甘肃省华池县人民法院刑 事 判 决 书(2018)甘1023刑初55号公诉机关华池县人民检察院。被告人李保红，汉族，甘肃省华池县人，初中文化程度，农民，住华池县。2012年2月10日因非法储运原油被庆阳市公安局长庆分局罚款20000元；2014年7月17日因非法储运原油被华池县公安局行政拘留十五日，并处罚款31000元；2015年3月4日因非法储运原油被华池县公安局罚款15000元；2016年1月28日因非法储运原油被庆阳市公安局长庆分局罚款20000元；2017年1月17日因诬陷他人被庆阳市公安局长庆分局罚款100元；2017年5月25日因非法收购原油被华池县公安局罚款10000元；2017年10月12日因非法收购原油被华池县公安局罚款10000元；2017年11月30日因赌博被华池县公安局城壕派出所罚款100元；2017年11月20日因非法收购原油被华池县公安局行政拘留十日；2017年12月12日因犯合同诈骗罪被西安市莲湖区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金50000元（已缴纳）。2018年3月12日因非法拉运原油被华池县公安局行政拘留十日，上缴非法所得2250元。2018年4月10日因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪向庆阳市公安局长庆分局投案，当日被取保候审。2018年5月18日本院决定继续取保候审。同年7月18日华池县人民检察院变更起诉，同年7月20日依照华池县人民检察院建议，本院决定逮捕，7月24日由庆阳市公安局长庆分局执行逮捕。现羁押于华池县看守所。辩护人郭立成。被告人郭智，汉族，甘肃省华池县人，初中文化程度，农民，住华池县。2017年6月2日因涉嫌盗窃罪向庆阳市公安局长庆分局投案，当日取保候审。2018年5月18日本院决定继续取保候审。同年7月18日华池县人民检察院变更起诉，同年7月20日依照华池县人民检察院建议，本院决定逮捕，7月24日由庆阳市公安局长庆分局执行逮捕。现羁押于华池县看守所。辩护人吕民国。华池县人民检察院以华检公诉刑诉[2018]52号起诉书指控被告人郭智犯盗窃罪、被告人李保红犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2018年5月18日向本院提起公诉。同年7月18日以二被告人犯抢劫罪变更起诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。华池县人民检察院指派检察员张武帝出庭支持公诉，被告人李保红及其辩护人郭立成、被告人郭智及其辩护人吕民国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华池县人民检察院指控，2017年5月下旬的一天，被告人郭智与杨永成、杨佳林(以上二人另案处理)三人预谋在华池县山庄乡雷圪崂村新庄组境内的长庆油田分公司第二采油厂城壕作业区山157井储油罐盗窃原油。随后，三人驾车前去踩点，并商定由郭智和杨永成在路口放哨，由杨佳林租用被告人李保红的油罐车盗窃原油。5月22日上午，杨永成在华池县山庄乡街道对看井工人齐某1进行盯梢，徐伟华(另案处理)驾车拉乘郭智在太阳坡路口放哨，杨佳林驾驶租用的单桥油罐车来到山157井场储油罐下，打开阀门，盗窃原油4.2吨。后被看井工齐某1及其外甥张某发现，将该车辆挡住，二被告人将张某强行拉到路边，杨佳林驾车逃离。5月24日，杨佳林将原油拉至李保红经营的非法收油点销赃。综上，被告人郭智、李保红的行为构成抢劫罪，二人均有自首情节，建议判处被告人郭智有期徒刑二年六个月至三年六个月，并处罚金。被告人李保红撤销缓刑，数罪并罚，建议判处有期徒刑四年六个月至五年六个月，并处罚金。被告人李保红及其辩护人提出如下辩护意见：一、华池县人民检察院华检公诉刑变诉(2018)1号起诉书，指控被告人李保红的行为构成抢劫罪，定性不准。被告人李保红并没有参与盗窃，只是在车滑到排水渠后才得知其他被告人的盗窃行为。而转化型的抢劫，其前提是犯盗窃、诈骗、抢夺罪任意一罪才能转化。被告人李保红没有犯盗窃罪，何来转化抢劫。二、被告人李保红的行为触犯我国《刑法》第三百一十二条规定，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人李保红在得知被告人郭智、杨佳林拉的原油是盗窃所得，但还是将这些原油进行收购，其行为已经构成隐瞒、掩饰犯罪所得罪。三、公安机关在询问看井工人齐某1及其外甥张某、齐某2三人时，时间记载有冲突，程序违法。四、华池县人民检察院华检公诉刑变诉（2018）1号起诉书指控被告人李保红的行政处罚十起，但该十起行政处罚决定书，从内容来看，没有送达被告人李保红，违反了《公安机关办理行政案件程序》第33条第二款的规定，故不能作为从重处罚被告人李保红的事实依据。五、被告人李保红在案发后，自动向公安机关投案自首，应对其从轻、减轻处罚。综上，建议合议庭对被告人本次犯罪单处罚金。被告人郭智及其辩护人提出如下辩护意见：一、认为公诉机关指控被告人郭智构成抢劫罪缺乏事实根据及法律依据，应认定其构成盗窃罪。首先，从二被告人的供述和齐某1、张某的证言中证实了在油罐车要离开现场时，遭到了齐某1、张某的阻挡，二被告人也确实对张某实施了拉住胳膊将其推到路边让油罐车离开的行为；在油罐车离开现场后，齐某1要拨打手机时二被告人又拉住胳膊阻止其不要打电话。对二被告人的这一行为，显然不符合《刑法》第二百六十九条中所规定的应转化为抢劫犯罪中”当场使用暴力或者以暴力相威胁”的行为。一是这里的当场所使用的”暴力”应当是指对被盗财物的所有者或管理者的人身安全或身体健康所实施的具有伤害行为的暴力行为。而对于被告人为使赃物或自身脱离现场，所实施的推拉等暴力程度较小，并未造成他人轻伤以上后果的这种摆脱方式的行为，不能认定为属于该条规定的”使用暴力”，不应以抢劫罪论处。其次，二被告人对原油看护者齐某1所实施的拉住胳膊不让拨打手机是在油罐车已离开现场，即赃物已经转移的情形下实施的，也不符合为转移赃物而当场实施的行为。二、被告人郭智具有法定及酌定的从轻、减轻处罚情节，应对其在一年半以下处刑，并适用缓刑。一是被告人郭智具有自首情节，可从轻、减轻处罚。二是被告人郭智系初犯。在本次犯罪之前，没有任何违法犯罪行为，应酌情从轻处罚。三是被告人郭智虽然实施了盗窃犯罪，但他既没有获赃，也没有给企业财产造成任何损失。四是被告人郭智家庭存在严重困难。经审理查明，2017年5月下旬的一天，被告人郭智与杨永成、杨佳林(以上二人在逃)三人预谋在华池县山庄乡雷圪崂村新庄组境内的长庆油田分公司第二采油厂城壕作业区山157井储油罐盗窃原油。随后，被告人郭智驾驶×××轿车与二人前去踩点，并商定由郭智和杨永成分别在山157井场的两个上山路口放哨，由杨佳林租用被告人李保红的单桥油罐车在山157井储油罐内盗窃原油。5月22日上午，杨永成在华池县山庄乡街道对看井工人齐某1进行盯梢，徐伟华(另案处理)驾驶×××”大众速腾”轿车拉乘郭智在太阳坡路口放哨，杨佳林租用并驾驶被告人李保红的单桥油罐车来到山157井场储油罐下，打开储油罐放油阀门，盗窃原油4.2吨，价值10580元。杨佳林驾车驶离井场后，因雨后路滑，油罐车滑入井场外路边排水渠，遂叫来李保红帮忙处置现场，并叫来白永琪驾驶的装载机将油罐车拉出。被当地村民张某发现后将油罐车挡住，打电话叫来看井工齐某1（张某舅舅），齐某1到现场后电话上报城壕作业区。约半小时后，郭智和李保红乘齐某1返回井场看井房之机将张某强行拉到路边，杨佳林驾驶油罐车乘机逃离。齐某1返回后，发现油罐车驶离现场，欲拨打电话报案，被二被告人拉住，李保红夺下其手机，待油罐车驶远后，二被告人归还手机后逃离现场。2017年5月24日，杨佳林将原油拉至华池县城壕镇牛家塬村石沟塬组李保红经营的非法收油点销赃。李保红扣除2000元租车费用及2000元修车费用，付给杨佳林9500元。杨佳林付给装载机司机白永琪2000元和油罐车加油500元，剩余赃款自己留存。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证，本院予以确认的如下证据证实：1.接受刑事案件登记表、立案决定书、报案材料，证实案件的来源及发生的时间、地点；2.扣押物品清单、随案移送单，证实涉案单桥油罐车已被扣押并随案移送车钥匙一把；3.城壕作业区原油含水证明、价格证明、回收证明，证实被盗原油4.2吨，价值10580元且已回收；4.证人齐某1、李某、齐某2、张某证言，证实由齐某1看护的山157井场的储油罐内原油被盗及二被告人逃离现场的事实；5.被告人的供述，与其他证据相互印证，足以证实本案的犯罪事实；6.现场勘查笔录及照片、现场指认笔录及照片、辨认笔录及照片，证实案件发生的现场状况及二被告人一起参与作案的事实；7.到案经过、取保候审决定书、逮捕决定书，证实二被告人主动到案及采取强制措施的情况；8.西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104刑初708号刑事判决书，证实被告人李保红于2017年12月12日因犯合同诈骗罪被判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金50000元（2016年6月12日抓获，同年7月4日取保候审）；行政处罚决定书十份，证实被告人李保红从2012年至2018年曾多次因非法收购、储运原油、赌博、诬告他人被华池县公安局、庆阳市公安局长庆分局行政处罚；9.户籍证明，证实二被告人的身份信息及达到刑事责任年龄。本院认为，被告人郭智伙同他人实施盗窃犯罪，在逃离现场后被发现，为窝藏赃物而当场对他人使用暴力，其行为构成抢劫罪。被告人李保红明知是犯罪所得赃物，而予以转移并收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，公诉机关指控被告人郭智犯抢劫罪罪名成立，予以确认。被告人郭智及其辩护人提出被告人行为构成盗窃罪的辩护意见，经审查认为，被告人郭智盗窃犯罪后，在逃离过程中，由于车辆滑入路边水沟，被看井工发现并将车辆挡住时，被告人为了防护已到手的赃物不被追回，当场采用控制他人人身的暴力方法，致使他人不能反抗，从而劫取财物。符合《中华人民共和国刑法》关于转化型抢劫罪的构成要件，故其辩护意见不予采信。被告人李保红的辩护人提出的关于被告人的行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪的辩护意见，经审查认为，被告人李保红并没有参与盗窃犯罪，只是在车辆滑到排水渠后才得知其他被告人的盗窃行为。而转化型的抢劫，其前提是犯盗窃、诈骗、抢夺罪任意一罪才能转化。故其辩护意见予以采纳。对于二被告人的辩护人提出的二被告人系自首的辩护意见，经查被告人郭智、李保红犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可从轻、减轻处罚。被告人李保红在判决宣告以后，缓刑考验期限内发现其他罪没有判决，应当撤销原判缓刑执行部分，对新发现的罪作出判决，实行数罪并罚。被告人郭智系初犯，且本次犯罪暴力程度较轻，可酌情从轻处罚。被告人李保红曾有多次违法行为，可酌情从重处罚。被告人李保红辩护人提出的关于2017年5月23日侦查机关的询问笔录存在程序性错误的意见，经查该意见准确，应当以2017年6月1日的询问笔录予以认定本案的犯罪事实，对于行政处罚缺乏被告人签名，而庭审时被告人对该处罚依据予以认可，故可作为量刑情节予以考虑。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第三百一十二条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款之规定，判决如下：一、撤销西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104刑初708号刑事判决中对被告人李保红判处有期徒刑三年，缓刑五年的缓刑执行部分。二、被告人李保红犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金5000元，与原判有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月24日至2022年1月1日止。）被告人郭智犯抢劫罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月24日至2020年1月23日止。）作案工具单桥油罐车一辆，依法没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王保中审 判 员  李治虎人民陪审员  杨作池二〇一八年九月十日书 记 员  张媛媛