云南省玉溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云04民终662号上诉人（原审被告）：华宁县双进物流有限公司。住所地：华宁县宁州街道办宁荣街。法定代表人：张荣增，经理。被上诉人（原审原告）：普金伍，男，1980年3月7日生，彝族，农民，住华宁县。上诉人华宁县双进物流有限公司（以下简称双进物流公司）因与被上诉人普金伍劳动争议纠纷一案，不服云南省华宁县人民法院（2018）云0424民初180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。双进物流公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求。事实及理由：一审认定事实和适用法律错误，普金伍于2016年8月9日经人介绍进入公司工作，公司出于慎重考虑未与普金伍签订劳动合同，等情况熟悉，上班稳定后再订立。双方口头商量第一个月工资每天80元，第二个月起每天90元，但缓发第二个月工资，待年底如员工继续在公司服务再进行结算。解家生、普林付和柳春杰系与公司其他案件的原告，与本案存在利害关系，一审仅依据其三人的调查笔录认定普金伍第二个月在公司上班和拖欠2700元工资的事实证据不足，普金伍第二个月根本未到公司上班，其也未提交证据证明该期间双方存在劳动关系，一审机械片面的理解特殊情况下举证责任的情形，本案不适用举证责任倒置。普金伍未作答辩。普金伍向一审法院起诉请求：判令双进物流公司立即支付工资2700元。一审法院认定事实：普金伍于2017年8月9日到双进物流公司做工，双方未签订书面劳动合同，但双方口头约定：普金伍第一个30天的工资为80元/天，该30天必须做满，以后工资为90元/天，由双进物流公司与劳动者核对工天后于每月10日下午固定发放工资，劳动者领取工资时签名，同时约定工资为90元/天的第一个30天（第二个月）的工资2700元暂扣至年底发放。普金伍自2017年8月9日到双进物流公司上班至同年11月11日离职，双进物流公司未与普金伍签订书面劳动合同。2017年年底，普金伍索要暂扣工资未果后向华宁县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，仲裁院于2018年2月27日作出华劳人仲案字[2018]第09号裁决书，驳回普金伍的仲裁申请。普金伍不服华宁县劳动人事争议仲裁院的裁决，于2018年3月8日向法院提起诉讼。一审法院认为，本案争议的焦点是普金伍要求由双进物流公司支付2700元工资的主张是否成立。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第二十九条规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”第三十八条第一款第二项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未及时足额支付劳动报酬的；”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”第三十九条第二款规定：“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。”双进物流公司系经注册登记的自然人投资或控股的有限责任公司，具有劳动合同法上规定的用人单位资质，普金伍于2017年8月9日到双进物流公司上班，双方已建立起了劳动关系。双进物流公司未按劳动合同法的规定与普金伍签订书面劳动合同，但双方口头约定：普金伍第一个30天的工资为80元/天，该30天必须做满，以后工资为90元/天，由双进物流公司与劳动者核对工天后于每月10日下午固定发放工资，劳动者领取工资时签名，同时约定工资为90元/天的第一个30天的工资2700元暂扣至年底发放，故双方均应按约定全面履行义务。双进物流公司在口头合同中约定暂扣发放工资为90元/天第一个30天的工资2700元到年底发放，应认定为未及时足额支付劳动报酬，劳动者普金伍可解除劳动合同，合同解除后，双进物流公司应当履行合同解除后的义务，支付未发放的工资。本案中，普金伍主张其与双进物流公司之间存在劳动关系，要求双进物流公司支付暂扣到年底发放的工资2700元，并提交了相应证据证明，对该主张予以支持。双进物流公司辩解其已完全支付给普金伍工资，普金伍工资为90元/天的第一个30天未到公司上班，应当提交由其保管的已支付工资的员工工资花名册及员工上班工时记录名册予以证明，双进物流公司经释明后仍不能提交员工工资花名册及工时记录名册，应承担不利的法律后果，对其辩解意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第二十九条、第三十条第一款、第三十八条第一款第二项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条、第三十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决：“由被告华宁县双进物流有限公司于判决生效之日起十日内支付原告普金伍工资2700元。”二审中，当事人没有提交新证据。经二审审理，查明的事实与一审认定相一致，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条规定：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”本案双方当事人对一审认定的普金伍的工资标准均无异议，本院予以确认，现本案二审的争议焦点是普金伍要求双进物流公司支付尚欠第二个月工资2700元的主张是否成立。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”《工资支付暂行规定》第六条规定：“用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”本案中，双进物流公司不能提供员工工资花名册证实公司已支付完毕普金伍全部工资，公司主张普金伍仅在第二个月没有上班无证据证实也与常理不符，且普金伍主张双进物流公司未支付第二个月工资的陈述与公司自认暂扣第二个月工资的陈述可以相互印证，因此依据上述规定应由双进物流公司承担举证不能的不利后果，一审据此判决双进物流公司向普金伍支付尚欠工资2700元正确，本院予以维持。综上所述，双进物流公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由华宁县双进物流有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  严光辉审判员  吴析咛审判员  李建国二〇一八年九月四日法官助理段娟书记员吕晓娟