广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1972民初13028号原告：文永康，男，1976年4月19日出生，汉族，住湖南省湘潭县，委托诉讼代理人：陈锦洲，广东经致律师事务所律师。委托诉讼代理人：张振煌，广东经致律师事务所律师。被告：东莞市嘉众塑胶制品有限公司。住所地：广东省东莞市大岭山镇杨屋村东埔新村金棱工业园A栋四楼A区。统一社会信用代码为91441900095274257R。法定代表人：周顺保，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏彦海，广东厚法律师事务所律师。原告文永康诉被告东莞市嘉众塑胶制品有限公司（以下简称“嘉众公司”）劳动争议一案，文永康与嘉众公司均不服劳动仲裁裁决结果，先后起诉至本院，本院于2017年11月8日受理后，依法由审判员黄方圆适用简易程序独任审判，于2017年12月14日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈锦洲、被告的法定代表人周顺保及被告的委托诉讼代理人魏彦海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、劳动者入职时间及任职职位：文永康于2016年8月17日入职嘉众公司，担任物料员一职。二、签订劳动合同及社保购买情况：双方已签订书面的劳动合同，嘉众公司未为文永康购买社会保险。三、劳动者受伤时间及治疗情况：文永康于2016年10月10日发生受伤事故，后在东莞市大岭山医院住院治疗，于2016年10月15日出院，出院医嘱全休1个月。2016年11月17日，文永康到东莞市大岭山医院门诊进行复查，医嘱建议休息14天。2016年12月1日，文永康再次到东莞市大岭山医院门诊进行复查，医嘱建议休息30天。以上治疗情况，有大岭山医院出具的诊断证明书为证。文永康主张其受伤后没有回嘉众公司上班，嘉众公司主张文永康在受伤后返回公司上班了几天，具体时间不记得了。文永康主张其停工留薪期为受伤之日至评残之日，即2016年10月10日至2017年5月27日共计210天，嘉众公司未支付该期间工资；嘉众公司主张文永康的停工留薪期为2016年10月10日至2016年10月15日，其向文永康支付的10月份工资已包含停工留薪期的工资。四、工伤认定情况：2017年2月10日，东莞市社会保障局认定文永康受伤事故为工伤。2017年5月27日，东莞市劳动能力鉴定委员会将文永康受伤程度评为十级伤残。嘉众公司主张其对评残等级有异议，但其没有在规定的时间内提出异议。五、双方解除劳动关系的时间及原因：文永康主张嘉众公司未为其缴纳社会保险费，文永康据此于2017年7月21日申请仲裁解除双方的劳动关系。嘉众公司主张文永康出院后，返回公司上了几天班，在向公司提出赔偿未果后于2016年11月自行离职。六、关于工资及上班时间的约定：双方签订的劳动合同约定：正常工作时间工资按最低工资标准执行，初始工资额为1510元/月，月薪4000元。劳动合同中没有约定月薪4000元对应的工作时间。文永康主张4000元是指每月工作22天、每天工作8小时的工资，并主张其每月工作26天、每天工作10小时。嘉众公司在仲裁时主张文永康每月工作26天、每天工作10小时的工资为4000元，其在本案中主张文永康每月工作26天、每天工作12小时的工资为4000元，并以员工登记表为证。嘉众公司在员工登记表中写明“12小时26天4000元/月”，文永康对该内容不予确认。双方确认员工登记表由文永康填写好后交给嘉众公司，嘉众公司再在表中填写工资及工作时间。七、劳动者上班时间及工资发放情况：文永康主张其受伤前的月平均工资为4500元；嘉众公司主张文永康受伤前的月平均工资为2633元。嘉众公司提交的工资明细载明嘉众公司于2016年8月至10月应付文永康工资依次为2549元、4178元、1173元。上述工资明细还载明文永康8月工作10天，正常加班30小时，周末加班45小时，伙食补贴210元；9月工作22天，正常加班60小时，周末加班66小时，伙食补贴0元；10月工作15天，正常加班0小时，周末加班8小时。嘉众公司提交的打卡记录显示文永康2016年8月工作10天，平时加班30小时，周末加班44小时；2016年9月工作22天，平时加班60小时，周末加班66小时，伙食补贴210元。嘉众公司确认文永康受伤前工作满勤，没有请假。工资明细及打卡记录没有文永康的签名，文永康对工资明细载明的应付工资予以确认，对工资明细载明的其他项目以及打卡记录不予确认。文永康主张其8月工作14天，9月工作26天，10月1至4日放假，10月5日至9日工作，每天工作10小时。八、劳动仲裁申诉请求：文永康于2017年7月21日向东莞市劳动人事争议仲裁院大岭山仲裁庭申请仲裁，请求：1.确认双方解除劳动关系；2.嘉众公司向文永康支付2016年10月10日至2017年5月27日停工留薪期工资差额31500元（4500元/月×7个月）；3.嘉众公司向文永康支付解除劳动关系的经济补偿金4500元（4500元/月×1个月）；4.嘉众公司支付一次性伤残补助金31500元（4500元/月×7个月）、一次性伤残就业补助金18000元（4500元/月×4个月）、一次性工伤医疗补助金4500元（4500元/月×1个月）；5.嘉众公司支付劳动能力鉴定费300元；6.嘉众公司支付2016年10月10日至2016年10月15日住院伙食补助费500元（100元/天×5天）。九、仲裁裁决结果：1.嘉众公司向文永康支付一次性伤残补助金23544.5元（3363.5元/月×7个月）、一次性伤残就业补助金13454元（3363.5元/月×4个月）、一次性工伤医疗补助金3363.5元（3363.5元/月×1个月）；2.嘉众公司向文永康支付停工留薪期工资9193.5元；3.嘉众公司向文永康支付劳动能力鉴定费300元；4.嘉众公司向文永康支付2016年10月10日至2016年10月15日住院伙食补助费420元；以上款项共计50275.5元，该款项由嘉众公司在裁决书生效后5日内通知文永康领取；5.确认文永康与嘉众公司的劳动关系已解除；6.驳回文永康的其他申请请求。十、文永康的诉讼请求：1.双方解除劳动关系；2.嘉众公司向文永康支付2016年10月10日至2017年5月27日停工留薪期工资差额31500元；3.嘉众公司向文永康支付解除劳动关系的经济补偿金4500元；4.嘉众公司支付一次性伤残补助金31500元、一次性伤残就业补助金18000元、一次性工伤医疗补助金4500元；5.嘉众公司支付劳动能力鉴定费300元；6.嘉众公司支付2016年10月10日至2016年10月15日住院伙食补助费500元。十一、嘉众公司的诉讼请求：1.嘉众公司无需支付一次性伤残补助金23544.5元、一次性伤残就业补助金13454元、一次性工伤医疗补助金3363.5元；2.嘉众公司无需支付停工留薪期工资9193.5元；3.嘉众公司无需支付劳动能力鉴定费300元；4.嘉众公司无需支付2016年10月10日至2016年10月15日住院伙食补助费420元；5.文永康承担本案诉讼费。十二、其他情况：双方确认嘉众公司应向文永康支付5天的伙食补助费，且嘉众公司已支付了400元伙食补助费。双方亦确认文永康向东莞市劳动能力鉴定委员会支付了劳动能力鉴定费300元。以上事项中，双方对于应否支付工伤保险待遇、工伤停工留薪期间工资差额、解除劳动关系的经济补偿金、伙食补助费差额及其数额以及应否支付劳动能力鉴定费存在争议，对其他事项没有争议。双方对劳动仲裁裁决第5项没有异议，本院对此予以确认。针对双方的争议，本院认定如下：（4）月平均工资及工作时间嘉众公司主张文永康每月工作26天、每天工作12小时的月平均工资为4000元。嘉众公司提供了劳动合同和员工登记表为证。劳动合同上载明了每月工资4000元，没有载明该工资所对应的工作时间；而员工登记表上载明的工作时间和工资情况是在文永康签名后填写的，嘉众公司没有提供其他证据证明该工资构成经得文永康的同意。因此，本院对嘉众公司的主张不予采信。嘉众公司又提供了2016年8月至10月的工资明细及2016年8月至9月的考勤记录证明其主张的工资情况，本院对该证据不予采信，理由如下：第一，上述考勤记录及工资明细没有文永康的签名，文永康对考勤记录以及工资明细上的工资构成不予确认；第二，嘉众公司的主张与考勤记录、工资明细存在矛盾，其中8月考勤记录显示文永康周末加班时数为44小时，但工资明细载明文永康该月周末加班时数为45小时，9月考勤记录显示伙食补助210元，但9月工资明细载明伙食补助为0元。文永康于2016年8月17日入职嘉众公司，于2016年10月10日受工伤，期间仅有2016年9月工作满一个月，故其受伤前的月平均工资应当按照2016年9月的工资4178元计算。双方对劳动者的工作时间均未能提供证据予以证实，结合东莞的实际情况及劳动者的岗位情况，本院酌定劳动者每月工作26天、每天工作10小时。（4）工伤保险待遇如上所述，本院按照文永康2016年9月工资4178元计算文永康各项工伤保险待遇。嘉众公司主张文永康的受伤未达到十级伤残，其没有提交证据证明，本院不予采信。根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，因嘉众公司未为文永康缴纳工伤保险费，因此产生的工伤保险待遇应由嘉众公司承担。嘉众公司应向文永康支付工伤待遇如下：1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，嘉众公司应支付文永康一次性伤残补助金29246元（4178元/月×7个月）；2.一次性工伤医疗补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（一）项的规定，嘉众公司应支付文永康一次性工伤医疗补助金4178元（4178元/月×1个月）；3.一次性伤残就业补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（二）项的规定，嘉众公司应支付文永康一次性伤残就业补助金16712元（4178元/月×4个月）。嘉众公司、文永康相关诉请中超出上述部分，本院不予支持。（4）工伤停工留薪期间工资根据上述关于月平均工资情况的论述，可以计得文永康受伤前即2016年10月1日至9日的工资为：4178元/月÷31天/月×9天=1212.97元。嘉众公司已支付文永康2016年10月工资1173元，其主张其支付的2016年10月工资中包含停工留薪期工资，本院不予采信。结合文永康的治疗情况，本院认定文永康的停工留薪期为2016年10月10日至2016年11月15日、2016年11月17日至2016年12月31日，合计82天。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，没有证据证明文永康停工留薪期间回公司上班，故计算其停工留薪期工资待遇应指正常工作时间的工资待遇，不包括加班费。按照每月工作26天、每天工作10小时的工资为4178元，具体可折算出文永康的正常工作时间工资为：4178元/月÷[21.75天/月×8小时/天+21.75天/月×（10小时/天-8小时/天）×150%+（26天/月-21.75天/月）×10小时/天×200%）]×21.75天/月×8小时/天=2242.01元/月，故嘉众公司依法应向文永康支付停工留薪期工资为6128.16元（2242.01元/月÷30天/月×82天）。文永康、嘉众公司相关诉请中超出上述部分，本院不予支持。（四）被迫解除劳动关系的经济补偿金嘉众公司主张文永康于2016年11月自行离职，在文永康不确认的情况下，嘉众公司应举证证明其上述主张。嘉众公司未举证证明其上述主张，应承担举证不能的不利后果。嘉众公司未为文永康缴纳社会保险费，文永康以此为由于2017年7月21日申请仲裁解除双方的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项和第四十六条第（一）项的规定，嘉众公司应当支付经济补偿金。结合文永康的入职时间，嘉众公司应向文永康支付解除劳动关系的经济补偿金4178元（4178元/月×1个月）。（五）伙食费根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款的规定，嘉众公司应向文永康支付住院期间伙食补助费350元（70元/天×5天）。嘉众公司已经向文永康支付400元的住院伙食补助费，属于其对于自身权利的处分，本院予以确认，故本院对于文永康诉请的住院伙食补助费不予支持。（六）鉴定费文永康支出劳动能力鉴定费300元，根据《广东省工伤保险条例》第五十八条的规定，因嘉众公司未为文永康缴纳工伤保险费，以此产生的工伤保险待遇应由嘉众公司承担，故嘉众公司应向文永康支付劳动能力鉴定费300元。综上所述，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条第（一）项，《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十六条、第三十四条第二款、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告文永康与被告东莞市嘉众塑胶制品有限公司之间的劳动合同关系已解除；二、限被告东莞市嘉众塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告文永康支付解除劳动关系的经济补偿金4178元；三、限被告东莞市嘉众塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告文永康支付一次性伤残补助金29246元、一次性工伤医疗补助金4178元、一次性伤残就业补助金16712元；四、限被告东莞市嘉众塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告文永康支付停工留薪期工资6128.16元；五、限被告东莞市嘉众塑胶制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告文永康支付劳动能力鉴定费300元；六、驳回原告文永康的其他诉讼请求；七、驳回被告东莞市嘉众塑胶制品有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告文永康负担5元，被告东莞市嘉众塑胶制品有限公司负担5元。原告文永康应负担的受理费已向本院申请免交，本院予以准许。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  黄方圆二〇一八年一月二十九日书记员  李艳君附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。……第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。