杭州市上城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0102民初2428号 原告（反诉被告）：何玉君，女，1984年2月20日出生，汉族，住浙江省松阳县。 委托诉讼代理人：母志莉，浙江秉象律师事务所律师。 委托诉讼代理人：贝赛，浙江浙杭律师事务所律师。 被告：吕蔡祥，男，1985年10月1日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。 被告（反诉原告）：吕建琴，女，1961年7月16日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。 委托诉讼代理人：陈国江，浙江星韵律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑玲珠，浙江星韵律师事务所律师。 何玉君与吕蔡祥、吕建琴民间借贷纠纷一案，何玉君于2017年5月3日向法院提起诉讼，诉请：1．判令吕蔡祥、吕建琴归还何玉君借款本金1379000元；2．判令吕蔡祥、吕建琴支付何玉君2017年2月28日至同年5月2日的利息及违约金52206元，并应支付自2017年5月3日起至借款还清之日止的利息及违约金（以本金1379000元为基数，按月利率2%计算）；3．判令吕蔡祥、吕建琴承担何玉君因催讨本案债务所产生的律师费68000元及差旅费1000元；4．判令将吕建琴名下位于杭州市江干区丁桥家苑8幢2单元202室及丁桥家苑11幢2单元601室房屋折价、变卖、拍卖，所得价款原告享有优先受偿权；5．本案诉讼费、保全费、担保费等由被告承担。2017年6月16日，吕建琴提起反诉，反诉请求：1．确认2016年9月28日双方签订的抵押借款合同无效；2．何玉君协助吕建琴办理杭州市江干区丁桥家苑8幢2单元202室房屋的浙（2016）杭州市不动产证明第0057497号他项权证、丁桥家苑11幢2单元601室房屋的浙（2016）杭州市不动产证明第0057477号他项权证的注销手续；3．何玉君承担本案律师费25000元及诉讼费（含鉴定费32000元）。本院受理后，依法适用简易程序，后转为普通程序，于2017年12月18日公开开庭进行审理。何玉君的委托诉讼代理人贝赛，吕建琴及其委托诉讼代理人陈国江到庭参加诉讼。吕蔡祥经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本院经审理认定，吕建琴系杭州市江干区丁桥家苑8幢2单元202室房屋、丁桥家苑11幢2单元601室房屋的所有权人，其与吕蔡祥系母子关系。2016年9月28日，他人冒充吕建琴（作为借款人兼抵押人，甲方兼丙方）与何玉君（作为出借人、抵押权人，乙方）、吕蔡祥（作为借款人，甲方）共同签订抵押借款合同（合同编号为杭房借字第1609-0115号）一份，约定了甲方向乙方借款1400000元，借款期限为2016年9月28日至2017年3月27日，月利率1.5%，按月付息，于每月27日前支付；合同项下的抵押房产为吕建琴所有的坐落于杭州市房屋（建筑面积为78.08平方米，房屋所有权证号为杭房权证江移字第××号）、丁桥家苑11幢2单元601室房屋（建筑面积为140.08平方米，房屋所有权证号为杭房权证江移字第××号）两套，抵押担保范围包括借款本息、违约金、损害赔偿金以及抵押权人实现债权之一切费用（包括但不限于律师费等）；甲方不按时支付借款利息超过七天时，乙方有权选择自甲方欠息之日起，甲方每日按欠息总额×日2%×欠息天数向乙方支付违约金并继续履行合同，或利息逾期之日视为本金到期之日，乙方可终止合同并自本金到期之日起，要求甲方每日按本金总额×日1‰×逾期天数向乙方支付违约金，直至甲方偿还全部借款本息止；借款到期后，甲方未按时偿还借款本金的，甲方应按合同约定的借款利率支付逾期利息给乙方，同时甲方每日按未偿还本金总额×日1‰×逾期天数向乙方支付违约金，直至甲方偿还全部借款本息；甲方应承担乙方因催讨所发生的催讨费用及与此相关的律师费等相关费用等事项。何玉君并取得借款人署名为“吕蔡祥”“吕建琴”的借款借据一份。同日，三人共同办理了案涉两套房屋的抵押权登记，何玉君并向吕蔡祥账户转账1400000元。审理中，何玉君自认已收取款项合计126000元（其中21000元系吕蔡祥于借款当日支付）。但因之后的借款本息至今未予收回，何玉君遂诉至法院，要求吕蔡祥、吕建琴还本付息并承担违约责任，为此支付律师费68000元。审理中，吕建琴以他人冒充其签订案涉抵押借款合同并办理抵押登记为由，提出反诉，要求确认案涉抵押借款合同无效，并要求何玉君协助其办理他项权证的注销手续。 在诉讼过程中，经吕建琴申请，本院委托杭州明皓司法鉴定所对上述抵押借款合同第六页中甲方、丙方两处“吕建琴”签名字迹及指印，借款借据借款人处“吕建琴”签名字迹及指印是否为吕建琴本人笔迹及指印进行鉴定。该所出具鉴定意见，上述签名字迹均不是吕建琴书写形成，指印均不是吕建琴捺印形成。吕建琴为此支付鉴定费32000元。 本院认为，案涉抵押借款合同涉及三方当事人。其中关于何玉君、吕蔡祥的约定部分，系当事人真实的意思表示，本院确认双方之间的民间借贷关系事实清楚、证据充分。吕蔡祥未按约返还借款的行为属违约行为，依法应当承担借款本息的偿付责任及相应的违约责任。吕蔡祥于收到何玉君交付的1400000元借款当日即向何玉君支付21000元，视为预付利息，应在本金中予以扣除，故本院确认案涉借款本金数额为1379000元。何玉君主张吕蔡祥返还借款本金1379000元，支付2017年2月28日至同年5月2日的利息及违约金52206元，在法律许可的范围内，本院予以支持。自2017年5月3日起至借款还清之日止的利息及违约金，应以1379000元为基数，按月利率2%计算。何玉君要求吕蔡祥承担律师费68000元，并提供了相应的委托代理合同及律师费发票，该主张符合双方的约定，本院予以支持。关于何玉君要求吕蔡祥承担差旅费、保全费、担保费等的主张，因其未提供证据证明上述费用的产生，本院不予支持。因案涉抵押借款合同及借款借据系他人冒充吕建琴所签，故何玉君主张吕建琴作为共同借款人承担返还借款并支付利息、违约金、律师费及差旅费等责任，依据不足，本院不予支持。 关于何玉君能否就吕建琴所有的两套房屋实现抵押权的问题，本院认为，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。案涉抵押借款合同虽系他人冒充吕建琴所签，但冒名人持有吕建琴的相关证件到不动产管理部门办理了抵押登记，且经过了不动产管理部门的审查登记，何玉君有理由确信与其办理抵押登记的系吕建琴本人，可以认定何玉君在取得抵押权时是善意的。又因何玉君已经支付了合理对价，且案涉两套房屋已经依照法律规定办理了抵押权登记，故何玉君的抵押权符合《中华人民共和国物权法》第一百零六条规定的善意取得要件，构成善意取得。该抵押权应予保护，抵押行为应当确认有效。故对吕建琴要求确认案涉抵押借款合同无效并注销他项权证的诉请，本院不予支持。何玉君在履行期届满债权未受清偿的情况下，主张实现抵押权于法有据，故其有权以吕建琴所有的坐落于坐落于杭州市房屋两套折价或者以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿。吕建琴要求何玉君承担因本案诉讼支出的律师费25000元、鉴定费32000元没有依据，本院不予支持。吕蔡祥未到庭，视为放弃抗辩权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百零六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、吕蔡祥于本判决生效之日起十日内向何玉君返还借款本金1379000元，支付2017年2月28日至同年5月2日的利息及违约金52206元，并应支付自2017年5月3日起至借款还清之日止的利息及违约金（以本金1379000元为基数，按月利率2%计算）； 二、吕蔡祥于本判决生效之日起十日内支付何玉君律师费68000元； 三、如果吕蔡祥不能清偿上述第一、第二项债务，何玉君有权以吕建琴名下坐落于杭州市丁桥家苑8幢2单元202室房屋、杭州市房屋折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款优先受偿； 四、驳回何玉君的其他诉讼请求； 五、驳回吕建琴的全部反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费18302元，由何玉君负担9元，吕蔡祥、吕建琴共同负担18293元；反诉案件受理费612.5元，由吕建琴负担。公告费650元，由吕蔡祥负担。 何玉君于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；吕蔡祥、吕建琴于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。 审 判 长  孙 丽 人民陪审员  王意卿 人民陪审员  徐新樵 二〇一八年一月二十四日 书 记 员  朱 琦