山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁14民终2861号上诉人（原审被告）：皇明太阳能股份有限公司，住所地德州经济开发区太阳谷大道。法定代表人：黄鸣，该公司董事长。委托诉讼代理人：周立国，北京市京师（德州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨光辉，北京市京师（德州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：新疆西圣地技术开发有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市高新区（新市区）北京南路556号（百信钻石苑F座1101室）。法定代表人：杨星云，该公司董事长。委托诉讼代理人：董国江，新疆力和力律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩海燕，新疆力和力律师事务所律师。上诉人皇明太阳能股份有限公司因与被上诉人新疆西圣地技术开发有限公司买卖合同纠纷一案，不服德州经济技术开发区人民法院（2017）鲁1491民初458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。皇明太阳能股份有限公司上诉请求：撤销德州经济技术开发区人民法院（2017）鲁1491民初458号民事判决，驳回被上诉人的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决错误适用举证责任，导致认定事实错误。2015年8月21日双方签订《皇明太阳能热水工程购销合同》，上诉人于2015年9月19日发货，上诉人将数量、承运人联系方式等及时通知被上诉人的代理人李瑞，并要求被上诉人及时验收，并承诺如货物存在质量等问题可以拒收，被上诉人收到上述货物后，并未在合理时间提出异议。根据合同法的相关规定，应当推定上诉人提供的标的物符合约定，约定由被上诉人承担举证不能的法律后果。新疆西圣地技术开发有限公司辩称，一审法院适用举证规则正确，上诉人应当承担交付全部货物的举证责任。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。新疆西圣地技术开发有限公司向一审法院起诉请求：一、判令被告返还货款35580元，并出具已付款发票；二、判令被告支付违约金29887.2元；三、判令被告承担本案的诉讼费及邮寄送达费。事实与理由：2015年8月21日，原、被告双方签订《皇明太阳能热水工程购销合同》。原告根据双方签订的《皇明太阳能热水工程购销合同》第三条约定的结算方式向被告支付了预付款及货款共计135204元，达到了合同要求的付款合同总价的95%。根据该《购销合同》第四条的约定，被告理应在收到上述预付款后的30日内，将货物运至乌鲁木齐市，迄今为止，原告只收到18套，尚有6套未到货。原告多次要求被告发货，被告仍不履行剩余合同义务。综上，被告的违约行为已给原告造成巨大的经济损失，为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定，特向人民法院提起诉讼，请求法院判如所请。皇明太阳能股份有限公司辩称，1、原告所诉与事实严重不符，被告已按照合同约定履行了交货义务，并没有少交货的情况；2、关于发票，2016年12月16日已经开具给原告数额为104651元的发票。根据双方当时的约定由原告全部支付货款后一并开具，现原告仍有7116元未支付给被告，其余发票开具条件尚未成就，并且被告保留余款的权利，综上，应依法驳回原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2015年8月21日，原、被告双方签订《购销合同》一份，合同约定，原告从被告处购买热管集热器24组，单价为5630元/组，总价款为135120元，运费为7200元，合计142320元。合同第三条约定结算方式为原告自合同签订之日起向被告支付工程款15%的预付款，货物生产完毕，原告支付合同总价的80%，款到后被告方发货。货物安装完毕后，原告验收合格之日起5日内付清5%余款。合同第四条约定运输方式为汽运，被告收到原告预付款30日内将货物运至乌鲁木齐市，验收：被告所在地到原告所在地（施工地点）运费由被告方承担，货到后由原、被告双方进行验收，如发现产品质量问题，由被告方负责免费调换。验收合格后原告签收，原告方对货物进行保管，签收后的货物损毁由原告负责，如果原告拒不签收，造成的任何损失由原告承担。合同第七条约定违约责任根据原、被告双方协商的结算方式，原告逾期付款，每延迟一天，应向被告方支付违约金为合同总金额的0.1%，同时被告供货期限顺延。被告方逾期交货，每延迟一天，应向原告支付违约金为合同总金额的0.1%。合同签订后，原告按照合同约定于2015年8月21日、9月15日，分别向被告支付货款21348元和113856元，被告交付给原告热管集热器18组。2016年12月16日，被告给原告开具了数额为104651元的发票。一审法院认为，原、被告签订的《购销合同》符合法律规定，应认定有效。合同签订后，原告方按照合同约定履行了付款义务，被告本应按照合同的约定完成发货、交货、验收的义务，但被告将货运到合同约定地点后，并未得到原告对发货数量的确认。双方争议焦点在于发货的数量是否是合同约定的数量。在庭审过程中，原告称货物送到指定地点后并没有看到发货单，也没有在发货单上签字，收到货后只收到18组热管集热器，在告知被告还差6组后多次催促被告发货，但被告一直未发货。被告称是按照合同约定的数量送货的。但被告提交的发货单是被告单方面的行为，并不能证实其是按照合同约定的数量将货物送到指定的地点，其提供的其他证据也不能证实是按照合同约定数量发货，对于被告的抗辩，不应支持。原告已按合同约定支付了货款135204元，但被告至今尚有6组热管集热器没有按时送到原告处，经原告多次催要仍然不发货，其行为已构成违约，故现原告要求被告返还6套热管集热器的货款35580元理由正当，应予支持。原告主张违约金29887.2元其依据合同约定的发货时间延迟一天按照合同总额的0.1%支付违约金，但因被告一直未发货，现原告要求返还货款，其再依据逾期交货的违约条款主张违约金理由不当，不应支持。对于其损失，应按中国人民银行同期贷款利率自其付款之日起至判决书确定的付款之日止计算利息。原告主张的被告出具付款发票，现被告已履行该义务，故对其主张不应支持。综上所述，对原告的部分诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，判决：一、被告返还原告货款35580元；二、被告支付原告利息（以35580元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2015年9月15日起至判决书确定的付款之日止计算利息）。上述一、二项，限判决生效后五日内一次付清。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1437元，由被告负担。本院二审中，皇明太阳能股份有限公司提交涉案运输司机刘天石的证言和司机刘天石与新疆西圣地技术开发有限公司经办人李瑞的微信记录，证明上诉人已经全面履行交货义务。新疆西圣地技术开发有限公司认为上述证据不属于新证据，不能作为定案依据。而且该证据也没有体现上诉人已经全部交货的内容，不能证明上诉人已经履行全部交货义务。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，上诉人皇明太阳能股份有限公司的太阳能发货单一式五联，其中“红联为回执联、篮联为客户联、绿联为提货联”。本院认为，根据上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩理由，本案当事人争议的焦点问题是：上诉人皇明太阳能股份有限公司是否已经履行全部交货义务。上诉人皇明太阳能股份有限公司提交的证据（没有提供发货单的红联即回执联），只能证明上诉人皇明太阳能股份有限公司已经将合同约定的热管集热器24组交付运输，但是不能证明新疆西圣地技术开发有限公司实际已经全部收到24组热管集热器。新疆西圣地技术开发有限公司主张实际收到18组热管集热器，上诉人皇明太阳能股份有限公司没有提供反驳证据。上诉人皇明太阳能股份有限公司没有提供太阳能发货单的回执联，不能证明新疆西圣地技术开发有限公司对收到的全部货物进行了签收确认，上诉人皇明太阳能股份有限公司也没有提供证据证明新疆西圣地技术开发有限公司在收到货物后拒不签收，因此上诉人皇明太阳能股份有限公司主张已经全部履行交货义务证据不足，应当承担举证不能的法律后果，约定退还六组热管集热器的价款。原审判决上诉人皇明太阳能股份有限公司返还货款35580元是正确的。综上所述，皇明太阳能股份有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费690元，由上诉人皇明太阳能股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 高振平审 判 员 李玉鹏审 判 员 王树强二〇一八年一月二十三日法官助理 宋珊珊书 记 员 于 超