四川省乐山市沙湾区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川1111民初1194号 原告：蒋世海男，1977年5月10日出生，汉族，农民，住四川省乐山市沙湾区。 委托诉讼代理人：易宁强，四川川乐宁律师事务所律师。 被告：乐山市沙湾区协和煤业有限责任公司，住所地：乐山市沙湾区福禄镇雷店村**。 法定代表人：李银富，董事长。 委托诉讼代理人：周玉芳，女，该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：代长青，四川三江汇（金口河）律师事务所律师。 原告蒋世海与被告乐山市沙湾区协和煤业有限责任公司（以下简称:协和煤业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2017年11月6日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蒋世海及其委托诉讼代理人易宁强、被告协和煤业公司的委托诉讼代理人周玉芳、代长青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋世海向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间的劳动关系；2、被告支付原告经济补偿金31,500.00元（7,000.00元/月×4.5个月）；3、被告支付原告9级工伤的一次性伤残就业补助金41,530.00元、停工留薪期间工资13,500.00元、护理费2,622.00元、住院伙食补助费475元；4、被告支付原告的失业保险待遇损失15,252.00元（1,271.00元×12个月），以上各项共计104,879.00元。事实和理由：2013年4月至今原告在被告处工作，具体从事移溜工作，工资实行计件制按月发放，双方签订有劳动合同但未发给劳动者。2015年7月11日10时左右，原告在被告的井下作业时被绞梁砸伤，当日到乐山市管山煤矿职工医院住院治疗，诊断为：左拇指近节指骨头骨折、左拇指皮肤挫伤。原告住院治疗19天，由家人护理，出院医嘱休息一个月，休息期满后原告就正常上班至今。被告在原告住院及休息期间只发放了500元生活费就没有再支付任何工资了，显然被告克扣了原告停工留薪期间2个月的工资。原告的该伤情经乐山市人社局（沙湾区）【2015】0254号工伤认定书认定为工伤，经四川省劳鉴2015年再955号再次鉴定结论书鉴定为九级伤残。2017年8月15日，原告向沙湾区社保局查询得知，被告从2017年4月才为原告参加购买了职工养老保险、医疗保险、失业保险及生育保险（之前均未依法参加购买），只有工伤保险是从原告实际工作的2013年4月起依法参加的，但其中也有不少月份欠费。显然被告未为原告依法缴纳社会保险费，且必然会给原告带来12个月的失业保险待遇损失，以后的养老保险待遇及医疗保险待遇也必然会遭受损失。 被告协和煤业公司未提交书面答辩,在庭审中辩称,1、原告从2013年4月起在被告处工作，具体从事移溜工作属实，原告2015年7月11日工作中受伤也是事实;2、原告受伤后已向沙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年9月25日该仲裁委员会出具仲裁调解书载明：申、被告之间不解除劳动关系；如果申请人鉴定为伤残十级，被申请人一次性支付申请人一次性医疗补助金、就业补助金、伤残补助金等各项费用共计贰万，如申请人鉴定为伤残九级，医保局赔付的一次性伤残补助金、医疗补助金由申请人核算领取，被申请人不再支付申请人任何费用……。该调解书双方已经签收。根据调解仲裁法，仲裁调解书经过签字已经发生效力，原告再次提起诉讼，法院应该驳回原告的诉讼请求;3、原、被告之间的纠纷于2016年2月29日签订的解除劳动合同协议书中解决，被告不赔偿原告任何费用。原告在协议书未撤销的情况下提起本次诉讼，不符合法律规定，请求法院驳回原告的各项诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了原告身份证复印件、仲裁申请书、受理案件通知书、入院记录、出院证明书、认定工伤决定书、初次鉴定及再次鉴定结论书、社保参缴情况说明、工资表（被告提供）、营业执照、法人代表证明书等，本院组织当事人进行了质证无异议，结合各方当事人在庭审中的陈述予以确认并在卷佐证。 本案有异议的证据： 对原告提交的工资表、证人徐某的证言，被告质证认为工资表系复印件、没有被告单位盖章确认，不予认可；认为原告系证人徐某的表叔，也没有证据证明证人系被告单位的职工，其证言不予认可。本院认为，原告提交的工资表没有原件相印证、工资表也没被告单位盖章和其他被告单位任何信息，其真实性无法采信。证人徐某与原告系亲戚关系，与原告有利害关系，且被告质疑证人是否系被告单位职工以及被告在没有其他有效证据佐证的前提下，证人的证言证明待证的事实不成立，其证言不予采信。对被告提供2016年和2017年原告签字的申请书、解除劳动关系协议书、仲裁调解书，原告质证认为均不予以认可，认为申请书无效，解除劳动关系协议书、仲裁调解书系虚假的、不真实的。本院认为，原告的申请书，其内容违反国家法律效力性强制规定，不予采信；仲裁调解书系生效法律文书，依法采信；解除劳动关系协议书系双方自愿达成的协议，在没有证据证明该协议存在欺诈、胁迫或乘人之危情形且在原告行使撤销权撤销以前，该协议合法有效，应予以采信。 根据原告的陈述、被告辩解以及上述有效证据，本院认定以下事实： 原告自2013年4月起开始在被告处工作，工资实行计件制按月发放，双方每年签订了书面劳动合同。2015年7月11日10时左右，原告在被告的井下作业时被绞梁砸伤，当日到乐山市管山煤矿职工医院住院治疗，诊断为：左拇指近节指骨头骨折、左拇指皮肤挫伤。原告住院治疗19天，由家人护理，出院医嘱休息一个月，休息期满后原告便继续到被告处上班。2015年9月25日原、被告在乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会主持下，双方达成仲裁调解协议，同日乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会出具乐沙劳仲调字（2015）第1113号仲裁调解书，调解书确认：一、申、被双方不解除劳动关系；二、如果申请人鉴定为伤残十级，被申请人一次性支付申请人一次性医疗补助金、就业补助金、伤残补助金等各项费用共计贰万，如申请人鉴定为伤残九级，医保局赔付的一次性伤残补助金、医疗补助金由申请人核算领取，被申请人不再支付申请人任何费用；三、申请人必须配合被申请人进行伤残等级鉴定；四、付款时间：2015年12月30日前……。原、被告均在仲裁调解书上签字。2015年9月2日原告的伤情被乐山市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年11月13日被乐山市劳动能力鉴定委员会初次鉴定结论为伤残十级。因原告蒋世海对初次鉴定结论不服，向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，四川省劳动能力鉴定委员会于2016年2月29日作出鉴定结论为：伤残玖级。2016年2月29日，以原告为甲方、被告为乙方，原、被告签订了《解除劳动关系协议书》，协议书载明:一、甲、乙双方于2016年6月29日起解除双方劳动关系；二、由工伤保险基金赔付的工伤款（一次性伤残补助金、一次性医疗补助金）由乙方到医保局核算领取；甲方不赔偿乙方因此次工伤（九级伤残）任何费用，…。该协议签订后，原告继续在被告处工作至今。2017年8月21日原告向乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请事项：1、裁决双方在被申请人收到该仲裁申请书之日起解除劳动关系；2、被申请人支付申请人经济补偿金31,500.00元（7,000.00元/月×4.5个月）；3、被告申请人支付申请人9级工伤的一次性伤残就业补助金41,530.00元、停工留薪期间工资13,500.00元、护理费2,622.00元、住院伙食补助费475元；4、被申请人支付申请人的失业保险损失15,252.00元（1,271.00元×12个月），以上各项共计104,879.00元。乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月1日立案受理，该仲裁委员会逾期未作出裁决，原告遂起诉来院。 另查明，原告在被告处工作期间，被告2017年4月至6月为其足额购买了养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险；其工伤保险的足额购买时间段为2013年4月-2013年12月、2014年4月-2014年5月、2014年9月-2014年12月、2015年4月-2017年6月。原告2017年9月前的工资情况：2017年8月2,343.00元、7月3,464.00元、6月3,495.00元、5月3,464.00元、4月3,434.00元、3月3,572.00元、1月3,424.00元、2016年12月3,358.00元、11月3,429.00元、10月3,404.00元、9月3,444.00元，平均月平均工资为3,351.00元。原告受伤评定为伤残玖级后，领取了乐山市沙湾区社会保险事业管理局支付的一次性伤残补助金。庭审中，原告表示，与被告解除劳动关系后，不愿再到被告单位上班。 本院认为，原、被告从2013年4月起建立劳动关系，双方在履行劳动合同过程中发生劳动争议纠纷，经庭审审查，双方的争议焦点为：一、双方的劳动关系从何时解除？二、原告主张的经济补偿金31,500.00元是否得到支持？三、原告主张的工伤保险待遇（一次性伤残就业补助金41,530.00元、停工留薪期间工资13,500.00元、护理费2,622.00元、住院伙食补助费475元）是否得到支持？四、原告主张的失业保险损失15,252.00元是否得到支持？ 一、双方的劳动关系从何时解除？ 原、被告于2016年2月29日签订的《解除劳动关系协议书》约定：原、被告的劳动关系于2016年6月29日起解除，然而约定解除劳动关系时间点届满后，原告继续在被告处上班至今，被告予以认可，从2016年6月30日起原、被告形成新的劳动关系。原告于2017年8月28日向乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请要求解除双方的劳动关系，被告于2017年9月4日收到仲裁申请书。由于被告未给原告购买全部足额的社会保险，只购买部分年限的养老、医疗、失业、生育、工伤保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同。该条款系法律赋予劳动者享有的随时解除权，被告未依法为原告购买全部足额的社会保险，原告依上述法律规定有权随时解除劳动合同，被告收到原告解除合同通知视为解除。原告未单独向被告发出解除合同通知，以提起仲裁诉讼的方式要求解除劳动合同，本院确认被告收到原告劳动仲裁申请书即2017年9月4日起解除原、被告双方之间的劳动关系。原告要求解除从被告收到劳动仲裁申请书之日起与被告劳动关系的诉讼请求，符合法律规定，依法予以支持。 二、原告主张的经济补偿金31,500.00元是否得到支持？ 原告在被告处工作期间，被告未依法为原告缴纳足额的社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项规定：劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动关系的，用人单位应当支付原告经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按照一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，本条所所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止十二个月的平均工资。原告于2013年4月起在被告处工作至2016年6月29日解除合同止，工作年限计3.5年；从2016年6月30日继续在被告处工作形成的劳动关系至2017年9月4日解除劳动关系止，工作年限计1.5年，合计工作年限5年，原告主张按4.5年工作年限即4.5个月计算经济补偿金，系其对自己的民事权利的自由处分，不违反法律规定，予以确认。根据被告提供的工资表，原告2017年9月前一年的月平均工资为3,351.00元，被告应给原告经济补偿金为3,351.00元/月×4.5个月=15,079.50元。原告主张其月工资7,000.00元，并提出被告提交的工资表只是部分月工资，而每月发放原告工资分为两部分两次计发,原告没有提供充分证据予以证实,对其主张不予支持。庭审中原告还要求本院责令被告提供原告每月的另外一部分工资表，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”的规定，原告应当提供足以证明被告持有每月另外一部分工资表的证据，原告虽提供证人证言和总工资表，但在被告不认可的前提下，通过依法审查证人证言和总工资表不具有证明力，原告也再无有效证据证明被告持有另外一部分工资表的事实，不能推定原告主张的事实成立，对原告请求难以支持。被告提出“原告于2016和2017年两份申请书中自愿放弃被告交纳社会保险，被告无过错，不应支付经补偿金”的意见，由于原告的申请书违反了《中华人民共和国社会保险法》第四条“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，…”、第十二条“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金”、第二十三条“职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费”、第三十五条“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费”、第四十四条“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险”、第五十三条“职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费”的规定。用人单位缴纳社会保险是效力性强制性法律规定，缴纳社会保险系用人单位的法定义务。原告的申请书，内容违反国家法律的效力性强制性规定，依法认定无效，被告以此抗辩不支付原告经济补偿金，于法不符，不予采信。 三、原告主张的工伤保险待遇（一次性伤残就业补助金41,530.00元、停工留薪期间工资13,500.00元、护理费2,622.00元、住院伙食补助费475元）是否得到支持？ 2015年9月25日乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会作出的乐沙劳仲调字（2015）第1113号仲裁调解书确认：一、申、被双方不解除劳动关系；二、如果申请人鉴定为伤残十级，被申请人一次性支付申请人一次性医疗补助金、就业补助金、伤残补助金等各项费用共计贰万，如申请人鉴定为伤残九级，医保局赔付的一次性伤残补助金、医疗补助金由申请人核算领取，被申请人不再支付申请人任何费用；…。2016年2月29日，原、被告双方达成并签订了《解除劳动关系协议书》，协议书载明:一、甲、乙双方于2016年6月29日起解除双方劳动关系；二、由工伤保险基金赔付的工伤款（一次性伤残补助金、一次性医疗补助金）由乙方到医保局核算领取；甲方不赔偿乙方因此次工伤（九级伤残）任何费用…。根据法律规定，（2015）第1113号仲裁调解书双方均已签字或盖章，属于生效法律文书。2016年2月29日的《解除劳动关系协议书》也系双方签字或盖章确认，属有效协议，对原、被告均具有约束力。仲裁调解书和协议书均确认除工伤基金依法给予原告的赔偿外，用人单位不再支付因工伤产生的其他任何费用，也就是说原告自愿放弃理应由被告支付的因工伤一次性伤残就业补助金、停工留薪期间的工资、住院期间的护理费，现原告就该三项费用起诉来院，不符合本案双方约定的事实和法律规定，不予支持。原告主张被告支付住院伙食费的问题，根据社会保险法第三十八条的规定，住院伙食费应由工伤保险基金支付，原告的该项请求不符合法律规定，不予支持。原告提出：仲裁程序不合法、仲裁调解书系虚假诉讼的结果，解除劳动关系协议书不是原告的真实意思表示，依据劳动合同法第二十六条规定，以欺诈的手段使对方在违背真实意思的情况下订立或变更劳动合同的无效，该协议是无效的不真实，经查，仲裁调解书上原告的签名处，庭审中原告确认系其亲笔签名，该仲裁调解书认定的内容系客观真实的，不是虚假的，不存在虚假仲裁，至于仲裁程序是否存在瑕疵，不是本案审查的范围；《解除劳动关系协议书》系原、被告约定解除劳动关系及解除劳动关系后相关劳动权利处理约定，不是订立或变更如何履行有关劳动合同内容的问题，不适用劳动合同法第二十六条进行审查。原告认为被告以欺诈的手段使原告违背真实的情况下所为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条的规定“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动关系办理手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿金或者赔偿金等达成协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院予以支持”。为此，本院在本案审理过程中向原告释明，可依法另行行使申请撤销权，但原告至本案辩论终结，既没有提起撤销权诉讼，也没有提供相关证据证实其主张，故原告认为（2015）第1113号仲裁调解书和《解除劳动关系协议书》是虚假的和无效的主张，依法不予支持。 四、原告主张的失业保险损失15,252.00元是否得到支持？ 用人单位为劳动者缴纳失业保险费是用人单位的法定义务，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”的规定，本案中，被告作为用人单位未为原告办理缴纳失业保险已满一年（只购买了2017年4月-6月），致原告在劳动合同非因其本人意愿被解除后无法领取失业保险待遇，根据前述规定，被告应赔偿由此给原告造成的损失，该损失的确定根据《四川省失业保险条例》第二十四条“失业保险金的发放标准，一般按照失业人员原单位所在地同期最低工资标准的70％执行；省人民政府可根据实际情况进行调整”，目前乐山市沙湾区最低工资标准为1,380.00元。根据《四川省失业保险条例》第二十一条的规定，工作年限即缴费满3年以上不满5年的，可领取失业保险金12个月。原告在被告工作3以上不足5年，被告应赔偿相应的12个月的领取失业保险金损失。原告失业保险待遇损失计算为：1,380.00元/月×70%×12个月＝11,592.00元。根据《四川省失业保险条例》第二十五条“失业人员在享受失业保险待遇期间，失业保险经办机构应按照其领取失业保险金的10％发给门诊医疗补助金…”，被告还应支付门诊医疗补助金11,592.00元×10%=1,159.20元，合计被告应支付原告失业保险待遇损失12,751.20元，对原告提出的超过12,751.20元的部分请求不予支持。 综上，原告的诉讼请求部分符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）、（二）项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十五条规定，判决如下： 一、原告蒋世海与被告乐山市沙湾区协和煤业有限责任公司之间的劳动关系于2017年9月4日起解除； 二、被告乐山市沙湾区协和煤业有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告蒋世海解除劳动关系经济补偿金15,079.50元、失业保险损失12,751.20元，以上合计27,830.70元； 三、驳回原告蒋世海的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元（减半收取），由被告乐山市沙湾区协和煤业有限责任公司承担。（在本判决生效后七日内向本院缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  马树全 二〇一八年一月十日 书记员  范 霞 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 附本案适用法律： 《中华人民共和国劳动法》 第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（二）患病、负伤；（四）失业；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； … 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； … 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（二）住院伙食补助费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（一）治疗工伤期间的工资福利；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。