河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫13民终3661号上诉人（一审原告）：王伟，女，汉族，生于1940年8月3日,住河南省西峡县。委托诉讼代理人：齐晓，男，汉族，生于1970年10月18日，住郑州市金水区。系王伟之子。上诉人（一审被告）：黄政伟，男，汉族，生于1974年2月28日，住河南省西峡县。委托诉讼代理人：曹文娟，西峡县诚信法律服务所法律工作者。被上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司，住所地山东省德州市德城区青年路**。统一社会信用代码：91371400867296756X1-1。负责人：孙传鲲，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩小川，河南天坤律师事务所律师。一审被告：黄国营，男，汉族，生于1947年2月2日，住河南省西峡县。系黄政伟父亲。委托诉讼代理人：曹文娟，西峡县诚信法律服务所法律工作者。上诉人王伟、黄政伟因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司（以下简称人财保险德州市分公司）、一审被告黄国营生命权、健康权纠纷一案，不服西峡县人民院（2018）豫1323民初795号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王伟的委托诉讼代理人齐晓、上诉人黄政伟及黄政伟、黄国营的委托诉讼代理人曹文娟，被上诉人人财保险德州市分公司的委托诉讼代理人韩小川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王伟上诉请求：改判判决第一项为被上诉人人财保险德州市分公司在判决生效后十日内赔偿上诉人各项损失51784.72元，改判黄政伟在判决生效后十日内赔偿上诉人各项损失50018.45元，判令被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、上诉人因本案事故受伤致残，花费医疗费52284.72元，庭审中，上诉人同意医疗费让步的前提是医疗费必须在判决前实际履行到位，上诉人还提出赔偿总额不低于8万元，否则不予让步，但一审无视上诉人提出的条件，认定上诉人同意医疗费让步1万元，不是上诉人的真实意思表示；2、护理人员在护理期间产生的来往交通费，法院应酌定支持，出院医嘱明确记载出院后需继续护理，加强营养，一审法院对出院后护理费不支持，于法无据，营养费仅支持住院期间且每天只按照10元计算，明显偏低，住院伙食补助费标准明显偏低。故请求二审法院支持上诉人请求，以维护上诉人合法权益。黄政伟答辩称：1、王伟的病历资料显示王伟的住院费用并非全部用于事故所受伤害，黄政伟怀疑相当一部分医疗费用于治疗其他疾病，坚决要求文证审查，在此基础上，王伟同意按照41000元计算医疗费，黄政伟放弃文证审查，不存在王伟所说的附加条件，有庭审笔录为证；2、一审法院对住院期间的营养费、伙食补助费的支持符合法律规定；3、王伟对交通费未支持部分不服，对出院后护理费未支持不服，黄政伟认为可由法院依法酌定，其合理损失由被上诉人保险公司在责任限额内替代赔偿。人财保险德州市分公司答辩称：请求驳回上诉，维持原判。黄国营述称：黄国营不应承担责任。黄政伟上诉请求：改判黄政伟赔偿王伟各项损失合计11600元，不服金额16100元，诉讼费根据双方过错由法院酌定分担。事实和理由：1、事发当天，黄政伟驾驶四轮电动车沿西峡县××路××影城北侧小巷自西向东行驶，因巷道右侧停靠很多摩托车、电动车、小汽车等，所以靠右侧行驶不现实，从视频可以看出。王伟当时自北向南横穿巷道，黄政伟发现王伟横穿路口已减速停车，因王伟过路口时仍然扭头看后面，未确保安全，自己撞到黄政伟已经停止的电动车驾驶门上摔倒受伤，发生事故；2、如果按照交警认定是黄政伟撞倒王伟，按照王伟病历和视频不可能造成其左脚第五小脚指头轻微骨折，如果车辆正常行驶，只能从其整个脚上压过去，才可能伤住第五脚趾，最先受伤的肯定是左脚大拇指，这充分说明黄政伟的车辆已停止行驶，明显是王伟自己撞到车门上倒地受伤，事故责任认定书中提到黄政伟车辆受损不属实；3、在交警队事故认定时，黄政伟提出车辆无法靠右行驶的客观情况及王伟的过错，但交警队工作人员误导说黄政伟车辆有保险，划全责也不用出钱，黄政伟不懂保险导致重大误解，故没有及时对事故认定书提出复议，一审法院以事故认定书作为依据错误，应当根据现场视频划分事故责任，最起码应按照事故同等责任划分，由王伟承担医疗费16100元。故一审未给王伟划分责任错误，请求二审法院依法改判。王伟答辩称：1、对方未对事故责任认定书提出异议，应该认定；2、对方说医疗费减免1万元，王伟没有放弃其他相关费用，双方没有达成一致意见。人财保险德州市分公司答辩称：如果二审法院将责任比例改判，保险公司按照改判后的责任比例承担赔偿责任。黄国营述称：黄国营不应承担责任。王伟向一审法院起诉请求：一、判令被告黄政伟、黄国营赔偿原告各项损失合计93058.52元（其中1.医疗费41000元；2.转院交通费2000元；3.住宿费2466.02元；4.护理费13000元；5.护理人员交通费3313.5元；6.营养费6500元；7.住院伙食补助费5000元；8.残疾赔偿金14779元；9.精神损害赔偿金5000元），被告人财保险德州市分公司在非机动车第三者责任保险限额内承担责任；二、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年6月25日10时30分左右，黄政伟驾驶四轮电动车沿西峡县××路××影城北侧小巷自西向东行驶至西峡县××路××影城北侧小巷路口路段时，与行人王伟碰撞，造成王伟受伤及车辆受损的道路交通事故。原告受伤后即被送往西峡县人民医院进行住院治疗，2017年7月1日，原告转至河南省洛阳正骨医院进行住院治疗，原告经诊断为：1.左股骨转子间骨折；2.左足第5跖骨骨折；3.××、××。原告共住院30天，花费住院医疗费合计51088.32元。在原告住院期间，被告黄政伟为其垫付护理费4500元。2017年7月5日，西峡县公安交通警察大队作出西公交认字[2017]第062501号道路交通事故认定书，根据视频资料、当事人陈述等证据认定，事故因黄政伟驾驶车辆在道路上行驶，未在确保安全、畅通的原则下通行，未遵守驾驶非机动车应当在非机动车道内行驶，在没有非机动车道的道路上，应当靠车行道的右侧行驶形成，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第五十七条之规定，黄政伟负此起事故的全部责任，王伟无责任。事故发生后，黄政伟赔付原告4500元。2017年11月1日，西峡县人民法院委托南阳峡光法医临床司法鉴定所对王伟受伤是否构成伤残及伤残等级进行评定，2017年11月5日，南阳峡光法医临床司法鉴定所出具南峡光司鉴所[2017]临鉴字第1∕110503号司法鉴定意见书，结论为王伟左髋部骨折术后遗留左髋关节活动功能部分丧失属十级残。另查：1.原告王伟现年77岁，为西峡县第二高级中学退休教师。2.黄政伟持有C1驾驶证，其驾驶的四轮电动车所有人为其父黄国营。2017年5月9日，黄国营为该车在被告人民财险德州市分公司投保了非机动车第三者责任保险，每次事故限额为122000元，每人人身伤亡责任限额为110000元，每人医疗费用责任限额为10000元，保险期间一年。3.庭审中，原、被告双方就医疗费部分达成一致意见，共同认可扣除非医保用药和治疗其他疾病用药费用后原告本次事故的医疗费为41000元，鉴定费由原告承担。一审法院认为：被告黄政伟驾驶非机动车与原告王伟发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故，故本案属非机动车道路交通事故责任引发的健康权纠纷。西峡县公安交警大队认定，被告黄政伟负该事故的全部责任，原告王伟无责任。被告黄政伟认为该事故认定不当，但未在法定期限内向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请，也未向本院提供相反证据证明，故本院对被告黄政伟的异议不予采纳。经审查，该道路交通事故认定书事实认定清楚、原因分析详尽、法律适用得当，应当作为本案认定交通事故责任的依据。被告黄政伟作为侵权人应对原告的合理损失予以赔偿，被告黄国营作为涉案电动四轮车的所有人，对此次事故的发生并无过错，依法不承担赔偿责任。涉案四轮电动车在被告人财保险德州市分公司投保有非机动车第三者责任保险，故原告的合理损失应首先由人财保险德州市分公司在非机动车第三者责任保险各分项限额范围内予以赔偿，超出部分由被告黄政伟依法赔偿。被告人财保险德州市分公司辩称根据保险条款规定保险公司每次事故绝对免赔300元且不承担精神损害赔偿，本院认为，被告人财保险德州市分公司并无证据证明在合同订立时就免责条款对投保人尽到明确告知义务，故免责条款依法不产生效力。非机动车第三者责任保险的设立目的是由保险公司替代承担被保险非机动车的交通事故侵权赔偿责任。本案的侵权赔偿责任除了事故造成原告的物质损害外，还包括造成原告的精神损害。被告人财保险德州市分公司辩称根据保险条款对非物质损失不承担赔偿责任，但未提供证据证明向投保人送达了保险条款，故该条保险条款不生效，本院对被告人财保险德州市分公司的该辩解理不予采纳。经本院核定，原告王伟的合理损失为：1.医疗费：41000元。2.营养费：10元/天×30天＝300元。3.住院伙食补助费：30元/天×30天=900元。4.护理费：由于未提供护理人员的收入证明，根据原告受伤的部位及住院治疗情况，应以一人计算为宜，按照2017年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资计算为33857元÷365天×30天=2782.77元。5.残疾赔偿金：原告的伤残等级经鉴定确认为十级残，原告年龄已超过75周岁，残疾赔偿金应按照5年计算，参照2017年度河南省城镇居民人均可支配收入29557.86元计算为29557.86元/年×5年×10%=14778.93元；6.精神损害抚慰金：结合原告的伤残程度及当地生活水平，本院酌定为5000元。7.交通费本院综合酌定为2000元。原告要求的护理人员交通费及住宿费于法无据，本院不予支持。上述第1—3项费用合计42200元，应首先由被告人财保险德州市分公司在10000元医疗费用限额内赔付原告王伟10000元，超出部分32200元由被告黄政伟承担，扣除黄政伟前期已赔付原告的4500元，黄政伟还应赔偿原告27700元；第4—7项费用合计24561.7元，未超出非机动车第三者责任保险中人身伤亡责任110000元的赔偿限额，由被告人财保险德州市分公司全额赔付原告。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司公司在本判决生效后十日内赔偿原告王伟各项损失共计34561.7元。二、被告黄政伟在本判决生效后十日内赔偿原告王伟各项损失合计27700元。三、驳回原告王伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2126元（原告预交3007元），减半收取1063元，由原告王伟负担328元，由被告黄政伟负担735元，原告预交过高部分（1944元）退还原告。二审中当事人均无新证据向本院提交。本院经审理查明的事实除与原审法院查明的事实一致外,另查明：河南省洛阳正骨医院出院医嘱显示：暂不下床，出院后1月再次拍片复查，××人何时下地；注意饮食,加强营养;重要观察事项:骨折愈合情况。本院认为，关于王伟所称的医疗费问题，虽然王伟提供的医疗费发票显示为51088.32元，但一审庭审笔录显示当事人各方均同意医疗费、鉴定费在一起按41000元计算，黄政伟、黄国营及人财保险德州市分公司不再申请对医疗费进行文证审查，故王伟上诉称其同意医疗费让步存在条件，而条件没有成就，没有依据，本院不予支持。关于王伟所称的护理人员交通费、出院后护理费、营养费及住院伙食补助费问题，首先，一审对王伟主张的交通费、住院护理费已予支持，现王伟上诉请求护理人员交通费没有依据，本院不予支持；其次，河南省洛阳正骨医院出院医嘱显示：暂不下床，出院后1月再次拍片复查，××人何时下地；注意饮食,加强营养，可见王伟出院后仍不能自理，需要护理并加强营养，一审对王伟出院后护理费及营养费不予支持，不当，本院予以纠正；最后，一审法院对王伟的住院伙食补助费按每天30元计算处理正确，上诉人称其住院伙食补助费标准偏低，依据不足，不予支持，上诉人称一审对其营养费按每天10元计算偏低，本院经审查认为：一审对王伟的营养费按每天10元计算不符合王伟的实际情况，应参照住院伙食补助费标准计算，王伟的该上诉理由成立，本院予以支持。综上，结合医嘱、王伟的伤情及年龄等因素，对王伟的出院后护理费按其住院护理费标准计算酌定支持60天为：33857元÷365天×60天=5565.5元,对王伟的营养费统一按每天30元标准计算住院期间30天，出院后酌定支持60天为：30元/天×90天＝2700元。关于黄政伟上诉称王伟有过错，应承担相应责任的问题，首先，本案事故责任认定书明确认定黄政伟负事故全部责任，王伟无责任，对此黄政伟既未申请复议，也未提供相反证据予以反驳，故黄政伟称王伟有过错，依据不足，不能成立；其次，黄政伟在西峡县××队询问其笔录中承认“有个女的从路的北侧往路南侧去，看见后我就赶紧踩刹车，我车的前面左侧与行人发生碰撞，就造成行人受伤的交通事故”，现上诉人称其车已停止，系王伟自己撞在车门上受伤，与事实不符，也没有证据，不能成立。综上，黄政伟称王伟应承担责任，依据不足，本院不予支持。综上所述，黄政伟的上诉请求不能成立，本院不予支持，王伟的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项规定，判决如下：一、维持西峡县人民院（2018）豫1323民初795号民事判决第三项及一审案件受理费负担部分；二、变更西峡县人民院（2018）豫1323民初795号民事判决第一项为：被上诉人中国人民财产保险股份有限公司德州市分公司公司在本判决生效后十日内赔偿上诉人王伟各项损失共计40127.2元（34561.7+5565.5）。三、变更西峡县人民院（2018）豫1323民初795号民事判决第二项为：上诉人黄政伟在本判决生效后十日内赔偿上诉人王伟各项损失合计30100元（27700+2700-300）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费由上诉人王伟负担228元、上诉人黄政伟负担302元。本判决为终审判决。审判长  尹庆文审判员  王小军审判员  宋池涛二〇一八年九月二十六日书记员  付翔宇