安徽省合肥市包河区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0111民初2880号原告：杨可术，男，1958年11月16日出生，汉族，农民，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人：李贵，合肥市包河区法律援助中心律师。被告：曹玉霞，女，1985年3月30日出生，汉族，住安徽省合肥市肥西县。被告：深圳市嘉诚物业管理有限公司安徽分公司，住所地合肥市经开区石门路与莲花路交口尚泽大都会**，统一社会信用代码91440300755665879R。负责人：马哲春，执行董事。委托诉讼代理人：王邦志，该公司法务专员，住。委托诉讼代理人：马桂富，该公司法务专员，住。被告：中国人寿财产保险股份有限公司深圳市分公司，住所地，住所地深圳市罗湖区嘉宾路城市天地广场会信用代码914403006626551967。负责人：张端书，总经理。委托诉讼代理人：杨超，安徽鑫和律师事务所律师。原告杨可术诉被告曹玉霞、深圳市嘉诚物业管理有限公司安徽分公司（以下简称嘉诚物业公司）、中国人寿财产保险股份有限公司深圳市分公司（以下简称人寿保险深圳市分公司）机动车交通事故责任纠纷，本院于2017年4月5日立案受理后，依法由审判员杨雯雯适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨可术的委托诉讼代理人李贵，被告嘉诚物业公司的委托诉讼代理人王邦志，被告人寿保险深圳市分公司的委托诉讼代理人杨超均到庭参加诉讼。被告曹玉霞经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨可术诉称：2016年11月28日13时30分，被告曹玉霞驾驶皖Ａ×××**号重型专项作业车与横穿马路的原告相撞，导致原告受伤。后经合肥市交警支队包河大队认定原告与被告曹玉霞承担事故同等责任。经查被告嘉诚物业公司为车辆所有权人，且被告曹玉霞驾驶车辆的行为属于职务行为，被告嘉诚物业公司应与被告曹玉霞承担连带责任，该车辆在被告人寿保险深圳市分公司处投保了交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期间。为此依法起诉，请求判令：一、被告曹玉霞、嘉诚物业公司共同赔偿原告损失合计228975.14元；二、被告人寿保险深圳市分公司在保险责任限额内与被告曹玉霞、嘉诚物业公司就上述的费用承担连带责任。三、被告承担本案的全部诉讼费用。清单：住院伙食补助费30×74天×60%=1332元、误工费122元×270天×60%=19764元、营养费30×150×60%=2700元、护理费122元×150天×60%=10980元、残疾赔偿金[29156元/年×20年×（60%×55%+2%+2%）-110000元]×60%+110000元、交通费1000元×60%=600元、精神抚慰金15000元、物损600元、鉴定费4546.5元，合计228975.14元。被告人寿保险深圳市分公司在庭审中辩称：一、对本案事故经过、责任认定无异议。二、肇事车辆在我司投保了交强险及100万元不计免赔第三者责任险，我司需在投保人提供合法有效的驾驶证、行驶证情况下在保险限额内承担责任。其中第三者责任险按照事故责任承担50%的责任，原告的总损失应当扣除参与度。三、根据保险合同约定，我司不承担非医保用药费用。我司已预付1万元的医疗费，应当予以扣除。同意被告嘉诚物业公司的垫付款在本案中一并处理，但应扣除非医保费用。四、原告诉请误工费没有证据支持，我方不认可，残疾赔偿金应按农村标准计算，精神损害抚慰金和交通费诉请过高，请求法院予以核减，物损未提交证据，我司不认可。五、根据合同约定我司不承担鉴定费和诉讼费。被告嘉诚物业公司在庭审中辩称：一、被告曹玉霞的行为系履行职务行为。根据事故认定书，被告曹玉霞只承担50%的责任。二、我公司已为肇事车辆在被告人寿保险深圳市分公司处投保了交强险及商业险，原告的损失均应当由被告人寿保险深圳市分公司理赔。三、关于非医保费用，我方认为属于医院的合理用药，应当由保险公司承担；如果属于不合理用药，应当由原告自行承担，不应当由我方承担。鉴定费是属于查明本案事实必要支出的，应当由保险公司承担。诉讼费是在原告与保险公司理赔不能达成一致的情况下产生的，因此诉讼费应当由保险公司承担。四、我公司为原告垫付的55110.9元费用，应当由保险公司返还给我公司，请求在本案中一并处理。被告曹玉霞在答辩期内未提交答辩状，亦未在举证期限内提交证据。经庭审举证、质证，本院查明事实如下：2016年11月28日13时30分左右，被告曹玉霞驾驶皖Ａ×××**号重型专项作业车沿合肥市繁华大道由西向东行驶至重庆路交口时，未能确保安全，遇原告杨可术沿重庆路由南向北步行至路口违反交通信号灯通行并未走人行横道，造成皖Ａ×××**号重型专项作业车左前部碰撞到杨可术，致杨可术倒地受伤。经合肥市公安局交通警察支队包河大队认定：曹玉霞、杨可术均承担此事故的同等责任。事故发生后，杨可术于2016年11月28日至2017年2月10日在合肥市滨湖医院住院治疗，经诊断为多发伤、右侧额顶部硬脑膜下血肿、左侧额顶骨骨折、肋骨骨折、锁骨骨折等。出院时医嘱建议：休息2月、右上肢不负责功能锻炼、随访等。治疗期间先后花去医疗费共计63155.9元。审理中，原告杨可术向本院申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定并支付鉴定费4245.8元。本院依法委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心进行了鉴定。2017年10月20日，安徽新莱蒂克司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，评定：被鉴定人杨可术目前遗留器质性智能损害（中度），日常生活能力明显受限，需要指导的后遗症评定为人体损伤五级伤残；建议本次外伤的参与度在45%-55%之间。被鉴定人杨可术因道路交通事故致右锁骨骨折遗留右肩关节功能丧失25%以上的后遗症评定为人体损伤十级伤残。被鉴定人杨可术因道路交通事故致6根以上肋骨骨折评定为人体损伤十级伤残。被鉴定人杨可术人身损害的误工期为270日，护理期为150日，营养期为150日。另查明：事故发生前一年，原告杨可术即在合肥务工，并与其弟弟杨可林租住在安徽凯盛科技有限公司宿舍楼内。曹玉霞系被告嘉诚物业公司的员工，事故发生时曹玉霞系在履行职务行为。皖Ａ×××**号车辆所有人系被告嘉诚物业公司，该车辆在被告人寿保险深圳市分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（保险责任限额为122000元，其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元）及商业第三者责任保险（保险限额为100万元），不计免赔。本案事故发生在保险期间。事故发生后，被告人寿保险深圳市分公司为原告杨可术垫付10000元费用，被告嘉诚物业公司为员工杨可术垫付费用共计55110.9元。上述事实有原被告当庭陈述、证人证言及道路交通事故认定书、出院录、医疗费发票、司法鉴定意见书、证明等书证予以证实，本院予以确认。本院认为：曹玉霞驾驶皖Ａ×××**号车辆发生交通事故致杨可术受伤的事实及负事故同等责任的认定，双方当事人均无争议，本院予以确认。根据法律规定，机动车发生交通事故造成损害的，应当依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。被告嘉诚物业公司系皖Ａ×××**号车辆所有人，系该车辆运行利益的享有者，应当承担赔偿责任。被告曹玉霞在驾驶过程中虽有过失，但事故发生时系在履行职务行为，应由其所在单位即嘉诚物业公司承担赔偿责任。人寿保险深圳市分公司作为皖Ａ×××**号车辆交强险和商业第三者责任险的承保人，应在保险责任限额范围内承担相应的赔偿责任。被告人寿保险深圳市分公司辩称应当扣除原告医疗费中非医保费用，本院认为，非医保费用免责条款属于格式条款，根据法律规定，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，且按照对方的要求，对该条款予以说明。因此，提供格式条款一方应当对其已尽合理提示及说明义务承担举证责任。被告人寿保险深圳市分公司未提供证据证明其对于非医保费用免责条款向投保人尽到了明确说明、告知义务，人寿保险深圳市分公司上述辩解意见缺乏事实和法律依据，故本院不予采信。因此，原告杨可术的损失按照法律法规规定的赔偿范围、项目和标准核定后，由该机动车承保人人寿保险深圳市分公司在机动车强制保险责任限额范围内承担赔付责任；超出机动车强制保险责任限额范围的损失，由嘉诚物业公司按照事故责任比例承担60%赔偿责任，并由被告人寿保险深圳市分公司在商业第三者责任保险限额范围内予以赔付。原告杨可术的损失为：1、医疗费63155.9元，根据医疗机构的医药费收款凭据，结合门诊病历等予以确定。2、住院伙食补助费2220元（30元/天×住院时间74天）。3、营养费4500元（30元/天×安徽新莱蒂克司法鉴定中心鉴定的营养期150天）。4、护理费18227元，参照2016年度安徽省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准为44353元/人、年，根据安徽新莱蒂克司法鉴定中心鉴定的原告护理期150日予以计算。5、原告主张误工费32940元（122元×270天），本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，原告未提供证据证明其每月有固定收入，亦未举证其在事故发生前三年的平均收入或所从事工作的行业类别，其主张按照每天122元计算误工费无事实依据，故本院不予支持。鉴于原告确有一定劳动能力，且在城镇生活，本院酌定按照安徽省城镇居民人均可支配收入标准29156元/年予以计算其误工费。根据安徽新莱蒂克司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，原告的误工期为270天，故其误工费应为21567元（29156元/人、年÷365天×270天）。6、鉴定费4245.8元，根据原告提供的鉴定费发票予以认定。7、原告主张残疾赔偿金215754.4元【29156元/年×20年×（60%×55%+2%+2%）】，本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告杨可术提供的证据能够证明其在事故发生前一年即在合肥工作居住，故其残疾赔偿金应当按照上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入标准29156元/年予以计算。根据安徽新莱蒂克司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，本院确定原告的残疾赔偿金为186598.4元【29156元/年×20年×（50%×60%+1%+1%）】。8、原告主张精神损害抚慰金15000元，本院认为，原告身体权、健康权遭受的伤害达到一处五级、两处十级伤残，因被告的过错行为已造成受害人精神痛苦和损害。本院根据原告损害后果的形成原因、被告的过错程度等因素，予以支持原告该项诉讼请求。9、原告主张财产损失600元，本院认为，根据交警部门出具的事故责任认定书及出院小结等证据，原告伤势较重，其所穿衣物确有损坏，本院酌情予以支持500元。10、交通费600元，根据原告伤情及治疗情况本院酌情予以确定。综上，原告各项损失合计为316614.1元，由被告人寿保险深圳市分公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔付120500元（含精神损害抚慰金15000元），超出机动车强制保险责任限额范围内的损失按照事故责任比例由被告嘉诚物业公司承担60%赔偿责任即117668.5元【（316614.1元-120500元）×60%】。扣除被告人寿保险深圳市分公司已为原告杨可术垫付的10000元，被告人寿保险深圳市分公司实际支付原告杨可术228168.5元。对于被告嘉诚物业公司为原告杨可术垫付的55110.9元，为节省司法资源，在本案中一并处理，由人寿保险深圳市分公司从应支付杨可术的赔偿款中予以扣除返还给嘉诚物业公司。综上，本院对原告诉讼请求合理的部分予以支持，不合理的部分予以核减，无证据证明的部分不予认定和支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司深圳市分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的保险限额范围内赔偿原告杨可术损失228168.5元（履行方式：被告中国人寿财产保险股份有限公司深圳市分公司实际支付原告杨可术173057.6元，支付被告深圳市嘉诚物业管理有限公司安徽分公司垫付款55110.9元）；二、驳回原告杨可术其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4734元减半收取2367元，由被告深圳市嘉诚物业管理有限公司安徽分公司负担1789元，原告杨可术负担578元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于合肥市中级人民法院。审判员  杨雯雯二〇一八年一月二十三日书记员  徐佳佳附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。