安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖0111民初7969号 原告：北京占海防水装饰有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥市长江东路658号棉麻公司综合楼102号，统一社会信用代码913401007773754932。 负责人：张明好，经理。 委托代理人：季宏蕾，安徽神州行律师事务所律师。 被告：合肥永星房地产开发有限公司，住所地安徽省合肥市包河区西藏路与林芝路交口烟墩街道办事处办公房501、502室，统一社会信用代码91340100581523394M。 法定代表人：刘志刚，总经理。 委托代理人：张志刚，男，公司员工，住安徽省长丰县。 被告：合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司，住所地安徽省合肥市新站区龙门岭路翠馨居商业C幢601号，统一社会信用代码913401001492314218。 法定代表人：姚大煌，董事长。 委托代理人：谢翔翔，上海锦天城(合肥)律师事务所律师。 委托代理人：周忠明，上海锦天城(合肥)律师事务所律师。 原告北京占海防水装饰有限公司合肥分公司（简称占海分公司）与被告合肥永星房地产开发有限公司（简称永星公司）、合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司（简称瑶海公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年9月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告占海分公司的委托代理人季宏蕾，被告永星公司的委托代理人张志刚，被告瑶海公司的委托代理人谢翔翔、周忠明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告占海分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告永星公司支付原告工程款986277.05元、利息7808元（自2017年8月2日起按照中国人民银行同期贷款利率为标准暂计至起诉之日，款清息止）；2.判令被告瑶海公司承担连带清偿责任。事实与理由：2013年12月24日，原告与被告瑶海公司春晖园项目部签订《春晖园小区防水工程分包合同》一份，约定瑶海公司将春晖园1#、2#、3#、4#、5#、6#楼及附楼地下车库防水工程交原告施工，单价：1、低（抵）房价方式：SBS防水卷材28.5元/m2，JS一步四涂26/m2元，JS涂膜22元/m2；2、付款方式：SBS防水卷材26.5/m2元，JS一步四涂24/m2元，JS涂膜20元/m2。合同签订后，原告按约施工，现工程已交付使用。2017年7月24日，双方进行结算，确认工程款计986277.05元。此后，被告分文未付，原告遂提起诉讼。 被告永星公司辩称：分包合同不是永星公司签订的，且工程尚未结算，故原告要求永星公司承担责任无事实依据。 被告瑶海公司辩称：未经瑶海公司同意和备案，永星公司擅自成立春晖园项目部，并刻制印章。与原告签订分包合同、进行结算的人员均为永星公司员工，故永星公司应依法承担支付工程款的民事责任。原告明知春晖园项目由永星公司开发，以及项目部由永星公司成立，并同意以房抵款，却要求瑶海公司承担连带责任，缺乏法律依据。此外，分包合同约定5%的质保金，但未约定工程款的支付时间，现原告主张全额支付工程款，并支付逾期利息，不应支持。 经审理查明：永星公司因开发涉案春晖园工程项目，与瑶海公司签订《建设工程承包合同》，将工程发包给瑶海公司承建。2012年5月11日，瑶海公司与永星公司法定代表人刘志刚签订《工程建设施工内部承包合同》，约定瑶海公司将其承建的春晖园小区工程（建筑面积15万平方米）全部交刘志刚施工，实行全额承包，独立核算，自负盈亏，瑶海公司按工程总造价（以实际决算为准）的5%收取刘志刚工程管理费，刘志刚承包工程款汇入瑶海公司账户后，瑶海公司根据刘志刚列出的建筑材料货款支付清单及人工费工资表，统一对外转账支付等。合同签订后，永星公司成立“合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司春晖园项目部”（以下简称春晖园项目部），并刻制项目部印章对外使用。 2013年10月8日，占海分公司承建春晖园1#、2#、3#、4#、5#、6#楼及附楼地下车库防水工程。2013年12月24日，瑶海公司（甲方）与占海分公司（乙方）补签《防水工程分包合同》，约定乙方以包工包料方式承包上述防水工程，单价：1、低（抵）房价方式：SBS防水卷材28.5元/m2，JS一步四涂26元/m2，JS涂膜22元/m2；2、付款方式：SBS防水卷材26.5元/m2，JS一步四涂24元/m2，JS涂膜20元/m2；甲方不支付乙方工程进度款及材料款，乙方按承包范围所有防水工程结束竣工验收合格后一个月内进行决算，从决算总工程款中扣除5%为质保金，两年返还，工程款乙方自愿从永华房产开发公司，永星房产开发公司抵购未出售住房或商品门面房，具体房款（号）单价面积、总房款以销售部与乙方签订认购协议为准，如工程款抵购房款不足，带入下一项目防水工程款扣除余额，住房及商品门面房另附合同，合同尾部甲方签章栏处加盖“春晖园项目部”印章，并由负责人汪周李暑名，乙方签章栏处加盖占海分公司印章，并由负责人陈成玉暑名。分包合同签订后，占海分公司继续施工。2016年5月工程竣工，2016年6月交付使用。2016年8月10日，项目部负责人周华法在《春晖园车库顶板注桨清单》上署名，该清单上载明注桨9436支，周华法批注：“工程量属实，单价按15元/支计算。”2016年11月7日，项目部预算员王艳芳与施工方负责人陈成玉在《春晖园防水工程量核对单》上署名，表示“双方工程量已核对完毕”。2017年7月24日，项目部负责人周华法在《春晖园屋面及卫生间地下室防水结算单》上署名，并批注：“工程量以预算部现场核实签字后为准。”核对单与结算单的工程量均有25项，其中第1项“地下车库防水”分别载明5928m2和5982m2，其他内容吻合，结算单中结算金额为986277.05元。永星公司因故无法与占海分公司签订住房或门面房认购协议，以房抵款没有实现。2017年8月2日，永星公司财务部门在占海分公司催讨下书面说明未支付其工程款。 2016年6月28日，永星公司向合肥市建委出具《情况说明》，主要内容是，永星公司以春晖园项目部名义对外实施法律行为或产生法律后果均由永星公司承担，与瑶海公司无关。 上述事实，除双方当事人陈述外，还有原告占海分公司提供的企业工商信息（3份）、防水工程分包合同、结算单、核对单、注桨清单、情况说明、对帐说明，被告瑶海公司提供的工程建设施工内部承包合同、情况说明、参保证明等证据佐证，证据符合法定的客观性、合法性和关联性要求，可以作为定案依据。 本院认为：涉案春晖园项目的开发商为永星公司，总包单位是瑶海公司，但瑶海公司并未实际组织施工，而是在收取一定比率管理费的前提下，将其承包的工程又交由无资质的永星公司完成。显然，永星公司系借用瑶海公司建筑资质进行施工。《建筑法》第二十六条第二款规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”。因此，瑶海公司与永星公司法定代表人刘志刚签订的《工程建设施工内部承包合同》无效。永星公司依据该内部承包合同成立春晖园项目部，并刻制项目部印章，以瑶海公司名义与占海分公司签订《防水工程分包合同》亦属无效。虽然分包合同无效，但涉案工程业已交付使用，故占海分公司请求参照分包合同约定支付工程价款，依法应予准许。2017年7月24日，项目部负责人周华法在《春晖园屋面及卫生间地下室防水结算单》上署名，并批注：“工程量以预算部现场核实签字后为准。”《春晖园防水工程量核对单》系项目部预算员王艳芳现场核实签字的结果，故工程款以该核对单上载明的工程量为依据，并结合分包合同约定的单价确定，即985197.05元。分包合同未约定工程款的给付期限，根据本案实际情况，应于工程交付之日给付，但分包合同约定5%质保金于两年保修期满后返还，现两年保修期尚未届满，不符合给付条件，予以扣除。永星公司应付工程款935937.20元（985197.05元×95%），占海分公司主张自2017年8月2日起支付利息，本院予以支持。瑶海公司向永星公司出借建筑资质并收取工程管理费，依法应承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第十六条第一款、第十七条、第十八条第（一）项之规定，判决如下： 一、被告合肥永星房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告北京占海防水装饰有限公司合肥分公司工程款935937.20元，并支付利息（自2017年8月2日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率为标准计算至工程款实际给付之日止）； 二、被告合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任； 三、驳回原告北京占海防水装饰有限公司合肥分公司的其他诉讼请求。 被告合肥永星房地产开发有限公司、合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13742元,由原告北京占海防水装饰有限公司合肥分公司负担742元，被告合肥永星房地产开发有限公司、合肥瑶海建筑安装工程有限责任公司负担13000元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  费贤敏 人民陪审员  杨玉能 人民陪审员  徐 荣 二〇一八年一月二十三日 书 记 员  李 静 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条：有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条第二款：禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第十六条第一款：当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。 第十七条：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。 第十八条：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）……