安徽省阜阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）皖12行终276号上诉人（一审原告）刘恒运。委托代理人张杰，安徽文王律师事务所律师。被上诉人（一审被告）临泉县公安局。法定代表人宋国光，该局局长。被上诉人（一审被告）阜阳市公安局。法定代表人张家忠。委托代理人崔马朸。委托代理人孙瑜。上诉人刘恒运因行政赔偿一案，不服安徽省临泉县人民法院于2017年9月14日作出的（2016）皖1221行初27号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。刘恒运向一审法院诉称，在2015年1月28日晚7点左右，杨桥派出所所长孙珂带领四名警员到北关派出所联系工作，北关派出所所长ＸＸ带领姚军峰等在全家乐饭店招待前来的同事，指派正在北关派出所值班的工作经验丰富、成绩优秀的刘飞前去介绍工作经验，据了解酒宴中刘飞在ＸＸ的指挥下无奈醉酒了，醉酒的刘飞和ＸＸ于当晚九点左右回到北关派出所，九点四十分左右刘飞从北关派出所趟着雪水冒着暴雪一个人离所回家，第三天在临泉县城关镇新都御景西于王沟内发现刘飞的尸体。刘飞是在下班回家途中，执行其所长指派的陪同同事吃饭的任务，后返回派出所，又在返回家中的途中死亡的。根据《中华人民共和国民法通则》第一百二十一条规定：“国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任。”根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第五十七条规定[因执行工作任务和因劳务的解释]及《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定的“因执行工作任务”以及第三十五条规定的“因劳务”是指执行职务。执行职务应当以用人者的授权或者明确指示为限。行为超出授权或者明确指示范围的，其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为执行职务。刘飞醉酒深夜回家途中死亡的事实，这一事实是由于派出所的工作人员在履行职务中不作为所导致的。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第（五）项的规定，造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。对给刘飞的造成的死亡，给予行政赔偿并支付各项赔偿金。刘恒运于2016年12月13日向临泉县公安局提出行政赔偿申请，临泉县公安局于2016年12月19日作出临公赔不受字[2016]001号不予受理通知书，刘恒运不服，于2017年2月10日向阜阳市公安局邮寄行政赔偿复议申请书，阜阳市公安局于2017年2月14日作出不予受理行政赔偿复议申请告知书。综上，请求确认临泉县公安局北关派出所所长ＸＸ、辅警何淦、柴春龙行政不作为和临泉县公安局作出的临公赔不受字[2016]001号不予受理通知书及阜阳市公安局作出的不予受理行政赔偿复议申请告知书行政行为违法，并承担国家赔偿，支付各项赔偿金1800000元。一审法院查明，刘恒运之子刘飞于2011年被临泉县公安局招聘为辅警，在临泉县公安局北关派出所工作。2015年1月28日晚，ＸＸ宴请孙珂等5名同事，同所的姚军峰、刘飞参加。刘飞和ＸＸ于当晚九点左右回到北关派出所，九点四十分左右刘飞从北关派出所离所回家。2015年1月30日在临泉县城关镇新都御景小区西边的于王沟内发现刘飞的尸体。2015年2月2日，安徽中天司法鉴定中心[2015]毒检字第0308号乙醇检验报告书检验意见为：在送检的检材（检材编号：AHZT-JC-DW-2015-0308）中检出乙醇成分，其浓度为191.1mg100ml。综合尸表检验、尸体解剖检验及文证检验等意见，临泉县公安局刑事科学技术室（临）公（尸检）鉴字[2015]24号法医学尸体检验鉴定书鉴定意见：刘飞系生前溺水死亡。刘恒运于2016年12月13日向临泉县公安局提出行政赔偿申请，临泉县公安局于2016年12月19日作出临公赔不受字[2016]001号不予受理通知书，刘恒运不服，于2017年2月10日向阜阳市公安局邮寄行政赔偿复议申请书，阜阳市公安局于2017年2月14日作出不予受理行政赔偿复议申请告知书。刘恒运不服，提起行政诉讼。一审法院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定，国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。该法第五条规定，属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任：（一）行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为；（二）因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的；（三）法律规定的其他情形。本案中，临泉县公安局民警ＸＸ及辅警刘飞等人是在下班后在饭店吃饭饮酒，后来刘飞回家途中溺水死亡。根据《中华人民共和国警察法》规定，下班后饮酒不是行使职权的行为，故本案不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第三条、四条规定的应当行政赔偿的范围。刘恒运要求确认被告行为违法及行政赔偿的诉讼请求，没有事实依据及法律依据，临泉县公安局作出的《国家赔偿申请不予受理通知书》及阜阳市公安局作出不予受理行政赔偿复议申请告知书，符合事实和法律规定。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条和《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决驳回刘恒运的诉讼请求。刘恒运上诉称，1、一审判决主要事实认定不清，未对其重新鉴定和测声鉴定进行审查，刘飞的死亡与何淦、柴春龙未履行职责职务有直接的因果关系；2、一审判决适用法律错误，本案争议的重要主题是酒后没按照《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十五条第二款规定的保护刘飞的人身安全问题，何淦、柴春龙没有认真履行派出所所长指派的行政职责职务，没有将刘飞护送到家的行政不作为致使刘飞死亡，该机关应当承担行政赔偿责任。请求1、撤销一审判决、临泉县公安局作出的临公赔不受字（2016）001号和阜阳市公安局作出的不予受理行政赔偿复议申请告知书；2、依法判决临泉县公安局在执行《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十五条第二款规定中的不作为造成刘飞死亡的具体行政不作为违法；3、依法判决临泉县公安局在执行《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十五条第二款规定的行政不作为造成刘飞死亡的严重后果，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第三条第五项、第三十四条的规定给予行政赔偿，支付各项赔偿金1800000元；4、本次上诉费用由被上诉人承担。刘恒运向一审法院提交了以下证据：1、刘恒运身份证复印件。证明原告自然状况。2、原告户口簿，证明原告与刘飞系父子关系，具有行政赔偿诉讼主体资格。3、2016年12月19日临公赔不受字[2016]001号不予受理通知书。证明原告已经向赔偿义务机关提出了行政赔偿申请。4、2017年2月14日阜阳市公安局不予受理行政赔偿复议申请告知书。证明原告已经提出行政复议程序。5、临泉县公安局北关派出所的2015年1月30日上午9点左右录音。证明刘飞在北关派出所里天天夜里都是很晚才回家，和往常一样的下班回家，是下班回家的路上意外死亡。6、临泉县北关派出所2015年2月9日的录音。证明刘飞也是天天夜里上班，夜里干的活多，刘飞是和往常一样在夜里22点左右回家。7、录音光盘。证明刘生军和ＸＸ说的上述话语。8、ＸＸ的情况说明。证明ＸＸ在执行职务的安排何淦、柴春龙送刘飞回家，但何淦、柴春龙在执行职务中不作为的过错造成刘飞死亡，应当承担执法过错的行政赔偿责任。9、2015年4月24日侯春伟对ＸＸ的询问笔录。证明被ＸＸ安排了辅警何淦送刘飞回家，何淦没有履行好自己的法定职务职责。执法过错造成刘飞死亡，所属机关临泉县公安局应当承担行政执法过错造成刘飞死亡的行政赔偿责任。10、2015年2月25日（临）公（尸检）鉴字[2015]24号鉴定文书。证明刘飞当天的饮酒含量为191.1mg/100mg，是属深度醉酒状态，ＸＸ等警员对深度醉酒的刘飞在执行治安管理处罚法第十五条第二款失职不作为，行政执法过错致使刘飞死亡，其所属机关应当承担行政赔偿责任。临泉县公安局向一审法院提交了以下证据、依据：1、2015年4月4日监察室对李明的询问笔录；2、2015年4月2日监察室对ＸＸ的询问笔录；3、临泉县公安局辅助人员刘飞2014年工资表；4、2015年2月25日临公（刑）鉴通字[2015]056号鉴定意见通知书；5、2016年2月4日工业园区派出所出具刘飞死亡证明；6、2015年2月25日临公（刑）鉴通字[2015]0056号鉴定意见通知书；7、2015年12月28日阜公复核字[2015]第47号受理复核案件通知书；8、2015年12月23日送达给刘恒运刑事复议决定书送达回证；9、2016年2月3日关于刘飞死亡调查情况报告；10、2015年2月2日安徽中天司法鉴定中心[2015]毒捡字第0308号乙醇检验报告；11、ＸＸ情况说明；12、关于2015年1月28日ＸＸ等人晚餐饮酒情况；13、2015年2月25日（临）公（尸检）鉴字[2015]24号鉴定文书；14、2015年3月31日临公（刑）不立字[2015]045号不予立案通知书；15、2015年12月23日临公刑复字[2015]A40号刑事复议决定书。证明临泉县公安局作出的临公赔不受字[2016]001号不予受理是正确的。一审法院对证据的分析与认定符合法律规定，本院予以确认。依据采信的证据，本院认定的事实与一审判决认定的事实无异。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第三条规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；（二）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；（三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；（四）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。本案中，临泉县公安局民警ＸＸ及辅警刘飞等人是在下班后在饭店吃饭饮酒，后来刘飞回家途中溺水死亡。上诉人刘恒运作为刘飞的父亲提起赔偿申请，但其申请并不属于上述法律规定的情形，不属于国家赔偿的范围。临泉县公安局于2016年12月13日收到刘恒运的赔偿申请，于12月19日作出不予受理通知书，并送达，并无不当。《中华人民共和国行政复议法》第六条规定了可以申请行政复议的十一种情形。第十七条规定，行政复议机关在收到行政复议申请后，应当在5日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人。而本案中，刘恒运的复议申请并不属于上述规定的十一种情形，阜阳市公安局于2017年2月14日收到复议申请，并于同日作出不予受理告知书，并送达，程序合法。关于ＸＸ、何淦、柴春龙是否执行《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十五条第二款规定的“约束至酒醒”问题。《中华人民共和国治安管理处罚法》第十五条第一款规定，醉酒的人违反治安管理的，应当给予处罚。第二款规定，醉酒的人在醉酒状态中，对本人有危险或者对他人的人身、财产或者公共安全有威胁的，应当对其采取保护性措施约束至酒醒。因此，综合该条全部两款的规定，所谓“约束至酒醒”是针对违反治安管理的醉酒的人。本案中，刘飞并不存在违反治安管理的情形，不是该法规定的处罚对象，因此，ＸＸ、何淦、柴春龙不存在对刘飞执行“约束至酒醒”的法定职责。刘恒运关于“撤销临泉县公安局作出的临公赔不受字（2016）001号和阜阳市公安局作出的不予受理行政赔偿复议申请告知书及依法判决临泉县公安局在执行《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十五条第二款规定中的不作为造成刘飞死亡的具体行政不作为违法”的上诉请求，不在其一审行政诉讼起诉书的诉讼请求项内，系二审增加诉讼请求，不属本案审理范围。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。刘恒运的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人刘恒运负担。本判决为终审判决。审 判 长 周海龙审 判 员 杨 柳审 判 员 吕 洁二〇一八年一月二十四日法官助理 凡昊明书 记 员 王 威附适用法律条文：《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；