湖南省湘潭县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0321民初1225号 原告：汤文峰，男，1969年7月9日出生，汉族，湘潭县人，住湘潭县。 委托诉讼代理人：周自力，湖南康泰律师事务所律师。 被告：肖湘清，女，1971年7月9日出生，汉族，湘潭市人，住湘潭市雨湖区迎宾东路**滨湖小区******，现住广东省广州市白云区。 委托诉讼代理人：左国中，湖南百舸律师事务所律师。 原告汤文峰与被告肖湘清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月14日立案受理后，依法适用普通程序，于2018年7月25日公开开庭进行了审理。原告汤文峰及委托诉讼代理人周自力，被告肖湘清及委托诉讼代理人左国中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告汤文峰向本院提出诉讼请求：请求判令被告肖湘清赔偿原告在为其提供劳务时受伤所造成的医疗费、营养费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等损失189419.72元（包括被告已付30000元）。 事实与理由：2016年5月27日8点左右，原告在为被告老家湘潭县分水乡沙洲村建房拆模板时摔下来，伤后被其他施工人员送往湘潭县中医医院治疗。2017年11月15日经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，原告的损伤程度构成九级伤残，造成原告医疗费、营养费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等损失共计189419.72元。被告仅支付原告30000元治疗费后再未支付上述费用，双方多次协商未达成协议。为维护原告的合法权益，向法院提起诉讼，请求依法公正判决。 被告肖湘清答辩如下：原告起诉的事实不清，证据不足，诉求没有法律依据，请求法庭驳回其诉讼请求。 事实和理由如下： 1、肖湘清与汤文峰是承揽合同关系。从双方订立的合同内容及施工过程已清楚表明，被告只负责收取工作成果，施工时间的安排，施工工具的提供，施工人员的安排，施工意外事故的责任承担等，被告一概不管，所以，被告不承担赔偿责任的义务。 2、原告的受伤与被告没有任何因果关系。从原告提供的证据材料看，原告到底是因何而伤，是施工过程中受伤，还是自己走路摔伤，还是其他原因等，被告并不清楚，也没有在现场，一切都是原告自己所述，所以被告也不存在承担相应的责任。 3、被告已尽到了人道主义救助。不管原告因何而伤，被告作为原告老婆的同学，看在同学情谊上，主动为原告先后垫付了三万元费用。原告此工程直至完工并未达到被告要求的质量，双方结算时，被告没有计较，按原告的要求支付了费用。 4、此案诉讼已过诉讼时效。根据《民法通则》的规定：身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为一年。原告于2016年5月27日发生事故住院，至2016年6月16日出院，原告完全应该明知自己的受伤，但是，原告直至2018年6月7日才向人民法院提起诉讼，根据规定，此一年期限为绝对诉讼期限，据此，法院应不予受理。 5、原告的此次损失系夸大其词。此前，原告曾有多次旧伤，并有腰椎间盘突出，身体本身有问题，根据原告提供的证据，原告住院期间，并没有医院需陪护的《证明》，也没有需加强营养的医嘱，原告住院20天后，没有多久就在外做事，不存在法医鉴定中所讲误工期一年，护理期五个月，根据此鉴定期限的规定，此期限的计算应以实际为准，请求法庭驳回原告的诉讼请求。 原告汤文峰为支持其诉讼主张，向本院举证如下： 1、身份证复印件、常住、常住人口信息原、被告的身份情况和主体资格。 2、《建房合同协议书》复印件、平房主体外貌全景图、平房平面施工定位图，证明被告建房请原告为其施工。 3、证明（两份）及证人李某、胡某出庭作证，证明原告在为被告建房施工中摔伤，后由其他施工人员将原告送往医院治疗。 4、湘潭县中医医院病历、湘潭县中医医院住院费用日清单、湖南省医疗住院收费票据，证明原告受伤后2016年5月27日至6月16日住院治疗20天治疗费用38041.93元，取内固定2018年1月8日至1月16日住院治疗8天费用6852.61元，共计住院28天、医疗费44894.54元。 5、湖南锦程司法鉴定中心《司法鉴定意见书》、鉴定费发票，证明原告的损伤构成九级伤残等级，损伤休息时限为十二个月、护理期限为五个月、营养期限为六个月，取内固定时休息一个月，一人生活护理20天；进行伤残等级及后期休息治疗情况鉴定的费用1200元。 6、常住人口登记卡复印件、身份证复印件、湘潭县分水乡虎形山村民委员会《证明》，证明原告的被扶养人的情况。 被告肖湘清对原告所举证据质证如下：1、对证据1没有异议。2、对证据2的真实性没有异议，对证明目的有异议，以上资料充分说明原告与被告是承揽关系，且被告不承担任何安全事故的责任。对于原告人员的安排、时间的安排、工资的安排被告一概不管，只接受工作成果房屋的交付。3、对证据3，不能证明原告摔伤应由被告负责。4、对证据4真实性没有异议，取内固定的医药费原告实际只支付了3137.79元，出院医嘱病历上并没有要求护理也没有要求加强营养，所以对原告的证明目的不予认可。5、对证据5形式上的真实性没有异议，对证明目的有异议，此鉴定是在事故发生一年半以后再进行的法医鉴定，原告也没有提供是否需要护理、是否要加强营养等相关医疗机构的证明手续，此鉴定不能作为认定本案的依据，且根据2014年公安部人身损害误工期、营养期、护理期评定规范也是以实际发生的为准，此鉴定只能作为参考不能作为定案依据。6、对证据6的真实性没有异议，但对证明目的有异议，九级伤残是否要承担被扶养人的费用并没有一个明确的法律规定，且计算标准也不能成立，对计算数额不予认可。 被告肖湘清为支持其答辩主张，向本院举证如下： 一、肖学光的《证明》一份，证明原、被告双方系承揽关系，被告不承担任何责任。 二、肖学庆、欧阳连云的《证明》各一份，证明该俩人系汤文峰雇佣，汤文峰与肖湘清是承揽关系。 三、汇款凭证三张，证明被告与原告系承揽关系，工资安排、人员安排都是原告方的事情。 原告汤文峰对被告所举证据质证如下：1、对证据一的真实性、合法性都有异议：（1）证人必须到庭出庭作证，由于证人不能出庭，原告无法质证，不予认可。（2）肖学光系被告的堂兄弟，是亲戚关系，该证词不予采信。证据一不能达到被告证明原、被告系承揽关系的证明目的。2、对证据二虽然两位证人没有到庭，俩人所证明的内容是真实的，但不能达到被告所证明原、被告系承揽关系的证明目的。3、对证据三真实性没有异议，对证明目的有异议，仅仅只能证明原告为被告施工，被告支付了劳务费用，不能证明原、被告的承揽关系。 本院对原告所举证据认定如下： 对原告所举证据1、2、4、6真实性被告无异议，本院予以认定。对证据3，该《证明》有证人出庭作证予以证实，本院予以认定。对证据5被告有异议，但没有申请重新鉴定，也没有提交其他证据否定原告的鉴定结论，对原告的司法鉴定意见书本院予以认定。 对被告所举证据认定如下： 对证据一证人没有出庭且与被告有亲戚关系，不予认定。对证据二、证据三真实性予以认定，但不能达到被告证明目的。 本院根据认定的证据及当事人陈述，确认本案法律事实如下： 2016年农历3月，被告肖湘清在其老家湘潭县分水乡沙洲村原宅基地重建平房一栋，被告肖湘清及其委托人肖学光与原告汤文峰签订《建房合同协议书》，由原告汤文峰承包该工程，包工不包材料。原告不同意该协议第十条和第十五条的条款，未在该协议上签字，但肖湘清的委托人肖学光仍选定由原告承建被告的房屋，不包材料，由原告出面请人做工，被告将支付人工工资给原告，由原告支付所请人员工资。 2016年5月27日8点左右，原告汤文峰在为被告肖湘清建房拆模板时摔下来，伤后被其他施工人员送往湘潭县中医医院治疗。住院20天（2016年5月27日至2016年6月16日）。花费医疗费38041.93元，被告已支付30000元。诊断为：1左侧股骨颈骨折；2、左侧2、3指骨末节缺如。建议：继续治疗，防止暴力损伤，在医师的指导下功能锻炼，定期照片复查，暂时禁止下地活动，特殊情况随诊。2018年1月8日至2018年1月16日在湘潭县中医医院取固定物住院8天，花费医疗费6852.61元。诊断为：左股骨颈并粗隆骨折术后。建议：1、继续治疗，2、术后14天切口拆线，每半年复查X线片，警惕迟发性股骨头坏死，在医师的指导下功能锻炼，防止暴力损伤，3、加强营养，特殊情况随诊。2017年11月15日经湖南锦程司法鉴定中心鉴定，出具锦程司鉴中心（2017）临鉴字第778号《司法鉴定意见书》。鉴定意见为：汤文峰所受损伤程度构成九级伤残，该损伤休息时限为十二个月、护理期限为五个月，营养费为六个月，后期择期取出左股骨内固定，预计治疗费8000元，届时休息一个月，一人生活护理20天。 原告汤文峰系农村户口，原告父亲汤光云，1941年11月25日出生,现年76岁（汤文峰事故发生时74周岁），汤光云婚后生育女儿汤昭兰、女儿汤秋元、儿子汤文峰。汤文峰婚后生育女儿汤娟，1990年1月8日出生，女儿汤沛琳，2000年9月18日出生（汤文峰事故发生时15周岁）；儿子汤宇翔，2002年9月5日出生（汤文峰事故发生时13周岁）。 原告汤文峰请求赔偿的损失有：1、医药费44894.54元；2、住院、住院伙食补助费1400元50元×28天）；3、营养费4000元；4、误工费42144.88元【（鉴定损伤休息12个月365天+取出固定时休息1个月30天=395天）×（2017年度农林牧渔业年平均收入38944元标准÷365）=42144.88元】；5、被扶养人生活费11534元；6、护理费22302.3元【（2017年度居民服务、修理和其他服务业年平均收入47885元标准÷365）×（鉴定护理五个月150天+取出固定时一人护理20天计170天）=22302.3元】；7、伤残赔偿金51744元（按2017年农村居民人均可支配收入标准12936元/年×20年×0.2）；8、交通费200元；9、精神损害抚慰金10000元；10、鉴定费1200元；共计189419.72元。因未与被告达成协议，原告诉至本院。 本院认为，一、关于原告与被告的劳务关系问题，原告称与被告系雇佣关系，被告称双方系承揽关系。根据所查明的事实，原告系被告授权的人员所选任的从事建房的劳务人员，原告为被告建房提供劳务，被告支付劳动报酬，双方没有签订合同，双方属于雇佣关系。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”原告请求被告赔偿其从事雇佣活动中遭受的人身损害损失，本院予以支持。 二、关于此案的诉讼时效问题。被告认为，原告身体受到伤害要求赔偿应在身体受到伤害一年内提出诉讼。原告于2016年5月27日发生事故住院，直至2018年6月7日才向人民法院提起诉讼，根据民法通则的规定，原告的诉讼已过诉讼时效，法院应不予受理。查明原告受伤后进行治疗，于2017年11月15日进行鉴定，定为九级伤残，伤残等级的确定是原告向被告主张赔偿医疗费包括伤残赔偿金等全部损失的前提和基础。原告在伤残等级确定之日起一年内向法院提起诉讼符合民法通则有关人身赔偿诉讼时效的规定。 三、关于原告受伤是否与被告有因果关系的问题。从本案查明的事实看，原告为被告建房摔伤的事实有目击人员的证人证言，且从被告为原告支付医疗费用也可看出，原告所受伤害与被告有因果关系，被告关于原告的损伤与被告无关的抗辩，本院不予采纳。 四、对于损失的认定：1、医药费44894.54元（按医院发票认定）；2、住院、住院伙食补助费1400元50元×28天）；3、营养费4000元（酌情认定）；4、误工费42144.88元【（鉴定损伤休息12个月365天+取出固定时休息1个月30天=395天）×（2017年度农林牧渔业年平均收入38944元标准÷365）=42144.88元】；5、被扶养人生活费11534元；6、护理费22302.3元【（2017年度居民服务、修理和其他服务业年平均收入47885元标准÷365）×（鉴定护理五个月150天+取出固定时一人护理20天计170天）=22302.3元】；7、伤残赔偿金51744元（按2017年农村居民人均可支配收入标准12936元/年×20年×0.2）；8、交通费112元（28天×4=112元）；9、精神损害抚慰金10000元；10、鉴定费1200元；共计189332元。 五、关于责任的分担问题，原告系多年从事建房的建筑人员，应当预见风险的发生，没有采取相应的防范措施，应承担30%的责任，被告承担70%的责任。即原告承担56800元，被告承担132532元,被告已支付30000元，被告还应赔偿原告102532元。 综上所述，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第一百三十六条第（一)项的规定，判决如下： 由被告肖湘清在判决生效后五日内赔偿原告汤文峰的经济损失102532元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3488元，原告汤文峰负担1220元，被告肖湘清负担2268元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。 审 判 长  李晓红 人民陪审员  翁湘宁 人民陪审员  唐海霞 二〇一八年九月十四日 代理书记员  熊 厚 附本案适用法律条文： 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院、住院费等收款凭证病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。 《中华人民共和国民法通则》 第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。 代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。 依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。 第一百三十六条下列的诉讼时效期间为一年： (一)身体受到伤害要求赔偿的； (二)出售质量不合格的商品未声明的； (三)延付或者拒付租金的； (四)寄存财物被丢失或者损毁的。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。