内蒙古自治区西乌珠穆沁旗人民法院刑 事 判 决 书（2018）内2526刑初95号公诉机关内蒙古自治区西乌珠穆沁旗人民检察院。被告人阿木古楞，男，1970年06月12日出生，原籍所在地内蒙古通辽市，蒙古族，初中文化，于2018年9月14日，被中共西乌珠穆沁旗纪律检查委员会开除党籍，原巴音胡舒苏木（现乌兰哈拉嘎苏木）额仁淖尔嘎查嘎查长，无前科。因涉嫌贪污罪，于2018年09月18日，被西乌珠穆沁旗人民检察院决定取保候审。辩护人古仁满都夫，系内蒙古理想律师事务所律师。西乌珠穆沁旗人民检察院以西乌检公诉刑诉（2018）第97号起诉书指控被告人阿木古楞犯贪污罪，向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西乌珠穆沁旗人民检察院检察员门德巴雅尔出庭支持公诉，被告人阿木古楞及其辩护人古仁满都夫到庭参加诉讼，本案现已审理终结。西乌珠穆沁旗人民检察院指控：2009年，巴彦胡舒苏木（现乌兰哈拉嘎苏木）额仁淖尔嘎查实施“整村推进”扶贫项目，用700,000.00元项目资金以每头牛4,500.00元价格购买了155头扶贫牛，总价为697,500.00元被告人阿木古楞担任此嘎查嘎查长职务之便，在分配“整村推进”扶贫项目牛过程中，将总价值117,000.00元的26头牛占为已有，并向西乌珠穆沁旗扶贫办提供了伪造、虚构的合同。2018年06月04日，被告人阿木古楞到西乌珠穆沁旗监察委员会主动交代了审查调查组已经掌握的犯罪事实，并退回全部违法所得，具有自首情节。公诉机关认定上述事实的证据有：1.书证：（1）举报件；（2）被告人常住人口详细信息表；（3）西乌旗民政局于2018年8月21日提供的当选人员花名册；（4）西乌旗委组织部2018年8月21日提供的党员基本情况信息卡；（5）乌兰哈拉嘎苏木委员会于2018年9月6日出具的证明；（6）西乌旗农商银行明细账查询单及客户信息；（7）收条三份；（8）付款、转账凭证及发票；（9）合同书42份；（10）巴彦胡舒苏木额仁淖尔嘎查“整村推进”扶贫项目相关文件及实施计划；（11）中共西乌旗纪律检查委员会（西纪案＜2018＞15号）关于给予阿木古楞开除党籍处分的决定。2.证人斯某、高娃、张晓军、乌力吉、贺某1、贺某2、丽某、瑟某、额某1、田某、额某2、宝某、李某1、占布拉、李某2、布某、芒来巴特尔（芒嘎）、于某的证言。3.被告人阿木古楞的供述与解。公诉机关认为，被告人阿木古楞利用职务之便，非法占有26头国家扶贫项目牛，价值为117,000.00元，系情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、三百八十三条、九十三条、六十七条之规定，涉嫌贪污罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人阿木古楞及其辩护人的辩解及辩护意见：被告人阿木古楞对公诉机关指控罪名及事实不持异议，自愿认罪。辩护人认为，被告人阿木古楞构成职务侵占罪，并不构成贪污罪。被告人没有接触到扶贫项目款，扶贫办验收后的牛交付给嘎查之后，牛的所有权归嘎查集体所有，被告人阿木古楞身为嘎查长负责分配牛，阿木古楞代表嘎查给扶贫对象分牛的行为不是协助国家机关、或国家机关工作人员完成工作，是完成嘎查委员会的独立工作，是代表嘎查委员会行驶职务行为，阿木古楞分牛时不具备犯贪污罪的主体资格。运输回来的155头牛中有26头因路途遥远、天气下雨等原因，健康状况受到了影响，被告人将26头牛送到贺某1家中由贺某1及恩克进行看管，且该26头牛中健康状况收到影响严重的5头牛在给嘎查牧户分牛之前就已经死亡，故本案认定数额应当以21头牛的价值去认定，即94,500.00元，死亡5头牛的价值22,500.00元不应当认定在犯罪数额当中。被告人阿木古楞具有自首情节，应当减轻处罚；案发后被告人阿木古楞主动退赔了26头牛的117,000.00元款项，具有积极退赃、退赔的行为；被告人阿木古楞系初犯、偶犯，对社会不具有危害性，建议给予被告人阿木古楞宣告缓刑。被告人阿木古楞及其辩护人向法庭申请证人：贺某1、恩克出庭作证。证明：被告人阿木古楞拨牛的目的是为了让牛取暖、恢复病牛的身体健康状况，而不是私自占有，在分牛之前，有5头牛已经死亡。经审理查明：西乌珠穆沁旗扶贫开发领导小组办公室在2008年11月3日，向锡林郭勒盟扶贫开发领导小组办公室提出了“2009年扶贫开发‘整村推进’额仁淖尔嘎查的项目规划”，并于2009年7月15日递交了“2009年‘整村推进’重点嘎查项目资金的申请与项目计划报告’’”，2009年7月27日，得到批复。原巴彦胡舒苏木（现乌兰哈拉嘎苏木）额仁淖尔嘎查实施“整村推进”扶贫项目，被告人阿木古楞担任此嘎查嘎查长期，以700,000.00元项目资金按照每头牛4,500.00元价格从吉林省购买了155头扶贫牛，总价为697,500.00元。被告人阿木古楞在向嘎查牧户分配完129头国家扶贫项目牛的次日，剩余的26头牛中有5头牛死亡。被告人阿木古楞将剩余的26头牛（含死亡的5头牛，总价值117,000.00元），向西乌珠穆沁旗扶贫办提供伪造、虚构的合同，现已占有。另查明，2018年06月04日，被告人阿木古楞到西乌珠穆沁旗监察委员会主动交代了审查调查组已经掌握的犯罪事实，并退回全部违法所得，2018年9月14日中共西乌珠穆沁旗纪律检查委员会对被告人阿木古楞作出开除党籍的处分决定。上述事实，经开庭审理，有以下证据证实：1、举报件；证实：2015年4月13日乌兰哈拉嘎苏木额仁淖尔嘎查人民委员会，接到该嘎查牧户哈日巴日等24人实名举报称，被告人阿木古楞在额仁淖尔嘎查实施“整村推进”扶贫项目时，对牧户分配国家扶贫项目牛数额不均衡甚至有未分得扶贫项目牛的牧户等情况，上述举报人对此等情况进行了实名举报。2、被告人常住人口详细信息表；证实：案发时被告人阿木古楞已年满十八周岁，应负本案全部刑事责任。3、西乌旗民政局于2018年8月21日提供的当选人员花名册；证实：被告人阿木古楞获得90票，当选额仁淖尔嘎查嘎查长。4、西乌旗委组织部2018年8月21日提供的党员基本情况信息卡；证实：被告人阿木古楞系中国共产党正式党员。5、乌兰哈拉嘎苏木委员会于2018年9月6日出具的证明；证实：被告人阿木古楞于2006年至2012年期间担任额仁淖尔嘎查嘎查长，2009年至2012年期间担任额仁淖尔嘎查党支部书记。6、西乌旗农商银行明细账查询单及客户信息；证实：西乌珠穆沁旗扶贫开发办公室向被告人阿木古楞名下的西乌珠穆沁旗农业银行尾号为6630的银行卡内发放了扶贫款。7、收条三枚；证实：收到扶贫办交付的购牛款。8、付款、转账凭证及发票；证实：该证据系巴彦胡舒苏木额仁淖尔嘎查“整村推进”扶贫项目款70万元的支付及财务处理的相关资料及凭证；9、合同书42份；证实：巴彦胡舒苏木额仁淖尔嘎查“整村推进”扶贫项目所有合同中包含了被告人阿木古楞虚构、伪造的合同。10、巴彦胡舒苏木额仁淖尔嘎查“整村推进”扶贫项目相关文件及实施计划；证实：西乌珠穆沁旗扶贫开发领导小组办公室对巴彦胡舒苏木额仁淖尔嘎查“整村推进”扶贫项目的计划申报及得到批复的相关材料。11、中共西乌旗纪律检查委员会（西纪案＜2018＞15号）关于给予被告人阿木古楞开除党籍处分的决定。证实：被告人阿木古楞被西乌珠穆沁旗中共西乌旗纪律检查委员会给予开除党籍处分。12、证人斯某、高娃、张晓军、乌力吉、贺某1、贺某2、丽某、瑟某、额某1、田某、额某2、宝某、李某1、占布拉、李某2、布某、芒来巴特尔（芒嘎）、于某的证言。证实：巴彦胡舒苏木额仁淖尔嘎查“整村推进”扶贫项目的工作进行过程，能够证明被告人阿木古楞在项目工作开展过程中虚构、伪造合同骗取项目牛的事实。13、被告人阿木古楞的供述与解。证实：被告人阿木古楞能够如实供述自己的犯罪事实。以上证据经当庭举证、质证，足以认定。本院认为，被告人阿木古楞利用职务之便，以伪造、虚构合同的方式，侵吞国家扶贫财物26头牛价值117,000.00元，情节严重，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立，被告人阿木古楞应负刑事责任。被告人阿木古楞犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首。辩护人提出被告人阿木古楞的行为构成职务侵占罪的辩护意见，经审查，被告人阿木古楞以虚构、伪造合同的方式侵吞国家扶贫财物，故该辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出死亡的5头扶贫项目牛，其价值不应认定为犯罪数额的辩护意见，经审查，被告人阿木古楞用虚构、伪造的合同上报，主观上存在着非法占有的目的，故该辩护意见，本院不予采纳。被告人阿木古楞，具有自首、积极退赔的从轻、减轻处罚的情节，应从轻处罚。根据本案的事实情节及后果，结合量刑规范化的指导意见，故依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第二项、第七十二条、六十七条、九十三条、第六十四条、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第一项之规定，判决如下：一、被告人阿木古楞犯贪污罪判处有期徒刑三年缓刑三年，并处罚金人民币200,000.00元。（缓刑考验期，自判决确定之日起计算,罚金在判决生效后三十日内缴纳）。二、违法所得117,000.00元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 额尔登朝鲁审 判 员 吉 木 色人民陪审员 牛 桂 琴二〇一九年一月三十日书 记 员 刘   鹏附：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第九十三条【国家工作人员的范围】本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条【判处罚金】应当根据犯罪情节决定罚金数额。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条贪污或者收回数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法地三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；……