湖南省株洲市荷塘区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘0202刑初251号 公诉机关湖南省株洲市荷塘区人民检察院。 被告人何某，外号“广精”，男，1982年9月11日出生，汉族，中技文化，系农民。因涉嫌贩卖毒品罪，2017年12月27日被株洲市公安局经开分局刑事构留，2018年1月10日被逮捕，现羁押于醴陵市看守所。 辩护人朱丽灵，湖南诚一律师事务所律师。 被告人张某某，男，1978年5月1日出生，汉族，初中文化，系农民。2001年6月，因犯寻衅滋事罪被湖南省株洲县人民法院判处有期徒刑六个月；2003年5月20日，因犯抢劫罪被湖南省株洲县人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币四千元；2007年5月2日减刑释放。因涉嫌非法持有毒品罪，2017年12月26日被株洲市公安局经开分局刑事构留，2018年1月10日被逮捕，现羁押于醴陵市看守所。 湖南省株洲市荷塘区人民检察院以株荷检公刑诉(2018)259号起诉书指控被告人何某犯贩卖毒品罪、被告人张某某犯非法持有毒品罪，于2018年7月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员唐建林担任审判长，与人民陪审员朱双明、周根新组成合议庭，公开开庭审理了本案，书记员田鑫担任庭审记录，湖南省株洲市荷塘区人民检察院检察员黄木春出庭支持公诉，被告人何某及其辩护人朱丽灵、被告人张某某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。 湖南省株洲市荷塘区人民检察院指控，2017年12月25日，被告人何某在株洲市芦淞区先后三次贩卖毒品甲基苯丙胺(俗称“冰毒”)和甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)给被告人张某某、吸毒人员黄宗余和张帅前，其中以6000元贩卖给张某某甲基苯丙胺共计26克；以350元贩卖给黄宗余甲基苯丙胺片剂6粒(重约0.54克)；以990元贩卖给张帅前甲基苯丙胺2.7克和甲基苯丙胺片剂1粒(重约0.09克)，后张某某在株洲市云龙示范区印象华都途家公寓被查获，民警当场从其身上和车上共查获甲基苯丙胺17克，甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂混合物0.93克，何某被民警抓获时从其身上查获甲基苯丙胺48.86克，甲基苯丙胺片剂2粒，底粉7.18克;经株洲市公安局刑事科学技术研究所鉴定，从张某某处查获的白色晶状物质检出甲基苯丙胺成分;从何某处查获的净重48.86克的白色晶状物质检出甲基苯丙胺成分，从红色圆形片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，从净重7.18克的白色晶状粉末中未检出甲基苯丙胺、氯胺酮和海洛因成分。具体事实如下: 1、2017年12月24日，张某某电话联系何某购买20克甲基苯丙胺，何某称到他人那里拿要300元克，张某某答应了，次日早上9时许，张某某到株洲市芦淞区高家坳奇迹超市旁何某的租房，交给何某现金人民币4200元，另通过微信转账到何某微信上1800元，何某携款联系易卫星后，到易卫星处购买了20克甲基苯丙胺，易卫星另送给何某6克甲基苯丙胺吸食，何某拿到毒品后返回家中，将20克甲基苯丙胺交给张某某，另在车上虚构自己向易卫星购买了甲基苯丙胺交给张某某去卖，不能卖则退还给其为由将剩余的6克甲基苯丙胺给了张某某，后张某某携带上述毒品赶到株洲市云龙示范区印象华都途家公寓2208号房间后被查获，其中部分甲基苯丙胺去向不明。 2、2017年12月25日下午，黄宗余以用甲基苯丙胺换何某的甲基苯丙胺片剂为由到何某租房找何某要甲基苯丙胺片剂，何某将6粒甲基苯丙胺片剂作价350元卖给了黄宗余。 3、2017年12月25日下午，张帅前到何某租房找何某要购买4克甲基苯丙胺和1粒甲基苯丙胺片剂，并通过微信转给何某990元，何某将2.7克甲基苯丙胺和1粒甲基苯丙胺片剂卖给了张帅前。 案发后，被告人张某某能如实供述犯罪事实，并协助抓获同案犯;被告人何某在侦查阶段第一次和第二次能如实供述犯罪事实，在看守所和审查起诉阶段不能如实供述全部犯罪事实。 认定上述事实的证据如下: 1.物证:2.书证:3.证入证言:4.被告人的供述与辩解；5.鉴定意见；6.搜查、指认、称重、取样、辨认等笔录；7、电子数据。 该院认为，被告人何某明知甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂是毒品而帮助他人多次贩卖，数量超过50克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张某某明知是甲基苯丙胺仍然非法持有，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。本案系共同犯罪，其中被告人何某起次要作用，系从犯。被告人张某某到案后如实供述犯罪事实并协助抓获同案犯。请依法判处。 被告人何某对公诉机关指控犯罪的基本事实及定性无异议，辩称：1、我送6克甲基苯丙胺给张某某吸食，没要张某某贩卖。2、公安抓捕我时，我反抗了，公安打了我。辩护人朱丽灵辩称，1、被告人何某送给被告人张某某吸食的6克毒品不应计入何某贩卖毒品的克数。2、被告人何某是被引诱犯罪，收缴的48.86克毒品属犯罪未遂。3、公安机关出具的抓获被告人何某的地点不一致。4、公安机关对被告人何某有刑讯逼供行为。被告人张某某对公诉机关指控犯罪的事实及定性均无异议，辩称以6000元的价格从何某处购买20克甲基苯丙胺，何某送我6克吸食。 经审理查明，2017年12月25日，被告人何某在株洲市芦淞区先后三次贩卖毒品甲基苯丙胺(俗称“冰毒”)和甲基苯丙胺片剂(俗称“麻古”)给被告人张某某、吸毒人员黄宗余和张帅前，具体事实如下: 1、2017年12月24日，张某某电话联系何某购买20克甲基苯丙胺，何某称到他人那里拿要300元克，张某某答应了。次日早上9时许，张某某到株洲市芦淞区高家坳奇迹超市旁何某的租房，交给何某现金人民币4200元，另通过微信转账到何某微信上1800元，何某外出拿到毒品后返回家中，将20克甲基苯丙胺卖给张某某，还送6克甲基苯丙胺给张某某吸食。 2、2017年12月25日下午，黄宗余以用甲基苯丙胺换何某的甲基苯丙胺片剂为由到何某位于株洲市芦淞区荷叶八村4栋503号的租房找何某要甲基苯丙胺片剂，何某将6粒甲基苯丙胺片剂，重约0.54克，以350元的价格卖给了黄宗余。 3、2017年12月25日下午，张帅前到何某位于株洲市芦淞区荷叶八村4栋503号的租房，找何某要购买4克甲基苯丙胺和1粒甲基苯丙胺片剂，并通过微信转给何某990元，后何某在株洲市四桥河东红绿灯附近蔚然锦和超市旁将2.7克甲基苯丙胺和1粒甲基苯丙胺片剂，重约0.09克卖给了张帅前。 2017年12月25日下午13时许，公安人员在株洲市云龙示范区红旗北路途家宾馆22楼电梯口抓获被告人张某某，从张某某身上及其驾驶的车内共查获甲基苯丙胺17.93克、途家宾馆2208房卡一张。 2017年12月26日，被告人张某某协助公安人员在湖南工业大学河东校区门口将被告人何某抓获，公安人员当场从被告人何某身上查获白色晶状物质净重48.86克，红色圆形片剂2粒，净重0.23克，白色晶状粉末底粉7.18克。 经株洲市公安局刑事科学技术研究所鉴定，从张某某处查获的白色晶状物质检出甲基苯丙胺成分;从何某处查获的净重48.86克的白色晶状物质检出甲基苯丙胺成分，0.23克红色圆形片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，7.18克的白色晶状粉末中未检出甲基苯丙胺、氯胺酮和海洛因成分。 综上，被告人何某共贩卖甲基苯丙胺片剂0.86克，甲基苯丙胺71.56克；被告人张某某非法持有甲基苯丙胺17.93克。 庭审中，被告人何某、张某某均能如实供述自己的罪行。 上述事实，有下列经过庭审查证属实的证据予以证明: 1、株洲市公安局经济开发区分局株公经(学)立字[2017]0475号立案决定书及接报案回执，抓获材料，伤情说明等书证，证实2017年12月25日，公安干警接群众举报在株洲市红旗路途家宾馆有人贩毒，公安干警赶往现场抓获被告人张某某，从其身上、车上共收缴冰毒17.93克。后张某某协助公安机关抓获被告人何某，何某被抓获前暴力拒捕，公安民警拼尽全力才将何某抓捕。 2、证人黄宗余、张帅前的证言，分别证实2017年12月25日，分别到被告人何某租房购买甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂吸食的事实。 3、辨认笔录及照片，证实被告人何某，张某某及购毒人员黄宗余、张帅前相互予以指认。 4、对案笔录及照片，证实被告人何某指认了多处毒品交易地点。 5、株洲市公安局经济开发区分局株公经(学)搜查字[2017]0060号、0061号搜查证及搜查笔录，毒品提取笔录，株公经(学)扣字[2017]0078号、0061号扣押决定书及扣押物品、文件清单，毒品称重照片，被告人何某、张某某指认查获毒品照片等证据，证实(1)公安干警从被告人张某某处收缴自制吸毒工具一个，黑色电子秤一个，疑似冰毒五袋共17.93克。(2)公安干警从被告人何某处收缴疑似冰毒48.86克，疑似麻古两粒，称重0.23克，疑似冰毒(底粉)两袋，净重7.18克。 6、株洲市公安局刑事科学技术研究所株公物鉴(理化)字[2018]406号、405号物证检测报告及湖南省毒品收缴专用收据1019589、1019588号等书证，分别证实从被告人何某处收缴并送检的红色圆形片剂检出甲基苯丙胺，咖啡因成分:从被告人张某某处收缴并送检的17.93克白色晶状物质、从被告人何某处收缴并送检的48.86克白色晶状物质均检出甲基苯丙胺成分;从被告人何某处收缴并送检的7.18克白色晶状物质未检出甲基苯丙胺、海洛因、氯胺酮成分。以上毒品已全部收缴。 7、株洲市公安局经开分局学林派出所株公经学（尿)检字[2017]第60号，61号，62号，64号现场检测报告书及毒品检测资格证书，分别证实被告人张某某、何某，吸毒人员张帅前，黄宗余的尿检均呈甲基苯丙胺阳性。 8.被告人张某某，吸毒人员张帅前、黄宗余与被告人何某及何某转账给易卫星的通讯、交易记录截图，证实了本案的相关事实。 9、被告人何某、张某某的供述和辩解，均交代了公诉机关指控各自贩卖毒品、非法持有毒品的犯罪事实。其中，被告人何某交代(1)准备与被告人张某某在湖南工业大学河东老校区门口交易时，被公安机关抓获。(2)底粉和冰毒很相似，将底粉掺入冰毒中，用肉眼是辨别不出来的，目的是将底粉掺入买来的冰毒卖给他人，从中获得更高的利润，底粉是我给张某某的。 10、被告人何某、张某某的户籍身份信息，证明了被告人何某、张某某的基本情况。 11、湖南省株洲县人民法院(2003)株县法刑初字第36号刑事判决书，湖南省网岭监狱(2007)释字第218号释放证明书，证实被告人张某某的前科情况。 12、被告人何某、张某某的体检表及醴陵市看守所收执何某时的谈话笔录，证实被告人何某、张某某各项身体指标正常，何某自己亦证实收执时，自己双腿有皮下紫青、左肩部有痛感，主要是办案民警抓捕时造成的。 需要说明的问题:1、经当庭质证，被告人何某的抓获地点在湖南工业大学河东老校区门口。2、被告人张某某以6000元的价格从被告人何某处购买20克甲基苯丙胺后，何某送给张某某吸食的6克甲基苯丙胺不计入何某贩卖毒品的克数，亦不认定被告人张某某有贩卖的故意。3、公安干警抓获何某时收缴的疑似冰毒底粉2袋，净重7.18克，何某并未将底粉掺入毒品之中，据现有证据，此底粉克数不计入何某贩卖毒品总克数。4、公诉机关认定何某从易卫星处购买20克甲基苯丙胺，易卫星另送给何某6克甲基苯丙胺吸食，但公诉机关未提供充分的证据予以佐证，故本院对以上认定不予确认。 本院认为，被告人何某明知甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂是毒品仍然进行贩卖，共贩卖甲基苯丙胺片剂0.86克、贩卖甲基苯丙胺71.56克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张某某明知甲基苯丙胺是毒品，仍非法持有17.93克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人何某犯贩卖毒品罪、被告人张某某犯非法持有毒品罪的罪名均成立。贩卖毒品的被告人何某被抓获时，公安干警从其身上收缴的毒品，应计算入何某贩卖毒品的数量。辩护人朱丽灵辩称何某送给张某某吸食的6克毒品不应计入何某贩卖毒品的数量，此观点经查证属实，本院予以采纳。朱丽灵辩称何某是被引诱犯罪，收缴的48.86克毒品属犯罪未遂，此观点与庭审查明事实及法律规定不符，不予采纳。朱丽灵辩称公安机关对被告人何某有刑讯逼供行为的观点，经查，在公安机关抓捕何某时，何某进行了反抗，被告人何某收执体检各项身体指标正常，何某本人在醴陵市看守所亦交代自己的伤情主要是办案民警在抓捕时造成的，其余正常。且被告人何某在庭审中，亦如实供述了公诉机关指控的犯罪事实。综上，对辩护人朱丽灵以上辩护观点，本院不予采纳。公诉机关认定被告人何某与其上线易卫星系共同犯罪，何某起次要作用，系从犯的观点，因易卫星未能参与庭审质证，亦无其他证据予以佐证，故据现有证据，公诉机关以上认定证据不足，本院不予采纳。被告人张某某曾两次犯罪被判处有期徒刑，有前科，可酌定从重处罚。庭审中，被告人何某、张某某自愿认罪，如实供述自己的罪行，被告人张某某能协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，均予以从轻处罚。据此，对被告人何某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第(一)项、第七款，第三百五十七条，第四十五条，第四十六条，第四十七条，第五十四条，第五十五条，第五十六条，第五十八条，第五十九条，第六十条，第六十七条第三款之规定；对被告人张某某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，第三百五十七条，第四十五条，第四十六条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十八条之规定。分别判决如下: 一、被告人何某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月27日起至2032年12月26日止。附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。) 二、被告人张某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月26日起至2019年9月25日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。) 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  唐建林 人民陪审员  朱双明 人民陪审员  周根新 二〇一八年九月十四日 书 记 员  田 鑫 附：判决书引用的法律法规条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的; (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子; (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的; (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的; (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十七条本法所称的毒品，是指片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡国以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。 第四十五条有期刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十六条被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在监狱或者其他执行场所执行；凡有劳动能力的，都应当参加劳动，接受教育和改造。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第五十四条剥夺政治权利是剥夺下列权利： （一）选举权和被选举权； （二）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利； （三）担任国家机关职务的权利； （四）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。 第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。 判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。 第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。 独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。 第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。 被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督；不得行使本法第五十四条规定的各项权利。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十条没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收的财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。