上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0112民初7379号原告：郭某某，男，汉族，户籍地上海市闵行区。委托诉讼代理人：程玉逢，上海大吉律师事务所律师。被告：季某某，男，汉族，住上海市闵行区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所。地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：任保玲，上海盛沃律师事务所律师。委托诉讼代理人：周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。原告郭某某与被告季某某、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安财险”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年2月27日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂本院依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告郭某某之委托诉讼代理人程玉逢，被告平安财险之委托诉讼代理人任保玲到庭参加诉讼。被告季某某到庭参加2018年4月9日庭审，经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加2018年9月19日庭审，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告郭某某向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费39,700元、住院伙食补助费690元、营养费2,400元、护理费5,780元、误工费9,200元、残疾赔偿金87,634元、交通费800元、残疾辅助器具费50元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费2,300元、衣物损300元、律师费5,000元，上述费用先由被告平安财险在保险责任限额范围内赔付(精神损害抚慰金在交强险内优先赔付)，超出部分及不属于保险理赔部分由被告季某某承担80%。事实与理由：2017年3月24日18时15分许,被告季某某驾驶车牌号为浙FLXX**的机动车行驶至闵行区碧江路进鹤庆路北20米处与驾驶电动车的原告相撞，导致原告受伤，构成事故。经交警部门责任认定，被告季某某负主要责任，原告负次要责任。被告平安财险系肇事车辆的保险人。事故发生后原告产生大量损失，因无法与被告协商一致，故原告提出如上诉讼请求。被告季某某辩称，对事发经过无异议，责任比例由法院依法认定。对于律师费不同意承担，如果法院认定由其承担，原告主张金额过高。其他费用同意保险公司的意见。事发后，其垫付了1.3万元以及产生了车损1,200元，要求一并处理。被告平安财险辩称，对事发经过无异议，但是对责任认定有异议，事发时原告横穿马路应该承担主要责任。肇事车辆在该公司投保了交强险以及商业第三者责任险(保险金额100万元含不计免陪险)。事发后，该公司已先行垫付了1万元，要求本案中一并处理。对于原告主张的各项费用：医疗费中的住院期间伙食费应予扣除，外购药清单与医院医嘱不一致，由法院依法认定；住院伙食补助费无异议；护理费认可40元/天、营养费认可30元/天；误工费，原告未提供任何证据不予认可；交通费酌定200元；残疾赔偿金认可城镇标准按照14年计算，原告伤情不应评定XXX伤残，对于重新鉴定后的结论仍存异议，由法院依法认定；精神损害抚慰金由法院依法认定；鉴定费按照责任在商业三者险内承担；衣物损酌定200元。本院经审理认定事实如下：2017年3月24日18时15分许，被告季某某驾驶车牌号为浙FLXX**的小型普通客车在本市闵行区碧江路进鹤庆路北20米处与骑自行车的原告相撞，导致原告及其车上乘客陈逸峰受伤，构成交通事故。经上海市公安局闵行分局交通警察支队认定，被告季某某因未确保安全承担主要责任，原告因横过道路承担次要责任。事发后，原告至上海市第五人民医院等就诊。2017年7月18日华东政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，该鉴定意见表示：被鉴定人郭某某因交通事故致右侧肩胛骨喙突骨折，右侧1、2、3、4肋骨骨折，右第3后肋断端错位，右肺上叶肺挫伤，右侧胸腔积液，两侧额颞部硬膜下积液，少许积血、双侧上额窦、乳突炎、右耳感音神经性耳聋和复视，现右肩关节近肩峰处明显突起，右肩关节畸形，右上肢活动困难，活动受限，评定XXX伤残。酌情给予伤后休息120日、营养60日、护理60日。原告为此支出鉴定费2,300元。诉讼中，因被告平安财险对上述鉴定意见提出异议要求重新鉴定。经本院委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2018年8月22日出具鉴定意见书，鉴定意见为1.郭某某因故受伤，致四根肋骨骨折遗留2处畸形，构成XXX伤残。2.郭某某伤后可予以休息120日、营养60日、护理90日。被告平安财险为此支出鉴定费3,150元。另查明，肇事车辆在被告平安财险投保了交强险以及商业第三者责任险(保险金额100万元含不计免赔险)。事发后，被告平安财险在交强险医疗费限额范围内已先行垫付1万元，被告季某某垫付原告1.3万元。另被告季某某修理肇事车辆支付修理费1,200元，双方均同意在本案中按责一并处理。以上事实，由交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单抄件、病历资料、出院记录、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、收条、发票等证据以及当事人的陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，本案事故的发生经过以及责任认定由交警部门出具的事故认定书予以证明，本院应予确认。被告平安财险就责任认定提出的异议，未有证据予以证明，本院不予采信。根据相关法律规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，赔偿责任先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案原告的损失首先由被告平安财险在交强险以及商业第三者责任险的责任限额范围内承担，超出及不属于保险理赔部分则由被告季某某承担。根据本案的责任认定，超出交强险部分被告承担的责任比例为80%。对于赔偿范围和数额，应以填平损失为原则，以合法合理为限。医疗费，原告因本起事故受伤后就医诊治，其对此已经提供相关证据予以证明，本院经核对病历以及医疗费用票据等证据后，对于原告主张的39,700元予以支持；住院伙食补助费690元，根据原告的住院情况，本院予以确认；营养费，根据原告的伤情并结合重新鉴定结论，本院酌情支持1,800元；护理费，根据原告住院期间的护理情况，并结合重新鉴定结论以及本市护理市场行情，原告主张5,780元尚属于合理，本院予以支持；误工费，原告并未提出证据证明其退休后仍然从事相关工作，且因本起事故受伤导致误工损失，故对此本院不予支持；残疾赔偿金，本院根据被告平安财险的申请对于原告的伤情委托鉴定机构进行了重新鉴定，目前被告平安财险针对重新鉴定结论再次提出的异议，并无证据予以证明，本院不予采信，原告主张的87,634元，计算方式符合法律规定，本院予以确认；精神损害抚慰金5,000元，原告因本起事故致残，其主张以金钱方式弥补精神损害于法有据，根据原告的伤残等级以及本案的责任认定，本院酌情支持4,000元；残疾辅助器具费50元，为原告购买的手臂吊带，结合原告的伤情，本院予以支持；交通费，根据原告的就医情况以及实际伤情，本院酌情支持600元；衣物损，根据原告的伤情，本院酌情支持200元；鉴定费2,300元，为原告确定伤情的合理、必要支出，本院根据责任认定确认由被告平安财险在商业三者险责任限额范围内承担1,840元。重新鉴定费则由被告平安财险自行负担；律师费，本院根据本案的难易程度、本市律师行业的收费标准以及本案责任认定等因素酌情支持4,000元。综上，原告因本起事故产生的损失如下：医疗费39,700元、住院伙食补助费690元、营养费1,800元、护理费5,780元、残疾赔偿金87,634元、精神损害抚慰金4,000元、残疾辅助器具费50元、交通费600元、鉴定费1,840元、衣物损200元、律师费4,000元，上述损失中，由被告平安财险在保险限额范围内承担135,856元，扣除其已先行垫付的1万元后须再行向原告赔偿125,856元，由被告季某某承担4,000元。被告季某某产生的肇事车辆维修费1,200元，根据责任比例由原告承担其中的20%即240元，因被告季某某已经先行支付给原告1.3万元，故经折抵后，原告需返还被告季某某9,240元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在保险责任限额范围内赔偿原告郭某某125,856元；二、原告郭某某于本判决生效之日起十日内返还被告季某某9,240元；三、驳回原告郭某某其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,477.08元，由原告郭某某负担695.42元，被告季某某负担2,781.66元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  袁 洁人民陪审员  梅国蓉人民陪审员  冷安宏二〇一八年九月二十七日书 记 员  陆 蕾附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。