安徽省淮北市烈山区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）皖0604刑初11号 公诉机关淮北市烈山区人民检察院。 被告人董中云，曾用名董杰，男，汉族，1966年1月20日出生于安徽省淮北市，初中文化，个体劳动者，住安徽省淮北市烈山区，户籍地安徽省合肥市肥西县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年9月19日被淮北市公安局烈山分局决定监视居住，同年10月31日被淮北市烈山区人民检察院决定监视居住。2018年1月16日被本院决定监视居住。 淮北市烈山区人民检察院以烈检刑诉（2018）12号起诉书指控被告人董中云犯开设赌场罪，于2018年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年1月29日公开开庭审理了本案。淮北市烈山区人民检察院指派检察员韩某，检察官助理周海滨出庭支持公诉，被告人董中云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 淮北市烈山区人民检察院指控：2017年3月至4月间，被告人董中云伙同董勇（已判刑）、谢磊（已判刑）以营利为目的，在淮北市烈山区杨庄矿工人村苏果超市二楼经营“淮北市烈山区大宝动漫城”电子游戏机室，室内设置具有退币、退分等赌博功能的“大型捕鱼机”二台（8把位）、“翻牌机”五台(单把位)、“狮子机”八台（单把位）供他人赌博。同年7月5日，经淮北市公安局治安支队认定：涉案“大型捕鱼机”二台（每台8把位）、“翻牌机”五台(单把位)、狮子机8台（单把位），均为赌博机。针对指控事实,公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、勘验检查笔录及被告人供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人董中云为牟取非法利益，开设赌场供他人赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人董中云对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实及罪名均无异议。 经审理查明：2017年2月份，被告人董中云为开设游戏机室，安排谢磊(已判刑）以其名义办理营业执照、娱乐经营许可证，同时董中云还将租赁的位于淮北市烈山区杨庄矿工人村苏果超市二楼的房屋转租给谢磊，并签订了房屋租赁合同，合同由董勇（已判刑）代替董中云签字。次日，谢磊取得淮北市烈山区大宝动漫城营业执照，因谢磊有犯罪记录未能办理娱乐经营许可证，遂提出以董勇名义进行办理，董勇表示同意。接着，董勇又代替董中云签字与自己签订同一处所的房屋租赁合同。同年2月22日，董勇取得淮北市烈山区大宝动漫城营业执照，次日向淮北市烈山区文化旅游体育局申请办理娱乐许可证。之后，董勇两次到蚌埠市查看游戏机行情，并于同年3月14日根据董中云的安排从董中云经营的满香园饭店支取10000元作为订金购买了捕鱼机2台（每台8把位）、老虎机2台（单把位）、狮子机8台（单把位）、翻牌机5台（单把位），并与卖方吴小鹏商定货到付清尾款；同年3月18日，吴小鹏派人将游戏机送至该动漫城，董中云又安排董勇从王某处拿取26000元付清尾款。 2017年3月底，淮北市烈山区大宝动漫城开业，由谢磊负责日常经营管理，董勇找来荣某负责维修游戏机、上分、收钱，荣某将收取的现金直接交给谢磊，微信、支付宝收取的赌资转账给董勇。期间，董勇将大宝动漫城经营亏损状况向董中云汇报,并虚报亏损数额要求董中云继续投入资金以维持经营，董中云又先后三次向董勇转账60000元。同年4月初，该动漫城因亏损严重导致停业，董勇将动漫城经营期间的收入、支出账目拍照通过微信发给董中云，董中云要求将余款转入其徽商银行卡。同年4月8日，董勇将余款中的9200元存入董中云的徽商银行账户（银行卡号62×××74)。 2017年年7月5日，经淮北市公安局治安支队认定：涉案的“大型捕鱼机”2台（每台8把位）、“翻牌机”5台（单把位）、“狮子机”8台（单把位）等机器具有退币、退分功能，均为赌博机。 上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1.物证（照片） 大型捕鱼机2台（每台8把位）、翻牌机5台（每台1把位）、狮子机8台（每台1把位),证明侦查机关依法扣押了上述赌博用具。 2.书证 （1）房屋租赁合同、营业执照、娱乐场所许可证申报材料,证明：①2017年5月1日，董中云与肖淑玲、苏秀珍签订租赁合同，承租原杨庄供销社新兴商场（现苏果超市）一楼西面第四间（后院）用于经营，租期5年。②2017年2月20日，谢磊与董中云签订房屋租赁合同（系伪造)，承租原杨庄矿供销社新兴商场（现苏果超市）二楼用于经营，租赁期为四年，自2017年2月1日至2021年4月30日止。③2017年2月20日，董勇与董中云签订房屋租赁合同（系伪造)，承租原杨庄矿供销社新兴商场(现苏果超市）二楼用于经营，租赁期为四年，自2017年2月1日至2021年4月30日止。④2017年2月21日，被告人董勇注册了淮北市烈山区大宝动漫城，经营场所为淮北市烈山区苏果超市二楼，次日，淮北市烈山区市场监督管理局向董勇发放了营业执照。⑤2017年2月23日，被告人董勇向烈山区文化旅游体育局申请办理娱乐经营许可证，并提供相关申报材料（后因消防未过关，未能办理)。 （2）淮北市公安局治安案件侦查支队《关于对淮北市烈山区杨庄矿工人村七矿动漫城开设赌场案中涉案电子设备是否具有赌博功能的认定回复》，载明：涉案大型捕鱼机2台（每台八把位)、翻牌机5台（每台一把位)、狮子机8台（每台一把位)等机器均为赌博机。 （3）淮北市公安局烈山分局治安大队出具的抓获经过,载明：2017年9月19日，被告人董中云主动到该队投案。 （4）本院（2017）皖0604刑初122号刑事判决书，载明本案事实。 （5）肥西县公安局桃花派出所、淮北市公安局烈山分局治安大队出具的前科情况证明，载明：被告人董中云无犯罪前科。 （6）被告人董中云户籍证明及本案诉讼程序方面的法律文书，证明：案发时，被告人董中云系完全刑事责任能力人。 3.证人证言 （1）证人魏某1证言：其没有参与大宝动漫城的投资。大宝动漫城的老板是董勇。2017年3月份，董勇找其借26000元，也没说借钱干什么，因其身上没带钱就从亲戚王某那先借钱给的董勇，王某当时通过手机银行转账给董勇。第二天其把钱还给王某，没几天董勇又找其借了10000元钱。这两次借钱其没让董勇写借条，后来董勇通过微信转账还给其3000元钱。有次其去找董勇，看他在杨庄矿工人村好声音KTV楼下开了一家动漫城，其去过几次，看动漫城里有两台捕鱼机、两台老虎机和其他一些机子，其问董勇开动漫城可赚钱，董勇通过微信发给其几张机子上的账单照片说：“不赚钱，还赔呢。” （2）证人王某证言：2017年3月18日中午，其和妻子的小舅魏某1在一起吃饭时，因魏某1的朋友向他借钱，魏某1没带银行卡，其称能从手机银行转。后魏某1把对方的姓名和银行卡号给其，对方叫董勇，银行卡尾号是3530。其通过手机银行把26000元转帐给董勇，转账时备注：标哥（标哥是魏某1)。其的手机银行是和一个建设银行卡绑一起，尾号8066。第二天，魏某1把26000钱还给其，是转到其尾号为8066的建设银行卡里。 （3）证人张某1证言：其与董勇系夫妻。董勇之前在杨庄矿上班，后因工资低就去他堂哥董中云开的满香园饭店打工。主要负责买菜，一个月工资2000多元。 （4）证人张某2证言：其与董勇是满香园饭店的同事，其是厨师，董勇负责给饭店买菜。 （5）证人邵某证言：其和董勇是同事，其系满香园饭店的厨师，董勇负责给饭店买菜。2017年3月的一天晚上，其在厨房干活，董勇进来喊“谁忙好了下楼搬点东西”，其就下去帮董勇搬东西，到楼下看见有几台机子，以为是小孩玩的游戏机，就搬了一台机子到一楼楼梯拐弯的地方，当时干活有点累就没往二楼搬，然后就回饭店了。 （6）证人高某证言：2017年5月的一天，其和冯凯一起到烈山区杨庄矿工人村原苏果超市动漫城一楼的游戏室玩“风火轮”赌博机。是一组六把位的，用钱上分，每100元给上1000分，然后在自己的把位上进行押注，中间有个转盘，若是押中了，就是1赔7或1赔24，押不中就输了。其输了100元，冯凯输了2000多元，后来冯凯又去一次赢了2000多元。上分的说输的多了可以找磊哥要，但要不多。 （7）证人魏某2证言：其在好声音KTV上班，董勇在KTV楼上的满香园饭店上班，KTV和满香园饭店是一家的。其听说杨庄矿工人村好声音KTV楼下开设了动漫城，就问董勇动漫城怎么样，董勇说不怎样，其问机子可找人调吗，董勇说调不好。 （8）证人荣某证言：2017年3月底，游戏机室开业了，其先准备去当修理工，后来去当上分员，总共干了3天。游戏机室内有捕鱼机二台，每台八把位；老虎机二台，街机二台，六狮王朝六台，还有几台翻牌机。其在上班的时共三个人负责，其和“谢哥”交接上分，董勇经常看看，问问输赢情况。捕鱼机是100元上10万分，结账时如果剩余分就按10万分100元推给玩的人，没有分就不退钱；六狮王朝是100元5万分，不玩了结账按剩余分计算，5万分退100元钱；老虎机直接投一元的硬币玩；翻牌机也是用钱上分，玩的人少。其每天上班赚的钱分二种情况，现金是交给下一个班的上分员，微信和支付宝转账的其下班后算好帐再转给董勇。“返水”是有的玩家输的多了，游戏室会退一点钱给他，其在上班期间有一个玩家输了2000多元钱，玩家要求返还400元钱，其给董勇打电话，问他是否同意，他同意了，然后其返还给那个玩家400元。其在游戏机室上了几天班，分别是2017年3月31日、4月1日、4月2日，还有后面有一天董勇喊其去帮忙看了一会。这3天，手机上微信、支付宝转账记录都是别人玩游戏机时上分转给其，后来其都转给董勇了。 （9）证人葛某证言：2017年几月份记不得了，董勇打电话让其陪他去派出所写一个无违法犯罪记录证明，到杨庄派出所后，董勇说是给谢磊开的，派出所说谢磊有前科不能开，其给董勇说用他自己的身份证开，之后其回家了。 4.勘验、检查、提取、辨认笔录及扣押清单 淮北市公安局烈山分局现场勘验、检查笔录、扣押清单、提取笔录、辨认笔录，证明：①2017年5月16日，淮北市公安局烈山分局侦查人员对淮北市烈山区杨庄矿工人村原苏果超市二楼大宝动漫城、一楼满香园牛肉汤店进行检查，发现捕鱼机2台（8把位）、老虎机2台（单把位，已损坏）、狮子机8台（单把位）、翻牌机5台（单把位）、风火轮一组（9把位，5把位可用）等赌博机，并对相关证据进行证据保全，次日对现场进行勘验，调取视频监控，拍摄照片17张，绘制现场图3张，并扣押涉案赌博机。②同年6月20日，侦查人员提取荣某手机微信转帐记录，荣某手机内与微信为“大宝叔”（即董勇）的有多次转账收付款记录；同年6月21日，侦查人员提取王某手机银行转帐记录，王某于同年3月I8日向董勇尾号3530银行卡转账26000元，次日魏某1妻子李太巧向王某尾号8066银行卡转账26000元。同年10月10日，侦查人员提取董勇微信记录内容，在董勇聊天记录里发现董勇购买游戏机的详细经过及支付定金、尾款的详细情况。被告人董中云在董勇微信通讯录备注“董杰”，在董勇与董杰的聊天记录里发现董勇发给董杰大宝动漫城装修清单、所有开支清单，董杰要求董勇将清单中剩余钱款转到其银行卡及董勇将部分剩余钱款汇给董杰的小票。 5.视听资料、电子数据 （1）大宝动漫城、满香园牛肉汤店视频监控，证明：游戏机室内多人使用赌博机赌博的情形。 （2）淮北市公安局电子数据检验报告，证明：被告人董勇使用手机与董中云、魏某1、吴小鹏、荣某等人微信聊天及转帐记录。 6.同案犯、被告人供述 （1）同案犯董勇供述：2016年5月1日，其堂哥董中云和原杨庄矿供销社新兴商场股东签订房屋租赁合同，租赁原苏果超市，当时董中云租赁房屋是为了卖牛肉汤。同年8月8日开始在一楼卖牛肉汤，二楼闲着。2017年2月，董中云要开游戏机室，让其和谢磊一起去办理动漫城的营业执照，其和谢磊去办营业执照和经营许可证时，因谢磊有违法犯罪前科没办成功，其用自己的身份证办理的营业执照和经营许可证。过了一段时间，董中云让其买游戏机，他安排其从满香园饭店先借10000元用于支付定金，剩下的26000元从“标哥”那拿，后来“标哥”又给了10000元现金用于动漫城经营。3月份，第一次其自己去蚌埠查看要购买的游戏机，第二次和“标哥”一起去，回来后商量买游戏机，并通过微信订购了游戏机，开业后谢磊负责经营。二楼游戏机室有两台捕鱼机、六台狮子机、四台翻牌机、两台老虎机。经营了一段时间，因为赔钱停止营业，后谢磊说洪庄村的张伟想租赁场地和机子，其同意。其与谢磊和张伟三人在大宝动漫城办公室内商定，动漫城交给张伟经营，赔钱由张伟承担，赚钱其三人拿三成，张伟拿七成，其和谢磊没有商量如何分三成盈利的事。张伟经营期间，谢磊一直在动漫城。其经营期间没有“风火轮”机，是张伟经营期间摆放的，具体谁摆放的其不清楚。当时办理动漫城的营业执照需要租赁合同，动漫城所在的那一栋楼都是董中云租别人的，使用人是董中云，后找份租赁合同并代签董中云的名字，当时想租赁合同就是个流程，没必要找董中云签字，租赁合同也是其代签董中云的名字。董中云分三次给其60000元，一次20000元打到其银行卡，其拿出10000元还给饭店。后来，其通过微信把动漫城的装修清单、购买游戏机清单，还有两次去蚌埠话费清单都发给董中云，因为这些钱都是董中云出，必须把清单给他看。董中云看过账单后说把剩下的钱汇到他银行卡上，其先把9200元现金汇到他徽商银行卡，把汇钱小票给他，还剩2000元左右没给董中云，当时钱在微信里就没有转给他。 （2）同案犯谢磊供述：游戏机室的名称就叫动漫城，在杨庄矿工人村好声音KTV楼下二楼，也就是原苏果超市二楼，游戏机室登记的法人是董勇，机子都是董勇购买的。2017年二三月份，董勇给其打电话让其到杨庄派出所，要用其的身份证办理动漫城的经营手续，后因其有前科，未用其身份办理。董勇让其在大宝动漫城负责看场子，防止有人闹事，有时也帮忙上分，后因亏钱停业了。之后，张伟找到董勇商谈，由董勇提供游戏机和场地，并保证场子安全及游戏机不被收走，张伟负责经营，赚钱跟董勇分成。干了20多天后，张伟又买了风火轮赌博机，因动漫城楼梯窄不好搬，就放在一楼牛肉汤点了。董勇和张伟约定，张伟经营期间，其帮赌博机上分，并把上分情况抄给董勇，董勇好掌握输赢情况，每月张伟给其3000元，每天一包烟，管两顿饭。其微信中和董勇、张伟之间的转账都是用于赌博的。这些游戏机都是先上分，100元钱1000分，然后压分，最后不玩了就退分，退多少分其退别人相应的钱数。捕鱼机是先上分，100块钱10万分，然后打鱼，打到什么鱼就对应得到什么鱼的分数，不玩了就退分，剩多少分就退多少分的钱。一台捕鱼机有八个台位，游戏机室里有两台捕鱼机，一共有16个台位。狮子机也是先上分，100块钱5万分，然后开始转，转到哪个动物就对应什么动物的分数，不玩了就退分，剩多少分就退多少分的钱。一台狮子机一个台位。游戏机室里一共有六台狮子机。游戏机室老虎机是先投硬币上分，然后开始转，转到哪个水果就对应哪个水果的分数，不玩了就退分，剩多少分退多少分的钱。游戏机室一共有两台老虎机，刚买来没两天被其弄坏了，之后一直放在那没开过。风火轮也是先上分，100块钱1000分，然后开始转，有个球在转盘里，转盘有数字1到24，共24个小洞，球最后掉到哪个数字的小洞就对应什么数字的分数，不玩了就退分，剩多少分就退多少分的钱。一共有五台位，原本应该是九个台位，但是买来这台风火轮游戏机的时候就有四个台位没有主板，所以只能有五个台位可用。 （3）被告人董中云供述：其曾用名董杰。董勇系其堂弟，小名大宝，2015年就开始跟其干，其安排他负责管理满香园饭店和好声音KTV。2017年2月，董勇到满香园饭店找其说想用饭店二楼开游戏机室，挣钱了就给点房租，不挣钱就算了，因为整栋楼都是其租别人的，二楼也闲着，其同意了。董勇说办理游戏机室证件需要一份租房合同，都是董勇自己操作，其没有签字。机子和人员的事情董勇没给其说过，之后的事情也都是董勇自己操办的。满香园牛肉汤店装修时，董勇垫付10万元左右。董勇开游戏机室没钱问其要钱，其分三次给董勇的银行卡转了6万块钱，每次转2万元。其不知道他为什么把购买游戏机清单、游戏机室经营情况和装修清单通过微信发给其,其没有安排董勇从魏某1那拿钱买赌博机。游戏机室经营由董勇负责，谢磊以前跟其干过活，找其说想在游戏机室卖烟水，其让他找董勇。当庭对起诉书指控的事实表示无异议。 本院认为：被告人董中云伙同他人以营利为目的开设赌场，设置具有退币、退分功能的赌博机15台29把位，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立,本院予以支持。被告人董中云在共同犯罪中系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。庭审中，被告人董中云自愿认罪，可以酌情从轻处罚。根据被告人董中云的犯罪情节及悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》第一条、第二条之规定，判决如下： 被告人董中云犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币四万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮北市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  丁言生 审 判 员  姜玉文 人民陪审员  王桂芬 二〇一八年一月三十一日 书 记 员  李 君 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部》 一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定 设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚： （一）设置赌博机10台以上的； …… （四）违法所得累计达到5000元以上的； 设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”： （一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的； …… 可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。 在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。