广西壮族自治区防城港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂06民终1186号 上诉人（原审第三人）吴平荣，男，汉族，1956年8月24日出生，住广西东兴市东兴镇北仑大道352号，现住广西东兴市。 上诉人（原审第三人）黄宜标，男，汉族，1967年10月5日出生，住防城区。 上诉人（原审第三人）刘荣才，男，汉族，1966年12月11日出生，住防城区。 上诉人（原审第三人）郑彬，男，汉族，1967年6月26日出生，住防城区。 上诉人（原审第三人）甘炳星，男，汉族，1953年6月5日出生，住防城区。 被上诉人（原审原告）罗宁，女，1974年6月2日出生，京族，公司员工，现住防城港市防城区。 被上诉人（原审原告）张海燕，女，1972年10月17日出生，汉族，公司员工，现住防城港市防城区。 被上诉人（原审原告）梁玉秀，女，1966年4月11日出生，壮族，公司员工，现住防城港市防城区。 被上诉人（原审原告）谢喜，男，1978年11月5日出生，汉族，公司员工，现住防城港市防城区。 被上诉人（原审原告）吴能文，男，1971年11月1日出生，汉族，公司员工，现住防城港市港口区。 被上诉人（原审原告）杨伟，男，1973年4月29日出生，汉族，公司员工，现住防城港市防城区。 被上诉人（原审原告）褚锡娟，女，1972年3月23日出生，瑶族，公司员工，现住防城港市防城区。 被上诉人（原审原告）庞家进，男，1957年12月11日出生，汉族，公司员工，现住防城港市防城区。 被上诉人（原审原告）黄志爱，男，1963年1月12日出生，壮族，公司员工，现住防城港市防城区。 被上诉人（原审原告）谢兴华，男，1962年10月31日生，汉族，公司员工，现住防城港市防城区。 被上诉人（原审原告）沈奕祥，男，1969年11月6日出生，汉族，公司员工，现住广西东兴市。 被上诉人（原审原告）吴华红，女，1968年2月5日出生，汉族，公司员工，现住防城港市港口区。 被上诉人（原审原告）谢华，男，1964年4月5日出生，汉族，公司员工，现住防城港市港口区。 以上被上诉人的诉讼代表人谢兴华，系广西防城港超大运输有限责任公司员工。 以上委托诉讼代理人颜上峻，广西海港律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）广西防城港超大运输有限责任公司，统一社会信用代码：91450603715192237Q，住所地防城区防城镇河西新区工业大道旁。 法定代表人范治勋，董事长。 委托诉讼代理人刘红星，女，1975年4月8日出生，该公司总经理助理，住广西武鸣县南宁华侨投资区。 委托诉讼代理人王国喜，男，1963年7月16日出生，京族，公司员工，住防城港市港口区, 原审第三人梁勇才，男，汉族，1965年6月7日出生，住广西防城港市港口区。 原审第三人廖颖，女，汉族，1970年1月2日出生，住广西防城港市港口区。 原审第三人刘丽珍，女，壮族，1964年6月12日出生，住广西防城港市防城区。 原审第三人刘均益，男，汉族，1965年9月27日出生，住广西防城港市防城区。 原审第三人黄超，男，汉族，1961年11月15日出生，住广西防城港市防城区。 原审第三人简景国，男，汉族，1960年12月22日出生，住广西防城港市防城区。 原审第三人钟炳春，男，汉族，1965年3月25日出生，住广西防城港市防城区。 上诉人吴平荣、黄宜标、刘荣才、郑彬、甘炳星（以下简称吴平荣等5人）因与被上诉人罗宁、张海燕、梁玉秀、谢喜、吴能文、杨伟、褚锡娟、庞家进、黄志爱、谢兴华、沈奕祥、吴华红、谢华（以下简称罗宁等13人）、广西防城港超大运输有限责任公司（以下简称超大公司）、原审第三人梁勇才、廖颖、刘丽珍、刘均益、黄超、简景国、钟炳春（以下简称原审第三人梁勇才等7人）请求变更公司登记纠纷一案，不服防城港市防城区人民法院（2017）桂0603民初24号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月15日立案受理后，依法组成由审判员陈雁担任审判长，审判员宋丞致、潘云燕参加的合议庭，于2018年1月3日公开开庭进行了审理。书记员彭靖媛担任法庭记录。上诉人吴平荣等5人，被上诉人罗宁等13人的共同委托诉讼代理人颜上峻，超大公司的委托诉讼代理人刘红星、王国喜到庭参加诉讼。原审第三人梁勇才等7人经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院依法缺席审理本案。本案现已审理终结。 上诉人吴平荣等5人请求二审法院撤销一审判决，改判驳回罗宁等13人的诉讼请求或发回重审，本案一、二审诉讼费用由罗宁等13人及超大公司负担。事实和理由如下：一、一审认定事实错误。1、一审判决没有审查持股人代表的选举是否符合《广西防城港市超大运输有限责任公司第四届持股人代表、董事、监事选举工作方案》（以下简称《工作方案》）的规定。该工作方案规定，选举程序应先公布符合条件的候选人名单。每名持股人只能在公布的候选人名单中选一名持股人代表，多选无效。但一审罗宁等13人及超大公司均没能提供相关证据，一审法院也没有要求其提供，导致该部分事实漏查。根据工作方案对不能亲自参加选举的持股人委托他人代为参加的方式的规定，罗宁等13人及超大公司均未能提供不能亲自到场的第三届持股人与持股代表签订的《出资委托协议》，其仅提供授权委托书不符合工作方案规定，也违反了公司章程的相关规定。2、防城分公司第四届持股人代表选举会议签到表及超大公司选举第四届持股人代表报告单显示总监票人、监票人、计票人又同为被选举人，违反了工作方案第五条规定的工作要求，也不符合公司章程的规定，同时违反了公平、公正、公开的原则。吴平荣等5人于一审提供的证据证实了当时选举持股人代表现场混乱，选举明显不符合规定。总之，上述选举程序违法，选出的持股人代表违法，不能以第四届持股人代表身份进行工商登记。 被上诉人罗宁等13人、超大公司均答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 原审第三人梁勇才等7人经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提交任何书面陈述意见，视为放弃陈述、举证、质证等权利。 被上诉人罗宁等13人向一审法院起诉请求：超大公司将包括原告罗宁等13人在内的第四届34名持股人代表进行工商变更登记。 一审法院认定事实：防城港市汽车运输总公司（以下简称防城港市汽运总公司）是2000年10月由防城汽车站、东兴汽车站、港口汽车站和上思汽车站重组成立的国有运输企业。2003年12月26日，防城港市人民政府以防政函[2003]119号文批准了防城港市汽运总公司和广西超大运输有限责任公司（以下简称广西超大公司）资产重组的改制方案。当初防城港市汽运总公司有473名职工，有442名职工自愿出资，将其身份置换并计算经济补偿金后，以个人的部分或全部经济补偿金转为新公司的股权，并以现金出资购买了新公司的股权，成为改制后的新公司超大公司的出资人。由于《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）规定有限责任公司股东人数最多不得超过50人，超大公司结合当时公司的实际情况，依照《中华人民共和国信托法》的规定，采取委托持股的方法，在明确委托人、受益人和受托人权利关系的基础上，通过选举的方式产生34名持股人代表作为自然人股东，代表公司442名出资人，再加上法人股东广西超大公司，共计35名股东，登记在超大公司的章程中且在工商局登记备案。2004年2月26日，广西超大公司和防城港市汽运总公司联合制定《广西防城港超大运输有限责任公司自然人股东产生及出资委托管理规则》，对自然人股东和股东代表之间的事项作出了具体规定，因此时所有出资职工均是在职职工，故该规则仅限制自然人股东的条件为“在新公司拥有出资”。2004年3月16日，超大公司通过了股东会决议进行表决，确定了《广西防城港超大运输有限责任公司章程》。2004年5月，超大公司进行了工商注册登记，注册资金2000万元，其中广西超大公司现金出资1020万元，占注册资本的51%，防城港市汽运总公司职工出资980万元，占注册资本的49%。正式登记成立后，超大公司按照公司法和公司章程的规定，组建股东会、董事会、监事会，进行公司化管理。每三年在公司范围内以分片区的方式，分别召集当地的出资员工召开持股人代表选举大会，选举产生新一届的持股人代表，并到工商局将新一届的持股人代表替代上一届持股人代表变更登记为自然人股东。2007年7月3日，第一届股东会2007年临时股东大会通过《持股人代表、董事、监事换届选举工作方案》《第二届董事、监事选举办法》《内部员工股权管理办法》等内容，本次决议内容得到法人股东广西超大公司、自然人股东符家生等31人的支持，陈德春因辞职缺席，贺喜学、谢乃平因病故缺席。基于公司顺利有序经营的考虑，从2007年第二届持股人代表的选举工作方案开始，直至2014年第四届持股人代表的选举工作方案，均规定持股人代表必须“个人在企业有出资且必须为企业在岗员工”。2014年，超大公司已经进行了第一、二、三届持股人代表、股东会、董事会、监事会的更替工作。2014年11月份，超大公司启动第四届持股人代表选举，公司通过2014年临时股东会对《第四届持股人代表、董事、监事选举工作方案》进行审议，应到会代表35人，实到会代表34人，同意人数24人，代表股权35154951股，占总股权的90.14%，虽有3名持股人代表弃权，8名持股人代表反对，但经代表三分之二以上表决权的股东通过了《工作方案》。2014年11月10日至13日，超大公司根据上述选举工作方案的相关规定，在公司范围内通过选举产生持股人代表34名并作出公示。因部分第三届持股人代表未当选为第四届持股人代表，部分第三届持股人代表在超大公司办理工商变更登记不予配合，阻碍了第四届持股人代表的变更登记工作，在多次协调无果的情况下，罗宁等13人将超大公司、第三人吴平荣等12人起诉至本院。 一审法院认为，超大公司作为企业改制而形成的有限责任公司，其组成形式与一般有限责任公司无异，但由于改制过程中职工股东人数过多，超过有限责任公司股东人数50人的最高限额，故采取委托持股的方式选举34名持股人代表作为自然人股东，该管理模式具有一定的历史性，超大公司成立前，广西超大公司和防城港市汽运总公司联合制定《广西防城港超大运输有限责任公司自然人股东产生及出资委托管理规则》，该院认可持股人代表存在的合法性。超大公司成立后，已按照公司章程及公司内部制定的选举工作方案进行第一、二、三届持股人代表的选举及变更，公司章程及选举工作方案均通过临时股东会决议，经代表三分之二以上表决权的股东通过，该院认可超大公司公司章程及选举工作方案的合法性。因该选举属于有限责任公司内部选举，不适用《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》，故委托人数不受限制，选举过程中出现超过三人委托同一人的情况并不违反法律、行政法规和公司章程的规定，故该委托选举属于合法有效的。2014年11月份，超大公司启动第四届持股人代表选举，2014年临时股东会会议对《第四届持股人代表、董事、监事选举工作方案》进行审议，该选举工作方案经代表三分之二以上表决权的股东通过，符合公司法的规定，应为合法有效的。超大公司依照该选举工作方案进行第四届持股人代表的选举，并将选举结果进行公示，选举程序合法，该院对第四届持股人代表选举结果予以认可，超大公司应当将第四届持股人代表进行工商变更登记为股东代表。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第四十二条、第四十三条第二款、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：超大公司在本判决生效之日起十日内将包括罗宁等13人在内的第四届持股人代表进行工商变更登记。本案诉讼费300元，由超大公司负担。 被上诉人超大公司在二审期间向本院提交如下新证据：53份《股权委托协议》，证明受委托人符合公司选举方案规定的受委托条件。 上诉人吴平荣等5人，被上诉人罗宁等13人及原审第三人梁勇才等7人均未向法庭提供任何证据。 经开庭质证，上诉人吴平荣等5人及被上诉人罗宁等13人对超大公司提供的上述证据均无异议。本院对超大公司提供的上述证据予以确认。 一审判决查明事实属实，二审予以确认。 二审法院另查明，被上诉人谢兴华、沈奕祥、吴华红、谢华均不是防城分公司选区所选出的超大公司第四届持股人代表。上诉人吴平荣等5人均表示对上述四人当选无异议。 综合各方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：罗宁等13人当选为超大公司第四届持股人代表的选举程序是否合法，其要求超大公司将其进行工商变更登记为超大公司第四届持股人代表有无依据。 本院认为，因罗宁等13人中的谢兴华、沈奕祥、吴华红、谢华均不是防城分公司选区所选出的超大公司第四届持股人代表，且吴平荣等5人均表示对上述四人当选无异议，一审判决超大公司将该四人进行工商变更登记为超大公司第四届持股代表人，超大公司未对此提出上诉，本院对此予以维持。其余9人均是超大公司防城分公司选区选出的第四届持股人代表。吴平荣等5人主张其当选程序不合法，表现在候选人名单公布程序、不能亲自到庭的持股人委托程序不符合《广西防城港市超大运输有限责任公司第四届持股人代表、董事、监事选举工作方案》及《公司章程》规定；监票人和计票人又同为被选举人不符合工作方案及法律规定；退休人员、违反公司纪律被计大过的人、继承股权的人不享有被选举权不合法。超大公司表示防城分公司选举程序均依照《工作方案》的规定开展，程序合法，并提供了相应证据予以证明。本院认为，超大公司属于合法改制企业，该公司持股人代表的产生亦有制度依据和程序依据，即《广西防城港超大运输有限责任公司自然人股东产生及出资委托管理规则》及《工作方案》。《工作方案》是超大公司股东大会通过，对公司内部属于规范性文件，是选举持股人代表的程序依据。工作方案对被选举人资格、选举程序规定明确。防城分公司在选举第四届持股人代表时，实行海选方式选举，监票人、计票人均通过《工作方案》规定的程序在选举前选出。持股代表人的选举中，选举参与人数及委托选举人程序均符合《工作方案》的规定。至于退休人员、违反公司纪律被计大过的人、继承股权的人不享有被选举权的问题，该问题在《工作方案》中已明确规定，且该规定与超大公司已经进行的第一、二、三届持股人代表选举方案一致。因此，防城分公司选举第四届持股代表人的程序《符合工作》方案的规定。吴平荣等5人的上诉理由不成立，本院不予支持。 综上所述,上诉人吴平荣等5人的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费300元（上诉人刘荣才已预交），由上诉人吴平荣、黄宜标、刘荣才、郑彬、甘炳星共同负担。 本判决为终审判决。 审判长 陈 雁 审判员 宋丞致 审判员 潘云燕 二〇一八年一月十日 书记员 彭靖媛