山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2018）晋04刑终351号原公诉机关沁源县人民检察院。上诉人（原审被告人）郭某，男，1982年2月21日出生，汉族，初中文化，农民，现住山西省晋中市。2017年6月22日，因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪被山西省森林公安局太岳山分局刑事拘留，同年7月19日，被山西省森林公安局太岳山分局取保候审。2018年6月5日，被沁源县人民法院取保候审，同年7月17日被沁源县人民法院决定逮捕，同日执行逮捕。现羁押于沁源县看守所。辩护人郭海柱、孙晓君，山西日月明律师事务所律师。山西省沁源县人民法院审理山西省沁源县人民检察院指控被告人郭某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2018年7月16日作出（2018）晋0431刑初69号刑事判决书。判后，被告人郭某不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经过审阅本案案卷材料，审查上诉人的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了郭某，听取了辩护人的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用的法律进行了全面审查。本案现已审理终结。原判认定，1、2017年4月初，被告人郭某受张海斌（另案处理）雇佣驾驶其福田牌货车（车牌号：晋XX**）在山西省晋中市××县附近山上装载起张海斌盗挖的1棵油松大树，运往山东省莱芜市以12000元价格销售。郭某挣得运费5000元。2、2017年4月中旬，被告人郭某与常某、张某1、（三人另案处理）受张海斌雇佣驾驶各自货车在山西省晋中市××县附近山上，郭某同常某、常某1、张某1、巩某1五人互相帮忙将张海斌盗挖的4棵油松大树装载在四辆货车上，运往山东省莱芜市销售。郭某、巩某1、张某1、常某四人各挣得运费6000元。经鉴定：被告人郭某运输的油松大树价格为4000元，张某1、常某运输的油松大树价格各为3300元，巩某1运输的油松大树价格为3500元。3、2017年6月19日，被告人郭某与李某（另案处理）受张海斌雇佣在山西省晋中市××县附近山上，郭某、李某二人互相帮忙将张海斌盗挖的2棵油松大树装载在各自货车上，在运往山东省泰安市销售途中，被太岳山分局民警在山东省济南市××区查获。经鉴定：被告人郭某、李某运输的油松大树价格各为4600元。综上，被告人郭某盗挖油松所得数额为23300元。原判认定上述事实的证据如下：1．书证（1）受案登记表，证明该案是山西省森林公安局太岳山分局民警工作中发现。（2）关于指定太岳山分局办理盗挖林木案件的批复，证明该案由山西省森林公安局指定该案由太岳山森林公安分局侦查。（3）户籍证明，证明被告人郭某的个人基本情况。（4）归案情况说明，证明被告人郭某系传唤到案。（5）无犯罪记录证明，证明被告人郭某无违法犯罪记录。（6）①证据保全清单、证据照片2张、登记保存清单、发还清单、货车证据照片4张、登记保存清单，证明山西省森林公安局太岳山分局依法2017年6月21日扣押被告人郭某所运油松大树1棵，胸径37CM、高10M，2号，作案使用的福田牌蓝色瑞沃平板车，车牌号为晋XX**，该车已于2017年6月26日发还,领取人为梁某。②郭某的机动车登记证书与机动车行驶证，证明郭某用于拉运油松树的车辆情况,该车辆为福田牌重型普通货车,车牌号为晋XX**,所有人为平定县庄园汽车联运有限公司,该车辆在检验有效期内。③登记保存清单、证据保全清单、证据照片2张，证明山西省森林公安局太岳山分局2017年6月21日依法扣押李某绿色平板车一辆，车牌号为×××所运油松大树1棵，胸径42CM、高9.8M，2号。2、证人吕某的证言，证明在2017年5月份，一个山西手机号打电话问要不要树，在莱芜服务区，说4棵树是处理过的树，共计28000元，是其指认的1、2、4、5号，过了一段时间，又分三次打电话说有树，三次到服务区是其指认的3、6、7号树，其中3号树6500元，6号树7000元，7号树7500元，都没给其提供树的手续。3、被告人郭某的供述，证明其在2017年4月初受张海斌往山东莱芜运送油松，挣取运费5000元，在4月中旬受张海斌雇佣与常某1、常某、巩某1、张某1并互相帮忙装车运送油松。2017年4月初受张海斌雇佣联系李某往山东莱芜运送油松，挣取运费5000元的事实。4、讯问李某的笔录，证明其在2017年两次拉运油松树的事实经过。2017年6月18日，郭某联系李某一起到和顺县邢村山里拉树，二人各拉运1棵油松树与另外三辆车（常某、常某1、巩某1）共五辆车往山东方向行驶，在山东济南天桥高速服务区被森林公安局太岳山分局民警查获。5、讯问巩某1的笔录，证明其2017年拉过两次油松树。第一次是2017年5月份受张海斌雇佣到和顺县邢村山里拉树，和郭某一起拉树的另外三个司机是常某、郭某（毛大）、张某1，四人每个车上装了一棵油松树均运送至山东莱芜一个树园。第二次是受张海斌雇佣与常某1、常某一起到和顺县邢村山上拉树往山东方向运送，在邢台服务区碰到另外两辆拉树车，其中一个拉树司机是郭某（毛大），后五辆车一起往山东方向行驶，在山东济南天桥高速服务区被森林公安局太岳山分局民警发现查获。6、讯问常某1的笔录，证明其与郭某等人拉运油松的事实。7、讯问张海斌的笔录，证明其雇佣郭某、常某1等人拉运油松的事实。8、讯问张某1的笔录，证明2017年4、5月份受张海斌雇佣与常某1、常某，巩某1，郭某在××县附近装树，其中常某1和巩某1一个车，后四辆车将所拉盗挖油松大树运送至山东莱芜的一个树园。9、讯问常某的笔录，证明其2017年4月底，受张海斌雇佣与张某1、郭某、巩某1（常某1坐着巩某1的车）在和顺邢村附近拉树装了四车运送到山东莱芜一个树园，运费6000元；2017年6月20号左右受给张海斌雇佣与常某1、巩某1、郭某、李某等人在和顺邢村拉树，一共五个车，每车一棵油松树，运送至山东天桥服务区时被太岳分局民警查获。10、鉴定意见（1）价格鉴定结论书、鉴定报告补充说明①介休市价格认证中心介价认鉴（2017）108号关于涉案油松大树的价格鉴定结论书，证明郭某、李某运送油松大树的鉴定价格各为4000元。②介休市价格认证中心介价认鉴（2017）072号关于涉案油松大树的价格鉴定结论书，证明被告人郭某运送油松大树的鉴定价格为4000元，张某1运送油松大树的鉴定价格为3300元，常某运送油松大树的鉴定价格为3300元，巩某1和常某1运送油松大树的鉴定价格为3500元。（2）现场检测报告书，证明经抽取尿样检测，被告人郭某甲基安非他明尿检呈阴性。11、辨认、检查等笔录（1）被告人郭某的辨认笔录，证明其运输油松的装车地点及所运的油松，并辨认出张某1、巩某1、常某。（2）张海斌辨认笔录，通过辨认证明11株油松挖树位置。（3）巩某1辨认笔录，通过辨认证明张某1就是往山东莱芜运送油松司机。（4）张某1辨认笔录及照片，通过辨认证明2017年4、5月份在山东莱芜市的树园和所运输的油松大树，该树5.8米，胸径27公分。（5）常某辨认笔录及照片，证明2017年4、5月份在山东莱芜市的树园和所运输的油松大树，该树5.7米，胸径29公分。（6）巩某1辨认笔录及照片，证明2017年4、5月份在山东莱芜市的树园和所运输的油松大树，该树6.6米，胸径28公分。（7）常某1辨认笔录及照片，证明2017年4、5月份在山东莱芜市的树园和所运输的油松大树，该树6.6米，胸径28公分。（8）检查笔录，证明2018年3月8日15时49分至16时05分，在××县西门坡，在见证人郭某1的见证下，太岳山分局侦查人员对被告人郭某2017年拉运油松大树的车辆进行了检查并登记保存。该车辆特征为蓝色福田瑞沃平板货车，车牌号是晋XX**，车厢长6.8米，宽2.49米，高2.87米。原判认为，被告人郭某以非法占有为目的,秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。被告人郭某庭审过程中如实供述犯罪事实，认罪、悔罪态度较好，依法可对其从轻处罚。依照法律规定，判决：被告人郭某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币2000元。判后，郭某提起上诉，郭某及其辩护人认为：其受雇为张海斌运输盗挖的树木并赚取运费，没有与张海斌合谋盗取树木的主观故意，不构成盗窃罪，其违法所得为8600元，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪定罪量刑，请求二审查清事实并依法改判。经二审审理查明的事实和证据与一审一致，关于认定本案事实的证据，经一审庭审举证、质证，证据来源合法、内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认并作为定案依据。本院认为，上诉人（原审被告人）郭某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人所提其没有与他人共谋，只是赚取运费，不构成盗窃罪的上诉理由，经查，综合全案证据，郭某与张海斌提前联系后，驾车到张海斌指定地点，与他人相互帮忙将树木抬至车上后，深夜驾车运输至山东销售，销赃后扣除自己所得“运费”，将余款交给张海斌。上诉人郭某供述称“……拉树的过程张海斌没有给我任何手续。我开车上山时没有开大灯，开着小灯，张海斌那样安排的，应当是怕被人发现了”，据此，郭某主观上应当明知张海军实施盗挖树木的行为，在客观上积极参与，并与张海斌分工配合，提供运输工具将所盗取的树木运输销售并参与分赃，其与张海斌等人共同构成盗窃罪，并应当按照其参与盗窃的全部犯罪数额定罪处罚。因本案未能查找到2017年4月初张海斌、郭某盗挖的树木，原审根据郭某2017年4月中旬、2017年6月19日两次参与盗窃的树木价值，认定其盗挖油松所得数额为23300元并无不当。上诉人所提上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，原审认定上诉人郭某犯盗窃罪的事实清楚，证据充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李沁萍审判员 史 蕾审判员 康 抗 二○一八年九月二十八日书记员 魏 炜