汕头市潮南区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0514民初837号原告：王影，女，汉族，住安徽省临泉县。委托诉讼代理人：王锦有，广东振华威律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨津，广东振华威律师事务所律师。被告：中国人寿财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司，住所地广东省揭阳市普宁市流沙广达**。负责人：叶炜雄。委托诉讼代理人：黄俊涛，中国人寿财产保险股份有限公司揭阳中心支公司员工。被告：汕头市潮阳汽车运输总公司，住所，住所地广东省汕头市潮阳区文光XX路**div>法定代表人：林木科。原告王影与被告中国人寿财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司（下称保险公司）、汕头市潮阳汽车运输总公司（下称汽车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人王锦有，被告保险公司的委托诉讼代理人黄俊涛到庭参加诉讼，被告汽车公司的法定代表人林木科经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告王影向本院提出诉讼请求：1.判令被告保险公司赔偿原告王影的各项损失242150.52元，被告汽车公司承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：原告王影与陈某锡于2017年11月27日在GXX线汕头XX路口发生交通事故，事故造成原告住院和残疾的严重后果，陈某锡负事故全部责任。陈某锡驾驶的事故车辆粤Ｄ×××**号车辆在被告保险公司办理交强险和商业第三者责任险，保险公司应当在保险责任范围内承担相应责任。陈某锡是被告汽车公司的雇员，是履行职务行为，故被告汽车公司应当承担相应责任。原告为维护自身的合法权益向法院提起诉讼，请求判准其诉讼请求。原告王影对其陈述在举证期限内提供的证据有：1.身份证、户口本、证明，据以证明其诉讼主体资格及户口性质；2.企业信用信息公示报告，据以证明二被告的主体资格；3.道路交通事故认定书，据以证明本案交通事故的发生过程及责任认定；4.机动车交通事故责任强制保险单、机动车综合商业保险保险单，据以证明粤Ｄ×××**号大型普通客车在被告保险公司处投保了交强险及商业第三者责任险；5.汕头潮南民生医院的病情介绍、出院记录、发票、收款单，据以证明其因本案交通事故受伤住院治疗及花费医疗费的情况；6.广东东方法医临床司法鉴定所法医临床鉴定意见书、发票，据以证明其因交通事故构成××级伤残2处、后续治疗费评定为23000元，康复费3000元，误工期180天，营养期90天，护理期165天（护理期前60天每天配护理人员2名；之后105天每天配护理人员1名，增加营养费1800元）及支付鉴定费2810元的事实。被告保险公司辩称：一、保险公司只是赔偿的义务人，并非交通事故的侵权人，也并非车辆的所有人。根据交强险条款第十条第（四）项以及商业第三者险保险条款第七条第（七）项的约定，保险公司不承担诉讼费及鉴定费。二、根据汕头市公安局潮南分局交通警察大队的事故认定书，本次事故为三方事故，即保险公司承保的粤Ｄ×××**号车先与粤Ｄ×××**号车发生碰撞，后再碰撞到原告，虽然交警认定粤Ｄ×××**号车在本次事故中无责任，但依照道路交通安全法第七十六条，对于原告的损失，粤Ｄ×××**号车应在交强险无责任限额内（即医疗费1000元限额，死亡伤残11000元限额）承担相应的赔偿责任。然而，原告并没有依法起诉粤Ｄ×××**号车方，视为权利的放弃，因此，对于粤Ｄ×××**号车依法应当承担的赔偿责任，应由原告自行承担。三、对于医疗费，按最高人民法院关于人身损害赔偿司法解释第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，……”。另外，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，医疗费应当按照保险合同的约定，那么按商业第三者责任险第二十七条第二款规定以及卫生部出台的《临床诊疗指南》的医疗处置原则，医疗费应在当地基本医保标准范围内进行赔偿。四、有关住院伙食补助费，原告住院高达150天，明显与伤情不符，应当补充提供相应的临时医嘱单及体温表，或者请求法院依职权调取，以确保不存在挂床的情况。五、有关营养费、康复费，按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，应当有医疗机构相应的意见，病历中并未见相应的医嘱。六、有关护理费，诉状主张按照150元/天计算以及住院前60天配护理人员2人，缺乏依据。其一，按司法解释的规定，护理费应参照当地护工收入的标准计算，也即是说，如果伤者住院期间雇请护工的，在提供雇请护工的依据（包括雇佣护工协议，护理费发票等）之后，护理费可按当地护工收入标准计算。如果无法提供证据证明雇请护工或者事实上没有雇请护工的，则推断是由家属进行护理。本案中，原告并没有提供任何护理证明，因此，结合当地司法实践，护理费应按照原告家属户籍标准计算；其二，有关护理人数，按司法解释的规定，护理人员原则上按1人计算，原告的住院病历上并没有记载原告住院期间需要2人护理，因此，按1人计算护理费，比较恰当。另外，如若存在挂床情况，应按实际住院天数计算护理费。七、有关误工费，鉴定机构评定原告误工期180天，该结论明显与最高人民法院出台的司法解释相违背，按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工期最长计算至定残前一日，很明显，鉴定结论的期限已经超出。另外，原告无证据证明其存在误工损失，因此，依法不应支持误工费，应由原告自行承担举证不能的法律后果。八、有关被扶养人生活费，分别存在如下问题：其一，原告主张按13199.6元/年的标准有误，应当按照上年度赔偿标准计算；其二，根据田桥街道三合社区的证明，证明中写明辖区居民田某章、柴某芹于1980年结婚，其女为原告，但从姓氏上可看出，原告既不跟父亲田某章同姓氏，又不跟母亲柴某芹同姓氏，对此，请法院予以充分重视，依法查明其中缘由，以确保被扶养人生活费赔偿的客观、准确；其三，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，原告的计算方式已明显超出一人次，而且被扶养人的年限，应当精确计算至月份；其四，依照上述司法解释的规定，对于受害人父母，应补充有关丧失劳动能力又无生活来源的证明。九、原告主张的精神损害抚慰金，数额明显偏高。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条明确规定，精神损害抚慰金应根据侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等因素来综合考虑。十、有关交通费，按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，交通费应当以正式票据为凭，并且应与就医的时间、地点、、地点人数相符合。显然，原告主张交通费4000元缺乏相应的依据，不符合上述最高人民法院的规定，应承担举证不能的法律后果。被告保险公司对其辩解在举证期限内提交的证据有：申请法院向汕头潮南民生医院调取原告王影住院期间的临时医嘱单、护理记录、体温单，据以证明原告王影是否存在挂床的情况。被告汽车公司没有答辩，在举证期限内提交的证据有：通用机打发票，据以证明其司为原告垫付医疗费143927.47元的事实。对当事人围绕诉讼请求提交的证据，本院组织当事人进行了质证：被告保险公司对原告提交的证据1至5的真实性、合法性、关联性均无异议；对证据6的真实性、合法性、关联性无异议，但认为误工期应计算至定残前一天，且鉴定费不属保险赔偿范围。原告王影与被告保险公司对被告汽车公司提交的证据的真实性、合法性、关联性均没有异议；原告王影承认被告汽车公司为其垫付医疗费143927.47元。原告王影与被告保险公司一致同意被告保险公司申请法院调取原告王影在汕头潮南民生医院住院期间的临时医嘱单、体温单和护理记录等证据不需要开庭质证，由法院依法认定。对当事人没有争议的事实和证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的事实和证据，本院作如下认定：原告提交的证据6系原告委托具有鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定意见及鉴定费发票，被告保险公司对真实性没有异议，可以确认原告支付鉴定费2810元以及原告因交通事故构成××级伤残2处、后续治疗费评定为23000元、康复费3000元、误工期180天、护理期165天（护理期前60天每天配护理人员2名，之后105天每天配护理人员1名）；虽被告保险公司对鉴定意见评定的误工期、护理期、康复费有异议，但既没有反驳证据推翻鉴定意见，也不申请重新鉴定，本院对被告保险公司的抗辩意见，不予采纳。原告依据司法鉴定意见请求赔偿后续治疗费23000元、康复费3000元，合法有据，本院予以支持；原告请求赔偿司法鉴定费2810元，因鉴定费用是原告为确定伤害造成损失程度而申请鉴定机构进行鉴定所产生的费用，属原告因交通事故造成的损失，与本案有关联，应予认定。被告保险公司对原告提交的证据5虽没有异议，但认为住院时间过长，存在挂床的可能，申请调取原告住院期间的临时医嘱单、体温单和护理记录；本院准许被告保险公司的申请并向汕头潮南民生医院调取上述资料，经审查没有发现原告存在挂床的情况。被告汽车公司提交的医疗费发票，原告与被告保险公司均没有异议，可予认定，虽被告保险公司认为原告的医疗费（包括被告汽车公司垫付的医疗费）中存在非国家基本医保用药部分，但没有提供证据证明的用药中确有存在非国家基本医疗用药，故对被告保险公司的抗辩不予采纳，并确认原告因交通事故花去医疗费170014.47元，其中原告支付26087元，被告汽车公司垫付143927.47元的事实。原告按住院150天请求赔偿住院伙食补助费15000元，于法有据，可予支持；原告请求赔偿护理费符合法律规定，虽没有提供护理人员的收入依据，但根据当地雇佣护工报酬的实际及有关规定，本院确定对原告住院期间的护理费按每天150元，出院后的护理费按每天120元的标准计算，根据司法鉴定机构出具的原告护理期前60天每天配护理人员2名，余105每天配护理人员1名的鉴定意见，护理费为：150元/天×60天×2人+150元/天×90天×1人+120元/天×15天×1人=33300元；原告请求赔偿误工费符合法律规定，依法可予支持，但原告主张按国有单位农、林、牧、渔服务业在岗职工年平均工资48495元的标准计算误工费，没有法律依据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，因原告没有固定收入，且系农村居民，误工费可参照广东省2017年度人身损害赔偿计算标准中农、林、牧、渔业行业在岗职工年平均工资为35995元标准计算，并根据鉴定意见确定的误工期180天计，误工费为35995元/年÷365天/年×180天=17750.96元。原告请求赔偿交通费，虽没有提供交通费等相关证据，但考虑到发生交通事故后原告住院、出院必然产生交通费用的实际，并根据原告住院150天的事实，对原告请求赔偿交通费4000元予以照准。原告主张按广东省2017年度全省农村居民人均年纯收入14512.2元的标准，并按其构成××级伤残2处的事实，请求赔偿残疾赔偿金31926元，符合法律规定，可予支持；原告因本案事故致××级伤残2处，显然给其精神造成了一定的痛苦，根据损害后果及本地生活水平等因素综合考虑，本院酌情认定精神损害抚慰金5500元。原告请求按鉴定意见的建议赔偿营养费1800元，不符合有关规定，根据原告构成××级伤残2处的实际，营养费按规定以550元计算。原告请求赔偿被扶养人生活费符合法律规定，可予支持，根据原告提交的临泉县公安局田桥派出所出具的证明及户口簿，可以认定其需扶养的人员及扶养人的身份情况，并确认原告的父亲田某章（1957年8月30日出生）需扶养年限为19年、母亲柴某芹（1958年12月18日出生）需扶养年限为20年，原告王影与其丈夫韩某生育大女儿韩某楠（2006年8月1日出生）需抚养年限为6年4个月、二女儿韩某甜（2010年7月9日出生）需抚养年限为10年3个月、儿子韩某然（2012年3月18日出生）需抚养年限为11年11个月以及原告没有其他兄弟姐妹的事实，按广东省2017年度人身损害赔偿计算标准中汕头地区农村居民人均年消费支出为12414.8元以及原告构成××级伤残2处的事实，被扶养人生活费为[12414.8元/年×（20年+19年）+12414.8元/年×（6年4个月+10年3个月+11年11个月）÷2人]×11%=72719.69元。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年11月27日17时00分，陈某锡受被告汽车公司雇佣驾驶粤Ｄ×××**号大型普通客车途经GXX线汕头XX路口时，与黄某酉驾驶的粤Ｄ×××**号小型轿车发生碰撞，发生碰撞后陈某锡驾驶的粤Ｄ×××**号大型普通客车又碰撞到路边行人王影，造成原告王影受伤及两车受损的交通事故。汕头市公安局潮南分局交通警察大队于2018年1月6日作出《道路交通事故认定书》，认定陈某锡承担事故全部责任，黄某酉与原告免承担事故责任。事故发生后，原告于2017年11月27日被送至汕头潮南民生医院住院治疗至2018年4月26日出院，共住院150天，花去医疗费170014.47元，其中原告支付26087元，被告汽车公司垫付143927.47元。2018年4月25日，原告委托广东东方法医临床司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、康复费、护理期及人数、营养期（费）、误工时间进行鉴定，该鉴定所于2018年4月28日作出鉴定意见：评定被鉴定人构成××级伤残2处，后续治疗费为23000元，康复费3000元，误工期评定为180日，营养期90日，护理期165日，护理期前60日每日配护理人员2名、之后105日每日配护理人员1名，增加营养费1800元。原告于2018年7月18日向本院提起诉讼。另查，粤Ｄ×××**号大型普通客车车辆登记所有人系被告汽车公司，该车在被告保险公司处投保了交强险和商业第三者责任险，保险期限分别为2017年8月22日0时至2018年8月21日24时止和2017年10月9日0时至2018年10月8日24时止，其中商业第三者责任险的保险金额为500000元，并投保不计免赔率险，事故发生在保险期限内。广东省2017年度人身损害赔偿计算标准中全省农村居民人均年纯收入为14512.2元，农、林、牧、渔业行业在岗职工年平均工资35995元，汕头地区农村居民人均年消费支出为12414.8元，住院伙食补助费每人每天为100元。本院认为，陈某锡受被告汽车公司雇佣驾驶粤Ｄ×××**号大型普通客车途经GXX线汕头XX路口时，与黄某酉驾驶的粤Ｄ×××**号小型轿车发生碰撞，发生碰撞后陈某锡驾驶的粤Ｄ×××**号大型普通客车又碰撞到路边行人王影，造成原告王影受伤及两车受损的交通事故。对该宗交通事故，公安交警部门已作出陈某锡承担事故全部责任，黄某酉与原告免承担事故责任的认定，该责任认定准确，本院予以采信。原告因交通事故造成的合法有据的各项损失为：医疗费170014.47元、住院伙食补助费15000元、后续治疗费23000元、营养费550元、护理费33300元、误工费17750.96元、康复费3000元、残疾赔偿金31926元、精神损害抚慰金5500元、交通费4000元、被扶养人生活费72719.69元、鉴定费2810元，共计379571.12元。原告因本事故造成的损失，应由侵权人陈某锡承担赔偿责任，因被告汽车公司系陈某锡的雇主，故应由被告汽车公司承担赔偿责任。由于肇事车辆粤Ｄ×××**号大型普通客车已向被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，故原告请求被告保险公司在交强险和商业第三者责任险赔偿责任限额内对其损失予以赔偿，依法有据，可予支持；被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告的各项损失，即在医疗费用赔偿限额内赔付10000元和在伤残赔偿限额110000元内对包括残疾赔偿金、误工费、护理费、康复费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费等项目赔付110000元，不足部分259571.12元，抵除被告汽车公司已垫付医疗费143927.47元，尚欠115643.65元由被告保险公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿，被告保险公司共应赔偿原告各项损失235643.65元。被告保险公司抗辩本宗交通事故另一肇事车辆粤Ｄ×××**号小型轿车虽无责任，但依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，粤Ｄ×××**号小型轿车应在交强险无责任限额内（即医疗费1000元限额、死亡伤残11000元限额）承担相应的赔偿责任。对此，本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条关于“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”的规定，该规定是机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生的交通事故，而本案是机动车与机动车发生交通事故致行人受伤，且交警部门认定粤Ｄ×××**号大型普通客车负全责，该车应对原告王影的损失承担全部赔偿责任，故对被告保险公司的抗辩意见，不予采纳。被告汽车公司为原告垫付医疗费143927.47元，由被告汽车公司依照法律规定和保险合同约定向保险公司主张权利。对被告保险公司认为其公司不应承担诉讼费的问题，本院认为，诉讼费用虽不属于保险赔偿范围，但法律规定诉讼费用由败诉方承担，故保险公司是否需承担诉讼费用，是依其应否承担赔偿责任决定，因此，对被告保险公司的抗辩意见不予采纳。被告汽车公司的法定代表人经本院传票传唤，没有到庭参加诉讼，应视为放弃对原告的主张行使抗辩的权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司应于本判决生效后20日内赔偿原告王影各项损失235643.65元。二、驳回原告王影的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4932.26元，减半收取计2466.13元，由原告王影负担49.13元，被告中国人寿财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司负担2417元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式七份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  王创伟二〇一八年九月三日书记员  庄之悦