广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)粤13刑终275号原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。上诉人（原审被告人）游勇，男，1985年6月27日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：四川省内江市。2013年10月16日，因犯盗窃罪被广西壮族自治区防城港市港口区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金二万元；2016年7月9日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年11月21日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留；经批准，于2017年12月23日被惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人叶晴，广东标远律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。原审被告人李军，男，1992年10月8日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：四川省古蔺县。2012年6月19日，因犯盗窃罪被广东省惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元；2012年11月26日刑满释放。2014年4月23日，因犯盗窃罪被广东省博罗县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元；2014年9月15日刑满释放。2015年2月13日因犯盗窃罪被博罗县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元；2015年12月13日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年11月21日被抓获，次日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留；经批准，于2017年12月23日被惠州市公安局惠城区分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。原审被告人李太军，男，1986年5月1日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：四川省渠县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年11月22日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留；经批准，于2017年12月23日被惠州市公安局惠城区分局执行逮捕；因患有高血压三级等严重疾病，于2017年12月23日被惠州市公安局惠城区分局变更为取保候审。广东省惠州市惠城区人民法院审理广东省惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人李太军、李军、游勇犯贩卖毒品罪一案，于2018年5月7日作出（2018）粤1302刑初138号刑事判决。宣判后，原审被告人游勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，依法讯问了上诉人并审阅辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2017年11月10日，被告人李太军为从中谋取差价获利，在惠州市惠城区三栋镇飘逸理发店内向其上家“秋某”（在逃）购买毒品冰毒0.5克后，在上述地点贩卖冰毒0.5克给李军；李军购得冰毒后，为从中赚取吸食冰毒的好处，于当日在惠城区麦地第五中学对面中国银行门口将冰毒0.5克贩卖给被告人游勇；游勇购得冰毒后，为获得吸食冰毒的好处，于当日在小金口办事处兴隆西二街路边将冰毒0.5克贩卖给吸毒人员李某成。2017年11月21日，李太军为从中谋取差价获利，在惠城区三栋镇飘逸理发店内向其上家“秋某”（在逃）购买毒品冰毒1克后，在上述地点贩卖冰毒1克给李军；李军购得冰毒后，为从中赚取吸食冰毒的好处，于当月22日凌晨在惠州市惠城区麦地中国银行门口与游勇进行毒品买卖时，被公安机关抓获并当场查获白色晶体状可疑毒品一小包净重为0.87克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。另查明，于2017年11月21日在惠州市惠城区小金口兴隆西二街77号301房抓获被告人游勇。在被告人游勇配合下，公安机关于同日在惠州市惠城区麦地第五中学对面中国银行门口抓获被告人李军。2017年11月22日在惠州市惠城区三栋镇市场后面飘逸发廊抓获被告人李太军。上述事实，有公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、刑事案件受理、立案材料，证明案件的来源及公安机关由此启动侦查程序合法、有效。2、户籍资料，证明被告人游勇、李军、李太军在案发时已年满十八周岁，系完全刑事责任年龄人。3、到案经过，证明公安机关于2017年11月21日在惠州市惠城区小金口兴隆西二街77号301房抓获被告人游勇。在被告人游勇配合下，公安机关于同日在惠州市惠城区麦地第五中学对面中国银行门口抓获被告人李军。2017年11月22日在惠州市惠城区三栋镇市场后面飘逸发廊抓获被告人李太军。4、现场勘验检查工作记录，证明案发地点的方位、内部摆设、周边环境等情况。5、搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单（1）证明公安机关依法对被告人游勇位于惠州市惠城区小金口兴隆西二街77号301房的住处搜查，在该房客厅角落的柜子抽屉内查获锡纸一卷，被告人游勇签供确认。（2）证明公安机关于2017年11月22日4时30分许，在惠州市惠城区第五中学对面中国银行门口抓获被告人李军，在抓捕被告人李军时，见到他将手中一可疑物品丢在旁边地上，民警立即捡起该可疑物品，并当被告人李军面查看，发现是一包白色晶体状可疑毒品，经称量毛重1.07克；后在被告人李军指路下，来到他位于惠州市惠城区麦地黄田岗金鸡岭小区二巷新楼402房住处，在该房间厨房内查获一个冰壶、锡纸五片；被告人李军对上述物品予以签供确认，公安机关依法予以扣押。（3）证明公安机关于2017年11月22日11时10分左右在惠州市惠城区三栋镇飘逸发廊抓获被告人李太军，对该发廊及他的住处（发廊对面一出租屋三楼301房间）搜查，未查获可疑物品。6、调取证据通知书、通话清单，证明被告人李太军使用手机号码为153××××2268、被告人李军使用手机号码为130××××8505、被告人游勇使用手机号码为157××××3696之间相互通话记录的事实。7、现场称量笔录、取样笔录，证明在被告人李军处缴获的物品，经称量，净重0.87克。8、鉴定文书，证明2017年11月22日4时许在惠州市惠城区麦地第五中学对面中国银行门口抓获被告人李军时缴获的一包白色晶体，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。9、辨认笔录、指认照片（1）被告人游勇辨认出被告人李军就是贩卖毒品冰毒给其的“阿某”；指认惠州市惠城区小金口夜市街一巷子是其放毒品的地方，亦是让“阿成”来拿毒品的地方；指认惠州市惠城区麦地五中对面的中国银行路边是其多次向“阿某”购买毒品的地方。（2）被告人李军辨认出被告人游勇是跟其购买毒品冰毒的人；辨认出被告人李太军是贩卖毒品冰毒给其的人；指认惠州市惠城区麦地五中对面的中国银行路边是其多次贩卖毒品给被告人游勇的地方；指认惠州市惠城区三栋镇飘逸理发店内一窗户处是其向被告人李太军购买毒品取货的地方。（3）被告人李太军辨认出被告人李军是让其帮忙购买毒品冰毒的人；指认惠州市惠城区三栋镇飘逸理发店内厕所的窗户处是让李军取毒品冰毒的地方。（4）吸毒人员李某成指认惠州市惠城区小金口办事处住润厂对面的一出租屋301房，称是其四次向“小孩”购买毒品冰毒的地方。10、检查证、检查笔录（1）公安机关对被告人游勇手机中支付宝帐号（支付宝名称：游勇）、微信帐号（微信昵称：勇不后退、微信号：×××）进行检查，检查出支付宝于2017年11月22日2时30分转账600元人民币给“*军”、2017年11月10日22时41分转账300元人民币给“*军”的交易记录，被告人游勇对转账页面截图签供确认。（2）公安机关对被告人李军手机中支付宝帐号（支付宝名称：李军）、微信帐号（微信昵称：军a芳1314，微信号：×××）进行检查，检查出“*勇”于2017年11月22日2时30分转账600元人民币给被告人李军、“*勇”于2017年11月10日22时41分转账300元人民币给被告人李军的交易记录；微信聊天记录“隔壁老李”、“二娃哥”的聊天记录、与“隔壁老李”多次转账记录，被告人李军对转账页面截图及聊天记录截图签供确认。（3）公安机关在吸毒人员李某成住处惠州市惠城区小金口办事处兴隆东街金郎小区八巷2号检查，未查出任何可疑物品；对吸毒人员李某成使用的手机号码157××××3696手机信息截图提取，并予签供确认。11、刑事判决书、释放证明、违法人员犯罪信息表，证明被告人游勇因犯盗窃罪于2013年10月16日被广西壮族自治区防城港市港口区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金二万元，于2016年7月9日刑满释放。被告人李军因犯盗窃罪于2012年6月19日被广东省惠州市惠城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，2012年11月26日刑满释放；被告人李军2014年4月23日又因犯盗窃罪被广东省博罗县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，2014年9月15日刑满释放；被告人李军于2015年2月13日因犯盗窃罪被广东省博罗县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元，2015年12月13日刑满释放。12、现场检测报告书，证明被告人游勇、李军、李太军、吸毒人员李某成尿液经三合一检测试剂盒检测，结果为甲基安非他明阳性。13、证人证言（1）吸毒人员李某成证言，其吸食的毒品冰毒是跟一个叫“小孩”的人购买的（“小孩”的手机号码是157××××7150，微信是×××），其第一次跟他购买的毒品是2017年9月份的一天，购买400元冰毒，并在他的住处吸食毒品。一直持续到2017年11月份初的一天，其共跟“小孩”购买过六次毒品冰毒。之后2017年11月中旬的一天，其跟“小孩”购买450元冰毒。最后一次购买冰毒是2017年11月21日晚上，其又跟“小孩”购买毒品冰毒，但是“小孩”让其直接联系他上家，“小孩”将上家的电话157××××3696告诉其，其跟他约好在晚上12时在小金口办事处夜市街兴隆购物广场门口鸡排烧烤档后面交易，其去到就被公安人员抓获了。第二次陈述称其之前跟“小孩”购买的毒品400元，为0.5克冰毒，450元的冰毒也是差不多重量。（2）证人刘某1证言，其是李太军的妻子，在三栋镇经营飘逸理发店，其不知道李太军有无贩卖毒品。14、被告人的供述及辩解（1）被告人李太军的供述，其于2017年9月份认识“秋某”，通过从“秋某”处拿到毒品卖给他人赚取差价。第一次是2017年10月20日贩卖200元冰毒给李军，其从中赚取50元差价。第二次是2017年10月下旬一天，其贩卖200元冰毒给李军，其从中赚取50元差价。第三次是2017年11月初一天，其贩卖200元冰毒给李军，其从中赚取20元差价。第四次是2017年11月21日，其贩卖200元冰毒给李军（虽然这次李军转账500元给我，但有300元是他还的欠款。）每次交易都是“秋某”将毒品放在其理发店的窗户上，然后李军过去拿的。第一次供述中称每次交易的毒品一袋约一克。第三次供述中称200元的冰毒是0.5克左右。（2）被告人李军的供述，其贩卖过四次毒品冰毒给游勇，贩卖的毒品都是其先跟李太军购买来，然后其将一部分毒品留出来自己吸食，剩余部分再卖给游勇。其是有欠李太军300元。2017年11月22日，其跟李太军购买毒品，自己留了一部分出来，拿剩下的毒品去惠城区第五中学对面的中国银行跟游勇交易时被民警缴获。第三次供述称其购买的毒品约0.9克。（3）被告人游勇的供述，其跟“阿某”购买五次毒品冰毒，第一次是2017年7月2日跟“阿某”购买300元冰毒。第二次是2017年8月10日跟“阿某”购买300元冰毒。第三次是2017年9月10日跟“阿某”购买400元冰毒。第四次是2017年10月跟“阿某”购买500元冰毒。第五次是2017年11月10日跟“阿某”购买600元冰毒，微信转账给“阿某”。第五次购买的毒品冰毒，其自己吸食一些，然后剩下的给“阿成”。其是通过“小孩”认识“阿成”的，“小孩”让其帮忙，其才会帮“阿成”买冰毒。其将冰毒装在一个烟盒里，将毒品放在小金口夜市街的打桌球旁边巷子一有几颗草的地方，然后告诉“小孩”，毒品存放的地方，再由“小孩”告诉“阿成”地点去拿货。原判认为，被告人李军、李太军、游勇无视国法，以牟利为目的，其中李太军两次贩卖甲基苯丙胺共计1.5克，李军两次贩卖甲基苯丙胺共计1.37克，游勇贩卖甲基苯丙胺共计0.5克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人李军、李太军、游勇犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人李军的辩护人辩称被告人李军归案后如实供述自己的罪行，被指控贩卖毒品的次数不多，建议对被告人李军从轻处罚的辩护意见，与本案查明的事实相符，予以采纳。被告人李太军的辩护人辩称被告人李太军系初犯，归案后如实供述且当庭认罪，且被告人李太军有三级高血压等严重疾病，对其宣告适用缓刑有利于被告人的身体健康，恳请对被告人李太军从轻处罚的辩护意见，与本案查明的事实相符，予以采纳。被告人游勇的辩护人辩称被告人游勇有立功情节，归案后如实供述犯罪事实，且涉案毒品仅有0.5克，恳请对被告人游勇判处六个月以下有期徒刑的辩护意见，与本案查明的事实相符，予以采纳。被告人李军、游勇曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，本院依法对其从重处罚。被告人游勇配合公安机关抓获同案人，系立功，本院依法对其从轻处罚。被告人李军、李太军、游勇归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。根据被告人李太军的犯罪情节和悔罪表现，考虑到其患有三级高血压等严重疾病，对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人李军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金一万元。二、被告人李太军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金一万元。三、被告人游勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。四、缴获的毒品由公安机关没收销毁。上诉人游勇上诉称量刑过重，请求二审法院从轻处罚。理由如下：其是帮助朋友代拿毒品，并未赚取差价获得利益；其归案后如实供述犯罪事实，是第一次犯罪，涉案毒品数量少，社会危害性小；其到案后积极配合办案单位，有立功情节。辩护人辩护称一审量刑过重，请求二审法院予以改判。理由如下：游勇有立功情节；游勇是毒品犯罪初犯、偶犯，归案后积极配合公安机关调查，如实供述自己的罪行，认罪态度好；游勇贩卖的毒品数量少，社会危害性小；游勇家庭需要其早日回归。经审理查明，原判认定上诉人李军、李太军、游勇犯贩卖毒品罪的事实清楚，有经一审庭审举证质证的证据足资证实。二审期间控辩双方均未提交新的证据，故本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人游勇、原审被告人李军、李太军无视国法，贩卖毒品给他人，其中李太军两次贩卖毒品甲基苯丙胺共计1.5克，李军两次贩卖毒品甲基苯丙胺共计1.37克，游勇贩卖毒品甲基苯丙胺共计0.5克，三人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人游勇、原审被告人李军曾被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法对其从重处罚。上诉人游勇配合公安机关抓获同案人，属立功，依法对其从轻处罚。上诉人游勇、原审被告人李军、李太军归案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法对其从轻处罚。对于上诉人游勇及其辩护人的意见，综合评析如下：一审法院已经综合考虑上诉人游勇的立功、坦白、初犯等情节，并结合犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等予以量刑，量刑适当。其提出贩毒中未能获利和家庭情况，不足于对其作出从轻处罚的认定，故对于上诉人及其辩护人的意见，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 游小勇审 判 员 李汉加审 判 员 李浩浩二〇一八年九月三日法官助理 马文星书 记 员 吴海锋附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。