山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁17民终4162号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司。住所地：河南省安阳市殷都区文峰大道中段。负责人：张利军，该公司经理。委托诉讼代理人：常伟庆，河南新天河律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱秋海，男，1967年9月14日出生，汉族，住菏泽市牡丹区。委托诉讼代理人：桑龙，山东邦治律师事务所律师。原审被告：赵伟，男，1989年4月14日出生，汉族，住河南省内黄县。原审被告：安阳市希旺运输有限责任公司内黄分公司。住所地：河南省内黄县颛顼大道南段路西。法定代表人：朱怀生，该公司经理。原审被告：张希俊，男，1964年2月12日出生，汉族，住河南省内黄县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称安阳财产保险）因与被上诉人朱秋海及原审被告赵伟、安阳市希旺运输有限责任公司内黄分公司（以下简称安阳希旺运输）、张希俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省菏泽市定陶区人民法院（2018）鲁1727民初850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年12月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安阳财产保险上诉请求：一审判决上诉人多承担各项赔偿数15万元。事实和理由：一、被上诉人不应构成一级伤残，请求在二审重新鉴定；二、被上诉人正直壮年，××因显示也在康复治疗中，应根据其具体情况先确定5-10年的后期护理时间，而不应按司法解释规定的最长时间计算，一审按20年计算残后护理费是错误的；三、被上诉人请求被扶养人生活费为28853.9元，一审按30%计算超过了诉请数额。朱秋海辩称，一、原审判决护理期限20年没有超过司法解释的规定；二、上诉人提出重新鉴定，不符合重新鉴定的法定条件；三、被上诉变更后请求数额为596740.28元，一审判决数额为458300.58元，没有超出请求数额。请求二审驳回上诉，维持原判。赵伟、张希俊、安阳希旺运输均未作陈述。朱秋海向一审法院起诉请求：被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、精神损害赔偿金、车损、施救费等合计596740.28元；诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年2月11日5时许，朱秋海驾驶鲁Ｒ×××**号正三轮载货摩托车沿东丰路自西向东行驶至定陶区邓集恒瑞农作物合作社门口处，与赵伟停放在路南侧的豫Ｅ×××**号重型仓栅式货车追尾相撞，造成朱秋海受伤，车辆损坏。2018年3月1日，菏泽市公安局交通警察支队定陶大队作出定公交认字［2018]第00036号道路交通事故认定书，认定朱秋海承担事故主要责任，赵伟承担事故次要责任。朱秋海受伤后被送往菏泽市定陶区人民医院住院治疗4天，支付医疗费12814.7元。后转入菏泽市立医院住院治疗46天，支付医疗费56362.2元。2018年3月26日，朱秋海在菏泽爱尔眼科医院有限公司检查，支付检查、医药费392.4元。2018年4月14日，朱秋海在菏泽市立医院检查，支付检查费97.5元。2018年8月12日，朱秋海再次到菏泽爱尔眼科医院有限公司检查，支付检查费256元。菏泽德衡司法鉴定所于2018年8月31日作出［2018]临鉴字第208号司法鉴定意见：朱秋海道路交通事故致颈部外伤、颈脊髓损伤遗留四肢瘫，双上肢肌力III-级、双下肢肌力III-级及右侧眼球玻璃体损伤伴出血遗留右眼盲目4级，综合评定为一级伤残，住院期间护理人员拟为2人，出院后及定残后，属完全护理依赖程度，需一人长期护理；后续治疗费用评定依据不足。朱秋海支付鉴定费2900元。豫Ｅ×××**号重型仓栅式货车在安阳财产保险投保交强险及商业三者险，事故发生在保险期间内。另查明，朱秋海兄妹五人，其父朱效亭1947年4月15日出生，其母彭秀梅1946年2月9日出生。朱秋海与其妻郜秀花婚后生育长子朱启方，现已成年，长女朱亚赢2013年2月16日出生。2017年度山东省农民人均可支配收入为15118元、农民家庭人均生活消费支出10342元。一审法院认为，赵伟的从业资格证真实、合法、有效，安阳财产保险以赵伟的从业资格证虚假为理由拒赔商业险的主张，不予采纳。依据道路交通事故认定书确定的事故责任，酌情认定朱秋海承担70%的责任，赵伟承担30%的责任。赵伟系车主张希俊雇佣的驾驶人员，不应承担赔偿责任。肇事车辆投保交强险及商业三者险，应由安阳财产保险依据法律规定及事故责任比例赔偿。安阳财产保险对菏泽市立医院的医疗费用未提出异议，但提出应扣除10%的非医保用药费用，因使用何种药物治疗朱秋海的伤情，是医院诊治医生根据朱秋海的伤情而确定的，非朱秋海所能掌控，故对安阳财产保险提出的扣除10%的非医保用药费用的主张，不予采纳。朱秋海提供的菏泽市定陶区人民医院的医疗费用单据、住院病历、用药汇总清单等相关证据，认定为有效证据。对于菏泽爱尔眼科医院有限公司的两次检查费用均与朱秋海的伤情有关，该费用应予支持。住院伙食补助费参照菏泽市机关工作人员出差伙食补助标准每天80元计算。司法鉴定意见是具有鉴定资质的专门鉴定机构作出，安阳财产保险没有提供证据证明司法鉴定意见程序违法或存在瑕疵，其重新鉴定申请，不予准许。该司法鉴定意见认定为有效证据。鉴定费是为确定朱秋海的损失而支出的必要费用，应当由安阳财产保险结合事故责任比例予以赔偿。朱秋海自2010年开始从事香油批发零售业，误工费酌情认定为每天100元。残疾赔偿金按照2017年山东省农民人均可支配收入计算。护理人员朱秋海之妻郜秀花自2010年从事蔬菜批发零售业，另一护理人员朱秋海之子朱启方的职业是小城印象定陶旗舰店的厨师，护理费酌情认定每天100元。朱秋海要求按20年计算护理期限不违反法律规定，予以支持。结合朱秋海就医地点、住院时间，朱秋海要求赔偿交通费1000元，予以支持。精神损害赔偿金酌定支持5000元。确定朱秋海损失如下：1、医疗费69922.8元，2、住院伙食补助费4000元（50天×80元），3、护理费740000元（50天×100元×2＋365天×20年×100元），4、误工费20100元（201天×100元），5、朱秋海身份为农民，出生于1967年9月14日，不满60周岁，应赔偿20年，彭秀梅出生于1946年2月9日，应当扶养8年，朱效亭出生于1947年4月15日，应当扶养9年，朱亚赢出生于2013年2月16日，应扶养13年，残疾赔偿金为404745.8元（15118元×20年×100%+8年×10342元÷5人+9年×10342元÷5人+13年×10342元÷2人），6、交通费1000元，7、精神损害赔偿金5000元，8、鉴定费2900元。以上共计1247668.6元。由安阳财产保险在交强险限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费10000元。剩余医疗费、住院伙食补助费63922.8元，由保险公司按30%予以赔偿，即19176.84元。护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害赔偿金1170845.8元，首先由安阳财产保险赔偿110000元，剩余1060845.8元，由安阳财产保险按30%赔偿，即318253.74元。鉴定费2900元，由安阳财产保险赔偿30%即870元。安阳财产保险共计赔偿朱秋海458300.58元。安阳财产保险已足额赔偿朱秋海的损失，张希俊不再承担赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定判决：一、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于判决生效后十日内赔偿朱秋海医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费共计458300.58元；二、赵伟、张希俊、安阳市希旺运输有限责任公司内黄分公司不承担本案的赔偿责任；三、驳回朱秋海的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9767元，减半收取4884元,由朱秋海负担796元，张希俊负担4088元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于朱秋海是否构成一级伤残问题。朱秋海因本次交通事故致颈部外伤、颈脊髓损伤遗留四肢瘫，双上肢肌力III-级、双下肢肌力III-级及右侧眼球玻璃体损伤伴出血遗留右眼盲目4级，菏泽德衡司法鉴定所参照《人体损伤致残程度分级》5.1.1.3条之规定，作出的德衡司鉴所（2018）临鉴自第208号鉴定意见，综合评定为一级伤残，该鉴定意见程序合法，鉴定结论客观、公正，本院予以采信。上诉人申请重新鉴定，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定准许重新鉴定的情形，对其重新鉴定的申请，不予准许。关于残后护理期限问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。一审根据朱秋海的年龄、健康状况、残疾程度、生活自理能力等因素，确定残后护期限20年，并未违反上述司法解释的规定。安阳财产保险所称应先确定5-10年后期护理期限的上诉理由，不予采纳。关于被扶养人生活费是否超过朱秋海诉请数额问题。朱秋海请求被扶养人生活费28853.9元，一审支持其被扶养人生活费30715.74元，超出请求数额1861.84元，应在一审判决实际赔偿总额中扣除，即安阳财产保险赔偿朱秋海各项损失共计456438.74元（458300.58元-1861.84元）。综上所述，安阳财产保险的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，拟判决如下：一、维持山东省菏泽市定陶区人民法院（2018）鲁1727民初850号民事判决第二项；二、撤销山东省菏泽市定陶区人民法院（2018）鲁1727民初850号民事判决第一、三项；三、中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效后十日内赔偿朱秋海医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费共计456438.74元。四、驳回朱秋海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9767元，减半收取4884元,由朱秋海负担846元，张希俊负担4038元；二审案件受理费3300元，由朱秋海负担50元，中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担3250元。本判决为终审判决。审判长 李 锋审判员 孙 岩审判员 刘化忠二〇一八年一月十八日法官助理王静娜书记员张珊珊