河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018)豫09民终1464号上诉人（原审原告）：闫传飞，男，汉族，1997年6月1日出生，住河南省清丰县。委托代理人：库增民，清丰县法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：李冠军，男，汉族，1989年12月19日出生，住河南省清丰县。委托代理人：任兆增，清丰县法律服务所法律工作者。上诉人闫传飞因与被上诉人李冠军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省清丰县人民法院（2018）豫0922民初855号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。闫传飞上诉请求：1、请求依法撤销清丰县人民法院（2018）豫0922民初855号民事判决书，对原审判决被告李冠军赔偿原告闫传飞各项费用42094．52元予以依法改判为：赔偿原告闫传飞各项费用151949．95元，请求增加109855．43元或发回重审；2、一审、二审的诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决显示公平公正，上拆人请求依法撤销、改判或发回重审。其理由如下：上诉人闫传飞在被上诉人李冠军河北省廊坊施工工地拆卸展台（架），该展台长6米，高1．2米，距离地面4米高，上诉人在展架一端干活时，另一端突然脱落将上诉人的梯子撞倒，造成上诉人从施工的梯子上摔了下来，导致受伤。审法院认定事实错误首先，上诉人闫传飞于2016年5月在被上诉人李冠军施工工地于活受伤，是被上诉人李冠军未提供安全措施，展架另一端突然脱略将上诉人的梯子撞倒，才导致上诉人闫传飞受伤，并非上诉人操作不当、疏忽大意所造成，为此上诉人闫传飞没有过错，不应承担20％的责任。而一审法院判决让上诉人承担20％的责任，实属判决错误。其次，上诉人自2016年5月21日受伤住院，二次手术住院，出院后又做了伤残鉴定，在此期间上诉人无法干活，且构成伤残，根据法律规定误工天数应至到定残前一日，所以上诉人闫传飞的误工天数应从受伤之日至定残前一日，应按557天计算可一审法院判决按140天赔偿，实属判决错误。其三，上诉人闫传飞在一审庭审时已向法庭提交了证据足以证明，上诉人的工资每天为190元，可一审法院以上诉人工作不固定为由，按租赁和商务服务行业计算，实属认定错误。其四，上诉人一审时请求的精神抚慰金，符合法律规定，而一审法院判决支持4000元，对受害人不公平，不符合河南省高院民庭指导意见，也不符合当地法院的判例。综上，上诉人在一审向法庭提交的证据足以证明，事实清楚，请求的赔偿数额符合相关规定，一审法院的判决显示公平公正，请求二审查清事实依法予以改判或发回重审。李冠军答辩称：上诉人的上诉不能成立，应驳回上诉维持原判。1.上诉人作为完全行为能力人，也并非第一次从事此项工作，明知只有一个升降机其协助拆卸工作，容易失去平衡的情况下，仍登梯上高从事拆卸工作，是上诉人的操作不当，疏忽大意没有尽到相应的安全注意义务，造成的事故。一审法院判决上诉人承担20%的责任并无不当。2.上诉人要求按照550天计算误工标准，这个天数长达一年半还多，其扩大的损失应由自己负责，一审法院根据情况判决按140天赔偿误工费合情合理。3.上诉人没有固定工作，在一审时上诉人说有活就去干，没活在家闲着。其误工费标准按照租赁和商业服务标准计算符合实际情况，也符合相关法律规定。关于精神抚慰金，根据本案事实和相关法律规定一审法院判决精神抚慰金4000元合情合理合法。4.关于误工，因为上诉人与被上诉人是邻村，据说上诉人经常外出干活，出院后就不存在误工费的问题。一审闫传飞向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告李冠军赔偿原告闫传飞医疗费、误工费、护理费，伤残赔偿金等各项损失153949.95元。2、本案诉讼费用由被告李冠军承担。一审认定的事实：被告李冠军在河北省××开发区会展中心承包了多个展台。原告闫传飞经案外人闫传成介绍为被告李冠军提供劳务，获取报酬。2016年5月21日，原告闫传飞在拆卸展台时，因半圆型结构失去平衡突然脱落，将原告闫传飞施工的梯子撞倒，致使原告闫传飞从施工的梯子上摔下受伤。原告闫传飞受伤后被送往河北省廊坊开发区人民医院抢救治疗，后于2016年5月22日又转往濮阳市油田总医院抢救治疗，经濮阳市油田总医院诊断为右侧跟骨粉碎性骨折，入院治疗，2016年6月14日出院，共住院24天。被告李冠军为原告闫传飞垫付医疗费24416.94元、生活费2000元。2017年5月9日，原告闫传飞以“右侧跟骨骨折后一年取出内固定”为由到濮阳市油田总医院进行治疗，经濮阳市油田总医院诊断为右侧跟骨陈旧性骨折，入院治疗，2017年5月15日出院，共住院6天。支出医疗费5383.89元。另查明，在本院主持下，经原、被告双方协商选定天津市天意物证司法鉴定所对原告闫传飞的伤残等级进行鉴定，天津市天意物证司法鉴定所于2017年11月30日出具津天意【2017】临床鉴字第648号法医临床学鉴定意见书，认定原告闫传飞右足部损伤致右跟骨粉碎性骨折，畸形愈合，参照《人体损伤致残程度分级》标准第5.10.6条17款之规定，原告闫传飞右足部损伤符合十级伤残。原告闫传飞支出鉴定费1500元，检查费155.7元。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告李冠军作为接受劳务者未尽到安全防护措施义务，应承担主要责任。原告闫传飞作为完全民事行为能力人，在拆卸半圆型架子时，明知只有一个升降机器协助拆卸工作容易失去平衡的情况下，仍蹬梯上高从事拆卸工作，造成事故的发生，其在提供劳务过程中亦未尽到注意义务，应承担次要责任。结合本案案情，被告李冠军应对原告闫传飞的损害后果承担80%的责任，原告闫传飞应对其损害后果承担20%的责任。原告闫传飞因受伤治疗所支出的各项费用，以及因误工减少的损失包括以下几项：1、医疗费6843.89元，在濮阳市油田总医院治疗期间支出医疗费594.3元，出院后在濮阳市油田总医院支出医疗费、检查费838.2元。第二次在濮阳市油田总医院住院治疗期间支出医疗费5383.89元，出院后在濮阳市油田总医院支出治疗费27.5元，原告闫传飞提供了治疗医院的正规票据，被告李冠军无异议，故法院予以认可。2、误工费15502.41元。对于原告闫传飞请求误工期间，参照人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB/T521-2004）中10.2.19跟、距骨骨折，误工天数为140日，故法院确定原告闫传飞的误工天数为140日。虽然原告闫传飞提供证据证明其每日收入180元-200元，但原告闫传飞工作不固定，故原告闫传飞收入不固定。原告闫传飞从事的是展台搭建拆卸工作，展览展示属于服务类的行业，故原告闫传飞的误工费参照河南省2017年度租赁和商务服务业40417元/年的标准计算。原告闫传飞的误工费应为15502.41元（40417元÷365天×140天）。3、护理费5565.6元。原告闫传飞请求按照每天92.76元，住院治疗期间30天，护理人员2人计算护理费不违反法律规定，应予以支持，原告闫传飞的护理费为5565.6元（92.76元×30天×2人）。4、住院伙食补助费1500元。原告闫传飞住院30天，按每天50元计算，住院伙食补助费为1500元（50元×30天）。5、原告闫传飞主张营养费600元。根据原告闫传飞伤情及住院治疗的实际情况，营养费每天按20元计算，营养费为600元（20元/天×30天）。6、交通费600元。交通费是指受害人及其必要的陪护人在就医或者转院治疗过程中，因需乘坐交通工具而实际发生的费用，交通费应当以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告闫传飞主张交通费1000元，因原告闫传飞提交的交通票据存在连号，在住院期间的票据与就医地点、时间不相符合，故法院酌定交通费按照每天20元的标准，结合原告闫传飞住院治疗的时间、地点、治疗期间需要护理等情况，交通费酌定为600元（20元/天×30天）。7、原告闫传飞的伤残赔偿金23393.48元（11696.74元×20年×10%）。原告闫传飞系农村居民，其请求残疾赔偿金参照河南省2016年度农村居民人均纯收入11696.74元/年的标准计算伤残赔偿金符合相关法律规定，伤残赔偿金23393.48元，应予以支持。8、原告闫传飞主张鉴定费1456.31元、急诊检查费155.7元、鉴定交通费605元。原告闫传飞请求的鉴定费1456.31元、急诊检查费155.7元、鉴定交通费605元是原告闫传飞为确认自己伤残等级的必要费用，有天津市天意物证司法鉴定所票据及中国人民解放军第二七二医院急诊票据及门诊票据、交通加油等票据为证，法院予以支持。上述1-8项，原告闫传飞受伤后因就医疗费所支出的各项费用及因误工减少的收入合计为56222.39元。对上述费用按责任划分，原告闫传飞自行负担11244.48元（56222.39×20%≈11244.48）。被告李冠军负担44977.91元（56222.39×80%≈44977.91）。被告李冠军已为原告闫传飞支付第一次住院医疗费24416.94元，原告闫传飞在庭审中予以认可，按照责任比例，该医疗费应由原告闫传飞自行负担4883.39元（24416.94×20%≈4883.39）。被告李冠军负担19533.55元（24416.94×80%≈19533.55）。被告李冠军负担44977.91元，扣除被告李冠军为原告闫传飞垫付的医疗费4883.39元，再扣除被告李冠军支付给原告闫传飞的2000元生活费，被告李冠军尚应赔偿原告闫传飞38094.52元。原告闫传飞请求给予精神损害抚慰金是合理的，应予以支持。但原告闫传飞请求的精神损害抚慰金7000元过高，应当参照河南省十级伤残的精神抚慰金赔偿标准来计算，结合本次事故中原、被告双方的责任，法院酌定精神抚慰金4000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告李冠军于本判决书生效后十日内偿还原告闫传飞医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费等各项费用42094.52元。二、驳回原告闫传飞的其他诉讼请求。如果被告李冠军未按判决书规定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3379元，由被告李冠军负担853元，由原告闫传飞自行承担2526元。本院二审期间，当事人均未提交新的证据。经本院审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：一审法院查明的上诉人闫传飞在向被上诉人李冠军提供劳务的过程中受到损害事实清楚，认定李冠军作为雇主应承担主要责任，上诉人闫传飞承担次要责任的意见，本院予以采纳。结合本案案情，一审确认李冠军对闫传飞的损失承担80%的赔偿责任，闫传飞自担20%的责任，对一审确认的赔偿比例，本院予以维持。上诉人闫传飞上诉称，一审认定上诉人个人操作不当，疏忽大意没有尽到相应的安全注意义务，造成事故自担20%的份额，赔偿比例显失公平。根据法律规定，雇员在向雇主提供劳务的过程中，雇员因自身过错和过失，未尽到自身注意义务应承担相应的责任。结合本案事实，一审认定上诉人在提供劳务过程中，对自身安全没有尽到注意的义务，有事实依据，上诉人认为一审确定的赔偿比例显失公平，理由不足，本院不予支持。关于闫传飞的误工时间，已经查明的事实是2016年5月21日闫传飞受伤被送往河北省廊坊开发区人民医院治疗，2016年5月22日转往濮阳市油田总医院治疗，2016年6月14日出院，共住院24天，2017年5月9日，闫传飞以“右侧根骨骨折后一年取出内固定物”为由入住濮阳市油田总医院，共住院6天。2017年11月30日闫传飞被鉴定为十级伤残。根据法律规定，受害人的误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残连续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。结合以上事实和规定，闫传飞的住院期间分为受伤后治疗时间和出院一年后取出固定物时间，没有经治医疗机构出具的误工时间证明，闫传飞也没有提交因伤致残连续误工的有效证明，所以，闫传飞要求按照557天的时间计算误工时间无事实依据，本院不予支持，一审法院在无确切的误工时间证明的情况下，参照人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GB/T521-2004）中10.2.19跟、距骨骨折误工天数，确定原告闫传飞的误工天数为140日，并无不当，本院予以维持。关于精神损害抚慰金，是按照侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人的承担责任的能力、受诉法院所在地的生活水平等因素确定，一审确定为4000元，并未显失公平，本院予以维持；闫传飞认为不公平，不符合河南省高院民庭指导意见，也不符合当地法院的判例，理由不足，本院不予支持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2497元，由上诉人闫传飞负担。本判决为终审判决。审判长  陈忠生审判员  王利霞审判员  张志启二〇一八年九月十日书记员  边鹏羽