浙江省舟山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙09民终733号上诉人（原审被告）:向卫忠，男，1956年8月11日出生，汉族，住舟山市定海区。委托诉讼代理人：董力豪，男，1984年3月19日出生，汉族，住舟山市定海区。系向卫忠儿子。被上诉人（原审原告）：严瑞英，女，1941年4月12日出生，汉族，住舟山市定海区。委托诉讼代理人：张素琴，女，1962年4月10日出生，汉族，住舟山市定海区。系严瑞英女儿。原审被告：董卫国，男，1960年8月4日出生，汉族，住舟山市定海区。上诉人向卫忠因与被上诉人严瑞英以及原审被告董卫国健康权纠纷一案，不服浙江省舟山市定海区人民法院（2017）浙0902民初2311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月25日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。向卫忠上诉请求：请求二审撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、一审认定事实错误。其是上门劝架，没有证据证明其是侵权人；二、一审适用法律错误。严瑞英系农村户籍，居住在定海区，领取农村养老津贴，从未有城镇工作经历，残疾赔偿金应适用农村标准。司法鉴定认定严瑞英本次受伤结果系外伤和椎体自身病变共同作用所致，其作用程度相当，为同等作用。故应在侵权损失的总额里扣减50%，一审只在残疾赔偿金一项扣减，存在错误。护理费按2016年浙江省在岗职工平均工资标准计算明显过高，应按护理等级酌定较为合理；三、一审程序违法。其曾申请追加张有财为共同被告，被一审以没有被告追加被告一说为由予以劝退，影响案件的正确审理判决。严瑞英辩称，上诉人向卫忠等人冲到其家闹事，其劝架中被向卫忠甩倒在地，应由向卫忠承担赔偿责任。现在城乡一体化，没有明确的农村和城镇区分，一审适用城镇标准正确。严瑞英向一审法院起诉请求：要求向卫忠和董卫国赔偿其医疗费用等各项损失合计90231.46元，其中医疗费用38660.46元、住院伙食补助费360元（30元/天×12天）、残疾赔偿金28342.20元（47237元/年×5年×12%）、护理费9268.80元（56385元÷365天×60天）、营养费3000元（50元/天×60天）、精神损害抚慰金8000元、交通费500元、鉴定费2100元。一审法院认定事实：严瑞英与董卫国系邻居。2017年1月2日上午，董卫国翻修位于定海区油车跟路108号的私房时，被城管发现涉嫌违章而被迫停工。因怀疑是严瑞英儿媳姚文亚举报所导致，向卫忠、董卫国到油车跟路122号姚文亚家中讨要说法，并与严瑞英家人发生冲突。向卫忠在与严瑞英丈夫张友财相互拉扯过程中，致使前来劝阻的严瑞英摔倒受伤。严瑞英遂被送往舟山市中医院住院治疗，检查结果显示，其胸8、11椎体压缩性骨折、骨髓损伤。医嘱需继续促进骨折愈合治疗、建议3个月内卧床休息为主。2017年1月17日，舟山市定海区公安司法鉴定中心接受城东派出所委托鉴定，并于2017年2月25日出具《法医学人体损伤程度鉴定书》，鉴定意见为严瑞英胸第8椎体、第11椎体骨折与外伤存在因果关系。2017年5月10日，严瑞英委托杭州华硕司法鉴定所舟山分所对其人体损伤致残程序、因果关系、护理及营养期限进行评定。同年6月9日，该所作出杭华硕舟山分所[2017]临鉴字第216号法医临床鉴定意见书，评定：1.人体损伤致残程度两项十级（本次外伤与椎体自身退变为同等作用）；2.护理及营养期限均为60天（包括住院时间，已扣除自身退变所需相应期限）。鉴定费2100元，已由严瑞英支付。本案诉讼过程中，经向卫忠申请，法院委托浙江汉博司法鉴定中心对严瑞英住院期间用药的合理性进行评定。同年8月21日，该所作出浙江汉博[2017]临鉴字第1044号司法鉴定意见书，评定：环磷腺苷萄胺针501.60元、马来酸桂哌齐特针1137.90元，与治疗自身疾病有关，与治疗此次外伤不具有关联性，应视为不合理，其余临床治疗用药均与此次外伤具有关联性。该次鉴定费用700元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，向卫忠和董卫国因怀疑严瑞英儿媳姚文亚举报董卫国违章翻修房屋，而进入其家中讨要说法，继而与严瑞英家人发生肢体冲突，系非理智、妥善处理邻里矛盾的方式。向卫忠在与严瑞英丈夫张友财相互拉扯过程中，致使前来劝阻的严瑞英摔倒受伤，严瑞英丈夫张友财与向卫忠系共同侵权人，严瑞英对于侵权行为的发生不存在过错。其有权请求部分或者全部连带责任人承担责任，现其向向卫忠主张权利，法院予以支持。虽董卫国与严瑞英的家人有过争执与拉扯，但董卫国与严瑞英受伤无法律上的因果关系，故董卫国对于严瑞英损害的发生不承担赔偿责任。关于严瑞英主张的各项赔偿项目，审核如下：1.医疗费。鉴定机构认为其中两种约物（金额为1639.50元）与治疗自身疾病有关，与治疗此次外伤不具有关联性，应视为不合理，故认定为37020.96元；2.住院伙食补助费。严瑞英主张360元，各方均无异议，予以认定；3.营养费。营养期限60天，按每天50元的标准，认定为3000元；4.残疾赔偿金。因严瑞英实际生活在定海城区，其主张按浙江省2016年度城镇居民人均可支配收入47237元的城镇标准有合法依据，又因其受伤与自身机体退变存在关联性为同等作用，故自身承担50%的责任，向卫忠承担50%责任，即金额为14171.10元；5.护理费。严瑞英需人护理，有鉴定机构的鉴定意见为据，其护理费损失客观存在，其按照2016年度浙江省在岗职工平均工资主张的护理费9268.80元，予以认定；6.精神损害抚慰金。严瑞英年近八十，遭受此番骨折痛苦，造成两项十级伤残的后果，理应给予精神损害抚慰金赔偿，酌定赔偿5000元；7.交通费。综合考虑就医地点、就医次数等实际情况，酌定为100元；8.鉴定费2100元应由向卫忠承担。综上，严瑞英各项损失合计71020.86元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条规定，判决：一、向卫忠于判决生效之日起五日内赔偿严瑞英医疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计71020.86元；二、驳回严瑞英的其他诉讼请求。案件受理费2056元，减半收取计1028元，由严瑞英负担240元，向卫忠负担788元；鉴定费700元，由严瑞英负担30元，向卫忠负担670元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据查明的事实，严瑞英的伤势是其在劝阻向卫忠与张友财相互拉扯时所致，故向卫忠与张友财构成共同侵权，双方应承担连带赔偿责任。鉴于严瑞英没有起诉张友财，只要求向卫忠和董卫国承担赔偿责任，在董卫国对严瑞英摔倒并无关联，无需承担责任的情况下，原审判决连带责任人向卫忠承担赔偿责任于法有据，应予支持。向卫忠支付赔偿数额后，对超出自己赔偿数额部分有权向张有财追偿。严瑞英原系农村户籍，居住生活在定海区，属于城中村，且本市户籍已实行城乡一体化，一审按城镇标准确定残疾赔偿金，并无不当。严瑞英的伤系向卫忠与张友财共同造成，严瑞英本身并无过错，故对其治疗所发生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费损失，应全额赔偿。鉴于严瑞英年事已高，受伤期间自理能力较弱，护理等级相对较高，原审按浙江省在岗职工平均工资标准计算护理费，并无明显不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费346元，由上诉人向卫忠负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈吉审 判 员 褚炅审 判 员 方燕二〇一八年一月三十一日法官助理徐惠忠代书记员 毛赟