广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1971民初18476号原告：周海民，男，1976年6月11日出生，汉族，住湖北省枣阳市，委托诉讼代理人：刘扬书，广东彭代强律师事务所律师。委托诉讼代理人：焦洪超，广东彭代强律师事务所辅助人员。被告：深圳市保安服务公司，住所地：广东省深圳市罗湖区南湖路**庆安大厦**。法定代表人：罗国良,该公司总经理。委托诉讼代理人：周友谊，男，1986年8月28日出生，汉族，住湖南省祁东县，系该公司员工。委托诉讼代理人：李伟，广东知明律师事务所律师。被告：日立化成工业（东莞）有限公司，住所地，住所地：广东省东莞市茶山镇茶山工业园iv>法定代表人：石川茂，该公司董事长、总经理。委托诉讼代理人：王亚丽，女，1979年9月7日出生，汉族，住湖北省孝感市孝**，系该公司员工。原告周海民与被告深圳市保安服务公司（以下简称“深保公司”）、日立化成工业（东莞）有限公司（以下简称“日立公司”）劳动争议一案，本院于2017年7月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理；而深保公司亦向深圳市罗湖区人民法院提起诉讼，该院于2017年10月16日裁定将案件移送本院处理。同时，因本案有不宜适用简易程序审理的情形，本院裁定转为普通程序，并再次公开开庭进行了审理。周海民的委托诉讼代理人刘扬书，深保公司的委托诉讼代理人周友谊、李伟，日立公司的委托诉讼代理人王亚丽到庭参加诉讼（其中周友谊、李伟、王亚丽仅参加第二次庭审）。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间：周海民与深保公司确认的劳动合同显示劳动期限从2012年12月1日起，故在深保公司未提供有力证据佐证其主张入职时间为2013年1月5日的情况下，本院采纳周海民的主张，认定周海民为2012年12月27日入职深保公司。二、工作岗位及工作地点：周海民入职后被深保公司派遣至日立公司任职保安。三、签订书面劳动合同情况：2012年12月，周海民与深保公司签订劳动合同，约定合同期限从2012年12月1日至2015年12月1日，工作时间为每日工作8小时，每周工作40小时，每周至少休息一日；基本工资（标准工资）、加班费计算基数为深圳市当年度最低工资标准，每月实领工资中包含加班工资；本劳动合同到期后，周海民继续工作，且深保公司接受的，视为双方同意对原合同期限顺延至最后实际工作日止，双方权利义务仍适用本劳动合同等。深保公司另提供一份有“周海民”签名的劳动合同，合同期限从2016年1月1日起至2019年1月1日止。周海民对该劳动合同不予确认；而深保公司认为该劳动合同上“周海民”的签名不是周海民所签，但主张该合同是周海民交回给深保公司的。四、办理社会保险情况：深保公司为周海民参加工伤保险，但未参加养老保险、失业保险、医疗保险等社会保险。五、工资支付情况：深保公司于2015年1月至2017年1月向周海民支付工资（应发工资、实发工资）分别为：1850元、1826.7元；1850元、1826.7元；1850元、1824.48元；1850元、1824.48元；1850元、1824.48元；1850元、1824.48元；1850元、1823.65元；1850元、1823.65元；1850元、1823.65元；1850元、1823.65元；1850元、1823.65元；2030元、2003.65元；2040元、2023.8元；2040元、2023.8元；2040元、2023.8元；2040元、2023.8元；2040元、2023.8元；2040元、2023.8元；2040元、2023.1元；2040元、2023.1元；2040元、2023.1元；2040元、2023.1元；2040元、2023.1元；3840元、3813.41元；1084元、1067.1元。日立公司于2016年1月至12月向周海民支付款项分别为：1421.8元、1976.2元、1094.6元、1421.8元、1396.8元、1421.8元、1119.6元、1144.6元、1421.81元、1951.2元、1144.6元、1181.4元。日立公司未能明确其支付的款项性质，且经本院责令也未提供周海民2015年的工资发放记录资料；而周海民主张日立公司支付的款项包括加班费、消防训练补贴及伙食补助费，日立公司2015年支付的工资与2016年的差不多。六、劳动关系解除情况：2017年1月15日，周海民以深保公司未续订劳动合同、未办理社会保险及拖欠加班费为由向深保公司邮寄了被迫解除劳动关系通知书，邮单回执显示深保公司于2017年1月17日收到该邮件。周海民于2017年1月16日起没有上班。七、周海民的仲裁请求：深保公司、日立公司向周海民支付2017年1月份工资差额394.6元及拖欠工资差额的25%赔偿金98.65元、2015年及2016年带薪年休假工资1500元、解除劳动合同经济补偿金20700元、2016年1月至2017年1月期间未订立劳动合同二倍工资差额50600元、2012年12月至2017年1月的加班费差额48000元及加班费差额的25%赔偿金12000元、高温补贴3000元。八、仲裁结果：1.确认双方当事人的劳动关系已解除；2.深保公司向周海民支付2016年1月至2017年1月工资及加班费差额1202.92元、2016年带薪年休假933.6元、经济补偿金16420.5元、未签订劳动合同的二倍工资36753.05元；3.驳回周海民的其他申诉请求。九、周海民的诉讼请求：1.深保公司、日立公司向周海民支付2017年1月份工资差额394.6元及拖欠工资差额的25%赔偿金98.65元、2015年及2016年带薪年休假工资6500元、解除劳动合同经济补偿金20700元、2016年1月至2017年1月期间未订立劳动合同二倍工资差额50600元、2015年1月至2016年12月加班费差额48000元及加班费差额的25%赔偿金12000元、高温补贴3000元；2.本案诉讼费由深保公司、日立公司承担。十、深保公司的诉讼请求：1.深保公司与周海民劳动关系存续；2.深保公司无需向周海民支付2016年1月至2017年1月工资及加班费差额1202.92元、2016年带薪年休假工资933.6元、经济补偿金16420.5元、未签订劳动合同的二倍工资差额36753.05元。本院认为，本案为劳动争议。周海民于2017年1月15日向深保公司邮寄被迫解除劳动合同通知书，且之后再没有上班，可见双方的劳动关系已解除，本院予以确认。故对深保公司诉请双方劳动关系存续不予支持。对工资及加班费差额问题。深保公司对周海民存在加班的事实未持异议。首先，双方于2012年12月签订的劳动合同约定加班费计算基数为深圳市当年度最低工资标准，每月实领工资中包含加班工资；同时，虽然该劳动合同于2015年12月1日到期，但鉴于用人单位无故不得降低劳动者工资报酬及周海民之后实际领取工资比之前高等情况，本院认定周海民的工资应视为对应其全部工作时间，判断深保公司支付工资报酬是否违反法律强制性规定，应结合周海民的正常工作时间及加班时间，以深圳市同期最低工资标准（2015的年1月、2月为1808元、10.39元/时，2015年3月至2017年1月为2030元/月、11.67元/时）计算而得的月工资数额作为参考依据，如果周海民的月工资收入高于该参考值，则视为深保公司已足额支付加班工资，否则应予补足。其次，对工作时间，一方面，双方确认周海民每天工作8小时，按排班上班，周海民及日立公司确认保安分早、中、晚三班制；但周海民主张每月休息2天，深保公司主张每月休息4天或5天，日立公司主张每个星期最少休息1天。另一方面，周海民提供的值班表与深保公司提供的出勤情况表不同，而深保公司作为用人单位应对周海民的出勤情况承担举证责任，深保公司提供的出勤情况表没有区分十几个保安人员的早、中、晚班，按该表排班难以确定每个保安的具体上班时间，不合情理；同时，深保公司在本案中陈述周海民的上班时间与仲裁陈述只在工作日上班的情况相矛盾，故深保公司应承担举证不能的不利后果，本院对周海民提供的2016年1月至2017年1月的值班表予以采纳，即周海民2016年1月至2017年1月每月平时上班及休息日上班分别为：21天、8天；21天、6天；21天、8天；20天、8天；21天、8天；22天、6天；20天、9天；23天、6天；20天、8天；20天、9天；22天、6天；20天、9天；10天、4天。最后，因双方没有提供2015年的出勤记录，根据以上分析及2016年的出勤情况，本院酌定周海民于2015年期间每月两天休息日休息，即2015年1月至12月每月平时上班及休息日上班分别为：22天、7天；20天、6天；22天、7天；22天、6天；21天、8天；22天、6天；23天、6天；21天、8天；22天、6天；22天、7天；21天、7天；23天、6天。同时，日立公司经本院责令未能提供周海民2015年的工资发放记录资料，而周海民主张日立公司2015年支付的工资与2016年的差不多，故本院酌定日立公司2015年每月发放的报酬与2016年相对应月份一致，以此计算是否足额支付周海民的工资情况。以周海民2016年1月的工资和加班费为例，周海民该月应得工资为：11.67元/小时×（21×8+8×8×2）小时=3454.32元，而该月深保公司的应发工资为2040元、日立公司的工资为1421.8元，可见已足额支付周海民该月的工资报酬。同理，可计算出深保公司需补足周海民工资差额情况为：2015年的3月416.36元、5月207.52元、7月298元、8月459.72元、11月273元、12月56.2元，2016年的3月319.72元、5月17.52元、7月388.08元、8月83元，2017年1月613.48元，合计3132.6元。另，对周海民诉请拖欠工资及加班费差额的25%赔偿金，因周海民未提供证据证实其有先向劳动行政部门投诉，且深保公司在劳动行政部门责令限期支付工资差额后仍未支付的情况，故周海民的请求缺乏法律依据，本院不予支持。关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。深保公司与周海民2012年签订的劳动合同已于2015年12月1日到期，虽然该合同载明合同期满后若周海民继续工作的劳动合同自动顺延，且周海民应当主动要求签订劳动合同。但劳动合同不同于一般的商业合同，深保公司以此条款免除与劳动者签订劳动合同的法定义务不能成立。同时，深保公司确认2016年签订的劳动合同不是周海民本人所签，深保公司也没有证据证实周海民有授权他人代签等情况，本院对该劳动合同不予采纳，故深保公司于2015年12月1日之后没有与周海民签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；同时，仲裁裁决书显示周海民于2016年1月18日申请劳动仲裁，周海民主张2016年1月18日前未签订劳动合同的二倍工资差额已超过劳动争议仲裁时效。故本院认定深保公司应向周海民支付2016年1月19日至2016年11月30日期间未签订劳动合同的二倍工资差额为：（2023.8+1421.8）元÷30×13+（2023.8+2023.1）元×5(深保公司2016年2月至11月实发工资)+14093.01(日立公司2016年2月至11月发放的工资)=35820.6元。对年休假工资及高温津贴问题。周海民诉请2015年的年休假工资已超过仲裁时效，本院不予支持。而深保公司没有安排周海民休2016年年假，应支付年休假工资为：11.67元/小时×8小时×5天×（300%-100%）=933.6元。另，双方确认日立公司的门卫室已安装空调，温度应不超过33℃；同时，门卫室理应是周海民的工作场所，而周海民也未能证实其主要是露天工作，故深保公司无需支付高温津贴。对解除劳动关系的经济补偿金问题。深保公司仅为周海民参加工伤保险，未参加其他法定社会保险险种，属未依法为劳动者缴纳社会保险费的行为；同时如上所述，深保公司存在未及时足额支付周海民劳动报酬的事实。周海民以此为由主张被迫解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定劳动者可解除劳动合同，用人单位需支付经济补偿金的情形。按周海民应得工资（包括加班费差额）可计算其离职前十二个月的平均工资为3648.71元，故深保公司应向周海民支付解除劳动关系的经济补偿金为：3648.71元×4.5=16419.2元。对日立公司是否需承担责任问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条的规定，用工单位应当履行支付加班费、绩效资金等义务。案涉证据无法区分周海民的基本工资与加班费情况，而日立公司作为用工单位也未能明确其向周海民所支付的款项性质，故本院认定日立公司需与深保公司连带支付周海民的劳动报酬即工资及加班费差额3132.6元。另周海民要求日立公司承担其他民事责任缺乏依据，本院不予支持。综上所述，本院对周海民的诉讼请求予以部分支持，对深保公司的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十八条、第六十二条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，并参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《关于高温津贴发放的管理办法》第三条之规定，判决如下：一、确认原告周海民与被告深圳市保安服务公司的劳动关系已解除；二、限被告深圳市保安服务公司自本判决发生法律效力之日起五日内向原告周海民支付工资及加班费差额3132.6元、带薪年休假工资933.6元、解除劳动关系的经济补偿金16419.2元、未签订劳动合同的二倍工资差额35820.6元；三、被告日立化成工业（东莞）有限公司对被告深圳市保安服务公司需支付的工资及加班费差额3132.6元承担连带责任；四、驳回原告周海民的其他诉讼请求；五、驳回被告深圳市保安服务公司的诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告周海民，被告深圳市保安服务公司各负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  龙泽云人民陪审员  翟 菁人民陪审员  梁玉银二〇一八年一月十八日书 记 员  叶玉欣附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七长规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第六十二条用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的以条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效资金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的，从其约定。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享有带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作时间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《关于高温津贴发放的管理办法》第三条劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下（不含33℃）的（以下统称高温作业），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴，并在工资清单中列明具体项目及数额。