黑龙江省北安市人民法院民 事 判 决 书（2017）黑1181民初1204号原告：佟志强，男，1976年10月21日出生，住黑龙江省北安市。委托诉讼代理人：王涛，黑龙江光大律师事务所律师。被告：孙忠福，男，1968年5月24日出生，住黑龙江省北安市。被告：佟艳晶，女，1972年4月12日出生，住黑龙江省北安市。被告：刘书森，男，1973年12月31日出生，住黑龙江省北安市。委托诉讼代理人：仲伟良，黑龙江仲伟良律师事务所律师。被告：北安市鑫淼冷冻加工厂。经营场所，北安市铁南区食品公司院内。注册号231181600073693。经营者：郑桂秀（曾用名郑桂萍），女，1963年4月21日出生，住黑龙江省北安市铁**。委托诉讼代理人：刘庆江（系郑桂秀丈夫），男，1964年7月16日出生，住黑龙江省北安市铁**。委托诉讼代理人：刘忠喜，黑龙江刘忠喜律师事务所律师。原告佟志强与被告孙忠福、佟艳晶、刘书森、北安市鑫淼冷冻加工厂（以下简称鑫淼冷冻厂）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告佟志强及其委托诉讼代理人王涛，被告孙忠福、刘书森及其委托诉讼代理人仲伟良、北安市鑫淼冷冻加工厂经营者郑桂秀及其委托诉讼代理人刘庆江、刘忠喜到庭参加了诉讼，被告佟艳晶经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告佟志强向本院提出诉讼请求：1.要求被告给付医疗费2563.37元、鉴定费3787.00元、误工费36480.00元、护理费15352.00元、营养费6000.00元、伙食补助费3300.00元、伤残赔偿金102944.00元、精神损害抚慰金10000.00元，合计180426.37元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告经郭忠仁介绍（到）孙忠福、张彦辉承包工地原北安市铁南食品公司建房。2017年7月20日，原告在工作中被吊车从房架上碰掉下来至双侧脚跟骨摔成粉碎性骨折。伤后被孙忠福、张彦辉二人送到北安市中医医院住院治疗，因为需要做手术，被告不给出钱，原告无钱手术。原告生活困难，无奈只住院11天被迫回家接受保守治疗。故原告诉至法院，要求被告予以赔偿。被告佟艳晶未答辩。被告孙忠福辩称，干冷冻厂的这个活是刘书森与张彦辉联系的，与孙忠福无关，原告也不是孙忠福找来干活的，孙忠福只是每天挣固定工资。被告刘书森辩称，1.刘书森不是承包人，不应担承担赔偿责任，如原告在起诉状中所说，原告经郭忠仁介绍到孙忠福、张彦辉承包的工地，原北安市铁南食品公司（院内）建房，这说明刘书森并不是该工程的承包人，实际上也不是该工程的承包人，原告并不是他的雇员，因此不应当承担赔偿责任；2.刘书森也不是发包人，也不应当因此承担赔偿责任；3.原告对损害的发生存在过错，应当减轻侵权人的赔偿责任；4.吊车与相关被告之间形成了承揽关系，系在承揽活动中造成原告人身损害，应当独立承担赔偿责任；综上，请求驳回对被告刘书森的诉讼请求。被告鑫淼冷冻厂经营者郑桂秀辩称，1.（分析）各方当事人之间的法律关系，冷冻厂与刘书森之间是加工承揽关系，因刘书森具备钢结构施工能力和技术，事发前被告冷冻厂与被告刘书森达成口头协议，以每平方米35元的价格将360平方米的屋面钢结构施工承包给刘书森，这是被告鑫淼冷冻厂经营者郑桂秀与刘书森之间的法律关系。刘书森承包后将该工程施工转包给孙忠福、张彦辉，因此刘书森与孙忠福、张彦辉之间系分包关系。孙忠福、张彦辉在郭忠仁的介绍下雇佣原告干活，双方形成了雇佣关系。被告孙忠福、张彦辉与原告是雇佣法律关系，这是本案的法律关系；2.本案的责任划分，按《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、二百五十三条的规定，承揽合同是指承揽人依靠自身的技术、能力、设备、工具完成一定的工作，向定做人交付成果的合同，本案中被告冷冻厂与刘书森之间完全符合承揽合同的法律规定，按照我国《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者自身造成损害的，定作人不承担赔偿责任。应由承揽人自行承担责任，故被告鑫淼冷冻厂经营者郑桂秀不应承担原告受伤的责任。雇员在从事雇佣活动中，雇员遭受人身损害，应该由雇主承担责任；3.造成原告受伤的直接原因是吊车司机孙福才没有确认安全，就启动吊架，是造成原告受伤的原因，在此次事故中存在过失，故司机也应承担过错赔偿责任。原告佟志强向本院提交了以下证据予以证实其主张：一、北安市中医医院住院病案复印件一份（20页）、住院费票据复印件1张、患者费用清单复印件1张。旨证明原告治疗经过及费用。被告孙忠福质证意见：对该组证据无异议。被告刘书森质证意见：对该组证据无异议。被告鑫淼冷冻厂经营者郑桂秀质证意见：对该组证据无异议。二、哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心出具鉴定费票据1张、门诊（检查）费票据1张、因鉴定往来火车票6张。旨证明原告因司法鉴定所产生的相关费用。被告孙忠福质证意见：对该组证据无异议。被告刘书森质证意见：对该组证据无异议。被告鑫淼冷冻厂经营者郑桂秀质证意见：对该组证据无异议。三、哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心作出的哈工大司鉴（2017）临鉴字第628号司法鉴定意见书。旨证明原告伤残等级、误工期限等事项的鉴定意见。被告孙忠福质证意见：对该组证据无异议。被告刘书森质证意见：对该组证据无异议。被告鑫淼冷冻厂经营者郑桂秀质证意见：对该组证据无异议。被告鑫淼冷冻厂经营者郑桂秀为其抗辩向本院提交了以下证据：2017年8月11日，鑫淼冷冻厂经营者郑桂秀委托刘庆海与刘书森签订《钢结构工程承包合同》一份。旨证明鑫淼冷冻厂经营者郑桂秀与刘书森之间系承揽关系，且约定如施工过程中出现任何事故都由刘书森承担责任。刘书森不是该钢结构工程的中间人。原告佟志强质证意见：对该证据真实性无异议，但是该证据不能证明被告鑫淼冷冻厂要证明的问题，反而可以证明原告的诉讼主张，该工程是承包关系，不是承揽关系，刘书森也应承担赔偿责任。被告刘书森质证意见：真实性无异议，对证明问题有异议，该份承包合同确定的工程内容是发生事故的工程量之后的内容，属于接收的后续工程，按照该协议的内容，刘庆海是该厂的负责人，那么本案的被告没有穷尽。被告孙忠福质证意见：对该证据无异议。为查明案件事实，本院于2017年8月24日依法对孙忠福就本案所涉问题进行了询问，并将询问内容记入调查笔录。孙忠福在调查过程中称，孙忠福与佟志强是在为××××一冷冻厂建设冷库上彩钢房盖一起干活时认识的，冷库钢结构工程是刘书森在冷冻厂承包的，后又转包给张彦辉。佟志强是一位姓郭的人介绍到此工地干活的，佟志强在干活过程中摔伤了，伤后孙忠福开车与张彦辉一起将佟志强送到北安市中医医院治疗，张彦辉为佟志强交纳了2000.00元住院治疗费。孙忠福也是给张彦辉干活的，每天工资是300.00元。该调查笔录经当庭宣读后听取了各方当事人的意见。原告佟志强质证意见：对孙忠福所述内容的真实性无异议，但原告方认为刘书森将工程转包给张彦辉、孙忠福二人。被告孙忠福质证意见：对其陈述内容无异议。被告刘书森质证意见：不同意孙忠福所称我方为转包人的事实。被告刘书森是该工程发包与承包方的介绍人，不是转包人。被告鑫淼冷冻厂经营者郑桂秀质证意见：对孙忠福所述内容无异议。刘书森是工程承包人，不是介绍人，张彦辉与孙忠福是分包人。本院于2017年9月19日依法对刘书森就本案所涉问题进行了询问，并将询问内容记入调查笔录。刘书森在调查过程中称，鑫淼冷冻厂建冷库，将钢结构部分发包给刘书森，刘书森与冷冻厂之间没有签订承包合同。刘书森当时此类承包的工作多，就将该工程转给张彦辉了，但未将此事告知鑫淼冷冻厂。张彦辉在施工过程中发生事故导致死亡，刘书森对张彦辉的死亡赔偿30万元，鑫淼冷冻厂对张彦辉的死亡赔偿32万元。刘书森还称，张彦辉生前与其说此工程是张彦辉与孙忠福一起合伙干的。原告佟志强质证意见：对刘书森所述内容的真实性无异议，但原告方认为刘书森是将工程转包给张彦辉、孙忠福二人。被告孙忠福质证意见：对该陈述内容有异议，孙忠福不是工程的承包人。被告刘书森质证意见：对其陈述内容无异议。被告鑫淼冷冻厂经营者郑桂秀质证意见：对刘书森陈述内容有异议。刘书森是承包人，不是介绍人，张彦辉与、孙忠福是分包人。被告佟艳晶经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证及抗辩权利。原告佟志强举示证据一、二、三及被告被告鑫淼冷冻厂经营者郑桂秀举示的证据具有真实性，与本案具有关联性，且各方当事人均无异议，本院确认上述证据效力。根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证，结合原、被告庭审过程中陈述，本院确定本案的事实如下：原告佟志强经郭忠仁介绍到张彦辉承包的工地（原北安市铁南食品公司院内）从事屋面钢结构施工的电焊工作，约定每日工资150.00元。2017年7月20日，原告在冷库房顶焊接钢结构作业时，该工地施工的吊车在吊装檩条的过程中撞到其他连接固定钢梁的檩条导致钢梁侧翻，致使原告从房顶坠落受伤。原告于当日被送到黑龙江省北安市中医医院住院治疗，经诊断为双侧根骨粉碎性骨折，住院11天后出院，住院期间张彦辉为原告垫付住院费用2000.00元，并安排郭忠仁在医院护理原告。原告佟志强伤情经哈尔滨工业大学医院司法鉴定中心作出的哈工大医司鉴所[2017]临鉴字第628号司法鉴定意见书鉴定为：1.被鉴定人佟志强双足根骨粉碎性骨折，畸形愈合评定为玖级伤残；2.支持伤后误工期贰佰肆拾日；3.支持伤后护理期玖拾日，其中住院期间贰人护理，出院后壹人护理；4.支持伤后营养期壹佰贰拾日；5.不支持后续治疗费用。另查明，原告工作并受伤的工程发包方系被告鑫淼冷冻厂，承包方系被告刘书森，施工内容为对被告鑫淼冷冻厂所需钢结构进行设计、制作、安装，发包时双方并未签订书面合同，仅口头约定由发包方提供材料，承包方负责施工，施工每平方米35.00元，完工后以实际面积核算。刘书森承包上述工程后，又将该工程分包给张彦辉，由张彦辉组织相关人员进行施工，原告为张彦辉雇佣的电焊工。被告刘书森、张彦辉均无钢结构施工资质。张彦辉分包上述工程后，在施工过程中于2017年7月30日发生事故坠亡，后鑫淼冷冻厂、刘书森、张彦辉妻子佟艳晶三方协商，由被告鑫淼冷冻厂赔偿张彦辉家属32万元、被告刘书森赔偿张彦辉家属30万元，合计赔偿款62万元，上述款项已给付张彦辉妻子佟艳晶。本案庭审过程中，本院对原告诉请各项赔偿款数额逐一进行核对后，原告确定其要求赔偿数额为：1.医疗费563.37元（已扣除张彦辉为其支付医疗费2000.00元）、鉴定费及因鉴定产生的相关费用3708.00元、误工费26250.08元（按2016年黑龙江省建筑业就业人员平均工资39922.00计算）、护理费13662.98元（按2016年黑龙江省居民服务和其他服务业就业人员平均工资55411.00元计算，住院期间按一人护理计算）、营养费6000.00元、住院期间伙食补助费1100.00元、伤残赔偿金102944.00元、精神损害抚慰金10000.00元。在本案庭审中各被告对原告要求医疗费、鉴定费及因鉴定产生的相关费用、误工费、护理费、营养费、住院期间伙食补助费、伤残赔偿金的计算方式及数额无异议，但认为不应该支持其精神损害抚慰金10000.00元的诉请。另外被告孙忠福认为其与张彦辉不是合伙关系，原告受伤其不应该承担责任；被告刘书森认为其只是被告鑫淼冷冻厂与张彦辉、孙忠福的介绍人，不应承担责任，原告对损害的发生存在过错，应当减轻侵权人的赔偿责任；被告鑫淼冷冻厂认为其与刘书森之间是加工承揽关系，故作为发包方其不应承担责任，造成原告受伤的直接原因是吊车操作不当，故吊车司机也应承担过错赔偿责任。另查明，黑龙江省2016年度城镇居民可支配收入为25736.00元；黑龙江省2016年度居民服务业及其他服务业就业人员平均工资为55411.00元；黑龙江省2016年度建筑业就业人员平均工资39922.00元。本院认为，根据《侵权责任法》的相关规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原告受雇于张彦辉从事电焊工作，并于2017年7月20日因工地施工的吊车操作不当致使原告从房顶跌落受伤，各被告均未举证证明原告受伤过程中其自身存在过错，故接受劳务一方张彦辉应承担全部赔偿责任，张彦辉在施工过程中于2017年7月30日发生事故坠亡，因其生前是以个人名义承包该项工程，因此产生的收益属夫妻共同财产，产生的债务亦应属于夫妻共同债务，故张彦辉妻子佟艳晶应对原告承担赔偿责任。庭审中被告鑫淼冷冻厂、刘书森及原告均认为被告孙忠福与张彦辉系合伙分包上述工程，刘书森称张彦辉生前曾与其说过孙忠福是和张彦辉合伙分包上述工程，原告称其介绍人郭忠仁在第一天带原告去工地是张彦辉与孙忠福接待的原告，但被告孙忠福本人不认可此事，且被告鑫淼冷冻厂、刘书森及原告亦未向本院提交证据证明张彦辉与孙忠福存在个人合伙关系，故张彦辉与孙忠福系个人合伙的事实，缺乏证据予以证明，本院不予确认。原告要求孙忠福承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，雇员从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案被告鑫淼冷冻厂将本案所涉工程发包给被告刘书森，施工内容为对被告鑫淼冷冻厂所需钢结构进行设计、制作、安装，刘书森承包上述工程后，又将该工程分包给张彦辉，由张彦辉组织相关人员进行施工，而被告刘书森、张彦辉均无钢结构施工资质，该情况各方均知情，故根据上述法律规定，发包方被告鑫淼冷冻厂及承包方刘书森应与被告佟艳晶承担连带赔偿责任。被告刘书森在本院于2017年9月19日对其作出的调查笔录中认可被告鑫淼冷冻厂建冷库，将钢结构部分发包给刘书森，刘书森当时因此类承包较多，就将该工程转给张彦辉了，但未将此事告知鑫淼冷冻厂，在被告鑫淼冷冻厂向本院提交的《钢结构工程承包合同》中虽约定的系发生该事故之后的剩余工程，但合同中明确该工程的所有工程款是由被告鑫淼冷冻厂直接支付被告刘书森，从以上几点可以证明刘书森为本案所涉工程的承包方，刘书森称其只是介绍人的抗辩，本院不予采信。被告鑫淼冷冻厂称其与刘书森系加工承揽关系，故被告鑫淼冷冻厂作为定做人，不应承担赔偿责任，本案中被告鑫淼冷冻厂发包给刘书森的工程系钢结构施工工程，而钢结构工程的承包人应具有住房城乡建设部颁布的《建筑业企业资质标准》规定的相应资质，承包钢结构施工工程属于建设工程施工内容之一，应按建设工程施工合同相关法律规定处理，故被告鑫淼冷冻厂该项抗辩理由，本院不予采纳；被告鑫淼冷冻厂辩称造成原告受伤的直接原因是吊车操作不当，故吊车司机也应承担过错赔偿责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任。也可以请求雇主承担赔偿责任，本案原告以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼要求雇主承担责任，符合法律规定，被告鑫淼冷冻厂该项抗辩，本院不予采纳。本案中原告佟志强要求被告赔偿各项费用中：1.医疗费，依据原告向本院提交的相关收据，扣除张彦辉生前支付原告的2000.00元医疗费，剩余医疗费数额为563.37元；2.残疾赔偿金，参照黑龙江省2016年度城镇居民可支配收入为25736.00元，鉴定结果为玖级伤残计算，即102944.00元（25736.00元/年×20年×20%）；3.误工费，参照黑龙江省2016年度建筑业就业人员平均工资39922.00元，鉴定结果支持伤后误工期贰佰肆拾日计算，即26250.08元（39922.00元/年÷365天×240天）；4.护理费，参照黑龙江省2016年度居民服务业及其他服务业就业人员平均工资为55411.00元，鉴定结果为支持伤后护理期玖拾日，其中住院期间贰人护理，出院后壹人护理，庭审时原告同意住院期间按一人护理计算，即13662.98元（55411.00.00元/年÷365天×90天）；5.住院期间伙食补助费1100.00元，原告住院11天，按每天100.00元计算；6.营养费6000.00元，依据鉴定结果营养期限为支持伤后营养期壹佰贰拾日，每天50.00元计算；7.鉴定及因鉴定产生的相关费用，依据原告向本院提交的相关票据，确定数额为3708.00元。各被告对原告以上各项诉请的计算方式及数额均无异议，本院予以确认。原告要求精神损害抚慰金10000.00元的诉请，因原告伤情为玖级伤残，原告要求精神损害抚慰金10000.00元数额适当，原告该项诉请，本院予以支持。综上，被告佟艳晶应赔偿原告各项赔偿款合计164228.43元，被告鑫淼冷冻厂、刘书森对上款承担连带赔偿责任。被告佟艳晶经本院依法传票传唤，无正当理由，拒不到庭，依法可缺席审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告佟艳晶于本判决生效之日起十日内一次性给付原告佟志强各项赔偿款合计164228.43元；二、被告北安市鑫淼冷冻加工厂、被告刘书森对上款承担连带赔偿责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1322.00元，由被告佟艳晶负担，被告北安市鑫淼冷冻加工厂、被告刘书森连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑河市中级人民法院。审 判 长  刘 亮人民陪审员  杨海鹰人民陪审员  杨雅清二〇一八年一月十五日书 记 员  冯 涛