济南高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0191民初212号 原告：刘焕青，女，1979年10月19日出生，汉族，住山东省茌平县。 委托诉讼代理人：张玉印，山东国曜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：牛玉波，1981年4月20日出生，汉族，山东银企集团有限公司员工，住济南市。 被告：山东东原精细化工有限公司，住所地山东省东平县。 法定代表人：赵恺，执行董事。 委托诉讼代理人：杨宝鹏，山东超然律师事务所律师。 被告：山东圣雪龙化工有限公司，住所地山东省定陶县。 法定代表人：张含玲，执行董事。 被告：张含玲，女，1963年12月16日出生，汉族，山东圣雪龙化工有限公司法定代表人，住山东省东平县。 被告：赵厚华，男，1963年3月4日出生，汉族，住山东省东平县。 被告：赵恺，男，1989年8月13日出生，汉族，山东东原精细化工有限公司法定代表人，住山东省东平县。 委托诉讼代理人：杨宝鹏，山东超然律师事务所律师。 原告刘焕青诉被告山东东原精细化工有限公司（以下简称东原公司）、山东圣雪龙化工有限公司（以下简称圣雪龙公司）、张含玲、赵厚华、赵恺合同纠纷一案，本院于2018年2月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘焕青的委托诉讼代理人张玉印、牛玉波，被告东原公司及被告赵恺的委托诉讼代理人杨宝鹏到庭参加诉讼，被告圣雪龙公司、张含玲、赵厚华经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘焕青向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告支付原告借款本金160万元；2.判令被告支付违约金及逾期利息68.59万元（暂计算至2017年10月31日，2017年11月1日以后的违约金按照未还借款本金160万元为基数，年利率24%计算至付清之日止）；3.判令原告对合同编号为JKHT20170513号《抵押合同》抵押清单中的设备在诉讼请求范围内享有优先受偿权；4.判令被告支付原告因诉讼委托代理支付的律师费11.6万元；5.判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2014原告与被告山东东原精细化工有限公司、张含玲、赵厚华签订《借款合同》，约定被告向原告借款260万元，借款期限自2014年11月14日至2014年11月18日止，违约金按照每天5‰计算，被告山东东原精细化工有限公司的法定代表人及其配偶、被告张含玲及赵厚华名下资产为此笔借款提供担保。合同签订后，原告依约支付出借款，合同借款到期后，被告于2014年11月26日偿还了100万元的本金，其余本金及利息未还。为了保证上述借款的偿还，2017年5月13日原告与被告又签订了《协议书》（编号XYS20170513），约定：借款人为山东东原精细化工有限公司，保证人为被告山东圣雪龙化工有限公司、张含玲、赵厚华、赵恺，并对该笔借款制定了还款计划及违约责任，法院管辖地为协议签订地即济南高新区等。同日原告与被告山东东原精细化工有限公司签订《抵押合同》（编号：JKHT20170513），约定被告山东东原精细化工有限公司用自有设备进行抵押。上述《协议书》和《抵押合同》签订后被告又陆续偿还原告100.1万元，剩余本金160万元和违约金一直未予偿还。为维护原告合法权益，起诉至法院。庭审中，刘焕青将诉讼请求变更为：1.请求法院依法判令被告支付原告借款本金40万元；2.判令被告支付违约金及逾期利息474929元（年利率24%计算至付清之日止）；放弃第3、4项诉讼请求。 东原公司、赵恺辩称，违约金及利息严重偏高，应以法律规定予以计算。并且借款合同未约定利息。 圣雪龙公司、张含玲、赵厚华未到庭亦未提供书面答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对下列证据无异议，本院予以确认并在卷佐证：刘焕青提交的如下证据：证据一，被告工商登记信息，证明被告为独立承担责任的主体。证据二，原被告2014年11月14日签订的《借款合同》，证明，借款数额为260万元，借款时间为2014年11月14日至2014年11月18日，及违约金的计算时间和计算方式。借款人为张含玲、赵厚华、东原公司。证据三，打款明细，证明原告已经按照被告指令支付被告借款。证据四，2014年11月14日借据一张，借款人为张含玲、赵厚华、东原公司、圣雪龙公司。 当事人对下列证据有争议： 刘焕青提交的如下证据： 证据五，2017年5月13日协议书一份，证明再次对借款合同的履行进行了确认，约定分13次还清借款本息，及违约金的约定。针对该证据，东原公司及赵恺辩称，认可其真实性，但是在胁迫威胁的情形下签订的，舜华派出所有报警记录，且其称因客观原因，无法提供，派出所不出具。 证据六，还款明细一份，证明尚欠借款本金40万元，利息及违约金为474929元。针对该证据，东原公司及赵恺辩称，该证据系原告个人制作，暂不予质证。并辩称在2014年11月14日，被告向原告指定的马冉账户支付3.9万元，有银行转账记录。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 一、针对刘焕青提交的证据五，虽东原公司及赵恺抗辩称该协议是在胁迫威胁下签订的，但未能提交有效证据予以证实，故其抗辩不成立。故该证据真实性本院予以确认。另虽该协议中是针对本案借款及山东银企集团有限公司作为出借人的另一借款事实同时作出的新的约定，因本案出借人及借款人、担保人均在该协议中签字盖章予以确认，故该协议中对于本案借款情形的约定有效，该证据可以证实刘焕青的主张，故该证据本院予以采信。 二、针对刘焕青提交的证据六，该证据虽系刘焕青一方制作，但东原公司及赵恺未能提交足以推翻该证据的相反证据，且依据该明细表显示，其中刘焕青一方的打款日期及金额与东原公司及赵恺认可的证据三一致，且与东原公司及赵恺主张的2014年11月20日东原公司一方向马冉支付3.9万元的事实一致。另截止至2017年5月13日剩余本金数额与刘焕青提交的双方于2017年5月13日签订的还款协议一致。综上，虽该证据系刘焕青单方出具，但东原公司及赵恺未能提交相反证据予以推翻，且该证据可以真实的反映刘焕青与东原公司等之间的资金往来情况，及刘焕青的主张，故该证据本院予以采信。 根据当事人的陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下： 2014年11月14日，刘焕青作为出借人与借款人东原公司、张含玲、赵厚华签订《借款合同》，合同约定东原公司、张含玲、赵厚华向刘焕青借款260万元，借款期限为5天，即2014年11月14日至2014年11月18日，东原公司、张含玲、赵厚华于2014年11月18日前还清所有借款。另合同约定为保证刘焕青的合法权益，东原公司及法人和配偶名下资产，张含玲、赵厚华名下资产为此笔借款担保。另合同约定东原公司、张含玲、赵厚华逾期将按照每天5‰的违约金支付给刘焕青。且合同约定借款用途为归还东平农村合作银行贷款。同日，东原公司、张含玲、赵厚华向刘焕青出具《借据》对借款数额、期限等再次进行确认。合同签订后，刘焕青于合同签订同日向东原公司、张含玲、赵厚华支付借款260万元。 另查明，合同借款到期后东原公司、张含玲、赵厚华于2014年11月20日及2014年11月26日分别偿还了100万元的本金，共计偿还借款本金200万元，于2014年11月20日偿还借款3.9万元，其余本金及利息未还。 另查明，为了保证上述借款的偿还，2017年5月13日刘焕青作为出借人与借款人东原公司，保证人圣雪龙公司、张含玲、赵厚华、赵恺签订《协议书》（编号XYS20170513），约定：借款人为东原公司，保证人为圣雪龙公司、张含玲、赵厚华、赵恺。该协议第二条对涉案《借款合同》的履行情况作了如下确认：2014年11月14日刘焕青委托马冉向冯美红支付借款本金203万元，刘焕青委托许迎新向张翠翠支付借款57万元。截至2017年5月13日，东原公司尚欠刘焕青借款本金60万元。该合同另约定于2017年9月13日前还清借款本金。另合同约定，保证人为东原公司应承担的所有责任提供不可撤销的共同连带责任保证，保证范围包括但不限于借款本金及其产生的利息、违约金、损害赔偿金及为实现上述权利和保证债权所产生的费用。保证期间自主债务履行期限届满之日起两年。 上述协议签订后，东原公司于2017年5月19日偿还借款本金20万元。 另查明，至今东原公司尚欠刘焕青借款本金40万元未支付。 庭审中，刘焕青明确其按年利息24%主张借款期限内及逾期还款的利息。 本院认为，本案为合同纠纷，2014年11月14日刘焕青与东原公司、张含玲、赵厚华签订的《借款合同》，均系双方真实性意思表示，约定内容不违反法律法规强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自的合同义务。另2017年5月13日刘焕青与东原公司、圣雪龙公司、张含玲、赵厚华、赵恺签订《协议书》，虽东原公司及赵恺辩称该合同是在胁迫下签订的，但未提交证据予以证实，故该抗辩本院不予支持。2017年5月13日刘焕青与东原公司、圣雪龙公司、张含玲、赵厚华、赵恺签订《协议书》系各方当时真实意思表示，合法有效，各方均应按照合同约定履行各自的合同义务。上述合同签订后，刘焕青依约支付东原公司、张含玲、赵厚华借款本金260万元，东原公司、张含玲、赵厚华应按合同约定于2014年11月18日前偿还借款本息，但至今尚欠刘焕青借款本金40万元未支付，已构成违约，应承担违约责任。本案的争议焦点有：一、因2017年5月13日，刘焕青就涉案借款与东原公司、张含玲、赵厚华、赵恺达成《协议书》，对刘焕青与东原公司、张含玲、赵厚华于2014年11月14日签订《借款合同》进行了变更，依据《中华人民共和国合同法》第七十七条规定，涉案借款的本金及借贷双方等均以2017年5月13日的《协议书》为依据，未变更事项以2014年11月14日签订《借款合同》为依据，故涉案借款的借款人为东原公司，圣雪龙公司、张含玲、赵厚华、赵恺为担保人。二、涉案借款违约金及利息如何确定。（一）2017年5月13日双方签订的《协议书》中仅就涉案本金达成一致，该协议中明确利息及违约金另算，故刘焕青未放弃自借款之日即2014年11月14日至2017年5月13日即双方达成新的协议期间的利息及违约金，且因2014年11月14日签订《借款合同》及2017年5月13日双方签订的《协议书》中均未约定借期内的利息及违约金的计算方式，仅约定了逾期付款违约金，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条及三十条规定，本案中，本院仅支持东原公司支付刘焕青逾期付款违约金，且刘焕青主张的按照年利率24%计算逾期付款违约金符合且未超过法律规定。（三）2014年11月20日，东原公司偿还的3.9万元的性质。依据刘焕青提交的证据，3.9万元其主张是偿还的利息或违约金，而东原公司主张系借款本金，且对于该笔借款的性质双方未进行约定。依据《最高人民法院关于适用第二十一条规定的精神，涉案3.9万元为东原公司偿还的借款利息。（四）依据刘焕青提交的证据及庭审中的陈述：东原公司应支付刘焕青借款违约金如下：（1）2014年11月19日的违约金为：260万元*24%/365天*1天即1709.59元；（2）2014年11月20日至2014年11月25日的违约金为：（260万元-100万元）*24%/365天*6天，即6312.33元；（3）2014年11月26日起至2017年5月13日的违约金为：（260万元-100万元-100万元）*24%/365天*900天，即355068.49元；（4）因2017年5月13日双方就涉案本金的偿还达成新的协议，依据该协议，东原公司按期偿还第一笔本金20万元，第二期还款截至日期为2017年5月23日，因东原公司未按期还款，按照协议约定，自2017年5月24日开始以未付款项40万元为基数计算违约金，故自2017年5月24日起至2017年10月31日止的违约金为：40万元*24%/365天*161天即42345.21元。自2017年11月1日起至本判决生效之日止的违约金，以40万元为基数，按年利率24%计算。综上，自2014年11月19日起至2017年10月31日止，东原公司应付违约金为405435.62元，去除已付39000元违约金，尚欠违约金366435.62元，自2017年11月1日起至本判决生效之日止的违约金，以40万元为基数，按年利率24%计算。综上，刘焕青主张东原公司偿还其借款40万元的诉讼请求，事实清楚，于法有据，本院予以支持。东原公司应支付刘焕青自2014年11月19日起至2017年10月31日至的违约金366435.62元，自2017年11月1日起至本判决生效之日止的违约金，以40万元为基数，按年利率24%计算。另因协议书约定的借款本金偿还日期截至2017年9月13日，依据协议约定，担保人圣雪龙公司、张含玲、赵厚华、赵恺的担保期限自2017年9月13日起至2019年9月13日止，故圣雪龙公司、张含玲、赵厚华、赵恺对于涉案借款本金及违约金的担保尚在担保期间内，故本院支持圣雪龙公司、张含玲、赵厚华、赵恺对东原公司的上述借款及违约金承担连带清偿责任。圣雪龙公司、张含玲、赵厚华经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提供任何证据，应视为其放弃抗辩，应承担举证不能的法律后果。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第十百九十六条、二百零一条、二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条、三十条，《最高人民法院关于适用第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告山东东原精细化工有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告刘焕青借款本金40万元； 二、被告山东东原精细化工有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告刘焕青借款自2014年11月19日起至2017年10月31日止的违约金366435.62元，自2017年11月1日起至本判决生效之日止的违约金，以40万元为基数，按年利率24%计算； 三、被告山东圣雪龙化工有限公司、张含玲、赵厚华、赵恺对上述一、二项债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告刘焕青的其他诉讼请求。 如果被告山东东原精细化工有限公司、山东圣雪龙化工有限公司、张含玲、赵厚华、赵恺未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26015元，保全费5000元，共计31015元，由被告山东东原精细化工有限公司、山东圣雪龙化工有限公司、张含玲、赵厚华、赵恺负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  曲劲松 人民陪审员  倪维珍 人民陪审员  魏芳萍 ? 二〇一八年九月二十八日 书 记 员  胡晓明