宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁01民终3751号 上诉人（原审原告）：宁夏第二建筑有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区怀远东路**。 法定代表人：崔成涛，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：蒋海山，宁夏言成律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈四英，女，汉族，1972年11月14日出生，四川省资阳市人，无业，现住四川省资阳市雁江区。 委托诉讼代理人：郭瑛，宁夏辅德律师事务所律师。 原审第三人：宁夏鑫建劳务有限责任公司，，住所地宁夏银川市兴庆区中山北街裕丰巷** 法定代表人：杨俊英，系该公司总经理。 委托诉讼代理人:刘永平，男，汉族，1969年9月24日出生，四川省资阳市人，系该公司项目经理，现住宁夏回族自治区金凤区。 上诉人宁夏第二建筑有限公司（以下简称二建公司）因与被上诉人陈四英、原审第三人宁夏鑫建劳务有限责任公司劳动争议一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2018）宁0122民初2775号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年10月25日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 二建公司上诉请求：1.撤销贺兰县人民法院（2018）宁0122民初2775号民事判决；2.依法改判支持上诉人一审诉讼请求；3.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实错误。被上诉人与上诉人并不存在劳动关系。2017年3月20日，被上诉人与宁夏鑫建劳务有限公司签订了合法有效的《农民工劳动合同》，约定了用工期限自2017年3月20日至2017年12月31日，被上诉人从事砌体工作，工作地点在兴春摩托车有限公司1#综合楼，该劳动合同在社会保障局已备案。本案赔付主体存在错误，不应由上诉人承担赔付责任。上诉人是兴春摩托车有限公司1#楼总承包单位，按照有关要求，承建单位在开工前必须缴纳工伤保险，且缴纳工伤保险的主体就是总承包单位，各分项施工单位或劳务施工单位的工伤保险由上诉人统一代为缴纳，故作为用工主体的原审第三人所招录的工人都是由上诉人代为统一缴纳的工伤责任险。因此，在被上诉人受伤后，工伤保险赔付的部分就由上诉人通过社保机构上报赔付给被上诉人，是承担的替代责任。被上诉人就工伤保险待遇需要用工单位支付的部分，应当向原审第三人主张，而不是本案上诉人。所以上诉人不是用工主体，不应承担赔付义务。原审第三人与被上诉人确定每月工资3000元，并且被上诉人在工作期间实际领到的工资也是3000元，因此不应依据建筑业在岗职工年平均工资计算为每月4032元。另被上诉人在一审提交的《宁夏回族自治区工伤保险待遇核定表》中显示缴费基数为5652.5元，但5652.5元按照上诉人工程造价的百分比而确定出来的缴费基数，并不是依据被上诉人的工资而确定，被上诉人的工资与其缴费基数不能混为一谈。综上，一审认定事实错误，赔付主体错误，请求支持上诉人的上诉请求。 被上诉人陈四英答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉请求。上诉人为被上诉人缴纳了工伤保险，在被上诉人因公受伤后，贺兰县人社局做出了工伤认定决定书，上诉人并未对此工伤决定认定书提出任何异议，因此上诉人以其行为默认了上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。2、被上诉人与上诉人解除劳动合同之前，其保险的月平均缴费工资基数为5652.5元，上诉人在为被上诉人办理社保待遇时，贺兰县人社局均以该工资基数标准为被上诉人办理工伤待遇手续，因此上诉人应当按照该金额向被上诉人支付相应款项。 原审第三人宁夏鑫建劳务有限责任公司述称：涉案项目是上诉人总承包，原审第三人分包了劳务。第三人代理人作为鑫建公司项目的具体负责人。陈四英是原审第三人招来的，陈四英一共呆了三十多天，干了28个工。被上诉人是3月15号到银川，4月22日给陈四英付了4120块钱。之后再没给陈四英付过钱。此后原审第三人要给陈四英赔付伤残就业补助金的时候，出了问题，国家一次性伤残补助金和医疗补助金这两项赔付两笔8万多块钱已经到账。实际事情出现问题在于之后的关于工伤一次性伤残就业补助金的赔偿上，因为赔付的标准产生了异议，应该按照原审第三人发放给被上诉人陈四英工资的标准来进行赔偿。 陈四英向一审法院起诉请求：1、依法确认原、被告双方不存在劳动关系；2、依法判令原告不支付被告一次性伤残就业补助金33915元，停工留薪期工资28226元，共计62141元；3、本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2017年4月22日18时左右，被告陈四英在银川兴春摩托车有限公司1#综合楼项目工地，从事土建砌体搬运，操作取钩时，不慎右手被塔吊钩夹到，导致右手受伤。被告伤情诊断为右手中指末节完全离断伤。2017年7月17日，贺兰县人力资源和社会保障局作出贺人社伤险字（2017）96号认定工伤决定书，该决定书认定被告陈四英受到的事故伤害属于工伤。2017年10月23日，经银川市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告陈四英的伤残等级为十级。被告陈四英于2018年2月12日向贺兰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、裁决解除原、被告之间的劳动关系；二、裁决原告支付被告未签订劳动合同双倍工资56525元；三、裁决原告支付被告一次性伤残就业补助金33915元、一次性易地安家费33915元、停工留薪期工资45220元、交通费150元、营养费1500元、护理费1500元，以上二、三项合计142725元。2018年4月2日，贺兰县劳动仲裁委员会作出贺劳人仲字（2018）第25-1号仲裁裁决书（终局），裁决驳回被告要求原告支付未签订劳动合同双倍工资56525元的仲裁请求。同日，贺兰县劳动仲裁委员会作出贺劳人仲字（2018）第25-2号仲裁裁决书，裁决：一、原告与被告之间的劳动关系于2018年2月12日解除；二、原告支付被告各项工伤待遇共计62141元；三、驳回被告要求原告支付易地安家费33915元、交通费150元、护理费1500元、营养费1500元的仲裁请求。因原告二建公司不服该裁决书，特向法院起诉，请求判如所请。 另查明，原告二建公司给被告陈四英缴纳了工伤保险，被告提交的《宁夏回族自治区工伤保险待遇核定表》中显示缴费基数为5652.5元。被告陈四英已经领取了一次性伤残补助金39567.5元。原告二建公司庭审时提交了一份《劳动合同》，并称该劳动合同是2017年3月20日被告陈四英与宁夏鑫建劳务有限责任公司签订，但被告陈四英对该劳动合同不予认可，提出劳动合同中的签名不是其本人书写。原告还出示了填有被告陈四英姓名的《招收转入职工备案登记表》，于2017年3月21日在银川市人力资源和社会保障局登记备案，被告陈四英对《招收转入职工备案登记表》不予认可，认为其不是第三人鑫建劳务公司招聘的员工。 一审法院认为，原告二建公司主张与被告之间不存在劳动关系，并提交了一份第三人鑫建劳务公司和签有被告陈四英姓名的《劳动合同》以及在银川市人力资源和社会保障局备案的《招收转入职工备案登记表》，但上述证据被告陈四英均不予认可，被告陈四英陈述其不是第三人鑫建劳务公司招聘的，且被告陈四英庭审时提交了一份《介绍信》，该介绍信是由宁夏第二建筑有限公司第六分公司出具，该证据上已经载明：“兹证明陈四英是我单位兴春摩托车有限公司1#综合楼工程项目部砌筑劳务班组农民工。”虽然庭审时第三人鑫建劳务公司主张陈四英是其公司招聘的员工，但未提交有效的证据予以证明，且庭审时第三人鑫建劳务公司的代理人刘永平与第三人鑫建劳务公司的法定代表人的陈述相互矛盾，故法院对第三人鑫建劳务公司的答辩理由不予采信。因此对原告要求确认原、被告双方不存在劳动关系的诉讼请求，不予支持。用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。被告陈四英在上班过程中受伤，经鉴定其所受事故伤害属工伤，应享受法律、法规规定的劳动待遇、工伤待遇等。因本案被告陈四英的工伤保险是原告二建公司给缴纳的，且贺兰县人力资源和社会保障局认定被告陈四英的事故伤害属工伤，用人单位为原告二建公司，原告在收到《工伤认定书》后也没有在规定的期限内提起行政复议和行政诉讼，故法院认为应由原告二建公司向被告支付相关的工伤待遇。同时，法院对被告要求解除与原告的劳动关系的请求，予以支持。对于被告陈四英主张的未签订劳动合同的双倍工资56525元的请求，贺兰县劳动人事争议仲裁委员会作出贺劳人仲（终）字（2018）第25-1号仲裁裁决书，已经驳回了被告陈四英的该项请求，且被告陈四英也未就该终局裁决书向法院起诉。对于被告主张的一次性伤残就业补助金，被告庭审时提交的《宁夏回族自治区工伤保险待遇核定表》中显示缴费基数为5652.5元，原告庭审时主张被告的月工资为2600元-3000元，但原告二建公司未提供有效的证据予以证明，故应承担举证不能的法律后果。因此根据《宁夏回族自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第三十一条的规定，被告陈四英的伤残等级为十级，原告应向被告支付一次性伤残就业补助金33915元（5652.5元×6个月）。按照《工伤保险条例》第三十三条的规定及《自治区工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，由于被告伤情诊断为右手中指末节完全离断伤。故被告陈四英的停工留薪期应确定为7个月，其中不稳定期1个月，恢复期6个月。因原、被告庭审时对被告的月工资情况未能举证证明，故根据2017年建筑业在岗职工年平均工资48388元计算，被告的月平均工资为4032元，故原告应向被告支付停工留薪期工资28224元（4032元×7个月）。被告陈四英主张的易地安家费，根据《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第三十三条的规定“工伤职工跨省安家的，由用人单位按照自治区上年度职工月平均工资一次性发给六个月的安家费（含交通、食宿费）。因被告陈四英系四川省资阳市雁江区丹山镇胡家村人，庭审中被告陈四英未向本院提交跨省易地安家的相关证据，故对被告要求原告支付易地安家费33915元的请求不予支持。被告主张的护理费，因根据《宁夏回族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第十条的规定，因原告已经给被告缴纳了工伤保险，故护理费应由工伤保险基金支付。关于营养费不属于工伤保险支付范围，故该请求不予支持。关于交通费，被告陈四英未向法庭提交交通费的相关证据，故该项诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条之规定，判决：一、原告宁夏第二建筑有限公司于判决生效之日起十五日内向被告陈四英支付一次性伤残就业补助金33915元、停工留薪期工资28224元，共计62139元；二、驳回原告宁夏第二建筑有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告宁夏第二建筑有限公司负担。 本院二审期间，上诉人、被上诉人均未提交证据；原审第三人提交被上诉人陈四英在第三人处领工资的照片3张、领工资的结算单和工资考勤表、会计凭证，证明被上诉人陈四英自2017年3月20日进场到4月22日受伤截止，共计工作时间34天，每天129元，费用合计：4120元。上诉人对原审第三人出示的证据没有意见；被上诉人陈四英质证称原审第三人提交的证据不是新证据，第三人未按照法律规定期限提交证据，应当承担举证不能的责任；同时对结算单的三性不认可，结算单中第三人提交的原件签字非被上诉人本人签字，系第三人伪造，第三人提供的结算单原件与复印件内容不一致，原件中署名为陈四英，复印件中为陈世英，因此第三人提供的证据系第三人单方伪造，同时，该结算单也无法证实陈四英的工资标准。 原审第三人二审中提交的证据，被上诉人以不属于新证据不予认可，且不认可证据的真实性，因上述证据系一审审理时原审第三人应提交的证据，其在一审中未提交，应不予采信。 二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，一审法院认定的事实二审予以确认。另查明，本案审理中，原审第三人宁夏鑫建劳务有限责任公司对上诉人二建公司提交的宁夏鑫建劳务有限责任公司与被上诉人陈四英签订的《农民工劳动合同》的真实性认可，并认可被上诉人陈四英系宁夏鑫建劳务有限责任公司聘用。贺兰县劳动人事争议仲裁委员会作出的贺劳人仲（终）字[2018]第025－1号终局仲裁裁决中认定，陈四英与宁夏鑫建劳务有限责任公司签订书面劳动合同，合同期限自2017年3月20日至2017年12月30日，合同约定陈四英从事砌体工作，工作地点在兴春摩托车有限公司1#综合楼。仲裁裁决送达后，陈四英未对此裁决向法院起诉，该裁决书已发生法律效力。 本院认为，本案争议的焦点为上诉人二建公司与被上诉人陈四英是否存在劳动关系、二建公司应否对被上诉人陈四英因工伤致残承担责任。本案中，原审第三人宁夏鑫建劳务有限责任公司承包了上诉人二建公司承包建设的银川兴春摩托车有限公司1#综合楼项目的劳务施工，被上诉人陈四英受原审第三人雇佣在该工程提供劳务并与原审第三人签订《劳动合同》，被上诉人在工作中因工受伤。上诉人二建公司作为银川兴春摩托车有限公司项目的总承包单位其负有办理工伤保险的义务，且二建公司已办理了工伤保险。在陈四英工伤事故发生后，以上诉人二建公司名义为被上诉人陈四英办理工伤认定，陈四英已获得了工伤保险中投保的相应赔偿。现陈四英以与上诉人存在劳动关系为由向劳动争议仲裁委员会申请仲裁并诉请由二建公司赔偿其相应损失。劳动争议仲裁委员会根据被上诉人陈四英认定工伤决定书所载明的二建公司系用人单位，且上诉人二建公司在被上诉人陈四英工伤认定后未对工伤认定提出异议，认定上诉人与被上诉人陈四英存在劳动关系，并作出仲裁裁决。上诉人以其与被上诉人陈四英之间不存在劳动关系起诉到一审法院请求确认上诉人二建公司与被上诉人陈四英不存在劳动关系，并请求判令二建公司不承担赔偿责任。因上诉人二建公司在工伤认定后未提出异议，上诉人所称其与被上诉人陈四英不存在劳动关系的理由不能成立。上诉人作为银川兴春摩托车有限责任公司1#综合楼项目的总承包单位，其用工过程中发生工伤事故，其应对被上诉人陈四英因工伤残承担责任，一审法院对被上诉人陈四英的一次伤残就业补助金和停工留薪期工资进行处理，未对被上诉人陈四英的其他仲裁请求予以支持，该处理正确。上诉人二建公司承担责任后，根据有关法律规定可以向实际用工主体进行追偿。关于上诉人二建公司称一审认定的赔偿标准错误，对此，上诉人二建公司在一审审理中并未提交证据予以支持其抗辩，原审第三人亦未提交证据证实，原审第三人因一审中未提交证据，二审中其提交的证据被上诉人不认可系新证据且对证据的真实性不予认可，二审对原审第三人提交的证据不予采信，故上诉人二建公司对赔偿标准所提异议不能成立。综上，上诉人二建公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院对本案的处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判； 二审案件受理费10元，由上诉人宁夏第二建筑有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈勇军 审判员  胡春燕 审判员  邢雪梅 二〇一九年一月八日 书记员  赵雨薇 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。