广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0304民初29747号原告安徽四创电子股份有限公司，住所地安徽省合肥高新技术产业开发区香樟大道**，统一社会信用代码91340000719986552R。法定代表人陈信平。委托代理人王凌，女。委托代理人姜东，安徽三三律师事务所律师。被告深圳市迈吉科光电有限公司，住，住所地广东省深圳市南山区粤海街道高新中一道**万和医药公司大楼**一社会信用代码91440300687555167P。法定代表人谢受成。被告深圳市天蓝海科技有限公司，住所地，住所地广东省深圳市宝安区沙井街道新桥同富裕工业区恒明珠科技工业园****会信用代码91440300552129873Y。法定代表人杨**。被告谢受成，男。共同委托代理人杨德林，广东开野（前海）律师事务所律师。共同委托代理人谢利武，男。第三人深圳市思迈线缆科技有限公司，住所地，住所地广东省深圳市龙岗区龙岗街道同乐社区宝龙工业城锦龙二路****（宝龙工业城锦龙二路北鸿源工业园**）会信用代码91440300797995446A。法定代表人宋少禹。第三人深圳市思迈光电科技有限公司，住所地，住所地广东省深圳市龙岗区龙岗街道同乐社区宝龙社区工业城锦龙2路******会信用代码91440300745163250C。法定代表人陈卫彬。原告安徽四创电子股份有限公司诉被告深圳市迈吉科光电有限公司（以下简称迈吉科公司）、深圳市天蓝海科技有限公司（以下简称天蓝海公司）、谢受成保证合同纠纷一案，本院于2017年7月14日受理后，依法追加深圳市思迈线缆科技有限公司（以下简称思迈线缆公司）、深圳市思迈光电科技有限公司（以下简称思迈光电公司）作为第三人参加诉讼，并依法组成合议庭适用普通程序审判，于2017年12月29日公开开庭进行了审理，原告委托代理人王凌、姜东，三被告共同委托代理人杨德林、谢利武均到庭参加了诉讼，第三人思迈线缆公司、思迈光电公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，原告与思迈线缆公司、思迈光电公司于2014年至2015年期间分别签订了《销售合同》4份，约定思迈线缆公司和思迈光电公司分别向原告购买液晶显示屏，截止2015年12月8日，思迈线缆公司和思迈光电公司分别应付原告到期应收账款33815057.23元和9175586.97元。2016年3月7日，三被告与原告签订《担保承诺书》，就思迈线缆公司和思迈光电公司未支付原告合同欠款，三原告承诺承担连带保证责任。但截至起诉之日，思迈线缆公司和思迈光电公司仅支付390万元，尚欠39090644.2元。据此，提起诉讼，请求判令：1、三被告向原告承担连带保证责任，连带偿还欠款39090644.2元；2、三被告向原告支付逾期付款利息（以拖欠款项为本金，银行同期贷款利息标准），自2016年12月31日暂计至起诉之日为1250058.9元，此后发生的利息请求法院一并支持到款项实际清偿之日止；3、三被告承担全部诉讼费、保全费。三被告辩称，1、三被告对担保承诺书的真实性有异议，即使认定担保承诺书为真实的，但被告迈吉科公司、被告天蓝海公司提供的担保未经股东会或董事会决议，违反公司法的规定，为无效担保，依法无须承担担保责任。被告谢受成是原告与两第三人之间的恶意串通所蒙蔽作出错误的意思表示，无须承担担保责任。2、原告与两第三人之间无真实的买卖合同关系，是名为买卖实为借贷，采用虚假贸易形式进行借贷活动，符合合同法第52条第3项规定的以合法形式掩盖非法目的的合同无效的情形，原告与两第三人之间的买卖合同无效，三被告作为主债务货款进行担保的行为因主合同无效，从合同也无效。且三被告不存在任何过错，依法不承担保证责任。3、即使认定原告与两第三人之间的买卖合同有效，但三被告的担保责任已过法定的保证期间6个月，担保债务已消灭，依法无须承担担保责任。4、通过原告与第三人思迈线缆公司及被告迈吉科公司之间的付款记录及代付协议来看，截至2017年11月13日，第三人思迈线缆公司尚欠原告的欠款为12846375.36元，原告与两第三人之间的欠款至少已减至22021962.33元，而并非诉请的29090644.2元。5、截至2017年10月13日被告迈吉科公司已向原告付款235万元，如法院判决其承担担保责任，则应当一并抵扣，如判决无须承担担保责任，则被告迈吉科公司保留另循法律途径追讨款项的权利。综上，请求法院依法查明本案事实，判令驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告主张其与第三人思迈线缆公司以及思迈光电公司存在买卖合同关系，为此，原告向本院提交由第三人思迈线缆公司以及思迈光电公司出具的对账单以及还款计划表，其中第三人思迈光电公司出具的对账单以及还款计划表显示，截至2015年12月8日，第三人思迈光电公司（买方）确认尚欠原告（卖方）金额为9175586.97元，并确认于2016年11月前清偿完毕；第三人思迈线缆公司出具的对账单及还款计划表显示，截至2015年12月8日，第三人思迈线缆公司（买方）确认尚欠原告（卖方）尚欠余额为33815057.23元并确认于2016年11月前付清。2016年3月7日，三被告向原告出具《担保承诺书》，表示对于两第三人所欠原告总金额为50468976.74元货款，三被告愿意以其所有资产为以上金额债务提供担保，并承诺若债务方于2016年12月31日前不能支付上述所欠原告全部金额款项，三被告将承担偿还上述所欠债务的连带担保责任。此后，第三人思迈光电公司于2017年6月5日向原告支付200万元；第三人思迈线缆公司于2017年6月6日支付100万元；2017年6月7日向原告支付90万元，并备注注明货款。第三人思迈线缆公司作为甲方，原告作为乙方、被告迈吉科公司作为丙方，三方签订四份《代付协议》，约定截至2017年7月31日，甲方向乙方累计欠款15196375.36元；截至2017年8月31日，甲方应付乙方累计13396375.36元；截至2017年9月30日，甲方应付乙方累计13196375.36元；截至2017年10月30日，甲方应付乙方累计12996375.66元，丙方分四次分别愿代甲方支付180万元、20万元、20万元、15万元。被告迈吉科公司分别于2017年8月29日向原告支付50万元、2017年8月31日向原告支付130万元、2017年9月1日支付20万元、2017年10月31日支付20万元、2017年11月2日支付5万元、2017年11月13日支付10万元。本院另查明，原告于2017年6月28日向本院提起诉讼向三被告主张权利，案号为（2017）深福法民调字第4835号。本院认为，原告虽未向本院提交其与两第三人之间签订的买卖合同、送货单等证据，但在原告提交的对账单中已经载明原告为买方，两第三人为卖方；在第三人向原告出具的转账凭证中亦注明款项为货款，至此，原告已完成了初步举证义务。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。三被告主张原告与第三人之间名为买卖实为借贷，但并未提交证据证实，故对三被告上述抗辩主张，不予采信。《公司法》第十六条系为保证该担保确属股东意愿，从而保护公司股东、债权人乃至公司员工等相关人员利益。该条款属公司内部管理性规范，并未明确规定公司违反上述规定对外担保导致合同无效，故该条款并非效力性强制性规定。被告迈吉科公司、天蓝海公司以该担保未经公司股东会同意为由主张无效，缺乏法律依据。被告谢受成主张原告与第三人之间存在恶意串通，亦未提交证据证实，本院亦不予采纳。三被告向原告出具的《担保承诺书》系真实有效，具有法律效力。三被告应依据该担保承诺书向原告承担担保责任。2015年12月8日，第三人思迈光电公司与原告进行对账，第三人思迈光电公司确认尚欠货款金额为9175586.97元并承诺于2016年12月31日前付清。此前，第三人思迈光电公司已于2017年6月5日向原告支付200万元，故其应向原告支付拖欠货款7175586.97元。2017年11月30日，原告、被告迈吉科公司以及第三人思迈线缆公司三方签订《代付协议》，确认截至2017年10月30日，第三人思迈线缆公司尚欠金额为12996375.36元，此后被告迈吉科公司代第三人思迈线缆公司偿还15万元，故第三人思迈线缆公司尚欠原告货款数额应为12846375.36元。三被告自愿向原告出具《担保承诺书》，承诺若两第三人未能在2016年12月31日之前偿还货款，三被告将就第三人思迈线缆公司以及思迈光电公司所欠原告货款在总金额50468976.04元向原告承担连带责任保证担保。在上述担保书中并未约定担保期限，依据法律规定，担保期限应为6个月，原告于2016年6月28日向本院提起诉讼向被告主张权利，未超过担保期间。原告请求三被告就第三人思迈线缆公司、思迈光电公司的上述债务承担连带清偿责任，理由成立，本院予以支持。三被告在实际清偿后，可按照实际清偿的数额分别向两第三人追偿。依据该承诺书，三被告仅承诺就两第三人尚欠原告货款向原告提供连带责任保证担保，并未包含利息，原告请求三被告对因逾期支付货款本金而产生的利息承担连带清偿责任，于法无据，本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市迈吉科光电有限公司、深圳市天蓝海科技有限公司、谢受成应于本判决生效之日起十日内就第三人深圳市思迈光电科技有限公司所负债务7175586.97元向原告安徽四创电子股份有限公司承担连带清偿责任，其实际清偿后，可按照实际清偿的数额向第三人深圳市思迈光电科技有限公司追偿；二、被告深圳市迈吉科光电有限公司、深圳市天蓝海科技有限公司、谢受成应于本判决生效之日起十日内就第三人深圳市思迈线缆科技有限公司所负债务12846375.36元向原告安徽四创电子股份有限公司承担连带清偿责任，其实际清偿后，可按照实际清偿的数额向第三人深圳市思迈线缆科技有限公司追偿；三、驳回原告安徽四创电子股份有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费243504元、保全费5000元（已由原告预交），合计248504元，由原告负担121767元，由被告连带负担126737元。如不服本判决，应在领取判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。（此页无正文）审 判 长 马   翼人民陪审员 李 宏 新人民陪审员 刘 玉 和二〇一八年一月十二日书 记 员 张燕（代）