.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民法院刑事判决书（2017）内0403刑初212号公诉机关内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民检察院。被告人赵起，男，1966年11月11日出生于内蒙古自治区赤峰市，汉族，初中文化，系赤峰市元宝山区小可心采砂场经营者，捕前住赤峰市元宝山区元宝山镇元宝山矿三工村平房122栋4号。无前科。2016年12月11日因涉嫌非法采矿罪被赤峰市公安局元宝山区分局刑事拘留，2016年12月23日经赤峰市元宝山区人民检察院批准逮捕，次日被赤峰市公安局元宝山区分局执行逮捕，2017年4月26日被赤峰市公安局元宝山区分局取保候审。2017年9月4日经本院决定逮捕，同日被赤峰市公安局元宝山区分局执行逮捕。2018年1月19日被本院取保候审。辩护人王秀林，内蒙古千孚律师事务所律师。被告人魏学，男，1963年5月19日出生于内蒙古自治区赤峰市，汉族，初中文化，中共党员，赤峰市元宝山区元宝山镇第八届人大代表，系赤峰市元宝山区元宝山镇南庙村村民委员会主任，捕前住赤峰市元宝山区元宝山镇元宝山发电厂楼西区10栋301室。无前科。2016年12月23日因涉嫌非法采矿罪被赤峰市公安局元宝山区分局刑事拘留，2016年1月6日经赤峰市元宝山区人民检察院批准逮捕，同日被赤峰市公安局元宝山区分局执行逮捕，2017年4月26日被赤峰市公安局元宝山区分局取保候审。2017年9月4日经本院决定逮捕，同日被赤峰市公安局元宝山区分局执行逮捕。2017年12月21日被本院取保候审。辩护人崔文柱，内蒙古吉拓律师事务所律师。辩护人孙蕊，内蒙古吉拓律师事务所律师。赤峰市元宝山区人民检察院以元检公诉刑诉[2017]67号起诉书指控被告人赵起、魏学犯非法采矿罪，于2017年5月17日向本院提起公诉，本院于2017年9月4日作出(2017)内0403刑初72号刑事判决,判决被告人赵起犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万；被告人魏学犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。被告人赵起、魏学不服该判决，提起上诉。2017年10月30日，赤峰市中级人民法院作出（2017）内04刑终第214号刑事裁定，撤销本院(2017)内0403刑初72号刑事判决，将该案发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，于2017年12月5日、2017年12月18日两次公开开庭进行了审理。赤峰市元宝山区人民检察院指派检察员单九祥、成微微出庭支持公诉。被告人赵起及其辩护人王秀林、被告人魏学及其辩护人崔文柱、孙蕊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赤峰市元宝山区人民检察院指控，2013年至2014年期间，赤峰市元宝山区元宝山镇南庙村村民委员会向被告人赵起借款五百多万元，后村委会陆续偿还部分欠款，仍有三百多万元未还。2016年6月，被告人魏学找到王某1，跟王某1谈要收回其在南庙村老哈河的河滩地，王某1同意后，2016年6月16日，南庙村村主任魏学在村委会组织召开村两委班子成员会议，研究为偿还该村欠被告人赵起的债务，决定将收回王某1的南庙村老哈河的40亩河滩地让赵起以土地治理的形式开采河砂，采砂卖钱顶村里欠赵起的钱。2016年8月至10月期间，被告人赵起在未经水利行政部门许可、没有采砂许可手续的情况下，成立元宝山区小可心采砂场，在元宝山镇南庙村老哈河的河滩地非法开采河砂。经赤峰恒达国土技术有限公司勘测，被告人赵起采河砂总量为168233.6立方米。经赤峰市元宝山区价格认证中心鉴定，每立方米河砂价格为人民币8元。被告人赵起开采河砂总价值1345868.8元。针对上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、鉴定意见、勘验、辨认笔录及被告人供述等证据，认为被告人赵起违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证采砂，经鉴定开采河砂总价值为人民币1345868.8元，情节特别严重。被告人魏学身为村委会主任，明知赵起没有合法采砂手续，仍以村委会的名义与其签订合同，将南庙村在老哈河段的40亩河套地承包给赵起采砂，以采砂抵顶欠款。二人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条一款、第二十六条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪的共同犯罪追究其刑事责任，均系主犯。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。被告人赵起认为，他自愿认罪，但他非法采砂的数量没有168233.6立方米，一半的数量都不到，因为沙坑上有表层土需要剥离。砂坑面积也没有那么大，鉴定机构给他多算了一倍。他采砂未获利，希望法庭予以考虑。辩护人主张，在最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释施行前，所有对河道采砂的行为均是行政处罚，只有在上述解释于2016年12月1日起施行后，河道采砂行为达到一定程度的才构成犯罪。因为赵起的河道采砂行为发生在2016年12月1日以前，所以公诉机关认定其犯非法采矿罪属适用法律错误。另外公诉机关认定赵起采砂的数量也依据不足。综上，根据从旧兼从轻的原则，赵起的行为不应认定为犯罪。被告人魏学认为，他召开村两委班子成员会议研究同意赵起采砂，并和赵起签订了合同，这些行为在先，赵起不办证采砂行为在后，与他无关。且如果上述行为构成犯罪，也应认定为单位犯罪。另对认定赵起采砂的面积有异议，测绘人员没有通知当事人去核实测量点，对测绘的面积不认可，实际应该为20多亩。辩护人主张，被告人魏学的行为不构成犯罪，魏学是代表村委会签订的采砂协议，是为了村里偿还赵起的欠款。另外魏学也不负有办理采矿许可证的义务，谁采矿应由谁办证。魏学的行为如构成犯罪，也属于单位犯罪。经审理查明，因赤峰市元宝山区元宝山镇南庙村民委员会欠赵起人民币三百余万元不能偿还。2016年6月，身为村委会主任的被告人魏学找到其村民王某1，要求收回其在南庙村老哈河畔承包的林地和开垦的河滩地。王某1同意后，被告人魏学于2016年6月16日组织召开村两委班子成员会议，研究为偿还欠被告人赵起的债务，将收回王某1的40亩河滩地以土地治理的形式承包给赵起开采河砂，以卖砂款抵顶村里欠其债务等事宜。形成一致意见后，南庙村委会于2016年7月15日同赵起妻子车某签订了一份土地治理合同，约定南庙村委会将位于老哈河畔的40亩沙源地交给车某进行土地治理，租赁费每亩2.6万元用于抵顶欠款。2016年8月至10月期间，被告人赵起在未经水利行政部门许可、没有采砂许可手续的情况下，成立元宝山区小可心采砂场，在该地块非法开采河砂。开采河砂的数量因无法找到买砂人核实，砂场又没有记录，无法确定被告人赵起违法所得数额。经赤峰恒达国土技术有限公司勘测，被告人赵起采河砂总量为168233.6立方米。经赤峰市元宝山区价格认证中心鉴定，每立方米河砂价格为人民币8元。被告人赵起开采河砂总价值1345868.8元。上述事实，有公诉机关提供、并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、赤峰市公安局元宝山区分局刑警大队受案登记表证实，2016年12月10日元宝山区分局刑警大队破获一起非法开采案，经犯罪嫌疑人赵起供述其在南庙村非法开采河砂，是在南庙村村主任魏学的授意下进行的。赤峰市公安局元宝山区分局立案决定书证实，赵起涉嫌非法采矿于2016年12月10日立案，魏学涉嫌非法采矿于2016年12月23日立案。2、证人刘某1的证言证实，他是村副书记兼会计。赵起开采砂子的地方是他们村的地，2003年3月份南庙村和王某1签订的林地承包合同，期限是15年，林地亩数是16亩，后来王某1自己又陆续开荒出40多亩地，种的玉米，也就是现在赵起开采砂子的地方。2016年9月份村里和王某1解除了合同，把合同里签订的16亩和他自己开荒出来的40多亩地都被村里收回了。这40多亩地有树有庄稼，都是平地，没有坑。他们南庙村欠赵起300多万元还不上。2016年6月份的时候他们村里班子成员开会研究，把他们村老哈河旁边的40亩地以每亩26000元钱的价格租给赵起用于抵一部分欠款，2016年7月15日他们村里和赵起签了一份土地治理合同，甲方是南庙村委会是魏学签的名字，乙方是车某签的，赵起和车某是夫妻。当时村里欠老百姓土地流转费，村里和赵起借175万，赵起是用自己的8间商厅作抵押和别人借的，后来村里还不上赵起的钱，赵起让债主起诉到法院了，已经到执行程序了，要执行赵起的8间商厅了，赵起后来自己筹钱把本金和利息还给的债主，一共是2446289元。以前也因村里欠老百姓土地流转费和赵起借过钱就一直没有还清，算上这次的一共欠了赵起300多万元。他们村里开会时说把砂源地租给赵起让他开采砂子，但是签的是土地治理合同。他记得好像是2016年10月初的时候，水利局给村里下来文件不让开采了，赵起的采砂场停工了。赵起采砂场的地是村里的，没租给赵起前是他们村民王某1承包，村里没有权利让赵起开采砂子，赵起开采砂子村里没有往相关部门汇报审批。在2012年或2013年的时候，赤峰市元宝山区人民政府关于治理老哈河污染、疏浚河道的通告，魏学知道，这个通告是由他在村里张贴过的，在张贴之前他都需要和村里的主要领导魏学汇报，他看完以后经过同意，他才能张贴。内容是村里面没有权利和他人签订采砂的相关协议，以前签订的协议都是无效的，非法的，所以他们村里以对该土地进行治理，更换土表等理由签订的土地治理合同。他们班子成员都知道没有采砂等手续开采是违法的。但是他们村里欠赵起的钱还不上，他们村里也没有来钱的进项，实在没有办法了。赵起采砂后没有给过村里钱，也没有给过他钱。村里提前和王某1解除合同没有给王某1钱，是赵起给王某1钱，给过一次28万元的土地治理费，当时他在场，在村委会二楼魏学办公室。3、证人王某1证言证实,他和南庙村签的是林地承包合同，签订日期是2003年3月份签的，年限是15年，2018年到期，签订林地16亩，都是种的树。在这16亩林地旁边他又陆续开荒出40多亩地，用于种植玉米。这40多亩地不在合同内，2016年9月份南庙村和他解除了承包合同。村里面魏学主任和会计刘某1找的他，说他这些年多开荒出来的40多亩地，没有和他要承包费，一直白用着，让他提前一年解除合同，并收回这多出来的40多亩地，村里也没有给他补偿，与他解除合同后，因为村里欠赵起好几百万元钱，村里就把他多开荒出来的40多亩地给赵起开采砂场了。当时是在魏学的办公室，魏学和他单独谈的，说是村里欠赵起钱，让赵起在那开砂坑采砂顶欠赵起的钱。在合同没有解除的时候，也就是2016年8月份的时候，因为他没有喂牛的草料了，他先收了有6、7亩地的玉米，赵起就在他先收完玉米的这块地开始采砂子了。2016年9月份的时候，村里和他签的解除合同后，他又把剩下的玉米全部收完了。赵起又用钩机掀开的土皮子，开始挖砂子。他没有采过砂子，这些地在他使用时都种庄稼，全是平地。都是赵起开采的砂子，没有别人。他在那收秋半个多月，看见赵起在那指挥两台装载机干活，一台钩机挖土层。每天都有10多辆黄翻车拉砂子。他收到赵起35万元，这些钱是赵起开砂坑卖砂子赚来的，这笔钱多数是魏学出面给他的，第一次5万元，第二次3万元，第三次2万元，其余一笔13万元和一笔10万元是在村部给他的，另2万元是魏学让他去砂坑找赵起拿的。会计刘某1也知道。他的承包地和开荒地，他没有回填过东西，但是在赵起砂坑的道上有二、三亩地是回填过的，回填过的二、三亩地是他的开荒地，是辽宁人在六、七年前的时候在那采过砂子后来回填的土皮子和大块河石，这二、三亩回填的地不在赵起开采的沙坑之内。这个地方他能找到，他可去指认。这个位置靠近辽宁一侧，因为辽宁人是六、七年前在那块开采回填的，那时那块地他没有开荒，不是他的开荒地，他是在辽宁人开采回填以后开荒的，他开荒以后才成了他的开荒地。他承包地16亩林地和他开荒的地在没有给赵起之前都是平地，都种着庄稼和树。地势与砂坑周边一样全是平地，从他开荒以后，就是赵起砂坑东侧道上有二、三亩回填过的土皮子和大块河石。4、证人赵某证言证实，王某1是她丈夫，赵起在她们开的荒地上采砂，给她们钱了，王某1每次拿回钱都和她说，都告诉她，大约30多万。5、证人车某证言证实，她和赵起以前是夫妻关系。2014年10月份因为南庙村的债务问题她和赵起离婚了，办理了离婚手续。因为她和赵起借给南庙村的钱大约有四、五百万，这些钱都是通过亲戚朋友借的，还有房产抵押贷的款。后来因为还不上债主的钱，债主把她们起诉了，南庙村的钱也还不上，她俩就因为这些事总打架，导致离的婚，南庙村借她们钱的事镇里的李书记也知道。她和南庙村签的是"土地治理合同"。当时合同甲方是南庙村委会，乙方是她名字。签合同的时间是2016年7月份。她就知道合同里说的那40亩地是南庙村让赵起开采砂场用的，用于抵南庙村欠她们的钱。这个事在2016年6月份的时候，南庙村两委班子会议上研究过，并有会议记录，她可以提供复印件。2016年8月份开始采砂子的，干了一个多月就不干了，水利局工作人员来砂场让停工，当时赵起出门不在家就把她找去了，水利局的人给她记了笔录。她没有去过采砂场，都是赵起开采的砂子，赵起采砂子卖了多少钱她不知道，钱的去向她不知道。6、证人孔某证言证实，他是现金会计。他们村两委开班子会说过在村民王某140多亩开荒地挖砂坑。开会的时间是2016年的6月份，是他做的会议记录。两委班子参加人员有魏学、林国军、刘某1、刘某2、修某还有他。南庙村欠赵起200多万元，南庙村没钱还，赵起将村委会起诉了，诉讼时他当的代理人，走的调解程序，因当时村里事多这个事就搁置了，后来，赵起总到村里去找，村里也没什么进项，在没有办法的情况下，魏学组织村两委班子会议研究给赵起找地方开砂坑。开完两委班子会后赵起开采了，开砂坑的地方在南庙村的南边老哈河的河滩上。他是管现金的，赵起没交过钱。7、证人刘某2证言证实，他是南庙村副主任。2016年6、7月份的时候，他们南庙村两委班子会议共同研究过让赵起开采砂场这事。当时是魏学主任主持的会议，两委班子会议参加的人员有他、魏学、刘某1、修某、林国军，是否还有别人他就没啥印象了。村里欠赵起300多万元，还了100多万，还剩100多万没还。欠赵起这些钱都是赵起和亲戚朋友借的，还用自己的8间大厅抵押借的钱，对方把赵起起诉了，赵起和他们村里要钱，他们村里也没有钱还，在没有办法的情况下，召开的会议，会议内容是让赵起开砂场，卖砂子抵村里欠赵起的钱。赵起的砂场在南庙河套边缘，是他们村王某1的开荒地。村里以签土地治理合同的形式让赵起开采砂场抵欠赵起的债务。会议上同意这事的签字，他没有同意，没有签字。后来合同签没签他就不知道了。村里没有权利让赵起采砂子，采砂子必须要有采砂许可证，村里没有采砂证。8、证人修某证言证实，她是南庙村妇联主任，她们南庙村两委班子开会研究过给赵起找个地方开砂坑的事来，当时她们村两委班子参与研究这个事的成员有魏学、林国军、刘某1、刘某2、孔某、还有她，不是刘某1就是孔某做的记录。她们两委开这个会的时间是2016年6月份。南庙村欠赵起大约二三百万元，具体多少钱她不知道，至于借这些钱干什么用，她记不清楚了，南庙村还不上赵起的钱，在没有办法的情况下，魏学主持开村两委班子会研究这个事。赵起开砂坑的地方大约在南庙村的南面的老哈河的河滩地。她不知道赵起开砂坑有没有往村里交钱，南庙村两委班子开会研究给赵起找个地方开砂坑，林国军说通过这个办法让赵起挣钱顶村里还欠赵起的钱，前提得合情合理合法合规，她也同意林国军的意见。9、证人林国军证言证实，他是南庙村代理书记，2016年6月16日他们南庙村两委班子会议共同研究过赵起开采砂场的事。当时是魏学主任主持的会议，提出村里欠赵起钱还不上，赵起在老哈河河套开砂坑，让赵起开采砂场来抵村里欠赵起的债务。两委班子会议参加的人员有他、魏学、刘某1、修某、刘某2、孔某。村里欠赵起300多万元钱，具体欠多少钱他不知道。村里欠赵起的这些钱还不上，村里也没有进钱的经济来源，让赵起开砂场，卖砂子抵村里欠赵起的钱。赵起的砂场在南庙村老哈河河套边缘，先他不知道是什么地，后来才知道是他们村王某1的开荒地。他没有去过现场。当时他和班子成员讲，让赵起开采砂子可以，但是要办理相关的合法手续，要合法合规，否则不能开采。村里没有权利让他开采砂子，但是必须要村里同意他才能办理相关手续，因为赵起开采砂场的地方是村里的开荒地。他不知道赵起开采砂场后是否办理了采砂许可手续，应该魏学主任知道，他不知道赵起采砂子是否给过村里钱。10、证人王某2证言证实，他是元宝山区水利局站长，2016年9月份，当时他们接到举报称，老哈河南庙村段有人在那采砂，这样他和胡某开车就去了，在老哈河南庙村段的一个坑里，他们见有两台铲车，还有筛砂子的筛子，他们对现场进行了拍照，他们责令他们停止，他们就不干活了，这时过来一个女的，他们问她这个砂坑是你采的吗？得到相关部门的许可了吗？她说没有，她还说她和南庙村有协议，他们就告诉她，没有得到相关部门许可是非法采砂，他们就让她同他们到村里接受调查，她和他们就到了南庙村，他们给她做了笔录，知道她叫车某，和赵起是夫妻，具体的笔录内容他记不清了，笔录都有。第二天他们又找到村里的魏学，他是主任，魏学给他提供了南庙村委会和车某签订的一份土地治理合同，甲方是南庙村，乙方是车某。另外还提供一份村里两委班子会议记录，随后在村里他们给车某下了责令停止水事违法行为通知书。之后他们又去了那个砂场巡查好几次，现场有时没人，有时有人在采砂，对方看见他们来了都跑了，砂坑的面积在不断的变化。采砂应该经过水利行政部门许可，先办理采砂许可证，再办理采矿许可证，及其他相关部门的一些手续。他们有巡查制度，发现有违法行为，他们立即制止。赵起采砂的地点是位于元宝山镇南庙村老哈河段，属于河道管理范围，其采砂的地点位于河道管理范围，在此地采砂先提出申请，需要水行政主管部门许可，办理采砂许可证，报国土部门办理采矿许可证，如果没有采砂许可证和采矿许可证是不允许采砂的。赵起没在他单位办理过采砂的相关手续。11、证人胡某证言证实，当时有人向他们水利局办公室举报，说是南庙村河套那有个叫赵起的人偷着采砂子，过了两天他们就去了，到了南庙村河套现场以后，有两台装载机正从那采砂子，他们给制止了，问那个采砂场是谁开的，没有人吱声，过了一会来了一个女的，说那个砂场是她开采的，他们就告诉她没有许可证采砂子是违法的，那个女的说她和南庙村有协议，因为南庙村欠她钱让她在这开采的，他们就和他去南庙村委会调查，给这个女的记了笔录，才知道她叫车某，和赵起是夫妻关系。他们水利局给车某下达了责令停止水事违法行为通知书，并给村里主任、副主任和车某等人做了笔录，对采砂场进行了拍照，还没有走到给车某那砂场做处罚那步。当时给下达停止采砂后，那个采砂场就停工了。之后他们水利局去过车某的采砂场，发现那个砂坑比让停工时又大了许多，平时白天他们巡查时候没有发现采砂，估计是在晚上又偷着采砂了，他们水利局已经聘请专业技术测绘公司对车某的采砂场做了测绘。采砂要经过水利局行政部门审批，先办理采砂许可证，再办理采矿许可证，其他相关部门的手续，他就不清楚了，因为水利局很多年没有办过采砂场的手续，具体程序不清楚。对于这种非法采砂的发现一个制止一个，单位有巡查制度，还有举报的，他们会下去调查制止。12、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录证实，2017年1月12日赵起对所采砂坑进行指认，侦查人员对此次指认过程进行了录像，并刻制了光盘一张。2017年4月25日王某1对辽宁人回填的二、三亩地的位置进行指认，王某1指认靠着赵起砂坑东侧的道上就是辽宁人曾经回填过的二、三亩地的位置，该回填的位置不在赵起开采砂坑之内。2016年12月13日12时30分至13时30分，公安局民警在魏学的见证下，对赵起采砂现场进行勘查。13、赤峰市元宝山区价格认证中心出具的赤元价认字（2017）13号价格认定结论书证实，元宝山镇南庙村河套下节地处未经筛选的河砂（混合砂）每立方米认定价格为8元【标的在2016年8月末至2016年10月】。14、赤峰市价格认证中心出具的价格认定复核决定书-赤改价认字（2017）15号证实，赤峰市元宝山区价格认证中心出具的赤元价认字（2017）13号价格认定结论书是正确的，予以维持。15、嫌疑人归案情况说明证实，犯罪嫌疑人赵起、魏学到案情况。16、本院第1945号、1964号、1944号、1947号、3301号民事调解书证实，2015年6月4日经过本院调解，赵起及车某偿还高启飞借款250000元及利息、维权费合计为289245元。偿还王平借款400000元及利息42792元、维权费2万元。偿还王丽娟借款600000元及利息64188元、维权费3万元。偿还卢学军借款500000元及利息53490元、维权费2.5万元，合计本金1750000元。2015年9月22日经过本院调解由南庙村偿还赵起240万元及利息。17、协议书证实，甲方南庙村委会与乙方赵起协商一致，同意在应付赵起175万借款上增加696289元的应付借款，即应付赵起2446289元，向赵起出具借款单据一枚。18、土地治理合同证实，2016年7月15日甲方南庙村委会同乙方车某签订土地治理合同，南庙村委会将位于老哈河岸的40亩砂源地使用权交给乙方使用用来抵顶部分欠款。【车某自行出资对该地进行治理，更换表土。车某对此地享有完全的处分权。租赁费每亩2.6万元，以甲方拖欠乙方的借款折抵。每年度内结算一次。国家所给的政策性补贴归乙方所有。】19、租赁协议证实，甲方元宝山镇南庙村委会于2016年2月3日同乙方赵起、车某签订协议，元宝山镇南庙村委会将南庙村委会院落及房屋、南庙村小学院落及房屋租赁给乙方使用，用以偿还乙方借款本金及利息。租赁期限为50年。20、两委班子会议记录证实，南庙村于2016年6月16日召开两委班子会议，经研究决定让赵起在50亩开荒地开采砂坑。21、林地承包合同证实，南庙村委会于2003年3月与王某1签订合同，由王某1承包南庙村委会林地，林地面积为16亩，承包期限为15年。22、解除合同协议书证实，南庙村委会于2016年9月1日因南庙村委会集体规划林地与王某1签订《解除协议合同书》，实测62.2亩，其中甲乙双方共有46.2亩。23、调取证据通知书及清单证实，2016年12月19日赤峰市公安局元宝山区分局调取刘某1持有的《赤峰市元宝山区人民政府元政字[2013]58号赤峰市元宝山区人民政府关于治理老哈河污染、疏浚河道的通告》；《赤峰市元宝山区水利局关于勒令全区停止河道采砂的紧急通知》；《元宝山区元宝山镇人民政府关于勒令全镇停止河道采砂的紧急通知》；元宝山区政府（2013年4月19日）、元宝山区水利局（2010年7月29日）、元宝山镇人民政府（2010年8月5日）下发通告和紧急通知，在老哈河内禁止一切非法采砂行为。24、魏学、刘某1出具证明证实，魏学于2016年12月21日出具证明，赵起于2016年8月26日在村委会二楼办公室给王某1土地治理费3次13万元，给钱时其在场。刘某1于2016年12月21日出具证明，赵起于2016年11月6日在村委会二楼办公室给王某1土地治理费28万元，给钱时其在场。25、调取证据通知书及元宝山区水利局对此事的所记笔录、照片及责令停止水事违法行为通知书等复印件证实，元宝山区水利局2016年9月12日到现场后，对魏建坤、魏学、车某、刘某1取笔录及采砂现场进行拍照的情况。以及元宝山区水利局2016年9月12日对此事立案，9月13日对采砂厂下达责令停止水事违法行为通知书，并送达魏学。26、元宝山区水利局出具证明证实，赵起砂坑位于老哈河元宝山镇南庙村段，砂坑在老哈河河道管理范围内。27、调取证据通知书及元宝山区水利局委托书、采砂场勘测技术报告书、赤峰恒达国土技术咨询有限公司出具的说明证实，2016年12月10日元宝山区水利局委托赤峰恒达国土技术咨询有限公司对赵起所采砂坑进行勘测及采砂量测算。2016年12月12日赤峰恒达国土技术咨询有限公司对赵起所采砂坑进行勘测。2016年12月15日出具报告书，测量结果为：该采砂场总面积为15739.90平方米（其中赤峰市元宝山区境内面积为14970.22平方米，辽宁省境内面积为769.68平方米）。开采河砂总量为168233.6立方米【23.60985亩】。28、调取证据通知书及复印件证实，2016年12月28日赤峰市公安局元宝山区分局调取了元宝山区人民政府关于治理老哈河污染、疏浚河道的通告（2013）58号-2013年4月9日发布。29、中国矿产资源分类目录证实，2017年2月23日赤峰市国土资源局元宝山区分局出具的中国矿产资源分类目录中，天然石英砂（建筑用砂、水泥配料用砂、水泥标准砂、砖瓦用砂）属于非金属矿产。30、调取证据通知书及清单证实，2017年3月17日元宝山区公安分局调取了元宝山区元宝山镇南庙村的组织机构代码证、魏学的当选证书，2015年9月20日魏学当选为元宝山区元宝山镇南庙村民委员会主任。31、元宝山区国土资源局出具的说明证实，根据《赤峰市河道管理办法》第十五条，河道采砂实行许可证制度，办完河道采砂许可证后到国土局办理采矿许可证。赵起没向其局申请办理采矿许可证。32、调取证据通知书及清单证实，赵起的"元宝山区小可心采砂场"于2016年10月9日办理了个体工商户登记，许可项目是河砂、水洗砂开采销售。2016年10月10日办理了税务登记。33、元宝山分局出具办案说明证实，回填的辽宁人无法找到，无法核实相关情况。办案人员找赵起的妻子和儿子，二人拒绝提供钩机司机、铲车司机、货车司机等人的情况和联系方式，无法取证。因为赵起的砂场没有账本，无法找到买砂人核实。34、户籍证明证实，被告人赵起、魏学自然身份情况及已达刑事责任年龄。35、视听资料、电子数据光盘二张证实，2017年1月12日赵起对所采砂坑进行指认的过程。2017年4月25日王某1指认开荒地辽宁人回填过二、三亩地位置进行辨认。36、被告人赵起的供述证实，他在元宝山区南庙村河道附近开了一家采砂场，他给起名叫"可心砂场"，是今年8月末的时候正式开始开采的，一共开采了一个多月，后来元宝山区水利局不让开采了，他的砂场就在10月初停工了。他这一个多月一共开了有十多亩地，大约有10多万方砂子，都卖给赤峰的一些散户个人了，一般平均都是400元左右一车，一车大约有50多方。当时元宝山区南庙村欠他钱，经南庙村同意让他在那里采砂，用采出来的砂子顶他的债务所以他才开采的。干活的时候，他雇了两台装载机为他干活。他雇的装载机是他儿子赵文正给他联系的，每台装载机一个月21000元。他开采的砂子一共卖了60万元左右，他没有交过税。他和南庙村有一份协议书，大概内容是,村里欠他钱，还不上他钱，经过南庙村委会开会研究，同意给他一块河滩地，用来开砂场，以此抵债。他卖出的砂子钱用于给村里的征地款，支付雇佣装载机和加油的费用，两台装载机这一个多月加油花了10多万元，付了两台装载机的工钱4万多元，还了贾小辉3万元。剩下的钱都给村里征地款了。他是现卖砂子现给村里征地款，分了四次给的，当时有两次是通过魏学手给的，给了两次5万，后两次是通过刘某1手，一个10万，一个15万。他的采砂场办理了工商执照和税务登记证，没办理下来采砂证和采矿证。南庙村让他开采，他没见到许可采矿的手续。他卖的砂子没记载，他自己心里有数。在鉴定意见通知书上拒绝签字，是因为第一他对每立方米河砂价格鉴定为8元有异议，他认为价格作的高了，每黄翻车300元是不过筛的原砂，每车过筛的是400元一车，每车50方，这样算下来每立方米是6元钱，所以他拒绝签字。第二砂坑当时在他没开采之前有5、6亩地是以前辽宁人采过砂子后回填过的地，回填的砂子筛出来的河石粒子和土，所以他说他开采的砂子是10来亩地。赤峰市价格认证中心出具的价格认定复核决定书,他认可。他在老哈河沿岸开砂坑，村里没有人告诉他要办理相关手续，魏学也没告诉他，魏学说拿着这份合同好使，村里也是一级政府。土地治理合同不是他起草的，是魏学拿着合同找的他。采砂的事是魏学和他谈的，魏学说还不上他钱，给他块地让他采砂子，用来抵欠他的钱。37、被告人魏学的供述证实，他是村主任，村里的法人，除了党务工作外，村里的其他工作他都全面负责，并作决定。赵起开采砂子的地方是他们村的地，当时他们村里把地租给赵起用的，签的是治理合同。他们南庙村欠赵起300多万元钱还不上，2016年6月份的时候他们村里开会研究，把他们村的河套下节地以每亩26000元钱的价格租给赵起用于抵欠款，一共租给他40亩地。2016年7月15日他们村里和赵起签了一份土地治理合同。赵起是2016年8月份开始开采砂子的，开采了一个月左右，等到9月份的时候，具体时间他记不清了，水利局给村里下来文件不让开采了，赵起的砂场停工了。赵起一共开采了大概有7亩多地，地是村里的，没租给赵起前是他们村民王某1在承包，要租给赵起后，就把地在王某1手里收回了，赵起采砂场的地是属于村里的地。他的采砂场没有采砂许可证。村里没权利让赵起开采砂子。赵起开采砂子村里没往相关部门汇报审批。南庙村租给赵起开砂场的地是他们村民王某1在用。他和村里签了15年的林地承包合同，林地亩数是16亩，后来王某1自己又陆续开荒出40多亩地，种的玉米，也就是现在赵起开采砂子的地方。2016年9月份村里和王某1解除了合同，把合同里签订的16亩和他自己开荒出来的40多亩地都被村里收回了。收回来后他们村里开两委班子会议研究，会议上他主张给赵起一块地让他开砂坑，村两委班子这六人都表决了，都同意给赵起一块地让他开砂坑采砂卖钱顶村里欠赵起的钱，孔某会计做了会议记录。当时参加村两委班子会议的成员有他、刘某1、孔某、林国军、刘某2、修某六人。租给赵起开采砂子。村里没有给王某1钱，是赵起给王某1土地治理费和种植收益费，他知道的是13万元。赵起给王某1钱时他在场。赵起是否还给过王某1钱他就不知道了。在2013年或2014年的时候，元宝山区政府下过红头文件，内容是村里面没有权利和他人签订采砂的相关协议，以前签订的协议都是无效的，非法的，所以村里以对该土地进行治理，更换土表等理由和赵起妻子车某签订的土地治理合同。南庙村没有权利让赵起采砂子，因为他们村里欠赵起钱还不上，他们村里也没有来钱的进项，实在没有办法了，所以经过村里两委班子研究让赵起开砂场采砂抵债。他们班子成员都知道没有采砂证等手续是不能开采的。在村委会班子会议上没有人说过办理采砂许可程序的事。赵起在采砂之前，没有人在那采砂，村里将土地租给赵起后他在那采砂子。他是单位犯罪。他之所以知道赵起开采砂坑没有开采手续，还批给他一块地让他采砂，是因为南庙村欠赵起的钱，因为没钱还，所以才想个办法给赵起一块地让他采砂，卖钱，抵村子里欠他的欠款。这个办法是他主持召开两委班子开会研究，最后由他作出的决定，给赵起一块地让他采砂卖钱，是他和赵起及车某以治理土地的名义签订的合同让赵起采砂。本院认为，被告人赵起违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下采砂，开采河砂价值人民币1345868.8元，属情节特别严重，应当以非法采矿罪追究刑事责任，公诉机关对赵起的指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予支持。被告人赵起到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。关于被告人赵起主张他非法采砂的数量没有168233.6立方米，他采砂未获利及其辩护人主张最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释于2016年12月1日起施行，赵起的采砂行为发生在2016年12月1日以前，公诉机关认定被告人赵起犯非法采矿罪适用法律错误，认定采砂数量的依据不足，赵起的行为不应认定为犯罪。本院认为，被告人赵起采砂的数量有鉴定结论和说明为证，被告人赵起非法采矿违反的是矿产资源法，上述证据和法律足能认定被告人赵起犯非法采矿罪。故对其辩解意见和辩护人的辩护意见不予支持。鉴于被告人赵起没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区亦无重大不良影响，经元宝山区司法局社会调查，可对其适用缓刑。被告人魏学身为村委会主任，明知涉案的河套地没有合法采砂手续，仍以村委会的名义与赵起签订合同，让赵起开采河砂。在赵起采砂后，明知赵起未办理采砂手续，又未予制止，与被告人赵起有共同犯罪的目的，应构成非法采矿罪。其主张属单位犯罪及辩护人主张魏学的行为不构成犯罪及魏学的行为如构成犯罪，也属于单位犯罪。本院认为，因村民委员会是群众性的自治组织，根据公安部的答复，村民委员会不构成单位犯罪主体。故对其辩解意见和辩护人的辩护意见不予支持。但考虑到魏学是为了集体利益实施上述犯罪行为，其本人未获得利益，且采砂行为由赵起实施，办证亦应由赵起负责办理的情形，鉴于被告人没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区亦无重大不良影响，经元宝山区司法局社会调查，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款（一）项、第二款（一）项之规定，判决如下：一、被告人赵起犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元(已缴纳)；（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）二、被告人魏学犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币十万元(已缴纳)。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赤峰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 赵明林审 判 员 赵晓兰人民陪审员 窦颖征 二〇一八年一月十七日书 记 员 宋佳明