文书内容广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0402民初8656号原告：黄少娱，女，汉族，1969年9月15日出生，身份证住址：广东省珠海市香洲区。委托代理人：林介余，广东大同（珠海）律师事务所律师。被告：珠海龙吟物业营销推广有限公司，住所：珠海市吉大石花东路海湾花园28栋101铺，统一社会信用代码：914404007192432305。法定代表人：朱广明，经理。委托代理人：袁利丹，广东融聚律师事务所律师。委托代理人：杨海玲，广东融聚律师事务所律师。原告黄少娱诉被告珠海市龙吟物业营销推广有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年6月10日立案受理后，经查，被告珠海市龙吟物业营销推广有限公司于2019年6月21日亦针对珠海市香洲区劳动人事争议委员会珠香劳人仲案字〔2019〕678号仲裁裁决书提起诉讼，本院依法将相关诉讼请求合并审理，并由审判员谢健宇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄少娱及委托代理人林介余和被告珠海市龙吟物业营销推广有限公司的委托代理人袁利丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2016年8月5日入职被告处从事房地产房屋租赁和销售工作，月工资底薪2100元+提成，公司至今未与原告签订书面劳动合同和办理相关的社会保险手续。2017年11月2日，原告在工作中发生右小趾骨折的工伤事故，被评定为伤残十级。虽经过一段时间的停工留薪治疗，但因骨折处未能痊愈，必须继续进行康复治疗。然而公司不但不依法向原告支付相应的工资，还在2019年3月11日向原告发出终止劳动关系通知书。原告认为被告既不与原告签订书面劳动合同，也不按规定为原告办理社会保险手续，且在原告工伤治疗期间违法解除与原告的劳动关系，严重损害原告合法权益。原告无奈之下向珠海市香洲区劳动人事仲裁委员会提起劳动仲裁申请。然而，原告认为该仲裁委员会作出的仲裁裁决书{珠香劳人仲案字〔2019〕678号}认定事实不清，适用法律错误，原告现依法提起诉讼，望法院支持原告的请求。1、关于被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金10500元。原告在工伤期间，被告多次违法向原告提出辞退原告，终止劳动关系，不给原告回公司上班（见被告多次要求原告离职签订《和解协议》以及2018年7月在市劳动监察大队大厅，被告代表何毅老总在监察大队赖主任和蔡梓漩三人面前说马上把原告辞退。当时监察大队赖主任对何毅老总说，公司不能在员工工伤期不能辞退员工。（可调出监察大队大厅的监控为证）原告每月都告诉被告行政主管蔡梓漩有关看病情况，把医生证明和病历都发给蔡梓漩。至2019年3月11日，被告又向原告发出解除劳动关系的通知书。2、关于工伤医疗费用2668.2元。2017年12月25日初诊已诊定原告骨头中断不能下地行走，原告已告诉行政主管蔡梓漩为原告申请工伤认定，可是被告拖到2018年5月29日那天公司也不理原告，原告无奈之下拿着拐杖，自己拿资料到工伤部门填申请表交资料，2018年5月30日原告才补齐材料。因为申请工伤认定，公司拖慢了7个月时间，2018年7月2日工伤认定书才出来。2019年1月30日，工伤认定部门工作人员邹先生当面对蔡梓漩和公司财务黄莉两人说，因公司失误拖迟报工伤而造成工伤部门不能报销的费用由公司负责。蔡梓漩当面跟工伤部门工作人员邹先生说下个月支付给原告，可是被告拖至现在也没有支付给原告。3、关于2018年11月份至2019年1月份的工资6300元。2018年10月31日，原告去复诊，医院规定原告要看三个医生，还要三个医生签名开疾病证明全休假期，还要到医教部备案，证实原告脚还没好，继续治疗。原告一直把医生证明和病历发给行政蔡梓漩，也要求被告要为原告申请旧病复发康复治疗，但被告拖到现在也没为原告申请旧病复发康复治疗申请。原告自己付费治疗，原告应该享受2018年11月份至2019年1月份旧病复发康复治疗期间的工资待遇。4、关于盘源、客源提成工资50000元原告从2016年8月5日进被告公司，每天都按被告要求在公司系统录入盘源和客源，在2016年8月至2018年1月帮公司录入上千个盘源和客源，给被告带来丰厚的收益。房地产最重要就是盘源，有盘源可以发网络打电话给客源，没有盘源房地产公司就很难经营下去，公司为了鼓励员工多上盘源就规定开盘者占20%提成，从公司表格上看，原告上盘源比其他同事多。2018年1月1日原告因工作受伤诊定骨头中断不能下地行走，开始休假。2018年1月25日被告朱亮明老板当月月底就把原告2016年至2018年所有盘源和客源放在公司公共资源盘上，让在职员工抢光了。被告用的是自己开发的晟意软件录入盘源和客源，还发售给其它房地产公司，公司一般把离职员工的盘源和客源放在公司公共资源盘。但原告是工伤休假，被告是可以把原告盘源和客源设为是原告私盘私客是不会掉进公共资源盘（见微信记录提成损失）。被告利用原告因工作受伤诊定骨头中断不能下地行走之机，把原告从龙吟物业工作总群移出去，不让原告看到公司成交了原告的盘源，被告自己收益。因此，被告应赔偿原告客源提成工资50000元。5、关于被告应承担2019年3月份的社会保险费632.70元。被告于2019年3月11日与原告解除劳动关系，被告依法应为原告承担2019年3月份的社会保险费632.70元，由于被告故意不为原告及时交纳上述费用，原告已为被告垫付上述社会保险费632.70元，因此，被告应赔偿原告社会保险费632.70元。综上，被告的行为已经严重损害了原告合法权益，希望从法律上能为原告讨回公道，请求法院依法原告的诉讼请求。原告请求被告向原告支付：⒈违法解除劳动合同经济赔偿金10500元；⒉一次性伤残就业补助金8400元；⒊工伤医疗费2668.20元；⒋2018年11月份至2019年1月份工资6300元；⒌盘源和客源提成工资50000元；⒍2019年3月原告为被告垫付的社保费632.7元。被告承担本案诉讼费用。原告为其诉讼请求向本院提交的证据如下：1.社会保险缴费记录；2.工伤认定申请表；3.工伤康复治疗（确认）结论书；4.病历、疾病证明书、医疗费用单据；5.微信记录（秘书财务）；6.和解协议、通知书；7.微信记录（肖云强、龙吟桥珠）；⒏仲裁裁决书、送达回证。被告辩称：原告停工留薪期截止到2018年3月1日，但期满后一直未到岗上班，亦未按规定履行请假手续。原告已经以连续旷工的行为表明其不愿再继续履行双方之间的事实劳动关系，但又拒不办理离职手续，还多次提出要求公司书面解雇她，意图以此进一步主张赔偿金。基于此，公司依据规章制度的规定及原告连续旷工的事实，于2019年3月11日通知原告办理离职手续，故被告不存在违法解除的情形，无需支付经济赔偿金。对于原告主张的一次性伤残就业补助金8400元，因双方劳动关系已经终止，公司同意支付。由于原告月工资仅为2000元，应按该标准计付一次性伤残就业补助金。原告主张工伤医疗费无法律依据。首先，公司已依法为原告缴纳了工伤保险，确保其受工伤后能够享受工伤保险待遇，工伤医疗费应由工伤保险基金支付。对于超出社保基金报销目录范围的工伤医疗费用，目前没有任何法律法规规定需要用人单位来承担，除非用人单位同意或者认可。如果判决需要单位支付该笔费用，那无疑是毫无法律依据地加重了用人单位负担，显然有失公平。其次，有部分医疗费票据显示是皮肤科，并非工伤科别，另外也有部分票据，原告未提供病历进行佐证，无法证明是何原因就医，公司也无需支付这些医疗费。2018年11月至2019年1月期间，原告未向被告提供劳动，公司无需向其支付工资。原告主张的盘源、客源提成无事实及法律依据。首先，公司已经根据原告在职期的业绩向其发放提成，不存在少付、未付情形。其次，原告受工伤后，一直未上班，没有业绩，不存在提成。原告也未就盘源、客源成交情况、提成金额进行举证。再次，关于盘源、客源，原告在仲裁阶段已经自认可以通过手机APP对盘源、客源进行跟进、管理，即使是在受工伤期间，原告也能操作。若长时间未操作，APP会发出警告，之后才会掉盘。原告因自身未跟进处理而由同事拿到盘源、客源并成交，相应提成也应由同事取得。被告与原告的劳动关系早已终止，且公司已经于2019年3月11日通知原告办理离职手续，被告没有义务为原告缴纳2019年3月社保费。原告也没有提交2019年3月社保费用的缴费记录，因此该月的缴费金额被告不予认可。同时被告诉称：原告工伤停工留薪期至2018年3月1日。期满后原告停止享受停工留薪期待遇，且原告停工留薪期届满后一直未回被告处上班。因此被告无需向原告支付工资。但2018年3月至2018年10月期间，被告应劳动监察大队的要求，每月向原告支付停工留薪期工资，并垫付部分月份个人应承担部分社保费，具体为：2016年3月至5月，每月支付工资2000元，原告自行承担其个人应承担的社保费；2018年6月，支付工资1709.57元，垫付个人社保费290.43元；2018年7月，垫付个人社保费311.46元；2018年8月至10月，每月支付工资1688.54元，每月垫付社保费311.46元。2018年11月至2019年2月，被告每月为原告垫付个人应承担的社保费311.46元。据此，被告现要求原告返还2018年3月至2018年10月工资共计12775.19元。此外，原告依法应自行承担部分社保费，但2018年6月至2019年2月期间，原告个人应承担部分社保费共计2782.11元均是被告垫付，现被告亦要求原告返还该笔费用。原告停工留薪期届满及工伤康复期届满后未到岗上班，已经以实际行动表明解除双方劳动关系，故被告与原告的劳动关系实际早已解除，被告无需承担原告2019年3月社保费。综上所述，被告为维护自身合法权益，现依法提起诉讼，恳请法院依法查明案件事实，支持被告的诉讼请求。被告请求：原告无需支付原告2019年3月社保费572.05元。被告向本院提交如下证据：1.劳动能力鉴定（确认）结论书（珠劳鉴编号：×××02）；2.规章制度及广播／公告详情；3.公告详情；4.部分公告明细；5.被告与行政蔡梓璇2018年5月8日微信聊天记录；6.通知书；7.被告与行政蔡梓璇2017年12月25日微信聊天记录；⒏被告业绩情况；9.被告银行流水；10.被告与肖云强经理2018年4月4日微信聊天记录；⒒2018年8月10日建行回单2张；⒓被告2017年12月至2018年5月工伤工资差额表及2018年6月工伤工资表；⒔2018年11月23日建行客户回单2张；⒕2018年12月4日建行客户回单；⒖社保费申报缴款个人明细；⒗劳动能力鉴定（确认）结论书；⒘珠香劳人仲案字〔2019〕678号庭审笔录；⒙珠香劳人仲案字〔2019〕678号劳动仲裁裁决书及送达回证；⒚珠香劳人仲案字〔2019〕810号劳动仲裁裁决书及送达回证。经审理查明：原告于2016年8月5日入职被告处从事房地产销售工作，双方未签订书面劳动合同。被告在2016年12月至2019年2月期间为原告参加了社会保险，其中2019年2月单位缴费总计632.7元。2019年3月28日的社会保险缴费记录显示缴费金额为零。被告通过银行转账发放工资，员工不需要签名领取，没有工资表或工资条。原告名下中国建设银行账户（账号尾数1833）的交易明细载明工资收入情况为：2016年9月2150元、10月2400元、11月2400元、12月2100元；2017年4月1320元、6月2300元、12月1564.81元，5月、7月、8月、9月、10月、11月均为2100元；2018年1月1557.02元、2月1320元、3月1320元、4月1320元、5月418.27元。2017年11月2日，原告在上班期间发生事故。2017年12月25日，原告才到广东省中医院珠海医院初诊，发生挂号费10元、检查费128元。2018年1月25日起至2019年3月28日止，原告赴医院检查、治疗的情况经整理后如下表：            日期              就诊医院              项目              金额                  2018年1月23日              广东省中医院珠海医院              挂号              20                  2018年1月23日              广东省中医院珠海医院              材料费              570                  2018年1月23日              广东省中医院珠海医院              检查费              128                  2018年10月26日              广东省中医院珠海医院              检查费              46                  2018年10月31日              广东省中医院珠海医院              建议全休一周              0                  2018年11月9日              广东省中医院珠海医院              挂号              20                  2018年11月9日              广东省中医院珠海医院              必艾得6天              0                  2018年11月9日              广东省中医院珠海医院              药费              68.42                  2018年11月16日              广东省中医院珠海医院              检查费              46                  2018年11月24日              广东省中医院珠海医院              挂号              20                  2018年11月24日              广东省中医院珠海医院              超激光治疗              0                  2018年11月24日              广东省中医院珠海医院              超激光治疗              210                  2018年12月5日              广东省中医院珠海医院              挂号              20                  2018年12月5日              广东省中医院珠海医院              继续超激光治疗              0                  2018年12月5日              广东省中医院珠海医院              超激光治疗              210                  2018年12月20日              珠海市人民医院              挂号              15                  2018年12月20日              珠海市人民医院              挂号              7                  2018年12月20日              珠海市人民医院              过敏、皮肤科              0                  2018年12月29日              珠海市人民医院              挂号              7                  2018年12月29日              珠海市人民医院              诊疗费              13                  2018年12月29日              珠海市人民医院              皮肤过敏              0                  2019年1月2日              广东省中医院珠海医院              挂号              20                  2019年1月2日              广东省中医院珠海医院              超短波治疗+6天              0                  2019年1月2日              广东省中医院珠海医院              超短波+必艾得              152.42                  2019年3月23日              广东省中医院珠海医院              挂号              15                  2019年3月23日              广东省中医院珠海医院              湿疹              0                  2019年3月28日              广东省中医院珠海医院              挂号              20                  2019年3月28日              广东省中医院珠海医院              局部制动              0                                                              1607.84      其中，2018年12月20日、29日，2019年3月23日皮肤科的费用合计50元（15元+7元+13元+15元）。2018年5月23日，原告申请工伤认定。2018年7月2日，珠海市香洲区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》{香人社工决字[2018]0539号}，认定原告于2017年11月2日所受的右小趾骨折为工伤。2018年9月27日，珠海市劳动能力鉴定委员会确认原告的康复治疗期为2018年9月26日至2018年10月25日。2018年12月3日，珠海市劳动能力鉴定委员会认定原告的停工留薪期为2017年11月2日至2018年3月1日。2018年11月5日，珠海市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定（确认）结论书》，确认：无康复审批依据。2018年12月7日，珠海市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定（确认）结论书》，评定原告的劳动功能障碍等级为伤残十级。2019年3月11日，被告向原告出具《通知书》称原告停工留薪期届满后未到岗也未履行请假手续的行为构成旷工，依据公司制度规定旷工三天按自动离职处理，双方劳动关系已终止，要求原告在收到通知之日起5日内到公司总部办理离职手续并结清相关费用。庭审中，原、被告确认原告自2017年12月26日后除停工留薪期和康复治疗期外均没有上班。另查明：原告在2017年12月25日至2019年1月16日与被告公司行政蔡梓璇通过微信沟通，原告向公司行政发送疾病证明书等和询问工伤鉴定申请等。被告的规章制度规定：员工请假一律要填写《请假申请单》，并依核准权限呈上级批准并交行政部后方可休假，否则视为旷工。紧急情况经分行经理同意后可先休假，但必须于工作当日补交《请假申请单》至行政部处，否则视为旷工。任何未获批准的请假，或擅离岗位，或未按请假流程请假的，视为旷工。旷工超过三天的按自动离职处理。被告表示上述规章制度已通过公告形式发送给各员工，且所有员工均可以通过手机APP查看公告内容。原告表示上述规章制度都是2015年的，原告系2016年8月才入职被告公司，对该规章制度不予认可。再查明：关于黄少娱申请珠海市龙吟物业营销推广有限公司劳动争议一案，2019年5月21日，黄少娱向珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人向申请人支付：1.违法解除劳动合同赔偿金10500元；2.一次性伤残医疗补助金2100元、一次性伤残就业补助金8400元；3.医药费1607.52元；4.2018年11月至2019年1月份工资6300元；5.提成工资50000元；6.工伤保险医疗费1040.94元；7.2019年3月社保费用880.07元。珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月24日作出珠香劳人仲案字〔2019〕678号仲裁裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起三日内支付申请人一次性伤残就业补助金8400元；二、被申请人自本裁决书生效之日起三日内支付申请人2018年11月至2019年1月份的病假工资316元；三、被申请人自本裁决书生效之日起三日内支付申请人2019年3月垫付的社保费572.05元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。裁决后，黄少娱不服，故提起本案诉讼。本院认为：原、被告之间虽未签订劳动合同，但被告确认原告的入职时间、工作岗位等，并定期向原告支付劳动报酬，原告接受被告的工作安排和管理，故本院认定原、被告之间从2016年8月5日起存在劳动关系。基于上述认定，对于原告的各项诉讼请求，认定如下：一、关于违法解除劳动合同经济赔偿金。原告提交2017年12月25日至2019年3月28日共计13次就诊记录以及与公司行政的微信聊天记录，拟证明原告一直在工伤治疗期中。虽然原告因事故所受伤害已被认定为工伤，根据《工伤保险条例》第三十条和第三十三条，仅有康复治疗期和停工留薪期两个期间，即2017年11月2日至2018年3月1日和2018年9月26日至2018年10月25日期间可以在未向被告提供劳动的前提下享受工伤保险待遇，其余时间必须按照被告规章制度要求请假，否则应视为旷工。原告在上述期间的就诊记录显示部分为治疗皮肤疾病，与本案中所遭受事故并无直接关系，即使医嘱中有“全休一周”的建议，原告也应该持医嘱向被告申请办理病假手续。珠海市劳动能力鉴定委员会2018年11月5日作出的结论书也认定原告无康复审批依据，原告在近一年时间内未正常上班也未履行请假手续，已严重违反公司规章制度。被告于2019年3月11日向原告发出终止劳动关系的通知，以原告长时间不出勤视为旷工并按自动离职处理并无不妥，本院认定原、被告双方之间的劳动关系已于2019年3月11日解除。原告主张被告解除与其之间的劳动关系违法，没有事实和法律依据，本院不予采信。对于原告要求被告支付违法解除劳动关系赔偿金的请求，本院不予支持。二、关于一次性伤残就业补助金。参照《广东省工伤保险条例》第三十四条，原告已被评定为十级伤残，由用人单位支付相当于四个月工资的一次性伤残疾就业补助金，以终结工伤保险关系。原、被告之间虽未签订劳动合同，也没有约定报酬标准，但从原告的工资收入情况可以明显看出原告在受伤前每月基本工资为2100元，被告认为原告基本工资为2000元，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，应提交证据予以证明，否则将负相应不利后果，因此本院采信原告主张，即月工资标准为2100元。被告应向原告支付的一次性伤残就业补助金为8400元（2100元/月×4个月）。三、对于医疗费。《工伤保险条例》第十七条规定：职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。本案中，原告于2017年11月2日发生事故，初诊时间为2017年12月25日，已超过前限规定中要求用人单位提出工伤认定申请的期间，故未能及时进行工伤认定的责任在于原告而非被告，原告应自行负担未能及时工伤认定产生的医疗费用。同时，被告从2016年12月至2019年2月为原告参加了社会保险，原告因工伤产生的医疗费等应由社保基金支付，故原告主张该期间的医疗费等由被告负担，缺乏相应法律依据，本院不予支持。四、关于2018年11月至2019年1月工资。劳动关系存续期间，劳动者应向用人单位提供劳动，用人单位定期足额向劳动者发放劳动报酬。庭审中，原、被告确认原告自2017年12月26日后除停工留薪期和康复治疗期外均没有上班。原告提交的疾病证明书显示2018年10月31日有全休一周的医嘱建议，但原告未向被告申请办理病假手续，原告仍应按时上班。鉴于原告在2018年11月至2019年1月均未上班，为被告提供劳动，被告无需向原告支付劳动报酬，故对于原告要求被告向其支付2018年11月至2019年1月工资的请求，本院不予支持。五、关于盘源和客源提成工资。作为房地产中介服务人员，原告应及时、有效跟进并处理业主交办事宜，以促成业主与客户之间交易尽快达成，从中为公司及其个人谋取相关收益。如前述，原告在2017年12月26日至2019年3月11日期间内均未上班，根本无法达到工作要求，盘源和客源流失的根本原因在于原告自身。原告未能提交证据证明其提供盘源和客源的情况，应负相应举证不能的不利后果。即使原告存在有相应的盘源和客源，在原告长时间未能跟进，盘源和客源归入公司员工公共资源的情况下，促成业务后所获收益亦应由重新跟进的员工享有，而非原告。原告主张存在盘源和客源提成工资，没有相应事实和法律依据，本院不予支持。六、关于2019年3月的社保费用。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条，被告作为用人单位应在双方劳动关系存续期间为原告缴纳社会保险费用。原告提交的证据仅显示原告2019年3月的社保费用未缴及2019年2月单位缴费金额为632.7元，但未能证明原告已自行缴交，原告主张被告向其退还垫付的社保费用，没有相应事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、被告珠海市龙吟物业营销推广有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告黄少娱支付一次性伤残就业补助金人民币8400元；二、驳回原告黄少娱的其他诉讼请求；三、被告珠海市龙吟物业营销推广有限公司无须向原告黄少娱支付2019年3月的社保费。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由被告珠海市龙吟物业营销推广有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  谢健宇二〇一九年九月二日书记员  李阳升