安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖12民终2006号上诉人（原审原告、反诉被告）：阜阳金牛房地产开发有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区清河东路678号金牛小区16#楼505室，统一社会信用代码91341200719906006D.法定代表人：程子侠，该公司董事长。委托诉讼代理人：尹维敬，该公司副总经理。委托诉讼代理人：孙兰杰，男，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告、反诉原告）：阜阳市华林装饰工程有限公司，住所地安徽省阜阳市颍泉区阜涡路西侧、颍东区北侧阜阳临沂商城C4栋107号，统一社会信用代码91341200578507879P（1-1）。法定代表人：齐凤华，该公司总经理。委托诉讼代理人：庞华萍，安徽承义律师事务所律师。上诉人阜阳金牛房地产开发有限公司（以下简称金牛公司）因与被上诉人阜阳市华林装饰工程有限公司（以下简称华林公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍州区人民法院（2017）皖1202民初5325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金牛公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。事实与理由：1、安徽省建筑工程质量第二监督检测站出具的《检测（鉴定）报告》不客观，一审法院以该报告作为认定事实的依据显属错误，对于其公司要求重新鉴定的申请不予准许显系不当；2、一审判决其公司承担修补费50000元及鉴定费40000元缺乏依据。华林公司辩称：安徽省建筑工程质量第二监督检测站出具的《检测（鉴定）报告》客观公正，金牛公司要求重新鉴定没有依据，一审判决支持其公司要求支付维修费的诉讼请求正确，金牛公司的上诉理由不能成立，应予驳回。金牛公司向一审法院起诉请求：要求华林公司对其承包装饰的阜阳天英宝鼎商业广场1#楼、2#楼外墙真石漆工程重作（做）、整修，或赔偿经济损失684528.51元。华林公司向一审法院提出反诉请求：依法判令金牛公司立即支付下欠工程款223558.32元以及利息23731.34元，本息暂时合计为247289.66元(自2015年8月3日起按中国人民银行同期贷款利率暂计算至反诉之日2017年10月9日，以后利息顺延至全部工程款付清之日止）；2、依法判令金牛公司立即支付反诉人外墙真石漆修补直接费用66088元（不含税价）及利息1549.21，本息暂时合计为67637.21元(自2017年3月30日起按中国人民银行同期贷款利率暂计算至反诉之日2017年10月9日，以后利息顺延至全部工程款付清之日止）。一审法院查明事实：2014年11月13日，金牛公司与华林公司签订《外墙工程施工协议书》，该协议书约定：金牛公司将位于阜阳天英宝鼎商业广场1#楼的外墙真石漆涂装工程发包给华林公司进行施工，施工面积约15000平方米，单价53元∕㎡，合同总造价暂定79.5万元，竣工后按实际结算。施工工艺及工程质量：1、外墙施工流程：真石漆施工流程：墙面检查修补清理→墙面批腻子两遍施工→抗碱封闭底漆施工→主涂层真石漆施工→修理勾缝→透明罩面清漆施工→清理场地；2、华林公司要按技术安全交底及现场工程监理的要求施工。工程验收：金牛公司按《建筑涂饰工程施工及验收规程》（JGJ∕T29-2003）标准进行验收。工程质量具体验收标准是：1、底、面漆涂层要求厚薄均匀，无漏刷、无透底、无流坠、无疙瘩、成膜后不起泡、无剥落。2、涂层质量要求涂层确保（25年以上）不掉粉、不起皮、不脱落、不粉化、不龟裂，稍微的均匀退色整体无色差；自洁功能；3、装饰线、分色线平直要求拉5m线检查，不足5m拉通线检查，偏差不大于3mm；4、表面平整度要求偏差不大于3mm；5、颜色要求确保颜色一致主色与套色交接成线，无污染；6、涂层光泽要求均匀一致；7、阴阳角方正要求偏差不大于3mm；8、五金、玻璃等要求洁净。结算方式：1、货币结算，金牛公司所有天英宝鼎商业广场项目的外墙真石漆（约8万平方米）均采用“三棵树”品牌，金牛公司监督2#至6#楼的真石漆施工负责人在每次进货前必须采用先款后货的方式，华林公司收不到货款不予订货。如金牛公司2#至6#楼的真石漆不从华林公司采购，华林公司有权利不同意第二种结算方式（房产抵工程款）。2、房产抵工程款；金牛公司将天英宝鼎商业广场1号楼交给华林公司包工包料，1号楼的工程款将采用以房抵款方式支付（住宅商铺均可）。金牛公司必须保证抵房手续齐全，如果手续不全，抵房方式取消，金牛公司应采用现金方式支付华林公司全额工程款。还约定：因华林公司原因造成施工质量不符本合合同约定的，应采取重做、修复等措施予以返工，返工所发生的费用有华林公司承担。在保修期间，因施工质量引起的工程质量的，华林公司须接到金牛公司维修通知-天内，到达现场维修处理，所有返工重作（做）费用由华林公司承担。协议书签订后，华林公司按照该协议书约定的施工内容进行施工。2014年12月25日，金牛公司与华林公司又签订《外墙施工协议书》，该协议书约定：金牛公司将位于阜阳天英宝鼎商业广场2#楼的外墙真石漆涂装工程发包给华林公司进行施工，工期20天，施工面积约10000平方米，单价53元∕㎡，合同总造价暂定价款53万元，竣工后按实际结算。施工工艺及工程租质量：1、外墙施工流程：真石漆施工流程：墙面检查修补清理→墙面批腻子两遍施工→抗碱封闭底漆施工→主涂层真石漆施工→修理勾缝→透明罩面清漆施工→清理场地。2、华林公司要按技术安全交底及现场工程监理的要求施工。工程验收：金牛公司按《建筑涂饰工程施工及验收规程》（JGJ∕T29-2003）标准进行验收。工程质量具体验收标准是：1、底、面漆涂层要求厚薄均匀，无漏刷、无透底、无流坠、无疙瘩、成膜后不起泡、无剥落。2、涂层质量要求涂层确保（25年以上）不掉粉、不起皮、不脱落、不粉化、不龟裂，稍微的均匀退色整体无色差；自洁功能；3、装饰线、分色线平直要求拉5m线检查，不足5m拉通线检查，偏差不大于3mm；4、表面平整度要求偏差不大于3mm；5、颜色要求确保颜色一致主色与套色交接成线，无污染；6、涂层光泽要求均匀一致；7、阴阳角方正要求偏差不大于3mm；8、五金、玻璃等要求洁净。结算方式：1、货币结算，金牛公司所有天英宝鼎商业广场项目的外墙真石漆（约8万平方米）均采用“三棵树”品牌，金牛公司监督2#至6#楼的真石漆施工负责人在每次进货前必须采用先款后货的方式，华林公司收不到货款不予订货。如金牛公司2#至6#楼的真石漆不从华林公司采购，华林公司有权利不同意第二种方式（房产抵工程款）。2、房产抵工程款；金牛公司将天英宝鼎商业广场2号楼交给华林公司包工包料，2号楼的工程款的50%将采用以房抵款方式支付（住宅商铺均可）。金牛公司必须保证抵房手续齐全，如果手续不全，抵房方式取消，金牛公司应采用现金方式支付华林公司全额工程款。还约定：因华林公司原因造成施工质量不符本合合同约定的，应采取重做、修复等措施予以返工，返工所发生的费用有华林公司承担。在保修期间，因施工质量引起的工程质量的，华林公司须接到金牛公司维修通知-天内，到达现场维修处理，所有返工重作（做）由华林公司承担。协议书签订后，华林公司按照该协议书约定的施工内容进行施工。2015年8月3日，经双方结算，涉案工程1#楼和2#楼的施工工程面积总计18595.44㎡，总工程款985558.32元。2015年2月15日，华林公司的法定代表人齐凤华收到金牛公司支付工程款400000元，同年5月20日又收到100000元、同年6月30日收到180000元，2017年1月10日收到80000元，另金牛公司用浴劵抵付2000元。2015年12月份，因涉案工程出现真石漆脱落的问题，金牛公司与华林公司协商，华林公司就找工人前去维修，并支付费用66088元。一审另查明：阜阳天英宝鼎1#楼、2#楼的外墙工程于2016年10月就经金牛公司和施工单位、监理单位共同验收合格后提交相关主管部门备案存档。又查明：华林公司申请对“阜阳天英宝鼎商业广场1#楼和2#楼外墙真石漆质量予以鉴定和分析外墙真石漆剥落、掉粉、起皮、粉化、龟裂现状的成因”进行鉴定，一审法院委托安徽省建筑工程质量第二监督检测站进行鉴定，该鉴定单位于2018年1月22日分别作出编号为17BSE052“阜阳天英宝鼎1#楼外墙真石漆起皮、开裂和脱落原因”鉴定意见书，鉴定意见为：阜阳天英宝鼎1#楼被测外墙真石漆起皮、开裂和脱落等主要与屋面女儿墙顶面水泥砂浆粉刷层与原结构墙体之间存在开裂和脱开等缺陷、梁墙交接处变形开裂以及设备机房外墙水泥砂浆粉刷层表面起砂等因素有关。编号为17BSE053“阜阳天英宝鼎2#楼外墙真石漆起皮、开裂和脱落原因”鉴定意见书，鉴定意见为：阜阳天英宝鼎2#楼外墙真石漆起皮、开裂和脱落等主要与屋面女儿墙顶面水泥砂浆粉刷层与原结构墙体之间存在开裂和脱开等缺陷、墙梁交接处变形开裂、六-十层北侧外墙保温层长期处于受潮状态以及外墙外保温系统粘结强度偏低等因素有关。为此，华林公司支付鉴定费40000元。一审法院认为，金牛公司与华林公司签订的两份《外墙工程施工协议书》是双方真实意思表示，不违反法律规定，应为有效协议；双方均应按照协议书约定履行自己的义务。金牛公司要求华林公司对涉案工程的外墙真石漆工程重做、整修，或赔偿经济损失684528.51元，因司法鉴定意见是涉案工程不存在质量问题，所以其诉讼请求，不予支持。金牛公司对司法鉴定意见有异议，其未提供异议理由的证据，故不予采信。华林公司按照协议约定进行施工完毕后，与金牛公司进行结算，总工程款为985558.32元，金牛公司已支付工程款762000元，下余工程款223558.32元未支付；所以华林公司要求金牛公司支付工程款223558.32元及利息（自2015年8月3日起按中国人民银行同期贷款利率计算至工程款付清之日止），符合法律规定，予以支持；因金牛公司认为涉案工程存在质量问题，所以华林公司才对涉案部分工程进行维修，费用应自理，而司法鉴定意见是华林公司所施工的工程不存在质量问题，故该维修费用应该由金牛公司负担。由于双方对维修费未进行结算，根据华林公司提供所支付给施工人员的维修费的数额，本院酌定为50000元为宜。对于华林公司超过该部分的诉讼请求，不予支持。综上，金牛公司要求华林公司对承包装饰的涉案工程的外墙真石漆工程重做、整修，或赔偿经济损失684528.51元的诉讼请求，提供的证据不足以证明其主张，驳回其诉讼请求。华林公司要求金牛公司支付工程款223558.32元及利息（以223558.32元为基数，从2015年8月3日起至款付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计息），符合法律规定，予以支持；华林公司要求金牛公司支付外墙真石漆修补费用66088元及利息（从2017年3月30日起至款付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计息），因双方未进行实际结算，酌定金牛公司支付华林修补费用50000元为宜，对于华林公司超过该部分的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条规定，判决：一、阜阳金牛房地产开发有限公司支付阜阳市华林装饰工程有限公司工程款223558.32元及利息（以223558.32元为基数，从2015年8月3日起至款付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率计息）；二、阜阳金牛房地产开发有限公司支付阜阳市华林装饰工程有限公司外墙真石漆修补费50000元；三、驳回阜阳金牛房地产开发有限公司的诉讼请求；四、驳回阜阳市华林装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费10645元，减半收取5322.5元，由阜阳金牛房地产开发有限公司负担；反诉案件受理费3012元，由阜阳市华林装饰工程有限公司负担100元，阜阳金牛房地产开发有限公司负担2912元；鉴定费40000元，由阜阳金牛房地产开发有限公司负担。二审中，当事人没有提交新的证据。本院对于一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对其诉讼请求所依据的事实，或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，经华林公司申请，一审法院委托安徽省建筑工程质量第二监督检测站对华林公司施工的阜阳天英宝鼎1#、2#楼外墙真石漆起皮、开裂和脱落等原因进行司法鉴定，根据安徽省建筑工程质量第二监督检测站出具鉴定意见评定，华林公司施工的涉案外墙真石漆出现起皮、开裂和脱落等问题，并不是华林公司施工不合格的原因造成。金牛公司对此虽有异议，但其公司并未举出充分证据证明该鉴定意见存在明显依据不足等不应予以采信的情形，故一审法院以安徽省建筑工程质量第二监督检测站出具的鉴定报告为依据，对于金牛公司要求华林公司重做、整修或赔偿损失的诉讼请求不予支持正确，判决金牛公司支付给华林公司欠付工程款并无不当。金牛公司称安徽省建筑工程质量第二监督检测站出具的《检测（鉴定）报告》不客观，一审法院以该报告作为认定事实的依据显属错误，对于其公司要求重新鉴定的申请不予准许显系不当的上诉理由不能成立。同时，一审法院根据本案司法鉴定评定意见及双方举证状况，结合当地建筑市场行情，对于华林公司反诉主张的维修费用66088元，酌定支持50000元，以及认定由金牛公司承担鉴定费40000元亦无不妥，金牛公司称一审判决其公司承担修补费50000元及鉴定费40000元缺乏依据的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上，原审判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费11145元，由阜阳金牛房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  马 杰审 判 员  马 林审 判 员  刘 伟二〇一八年九月四日法官助理  李婉璐书 记 员  刘雅馨附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；