云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云08民终1025号上诉人（原审被告）：云南能投滇南燃气开发有限公司。住所地：云南省普洱市思茅区。法定代表人：陈某某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：徐建娟，云南谏成律师事务所执业律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：史某某，男，1993年3月28日出生，汉族，大专文化，云南省陆良县人，现住云南省曲靖市陆良县。委托诉讼代理人：杨猇茸，云南慧申律师事务所执业律师。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：李智翔，云南慧申律师事务所执业律师。代理权限为特别授权代理。上诉人云南能投滇南燃气开发有限公司（以下简称能投燃气公司）因与被上诉人史某某劳动争议纠纷一案，不服云南省普洱市思茅区人民法院（2017）云0802民初778号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。能投燃气公司上诉请求：撤销(2017)云0802民初778号民事判决第二项，改判能投燃气公司不支付史某某经济赔偿金21786.25元，本案诉讼费由史某某承担。主要事实和理由：1、一审判决认定事实错误，史某某系严重违反公司规章制度而解除劳动合同，不应当支付经济赔偿金。一审判决以“被告代原告在终止劳动合同证明书上签字”，认定能投燃气公司违反规定解除劳动合同不当。2016年6月起，史某某擅自脱离工作岗位，长期以出差名义在外从事其他事务，7月22日公司中层领导会议明确要将史某某等人办理离职手续，作出了相应的《会议纪要》，要求其回公司办理离职手续，并将史某某等三人的强制解除劳动关系材料提交至劳动部门，后因史某某与另一名员工提出想领取失业保险金，希望公司撤回强制解除手续，史某某电话授权公司员工代签《解除劳动关系证明书》，史某某实际是自动离职，其出尔反尔的行为不应得到支持。2、史某某的脱岗行为严重违反公司制度，根据能投燃气公司提交的考勤记录，可以看出史某某自2016年5月已脱离工作岗位，并根据能投燃气公司提交的工商登记可以看出，史某某脱岗期间在外从事与公司业务相关的其他经营活动。史某某的情形符合《劳动合同法》第三十九条规定的用人单位解除劳动关系的情形，一审判决认定能投燃气公司违法解除劳动合同错误，史某某从公司脱岗是为了自己的经营活动，不能因自身原因在自动离职后再向公司主张经济赔偿金。史某某在二审期间未进行书面答辩。史某某向一审法院起诉请求：1、撤销普洱市劳动人事争议仲裁委员会作出的普劳人仲裁字[2017]32-1号、普劳人仲裁字[2017]32-2号仲裁裁决书；2、判决能投燃气公司支付史某某2016年7月至9月的工资15138元；3、判决能投燃气公司支付史某某经济赔偿金21786.25元（4357.25元×2.5个月×2倍）；4、判决能投燃气公司支付史某某2015年年度绩效奖金5000元；5、判决能投燃气公司支付史某某自2016年9月22日至今滞留在普洱的生活补助费26143.50元（4357.25元×6个月）；6、判决能投燃气公司解冻史某某的五险一金，并办理失业保险；7、判决能投燃气公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2014年4月，史某某到能投燃气公司工作，双方订立劳动合同，期限自2014年4月23日起至2016年4月22日止。2016年4月22日，双方续签劳动合同，合同期限至2019年4月21日止。2015年11月10日，能投燃气公司对部分员工进行岗位调整，史某某被调到澜沧项目部从事项目前期工作。2016年9月19日，能投燃气公司以史某某自2016年7月起数日或整月未打卡为由，决定解除与史某某签订的劳动合同，并向史某某出具《辞退通知书》，要求史某某于2016年9月23日前到公司相关部门办理离职手续，并还清欠公司的借款。2016年9月23日，能投燃气公司代史某某在终止劳动合同证明书上签字，并将该证明书报劳动用工登记机关备案，该证明载明的解除劳动合同日期为2016年9月20日。另查明，史某某2015年10月至2016年9月的应发工资为4110元、3027元、4110元、4160元、5610元、4385元、4610元、4610元、4610元、5918元、4610元、4610元，月平均工资为4530.83元。2016年7月的应发工资扣除7月、8月史某某个人应缴纳的公积金、失业保险、医疗保险、养老保险、个人所得税，应实发的工资为3986.30元，因史某某欠能投燃气公司10000元备用金未偿还，且能投燃气公司认为史某某自2016年7月起未到岗，故将前述3986.30元实发工资及2016年8月的实发工资4610元、9月的实发工资3738.22元（应发工资4610元-公积金553.20元-失业保险16.50元-医疗保险82元-养老保险220.08元）进行冲抵备用金及扣薪处理。史某某在工作期间，使用能投燃气公司车辆造成违章，被罚款400元，该款由能投燃气公司代缴。一审法院认为，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”。因史某某在法律规定的期限内对仲裁委员会作出的终局裁决及非终局裁决不服而提起了诉讼，故仲裁裁决不发生法律效力。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条、第五十条的规定，法院处理的是当事人对仲裁裁决内容不服的问题，而撤销仲裁裁决并非法院受案范围，故史某某要求撤销普洱市劳动人事争议仲裁委员会普劳人仲裁字[2017]32-1号、普劳人仲裁字[2017]32-2号仲裁裁决书的诉讼请求，不予处理。本案的争议焦点是：史某某主张的2016年7月至9月的工资、经济赔偿金、2015年年度绩效奖金、劳动合同解除后停滞在普洱的生活补助费、解冻五险一金及办理失业保险的诉讼请求是否应支持的问题。1、关于史某某主张的2016年7月至9月的工资问题。根据查明的法律事实，2016年7月至9月，扣除能投燃气公司代缴的史某某个人应缴纳的公积金及相关保险费后，2016年7月史某某的实发工资为3986.30元，8月的实发工资为4610元，9月的实发工资为3738.22元，合计12334.52元。能投燃气公司无充分的证据证明史某某存在应扣薪处理的事由，该款应足额向史某某进行发放，能投燃气公司应向史某某支付的工资数额为12334.52元，超出部分不予支持。能投燃气公司提出史某某欠公司10000元备用金及400元代缴罚款的问题，史某某无异议，史某某应进行偿还。2、关于史某某主张的经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”、第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”、第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，能投燃气公司无证据证明其解除劳动合同经双方协商一致，亦无证据证明史某某出现劳动合同法第三十九条规定的用人单位可即时解除劳动合同的情形，能投燃气公司属违法解除劳动合同，应按经济补偿金的二倍向史某某支付赔偿金，自2014年4月23日至2016年9月20日，史某某在能投燃气公司处工作二年零五个月，经济补偿金按2.5个月计算，劳动合同解除前十二个月史某某的月平均工资为4530.83元，其主张按4357.25元计算不违反法律规定，能投燃气公司应支付的经济赔偿金为4357.25元×2.5个月×2倍＝21786.25元，史某某该诉讼请求予以支持。3、关于史某某主张的2015年年度绩效奖金问题。史某某无充分的证据证明其应获得2015年年度的绩效奖金，不予支持。4、关于史某某主张的劳动合同解除后其滞留在普洱的生活补助费问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条规定：“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”，能投燃气公司向史某某出具辞退通知后，史某某应到能投燃气公司处办理离职手续，史某某无证据证明其已到能投燃气公司处办理离职手续但能投燃气公司拒绝办理，其要求能投燃气公司支付生活补助费无法律依据，不予支持。5、关于史某某主张的解冻五险一金，并办理失业保险的诉讼请求。根据《中华人民共和国失业保险条例》第十六条规定：“城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起七日内报社会保险经办机构备案。城镇企业事业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算”。双方解除劳动关系后，能投燃气公司应协助史某某办理失业保险，史某某该诉讼请求予以支持。但能投燃气公司并无解冻五险一金的职权，故史某某该诉讼请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条、第五十条，《中华人民共和国失业保险条例》第十六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、由云南能投滇南燃气开发有限公司于判决生效之日起十日内向史某某发放2016年7月至9月的工资合计12334.52元；二、由云南能投滇南燃气开发有限公司判决生效之日起十日内支付史某某经济赔偿金21786.25元；三、由云南能投滇南燃气开发有限公司于判决生效之日起十日内协助史某某办理失业保险事项；四、由史某某于判决生效之日起十日内向云南能投滇南燃气开发有限公司偿还备用金10000元及代缴的罚款400元，合计10400元；五、驳回史某某的其他诉讼请求。案件受理费10元，由云南能投滇南燃气开发有限公司负担。二审中，能投燃气公司提交“澜沧思宇新能源有限公司”内资企业登记基本情况表1份，拟证明史某某与他人成立公司从事与能投燃气公司相关的业务营业活动，能投燃气公司不应向史某某支付经济补偿金。本院认为，能投燃气公司二审提交的“澜沧思宇新能源有限公司”内资企业登记基本情况表与一审提交的“国家企业信用信息公示系统企业信用信息公示报告”所证明内容一致，且该材料不属于民事诉讼中新的证据，本院不予采信。对二审的案件事实，本院认定如下：本案经二审审理，查明的案件事实与一审审理查明的案件事实一致，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”。故本案二审中的主要争议焦点系能投燃气公司上诉提出的其是否应向史某某支付经济补偿金的问题，对其余双方当事人未提出异议的一审判决内容，不违反法律禁止性规定，亦未损害国家利益、社会公共利益或他人合法权益，本院予以维持。对能投燃气公司是否应向史某某支付经济补偿金及如何支付的问题。本院认为，能投燃气公司提交的考勤记录系公司单方制作提交的证据材料，且根据能投燃气公司云能滇燃发[2015]32号《关于调整部分员工工作岗位的通知》文件，明确史某某安排调任到澜沧项目从事项目前期工作，故根据本案现有的证据材料，不能充分证明史某某未正常打卡上班即属于严重违反公司规章制度并符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定用人单位可以单方解除劳动合同的情形，能投燃气公司与劳动者史某某解除劳动合同，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定向劳动者支付经济补偿金。同时，根据本案查明事实，双方当事人于2016年9月3日签订并在普洱市人力资源社会保障局登记备案的《云南省用人单位解除（终止）劳动合同证明书》中，并非史某某本人的签字捺印，能投燃气公司上诉提出是史某某电话授权公司员工代签的主张，并无证据证实，本院不予采信。一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，认定能投燃气公司违反法律规定解除劳动合同应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准二倍向劳动者支付赔偿金，并无不当，本院予以维持。综上所述，能投燃气公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由云南能投滇南燃气开发有限公司公司负担。本判决为终审判决。审判长  叶枝松审判员  赵 勇审判员  陶仕群二〇一八年一月三十日书记员  张雯玲