安徽省灵璧县人民法院 刑 事 判 决 书 (2017)皖1323刑初768号 公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。 被告人李斌（金宝），男，1985年9月2日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，务农，住灵璧县。曾因犯寻衅滋事罪，于2009年12月28日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年；曾因犯赌博罪，于2011年8月11日被浙江象山人民法院判处有期徒刑八个月，于2011年8月29日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年6月19日被公安机关抓获，次日被灵璧县公安局刑事拘留，同年7月26日经灵璧县人民检察院批准逮捕，次日由灵璧县公安局执行逮捕，现羁押于灵璧县看守所。 辩护人张奎，安徽沈雪冰律师事务所律师。 灵璧县人民检察院以灵检刑诉〔2017〕714号起诉书指控被告人李斌犯聚众斗殴罪，于2017年12月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月15日、1月30日公开开庭审理了本案。灵璧县人民检察院指派检察员李开明出庭支持公诉，被告人李斌及其辩护人张奎、证人张某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 灵璧县人民检察院指控： 2015年10月20日晚上8时许，被告人李斌伙同王波、赵辉等人为压低购买灵璧县渔沟镇卓塘山石料价格，驾驶牌照皖Ｌ×××××的银灰色五菱面包车，至卓塘山××××路交叉路口处，堵塞进出道路约1个小时。 2015年10月23日晚上8时许，被告人李斌伙同王波、赵辉等人再次为达到压低价格的目的，驾驶车辆至卓塘山××××路交叉路口处，堵塞进出道路。之后，王波通过电话纠集李某等数十人，持砍刀、棍等物品至卓塘山。在李某等人来至现场后，被告人李斌伙同王波、赵辉持菜刀、砍刀等凶器闯入坐落于卓塘山“研山名园”石料厂管理人员张某1家中，对张某1进行殴打，经鉴定，张某1的损伤程度为轻微伤。 公诉机关为证实上述所指控的事实，在庭审中，宣读、出示了现场勘查笔录、现场图、刑事照片，鉴定意见，证人证言，被害人陈述，被告人及同案犯供述以及相关书证等证据。公诉机关认为，被告人李斌伙同他人持械聚众斗殴，被告人行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人李斌辩解当天其是上山拉石料的，没有准备打架，是对方先骂他们，引起的打架；其没有持械行为。被告人的辩护人提出指控被告人李斌犯聚众斗殴罪不能成立：一、双方是互殴行为，该案从人数上不构成聚众斗殴；二、李斌没有殴打行为，只是将刀夺下，为了拉架；三、李某到场不是李斌召集的；四、公诉机关指控李斌伙同他人持械行为属于事实不清；五、被告人不是本案的组织、策划、指挥者也不是积极参加者。综上，被告人不构成犯罪，依法不应当追究刑事责任。 经审理查明：2015年10月20日晚上8时许，被告人李斌、王波、赵辉为低价购买灵璧县渔沟镇卓塘山石料从中谋利，王波驾驶的银灰色五菱面包车放在卓塘山××××路交叉路口处，堵塞道路约一个小时。 同年10月23日晚上8时许，被告人李斌和王波、赵辉等人听说卓塘山对外销售石料，为达到低价购买的目的，被告人李斌和王波、赵辉驾驶银灰色五菱面包车至卓塘山××××路交叉路口处，将卓塘山上下通行道路堵塞。王波让赵辉打电话给李某，说要在渔沟和人叨叨事，让李某联系人去帮忙架势。李某打电话给赵林，说其渔沟朋友和人闹事，让赵林开车去帮忙架势，李某、赵林等人先后到达现场。被告人李斌、王波、赵辉到灵璧县张某1家中门口，对卓塘山“研山名园”石料厂管理人员张某1进行殴打，经安徽永泰司法鉴定所鉴定，被害人张某1全身多处软组织挫伤，鉴定意见：张某1的损伤程度为轻微伤。 另查明：2011年6月30日，因赌博罪被浙江省象山人民法院判处有期徒刑八个月，并处的罚金10000元，2011年8月29日刑满释放。 上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据予以证明。 一、书证 （一）《人口信息》证明，被告人的出生时间、住址等身份情况。 （二）《到案经过》证明，被告人李斌被抓获的情况 （三）《前科证明》及刑事判决书证明，被告人李斌违法犯罪记录。 二、现场勘查笔录、辨认笔录 （一）现场勘查笔录、现场图及现场照片证明，案发中心现场位于渔沟街沿××渔路××处路北，向东为张华家，向南、向西均为农田。 （二）辨认笔录证明，张某1从侦查人员提供的不同男性照片中，辨认出6号照片的人（李斌）是案发当晚在现场参与殴打的人；张启军从侦查人员提供的不同男性照片中辨认出2号照片的人是（李斌）是案发当晚在现场参与殴打的人。 三、鉴定意见 《安徽永泰司法鉴定所司法鉴定意见书》证明，张某1的损伤情况、损伤程度。 四、证人证言 （一）证人张某2证言证明，事发当天晚上，他在张某1家门口和张某3说话，这是金宝（李斌）、王波、二伟（赵辉）三人从门口路过，金宝和他打了招呼。张某3说弄什么东西，还不走，之后几人就吵起来了。正吵着，张某1拿着斧头从西北过来想吓唬金宝他们，张华从屋里拿了刀出来，金宝上去给夺了下来，王波、二伟把张华摁倒，期间，几个人拉拉扯扯，其他发生什么他没有看到，他只能说他看到的。 （二）张辰证言证明，一二十天前的一天晚上，王波、金宝、二伟几个人带人去卓塘山，因为买石料叨叨事。山上开采的石料是他在山上干活的老板李昆（音）承包下来的，所有的石料都由李昆来卖。王波、金宝、二伟想从山上低价买石料再高价卖出去，李昆不同意，王波等人见没有谈好就去叨叨事了。当天晚上叨叨事之前的二三天的一天晚上，王波、金宝、二伟已经开银灰色面包车把下上塘口的路堵过一次，叨叨事的当天晚上又把路堵上了，不让任何拉石料的大车通过。 第一次堵路的那天晚上，王波、金宝、二伟开车到山上他们的料场，找李昆谈要低价买石料的事，他们的石料是每车1500元，王波等人也要来拉，说每车要便宜四五百元，李昆没有同意，王波、金宝、二伟就开车堵路一个小时左右，不让拉石料的大车经过。后来同事大勇（音）找人说情，车才开走。 当天晚上七八点钟，他接到山上塘口司机的电话，说上次开车堵路的那几人又来闹事把路堵上了，不让拉石料的大车经过。他以为王波、金宝、二伟是来找李昆闹事的，就打电话给同事徐峰、赵丹飞等人一起去看看。他带人去山上时，发现王波、金宝、二伟等人在张某1家门口，当时警车也在场，他把车停在路边，上前看到王波及张某1双方还在对骂，他就开车走了。到山上发现王波的面包车还堵在路口，堵有几十辆大车，他让等拉石料的大车司机都回去，他回来面包车也开走了。张某1是在卓塘山项目开发时负责看管施工现场的，与李昆承包的石料销售没有关系。 （三）张卡证言证明，10月23日晚上8时许，他看到他叔张某1家门口聚集二三十口人，他认识的有王波、金宝、二伟，王波拿着菜刀叫嚷着要砍死他叔、要杀他叔全家，当时他叔是站在大门里面的，王波拿菜刀砍他叔的时候，被一个他不认识的人拉过去，他就报警了。报警后，看到王波、金宝、二伟进屋把他叔拖出来后在门口拳打脚踢，打的时候，有人喊：派出所来了，那些人见派出所的人过来，就把钢管、刀之类的工具扔在他叔家门口路南的沟里、草丛里，就逐渐散去了。 王波当时穿红色上衣，金宝穿的好像是银灰色运动衫，二伟穿的是短袖衬衫，打他叔的时候把上衣脱掉光着上身。当时在场的有他婶子晏春华、马月霞，他三叔张华，还有张某4、张冲、张启军。 （四）张启军证言证明，2015年10月23日晚上，他看到张某1家门口围了二三十个小伙子，带刀、棍等吵架、闹事，他认识的有王波、金宝、二伟，他去劝，金宝、二伟和几个人围着张某1拳打脚踢，王波拿菜刀，没多会派出所来人了，慢慢的人才散去。王波穿的红色上衣，金宝穿的银灰色夹克衫，二伟光着上身。当时在场的有张某1和张某1老婆、张某1哥张华、张华老婆、张某1侄子张卡、还有张某4，其他人想不起来了。 （五）张华证言证明，2015年10月23日晚上，他听到他家西院他弟弟张某1家有争吵声，他看到二三十人围在张某1家门口，十来个人围着张某1打。他上前拉，王波用刀指着他让他不要动，想死就砍死他。有人从后边踹他一脚，他转头看见七八个人围上来，二伟扭他胳膊，拿长刀对他说别乱动，动就砍死他。李金宝也拿长刀让他不要动，动就砍死他。王波几个人还在打张某1。约半个小时，听见警笛响声，这些人就不打了，把刀、铁棍往路边沟里、草丛里扔，派出所人员到后劝解双方，这些人就陆续离开了。当时在场的有张某3、张某4、张卡、张冲。 （六）晏春华证言证明，当天晚上，她家刚吃好饭，她听到有人开门的声音，看到穿红上衣的胖子和穿白上衣、红裤子的瘦男子，穿格子上衣、黑裤子的男子到她家，一个人拿刀说不要动，动就砍死她。接着，这三人把她丈夫张某1拉出去，穿红上衣的男子把张某1踹倒了。她女儿吓哭了，她把女儿带进卧室。过有十几分钟，派出所来了。她看到外边有四五十个男子，好几辆车停在她家东边，进她家的那三人还和张某1吵。派出所人员劝解双方，这些人就离开了。 进她家的三个男子拿的两个长刀、一个菜刀，这些刀丢在路边草丛里，第二天，她丈夫发现后收在家里，就是派出所人员提取的。还有一个钢管、一个扳手。当时在场的有张某3、张某4等人，她哥张华、嫂子马月霞是后来去的。 （七）张某4证言证明，当天晚上，他到张某1家和张某1拉呱，约9时许，听到砸大门声音，张某1老婆去开门，他和张某1往外去的时候，看见王波、金宝、二伟进来，张某1问几个人想弄什么的，王波说：“我还想问你想弄什么的”，三人推搡拉扯的把张某1往门外拖，他跟到门外发现张某1已经躺倒在地上。王波、金宝、二伟围着张某1说，要把张某1和全家砍死。他去拽二伟，让二伟不要叨叨事。几个人就往一边去了，他把张某1拉起来，王波、金宝、二伟在门口叫嚷吵闹，没有再打。其他外围的他不认识的人拎着刀放在身后的。他没注意王波、金宝、二伟是否拿东西。他和双方都认识，不便说话，就离开现场了。他在现场时，王波、金宝、二伟打了张某1，是拳打脚踢的，没有见到用刀砍。 （八）张某3证言证明，张某1是他四叔。当天晚上，他在他四叔家吃饭，张某4是吃过饭以后去的。刚吃好饭，有人推门，王波和金宝进来，他问弄什么的，是王波还是金宝就说找张某1的。他看形势不对，出门看见二伟在门口门西旁，门口有十来个小伙子。二伟把张某1拽出来，王波把张某1按倒，金宝和二伟对张某1拳打脚踢，他去拉没拽开。几个小伙子拿着匕首过来，他说想干什么的，把刀收起来。他到他三叔张华家门口，看见三四辆车停在路两边，他又去把王波、金宝、二伟等人拉开，他四叔从地上爬起来往屋里跑，几个小伙子拿着长刀、匕首、铁棍从东西两边过来，他四叔从屋里拿菜刀出来，他拦住不让过来，他见事情要闹大就拦住王波、金宝、二伟等人，场面很乱，过有半个小时，不知谁报的警，派出所的人到后，王波、金宝、二伟等人慢慢散去。 卓塘山开发的研山名园是渔沟镇政府招来开发的。他找他四叔张某1和几个人给老板管理树木园林、鱼塘、山上的石料，王波、金宝、二伟想从山上低价买石料高价卖，从中谋利，想老板不同意。王波等人以为是他四叔当家，所以滋事。 这事之前的二三天的一天晚上，王波、金宝、二伟用车堵过山，堵有几十辆车出不来进不去。张某1打电话给他说，他到现场，王波是用银灰色面包车堵在上下山必经的路口。王波（不认识，听有人喊）给他说想两个钱的，想找别人车来拉石料，要是收人1200元，就只出600元。他说不要晚上说，也不要叨叨事，说过之后他就走了。因为石料是承包给别人的，不归他们管，堵有半个小时，后来散了，具体是怎么谈的他不知道。 （九）赵林证言证明，他认识李某，李某是他之前开石料场的合伙人。去年十一月份前后的一天晚上9时许，李某打电话给他说，有个渔沟朋友和人闹事，让他开车去帮忙架势，接过电话他就开车找李某。他到渔沟时，把车停在路边，上了李某的白色迈锐宝车，车上还有两个他不认识的人，然后李某就开车带他们去卓塘山路口了，他们的车停在渔沟往朱集去的水泥路边，到的时候，山上下来的路已经被一辆昌河面包车停在下山拐弯的路口堵上了，有三十辆左右的大车堵在那里出不来进不去。李某给他介绍，李某的朋友叫王波，王波想压低人塘口价格，从中间吃司机差价。现场有三四十人，王波这边有二十多个小伙子，对方是一户人家，门口站了十来个人，有男有女。王波这边和对方都有人拿工具。那天晚上，他车也在山上拉料子，当时，他和李某站在车跟前，离现场有200米左右，看见那边吵起来，跑过去在旁边看，没有上前。现场是在一户人家门口，王波、二伟（听别人喊）和一个中年人对骂，那个中年人拿白色砍刀，王波骂了几句，从身上掏出菜刀想上前，被小火车拉过去了。二伟也被拉过去了，王波和二伟就在一边歇着了。他去打个招呼就走了。他上了他的运输车上，李某开自己的车在前面带路，他们从那条路绕出来，走到龙山渠时遇到张辰也开车带几个人过来了，他们就走了。 （十）张某1证言证明，10月20号左右的一天晚上八九点钟，他发现上卓塘山的三岔路口被堵了，有20辆左右的大车被堵。他到跟前看到是王波，他让王波把面包车开过去，王波没理他，他就走了。堵路是想从山上塘口拉石料，低价买高价卖，老板不同意，就去滋事压价。 卓塘山搞研山铭园生态旅游项目，他负责管理项目周边的绿化树木。往山上去只有一条石子路，王波堵的路是渔沟往朱集去的路，上下山都是前四后八的货车，往山上去的路窄，必须在水泥路上拐弯进去，王波的车停在上山路和往朱集路三岔路口，上下山的车都过不去。他后来听说王波带人打了项目部的另一个张某1。 （十一）张冲证言证明，他在张某1门口见到路边停很多轿车，有很多年轻人在场。王波、金宝、二伟正在用手打张某1，他去拉架，把张某1往一边拽，有一人跟着打张某1，他回头看到张华被人打倒在地。几个小伙子在打，他又去拉张华，在中间拦住王波那边的人，让不要打了。拉架的还有张启军、张卡、张某3。拉开后双方互相骂，王波这边的人上去打几下。直到派出所到场。当时，王波拿一把菜刀，金宝和二伟有一人拿的铁棍，余下的小伙子拿的长刀和铁棍。 五、被害人陈述 张某1陈述，他被灵璧县龙飞发展有限公司聘请管理渔沟镇卓山（工程管理），他们对外卖废料，王波等人要不给钱拉废料，他负责管理的，不同意拉。2015年10月23日晚上，他在家看电视，张某4到他家玩，他侄子张某3（小名火车）、他老婆、女儿都在家。王波、二伟、李金宝到他家，找他要求拉废料，但是不给钱，他不同意，几个人就说，不让拉料子，给钱花也行，他没理。李金宝问他可想死，王波说把他全家杀了，他从屋里跑出来，刚到门口，王波踢他屁股一脚，他跑到外边，看到门口有二三十人，王波手里有刀，就打电话报警了。派出所人员到了，王波等人都走了。到他家闹事时，他哥张华、侄子张卡从家里赶过去，和他同名的张某1和张某4也在场。 听到有人踹门，他老婆去开门，他也跟着出去，开门后，就见王波、金宝、二伟拎着刀进来到他面前，王波问他可想死，他不知什么情况，就说想干什么的。他被三个人往门外推，推出去时，王波又问他可想死，把他推到门口路上。三人就开始对他拳打脚踢，把他打倒在地。张某3就去拦着，拉王波等人。住在隔壁的他哥张华从家里出来也被打了几下。王波等人在门口骂，有人报警，派出所来人，那些人就走了。当时去的有二三十口人，大部分开的轿车，打他的主要是王波、金宝、二伟，其他人没动手。 当天晚上7时许，王波、金宝、二伟开车到卖石料的北边水泥路上找到他，王波说想拉石料，他说他不当家，因为料场的石料是承包给人的，王波说不但去拉石料，还不给钱，他说他更不当家。王波三人拿的菜刀、砍刀，但没有砍他，第二天早上，他在门口路边草丛里发现两把长刀，一把菜刀和一根钢管，应该是王波等人丢在那里的，他收起来放在家里了。他被打倒后，起来进屋拿把菜刀出来，是怕再被打，没有砍人。王波、金宝、二伟等人到他家闹事打他，以为他是卓塘山研山铭园项目开发过程中产生的石料销售负责人，实际他不是。石料销售好像是公司承包给邓伟（音）、李昆（音），王波等人应该是找错人了，王波等人想低价买石料高价卖，见他在山上看管上班，以为他是负责人，故意推辞不给面子，就堵路后去他家闹事的。 六、被告人及同案犯供述与辩解 （一）同案犯王波在侦查阶段供述，2015年10月23日晚上，他和李斌（金宝）、赵辉（二伟）、李某（小山子）开着他的银灰色五菱牌面包车准备去卓塘山买料子，走到往山上去的路上时，大货车多把路堵住了，他们就步行上山，把面包车停在路上。山上没卖料子，他们就准备上街里玩，走到张华家门口遇到张某2，他们打招呼时，小火车从张某1家屋里出来骂他们，言语不合就吵起来。小火车叔叔张某1从屋里出来，手拿菜刀骂他们，要把他们砍死，他和二伟说来砍试试。张华也从家里出来，手拿长刀，上去把二伟推倒了，使刀背砍二伟。他们就去拉架，没多会，派出所就来了，事情就结束了。当天张某1方有四五个人一起打二伟。他们没有打张某1方，他不是去找事的。当晚，除了他们四个人，没有其他人，有的就是马武带的几个大车司机。当晚上山的路被大车堵住了，他的面包车上不去，就停在路边大车后边的，不影响往朱集去的路走。 22号晚上，他和李斌、赵辉开他的面包车去卓塘山买料子，山上都是车，他的车开不过去就停在四岔路路口，看场的张某1来找他，说他的车堵住路大车过不去，他接完电话就开走了。 李某是他让赵辉打电话去的，当晚听说卓塘山放料子了，他们想去买料子，让李某来能说事，李某开的白色轿车。卓塘山开料子的老板是几个人合伙的，李昆算一个，大勇也是的，还有张某3（小火车）。 （二）同案犯赵辉在侦查阶段供述，当天晚上，他和王波、金宝、小山开王波的银灰色面包车到卓塘山，车停在卓塘山下来的交叉路口，当时那里也停了许多其他大车，他们把车停在那之后步行往回走，经过张华家门口，金宝遇到长山，在那打招呼，张某3（小火车）来说：你几个东西弄什么的，他感觉张某3说话太冲，和张某3吵了起来。张华、张某1等人拿菜刀出来说要都给他们砍死。张华把他打倒了，他被打倒后没有看到王波和金宝有没有去打，被围观的人拉开后，他听说打他的人被王波踹了一脚。围观的人多了，有人报警让派出所来了，他们就散了。他们没有进到人家打架，是在门口的水泥路上打的。 当晚是他拨打小山的电话，王波给小山通的话，他们在金宝家等小山，半个小时左右，小山自己开白色轿车就到了。那次打架之前的一天晚上。他们去卓塘山堵过从卓塘山下来的那条路与水泥路的交叉口，准备上山找老板买石料看可能便宜压价的，没有想去把路堵上。他和王波、李斌都是朋友关系。他不清楚是李斌还是王波提议去卓塘山买石料，他对买石料不懂。 （三）同案人李某供述，当天晚上，他在朝阳街徐虎饭店吃饭，王波用二伟手机打电话对他说，在渔沟准备和人叨叨事，让他带几个人过去帮忙或者架势。他开白色雪佛兰轿车带仲小贝、宋波和赵林吃过饭就过来了。到渔沟后才知道王波准备和张华家叨叨事的，张华是他远房外姥，他只围观，没有帮任何一方。当时他车的后备箱放五把菜刀和一把砍刀，刀是以前买的，他晚上收料子，放在车里，防止有人叨叨事，不是为了这次打架。 晚上8点多钟到渔沟后有十来分钟，王波、金宝（李斌）、二伟（姓赵，当天光着上身）开昌河面包车过来了，他没看见这三人是否持有东西。他把车停在张华家东边，见面后就说装料子的事。过一会，王波、金宝和二伟开昌河面包车到塘口把路堵上后步行回来了。当时塘口有几十辆装石料的车，堵上以后，装石料的车出不来进不去，王波等人就下车往张华家那边去。到张华家西边隔壁的一家门口，在那吵起来，也打了，空手打的。他见到王波、金宝、二伟把张华从屋里拽出来到门口，推搡拉扯的，张华倒在地上。被别人拉开后没有再打，在一起叫骂。派出所来人就散了。王波、金宝、二伟把车横在路上，是想买石料的时候压价，不便宜就不让人卖，也不让别人买。王波、金宝、二伟带十来个人，有张辰、王瑞，其他都是十七八岁的他不认识，应该是张辰带来的。金宝拿的二三十公分的刀，王波、二伟拿什么他没见到，其他带去的几个人拿着棍都放在身后。他很早就认识张华（出示张某1照片，看了说是张华）。 （四）被告人李斌在侦查期间供述，案发当天晚上，他和王波、赵辉几个人在饭店吃饭，之后王波说卓塘山堂口放料子，约着一起去看看，叫车去拉料子。当时是王波开的面包车，因为有个大车毁在路上，堂口没法放料了，他们就把车停下往山上走。走到张某1家门口，看到长山就打招呼，刚好张某3从张某1家出来，说他们几个弄什么的，因为言语不干净，他们几个就吵起来。张某1从屋里拿菜刀出来，他就去夺张某1的刀，想劝架。张华又从屋里出来拿着长刀把赵辉打倒了，王波就去打张华了，双方这样打了几下就被拉开了。混乱的时候不知道谁打了他的头部，他本来想上前打对方的，但被几个人拉着，就没有上前。因为对方一直在骂，他也骂了对方。王波用赵辉手机打电话给李某他也是后来才知道的。 关于被告人李斌提出其只是拉架，没有参与殴打，其辩护人提出被告人的行为不构成聚众斗殴罪。经查，被告人李斌在侦查期间供述，混乱的时候不知道谁打了他的头部，他本来想上前打对方的，但被几个人拉着，就没有上前。同案人李某的供述、被害人张某1的陈述与证人张某3、张华等多份证言均能证实被告人李斌参与殴打，被告人李斌实施共同殴打行为，且造成一人轻微伤，应当以聚众斗殴罪定罪处罚。因此，被告人李斌的辩解及辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。 对于公诉机关指控被告人李斌伙同他人持械聚众斗殴，被告人及辩护人均提出没有持械，经查：被告人自侦查阶段至庭审中，均否认有持械行为。证人李某证明其车内的刀不是为了当天打架所用，没有证明案发当晚李斌从其车上拿走刀具或者有其他人把刀具交给被告人，没有证明被告人李斌殴打被害人张某1时有持械行为。案发当晚，证人张某4、张某3、张某2在被害人张某1家见到被告人李斌等人进屋，二人没有证明李斌等人持刀进入被害人张某1家中，被害人张某1最初陈述没有提到被告人李斌持刀进入其家中。在案部分证人证明案发现场有多人持刀、棍等凶器，侦查机关没有查清在现场的这一部分人的身份情况，是否系到现场帮助被告人李斌等人的。现有证据不能证明案发当晚被告人李斌等人所持凶器的来源，案发后在现场提取的刀具等凶器没有充分证据证明是被告人李斌等人所丢弃，在案证人证言之间关于被告人李斌等人持械的证明，不能相互印证。综上，被告人的辩解及辩护人辩护意见本院予以采纳，公诉机关指控被告人李斌伙同他人聚众斗殴过程中的持械行为，本院不予认定。 本院认为：被告人李斌伙同他人共同故意殴打被害人，且造成轻微伤的后果，被告人李斌的行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控被告人李斌犯聚众斗殴罪，事实存在，罪名成立。指控被告人具有持械行为，本院不予认定。被告人李斌原因犯赌博罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。被告人李斌在共同犯罪中作用相对较轻，依法予以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二十五条第一款，第六十五条，第六十一条之规定判决如下： 被告人李斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月19日起至2018年8月18日止）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  王 海 审 判 员  张凌宇 人民陪审员  唐艳秋 二〇一八年一月三十日 书 记 员  张 旭 附：相关法律条款 《中华人民共和国刑法》 第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。