云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）云刑终7号原公诉机关云南省玉溪市人民检察院。上诉人（原审被告人）项仕波，男，1980年7月24日生，苗族，贵州省德江县人，初中文化，农民，住贵州省铜仁市德江县。因本案于2016年11月29日被刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现押于新平彝族傣族自治县看守所。辩护人谭义坤、郑洲，云南汇欣律师事务所律师。云南省玉溪市中级人民法院审理云南省玉溪市人民检察院指控原审被告人项仕波犯运输毒品罪一案，于二0一七年十一月十七日作出（2017）云04刑初83号刑事判决。原审被告人项仕波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年11月28日8时许，被告人项仕波携带毒品与冯某（已作不起诉处理）驾驶车牌号为贵Ｊ×××××的吉利牌轿车从景洪驶往昆明方向，途经国道G8511线元江县青龙厂堵卡点时，被公安民警查获，民警当场从该轿车后排左侧脚垫处查获用鞋盒、衣服、塑料袋等物包装的毒品可疑物8包。经称量，毒品冰毒晶体可疑物3060.14克、毒品冰毒片剂可疑物210.89克、毒品海洛因可疑物10.16克。经鉴定，毒品冰毒晶体可疑物中检出甲基苯丙胺成分，毒品冰毒片剂可疑物中检出甲基苯丙胺成分，毒品海洛因可疑物中检出海洛因成分。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第四十八条第一款、第五十七条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：（一）被告人项仕波犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。（二）缴获的毒品甲基苯丙胺晶体3060.14克、片剂210.89克、海洛因10.16克予以没收销毁，现暂存于新平县公安局的贵Ｊ×××××轿车1辆予以没收上缴国库，随案移送的手机1部予以没收。宣判后，原审被告人项仕波提出上诉。上诉人项仕波认为，原判量刑过重，原判认定事实错误，原判采信的通话记录未经庭审质证，其不明知项某3的包内有毒品，应对其作出无罪判决。其辩护人以相同理由为其辩护。经审理查明，2016年11月28日8时许，上诉人项仕波携带毒品与冯某（已作不起诉处理）驾驶车牌号为贵Ｊ×××××的吉利牌轿车从景洪驶往昆明方向，途经国道G8511线元江县青龙厂堵卡点时，被公安民警人赃俱获。公安民警当场从该轿车后排左侧脚垫处查获用鞋盒、衣服、塑料袋等物包装的甲基苯丙胺（冰毒）3060.14克，甲基苯丙胺片剂210.89克，海洛因10.16克。上述事实，有下列证据予以证实：1.抓获经过，证实：2016年11月28日8时许，公安民警在青龙厂检查点对贵Ｊ×××××吉利轿车检查时，发现驾驶员冯某，乘坐人员项仕波神色紧张。经进一步检查，公安民警在该车后排左侧脚垫处查获8包用鞋子盒、衣服、塑料袋等物包装的毒品可疑物。2.检查笔录及照片，证实：2016年11月28日8时10分，公安民警对项仕波、冯某驾乘贵Ｊ×××××小轿车进行检查，在轿车后排左侧脚垫处查获一个黄色塑料手提袋，袋内装有一个纸质鞋盒，盒内装有1件白色长袖T恤衫、一条M号内裤，下面装着2包外用透明塑料封袋，里面用“经典好茶”黄色塑料袋包装的毒品可疑物；左侧脚垫处还查获一个黑色纸袋，里面装有白色黑花短袖T恤衫1件，L号内裤一条，灰色短袖T恤衫一件，灰色T恤衫内包着一包外用透明塑料袋封装、内用“经典好茶”黄色塑料袋包装的毒品可疑物和一个洽洽瓜子包装袋，洽洽瓜子包装袋内装有一个黑色塑料袋和一个利群香烟壳，黑色塑料袋内装有3包用塑料包裹的毒品可疑物，利群香烟壳内装有2小包用塑料包裹的毒品可疑物。3.提取笔录、提取痕迹物证登记表、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、毒品移交清单,证实:民警提取扣押了涉案毒品；对项仕波、冯某的血样进行提取；从项仕波处提取、扣押贵Ｊ×××××吉利轿车一辆、机动车行驶证一本、遥控车钥匙一把、灰色OPPO手机1部、手机充电器1个；从冯某处提取、扣押iPhone手机1部、手机充电器一个。扣押冯某的手机和充电器已经发还冯某。4.现场称量记录、抽样笔录及照片、玉溪市公安司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定意见通知书，证实：民警当着项仕波、冯某的面，把在车牌号为贵Ｊ×××××车上查获的8包包装不相同的毒品可疑物分别编号为A、B、C、D、E、F、G、H。经当面称量，编号为A的毒品冰毒晶体可疑物净重为1020克；编号为B的毒品冰毒晶体可疑物净重为1020克；编号为C的毒品冰毒晶体可疑物净重为1020克；编号为D的毒品冰毒片剂可疑物净重为78.57克；编号为E的毒品冰毒片剂可疑物净重为78.30克；编号为F的毒品冰毒片剂可疑物净重为53.73克；编号为G的白色粉末状毒品可疑物净重为10.16克；编号为H的毒品可疑物净重分别为片状毒品可疑物为0.29克，白色晶体可疑物为0.14克。公安民警对上述毒品可疑物取样送检。送检的4份晶体状毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分；送检的4份红、绿色片状毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分；送检的白色毒品可疑物中检出海洛因成分。上述鉴定意见已通知项仕波，其无异议。5.现场检测报告书及照片，证实：民警对项仕波的尿液现场检测，吗啡检测结果呈阴性，甲基安非他明检测结果呈阳性，K粉检测结果呈阴性。6.法庭科学DNA鉴定书，证实：（1）查获的毒品可疑物A-F包装物、H包装物所检表面吸取物、车牌号为贵Ｊ×××××轿车后排座位上的包内利群香烟壳、黑色纸袋内T恤衣领所检表面吸取物均未检出STR基因型；（2）查获的毒品可疑物G包装物所检表面吸取物、车牌号为贵Ｊ×××××轿车后排左侧脚垫上鞋盒内T恤衣领所检表面吸取物及内裤裆部所检可疑斑迹均检出混合STR基因型。上述鉴定意见已通知项仕波，其无异议。7.电子物证勘验工作记录及情况说明、数据光盘，证实：民警依法将从项仕波处查获的OPPOR7sPlus型手机一部(手机卡号码系157××××2275)、从冯某处查获的iPhone6Plus型手机一部(手机卡号为13×××58)进行鉴定，将提取数据保存于光盘附卷。其中“项某1”（项仕波）与“老2”（项某3）2016年11月27日23：09有项某3“宁洱磨黑镇昆磨高速公路黄庄停车区”截图，接着有“的检查”、“有点厉害”的内容，接着有项仕波“翻箱箱没得、翻箱箱没得？”的语音，项某3“翻，翻得厉害”、“我不是把位置发给了你，你看……看一下，我先叫人看一下情况”、“慢慢的转弯，你先慢慢的转弯，我想办法”的语音，项仕波“好的，好的”的语音。冯某的微信有“如意”（冯某）2016年11月27日23时54分到23时59分53秒发给“项某1”（项仕波）：“要我来接你不”、“我管一叫就过来了”、“那么多警察居然没有查我”、“心江接到你没有”等内容；“如意”（冯某）与“注定…一生”（西蒙、余某）2016年11月27日18时30分至11月28日0时02分7秒有“你在哪里，哥”、“他们两个还在后面坐车，我过来啦”、“我管已经过服务区啦”、“你看哈对不对”、“三没有人查我”、“心江说查得严得很啊”、“干得凯吓人”等内容；“注定一生”（西蒙、余某）发给“如意”：“我看到你过去的”、“还在服务区”等内容。8.通话记录，证实：项仕波所使用手机号157××××2257、冯某所使用手机号13×××58从2016年11月20日至28日的通话情况，其中项仕波的号码在11月27日至28日与135××××6882、136××××0640通话较为频繁，通话地点均为普洱、版纳，在黄庄与135××××6882有2次通话；27日与冯某有3次通话，28日凌晨00:03-00:34期间与冯某有3次通话，地点由黄庄到通关。9.情况说明、辨认笔录及照片，证实：冯某、项仕波分别辨认出项某3（项某2），项某2已被列为网上追逃。“西总”、“余某”、“西盟”和“西毛”应该是同一个人，但因项仕波、冯某不能提供其真实姓名和具体地址，经多方查找未找到此人。10.车辆通行记录、卡口抓拍机动车信息表及照片，证实：贵Ｊ×××××车辆2016年11月19日至11月20日从曲靖驶往景洪方向，11月20日13:54出现在勐海至打洛出城行车道，14:13出现在勐海至景洪进城方向，11月28日1:06出现在墨江--元墨公路收费站（进城），冯某驾车。11.冯某的证言，其称：2016年11月19日其受项仕波、项某3（即项某2）邀约到西双版纳玩。三人驾驶项仕波的车到打洛，于11月22日中午偷渡到缅甸小勐拉赌博，期间还遇到项某2认识的贵州人“西毛”。11月27日四人返回打洛，项某2和“西毛”驾驶一辆车在前，其和项仕波驾驶项仕波的车在后返回贵州。来到离一个服务区二三百米的地方，项仕波下车解手，让其开车不要等他，叫她到前面服务区找项某2他们。其到服务区有一个检查点，警察检查了其开的车。其开了一段车，用微信问项仕波在哪儿，项没有回答，又用微信问“西毛”，“西毛”让其在原地等着。约10分钟左右，项某2他们开着车来到其停车那里，闪了两下灯光就朝前面走。10多公里后，来到一个小服务区，项某2他们把车停下，项仕波从项某2车上下来让其把车让给他开。在墨江服务区休息时，其到车后排上睡觉，28日5点左右，有人来开过车门，其当时睡觉没有睁眼看，听声音像项某2。到青龙厂警察示意停车检查后查到车上有毒品，其和项仕波被警察控制。其在墨江服务区睡在车后排，没看到有查获毒品的塑料袋。其微信昵称“如意”，用过“财女人”、“女人不狠、怎为后”的昵称；项仕波微信昵称“项某1”；项某2微信昵称“项贰爷”；西毛微信昵称“注定一生”。12.上诉人项仕波的供述与辩解，其否认明知是毒品而运输，贵Ｊ×××××车落户在其妻子田翠芳名下，但一直是其在使用。2016年11月21日，冯某、项某2到贵州找其开车带他们去西双版纳玩，三人经打洛偷渡到小勐拉，遇到以前认识的姓余的“西总”。四人在小勐拉赌场玩到11月27日回打洛。项某2提了两袋东西到其车上。一个黑色纸袋里装着衣服，另一个塑料袋内装有一个纸盒。项某2说是茶叶。项某2坐“西总”的车在前面，其和冯某换着开车在后，他们约定在昆明汇合，在此期间其与冯某没有分开过。查获毒品的袋子中，其摸过衣服和黄色塑料袋包裹的铁观音茶叶，里面的瓜子袋是去版纳时冯某买的，利群香烟壳应该是其的，但不知道谁把塑料包裹的东西装在香烟壳放在瓜子袋里。项某2说遇到警察查车要其开车，因为冯某没带驾驶证，返程路上项某2发过微信说警察查车，什么都查，不要让冯某开车。其微信昵称“项某1”；项某2微信昵称“项贰爷”、“老2”；冯某微信昵称“如意”、“财女人”、“女人不狠、怎为后”、“江某”；“余某”微信昵称“注定一生”。上述证据来源合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人项仕波非法运输毒品甲基苯丙胺及海洛因的行为已构成运输毒品罪。项仕波所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，经查，根据原审庭审笔录，在案的通话记录经原审庭审质证，且上诉人及辩护人亦发表质证意见。根据证人证言、通话记录及电子物证等相关证据，能够证实项仕波在运输毒品过程中有下车绕开检查点逃避检查行为，另在项仕波使用的车内包里的隐秘部位查获毒品，项仕波对上述情节予以否认且不能作出合理解释，故能推定其对查获的毒品应为明知。原判已根据在案证据结合项仕波在本案中具体的地位和作用，对其处以罪责刑相适应的刑罚，故其上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，本裁定即为核准以运输毒品罪判处被告人项仕波死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。审判长  傅栗审判员  汤宁审判员  罗成二〇一八年一月二十二日书记员  李霞