山东省日照市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2018)鲁11民终1621号 上诉人（一审原告）：宋开任，男，1943年6月17日出生，汉族，居民，原住日照市东港区，现住日照市东港区。 被上诉人（一审被告）：吕为锟，男，1964年6月4日出生，汉族，山东为锟律师事务所律师，住日照市东港区。 被上诉人（一审被告）：陈丽，女，1984年3月6日出生，汉族，居民，住日照市东港区。 上诉人宋开任因与被上诉人吕为锟、陈丽诉讼代理合同纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2018）鲁1102民初797号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月13日立案后，依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。 宋开任上诉请求:撤销一审判决，改判支持宋开任一审诉讼请求，即判令吕为锟、陈丽支付代理费48000元；上诉费用由吕为锟、陈丽承担。事实和理由：陈丽及吕为锟因陈丽的交通事故赔偿款长期未得到执行，请求宋开任协助办理申请执行事宜，并多次承诺执行款项到位后平分，后又说过全部放弃不要。宋开任接受委托后，经多次催执，陈丽获得执行款60000元，却违反以前的承诺，拒绝支付代理费给宋开任。宋开任起诉后，经法院判决获得12000元费用，但宋开任付出的费用已超过该费用，因此，请求吕为锟、陈丽支付代理费48000元。 吕为锟未答辩。 陈丽提交书面答辩状称：1.陈丽没有承诺把执行款项放弃或给予宋开任；2.宋开任帮助陈丽执行交通事故赔偿，没有约定相关费用，并且宋开任没有收取费用的法律依据，而陈丽同意按律师费支付给宋开任，也只是支付给他帮忙费用；3.宋开任陈述曾去北京、济南上访不属实；4.一审法院判决陈丽支付给宋开任的费用，已由宋开任支取。 宋开任向一审法院提出诉讼请求：1.判令吕为锟、陈丽给付代理费48000元；2.判令吕为锟、陈丽承担诉讼费用。事实和理由：2013年12月份，陈丽发生交通事故经法院判决生效后，对方拒不履行判决，陈丽及其代理人吕为锟请求宋开任帮忙索要赔偿款，并口头说过要回来后跟宋开任平分，后又说过全部放弃不要。于是宋开任多次去法院，执行回来60000元，陈丽明确表示过不要了，执行来钱后说给宋开任24500元，宋开任不同意，故诉至法院。 吕为锟一审提交书面答辩状称：宋开任与吕为锟之间未形成代理合同关系，宋开任起诉吕为锟主体不当，陈丽与宋开任之间的代理合同关系与吕为锟无关，请求驳回宋开任对吕为锟的起诉。 陈丽一审提交书面答辩状称：1.陈丽发生交通事故属实，各项损失共83000元，但交通事故案件的代理律师为山东为锟律师事务所吕为锟，并非宋开任，在执行过程中吕为锟律师曾帮忙协调执行，宋开任也帮助陈丽要过执行款，但是陈丽没有承诺把执行款项放弃或给予宋开任；2.宋开任帮助陈丽执行交通事故赔偿，只是帮忙，没有约定相关费用，并且宋开任没有收取费用的法律依据，而陈丽同意按律师费支付给宋开任，也只是支付给他帮忙费用；3.宋开任陈述曾去北京、济南上访不属实；4.一审法院判决陈丽支付给宋开任的费用，已由宋开任支取。 一审法院认定：2013年12月30日，陈丽与案外人司朝和发生道路交通事故，致使陈丽受伤，陈丽向一审院起诉案外人司朝和，吕为锟为陈丽诉司朝和一案审理阶段的委托诉讼代理人。后（2014）东民一初字第2086号民事判决判令案外人司朝和向陈丽赔偿83855元，因案外人司朝和未履行判决结果，陈丽向一审法院申请执行。在案件执行过程中，陈丽曾委托宋开任帮助办理案件执行事宜，并口头允诺若执行回来款项则给予宋开任提成。2016年7月25日，一审法院(2016)鲁1102执恢440号执行案件结案通知书载明“被执行人司朝和履行欠款60000元，余款23855元申请执行人陈丽自愿放弃”，陈丽支取执行款60000元。2016年9月7日，宋开任起诉陈丽，要求陈丽偿还借款60000元，因宋开任所提供的证据借条系其虚构，被依法判决驳回诉讼请求，并被一审法院予以口头训诫。2016年10月27日，宋开任向一审法院起诉陈丽，要求陈丽支付执行案件的代理费24500元，审理过程中陈丽认可曾同意按执行款项的20%给付宋开任提成，一审法院作出（2016）鲁1102民初7359号民事判决书，判决陈丽按60000元执行款的20%支付宋开任劳务费12000元、驳回了宋开任该案其他诉讼请求。宋开任不服上述一审判决提起上诉，二审法院作出(2017)鲁11民终296号民事判决书，驳回上诉维持原判。宋开任于2017年4月19日就（2016）鲁1102民初7359号民事判决向一审法院申请执行，该案于2017年5月8日执行完毕。 2017年5月22日，宋开任以吕为锟、陈丽为共同被告提起诉讼，要求吕为锟、陈丽给付代理费48000元。审理过程中宋开任针对其诉讼请求提交了如下证据：1.日照市东港区涛雒镇西石梁头村民委员会出具的证明（复印件）一份，用于证明其与陈丽系亲属关系。2.授权委托书（复印件）一份，用于证明其系陈丽申请执行案件的委托代理人。一审法院经审理认为宋开任的起诉构成重复诉讼，于2017年10月25日作出（2017）鲁1102民初4228号民事裁定书，裁定驳回宋开任的起诉。宋开任不服上述裁定，向日照市中级人民法院提起上诉。日照市中级人民法院经审理认为宋开任的起诉不构成重复诉讼，于2017年11月27日作出（2017）鲁11民终2069号民事裁定书，裁定撤销一审裁定，指令一审法院继续审理本案。 二审法院指令继续审理后一审法院再次组织进行了开庭审理，宋开任除原提交的两份证据外未提供其他证据。 一审法院认为，陈丽委托宋开任代理其与司朝和执行一案的事实清楚，双方之间的委托合同关系成立。宋开任与陈丽之间的代理费事宜曾提起诉讼经一审法院审理并已作出（2016）鲁1102民初7359号民事判决，该判决已生效并已执行完毕，现宋开任再次起诉陈丽请求支付代理费48000元，陈丽不予认可，宋开任亦未能提供相应证据证明，其诉讼请求没有事实和法律依据，一审法院不予支持。吕为锟作为陈丽交通事故案件审理阶段的委托诉讼代理人，宋开任未能提供证据证明其与吕为锟之间存在委托代理合同关系，故宋开任要求吕为锟支付代理费48000元没有事实和法律依据，其诉讼请求一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第三百九十六条、第四百零五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，一审法院判决：一、驳回宋开任要求陈丽给付代理费48000元的诉讼请求；二、驳回宋开任要求吕为锟给付代理费48000元的诉讼请求。案件受理费1000元，由宋开任负担。 二审中，上诉人宋开任提交人民法院诉讼费专用单据（预收）复印件1页、受理案件通知书复印件4页、费用清单1页，要求判令吕为锟、陈丽支付诉讼费5633元。宋开任另提交民事案件监督申请书、（2017）鲁11民辖终100号民事裁定书、（2017）鲁11民终2069号民事裁定书、（2018）鲁1102民初797号民事判决书、（2017）鲁1102民初4228号民事裁定书、（2016）鲁1102民初7359号民事判决书、（2016）鲁1102民初5994号民事判决书、约谈笔录、民事起诉状各一份，以上均为复印件。 本院确认一审法院查明的事实。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足的，应当由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人宋开任主张其接受被上诉人吕为锟和陈丽委托，代理陈丽办理（2014）东民一初字第2086号案款执行事宜，陈丽承诺将全部执行到位款给付上诉人。被上诉人吕为锟不认可与上诉人宋开任之间存在上述委托合同关系，宋开任对其主张的与吕为锟之间存在委托合同关系的事实未能提供证据证实，应承担举证不能的后果。被上诉人陈丽虽然对委托宋开任作为其申请强制执行（2014）东民一初字第2086号民事判决一案的委托诉讼代理人予以认可，但其不认可曾承诺将全部执行到位款给付宋开任，对此，应由宋开任承担举证证明责任。宋开任未能提供证据证实其与陈丽已达成将全部执行到位款给付宋开任的合意，而陈丽在另案中已实际向其支付12000元报酬，故宋开任要求陈丽另行支付48000元代理费的主张不能成立，本院不予支持。另，宋开任二审中主张的诉讼费用5633元，其一审并未提出相关诉讼请求，二审不予审理。综上，上诉人的上诉主张缺乏事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，处分得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1000元，由上诉人宋开任负担。 本判决为终审判决。 审判长  唐玉国 审判员  韩文卓 审判员  李晓艳 二〇一八年九月十一日 书记员  徐文娟