南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0106民初12542号原告（执行案外人）：南京钢铁集团冶山矿业有限公司，统一社会信用代码91320116834770298T，住所地南京市六合区冶山镇百峰村**。法定代表人：文立宁，职务总经理。委托诉讼代理人：程慧，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁嘉伟，上海市锦天城（南京）律师事务所实习律师。被告（申请执行人）：南京久昊金属材料有限公司，统一社会信用代码9132011369041690X1，，住所地南京市栖霞区迈皋桥街道和燕路******法定代表人：陈建平，职务总经理。委托诉讼代理人：赵国栋，江苏华成律师事务所律师。第三人（被执行人）：南京夏元机械设备制造有限公司，统一社会信用代码91320116768198245R，住所地南京，住所地南京市六合区冶山镇迎山村**>法定代表人：胡本保，职务总经理。破产管理人负责人：尹悦红，江苏高的律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴佳慧，江苏高的律师事务所律师。原告（执行案外人）南京钢铁集团冶山矿业有限公司（以下简称冶山矿业公司）诉被告（申请执行人）南京久昊金属材料有限公司（以下简称久昊公司）、第三人（被执行人）南京夏元机械设备制造有限公司（以下简称夏元公司）执行异议之诉一案，本院于2017年12月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。冶山矿业公司的委托诉讼代理人程慧、丁嘉伟，久昊公司的法定代表人陈建平及其委托诉讼代理人赵国栋，夏元公司的委托诉讼代理人吴佳慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冶山矿业公司向本院提出诉讼请求：1.判令确认原告对夏元公司全面履行出资义务且未抽回出资；2.判令原告就夏元公司在（2016）苏0106民初5874号民事判决书项下债务不承担任何责任；3.判令撤销（2016）苏0106执4548号执行裁定书，不得追加原告为该案件被执行人，并立即解除对原告相关财产的查封冻结措施；4.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年5月23日，南京市鼓楼区人民法院作出（2016）苏0106执4548号执行裁定书，以原告系夏元公司的股东并抽逃685万元出资为由，追加原告为久昊公司与夏元公司买卖合同纠纷一案的被执行人，并要求原告在抽逃出资685万元范围内向久昊公司承担清偿责任。原告不服该裁定并提出执行异议申请，该执行异议申请被驳回，故原告提起诉讼。原告认为，原告系夏元公司的股东，因夏元公司经营困难，原告多次借款给夏元公司并替夏元公司垫付其他相关款项。根据原告与夏元公司之间的明细账显示，截止2008年4月1日，夏元公司累计欠原告185万元，夏元公司向原告支付165万元用于归还欠款。根据夏元公司2011年度审计报告，截至2011年12月31日，夏元公司结欠原告1368.114948万元。2012年2月，夏元公司股东拟对夏元公司增资600万元，其中原告认缴520万元。2012年2月15日，原告的520万元出资到位。2012年2月17日，因夏元公司欠原告1000余万元款项，夏元公司向原告支付520万元用于偿还债务。以上两笔还款均在财务账册中扣减了夏元公司对原告的应付账款，且有原告的财务账册、支付凭证、收据、审计报告为证。综上，原告并未抽逃出资，故诉至法院。久昊公司辩称：原告及第三人的证据除了专项审计报告外，并无原始的借条、对账单等证据予以证实。审计报告及财务账册中的记录均系单方出具，其真实性不应被采信。原告与第三人之间的借贷关系经生效判决认定的内容，与原告提供的财务账册和审计报告记载的时段并不相符，判决书中认定夏元公司因经营困难自2014年才向原告借款，但审计报告却称自2011年借贷已发生，故原告提供的审计报告并不真实。综上，原告与第三人并不存在真实的债权债务关系，案涉685万元款项名为借贷还款实为抽逃出资，请求法院驳回原告的诉讼请求。夏元公司管理人述称：管理人在接管夏元公司后，对其债权债务进行了审查，夏元公司因经营困难多次向原告借款，原告也多次为夏元公司垫付款项，双方的债权债务真实存在。根据夏元公司的破产清算审计报告，原告已向夏元公司实缴注册资本880万元，夏元公司支付原告的685万元款项是其偿还所负债务，并不构成抽逃出资。本院经审理认定如下事实:2016年8月31日，本院作出（2016）苏0106民初5874号民事判决书，判令夏元公司给付久昊公司货款937219元及违约金187443.8元。该判决生效后，夏元公司未履行，久昊公司向本院申请强制执行。2017年5月23日，本院作出（2016）苏0106执4548号执行裁定书，以冶山矿业公司系夏元公司股东并抽逃出资685万元为由，将其追加为被执行人，并限其在抽逃出资685万元范围内向久昊公司承担清偿责任。此后，冶山矿业公司提出执行异议申请，本院作出（2017）苏0106执异92号执行裁定书，驳回了冶山矿业公司的异议申请，冶山矿业公司遂向本院提起执行异议之诉。另查明：夏元公司成立于2004年10月28日，公司注册资本为100万元，其中冶山矿业公司实际出资60万元。2008年3月，夏元公司召开股东会并形成决议，公司注册资本增加300万元，由冶山矿业公司认缴该出资。截至2008年4月17日，冶山矿业公司的300万元增资已缴足。2008年4月28日，夏元公司向冶山矿业公司转账165万元。2012年2月，夏元公司召开股东会并形成决议，公司注册资本再次增加600万元，其中由冶山矿业公司认缴520万元。截至2012年2月15日，冶山矿业公司的520万元增资已缴足。2012年2月17日，夏元公司向冶山矿业公司转账520万元。2017年9月1日，南京市六合区人民法院裁定受理了对夏元公司破产清算一案并决定对夏元公司的资产进行专项审计。2018年1月13日，北京华通鉴会计师事务所有限责任公司江苏分所出具破产清算专项审计报告，该报告第8-9页中关于冶山矿业公司出资情况及其与夏元公司账面往来情况载明：夏元公司原为南京钢铁集团冶山矿业有限公司机电修造公司（非独立法人），经由南京市“三联动”改制，转制而来。改制基准日为2003年12月31日，经由江苏苏亚金诚会计师事务所有限公司出具改制审计报告。2003年12月31日，账面应付冶山矿业公司1261.45万元，调整后为应付冶山矿业公司1146.57万元。2004年7月31日，夏元公司账面应付冶山矿业公司991.99万元，剔除按“三联动”改制计算提留的职工身份置换金160.79万元后，应付冶山矿业公司831.76万元。经对夏元公司成立以来，夏元公司与冶山矿业公司往来的统计与分析，夏元公司于“内部往来”科目核算与冶山矿业公司往来，夏元公司与冶山矿业公司除股东与投资关系外，更多地为业务合作、成本费用分摊与资金往来等，夏元公司对冶山矿业公司历年来均保有较大金额（500万元以上）的债务。经查阅2004年7月至2004年12月夏元公司账面往来，借方累计发生额2039.77万元，贷方累计发生额1652.41万元，每月末均为夏元公司应付冶山矿业公司，月末余额均为600万元以上。经查阅2008年1月至2008年4月夏元公司账面往来，借方累计发生额224.07万元，贷方累计发生额216.13万元，每月末均为夏元公司应付冶山矿业公司，月末余额均为500万元以上。2008年4月24日，夏元公司开具支票，将165万元转账至冶山矿业公司，用途为还借款。经查阅2011年8月至2012年2月夏元公司账面往来，借方累计发生额1100.47万元，贷方累计发生额707.95万元，每月末均为夏元公司应付冶山矿业公司，月末余额均为900万元以上。2012年2月17日，夏元公司开具支付支票，将520万元转账至冶山矿业公司，用途为还款。又查明：冶山矿业公司曾因企业借贷纠纷将夏元公司诉至南京市六合区人民法院，该院作出的（2016）苏0116民初3978号民事判决书认定：自2014年、2015年始，夏元公司因经营困难，向冶山矿业公司借款……2016年6月5日，经双方对账确认，夏元公司共计欠冶山矿业公司款项7404520.31元。本院认为，本案的争议焦点为冶山矿业公司对夏元公司是否存在抽逃685万元出资的事实。对此，本院认为，夏元公司进入破产清算程序后，受案法院指定的会计事务所于2018年1月13日出具的破产清算专项审计报告，是对夏元公司资产及变动情况的客观反映，在无相反证据足以推翻时，该审计报告的证明效力，本院予以采信。根据审计报告的记载，夏元公司自成立伊始，其一直保持对冶山矿业公司较大金额的负债，而2008年4月24日及2012年2月17日夏元公司向冶山矿业公司支付165万元及520万元时，夏元公司对冶山矿业公司实际所负债务数额高于该两笔付款金额，故应当认定案涉685万元款项系用于偿还债务，而非抽逃出资。据此，（2016）苏0106执4548号执行裁定书，以冶山矿业公司抽逃出资685万元为由，将其追加为被执行人，并限其在抽逃出资685万元范围内向久昊公司承担清偿责任，依据不足。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条的规定，判决如下：一、确认原告南京钢铁集团冶山矿业有限公司对第三人南京夏元机械设备制造有限公司未抽逃685万元出资；二、不得执行（2016）苏0106执4548号执行裁定书；三、驳回原告南京钢铁集团冶山矿业有限公司其他诉讼请求。案件受理费19445元，由被告负担（原告已预交，被告在判决生效后十日内将此款给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  乔延彬人民陪审员  赵爱昌人民陪审员  谷 淮二〇一八年九月二十八日书 记 员  丁 洁履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施：1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出境；4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施；5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。