四川省乐山市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川11民终1118号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司四川分公司。住所地：四川省成都市武侯区人民南路三段*号平安财富中心2F-3F、12F-13F、29F-31F。负责人：李小安，该公司经理。委托代理人：胡剑，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：祝星林，男，生于1956年7月12日，汉族，居民，住四川省犍为县。委托代理人：叶欣，犍为县孝姑法律服务所法律工作者。委托代理人：陈芳，犍为县孝姑法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:王金全，男，生于1968年4月3日，汉族，农民，住四川省乐山市五通桥区。被上诉人（原审被告）：岑正相，曾用名岑正文，男，生于1967年9月9日，汉族，农民，住四川省犍为县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司四川分公司（以下简称平安财保）因与被上诉人祝星林、王金全、岑正相机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年8月31日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安财保上诉请求：撤销一审判决，支持上诉人对祝星林护理期限的鉴定申请；残疾赔偿金应按农村标准计算；王金全驾驶的川×号车在本次事故中承担主要责任，岑正相驾驶的无号牌二轮摩托车承担次要责任，故上述两车对祝星林的损失均应当承担赔偿责任，不应仅由上诉人一方承担赔偿责任；根据保险条款，诉讼费、公告费不属于保险责任，不应由上诉人承担赔偿责任。事实和理由：1、一审仅依据医院出院医嘱就认定伤者护理时长缺乏客观性，国家对交通事故受伤人员的护理期有指导范围，应由有资质的鉴定机构依据伤者伤情及指导标准进行评定才公正；2、租房居住不会向管辖社区报备，社区也不会核查，因此社区居委会不清楚伤者租住情况，故以社区证明证实伤者租住在城镇的事实没有依据，伤者农转非发生于本次事故之后，不能作为本次交通事故城镇标准的依据；两位证人及出勤表复印件只能证明伤者间断在城镇务工，其收入并非一直来源于城镇，同时庭审已查明伤者是在城镇提供劳务后驾车回农村家中，故也能说明伤者居住在城镇的证据存在瑕疵；3、任何机动车均需投保交强险，未投保交强险的视为已投保处理，故在两车均有责情况下，应在交强险限额内平均承担祝星林的损失，而不应由川×号车一方承担；4、根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的内容，未约定保险人有赔偿鉴定费、诉讼费、公告费的责任，故不应由上诉人承担。祝星林辩称，护理期限和人数应以医疗机构意见为准，上诉人提出进行鉴定我方不认可。残疾赔偿金应按照城镇标准计算，因祝星林事故发生前居住于城镇，又在城镇务工，其农村的土地被征用，按照失地农民的待遇已经开始领取养老金。诉讼费等费用依照保险法第六十四条、六十六条的规定，应当由保险公司负担。请求驳回上诉，维持原判。岑正相的辩称与祝星林一致。祝星林向一审法院提起诉请求：王金全、岑正相、平安财保赔偿我方因机动车交通事故造成的各项损失共计173,313.96元，平安财保在交强险限额范围内对上述费用承担赔偿责任，并直接支付给我方；岑正相因未购买交强险，应在交强险限额范围内承担赔偿责任；超出部分由王金全承担70%，祝星林、岑正相各承担15%。一审法院认定事实：2017年3月5日，王金全驾驶川×号小型轿车由犍为县玉屏乡往下渡乡方向行驶，18时许，当车行至犍（为）容（县（弯道）处，该车越过道路中心线驶往道路左侧与对向驶来由祝星林无机动车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车相撞，相撞后祝星林被撞到坎下，祝星林驾驶的无号牌二轮摩托车又与同向驶来的由岑正相无机动车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车相撞，造成祝星林、岑正相受伤，三车受损的此次交通事故。随即祝星林被送往犍为县人民医院住院治疗，同年4月17日出院，住院44天。出院诊断：1、左胫腓骨上段开放性粉碎性骨折术后；2、左桡骨远端粉碎性骨折术后伴尺骨茎突撕脱性骨折；3、左腕关节半脱位；4、左侧第5趾开放性脱位；5、腰2、3右侧横突骨折；6、全身多处皮肤软组织擦挫裂伤。出院医嘱：1、院外休息叁月，休息期间需一人护理，叁月内扶双拐行走，半年内禁止患肢负重及剧烈运动……2、定期于1、2、3、6、9、12月返院复查DR片……3、……（备注：患者住院期间为二人护理，二期内固定材料取出手术费约贰万元）。2017年3月25日犍为县公安局交通警察大队作出犍公交认字〔2017〕第0014号道路交通事故认定书认定：王金全在此次事故中负主要责任；祝星林、岑正相在此次事故中共同负次要责任。2017年10月6日祝星林在乐山科信司法鉴定中心鉴定，鉴定意见：1、祝星林的左胫腓骨上段开放性粉碎性骨折后遗左膝关节功能障碍评定为十级伤残；左桡骨远端粉碎性骨折伴尺骨茎突撕脱性骨折，左腕关节半脱位后遗左腕关节功能障碍评定为十级伤残。2、祝星林的营养期酌评定为90日。用去鉴定费1,800元。在审理过程中，祝星林与岑正相当庭确认：本起交通事故系王金全驾驶小车与对向行驶的祝星林驾驶的摩托车相撞后，祝星林即被撞到坎下，祝星林的摩托车撞上了与之同向行驶的岑正相驾驶的摩托车，致使岑正相受伤，岑正相的摩托车受损。祝星林没有与岑正相的摩托车发生接触。另查明，川×号小型轿车的车主系王金全，川×号车在平安财保处投保了机动车交通事故责任强制保险，本起交通事故在保险期限内。岑正相驾驶的无号牌二轮摩托车未投保机动车交通事故责任强制保险。一审法院认为，本案的焦点为岑正相对祝星林的伤是否有责任，岑正相是否应根据道路交通事故认定书认定的责任承担赔偿责任。根据查明的事实，2017年3月5日，王金全驾驶小型轿车与对向驶来的祝星林无证驾驶的无牌二轮摩托车相撞，相撞后祝星林被撞到坎下，祝星林的摩托车撞上了与之同向行驶的岑正相的摩托车，致使岑正相受伤，岑正相的摩托车受损。祝星林与岑正相均当庭确认，王金全驾小车与祝星林驾驶摩托车相撞后，祝星林就被撞到坎下，仅是祝星林的摩托车与岑正相驾驶摩托车相撞，祝星林没有与岑正相驾驶摩托车发生碰撞。故以犍为县公安局交通警察大队事故认定书认定的王金全负主要责任，祝星林、岑正相共同负次要责任来确定三人对祝星林的伤承担相应的赔偿责任不妥。该院认为，祝星林的伤与岑正相及所驾驶的摩托车并无接触，祝星林的伤系与王金全的车相撞形成，岑正相驾驶摩托车对祝星林的伤并无因果关系，故岑正相对祝星林不承担赔偿责任。该院认为祝星林的伤应由王金全负主要责任，祝星林负次要责任。本次事故造成祝星林受伤的损失，应由川×号车投保的平安财保在交通强制责任险限额内赔偿，剩余损失由王金全承担70%，余下30%的损失由祝星林自行承担。该院确定祝星林的损失为：医疗费55,538.8元；营养费，经鉴定营养期为90日，故营养费90天×25元/天=2,250元；住院生活补助费，住院44天，故按44天×25元/天=1,100元；后续治疗费，出院证医嘱载明二期内固定材料取出手术费约贰万元，故后续治疗费20,000元予以支持；误工费，因祝星林在发生交通事故时已年满60周岁，且祝星林仅提供了其间断务工的出勤表复印件，证人证言也没有其他证据相佐证，故该院不予支持；护理费，住院44天，医嘱休息叁月，休息期间需一人护理，住院期间为二人护理，故护理费14天×2人×（36,218元/年÷12个月÷21.75天）+1月×2人×（36,218元/年÷12个月）+3月×（36,218元/年÷12个月）=18,976.38元；精神抚慰金认可3,600元；残疾赔偿金，平安财保认可按12%计算，评残时祝星林已年满61周岁，故按28,335元×19年×12%=64,603.8元；交通费酌情认可500元；鉴定费1,800元，平安财保提出鉴定费不应由保险公司承担，于法无据，该院不予支持。故平安财保在交强险限额范围内赔偿祝星林医疗费用赔偿范围10,000元，死亡伤残赔偿范围89,480.18元，共计99,480.18元，扣除平安财保已垫付祝星林医疗费10,000元，经品迭平安财保应赔偿祝星林各项损失89,480.18元。剩余损失68,888.8元由王金全承担70%，即48,222.16元，扣除其垫付医疗费3,000元，经品迭王金全应赔偿祝星林45,222.16元；余下30%，即20,666.64元由祝星林自行承担。该院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司四川分公司在王金全为川×号车投保的机动车交通事故责任强制保险范围内赔付祝星林因交通事故造成的各项损失共计89,480.18元；二、王金全赔偿祝星林因交通事故造成的各项损失共计45,222.16元；三、驳回祝星林的其他诉讼请求。上列第一、二款项在本判决生效后15日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,766元、公告费600元（原告已预缴），由中国平安财产保险股份有限公司四川分公司负担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院经审查核实，对一审判决认定的事实予以确认。另查明，祝星林一审提交了以下证明其应按城镇居民标准计算残疾赔偿金的证据：犍为县玉屏乡新民村村委会、玉屏乡政府2018年4月2日出具《证明》，证明其辖区内新民村4组村民祝星林因高速路建设被征地4.543亩；犍为县社会保险事业管理局出具《社会保险证明》，证明祝星林在该县参加职工基本养老保险，现月领取养老金1017.2元；犍为县玉津镇西街社区居委会出具《证明》，证明祝星林于2015年12月8日至2017年12月7日租住在犍为县；祝星林与房东吴孟寿的《住房租赁合同》、四川正良建筑公司施工出勤表等。本院认为，以上证据形成证据锁链，充分证明祝星林在事发前在城镇居住、务工的事实。平安财保对社区出具的《证明》的质疑，以及对证人证言、出勤表提出的质证意见，均不能否定祝星林在城镇务工和居住的事实，其辩称本院不予支持。本院认为，本案争议的焦点是：1、是否应当同意平安财保二审对祝星林的护理期限进行鉴定的申请。2、伤残赔偿金的计算标准如何确定。3、岑正相应否对祝星林的人身损害承担赔偿责任。4、平安财保应否承担鉴定费、诉讼费（含公告费）。1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，护理期限的确定既可以参照医疗机构的意见，也可以参照鉴定机构的鉴定意见确定，上诉人主张应经司法鉴定来确定护理期限，否定医疗机构的医嘱在认定护理期限上的证明力，无法律依据，亦不符合司法实践，本院不予支持。2、农村居民的伤残赔偿金应根据受害人的住所地、经常居住地、主要收入来源等因素确定。祝星林虽属农村居民，但其长期在城镇租房居住，务工，故按照最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》【（2005）民一他字第25号】的精神，应按城镇居民标准计算其残疾赔偿金。故此本院对一审判决计算的该项费用予以维持。3、根据本案事实，祝星林驾摩托车与王金全所驾小轿车相撞后，祝星林被撞到路边坎下，人车分离后，祝所驾摩托车在惯性运动过程中才与岑正相所驾摩托车相撞，即祝星林与岑正相所驾摩托车之间并无接触，也即祝星林受伤与岑正相之间并无因果关系，故岑正相无需对祝星林的人身损害承担侵权赔偿责任。祝星林受伤仅与其自身和王金全存在因果关系，故应由其双方根据过错比例承担责任。4、根据《保险法》第六十四条的规定，“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支出的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，鉴定费即为该性质费用，一审确定为损失组成部分并确定平安财保按规定承担并无不妥。该法第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”，平安财保未举证证明就诉讼费、公告费负担另有约定，故应由平安财保承担。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司四川分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3766.00元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司四川分公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  李金伟审判员  谭媛媛审判员  王 进二〇一八年九月十九日书记员  黄学勤