上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0120民初18618号原告：刘金芳，女，1948年8月20日生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：李明明，上海信思法律师事务所律师。被告：朱波，男，1980年1月26日生，汉族，住上海市浦东新区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：鲁倩，上海市凌云永然律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。原告刘金芳与被告朱波、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年9月5日受理后，依法适用简易程序，于2018年1月11日公开开庭进行了审理。原告刘金芳的委托诉讼代理人李明明、被告朱波及被告平安保险公司委托诉讼代理人鲁倩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘金芳向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告刘金芳各项损失共计98,021.78元，其中被告平安保险公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)及第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)范围内承担赔偿责任(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付)，余款由被告朱波赔偿；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年12月17日14时25分许，原告骑电动自行车在上海市奉贤区奉柘公路航塘公路东约99米处与被告朱波驾驶的车牌号为沪C6XX**的小型轿车发生交通事故。该起事故致原告刘金芳受伤，车辆受损。事故经上海市公安局奉贤分局交通警察支队认定，被告朱波承担事故全部责任。原告受伤后在上海市奉贤区奉城医院进行了治疗，经上海市东方医院司法鉴定中心(所)鉴定，评定为XXX伤残，酌情给予伤后休息120日、护理30日、营养30日。被告朱波作为事故车辆的驾驶员及所有人，应对原告的损失承担赔偿责任；被告平安保险公司作为事故车辆的保险人，应在保险责任范围内对原告的损失承担赔偿责任。本次事故给原告刘金芳造成如下损失：医疗费15,201.38元、住院伙食补助费130元、营养费1,200元、护理费2,810元、误工费9,200元、残疾赔偿金69,230.40元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损500元、车损费300元、鉴定费1,950元、律师费5,000元，合计111,021.78元，扣除被告朱波已支付的13,000元，尚应赔偿原告98,021.78元，因原、被告未能就赔偿事宜协商一致，原告遂诉讼来院。审理过程中，原告对其诉讼请求进行了变更：对误工费明确不予主张，对律师费主张3,500元，诉讼请求总金额变更为100,321.78元(未扣除被告朱波垫付款)。被告朱波辩称，对事故经过及责任认定无异议，事故车辆在被告平安保险公司投保有交强险、限额为1,000,000元的商业三者险及不计免赔特约险，事发时处于保险期间。事发后，其为原告垫付了13,513元。关于原告的损失：对医疗费中的非医保部分，认为购买保险时被告平安保险公司未告知该部分不予理赔，故应由被告平安保险公司承担；对于律师费认可3,500元，对于其余损失同意平安保险公司意见。被告平安保险公司辩称，对事故经过及责任认定无异议，对事故车辆的投保情况无异议，同意在交强险及商业三者险范围内赔偿原告刘金芳的合理损失。关于原告刘金芳的具体损失：对医疗费，同意在医保范围内承担责任；对住院伙食补助费无异议；对营养费认可30元/天，护理费认可40元/天，期限认可鉴定结论；对残疾赔偿金的标准及年限无异议，系数由法院依法认定；对精神损害抚慰金及鉴定费由法院依法认定；对交通费及衣物损均认可300元；对车损认可。对律师费认为不属于保险赔偿范围。经审理查明，原告刘金芳所述的交通事故经过、责任认定及原告刘金芳在事故中受伤属实，本院予以确认。2017年5月8日，上海市东方医院司法鉴定中心(所)对原告刘金芳的伤情作出司法鉴定意见为：被鉴定人刘金芳因交通事故致左桡骨下端骨折、双肩及左膝关节损伤，目前遗有左肩、左腕关节活动度相当于左上肢丧失功能10%以上(审理过程中，被告平安保险公司对原告的伤残等级提出异议，本院根据被告平安保险公司的申请依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定，2017年12月18日复旦大学上海医学院司法鉴定中心作出重新鉴定意见为：刘金芳因交通事故所致左肩袖损伤，左桡骨远端骨折，遗留左上肢功能障碍，构成XXX伤残。另查明，1、本案肇事车辆沪C6XX**小型轿车为被告朱波所有，该车辆在被告平安保险公司处投保有限额为122,000元的交强险、限额为1,000,000元的商业三者险及不计免赔特约险，事发时均在保险期间；其中交强险项下的死亡伤残赔偿限额为110,000元、医疗费用赔偿限额为10,000元、财产损失赔偿限额为2,000元。2、事故发生后，被告朱波为原告垫付了共计13,513元。3、原告为非农户籍。4、原告为本起交通事故诉讼支付了律师费3,500元。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，事故车辆沪C6XX**小型轿车在被告平安保险公司处投保了限额为122,000元的交强险，限额为1,000,000元的商业三者险及不计免赔特约险，故对于原告刘金芳的各项损失，被告平安保险公司应先在交强险限额内予以赔偿，不足部分，由被告平安保险公司在商业三者险限额内予以赔偿。对超过及不属于保险理赔范围的损失，应由被告朱波进行赔偿。关于原告刘金芳的各项损失：对于医疗费，本院根据医疗机构出具的医疗费专业收据等收款凭证结合原告刘金芳的相关病历予以确认，计15,201.38元。对于住院伙食补助费，本院按照20元/天的标准按住院天数计算6.5天，计130元。对于营养费，本院根据原告刘金芳的伤情酌情按40元/天为标准，期限参照鉴定意见确定的30天计算，计1,200元。对护理费，原告刘金芳主张按2,810元/月计算，在法律规定的范围内，本院予以支持，期限参照鉴定意见确定的30天计算，计2,810元。对于残疾赔偿金，原告刘金芳为非农家庭户口，故本院根据原告刘金芳的伤残等级(XXX伤残，系数为10%)，参照上海市上一年度城镇居民人均可支配收入57,692元/年的标准计算12年，计69,230.40元。对于精神损害抚慰金，原告刘金芳因事故遭受了肉体和精神上的痛苦，其主张精神损害抚慰金的请求应予支持，故本院结合本案双方的过错程度、原告的损害结果等因素酌定为5,000元，由被告平安保险公司在交强险限额内优先赔付。对于交通费，本院根据原告的就医治疗等相关情况酌情支持300元。对于衣物损，原告虽未提供证据，但此系原告合理损失，本院酌情支持300元。对于车损，被告无异议，本院予以确认。对于鉴定费，本院凭据予以确认。对于律师费，被告朱波对金额无异议，本院亦予以确认。综上，本起事故造成原告刘金芳的损失有：医疗费15,201.38元、住院伙食补助费130元、营养费1,200元、护理费2,810元、残疾赔偿金69,230.40元、精神损害抚慰金5,000元、交通费300元、衣物损300元、车损300元、鉴定费1,950元、律师费3,500元，合计99,921.78元。被告平安保险公司在交强险限额内的赔偿金额为：医疗费用赔偿限额内赔偿10,000元，死亡伤残赔偿限额内赔偿77,340.40元(含护理费2,810元、残疾赔偿金69,230.40元、精神损害抚慰金5,000元、交通费300元)，财产损失赔偿限额内赔偿600元(含车损300元及衣物损300元)，合计87,940.40元。其余损失11,981.38元中除律师费外，余款8,481.38元均属于商业三者险赔偿范围，故应由被告平安保险公司赔付。关于被告平安保险公司辩称的医疗费中非医保部分不予理赔的意见，本院认为，保险合同条款虽约定平安保险公司在医保范围内核定赔偿金额，但该条款为格式条款，且平安保险公司并无证据证明其已采取合理方式提请投保人注意该免责条款，并对该条款向投保人进行过说明，故本院认为该条款对合同双方不具有约束力，本院对被告平安保险公司的辩称意见不予采纳。对于律师费3,500元，应由被告朱波赔偿，现其已垫付13,513元，故原告应返还10,013元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告刘金芳87,940.40元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔付原告刘金芳8,481.38元；三、原告刘金芳于本判决生效之日起十日内返还被告朱波10,013元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,306元，减半收取计1,153元，由原告刘金芳负担120元，由被告朱波负担1,033元。重新鉴定费2250元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担(已缴纳)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  夏丹凤二〇一八年一月二十四日书记员  余 俊附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。