山西省大同市新荣区人民法院   刑事判决书   （2018）晋0212刑初18号   公诉机关山西省大同市新荣区人民检察院   被告人段某，男，1970年5月22日出生，汉族，大专文化，户籍所在地山西省大同市，2004年9月至2018年5月任大同市第二粮油储运公司经理，因涉嫌职务犯罪，于2018年3月12日被大同市城区监察委员会采取留置措施，因涉嫌贪污罪、挪用公款罪、国有公司人员失职罪，同年5月25日被依法逮捕，现羁押于大同市第一看守所。   辩护人沈某，山西儒风律师事务所律师。   大同市新荣区人民检察院以新检刑检刑诉（2018）15号起诉书指控被告人段某犯贪污罪、挪用公款罪、国有公司人员失职罪，于2018年6月15日向本院提起公诉。本院于次日立案受理，审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审理。于2018年7月4日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。经大同市中级人民法院批准，再延长审限两个月。大同市新荣区人民检察院指派检察员李叶风出庭支持公诉，被告人段某及其辩护人沈某到庭参加诉讼。现已审理终结。   大同市新荣区人民检察院指控，1、2016年6月，被告人段某利用其作为大同市第二粮油储运公司经理负责轮换小麦的职务之便，安排他人将存放于倍加造1号及周士庄4号粮库的4278100公斤小麦拉至新荣区花园屯乡前井村1号粮库，进行虚假轮换，并在财务账上记载为以每公斤2.20元的价格销售小麦给薛某2069650公斤、崔某1227270公斤、李某1981180公斤，总价9411820元；以每公斤2.48元的价格与范某购买小麦3682290公斤，以每公斤2.44元的价格与商某购买小麦595810公斤，总价10585855.6元。被告人段某将虚假轮换小麦的差价1174035.6元占为己有，用于个人支出。2、2016年4月，被告人段某利用其作为大同市第二粮油储运公司经理负责在河北收购小麦的职务之便，将收购小麦资金90万元汇入大同市鑫穗粮油有限责任公司账户，作为其入股资金。同年6月，被告人段某将90万元予以归还。3、2017年1月13日，经时任大同市粮食局副局长高勇林介绍，被告人段某代表大同市第二粮油储运公司与马涛签订了“玉米代收代储合同”，当日马涛预付100万元粮款。同月21日，被告人段某在未与马涛核实高勇林所称“马涛同意用这100万元预付款归还其债务”是否属实的情况下，安排他人将100万元汇入薛某账户，用于归还高勇林的债务，即抵大同市第二粮油储运公司退还马涛100万元预付款。同年8月，马涛得知大同市第二粮油储运公司既未履行合同，亦不能退还其预付款，同年11月，马涛将大同市第二粮油储运公司诉至法院，法院判决大同市第二粮油储运公司返还马涛100万元，判决生效后，马涛申请执行，法院裁定冻结大同市第二粮油储运公司银行存款1019418元(含案件受理费和执行费)，因账户余额不足，实际冻结1993.5元。公诉机关认为，被告人段某在担任大同市第二粮油储运公司经理期间，利用职务上的便利，采用虚假轮换小麦的方式，非法占有公款1174035.6元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第二款、第三百八十二条、第三百八十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，涉嫌贪污罪；被告人段某挪用公款90万元归个人使用，进行营利活动，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第二款、第三百八十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，涉嫌挪用公款罪；被告人段某严重不负责任，造成大同市第二粮油储运公司损失100万余元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十八条之规定，涉嫌国有公司人员失职罪；被告人段某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪、挪用公款罪、国有公司人员失职罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。   被告人段某对公诉机关指控其犯贪污罪、挪用公款罪、国有公司人员失职罪当庭自愿认罪，对当庭出示的相关证据无实质性异议。其辩称贪污行为是在时任分管领导大同市粮食局副局长高勇林的指使下所为，是无奈之举，且贪污所得大部分用于高勇林还债。挪用公款90万元，由于鑫穗粮油有限责任公司未建成投产，没有实际获利，挪用时间较短，不构成犯罪。国有公司人员失职罪一节，自己采取了积极措施向公安机关举报了高勇林，也向城区法院申请追加高勇林为被告。其辩护人对被告人犯贪污罪的事实及数额不持异议。对被告人犯挪用公款罪一节，认为公诉机关指控的证据不足，不能认为是盈利，该笔款项进账后一个月予以归还，不符合挪用公款罪的构成要件，指控罪名定性不当；国有公司人员失职罪一节，也定性不准，被告人段某的行为，不存在严重不负责任的情形，高勇林实施诈骗，是被告人不能预见，且根本无法预见的情形，事发后，被告人采取了积极的补救措施，向大同县公安局和大同市城区公安分局积极报案，同时在债权人马涛向城区法院起诉后，积极应对，向城区法院申请追加高勇林为被告，但是执法机关均以监察机关已介入为由，未予受理，导致损失发生。被告人段某在履职过程中，不存在严重不负责任的情形，所以公诉机关指控其犯国有公司人员失职罪的罪名不能成立。再就是被告人有自愿认罪、主观恶性较小、主张退赃三项从轻情节，应对其从轻处罚。   经审理查明，1、2016年6月，被告人段某利用其作为大同市第二粮油储运公司经理负责轮换小麦的职务之便，安排他人将存放于倍加造1号及周士庄4号粮库的4278100公斤小麦拉至新荣区花园屯乡前井村1号粮库，进行虚假轮换，并在财务账上记载为以每公斤2.20元的价格销售小麦给薛某2069650公斤、崔某1227270公斤、李某1981180公斤，总价9411820元；以每公斤2.48元的价格与范某购买小麦3682290公斤，以每公斤2.44元的价格与商某购买小麦595810公斤，总价10585855.6元。被告人段某将虚假轮换小麦的差价1174035.6元占为己有，用于个人支出。2、2016年4月，被告人段某利用其作为大同市第二粮油储运公司经理负责在河北收购小麦的职务之便，将收购小麦资金90万元汇入大同市鑫穗粮油有限责任公司账户，作为其入股资金。同年6月，被告人段某将90万元予以归还。3、2017年1月13日，经时任大同市粮食局副局长高勇林介绍，被告人段某代表大同市第二粮油储运公司与马涛签订了“玉米代收代储合同”，当日马涛预付100万元粮款。同月21日，被告人段某在未与马涛核实高勇林所称“马涛同意用这100万元预付款归还其债务”是否属实的情况下，安排他人将100万元汇入薛某账户，用于归还高勇林的债务，即抵大同市第二粮油储运公司退还马涛100万元预付款。同年8月，马涛得知大同市第二粮油储运公司既未履行合同，亦不能退还其预付款，同年11月，马涛将大同市第二粮油储运公司诉至法院，法院判决大同市第二粮油储运公司返还马涛100万元，判决生效后，马涛申请执行，法院裁定冻结大同市第二粮油储运公司银行存款1019418元(含案件受理费和执行费)，因账户余额不足，实际冻结1993.5元。   上述事实，有控辩双方当庭出示并经质证的下列证据予以证实：   公诉机关的证据   贪污犯罪事实   1被调查人段某的供述与辩解。我是二储运公司的经理、法人代表，负责二储运公司的行政和业务工作。2016年粮食的轮入轮出由我具体负责。2016年6月始进行虚假的粮食轮换，虚假轮换的粮食总量为4278100公斤，虚假轮换产生的差价为1174035.6元，该笔钱被其个人使用。2015年由于市场价格变化较大，只销售了一小部分粮食给史某，2016年春节前卖了一少部分。2016年3月份，我们单位的小麦正在进行轮换，市粮食局副局长高勇林多次找我，让我想办法给他借些钱，因为我没钱，高勇林就让我在粮食方面想想办法。2016年6月，我安排对还剩下的400多万公斤的小麦进行了虚假轮换，我就将周士庄1、4号库，倍加造1号库的旧小麦直接拉到了前井村粮库，以新粮名义入的库，出库的小麦是以薛某、崔某、李某1的名义购买的。薛某和崔某全部是假的，李某1一部分是假的。这些小麦运到了花园屯前井村粮库，是以购回新粮入的库。入库的粮食是以范某、商某的名义入的库。范某全部是虚假的，商某一部分是虚假的，向刘某、河北一些小粮贩购买的粮食记在了商某名下，在公司的账上没有体现。出库检斤单是按出库的数量登记填写，入库的检斤单按照实际化验的等级和数量填写，对车号和日期进行了变动。因为怕同一辆车同一天既出库又入库，所以在登记检斤单时进行了变更。由昝某、王某、于某2他们三个对检斤单进行变更，是我安排的。他们不知道变更的原因。虚假出库的小麦数量和虚假入库的小麦数量相同。2016年虚假轮换了大约4000吨左右，以公司财务账面记载为准。我个人当时有记载，轮换任务完成就销毁了。当时虚假出库的小麦价格是2.2元／公斤。虚假入库的小麦价格是2.44元／公斤和2.48元／公斤。这些小麦的交易由于没有实际发生，只是在账目上进行了体现，财务只是根据检斤单的内容进行记账，财务人员不清楚虚假轮换的过程。新旧小麦的差价为1174035.6元，我对核对的相关票据和差价无异议。这些117万多元的差价我拿去了。这些费用相关票据当时有，但是后来没有保留。借给高勇林87万元，当时高勇林都给我打了借条。替高勇林偿还丛颖5万元借款，虚假轮换的货车是从大唐路边雇的，一趟一千多，大概是十二万左右，运费都以现金的形式给了司机。花园屯没有地磅，当时粮食已经开始入库，去其他地方过磅产生许多过磅费，我就和孟德武说需要一个地磅，我先买上，完了我俩再算账。前井村安装的地磅是在大同市开发区的一个厂子购买的，他们负责把地磅运到粮库，我又雇的其他人进行的安装。购买地磅花了不到4万元，安装花了1万多元。包括购买材料、雇用吊车、焊接支架等都是我从市场上临时雇佣的人员进行的施工。剩下6、7万元用于在河北虚假轮换期间发生住宿费、过路费、油费等，这些费用在单位没有报销。虚假轮换期间，被告人段某农行卡上的资金流转。虚假轮换过程中的资金周转是我在河北衡水办了一张农行卡，单位把购粮款打到我卡上，我在河北当地提出现金，然后我开车把现金带回大同，交给出纳姚某让她以销售款记账，这样进行资金周转。这样从账面上就看不出虚假轮换了，只能体现旧粮出库和新粮入库。2016年4月至11月，公司通过银行给我农业银行尾数0076卡转款共14217475元，都是汇给我的用于购买小麦的资金。其中范某60万元、李某290万元没有购买小麦，范某和李某2提取了现金后，交给了王某和郑某。郑某回大同把现金150万元交给了我。加上从银行提取的1120.43万元共计1270.43万元，一部分现金用于支付从河北购买的小麦款，还有一部分现金以销售小麦款名义存入公司在大同市农业发展银行设立的基本账户。存入公司账户的金额为8696760.4元，剩余的4007539.6元的具体支出把归还薛某的200万元给了高勇林，还有部分现金购买了小麦，90万元汇入大同市鑫穗粮油有限公司作为我的入股资金，余下的还有虚假轮换小麦的差价，这些差价款我自己拿了。因为高勇林累计仍欠我100万元，我和高勇林协商欠我的100万元不用还了，由高勇林直接归还给薛某就行了。我从提取的现金里分多次给高勇林共100万元，这样就相当于我公司已经归还了薛某的200万元。这样有100万元现金是我个人的钱。   2证人崔某证言。证实崔某未曾和二储运公司购买过粮食，其不认识段某，只是受朋友郑某之请用其民生银行卡分三次给二储运公司账户转账共计270万元的事实。与段某供述相互印证。   证人郑某证言。证实被告人段某将97万元现金存入郑某农行账户，让郑某通过其朋友崔某账户转入二储运公司账户270万元，崔某没有向二储运公司购买过粮食；通过郑某和王某将150万元从河北带回大同的事实。   证人李某3证言。证实李某3对其工商银行卡收到过150万元的事情不知情。   证人王某的证言。证实王某和郑某按段某的安排通过李某3的工行账户在河北存入150万元；2016年6月份，二储运公司段某安排从周士庄粮库和倍加造粮库轮出的粮都运到了前井村粮库，这些轮出轮入是虚假的。   证人于某2证言。证实2016年6月以后，二储运公司段某安排从周士庄粮库和倍加造粮库轮出的粮都运到了前井村粮库，这部分检斤单都是假的。   证人昝某证言。证实2016年二储运公司轮入前井村粮库粮食，登记在草稿纸上的车牌号有改动的事实。   证人范某证言。证实被告人段某让王某和郑某在衡水市枣强县向范某取60万元并存入工商银行的相关细节，以及2016年大同市第二粮油储运公司没有向范某购买过4124570公斤、价值10240749.80元的小麦。   证人李某2证言。证实段某通过张某1将90万元汇入李某2账户，后段安排人在当地存入工商银行。   证人于文学证言。证实2016年，于文学和商某一起卖粮给二储运公司，段某一共转账粮款1200多万元。   证人高某证言。证实2016年4、5月份，刑万桃向二储运公司买一千五百吨粮食及高某帮忙运输的事实。   证人李某1证言。证实2016年6-7月份，李某1没有大量从二储运公司拉过粮食，没有用现金付过款。二储运编号为207-230的24张检斤单上面的签字，确定不是其本人所签。   证人张某2证言。证实2016年，李某1和张某2从二储运公司倍加造粮库拉过粮食，没有从周士庄拉过粮食。   证人史某证言。证实2015年，史某从二储运公司拉过两车小麦，是从倍加造粮库拉的，钱是付的现金。   证人商某证言。证实2016年，二储运公司段某在跟商某、于文学买了5251吨小麦，实际支付1280万元粮款，还有13000元余款未结。   证人姚某证言。证实二储运公司财务科长姚某根据段某的安排，多次将购粮款以现金方式存入二储运公司账户，并按段吩咐记帐。   证人张某3证言。证实二储运公司会计张某3在粮食轮换期间，记账都是根据业务科提供的检斤单，出纳提供的收付款凭据记账的。   证人李某4、申某证言。证实2016年初春节期间，申某从二储运公司购买过小麦。   证人刘某证言。证实2016年年初，前井村的粮库竣工。经刘某介绍，二储运公司向其亲戚购买过一车粮食，存放前井粮库。   证人张某1证言。证实2016年5月21号段某给李某2转账90万元，没有购买粮食，而是让王某和郑某在河北和李某2取了现金。   证人薛某证言。证实本案案发经过，薛某与二储运公司的经济往来及高勇林还款的情况。   3、大同市市级储备粮油出库等级检验检斤单(复印件)共计106份，证实从20l6年6月8日至7月2日从周士庄库和倍加造库出库粮食的具体时间、检验情况、检斤情况、运输工具和承运人情况、购粮企业和个人签字情况。经计算，薛某购粮2069650公斤，崔某1227270公斤，李某1981180公斤。倍加造和周士庄出库共计4278100公斤小麦。   4、大同市市级储备粮油入库等级检验检斤单(复印件)共计91份，证实从2016年6月2日至6月22日入周士庄2号库1份和前井村1号库90份的粮食的具体时间、检验情况、检斤情况、运输工具和承运人情况。经计算，从范某处购买3719120公斤小麦，入周士庄半地2号库36830公斤，入前井村1号库3682290公斤。因出库与入库粮食数量一致，从商某处购买595810公斤小麦。   5、段某(×××)中国农业银行明细清单共五页。证实段某0076账户于2016年5月2日向范某转账60万元，5月21日向李某2账户转账90万元，向商某账户转账1260万元，7月12日向刘某账户转账11.7475万元。   6、商某(×××)中国农业银行明细共十五页，证实2016年6月至7月，段某0076账户向商某账户转账1260万元。   7、个人业务凭证复印件。证实段某先后从尾号(0076)的账户2016年4月26日-12月1日取现共计11015140(含手续费1840元)元人民币。   8、个人业务凭证复印件。证实李某2从尾号(3776)的账户2016年5月21日取现计90万元，范某从尾号(5915)账号2016年5月20日取现共计60万元，合计150万元人民币。   9、个人业务凭证2张。证实郑某尾号(7777)的农行卡2016年2月28日存47万元、3月1日存50万元，两次合计存入97万元人民币。   10、二储运公司农发行大同县支行分账户、二储运公司记账凭证、中国农业发展银行活期存款分户账(2016)、中国农业发展银行活期存款分户账（2017）、大同市第二粮油储运公司银行存款帐、大同市第二粮油储运公司账簿、大同市第二粮油储运公司记帐凭证及附件。证实粮食虚出和虚入的具体资金和粮食出库情况，同时二储运粮公司的记账凭证能够体现出公司的银行存款进公司帐后多次以预付粮款的理由进入其个人账户。账面反映2016年，二储运公司收薛某4553230元预付款，以每公斤2.2元售小麦2069650公斤，总价4553230元；收崔某2700000元预付款，以每公斤2.2元售小麦1227270公斤，总价2699994元，余6元在账上；收李某12158596元预付款，以每公斤2.2元售小麦981180公斤，总价2158596元；轮出小麦共4278100公斤，总价9411820元。2016年，二储运公司以每公斤2.48元向范某购买小麦3682290公斤，金额9132079.2元，以每公斤2.44元向商某购买小麦5875430公斤，金额14336049.2元．合计23468128.4元，经与对比计算，记录在商名下的虚假轮入小麦数量为595810公斤，总价14537764.4元。前二合计10585855.6元。10585855.6   -941.1820=11774035.6元，即轮入与轮出差价。   11户籍证明。证实被告人段某的户籍信息情况及其具备完全刑事责任能力。   12大同市第二粮油储运公司营业执照正副本复印件各一份、国有资产监督管理委员会通知、移交表。证实大同市第二粮油储运公司是全民所有制的性质。   13中共大同市粮食局党组文件、段某个人档案。证实段某的组织任免情况，2004年9月始其担任大同市第二粮油储运公司经理职务。   14段某、吴月娥（妻子）情况。证实段某的悔罪态度及其家庭的现实情况。   15情况说明、大同市第二粮油储运公司2016年营业费用账目(差旅费报销)。证实2016年3、4月，张某2从二储运拉过小麦，我公司会计给二储运公司汇入1754856元，薛代兴；2016年3、4月，张某2在倍加造粮库拉过粮食，杨喜；2016年初，高某介绍邢万桃和二储运拉过粮食，用吴淑珍农行卡付370元，后退40多万元；2016年，段某等人往河北差旅费报销3次，合计11241元。   16、借条复印件三张(吴月娥提供)。证实高勇林给段某出具的借条，2016年10月29日借23万元，2017年借15万元，2017年2月借49万元，借款的时间和数额，共计87万元整。   17、大同市同衡电子有限公司收据两张(提供人：张海珍，金额31000元)、买卖合同、情况说明。证实二储运公司段于2016年5-6月在鑫穗粮油公司园区内建设地磅一台。2016年5月13日，王某代表鑫穗粮油公司与同衡公司签订买卖电子汽车衡的合同，价格31000元。2016年以来，二储运账簿中无购买地磅记录。   18、丛颖出具的说明一份。证实2016年7月左右，高勇林安排段某在炫彩商场门口给丛颖5万元的事实。   19、出纳张某3说明、二储运公司出具的说明、检斤单。2015年4月28日，张某3存入农发行188767.8元，该现金来源记不清，但检斤单上是史某。2016年，轮出市储小麦9492820公斤，价款20782669.6元，轮入9919330公斤，价款24377544.1元，购销两清，账面无余额。证实2016年，二储运公司粮食轮换结束后，账面已平。   20、关于下达2015年度市级储粮轮换计划的通知一份、二储粮公司文件一份、大同市粮食局文件一份、二储粮公司会议纪要一份、公司财务账簿和记账凭证各一份。证实2015年二储运公司轮换小麦计划10000吨，延迟轮换2016年至8月。   21、检验报告及资质认定证书。证实大同市第二粮油储运公司委托山西粮食质量检测中心检测前井1#2#3#库小麦于3月29日抽样2kg。经检测，1#综合判定为轻度不宜存；2#样一为宜存，样二为轻度不宜存，3#为宜存。主检人梁利军，审核人俞寅。2018年4月12日。   挪用公款犯罪事实   1、2004年9月15日中共大同市粮食局党组文件。证明任命段某为大同市第二粮油储运公司经理。   2、农行凭证。证实2016年4月26日段某分三次从衡水农行自己账户上取现3万元、19万元、18万元，总计40万元。2016年4月27日，段某分四次从衡水农行自己账户上取现19万元、10万、19万元、2万元，总计50万元，与段某供述一致。   3、工行凭证、鑫穗公司记账凭证、账户明细及工行电子回单。证明2016年4月26日，张某1从工商银行河北衡水路北支行现金汇入大同市鑫穗粮油有限责任公司40万元。与段某供述和张某1陈述一致；2016年4月28日，(缺汇款人签字)从大同市工商银行振华支行汇入鑫穗公司50万元。鑫穗公司2016年4月26日收到张某140万元，与张某1的陈述和段某的供述吻合。2016年4月28日鑫穗公司收到50万元，缴款人为鑫穗公司，与段某的供述、孟德武证言吻合。与段某供述、吴月娥证言、孟德武证言相互印证，是段某汇入的。   4、公司登记申请、法定代表人信息、董事监事经理信息、企业名称预先核准通知书、章程、房屋租赁合同。证实2015年5月，大同市鑫穗粮油有限责任公司设立，法定代表人、董事孟德武，注册资本1000万元，孟德武350万元，张伟150万元，关海龙350万元，王正林l50万元，经营范围：粮食收购、储存、粮食生熟食品加工及销售、农牧产品收购及销售。股东孟德武、关海龙、王正林、张伟。经理张伟，监事关海龙。住所新荣区花园屯乡前井村口。鑫穗公司承租大同市明星门窗科技工业园有限责任公司位于花园屯乡前井村西侧房屋2间4000平米，租赁期限2015年5月16日至2020年5月15日，租金每年15万元，出租人关成(关海龙儿子)。与孟德武证言一致。   5、证人张某1证言。证实2016年4月26日，段某用张某1工行卡给大同市鑫穗粮油有限责任公司汇款40万元。   吴月娥(段某妻子)证言。证实2016年4月28日，被告人段某给鑫穗公司存款50万元。   盂德武证言。证实鑫穗公司股东情况及2016年4月26日、28日段某给鑫穗公司汇入90万元是介绍入股的钱。   被告人段某在被调查期间的供述和辩解。2016年4月25日，当时我在河北衡水办了一张农行卡，准备用于收购小麦，4月26日，我电话通知单位出纳姚某，给我打入l00万元购粮公款，当天我在河北衡水的三个农行网点取出现金40万元，然后联系我河北当地的朋友张某1，和张某1一起到工商银行，以张某1名义将40万元汇入大同市鑫穗粮油有限责任公司(以下简称鑫穗粮油)的账户上；4月27日，我又在衡水的多个银行网点取出现金50万元，开车将这50万元带回大同，28日，我将这50万元存入鑫穗粮油账上，两次共挪用公款90万元，全部打入了鑫穗粮油的账户上。鑫穗粮油是我动员孟德武做的，当时鑫穗粮油资金周转有困难，再加之面粉厂迟迟不开工，当时想着注入些资金，增加孟德武的信心，当时我也没钱，就用单位的钱先挪用了，过后再用自己的钱归还。当时挪用这90万元的目的是为了让鑫穗粮油的面粉加工厂尽快建成，由二储运公司来租赁经营，全部建成投产后能给我算点股份。2016年6月，高勇林的朋友薛某打入我们单位账户上200万，这200万元是需要归还的，高勇林让我把这200万元给他，由他还给薛某，当时高勇林还欠我100万元，我在归还薛某的这200万元的时候就扣下了100万元，扣下的100万元就是我的钱了，就用于归还挪用的90万元。我将余下的10万元拿走了。我归还的这90万元在财务账上在轮换小麦的过程中就将账做平了。具体归还的时间在账上没有显示，最后轮换结束后账是平的，就证明钱已经归还了。   国有公司人员失职罪犯罪事实   1大同市第二粮油储运公司营业执照复印件、中共大同市粮食局党组文件《关于郭秀敏等通知任免职的通知》同粮党字【2004】第14号、经理岗位职责。证实大同市第二粮油储运公司的全民所有性质及其法定代表人、经理是段某。公司经理职责及财务制度。   2大同市粮食局、中国农业发展银行大同市分行文件、玉米代收代储合同(复印件)。证实2017年大同市第二粮油储运公司计划轮换玉米，2017年1月13日，马涛与大同市第二粮油储运公司签订玉米代收代储合同，第二粮油储运公司代收、代储马涛的玉米费用为每年60元／吨。   3、玉米销售合同复印件2份。证实2017年2月6日，大同市第二粮油储运公司与王正林签订两份合同，王正林向大同市第二粮油储运公司购买玉米，与大同市威奇达药厂交货。   4、大同市市级储备粮油出库登记检验检斤单复印件。证实2017年1月10日，高勇林签署检斤单从二储运购玉米。出库周半地1号，右下角记录有“代收玉米，代马涛收，高勇林”。   5、账本、记账凭证及银行转账单复印件。证实2017年2-5月，王正林分四笔向大同市第二粮油储运公司转账支付310万元。但2017年2月16日应收账款100万的记账凭证所附原始凭证，系2017年1月13日马涛通过中国农业发展银行向大同市第二粮油储运公司转账的“农业发展银行汇划专用凭证”。   6、采购明细单、中国民生银行股份有限公司大同御河西路支行个人账户对账单。证实威奇达药厂支付王正林共计2980596.2元。2017年1月21日，王正林向薛某转账100万元，备注：“还款”。   7、山西省大同市城区人民法院民事判决书复印件【2017】晋02**民初3751号、大同市城区人民法院执行案件立案登记表、执行通知书、执行裁定书、协助冻结存款通知书(存根、回执)复印件。证实原告马涛，被告大同市第二粮油储运公司(法定代表人段某)。大同市城区人民法院于2017年12月6日判决，被告大同市第二粮油储运公司返还原告马涛100万元，承担案件受理费6918元。2018年1月15日，马涛申请大同市城区人民法院对大同市第二粮油储运公司的执行。2018年1月22目，大同市城区人民法院裁定(【2018】晋02**执180号)冻结大同市第二粮油储运公司银行存款人民币1019418元。大同市第二粮油储运公司在中国农业发展银行大同市分行，账户×××，存款应冻结1019418元，已冻结1993.50元，未冻结1017424.5元。证实大同市第二粮油储运公司损失100余万元。   8、被调查人权利义务告知书。证实调查期间已告知段某、高勇林、马涛、王正林、张某3权利。   9、被告人段某在被调查期间的供述与辩解。大同市第二粮油储运公司是国有企业。我担任经理、法人代表。马涛与二储运公司签订了一个玉米代收代储合同。随后马涛给单位打进来100万元购粮款，我们单位将马涛的100万元记为了“王正林购玉米款”(因为威奇达只针对个人结算，当时我找的王正林用于结算相关货款，这次轮出的所有玉米包括马涛和其他散户的都记在了王正林名下)。过了几天，高勇林让我把马涛汇的款买了二储运出库的玉米然后卖给威奇达，我就将这100万元买的玉米卖给了威奇达。当时拉玉米时高勇林在出库检斤单上代马涛签过“代收玉米，代马涛收，高勇林”。这张检斤单实际是在1月l0日后我让王某填写的，写成1月l0日是为了显示从1月10日以后出库的玉米都是马涛购买的玉米，是一个购买玉米的总数。高勇林签字是在马涛汇款之后，给薛某汇款之前填写的。威奇达结算完款项后，高勇林让我把卖玉米的l00万元转给薛某，高说他和马涛已经说好了，过了春节就归还，马涛也同意了，我没有核实情况，就通过王正林的银行卡把100万元转给了薛某。2017年7月，市纪委开始调查后，我和马涛见了面，才知道马涛对100万元并不知情，高勇林也没有告诉马涛，马涛也没同意，是高勇林骗的我。9月底高勇林还没有归还，马涛就到城区法院起诉了我们大同市第二粮油储运公司(以下简称二储运公司)，马涛胜诉，法院判决二储运公司归还马涛100万元。因为二储运公司没有钱，所以没有执行，法院也冻结了我们单位的银行账户。证实2017年，被告人段某在未与马涛核实高勇林借马涛100万用的情况下，让王正林将100万打给薛某归还高勇林的借款。后法院判决二储运公司返还马涛100万元并申请执行、冻结账户账产。   10、马涛证言。证实2017年马涛经高勇林介绍认识段某，打款100万元与二储运公司签订粮食代收代储协议，二储运公司未履行合同，法院判决二储运公司返还其100万元，但未执行回来。   王正林证言。证实2017年，被告人段某以王正林名义向威奇达药厂销售玉米，让王正林给薛某汇100万元。   薛剑湧证言。证实2016年底，威奇达药厂陆续向二储运购买玉米1818925公斤，共付款2980596.2元，玉米记在王正林名下，款打入王正林账户。   王某证言。证实2017年，王正林未参与玉米交易，1月10日，大同市市级粮油入库登记检验检斤单上“代收玉米，代马涛收，高勇林”这几个字是段某拿走签的。   郑某证言。证实2016年底20l7年初，二储运卖玉米给威奇达药厂的事实。   薛某证言。证实2017年1月，段某安排王正林向薛某汇入100万元，替高勇林还钱。   高勇林证言。证实高勇林用马涛汇入二储运公司的100万元经段某之手归还薛某借款的事实。   张某3证言。证实2017年，王正林从二储运拉玉米及账面上马涛汇入的100万被列入王正林应付款项下。   综合证据   1到案经过。证实段某2018年3月12日，经通知到大同市党纪教育基地接受谈话，同日被采取留置措施。   2大同市监察委员会查询金融财产通知书(农行云冈支行关于段某、于文学、姚某、商某、范某、李某2账户明细)、查询金融财产通知书(农发行大同市支行关于二储运公司账户)、查询金融财产通知书(民生银行关于王正林账户)、查询金融财产通知书(中国农业发展银行关于二储运公司账户)查询金融财产通知书(农发行大同县支行关于二储运2010年交易明细)查询金融财产通知书(农行城区支行关于郑某账户明细)查询金融财产通知书(工行大同市分行关于刘某账户明细)查询金融财产通知书(农行河北衡水和平支行、西域支行域中支行、大庆路支行、保定分行、枣强县支行关于张某1、李某2、段某等账户明细)、查询金融财产通知书(工行路北支行关于鑫穗粮油公司账户)。证实本案银行账户明细来源真实合法。   被告人段某辩护人沈某提供的证据。   1储备粮订单。欲证实被告人履行了审慎的审查义务，让高勇林签字，提供相应担保，不存在个人严重不负责任的情形。   2报案材料。欲证实被告人所在单位大同市第二粮油储运公司向大同县公安局、城区公安分局报了案，被高勇林骗后及时采取了相应的措施，以便追回被骗款项。   3追加被告申请书。欲证实马涛向城区人民法院起诉大同市第二粮油储运公司后，在诉讼过程中，被告人为及时的追回被骗款项，依法向城区人民法院追加高勇林为被告的事实。   分析以上证据   公诉机关的证据   公诉机关当庭出示并经质证的上述证据，均系大同市监察委员会正当履行职务时所获取，来源合法、内容客观真实，与本案事实相联系，能够相互印证，客观的反映被告人段某利用职务之便，以虚假轮换库存粮食的方式，将虚假轮换小麦的差价1174035.6元据为已有；利用其担任大同市第二粮油储运公司经理负责在河北收购小麦的职务之便，将收购小麦资金90万元汇入大同市鑫穗粮油有限责任公司账户，作为其入股资金，同年6月将90万元予以归还；2017年1月13日，经时任大同市粮食局副局长高勇林介绍，被告人段某代表大同市第二粮油储运公司与马涛签订了“玉米代收代储合同”，当日马涛预付100万元粮款。同月21日，被告人段某在未与马涛核实高勇林所称“马涛同意用这100万元预付款归还其债务”是否属实的情况下，安排他人将100万元汇入薛某账户，用于归还高勇林的债务，即抵顶大同市第二粮油储运公司退还马涛100万元预付款的犯罪事实，本院对上述证据予以确认。   被告人段某辩护人沈某提供的证据   储备粮订单、报案材料、追加被告申请书，该证据不能证实被告人段某不构成挪用公款罪、国有公司人员失职罪的犯罪事实，对上述证据不予采纳。   本院认为，被告人段某在担任大同市第二粮油储运公司经理期间，利用职务上的便利，采用虚假轮换小麦的方式，非法占有公款1174035.6元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第二款、第三百八十二条、第三百八十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，其行为已构成贪污罪；被告人段某挪用公款90万元归个人使用，进行营利活动，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第二款、第三百八十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，其行为已构成挪用公款罪；被告人段某严重不负责任，造成大同市第二粮油储运公司损失100万余元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十八条之规定，其行为已构成国有公司人员失职罪；公诉机关指控被告人段某犯贪污罪、挪用公款罪、国有公司人员失职罪的事实存在，罪名成立，应予确认。对被告人段某辩称的贪污行为是在时任分管领导大同市粮食局副局长高勇林的指使下所为，是无奈之举的辩称意见，不成立，不予支持；被告人段某的辩护人辩称的被告人段某不构成挪用公款罪、国有公司人员失职罪的辩护意见，因与本案查明的事实不符，不予支持。鉴于被告人段某当庭自愿认罪，如实供述自己所犯罪行，可以从轻处罚。挪用公款罪一节，在案发前已全部归还，酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第二款、第三百八十二条、第三百八十三条、第二百七十二条第二款、第三百八十四条、第一百六十八条，第六十七条第三款、第六十四条、第六十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第六条的规定，判决如下：   被告人段某犯贪污罪，判处有期徒刑四年零十个月，并处罚金人民币25万元。犯挪用公款罪，判处有期徒刑一年零八个月。犯国有公司人员失职罪，判处有期徒刑一年。决定执行有期徒刑七年，并处罚金人民币25万元。于判决生效后十日内一次性向本院缴纳；   [刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行留置的，留置一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一八年三月十二日起至二Ｏ二五年三月十一日止。]   非法所得1174035.6元，予以追缴，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审判长 程怀远   审判员 崔红梅   审判员 李 苏     二O一八年九月二十七日   书记员 黄 媛   附：   《中华人民共和国刑法》   第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。   国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。   第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。   受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。   与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。   第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：   (一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。   (二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   (三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。   对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。   犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。   犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。   第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。   国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。   第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大的、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款罪数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。   挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。   第一百六十八条国有公司、企业的工作人员，由于严重不负责任或者滥用职权，造成国有公司、企业破产或者严重损失，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。   国有事业单位的工作人员有前款行为，致使国家利益遭受重大损失的，依照前款的规定处罚。   国有公司、企业、事业单位的工作人员，徇私舞弊，犯前两款罪的，依照第一款的规定从重处罚。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。   数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。   数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。   《最高人民法院、最高人民检察院   关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》   第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：   （一）挪用公款数额在二百万元以上的；   （二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；   （三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；   （四）其他严重的情节。