福建省武平县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0824民初1748号 原告：林涛，男，汉族，1977年11月8日出生，居民，住福建省武平县。 委托诉讼代理人：李东成,福建乐康律师事务所律师。 被告：兰永荣，男，汉族，1975年1月23日出生，居民，住福建省武平县平川镇东环路上瑶**，现住福建省武平县。 委托诉讼代理人：兰月秀，福建天梁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：魏华生，武平县中信法律服务所法律工作者。 原告林涛与被告兰永荣民间委托理财合同纠纷一案，本院于2018年7月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告林涛的委托诉讼代理人李东成、被告兰永荣的委托诉讼代理人兰月秀、魏华生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林涛向本院提出诉讼请求：1.判决兰永荣支付林涛炒股亏损本金671280元及该款自起诉之日至款清之日按年利率6%计算的利息；2.判决兰永荣承担林涛支出的律师服务费10000元。在诉讼过程中，林涛变更第一项诉讼请求为：判决兰永荣支付林涛炒股亏损本金586549.94元及该款自起诉之日至款清之日按年利率6%计算的利息。事实与理由：2014年11月，兰永荣称其有丰富的证券投资经验和信息，邀约林涛委托其炒股，买卖中国境内的上海交易所及深圳证券交易所挂牌的A股、B股。林涛（甲方）与兰永荣（乙方）签订《委托炒股合同》一份，约定：一、以甲方的名义在证券公司开户，甲方出资30万元用于炒股，并在银行办理银证三方托管业务;二、甲方告知乙方炒股的股东账户操作密码，未经甲方同意，乙方不可更换操作密码;三、乙方负责具体操作买卖股票，进行炒股;四、甲方正式授权乙方炒股的期限为1年，从公历2014年12月29日起至2015年12月28日;五、合作期满的利润分成，扣除原始本金30万元，多出来的资产也即利润部分乙方40%，其余60%归甲方;六、合作期满时亏损处理(股票全部变现的)，合同期满，亏损金额乙方负责赔偿60%，其余40%由甲方自己承担;七、胜诉方的合理律师费、交通费等由败诉方承担。合同签订后，兰永荣于2014年11月27日带领林涛到大智慧证券投资会所开设湘财证券股票账户(账号:26×××00)。林涛于2014年12月29日转入湘财证券股票账户30万元，于2015年3月16日转入湘财证券股票账户20万元。2015年4月29日，兰永荣又要求林涛在互联网国金证券开户(账号：40×××82),并于2015年6月24日转入国金证券股票账户100万元。2015年3月20日至2015年6月13日期间，林涛与兰永荣从股票账户资金抽出35.2万元用于分红，其中林涛分了21.12万元，兰永荣分了14.08万元。2015年7月12日，林涛转入国金证券股票账户10万元。同时，林涛要求兰永荣将先行分红的14.08万元转入其国金证券股票账户用于弥补亏损，但兰永荣仅仅转入5万元。2015年12月13日，林涛、兰永荣对股票账户资金进、出明细进行了核对，确认股票账户余额41.2556万元。2015年12月13日至2017年1月17日期间，股票账户继续亏损14.4556万元。2017年2月26日，林涛、兰永荣一致同意终止合作炒股。之后，林涛、兰永荣多次进行合作炒股结算，因兰永荣无法一次性赔偿林涛炒股亏损款，导致双方对偿还款项的期限无法达成一致协议。兰永荣为了偿还相应款项，承诺:将位于武平县平川镇环城西路91-1号车库1、车库2共计44.85平方米、位于龙岩市新罗区万邦棕郡****房屋抵押给林涛，两边的出租收益全部归林涛，当按揭完成过户时，兰永荣将房屋无条件过户给林涛。为了履行上述诺言，兰永荣将房产证给林涛“抵押”。2018年7月14日，兰永荣称其房产证被林涛非法扣押而报警，后经警察协调，林涛返还兰永荣上述房产证。 2014年12月29日至2017年2月26日期间，林涛实际出资160万元。因炒股亏损，无利润可分，林涛先行收回21.12万元和兰永荣先行分红款14.08万应当弥补亏损。收回后，股票实际亏损金额979583.24元。根据《委托炒股合同》约定，兰永荣应承担实际亏损的60%计587749.94元。合作终止后，兰永荣仅仅返还14.2万元弥补亏损，同时将两处房屋租金支付给林涛作为弥补资金利息，租金共收取23750元。林涛一直催告兰永荣支付炒股亏损款，但兰永荣百般推诿。 兰永荣辩称，一、林涛要求答辩人支付其炒股亏损金额及相应利息，没有事实和法律依据。根据双方签订的《委托炒股合同》约定及对亏损额的结算确认，合作炒股期间的亏损额为97.6244万元。2014年11月，林涛与答辩人签订合同后，于2014年12月29日转入林涛的股票帐户30万元。此后，林涛在未与答辩人协商的情况下，不断向其股票帐户注入资金，但因2015年7月以后股市行情一直不好，林涛帐户的股票一直处于亏损状态。2015年12月13日，答辩人与林涛协商后，双方同意终止合作炒股，并对合作炒股以来的资金及盈亏情况进行结算，确认合作期间共亏损97.6244万元，其中答辩人需承担58.5746万元，林涛承担39.0497万元，双方在结算清单上签字确认。结算后，林涛的股票帐户虽未注销，但一直由林涛自行操作。林涛诉称直到2017年2月26日才终止合作炒股与客观事实不相符，2015年12月13日双方结算并终止合作炒股以后的亏损，与答辩人没有任何关系，林涛要求答辩人共同承担亏损，没有事实和法律依据。二、答辩人认为委托炒股合同第六条约定的“合同期满、亏损金额乙方负责赔偿60%，其余40%由甲方自己承担”显失公平，亏损比例的承担应当按照合同第五条约定的“扣除原始本金，多出来的资产也即利润部分乙方4O%、其余60%归甲方”分配比例来承担，双方的权利义务才公平。林涛在委托炒股期间存在一定的过错，未与答辩人协商的情况下超过委托合同约定的30万元持续不断注入资金、擅自对股票帐户进行操作等行为违反了双方的约定，也扩大了炒股损失，应承担因其自身的过错行为导致的损失。综上，答辩人请求人民法院根据《合同法》第五十四条的规定，对炒股亏损的承担比例变更为答辩人承担其中的4O%，林涛承担其中的60%。 综上，即使答辩人按亏损额97.6244万元的60%的比例承担亏损答辩人应当承担的金额为58.5746万元，扣除答辩人已支付给林涛的16.575万元，答辩人尚欠林涛41.9996万元；如果答辩人按照40%的比例承担亏损，则答辩人只需承担39.0497万元，扣除答辩人已支付给林涛的16.575万元，答辩人尚欠林涛22.4747万元。林涛的诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院在查清事实的基础上依法裁判。 林涛围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院依法认定如下：1.结算初稿，证明：林涛委托兰永荣炒股的期间为2014年12月3日至2017年1月17日，2015年12月13日资金交易结算后，林涛继续委托兰永荣炒股，截止2017年1月17日账户余额为168416.76元；2.炒股合作终止协议，证明：2017年2月26日，林涛、兰永荣一致同意终止合作炒股，兰永荣拟草炒股合作终止协议，但因双方没有就协议内容协商一致而未签订。兰永荣质证认为，上述证据真实性有异议，与本案无关。本院认为，结算初稿、炒股合作终止协议中没有林涛、兰永荣的签字确认，不能证明林涛的主张,本院不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2014年11月，林涛（甲方）与兰永荣（乙方）签订《委托炒股合同》一份，约定：甲方委托乙方炒股，买卖中国境内的上海证券交易所及深圳证券交易所挂牌交易的A股、B股（含权证和基金）。一、以甲方的名义在证券公司开户，甲方出资30万元用于炒股，并在银行办理银证三方托管业务;二、甲方告知乙方炒股的股东账户操作密码，未经甲方同意，乙方不可更换操作密码;三、乙方负责具体操作买卖股票，进行炒股。在合作期间，甲方不得进行股票买卖操作，除非乙方同意。乙方须随时注意股票买卖是否自己所为，如发现有他人操作等异常情况，应马上向甲方反映汇报，否则推断为是乙方行为;四、甲方正式授权乙方炒股的期限为1年，从公历2014年12月29日起至2015年12月28日止;五、合作期满的利润分成：扣除原始本金30万元，多出来的资产即利润部分乙方40%，其余60%归甲方;六、合作期满时亏损处理：亏损金额乙方负责赔偿60%，其余40%由甲方自己承担;七、胜诉方的合理律师费、交通费等由败诉方承担。 合同签订后，林涛分别于2014年11月27日开设湘财证券账户（账号：26×××00)，于2015年4月29日开设互联网国金证券账户（账号：40×××42),共投入炒股资金160万元。其中：林涛于2014年12月3日、2014年12月16日、2014年12月18日、2015年3月16日转入湘财证券账户20万元、7万元、3万元、20万元；于2015年6月15日、2015年6月18日、2015年6月20日、2015年7月12日转入国金证券账户50万元、30万元、20万元、10万元。2015年3月20日至2015年6月12日期间，林涛与兰永荣从证券账户资金转出35.2万元进行分红，其中林涛分得21.12万元，兰永荣分得14.08万元。2015年7月12日，兰永荣转入林涛的国金证券账户5万元。2015年12月13日，林涛与兰永荣对湘财证券账户、国金证券账户炒股资金进行结算，并在《资金结算清单》中签字确认。该《资金结算清单》载明：林涛分红21.12万元、兰永荣分红14.08万元、账户余额41.2556万元、亏损97.6244万元，林涛需承担亏损39.0497万元，兰永荣需承担亏损58.5746万元。之后，兰永荣支付了14.2万元给林涛，林涛收取了兰永荣所有的房屋租金2.375万元。 另查明，林涛因本案诉讼向福建乐康律师事务所支付律师费10000元。 本院认为，林涛与兰永荣签订的《委托炒股合同》,意思表示真实，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，对当事人具有法律约束力。兰永荣依约应当赔偿林涛亏损款项。当事人协商一致，可以变更合同。林涛与兰永荣在合同履行过程中增加炒股资金、先行分红，并于2015年12月13日对炒股资金进行结算，确认各自承担的亏损款项，视为双方协商一致对合同中炒股资金、分红及合同履行期限等相关约定的变更。林涛主张其委托兰永荣炒股终止时间为2017年1月17日以及房屋租金2.375万元为利息，未提供充分证据予以证明，本院不予采信。林涛与兰永荣之间的委托炒股合同关系于2015年12月13日结算时终止，结算确定兰永荣承担亏损58.5746万元，扣除兰永荣已经支付的14.2万元及租金2.375万元，兰永荣仍需支付林涛亏损款41.9996万元，并支付自起诉之日起按年利率6%计算的利息损失。林涛主张兰永荣承担律师费1万元，符合合同约定，亦未违反法律规定，本院予以支持。兰永荣提出的林涛在合同履行期间存在过错行为及变更亏损承担比例的辩驳主张，未提供证据证明，没有事实和法律依据，本院不予采纳。 综上所述，对林涛的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第七十七条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下: 一、兰永荣应于本判决生效之日起三十日内支付林涛亏损款41.9996万元及自2018年7月20日起至款清之日止按年利率6%计算的利息； 二、兰永荣应于本判决生效之日起三十日内支付林涛律师费1万元； 三、驳回林涛的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费9766元，减半收取计4883元，由林涛负担1363元，兰永荣负担3520元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判员  王立音 二〇一八年九月五日 书记员  王 芳 附注： 主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 执行提醒 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 根据法律及相关司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。如不履行可能面临下列后果： 1.被执行人在生效法律文书确定的义务未履行完毕之前，限制其乘坐飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位等高档交通工具和使用高档通讯工具，以及购房、旅游、对外投资等行为。 2.被执行人具有履行能力而不履行法律文书确定的义务，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其信用惩戒。 3.诉讼参与人或者其他人拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 4.对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 -10- -9-