湖北省南漳县人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0624民初1534号原告：湖北巨星建设集团有限公司，住所地：湖北省宜昌市珍珠路12号盈嘉酒店22楼。统一社会信用代码：914205006155841104。法定代表人：赵章挺，该公司董事长。委托诉讼代理人：周虎，湖北水镜律师事务所律师。被告：湖北乌兰春都农业发展有限公司，住所地：湖北省枣阳市平林镇清水店村。统一社会信用代码：914206835942294262。法定代表人：廖燕，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：方晟楠，湖北思扬律师事务所律师。原告湖北巨星建设集团有限公司（以下简称“湖北巨星公司”）与被告湖北乌兰春都农业发展有限公司（以下简称“乌兰春都公司”）、廖燕、吴晓夕、金华建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月26日立案后，依法适用普通程序进行审理。廖燕在答辩期内以合同中订立了仲裁条款排除了法院管辖为由提出管辖异议，湖北巨星公司遂以乌兰春都公司的股东金华无法联系为由向本院书面申请撤回对廖燕、吴晓夕、金华的起诉，本院依法做出裁定，准许湖北巨星公司撤回对廖燕、吴晓夕、金华的起诉。后本院又于2017年7月4日依法做出（2017）鄂0624民初928号民事裁定，驳回原告湖北巨星公司的起诉。原告湖北巨星公司不服，提出上诉。襄阳市中级人民法院于2017年8月21日做出（2017）鄂06民终2335号民事裁定，撤销本院（2017）鄂0624民初928号民事裁定，本案指令本院审理。本院于2017年9月4日立案后，依法适用普通程序，对此案公开开庭进行了审理。原告湖北巨星公司的委托诉讼代理人周虎、被告乌兰春都公司的法定代表人廖燕及其委托诉讼代理人方晟楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖北巨星公司向本院提出诉讼请求：1.判令乌兰春都公司立即支付工程款1219.2513万元（其中工程直接费797.6706万元、间接费31.4万元、垫付费用57.05万元、利息159.5017万元、停工损失173.629万元）；2.诉讼费由乌兰春都公司负担。事实和理由：2014年8月11日，乌兰春都公司将南漳县××巩镇滨河新区一期建设工程的部分工程发包给我公司，并签订了湖北省建设工程施工合同，我公司按约定支付给乌兰春都公司84万元履约保证金，同年9月15日开始组织施工，2015年1月27日因乌兰春都公司没有支付已完成工程的75%的工程进度款452万元而被迫停工。后经索要，乌兰春都公司仅支付50万元，没有按照2015年3月8日达成的会议纪要履行于2015年4月23日支付200万元、复工前付清工程进度款的义务，亦没有在同年5月8日对已完成的工程办理结算。我公司已将已完成工程结算书交给乌兰春都公司，并于2015年5月9日向贵院起诉，要求解除合同并由乌兰春都公司支付全部工程款，后因法院中止审理而撤诉。现，我公司再次起诉，请求法院支持我公司的诉讼请求，并增加一项诉讼请求，即判决我公司对本案的建设工程折价、变卖或者拍卖的价款在1219.2513万元范围内享有优先受偿权。乌兰春都公司辩称，湖北巨星公司与我公司签订建设工程施工合同、承建我公司开发的南漳县××巩镇滨河新区一期建设工程的部分工程并完成部分工程、交付履约保证金84万元、我公司已退50万元等事实均属实。但湖北巨星公司对已完成的工程量、工程造价及损失情况应当提供证据予以证明，由法院依法处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.湖北巨星公司在南漳县××巩镇滨河新区一期建设工程的部分工程的开工、停工时间及实际完成的工程量？本院调查乌兰春都公司派住南漳县××巩镇滨河新区施工工地负责人张明清的笔录能够与湖北巨星公司的当庭陈述能够相互印证，形成完整的证据链，符合证据的三性，乌兰春都公司对该笔录记载的内容亦无异议，本院予以采信。能够认定湖北巨星公司与乌兰春都公司签订建设工程施工合同后，于2014年9月15日开始组织施工，襄阳市国土局执法大队于同年12月20日向乌兰春都公司下达停工通知，2015年1月27日东巩工地全部停工，人员撤出工地。张明清签字的6张工程联系单和另1张监理签字的工程联系单可以证明对原设计方案的变更，18张工程签证单可以证明新增加的工程。湖北巨星公司实际对应盖七层的4#、5#楼只是开挖了地基，7#楼盖了四层（未封项），8#楼只盖了六层。张明清在2015年3月9日收到3月8日两公司负责人达成的会议纪要及湖北巨星公司制作的已完成工程的结算书。2.湖北巨星公司已完成的工程总造价及停工损失？工程价款是否已支付？尚欠多少？诉讼中，湖北巨星公司于2017年12月1日与乌兰春都公司就东巩工地已完成的工程造价、损失等达成协议，约定工程造价为733.856万元，欠湖北巨星公司保证金34万元，承认赔偿湖北巨星公司停工损失6个月设备租金32万元，同意支付湖北巨星公司12个月的欠款利息55.2856万元，湖北巨星公司对间接费用等其他损失均予以放弃。双方当事人对该协议的真实性都不持异议，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：湖北巨星公司是经营建筑工程施工等业务的有限责任公司，其主项资质等级为房屋建筑工程施工总承包贰级。2014年8月11日，乌兰春都公司将南漳县××巩镇滨河新区一期工程发包给湖北巨星公司，并签订建设工程施工合同。该合同约定建筑面积约3万平方米、共7栋（6-12#），自湖北巨星公司足额向乌兰春都公司支付50万元的履约保证金后生效，双方还就其他权利义务在合同中进行了约定。合同签订后，湖北巨星公司向乌兰春都公司支付了50万元的履约保证金，遂于同年9月15日组织人员开工建设，在7#、8#楼具备开工条件时又向乌兰春都公司支付34万元的履约保证金，合计支付了84万元的履约保证金。2014年11月29日，湖北巨星公司编制了工程进度款申报说明交付乌兰春都公司，要求支付7#、8#楼盖至三层的费用及其他费用452.19万元未果。同年12月20日，襄阳市国土局执法大队以该工程没有办理用地手续为由责令湖北巨星公司停止施工。2015年1月27日，由于乌兰春都公司没有支付工程进度款，湖北巨星公司全面停工并撤出工地，但因拖欠材料费、工资等，塔吊、脚手架、钢材等设备材料被债权人阻拦，仍遗留在工地。2015年3月9日，乌兰春都公司收到湖北巨星公司制作的5#、6#、7#、8#楼已完工程量结算书及两公司负责人就复工前问题的意见（会议纪要），仅向湖北巨星公司支付50万元，其他仍未按协商意见履行。2015年5月9日，湖北巨星公司向本院起诉，要求解除施工合同、支付全部工程款，后因案件中止审理而撤回起诉。因多次找乌兰春都公司索要工程款无果，遂再次向本院起诉。诉讼中，湖北巨星公司于2017年12月1日与乌兰春都公司就其在南漳县××巩镇滨河新区工程中已完成的工程量、工程造价及停工损失等达成协议，双方约定已完成工程造价为733.856万元、欠34万元保证金未退、停工损失6个月32万元、欠款利息（733.856+34）×0.6%×12个月=55.2856万元，合计855.1416万元，湖北巨星公司放弃其他损失，乌兰春都公司同意以湖北巨星公司所建工程抵偿上述欠款。另查明，南漳县××巩镇滨河新区一期工程建设用地是集体土地，截止本案辩论终结前，没有办理建设用地、规划许可等手续。本院认为，建设工程施工合同是承包人完成工程建设与安装任务，发包人验收合格后支付工程款的合同。发包人的主要义务是提供场地、资金、技术资料等，接受建设工程并按照约定支付工程价款等；承包人的主要义务是按照约定施工，保质保量完成并交付合格工程等。本案中湖北巨星公司是取得相应建筑施工企业资质的法人，具备建筑施工的条件，其与乌兰春都公司签订的关于南漳县××巩镇滨河新区的建设工程施工合同，是合同当事人的自愿行为，该合同没有违反我国效力性强制性规定，是有效合同，受法律保护，当事人双方均应按照合同履行自己的义务。湖北巨星公司依据建设工程施工合同约定，履行了建设施工的义务，乌兰春都公司就应当依据合同约定支付相应的工程进度款，其没有履行支付工程进度款且没有办理工程用地手续、建设规划许可等，致使被执法部门责令停工，乌兰春都公司应当承担违约责任，湖北巨星公司有权请求乌兰春都公司支付工程款并赔偿损失。本案的建设工程在庭审辩论终结前没有办理建设用地等手续，致使合同无法继续履行，合同当事人可以协商或者以其他方式解除合同。在诉讼中，湖北巨星公司与乌兰春都公司就已完工的工程量、工程造价及损失情况达成了协议，乌兰春都公司同意支付湖北巨星公司工程款、停工损失等合计855.1416万元，湖北巨星公司放弃其他损失，这是当事人真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认；但乌兰春都公司同意以湖北巨星公司所承建的工程抵付上述欠款，是代物清偿行为。代物清偿，是指债权人受领他种给付以代原定给付而使合同关系消灭的法律行为。代物清偿为实践性法律关系，以物抵债的合意是前提，还需要履行给付行为。因双方没有实际履行物的交付，并办理相关登记手续，故代物清偿行为不成立，湖北巨星公司仍有权请求乌兰春都公司支付工程款并赔偿损失，并对已完成的工程享有优先受偿权。综上所述，湖北巨星公司请求判令乌兰春都公司支付工程款并赔偿停工损失等合计855.1416万元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持；湖北巨星公司请求判令乌兰春都公司支付其他款项并赔偿其他损失的诉讼请求，没有证据证明且不符合当事人的约定，本院不予支持；湖北巨星公司请求判决其对本案已完成的工程在上述欠款范围内享有优先受偿权，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百八十六条规定，判决如下：一、被告湖北乌兰春都农业发展有限公司在本判决生效后十日内支付原告湖北巨星建设集团有限公司工程款及损失等合计855.1416万元；二、原告湖北巨星建设集团有限公司对已完成的工程在上述所欠工程款范围内享有优先受偿权；三、驳回原告湖北巨星建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。南漳县人民法院的开户行为：中国农业银行南漳县支行，账号为：17×××73。案件受理费94,955元，由原告湖北巨星建设集团有限公司负担24,955元，被告湖北乌兰春都农业发展有限公司负担70,000元，在本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 长  邱德汉人民陪审员  任晓玲人民陪审员  周善强二〇一八年一月二十三日书 记 员  陈 制