湖北省赤壁市人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂1281民初2186号原告：汤少英，女，汉族，1972年4月8日生，住湖北省赤壁市，委托诉讼代理人：黄金宝，湖北文喆律师事务所律师。被告：丁春梅，女，汉族，1975年12月19日生，住湖北省赤壁市，委托诉讼代理人：余云龙，赤壁市法律援助中心法律工作者。第三人：赤壁优房地产信息咨询服务有限公司（下文简称优房地产）。住所地：湖北省咸宁市赤壁市河北大道铜锣湾**106商铺。法定代表人：田龙强。统一社会信用代码：91421281MA492L9R9K。原告汤少英诉被告丁春梅、第三人赤壁优房地产信息咨询服务有限公司房屋买卖合同纠纷一案，本院于2018年8月23日立案受理后，依法由审判员韩婧独任审判，于2018年9月18日公开开庭进行了审理。原告汤少英及其委托诉讼代理人黄金宝、被告丁春梅委托诉讼代理人余云龙、第三人赤壁优房地产信息咨询服务有限公司到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤少英向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告双倍返还定金10万元，第三人负连带责任。2、本案诉讼费、律师费由被告承担。事实与理由：被告丁春梅于2016年4月3日在赤壁塞纳河畔购买了15栋1单元2002号房屋一套，面积131.1平方米，总价款447000元（房屋产权证开发商尚在办理之中）。2018年4月被告丁春梅委托第三人优房地产出售该套房屋，售价每平方米3737.6元，总价款为49万元。原告汤少英在第三人优房地产获取该房出售信息后有意求购此房，被告丁春梅于2018年4月27日委托代理人孙幕欢（系被告丁春梅之弟媳）与原告汤少英签订了《赤壁二手房买卖及居间服务合同》，因被告丁春梅没有取得该套房屋的不动产权证，原被告双方及第三人优房地产在合同中约定5万元定金由居间方（即第三人优房地产）监管，且双方口头约定自合同签订后，被告应与原告会同开发商一起到房屋预售登记处将被告与开发商签订的房屋买卖合同变更预售登记于原告名下之后，原告才一次性将49万元房款付给被告。根据合同第三条规定：“买方将定金支付给居间方监管或打入卖方已签署的监管协议或类似文件上指定的监管账户后，即视为卖方本人已收款，卖方应向买方开具定金收据，卖方拒绝向买方出具定金收据的，不影响生效”，原告于2018年4月27日向第三人优房地产支付了购房定金5万元，并向第三人优房地产支付了佣金4000元，被告于2018年6月15日从第三人处收取购房定金2万元。原告履行给付定金义务后，被告见赤壁房价上涨想毁约，原告多次要求被告一同去办理预售房变更登记，被告总是以种种理由拒绝不予配合，且第三人优房地产告知被告已将收取的2万元定金未经第三人许可退到第三人账上，其行为已明确违约。特向贵院提起诉讼，请依法判处。被告丁春梅辩称，原告要求被告双倍返还定金没有法律依据，原被告双方没有签订房屋买卖合同，居间合同也不是被告本人所签。被告虽然有销售房屋意向，但前提是购房款一次性付清，银行认为按揭时间过短不能一次性还清按揭款，且该房屋没有办理产权证，原告要求房屋预售登记要改为原告的名字无法实现，故房屋买卖合同不成立。第三人优房地产辩称：1.被告所说因为银行按揭不能一次性还清的说法不成立，银行按揭款被告已经还清了；2.当时被告代理人孙幕欢过来签字还带了委托书，不过签完字就带走了，我们没有留底，但是有聊天记录予以佐证且定金是直接打到被告账上的；3.我们一起到开发商去了，开发商同意把名字改成原告名字，但被告认为房屋价格上涨要求加价。本院经审理查明，被告丁春梅于2016年4月3日在赤壁塞纳河畔购买了15栋1单元2002号房屋一套，面积131.1平方米，总价款447000元（房屋产权证开发商尚在办理之中）。2018年4月被告丁春梅委托第三人优房地产出售该涉案房屋，售价每平方米3737.6元，总价款为49万元。原告汤少英在第三人优房地产获取涉案房屋出售信息后有意求购此房，被告丁春梅于2018年4月27日委托代理人孙幕欢与原告汤少英签订了《赤壁二手房买卖及居间服务合同》，因被告丁春梅没有取得该涉案房屋的不动产权证，原被告双方及第三人优房地产在合同中约定5万元定金由居间方（即第三人优房地产）监管，且双方口头约定自合同签订后，被告应与原告会同开发商一起到房屋预售登记处将被告与开发商签订的房屋买卖合同变更预售登记于原告名下之后，原告才一次性将49万元房款付给被告。原告于2018年4月27日向第三人优房地产支付了购房定金5万元，并向第三人优房地产支付了佣金4000元。第三人优房地产于2018年5月3日第一次电汇2万元定金给被告，被告以银行认为按揭时间过短不能一次性还清按揭款的原因于2018年5月7日退还2万元定金给第三人，后被告确认可以还贷款要求第三人第二次支付定金，第三人于2018年6月15日第二次电汇2万元定金给被告且被告出具了收条，被告在随后的几天内还清了房屋的银行按揭贷款，当原被告双方依口头约定到开发商处办理预售房变更登记时，被告因房价上涨明确告知涉案房屋不出售并于2018年7月18日退还2万元定金给第三人。以上事实，有原告提供的赤壁二手房买卖及居间服务合同复印件、商品房买卖合同复印件各一份，收款收据3张及银行转账的短信通知，原告、被告、第三人在审理中的陈述等证据在案佐证，可以认定。本院认为，房屋买卖合同是指出卖人将房屋所有权转移给买受人，买受人支付价款的合同。居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。本案合同主要内容系原告与被告之间的房屋买卖关系，原告诉请被告双倍返还定金10万元，第三人负连带责任，本案案由应定为房屋买卖纠纷。原告与被告代理人孙幕欢签订的《赤壁二手房买卖及居间服务合同》是三方当事人真实意思表示，其内容没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，三方当事人应该严格按照合同约定履行合同。原告汤少英已按照合同约定在订立合同之日（2018年4月27日）支付定金5万元，被告丁春梅于2018年6月15日收取2万元定金并出具收条。虽被告丁春梅辩称原被告双方没有签订房屋买卖合同，居间合同也不是被告本人所签，但是第三人优房地产在庭审中陈述被告代理人孙幕欢有委托书，结合被告在合同签订后接收定金并出具收条的行为，应认定被告代理人孙幕欢具有合法的代理权限，故被告主张没有在合同上签名也没有授权他人签名，合同不成立的说法本院不予支持。综上所述，原告汤少英作为买方人，在本案合同履行中不存在违约情况，第三人优房地产按照合同的约定行使权利、履行了义务。原告签订了合同后自己的权利没有得到保障和实现，这是因为被告不再出售房屋的违约行为造成的，应该向被告主张权利，而与第三人无关。根据合同法第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。另据合同法第一百一十五条的规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”本案中，尽管被告丁春梅只实际从第三人优房地产处领取定金款2万元且已于起诉前全部退给第三人，但据本案三方当事人签订的《赤壁二手房买卖及居间服务合同》中的“5万元定金由居间方（即第三人优房地产）监管即视为卖方本人已收讫”的约定，应当确定被告丁春梅收取原告合同定金5万元的法律事实。被告丁春梅的确构成违约，原告汤少英根据合同约定要求双倍返还定金10万元于法有据，本院依法予以支持。另外，原告既主张定金损失又主张违约损失（律师费）的诉请显然与合同法第一百一十六条的规定相悖，故原告另行主张的律师费，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条、第一百六十二条、《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十六条，第四百二十四条、最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告汤少英与被告丁春梅、第三人赤壁优房地产信息咨询服务有限公司于2018年4月27日签订的《赤壁市二手房买卖及居间服务合同》于2018年9月26日解除。二、被告丁春梅于本判决生效之日起30日内支付原告汤少英定金损失5万元；第三人赤壁优房地产信息咨询服务有限公司于本判决生效之日起30日内退还原告汤少英定金5万元。三、驳回原告汤少英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由被告丁春梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。审判员  韩婧二〇一八年九月二十六日书记员  李鑫附：相关法律条文《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第一百一十六条【违约金与定金的选择】当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明事实主张的，负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。