内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2018）内29民初24号原告：内蒙古阿拉善苁蓉集团有限责任公司。法定代表人：祁成宏，公司董事长。委托诉讼代理人：刘金刚，内蒙古北杰律师事务所律师。被告：陈永亮，男，汉族，1970年7月11日出生，无业，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：邱德育，内蒙古睿华律师事务所律师。被告：阿拉善盟恺祥达房地产开发有限公司。法定代表人：季辉平，公司经理。原告内蒙古阿拉善苁蓉集团有限责任公司（以下简称苁蓉公司）诉被告陈永亮、阿拉善盟恺祥达房地产开发有限公司（阿盟恺祥达公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院于2017年12月25日作出（2017）内29民初14号民事判决，驳回苁蓉公司诉讼请求。原告苁蓉公司不服，上诉于内蒙古自治区高级人民法院，内蒙古自治区高级人民法院于2018年6月22日作出（2018）内民终134号民事裁定，撤销内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院作出的（2017）内29民初15号民事判决，发回我院重审。我院于2018年7月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告苁蓉公司的委托诉讼代理人刘金刚、被告陈永亮及其委托诉讼代理人邱德育到庭参加了诉讼，阿盟恺祥达公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苁蓉公司提出的诉讼请求：1、请求恢复对阿拉善左旗巴彦浩特镇“XXXX”小区X号楼XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX共13间房屋的执行；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告与第二被告阿盟恺祥达公司因商品房买卖合同纠纷已经由阿拉善盟中级人民法院（2015）阿民一初字第14号民事判决予以确认，第二被告应该向原告交付“XXXX”小区住宅82套，商铺17套，公寓33套，地下车位82个；如不能交付则承担返还义务。判决生效后原告苁蓉公司向法院申请执行。涉案的13间公寓已经应苁蓉公司的申请，由法院于2015年8月予以财产保全，在判决生效后自动转为执行查封。阿拉善盟中级人民法院（2017）内29执异11号执行裁定书中所载明的情况来看，本案被告陈永亮在2016年12月才向人民法院起诉主张物权，阿左旗人民法院认定事实的（2017）内2921民撤1号民事判决书因为对方当事人提出上诉并未生效。《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款金钱债权执行中，案外人依据执行标的被查封、扣押、冻结后作出的另案生效法律文书提出排除执行异议的，人民法院不予支持。因此，陈永亮主张13间公寓的物权没有法律依据。2013年6月18日陈永亮与阿盟恺祥达公司签订《房屋认购协议书》系虚假事实。其并未付清房款，且原告申请法院对本案所涉房屋进行保全时已知查封事实，在三年期间对查封不提异议，反而另案起诉违反常理。综上，二被告之间签订虚假的《商品房认购书》在没有事实基础和法律依据的情况下无法达到阻止原告执行的目的，因此请贵院在查明事实的基础上依法裁判。被告陈永亮辩称，答辩人就被答辩人苁蓉公司诉请恢复执行对阿拉善左旗巴彦浩特镇“XXXX”小区X号楼XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX号共13间公寓。答辩人认为，被答辩人的诉讼请求没有事实及法律依据，请求依法予以驳回。理由如下：一、被答辩人苁蓉公司所称其与阿盟恺祥达公司之间商品房买卖合同纠纷虽经阿拉善盟中级人民法院（2015）阿民一初字第14号民事判决予以确认，但该判决仅是判决由阿盟恺祥达公司向苁蓉公司交付阿左旗巴彦浩特镇“XXXX”小区住宅82套、商铺17套、公寓33套，地下车位82个；上述判决仅仅是判决苁蓉公司交付上述数量的住宅、公寓、商铺及地下车位，并没有涉及答辩人购买的房屋楼号、楼层与房号。苁蓉公司请求执行没有具体楼号、楼层、房号的判决缺乏事实与法律依据。上述14号判决第二项载明：“如不能交付房屋，由阿盟恺祥达公司承担相应的返还义务。”该判项是应苁蓉公司诉请所判，但该判项并没有明确具体的返还内容，苁蓉公司依据该判项申请执行答辩人购买的涉案房产也是缺乏依据的。二、苁蓉公司称其与2015年8月申请财产保全，答辩人于2017年2月8日主张物权，2017年4月28日阿拉善左旗人民法院作出民事判决，根据《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条第二款的规定，答辩人主张诉争房屋物权没有法律依据。苁蓉公司要求适用上述规定缺乏前提条件，该条款适用的前提是“金钱债权执行中”，本案并不涉及“金钱债权执行”。所谓的金钱债权又称金钱给付请求权，是指以给付一定数额金钱为内容的请求权，金钱的表现形式是货币；金钱债权适用前提是申请人与被申请人之间是金钱债权债务关系，而非不动产之间的权属关系。执行该不动产的目的是通过实行对不动产的执行，获得金钱，偿还被执行人对申请执行人的债务。本案申请执行的并非基于“金钱债权”，而是基于向其交付住宅、商铺、公寓及车库等“非金钱债权”。本案原告申请执行的并非是金钱债权，而是物权，是主张要房而非要钱，故原告引用该规定属适用法律错误。同时答辩人在执行异议申请中，并不是仅仅依据2017年4月28日作出的判决，而是依据早于被答辩人申请查封日的《房屋认购协议书》及其他证据。阿拉善盟中级人民法院在审理执行异议中，也是依据《房屋认购协议书》，同时认定阿拉善盟中级人民法院（2015）阿民一初字第14号民事判决不涉及答辩人提出异议的商品房房号。在执行过程中阿盟恺祥达公司与苁蓉公司达成的“执行和解协议书”，将答辩人购买在先的涉案公寓房抵顶给苁蓉公司，没有事实与法律依据。三、苁蓉公司所称答辩人与阿盟恺祥达公司所签《商品房认购协议书》是虚假的没有任何事实依据。答辩人是在看到阿盟恺祥达公司的《商品房预售许可证》后，在阿盟恺祥达公司的售楼中心与销售人员签到的协议书，将房款现金交付其工作人员出具收据。上述事实已经阿拉善左旗人民法院生效判决予以确认，苁蓉公司在没有相反证据的情况下认为所签协议系虚假的没有任何事实依据。四、在答辩人不知情的情况下没有提出执行异议是情理之中的，任何一个买房人在查看由政府主管部门颁发的《商品房预售许可证》的情况下，有理由相信购买的房产不存在争议。被答辩人于2017年5月5日才在阿拉善日报刊登公告，答辩人提出执行异议也是在看到公告后申请的，答辩人并不存在过错。同时即便在被答辩人申请执行中，答辩人对执行标的的另案提出确权诉讼并未违反常理，也不为法律所禁止。最高人民法院《民事诉讼司法解释与适用》在阐述《中华人民共和国民事诉讼法解释》第305条时，强调要注意正确处理执行异议之诉和另行起诉的关系，指出当事人在另行起诉和执行异议之诉中有选择权。即使在执行程序中，案外人也有权不提起执行异议之诉，而对执行标的的确权另行起诉。综上，答辩人认为，阿拉善盟中级人民法院（2017）内29执异11号执行裁定书，认定事实清楚，适用法律正确，请求人民法院查明事实，依法驳回被答辩人的请求事项。被告阿盟恺祥达公司经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。原告苁蓉公司为证明其主张，提交如下证据：证据一、阿拉善盟中级人民院法院（2015）阿民一初字第14号民事判决书，证明：原告要求执行阿盟恺祥达公司财产具有合法性，在判决书中已经明确载明原告购买房屋所出资的总金额，在承担返还义务的情况下，当然是执行金钱债权的执行，阿盟恺祥达公司并未依据判决交付相应的房屋；证据二、阿拉善盟中级人民院法院（2015）阿民保字第3号民事裁定书，证明：2015年5月8日因原告与阿盟恺祥达公司合同纠纷一案，原告向阿拉善盟中级人民院法院申请财产保全，阿拉善盟中级人民院法院受理后下达民事裁定书对本案中涉案房产予以查封，人民法院所查封的房屋均系阿盟恺祥达公司名下并未对外销售的房产，本案涉及的房产均在保全范围内。被告陈永亮质证意见：对证据一的真实性、合法性没有异议，对其证明目的有异议。1、该判决仅明确载明答辩人购买的房屋楼号及房号，因此，原告依据该判决书执行答辩人购买的房屋缺乏明确具体的依据；2、该判决第二项的兜底条款，也就是在对第一项判决不能执行的情况下，应当承担返还义务，但该判项也没有明确应当承担返还什么义务，根据判决书载明的内容本案原告系以土地作为出资，与阿盟恺祥达公司共同开发建设涉案房产，因此作为承担相应返还义务，本人认为只能是承担返还土地的义务，并无返还金钱义务的明确判项。本案在（2015）阿民一初字第14号判决书中载明很明确，原告的出资仅仅是以土地出资；对证据二的真实性没有异议，对其证明目的不予认可，该份保全裁定仅仅对被执行人阿盟恺祥达公司的房产予以保全，上述保全的房产予以执行的前提应当是未出售的，但本案所涉XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX号房屋已被答辩人购买，且在保全之前购买。被告陈永亮为证明其主张，提交如下证据：证据一、《房屋认购协议书》一份，证明：原告与被告阿盟恺祥达公司之间于2013年6月18日，就原告购买被告阿盟恺祥达公司涉案房屋达成书面协议，上述购买日期早于法院查封日2015年8月，陈永亮并无违约情形；证据二、收据十张。证明：答辩人向阿盟恺祥达公司购买涉案房屋，并且分10次交付购房款1769361元，已经履行了合同的主要义务；证据三、内蒙古自治区阿左旗人民法院于2017年4月5日作出的（2017）内2921民撤1号民事判决书、于2017年9月4日作出的（2017）内29民终349号民事判决书各一份，证明：这两份文书能够证明答辩人购买涉案房屋的行为已经被生效判决确认系合法有效的。同时能够证明该份判决的判项中对涉案房产是具体明确的；证据四、原告在其办公室张贴的《关于涉案房屋房产相关事宜处理办法公告》的照片一张，证明：该证据的来源是在阿拉善左旗巴彦浩特经一路张贴的公告，答辩人从苁蓉公司的办公室拍照取得。1、阿盟恺祥达公司已委托苁蓉公司处理涉案房产后续事宜；2、承诺各位业主携带相关购房材料到“XXXX房产处理组”进行登记核对并办理相关手续；证据五、原告在其办公室张贴的《授权委托书》照片一张，证明：阿盟恺祥达公司与原告已经委托6名工作人员处理涉案楼盘事务，登记核对并办理相关手续；证据六、原告在互联网上发布的《致XXXX小区业主的公开信》，证明：原告承诺“自XXXX事件以来，我公司极力奔走，力争以最快速度把房屋交还于广大购买人”；上述证据四、五、六能够综合证明原告承诺将房屋尽快交付业主，现在要求答辩人合法购买的房产，违反了对外的承诺。证据七、《商品房预售许可证》一份，证明答辩人购买阿盟恺祥达公司的房产系政府主管部门许可的，答辩人的购买行为系合法行为；证据八、《阿拉善盟中级人民法院公告》一份，证明阿拉善盟中级人民法院于2017年5月5日在阿拉善日报刊登公告，证明对拟执行的房产提出异议；答辩人在公告之后提出异议并无过错；证据九、阿拉善盟中级人民法（2015）阿民一初字第14号民事判决书一份，证明：1、该生效文书判决由阿盟恺祥达公司向被答辩人交付阿拉善左旗巴彦浩特镇涉案房屋，上述判决仅仅是判决阿盟恺祥达公司交付上述住宅、公寓、商铺及地下车库，并没有判明应当交付的具体楼号、楼层、房号也不涉及答辩人购买的房产楼层与房号，从苁蓉公司要求执行答辩人购买的房产缺乏依据；2、同时作出兜底判决：如不能交付上述房屋，由阿盟恺祥达公司承担相应的返还义务。上述判决是在原告的请求下形成的判项，该判决形成两种选择，也就是在不能实现房屋交付的情况下，可以主张恺祥达公司相应的返还义务，该返还义务并没有明确应当返还什么，因此也不能确定本案就系金钱债权的执行。原告苁蓉公司质证意见：对证据一的真实性、合法性及证明目的均不予认可，1、该认购书中虽然加盖了阿盟恺祥达公司的公章，但是因阿盟恺祥达公司并未到庭参加诉讼，无法核实其真实性；2、房屋认购协议书根据法律规定其性质为预约合同，并不能产生商品房买卖合同的性质，在被告提交的协议书中第四项也约定双方要以签订正式的商品房买卖合同为主，结合被告提交的证据七在阿盟恺祥达公司具备签订网签合同的情况下，被告并没有与阿盟恺祥达公司签订正式商品房买卖合同；对证据二的真实性、合法性、证明目的均不认可。该两份收据仅仅是阿盟恺祥达公司单方出具的并没有相应的转账和转款凭证确认被告有真实的资金交付行为，而且比例还未达到50%以上；对证据三的真实性无异议，对合法性、证明目的有异议。1、根据《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十六条的规定，该两份判决仅仅是撤销另一生效判决，其并不产生相应的物权效力；2、该判决书是在阿盟恺祥达公司缺席判决，并未出庭进行抗辩的情况下，作出的判决，作出判决时间晚于原告另案保全查封时间；3、陈永亮在（2017）内29民终349号民事判决书中并未向人民法院陈述涉案房屋已经被阿拉善盟中级人民法院进行查封的事实；对证据四、五、六的三性及证明目的均不予认可，与本案没有关联性；对证据七的三性予以认可，对证明目的有异议。通过该组证据可以证实阿盟恺祥达公司取得涉案房屋的8号楼商品房对外销售是2013年8月27日，在此时间后，阿盟恺祥达公司对外销售的房屋均签订了网签合同予以备案登记，但是被该持有2014年6月6日的认购书双方并没有签订正式的商品房买卖合同；对证据八没有异议；对证据九真实性无异议，对证明目的有异议。（2015）阿民一初字第14号民事判决书中在第七页最后一段中对于苁蓉公司和阿盟恺祥达公司合同性质进行了认定，第五页倒数第二段中对苁蓉公司以土地出资的价值以及代建的工程价值均已认定，总计为9152.2109万元。结合判决第二项在不能如数交付房产的情况下，相应的返还义务当然是金钱，从而也证实原告执行行为的合法性。被告阿盟恺祥达公司未提交证据及书面质证意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，庭审中当事人对证据进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，经审查本院认定如下：经审理查明，陈永亮与阿盟恺祥达公司在2013年6月18日签订了《房屋认购协议书》，购买阿盟恺祥达公司开发建设的“XXXX”小区X号楼第三层的整层房屋，计24间公寓，总价款3957444元，按照约定，陈永亮于协议签订日交付定金20万元，首付房款789361元在2013年7月10日前付清，定金在买受人补齐首付款时自动转为购房房款的一部分，《房屋认购协议书》签订后，陈永亮于2013年6月16日至2014年5月5日期间分10次支付1769361元购房款。因阿盟恺祥达公司迟迟不予交付房屋，不签订《商品房买卖合同》，也不配合银行按揭贷款，并将陈永亮购买的8号楼第三层西半部分700平方米的房屋于2014年12月经口头协商出售给内蒙古广安律师事务所作办公楼。因阿盟恺祥达公司公司经营出现状况，未能向内蒙古广安律师事务所作交付房屋，内蒙古广安律师事务所将阿盟恺祥达公司起诉至法院。阿拉善左旗人民法院审理后，作出（2016）内2921民初820号民事判决，判决阿盟恺祥达公司公司将8号楼第三层西半部分700平方米房屋交付内蒙古广安律师事务所。2017年1月6日，陈永亮向阿拉善左旗人民法院提起第三人撤销之诉，2017年4月5日，阿拉善左旗人民法院作出（2017）内2921民撤1号民事判决书，判决陈永亮与阿盟恺祥达公司之间所签订的《房屋认购协议书》有效；撤销阿拉善左旗人民法院（2016）内2921民初820号民事判决书中将“XXXX”8号楼三层西半部分700平方米交付被告人内蒙古广安律师事务所的裁项。另查明，“XXXX”小区住宅工程项目，是由阿盟恺祥达公司与苁蓉公司联合开发。双方于2011年2月25日签订《联合开发合同》，约定苁蓉公司将其建设用地的约57000平方米土地作为投资，由阿盟恺祥达公司投入全部开发项目的建设资金，以阿盟恺祥达公司的名义开发建设，阿盟恺祥达公司支付苁蓉公司“XXXX”小区的住宅房84套，商铺17套，公寓33套，地下车位82个。后因在履行协议过程中，阿盟恺祥达公司将抵顶给苁蓉公司的房屋又出售给第三人，双方产生纠纷，2015年6月苁蓉公司向阿拉善盟中级人民法院提起诉讼，请求确认上述房屋产权归苁蓉公司所有，并由阿盟恺祥达公司向苁蓉公司支付上述房屋；如不能支付上述房屋，由阿盟恺祥达公司支付房屋对价9152.2109万元，并赔偿苁蓉公司所有经济损失。阿拉善盟中级人民法院（2015）阿民一初字第14号民事判决书判决阿盟恺祥达公司于判决生效后7日内向苁蓉公司交付“XXXX”住宅房82套，商铺17套，公寓33套，地下车位82个；如不能交付上述房屋，由阿盟恺祥达公司承担相应的返还义务。该判决书生效后，苁蓉公司向阿拉善盟中级人民法院提出申请执行。再查明，苁蓉公司向阿拉善盟中级人民法院法院提出申请执行后，陈永亮作为案外人于2017年5月23日对执行标的提出书面异议。阿拉善盟中级人民法院于2017年6月5日作出（2017）内29执异11号执行裁定书，裁定中止对陈永亮提出异议的XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX号共计13间房屋的执行。本院认为，本案争议的焦点是：案涉XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX号共计13间房屋应否恢复执行。关于案涉XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX、XXXX号共计13间房屋应否恢复执行的问题。经查，本案为申请执行人提出的执行异议之诉。陈永亮与阿盟恺祥达公司签订的《房屋认购协议书》已具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且陈永亮作为买受人依约交付了首付款，在履行协议过程中，陆续支付了房款履行了义务，因此，该《房屋认购协议书》系双方真实意思表示，属合法有效合同，陈永亮已履行了主要交付房款的协议义务。因阿盟恺祥达公司未能按约定交付房屋时，陈永亮有权向法院提起诉讼主张权利。陈永亮依据《房屋认购协议书》及相关支付房款收据主张房屋所有权，符合交易习惯，再无相反证据证明陈永亮与阿盟恺祥达公司之间签订的《房屋认购协议书》虚假的情形下，不能否定双方协议的真实性。陈永亮出具证据即交付房款收据的情形下，应当认定其已对本案所涉房屋具有所有权，后未能办理房屋产权登记的原因在于阿盟恺祥达公司不能依约如期履行交付房屋的原因造成，该履行不能的责任不应由陈永亮承担。原告苁蓉公司主张本案所涉房屋已于2015年5月进行了保全措施，并经阿拉善盟中级人民法院法院（2015）阿民一初字第14号判决确认属于阿盟恺祥达公司向其交付的房屋范围内。因该判决未涉及陈永亮提出异议的商品房房号，且该房屋经阿拉善左旗人民法院（2017）内2921号民撤1号民事判决，判令确认陈永亮与阿盟恺祥达公司之间《房屋认购协议书》有效。综上所述，原告苁蓉公司的诉讼请求不能成立，本院依法不予支持。据此，本案经本院审判委员会讨论决定，依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告内蒙古阿拉善苁蓉集团有限责任公司诉讼请求。一审案件受理费15600元，由原告内蒙古阿拉善苁蓉集团有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审判长 恩 克审判员 道日娜审判员 孙黎静二〇一九年一月十日书记员 李 蓉附相关法律条文：《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条：交付使用条件及日期。《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协议、保密等义务。《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条：案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。