上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0104民初21351号原告：姚海华，男，1954年1月2日出生，汉族，住所地上海市徐汇区。被告：陕西好铭祥工程履约担保有限公司，住所地陕西省西安市。法定代表人：孙郑智，职务不明。第三人：陕西鑫琦资产管理咨询有限公司，住所地陕西省西安市莲湖区大庆路XXX号蔚蓝国际X幢X单元XXXXX室。法定代表人：杨丹丹，职务不明。原告姚海华与被告陕西好铭祥工程履约担保有限公司(以下简称好铭祥公司)、第三人陕西鑫琦资产管理咨询有限公司(以下简称陕西鑫琦公司)保证合同纠纷一案，本院于2017年8月15日立案后，于2018年1月10日依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告姚海华到庭参加诉讼。被告好铭祥公司、第三人陕西鑫琦公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姚海华向本院提出诉讼请求：1.好铭祥公司返还投资款10万元；2.好铭祥公司支付以10万元为基数、按照合同约定的月利息1.1%标准计算自2016年2月15日起至实际付清之日止的利息；3.好铭祥公司支付以10万元为基数、按照每日万分之三的标准计算自2016年2月15日起至实际付清之日止的违约金；4.本案诉讼费、公告费由好铭祥公司负担。事实和理由：姚海华与陕西鑫琦公司于2014年2月14日签订《资产购买协议书》，协议期限为一年，姚海华将投资款10万元转入陕西鑫琦公司的账户。合同到期后，鉴于陕西鑫琦公司每月按期付息，故姚海华与其再次续签合同一年，协议约定的投资期限为一年，月息为1.1%，投资期限届满后，陕西鑫琦公司有义务按出资额等价回购姚海华的资产份额，为此好铭祥公司出具了担保函，担保方式为连带责任担保，并明确约定若陕西鑫琦公司到期不能回购的，担保人以现金方式等价回购。自协议签订至2016年1月，陕西鑫琦公司每月均能按时支付利息，但2016年2月开始该公司出现兑付危机，合同约定到期后的本金至今未归还。经交涉无果，姚海华诉至法院。好铭祥公司未作答辩。陕西鑫琦公司未作陈述。本院认定事实如下：2014年2月14日，姚海华(乙方、受让方)与陕西鑫琦公司(甲方、转让方)签署合同编号为SHZC2014字第021405号《资产购买协议书》，约定乙方出资总额共计10万元用于购买甲方目前所持有的不动产或不动产权利中的约定份额，即乙方出资购买甲方瀚海北金商业中心项下资产10.20%的份额，以作为有固定收益的投资方式，在本协议约定的投资期限届满后，甲方有权以等价回购该项目资产或资产权利，在投资期间，甲方按约每月向乙方支付投资收益；乙方投资期限届满，可要求甲方根据本协议的约定条件赎回乙方的投资份额并支付投资期限内的投资收益，或乙方可与甲方续签本协议，进入下一轮投资周期；投资期限届满，甲方有权以等价回购该项目资产或资产权利，乙方所持有份额及对应的投资款本金、投资收益不随项目资产的市值浮动而变化；投资期限为一年，乙方需在2014年2月14日前支付购买款项，一年内不得撤资，在投资期间，甲方每月按照乙方出资额的1.2%向其支付所持项目资产权利份额所产生的收益，该收益为固定收益，支付时间为每月15日；乙方有权在投资期限届满后要求甲方回购其资产份额，并在投资期间内取得约定的投资收益；在乙方投资期限届满后，甲方有权及有义务按乙方的出资额等价回购乙方的资产份额；甲方未依照本协议规定支付乙方本金及收益时，每逾期一日，按出资额的万分之三向乙方缴付违约金，如逾期一个月仍未缴付，除累计缴付违约金外，乙方有权终止本协议，并要求甲方赔偿损失；等等。同日，陕西鑫琦公司出具《收据》，称收到姚海华支付的款项10万元。2014年2月14日，好铭祥公司作为担保方，向姚海华出具《担保函》，担保方式为连带责任保证，担保范围为出资本金即总金额10万元，期限为18个月，自2014年2月14日至2015年8月14日。2015年2月5日，姚海华与陕西鑫琦公司以及担保方好铭祥公司共同签署《续签协议》，因此前合同编号为SHZC2014字第021405号的《资产购买协议书》到期，三方同意对投资期限延长一年，即自2015年2月14日至2016年2月14日。2015年2月5日，好铭祥公司作为担保方，向姚海华出具《担保函》，担保方式为连带责任保证，担保范围为出资本金即总金额10万元，期限为18个月，自2015年2月14日至2016年8月14日；同时约定，若《资产购买协议书》到期后，陕西鑫琦公司在十个工作日内不回购客户受让的资产份额的，则本担保公司会在自姚海华主张代偿之日起十五个工作日内，以现金方式代为回购其转让份额，即10万元；若《资产购买协议书》到期后，陕西鑫琦公司在十个工作日内不回购客户受让的资产份额，并且本担保公司无法直接以现金方式代为回购的，则本担保公司会在自姚海华主张之日起的一个月内将其投资购买的该比例的项目过户给姚海华，将该房产份额过户给客户的，则需要经客户本人亲自确认并归还相关手续等。此后，陕西鑫琦公司按约正常向姚海华支付截至2016年1月的投资收益，但之后的收益款及投资款10万元均未予以支付。审理中,姚海华称,其2016年3月因另案向上海市徐汇区人民法院提起诉讼，要求陕西鑫琦公司、好铭祥公司以及案外人北京鑫琦控股有限公司(以下简称北京鑫琦公司)共同返还另一《资产购买协议书》项下的15万元投资款并支付利息、违约金，上海市徐汇区人民法院于同年5月24日立案受理后，因陕西鑫琦公司被上海市公安局浦东分局立案侦查，故该案移送公安处理。2017年2月15日，姚海华就另案再次向上海市徐汇区人民法院提起诉讼，要求担保人好铭祥公司和北京鑫琦公司共同返还另一《资产购买协议书》项下的15万元投资款并支付利息、违约金，陕西鑫琦公司为第三人。2017年6月19日，上海市徐汇区人民法院作出民事判决书[(2017)沪0104民初2899号]，判决如下：一、北京鑫琦控股有限公司、陕西好铭祥工程履约担保有限公司于本判决生效之日起十日内共同返还姚海华投资款15万元；二、北京鑫琦控股有限公司、陕西好铭祥工程履约担保有限公司履行本判决第一项确定的义务后，有权向陕西鑫琦资产管理咨询有限公司进行追偿；三、驳回姚海华其余全部诉讼请求。姚海华还陈述，本案的《资产购买协议书》上约定的1.2%收益为笔误，实际上是1.1%。此外，其与另案[(2017)沪0104民初21402号]的原告姚某某与陕西鑫琦公司一共签订了三份《资产购买协议书》，除了投资金额和期限不一样外，其他均相同。2016年2月陕西鑫琦公司不能如期支付收益以后，姚海华和案外人姚某某向陕西鑫琦公司以及相关的担保人北京鑫琦公司主张、好铭祥公司要求返还投资款，并支付相应利息和违约金。2016年3月，姚海华以及案外人姚某某还曾就该三份协议向上海市徐汇区人民法院提起诉讼，要求鑫琦公司、好铭祥公司以及北京鑫琦公司承担相应责任，后其中一案被立案审理，即为[(2017)沪0104民初2899号]一案。以上事实，除当事人陈述外，另有《资产购买协议书》《续签协议》、收据、投资收益单、担保函等证据证明，本院予以确认。本院认为，首先，姚海华与陕西鑫琦公司之间签署的《资产购买协议书》及《续签协议》，系当事人的真实意思表示，于法无悖，对各方具有法律约束力。姚海华支付10万元出资款后，陕西鑫琦公司理应在投资期间内按约向其支付每月的投资收益款，并有义务在投资期限届满后按约回购姚海华的资产份额。现陕西鑫琦公司无正当理由未按期支付款项的行为构成违约，应承担相应的违约责任。其次，好铭祥公司均作为保证人承诺对陕西鑫琦公司的债务承担连带保证责任，应属合法有效。虽然《担保函》约定的保证期间截至2016年8月14日，但姚海华称其在上述保证期间届满前曾向保证人主张要求承担保证责任，而保证人未到庭答辩，且姚海华曾因另一《资产购买协议书》项下投资款向法院起诉要求保证人承担保证责任，故本院认为姚海华在保证期间向保证人行使过请求权。现姚海华在保证合同诉讼时效内要求保证人承担清偿责任，于法有据，本院予以支持。但是，在好铭祥出具的《担保函》中，保证人承诺的担保范围为10万元出资本金，因此按照该约定，保证人仅在10万元的范围内对陕西鑫琦公司的债务承担保证责任，故姚海华超出该保证范围的诉请，本院不予支持。保证人承担连带保证责任后，有权向陕西鑫琦公司进行追偿。审理中，好铭祥公司、陕西鑫琦公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为自愿放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条规定，判决如下：一、陕西好铭祥工程履约担保有限公司于本判决生效之日起十日内返还姚海华投资款100,000元；二、陕西好铭祥工程履约担保有限公司履行本判决第一项确定的义务后，有权向陕西鑫琦资产管理咨询有限公司进行追偿；三、驳回姚海华其余全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,300元、公告费560元，均由陕西好铭祥工程履约担保有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  吕燕娜审 判 员  刘金妫人民陪审员  曹瑞强二〇一八年一月十六日书 记 员  张钰丹附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。