福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0121民初3464号 原告：闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂，住所地福建省闽侯县荆溪镇永丰村知青点。 经营者：龚金铃，男，汉族，1981年10月27日出生，住福建省霞浦县。 委托诉讼代理人：叶珠琴，该厂职员。 被告：林孙实，男，1984年4月7日出生，汉族，住福建省霞浦县。 委托诉讼代理人：李林锦，福建宽达律师事务所执业律师（受闽侯县法律援助中心指派）。 委托诉讼代理人：叶德隆，福建宽达律师事务所实习律师（受闽侯县法律援助中心指派）。 原告闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂与被告林孙实劳动争议纠纷一案，本院于2017年7月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在本案诉讼过程中，因原告认为林孙实不构成工伤，不服福州市中级人民法院（2017）闽01行终32号行政判决，并向福建省高级人民法院申请再审，本院为此2017年9月14日作出（2017）闽0121民初3464号民事裁定，裁定本案中止诉讼。原告闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂的经营者龚金铃、委托诉讼代理人叶珠琴、被告林孙实及其委托诉讼代理人李林锦、叶德隆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂向本院提出诉讼请求：1.判决原、被告不存在劳动关系；2.原告支付被告一次性伤残补助金22000元（2200元/月×11个月）、停工薪期工资18000元（2000元/月×9个月）；3.原告支付被告一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，按职工平均工资计算标准各为48975元。4.原告无须为被告支付住院护理费7600元。事实与理由：被告林孙实与原告工厂的经营者龚金铃之间存在劳务关系，林孙实向龚金铃借款，因无力偿还，林孙实就到原告工厂打工抵债。2015年2月7日，林孙实不顾他人劝阻，将厂内的机器拆开并在机器运行之时，将手伸进机器才导致其右手被机器绞伤。2015年9月，林孙实向法院起诉，后又撤诉，转而申请工伤认定，并提起劳动仲裁。原告对工伤认定的事实不符，福州市人社局作出的认定工伤决定书，事实不清，缺乏证据证明。原告提起行政诉讼，对福州市中级人民法院的行政判决不服，并于2017年4月7日向福建省高级人民法院递交行政再审申请书，且已立案。在福建省高级人民法院还未开庭再审的情况下，闽侯县劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月3日作出仲裁裁决，裁决书中的部分裁决计算标准存在错误，缺乏事实与法律依据，应予撤销。仲裁裁决要求原告支付被告一次性伤残补助金32362元、停工留薪期工资26478元存在计算标准错误。林孙实在事故发生前的月平均工资2000元，林孙实在仲裁中对此予以认可，其一次性伤残补助金应为22000元、停工留薪期工资应为18000元。根据闽人社文〔2015〕175号文件，2014年度福州地区职工平均工资58839元、宁德地区职工平均工资50103元（每月4175.25元），林孙实的户籍在宁德地区，在福州居住满一年以上才能以福州地区职工平均工资计算，被告并没有提供其在福州生活的材料证明，应按宁德地区的标准计算，林孙实的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各为：4175.25元/月×（71.8-32.7）×0.3=48975元。仲裁裁决要求原告向被告支付住院护理费7600元，缺乏事实与法律依据。支付护理费的前提是生活不能自理需护理的情形。林孙实手指受伤，不影响其日常生活，生活可以自理。护理费一项应不予支持。 林孙实辩称，根据本人提交的行政判决书及工伤认定书可以证明双方当事人之间存在事实劳动关系，本人在仲裁时主张双方于2015年11月8日终止事实劳动关系，原告对此无异议。关于一次性伤残补助金、停工留薪期工资的计算标准，由于本人的每月工资2000元低于当年度统筹地区职工月平均工资60%，根据《工伤保险条例》第六十四条规定，仲裁机构按按统筹地区月平均工资的60%计算，符合法律规定。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准，根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，按统筹地区上一年度职工月平均工资为基数计算，因为被告务工所在地是福州地区，应按福州地区标准计算，而非按被告户籍所在地区的标准计算。关于护理费，被告主张的是住院期间的护理费，且已扣除了原告工厂员工护理的3天。原告的诉请没有事实与法律依据，请求法院按裁决书的裁决事项予以判决。 本院经审理认定事实如下：2014年8月，林孙实进入闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂工作，从事生产操作工作，双方未签订劳动合同。2015年2月7日10时许，林孙实在从事操作针织机时，右手被针织机滚筒绞伤。事故发生后，林孙实被送往中国人民解放军第四七六医院住院治疗38天（2015年2月7日至3月17日）。经医院诊断，林孙实的伤情为：1.右挠骨远端粉碎性骨折；2.右手掌部、腕部皮肤撕脱伤；3.右环指近节远节粉碎性骨折；4.右中指近节远节粉碎性骨折；5.右手小指近节指间关节脱位；6.右手尺动脉断裂；7.右手掌前弓断裂；8.右手尺、正中神经挫断伤；9.右手挠神经挫断伤。林孙实在住院期间产生的医疗费77944.17元，全部由闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂垫付，该厂员工在林孙实住院期间护理了3天。2017年2月15日，林孙实再次入住中国人民解放军第四七六医院，于同年3月2日出院，住院15天，出院诊断：1.右挠骨远端粉碎性骨折术后；2.右手中指伸肌腱陈旧性断裂；3.右手示中环小指屈肌腱瘢痕挛缩；4.右手掌侧瘢痕挛缩。 2015年10月，林孙实向本院提起民事诉讼，要求龚金铃（闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂的经营者）赔偿损失。于同年12月2日向本院申请撤诉，本院作出（2015）侯民初字第3467号民事裁定，裁定准许林孙实撤回起诉。林孙实随后申请工伤认定，福州市人力资源和社会保障局（以下简称福州市人社局）于2016年2月15日作出榕侯人社伤险（决）字〔2016〕16号《认定工伤决定书》，认定林孙实所受到的事故伤害属于工伤。原告不服，并向福建省人社厅申请行政复议。福建省人社厅于2016年6月16日作出闽人社复决字〔2016〕第33号《行政复议决定书》，复议决定维持福州市人社局作出的榕侯人社伤险（决）字〔2016〕16号《认定工伤决定书》。原告仍不服，向福州市仓山区人民法院提起行政诉讼，福州市仓山区人民法院经审理后，于2016年11月15日作出（2016）闽0104行初224号行政判决，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服该判决，并提起上诉，福州市中级人民法院经审理后，于2017年2月21日作出（2017）闽01行终32号行政判决，判决驳回上诉，维持原判，该判决已于2017年3月5日发生法律效力。原告在该行政判决生效后，向福建省高级人民法院申请再审，福建省高级人民法院经审查后，于2017年11月29日作出（2017）闽行申306号行政裁定，裁定驳回闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂的再审申请。 2016年3月17日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2016年396号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论：林孙实的伤情为伤残七级，停工留薪期自2015年2月7日至同年8月7日止。闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂不服该鉴定结论，并向福建省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，福建省劳动能力鉴定委员会于2016年7月11日作出闽劳鉴伤字2016年302号省级鉴定结论书，鉴定结论为：林孙实为伤残八级，停工留薪期9个月。 闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂的经营者龚金铃于2014年10月、11月、12月转账支付林孙实的工资均为2000元。 另查，2014年度福州地区在岗职工年平均工资58839元，月平均工资4903.25元；2015年度福州地区在岗职工年平均工资62478元，月平均工资5206.5元；福建省人口平均预期寿命男性为71.8岁。 本院认为，被告在原告处工作，双方虽未签订劳动合同，但被告所提供的劳动是原告业务的组成部分，双方之间形成事实劳动关系。被告林孙实在上班期间受伤，已经过福州市人社局、福建省人社厅均认定属于工伤，且行政诉讼一审、二审、再审均驳回原告闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂的请求，维持行政机关关于林孙实构成工伤的认定。原告认为其与林孙实之间不存在劳动关系，没有事实与法律依据，本院不予支持。由于用人单位闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂未给林孙实办理工伤保险，闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂应按规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用给林孙实。 林孙实主张其每月工资4800元，原告认为林孙实每月工资为2000元，双方均未能充分举证证明。原告作为用人单位对此负有举证责任，但其在诉讼中未能提供林孙实薪资结构与标准的相关证据材料。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，根据2014年度福州地区在岗职工月平均工资4903.25元计算，林孙实的月工资应认定为4903.25元×60%=2492元。 林孙实对仲裁裁决没有异议，故本院关于本案中涉及仲裁裁决中确定的各项费用认定如下： 一、一次性伤残补助金。林孙实构成工伤八级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条规定计算，构成八级伤残的，应为11个月的本人工资，一次性伤残补助金应为：2942元/月×11个月=32362元。 二、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。林孙实于2015年2月7日因工伤事故受伤致残，后经福建省劳动能力鉴定委员会鉴定，其停工留薪期9个月，林孙实在仲裁中请求双方之间的事实劳动关系于2015年11月8日终止，有充分的事实依据，本院予以支持。林孙实在解除劳动关系时的年龄为31.6岁。林孙实受伤时的地点在福州地区，应适用2014年度福州地区职工月平均工资标准计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，原告主张应按林孙实户籍所在地的宁德地区标准计算，无法律依据，本院不予支持。参照《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数计算：“（一）一次工伤医疗补助金为……八级，每满一年发给0.3个月……不满一年的按一年计算……”“（二）一次伤残就业补助金为……八级，每满一年发给0.3个月……不满一年的按一年计算……”的规定，林孙实的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均为：（71.8-31.6）×0.3个月×4903.25元/月=59133.2元。 三、关于停工留薪期的工资。经福建省劳动能力鉴定委员会鉴定，林孙实的停工留薪期为9个月（2015年2月7日至2015年11月7日）。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，林孙实在停工留薪期内的工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期的工资为2942元/月×9个月=26478元。 四、医疗费。林孙实在事故发生后，第一次住院期间的医疗费由原告垫付。之后，林孙实按照医嘱，于2015年4月至9月间到中国人民解放军第四七六医院进行门诊治疗，垫付医疗费3268.48元，由于原告未给林孙实办理工伤保险，且该项医疗费属于工伤保险基金的赔付范围，故该项医疗费3268.48元应由原告承担。林孙实主张的一次性工伤医疗补助金是对其与用人单位解除劳动关系后的一次性医疗补助，其请求原告赔付在解除劳动关系后产生的医疗费，没有事实与法律依据，本院不予支持。 五、住院伙食补助费。根据《福州市人民政府关于实施〈工伤保险条例〉的若干意见》第十三条第一款的规定，工伤职工在统筹地区医疗机构就医的，住院伙食补助费以每人每天20元的标准计发。林孙实在事故发生后住院38天，扣除3天由原告负责照顾、提供伙食外，另外35天的住院伙食补助费为：35天×20元/天=700元。 六、住院期间的护理费。林孙实在事故发生后受伤较重，被送往医院住院治疗期间，其生活自理能力受限，需要有人进行护理。原告认为不存在住院期间的护理费，没有事实与法律依据，本院不予支持。参照福州地区2015年度在岗职工月平均工资5206.5元，月计薪天数21.75天的标准，林孙实在事故发生后住院38天，扣除3天由原告负责照顾、提供伙食外，另外35天的护理费为：5206.5元/21.75天×35天=8378.27元，林孙实主张按仲裁裁决书确定的住院期间的护理费7600元，未超过法定标准，本院予以支持。 七、劳动能力鉴定费。该项费用已实际发生，且原告在诉讼中对该项费用无异议，本院对仲裁裁决确认的鉴定费320元予以认定。 综上，本院认定的上述各项费用合计188994.88元。 为维护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，并参照《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十六条、第二十七条的规定，判决如下： 一、闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂与林孙实自2015年11月8日起终止事实劳动关系； 二、闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂应于本判决生效之日起十日内一次性支付给林孙实一次性伤残补助金32362元、一次性工伤医疗补助金59133.2元、一次性伤残就业补助金59133.2元、停工留薪期工资26478元、医疗费余额3268.48元、住院伙食补助费700元、住院期间（2015年2月7日至2015年3月17日）的护理费7600元、劳动能力鉴定费320元，共计188994.88元。 本案受理费10元，因适用简易程序审理，减半收取5元，由闽侯县荆溪龙凯土工布加工厂负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  叶遵义 二〇一八年一月二十五日 书记员  金惠珍 附： 本案适用主要法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国劳动法》 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇： （一）退休； （二）患病、负伤； （三）因工伤残或者患职业病； （四）失业； （五）生育。 劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。 劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。 劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十一条劳动能力鉴定费用从统筹地区当年征收的工伤保险费中支付。 用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付。具体收费标准由省人民政府价格主管部门和财政部门制定。 第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： （一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的； （二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的； （三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的； 工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。