广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0404民初1833号原告（反诉被告）：杨波，男，1981年8月5日出生，汉族，户籍地：湖北省鄂州市鄂城区，现住珠海市，委托诉讼代理人：杨定彩，男，系原告父亲。被告（反诉原告）：谢兵，男，1987年10月19日出生，汉族，住长沙市雨花区，被告：杨立成，男，1993年4月9日出生，汉族，住广东省阳春市，原告杨波诉被告谢兵、杨立成装饰装修合同纠纷一案，被告谢兵依法提出反诉，本院受理后，依法适用简易程序，于2018年8月29日公开开庭进行了合并审理，原告杨波及其委托诉讼代理人杨定彩，被告谢兵、杨立成到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求如下：1.两被告赔偿原告逾期违约金25,800元，退还封窗户费用5345.9元；2.解除原、告签订的《装修合同》；3.被告退还原告装修人员临时出入证3张；4.本案诉讼费用由被告承担。原告在庭审中撤回第3项诉讼请求。事实和理由：2017年11月12日，原、被告签订了《装修合同》，约定被告对京华假日湾花园B区2栋201房进行装修。合同第四条第1项约定：工程期限为85个工作日，自正式开工之日算起。2017年11月20日办下装修许可证，从2017年11月21日开工到2018年3月27日计算，已有85个工作日。2018年5月15日，被告在房屋室内装修时改变住宅外立面，违反管理规定，被通知整改。2018年5月29日，被告在未将房屋入户花园、客房、二楼卧室的铝合金窗安装到位的情况下，通知原告验收房屋室内装修工程，从2018年3月27日至2018年5月29日，被告装修工程交付逾期63天，属于严重违约。根据《装修合同》第八条第2项约定：因乙方及其代理人的原因造成工期延误的，每拖延一天，应向甲方支付尾款的5%作为违约金。合同约定装饰工程总造价为86,000元，原告已向被告分三次支付总装修款的85%价款，共73,100元，尾款是总装修款的15%，违约金计算为40,635元。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，按总装修款的30%计算，被告应向原告赔偿25,800元（86,000元×30%＝25,800元）。从开工到2018年5月29日，被告没有按装修合同约定将房屋的入户花园、客房、二楼卧室的铝合金窗安装到位，也未和原告签订相关的补充协议。根据原告与被告签订的装修合同及相关装修材料明细表，入户花园封窗户用为1485元，客房封窗户费用为2500元，二楼卧房封窗户费用为2400元，三处封窗户费用总共为6385元，总报价为102,716元，实际合同签订的总价为86,000元，故被告应向原告退还封窗户费用5345.9元。从开工到2018年5月29日，被告未将相关施工图纸交给原告，也没有将拟定的方案和计划交给原告审定确认，随意施工，逾期交付装饰工程，也使原告没有相关施工图纸、作法说明等质量评定验收标准，被告也没有按约定将房屋的入户花园、客房、二楼卧室的铝合金窗安装到位，房屋装修工程也没有真正完工，无法最终正式验收。根据装修合同约定，被告应通知原告办理合同终止手续，但被告强行通知原告验收。因此，原告起诉到法院，要求判如所诉。被告杨立成、谢兵共同辩称：1.关于原告主张的窗户没有安装，实际情况是被告已安装，但由于材料不达标，原告请求拆除，窗户通过双方口头协议由房屋尾款中退回5345.9元给原告；2.关于装修整体验收是合格的，2018年5月29日双方一起验收，原告用防盗网及铝合金项目来指责被告未完成总体工程项目，拒付余款，违背诚信原则。之所以工程会延期，是因为适逢年底元旦及春节放假，装修工人返乡，同时装修过程中，原告未及时验收材料及安装门、装修房屋停水、物业对统一外墙验收等多种原因造成，这期间，原告并未对被告催促要求赶工。实际上房屋装修后，仍然需长时间空置，并不能马上居住，虽然工期有延误，并未对原告造成实际损失；3.关于违约金，原告的计算方法是错误的，应该按照以尾款为基数来计算为13,000元，不是按工程总造价，尾款应为总价款的5%，而不是总价款的15%。因此，被告谢兵提出反诉，要求判令：1.原告支付被告尚欠的装修装修款9354.1元；2.原告支付延期付款的违约金19,135元（暂计至2018年7月25日，保留后续追偿权利）；3.原告承担本案的反诉费用。事实与理由：原、被告2017年11月12日签订装修合同，约定被告对原告的房屋进行装修，总装修款为86,000元，在装修过程中，水电完工后即同年12月，双方口头约定增加靠近入户花园房间的吊顶工程，装修款为1800元，即实际总装修款为87,800元，按合同约定，装修款结算分五次结算。原告于合同签订当日支付30%即25,800元，同年12月支付25%即21,500元，2018年1月6日支付了30%即25,800元。2018年5月29日，整体工程验收合格，原告支付5%，15个工作日内应付清工程质保金、吊顶装修款1800元，共计14,700元未付，除去口头达成的退还铝合金项目款项5345.9元，原告尚欠装修款项为9354.1元。根据装修合同第七条及第八条约定，甲方不能按约定期限支付装修款的，每拖延一天，按照尾款的5%支付延期付款的违约金，工程于2018年5月29日验收合格，原告并未按约定支付余款，应当支付从6月2日至7月25日的违约金为11,610元（86,000元×5%×5%×54天）；在15个工作日内，原告也未支付尾款10%，故应支付6月21日至7月25日延期付款的违约金7525元（86,000元×5%×5%×35天），合计19,135元。本院经审理认定事实如下：2017年11月12日，原告杨波与被告高栏港区平沙镇御雅居装饰工程经营部（代表为杨立成）签订了《装修合同》，约定被告对原告所有的京华假日湾花园B区2栋201房进行装修。合同第一条约定：工程包工包料总造价为86,000元；合同第四条约定：工程期限为85个工作日，自正式开工之日算起。合同第七条约定：1.合同签订原告支付总装修款30%；2.墙体改造及水电完工并验收合格，支付总装修款25%（庭审经双方共同确认为笔误，应为30%）；3.墙砖地砖铺贴完工交验收合格，支付总装修款30%；4.整体工程验收合格，支付总装修款5%，验收合格起15个工作日内付清5%工程保质金。合同第八条约定：因被告原因造成工期延误的，每拖延一天，应向原告支付尾款的5%作为违约金。原告不能按前述约定期限足额支付被告装修款的，每拖延一天，按照尾款的5%支付延期付款违约金。合同还对其他事项作了约定。原告于合同签订当日按约定向被告支付了首期款25,800元，2017年11月21日工程正式开工。2017年12月15日，原、被告就电路、水路隐蔽工程进行了验收，验收结果均为合格，同日，原告支付了第二期工程款21,500元。2018年1月8日，原告支付了第三期工程款25,800元。2018年5月15日，被告在房屋室内装修时改变住宅外立面，违反物业管理规定，被物业公司通知整改。2018年5月29日，原、被告就整体工程进行了验收。因被告杨立成没找到整体工程验收手册曾在微信中与原告交谈，大致内容为：验收手册遗留在原告处要求原告当晚交还，原告称：手册，好像不在我这里，一直在你那位帅哥手里。被告杨立成称他手里没有，并要求原告回去找一下。庭审后，本院组织双方现场勘察，双方就部分问题达成一致：1.灯线不符合要求，被告同意在未付款中扣除3000元；2.厨房、洗手间、大厅侧的客房飘窗大理石有空鼓，同意折价2500元给原告，由原告自行处理；3.约定赠送的两个洗手盆，被告同意以200元支付给原告，由原告自行安装。加上之前原、被告已就房屋四个窗户达成的“被告同意以5345.9元价格退款给原告”，以上共计11,045.9元，在原告应付装修款中予以扣减。另查明，高栏港区平沙镇御雅居装饰工程经营部于2016年9月21日成立，法定代表人为谢兵，该经营部于2018年3月1日注销，在签订涉案装修合同时，被告杨立成为该经营部的实际经营者。以上事实有《装修合同》、材料明细、装修许可证及押金收据、装修款收据、物业整改通知书、照片、房产证、水路试压情况验收记录单、工程验收手册、水路、电路隐蔽工程施工验收记录单、微信聊天记录以及庭审笔录在卷佐证。本院认为，一、关于两被告的责任,被告谢兵为高栏港区平沙镇御雅居装饰工程经营部的法定代表人，被告杨立成为高栏港区平沙镇御雅居装饰工程经营部的实际经营者，涉案《装修合同》是被告杨立成以上述经营部的名义与原告签订的，该经营部已于2018年3月1日注销，作为法定代表人的被告谢兵和实际经营者的被告杨立成应当对外承担连带责任。二、关于本诉。1.原、被告签订《装修合同》，是双方真实意思表示，合法有效，原、被告应当全面履行。根据原、被告的微信聊天记录和原告主张逾期的违约金计算至2018年5月29日，本院认定房屋已于2018年5月29日整体通过验收并交付，装修存在的部分问题双方最终在法院主持下达成一致，上述合同实际得以履行，原告请求解除《装修合同》依据不足，本院不予支持；2.工程逾期交付违约金，《装修合同》第八条规定：因被告原因造成工期延误的，每拖延一天，应向原告支付尾款的5%作为违约金。本案中，从2017年11月21日开工至验收约定为85个工作日，被告应当在2018年3月27日交房，但被告直至2018年5月29日才交付，逾期62天。被告关于逾期交付的辩解本院不予采纳。合同第八条约定被告向原告支付尾款的5%作为违约金，因此，本案需对《装修合同》第八条中的“尾款”进行界定，尾款是工程验收后需支付的款项，合同中明确约定的是总装修款的5%，而5%质保金属于保证金性质，是保证工程符合质量要求后才予以支付，与普通款项不是一个法律性质，本院认定合同尾款为5%，并非原告主张的15%。逾期交付违约金计算为13,330元（86,000元×5%×5%×62天）。三、关于反诉。1.关于未付工程款。在本院主持下，双方就房屋装修相关问题达成一致，铝合金窗户、灯线、空鼓等共计折价11,045.9元在未付装修款12,900元（86,000元－73,100元）中扣除，原告还应支付被告装修款1854.1元。2.关于延期付款违约金问题。《装修合同》第七条约定：整体工程验收合格，支付总工程款的5%。原告应于2018年5月29日验收后向被告支付5%款项4300元，因第二笔款项的25%属于笔误，应为30%，之间的差额5%应当在2018年5月29日最终验收后一并支付，故原告在2018年5月29日应当支付给被告共计8600元，因原、被告验收后就封窗户费用达成一致，被告退还原告5345.9元，费用在余款中扣除，故原告在验收后应给被告的尾款为3254.1元（8600元－5345.9元）。合同第八条约定：原告不能按前述约定期限足额支付被告装修款的，每拖延一天，按照尾款的5%支付延期付款违约金。原告逾期付款56天，违约金计算为9111.2元（3254.1元×5%×56天）；被告主张质保金未付的违约金，如前所述，质保金属于保证工程质量性质，实际上，本案主体工程虽验收，但还存在灯线不符合合同约定、空鼓等问题，5%的质保金需待这些问题得到解决后才支付。因此，被告主张未付质保金的违约金本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告谢兵、被告杨立成于本判决生效之日起七日内支付原告杨波逾期违约金人民币13,330元；二、驳回原告杨波的其他诉讼请求；三、原告杨波于本判决生效之日起七日内向被告谢兵支付装修款人民币1854.1元；四、原告杨波于本判决生效之日起七日内向被告谢兵支付延期付款违约金人民币9111.2元；五、驳回被告谢兵的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币343元，反诉费人民币256元，两项合计人民币599元，由原告杨波负担人民币309元，由被告谢兵负担人民币290元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  吴明星二〇一八年九月二十七日法官助理陈丽冰书记员周梓星