山西省沁县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）晋0430民初698号 原告：赵焕香，女，汉族，住沁县。 法定代理人：牛瑞青（赵焕香丈夫），住沁县。 委托诉讼代理人：赵宏伟，北京盈科（太原）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张玲，北京盈科（太原）律师事务所律师。 被告：沁县市容环境卫生管理中心，住所地沁县迎宾巷81号。 法定代表人：王建军，主任。 委托诉讼代理人：屈勇，山西沁州律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王帆，山西沁州律师事务所律师。 原告赵焕香与被告沁县市容环境卫生管理中心（以下简称沁县环卫中心）劳动争议纠纷一案，本院于2018年12月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵焕香的法定代理人牛瑞青、委托诉讼代理人赵宏伟、张玲、被告沁县环卫中心的委托诉讼代理人屈勇、王帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵焕香向本院提出诉讼请求：1.依法判决保留与被告的劳动关系，退出工作岗位；2.依法判决被告赔偿原告医疗费、辅助器具费、住院伙食补助费、陪护费、交通费、停工留薪期工资、伤残津贴、生活护理费、一次性伤残补助金、鉴定费等合计1110945.03元；3.本案诉讼费用由被告承担。原告在庭审中变更第2项诉讼请求为依法判决被告赔偿原告医疗费、辅助器具费、住院伙食补助费、陪护费、交通费、停工留薪期工资、伤残津贴、生活护理费、一次性伤残补助金、鉴定费等合计1205968.68元。事实与理由：2010年7月，原告与被告建立劳动关系，在环卫队工作，月工资为1200元。2017年9月23日，原告在沁州南路志远汽贸附近路面被一小车撞倒，当场昏迷不醒。后原告被送往沁县人民医院救治，后转院至长治市人民医院、山西中医第三针灸医院治疗，诊断为颅脑损伤、脑挫裂伤等。2018年3月26日，沁县人力资源和社会保障局认定原告属于工伤。2018年10月16日，经长治市劳动能力鉴定委员会鉴定为一级伤残、完全护理依赖、特殊医疗依赖。事发前，被告未为原告缴纳工伤保险，应按《工伤保险条例》的规定向原告支付费用。因原、被告就工伤待遇赔偿一事未能达成一致协议，后原告申请劳动仲裁，沁县劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月27日作出不予受理通知书。现起诉至法院，请求依法判决。 被告沁县环卫中心辩称：1.本案属于交通事故引发的工伤案件，侵权人预付的58000元医疗费应当在工伤赔偿中依法予以扣除；2.答辩人已通过各种渠道为原告筹款，至今已支付原告360873.6元，原告在起诉中并未扣除；3.原告主张的赔偿项目与费用计算标准与法律规定不符，具体为（1）停工留薪期工资，因原告未向劳动能力鉴定委员会申请确认停工留薪期，答辩人不承担原告停工留薪期工资；（2）医药费，部分外购药没有医嘱，且与原告治疗实际用药不符；（3）护理费，关于停工留薪期护理费，原告仅提供护理费票据不能完全证明被护理的事实，原告还需提供护理机构组织机构代码证、护理人身份信息、护理人护理资质、护理人工资表等相关证据予以佐证，且自2017年9月23日始，牛瑞青即停止上班，2017年11月至2018年4月，沁县环卫中心以工资形式支付牛瑞青护理赵焕香护理费6000元。2017年11月至2018年11月，沁县环卫中心以工资形式支付赵焕香13000元，因2018年10月至今赵焕香未工作、未申请停工留薪期鉴定，不存在工资，不支付停工留薪期工资，该13000元作为给付赵焕香生活不能自理的护理费，该两笔护理费共计为19000元，依法应予扣除。关于生活护理费，原告主张以3077.35元计算生活护理费不合理，原告遭受事故前十二个月的平均工资为1200元/月，未达到法定工资标准，应当以原告事发时山西省城镇单位在岗职工年平均工资54975元为基数计算生活护理费，并按照法律规定从2018年10月16日《长治市职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》作出之日起按月发放，即54975元÷12个月×60%×50%=1374.38元。原告主张156个月的一次性伤残津贴、生活护理费不合理，原告不属于农民工，同时一次性解决伤残津贴、生活护理费均以解除劳动关系为前提，与原告主张保留劳动关系相冲突；（4）一次性伤残补助金，原告计算伤残补助金的工资基数不合理，依据相关法律规定，2018年10月16日后原告的该项费用由答辩人一次性补偿，计算标准为1400元×27个月=37800元；5.伤残津贴，因原告不属于农民工，不能向答辩人主张一次性解决伤残津贴，答辩人依据《工伤保险条例》依法支付原告伤残津贴，从2018年10月16日起按月支付给原告伤残津贴每月1260元；（6）住院伙食补助费，原告主张100元／天的住院伙食补助费标准为交通事故人身损害的赔偿标准，非工伤赔偿标准，原告主张的住院伙食补助费应当适用20元／天的补偿标准，且原告病历中多处载明“禁饮食”，故答辩人愿以该规定的标准支付原告住院伙食补助费，即20元/天×268天=5360元。 综合原告起诉与被告答辩，本案的争议焦点为：原告诉请的赔偿项目和数额是否合理合法，本院应否予以支持。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：原告的身份证及户口本复印件、原告法定代理人身份证及户口本复印件、沁县人力资源和社会保障局出具的认定工伤决定书、长治市职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书、原告的工资发放明细、长治市人民医院住院病历、山西中医学院第三中医院住院病历、沁县人民医院出院证、门诊票据、沁县劳动人事争议仲裁委员会不予受理案件通知书、被告提供的统一社会信用代码证书、法定代表人身份证明及法定代表人身份证复印件。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的证据8沁县人民医院住院病历，经审核，该病历真实合法，病历中原告自付金额1420.18元，与原告提交的证据10中医疗收费收据核算的医疗费用一致，故本院对该证据予以采信；2.原告提交的证据10住院医疗收费收据，拟证明原告住院期间医疗费的支出情况。被告对原告两次在沁县人民医院住院治疗票据不认可，经核实，该票据数额与原告主张的医疗费自付数额一致，本院依法予以采信；3.原告提交的证据11购买蛋白粉、白蛋白及其他药品的收据和发票，拟证明原告花费医药费23269.84元，经审核，该证据真实合法，所购药品均用于赵焕香的治疗，本院对该证据予以采信；4.原告提交的证据12辅助器具费用发票，由于原告未提供劳动能力鉴定委员会确认安装配置辅助器具的证据，本院对该证据不予采信；5.原告提交的证据13陪护费普通发票，该证据与《山西省实施办法》所规定的陪护费不符，本院不予采信；6.原告提交的证据14交通费及工伤鉴定费票据，交通费票据均非原告赵焕香乘坐，不符合统筹地区有关交通费支付标准的规定，本院对该证据不予采信，工伤鉴定费票据真实、合法，与本案有关联性，本院予以采信；7.原告提交的证据15照片六张、证据16新闻资讯、证据17截图照片、证据18沁县环卫中心捐款花名表、证据19沁县五中献爱心活动照片、证据20文章一篇、证据21视频一份，拟证明事故发生后，社会各界踊跃捐款，累计捐款20余万元，原告予以代收。该组证据与被告提供的证据3中相互印证的部分捐款本院予以采信，剩余捐款因无其他证据予以佐证，本院不予采信；8.原告提供的牛飞的证人证言，拟证明其收取的三笔款项为捐款，该证人证言与其向沁县环卫中心打的借条相冲突，本院对该证据不予采信；9.被告提供的证据2赵焕香住院现金、转账明细表一份、证据3赵焕香家属出具的收款收据、银行转账凭证及现场照片，拟证明被告支付赵焕香医疗费用共26笔，计341873.6元。原告对2017年9月23日现金2000元、2018年3月21日转账30000元、2018年6月11日现金50000元、2018年6月11日现金30000元、2018年7月20日现金1300元认可是被告的垫付款，本院予以采信。经本院审核，2017年9月28日现金14000元、2017年9月30日现金5000元、2017年9月30日现金5000元、2017年10月11日现金20000元、2017年10月17日现金10543.6元、2017年10月26日现金5000元、2017年11月2日现金6000元、2017年11月11日现金4000元、2017年11月20日现金4800元、2018年2月9日转账2000元，以上10笔共计76343.6元均为各单位及社会团体的捐款以及救助款，非沁县环卫中心支付，故本院对该10笔款项不予采信。2017年9月23日现金6030元、2017年10月27日现金6000元、2017年12月11日现金15000元、2017年11月20日现金15200元、2017年12月11日现金5000元、2017年12月25日现金10000元、2018年1月9日现金12000元、2018年1月29日现金8000元、2018年2月7日现金20000元、2018年3月9日现金50000元、2018年1月8日转账5000元，以上11笔共计152230元均由被告支付，用于赵焕香的治疗，原告并未提供证据证明该11笔款项为捐款，本院对该11笔款项予以采信，被告共支付赵焕香16笔医疗费，共计265530元；10.被告提交的证据4赵焕香护理费表，拟证明2017年11月至今，给付赵焕香陪护费共计19000元，打入赵焕香、牛瑞青两个账户，均以工资形式发放。由于原告未确认停工留薪期，该证据与《山西省实施办法》规定的陪护费不符，本院不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告赵焕香于2010年7月到被告沁县环卫中心工作，具体负责道路清扫工作，月工资为1200元，沁县环卫中心未与原告签订劳动合同，未为原告缴纳工伤保险。2017年9月23日，原告在沁州南路志远汽贸附近路面清扫街道时被一小车撞倒，后被送往沁县人民医院、长治市人民医院、山西中医学院第三中医院进行治疗，诊断为：双侧额叶脑挫裂伤、右侧额顶叶脑挫裂伤、急性特重型闭合性颅脑损伤等，共住院治疗275天，花费医疗费508873.75元。2018年3月26日，经沁县人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年10月16日，经长治市劳动能力鉴定委员会鉴定为一级伤残、完全护理依赖、特殊医疗依赖，原告支付鉴定费400元。2018年11月26日，原告赵焕香向沁县劳动争议仲裁委员会提起工伤保险待遇仲裁申请，沁县劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月27日出具沁劳仲不字【2018】第18号不予受理案件通知书。原告住院治疗期间，被告沁县环卫中心先后分16笔共计支付赵焕香医疗费265530元。事故发生后，侵权人支付原告赵焕香医疗费48000元，保险公司支付医疗费10000元。 本院认为，原告赵焕香于2010年7月到被告沁县环卫中心工作，双方之间存在事实劳动关系。2017年9月23日原告在清扫道路时被汽车撞倒，经沁县人力资源和社会保障局认定为工伤，原告应依法享受工伤保险待遇，但被告没有为原告参加工伤保险，故被告沁县环卫中心应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告经鉴定为工伤一级，其主张与被告保留劳动关系，退出工作岗位，符合《工伤保险条例》的规定，本院予以支持。关于医疗费，被告为原告的治疗已支付265530元，应从原告花费的医疗费中扣除。事故发生后，侵权人以及保险公司已支付医疗费58000元，依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》规定，该58000元应从原告花费的医疗费中扣除，被告还应支付原告医疗费185343.75元。关于停工留薪期工资及陪护费、辅助器具费，由于原告的停工留薪期及安装配置辅助器具未经劳动能力鉴定委员会确认，故本院暂不予审理，原告可待劳动能力鉴定委员会确认后另行主张。关于住院伙食补助费及交通费，根据长治市人民政府办公厅《关于长治市职工住院治疗工伤期间伙食补助费标准及到统筹地区以外就医交通食宿费标准相关事宜的通知》规定，职工住院治疗工伤期间支出的伙食费，按住院期间的实际天数实行定额补助。统筹地区以内每人每天20元，统筹地区以外每人每天30元。工伤职工从统筹地区至就医所在地往返乘坐的火车硬座（头等席以下）、轮船（三等舱）、客运汽车、公共汽车、轨道交通工具的凭票据实报实销。原告入院治疗275天，其中在长治市人民医院住院80天，在山西中医学院第三中医院住院181天，在沁县人民医院住院14天，故被告应向原告支付住院伙食补助费20元/天×275天=5500元。由于原告提供的交通费票据均非本人乘坐，不符合统筹地区交通费支付标准的规定，故对其主张的交通费不予支持。关于一次性伤残补助金及伤残津贴，原告赵焕香经鉴定为一级伤残，且其本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%，故按照统筹地区职工平均工资的60%计算，赵焕香的一次性伤残补助金为2715.17元×27个月=73309.59元。伤残津贴按月支付为2715.17×90%=2443.65元。关于生活护理费，赵焕香经鉴定为一级伤残，完全护理依赖，根据《工伤保险条例》规定，原告的生活护理费按月支付为61547元÷12个月×50%=2564.46元。原告根据《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》的规定主张一次性支付伤残津贴和生活护理费，由于一次性支付伤残津贴和生活护理费是以终止劳动合同关系为前提的，此主张与原告请求与被告保留劳动关系相冲突，故本院对其一次性支付伤残津贴和生活护理费的主张不予支持。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十四条，《山西省实施＜工伤保险条例＞办法》第十条、第十七条、第二十一条、第二十三条、第二十九条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定，判决如下： 一、原告赵焕香与被告沁县市容环境卫生管理中心保留劳动关系，退出工作岗位。 二、被告沁县市容环境卫生管理中心支付原告赵焕香医疗费185343.75元、住院伙食补助费5500元、一次性伤残补助金73309.59元、鉴定费400元，共计264553.34元。 三、被告沁县市容环境卫生管理中心于2018年11月起按月支付原告赵焕香伤残津贴2443.65元，生活护理费2564.46元。 四、驳回原告赵焕香的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告沁县市容环境卫生管理中心负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。 审 判 长  王 芳 审 判 员  李 瑞 人民陪审员  李文华 二〇一九年一月十八日 书 记 员  骈世敏