广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0305民初10232号原告：郭旭辉，男，汉族，1969年2月3日出生，身份证住址深圳市福田区，委托代理人：王国强，广东金圳律师事务所律师。被告：深圳市藏石斋文化艺术投资有限公司，住所地广东省深圳市南山区华侨城东方花园服务楼104，组织机构代码：053985368。法定代表人：蔡振强。被告：蔡振强，男，汉族，1965年8月11日出生，身份证住址广东省深圳市宝安区，委托代理人：周锋，北京天达共和（深圳）律师事务所律师。委托代理人：钟丽萍，北京天达共和（深圳）律师事务所实习律师。被告：深圳市明志伟业担保有限公司，住所地广东省深圳市南山区侨香路智慧广场五楼，组织机构代码：083407016。法定代表人：严达明。委托代理人：陈蔚，北京市炜衡（深圳）律师事务所律师。委托代理人：王振华，北京市炜衡（深圳）律师事务所律师。被告：吴文渊，男，汉族，1962年11月1日出生，身份证住址广东省珠海市香洲区，委托代理人：贺明峰，广东格明律师事务所律师。被告：严达明，男，汉族，1973年5月2日出生，身份证住址广西苍梧县，被告：黄健明，男，汉族，1960年8月2日出生，身份证住址广东省茂名市茂南区，被告：林俊锐，男，汉族，1984年5月10日出生，身份证住址广东省深圳市罗湖区，被告：深圳市明志财富管理有限公司，住所地广东省深圳市南山区智慧广场5楼，组织机构代码：081272269。法定代表人：蔡庆城。被告：蔡庆城，男，汉族，1981年5月8日出生，身份证住址广东省惠东县，第三人：深圳市隆盛博物馆，住所地广东省深圳市南山区侨香路4068智慧广场D栋201、202、301、302、401、402、501、502，组织机构代码：35787179X。法定代表人：蔡振强。原告郭旭辉诉被告深圳市藏石斋文化艺术投资有限公司（以下简称藏石斋）、蔡振强、深圳市明志伟业担保有限公司（以下简称明志伟业担保公司）、吴文渊、严达明、黄健明、林俊锐、深圳市明志财富管理有限公司（以下简称明志财富公司）、蔡庆城，第三人深圳市隆盛博物馆借款合同纠纷一案，本院于2016年8月26日立案受理后，依法适用普通程序于2017年6月9日、2018年1月17日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王国强，被告明志伟业担保公司委托代理人王振华，被告吴文渊委托代理人贺明峰到庭参加了诉讼。被告藏石斋、蔡振强、严达明、黄健明、林俊锐、明志财富公司、蔡庆城及第三人深圳市隆盛博物馆经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告郭旭辉向本院提起诉讼，请求法院判令：1、被告藏石斋偿还原告借款本金430万元，从2016年6月11日起按照年利率15%的标准按月支付利息（利息暂计至具状日两个月为107500元，实际支付利息至本金全部清偿之日止），并从2016年6月11日按照每天万分之三的标准支付罚息（罚息暂计至具状日共计61天为78690元，实际支付罚息至本息全部清偿之日止）；2、被告蔡振强、明志伟业担保公司对被告藏石斋的上述债务承担连带清偿责任；3、被告吴文渊、严达明、黄健明、林俊锐对被告明志伟业担保公司的上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；4、被告明志财富公司对被告藏石斋的上述债务承担连带赔偿责任；5、被告蔡庆城对被告明志财富公司的上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；6、确认原告对锦绣河山（尺寸85cm*32cm*8cm、作者潘克照）以及八仙过海（尺寸33cm*40cm、作者张爱廷）、钟馗嫁妹（尺寸31cm*48cm、作者张爱廷）、翠峰晨色（尺寸33cm*38cm、作者夏福仁）、红岩岁月（尺寸48cm*37cm、作者雷顺凯）、喜报平安（尺寸30cm*52cm、作者雷顺凯）、香山寻曲（尺寸48cm*60cm、作者雷顺凯）、赤子丹心（尺寸38cm*53cm、作者黄余呈）、走马上任、光辉岁月、枫桥夜泊（尺寸60cm*34cm、作者夏福仁）、福乐寿（尺寸56cm*93cm、作者张爱廷）、春意（尺寸37cm*30cm、作者夏福仁）、江南胜境（尺寸93cm*50cm、作者夏福仁）、春语（尺寸35cm*37cm、作者夏福仁）、人生如意（尺寸27cm*32cm、作者夏福仁）、生命的旋律（尺寸51cm*55cm、作者庄孝通）等16尊石雕作品，共计17件艺术品拥有质押权，对其依法处置的所得价款享有优先受偿权，有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；7、被告承担本案诉讼费，其中案件受理费43881.52元，诉讼保全费5000元，第一次公告费500元，担保费5832元，第二次公告费500元。事实和理由：2014年7月10日，原告与被告藏石斋签订了一份《借款合同》，约定被告藏石斋向原告借款1000万元，期限12个月，借款年利率为15%，每月支付利息，若逾期未支付本息的，按照每日万分之三的标准支付罚息。同日，原告与被告明志伟业担保公司签订了《保证合同》，由其提供连带责任保证担保，担保范围包括借款本息、违约金（包括罚息）和损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）。当日，原告将1000万元借款支付至藏石斋账户。同日，藏石斋、明志伟业担保公司签订了《深圳市明志伟业担保有限公司委托保证合同》，约定藏石斋向明志财富公司推荐的资金方借款，明志伟业担保公司为其债权人提供连带责任保证担保。同日，明志伟业担保公司与藏石斋签订了《动产质押反担保合同》，约定将藏石斋所有的昌华牛角冻大红袍鸡血石一块交付并质押给明志伟业担保公司提供反担保。同日，明志伟业担保公司与蔡振强签订了《无限连带保证反担保合同（自然人反担保）》，约定蔡振强为明志伟业担保公司提供反担保。同日，明志伟业担保公司与藏石斋签订《委托拍卖协议》，约定当出现藏石斋不能清偿债务时，明志伟业担保公司有权拍卖上述鸡血石。2015年7月10日借款到期时，原告和藏石斋签订展期协议，约定展期一个月，展期利率15%。明志伟业担保公司提供担保。2015年12月20日，因被告此前还款多次出现困难，原告等人和蔡振强、藏石斋、深圳市冠天文化艺术投资有限公司（以下简称冠天文化公司）、明志伟业担保公司、明志财富公司签订了《资产质押协议》，确认并约定：藏石斋、冠天文化公司为募集资金，通过明志财富公司发行了一系列理财产品，明志伟业担保公司提供连带保证责任担保。藏石斋、冠天文化公司没有按期偿还原告等人的借款，明志伟业担保公司也没有履行担保义务。各方同意将质押艺术品（附件2：质押资产清单）交付明志财富公司，由明志财富公司代原告等人接收、保管和处分，保管在深圳市隆盛博物馆，同时为保障原告等人的权益，藏石斋、冠天文化公司同意新增质押资产质押给原告等人；原告等人同意并委托藏石斋、冠天文化公司直接将新增质押资产包交付财富管理公司，由其代原告进行接收、保管和处分。（质押资产具体信息详见附件2：质押资产清单）。质押期间，藏石斋同意财富管理公司负责质押品的安保和管理，藏石斋、冠天文化公司、明志伟业担保公司不得以任何方式处分该质物（包括但不限于提取、转让、赠与、出借、抵偿债务等）。若藏石斋、冠天文化公司、明志伟业担保公司确需转让质押艺术品的，应当经原告和明志财富公司书面同意，且另行提供等值担保或以转让价款优先清偿对原告债务；取得原告和明志财富公司同意后，明志财富公司指派工作人员办理质物的出库手续。质押担保的范围包括但不限于本协议项下理财产品的投资本金、利息、违约金以及实现债权和质押权的费用（包括但不限于催收费、诉讼受理费、财产保全费、强制执行费、公证费、公告费、差旅费、律师费、评估费、拍卖费以及所需的其他费用）。明志伟业担保公司对本协议项下的理财产品及为履行本协议所产生的费用提供连带保证责任担保。蔡振强对本协议项下的理财产品及为履行本协议所产生的费用提供连带保证责任担保。《资产质押协议》附件2质押资产清单中约定的原告对其拥有质押权的质押物包括：1、锦绣河山（尺寸85cm*32cm*8cm、作者潘克照）；2、八仙过海（尺寸33cm*40cm、作者张爱廷）、钟馗嫁妹（尺寸31cm*48cm、作者张爱廷）、翠峰晨色（尺寸33cm*38cm、作者夏福仁）、红岩岁月（尺寸48cm*37cm、作者雷顺凯）、喜报平安（尺寸30cm*52cm、作者雷顺凯）、香山寻曲（尺寸48cm*60cm、作者雷顺凯）、赤子丹心（尺寸38cm*53cm、作者黄余呈）、走马上任、光辉岁月、枫桥夜泊（尺寸60cm*34cm.作者夏福仁）、福乐寿（尺寸56cm*3cm、作者张爱廷）、春意（尺寸37cm*30cm、作者夏福仁）、江南胜境（尺寸93cm*50cm、作者夏福仁）、春语（尺寸35cm*37cm、作者夏福仁）、人生如意（尺寸27cm*32cm、作者夏福仁）、生命的旋律（尺寸51cm*55cm、作者庄孝通）等16尊石雕作品，按照各方约定，上述质押物均保管在深圳市隆盛博物馆。2016年6月l1日起至今没有支付任何本息。藏石斋为蔡振强独资的有限公司，其登记信息显示认缴注册资本总额18000万元，蔡振强没有实际出资或虚假出资、抽逃出资。藏石斋的财产与蔡振强的个人财产混同，公司财产不独立。明志伟业担保公司2013年10月28日由黄健明、吴文渊、蔡振强设立，认缴注册资本10000万元，其中黄健明认缴注册资本4000万元，吴文渊认缴注册资本2000万元，蔡振强认缴注册资本4000万元，但是黄健明、吴文渊、蔡振强均没有向公司实际交付注册资本，公司的实收资本为0元。2014年5月4日，蔡振强名下4000万元的认缴股份转让给林俊锐名下持有，此次变更登记后，股东登记为黄健明认缴注册资本4000万元，吴文渊认缴注册资本2000万元，林俊锐认缴注册资本4000万元，股东会決议显示林俊锐累计出资3000万元，事实上该3000万元并没有投入公司，其他股东实际出资为0元。2015年6月18日，吴文渊、林俊锐名下的股份变更登记在严达明名下。股权转让协议显示，吴文渊认缴的2000万元应出资而没有出资，林俊锐认缴的4000万元应出资而没有出资。2015年6月18日，股权变更登记完成后至今，登记信息显示股东为黄健明占认缴注册资本的40%、严达明占认缴注册资本60%。综上，明志伟业担保公司的股东黄健明认缴的4000万元、吴文渊认缴的2000万元、蔡振强认缴的4000万元都没实际出资，林俊锐认缴的4000万元中还有1000万元没有出资，其宣称的3000万元实际到位出资也为虚假出资，严达明受让股份后也没有实际出资。明志伟业担保公司是一空壳公司，黄健明、吴文渊、蔡振强、林俊锐都没有实际出资或系虚假、抽逃出资，股份的转让也只为了逃避债务。明志财富公司在向社会宣传理财产品时，错误的夸大质押物的价值，夸大贷款人的偿债能力，导致原告作出错误的判断借款给被告，明志财富公司应承担连带赔偿责任。明志财富公司的认缴注册资本3000万元，其中蔡庆城认缴2970万元，占99%，但没有实际出资，其股东蔡庆城应承担连带责任。藏石斋、明志伟业担保公司、明志财富公司等公司的实际的办公场都所在智慧广场D栋，虽然其认缴注册资本数额巨大，竟然连办公场所的租金都无法缴纳，被房东起诉，经深圳市南山法院判决执行至今都无力支付，被告在社会募集的资金也没有兑付，可见其注册资本均系虚假出资，毫无偿债能力。被告明志伟业担保公司辩称：1、原告并未按合同约定书面通知被告明志伟业担保公司履行保证责任；2、本案质押财产足以清偿债务，被告明志伟业担保公司无需承担补充赔偿责任；3、原告要求各被告支付利息及罚息总数超过年利率24%标准，超过的部分不应予以支持；4、原告要求各被告支付律师费、保全费、保安费缺乏事实依据。被告吴文渊辩称：一、即使原告债权成立，但原告债权既有质押物也有明志伟业担保公司保证担保，但各方对于实现债权的方式并未约定。根据物权法第一百七十六条、担保法第二十八条规定，应就质押物优先实现债权，只有在质押物无法清偿债权的情况下才能要求明志伟业担保公司就无法清偿部分提供补充偿还。本案中质押物价值远超出借款金额，原告在未对质押物进行强制拍卖、变卖、折价处置前，要求明志伟业担保公司承担保证责任不符合法律规定。二、根据公司法司法解释三的规定，吴文渊作为明志伟业公司前股东，承担责任的前提系明志伟业担保公司不能对外承担保证责任，实际上明志伟业担保公司的资产至少在3000万元以上，足以承担担保责任。但原告并未对明志伟业担保公司的资产采取任何强制措施，无法证明明志伟业担保公司对外不能承担担保责任。因此，原告要求吴文渊承担补充赔偿责任的条件不成就。三、即使明志伟业担保公司对外不能承担担保责任，但根据明志伟业担保公司章程规定，其股东出资系分期出资，在原告起诉前，出资期限并未届满。原告要求吴文渊承担补充赔偿责任无法律依据。四、吴文渊持有明志伟业担保公司股权早已转让给严达明，其并非明志伟业担保公司的股东，要求其承担责任无依据。五、吴文渊仅系明志伟业担保公司的前股东，其对于原告与藏石斋及其他被告之间的交易不知情也未参与。六、即使原告与藏石斋存在借贷关系，也应当剔除藏石斋已经支付的本金及利息，对于超出法律规定的利息应当不予支持。综上，即使原告与藏石斋存在合法有效的债权，但在原告就被告藏石斋、蔡振强、明志伟业担保公司全部资产采取强制执行措施前，将吴文渊列为被告要求承担补充赔偿责任无事实及法律依据。请求法院驳回其诉讼请求。被告藏石斋、蔡振强、严达明、黄健明、林俊锐、明志财富公司、蔡庆城及第三人深圳市隆盛博物馆未答辩或发表意见，亦未举证、质证。经审理查明：藏石斋系自然人独资有限责任公司，于2012年9月19日注册成立，法定代表人及股东均为蔡振强。根据原告提交的工商设立、变更登记信息档案显示：明志伟业担保公司系有限责任公司，于2013年10月28日注册成立，认缴注册资本10000万元，公司原始股东为蔡振强（认缴注册资本4000万元，占40%股权，担任法定代表人、执行常务董事、总经理）、吴文渊（认缴注册资本2000万元，占20%股权，担任监事）、黄健明（认缴注册资本4000万元，占40%股权）。公司章程规定各股东应当于公司注册登记后两年内足额缴纳各自所认缴的出资额。2014年5月4日，该公司进行变更登记，蔡振强将其持有的公司40%股权以1元价格转让给林俊锐，公司股东变更为林俊锐（认缴注册资本4000万元，实缴注册资本3000万元，担任法定代表人、执行常务董事、总经理）、吴文渊（认缴注册资本2000万元，占20%股权，担任监事）、黄健明（认缴注册资本4000万元，占40%股权），公司全部实收资本由0元变更为3000万元。2015年6月18日，该公司进行变更登记，吴文渊、林俊锐分别将其持有的公司股权作价600万元、1200万元转让给严达明，公司股东变更为严达明（认缴注册资本6000万元，占60%股份，担任法定代表人、执行董事）、黄健明（认缴注册资本4000万元，占40%股权），公司监事则由吴文渊变更为林俊锐。2015年7月21日，该公司进行变更登记，公司监事由林俊锐变更为蔡浩鸣。在该公司的工商变更登记信息档案中，除有登记“林俊锐实缴3000万元”之外，其余股东、前股东的认缴出资均未记载有任何实际出资；而对于登记的“林俊锐实缴3000万元”，该公司仅提交其自行出具的《股东出资证明书》等登记备案，但未见银行转账凭证或银行出具的出资证明。第三人隆盛博物馆属于民办非企业性质的机构，法定代表人为蔡振强。2014年7月10日，原告与被告藏石斋签订了《借款合同》，约定被告藏石斋向原告借款1000万元，期限12个月，借款年利率为15%，每月支付利息，逾期未支付本息的，按照逾期还款金额（含本金和利息）每日万分之三的标准支付罚息。同一日，原告与被告明志伟业担保公司签订《保证合同》，由被告明志伟业担保公司提供连带责任保证担保，担保范围包括借款本息、违约金（包括罚息）和损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）。保证期间为本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后24个月。同一日，原告将1000万元支付至藏石斋账户。2015年7月11日，原告和藏石斋、明志伟业担保公司签订了《借款展期补充协议》，约定原借款合同于2015年7月10日到期后展期一个月，即总借款期限为13个月，自2014年7月10日至2015年8月10日，原借款利率和违约金标准不变，明志伟业担保公司继续提供担保。另查，2014年4月15日，藏石斋、明志伟业担保公司签订《委托担保合同》，约定藏石斋因资金周转需要，自愿与明志财富公司推荐金融及其他资金方等债权人签订借款期限最高为12个月、最高借款总金额为8000万元（实际借款额和期限由藏石斋和其他债权人最后具体商定的内容为准）的借款协议，现藏石斋委托明志伟业担保公司为上述借款提供担保，明志伟业担保公司同意向债权人就借款协议项下的本金和利息提供连带责任保证担保，担保期限为借款到期之日起六个月内。同日，明志伟业担保公司与藏石斋签订了《动产质押反担保合同》，约定将藏石斋所有的昌华牛角冻大红袍鸡血石一块（价值22000万元）交付并质押给明志伟业担保公司提供反担保。同日，明志伟业担保公司与蔡振强签订《无限连带保证反担保合同（自然人反担保）》，约定蔡振强为明志伟业担保公司提供反担保。2015年12月20日，郭旭辉、案外人汤剑锋、黄羡茸、宣志刚等8人和蔡振强、藏石斋、深圳市冠天文化艺术投资有限公司（以下简称冠天文化公司）、明志伟业担保公司、明志财富公司签订了《资产质押协议》，约定：藏石斋、冠天文化公司为募集资金，通过明志财富公司发行了一系列理财产品，明志伟业担保公司提供连带保证责任担保。藏石斋、冠天文化公司没有按期偿还原告等人的借款，明志伟业担保公司也没有履行担保义务。各方同意将质押艺术品（附件2：质押资产清单）交付明志财富公司，由明志财富公司代原告等8人接收、保管和处分，保管在深圳市隆盛博物馆，同时为保障原告等人的权益，藏石斋、冠天文化公司同意新增质押资产质押给原告等8人；原告等人同意并委托藏石斋、冠天文化公司直接将新增质押资产包交付财富管理公司，由其代原告进行接收、保管和处分。（质押资产具体信息详见附件2：质押资产清单）。质押期间，藏石斋同意明志财富公司负责质押品的安保和管理，藏石斋、冠天文化公司、明志伟业担保公司不得以任何方式处分该质物（包括但不限于提取、转让、赠与、出借、抵偿债务等）。若藏石斋、冠天文化公司、明志伟业担保公司确需转让质押艺术品的，应当经原告和明志财富公司书面同意，且另行提供等值担保或以转让价款优先清偿对原告债务；取得原告和明志财富公司同意后，明志财富公司指派工作人员办理质物的出库手续。质押担保的范围包括但不限于本协议项下理财产品的投资本金、利息、违约金以及实现债权和质押权的费用（包括但不限于催收费、诉讼受理费、财产保全费、强制执行费、公证费、公告费、差旅费、律师费、评估费、拍卖费以及所需的其他费用）。藏石斋和明志财富公司承诺并保证对质押动产享有合法、完全的所有权和处分权，不存在权利瑕疵和限制，以及其他可能影响本协议履行或者质押权实现的其他争议。明志伟业担保公司对本协议项下的理财产品及为履行本协议所产生的费用提供连带保证责任担保。蔡振强对本协议项下的理财产品及为履行本协议所产生的费用提供连带保证责任担保。《资产质押协议》附件2质押资产清单中所称的质押物包括：1、锦绣河山（尺寸85cm*32cm*8cm、作者潘克照）；2、八仙过海（尺寸33cm*40cm、作者张爱廷）、钟馗嫁妹（尺寸31cm*48cm、作者张爱廷）、翠峰晨色（尺寸33cm*38cm、作者夏福仁）、红岩岁月（尺寸48cm*37cm、作者雷顺凯）、喜报平安（尺寸30cm*52cm、作者雷顺凯）、香山寻曲（尺寸48cm*60cm、作者雷顺凯）、赤子丹心（尺寸38cm*53cm、作者黄余呈）、走马上任、光辉岁月、枫桥夜泊（尺寸60cm*34cm.作者夏福仁）、福乐寿（尺寸56cm*3cm、作者张爱廷）、春意（尺寸37cm*30cm、作者夏福仁）、江南胜境（尺寸93cm*50cm、作者夏福仁）、春语（尺寸35cm*37cm、作者夏福仁）、人生如意（尺寸27cm*32cm、作者夏福仁）、生命的旋律（尺寸51cm*55cm、作者庄孝通）等16尊石雕作品。原告称上述物品受明志财富公司委托保管在深圳市隆盛博物馆，因深圳市隆盛博物馆所在场地拖欠租金，深圳市隆盛博物馆搬离该地址并将上述物品搬迁至观澜。上述《资产质押协议》中记载：“截止2015年12月30日已支付郭旭辉本金500万元，剩余本金500万元。”2016年2月2日，藏石斋归还原告本金20万元；2016年4月15日，藏石斋分十笔归还原告本金合计50万元。2016年2月15日，藏石斋向原告支付利息62500元；2016年3月9日，藏石斋向原告支付利息60000元；2016年4月11日，藏石斋向原告支付利息60000元；2016年5月24日，藏石斋向原告支付利息30000元；2016年6月1日，藏石斋向原告支付利息24752元；2016年6月15日，藏石斋向原告支付利息53750元。庭审中，原告和被告明志伟业担保公司确认藏石斋尚欠原告借款本金430万元及2016年6月11日起的利息未付。原告提交公告费票据，证明因藏石斋、蔡振强、严达明、黄健明、林俊锐、明志财富公司、蔡庆城及第三人深圳市隆盛博物馆下落不明，原告为此支付本案公告费合计1000元。原告提交委托担保协议、收款收据，证明原告因本案诉讼财产保全，支付担保费5823元。以上事实，有原、被告在举证期限内提交的并经质证的证据以及庭审笔录、质证意见为证，足以认定。本院认为，被告藏石斋拖欠原告借款本金430万元及2016年6月11日之后的利息未付，事实清楚，本院对此予以确认。被告藏石斋应立即归还原告本金430万元并支付利息，利息自2016年6月11日起计算。借款合同中约定的利息标准为年利率15%，以及逾期罚息每日万分之三，两项之和超过了法律规定的年利率24%，本院对超出部分不予支持，被告藏石斋应按照年利率24%支付利息（含罚息）至款项还清之日止。被告蔡振强系被告藏石斋的法定代表人及唯一股东，没有证据显示被告藏石斋的公司资产独立于股东自己的财产，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，被告蔡振强应当对被告藏石斋的上述债务承担连带清偿责任。原告和被告明志财富公司之间并无合同关系，原告以该公司在募集说明书中错误宣传贷款人的偿债能力及质物价值，行为具有欺骗性为由要求其承担连带赔偿责任，没有法律依据，本院不予支持，对原告要求被告蔡庆城作为被告明志财富公司的股东承担补充赔偿责任亦不予支持。根据《保证合同》，被告明志伟业担保公司自愿对藏石斋的上述债务承担连带保证责任，且在保证期限内，原告要求被告明志伟业担保公司承担连带清偿责任，符合法律规定，本院予以支持。关于被告明志伟业担保公司的股东、前股东（含发起人）的责任。本案与（2016）粤0305民初10236、10237、10238号三案在认定事实上的不同之处在于，原告郭旭辉在本案中提交了被告明志伟业担保公司完整的工商变更登记信息资料，足以认定：明志伟业担保公司的章程规定各股东应当于公司注册登记后两年内足额缴纳各自所认缴的出资额，但被告蔡振强、吴文渊、黄健明三人作为发起人及原始股东，在工商登记中均记载为认缴出资，并未显示有按时足额缴纳出资；而对于工商变更登记有记载的“林俊锐实缴3000万元”，实际并无相应的银行转账或银行出具的出资凭证，且短短一个月之后，被告林俊锐、吴文渊又将其各自持有的股份以远低于初始金额的价格转给被告严达明，而被告严达明的出资方式仍为认缴，并无任何证据显示其有实际出资。原告因此合理怀疑被告吴文渊、黄健明、林俊锐、严达明均未实际履行出资义务，对此，被告吴文渊、黄健明、林俊锐、严达明应就其各自已履行出资义务承担举证责任，但上述被告并未提交相关证据，应承担不利后果。故本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》之规定，被告吴文渊、黄健明、林俊锐、严达明应对被告明志伟业担保公司的上述债务不能清偿的部分承担连带的补充赔偿责任（被告吴文渊以其应出资额2000万元为限，被告黄健明以其应出资额4000万元为限，被告林俊锐以其应出资额4000万元为限，被告严达明以其应出资额6000万元为限）。关于本案质权是否设立。《中华人民共和国物权法》第二百一十二条规定：“质权自出质人交付质押财产时设立”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十七条第一款规定：“出质人代质权人占有质物的，质押合同不生效；质权人将质物返还于出质人后，以其质权对抗第三人的，人民法院不予支持。”根据前述条款的规定，质权人必须实际占有质押财产，双方当事人不能约定由出质人代为管理质押财产。本案中，原告和蔡振强、藏石斋、冠天文化公司、明志伟业担保公司、明志财富公司签订了《资产质押协议》后，虽在形式上各方同意将质押物品交付给明志财富公司，由明志财富公司保管在深圳市隆盛博物馆，但保管人深圳市隆盛博物馆的法定代表人是被告蔡振强，蔡振强亦是藏石斋法定代表人，质物实际上由被告藏石斋、蔡振强占有和管理，原告并未实际占有和管理质押物品。综上，本案质权并未设立，原告主张对《资产质押协议》附件2中质押资产清单上的质押财产行使质权，本院不予支持。关于担保费，该费用不属于必然支出的费用，本院不予支持。被告藏石斋、蔡振强、严达明、黄健明、林俊锐、明志财富公司、蔡庆城及第三人深圳市隆盛博物馆经本院合法传唤，未到庭应诉、答辩，该行为视为其对诉讼权利的自由处分，因此引起的法律后果应自行负担。本案经本院缺席审理，现可缺席判决。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国物权法》第二百一十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、第二十条，《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市藏石斋文化艺术投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告郭旭辉归还借款本金4300000元并支付利息（含罚息）（利息以4300000元为基数，按照年利率24%，自2016年6月11日起计至款项还清之日止）。二、被告蔡振强对被告深圳市藏石斋文化艺术投资有限公司的上述还款义务承担连带清偿责任。三、被告深圳市明志伟业担保有限公司对被告深圳市藏石斋文化艺术投资有限公司的上述还款义务承担连带清偿责任。四、被告吴文渊、黄健明、严达明、林俊锐对被告深圳市明志伟业担保有限公司的第三项判决还款义务不能清偿的部分承担连带的补充赔偿责任（被告吴文渊以其应出资额2000万元为限，被告黄健明以其应出资额4000万元为限，被告林俊锐以其应出资额4000万元为限，被告严达明以其应出资额6000万元为限）；五、驳回原告郭旭辉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费43881.52元（原告已经预交）、保全费5000元、公告费1000元，合计49881.52元，由被告深圳市藏石斋文化艺术投资有限公司、蔡振强、深圳市明志伟业担保有限公司、吴文渊、林俊锐、严达明、黄健明共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十六份，并按规定在法定期限内交纳上诉费，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审  判  长  何庆波人民陪审员员  秦春年人民 陪 审员  胡 鸣二〇一八年一月二十四日书  记  员  梁淑芬附相关法条：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国物权法》第二百一十二条质权自出质人交付质押财产时设立。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。第二十条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八十七条出质人代质权人占有质物的，质押合同不生效；质权人将质物返还于出质人后，以其质权对抗第三人的，人民法院不予支持。因不可归责于质权人的事由而丧失对质物的占有，质权人可以向不当占有人请求停止侵害、恢复原状、返还质物。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。