广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2016)桂01民终2333号 上诉人（原审原告）:何诚，男，1974年4月11日出生，汉族，住南宁市兴宁区。 委托诉讼代理人：伍定辉，北京市鼎业（南宁）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘汉斌，广东合拓律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:莫威，男，1970年11月4日出生，壮族，居民身份证住址：南宁市兴宁区，现羁押于南宁铁路公安处看守所。 被上诉人（原审被告）：莫兵，男，1976年2月23日出生，壮族，居民身份证住址：南宁市兴宁区。 上诉人何诚因与被上诉人莫威、莫兵民间借贷纠纷一案，不服南宁市兴宁区人民法院（2015）兴民一初字第356号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案经批准延长审限，本案现已审理终结。 上诉人何诚上诉请求：撤销一审判决第一、二、三、四项，改判：1.莫威偿还何诚借款本金2960万元，并支付利息至还清之日止（利息计算：以2860万元为基数，从2014年5月27日起算至清偿之日止，按月利率2%计付；以100万元为基数，从2014年7月17日起算至清偿之日止，按月利率2%计付）；2.判决莫威支付确认书中核算的700万元；3.判决莫兵对莫威的债务承担连带清偿责任；4.莫兵向何诚支付违约金（以2860万元为基数，从2014年5月27日起算至清偿之日止，按日息0.066%计付；以100万元为基数，从2014年7月17日起算至清偿之日止，按日息0.066%计付）；5.追加广西世银农林资源开发有限责任公司、广西世银农林资源开发有限责任公司田东分公司、广西凤凰湖生态林业开发有限责任公司、广西绿桂林业资源开发有限责任公司为当事人，对莫兵、莫威的债务承担连带清偿责任。6.莫兵、莫威承担本案诉讼费。事实和理由：一、一审未查清本案借款的实际用途，本案借款实际均被莫威、莫兵兄弟二人实际控制、经营的广西世银农林资源开发有限责任公司、广西世银农林资源开发有限责任公司田东分公司、广西凤凰湖生态林业开发有限责任公司、广西绿桂林业资源开发有限责任公司日常生产经营。莫威、莫兵在借款时清楚告知所借款项用于以上公司经营，莫兵在录音中亲口承认所借款项数额巨大，均用于公司，其兄弟二人未将借款用于个人消费，并表示如此大额借款其兄弟二人也用不完。莫威、莫兵直接将借款用于四公司的经营，属于将个人财产与公司财务混同的行为，故应当追加上述四公司为本案被告。二、一审法院违反法定程序。一审开庭时莫威、莫兵的委托律师解除委托关系，上诉人当庭要求传唤莫威、莫兵出庭，但法院未依法传唤该二人，造成无法查清本案事实。一审法院在开庭时以时间关系为由不允许上诉人当庭播放录音证据，非法剥夺了上诉人的合法出示重大证据权利。一审法院在同一日作出民事裁定书和民事判决书，程序错误，应当先作出不予追加四公司作为被告的裁定，同时告知上诉人可以对该裁定提起上诉，之后再作出民事判决。三、一审判决对利息计算错误。双方关于利息的约定属于自主约定，并未高于法律规定的最高限额。四、一审法院适用法律错误。一审法院应适用财务混同原则和相关法律规定，判令上述四公司连带承担偿还责任。 被上诉人莫威、莫兵未作答辩。 何诚向一审法院起诉请求：一、莫威归还借款本金人民币2960万元及利息（利息计算：以2860万元为基数，从2014年3月27日起算至清偿之日止，按月利率2%计付；以100万元为基数，从2014年5月16日起算至清偿之日止，按月利率2%计付；以及双方在欠款确认书中核算700万元）；二、莫威支付何诚违约金（违约金计算：分别以2860万元为基数，从2014年5月27日起算至清偿之日止，按月利率2%计付；以100万元为基数，从2014年7月17日起算至清偿之日止，按月利率2%计付）；三、莫兵对上述第一、二项债权承担连带清偿责任；四、莫兵支付违约金（违约金计算：以2860万元为基数，从2014年5月27日起算至清偿之日止，按日息0.066%计付；以100万元为基数，从2014年7月17日起算至清偿之日止，按日息0.066%计付）；五、莫威、莫兵支付因实现本案债权而支付的律师服务费587928元；六、莫威、莫兵承担诉讼费及实现债权的其他费用。 一审法院查明事实：1、2014年3月27日、5月16日，莫威、莫兵向何诚出具借款担保合同六份，分别约定：莫威分别向何诚借款600万元、750万元、500万元、500万元、520万元、100万，共2970万元，其中，有五笔借款共计2870万元的借款期限系2014年3月27日至2014年5月26日，其余一笔100万元的借款期限系2014年5月16日至2014年7月16日止；六笔借款的利息均按照每月2%支付；莫兵为莫威的上述借款提供担保，保证期限为主债务履行期限届满之日起2年；如莫威逾期偿还借款，将按未还本金余额每月2%的标准向何诚支付违约金；如莫兵逾期代莫威偿还借款，将每日按照应代还本金余额0.066%向何诚支付违约金。合同签订后，何诚于当日按约定转款，通过交通银行账户向莫兵的银行账户中转入上述6笔借款共计2970万元。莫威则于转款当日向何诚出具了借据6份，确认莫威向何诚借款分别是600万元、750万元、500万元、500万元、520万元、100万，共2970万元。后因莫威、莫兵到期未能还款，遂于2014年7月14日向何诚出具了一份欠款确认书，确认莫威向何诚借款共2960万元。 一审法院认为，一、关于何诚主张其与莫威、莫兵之间存在债权债务关系。何诚以莫威、莫兵向何诚出具借据、借款担保合同、欠款确认书、中国光大银行网上转账回执为凭，能够证实何诚与莫威、莫兵之间存在借贷关系及保证关系。现约定的借款期限已经届满，借款到期后，莫威分文未还，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条的规定，现何诚主张莫威偿还借款本金2960万元，符合法律规定，予以支持。 二、关于本案利息。依据《中华人民共和国合同法》第二百零七条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条之规定，莫威应支付何诚相应利息，但双方约定月利率2%已经超过人民银行同期流动资金贷款利率的四倍，对于超过部分不予支持，因此，一审法院认定利息计算方式为：以2860万元为基数，从2014年3月27日算至莫威清偿之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍分段计付；以100万元为基数，从2014年5月16日算至莫威清偿之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍分段计付。 三、关于莫兵的保证责任问题。根据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，现莫兵在《借款担保合同》上承诺对莫威所借的债务承担连带责任保证，保证期限亦未超过约定的主债务履行期限届满之日起2年，故莫兵应对莫威的上述债务承担连带责任。 四、关于违约金。何诚主张莫威按未还本金余额每月2%的标准向何诚支付违约金，莫兵每日按照应代还本金余额0.066%向何诚支付违约金。本案中，何诚所遭受的违约损失主要是利息，何诚与莫威、莫兵既约定利息又约定违约金的，且何诚最终收取利息的利率已经超过银行同类贷款利率的四倍，因此，何诚另行主张违约金无法律依据，不予支持。 五、关于律师费。何诚主张莫威、莫兵支付实现本案债权而产生的律师费，但未能提交有效证据证明该律师费已经实际发生，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，何诚对此应承担举证不能的不利后果，故对何诚该项诉请不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、莫威向何诚偿还借款本金2960万元；二、莫威向何诚支付利息（利息计算方式：以2860万元为基数，从2014年3月27日算至莫威清偿之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍分段计付；以100万元为基数，从2014年5月16日算至莫威清偿之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率的四倍分段计付）；三、莫兵对莫威应付的上述第一、第二项给付义务承担连带清偿责任；四、驳回何诚的其他诉讼请求。一审案件受理费257204元，由莫威、莫兵负担。公告费350元，由莫威、莫兵负担。 本案争议焦点是：本案中莫威应支付的借款利息数额。 二审中，何诚向本院提交新的证据：柳州市中级人民法院（2016）桂02民终2260号民事判决书、柳州市中级人民法院（2016）桂02民终2260号民事判决书、崇左市中级人民法院（2016）桂14刑终146号，用以证明莫兵、莫威的个人财产与广西世银农林资源开发有限责任公司、广西世银农林资源开发有限责任公司田东分公司、广西凤凰湖生态林业开发有限责任公司、广西绿桂林业资源开发有限责任公司的财产混同。本院认为，何诚提交的上述证据无法证明其主张的待证事实，对本案基本事实无直接影响，本院不予采纳。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院经审理查明：何诚在二审中陈述《欠款确认书》中700万元利息是2013年以来莫兵借款的利息，且表示除本案借款外，有其他借款关系，700万元即包含本案借款利息，也包括其他借款利息。 本院认为，本案争议焦点为：一、本案是否遗漏当事人；二、借款利息是多少。 关于本案是否遗漏当事人的问题。何诚认为莫兵、莫威借款用于广西世银农林资源开发有限责任公司、广西世银农林资源开发有限责任公司田东分公司、广西凤凰湖生态林业开发有限责任公司、广西绿桂林业资源开发有限责任公司经营，且莫威、莫兵的财产与上述公司混同，但没有证据予以证明，本院不予采信。何诚请求莫威偿还借款的合同依据是本案借款合同，合同相对人是何诚与莫威、莫兵，何诚要求追加广西世银农林资源开发有限责任公司、广西世银农林资源开发有限责任公司田东分公司、广西凤凰湖生态林业开发有限责任公司、广西绿桂林业资源开发有限责任公司为当事人，于法无据，本院不予支持。一审法院裁定不追加广西世银农林资源开发有限责任公司、广西世银农林资源开发有限责任公司田东分公司、广西凤凰湖生态林业开发有限责任公司、广西绿桂林业资源开发有限责任公司为当事人，并无不当。 关于本案借款利息的问题。何诚认为一审法院未认定欠款确认书中核算的700万元利息是错误的。何诚称，欠款确认书中的700万元利息不仅包含本案借款产生的利息，还包括其与莫威其他借款的利息。因本案是民间借贷纠纷，且何诚请求莫威偿还借款及相应利息的合同依据是本案六份借款合同，故其陈述的其与莫威之间此前的借贷产生的利息与本案无关，且何诚并未举证证明该700万中有多少款项为本案借款利息，一审法院根据查明的本案借款的借款期限及利率认定莫威应支付给何诚的本案借款利息符合双方合同约定及《中华人民共和国合同法》第二百零七条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定，计算正确，本院予以维持。 鉴于莫威、莫兵未对一审判决提起上诉，何诚对本案借款本金为2860万元亦无异议，故一审法院认定莫威偿还何诚本案借款本金2860万元及莫兵承担连带清偿责任有合同及法律依据，对一审判决第一、三项，本院予以维持。何诚一审主张的律师费及请求莫威支付的违约金，一审法院驳回了其该二项诉请，因何诚上诉意见中未有相关抗辩意见，本案争议焦点亦是莫威应偿还何诚的本案借款利息数额，故对何诚该两项一审诉请，本院亦不予支持。 综上，上诉人何诚的上诉理由不成立，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费257204元，由上诉人何诚负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  罗建燕 审 判 员  郑肖肖 代理审判员  沈刚德 二〇一七年十二月二十六日 书 记 员  林婷婷