镇江经济开发区人民法院 执 行 裁 定 书 (2018)苏1191执异5号 异议人（利害关系人）：陈波，男，汉族，住山东省滕州市。 被异议人（申请执行人）优利德（江苏）化工有限公司，住所地镇江。 法定代表人金相培，公司总经理。 被执行人山东鲁南化工科技有限公司，住所地山东滕州市。 法定代表人李冬冬，公司总经理。 被执行人山东国正化工有限公司，住所地山东省枣庄市滕州市。 法定代表人刘芳喜，公司总经理。 本院在执行申请人优利德（江苏）化工有限公司（以下简称：优利德化工公司）与被申请人山东鲁南化工科技有限公司（以下简称：鲁南化工公司）、山东国正化工有限公司（以下简称：国正化工公司）买卖合同纠纷一案中，异议人陈波对本院(2017)苏1191执1753号之一执行裁定追加其为被执行人于2017年12月26日提出书面执行异议申请书。本院于2018年1月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人陈波执行异议申请的请求事项为：1、请求撤销本院(2017)苏1191执1753号之一执行裁定书；2、解除对异议人财产的查封。事实与理由：2017年12月25日其收到(2017)苏1191执1753号之一执行裁定书。现提出异议，理由如下：异议人与被异议人之间担保事宜存在争议，异议人不对鲁南化工公司、国正化工公司承担担保义务。异议人与被异议人之间纠纷应通过诉讼程序确认，在没有法院确认的前提下，不能直接追加其为被执行人。根据(2017)苏1191执1753号之一裁定书认为，异议人是2017年6月22日达成担保。此期间并不是案件审理期间，也不是案件执行期间，不得直接追加其为被执行人。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第225条之规定，向本院提出异议，望裁如所请。 本院经审查查明，被异议人优利德化工公司诉被执行人鲁南化工公司、国正化工公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年4月12日立案，同年4月24日作出（2017）苏1191民初995号之一民事裁定书，裁定：一、冻结被申请人山东鲁南化工科技有限公司、山东国正化工有限公司银行存款1500万元或查封、扣押其相应价值的财产。二、查封被申请人山东鲁南化工科技有限公司的分支机构山东鲁南化工科技有限公司滕州分公司银行存款1500万元或查封、扣押其相应价值的财产。三、查封申请人优利德（江苏）化工有限公司位于江苏省镇江新区大港镇银西路南侧1923008号地块的使用权。同年4月28日作出（2017）苏1191民初995号之二民事裁定书，裁定：一、解除对被申请人山东鲁南化工科技有限公司、山东国正化工有限公司银行存款1500万元的冻结。二、解除对被申请人山东鲁南化工科技有限公司的分支机构山东鲁南化工科技有限公司滕州分公司银行存款1500万元的冻结。三、解除对申请人优利德（江苏）化工有限公司位于江苏省镇江新区大港镇银西路南侧1923008号地块的使用权的查封。2017年6月22日，本院作出（2017）苏1191民初995号民事调解书，双方达成一致协议内容如下：一、被告山东鲁南化工科技有限公司共欠优利德（江苏）化工有限公司货款1162.297782万元，被告山东鲁南化工科技有限公司2017年6月22日给付原告优利德（江苏）化工有限公司100万元，从7月份开始每月给付原告优利德（江苏）化工有限公司50万元货款和300吨轻质碳酸钾（计160.5万元，被告山东鲁南化工科技有限公司开具相应供货发票），直至付清为止。二、被告山东鲁南化工科技有限公司如有一期不按时履行，上述债权视为全部到期，原告优利德（江苏）化工有限公司可就尚余的货款依法向法院申请强制执行，被告山东鲁南化工科技有限公司应当承担违约金119万元。三、被告山东国正化工有限公司对被告山东鲁南化工科技有限公司上述义务承担连带责任。 2017年6月22日，异议人陈波作出书面担保书，载明：“鉴于优利德（江苏）化工有限公司与山东鲁南化工科技有限公司、山东国正化工有限公司在镇江经济开发区人民法院诉讼案件已经调解，调解文书编号为：（2017）苏1191民初955号，本担保人已经知悉调解书内容，并愿意为山东鲁南化工科技有限公司履行以上调解书内容提供连带担保责任，担保期限为：法院全部解除山东鲁南化工科技有限公司和山东国正化工有限公司查封银行账户起直到山东鲁南化工科技有限公司履行完毕以上调解书内容为止，如山东鲁南化工科技有限公司有违反调解书内容未按时履行时，由我承担给付责任并同意由镇江经济开发区人民法院直接对我进行执行。” 另查明，申请执行人优利德化工公司于2017年11月23日向本院申请执行，当日申请追加担保人陈波为被执行人，要求异议人对被执行人应付的货款及违约金承担给付责任，同年12月8日本院作出(2017)苏1191执1753号之一执行裁定书，裁定：一、追加第三人陈波为被执行人。二、限被执行人陈波于本裁定书送达之日起七日内向优利德（江苏）化工有限公司清偿债务及违约金。三、逾期履行，本院将依法强制执行。 2017年12月26日异议人陈波对本院(2017)苏1191执1753号之一执行裁定书裁定直接追加其为被执行人的执行行为提出书面执行异议申请书。 本院审查后认为，追加被执行主体是执行程序的一项重要司法活动，当被执行人不能履行或不能完全履行法律文书确定的义务的责任，依法追加与原被执行人有具有权利、义务关联的主体，与原被执行人共同承担履行法律文书确定的义务的责任，但这种追加行为必须是有法律明确规定，而且必须依照法律规定程序进行。 第一，本案中，尽管异议人出具了担保书，但双方达成的调解书既未将异议人列为第三人，又未在调解书的主文中载明异议人应承担的相应的担保责任，故不能推定异议人为执行程序中的为被执行人提供保证的保证人。 第二，从担保书的内容分析，异议人知悉本院调解书的内容，愿意为被执行人在逾期不履行义务的情况下承担给付责任，担保期限从调解书签订之日起至被执行人按照调解书履行义务完毕之日止。该担保行为符合案外人的债务加入的情形，对该担保行为应由被异议人优利德化工公司另行向法院主张对异议人的相关权利。 第三，根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人的若干规定》执行第二十四条之规定，即“执行过程中，第三人向法院书面承诺自愿代被执行人履行生效法律文书确定的债务，申请人申请变更、追加该第三人为被执行人，在承诺范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，异议人的担保行为并未发生在执行程序中，而是发生在案件审理阶段，将异议人列为第三人并直接追加为案件被执行人的执行行为不符合上述规定要求。 第四，本院2017年12月8日作出的(2017)苏1191执1753号之一执行裁定书，其依据是最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第八十五条之规定，即“人民法院在审理案件期间，保证人为被执行人提供保证，人民法院据此未对被执行人的财产采取保全措施或解除保全措施的，案件审结后如果被执行人无财产可供执行或其财产不足清偿债务时，即使生效法律文书中未确定保证人承担责任，人民法院有权裁定执行保证人在保证责任范围内的财产。”本案中，被异议人优利德化工公司于2017年11月23日申请强制执行，当日即申请追加异议人为被执行人，此时尚无法确认被执行人有无财产可供执行或者其财产是否可以足额清偿债务，同年12月8日，就裁定将异议人列为第三人直接追加为案件被执行人并限期履行，不符合上述规定要求。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第一项规定，裁定如下： 一、异议人陈波的执行异议成立。 二、撤销本院(2017)苏1191执1753号之一执行裁定书。 如不服本裁定，可自本裁定送达之日起十日内向镇江市中级人民法院复议。 （本页无正文） 审 判 长  李平波 审 判 员  吴 强 代理审判员  唐勇刚 二〇一八年一月十五日 书 记 员  方一之