湖南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）湘刑终285号原公诉机关湖南省长沙市人民检察院。上诉人（原审被告人）田邵波，曾用名田少波，男，1969年5月19日出生于湖南省邵阳市，汉族，无职业，初中文化，住湖南省邵阳市大祥区。因犯诈骗罪于2011年11月23日被湖南省邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金三千元，2012年7月7日刑满释放。因涉嫌运输毒品罪于2017年7月13日被湖南省长沙市公安局芙蓉分局刑事拘留，同年8月17日经湖南省长沙市芙蓉区人民检察院批准决定逮捕，次日由湖南省长沙市公安局芙蓉分局执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人王三槐，湖南银联律师事务所律师。湖南省长沙市中级人民法院审理湖南省长沙市人民检察院指控原审被告人田邵波犯贩卖、运输毒品罪一案，于2018年2月9日作出（2017）湘01刑初122号刑事判决。宣判后，原审被告人田邵波不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定，2016年9月21日下午，被告人田邵波和向凯（已判刑）携带甲基苯丙胺（“冰毒”）驾车从邵阳市到长沙市乐和公寓酒店220016房，次日，公安机关在该房间内抓获向某并查获冰毒359.82克。2017年3月上旬，朱某、黄某、廖某在邵阳市购进毒品后要田邵波将毒品运至长沙市并约定支付报酬2000元。同月13日晚，田邵波驾车将2000克甲基苯丙胺、6000粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）、338.13克海洛因从邵阳市运至长沙市芙蓉区交给朱某等人。同月15日15时许，公安机关在该房间抓获朱某、黄某、廖某，并查获2335.89克冰毒、851.64克麻古、338.13克海洛因。上述事实有受案登记表、归案经过、搜查笔录、扣押物品清单、疑似毒品称量登记表、物证检验报告、证人证言及辨认笔录等证据予以证明。据此，湖南省长沙市中级人民法院作出判决：被告人田邵波犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。上诉人田邵波上诉提出“原判认定事实不清，证据不足”。其辩护人辩护提出“原审判决认定田邵波运输毒品缺乏证据支持，运输毒品罪的罪名不成立，请求二审法院依法改判”。经审理查明，2017年3月上旬，朱某、黄某、廖某（另案处理）在邵阳市购进甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂和海洛因等毒品后，指使上诉人田邵波将毒品从邵阳市运输至长沙市并约定支付报酬2000元。同月14日凌晨，田邵波驾驶车将2000克甲基苯丙胺、6000粒甲基苯丙胺片剂、338.13克海洛因从邵阳市运至长沙市芙蓉区交给朱某、黄某、廖某。2017年3月15日晚，长沙市公安局芙蓉分局韭菜园派出所民警在长沙市芙蓉区将朱某、黄某抓获，并从房内搜缴冰毒净重2614.67克、麻古净重851.64克、海洛因净重338.13克和现金53000元。同月16日凌晨1时许，将外出回来的廖某抓获，当场从其身上搜缴麻古净重18.7克和现金9000元。2017年7月13日，公安民警将田邵波从邵阳市双清公安分局强制隔离戒毒所带回长沙市韭菜园派出所接受调查。上述事实，有下列经过庭审质证并查证属实的证据证明：1、受案登记表、立案决定书、线索来源与抓获经过、搜查笔录、扣押物品清单，证实2017年3月15日21时许，公安机关根据线索在长沙市芙蓉区天佑大厦2005房内将朱某、黄某抓获。在该房间查获9包疑似冰毒，8份疑似麻古的红色、绿色药丸及1块疑似海洛因的黄色块状物。次日凌晨1时许，民警将外出归来的廖某抓获，并从其随身物品中查获2包红色药丸。同年7月13日，民警将田邵波从邵阳市双清公安分局强制隔离戒毒所带回长沙市韭菜园派出所接受调查。2、疑似毒品称量登记表、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字[2017]117号物证检验报告，证实公安机关在长沙市包疑似毒品冰毒中，从分别净重44.28克、22.24克、56.43克、298.03克、947.37克、967.54克、278.78克的7包检材中均检出甲基苯丙胺成分；从被收缴的分别净重197.5克、18.93克、38.15克、185.35克、18.7克、37.36克、364.97克、9.38克8份红色、绿色药丸中均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；从被收缴的净重338.13克黄色块状物中检出海洛因成分。3、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字[2017]515号检验报告，证实公安机关从被查获的净重364.97克的麻古中对其甲基苯丙胺的含量进行了鉴定，其含量为11.3%；对被查获的净重56.43克、298.03克、947.37克、967.54克冰毒，亦分别进行了甲基苯丙胺的含量鉴定，其含量分别为47.1%、47.2%、47.9%、48.3%；对被查获的338.13克海洛因进行海洛因含量鉴定，其含量为20.7%。4、视频截图，证明田邵波、廖某于2017年3月14日进出天佑大厦2005房的情况。5、证人朱某的证言及其辨认笔录，证明2017年2月底，她和男朋友黄某及廖某商议各出资10万元到邵阳购买毒品回长沙贩卖，所得利润三个人平分。2017年3月8日“肖矮子”打电话给她和黄某，向他们推销毒品麻古，她便与黄某一起开车到了邵东县。在邵东县一个宾馆5楼的房间里，“肖矮子”以105000元的价格卖给她和黄某6000粒麻古。之后“肖矮子”又带她与黄某到邵阳市购买了2000克冰毒（98000元）和350克海洛因（105000元）。3月12日她和黄某回到了长沙后，田邵波就将上述毒品送到了长沙市芙蓉区。经朱某对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，辨认出12号照片中的人就是田邵波无误。6、证人黄某的证言，从2017年2月底开始，他与朱某、廖某合伙贩毒，商定各出资10万元。2017年3月10日左右，他和朱某回邵阳找“肖矮子”购买了2000克冰毒、6000粒麻古、350克海洛因。田邵波陪同朱某购买的毒品。3月13日晚上，朱某找了田邵波运上述毒品到长沙，报酬是2000元。第二天凌晨2点左右，他和朱某回到天佑大厦酒店2005房。不久后，田邵波就到房间来了，从一个黑色书包（就是被查获的装有毒品的背包）中拿出麻古、冰毒和海洛因。三人在房间检查毒品的质量。半小时后，廖某也进来了。之后，田邵波拿着毒品和廖某一起住。早上7时许，田邵波背着装有毒品的背包进来房间，把背包放在沙发上就走了。廖某在房间分装毒品。被公安查获的毒品中包括第一次贩卖剩余的毒品。7、证人廖某的证言及其辨认笔录，2017年2月底，他与朱某、黄某在天佑大厦2005房商议各出资10万元共同贩毒。2017年3月初，黄某、朱某说要去邵阳买毒品。3月14日凌晨，朱某打电话说有毒品了。3点左右，他到了天佑大厦2005房，田邵波、朱某、黄某都在房间，装毒品的包放在沙发上，朱某称毒品都在包内，他没仔细翻看。不久，他要回房间睡觉，田邵波要和他住一起。于是，田邵波背着毒品跟着他一起走。之后，田邵波还到朱某的房间拿了吸毒工具。下午，他发现田邵波和装有毒品的背包都不见了，于是就到了朱某的房间，装毒品的背包放在沙发上。田邵波是朱某的亲戚，朱某一直是贩毒的，田邵波是帮着运毒，每次给几千元报酬。这次查获的2000克冰毒、6000粒麻古和350克海洛因就是朱某他们从邵阳买的毒品。经廖某对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，辨认出10号照片中的人就是田邵波无误。8、证人扈某的证言，证明他在邵阳市经营邵阳市神州顺汽车租赁公司。2017年3月8日至同月16日以及2017年3月16日至同年4月10日，田邵波分别租用他公司的湘Ａ×××**白色起亚K3小车和湘Ｅ×××**银灰色大众宝来小车。9、上诉人田邵波的供述，他认识朱某，和朱某一起玩过几次毒品，一起吸毒时认识了朱某的男朋友黄某，后和黄某吸毒时认识了廖某。黄某在邵阳名声比较大，都知道他是以贩毒为生。2017年3月中旬的一天，他电话联系朱某称到长沙来看她。朱某要他帮忙带点衣服来长沙。他找“佳伢子”的朋友借了车，洗车的时候，一名男子打电话问他在哪里，他告诉对方地点后，那名男子过来将一个黑色双肩包交给他就走了，他当时打开包看了一下，里面是两件衣服和一双皮鞋。他当时没有确定交给他包的那名男子是谁，后来他想起来那名男子外号“肖矮子”，好像也是贩毒的。次日2时许，他驾车到达长沙，他带着包来到天佑大厦2005房，当时朱某和黄某在房间，他将包里面的衣服和鞋子交给朱某后和二人在房间吸食毒品，后廖某也来到房间。之后，他背着包和廖某下到大厦一楼开房间，之后他又几次进入2005房，去找朱某拿毒品和吸毒的工具。早上8时许，他背着双肩包进了2005房，他将包放在沙发上，和朱某、黄某聊了一会后就离开了。本院认为，上诉人田邵波无视国家对毒品管理的规定，非法运输毒品，其行为已构成运输毒品罪。田邵波运输毒品甲基苯丙胺2000克，甲基苯丙胺片剂6000粒，海洛因338.13克，运输毒品数量大。田邵波曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应当从重处罚。田邵波受他人指使运输毒品，在运输毒品共同犯罪中系从犯，依法应当从轻处罚。田邵波上诉提出：“原判认定事实不清，证据不足”及辩护人辩护提出“原审判决认定田邵波运输毒品缺乏证据支持，运输毒品罪的罪名不成立”的理由。经查，其一，证明田邵波于2016年9月21日下午和向某（已判刑）从邵阳市运输甲基苯丙胺至长沙市的直接证据只有向某的证言，间接证据亦没有形成证据锁链，证明此笔事实的证据尚未达到确实充分，原审采信的证据不能排除合理怀疑，本院依法对此笔事实不予认定；其二，田邵波受朱某等人指使于2017年3月14日从邵阳市运输甲基苯丙胺及片剂、海洛因至长沙市的犯罪事实有搜查笔录、扣押物品清单、检验报告、视频截图、证人证言及辨认笔录等证据予以证明，各证据间能相互印证，足以认定。田邵波于2017年3月14日从邵阳市运输甲基苯丙胺及片剂、海洛因等毒品至长沙，其行为符合运输毒品罪的构成要件，构成运输毒品罪。综上，田邵波及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见部分成立，本院予以采纳。原审判决认定田邵波于2017年3月14日运输毒品的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十七条、第五十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  韩德科审判员  杨晓红审判员  蔡 文二〇一八年九月二十九日法官助理彭澎书记员关智杰附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。