海南省三亚市城郊人民法院   行政判决书   （2018）琼0271行初251号   原告盛广明，男，1961年8月17日出生（公民身份号码：×××），汉族，住三亚市。   原告盛广征，男，1964年11月7日出生（公民身份号码：×××），汉族，住三亚市。   原告盛广姑，女，1970年11月1日出生（公民身份号码：×××），汉族，住三亚市。   原告共同委托代理人李镇虎，北京市中元律师事务所律师。   被告三亚市吉阳区城市管理局，住所地三亚市吉阳区迎宾路**。   法定代表人李灵，局长。   委托代理人孙瑶，海南健和坤律师事务所律师。   委托代理人梁静，三亚市吉阳区城市管理局工作人员。   原告盛广明、盛广征、盛广姑诉被告三亚市吉阳区城市管理局建设规划行政强制执行一案，于2017年9月21日向本院提起行政诉讼。本院受理后，于2017年12月15日作出（2017）琼0271行初362号行政裁定，驳回原告盛广明、盛广征、盛广姑的起诉。原告盛广明、盛广征、盛广姑不服，向三亚市中级人民法院提起上诉。三亚市中级人民法院于2018年4月13日作出（2018）琼02行终44号行政裁定，撤销本院（2017）琼0271行初362号行政裁定，指令本院继续审理。本院于2018年6月11日受理后，依法组成合议庭，于2018年7月26日公开开庭进行了审理。原告盛广明、盛广征及其委托代理人李镇虎，被告三亚市吉阳区城市管理局的委托代理人孙瑶、梁静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   被告三亚市吉阳区城市管理局于2017年3月11日对原告盛广明作出三吉城管（一大队）执决字［2011］第HD484号《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》，认定原告盛广明未经规划部门批准，未取得建设工程规划许可证，在三亚市××区房屋，地基占地面积166平方米的建设行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款；《海南省城乡规划条例》第三十七条之规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条；《海南省城乡规划条例》第七十三条之规定，于2011年12月15日依法送达三综执（河东）罚决字［2011］484号《行政处罚决定书》，且于2012年8月13日下发三综执（河东）催告字［2011］第484号《强制执行催告书》，并于2012年8月13日公告要求于2012年8月20日24时前自行拆除违法建设建筑物，但逾期仍未履行拆除义务。该房屋现状为二层封顶，混合结构，建筑面积332平方米。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条，以及《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定，决定于2017年3月14日对上述违法建设建筑物实施强制拆除。   原告盛广明、盛广征、盛广姑诉称，原告是榕根社区居委会榕根东巷**的居民，全家祖祖辈辈在该地生活，，是榕根村的原籍村民。告在原宅基地上建有房屋390平方米，开了一家石味香餐厅，用于维持生活。2017年3月11日被告向原告送达了一份《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》，告知原告在2017年3月14日对原告的房屋实施强制拆除。原告祖祖辈辈生活在这里，2011年由于原房屋年久失修已成危房。经村委会核准同意，在原宅基地上重新翻建。我们的房屋怎么就成了违法建筑。根据《中华人民共和国行政诉讼法》的规定提起诉讼，请求人民法院撤销被告三亚市吉阳区城市管理局三吉城管（一大队）执决字[2011]第HD484号强制执行决定书，判决被告承担本案的全部诉讼费用。   原告提交的证据材料有：1、（2012）城民一初字第585号民事裁定书，予以证明无论政府还是公司，在当时没有给予原告任何拆迁补偿，原告在涉案土地上建房是合法的。2、旧房危房改造申请书，予以证明房屋为原告三兄妹合建，盛广征、盛广姑具有原告诉讼主体资格。3、邢某、史某证明，予以证明原告原房屋经调查系危房。4、榕根社区居委会证明，予以证明涉案房屋为原告三兄妹共有。5、营业执照，予以证明三亚市政府规定违法建筑是不能办理工商营业执照的，原告房屋不是违法建筑。6、三吉城管（一大队）执决字［2011］第HD484号强制执行决定书，予以证明作出强制执行决定书三天后就拆除原告房屋，原告无法复议。   被告三亚市吉阳区城市管理局辩称：一、原告盛广征、盛广姑不具有原告诉讼主体资格。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款的规定，行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民法人或者其他组织有权提起诉讼，原告盛广征、盛广姑并非涉案行政行为的相对人，也未提交有效的证据证明其与涉行政行为有利害关系，故其二人作为本案原告主体不适格。二、涉案房屋系违法建筑事实清楚。原告盛广明未经规划部门批准，未取得建设工程规划许可证擅自兴建房屋，根据《中华人民共和国城乡规划法》的规定，涉案房屋显属违法建筑。三、被告所作行政行为依法合规，原告盛广明要求撤销没有事实和法律依据。原告盛广明擅自兴建违法建筑，且逾期不履行自行拆除义务，故被告拟采取强制拆除措施，对原告盛广明作出《强制执行决定书》。该《强制执行决定书》系依据我国《城乡规划法》相关规定作出，适用法律正确。被告在查处涉案违法建筑的过程中严格按照法律的规定履行相关手续，程序合法。且涉案房屋已经拆除完毕，原告要求撤销被告作出的《强制执行决定书》没有事实和法律依据。综上所述，望法庭查明事实，依法驳回原告的诉讼请求。   被告三亚市吉阳区城市管理局向本院提供了作出具体行政行为的证据、依据：1、立案审批表。2、现场检查记录。3、违建现场图及图片说明。予以证明被告工作人员在巡查中发现原告涉嫌违法建设后，立案查处的事实。4、责令停止违法行为通知书、送达回证。予以证明执法局责令原告立即停止违法行为。5、接受调查询问通知书、送达回证。予以证明执法局依法制作并向原告送达接受调查询问通知书。6、情况说明。予以证明原告未到执法局接受调查询问也未提供相关规划报建材料。7、行政处罚告知书、送达回证。予以证明执法局依法作出并向原告送达行政处罚告知书，责令原告限期拆除，并告知救济途径。8、行政处罚决定书、送达回证。予以证明执法局依法作出并向原告送达行政处罚决定书，责令原告限期拆除，并告知救济途径。9、强制执行催告书、关于责令拆除违法建筑及搬离物品的公告及送达回证、图片说明。予以证明执法局依法制作并向原告送达《强制执行催告书》、《关于责令拆除违法建筑及搬离物品的公告》、催促原告在规定时间内履行义务，自行拆除违法建筑物，搬离物品，否则将强制拆除。10、三亚市综合行政执法局现场检查记录及图片说明。予以证明执法局现场检查原告建设情况并予以记录。11、三亚市综合行政执法局强制执行决定书、更正说明、搬迁通知。予以证明执法局依法制作并向原告送达强制执行决定书，并作出更正说明，通知原告搬迁。12、吉阳区城市管理局现场检查记录及图片说明。予以证明被告现场检查原告建设情况并予以记录。13、三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书、送达回证及图片说明。予以证明被告依法制作并向原告送达强制执行决定书，告知其强制拆除决定，并告知救济途径。14、拆除违法建筑记录及图片说明。予以证明被告拆除原告违法建设的房屋并做记录。15、行政处罚案件结案报告。予以证明被告对本案做结案处理。16、海南省高级人民法院（2017）琼行终551号行政判决书。予以证明被告具有对三亚市吉阳区有关城市规划管理及对违法建设行为的行政处罚和强制执行权。17、三亚市城市总体规划（1995-2010）、三亚市规划市区图片。予以证明原告建房所在的城市××区范围内。18、海南省人民政府办公厅关于三亚市总体规划（1995-2010）有关问题的复函。予以证明海南省政府办公厅函复三亚市人民政府，省政府同意修编后的《三亚市城市总体规划（1995-2010）》。   经庭审质证，本院对当事人提供的证据作如下确认：原告、被告提供的证据，均符合证据的客观性、合法性、关联性原则，可作为认定本案事实的根据。   根据现有有效证据，查明以下事实：原告盛广明、盛广征、盛广姑三人原住房屋位于三亚市××区号，建成于1986年，因破损无法居住，于2011年3月9日向三亚市榕根社区居委会提出旧房危房改造申请，拟拆除旧房后合资合建一栋三层房屋。2011年3月13日，三亚市榕根社区居委会作出情况属实，请呈送有关部门审批的意见。事后原告盛广明、盛广征、盛广姑三人拆除旧房，在原址上开建新房。2011年11月4日，三亚市综合行政执法局执法人员巡查时，原告盛广明、盛广征、盛广姑三人正在开建房屋地基，地基占地166平方米。三亚市综合行政执法局经制作现场检查记录并拍照后，以建设房屋未取得建设工程规划许可证为由，向原告盛广明作出三综执（河东榕根）询字[2011]第124号《三亚市综合行政执法局接受调查询问通知书》和三综执（河东榕根）停字[2011]第124号《三亚市综合行政执法局责令停止违法行为通知书》，通知原告盛广明于2011年11月7日9时，携带本人身份证、户口本、土地证及相关手续到三亚市××区接受询问，责令原告盛广明立即停止违法行为。原告盛广明未接受调查询问。2011年11月18日，三亚市综合行政执法局向原告盛广明作出三综执（河东）罚告字[2011]第484号《三亚市综合行政执法局行政处罚告知书》，告知原告盛广明拟对其作出行政处罚的事实、理由和依据，以及申辩、陈述和要求听证的权利。2011年12月6日，三亚市综合行政执法局对原告盛广明作出三综执（河东）罚决字[2011]第484号《三亚市综合行政执法局行政处罚决定书》，认定原告盛广明未取得建设工程规划许可证，在三亚市××区号擅自建设房屋的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第二条第一款、第四十条第一款以及《海南省城乡规划条例》第三十七条第一款的规定。依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条以及《海南省城乡规划条例》第七十三条、第七十六条的规定，决定责令原告盛广明自行拆除上述违章建筑，限原告盛广明自行政处罚决定书送达之日起7日内拆除完毕。2012年8月13日，三亚市综合行政执法局向原告盛广明送达三综执（河东）催告字[2011]第484号《三亚市综合行政执法局强制执行催告书》，并发出《三亚市综合行政执法局关于责令盛广明等4户违建户主拆除违法建筑的公告》，催告原告盛广明于2012年8月20日24时前自行拆除该违法建设的建筑物，逾期不拆除将进行强制拆除，由此所造成的一切法律后果自行承担，并告知原告盛广明有权陈述和申辩。公告要求原告盛广明于2012年8月20日24时前自行拆除违法建设的建筑物。2013年6月19日，三亚市综合行政执法局再次进行现场检查时，涉案房屋现状为二层，建筑面积332平方米，由原告盛广明经营三亚石味香餐厅，遂向原告盛广明作出三综执（河东）执决字[2011]第484号《三亚市综合行政执法局强制执行决定书》，但未予送达。2017年2月22日，被告对涉案房屋进行现场检查。2017年3月11日，被告对原告盛广明作出并送达三吉城管（一大队）执决字[2011]第HD484号《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十八条，以及《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定，决定于2017年3月14日对原告盛广明、盛广征、盛广姑三人建设的涉案建筑物实施强制拆除。2017年3月14日，被告对原告盛广明、盛广征、盛广姑三人建设的涉案房屋实施了强制拆除。原告盛广明、盛广征、盛广姑不服，遂诉至本院，请求：1、撤销被告三亚市吉阳区城市管理局三吉城管（一大队）执决字[2011]第HD484号强制执行决定书。2、被告承担本案的全部诉讼费用。   本院认为，涉案房屋为原告盛广明、盛广征、盛广姑三人共建，有原告提交的旧房危房改造申请书、证人邢某、史某的证明、榕根社区居委会证明、当事人的陈述等证据相互印证，应予认定。行政诉讼应由被告承担举证证明责任，被告提交的现有有效证据不足以证明涉案房屋为原告盛广明一人建设，被诉行政行为强制执行决定书认定涉案房屋为原告盛广明一人建设，没有事实根据。应认定被诉行政行为强制执行决定书认定事实不清，主要证据不足。本案的性质为行政强制执行，应依照《中华人民共和国行政强制法》的规定予以调整。涉案房屋为盛广明、盛广征、盛广姑三人共建，被诉行政行为强制执行决定书在未对涉案房屋的权利人原告盛广征、盛广姑作出行政处罚决定，未对原告盛广征、盛广姑作出履行义务的书面催告书和强制执行决定书，未告知原告盛广征、盛广姑享有的权利义务及救济途径的情形下，决定对涉案房屋予以强制拆除，遗漏了当事人，违反了《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十七条的规定，对原告盛广征、盛广姑的权利义务产生了实际影响，被诉强制执行决定书已然程序违法。应予认定被诉强制执行决定书违反法定程序。   涉案房屋为原告盛广明、盛广征、盛广姑三人共建，原告盛广征、盛广姑系涉案房屋的权利人，被诉强制执行决定书决定对涉案房屋实施强制拆除，与原告盛广征、盛广姑有利害关系，原告盛广征、盛广姑系被诉强制执行决定书的利害关系人，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款关于行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼的规定，原告盛广征、盛广姑具有原告主体资格，有权提起诉讼。   综上所述，原告盛广征、盛广姑系被诉强制执行决定书的利害关系人，具有原告主体资格。被告作出的被诉三吉城管（一大队）执决字[2011]第HD484号《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》，认定事实不清，主要证据不足，违反法定程序，应予撤销。被告的抗辩事由没有事实根据和法律依据，不予采信。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）的规定，判决如下：   撤销被告三亚市吉阳区城市管理局2017年3月11日作出的三吉城管（一大队）执决字[2011]第HD484号《三亚市吉阳区城市管理局强制执行决定书》。   案件受理费50元，由被告三亚市吉阳区城市管理局负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省三亚市中级人民法院。   审 判 长 蔡智勇   人民陪审员 陈小娟   人民陪审员 徐雪波     二〇一八年九月十日   书 记 员 蒲清青   附：相关法律条文   《中华人民共和国城乡规划法》   第二条制定和实施城乡规划，在规划区内进行建设活动，   必须遵守本法。   本法所称城乡规划，包括城镇体系规划、城市规划、镇规   划、乡规划和村庄规划。城市规划、镇规划分为总体规划和详细规划。详细规划分为控制性详细规划和修建性详细规划。   本法所称规划区，是指城市、镇和村庄的建成区以及因城乡建设和发展需要，必须实行规划控制的区域。规划区的具体范围由有关人民政府在组织编制的城市总体规划、镇总体规划、乡规划和村庄规划中，根据城乡经济社会发展水平和统筹城乡发展的需要划定。   第四十条在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。   申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细规划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。   第六十四条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。   第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。   《海南省城乡规划条例》   第三十七条在城市和县、自治县人民政府所在地镇、特定地区规划区内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施的，建设单位或者个人应当向市、县、自治县人民政府城乡规划主管部门申请办理建设工程规划许可证。   在其他镇规划区（不含特定地区）内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施的，建设单位或者个人应当向市、县、自治县人民政府城乡规划主管部门或者省人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。   第七十三条未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之5以上百分之10以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之10以下的罚款。   第七十六条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。   《中华人民共和国行政强制法》   第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行   政机关依照本章规定强制执行。   第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事   项：