广西壮族自治区玉林市福绵区人民法院 刑 事 判 决 书 (2017)桂0903刑初98号 公诉机关广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院。 被告人黎淡，男，1981年11月21日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区（现福绵区），汉族，小学文化，农民，住玉林市玉州区。因本案于2017年6月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 辩护人曾丽明、邱朝芬，广西桂竞天律师事务所律师。 广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院以玉福检刑诉〔2017〕93号起诉书指控被告人黎淡犯诈骗罪、强奸罪，于2017年10月26日向本院提起公诉，本院于同年10月30日立案并依法组成合议庭，因涉及个人隐私，于同年12月13日不公开开庭进行了审理。广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院指派检察员弄衍春出庭支持公诉，被告人黎淡及其辩护人曾丽明、邱朝芬到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区玉林市福绵区人民检察院指控： 一、诈骗 2016年年中，被告人黎淡通过微信结识了李某某，后从2016年年中至2017年年初，黎淡通过虚构玉林恒大城、中鼎小区、大顺豪小区等项目工程，以与李某某合作为由；假以与李某某合作经营中药材为由，共骗取李某某出资80多万元，用于赌博、吃喝及购买小车等。 二、强奸 2016年年中至2017年年初，被告人黎淡多次与李某某发生性关系，其中在玉林亨通商务宾馆、玉林市嘉和商城花园黎淡的租住房，强行与李某某发生两次性关系。 对指控的事实，公诉机关提交相应的证据，并认为被告人黎某1非法占有为目的，虚构事实，骗取数额特别巨大财物；违背妇女意志，强行与之发生性关系，其行为已分别构成诈骗罪、强奸罪，应数罪并罚。请求本院适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百三十六条第一款之规定，对被告人黎淡定罪处罚。 被告人黎淡在庭审过程中否认其实施了强奸行为，认为其不构成强奸罪；对指控其构成诈骗罪没有异议，但对指控的诈骗数额有异议，认为诈骗数额应认定为四十多万元。 被告人黎淡的辩护人提出：被告人黎淡不构成强奸罪，被告人与被害人之间是通奸关系；对指控被告人构成诈骗罪没有异议，但对指控的诈骗数额有异议，认为应以双方的转账流水明细为准，诈骗数额应认定为二十六万三千元。 经审理查明： 一、强奸的事实 2016年7、8月份的一天，被告人黎某1合作水电安装工程为由约李某1至玉林市玉州区一环北路某通商务宾馆，在宾馆房间内黎淡强行与李某1发生性关系。 2017年3月的一天，李某1到被告人黎淡位于玉林市玉州区嘉和商城花园的住房追讨工程款，在房间内黎淡强行与李某1发生性关系。 以上事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证明： 1、被害人李某1的陈述，证实2016年7月左右，其在福绵区樟木镇塘基路口附近其开的五金店里认识了前来买东西的黎淡，两人互加了微信。之后黎淡说他是做水电安装工程的，利润非常丰厚，问其是否有兴趣一起合作，其表明有兴趣合作。过了三、四天后，黎淡约其到玉州区一环北路某通商务宾馆商谈合作事宜，其到宾馆的一楼大厅后，黎某1大厅太吵为由叫其到房间内商谈。在房间内，黎淡强行与其发生了性关系。其被黎淡强奸后，黎淡威胁说不能报警，否则其会名声败裂，家庭不再完整。当天傍晚，黎淡打电话问其是否已报警，其因害怕别人知道而没有选择报警。 2017年3月26日，其与黎淡见面，黎淡说要先回家吃药，其为了知道黎淡的住处方便追讨债务，便一同去了黎淡在江岸开发区的嘉和商城花园的住处。在黎淡的住处，黎淡要与其发生性关系，其表示反对，并说正在来例假，但黎淡还是强行与其发生了性关系。 2、被告人黎淡的供述，证实2016年7、8月份的一天，其约李某1到玉州区亨通宾馆商谈工程合作的事情，李某1到宾馆一楼后叫其下楼商谈，其以还有事情要处理为由叫李某1到楼上其房间内。在房间内，其与李某1商谈了一会儿后，强行与李某1发生了性关系。在发生这次性关系时，李某1一边争执推开一边说不行，但其不顾李某1的反抗。当晚，其打电话问李某1是否已报警。 2016年农历12月的一天，李某1找其要钱，双方见面聊了一会儿后，其以要吃药为由要先回嘉和小区，李某1也跟着到了嘉和小区其住的地方，两人在客厅聊了之后其要把李某1拉回房间，李某1知道要发生性关系后表示反对，并说来着例假，其表示不相信，其不顾李某1的反对强行与李某1发生了性关系。在发生这次性关系的两天前，其叫李某1出来和其发生性关系，李某1说没有空，其威胁说如果不出来就把她被强奸的事情告诉她家人，过了两天后李某1就出来了。 二、诈骗的事实 2016年8月至2017年3月，黎某1合作水电工程项目为由骗取李某1436000元；以合作经营中药材为由骗取李某1310000元，共计746000元。所骗取钱款大部分被黎淡用于赌博及偿还高利贷。 以上事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证明： 1、被害人李某1的陈述，证实其于2016年8月份被黎淡强奸后，黎淡说在他承接的玫瑰花园水电工程中必须要其拿钱出来合作，否则将其被强奸的事告诉其老公和家人。其被迫与黎淡合作，并与黎淡签订了工程合作协议书。除玫瑰花园的水电工程外，至2017年1月，其先后与黎淡合作了中鼎小区水电工程、药监局水电工程、沙田镇水洗厂水管安装工程、福绵镇新江村一私人住宅的水电工程、大顺豪小区水电工程、贵港一商场水电工程、成均镇金井村一私人住宅的水电工程、玉福路口机电市场一私人住宅水电工程、玉东区一铁棚安装工程、恒大小区水电工程、盛世江南小区水电工程，黎某1上述工程利润可观为由骗其投资。在上述工程中，其通过其本人及其妹李某2清的银行账户共计转账128000元于黎淡的银行账户，有转账记录为凭证。其也先后给过黎淡现金共计326000元，有其与黎淡双方签订的工程合作协议书上确定的金额为凭证，这些工程合作协议书是在其同意与黎淡合作工程，并支付了现金后签订的，协议书上的金额是其所支付的现金金额。在这些虚构的工程中，其被黎淡诈骗的金额共计454000元。 其认识黎淡后，黎淡说买卖中药材利润可观，叫其一起合作。其答应后，在黎某2说的买卖莪术、鸡骨草、大虫草、羊角尖等药材过程中，其先后向黎淡转账336000元，也先后支付现金23000元于黎淡，共计359000元。 2、证人吴某的证言，证实其工作于广西海伦置业投资有限公司的预算部，参与公司的合同、工程管理。其所在公司开发了玉林市玫瑰花园小区项目，小区的装水工程由广西鲁威建筑工程有限公司承建，装电工程由广西立诺电力工程有限公司承建，其公司没有和名叫黎淡的男子有过工程业务往来。 3、证人申某的证言，证实其就职于广西立诺电力工程有限公司玉林分公司，其公司于2015年10月左右开始承接玉林市玫瑰花园小区的电力工程，施工人员都是公司内部的，没有对外聘请，其公司没有和名叫黎淡的男子有过工程业务往来。 4、证人陈某的证言，证实其就职于玉林市食品药品监督管理局，在办公室内负责工程类项目建设工作。该局在2016年至2017年的两年时间里，没有做过水电返修类型工程，也没有和名叫黎淡的男子签订过水电返修工程的合同。 5、证人卢某的证言，证实其系玉林市恒大城小区项目部经理，恒大城的水电工程系由中联世纪建设集团有限公司承建，其公司没有和名叫黎淡的男子有过工程业务往来。 6、证人王某的证言，证实其系中联世纪建设集团有限公司水电项目的负责人，其公司负责承建玉林市恒大城小区整体水电项目，其公司没有和名叫黎淡的男子有过工程业务往来。 7、工程合作协议书及辨认笔录，证实黎淡以承建玫瑰花园小区水电安装、中鼎小区水电安装、玉林市药监局水电返修、沙田镇水洗厂汽管安装、新江村私人住宅水电安装、大顺豪小区水电安装、贵港中村商场水电安装、成均镇金井村私人住宅水电安装、玉东区铁棚安装、恒大小区水电安装、玉福路口机电市场一私人住宅水电安装工程为由，与李某1签订了11份工程合作协议书。该11份工程合作协议书中，李某1出资共计308000元。 经黎淡辨认，这些工程合作协议书上载明的工程都是其虚构的。 8、被告人黎淡的供述，证实其于2016年7月左右认识了李某1，其和李某1发生性关系后，其就以合作投资工地项目和做药材生意为由骗李某1的钱。在其虚构的玫瑰花园水电工程、中鼎小区水电工程、药监局水电工程、沙田镇水洗厂水管安装工程、福绵镇新江村一私人住宅的水电工程、大顺豪小区水电工程、贵港一商场水电工程、成均镇金井村一私人住宅的水电工程、玉福路口机电市场一私人住宅水电工程、玉东区一铁棚安装工程、恒大小区水电工程、盛世江南小区水电安装工程中，其先后收过李某1的转账款及现金不少于390000元。在其虚构的这些工程中，其与李某1签订了工程合作协议书，协议书上写的金额（共计308000元）是李某1已给的钱的数目。 从2016年农历9月开始，其以收购莪术、鸡骨草等中药材可以赚钱为由叫李某1合作做生意。其一开始收到李某1转账的30000元后想去收莪术，但没有收到，其就把这笔钱拿去赌博了。之后其就以收购莪术、鸡骨草需要资金为由骗李某1的钱，期间其还过部分钱款给李某1。 其以合作工程及合作收购中药材为名，前后共骗取李某1大约720000元。所骗取钱款大部分被其用于赌博及偿还高利贷。 9、转账凭证，证实自2016年9月至2017年3月，李某1从其银行账户共计转账454300元于黎淡，并委托李某2清从李某2清的银行账户转账10000元于黎淡；黎淡收到李某1转账款共计454300元，收到李某2清的转账款10000元，总计464300元；黎淡先后转账给李某126000元。 在诈骗的事实中，李某1陈述其在水电工程项目中被黎淡骗取454000元，在中药材买卖项目中被黎淡骗取359000元，合计813000元。根据转账记录，在两个项目中，李某1一方转账于黎淡的金额为464300元，与李某1陈述其在水电工程项目中转账128000元、在中药材买卖项目中转账336000元（合计464000元）能基本印证，故认定在水电工程项目中转账金额为128000元，在中药材买卖项目中转账金额为336000元。关于水电工程项目中现金部分的认定，因李某1陈述工程合作协议书上的金额是其所支付的现金金额，黎淡亦供述协议书上的金额是李某1已给的钱的数目，故认定在水电工程项目中李某1支付于黎淡的现金共计为308000元（即工程合作协议书中记载的金额）。 另外，根据李某1的陈述和转账凭证，可确定黎淡在中药材买卖项目中收过李某1的转账款336000元，扣除该过程中黎淡支付于李某1的26000元，中药材买卖项目的涉案金额认定为310000元（即336000元减26000元，对中药材买卖项目中的现金部分因无证据佐证不予认定）。 综上，可认定李某1在水电工程项目中被黎淡骗取436000元（包含转账款128000元、现金308000元），在中药材买卖项目中被黎淡骗取310000元（均为转账款），合计746000元。 本案其他证据如下： 1、户籍证明，证实被告人黎淡的身份信息。 2、抓获经过，证实公安机关于2017年6月8日在玉林市玉州区南江镇南江新村将黎淡抓获。 3、受案登记表、立案决定书，证实李某1于2017年4月14日向玉林市公安局福绵分局刑事侦查大队报案称其于2016年8月至2017年3月被一名叫黎淡的男子以合作工程、收购中药材为由多次诈骗。公安机关于2017年5月25日立案侦查。 本院认为，被告人黎淡违背妇女意志，强行与之发生性关系，其行为已构成强奸罪；被告人黎某1非法占有为目的，虚构事实，骗取他人数额特别巨大的财物，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人黎淡犯强奸罪、诈骗罪的罪名成立。被告人黎淡一人犯数罪，应当数罪并罚。关于被告人提出其不构成强奸罪的辩解意见以及对辩护人提出被告人与被害人为通奸关系，被告人不构成强奸罪的辩护意见，经查，被害人李某1及被告人黎某3证实两人于2016年7月左右及2017年3月左右发生了两次性关系。在前一次发生性关系时，李某1证实黎淡是强行与其发生性关系的，黎淡于事后威胁其不可报警，黎谈在侦查阶段的供述亦证实其不顾李某1的反抗与之强行发生了性关系，并于事后打电话问李某1是否已报警；在发生后一次性关系时，李某1证实其正来着例假，黎淡不顾其反对强行发生了性关系，黎谈在侦查阶段的供述亦证实李某1知道要发生性关系后表示反对，并说来着例假，其表示不相信，不顾李某1的反对强行与李某1发生了性关系。由李某1的陈述和黎谈在侦查阶段的供述可知，在前后发生的两次性关系中，黎某3违背了李某1的意愿，在案证据足以认定黎淡的行为构成强奸罪，故对上述辩解、辩护意见不予采纳。关于被告人及辩护人对诈骗数额提出的异议，与本院查明的事实不符，不予采纳。根据被告人黎淡的犯罪事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百六十六条、第六十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人黎淡犯强奸罪，判处有期徒刑五年；犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二万元。数罪并罚，总和刑期十七年，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币二万元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月8日起至2032年6月7日止。罚金在本判决生效后一个月内一次缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。) 二、责令被告人黎淡退赔被害人李某1的经济损失人民币七十四万六千元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 黄 剑 人民陪审员 庞 群 人民陪审员 陈小勤 二〇一八年一月二十九日 书 记 员 何倩雯 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国刑法》 第二百三十六条第一款：以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。 第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十九条第一款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。 期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款：诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》 第一条：刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。 第二条第一款：人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。 第五条：刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。 第八条：罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。 第十一条第一款：自判决指定的期限届满第二日起，人民法院对于没有法定减免事由不缴纳罚金的，应当强制其缴纳。