.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）内04民终6037号上诉人（原审原告）郭永军，男，1975年1月1日出生，汉族，农民，住黑龙江省大庆市。上诉人（原审原告）韩振春，男，1958年3月2日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市。上诉人（原审原告）张黎茹，男，1966年2月20日出生汉族，农民，住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市。上诉人（原审原告）张立军，男，1964年4月27日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区兴安盟阿尔山市。上诉人（原审原告）王怀东，男，1973年4月15日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区赤峰市。五上诉人委托代理人张晓杰，内蒙古彩桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）赤峰新新杰果菜保鲜有限公司。法定代表人刘士新，董事长。住所地：内蒙古自治区赤峰市喀喇沁旗牛家营子镇仓窖村。委托代理人杨庆灵，内蒙古百柳律师事务所律师。上诉人郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东与被上诉人赤峰新新杰果菜保鲜有限公司仓储合同纠纷一案，不服喀喇沁旗人民法院（2016）内0428民初3566号民事判决向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东上诉请求：1.撤销喀喇沁旗人民法院(2016)内0428民初3566号民事判决书依法改判2.被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：一、基本事实。2016年4月4日五上诉人合伙收购鲜黄芪，共同找到被上诉人协商将鲜黄芪交由被上诉人存储，以入库单为准，郭永军代表四上诉人与被上诉人签订了药材存储协议书，约定每吨350元，存储时间自2016年4月4日至2016年5月15日，温度保持在零摄氏度左右即可。双方约定被上诉人只保证协议库房的温度，在协议的温度区间内出现质量问题货主负责。自2016年4月4日起上诉人陆续将鲜黄芪111.4吨交由被上诉人存储，花费存储费38990元。2016年5月15日前五上诉人将储存的鲜黄芪从被上诉人的存储库运到内蒙古自治区内蒙古自治区兴安盟阿尔山市××镇进行移栽，移栽完后，发现鲜黄芪开始发蔫并腐烂，部分已经长出白毛，现已经全部死亡。经农业专家到实地查看，考虑为储存温度低造成，经与被上诉人沟通，发现被上诉人存储的温度并未按照合同约定温度存储，现给上诉人造成了巨大损失，上诉人要求所有损失费用待签定作出后另行追加。2016年9月l日上诉人提起诉讼，诉讼过程中上诉人申请一审法院对黄芪苗低温储藏是否有因果关系送行鉴定，一审法院委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心对上诉人请求的事项进行鉴定，鉴定结论为即使在零下10摄氏度黄芪苗也不能成活的结论。在未出结论前上诉人郭永军与鉴定人核实鉴定实验的地点新疆乌鲁木齐与阿尔山地形、气候等存在差异时，得知被上诉人通过新疆司法厅与鉴定机构主任打招呼倾向于被上诉人，在鉴定结论作出后，上诉人对鉴定报告提出异议，申请重新鉴定，一审法院准许上诉人重新鉴定要求上诉人寻找鉴定机构，几天后一审法院做出了(2016)内0428民初3566号民事判决。二、一审法院采信证据错误。新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心做出的鉴定结论不能作为证据使用。l、鉴定结论明显依据不足。申请人种植地在兴安盟阿尔山市，而鉴定机构培植的地点在新疆。土壤差异，新疆的土壤为黄土干旱、板结、肥力低特点，阿尔山的土壤特点黑土、肥沃。气候差异，新疆气候属典型的大陆性干旱气候，南疆干旱，光照长，少雨，年降水量仅20-100毫米，而北疆却达100-500毫米，气候干燥、冬冷夏热、气温日较差大、日照丰富，阿尔山市气候寒，温带大陆性季风气候，又处于大陆型高山气候区，地方小气候特征明显。全年气温较低，无霜期短，气温年较差、日较差大。海拔、经纬度差异，阿尔山伊尔施镇海拔地理位置东经119.84°，北纬47.29°1020-1474米，乌鲁木齐培植地点海拔1630米，东经87°，北纬43°。2、鉴定人员不具备资质，鉴定程序违法。在新疆做培植实验未经上诉人与被上诉人同意，程序违法。鉴定报告中第二页第四部分记载鉴定机构指派鉴定人员蔡志昌、闵怀良二人组成鉴定组，而鉴定报告第七部分附件中司法鉴定人员的签名明显为同一人签名，尤其最后一名鉴定人员记载为陈咸华，而提供的司鉴定执业证记载程咸华，显然并非同一人。可能会存在一人执业一人签字，一人出具结论的现状，鉴定人员资质不符。黄芪苗放在冰柜里冷冻，与仓储库仓储条件不符，不能达到鉴定的标准。冰柜里冷冻只是一二斤，而仓储库仓储是成捆仓储的，所以温度会出现差异。3、鉴定人员违法出具鉴定结论，涉嫌管理机关干预司法。通过上诉人与鉴定人员通话联系，得知该份鉴定结论是新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心在新疆维吾尔司法局干预的情况下做出的，存在着国家工作人员干预司法，存在非国家人员受贿或违法出具鉴定意见的情形，本来鉴定人员是蔡志昌、闵怀良，而后期增加了程（陈）咸华，而恰恰是程（陈）成华的出现左右了该鉴定结论，改变了鉴定意见，所以该份鉴定结论不能作为证据使用。虽然一审法院得到鉴定机构的答复，但其回答与鉴定人员所述事实不符。通过一审上诉人提交的证据足以证明该份鉴定结论不能作为证据使用，一审法院就应当准许上诉人申请重新鉴定。二、一审法院偏袒被上诉人。上诉人因为黄芪苗的投入而倾家荡产，一审法院准许上诉人重新鉴定后，在几天内竟直做出一审判决，严重剥夺了上诉人的合法权益，明显是一审法院偏袒被上诉人。综上所述，恳请二审法院查明事实，依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人答辩服判。郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东向一审法院起诉请求：1、判令赤峰新新杰果菜保鲜有限公司赔偿损失暂定38990元（其它损失待鉴定做出后追加）；2、赤峰新新杰果菜保鲜有限公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：郭殿才系郭永军的父亲。2015年郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东合伙种植药材黄芪，2016年4月份在赤峰地区收购药材黄芪种苗准备到兴安盟阿尔山市移栽，因赤峰与阿尔山地区有温差，黄芪种苗需在赤峰地区储存一段时间，郭殿才、郭永军（乙方）便找到赤峰新新杰果菜保鲜有限公司（甲方），经过商谈，双方于2016年4月4日签订了《药材储存协议》，约定主要内容为储存货物名称为黄芪，存储时间自2016年4月4日到2016年5月15日，储存费每吨350元，温度在甲方能做到的前提下，由乙方提出储存温度要求，鲜黄芪入库冷冻以后，温度保持在0℃左右即可，（-10℃左右）。免责声明第1条约定，由于生鲜货物的生理特性，甲方不承诺也不保证货物的储存质量及效果，只保证协议的库房温度。在协议的温度区间内出现质量问题货主自行解决，甲方不负任何责任。合同签订后，乙方于2016年4月4日开始将收购的鲜黄芪存放于赤峰新新杰果菜保鲜有限公司的库房，直到2016年4月14日入库完毕，合计鲜黄芪109.1吨，在入库的过程中，其中按合同约定温度的库房不能存放109.1吨，只存放了67.95吨，根据温度记录显示，最低温保持-10℃左右（-9.8℃到-11℃），最高温度在-2℃左右（-1.1℃到-2.7℃）。其余黄芪种苗，在甲方告知没有约定温度的库房时，乙方称种苗不怕冻，在每个库门口上端均显示库房温度的情况下，在库房区找到一些库房，将剩余的黄芪种苗进行存放，根据库温记录显示，储存温度最低在-20℃左右（-18.2℃到-26.2℃），最高在-16℃左右（-15.6℃到-17.9℃）。2016年4月25日开始出库，到2016年5月12日结束，乙方将黄芪种苗运至兴安盟阿尔山市进行栽植，种植后不久，乙方发现黄芪有腐烂现象，2016年5月23日经阿尔山市植保站工作人员到现场查看确定，黄芪在地里全部腐烂，对此情况出具了证明。后经本案张黎茹申请，2016年6月16日阿尔山市公证处对郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东种植的黄芪腐烂现状进行了证据保全。2016年9月1日郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东向该院提起诉讼，要求赤峰新新杰果菜保鲜有限公司赔偿郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东相应损失。诉讼中，为证明自己的主张，郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东申请对黄芪死亡是否与低温储存有因果关系及损失数额进行鉴定，该院依法委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心对其申请内容进行鉴定。2017年6月23日该鉴定中心出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为1、黄芪死亡与低温储存存在因果关系；2、由此造成的损失数额为5995000元。鉴定分析说明强调，春天，随着温度增加，黄芪逐渐解除休眠，恢复生长活性，同时土壤水分的增加，植物体内水分也增加，这时候如果再将黄芪放入-10℃、-20℃的环境中，造成细胞内结冰伤害，蛋白质被损害及细胞膜伤害，最终黄芪失去生命力造成腐烂是必然的，黄芪就如同冬小麦一样，冬麦春季返青后，不要说-10℃，即使遇倒春寒（如果后春的平均气温比常年偏低2℃以上，则认为是严重的倒春寒），就会发生成片被冻死的冬小麦。鉴定意见出来后，郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东对鉴定意见有异议，称鉴定程序不合法，鉴定意见不真实。对此新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心给予了回复，鉴定意见是公平公正的。经该院询问，郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东未提交相应证据证实鉴定程序不合法，对重新鉴定也暂时不能找到新的鉴定机构。一审法院认为：郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东与赤峰新新杰果菜保鲜有限公司的争议焦点为，赤峰新新杰果菜保鲜有限公司在履行郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东与赤峰新新杰果菜保鲜有限公司之间的仓储合同过程中是否存在违约，黄芪死亡原因是否与赤峰新新杰果菜保鲜有限公司仓储行为存在因果关系。根据郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东与赤峰新新杰果菜保鲜有限公司提交的证据，不能证明赤峰新新杰果菜保鲜有限公司存在储存不当等违约行为，并从鉴定意见得知，黄芪死亡是因低温储藏造成的，在双方约定的-10℃左右，已造成黄芪细胞结冰伤害，蛋白质被损害及细胞膜伤害，腐烂是必然的，而郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东自行选择的-20℃左右的库房，有赤峰新新杰果菜保鲜有限公司提供的相应证据证实，郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东当时也未提出异议。赤峰新新杰果菜保鲜有限公司完全按约定，履行了合同义务，不存在过错行为，郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东提供的证据不足以证明其事实主张的，应承担不利的法律后果。关于赤峰新新杰果菜保鲜有限公司提到韩振春、张黎茹、张立军、王怀东未在仓储合同上签字，不具备诉讼主体的问题，因郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东之间具有合伙关系，韩振春、张黎茹、张立军、王怀东对郭永军与赤峰新新杰果菜保鲜有限公司签订仓储合同也予以认可，因此郭永军与韩振春、张黎茹、张立军、王怀东之间构成间接代理，韩振春、张黎茹、张立军、王怀东具备诉讼主体资格。综上所述，郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东要求赤峰新新杰果菜保鲜有限公司赔偿经济损失的诉讼请求，因理由不充分，证据不足，其请求该院不予以支持。郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东称鉴定意见程序违法，不予认可的辩解，未有相应证据支持，该院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决驳回郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东的诉讼请求。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院直接予以确认。本院认为，本案在二审审理时总结争议焦点为：被上诉人是否按照药材存储协议的温度对涉案药材进行了存储。被上诉人是否存在违约情形。围绕争议焦点，双方二审中均无新证据提交。本案中，郭殿才系上诉人郭永军的父亲。郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东之间具有合伙关系，郭殿才与被上诉人赤峰新新杰果菜保鲜有限公司经过商谈，于2016年4月4日签订了《药材储存协议》，约定主要内容为储存货物名称为黄芪，存储时间自2016年4月4日到2016年5月15日，储存费每吨350元，温度在甲方能做到的前提下，由乙方提出储存温度要求，鲜黄芪入库冷冻以后，温度保持在0℃左右即可，（-10℃左右）。免责声明第1条约定，由于生鲜货物的生理特性，甲方不承诺也不保证货物的储存质量及效果，只保证协议的库房温度。在协议的温度区间内出现质量问题货主自行解决，甲方不负任何责任。韩振春、张黎茹、张立军、王怀东对郭永军、郭殿才与赤峰新新杰果菜保鲜有限公司签订的仓储合同予以认可。二审审理中，双方均认可上诉人存储涉案药材共用了102、104、401、402、501、405号等六个库房，其中一层二号是102、一层四号是104、二层一号是401、二层二号402、三层一号是501、405是速冻库。三层一号即501库房是书面协议中约定的库房。而上诉人在一审中提交的压缩机房安全运行记录体现的内容为501库房的温度一直保持在-10℃左右，上诉人称被上诉人对501库房的温度进行了涂改但该书面证据系上诉人提供且并未发现涂改痕迹，上诉人亦无其他证据证明该记录进行过涂改。因此被上诉人并不存在对书面协议的违约情形。而对于102、104、401、402、405等五个库房，从被上诉人在原审提交的证据分析，上诉人与被上诉人双方达成了口头协议，在郭殿才与被上诉人的法定代表人刘士新的通话录音中，郭殿才表述为：”对啊，因为这个东西不怕冻啊，这个确实不怕””对，四个人，一百零八吨苗”；刘士新说：”你看我这块啊，我是咋想呢，往返的上来下去，上来下去，最后你又给我打电话，你说必须搁低温库里，不怕冻，零下三十度也不怕冻”，郭殿才回答：”冻不坏，我阿尔山零下四十七八度呢，它也冻不坏”，刘士新说：”嘿嘿，说不怕冻，零下三十度也没事，就怕热是吧。你这么给我一说，我们这块一听，你有这个指令，”郭殿才回答：”咨询了专家，这个东西冻它是不怕冻，就怕不降温······”，对于该通话录音及录像，上诉人质证认为这些录像是上诉人去主张权利时，被上诉人给上诉人设计的。被上诉人为了推卸责任，是上诉人委曲求全才进行的协商，该录像全程都是手机录像，是被上诉人有预谋的。但上诉人对其该种质证意见无任何证据予以佐证。通过原审提供的存储库房实时监控录像、手机现场录像及录音能够形成完整的证据链条证明郭殿才、郭永军父子与被上诉人之间达成了低温库房进行存储的口头协议，该口头协议约定了存储的温度即不怕冻，零下三十度也没事而且是郭殿才自称咨询过专家的结果。综上，被上诉人在与上诉人的口头仓储协议中亦不存在违约情形。本案系因仓储合同引发的纠纷，在涉案的仓储合同履行过程中，被上诉人已经按照上诉人的要求提供了仓储环境，上诉人已经将涉案仓储货物提走，双方合同履行完毕，被上诉人在履行书面协议及口头仓储协议过程中均没有任何过错，且在书面协议中双方亦约定了由于生鲜货物的生理特性，甲方即被上诉人不承诺也不保证货物的储存质量及效果，只保证协议的库房温度。在协议的温度区间内出现质量问题货主自行解决，被上诉人不负任何责任的免责条款。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条规定：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，上诉人并没有证据证明被上诉人在履行合同过程中存在违约情形，因此其要求被上诉人承担违约责任本院不予支持。上诉人二审中申请对于黄芪死亡原因是否与赤峰新新杰果菜保鲜有限公司仓储行为存在因果关系进行重新鉴定，本院认为本案系仓储合同纠纷，争议焦点是被上诉人在仓储合同履行过程中是否存在违约，如果存在违约情形其要承担违约责任，如果不存在违约情形就不需要承担违约责任，本案中被上诉人是在合同约定的条件下进行的储存，在上诉人指示的温度下进行的保存即使涉案黄芪死亡与低温保存有因果关系也不是被上诉人承担违约责任的理由，因此上诉人的重新鉴定申请与本案争议焦点没有关系，本院不予重新鉴定。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费774元，由上诉人郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东承担；邮寄费120元，由上诉人郭永军、韩振春、张黎茹、张立军、王怀东各承担20元，被上诉人赤峰新新杰果菜保鲜有限公司承担20元。本判决为终审判决。审判长牛占龙审判员赵杰审判员陆广华二〇一八年一月十八日书记员聂利博