山西省晋城市城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）晋0502民初2038号 原告：邢卫兵，男，1974年10月23日生，汉族，山西省泽州县人，无业，现住山西省晋城市城区。 委托诉讼代理人：杨素娟，山西高斯通律师事务所律师。 被告：毕志强，男，1982年5月9日生，汉族，山西省陵川县人，现住山西省晋城市。 被告：永安财产保险股份有限公司晋城中心支公司，住所地：山西省晋城市城区。 负责人：王刚，该公司经理。 委托诉讼代理人：连双居，该公司员工。 原告邢卫兵与被告毕志强、被告永安财产保险股份有限公司晋城中心支公司（以下简称永安财险晋城中心支公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年7月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邢卫兵及其委托诉讼代理人杨素娟，被告毕志强，被告永安财险晋城中心支公司的委托诉讼代理人连双居均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告邢卫兵向本院提出诉讼请求：1、判令被告毕志强赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、二次手术费等费用共计192354.65元；2、上述损失由被告永安财险晋城中心支公司在车上人员责任险限额内先行承担；3、诉讼费由二被告承担。事实和理由：被告毕志强系晋EXXX**号重型自卸货车的车主，被告雇佣原告为其运输货物。2017年11月19日16时20分，原告驾驶晋EXXX**号重型自卸货车到晋城市城区南联氏石场装货后，按照规定到车厢上遮盖篷布，因当天刮风，风很大，篷布被刮起后将原告甩到车下，造成原告受伤的事故。事故发生当天，原告被送往晋城市骨伤专科医院住院治疗，经诊断原告的伤情为根骨粉碎性骨折。原告支出医疗费18991.85元，并于2017年12月13日出院。此次事故给原告造成重大经济损失和精神损失，被告毕志强为其晋EXXX**号重型自卸货车在被告永安财险晋城中心支公司处投有车上人员险。故原告诉至法院，请法院支持原告的诉讼请求。 被告毕志强答辩称：我买的有车上人员险，保险限额200000元，原告的损失应该由保险公司赔偿。 被告永安财险晋城中心支公司答辩称：本案是雇员和雇主的纠纷，依据法律规定我公司不能作为本案的被告；本案涉案车辆的被保险人是周军龙，而不是原告所诉的毕志强，原告起诉我公司没有事实依据；原告出险时，是在车厢盖棚布发生的意外，不在保险赔偿范围内。综上请求法院依法驳回原告对我公司的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提供的《道路交通事故证明》系由山西省晋城市公安局交通警察支队三大队出具并加盖有印章，本院对此项证据依法予以认定。2、原告提供的《二手车买卖协议》有周龙军出具的证明予以佐证，且二手车买卖市场的印章并不是上述协议生效的必要条件，故本院对此项证据依法予以认定。3、原告举证的医疗费票据均系发票，且有相应的医嘱佐证，本院均予以认定。4、原告举证的工资证明系由被告毕志强出具，但是无其他工资表和纳税证明佐证，此项证据本院不予认定。5、原告举证的其女儿的户籍卡不能证明其女儿居住在晋城市城区，故对其证明事项本院不予认可。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认事实如下：原告邢卫兵拥有机动车驾驶证和道路货物运输从业资格证。2014年，原告邢卫兵在晋城市公安局钟家庄派出所办理居住证，有效期限为2014年5月14日至2019年5月13日。2017年9月，被告毕志强雇佣原告邢卫兵为其驾驶货车运送货物。 2017年11月19日，原告邢卫兵驾驶晋EXXX**号重型自卸货车到晋城市城区南联氏石场装货后，到车厢上为货物盖篷布时，不慎从车上掉下受伤。事故发生当天，原告邢卫兵被送至晋城市骨伤专科医院，被诊断为：右股骨粉碎性骨折、双踝部软组织损伤、糖尿病2型，原告于2017年12月13日出院，共住院24天。 因原告邢卫兵申请，经晋城市中级人民法院司法技术中心委托，山西金诚司法鉴定中心于2018年5月29日出具晋金[2018]临司诉前鉴字第009号鉴定意见书，作出以下鉴定意见：邢卫兵因故致右根骨粉碎性骨折畸形愈合，构成十级伤残。原告为此支出鉴定费1500元、医疗费164元。 原告邢卫兵的母亲邢田菊系1953年4月4日出生，有一子一女两个扶养义务人。原告邢卫兵的女儿邢晨梦系2003年9月21日出生。两人均系农村户口。 另查明，晋EXXX**号重型自卸货车系由周龙军在2017年8月6日卖给被告毕志强，但是未办理过户手续。周龙军为晋EXXX**号重型自卸货车在被告永安财险晋城中心支公司处投有交强险、500000元限额的第三者责任险、200000元限额的车上人员责任险（驾驶员）和不及免赔特约险。《永安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》中总则部分第四条规定：“本保险合同中的车上人员是指发生意外事故的瞬间，在被保险机动车车体内或车体上的人员，包括正在上下车的人员”；机动车车上人员责任保险部分第三十八条规定：“保险期间内，被保险人或其允许的驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使车上人员遭受人身伤亡，且不属于免除保险人责任的范围，依法应当对车上人员承担的损害赔偿责任，保险人依照本保险合同的约定负责赔偿”，第四十二条规定，保险人不负责赔偿精神损害抚慰金。 事故发生后，被告毕志强为原告邢卫兵垫付了医疗费18893.85元，并交给原告15000元，共计33893.85元。 本院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。针对原告邢卫兵的损失，结合原告和被告的举证、质证，本院逐一认定如下：1、医疗费，具体数额以医疗费发票票据金额为准，共计19155.85元，其中原告邢卫兵自己支付262元，被告毕志强垫付18893.85元。2、住院伙食补助费，原告主张的的数额合理，且被告也均无异议，本院依法予以认定，为2400元。3、营养费，应按照每天30元，计算原告住院天数24天，共计720元。4、护理费，因原告未举证其出院后仍需护理的证明，故原告的护理天数应为其住院天数24天；护理费参照2017年度山西省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资38547元计算，为2534.6元（38547÷365×24=2534.6）。5、误工费，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB/T521-2004）》，结合原告的伤情，本院认定原告的误工期为6个月；误工费参照2017年度山西省交通运输业在岗职工平均工资76471元计算，为38235.55元（76471÷12×6=38235.55）。6、被扶养人生活费，原告母亲邢田菊的计算为6318元（山西省2017年农村居民人均生活消费支出8424元×15×0.1÷2=6318），原告女儿邢晨梦的计算为1684.8元（8424元×4×0.1÷2=1684.8）；共计8002.8元。7、残疾赔偿金，原告因本次交通事故构成十级伤残，且原告在事故发生前一直居住在晋城市城区，故原告主张的残疾赔偿金58264元数额合理，本院依法予以支持（山西省2017年城镇居民人均可支配收入29132元×20×10%=58264）。被扶养人生活费计入此项下，原告的残疾赔偿金共计66266.8元。8、精神损害抚慰金，原告因此次事故构成1处十级伤残，此项费用本院酌情认定为5000元。9、交通费，结合原告的住院时间和住院地点，本院酌情认定为360元。10、鉴定费，有鉴定费发票佐证，本院依法予以认定，为1500元。11、二次手术费，鉴于二次手术费的数额具有不确定性，因此不予认定，原告可在实际发生后另行主张。故本次事故造成原告邢卫兵医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费和鉴定费等各项损失共计136172.8元（含被告毕志强垫付的33893.85元）。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”具体到本案，结合现有证据和当事人陈述可知，原告邢卫兵系被告毕志强雇佣的司机，原告邢卫兵在晋EXXX**号重型自卸货车上为货物盖篷布的行为系履行职务行为，依据上述法律规定，原告邢卫兵因提供劳务受伤造成的损失应由被告毕志强承担。 又因案涉晋EXXX**号重型自卸货车在被告永安财险晋城中心支公司处投有车上人员险（司机），赔偿限额200000元，不计免赔。案涉被保险车辆晋EXXX**号重型自卸货车为货车，装货与卸货均是对货车的使用行为，原告邢卫兵在装货后到车厢上为货物盖篷布是装货工作中的组成部分，原告邢卫兵的行为是使用被保险车辆的行为。同时，本案事故发生前，原告邢卫兵在货车上为货物盖篷布，然后不慎从车上摔下受伤，在事故发生的瞬间，原告邢卫兵处于“车上”，故原告邢卫兵的损失中由被告毕志强赔偿的部分应属于车上人员责任险的赔付范围。但应扣除精神损害抚慰金和鉴定费。因此，被告永安财险晋城中心支公司应赔偿原告邢卫兵医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金和交通费共计129672.8元（含被告毕志强垫付的33893.85元）。被告毕志强赔偿原告邢卫兵精神损害抚慰金和鉴定费共计6500元。 据此，依照《中华人民共和国保险法》第十四条、第三十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告永安财产保险股份有限公司晋城中心支公司在晋EXXX**号车辆所投车上人员险保险限额内赔偿原告邢卫兵医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金和交通费共计129672.8元（含被告毕志强垫付的33893.85元），于本判决生效后十日内付清。 二、被告毕志强赔偿原告邢卫兵精神损害抚慰金和鉴定费共计6500元，于本判决生效后十日内付清。 如果未能按本判决指定期限履行金钱给付义务，则应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付因迟延履行产生的债务利息。 案件受理费4146元，减半收取2073元，由被告毕志强承担1511元，由原告邢卫兵承担562元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省晋城市中级人民法院。 审判员  常建萍 二〇一八年九月二十一日 书记员  李 青