福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）湖民初字第9055号 原告：厦门欧菲雅物流有限公司，住所地福建省厦门现代物流园区象屿路88号保税市场大厦5B1。 法定代表人：黄潮，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王大荣，北京大成（厦门）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：李燕纹，北京大成（厦门）律师事务所执业律师。 被告：泉州宏盈工贸有限公司，住所地福建省南安市水头镇邦吟村。 法定代表人：陈德跃，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈梅伦，福建典格律师事务所律师。 被告：厦门鹏盛达商贸有限公司,住所地福建省厦门市思明区厦禾路927号1803室。 法定代表人：陈水者，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈梅伦，福建典格律师事务所律师。 被告：陈德跃，男，1969年9月26日生，汉族，住福建省厦门市翔安区。 委托诉讼代理人：陈梅伦，福建典格律师事务所执业律师。 原告厦门欧菲雅物流有限公司（以下简称欧菲雅公司）与被告泉州宏盈工贸有限公司（以下简称宏盈公司）、厦门鹏盛达商贸有限公司（以下简称鹏盛达公司）、陈德跃委托合同纠纷一案，本院于2015年12月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。欧菲雅公司的委托诉讼代理人王大荣、李燕纹，宏盈公司、鹏盛达公司、陈德跃的共同委托诉讼代理人陈梅伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 欧菲雅公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令宏盈公司、鹏盛达公司、陈德跃立即向欧菲雅公司支付剩余货款、代理手续费、银行服务费、货柜包干费等共计1231976.64元人民币；2.请求判令宏盈公司、鹏盛达公司、陈德跃立即向欧菲雅公司支付剩余货款和代理手续费两款项自付款期限届满日起至实际付款日止按月1.5%计算的代理服务费，和按日万分之八计算的逾期付款违约金，以及银行服务费和货柜包干费两款项自付款期限届满日起至实际付款日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息（暂计至2015年12月31日为121781.75元人民币）；以上两项暂合计为1,353,758元人民币；3.请求判令本案案件受理费等诉讼费由宏盈公司、鹏盛达公司、陈德跃承担。诉讼中，欧菲雅公司变更其诉讼请求为：1.请求判令宏盈公司、鹏盛达公司、陈德跃立即向欧菲雅公司支付剩余货款、代理手续费、银行服务费、货柜包干费等共计1218420.29元人民币；2.请求判令宏盈公司、鹏盛达公司、陈德跃立即向欧菲雅公司支付剩余货款和代理服务费两款项自付款期限届满日起至实际付款日止按日万分之八计算的逾期付款违约金，以及货柜包干费自付款期限届满日起至实际付款日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息损失（暂计至2017年5月23日为551170.56元人民币）。同时，欧菲雅公司明确其诉求中鹏盛达公司、陈德跃应承担的付款责任为连带清偿责任。事实与理由：2015年6月23日，欧菲雅公司与宏盈公司签订委托代理进口合同。合同约定，由欧菲雅公司根据宏盈公司委托代为安排申请开立货物进口信用证，并办理货物进口的报关报检和进口后短途运输事宜，宏盈公司除应自行承担由此产生的一切费用外，还应向欧菲雅公司支付相应代理费用；宏盈公司如未能及时付清相应货款和代理费用的，除应向欧菲雅公司归还货款本金和代理服务费（每月按货款金额的1.5%计算）外，还应按日万分之八向欧菲雅公司支付逾期付款违约金；由陈德跃对欧菲雅公司的一切债务承担连带担保责任。随后，根据宏盈公司的委托指示，欧菲雅公司通过关联企业厦门泰美斯进出口有限公司（以下简称泰美斯公司）的安排，于2015年6、7月间分别委托福建泉州中工艺石材有限公司（以下简称中工艺公司）和晋江陆地港环球汇通供应链管理有限公司（以下简称陆地港公司）代为鹏盛达公司（宏盈公司的关联企业）进口的货物申请开立了编号分别为LCZI600201500818、LC50121150033的信用证；所涉货物均为土耳其B级米黄色大理石，数量分别为181.95吨和600吨，货款金额分别为55494.75美元和186000美元。为此，鹏盛达公司已依约分别向中工艺公司和陆地港公司支付了约相当于货款金额20%的保证金，即70000人民币和225000元人民币。2015年8月10日，在上述货物从土耳其安塔利亚港分批陆续交付运输运往中国厦门港后，宏盈公司向欧菲雅公司、鹏盛达公司向泰美斯公司分别就此出具了格式和内容基本相同的付款承诺通知单，承诺支付上述两份信用证项下的相应剩余货款以及其他费用，逾期付款的，承担相应的违约责任。之后，货物陆续到达目的港，欧菲雅公司已安排拖车公司将货物运至宏盈公司场地，充分履行了合同义务。然而，虽经欧菲雅公司多次催讨，宏盈公司、鹏盛达公司、陈德跃至今尚未付清前述合同约定且其所承诺支付的款项，拖欠的剩余货款、代理手续费、银行费用及货柜包干费用等款项共计达1231976.64元人民币，其行为已经构成违约，除应继续支付拖欠款项外，还应依法承担违约责任，故提起诉讼。 宏盈公司辩称，一、欧菲雅公司与宏盈公司签订的编号为TMX2015JK06《委托代理进口合同》授权范围约定出口地为“以色列”，该合同并未实际履行。而本案讼争货物的出口地为“土耳其”，与欧菲雅公司主张的《委托代理进口合同》无关。1.本案欧菲雅公司主张的《委托代理进口合同》（编号为TMX2015JK06）第二条“授权范围”第5款约定出口地为“以色列”，而本案讼争货物的出口地为“土耳其”，欧菲雅公司主张的委托代理合同并未实际履行。2.根据本案证据（包含信用证、提单、海运单）等记载事实体现，本案货物（石材）的出口地为“土耳其”，并非“以色列”。因此，本案讼争合同价款与欧菲雅公司主张的《委托代理进口合同》（编号TMX2015JK06）没有关联性。3.根据《委托代理进口合同》（编号为TMX2015JK06）第二条第3款约定，委托方领取提货单证或货物送达委托方指定工厂后，委托方需签发《货物收讫确认书》。本案中，宏盈公司并未出具任何《货物收讫确认书》给欧菲雅公司，因此该委托合同根本就没有实际履行。4、根据合同法第399条规定，受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。需要变更委托人指示的，应当经委托人同意。而宏盈公司并未变更货物出口地的指示，从“土耳其”进口石材并非《委托代理进口合同》（编号TMX2015JK06）合同约定内容，与宏盈公司的委托事项无关。二、欧菲雅公司起诉主张的关键证据即编号分别为LCZ1600201500818、LC50121150033的信用证的“申请人”并非欧菲雅公司，且该信用证的“指示人或委托人”也并非宏盈公司而是鹏盛达公司，与宏盈公司、欧菲雅公司无关。1.编号分别为LCZ1600201500818、LC50121150033的信用证上“申请人”分别为陆地港公司和中工艺公司，与欧菲雅公司没有任何关系。2.前述信用证是为“指示人或委托人”鹏盛达公司出具的，并非为宏盈公司出具。3.欧菲雅公司主张该信用证是通过其关联企业泰美斯公司委托他人出具，该主张没有任何证据支持。4.欧菲雅公司主张与泰美斯公司为关联企业，也没有任何证据支持。况且不论欧菲雅公司与泰美斯公司是什么关系，两者在法律上均为独立的民事主体，均独立承担民事责任。泰美斯公司有权对外独立行使民事行为，也依法独立承担民事责任，其行为均与欧菲雅公司没有法律上的关联性。三、欧菲雅公司陈述通过关联企业泰美斯公司，再分别委托陆地港公司、中工艺公司开立信用证，该陈述为虚假陈述，并非事实。1.陆地港公司已经提起诉讼（2016晋民初字第2296号案），并主张其开具信用证与欧菲雅公司无关，而是依据其与鹏盛达公司签订的《委托代理进口合同》（编号TMX2015028）而开具的信用证。2.退一步讲，即便如欧菲雅公司的前述陈述，欧菲雅公司的行为超出了《委托代理进口合同》的协议，超出了委托指示的事项，与委托事项无关。3.此外，根据合同法第400条规定，受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。欧菲雅公司转委托、再转委托的行为违反法律，该行为无效。四、欧菲雅公司提供的证据包含信用证、提单、海运单等，均与本案《委托代理进口合同》（编号为TMX2015JK06）无关，这些证据均为陆地港公司与鹏盛达公司之间委托合同的单证。1.（2016）晋民初字第2296号案中，陆地港公司依据《委托代理进口合同》（编号TMX2015028）起诉鹏盛达公司，除了《委托代理进口合同》与本案不一致外，其他证据材料、案件的事实等均与本案完全一致。2.欧菲雅公司提供的证据包含信用证、提单、海运单等，均为（2016）晋民初字第2296号委托合同纠纷案的证据，该证据为鹏盛达公司委托陆地港公司进口代理合同相关证据，与欧菲雅公司主张的委托合同无关。五、欧菲雅公司提交的《付款承诺通知单》处宏盈公司的公章为欧菲雅公司擅自加盖，或由欧菲雅公司私刻虚假公章加盖，并非宏盈公司的真实意思表示。六、更为重要的是，（2016）晋民初字第2296号委托合同纠纷案中，陆地港公司已经起诉鹏盛达公司及泰美斯公司。因此，本案应当依法驳回原告的诉讼请求。 鹏盛达公司辩称，一、鹏盛达公司并非该《委托代理进口合同》（编号为TMX2015JK06）的当事方，与欧菲雅公司没有任何业务关系，鹏盛达公司并非本案适格的被告。二、欧菲雅公司向法庭提交的证据包含信用证、提单、付款凭证等均与其主张的《委托代理进口合同》没有关联。以上证据均为（2016）晋民初字第2296号委托合同纠纷案的证据，该证据为鹏盛达公司委托陆地港公司进口代理合同相关证据，与欧菲雅公司主张的委托合同无关。（2016）晋民初字第2296号案中，陆地港公司依据《委托代理进口合同》（编号TMX2015028）起诉鹏盛达公司，除了欧菲雅公司主张的《委托代理进口合同》与本案不一致外，其他证据材料、案件的事实等均与本案完全一致，该证据与欧菲雅公司主张的委托合同没有任何关联性。三、陆地港公司已经起诉鹏盛达公司及泰美斯公司，该（2016）晋民初字第2296号案正在晋江市人民法院审理。因此，本案应当依法驳回欧菲雅公司对鹏盛达公司的起诉。 陈德跃辩称，一、陈德跃完全同意宏盈公司、鹏盛达公司的答辩意见。二、退一步讲，欧菲雅公司主张的《委托代理进口合同》当事人只有其和宏盈公司，陈德跃作为宏盈公司的法定代表人不是合同当事人，该合同的权利义务均应当由宏盈公司承担，陈德跃并非本案适格的被告，依法应当驳回欧菲雅公司对陈德跃的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对各方当事人无异议的证据，本院予以采信并在卷佐证。对双方当事人存在争议的主要证据，本院分析认定如下：1.对于欧菲雅公司提交的委托代理进口合同，宏盈公司、鹏盛达公司、陈德跃对其真实性予以确认，经审查该证据与本案存在关联且内容形式合法，本院予以采信。2.欧菲雅公司提交编号为LCZI600201500818、LC50121150033的信用证，拟证明欧菲雅公司分别安排中工艺公司、陆地港公司申请开立编号为LCZI600201500818和LC50121150033号信用证，金额分别为55494.75美元和186000美元。经审查，关于陆地港公司开立编号为LC50121150033号信用证的事实，已由双方共同确认的生效判决（2016）闽0582民初2296号民事判决书确认，对该信用证本身本院予以采信。对于编号为LCZI600201500818的信用证，鹏盛达公司在庭审中确认开立过该编号信用证且已支付保证金，信用证内容与宏盈公司向欧菲雅公司出具的付款承诺单、鹏盛达公司向泰美斯公司出具的付款承诺单内容能够相互印证，本院予以采信。3.对欧菲雅公司提交的中国银行国内支付业务付款回单、银行转账交易详情，鹏盛达公司确认支付前述款项，且与鹏盛达公司向泰美斯公司出具的付款承诺书中记载内容一致，本院予以采信。4.欧菲雅公司提交的编号为ZIMUATT1513423、ZIMUATT1513477、TR20334233的提单，其中编号为ZIMUATT1513477、TR20334233的提单，已由生效判决（2016）闽0582民初2296号民事判决书确认，本院予以采信。编号为ZIMUAT1513423的提单，欧菲雅公司提交了该提单副本原件供比对，本院予以采信。5.欧菲雅公司提交付款承诺通知单共计4份，宏盈公司、鹏盛达公司及陈德跃对其中鹏盛达公司出具给泰美斯公司的2份付款承诺通知单真实性没有异议，本院予以采信。对另外2份由宏盈公司向欧菲雅公司出具的付款承诺通知单，宏盈公司、鹏盛达公司及陈德跃对其真实性不予确认，质证认为这2份付款承诺通知单上加盖的公章系欧菲雅公司私自加盖或或制作虚假公章后加盖的，但其对此并未举证证明或对公章申请鉴定，故本院对前述2份由宏盈公司出具的付款承诺通知单予以采信。6.欧菲雅公司提交厦门远海集装箱码头有限公司、厦门国际货柜码头有限公司集装箱费用查询、厦门鲁兴物流有限公司集装箱运送记录、厦门鲁兴物流有限公司情况说明及GPS跟踪记录，拟证明案涉提单项下货物已全部交付给宏盈公司。经审查，前述证据系由与本案并无利害关系的相关码头及物流公司出具，本院对其真实性予以采信。该组证据在内容上能够相互印证，形成完整的证据链，结合陈德跃、鹏盛达公司的付款等案件其他证据，足以证明案涉提单项下货物已经全部交付给宏盈公司。7.欧菲雅公司提交的民生银行交易明细、交通银行电子回单，陈德跃、鹏盛达公司对付款的事实予以确认，本院对该付款事实予以确认。8.欧菲雅公司提交的关于宏盈公司与鹏盛达公司的工商登记信息，宏盈公司、鹏盛达公司、陈德跃在质证时仅对该证据的证明对象提出异议，本院对该证据的真实性、关联性、合法性予以采信。9.欧菲雅公司提交的由泰美斯公司出具的情况说明，该说明有原件供核对，且加盖了泰美斯公司的公章，本院予以采信。10.欧菲雅公司提交的陆地港公司在（2016）闽0582民初2296号案件中提交的证据，已在前述案件中经晋江市中级人民法院组织当事人进行质证，相关事实并经生效的（2016）闽0582民初2296号案件民事判决书确认，以该判决书查明的事实为准。11.宏盈公司、鹏盛达公司、陈德跃提交（2016）闽0582民初2296号案件起诉状、传票、证据材料、编号为TMX2015JK06的委托代理进口合同、（2016）闽0582民初2296号民事判决书，欧菲雅公司对其三性予以确认，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定全案事实如下： 2015年6月23日，欧菲雅公司作为受托方（甲方）、宏盈公司作为委托方（乙方），签订《厦门欧菲雅物流有限公司委托代理进口合同》，约定双方经友好协商，就受托方安排委托方外贸货物开证、海运、清关、集装箱运输等货物的操作，达成协议。合同第一条“委托进口货物的说明”约定，根据国外供应商、具体品名、数量、成交单价、付款条件等依据开立进口信用证，并由委托方出示《银行开证委托书》给受托方，合同期限为2015年6月23日至2016年12月31日，未在此期限内执行完成的任务，后续执行过程中依然适用本合同条款。合同第二条“委托方对受托方的授权范围”约定，授权受托方依前条规定以受托方名义与国外客户签订进口合同；授权受托方特别权限，包括履行、变更、中止、解除进口合同、依本合同约定处分货物等其他相关事项，受托方可以转委托。合同第三条“进口货款、税款及费用的结算方式和期限”约定，“如需以信用证对外付款的业务，则开立信用证前三日，委托方应按总货款的20%向受托方支付开证保证金，若因委托方无法按时付款而造成开证不及时引起的一切责任和损失由委托方承担；货物到港前3天，委托方需支付海运费，否则由此产生的额外费用由委托方承担，运费和税款不垫款；委托方领取提货单证或货物送达委托方指定工厂后，委托方须最迟在受托方对外付款日三天前将全部货款转入受托方账户，此后双方按对外付款当日付款银行外汇卖出价据实结算，在收到受托方最终结算单两周内，委托方应核对、确认并付清所有应付款项，如委托方无法按时向受托方支付合同项下的款项，导致受托方为委托方代垫款项，除归还货款本金及代理服务费（每月按垫款金额的1.5%）并自愿承担归还本金及代理费之和的日万分之八的逾期付款违约金并承担全部法律责任；委托方将以色列进口货物的报关、厦门到水头的运输等事宜交由受托方办理，收费标准为6柜以上（含6柜）包干费人民币2500元/柜，普通20英尺干货柜（不含薰蒸费用、货代换单费、异常费用），6个柜以下每少一个柜子包干费则增加人民币100元/柜，如果船公司为中远、中海，则包干费另外支付人民币300元/柜，特殊柜型另协商，其他国家进口包干费另议；委托方如需开发票，需向受托方支付代理手续费及银行费用，代理手续费按信用证到单金额按实际牌价折合人民币后总额的千分之八计算，银行费用按实际收取额收取。合同第四条“双方责任”约定，受托方责任包括依据委托方提供的形式发票（由国外外商开立，由委托方确认）对国外开立信用证或付款、收到委托方支付的全额保证金后3日内开出信用证或收到委托方的全额货款后按约对国外支付货款、收到委托方依约预付的税款及相关费用后办理相关进口报关及报检手续、若因外商或承运人原因导致进口合同不能履行或无法全面履行的，受托方应及时通知委托方；委托方责任包括确保委托进口事项符合法律法规，对受托方依本合同规定所为的代理行为承担法律责任，承担本委托合同及进口合同履行过程中的货物风险、自行对国外供货外商资信和产品质量负责、无条件接受货物并保证货价相符、单证相符、单单相符，自行承担进口关税、产品增值税和进口过程中发生的一切费用及向受托方支付代理费。合同第六条“担保条款”约定，陈德跃（350221196909261510）对宏盈公司在本合同履行期间内的一切债务承担连带担保责任，担保期限为二年。合同尾部落款“委托方”处加盖宏盈公司印章并由陈德跃签字，“受托方”处加盖欧菲雅公司印章。 2015年6月25日，鹏盛达公司向福建泉州中工艺石材有限公司（以下简称中工艺公司）支付70000元人民币。2015年6月26日，中工艺公司向交通银行厦门分行申请开立编号为LCZI600201500818的信用证，金额为55043.35美元，信用证到期时间为2015年8月26日，汇票付款期限为提单签发后90天内按发票金额支付全款，信用证项下货物为B级土耳其米黄色大理石荒料，数量180.47吨，单价305美元/吨，货款总计55043.35美元，装运港为土耳其任何港口。该信用证项下货物通过海运运至厦门港，船运公司于2015年7月3日签发编号为ZIMUATT1516423的海运提单，货物共分装为7个集装箱（GSLU2043076、ZIMU1307080、ZIMU1368932、ZIMU2887022、ZIMU2964448、ZIMU2965742、ZIMU2982502），重量为181.95吨，装运港为安塔利亚，目的港为福建厦门，收货人和通知人均为中工艺公司。该批货物于2015年8月21日自厦门远海集装箱码头有限公司出场，经厦门鲁兴物流有限公司受欧菲雅公司委托运至宏盈公司。鹏盛达公司向泰美斯公司出具付款承诺通知单，载明：“合同号TMX2015023/SFB1506054，单据金额55494.75美元，信用证号LCZI600201500818，到期日2015年9月30日，汇票付款期限为90DAYSAFTERB/LDATE，承付金额为55494.75美元，进口国土耳其，到货吨数181.95吨”，同时载明“此票到单金额为US55494.75，折合人民币为RMB360715.875（汇率1:6.5估算），以上货款本人/本公司已经支付RMB70000人民币，贵公司已承诺对外支付360715.875元人民币。本人/本公司郑重承诺并确保2015年9月2日前支付贵公司剩余货款290715.875元人民币。若我公司逾期付款，自愿承担违约责任，除支付公司货款本金及代理服务费外，另按月利息1.5%支付违约利息，并自愿承担应归还本金和代理费之和的日万分之八的逾期付款违约金，并承担由于本公司的违约而引起的一切法律责任”。宏盈公司向欧菲雅公司出具了与前述付款承诺通知单内容完一致的付款承诺通知单。2015年10月10日，鹏盛达公司向中工艺公司转账支付100000元人民币，并备注“货款”。 2015年7月6日，陆地港公司与鹏盛达公司签订编号为HQHT-TMX2015028的《进口代理协议》，约定由陆地港公司以其自己或以鹏盛达公司的名义对外签约进口大理石荒料，进口合同已经鹏盛达公司确认。签订协议后，陆地港公司于2015年7月8日与宏伟国际有限公司签订编号为TMX2015028的合同，合同约定了进口货物的数量、金额等，并约定支付方式为（船期后90天）不可撤销信用证，并约定通知方为泰美斯公司。鹏盛达公司于2015年7月16日向陆地港公司支付开证保证金255000元人民币后，陆地港公司于2015年7月20日向泉州银行股份有限公司开立证号为LC50121150033的不可撤销信用证，金额为186000美元，汇票付款期限为提单日后90天，按发票金额全额付款，并在信用证上约定通知方为泰美斯公司。该信用证项下货物分两批通过海运运抵厦门港，船运公司分别于2015年7月18日、2015年7月26日签发编号为ZIMUATT1513477、编号为TR20334233的提单。其中编号为ZIMUATT1513477号提单项下货物为B级TURKEYBEIGE大理石荒料，共分8个集装箱（TGHU0689134、FCIU2472109、TRHU2169880、GLDU3561768、TGHU0574048、FCIU3086672、DFSU2314344、TCKU1400872），货物重量为215.45吨，自土耳其安塔利亚运至中国厦门港。编号为TR20334233号提单项下货物共分16个集装箱（TEMU2605655、CMAU1569470、CMAU1920250、CMAU1970082、TEMU5870919、CMAU0481702、CMAU0438584、BMOU2191211、TRHU3179579、TRHU3027257、TEMU3353579、CAIU3113722、XINU1280144、CMAU1791512、CMAU1565583、ECMU1797365），货物重量为410.05吨，自土耳其安塔利亚运至中国厦门港，运费到付。前述货物分别于2015年8月25日、2015年9月9日报关，价值分别为66789.5美元、127115.5美元，并分别自厦门远海集装箱码头有限公司、厦门国际货柜码头有限公司出场，经厦门鲁兴物流有限公司受欧菲雅公司委托运至宏盈公司。鹏盛达公司分别于2015年8月29日、2015年9月14日对提单下货物缴纳海关进口增值税共计227374.83元人民币。鹏盛达公司向泰美斯公司出具付款承诺通知书，载明：“合同号TMX2015028，单据金额186000美元，信用证号LC50121150033，到期日2015年10月17日，汇票付款期限为90DAYSAFTERB/LDATE，承付金额为186000美元，进口国土耳其，按开证吨数600吨”，同时载明“此票到单金额为186000美元，折合人民币为RMB120900（汇率1:6.5估算），以上货款本人/本公司已经支付RMB255000人民币，贵公司已承诺对外支付1209000元人民币。本人/本公司郑重承诺并确保2015年10月17日前支付贵公司剩余货款954000元。若我公司逾期付款，自愿承担违约责任，除支付公司货款本金及代理服务费外，另按月利息1.5%支付违约利息，并自愿承担应归还本金和代理费之和的日万分之八的逾期付款违约金，并承担由于本公司的违约而引起的一切法律责任。泰美斯公司于2015年8月7日、8月14日向陆地港公司出具承诺函，将鹏盛达公司对陆地港公司的债务全部转移由泰美斯公司承担。鹏盛达公司分别于2015年8月20日、9月2日向欧菲雅公司交纳国际物流费40373.52元人民币、71560.16元人民币。2015年9月2日，陈德跃向欧菲雅公司转账支付拖车费用37500元人民币。 2015年10月19日、10月26日，陆地港公司向泉州银行股份有限公司承兑，共计垫付货款1232099.95元人民币，在拿到相应单据后，将单据交付泰美斯公司。宏盈公司亦向欧菲雅公司出具与前述“付款承诺通知单”内容一致的“付款承诺通知单”，但承诺付款时间为2015年9月17日前。 2015年12月29日，泰美斯公司出具《情况说明》，载明“我司与厦门欧菲雅物流有限公司系关联公司。在欧菲雅公司履行其与泉州宏盈工贸有限公司委托代理进口合同（编号：TM2015JK06）过程中，我司根据欧菲雅公司的请求，曾协助联系福建泉州中工艺石材有限公司、晋江陆地港环球汇通供应链管理有限公司申请开立编号为LCZI600201500818、LC50121150033的两份信用证，并代为接受厦门鹏盛达商贸有限公司出具的相关付款承诺通知单以及其他必要事宜。我司承诺，相关文件下的任何权利和义务均由欧菲雅公司享有和承担，我们不另行向相关方主张”。 2016年3月7日，陆地港公司向晋江市人民法院提起诉讼，起诉要求鹏盛达公司支付陆地港公司货款、开证手续费、信用证承兑费、承兑电报费、代理费、违约金、因本案支出的律师费等，并要求泰美斯公司对鹏盛达公司的上述付款义务承担连带责任。鹏盛达公司在该案诉讼过程中提出反诉，要求解除其与陆地港公司签订的《进口代理协议》，判令陆地港公司赔偿开立信用证保证金、关税及海运费损失、利息等。该案诉讼过程中，泰美斯公司辩称泰美斯公司在本案中只是代理人，不应当承担本案的赔偿责任，鹏盛达公司与陆地港公司的进口代理协议是基于欧菲雅公司与宏盈公司的委托进口合同签订的，宏盈公司与鹏盛达公司是关联公司，其将货物的进口和开证事宜委托给欧菲雅公司，欧菲雅公司接受委托后，将开证事宜委托给其关联企业泰美斯公司，然后将运输委托给厦门鲁兴物流有限公司，开证的业务找了陆地港公司和中工艺公司，本案涉及的是陆地港公司的这批货。2017年4月28日，晋江市人民法院依法作出（2016）闽0582民初2296号民事判决书，该民事判决书已于2017年5月18日生效。该判决书认定：陆地港公司与鹏盛达公司签订《进口代理协议》，鹏盛达公司委托泰美斯公司处理鹏盛达公司与陆地港公司进口代理协议项下事务，鹏盛达公司与泰美斯公司之间系委托代理关系。泰美斯公司向陆地港公司出具承诺函的行为系泰美斯公司作为新的债务人承诺对鹏盛达公司的全部债务承担责任，鹏盛达公司因此脱离债的关系，无需对陆地港公司承担债务履行责任，而泰美斯公司基于鹏盛达公司向其出具的付款承诺通知函，可以另行提起诉讼要求履行相应义务。该份判决书判决泰美斯公司向陆地港公司支付货款977099.9元人民币、开证手续费1729.8元人民币、信用证承兑费1292.15元人民币、承兑电报费20元人民币、代理费5766元人民币、律师费65580元人民币、翻译费2280元人民币、公证费4400元人民币及违约金，并驳回陆地港公司的其他诉讼请求和鹏盛达公司的反诉诉讼请求。 另查明，陈德跃系宏盈公司的法定代表人和唯一股东，同时也是鹏盛达公司的股东之一。 本院认为，本案系委托代理合同纠纷。（一）欧菲雅公司与宏盈公司之间的法律关系问题。欧菲雅公司与宏盈公司签订的《委托代理进口合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，对双方均有约束力。该合同就欧菲雅公司安排宏盈公司外贸货物开证、海运、清关、集装箱运输等做出了约定。本案中，虽然相关信用证由陆地港公司、中工艺公司申请开立，但欧菲雅公司提交的证据足以证明前述信用证项下货物最终交付至宏盈公司，宏盈公司亦就该信用证项下货款向欧菲雅公司出具了付款承诺通知单，结合泰美斯公司在（2016）闽0582民初2296号案件中的陈述及在本案中出具的情况说明，且鹏盛达公司未能举证证明其与泰美斯公司之间存在其他合同关系等事实，本院采信欧菲雅公司的陈述，认定前述开立信用证的行为系本案讼争TMX2015JK06《委托代理进口合同》项下的履行行为。关于宏盈公司、鹏盛达公司、陈德跃提出的TMX2015JK06《委托代理进口合同》授权范围仅限于“以色列”的抗辩，本院认为，从前述《委托代理进口合同》的条文内容来看，在“委托进口货物的说明”一条里并未对进口国作出任何限定，虽然“委托方对受托方的授权范围”第5项中提到了“甲方将以色列进口货物的报关、厦门到水头的运输等事宜交由乙方办理”，但该条同时也约定“其他国家进口包干费另议”，故不存在双方限定进口国为以色列的合意，对该抗辩理由本院不予采纳。现TMX2015JK06《委托代理进口合同》项下货物已实际交付，宏盈公司应按照其在付款承诺通知单中的承诺履行付款义务，否则应承担相应的违约责任。欧菲雅公司诉求宏盈公司支付剩余货款、代理服务费、货柜包干费及逾期违约金，有事实和合同依据，本院予以支持。就具体数额的计算而言：1.外汇汇率的计算标准。根据TMX2015JK06号《委托代理进口合同》约定，双方应按对外付款当日付款银行外汇卖出价格据实结算，本案的货款陆地港公司分别于2015年10月19日、2015年10月26日向泉州银行股份有限公司进行了承兑，中工艺公司开立的信用证到期日为2015年9月30日，故外汇汇率应分别按2015年10月19日、2015年10月26日泉州银行股份有限公司的外汇卖出价及2015年9月30日交通银行厦门分行的外汇卖出价来计算。根据银行卖出价的特殊属性，不同银行当天不同时间段的实际卖出价不同，现欧菲雅公司主张按中国人民银行当日人民币对美元汇率中间价为准计算货款金额，符合公平及诚实信用原则，本院予以采纳。经查，2015年9月30日、2015年10月19日、2015年10月26日的中国人民银行人民币对美元汇率中间价分别为6.3613、6.3527、6.3549。2.编号为LCZI600201500818的信用证项下（对应提单号ZIMUATT513423），宏盈公司总货款为55494.75美元×6.3613=353018.75元人民币，扣除已支付的保证金70000元人民币和鹏盛达公司已支付的货款100000元人民币，尚欠货款为183018.75元人民币。宏盈公司未依据其出具的付款承诺通知单于2015年9月2日前付款，应承担相应的违约责任，欧菲雅公司要求其支付该部分货款183018.75元人民币、代理服务费2745.28元人民币及前述货款及代理服务费自2015年9月30日起按日万分之八计算的逾期付款违约金，有合同依据，本院予以支持，其中暂计至2017年5月23日的逾期付款违约金为89463.96元人民币。3.编号为LC50121150033的信用证项下实际进口并交付货物共计625.95吨。从宏盈公司、鹏盛达公司出具的付款承诺通知单中的用语及上下文来看，该付款承诺通知单中记载的数额仅为根据信用证估算的金额，最终结算仍应以实际交付货物数量及金额为准。该信用证项下共分为两批货物进口，根据（2016）闽0582民初2296号判决查明的事实，前述两批货物进口报关的价值分别为66789.5美元、127115.5美元，陆地港公司向泉州银行股份有限公司承兑共计垫付货款1232099.95元人民币。（1）ZIMUATT513477号提单项下，宏盈公司总货款为66789.5美元×6.3527=424293.66元人民币；TR20334233号提单项下宏盈公司总货款为127115.5美元×6.3549=807806.29元人民币，以上共计1232099.95元人民币。根据货款发生的先后顺序，保证金255000元人民币应优先用于抵扣ZIMUATT513477号提单项下货款。故宏盈公司在ZIMUATT513477号提单项下尚欠货款为169293.66元人民币、代理服务费为2539.40元人民币，在TR20334233号提单项下尚欠货款为807806.29元人民币、代理服务费为12117.09元人民币。前述货款及代理服务费分别自2015年10月20日、2015年10月27日起按日万分之八计算逾期付款违约金，暂计至2017年5月23日应为457170.22元人民币。4.货柜包干费40000元人民币。根据TMX2015JK06号《委托代理进口合同》约定，宏盈公司将以色列进口货物的报关、厦门到水头的运输等事宜交给欧菲雅公司办理，6柜以上的包干费为2500元人民币/柜，其他国家进口包干费另议。在双方均未举证证明曾就土耳其进口的货物进口包干费达成其他协议的情况下，欧菲雅公司主张按2500元/柜计算，结合陈德跃已支付的拖车费用情况，本院予以采信，对其要求宏盈公司支付余下的货柜包干费40000元的诉讼请求，本院予以支持。双方未对货柜包干费的付款时间作出约定，欧菲雅公司提交的证据不足以证明其已向宏盈公司发送有关账单，故关于货柜包干费应自其起诉之日即2015年12月24日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算。（二）鹏盛达公司的连带清偿责任问题。鹏盛达公司并非讼争的TMX2015JK06号《委托代理进口合同》的当事人，亦非实际收货人，其代为付款等行为不足以构成其向欧菲雅公司承担付款责任的基础。而对于欧菲雅公司所主张的债权转让，根据《中华人民共和国合同法》第八十条规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。但泰美斯公司出具的《情况说明》仅是一种陈述，其并未将权利转让的意思表示送达至鹏盛达公司，故对欧菲雅公司的该主张本院不予采纳。欧菲雅公司要求鹏盛达公司承担连带清偿责任没有事实和法律依据，本院不予支持。（三）陈德跃的连带清偿责任问题。TMX2015JK06号《委托代理进口合同》第六条“担保条款”明确约定陈德跃（350221196909261510）对宏盈公司在本合同履行期间的一切债务承担连带保证责任，担保期限为二年。陈德跃兼具宏盈公司的法定代表人和自然人的双重身份，在双方明显就其进行担保进行过协商并达成合意、其本人对合同条款明确知悉的情况下，其在合同上的签字不应割裂地视为法定代表人的签字，而应认定其同时作为担保人签字。同时，陈德跃为宏盈公司的唯一股东，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。综上，对于欧菲雅公司要求陈德跃对宏盈公司的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条规定，判决如下： 一、泉州宏盈工贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付厦门欧菲雅物流有限公司剩余货款1160118.7元人民币、代理手续费17401.77元人民币、货柜包干费40000元人民币，以上共计1217520.47元人民币； 二、泉州宏盈工贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付厦门欧菲雅物流有限公司逾期付款违约金（其中剩余货款及代理手续费的违约金暂计至2017年5月23日为546634.18元人民币，自2017年5月24日起应以1177520.47元人民币为基数，按日万分之八计至实际清偿之日止；货柜包干费的逾期付款违约金以40000元人民币为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2015年12月24日计至实际清偿之日止）； 三、陈德跃对泉州宏盈工贸有限公司于上述第一、二款所列义务承担连带清偿责任，并在承担责任后有权向泉州宏盈工贸有限公司追偿； 四、驳回厦门欧菲雅物流有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20726.32元、减半收取计10363.16元，由厦门欧菲雅物流有限公司负担31.84元，由泉州宏盈工贸有限公司、陈德跃负担10331.32元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  林娜 二〇一八年一月三十一日 书记员  陈怡 附页： 本案所适用的法律、司法解释条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》 第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。