文书内容广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤03民终13960号上诉人（原审被告）：利丰塑胶（深圳）有限公司。法定代表人：蔡奇，总经理。委托诉讼代理人：曹炳云，广东大湾律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蒋凤。委托诉讼代理人：黄火金，广东巨通律师事务所律师。上诉人蒋凤因与被上诉人利丰塑胶（深圳）有限公司劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初21556号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年7月31日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。经二审审理查明，根据双方确认的考勤记录，蒋凤2015年10月的休息日加班时数为48小时，2016年1月的休息日加班时数为48小时，2016年10月的平时加班时数为73.5小时，休息日加班时数为93.5小时，2017年1月的休息日加班时数为44小时。蒋凤2015年8月21日（周五）休息，2015年9月3日（周四）、4日（周五）、28日（周一）、29日（周二）、30日（周三）休息，2015年12月2日（周三）、31日（周四）休息，2016年6月10日（周一）休息，2016年7月11日（周一）休息，2016年9月7日（周三）、8日（周四）、9日（周五）休息，2017年2月10日（周五）、13日（周一）、14日（周二）、15日（周三）休息，2017年3月20日（周一）、22日（周二）休息。根据深圳市社会保险基金管理局的“参保缴费明细”，利丰塑胶（深圳）有限公司从蒋凤2015年4月1日至2017年3月31日的工资中扣除的医保个人缴纳的费用、失业保险个人缴纳的费用、养老保险个人缴纳的费用总计为2372元。一审查明的其余事实正确，本院予以确认。本院认为，蒋凤与利丰塑胶（深圳）有限公司的劳动合同关系合法有效，双方的权利、义务受劳动法的保护和约束。关于利丰塑胶（深圳）有限公司上诉主张不支付蒋凤2015年4月1日至2017年3月31日加班工资差额6000.85元的上诉请求。利丰塑胶（深圳）有限公司主张蒋凤的工资结构为计件工资+全勤奖+补贴。蒋凤则主张双方合同约定为计时工资，应按合同约定的2030元/月进行核算。经审查，双方签订的劳动合同明确约定为计时工资，利丰塑胶（深圳）有限公司虽按计件核算工资，但未提供证据证明计件标准得到蒋凤的确认，也未提供证据证明计件标准的合理性，一审按计时工资核算相关待遇并无不当。关于工资条上的补贴及扣除饮水费、扣除伙食费的项目。经审查，每月扣除的伙食费与发放的补贴大多数金额相同。2015年4月1日至2017年3月31日扣除的饮水费总计232元、扣除伙食费总计9920元，两项总计为10152元，而该期间发放的补贴总计为10206元，上述扣款与补贴的金额基本相同，一审认定发放的补贴属于福利待遇，扣除的饮水费、伙食及发放的补贴不纳入工资核算合符客观实际，本院予以采纳。根据双方确认的考勤记录，蒋凤2015年10月的休息日加班时数为48小时，2016年1月的休息日加班时数为48小时，2016年10月的平时加班时数为73.5小时，休息日加班时数为93.5小时，2017年1月的休息日加班时数为44小时。一审对上述月份的加班时数认定有误，本院予以纠正。根据双方确认的考勤记录，蒋凤2015年8月21日（周五）休息，2015年9月3日（周四）、4日（周五）、28日（周一）、29日（周二）、30日（周三）休息，2015年12月2日（周三）、31日（周四）休息，2016年6月10日（周一）休息，2016年7月11日（周一）休息，2016年9月7日（周三）、8日（周四）、9日（周五）休息，2017年2月10日（周五）、13日（周一）、14日（周二）、15日（周三）休息，2017年3月20日（周一）、22日（周二）休息。利丰塑胶（深圳）有限公司主张上述休息时间属于调休，应抵扣休息日的加班时间。蒋凤未能提交证据证明上述休息具有合理的理由，利丰塑胶（深圳）有限公司主张上述平常的休息属于调休，应抵扣休息日上班时间合情合理，本院予以采纳。一审核算休息日加班工资时未去除调休时间不当，本院予以纠正。鉴于上述休息时间已认定为调休，故该期间应按正常上班核算工资。经核算，利丰塑胶（深圳）有限公司应支付蒋凤2015年4月1日至2017年3月31日加班工资差额为3821.37元(详见列表),该期间的蒋凤个人应支付的社保扣款应视同发放的工资,利丰塑胶（深圳）有限公司从蒋凤2015年4月1日至2017年3月31日的工资中扣除的医保个人缴纳的费用、失业保险个人缴纳的费用、养老保险个人缴纳的费用总计为2372元,扣除后,利丰塑胶（深圳）有限公司应支付蒋凤2015年4月1日至2017年3月31日加班工资差额为1449.37元。该期间利丰塑胶（深圳）有限公司已支付蒋凤2015年4月1日至2017年3月31日的全勤奖1300元,已纳入已发工资中进行核算,但一审在计算应发工资时未将其计入不当,本院予以纠正。利丰塑胶（深圳）有限公司应支付蒋凤2015年4月1日至2017年3月31日加班工资差额为2749.37元（1449.37元+1300元）。关于利丰塑胶（深圳）有限公司上诉主张不支付蒋凤2017年4月至6月工资差额1355.61元的上诉请求。根据双方认可的上述期间的考勤记录以及深圳市同期最低工资标准核算，蒋凤2017年4月的工资为：3434元[2030元÷21.75÷8×(152+30×150%+52×200%)+100(全勤奖)-179.3（社保个人扣款）]，蒋凤2017年5月的工资为：3629元[2030元÷21.75÷8×(176+42×150%+36×200%)]，蒋凤2017年6月的工资为：654元[2030元÷21.75÷8×56]，扣除利丰塑胶（深圳）有限公司实际发放的2017年4月、5月的工资2958元、3253元后，利丰塑胶（深圳）有限公司还需向蒋凤支付工资数额分别为476元、376元、654元，合计为1506元。一审认定利丰塑胶（深圳）有限公司应支付蒋凤2017年4月至6月工资差额1355.61元未超出法律的规定，蒋凤也未提出上诉，本院予以维持。关于利丰塑胶（深圳）有限公司上诉主张不支付蒋凤2017年2月1日至2017年6月12日期间未签书面劳动合同二倍工资差额14165.59元的上诉请求。利丰塑胶（深圳）有限公司与蒋凤签订的书面劳动合同于2016年12月31日到期后未续签劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，利丰塑胶（深圳）有限公司应支付蒋凤2017年2月1日至2017年6月12日期间未签书面劳动合同二倍工资差额。利丰塑胶（深圳）有限公司主张系蒋凤恶意不签订劳动合同，蒋凤不予确认。利丰塑胶（深圳）有限公司据此主张不支付蒋凤未签订劳动合同的二倍工资差额理由不成立，本院不予支持。经核算，利丰塑胶（深圳）有限公司应向蒋凤支付未签订劳动合同的二倍工资差额为12114元（2118元+2279元+3434元+3629元+654元）。一审认定的金额有误，本院予以纠正。关于利丰塑胶（深圳）有限公司上诉主张不支付蒋凤高温补贴1500元的上诉请求。利丰塑胶（深圳）有限公司上诉主张不支付蒋凤高温补贴1500元，理由为公司发放的补贴中已包含高温补贴，蒋凤则主张发放的补贴系福利待遇。本院经审理认为，利丰塑胶（深圳）有限公司并未提供证据证明发放的补贴中已包含高温补贴，蒋凤主张发放的补贴系福利待遇较为合理（具体理由前面已述）。一审认定利丰塑胶（深圳）有限公司应支付蒋凤2015年度、2016年度的高温津贴共计1500元认定正确，本院予以维持。关于利丰塑胶（深圳）有限公司上诉主张不支付蒋凤带薪年休假工资1866.66元的上诉请求。利丰塑胶（深圳）有限公司春节期间虽有放假，并在通知上写明超出的假期作为年休假。但利丰塑胶（深圳）有限公司并未按上班待遇发放相应的工资，利丰塑胶（深圳）有限公司的放假应属无薪假，并非年休假。利丰塑胶（深圳）有限公司据此上诉主张不支付年休假工资理由不成立。蒋凤工龄不满10年，一审依据《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，认定蒋凤2015年度、2016年度、2017年度的带薪年休假天数分别为5天、5天、2天，据此核定利丰塑胶（深圳）有限公司应当向蒋凤支付带薪年休假工资2240元（2030元/月÷21.75天/月×12天×200%），并以蒋凤诉请的金额1866.66元为限予以支持正确，本院予以维持。关于利丰塑胶（深圳）有限公司上诉主张不支付蒋凤解除劳动合同的经济补偿金36736.15元的上诉请求。经核算，蒋凤离职前十二个月的应发工资平均为3516元/月（实发工资超过应发工资的月份按实发工资核算）。蒋凤系于2017年6月11日向利丰塑胶（深圳）有限公司邮寄送达“被迫解除劳动关系通知书”，以拖欠工资等为由提出被迫解除劳动关系，利丰塑胶（深圳）有限公司于次日收到“被迫解除劳动关系通知书”。蒋凤据此主张违法解除劳动关系赔偿金与法律规定不符，但利丰塑胶（深圳）有限公司未足额发放蒋凤工资事实清楚（具体理由前面已述），蒋凤主张被迫解除劳动关系成立，利丰塑胶（深圳）有限公司依法应支付被迫解除劳动关系经济补偿金。根据蒋凤的工龄及离职前12个月的平均工资核算，利丰塑胶（深圳）有限公司应当向蒋凤支付解除劳动关系的经济补偿金为29886元（3516元/月×8.5个月）。一审因离职前12个月的平均工资计算有误导致认定结果错误本院予以纠正。违法解除劳动合同的赔偿金与解除劳动关系的经济补偿金均系解除劳动关系的经济补偿，利丰塑胶（深圳）有限公司以蒋凤系主张违法解除劳动合同的赔偿金为由上诉主张不应支付解除劳动关系的经济补偿金理由不成立，本院不予支持。关于律师费。蒋凤因本案支付律师费5000元，利丰塑胶（深圳）有限公司的部分上诉请求已得到支持。根据《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条的规定及蒋凤的胜诉情况，利丰塑胶（深圳）有限公司应支付蒋凤律师费1603元。利丰塑胶（深圳）有限公司上诉主张不支付律师费本院不予支持。综上所述，利丰塑胶（深圳）有限公司的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第八十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《深圳经济特区和谐劳动关系条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初21556号民事判决第四项、第五项、第六项、第八项；二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初21556号民事判决第九项；三、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初21556号民事判决第一项为：上诉人利丰塑胶（深圳）有限公司应于本判决生效之日起五日内向被上诉人蒋凤支付2015年4月1日至2017年3月31日期间加班工资差额2749.37元；四、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初21556号民事判决第二项为：上诉人利丰塑胶（深圳）有限公司应于本判决生效之日起五日内向被上诉人蒋凤支付2017年2月1日至2017年6月12日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额12114元；五、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初21556号民事判决第三项为：上诉人利丰塑胶（深圳）有限公司应于本判决生效之日起五日内向被上诉人蒋凤支付解除劳动关系的经济补偿金29886元；六、变更广东省深圳市宝安区人民法院(2017)粤0306民初21556号民事判决第七项为：上诉人利丰塑胶（深圳）有限公司应于本判决生效之日起五日内向被上诉人蒋凤支付律师费1603元；七、驳回上诉人利丰塑胶（深圳）有限公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费共人民币15元，由蒋凤承担5元，由利丰塑胶（深圳）有限公司承担10元。本判决为终审判决。审判长 丁    婷审判员 何  万  阳审判员 罗    巧二〇一八年九月十日书记员 陈晓璇（兼）            附表：蒋 凤 加 班 工 资 计 算 表                  月份              正常上班时数              标准工资              平时加班时数              平时加班工资              休息日加班时数              休息日加班工资              法定节假日加班时数              法定节假日加班工资              应发工资              已发底薪              工资差额                  2015年4月              132              1540.44              32              560.16              44              1026.96              0              93.33              3220.89              3477              0                  2015年5月              152              1773.84              63              1102.82              78              1820.52              0              93.33              4790.51              4567              223.51                  2015年6月              168              1960.56              72              1260.36              44              1026.96              0              93.33              4341.21              4786              0                  2015年7月              184              2147.28              48              840.24              56              1307.04              0              0              4294.56              4667              0                  2015年8月              164              1913.88              4              70.02              32              746.88              0              0              2730.78              2712              18.78                  2015年9月              176              2059.92              59.5              1041.55              20              466.8              0              93.33              3655.6              4054              0                  2015年10月              144              1680.48              4              70.02              48              1210.32              0              279.99              3240.81              2926              314.81                  2015年11月              168              1960.56              12              204.66              61              1423.74              0              0              3588.96              3198              390.96                  2015年12月              172              2007.24              38.5              673.94              36              840.24              0              0              3521.42              3486              35.42                  2016年1月              160              1867.2              47.5              831.49              48              1120.32              0              93.33              3912.34              3471              441.34                  2016年2月              36              420.12              0              0              0              0              0              279.99              700.11              415              285.11                  2016年3月              184              2147.28              36              630.18              44              1026.96              0              0              3804.42              3729              75.42                  2016年4月              140              1633.8              4              70.02              8              186.72              0              93.33              1983.87              2017              0                  2016年5月              168              1960.56              0              0              8              186.72              0              93.33              2240.61              2420              0                  2016年6月              176              2069.76              8              140.04              8              186.72              0              93.33              2489.85              2370              119.85                  2016年7月              160              1867.2              29              507.65              32              746.88              0              0              3121.73              2924              197.73                  2016年8月              184              2147.28              50              875.25              36              840.24              0              0              3862.77              3926              0                  2016年9月              168              1960.56              33              577.67              20              466.8              0              93.33              3097.64              3113              0                  2016年10月              144              1680.48              73.5              1286.62              93.5              2182.29              0              279.99              5429.38              4899              530.38                  2016年11月              164              1913.88              46.5              813.98              33              770.22              0              0              3498.08              3636              0                  2016年12月              176              2053.92              84.5              1479.17              64              1493.76              0              0              5026.85              4316              710.85                  2017年1月              104              1213.68              50              875.25              44              1026.96              0              373.32              3489.21              3012              477.21                  2017年2月              122              1423.74              28.5              498.89              2.5              58.35              0              0              1980.98              2118              0                  2017年3月              160              1867.2              20.5              239.24              0              0              0              0              2106.44              2279              0                  合计工资差额              3821.37      附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。