云南省保山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云05民终947号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司保山中心支公司。住保山市隆阳区永昌文化园******。法定代表人：徐院生，该公司总经理。委托代理人：余自然，龙陵营销部负责人。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：赵仁文，男，1987年12月6日生，汉族，云南省腾冲市人，住腾冲，住腾冲市iv>委托诉讼代理人：杨恩晓，云南若在律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原审被告：莫进成，男，1995年6月22日生，汉族，云南省龙陵县人，住龙陵，住龙陵县iv>委托代理人：莫再辉，男，1977年3月15日生，云南省龙陵县人，住龙陵，住龙陵县限为特别授权代理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司保山中心支公司（以下简称大地保险公司）因与被上诉人赵仁文、原审被告莫进成机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省龙陵县人民法院（2017）云0523民初519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人大地保险公司向本院上诉请求:1、请求依法撤销龙陵县人民法院作出的（2017）云0523民初519号民事判决之第一项判决；2、请求由被上诉人承担本案上诉费用。事实及理由：1、一审认定被上诉人赵仁文的误工期数为210天，但根据公安部发布的《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA／T1193－2014）》的相关规定，结合赵仁文的实际伤情以及医生开具的医嘱，被上诉人的误工期应综合认定为45天。2、被上诉人提供的银行工资流水显示，被上诉人受伤后，其工资仍正常发放，其收入并未减少。一审法院认定被上诉人为保住工作岗位，让其父亲在其受伤期间顶替其上班，因此，被上诉人受伤后的工资收入实际上是其父亲的劳动报酬，而不属于被上诉人。但被上诉人伤后的收入，不论其实际的创造者是谁，其都是建立在赵仁文与用人单位签订了用工合同这一事实的基础之上。前述用工合同为后续劳动报酬的获取创造了可能，该笔收入的最终受益人、最终所有人和最终支配者都是被上诉人。一审法院只看到了实际的创造者，忽视了实际的所有者和支配者，简单地认定该笔收入不属于被上诉人，这显然与实际不符。此外，一审法院在未核实被上诉人是否构成工伤的前提下，草率地认定被上诉人的相关权益不受法律保护，且假设性地提出被上诉人不去上班，则工作将会不保，该结论显然背离国家的法律精神。综上所述，被上诉人未因该事故而导致收入有实际意义上的减少。被上诉人赵仁文辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告莫进成辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。赵仁文向一审法院起诉请求：判令大地保险公司和莫进成赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、摩托车修理费、律师费，共计41314.96元。一审法院认定事实：2017年7月22日，被告莫进成驾驶云Ｎ×××**号小型客车，沿保板线行驶至K126+300米处，与原告赵仁文驾驶的云Ｍ×××**二轮摩托车相撞，造成原告赵仁文受伤、摩托车受损的道路交通事故。经龙陵县公安局交通警察大队认定，被告莫进成负事故全部责任，原告赵仁文无责任。事故发生后，原告赵仁文到龙陵县人民医院住院治疗11天，由被告莫进成垫付了医疗费5985.96元。出院诊断：胸11、12椎体轻度楔形受压改变征象；嘱患者出院后继续卧床休息一月，半年内避免负重。肇事车辆云Ｎ×××**号车在被告大地保险公司投保交强险及机动车综合商业保险，事故发生时在保险期限内。因各方当事人就损害赔偿未能协商达成一致，赵仁文向法院提起诉讼。一审法院认为，莫进成违反交通法规，造成交通事故并负事故全部责任，应对赵仁文的各项损失予以赔偿，莫进成驾驶的云Ｎ×××**号肇事车在大地保险公司投保，赵仁文的损失应由保险公司在保险限额内赔付。赵仁文受伤住院11天，产生相应的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等，其关于要求莫进成与大地财产保险公司赔付的主张，法院予以采纳。赵仁文依据诊断证明，主张误工期（出院后）180日过高，对该主张法院不予采纳。根据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA／T1193－2014）》，胸骨骨折误工期60－120日，结合赵仁文伤情，酌情认定其误工期为120日，护理期为20日。赵仁文受伤前在芒市永隆铁合金有限公司从事捣炉工作，根据其提供的劳动合同、证明及帐户交易明细，能够证明其月平均工资为4283.76元，其关于按照上述收入计算误工费的主张，法院予以采纳；大地保险公司关于赵仁文7月份受伤，8月份仍然领取工资，其实际收入未减少，不应当赔付误工费的主张，忽略了赵仁文作为在私人企业务工的农民工，工资为计件发放的实际，其受伤后企业不可能再向其发放工资。之所以现该企业仍然发放给其工资，系赵助兴（赵仁文父亲）为保住赵仁文的该劳动岗位，替其顶班，因此取得的收入系赵助兴的收入，并非是原告赵仁文的收入，对大地保险公司的该答辩主张，法院不予采纳。原告赵仁文要求莫进成、大地保险公司承担其5000元律师费损失的请求，因律师费不是诉讼中必然产生的费用，该请求缺乏法律依据，法院不予支持。综上，赵仁文因此次交通事故造成的损失为：1、医疗费5985.96元；2、误工费17135.04元（4283.76／月×4月）；3、护理费1100元（11天×100元／天）；4、住院伙食补助费1100元（11天×100元／天）；5、修理费260元，合计25581元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，一审判决如下：一、由中国大地财产保险股份有限公司保山中心支公司在判决生效后十五日内，赔付赵仁文医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、摩托车修理费25581元；二、由赵仁文返还莫进成垫付医疗费5985.96元；三、驳回赵仁文的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。二审查明的事实与一审认定一致。本院认为，本案二审的争议焦点有两个：其一，被上诉人赵仁文因伤导致的误工期间应如何认定；其二，误工期间，赵仁文的收入是否实际减少。关于第一个争议焦点，本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释[2003]20号）第二十条第二款之规定，误工的时间应当根据受害人自接受治疗到康复所需时间确定，其标准以相应医疗机构出具的病历、住院记录、诊断证明、休养建议等证明材料为依据。本案中，龙陵县人民医院开具的出院诊断证明载明：“患者胸11、12椎体轻度楔形受压改变征象；出院后继续卧床休息一月，半年内避免负重”。考虑到被上诉人的伤情及从事的工作岗位，并结合公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA／T1193－2014）》的规定，一审法院酌情认定被上诉人的误工期为120日并无明显不当。因此，就大地保险公司提出的被上诉人的误工期应综合认定为45日的上诉主张，本院不予支持。关于第二个争议焦点，本院认为，不论赵助兴（被上诉人之父）出于何种原因、何种目的代替被上诉人工作，都不能否认其付出劳动和机会成本的事实。被上诉人的用人单位（芒市永隆铁合金有限公司）也正是因为赵助兴的劳动，才向被上诉人的工资卡上正常发工资。被上诉人是否向其父亲赵助兴返还劳动收入，无法改变赵助兴作为该笔收入实际创造者这一事实，不属赵仁文的工资收入，并因此而减轻交通事故责任人莫进成及承保人大地保险公司所应当承担的责任。被上诉人在此次交通事故中受伤，无法正常上班，导致其未获得本应当获得的工作、劳动收入。因此，就上诉人提出的被上诉人并未因该次事故而导致收入有实际意义上的减少的上诉主张，本院不予支持。综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司保山中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费772元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司保山中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨明朗审判员  张 明审判员  黄映瑾二〇一八年一月二十九日书记员  林宇庭