宁夏回族自治区贺兰县人民法院民事判决书 （2018）宁0122民初6638号原告（反诉被告）：银川聚仁建筑工程有限公司，统一社会信用代码，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区森林公园溪城华府**营业房。法定代表人：杨波，男，土家族，1978年11月18日出生，身份证号码，贵州省贵阳市人，大学文化，该公司总工程师，住贵州省贵阳市云岩区鹿冲关路****附**。委托诉讼代理人：杨彩娥，宁夏诚托律师事务所律师。被告（反诉原告）：贺兰县顺达实业有限责任公司，统一社会信用代码，住所地宁夏回族自治区贺兰县欣兰街****。法定代表人：石宇龙，男，汉族，1987年11月13日出生，身份证号码，宁夏回族自治区贺兰县人，大专文化，该公司董事长，住，住宁夏回族自治区贺兰县恒安南街塞上雅居**o:p>委托诉讼代理人：吕东、马思婷，宁夏海潮律师事务所律师。原告银川聚仁建筑工程有限公司（简称聚仁建筑公司）与被告贺兰县顺达实业有限责任公司（顺达实业公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月31日立案，被告贺兰县顺达实业有限责任公司于2018年12月3日向本院提出反诉。本院于2018年12月17日公开开庭进行了合并审理。原告银川聚仁建筑工程有限公司的委托诉讼代理人杨彩娥、被告贺兰县顺达实业有限责任公司的委托诉讼代理人吕东、马思婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告聚仁建筑公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原被告于2017年8月14日签订的工程承包合同、2017年9月18日签订的《建设工程施工合同》；2、判令被告支付拖欠的工程款670万元，并支付逾期付款利息234500元（庭后提交利息计算清单），利息持续计算至工程款付清之日；3、要求被告返还原告支付的农民工保证金1236000元（庭审中变更为436000元）；4、要求被告支付原告工程代建费约100万元；5、诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年8月，原告委派公司员工汪晓刚就涉案工程的承包事宜进行洽谈，经过充分协商被告与原告员工汪晓刚签订《工程承包合同》一份，就涉案工程的承包等相关事宜进行了约定。后为了工程后续的备案等事宜，原被告双方于2017年9月18日签订《建设工程施工合同》一份，合同约定被告将其开发的“景天百货中心1#商业综合楼”工程承包给原告施工。工程承包范围为施工图纸范围内的内容，建筑面积11061.4平方米，签约合同价为1540万元，并且合同签订后，被告要求原告先行代为垫付农民工保证金1236000元，称随后返还给原告，同时被告承诺支付原告代建费160万元，原告随即安排工作人员按被告要求向被告公司法人账户内转款92.8万元，又直接向行政主管部门缴纳30.8万元，后原告积极组织施工队进场施工，在原告建设施工至2018年3月19日时，被贺兰县质量监督站下达工程停工通知书，责令停工理由为该项目的1#楼未办理质量、安监及施工许可证。因此原告不得不停止施工，等待被告完善施工所需审批手续。但被告一直未能完成施工许可证的办理，反而要求原告继续施工，原告拒绝继续施工后，被告强行组织劳务班组继续施工，对此原、被告进行了沟通但是并未解决，随即书面致函解除了双方签订的合同。后原被告就原告完成的工程签署了工程量确认单。依据合同约定价款及确认的工程量，就原告完成工程量，被告应付工程款1000万元，施工过程中被告支付工程款330万元，剩余670万元未付。现双方合同已经解除，被告应当就原告已完成工程价款予以支付，并且由于双方之间的合同关系解除，原告不再继续施工涉案工程，则原告为其垫付的农民工工资保证金应当由被告返还给原告。现原告起诉，请求准予为盼。被告顺达实业公司辩称， 一、原告要求被告支付工程款的诉求不符合法律规定，更不符合双方约定。原告要求支付工程款的诉求违背了诚实信用原则，涉案工程至今没有完工，原告施工半途单方停工，截至目前工程只干了一半，至今涉案工程没有办理竣工手续；再次，完成的工程量没有部门检测是否合格，根据法律规定，关于施工方要求建设方支付工程款，无法达到付款条件，双方合同约定原告自筹资金，垫资承揽被告开发建设的涉案工程，双方约定工程竣工后七日内工程款付至90%，一个月后付总价的97%，保修期满一次性付清。按照合同约定，工程没有竣工，付款条件不成就；二、原告要求支付工程款、支付利息没有事实和法律依据，对已完成工程没有核算；三、被告已经向原告支付工程款3434087.2元，已经超过双方约定的工程进度款，因工程没有完工、竣工，被告保留要求原告返还已付工程款的诉求；四、由于原告未按时约定完成工程施工，给被告造成巨大的经济损失，被告当庭提起反诉，要求原告承担延期完工的法律责任；五、因原告的原因导致工程不能按时完工，施工合同正在履行，被告提出反诉，要求原告继续履行施工合同，至今合同没有解除，2018年11月20日原告给被告出具一份函，要求被告将工程款中的劳务部分直接支付给劳务公司，2018年10月28日办理了涉案工程的施工许可证，施工方是原告，说明双方正在履行合同；六、关于原告要求被告返还农民工保证金的诉求，按照法律规定农民工保证金由施工方和建设方共同缴纳，退还保证金是在竣工后，由主管建设部门退还，不是由建设单位退还，原告主张代建费没有事实法律依据。双方签订合同后，原告于2018年春季停止施工，导致被告建设的商业中心至今不能竣工，后续工程无法跟进，被告建设商务中心时，拍卖土地出让金1000万元，除了建设成本，将近3000万元，由于原告的原因，如果工程不能备案，给被告造成的巨额经济损失，应由原告承担；七、双方于2017年9月18日签订的建设工程施工合同是双方真实意思表示，原被告均在合同上签字捺印，该合同符合法律的规定，涉案工程应当以2017年9月18日签订的建设工程施工合同为依据，8月14日被告没有与原告签订过施工合同。综上，请求驳回原告的各项诉讼请求。反诉原告顺达实业公司向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告继续履行2017年9月18日《建设工程施工合同》，恢复对贺兰县景天百货中心1#综合楼的施工；2、判令反诉被告向反诉原告交付贺兰县景天百货中心1#综合楼工程的施工资料，并办理后续竣工验收手续；3、判令反诉被告承担违约责任，向反诉原告支付违约金1950120.42元（庭后提交详细计算清单，剩余违约金反诉原告保留诉权）；4、本案的诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2017年9月18日，反诉被告就承包建设贺兰县景天百货中心1#商业综合楼与反诉原告签订了《建设工程施工合同》，合同约定贺兰县景天百货中心1#商业综合楼由反诉被告承包建设，工程工期自2017年9月18日起至2017年12月26日止，工程质量符合验收标准，工程合同价为15400000元（包含安全文明施工费462000元）。合同签订后，反诉被告进驻施工，反诉原告向反诉被告支付工程款。2018年3月，因反诉被告建设施工存在安全问题，被贺兰县建设工程质量监督站下发了《工程停工通知书》，后反诉被告未能积极整改并复工，导致涉案工程至今未完工。现反诉被告在未与反诉原告就建设工程相关事宜协商的情况下向贵院提起诉讼，反诉原告认为，双方签订的建设工程施工合同合法有效，反诉被告未按约定完成施工已经构成违约，反诉被告的违约行为导致反诉原告投入资金建设的贺兰县景天百货中心1#商业综合楼至今没有完工，给反诉原告造成了巨大的经济损失。为了解决工程后续问题，反诉原告特向贵院提起反诉，请求反诉被告依法继续履行施工合同，对涉案工程办理竣工备案手续，并赔偿因迟延交工给反诉原告造成的经济损失。反诉原告保留要求反诉被告返还工程款及赔偿反诉原告投入的建设资金款项的诉权，望判如所请。反诉被告聚仁建筑公司辩称，一、反诉原告诉请继续履行合同并恢复涉案工程不能成立，反诉原被告双方于2017年9月18日签订《建设工程施工合同》一份，合同约定，反诉原告将其开发的“景天百货中心1#商业综合楼”工程承包给反诉被告施工。工程承包范围为施工图纸范围内的内容，建筑面积11061.4平方米，签约合同价为1540万元，并且合同签订后，反诉被告随即安排工作人员按反诉原告要求向公司法人账户内转款92.8万元，又直接向行政主管部门缴纳30.8万元，后反诉被告积极组织施工队进场施工，在建设施工至2018年3月19日时，被贺兰县质量监督站下达工程停工通知书，责令停工理由为该项目的1#楼未办理质量、安监及施工许可证。因此反诉被告不得不停止施工，等待反诉原告完善施工所需审批手续。但反诉原告一直未能完成施工许可证的办理，反而要求反诉被告继续施工。反诉被告拒绝施工后，反诉原告强行组织反诉被告劳务班组继续施工，其行为已经违反了建筑行业的相关规定和涉案合同的约定，涉案工程也不具备继续施工的条件，涉案合同也无法继续履行。二、反诉原告要求反诉被告交付涉案工程施工材料，并办理竣工验收手续与事实不符，该诉请应予驳回。由于反诉原告的违约行为，致使后续工程无法继续施工建设，反诉原告未按约定支付工程价款，涉案工程也并未施工完毕，最终决算也没有进行，反诉被告不负有交付施工资料的义务，后续工程并未进行施工，反诉被告也无法为反诉原告办理竣工验收手续。三、反诉原告诉请反诉被告赔偿损失没有事实及法律依据，应予驳回。本案涉案工程无法继续施工的原因是因为反诉原告没有办理相关许可证书，施工手续不齐全，反诉原告存在违约行为，反诉被告没有违约行为，无须承担违约责任。原告为证实其主张、抗辩反诉请求，向法庭提交证据一、工程承包合同、委托书各一份，证据二、建设工程施工合同一份，证据三、工程量确认单、工程签证、工程签证单、工程预结算书、会议纪要各一份，证据四、工程停工通知书、申明书、工作联系单各一份、致函二份，证据五、第六次监理会议纪要一份，证据六、宁夏银行个人业务委托书三份、贺兰县农民工工资保证金缴款通知书一份，证据七、宁夏银行自助服务终端跨行转账凭证一张、收据一张。经当庭质证，被告对证据一的真实性、合法性、关联性和部分证明目的有异议，对证据二的真实性和证明目的不予认可，对证据三、证据五的三性及证明目的均不予认可，对证据四停工通知书的真实性无异议，对申明书、工作联系单、致函的三性及证明目的均不予认可，对证据六、证据七的证明目的不予认可。本院认为，原告提交的证据一不能达到其证明目的，本院不予采信；证据二经与被告提交的建设工程施工合同进行比对，内容一致，且双方均认可该合同系备案合同，故对其真实性予以采信；对证据三中有被告公司签字盖章的工程签证单予以采信，工程预结算书系原告单方委托制作，被告不予认可，本院不予采信；证据四停工通知书可以证实涉案工程停工原因，本院予以采信，其余证据不能达到其证明目的，本院不予采信；证据五、证据六、证据七不能达到原告的证明目的，本院不予采信。被告顺达实业公司为证实其反诉主张、抗辩原告诉请，向法庭提交证据一、《建设工程施工合同》，证据二、付款明细表及凭证共17张，证据三、停工通知书一张，证据四、建设工程施工许可证一张，证据五、证明一张、农民工工资保证金支取审批表2张、补缴农民工工资保证金通知书2张，证据六、《银川景天百货中心1#、2#综合商业楼复工前安全生产自查自纠报告》一份，证据七、《宁夏回族自治区国有土地使用权出让收入专用票据》一张（复印件）、《国有建设用地使用权出让合同》一份，证据八、照片九张。经当庭质证，原告对证据一、证据六、证据七、证据八的真实性、合法性、关联性和证明目的均不予认可，对证据二的真实性予以认可，对证据三、证据四、证据五的证明目的不予认可。本院认为，被告提交的证据一、证据二可以证实原、被告双方就涉案工程签订施工合同对相关事项进行约定，后被告支付部分工程款的事实，本院予以采信；证据三、证据四可证实工程停工原因及截止庭审时，被告已经取得施工许可证的事实，本院予以采信；证据五、证据六可以证实被告支付工程款，原告对施工过程中存在的问题自查自纠的事实，本院予以采信；证据七与本案没有关联性，本院不予采信；证据八可以证实涉案工程现状，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2017年8月14日，被告与案外人汪晓刚、汪希林签订工程承包合同一份，合同约定：被告将位于贺兰县交汇处景天百货中心1#商业综合楼工程发包给二人施工，合同约定工期为2017年8月20日至2017年11月30日，暂定价款16000000元，工程款现金支付70%，顶房30%。由乙方（汪晓刚、汪希林）交纳农民工工资保证金约120万元，工程竣工验收后，甲方（顺达实业公司）积极配合乙方退回。还约定，因乙方垫资施工，在工程顺利竣工验收后甲方另行支付乙方160万元垫资回报。2017年9月18日，原告聚仁建筑公司与被告顺达实业公司签订建设工程施工合同一份，约定被告将上述工程发包给原告施工建设，约定开工日期为2017年9月18日，竣工日期为2017年12月26日。合同价款15400000元，其中安全文明施工费462000元。汪晓刚为原告项目经理。合同约定：工程竣工验收合格2个月内承包人提交竣工资料。因承包人原因造成工期延误的，逾期竣工违约金标准为万分之五。发包人付款周期为：每月5日前按工程形象进度的80%支付进度款，工程竣工验收后7日内付本合同价的90%，办理竣工验收结算后一个月内付至总造价的97%，工程质量保修期后在物业公司使用验收后14日内一次性付清质保金，无利息计算。质保金为工程总价的3%。该合同在贺兰县住房和城乡建设局备案。合同签订后，原告组织人员进行施工，2018年3月19日，贺兰县建设工程质量监督站在对涉案工程进行技术标准检查过程中，下发工程停工通知书一份，载明存在的问题为：1、该项目1#楼未办理质监、安监及施工许可证；2、未履行开复工手续，擅自开工建设，企业未开展开复工自查，施工单位、监理单位未履行安全生产主体责任，进场复工未开展安全教育培训，施工现场不具备复工条件；3、1#楼三层模板支撑体整体失稳、脚手架整体失稳、塔吊未检测；4、项目邻边防护严重不到位，未搭建安全通道；5、脚手架缺少连墙件，使用不合格安全网，用电私接乱接；6、施工现场存在重大安全隐患，未落实整改。后原告停止对涉案工程施工。被告自行组织人员对涉案工程继续进行了部分施工，现工程仍未完工。现原告以被告未办理相关施工许可审批手续，无法继续履行合同为由诉至本院，被告提起反诉，请求判如所请。另查明，涉案工程至今未竣工，被告累计向原告支付工程款3434087.2元，原告向被告公司法定代表人石宇龙累计转款928000元，其中308000元注明工资保证金，其余款项备注为借款。被告于2018年11月28日取得涉案工程施工许可证。本院认为，关于本诉原告诉请解除与被告于2017年8月14日签订的工程承包合同。经查，该合同签订主体为被告与案外人汪晓刚、汪希林，非本案原、被告双方，且合同中承包方为无建筑施工资质的个人，该合同的签订违反了法律的强制性规定，应为无效合同，无需解除。原告以被告未取得涉案工程施工许可证，致使工程不能继续施工，合同无法履行为由要求解除与被告2017年9月18日签订的《建设工程施工合同》，原告自述基于贺兰县建设工程质量监督站停工通知书停止对涉案工程的施工，该停工通知书记载了六项停工事由，从记载内容来看，既有被告未取得相关审批许可手续的原因，也有原告施工现场存在重大安全隐患，未落实整改的原因。导致涉案工程不能继续施工，双方均存在违约行为。且截止庭审前，被告已经取得涉案工程的施工许可证，如原告按停工通知书落实相应整改措施后，涉案合同可以继续履行，故对原告要求解除与被告2017年9月18日签订的《建设工程施工合同》的诉请，本院不予支持；原告诉请被告支付拖欠的工程款670万元，并支付逾期付款利息234500元，利息持续计算至工程款付清之日。双方在合同中约定，每月5日前按工程形象进度的80%支付进度款，工程竣工验收后7日内付本合同价的90%。但庭审中原告未提交证据证实每月上报了工程进度及应付款数额，截止目前被告已实际支付的340余万元工程款，是否与工程进度相一致无法查实，且原告并未将涉案工程全部完工并办理竣工验收，其要求被告支付工程款及逾期利息，本院不予支持；原告要求被告返还原告支付的农民工保证金436000元，因涉案工程并未完工，本院亦未支持原告解除合同的诉请，该款项应待涉案工程完工后按相应程序主张退还，故本院不予支持；原告要求被告支付工程代建费约100万元，该请求无事实依据，本院不予支持。反诉原告要求反诉被告继续履行2017年9月18日《建设工程施工合同》，恢复对贺兰县景天百货中心1#综合楼的施工。经庭审查明，本诉原告据以主张解除2017年9月18日签订《建设工程施工合同》的理由为反诉原告未取得涉案工程施工许可证，现该合同阻却事由已不存在，双方存在继续履行合同的现实可能，故对反诉原告的该项请求，本院予以支持；反诉原告要求反诉被告交付涉案工程的施工资料，并办理后续竣工验收手续。因本院支持继续履行涉案合同，该请求本院暂不予支持；反诉原告要求反诉被告支付逾期交工违约金1950120.42元，因涉案工程并未完工，双方未进行结算，该项请求无计算基础和依据，庭审中反诉原告也未明确计算标准，该请求本院不予支持。本诉被告顺达实业公司辩称，原告的各项诉讼请求没有事实和法律依据的辩解意见，本院予以采纳；反诉被告聚仁建筑公司辩称，因反诉原告存在违约行为，致使合同不能继续履行的辩解意见，本院不予采纳；其他辩解意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第九条的规定，判决如下：一、驳回本诉原告银川聚仁建筑工程有限公司的全部诉讼请求；二、反诉被告银川聚仁建筑工程有限公司继续履行与反诉原告贺兰县顺达实业有限责任公司于2017年9月18日签订的《建设工程施工合同》，于冬季停工期结束后恢复对贺兰县景天百货中心1#综合楼的施工；三、驳回反诉原告贺兰县顺达实业有限责任公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费37997元（减半收取），由本诉原告银川聚仁建筑工程有限公司负担；反诉案件受理费11176元，由反诉原告贺兰县顺达实业有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审  判  员   齐美超二〇一九年一月十八日书  记  员   郭 娟附本案适用相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条 有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条 当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条 当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条 有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条 当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第一百零七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条 建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第九条 发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；（三）不履行合同约定的协助义务的。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条 人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条 申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关时效中止、中断的规定。前款规定的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。