湖北省南漳县人民法院行 政 判 决 书(2017)鄂0624行初31号原告赵云峰，男，汉族，生于1963年12月3日，住南漳县，委托代理人石永新，湖北春园律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告南漳县国土资源局。所在地址：南漳县城关镇凤凰大道，统一社会信用代码11420624011191295J。法定代表人余宗政，该局局长。出庭负责人闫敬东，该局副局长。委托代理人余志文，湖北襄金律师事务所律师。代理权限为一般代理。第三人蒋琴，女，汉族，生于1963年10月14日，住南漳县，第三人周以香，女，汉族，生于1960年7月5日，住南漳县，委托代理人曾庆虎，南漳县城关法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。原告赵云峰诉被告南漳县国土资源局房屋抵押登记一案，本院受理后依法组成合议庭，于2017年11月30日公开开庭审理了本案。原告赵云峰及委托代理人石永新、被告南漳县国土资源局出庭负责人闫敬东及委托代理人余志文、第三人周以香委托代理人曾庆虎到庭参加诉讼。第三人蒋琴经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵云峰诉称，2013年2月25日与妻子蒋琴签署了《离婚协议》并办理了离婚登记，该协议约定了蒋琴放弃家庭共同财产的分割及各自的债务由各自承担。2014年4月28日，蒋琴向周以香借款30万元，并以本已放弃了的位于南漳县××便××路××号的房屋（证号南房权证城关镇字第**）提供担保，与其签署了《抵押借款合同》，并于当日在被告处办理了《房屋他项权证》。由于被告未能严格依据相关法律法规及操作规程审查相关法律文件，客观上导致原告已经拥有的房屋权受到了严重侵害。现因蒋琴无力偿还借款及利息，已经南漳县人民法院（2015）鄂南漳民三初字第00108号《民事判决书》判决该房屋以优先受偿的方式代为偿付主债权及利息并承担相应费用。在南漳县人民法院送达（2016）鄂0624执240号《执行裁定书》时，原告认为其财产权利受到了严重侵害，并于2016年6月30日向法院提起诉讼，因被告主体职能变更，故撤回对南漳县房管局的起诉。现依法对继续行使变更后职权的被告南漳县国土资源局提起诉讼，请求撤销2014年4月28日，被告将位于南漳县××便××路××号，证号为南房房权证城关镇字第**（号为00014285）的房屋抵押给第三人周以香，办理《房屋他项权证》（证号：南漳县房城关镇他字第**）的具体行政行为。本案的鉴定费及诉讼费由被告承担。被告南漳县国土资源局辩称：一、被告在本案中没有实施任何行政行为。被告是基于南漳县机构编制委员会于2015年10月30日作出的南机编[2015]16号文件的内容，由被告继续行使不动产的登记职权而成为本案的被告，因此本案的具体行政行为并非由被告所为，被告在本案中不存在任何过错；二、原告诉讼请求第二项要求答辩人承担“文检鉴定费”，却没有明确具体的费用属于诉讼请求不具体；三、原告的起诉状全文对行政赔偿只字未提，因此被告认为原告的起诉存在诸多与法律不相符的地方；四、南漳县房管局依申请人蒋琴的申请作出的00001311号他项权证合法有效。故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人周以香答辩称：一、南漳县房管局办理的程序合法；二、第三人与蒋琴存在真实借款事实，双方签订的抵押担保借款合同合法有效。该事实及效力已经南漳县人民法院（2015）鄂南漳民三初字第00108号民事判决书判决确认；三、如果抵押权登记机关在办证过程中存在瑕疵，已经办理的他项权证不得撤销。法庭应依据生效的民事判决所认定的借款合同，依法认定周以香为善意的第三人，对本案争议的登记抵押物享有担保物权，并依法予以保护善意第三人对担保抵押物的优先受偿权；四、如果原告受到的损害事实成立，侵害原告利益的行为人应是蒋琴，原告应向蒋琴追偿相关损失。原告向本院提供了以下证据：1、原告身份证复印件一份；2、原告离婚证复印件一份；3、离婚登记审查处理表复印件一份；4、离婚协议复印件一份。5、南漳县人民法院（2015）鄂南漳民三初字第00108号民事判决书复印件一份；6、证号为420006338号湖北军安司法鉴定意见二份(鉴定内容为：笔迹、指印)，证明署期为2013年2月25日“离婚协议”上的签字与指印不是原告本人所签所捺；7、文检鉴定发票复印件一张。被告向法庭提交的证据材料有：1、南漳县机构编制委员会《关于整合全县不动产登记职能职责的批复》（南机编[2015]第16号）；2、南房权房权证城关镇字第**房有权证复印件一份；3、房屋抵押权登记申请表复印件一份；4、询问笔录复印件一份；5、房屋抵押权登记申请审批表复印件一份；6、申请人身份证复印件一份；7、申请人离婚证复印件一份；8、离婚协议复印件一份；9、房屋产权产籍查询证明；10、抵押权人身份证复印件一份；11、抵押借款合同复印件一份；12、价值确认书复印件一份；13、《房屋登记办法》第十一条、第十七条。拟证明被告主体资格及所作他项权登记合法。第三人向本院提交的证据：1、南漳县人民法院（2015）鄂南漳民三初字第00108号民事判决书复印件一份。2、南漳县房城关镇他字第2014-481号房屋他项权证。本院调取了（2015）鄂南漳民三初字第00108号民事诉讼卷宗、（2016）鄂0624执字第240号执行卷宗、（2016）鄂0624行初23号行政诉讼卷宗。经当庭质证，第三人周以香认为原告提交的证据6与本案无关，不予质证。原告对被告所提供的证据8即“离婚协议书”的真实性提出异议，并对该“离婚协议”备注的签名为赵云峰及指印，不是自己本人所写、捺印。其余证据各方当事人均对证据的来源合法性、关联性无异议。本院认为，原告提交的证据6是原告为证明抵押登记时未到场面签申请的司法鉴定，与本案具有关联性。以上所有证据均来源合法，能够证明办理抵押登记时的情形，本院予以采用。对以上证据真实性及证明目的，本院在说理部分另行分析判断。根据以上有效证据及当事人庭审中的陈述，本院认定以下案件事实：原告赵云峰与第三人蒋琴于1987年结婚。2002年1月，原南漳县计划委员会向南漳县房管局填报向蒋琴出售公有住房的申报审批表，同年6月13日，南漳县房管局填发南房权房房权证城关镇字第**有权证，载明“房屋所有权人蒋琴，房屋坐落南漳县××便××路××号（县计委），所在层数3层，建筑面积271.77平方米，设计用途住宅，共有人栏空白，附计按成本价购房（房改）”。2013年2月25日赵云峰与蒋琴协议离婚，在婚姻登记机关备案的离婚协议约定蒋琴放弃全部家庭财产,各自的债务由各自承担。2014年4月28日，蒋琴与第三人周以香签订抵押借款合同，约定蒋琴以南房权房权房权证城关镇字第**权证载明的住宅为抵押向周以香借款30万元。同日，第三人蒋琴、周以香向南漳县房管局提交了抵押借款合同、价值确认书、蒋琴及周以香的身份证复印件、房屋产权产籍查询证明、蒋琴的离婚证、载明赵云峰放弃南房权房权证房权证城关镇字第**证载明的住宅归蒋琴单独所有的离婚协议，并在协议下方备注：“出于本人意愿，此离婚协议真实有效，同意离婚。（赵云峰签名、手印）”，南漳县房管局工作人员褚元超在离婚协议加注：“此协议在行政服务中心鉴定，男方到场签字，资料真实有效。褚元超、2014.4.29”。第三人蒋琴、周以香还向南漳县房管局填写了房屋抵押权登记申请表、房屋抵押权登记申请审批表，以上表格及查询证明中共有情况均为空白。次日，南漳县房管局填发了南漳县房城关镇他字第2014-481号房屋他项权证。该他项权证载明的抵押权利范围为房号301的建筑面积135.88平方米，房号302的建筑面积135.89平方米。因蒋琴借款到期后未能偿还借款，周以香诉至本院，本院于2015年11月23日作出（2015）鄂南漳民三初字第00108号民事判决：蒋琴在十日内偿还周以香借款30万元及利息110700元。自2015年10月28日起至付清之日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的四倍计息，并对蒋琴借款时提供的担保物即坐落在南漳县××便××路××号两套单元房享有优先受偿权。本院在执行过程中于2016年5月17日对南漳县房城关镇他字第2014-481号房屋他项权证载明的两套住宅予以查封。原告赵云峰得知其权利受到了侵害后，以南漳县房管局为被告，于2016年6月30日向本院提起行政诉讼，请求撤销南漳县房城关镇他字第2014-481号房屋他项权证。在诉讼中通过庭审查明被告的职能发生变更，故原告赵云峰撤回对南漳县房管局的起诉，并于2017年7月20日以继续行使变更后职权的南漳县国土资源局为被告提起诉讼，请求判决撤销南漳县房城关镇他字第2014-481号房屋他项权登记的具体行政行为并由被告南漳县国土资源局承担本案诉讼费和文检费。另查明，依据湖北军安司法鉴定中心提供的鉴定结果，蒋琴在南漳县房管局办理他项权证时所出示的离婚协议，“甲方”处的“赵云峰”签名不是原告本人所签，“赵云峰”签名处的指印，也不是原告本人捺印。2015年10月30日，南漳县机构编制委员会作出南机编[2015]16号《关于整合全县不动产登记职能职责的批复》将县国土资源局、县住房保障和房屋管理局、县林业局承担的土地、房屋、林地等不动产登记职责整合，统一交由县国土资源局牵头承担，统一负责和指导监督全县不动产登记工作，接受上级国土资源主管部门的指导和监督。南漳县房城关镇他字第2014-481号房屋他项权证载明的房屋一直由原告赵云峰居住使用至今。本院认为，《房屋登记办法》第四条规定，房屋登记由房屋所在地的房屋登记机构办理。本办法所称房屋登记机构，是指直辖市、市、县人民政府建设（房地产）主管部门或者其设置的负责房屋登记工作的机构。2015年3月1日施行的《不动产登记暂行条例》第六条规定，国务院国土资源主管部门负责指导、监督全国不动产登记工作。县级以上地方人民政府应当确定一个部门为本行政区域的不动产登记机构，负责不动产登记工作，并接受上级人民政府不动产登记主管部门的指导、监督。南漳县机构编制委员会作出的南机编[2015]16号《关于整合全县不动产登记职能职责的批复》将本县的不动产登记职责统一交由县国土资源局实施。故在本行政区域内进行不动产登记的法定职责已由南漳县房管局变更为南漳县国土资源局实施，南漳县国土资源局是本案的适格被告。本案的争议焦点是，南漳县房管局作出的南漳县房城关镇他字第2014-481号房屋他项权登记的具体行政行为是否合法？南房权房权证城房权证城关镇字第**人蒋琴与原告赵云峰婚姻存续期间单位的房改房，系夫妻共同财产，在其双方协议离婚时，该房产约定为赵云峰单独所有且一直由赵云峰居住使用，故赵云峰与本案具有利害关系。南漳县房管局在办理房屋初始登记时应当按照《房屋登记薄管理试行办法》及附件规定的规范填写，共有情况应记载按份共有或共同共有。不属共有情况的，填写单独所有；属于共有情况的，填写按份共有或共同共有。在附记栏中注明共有人及共有份额。2002年6月13日初始登记时，南漳县房管局在房屋登记档案及所颁发的房产证上共有人、附记栏及在办理××房××镇他字××号房屋他项权登记时，第三人蒋琴所提供的申报表、南漳县房管局的申报审核表的共有情况栏均为空白。虽然在办理抵押登记时南漳县房管局工作人员让第三人蒋琴提供了离婚协议并进行了询问，但该离婚协议明显不是在婚姻登记机关备案的离婚协议。庭审中，南漳县房管局工作人员称离婚协议下方备注“出于本人意愿，此离婚协议真实有效，同意离婚。（赵云峰签名、手印）”，是原告赵云峰本人到场面签。但对此原告赵云峰予以否认，认为系南漳县房管局与第三人蒋琴恶意串通找人冒名顶替所为，且经过鉴定，赵云峰的签名及手印均非本人所为。所以，南漳县房管局工作人员加注的“此协议在行政服务中心鉴定，男方到场签字，资料真实有效。褚元超、2014.4.29”，明显与事实不符。可见，南漳县房管局在办理××房××镇他字××号房屋他项权登记时未按照《房屋登记办法》第十八条“房屋登记机构应当查验申请登记材料，并根据不同登记申请就申请登记事项是否是申请人的真实意思表示、申请登记房屋是否为共有房屋、房屋登记薄记载的权利人是否同意更正，以及申请登记材料中需进一步明确的其他有关事项询问申请人。询问结果应当经申请人签字确认，并归档保留。”的规定尽到合理审慎及审核职责，且双方串通违法登记，侵犯原告合法权益。南漳县房管局进行他项权登记时缺乏原告赵云峰真实意思表示的证据。故其依据虚构的事实进行的他项权登记行为违法。第三人周以香认为该抵押登记已经民事判决确认、为善意取得，不宜撤销。本院认为，根据《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》，对房屋登记行为不服提起行政诉讼不受生效法律文书将房屋权属证书、房屋登记簿或者房屋登记证明作为定案证据使用的影响；被诉房屋登记行为违法但不宜撤销的情形仅限于将给公共利益造成重大损失或者房屋已为第三人善意取得，本房屋抵押登记所涉及的房屋产权并未发生变更，仅处于执行中的产权查封阶段，且由原告赵云峰在居住使用，故不符合不宜撤销的情形。南漳县房管局作出的南漳县房城关镇他字第2014-481号房屋他项权登记的具体行政行为违法，原告赵云峰请求撤销该房屋抵押登记并由被告承担鉴定费的诉请符合法律规定，本院应予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）项的规定，判决（缺席）如下：撤销南漳县房城关镇他字第2014-481号房屋他项权登记。案件受理费50元及鉴定费3000元，由被告南漳县国土资源局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时预交上诉案件受理费50元，款汇湖北省襄阳市中级人民法院银行：中国农业银行襄阳市万山支行，账号17×××56。上诉人在上诉期届满后七日内仍没有预交上诉案件受理费的，按自动撤诉处理。审 判 长  李 林审 判 员  余祖斌人民陪审员  魏 艳二〇一八年一月十九日书 记 员  庄 园