山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁01民初2017号原告：济南农村商业银行股份有限公司历下支行，住所地济南市。负责人：王伟，行长。委托诉讼代理人：闫飞，山东国曜律师事务所律师。委托诉讼代理人：常凡凡，山东国曜律师事务所律师。被告：山东三友志和工贸有限公司，住所地济南市。法定代表人：张某庆，总经理。被告：张某福，男，1965年1月7日出生，汉族，住济南市。被告：张某庆，男，1969年10月1日出生，汉族，住济南市。被告：王某国，男，1968年8月28日出生，汉族，住济南市。上述四被告共同委托诉讼代理人：甄恩阳，山东千舜律师事务所律师。原告济南农村商业银行股份有限公司历下支行（以下简称历下农商行）与被告山东三友志和工贸有限公司（以下简称三友志和公司）、张某福、张某庆、王利华、王某国、王卫红、周湘云、马守亮金融借款合同纠纷一案，本院于2017年12月1日立案后，依法适用普通程序，于2018年4月11日公开开庭进行了审理。原告历下农商行的委托诉讼代理人闫飞、常凡凡，被告三友志和公司、张某福、张某庆、王利华、王某国共同委托诉讼代理人甄恩阳，被告马守亮到庭参加了诉讼。被告王卫红、周湘云经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。庭后，原告历下农商行申请撤回对马守亮、王利华、王卫红、周湘云的起诉，本院另行制作民事裁定书，裁定准许历下农商行撤回对王利华、王卫红、周湘云、马守亮的起诉。本案现已审理终结。历下农商行向本院提出诉讼请求：1.判令三友志和公司偿还借款本金32225000元、利息959577.48元（利息计至2017年11月15日，嗣后以实际拖欠本金为基数，自2017年11月16日起至实际给付之日止，按合同约定利率计算）；2、判令三友志和公司支付律师代理费（律师代理费暂计131541元，剩余律师代理费另行主张）；3、判令张某福、张某庆、王某国对上述债务承担连带责任；4、判令我行对张某福所有的位于济南高新区科技城华信路以东、华能路以北的土地使用权（地号为**，土地使用权证号高新国用2005第**）和位于历城区科技城华信路8号齐鲁信息中心的房产（房产证号为济房权证历城字第**1050号）优先受偿；5、判令三友志和公司、张某福、张某庆、王某国共同承担本案的诉讼费用、保全费及公告费260元。事实和理由：2016年9月26日，我行与三友志和公司签订《流动资金借款合同》，约定我行向三友志和公司出借款项3300万元。对上述借款，张某福与我行签订《最高额抵押合同》，约定将其所有的位于济南高新区科技城华信路以东、华能路以北的土地使用权和位于历城区科技城华信路8号齐鲁信息中心的房产抵押给我行，并为上述财产办理了不动产抵押登记。张某福、张某庆、王某国分别与我行签订了《最高额保证合同》，约定对三友志和公司的债务承担连带责任保证。合同签订后，我行按照约定履行了义务，三友志和公司却没有按照合同约定支付利息，出现了欠息现象，张某福、张某庆、王某国也未承担担保责任，已经构成违约。故根据合同约定，我行宣布该借款已到期，提前收回借款。三友志和公司辩称：一、历下农商行诉讼主体不符，因为在2017年12月29日，历下农商行已将债权转让给济南经纬好家园置业有限公司；二、我公司并没有发生欠息现象，历下农商行主张的事实不实；三、借款属实。我公司在历下农商行起诉后仍然向历下农商行偿还过本金3215061元，历下农商行主张的诉讼金额与事实不符。张某福辩称：历下农商行与三友志和公司签订的借款合同同历下农商行与我签订的抵押权合同不一致，借款合同约定的借款期限为1年，而抵押权合同约定的抵押期间是2年。我应当以借款本金为限承担抵押责任。历下农商行无权要求我承担其主张的利息、违约金及复利等。其他意见同三友志和公司答辩意见。对抵押合同的真实性待质证时发表意见。张某庆、王某国共同辩称：对于合同的真实性待质证时发表意见。对于保证责任应在物的担保之外承担保证责任，其他意见同三友志和公司。历下农商行围绕诉讼请求依法提交了证据，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2016年9月26日，历下农商行与三友志和公司签订《流动资金借款合同》一份。《流动资金借款合同》约定，三友志和公司向历下农商行借款3300万元，用途为借新还旧，借款期限自2016年9月至2018年9月25日，实际借款日期以借款借据为准，借款利率为年7.995%的固定利率，按日计息，按月结息，借款到期，利随本清，日利率为年利率/360。借款人未按照本合同约定的借款用途使用借款或未按期足额支付本金、利息及其他应付款项，贷款人有权停止向借款人发放借款和其他融资款项，部分或全部取消借款人未提取的借款和其他融资款项，宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款立即到期，立即收回未偿还款项，要求借款人除承担违约责任外，并赔偿因其违约给贷款人造成的损失。借款人不按本合同约定的还款期限偿还到期（含提前到期）应付的借款本金，自逾期之日起，按照本合同约定的利率加收50%作为罚息利率计收逾期利息；借款人在借款期限内不能按期支付的利息，应按本合同约定的利率计收复利；借款逾期后仍未支付的利息，应按本款约定的罚息利率计收复利。本合同项下借款发生逾期或未按合同约定用途使用，按日计收逾期利息、罚息和复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或者保全方式实现债权的，借款人应承担贷款人为此支付的诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、公告费、差旅费、律师费及其他实现债权的费用。2016年9月26日，历下农商行与张某福签订《最高额抵押合同》一份。《最高额抵押合同》约定，为确保抵押权人债权的实现，张某福自愿向抵押权人提供最高额抵押担保。抵押人所担保的主债权为自2016年9月26日至2018年9月25日，在人民币3300万元的最高余额内，抵押权人依据与三友志和公司签订的借款合同、银行承兑协议以及其他融资文件而享有的对三友志和公司的债权。最高余额是指在抵押人承担担保责任的主债权确定之日，按照中国人民银行公布的外汇中间价，将不同币种债权折算而成的以人民币表示的余额之和，主债权的最高余额指本金。抵押人最高额抵押担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押变现所得中扣除，而不包括在最高余额内。抵押权人主债权到期（包括提前到期），债务人未予清偿的，抵押权人有权实现抵押权。2016年9月26日，历下农商行与张某福、张某庆、王某国签订《最高额保证合同》一份。《最高额保证合同》约定，张某福、张某庆、王某国自愿为债权人与债务人在2016年9月26日至2018年9月25日（该期间为最高额担保债权的决算期间）形成的债权提供担保，担保的债权最高余额4950万元对三友志和公司的债务承担连带责任保证。保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。保证期间为决算期届至之日起2年。本合同所担保的债权同时存在债务人提供物的担保和保证担保的，债权人有权要求保证人先于物的担保承担保证责任。合同签订后，在济南市国土资源局办理了不动产登记证明。该证明书载明，张某福将其所有的位于历城区科技城华信路8号齐鲁信息中心的房产（房产证号为济房权证历城字第**1050号，建筑面积7739.62平方米）和位于济南高新区科技城华信路以东、华能路以北的土地使用权（土地使用权面积7913平方米、其中建筑占地面积7739.62平方米）抵押给历下农商行。历下农商行向三友志和公司发放了贷款。借款期间，三友志和公司没有按照合同约定按期支付利息，出现了欠息现象，张某福、张某庆、王某国也未承担担保责任。历下农商行认为借款人已经构成违约，根据合同约定，宣布该借款已到期，起诉提前收回借款本息。本案在审理期间，三友志和公司向历下农商行偿还本息合计3215061元，其中偿还本金2815061.80元，剩余的偿还了借款利息。截止2017年12月28日，三友志和公司尚欠历下农商行借款本金29409938.20元，利息1027357.43元未还。历下农商行为本次诉讼支出律师代理费131541元，支出公告费260元。上述事实有《流动资金借款合同》、借款借据、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》、不动产登记证明、利息清单、委托代理合同、发票、汇款凭证及庭审笔录在案佐证。本院认为，历下农商行与三友志和公司签订的《流动资金借款合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规禁止性规定，合法有效。双方当事人应按《流动资金借款合同》的约定履行义务。历下农商行依约履行了放款义务。在借款期间，三友志和公司未依约按期支付到期利息，按照《流动资金借款合同》的约定，历下农商行有权宣布借款立即到期，立即收回未偿还款项，要求三友志和公司承担违约责任，并赔偿因三友志和公司违约给其造成的损失。因此，历下农商行起诉要求三友志和公司偿还借款本息及承担律师代理费和公告费的主张合法，本院予以支持。三友志和公司辩称其在借款期间内不欠息，与本案查明的事实不符，本院不予支持。三友志和公司辩称涉案借款已经转让，但没有提交相应证据证实，本院不予支持。历下农商行与张某福签订的《最高额抵押合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规禁止性规定，合法有效。且双方办理了抵押物登记手续，抵押行为依法成立。按照《最高额抵押合同》的约定，历下农商行对张某福抵押的房地产依法享有优先受偿权。《最高额抵押合同》约定的是在2016年9月26日至2018年9月25日期间主债权最高余额3300万元内的最高额抵押，在借款本金不超过3300万元及相应的实现债权费用范围内承担抵押责任，故张某福的抗辩均不能成立。对张某福的抗辩理由，本院不予支持。历下农商行与张某福、张某庆、王某国签订的《最高额保证合同》系各方当事人真实意思表示，不违反法律和行政法规禁止性规定，合法有效。按照《最高额保证合同》的约定，张某福、张某庆、王某国对三友志和公司所欠历下农商行的借款本息、律师代理费及公告费应当承担连带清偿责任。《最高额保证合同》约定：“本合同所担保的债权同时存在债务人提供物的担保和保证担保的，债权人有权要求保证人先于物的担保承担保证责任”，因此，张某庆、王某国辩称其应当在担保物之外承担保证责任的主张与约定不符，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、五十三条、五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告山东三友志和工贸有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告济南农村商业银行股份有限公司历下支行借款本金29409938.20元、利息1027357.43元（利息计至2017年12月28日，嗣后至实际给付之日止的罚息，按照《借款合同》的约定另行计付）；二、被告山东三友志和工贸有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告济南农村商业银行股份有限公司历下支行律师代理费损失131541元、公告费260元；三、原告济南农村商业银行股份有限公司历下支行对张某福提供的抵押物［位于历城区科技城华信路8号齐鲁信息中心的房产（房产证号为济房权证历城字第**1050号，建筑面积7739.62平方米）和位于济南高新区科技城华信路以东、华能路以北的土地使用权（土地使用权面积7913平方米、其中建筑占地面积7739.62平方米）］享有优先受偿权；四、被告张某福、张某庆、王某国对本判决第一、二项所确定的被告山东三友志和工贸有限公司的债务在4950万元范围内承担连带清偿责任；五、被告张某福、张某庆、王某国在履行本判决义务后，有权向被告山东三友志和工贸有限公司追偿；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费208381元，财产保全费5000元，由被告山东三友志和工贸有限公司、张某福、张某庆、王某国负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  刘培森审 判 员  赵永先人民陪审员  杜宪芳二〇一八年九月十七日书 记 员  胡晓炘