包头市昆都仑区人民法院民事判决书（2018）内0203民初2017号原告：赵艳慧，女，1959年3月7日出生，汉族，包钢技术中心退休员工，住内蒙古包头市。委托诉讼代理人：张韡霆，内蒙古万生律师事务所律师。被告：内蒙古包钢医院。法定代表人：王凌峰，院长。委托诉讼代理人：高和平，内蒙古钢苑律师事务律师。原告赵艳慧与被告内蒙古包钢医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵艳慧及其委托诉讼代理人张韡霆、被告内蒙古包钢医院委托诉讼代理人高和平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵艳慧向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告医疗费155493.72元、伤残赔偿金214020元、精神损害抚慰金9000元、住院伙食补助费16700元、营养费16700元、交通费4000元、必要的住宿餐饮费6000元、复印费462元、邮寄费22元、辅助器具费11000元、鉴定费24750元，共计458397.72元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年6月14日，原告因在一周前左乳腺受外伤后，到被告处检查就诊，于2012年7月10日出院，出院诊断为左乳乳腺炎、乳腺脓肿等病症。2012年9月11日，原告因病症未好转，再次到被告处就诊，治疗过程中发现左侧乳房中有癌变，并在2012年9月18日，对原告左侧乳房病变乳管及腺叶进行切片化验，以进一步确定肿瘤是良性还是恶性。同年9月19日，诊断为乳腺导管浸润癌，此后主治医生要求原告完全切除左侧乳房。原告多次要求借出切片进行化验以确定是否一定要完全切除，但均遭到拒绝。9月27日，原告无奈在被告处完全切除了左侧乳房，后原告进行化疗治疗，自2012年9月11日入院被诊断为乳腺癌后共计住院治疗167天，并花费了大量医疗费，同时给原告的身心造成了伤害。因原告对被告的诊断存在疑虑，故向包头市医学会申请医疗事故技术鉴定，但被告知需要多家医院诊断，后原告于2015年至2017年间到各地肿瘤治疗机构进行切片化验检查，均诊断为原位癌，而原位癌是乳腺癌的最初始阶段，治疗时没必要完全切除乳房。综上，原告认为，被告基于自身作出的错误诊断，对原告采取了不必要的治疗措施，造成原告遭受损害，同时，诉讼中经过鉴定，认定被告对原告的诊疗行为存在过错，且医疗行为与损害后果之间存在因果关系，原告构成八级伤残，故被告应对损害后果承担赔偿责任。被告内蒙古包钢医院辩称，对于各项费用应当按照鉴定意见的原因力大小按照比例以次要责任进行赔偿。对于住院伙食补助费、营养费、部分医疗费，不应按照整个治疗过程计算，医院诊断后都应住院进行手术治疗及化疗，前述费用是必然发生的，对于交通费、住宿费、鉴定费应当按照票据根据比例赔偿。被告对原告的病情诊断及手术治疗都是正确的，医疗过程中存在的过错是被告没有替代方案，影响了原告的知情权和选择权，但对于治疗是没有过错的。同时，对于当时治疗的实际情况，被告所在地区的医疗水平与其他地区是有差距的，存在局限性。综上，根据鉴定意见书的建议，被告应承担次要责任。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年6月14日至7月16日，原告赵艳慧因被诊断为“左乳乳腺炎、乳腺脓肿、乳头溢液”，在被告内蒙古包钢医院主要治疗32天。2012年9月11日至10月24日，原告被诊断为左乳腺癌，在被告处再次住院治疗43天，期间进行了左乳切除术，后自2012年11月6日至2014年5月27日，原告多次因左乳癌术后，在被告处进行化疗、对症治疗、检查及化验等，自2012年9月11日至2014年5月27日共计住院167天，实际花费医疗费46389.73元，后原告又多次前往北京、上海、湖北、广东、等其他医院检查共计花费门诊医疗费4983.77元。诉讼过程中，原告申请医疗损害鉴定，本院委托北京天目司法鉴定所进行鉴定。2018年10月29日，鉴定所出具鉴定意见书，认定：1、内蒙古包钢医院对于被鉴定人赵艳慧的诊疗行为存在医疗过失；该医疗过失行为与被鉴定人损害后果（主要系指替代医疗方案如“保乳术”等的知情选择权、精神心理压力以及部分诊查费等）之间存在因果关系；参与度/原因力大小建议拟次要～同等责任为宜。2、被鉴定人赵艳慧其损害残疾程度评定为八级伤残，人体致残率为30%。鉴定过程中，原告花费鉴定费22250元，花费交通费1295元，花费住宿及餐饮费1407元，被告对原告因鉴定产生的前述费用均认可。本院认为，原告赵艳慧及被告内蒙古包钢医院对于鉴定结论认定被告对原告的诊疗行为存在医疗过失、该医疗过失行为与被鉴定人损害后果之间存在因果关系、原告构成八级伤残均无异议，本院予以确认。关于双方争议的原因力大小，原告主张原因力大小建议不能作为赔偿的依据，因2014年北京鉴定机构已停止对原因力大小进行鉴定，且原告没有过错，故被告应按承担全部责任进行赔偿，被告主张按次要责任进行赔偿，本院认为，本案中，原因力大小系原告主动申请鉴定的事项，同时，2017年施行的《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》已经明确将“诊疗行为与损害后果之间是否存在因果关系以及原因力大小”列入可以作为申请医疗损害鉴定的事项，且明确规定鉴定意见可以按照导致患者损害的全部原因、主要原因、同等原因、次要原因、轻微原因或者与患者损害无因果关系，表述诊疗行为造成患者损害的原因力大小，故本案鉴定机构对原因力大小给出的鉴定建议符合法律规定。原告主张其没有过错故被告应承担全部责任，没有法律依据，本院不予支持。综上，本院对鉴定机构关于原因力大小的鉴定建议予以认可。结合本案被告病理诊断属于误诊、术后病理检查报告单内容书写欠规范、知情告知不符合常规、因被告误诊的医疗过失行为可能致原告丧失替代医疗方案知情选择权，本院认为，被告应按照次要～同等责任中的45%的比例承担赔偿责任。关于各项损失，结合被告应承担的比例予以计算。关于医疗费，根据原告提供的票据，原告实际花费的数额共计51373.5元（46389.73元+4983.77元），故本院支持23118.08元（51373.5元×45%）。原告主张医保报销的费用是实际发生的费用，被告方也应当承担，本院认为，原告提供的住院医疗票据中“基本统筹本次支付”部分及门诊收费收据中“统筹支付”部分的费用已在结算时扣除，对该部分费用原告并未实际支出，故对该部分的费用本院不予支持；关于残疾赔偿金，原告构成八级伤残，按照2018年自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准，计算20年，共计支持96309元（35670元/年×20年×30%×45%）；关于精神抚慰金，原告构成八级伤残，按照总数30000元计算，共计支持4050元（30000元×30%×45%）；关于住院伙食费及营养费，均参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，计算住院167天，均支持7515元（100元/天×167天×45%）；关于交通费，原告提供鉴定产生票据金额为1295元，被告认可，本院予以确认。原告主张去其他医院检查的交通费，本院考虑原告确已去往多家外地医院检查的实际情况，酌情考虑1500元，共计支持1257.75元[（1295元+1500元）×45%]；关于住宿及餐饮费，原告提供鉴定产生的票据金额为1407元，被告认可，本院予以确认。原告主张去其他医院检查的住宿及餐饮费，本院考虑实际情况，酌情考虑2000元，共计支持1533.15元[（1407元+2000元）×45%]；关于复印费，原告提供票据金额为462元，被告认可，本院予以确认，故支持207.9元（462元×45%）；关于邮寄费，原告提供收据22元，被告认可，本院予以确认，故支持9.9元（22元×45%）；关于残疾辅助器具费，无任何证据证明，不予支持；关于鉴定费，根据原告提供的有效票据金额22250元，本院支持10012.5元（22250元×45%）。原告提供关于医疗事故鉴定费2500元的收据，无任何单位盖章，亦无其他证据佐证，故对该费用不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条的规定，判决如下：一、被告内蒙古包钢医院赔偿原告赵艳慧医疗费23118.08元；二、被告内蒙古包钢医院赔偿原告赵艳慧残疾赔偿金96309元；三、被告内蒙古包钢医院赔偿原告赵艳慧精神抚慰金4050元；四、被告内蒙古包钢医院赔偿原告赵艳慧住院伙食补助费7515元；五、被告内蒙古包钢医院赔偿原告赵艳慧营养费7515元；六、被告内蒙古包钢医院赔偿原告赵艳慧交通费1257.75元；七、被告内蒙古包钢医院赔偿原告赵艳慧住宿及餐饮费1533.15元；八、被告内蒙古包钢医院赔偿原告赵艳慧复印费207.9元；九、被告内蒙古包钢医院赔偿原告赵艳慧邮寄费9.9元；十、被告内蒙古包钢医院赔偿原告赵艳慧鉴定费10012.5元。以上一至十项共计151528.28元，于本判决生效后十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8176元（原告赵艳慧已预交），由原告赵艳慧负担5473元，被告内蒙古包钢医院负担2703元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判长于明人民陪审员张帆人民陪审员张乃钰 二〇一九年一月十四日书记员 明珠附：本判决及申请执行期限适用法律条文的具体内容《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条委托鉴定书，应当有明确的鉴定事项和鉴定要求。鉴定人应当按照委托鉴定的事项和要求进行鉴定。下列专门性问题可以作为申请医疗损害鉴定的事项：（一）实施诊疗行为有无过错；（二）诊疗行为与损害后果之间是否存在因果关系以及原因力大小；（三）医疗机构是否尽到了说明义务、取得患者或者患者近亲属书面同意的义务；（四）医疗产品是否有缺陷、该缺陷与损害后果之间是否存在因果关系以及原因力的大小；（五）患者损伤残疾程度；（六）患者的护理期、休息期、营养期；（七）其他专门性问题。鉴定要求包括鉴定人的资质、鉴定人的组成、鉴定程序、鉴定意见、鉴定期限等。第十二条鉴定意见可以按照导致患者损害的全部原因、主要原因、同等原因、次要原因、轻微原因或者与患者损害无因果关系，表述诊疗行为或者医疗产品等造成患者损害的原因力大小。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。