广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)粤13民终3314号上诉人：惠州市欧尔丹整体家具有限公司，住所地：惠州市XXXX。法定代表人：朱小俊。委托诉讼代理人：何枢,广东鸿园律师事务所律师。被上诉人：勾春平，男，汉族，19XX年6月6日出生，住址：四川省西充县XX。委托诉讼代理人：朱锦民,广东林德律师事务所律师。上诉人惠州市欧尔丹整体家具有限公司因与被上诉人勾春平劳动合同纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2017）粤1302民初7752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月14日立案后，依法组成合议庭，于2018年7月18日公开审理了本案。上诉人委托诉讼代理人何枢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人惠州市欧尔丹整体家具有限公司不服原审判决，向本院提起上诉：请求依法撤销广东省惠州市惠城区人民法院作出的2017粤13**民初7752号民事判决，请求二审法院发回重审或依法改判。事实和理由如下：一、一审判决认定事实不清，二审法院应当依法予以纠正。根据《中华人民共和国社会保险法》五十八条之规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。从上述规定来看，被上诉人是在2017年2月16日到上诉人处上班，于2017年3月6日患病住院治疗，共计十八天，尚不满一个月。因此，在上诉人并未违反法律强制性规定的前提下判决上诉人承担责任与事实和法律不符。二、一审判决适用法律有误，二审法院应当纠正。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第一条之规定，劳动者以用人单位未办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。从这个规定可以看出，只有在社保经办机构明确表示不能补办社保且法院确认社保机构不能补办时，才能产生损害赔偿之诉。而本案中被上诉人入职不到一个月就患病住院治疗，故损害赔偿之诉的前提还能成立。另一方面，按照《中华人民共和国社会保险法》第二十三条之规定，职工应当参加职工医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。可知社保的缴纳义务是由单位与职工共同承担的，按照目前的交纳比例，职工需要承担约三分之一。因此，一审判决全部由用人单位承担也是不公平的。被上诉人勾春平书面答辩称：被上诉人2017年2月16日入职上诉人工作，2017年5月3日解除劳动关系前，上诉人均未向被上诉人购买社保行为，并且被上诉人在上诉人处工作2017年2月16日-2017年5月3日期间工资也均未结清。购买社保，是保障员工的重要合法权益，上诉人以购买社保费也无法向社保部门核报此次非因公生病的医疗费用显然是推卸责任，购买社保才能保障劳动者的合法权利，也是为了后续的生病工伤等治疗进行保障，上诉人没有为被上诉人购买社保的行为是严重违反法律规定，应当一审判决承担医疗费用。一审法院认定事实：原告称，被告系于2017年2月16日入职其处，从事油漆打磨工作，双方约定试用期为一个月，试用期工资为4500元。被告对原告所称的入职时间予以认可，但认为双方约定的其首月工资为4000元，次月起工资为5000元，医疗期工资按照惠州市最低工资标准的百分之八十计付。被告入职后，双方并未签订劳动合同，原告亦未为被告缴纳社会保险。另查，2017年3月6日，被告因突发疾病被送往东莞市桥头医院治疗，次日转入东莞市康华医院治疗，后又于2017年3月30日转入四川省西充县人民医院。为进行上述治疗，被告在东莞市康华医院花费了医疗费92918.01元，在四川省西充县人民医院花费了医疗费9980.25元。被告称，在2017年4月17日至4月24日期间，其还在四川省西充县人民法院花费了医疗费4905.59元。被告承认，原告为其支付了医疗费2000元。再查，被告勾春平因与原告惠州市欧尔丹整体家具有限公司有关劳动报酬、医疗费、经济补偿金等争议于2017年5月3日向惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动仲裁，请求：1、自2017年5月3日起解除申请人（即本案被告，下同）与被申请人（即本案原告，下同）的劳动关系；2、被申请人支付2017年2月16日至2017年5月3日期间工资4585元；3、要求被申请人支付医疗费102898.26元；4、要求被申请人支付经济补偿金2000元；5、要求被申请人支付医疗补助金36000元；6、要求被申请人支付交通费6555元；7、要求被申请人支付误工费3935元。该仲裁委员会于2017年5月8日作出惠仲劳人仲案字[2017]282号仲裁裁决书，裁决：一、双方劳动关系于2017年5月3日由申请人提出而解除；二、被申请人一次性向申请人支付2017年2月16日至5月3日期间工资4585元；三、被申请人一次性向申请人支付2017年3月7日至3月24日期间医疗费用41774.17元、2017年3月30日至4月8日期间医疗费2283.13元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告惠州市欧尔丹整体家具有限公司因不服上述裁决，于法定期限内诉至本院，请求判如所请。一审法院认为：被告系于2017年2月16日进入原告处工作，虽双方未签订劳动合同，但自2017年2月16日起双方已形成事实上的劳动关系。双方劳动关系建立后，用人单位应依法为劳动者参缴社保。本案中，因原告未为被告参缴社保，导致被告因疾病住院后未能按规定于医疗保险中核报相应的医疗费，故，原告应向被告支付符合基本医疗保险药品目录、诊疗项目、医疗服务设施范围内的门诊、住院医疗费用。经审查，被告于2017年3月7日在东莞康华医院门诊花费医疗费用1660.75元（自费项目）、于2017年3月7日至3月24日期间在东莞康华医院住院治疗花费医疗费用91257.26元（自费项目6508.93元）、于2017年3月30日至4月8日期间自西充县人民医院住院治疗花费医疗费用9980.25元（自费项目4213.99元），故，根据《惠州市社会基本医疗保险办法》第二十一条、第二十三条的规定折算，原告应向被告支付2017年3月7日至3月24日期间医疗费用41774.17元[（91257.26元-6508.93元-1200元）×50%]、2017年3月30日至4月8日期间医疗费2283.13元[（9980.25元-4213.99元-1200元）×50%]，原告请求不支付上述医疗费，于法无据，本院不予支持。被告称，其在2017年4月17日至4月24日期间还在四川省西充县人民法院花费了医疗费4905.59元，因其并未对此提出请求，本案对此不作处理。被告要求于2017年5月3日解除双方之间的劳动关系，原告对此亦无异议，因此，本院确认原、被告之间的劳动关系于2017年5月3日由被告提出而解除。原、被告对原告尚欠被告2017年2月16日至5月3日期间的工资4585元均无异议，因此，原告应将所欠的上述期间的工资4585元支付给被告。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明：一审认定事实清楚，本院予以确认。本院经审理认为，本案系劳动合同纠纷。本案的争议焦点是上诉人是否应向被上诉人支付2017年3月7日至3月24日、3月30日至4月18日的医疗费用？双方当事人均认可自2017年2月16日起形成事实劳动关系。劳动关系建立后，用人单位依法应为劳动者参缴社会保险。虽然被上诉人在入职上诉人处不足一个月就因病住院，但《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定的是“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记”，而不是要求员工工作满三十日才能申请办理社会保险登记；且在被上诉人生病住院期间，双方的劳动合同关系仍然存续，上诉人仍应依照法律的规定为被上诉人申办社保。上诉人以被上诉人工作不满三十日就生病住院为由没有参缴的主张是没有法律依据的。其次，虽然社保是由用人单位和职工共同缴纳，但根据《中华人民共和国社会保险法》第六十条第一款的规定，职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，即上诉人才是社保的申缴义务人，其完全可以通过划扣被上诉人工资完成社保的缴交。上诉人认为因没有缴纳社保所产生的医疗费用应由被上诉人承担一部分的主张是没有法律依据的。综上所述，上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案属于劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审判长  朱莉娜审判员  冯思华审判员  张斯姝二〇一八年九月十一日法官助理郭宇嘉书记员邹琦