广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0111民初5003号原告：陈羽枫，男，汉族，1996年4月14日生，身份住址福建省福清市。委托诉讼代理人：史果乐，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：纪晓玲，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：广州柏特餐饮管理有限公司，住所地广州市白云区鹤龙街细彭岭路13号B栋6楼，统一社会信用代码：×××Ｌ75。法定代表人：宋莉。委托诉讼代理人：周英杰，广东启源律师事务所律师。原告陈羽枫诉被告广州柏特餐饮管理有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2017年4月13日受理后，依法组成合议庭，于2018年1月18日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人纪晓玲、被告委托诉讼代理人周英杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈羽枫向本院提起诉讼请求：一、判令解除原被告于2017年3月12日签订的《合作协议书》；二、判令被告向原告返还加盟费45800元；三、判令被告向原告支付交通费、住宿费4013.5元；四、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：被告系一家从事加盟经营的连锁企业，名下拥有“嘻果记”、“炫唇”、“皇茶”等连锁品牌。出于独立企业的考量，原告与被告于2017年3月12日签订《合作协议书》，约定原告加入被告“嘻果记”经营体系，在福建福州市经营“嘻果记”专营店。《合作协议书》签订后，原告已于签约当日向被告支付了全部的加盟费共人民币45800元，但被告并未提供按时、合理、专业的选址经营指导、技术指导等加盟服务，经原告查询，被告作为特许经营人既未向商务主管部门完成备案，又不符合特许人经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年的规定，上述情况也并未向原告披露，违反了《商业特许经营管理条例》第七、八、二十二、二十三条的规定，且根据《商业特许经营管理条例》第十二条、第二十二条“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”、“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同”，原告作为处于劣势方的被特许人，被告向原告隐瞒了其不符合特许经营条件的相关情况，在协议签订未满一个月且加盟经营未开展、合同尚未完成履行情况下，有权根据法律法规规定，解除双方签订的《合作协议书》及要求被告退还加盟费用，特此提起诉讼。被告广州柏特餐饮管理有限公司辩称：一、双方的《合作协议书》合法有效，不存在可解除的事实。原告与被告于2017年3月12日签订的《合作协议书》系双方真实意思表示，内容没有违反法律、法规禁止性的规定，协议是合法有效的。被告签订协议后，积极按约定履行义务，为原告提供了选址协助服务、保留专营区域、准备相关设备及原料、预备培训课程、聘请培训都是和设计师等，不存在任何导致合同解除的事由，还有协议也没有出现法定解除事由，双方应该按照协议约定继续履行。原告诉请涉案协议的解除既没有约定也没有法定的解除事由，因此，原告不能行使合同解除权。二、双方不是特许经营合同关系，只是一般的合作合同关系。根据《商业特许经营管理条例》第3条的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。双方的合作不是特许经营活动，原因有三：1、没有经营资源的授权使用。被告虽然拥有“嘻果记”注册商标的所有权(第32类、第17988981号)，但是被告没有将之授权原告使用，涉协议也没有上述注册商标的授权条款，还有涉案协议第一条第3款也已经约定原告不得用“嘻果记”相同或者近似的文字及图形作为个体工商户字号或者公司名称使用。2、被告没有要求原告按照统一的经营模式从事经营活动。3、被告所收取的费用也不属于特许经营费用。因此根据《商业特许经营管理条例》第3条可知，双方不是特许经营合同关系，只是一般的合作合同关系。四、原告要求被告退还原告45800元，没有事实与法律依据。双方签订的《合作协议书》真实有效，被告没有违约行为，也没有发生法定解除事由，双方均应继续履行，因此，原告要求被告退还原告45800元，没有事实与法律依据。五、原告应对其单方解除合同的行为承担违约责任。按照涉案协议第八条第1款的规定，在不具备法定或者约定解除条件的前提下，单方解除合同的行为显然违约，原告依约应当承担不低于投资总额50%的违约金。综上，被告请求驳回原告全部诉讼请求。经审理查明：2017年3月12日，原告(乙方)与被告(甲方)签订《合作协议书》，约定：乙方经详细的市场调查后，向甲方提出自愿加入“嘻果记”经营体系，经甲、乙双方本着友好协商、平等互利、共同发展的原则，根据《中华人民共和国合同法》等相关法律法规，甲方同意乙方经营“嘻果记”项目，为了明确双方的权利和义务，特定以下条款，以兹共同遵守；第一条总则1、在乙方订合同并接受甲方企业文化的基础上，申请在合作地点经营“嘻果记”项目；甲方同意乙方的申请，同意乙方在协议指定区域内经营本协议指定项目；2、甲乙双方均为独立的企业法人或自然人，相互之间无隶属关系，双方各自独立经营并独立承担民事及法律责任；3、乙方不得用“嘻果记”相同或者近似的文字及图形作为个体工商户字号或者公司名称使用；第二条授权范围1、乙方签约时一次性向甲方支付嘻果记专营店型合作费用39800元整；2、乙方向甲方缴纳5000元/年年度运营服务费，在本合同期内，甲方收取乙方1年的运营服务费，合计5000元(交一年免两年)；3、乙方向甲方一次性缴纳10000元的保证金，本合同期满后，乙方无违约的情况下，甲方无息退还乙方；4、乙方向甲方一次性支付1000元设计费(平面设计，空间设计，施工设计)；5、乙方向甲方一次性缴纳款项共计45800元，经由甲乙双方正式签字确认，此费用不予退还；乙方缴清所有款项后方取得经营权；第四条双方的权利与义务甲方的权利与义务1、甲方对乙方在经营场所的装饰、陈列和品牌形象标识系统(CIS)应用的规划安装有指导权及建议权；2、为乙方从业从提供专业、规范系统的培训；3、为乙方培训4名技术人员；、为乙方提供长期的营运指导、咨询及技术支持服务；乙方的权利与义务1、获得甲方在日常经营管理中的专业指导服务和系统专业技术工艺、营销方式培训；2、获得甲方在市场营销和广告策划上的支持；第六条协议期限及续约1、经双方协商协议期限自2017年3月12日起至2020年3月11日止；2、乙方无违约的情况下无条件续签本协议，乙方按续签年限一次性支付运营服务费；第七条违约责任1、在本协议履行过程中，乙方违反本协议条款约定，给甲方造成损失的，应按协议约定的投资款总金额的50%向甲方支付违约金；2、本协议履行过程中，乙方违反第十条规定的，应按协议约定的投资款总金额的50%向甲方支付违约金，给甲方造成损失的，还应赔偿实际损失；3、本协议履行过程中，甲方示按照约定提供设备，甲方应及时补足设备；4、本协议履行过程中，乙方书面通知甲方对其培训甲方拒绝的，甲方应向乙方支付投资款总额50%的违约金；第八条合同的解除及终止1、本合同履行期间，甲乙双方同意提前终止合同，并达成一致书面协议，本合同方可提前终止；如合同有效期内，其中一方无约定理由或法定理由要求提前终止合同或不履行合同条款时，另一方可拒绝履行，并可根据签约后的实际情况向对方提出不低于投资总额50%的违约金；2、乙方有下列行为之一甲方有权单方提出解除合同：(1)未经甲方同意，乙方在专营店使用“嘻果记”以外产品，甚至假冒伪劣产品而影响甲方名誉；(2)乙方因违法经营，被政府部门下令停业整顿或吊销执照；(3)乙方违反本合同，侵犯甲方合法权益，破坏产品市场体系。该协议附加协议约定：1、管理费包含后期不定时巡店督导、新品研发、技术免费提供、人员免费培训、提供食宿及车费补贴1000元，不定时节假日活动营销策划；2、签约后甲方特批乙方享受已有单店原材料反利8%，设备反利5%，当地区域有代理商甲方有权收回特批，或双方另行协商；3、持邀请函免收设备费30000元；4、门店经营产品所涉及的核心原材料，在市场同等价位必须从公司统一采购，价位高于市场价更有优质产品替代，跟运营部负责人对接后可自行在当地采购，自己采购的所有原材料如有出现食品安全卫生等问题后果由乙方全部承担，公司概不负责；5、减免保证金10000元。《合作协议书》签订时，原告依约向被告支付了“嘻果记”专营店型合作费用39800元、年度运营服务费5000元、设计费(平面设计、空间设计、施工设计)1000元，合计45800元。《合作协议书》签订次日起双方通过微信对选址进行沟通，2017年3月18日，被告派人前往福建省福州市与原告进行选址，3月19日被告人员到达福建省福州市并与被告汇合。2017年3月22日，被告人员返回广州。期间，被告人员的支付出费用为780元。2017年3月24日，原告向被告发出《关于解除的通知》，内容：“2017年3月12日，我方一行三人到贵司考察加盟项目，贵司声称”嘻果记“品牌符合加盟条件，授权我方在福州加盟，并与我方签订《合作协议书》，合同签订后我方向贵司缴纳人民币45800元，贵司承诺合同签订后1-2日内尽快派运营部门专业人员为我方提供福州区域相关适合店铺信息并到福州协助选址等；但是经我方多次催促，贵司19号才派工作人员对接选址事宜，该人员对选址方面很不专业，提供不了专业见解和有价值信息，经查，贵司并不具备特许经营的条件和标准，未按照《特许经营管理条例》履行信息披露义务，在订立合同过程中隐瞒重大信息，且贵司尚未对我方进行过技术培训、店面设计、开业或运营服务指导等，鉴于此，我方正式通知您解除《合作协议书》，请贵司于收到本通知之起三日内向我方返还已缴纳的合作费用、运营服务费用、设计费用等合计45800元。被告确认在3月份收到此函。庭审中，原告为支持其诉讼请求：判令被告向原告支付交通费、住宿费4013.5元，提交共计金额4013.5元交通费、住宿费票据。被告对真实性、合法性予以认可。被告认为双方的合同不应该被解除，因此这些费用不应该由被告承担。另查：被告于2015年9月17日经工商行政管理部门核准成立，法定代表人宁莉，注册资本为300万元，经营范围：商务服务业。以上事实，有《合作协议书》、附加协议、收据、发票、关于解除《合作协议书》的通知及当事人陈述等证据证实。本院认为，本案争议焦点一：涉案合同的定性问题。根据《商业特许经营管理条例》第三条规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（即特许人）以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（即被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。涉案《合作协议书》约定内容分析：双方合作方式为原告向被告支付合作费用、服务费用及设计费，进而原告获得被告“嘻果记”商标的使用授权及享有被告传授的技术配方、经营策划、管理模式的使用权，获得被告进行人员培训、及市场营销和广告宣传等，双方的合作符合商业特许经营的法律特征，故涉案合同虽名为《合作协议书》，但性质应属于特许经营合同。被告抗辩涉案为一般的合作合同关系欠理，本院不予采纳。本案争议焦点二：涉案合同的效力问题。本院认为，《商业特许经营管理条例》第七条第二款关于“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”、第八条第一款“特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，依照本条例的规定向商务主管部门备案”的规定，属于行政法规的管理性强制规定，特许人虽不具备上述条件，但不是导致特许经营合同无效的必要条件。因此，基于涉案合同是双方自愿签订，且内容无违反法律、行政法规的效力性强制规定，因而合法有效。本案争议焦点三：原告是否有权解除合同。根据《商业特许经营管理条例》第十二条的规定，特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。如果特许人和被特许人未约定被特许人在特许经营合同订立后一定期限内可以单方解除合同的，被特许人在特许经营合同订立后的合理期限内仍可以单方解除合同，但被特许人已经实际利用经营资源的除外。本案中，虽然双方在涉案合同中未约定一定期限内可单方解除合同的条款，但原告于2017年3月12日与被告签订了涉案合同，2017年3月24日发函被告要求解除该合同，间隔时间较短，且无证据证实原告利用被告的特许经营资源进行实际经营，属于原告行使单方解除权的合理期限，原告有权依照《商业特许经营管理条例》第十二条规定，解除与被告所签订的涉案合同。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，因此，涉案合同解除后，被告应返还原告交纳的合同款45800元。但基于合同的有效，原告要求被告支付原告因签订协议及协商解除合同事宜而支出的交通费、住宿费4013.5元的诉讼请求欠理，本院不予支持，予以驳回。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《商业特许经营管理条例》第七条、第八条第一款、第十二条之规定，判决如下：一、原告陈羽枫与被告广州柏特餐饮管理有限公司于2017年3月12日签订的《合作协议书》予以解除；二、于本判决生效之日起十日内，被告广州柏特餐饮管理有限公司返还原告陈羽枫合同款45800元；三、驳回原告陈羽枫的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，按中国人民银行同期贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1045元，由原告陈羽枫负担84元，被告广州柏特餐饮管理有限公司负担961元。原告已交纳的受理费超出其负担部分的84元同意由被告在上述判决还款期限内迳付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长 ：张联斌人民陪审员 ：刘立平人民陪审员 ：刘志军二〇一八年一月二十九日书 记 员 ：张家裕肖静文