广东省深圳市南山区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0305刑初703号公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。被告人王海波，男，1982年11月2日出生，汉族，中专文化，户籍所在地安徽省六安市霍邱县，住上海市奉贤区。2015年1月13日因犯危险驾驶罪被上海市浦东新区人民法院判处拘役一个月，缓刑二个月。因本案于2017年12月22日抓获，同日被刑事拘留，于2018年1月25日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。指定辩护人陆慧，广东君言律师事务所律师。深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉〔2018〕642号起诉书指控被告人王海波犯贩卖毒品罪，于2018年5月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员刘志华出庭支持公诉，被告人王海波及其辩护人陆慧均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：被告人王海波为谋取非法利益，自己在家中种植大麻，并利用微信（微信号×××、昵称“牧童”）在网络上兜售，通过快递贩卖毒品大麻。2017年11月份，朱某2通过郑某（被行政处罚）向王海波以人民币950元的价钱购买10克大麻，王收到郑的微信转款后通过快递将大麻包裹寄至深圳市南山区。11月20日朱某2收到毒品大麻包裹，后被其父朱某1发现，朱某1报警，民警遂在朱某2家中查获毒品大麻三袋（分别净重10.4克、0.6克、0.9克）。2017年12月22日，南山公安民警在上海市奉贤区丰城镇将正准备向全国多地邮寄大麻的王海波抓获，当场缴获毒品快递包裹11件（净重318.3克）。后在上海市奉贤区奉城镇洪南路214弄2号502房王海波家中查获大麻种植现场，查获大麻植株77棵，大批大麻成品（净重22266.5克）及种植、打包大麻相关设备一批。经鉴定，上述涉案大麻均检出四氢大麻酚成分。上述事实被告人王海波在庭审过程中亦无异议，并有疑似大麻两袋（净重11.9克）、核桃一袋、顺丰快递纸箱一个、手机六部（内含涉案微信聊天及转账记录）、十一个快递包裹（内含疑似大麻净重318.8克）及手机两部，疑似大麻19箱（净重共24394.9克）、疑似大麻植株77棵、种植大麻相关设备二箱、小米手机一部、包装袋一箱、营养液五瓶、电子秤一台、封口机一台、顺丰快递信封十个、顺丰快递包装袋三十四个、房屋租借合同一份，受、立案登记，接受证据材料清单（情况介绍、身份证复印件、病历），被告人三面照、常住人口基本信息、人员指纹卡，抓获经过，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、称量、取样笔录、提取笔录、搜查证、搜查笔录、现场封存笔录、封存笔录，接受证据材料笔录（快递员杨诗华陈述、快递底单），经证人、被告人辨认的快递单、快递包裹、大麻实物照、微信聊天记录，经被告人辨认的其准备邮寄大麻的现场、大麻幼苗、种植大麻的相关设备、贩毒工具、快递包裹、快递单，刑事判决书（王海波因危险驾驶罪被判拘役一个月），行政处罚决定书（对郑某向他人提供毒品的违法行为处以行政拘留十五日并处罚款壹仟伍佰元），毒品尿检现场检测报告书，关于从上海查获的疑似大麻成分鉴定正在进行中的情况说明，证人朱某1、冯某、朱某2、郑某的证言，被告人王海波的供述等业查证属实的证据证实，足以认定。公诉机关向本院提交深南检量建〔2018〕609号量刑建议书，建议对被告人以贩卖毒品罪判处有期徒刑六年，并处罚金。被告人对起诉书指控的事实和罪名均无异议。被告人王海波的辩护人发表辩护意见称：1、本案的来源不明，在案证据显示本案的来源有两个，一个是受案登记表载明的源于朱某1的举报，二是现场勘验笔录载明的源于赵华（化名）的举报，赵华的身份情况不明，不能排除特情人员参与案件侦破的情形；2、起诉书指控被告人王海波谋取非法利益这一事实与在案证据不符；3、本案中见证人蒋某住址为深圳市南山区龙井村，其见证地点涉及上海、深圳两地，不符合常理，从其一系列的见证行为来看，蒋某的身份极有可能为侦查机关的工作人员，应不具有见证人资格，其见证的搜查笔录、现场封存笔录、称量、取样笔录等不合法，不能作为认定案件事实的根据；4、本案证据中的两份现场勘验笔录均只有一名侦查人员，且深公（南）刑勘[2017]0014号现场勘验笔录中的见证人为蒋某，故两份现场勘验笔录不合法；5、被告人王海波具有坦白情节，自愿认罪悔罪，其在向他人邮寄大麻包裹时即被公安机关查获，应属于犯罪未遂。综上，建议对被告人王海波判处三年以下有期徒刑。关于控辩双方争论的焦点问题，本院综合评析如下：1、关于案件来源问题。有受案登记表证实本案来源于证人朱某1向桃园派出所的举报，并有朱某1的证言予以印证，至于现场勘验笔录中记载的案件来源于“桃园派出所接到赵华（化名）举报”，因该处已表明赵华为化名，且综合全案证据可知，赵华与朱某1为同一人，两处显示的案件来源并不矛盾，辩护人以没有列明赵华的身份信息为由猜测本案存在特情引诱无事实根据，本院不予采纳。2、关于被告人王海波主观上是否具有非法牟利目的的问题。本案中被告人将大麻卖给他人都是明码标价，考虑到被告人的大麻主要来源于他人赠送和其自己种植，其根据质量以10元-25元每克的价格销售给他人，并不属于以明显过低的价格销售，客观上有赚取利润的空间；另据被告人本人供述称“因为做生意失败，就想种大麻赚钱”也直接印证了其以牟利为目的的主观心态，本案中被告人将收到的900元毒资退还给购买人郑某是出于对方没有收到毒品的考虑，辩护人以此为由否认被告人以牟利为目的的主观心态没有事实依据，本院不予采纳。3、关于两份现场勘验笔录是否可以作为本案的证据的问题。本案中的两份现场勘验笔录深公（南）刑勘[2017]0014、0016号，现场勘验人员均只有一名侦查人员，不符合“公安机关对案件现场进行勘查不得少于二人”的规定，故该证据本院依法予以排除。4、关于蒋某是否具有见证人身份的问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第六十七条第（三）项规定：行使勘验、检查、搜查、扣押等刑事诉讼职权的公安、司法机关的工作人员或者其聘用的人员不得担任刑事诉讼活动的见证人，而现有证据中没有证据证实蒋某属于上述列明的人员，辩护人的推测没有合理依据，不予采纳，本案中由蒋某见证的相关证据合法，可以作为认定案件事实的根据。本院认为，被告人王海波明知是毒品而予以贩卖，贩卖大麻22596.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。鉴于本案大部分毒品系在被告人家中查获，未流入社会，且被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；其前科劣迹量刑时亦作参考。综合本案犯罪事实、性质、情节、后果及公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王海波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月22日起执行至2019年12月21日止。）二、从被告人王海波处扣押的疑似毒品大麻、疑似毒品大麻植株依法予以没收销毁，扣押的种植大麻设备、包装线、营养液、电子称、封口机、顺丰快递信封、顺丰快递包装袋、手机依法予以没收，扣押的房屋租赁合同予以发还；从郑钧怿处扣押的手机2台依法发还给郑钧怿。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张国辉人民陪审员  辛倩平人民陪审员  赖秀芳二〇一八年九月十一日书 记 员  石银芳附相关法条第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。