上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0115民初37506号原告(反诉被告)：上海海派墙纸有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：李若仁，总经理。委托诉讼代理人：王皎媚，上海君澜律师事务所律师。委托诉讼代理人：李益，男。被告(反诉原告)：上海广域建筑装饰有限公司，住所地上海市崇明区。法定代表人：姜人溥，董事长。委托诉讼代理人：付润辉，上海市罗顿律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱义，上海市罗顿律师事务所律师。被告：崔春建，男，1965年10月5日出生，汉族，户籍地江苏省如皋市。被告：许伟，男，1995年1月13日出生，汉族，户籍地江苏省如皋市。被告：杨成立，男，1974年12月25日出生，汉族，户籍地河南省。上列三被告共同委托诉讼代理人：付润辉，上海市罗顿律师事务所律师。上列三被告共同委托诉讼代理人：朱义，上海市罗顿律师事务所律师。原告上海海派墙纸有限公司(以下简称海派公司)诉被告上海广域建筑装饰有限公司(以下简称广域公司)、崔春建、许伟、杨成立买卖合同纠纷一案，本院于2017年5月12日立案受理后，依法适用简易程序，后因案件审理需要转为普通程序进行审理。诉讼中，被告广域公司提起反诉，本院依法予以受理。本院分别于2017年8月9日、2017年10月30日公开开庭进行了审理，原告(反诉被告)海派公司的委托诉讼代理人王皓媚、李益，被告(反诉原告)广域公司的委托诉讼代理人付润辉(兼任被告崔春建、许伟、杨成立的委托诉讼代理人)，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告海派公司向本院提出诉讼请求：1.判令广域公司立即支付海派公司货款人民币(以下币种相同)459,574元和违约金91,928元；2.判令崔春建、许伟对第一项诉讼请求承担连带清偿责任；3.判令杨成立支付违约金20,000元；4.判令广域公司支付律师费50,700元。事实和理由：2016年5月14日，海派公司和广域公司签订《材料采购合同》，约定广域公司向海派公司购买墙纸用于青浦赵巷特色居住区G1-04地块项目批量别墅工程，一期材料交货时间为2016年5月14日起至2016年6月10日止，二期材料在2016年5月14日起至2016年11月1日止。如需方(广域公司)要求分阶段分批交货的，交货数量与时间由广域公司通知原告，海派公司接到通知后，保证在广域公司要求的时间内按时送到。货款的结算方式为：广域公司收到海派公司货物起，货到工地六个月内支付95%货款，货到工地六个月内每月按平均比例支付，质保金为5%货款。如果广域公司不能按合同付款的，每天按逾期付款金额万分之三赔偿海派公司违约金。合同签订后，自2016年6月9日起，海派公司按广域公司需求陆续向广域公司交货，因广域公司未按合同约定的付款期限付款，经双方协商，自2016年8月10日起，广域公司同意如逾期未按时付款，则海派公司有权就剩余全部未履行款项一并要求支付，且广域公司自愿另行支付剩余全部未履行款项的百分之二十作为违约金。之后，广域公司仍未按合同约定的付款期限付款。2016年10月7日，杨成立出具暂时不付款或少付款的说明，承诺于2016年10月15日前付10万元，否则：“1.我做连带责任担保人。2.愿意赔偿20%违约金。”但广域公司直到10月26日才支付该笔10万元的款项，已构成违约。之后，海派公司继续按广域公司的要求交货，但是广域公司仍未按合同约定支付货款，经协商，崔春建、许伟自愿对海派公司和广域公司签订的整个合同的付款做担保及承担连带责任，并在相关送货单上担保人一栏签字，同时认可送货时间符合调整后的最新要求。2016年11月10日，广域公司告知海派公司在采购合同52万元货物的基础上需要再增补一批价值49,628元的某物，后海派公司按约交付一批价值108,334.805元的某物时，广域公司却拒绝接受。至今，广域公司有共计459,574元的某款尚未支付给海派公司。为此，海派公司聘请律师进行诉讼，支付本诉律师费34,000元，反诉律师费16,700元。被告广域公司、崔春建、许伟、杨成立共同辩称，不同意海派公司的全部诉讼请求。海派公司主张的金额中有108,334.80元价值的某物，海派公司未供货。广域公司实际于2016年10月25日支付了10万元货款。按照约定，第一期供货应当在2016年6月10日完成交货，但是海派公司只提供了价值8,699.65元的某物。2016年11月1日前要完成交货，但是直到2016年11月19日，海派公司还没有完成交货。根据合同约定，海派公司逾期交货，付款的时间要相应延长，因此广域公司直到2018年12月9日才有付款义务。海派公司主张货款的时间还没有到。送货单以小字对采购合同条款进行变更，包括违约金、管辖等，不符合双方合同约定，签收人只是对收到的某物进行签收，无权对合同进行重新约定。崔春建、许伟只是货物的签收人，签收的时候不知道要承担担保责任，如果充分告知，是不会签字的。海派公司要求崔春建、许伟承担保证责任，缺乏依据。海派公司要求杨成立支付违约金没有依据，而且仅仅比约定的付款期限迟延了10多天，即便要求杨成立承担违约金，该违约金约定过高，请求法院调低。海派公司要求广域公司承担律师费缺乏依据。反诉原告广域公司向本院提出反诉请求：1.判令海派公司支付因其供货迟延导致替换供货商而多支付的材料成本92,162.77元；2.判令海派公司支付30万元，以支付因供货迟延导致广域公司对第三方承担的索赔款。3.判令海派公司赔偿违约金104,000元。事实和理由：2016年5月14日，海派公司与广域公司签订《材料采购合同》，约定广域公司向海派公司采购墙纸，合同总价为52万元，最晚的交货时间为2016年11月1日。之后，海派公司未按约定交货，直至最晚交货时间，仍有过半价值的某物尚未交付广域公司，致使广域公司停工造成巨大损失。广域公司被迫向案外人上海艾奋装饰材料有限公司(以下简称艾奋公司)采购价格更高的墙纸，从而造成了广域公司材料成本增加。此外，因海派公司逾期交付货物，致使广域公司不能按期交房，被工程的发包方上海绿地赵巷置业有限公司(以下简称绿地公司)直接从工程款扣除30万元的索赔款。根据双方签订的《材料采购合同》第三条，海派公司应当承担广域公司向第三方的违约赔偿责任，并赔偿广域公司全部货款金额的20%的违约金。反诉被告海派公司辩称，不同意广域公司提出的全部反诉请求。海派公司向广域公司送货，金额是确定的，海派公司是根据广域公司的指令和合同的约定，向广域公司供货。广域公司如果指令较晚，海派公司的发货就会晚，海派公司不存在发货迟延。广域公司主张的损失赔偿，缺乏事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：2016年5月14日，广域公司(甲方)与海派公司(乙方)签订《材料采购合同》，约定甲方向乙方采购墙纸，用于青浦赵巷特色居住区G1-04地块项目批量别墅工程。协商合同总价52万元。第二条2.交货方式为：由供方运抵交货地点后，把货品卸进需方仓库，交给需方指定的人员验收核对货品的数量并签收送货回单。送货单由签收人员送回需方财务部门入账，送货单的填写必须规范，有供需双方的全称、交货、地址，如书写不规范的须重新填写，否则需方财务部门不予入账，由供方自负责任。9.供方货到工地经需方清点后，需方指定第一签收人为：崔春建XXXXXXXXXXX。10.供货商必须按材料部采购员的计划送货，禁止非采购人员叫货。第三条交货时间为：1.供方保证一期材料在2016年5月14日起至2016年6月10日止交货结束，二期材料在2016年5月14日起至2016年11月1日止交货结束。2.如需方要求分阶段分批交货的，交货数量与时间由需方通知供方，供方接到需方通知后，保证在需方要求的时间内按时送到。4.因供方逾期交货，供方对需方要承担违约赔偿责任，供方逾期交付如在需方可忍耐期限内，则逾期三天至六天供货的，需方相应延长二倍的合同约定付款期后付款，逾期六天以上的，则延长三倍的合同付款期后付款。第四条6.产品的质量保证期为二年，从第三方(业主)验收合格之日起算，在合理使用质保期内因产品的质量原因而造成需方承担第三方的索赔，行政罚款、诉讼费、律师费，差旅费及其他费用的，由供方承担。第五条货款结算：1.需方以收到供方货物起，(以需方指定签收人签收的供方送货单为准，安装后按实际计算的以结算清单为准)货到工地六个月内支付95%货款；货到工地六个月内每月按平均比例支付；质保金为5%货款。4.供方的产品在质量保证的前提下，需方在收到第三方返回的质保金时返回供方质保金，时间为一年，从工程竣工第三方(业主)验收合格时起算。5.需方不能按合同付款的，每天按逾期付款金额万分之三赔偿供方违约金。第七条材料必须由需方材料部采购，需方的项目部无权采购，供方必须听从需方材料部的送货指令，如果供方听从项目部送货指令，需方不予认可供方输送材料，一切责任由供方自己负担。合同附件，附有材料合同清单。2016年6月9日至2016年11月19日期间，海派公司多次送货给广域公司，广域公司的装修现场的工作人员在海派公司制作的送货单上进行签字确认。相关送货单表格底部有小字载明，客户签字表示“我愿意为本产品做担保及连带责任”，“本单据争议由上海市闵行区人民法院管辖”，“如收货方(需方)逾期未按时付款，则送货方(供方)有权就剩余全部未履行款项一并要求支付，且需方自愿另行支付剩余全部未履行款项的百分之二十作为违约金。”广域公司的工作人员崔春建、许伟、杨成立等人分别在上述送货单上签字。2016年10月7日，杨成立在《暂时不付款或者少付款的说明》(以下简称《说明》)上签字。《说明》载明，尚欠款项163,792.49元，于2016年10月15日之前付10万元，否则杨成立做连带责任担保人，并愿意赔偿20%违约金。2016年10月12日，广域公司要求要求增加价值49628元的某物供应。2016年10月26日，广域公司支付了货款10万元。2016年12月5日，广域公司委托律师发函给海派公司称，双方合同约定最后一期材料的交货时间为2016年11月1日，至今海派公司仍有大量墙纸未按约定交付，广域公司多次催促交付货物，但海派公司仍逾期交货，构成违约。另查明，原告方的工作人员与崔春建通过微信进行沟通。2016年8月9日上午，原告方发信息称：“崔经理：您好！大货大概什么时候给你发过去呀？工厂现在天天催我发货，因为马上要G20峰会了，到时发货会不方便。”崔春建回复称：“正在开会讨论墙纸铺贴事宜”。当天下午，崔春建要求次日下叠、中叠各送一套。2016年9月29日，原告方人员向崔春建催款，并称自己一直在催财务发货，但是之前的款也没付。2016年10月27日，崔春建表示到一期叠加合同量还少，要求送到。原告方人员回复称，就缺一个织物大概二三十平方，其他的都不缺了。2016年11月2日，原告方人员询问“今天能对好账吗麻烦把要补的数量发给我”。2016年11月30日，崔春建短信通知原告方人员称，“把植物(织物)墙布拍照给我看一下”。原告方人员回复发了。崔春建表示收到微信图片。审理中，双方确认，海派公司主张的某款中有价值108,334.80元的墙纸(织物墙布)未交付广域公司。海派公司主张是广域公司拒收，本案中坚持要求继续履行合同将货物交付给广域公司。广域公司主张系海派公司迟延发货，导致合同不能履行。广域公司为证明海派公司逾期交货，被迫替换供货商，采购了价格更高的同品种货物，提交了广域公司与案外人艾奋公司签订的《材料采购合同》、《送货单》、付款凭证等。《材料采购合同》载明，签约日期为2016年12月6日，货物价款161,100元，产品为墙纸，墙布；《送货单》载明艾奋公司于2016年11月26日至2016年12月16日期间，给广域公司进行送货。海派公司对证据真实性不予认可，并主张2016年11月26日广域公司还未与案外人签订合同，就先送货，不合理；另外，广域公司在2016年11月26日收了案外人的某，导致不要海派公司的某，即便有损失，是广域公司自己造成的。广域公司为证明因工期延误损失，提交上海叠加建设发展有限公司(以下简称叠加公司)给广域公司的《通知函》。该函的落款日期为2016年11月20日，该函称因在施工过程中墙纸铺贴未完成造成工期延误，叠加公司已经于2016年11月6日发函给广域公司要求索赔，索赔金额为30万元，费用从工程款及质保金中扣除。海派公司对该证据真实性不予认可。海派公司及广域公司均表示，本案约定的质保期未满。海派公司主张，送货单约定，如果逾期未按时支付货款，海派公司有权要求剩余的某款一并支付并且可以要求支付20%违约金。海派公司表示，如果20%违约金不能得到支持，海派公司则要求广域公司支付逾期付款违约金的标准为，按照欠付的金额为本金，按每日万分之三的标准，从2017年5月8日(提交诉状之日)开始计算至判决生效之日止。广域公司不认可该主张，不同意海派公司的请求。以上事实，由经庭审质证的《材料采购合同》、微信往来记录、短信往来凭证、送货单、《材料请购单》、送货单、《说明》、付款凭证、《通知函》等证据以及当事人陈述在案佐证，本院予以确认。本院认为，海派公司与广域公司签订的《材料采购合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。一、关于海派公司是否存在迟延交货。合同约定了两种送货方式，即：1.供方保证一期材料在2016年5月14日起至2016年6月10日止交货结束，二期材料在2016年5月14日起至2016年11月1日止交货结束。2.如需方要求分阶段分批交货的，交货数量与时间由需方通知供方，供方接到需方通知后，保证在需方要求的时间内按时送到。现微信记录显示，海派公司发货的时间及种类需要事先征询广域公司，符合合同约定的第2种送货方式，即便海派公司在2016年11月1日之后仍在送货，并不足以证明海派公司违约。在广域公司最后一次(2016年11月19日)接收海派公司货物前，从未提及迟延送货的事宜，广域公司并无相关催告凭证。2016年11月30日，崔春建仍在要求看需要交付的织物墙布的照片，海派公司也按要求发送了图片。而广域公司自己提交的案外人的送货单显示，广域公司在2016年11月26日就开始接收案外人的同类货物，广域公司是在此之后才发律师函(2016年12月5日)。综上，本院认为，广域公司主张海派公司迟延送货依据不足，本院不予采信。广域公司反诉要求海派公司支付赔偿款和违约金均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。二、欠付货款金额。海派公司尚未交付给广域公司的价值108,334.80元的墙纸(织物墙布)是根据广域公司要求生产的特定物，广域公司拒绝接收缺乏依据。广域公司的应付款总金额为559,574元(含未交付的某物价值108,334.80元)，扣除广域公司已经付款的10万元和质保金(5%货款，即559,574元×5%)，广域公司欠付的某款金额为431,595元(四舍五入)。质保期满后海派公司可另案主张质保金。广域公司支付欠付货款的同时，海派公司将108,334.80元货物交付广域公司。三、逾期付款的违约责任。海派公司提供的送货单下部的小字部分条款，明显加重了签收人的负担却未明确提示，而且变更了《材料采购合同》的约定，包括变更了关于逾期付款的违约责任、保证责任、管辖的约定。相关人员并未获得广域公司变更《材料采购合同》的约定相关授权，其在送货单上签字只是普通的代为收货的签收行为。海派公司主张按照送货单的约定，要求广域公司承担20%的违约金、提前支付质保金以及要求崔春建、许伟承担保证责任的约定，缺乏依据，本院不予支持。海派公司主张在送货单上签字的人有权变更《材料采购合同》的约定，缺乏依据，本院不予采纳。《材料采购合同》约定，不能按合同付款的，每天按逾期付款金额万分之三赔偿违约金。海派公司主张按照欠付的金额为本金，按每日万分之三的标准，从2017年5月8日(提交诉状之日)开始计算至判决生效之日止计算违约金，不违反合同约定，本院予以支持。四、杨成立的违约金。杨成立单独出具《说明》，承诺于2016年10月15日之前付10万元，否则杨成立做连带责任担保人，并愿意赔偿20%违约金。该10万元逾期了11天支付，原告主张2万元的违约金明显过分高于其实际损失，本院调整为700元。五、律师费。合同并未约定逾期付款的情况需要支付守约方律师费，海派公司主张广域公司支付律师费，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告(反诉原告)上海广域建筑装饰有限公司应于本判决生效之日起十日支付原告(反诉被告)上海海派墙纸有限公司欠付的某款431,595元，同时原告(反诉被告)上海海派墙纸有限公司将价值108,334.80元的墙纸(织物墙布)交付被告(反诉原告)上海广域建筑装饰有限公司；二、被告(反诉原告)上海广域建筑装饰有限公司应于本判决生效之日起十日支付原告(反诉被告)上海海派墙纸有限公司逾期付款违约金(以431,595元为基数，按每日万分之三的标准，从2017年5月8日开始计算至判决生效之日止)；三、被告杨成立应于本判决生效之日起十日支付原告(反诉被告)上海海派墙纸有限公司违约金700元；四、驳回原告(反诉被告)上海海派墙纸有限公司、被告(反诉原告)上海广域建筑装饰有限公司的其他诉讼请求。负有给付金钱义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费13,302元，由原告上海海派墙纸有限公司负担5,302元，被告上海广域建筑装饰有限公司负担8,000元；反诉案件受理费4,371元，财产保全费3,000元，均由反诉原告上海广域建筑装饰有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  杨立转人民陪审员  顾洪基人民陪审员  顾建民二〇一八年一月三十一日书 记 员  樊如意附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提交证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。