甘肃省嘉峪关市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘02民终336号 上诉人（原审被告）：嘉峪关悦鹏洗涤服务有限公司，住所地甘肃省嘉峪关市明珠东路**（工程与农机销售市场内），统一社会信用代码：×××。 法定代表人：高莹，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李建元，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：高银生，男，汉族。 上诉人嘉峪关悦鹏洗涤服务有限公司（以下简称悦鹏洗涤公司）因与被上诉人高银生劳动争议纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（2018）甘0271民初985号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人悦鹏洗涤公司的委托诉讼代理人李建元、被上诉人高银生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 悦鹏洗涤公司上诉请求：撤销（2018）甘0271民初985号民事判决，将案件发回重审。事实和理由：一审送达程序违法，认定事实不清，适用法律错误。1、一审未采用直接送达方式，而用邮寄送达的方式，致使上诉人未能收到诉状及开庭传票，无法到庭应诉，丧失庭审抗辩、举证、质证及反诉的机会，一审缺席判决不当，损害上诉人的合法权益。2、一审判决上诉人向被上诉人支付经济补偿金2500元属认定事实错误。被上诉人工作期间多次存在偷盗业务单位的物品、收送布草丢失等失职行为，以及存在酗酒驾车违纪情形，给上诉人造成了上万元经济损失，上诉人指出后，其迫于压力而自愿辞职，上诉人依法不予支付经济补偿金。 高银生辩称，上诉人主张的被上诉人工作期间存在失职、违纪行为缺乏事实依据，相关情况不属实，上诉人存在诬陷。上诉人雇佣员工不签订书面劳动合同属于惯例，违法拖欠员工工资属实。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。 高银生向一审法院起诉请求：1、悦鹏洗涤公司支付双倍工资15600元；2、支付解除劳动合同的经济补偿金2600元；3、支付拖欠工资期间25%的经济赔偿金3900元。 一审法院认定事实：高银生向仲裁委申请劳动争议仲裁，称其2016年7月14日到悦鹏洗涤公司工作，要求悦鹏洗涤公司支付2016年11月至2017年1月14日期间三个月工资7800元，支付经济补偿金2600元、支付全勤奖600元。仲裁委依法组成仲裁庭，并公开开庭进行审理，高银生、悦鹏洗涤公司的法定代表人高莹到庭参加仲裁，仲裁时，悦鹏洗涤公司辩称，与高银生约定的工资为每月2500元，认可高银生的第一项仲裁请求，但应当以每月2500元支付；经济补偿金不认可，因高银生给单位造成了损失，应当进行赔偿；全勤奖为每月100元，同意支付2个月；此外，高银生有交通违章罚款200元，其已经进行了处理。2017年10月27日，仲裁委作出嘉劳人仲案字〔2017〕148号仲裁裁决书，认定高银生的工资标准为每月2500元，裁决悦鹏洗涤公司向高银生支付工资、全勤奖共计6809.2元；驳回高银生的其他仲裁请求。一审法院认为，高银生提交的仲裁裁决书能够证实，其曾与悦鹏洗涤公司之间存在劳动关系，高银生称其已有一年多时间未到悦鹏洗涤公司上班，与悦鹏洗涤公司之间的劳动合同已经解除，因悦鹏洗涤公司经本院传票传唤后未到庭参加诉讼，故对双方之间劳动关系已经解除的事实予以确认。悦鹏洗涤公司未进行抗辩亦未提交证据证实其与高银生解除劳动关系的情形属于不需要支付经济补偿金的情形，故高银生要求支付经济补偿金的主张予以支持，高银生认可仲裁裁决书中的工资标准，悦鹏洗涤公司未对高银生主张的劳动年限提出异议，经济补偿金按照一个月工资计算，确认为2500元。关于高银生诉状中主张的双倍工资和拖欠工资期间25%的经济赔偿金，其称要向仲裁委提出仲裁，因该部分请求确需经过仲裁前置程序，故不予处理。综上，高银生的诉讼请求部分予以支持，超出上述范围的其他诉讼请求不予支持。判决：一、嘉峪关悦鹏洗涤服务有限公司于判决生效后5日内支付高银生工资、全勤奖共计6809.2元；二、嘉峪关悦鹏洗涤服务有限公司于判决生效后5日内支付高银生经济补偿金2500元；三、驳回高银生的其他诉讼请求。 二审期间，上诉人提交了案外人嘉峪关市金华宾馆、嘉峪关聚德宾馆有限责任公司及嘉峪关市开通商贸有限责任公司给其出具的有关上诉人丢失部分洗涤物品的赔款清单、证明、扣款说明，以此证明因被上诉人工作失职，致使上诉人向相关业务单位赔款，给上诉人造成严重经济损失，故上诉人不应支付被上诉人的经济补偿。被上诉人对该证据不予认可。因上诉人提交的上述证据仅能证实相关业务单位向上诉人提出洗涤物品丢失的赔偿主张，尚不能证实导致相关物品丢失的责任人系被上诉人。此外，关于被上诉人工作期间是否因工作失职给上诉人造成重大经济损失，是否应向上诉人承担相应赔偿责任与本案劳动争议所涉及的拖欠工资及支付经济补偿金并非同一法律关系，经庭审释明，上诉人亦明确表示对该问题其另案进行解决，故本案对此不再审查。 另，经二审进一步核实，双方均认可被上诉人在上诉人处工作至2017年1月。对于2017年1月之后双方劳动关系终止，被上诉人未再继续工作的原因，经庭审询问，上诉人称，其并未主动辞退过被上诉人，由于被上诉人工作失职，其于2017年1月之后主动离职。被上诉人则称，其未曾向上诉人提出过辞职或者解除劳动关系，上诉人也没有向其发过解除劳动关系或辞退的相关通知，当时公司放假，之后没有人通知其上班，故其再未继续上班。 除以上事实外，本院二审查明的其他事实与一审一致，依法予以确认。 本院认为，关于上诉人主张的一审送达程序有误，缺席判决违法的问题，因邮寄送达与直接送达均系人民法院送达法律文书的有效方式，一审法院采取邮寄送达方式向上诉人送达诉状、开庭传票并无不当，一审邮寄送达的地址与劳动仲裁阶段核实的上诉人的地址一致，收件人的名称及联系方式也正确无误，该快递经邮局工作人员多次上门投递无人签收，收件人电话亦无人接听，最终导致邮件被退回，此种情形下，邮件被退回应视为送达，故一审缺席审理程序合法，上诉人该项主张事由不能成立。关于上诉人是否应向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金的问题。首先，从程序方面而言，被上诉人申请劳动仲裁时虽提出了有关经济补偿金的主张，但经劳动仲裁审理，被上诉人明确其主张的经济补偿金实际为误工费，因该请求事项不属于劳动争议审理范围，劳动仲裁未予处理。被上诉人一审起诉时，将主张经济补偿金的事由变更为解除劳动合同的经济补偿金，故被上诉人有关支付解除劳动合同经济补偿金的主张事实上并未经过劳动仲裁前置程序，其该项诉请违反法定程序。其次，从实体方面而言，上诉人与被上诉人之间未签订书面劳动合同，双方之间的劳动关系实际上于2017年1月后终止，但就双方之间劳动关系终止的原因而言，被上诉人自述其当时既没有主动提出辞职或解除劳动关系，也没有收到上诉人对其辞退或解除劳动关系的相关通知，即被上诉人尚无相关初步证据证实其因上诉人的违法行为而单方提出解除劳动关系，或者上诉人存在单方违法解除劳动关系的情形，故其主张上诉人向其支付解除劳动关系经济补偿金的依据不足，故本院对此不予支持。 综上所述，一审认定基本事实清楚，审判程序合法，但对经济补偿金的处理结果欠妥，本院二审结合已查明的案件事实，依法予以更正。上诉人的部分主张成立，依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、维持嘉峪关市城区人民法院（2018）甘0271民初985号民事判决第一项； 二、撤销嘉峪关市城区人民法院（2018）甘0271民初985号民事判决第二项、第三项； 三、驳回高银生的其他诉讼请求。 如果未按生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，均由嘉峪关悦鹏洗涤服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘宏伟 审判员  邢剑影 审判员  吴 杰 二〇一八年九月十日 书记员  孙 莉