付上述款项，本案不重复判决。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《失业保险条例》第十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，参照《工资支付暂行规定》第十二条之规定，判决如下：驳回原告西安御宝羊乳品营销有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费10元减半收取5元，由原告西安御宝羊乳品营销有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  刘蜜纯二〇一八年九月二十五日书记员  贺福华