?SHAPE*MERGEFORMAT???? ?SHAPE*MERGEFORMAT???? 浙江省兰溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0781民初7070号 原告：王其云，男，1953年12月24日出生，汉族，住兰溪市。 委托诉讼代理人：姜婉贞，浙江大名律师事务所律师。 被告：章宁龙，男，1968年8月22日出生，汉族，住兰溪市。 被告：中国人寿财产保险股份有限公司兰溪市支公司，住地所兰溪市兰江街道振兴路500号总部大楼副楼12楼。 负责人：盛建宏，经理。 委托诉讼代理人：潘庆马，男，该公司员工。 原告王其云与被告章宁龙、中国人寿财产保险股份有限公司兰溪市支公司（简称人寿财保兰溪公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王其云的委托诉讼代理人姜婉贞，被告章宁龙，被告人寿财保兰溪公司的委托诉讼代理人潘庆马到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 王其云向本院提出诉讼请求：依法判令被告赔偿原告由道路交通事故造成的损失共计116651.44元【其中医疗费12835.49元、住院伙食补助费870元（29天×30元/天）、鉴定费2600元、残疾赔偿金65499.3元（38529元×17年×10%）、护理费9000元、误工费16666.65元（3333.33元/月×5个月）、营养费3600元（60元/天×60天）、精神损害抚慰金5000元、交通费580元】，被告人寿财保兰溪公司在保险责任范围内承担赔偿责任；精神损害抚慰金在交强险范围内先行赔偿，超出保险责任范围部分由被告章宁龙承担赔偿责任。事实理由：2017年6月15日7时10分，第一被告驾驶自有的投保于第二被告处的浙Ｇ×××××号小型轿车，沿兰溪市排芝线从黄店往兰溪城区方向行驶，途径兰溪市兰江街道垫塘边村路段时，与同向原告驾驶的电动自行车发生刮擦，造成本案原告受伤及两车车损的交通事故。原告受伤后，被送往兰溪市人民医院治疗，诊断为胸12椎体新近压缩骨折等。金华正路司法鉴定所鉴定，原告伤势构成十级伤残，损伤所需休息时间150天、护理期限60天、营养期限为60天。该事故经兰溪市公安局交警大队认定，认定第一被告负事故全部责任，原告无责。原告认为，由于被告的行为致使原告受伤，原告由此造成的损失，被告应按相关法律规定予以赔偿。 章宁龙辩称，事故发生时候双方同向而行，我对事故的责任认定是有意见的，当时交警说我是有保险的，原告没有保险的，叫我签字，所以后来责任认定书出来我也没提出意见。赔偿项目怎么计算我也不清楚，希望法院依法判决。 人寿财保兰溪公司辩称，一、事故车辆在我司投报交强险、商业三者险100万及不计免赔险，在驾驶证、行驶证有效的前提下我司承担相应的理赔责任。二、在伤者的医药费中扣除非医保用药，根据我司与章宁龙的《机动车第三者责任保险条款》第二十七条第二款规定“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”，因此该案的医疗费中应剔除非医保部分及不合理用药3210.63元，这也是符合合同法当事人意思自治原则的体现。三、伤残等级不予认可，因原告自身存在椎体骨质增生、退行性改变等原病理，不能将其自身原病理所导致的因素完全归责于交通事故，其伤残是其原病理和交通事故共同作用所导致，应考虑其原病理在本次事故中的因素，故伤残等级不予认可。四、误工费不予认可，原告已满60周岁，虽然提供了劳动合同、银行流水，但银行流水没有显示工资字样，无法证实其务工的真实性，且已满60周岁的，公司不可能与其签订劳动合同，即使从银行流水上推断对方名称为王倩的一栏为对方所付的工资，本次事故发生于2017年6月15日，从银行流水上可以看出，在2017年8月21日还有工资收入，说明原告在事故后还有工资收入，没有实际减少，故对误工费不予认可。五、精神抚慰金偏高，以3000元为宜。六、鉴定费、诉讼费不属于保险理赔范围。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对于有争议的事实的质证和认定情况如下：（一）王其云提交了兰溪市公安局交通警察大队的《道路交通事故认定书》一份，拟证明章宁龙负事故的全部责任，王其云无责任的事实。章宁龙质证称，王其云在机动车车道行驶，而且从后面刮擦我的汽车摔倒的，我认为事故的发生王其云也有责任，事故的责任认定是不正确的。人寿财保兰溪公司质证称，无异议。本院认为，公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。因章宁龙在接到该《道路交通事故认定书》后并未提出异议和申请复核，现也未能提供相反证据，故本院对章宁龙的异议不予采纳，对该证据的证明力予以确认。 （二）非医保用药和不合理用药情况。对王其云提交的兰溪市人民医院门诊病历、出院记录、医疗费用票据及其费用清单，拟证明其因道路交通事故受伤后的治疗过程、用药情况及其医疗费用，两被告质证时均无异议，但人寿财保兰溪公司在答辩时提出要求剔除非医保部分及不合理用药3210.63元。根据相关规定，因交通事故而产生的合理医疗费，结合案件实际情况，按10-15%的比例酌定为非医保费用，该部分费用在交强险医疗费用赔偿限额内优先偿付，超出限额部分由侵权人按赔偿责任比例承担，不在商业险范围内赔付。本案中，王其云的医药费用为12835.49元，按10-15%的比例酌定的非医保费用在1万元的交强险医疗费用赔偿限额内，且该非医保费用应当优先在交强险医疗费中赔偿，故本院认为酌定非医保费用在本案中并无实际意义。对不合理用药情况，人寿财保兰溪公司并未提出具体的不合理用药情况和证据，本院不予采信。 （三）伤残等级情况。人寿财保兰溪公司在答辩时提出原告自身存在椎体骨质增生、退行性改变等原病理等，对伤残等级不予认可。王其云提交了《司法鉴定意见书》，拟证明伤残等级等情况时作出说明，其构成伤残等级是因为胸12椎体骨折，而并非病历中记载的其本身的腰椎体退行性改变。对此，两被告质证时均无异议。故本院对王其云的证据予以采信，对王其云构成十级伤残的事实予以确认。 （四）误工损失是否实际存在情况。王其云提交了《劳动合同》和银行个人账户明细，拟证明其伤前一年的工资收入为4万元，即平均月收入为3333.33元的事实。人寿财保兰溪公司质证称，对劳动合同的真实性有异议，工资清单中显示，至2017年8月还有工资发放，收入并没有减少，故误工费不予认可。章宁龙质证称，与人寿财保兰溪公司的意见一样。人寿财保兰溪公司提交了王其云的银行个人账户明细（2017年1月1日至2017年10月31日），拟证明王其云至2017年8月还有工资到账，并没有减少的事实。王其云质证称，真实性无异议，因公司发放工资迟延，显示为7、8月入账的工资，实际是事故之前的工资。章宁龙质证称，无异议。本院认为，根据该《劳动合同》的约定，王其云为公司仓库杂工，劳动报酬为固定工资，在每月20日支付。根据王其云的银行个人账户明细，从2016年1月20日至2017年8月21日，在每月的20日均有对方名称为王倩的账号通过网银转账方式存入2500元。因二者能够相互对应，故本院对上述证据的真实性均予以认定。但对于王其云的其他工资收入情况，因王其云的银行个人账户明细还显示，对方名称为王倩的账号通过网银转账方式，在2016年2月3日存入10000元、2016年6月27日存入6000元、2017年1月23日存入10000元，原告方认为这是公司的年度考核奖金，应视为劳动报酬。本院认为，该三笔收入并未注明收入的性质，无法确定是否属于年度考核奖金收入，还是其他投资回报，而《劳动合同》中明确约定，劳动报酬为固定工资，并无奖金的内容，故本院确定王其云的月工资收入为2500元。对于王其云的银行个人账户明细所显示的至2017年8月仍有工资入账情况，因企业发放工资的时间与公务员的当月发放不同，往往是发放前期工作的工资较为普遍，故根据《司法鉴定意见书》评定的150日休息期，本院确认王其云的误工费为12500元。 （五）精神损害抚慰金的数额。根据本院审理机动车交通事故责任纠纷的实际情况和当事人的诉辩主张，本院确定精神损害抚慰金为4000元。 综上，本院确认王其云因交通事故造成的损失为，医药费12835.49元、住院期间伙食补助费870元、营养费3600元、精神损害抚慰金4000元、残疾赔偿金65499.30元、交通费580元、误工费12500元、护理费9000元、鉴定费2600元，合计人民币111484.79元。 本院认为，案涉的交通事故经公安机关交通管理部门认定，章宁龙负全部责任，王其云无责任，本院予以确认其证明力。肇事车辆在人寿财保兰溪公司投保了交强险、第三者责任商业保险100万元及不计免赔险，根据保险合同的约定，人寿财保兰溪公司应在交强险赔偿范围内先行承担赔偿责任；超出交强险部分，由承保商业第三者责任险的人寿财保兰溪公司按照保险合同的约定承担赔偿责任；仍有不足的，由章宁龙承担赔偿责任。其中的非医保费用和精神损害抚慰金，分别在交强险医疗费用赔偿限额和死亡伤残赔偿限额内优先偿付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条的规定，判决如下： 一、由中国人寿财产保险股份有限公司兰溪市支公司在交强险范围内赔偿王其云101579.30元，在第三者责任商业保险范围内赔偿给王其云7305.49元，合计108884.79元，于本判决生效后十五日内付清； 二、由章宁龙赔偿王其云2600元，于本判决生效后十五日内付清。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费983元，减半收取492元，由章宁龙负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。 审 判 员 唐飞京 二〇一八年一月十八日 代书记员 徐小贞 ?SHAPE*MERGEFORMAT????