浙江省杭州市滨江区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0108民初837号 原告：马峰，男，汉族，1971年11月12日出生，住安徽省濉溪县， 委托诉讼代理人:黄慧玲，浙江如鹰律师事务所律师。 委托诉讼代理人:寇艳，浙江如鹰律师事务所律师。 被告：浙江中南建设集团有限公司，住所地浙江省杭州市滨江区长河街道滨康路245号。 法定代表人：吴建荣。 委托诉讼代理人:侯志会，上海建纬（杭州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人:刘纪泓，上海建纬（杭州）律师事务所律师。 被告：孔军，男，汉族，1967年9月26日出生，住浙江省杭州市萧山区， 被告：徐捍平，男，汉族，1968年10月28日出生，住浙江省桐庐县， 原告马峰与被告浙江中南建设集团有限公司（以下简称“中南公司”）、孔军、徐捍平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月17日立案后，依法适用普通程序，于2017年12月5日公开开庭进行了审理。原告马峰及其委托诉讼代理人黄慧玲、寇艳，被告中南公司委托诉讼代理人侯志会、刘纪泓到庭参加诉讼。被告孔军、徐捍平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案经缺席审理，现已审理终结。 马峰向本院提出诉讼，请求：1、判令被告支付原告医疗费9396.66元、住院伙食补助费1450元、营养费3000元、护理费23172元、误工费59400元、伤残赔偿金219016元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2100元、交通费1000元，合计328534.66元，要求三被告承担连带责任；2、判令被告支付原告工资19040元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告孔军系雇佣关系，被告中南公司、孔军与徐捍平系分包关系。2014年11月26日，原告开始进入被告位于滨江区项目工地工作。2015年1月6日上午10时17分左右，原告在该工地做卫生间墙壁批老粉时，不慎从长凳上摔下受伤，后被送往武警浙江总队杭州医院治疗。经诊断，原告右股骨颈骨折。后经法医司法鉴定，原告因工致右股骨颈骨折（经内固定手术），目前遗留右髋关节功能丧失达50%以上，其损害鉴定为人体损伤残疾程度第九级伤残，且从原告任职期间被告多次拖欠原告工资。现为维护原告的合法权益，特提起诉讼，望判如所请。案件审理过程中，原告撤回第二项诉讼请求。 中南公司辩称，一、中南公司并非本案义务承担的主体：本案案由为提供劳务者受害责任纠纷，应当由接受劳务者即原告的雇主被告二孔军承担赔偿责任，与中南公司无关。二、中南公司将本案案涉项目承包给徐捍平施工，因此在本案中中南公司系分包人，本案案涉事件未被相关部门依法认定为安全生产事故，故不属于安全生产事故，原告要求中南公司与接受分包业务的雇主承担连带责任，于法无据。三、原告由于自身疏忽自长凳上摔下受伤，应承担与自身过错相应的责任。四、原告赔偿标准计算有误，原告存在过度治疗情形，医疗费应扣减丙类项目用药1303.76元；住院伙食补助费，缺乏医院相应票据证明；营养费缺乏医院出具的医疗证明；护理费标准过高；原告未提供证据证明其误工费金额；残疾赔偿金应按浙江省上一年度农村居民人均可支配收入标准计算为91464元；被抚养人均为农业家庭户，且生活于安徽省濉溪县临涣镇湖沟村马庙庄，应按浙江省上一年度农村居民人均消费性支出标准计算其生活费用计算为17359元；交通费应按照实际开支，凭票报销。另中南公司与被告徐捍平签署班组协议约定，由中南公司代徐捍平为其雇佣的工人购买保险。本案事件发生后，被告孔军已办理理赔事宜，因原告马峰第一次医疗费用2万多元实际由被告孔军垫付，相应票据掌握于孔军处，孔军实际取得了保险理赔款项16967.98元，该部分金额应于原告主张赔偿金额中予以扣减。 徐捍平辩称其不应当承担责任。 孔军未作答辩，亦未到庭进行举证与质证。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 对于原告提交的民事判决书、门诊病历、诊断证明、诊断报告、医药费发票及费用明细单、浙江绿城医院司法鉴定所法医临床鉴定意见书、鉴定费发票、浙江汉博司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书、居住证明、户口本、亲属关系证明的真实性，被告中南公司均无异议，但对上述证据的关联性有异议，认为原告所诉责任与中南公司无关；本院对上述证据予以认可，证明力将结合本案所有证据综合认定。对于被告中南公司提供的班组施工协议的真实性，原告表示无法核实，被告徐捍平确认该协议签名的真实性，但签名时协议是空白的、其签名系出于顺利结算的目的，协议内容并不属实，对该份证据的形式真实性本院予以认可，证明力将结合本案所有证据综合认定。 依据上述有效证据及当事人的当庭陈述，本院认定事实如下： 被告中南公司承建位于杭州市滨江区的中恒大厦项目工程，并将部分室内装修工程分包给被告徐捍平，徐捍平又将其中卫生间的油漆工程分包给被告孔军，孔军雇佣原告马峰等人完成该项工作。2015年1月6日，马峰在前述工地进行卫生间墙壁批老粉作业时，因其站立的长凳高低不平而跌落造成右股骨颈骨折。马峰在武警浙江总队杭州医院住院治疗29日，共产生医疗费34184.29元，其中第一次住院医疗费24787.63元已由孔军垫付。治疗终结后，2016年12月22日，浙江绿城医院司法鉴定所受浙江如鹰律师事务所委托对马峰伤残程度以及误工、护理、营养期限进行鉴定，评定为人体损伤残疾程度第九级伤残，建议评定误工期270日、护理期150日、营养期60日。马峰为此支付鉴定费2100元。2017年8月9日，浙江汉博司法鉴定中心接受本院委托对马峰的伤残等级进行重新鉴定，鉴定结果与2016年12月22日浙江绿城医院司法鉴定所出具的结果一致。2016年11月2日，原告马峰与被告中南公司的劳动争议一案经杭州市中级人民法院终审，作出（2016）浙01民终5202号民事裁定，以马峰主张的事故伤害未经社会保险行政部门作出工伤认定而径直主张参照工伤保险标准赔偿损失于法无据为由，驳回马峰的起诉。现原告对医疗费等损失提出赔偿请求并诉至本院。另查明，原告马峰父亲马京龙（1941年2月2日出生）、母亲崔玉兰（1941年3月16日出生）育有四个子女，原告马峰与其配偶育有一女马宁（2003年1月7日出生）。为向被告孔军送达法律文书，原告支付公告费950元。 本院认为，原告受被告孔军雇佣进行卫生间墙壁批老粉工作，工作时间、内容、工具等由孔军安排，劳动报酬也由孔军支付，故原告与被告孔军之间形成劳务关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务者因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；存在其他间接原因的，应承担相应的责任。原告此次受伤，主要原因在于其站立的凳子高低不平。因此，被告孔军未能为原告从事的劳务活动提供安全的工具，导致原告受伤，应当承担35%的责任；原告有十余年油漆工作经验，其在作业时明知存在危险，虽对孔军提供的凳子提出异议但仍使用该工具进行作业，应自行承担35%的责任；被告中南公司将装修工作委托给没有相应资质的个人，应承担15%的赔偿责任；被告徐捍平对选任存在过失，应承担15%的赔偿责任。 原告根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定主张由各被告承担连带责任，但发包人、分包人与雇主构成连带赔偿责任的前提是雇员的人身损害系安全生产事故所致，原告未举证证明案涉事故已被相关部门认定为安全生产事故，故原告的该项主张无据，本院不予支持。 关于原告的损失：被告中南公司虽主张原告存在过度治疗的情形，但未提供证据予以证明，本院不予认可，故本院确认医疗费为34184.29元；住院伙食补助费1450元（50元/日*29日）；营养费3000元（50元/日*60日）；护理费23172元（154.48元/日*150日）；因原告无固定收入的，亦不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，故本院参照2016年浙江省在岗职工年平均工资标准计算误工费为41710元（154.48元/日*270日）；因原告提供相关居住证明，证实其生活在城镇，且原告系在从事非农工作过程中受伤，应当按照城镇居民标准，本院核定残疾赔偿金为188948元（47237元/年*20年*0.2）、被扶养人生活费为27061元[30068元/年*（5+5）年/4*20%+30068元/年*4年/2*20%]；自行委托并支出的鉴定费，应由原告自行负担；交通费，本院酌情确定为500元。综上，本院确认原告人身损害的合理损失为320025.29元，精神损害抚慰金6500元。 根据本院确定的责任比例，孔军赔偿原告损失112009元、支付精神损害抚慰金3500元，合计115509元，扣除其已垫付的医疗费24787.63元，尚应赔偿原告马峰损失及精神损害抚慰金90721.37元；由被告徐捍平、中南公司分别赔偿原告损失48004元、支付精神损害抚慰金1500元，合计49504元。原告超出本院确认部分的诉讼请求，本院不予支持。 另，被告中南公司抗辩保险理赔款项16967.98元已由被告孔军理赔获得，应从中南公司的赔偿款中予以扣减，本院认为该款项的归属系中南公司与孔军等人之间的纠纷，应由各被告自行结算，本案不予处理。公告费950元，系因向孔军送达法律文书发生，该费用由被告孔军负担。被告孔军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，不影响本案的审理。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告浙江中南建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马峰损失及精神损害抚慰金49504元； 二、被告孔军于本判决生效之日起十日内赔偿原告马峰损失及精神损害抚慰金90721.37元（该款已扣除孔军先行垫付的医疗费24787.63元）； 三、被告徐捍平于本判决生效之日起十日内赔偿原告马峰损失及精神损害抚慰金49504元； 四、被告孔军于本判决生效之日起十日内支付原告马峰公告费950元； 五、驳回原告马峰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6228元，由原告马峰负担2199元，由被告浙江中南建设集团有限公司负担930元，由被告孔军负担2169元，由被告徐捍平负担930元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  赵 凉 人民陪审员  余麟芳 人民陪审员  陆文伟 二〇一八年一月十六日 代书 记员  李碧婷 ?*ArabicDash?-2-? ?*ArabicDash?-1-?