锡林浩特市人民法院民 事 判 决 书（2018）内2502民初4391号原告：张国华,女,1968年7月8日出生,汉族,务工人员，住锡林浩特市。委托代理人：王建琦，内蒙古合志律师事务所律师。被告：刘亚轩，男，1969年4月2日出生，汉族，无固定业，住锡林浩特市。被告：付超，男，1989年7月14日出生，汉族，二电厂职工，住锡林浩特市。委托代理人：杜有银，锡盟148法律服务所法律工作者。被告：王改云，女，1989年7月14日出生，汉族，加油站职工，住锡林浩特市。委托代理人：郑岩，内蒙古合志律师事务所律师。委托代理人：董文，内蒙古合志律师事务所律师。原告张国华诉被告刘亚轩、付超、王改云民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月1日立案受理后，依法适用简易程序开庭审理。原告张国华的委托代理人王建琦，被告刘亚轩，被告付超的委托代理人杜有银，被告王改云的委托代理人郑岩、董文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张国华向本院提出诉讼请求：1.判令被告刘亚轩向原告偿还借款本金10万元及利息，利息从2014年8月29日起至实际给付之日止，月息2分；2.担保人王改云承担连带给付责任；3.判决实现付超位于锡林浩特市杭办德尔斯图社区锡林金街G132-201房屋抵押权；4.本案的诉讼费用由三被告承担连带给付承担。事实与理由：被告在2014年8月29日向原告借款10万元，双方签订了《借款合同》，口头约定利息为月利率2分，王改云作为担保人承担连带保证责任，付超用位于锡林浩特市杭办德尔斯图社区锡林金街G1#-2-201房屋抵押权，直到借款还清，如无法还清，原告有权收回付超的房屋。原告按合同约定将借款给付被告，原告多次督促被告给付借款本金及利息，后于2018年4月13日被告刘亚轩和王改云给原告出具借条，但是至今本金和利息被告以各种理由拒绝给付。综上所述，原告认为被告行为侵犯原告的合法权益，原告为维护自己的合法权益起诉至人民法院，请求人民法院依法改判，支持原告的诉讼请求。被告刘亚轩辩称，借款事实属实，2014年从原告处贷款10万元，扣利息9000元，实际拿了91000元，每三个月给9000元利息，利息支付到2017年10月15日，到2017年10月15日给了29车沙子票顶账，827.28方，每方按50元计算，2017年10月15日顶账还款4万元。被告付超辩称，原告起诉的付超系本债务的担保人。根据建设部发布的抵押管理办法第6条、第25条、第30条、31条规定，房地产实行抵押登记制度。没有抵押登记没有效力。没有书面抵押合同，抵押不成立。抵押30日内应办理抵押登记。付超抵押没有构成法律上的形成要件，抵押无效。物权法相关解释规定，即使构成抵押，超过诉讼时效。主债务从2014年11月29日起三年，到现在已经超过诉讼时效。2018年4与13日双方形成新的合同，补充打了借条，这个行为根据担保法第24条的规定，视为重新建立新的法律关系，没有付超书面签字，付超不负责任，请求法院驳回原告对付超的诉求。被告王改云辩称，被告刘亚轩所阐述的还款时间属实，针对被告刘亚轩说的利息约定的事实不存在，原告和被告之间产生借贷关系后并没有约定利息的多少，该笔借款是没有利息的民间借贷。被告刘亚轩所支付给原告所偿还的是本金，没有利息之说。原告向法庭出具的第二组证据，其中一组借条，该证据的真实性存在瑕疵和异议，事实当中2014年8月29日，本案被告刘亚轩及付超以借款人的身份，被告王改云以担保人的身份与原告产生民间借贷关系。出具借条过程中，内容书写由被告王改云书写，但是在欠款人处签字过程中，原告与被告刘亚轩分别提出异议，被告刘亚轩在借款人处签署刘亚，由于使用的书写笔不清晰，后又换成被告王改云使用的水笔，在刘亚轩本人签字，我方持提到的是没有付超的签字，抵押的房屋没有明确的阐述和约定，基于此在2014年8月29日双方出具正式的借款合同，该借款合同出具后由于三被告的疏忽，借条原件没有收回，导致欠条原件留存在原告手中。基于合同法相关规定和借款合同书写的顺序，只有一个担保人，被告2属实借款人。担保法规定，被告王改云及担保人无权处分借款人合法权益，假设本案原告以借款人主张权利，被告王改云并不是实际债务的偿还人和使用人。处分该笔债务需要经被告的同意。原告和被告如对欠条落墨时间和书写时间有异议，被告王改云会提交申请，申请鉴定书写时间和借条签订时间是否是一天。综上，请求法院驳回原告对被告王改云的诉求。本院经审理认定事实如下：2014年8月29日，被告刘亚轩向原告张国华借款10万元，并签订了《借款合同》，内容为：甲方（刘亚轩）借乙方（张国华）10万元。经甲、乙、丙（付超）三方协商同意，甲方刘亚轩用丙方付超的商品房作为抵押，借款时间于2014年8月29日至2014年11月29日，在3个月之内还清借款，该房屋归还给丙方付超，如甲方到期不还，乙方有权收回丙方乙方付超的商品房。落款甲方处刘亚轩签字捺印，乙方处张国华签字捺印，丙方处付超签字捺印，担保人处王改云签字捺印。2018年4月13日，被告刘亚轩及担保人王改云重新向原告出具《借条》，载明借到现金10万元，3个月内还清，以网签合同作为抵押。落款欠款人处由刘亚轩签字，担保人处由王改云签字。在庭审中原告张国华及被告刘亚轩认可口头约定利息3分钱的事实。本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第九十条的规定，公民之间合法的借贷关系受法律保护。原告张国华与被告刘亚轩之间存在借贷关系的事实，双方均无异议，本院予以确认。关于借款本金问题，被告刘亚轩向原告借款10万元，在庭审中被告刘亚轩辩称预扣3个月利息9000元后，实际交付91000元，对此，原告张国华不予认可，被告未提交相关证据证明，本院不予采纳，故原告要求被告偿还10万元借款本金的诉讼请求，本院予以支持。被告刘亚轩抗辩2017年10月15日用29车沙子票抵顶了借款本金4万元，对此证人赵某及***出庭作证，在庭审中询问后二被告不清楚顶给谁，顶多少钱，两位证人仅在被告刘亚轩那儿听说顶账，二位证人也不在场，亦未亲身经历，仅能证明被告刘亚轩雇佣送沙子的事实，故本院不予采纳。关于原告主张的利息，在庭审中双方均认可口头约定利息3分的事实，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”之规定，该约定超过上述法律规定，超出部分，本院不予支持。被告刘亚轩称利息已全部支付，原告否认，被告刘亚轩未提交证据证实，本院不予采纳。关于王改云是否承担责任问题，本案中担保人王改云对落款处的签字认可，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带保证责任承担保证责任。”之规定，本案中，双方未约定保证方式及保证期间，根据上述规定，故被告王改云对上述债务应承担连带担保责任。对于原告主张的担保人承担利息的诉讼请求，在庭审中担保人王改云否认口头约定利息的事实，本案中涉案的借款合同及借条中未载明利息约定，虽然出借人与借款人认可借款利息月3分，但未提交证据证明保证人对口头约定利息的事实知情并同意为借款利息提供担保，故应认定担保人对上述借款利息约定不知情。因此，出借人张国华与借款人刘亚轩的利息约定，加重了借款人的债务，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、加重、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人债务的，保证人对加重的部分不承担责任”的规定，保证人整改云对借款10万元加重的利息部分不承担保证责任。在庭审中被告王改云辩称《借条》中落款日期2018年4月13日系原告后填补的，对此要求做落墨时间鉴定，未提交申请，故本院不予采纳。关于付超是否承担责任问题，付超用位于锡林浩特市杭办德尔斯图社区锡林金街G132-201房屋抵押权，涉案房屋未办理抵押登记，抵押权未设立，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下：一、被告刘亚轩于本判决生效起十日内偿还原告张国华借款本金10万元及利息（从2014年8月29日起实际给付之日止，按月息2分计算利息）；二、被告王改云对上述借款本金10万元承担连带给付责任；三、驳回原告张国华的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，由被告刘亚轩、王改云共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。审判员  道日娜二〇一九年一月十四日书记员  支文霞本案引用的法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十条保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、加重、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人债务的，保证人对加重的部分不承担责任《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带保证责任承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和欠款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担责任的，保证人免除保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每个当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施:1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出境；4.采取罚款、搜查、拘留等前置措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。