江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)赣09民终1611号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司，住所地：江西省南昌市湾里区翠岩路27号和其东面翠岩路55号（利雅轩）1、2、3#106室，统一社会信用代码：91360105076868156U。负责人：钟文正，该公司经理。委托诉讼代理人：童辉义，江西瑞州律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：胡文明，男，1965年8月16日出生，汉族，住江西省宜春市奉新县。委托诉讼代理人：许建虹，江西智泉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周群，女，1990年10月28日出生，汉族，会计，住江西省宜春市奉新县。被上诉人（原审被告）：易开勇，男，1986年2月23日出生，汉族，公司职工，住江西省宜春市奉新县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司（以下简称被告中国平安湾里支公司）因与被上诉人胡文明、周群、易开勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省奉新县人民法院（2018）赣0921民初519号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明：2017年12月5日上午，被告周群驾驶赣Ｍ×××××小型轿车由南昌市出发回奉新县冯川镇家中，车辆行驶至奉新××××田开发区红绿灯路段时，与原告驾骑的赣Ｃ×××××普通二轮摩托车发生会车碰撞。原告驾骑二轮摩托车越过中心黄线后，其摩托车左侧与被告周群驾驶的赣Ｍ×××××小型轿车左前侧发生刮碰，被告周群在车辆发生碰撞前未注意到前方异常情况直到发生碰撞后才采取制动措施，原告左脚脚踝部位被摩托车发动机和小车左前轮挤压，造成原告受伤、二车不同程度损坏的交通事故。该事故经奉新县公安局交通警察大队作出《交通事故认定书》，认定原告与被告周群负同等责任。事故发生后，原告被送往南昌曙光手足外科医院住院治疗17天，花费医疗费40102.45元（38078.12元+2024.33元），救护车费用950元。2017年12月26日，原告转入奉新第二中医院继续治疗5天，入院诊断：左小腿截肢术后，花费医疗费1692.71元。原告共花费医疗费41795.16元、救护车费用950元，其中保险公司垫付10000元，医疗费剩余部分31795.16元和救护车费用950元由被告易开勇垫付。2018年3月9日，原告经奉新县公安局交警大队事故处理中队委托的奉新民意司法鉴定中心鉴定为伤残七级，误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日，原告花费鉴定费1300元。2018年4月2日，经奉新县公安局交警大队事故处理中队委托，江西中康残疾辅助器具司法鉴定所对原告假肢装配费用及更换周期进行了鉴定，鉴定意见为：1.建议被鉴定人装配轻便省力的普通适用性骨骼式动态小腿假肢，装配价格为15000元；2.一般情况下，假肢使用四年左右需更换1次，假肢使用过程中须保养、维修及更换易损件，总费用按照假肢装配费用的20%左右计算；3.被鉴定人初次装配假肢需要约20天的装配及训练时间，小腿假肢功能训练费200元/天，用于小腿截肢患者的功能训练；以后每次更换假肢时间约需7天左右，装配训练期间需陪护1人；4.假肢配置的费用，不包含装配假肢时的交通、食宿和护理费用；5.假肢装配的赔偿期限参照中国人均寿命计算；附残疾辅助器具费用计算方法：1.残疾辅助器具总费用=单次辅助器具费用×装配更换次数+康复训练费用；假肢装配更换次数=（中国人均寿命-截肢时年龄周岁）÷残疾辅助器具的单次使用年限；2.根据《2016世界卫生统计》报告显示：中国人的平均寿命是76.1岁；3.被鉴定人残疾辅助器具适配总费用为138400元。原告花费鉴定费1500元。原告自2015年3月起离开奉新县赤岸镇浣溪村住所地后，一直租住在河头书院社区，并长期在工地务工。赣Ｍ×××××小型轿车登记车主为被告易开勇，于被告中国平安湾里支公司处投保了交强险和商业三责险50万元（含不计免赔），事故发生在保险期内。原审法院审理认为：奉新县公安局交通警察大队作出的《交通事故认定书》，认定事实清楚，适用法律法规正确，本院予以确认，原告与被告周群负事故的同等责任。原告与被告中国平安湾里支公司均对事故责任划分提出异议，但双方均未提交证据予以反驳，而原告亦未向交警大队申请复核，故本院对该异议不予采纳。被告易开勇辩称其为看望原告花费交通费40元，要求在本案中一并处理；因该项费用不属于原告的损失，故本院不予准许。被告中国平安湾里支公司辩称应扣减20%非医保用药，但其未提供证据证明已对投保人尽到提示、说明义务，故本院不予支持。被告中国平安湾里支公司当庭申请对非医保用药及关联性用药和伤残等级与残疾辅助器具费进行重新鉴定，因其申请超过举证期限，本院不予准许。原告主张残疾赔偿金应按城镇标准计算，因原告经常居住地和主要收入均来源于城镇，故本院予以支持。对原告的各项损失认定为：1.医疗费：41795.16元（38078.12元+2024.33元+1692.71元），保险公司垫付10000元，31795.16元由被告易开勇垫付；2.营养费：2700元（30元/天×90天）；3.住院伙食补助费：1150元（50元/天×23天）；4.误工费13701.90元（36868元/年÷12月÷21.75天×97天），原告虽称从事建筑业，但其并没有固定收入也非长期性工作，故误工费参照江西省2016年度城镇私营单位年平均工资计算，误工期计算至定残前一日；5.护理费10693.10元（31010元/年÷12月÷21.75天×90天），原告未提供护理人员的收入证明，护理费参照江西省上一年度城镇私营单位居民服务行业标准31010元/年计算；6.残疾赔偿金：249584元（31198元/年×20年×40%）；7.鉴定费：2800元；8.残疾辅助器具总费用：138400元；9.安装残疾辅助器具费产生的交通费、食宿费和护理费为15426.36元【交通费1860元（30元/天×62天）+食宿费：6200元（100元/天×62天）+护理费：7366.36元（31010元/年÷12月÷21.75天×62天）】。江西中康残疾辅助器具司法鉴定所出具的鉴定意见书中已明确载明“假肢配置的费用不包含装配假肢时的交通、食宿和护理费用”，故原告的该项主张本院予以支持，交通费按原告及护理人员必然产生的交通费酌情确定，食宿费按本地物价水平确定；10.精神损害抚慰金，酌定为15000元；11.交通费1950元（含救护车费用950元，由被告易开勇垫付），根据原告住院和作司法鉴定的实际需要及护理人员必然产生的交通费用确定。12.因原告未定损，对其主张的摩托车损失费4500元，本案中不予处理，原告可另行主张。综上所述，原告的各项经济损失合计494700.52元。该损失应由被告中国平安湾里支公司在交强险范围内承担120000元（医疗赔偿项10000元+伤残赔偿项110000元），扣减已垫付的10000元，还需支付110000元。不足部分为373200.52元，被告中国平安湾里支公司应在商业三责险中承担186600.26元（373200.52元×50%）。原告在收到上述赔偿款的同时，应返还被告易开勇支付的垫付款32745.16元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司于本判决生效之日起二十日内在交强险责任限额内向原告胡文明支付理赔款110000元，原告胡文明在收到上述理赔款的同时应返还被告易开勇垫付款32745.16元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司于本判决生效之日起二十日内在商业三者险责任限额内向原告胡文明支付理赔款186600.26元；三、驳回原告胡文明的其他诉讼请求。案件受理费6865元，由原告胡文明承担686元，由被告周群承担6179元。中国平安湾里支公司不服原审法院民事判决，向本院提起上诉请求：1、将该案发回重审，并撤销一审判决第二项上诉人在商业三者责任险限额内向原告胡文明支付理赔偿款186600.26元，减少上诉人承担的80622.36元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案在法律程序上严重违法，口头裁定驳回上诉人伤残等级及残疾辅助器具费用重鉴，提醒原告变更诉请不给上诉人答辩质证期均剥夺了上诉人的诉权。1、原告向一审提供的鉴定意见书等电子扫描复印件模湖不清，致使上诉人处医核人员无法审核，当保险公司诉讼代理人当庭质证原件后，提出对伤残等级及残疾辅助器具费用重鉴，审判长当庭口头裁定驳回；2、原告并未主动增加由八级伤残变更为七级伤残的诉讼请求，一审在双方法庭辩论时，对原告进行法律释明，提醒原告增加诉请，当保险公司诉讼代理人当庭提出异议，并要求一个月举证质证期时，又被审判长当庭口头裁定驳回；3、上诉人签收一审法院移送的电子扫描件到一审开庭时，并没有超过一个月的举证质证期。二、医疗费39770.83元，应核其正式发票上的数额，还需提供详细用药清单，以便保险公司医核人员根据有关规定扣除非医保用药7954.17元，否则申请与交通事故无关联及非医保用药鉴定。一审也未同意该鉴定。三、法医鉴定时，被告驾驶员、保险公司工作人员均不在场，已违反司法鉴定程序。误工期应从受伤之日至定残之日计100天，营养期与护理期应为17天。否则上诉人申请重新鉴定。鉴定费不应由上诉人承担。四、残疾赔偿金应按原告起诉时的系数30%计算，共187188元。五、安装残疾辅助器具费用15426.36元已包括在残疾辅助器具费用内，不应重复计算，不属理赔范畴。被上诉人胡文明辩称，1、胡文明左下肢因本次事故被截去，伤情明显，已构成七级伤残，鉴定结论正确。一审法院为节约司法资源，依法驳回上诉人的无理请求，合法有据，并无不妥。2、证据显示胡文明的伤残等级为七级，应按40%计算伤残赔偿金，答辩人变更诉请并无不妥。上诉人一方大可不必对这一小小笔误如获至宝一般，纠缠不休。3、误工期的鉴定结论为180日，初审法院只判了97天，上诉人却主张100天，请上诉人注意。4、残疾辅助器具费是指购买假肢的金额，而安装残疾辅助器具费是安装假肢的相关费用，假肢买来后肯定要安装，且必须到专业机构去安装。安装费与假肢费并不重复。综上，一审法院审理本案程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉人的无理上诉。被上诉人周群、易开勇答辩称，答辩人投保了交强险和商业三者险，所有费用由保险公司赔付。二审期间，各方当事人均未向法院提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院认定事实一致。本院认为，首先，胡文明的伤情经鉴定构成七级伤残，应按系数40%计算残疾赔偿金。胡文明起诉时误将该系数写成30%，在一审法院当庭提醒后更正为40%，此系当事人行使诉权的表现，并不违反法律规定。该项更正未改变诉讼请求项目，不会增加利害相对方的答辩与举证负担，不应重新计算举证质证期限。上诉人提出需增加举证质证期限一个月，于法无据，本院不予支持。其次，上诉人签收一审法院送达的传票、举证通知书、证据电子扫描件等应诉材料的时间为2017年4月29日，一审开庭时间为2017年5月31日。上诉人当庭提出的非医保用药、关联性用药、伤残等级及残疾辅助器具费用重新鉴定申请，已超过举证期限，一审法院不予准许符合法律规定，并无不当。再次，根据奉新民意司法鉴定中心鉴定，胡文明的误工期为180天，护理期、营养期为90天。一审判决认定误工期计算至定残前一日为97天，符合法律规定，应予维持。上诉人未提供证据证明该鉴定结论有误，一审判决依据该鉴定认定护理期、营养期为90天，并无不当，应予维持。最后，江西中康残疾辅助器具司法鉴定所出具的鉴定意见书明确载明“假肢配置的费用不包含装配假肢时的交通、食宿和护理费用”，故胡文明的安装残疾辅助器具费用15426.36元并不包括在残疾辅助器具费用里，上诉人主张安装残疾辅助器具费用与残疾辅助器具费重复，没有事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，中国平安湾里支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6865元，由中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司承担。本判决为终审判决。审判长 付 剑审判员 李福星审判员 赵 东二〇一八年九月十三日书记员 周 欣