江苏省阜宁县人民法院刑 事 判 决 书(2018)苏0923刑初44号公诉机关江苏省阜宁县人民检察院。被告人徐伟，男，1984年11月27日出生，汉族，无业，住河北省邢台市巨鹿县。因犯职务侵占罪，于2014年10月28日被昆山市人民法院判处有期徒刑一年，2015年3月5日释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年9月1日经阜宁县公安局决定刑事拘留（在逃），同月6日被河北省邢台市巨鹿县公安局抓获，同月9日被阜宁县公安局执行刑事拘留，2017年9月30日经阜宁县人民检察院批准逮捕，次日由阜宁县公安局执行逮捕。现羁押于阜宁县看守所。辩护人熊良志，江苏鑫诚律师事务所律师。辩护人袁建春，江苏鑫诚律师事务所律师。阜宁县人民检察院以阜检诉刑诉[2017]540号起诉书指控被告人徐伟犯诈骗罪和侵犯公民个人信息罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜宁县人民检察院指派检察员邱利军出庭支持公诉，被告人徐伟及其辩护人熊良志、袁建春到庭参加诉讼。现已审理终结。阜宁县人民检察院指控，2017年3月起，被告人徐伟通过QQ群向QQ号为60×××62的何明（另案处理）购买30万条他人手机号码、密码等数据，用于测试购买的数据能否登录京东商城网页的撞库软件、用于虚拟冒用数据号码归属地IP地扯的VPN虚拟IP软件、短信轰炸机软件等。后采取冒用他人京东账号登录京东商城，使用他人京东白条购物的方式作案12起，致使京东集团有限公司损失人民币计77408元。为证实上述指控的事实，公诉人当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据，指控被告人徐伟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百五十三条之一第一、三款的规定，构成诈骗罪和侵犯公民个人信息罪。被告人徐伟一人犯数罪、系累犯、归案后如实供述罪行，还应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定。提请本院依法判处。被告人徐伟对公诉机关的指控未提出异议。被告人徐伟的辩护人提出的辩护意见是，1、对被告人徐伟应以诈骗罪定罪处罚，不应与侵犯公民个人信息罪实行数罪并罚。2、被告人徐伟购买的30万条他人手机号码、密码等数据，经测试，能够登录京东商城，使用京东白条购物的仅不足40条，故不能认定为情节特别严重。3、被告人徐伟归案后如实供述犯罪事实，积极退赃，请求从轻处理。4、被告人徐伟积极协助司法机关抓获何明，具有立功表现，应当从轻处罚。经审理查明，2017年3月起，被告人徐伟通过QQ群向QQ号为60×××62的何明（另案处理）购买30万条他人手机号码、密码等数据，用于测试购买的数据能否登录京东商城网页的撞库软件、用于虚拟冒用数据号码归属地IP地扯的VPN虚拟IP软件、短信轰炸机软件等。后采取冒用他人京东账号登录京东商城，使用他人京东白条购物的方式作案12起，致使京东集团有限公司损失人民币计77408元。具体分述如下：1、2017年3月15日18时14分，被告人徐伟冒用黄小兵京东账号，用黄小兵京东白条购买APPleiphone7（128G）手机1部，价值人民币5499元。2、2017年3月18日19时26分，被告人徐伟冒用陈挺京东账号，用陈挺京东白条购买APPleiphone7（32G）手机1部，价值人民币4699元。3、2017年3月19日17时43分，被告人徐伟冒用李想京东账号，用李想京东白条购买APPleiphone7plus（128G）手机1部，价值人民币6499元。4、2017年3月20日17时05分，被告人徐伟冒用靳天宇京东账号，用靳天宇京东白条购买小米AIR13.3英寸尊享版金属轻薄笔记本电脑1台，价值人民币5999元。5、2017年3月29日18时43分，被告人徐伟冒用周彪京东账号，用周彪京东白条购买APPleiphone7plus（256G）手机1部，价值人民币7963元。6、2017年4月2日18时54分，被告人徐伟冒用袁琴京东账号，用袁琴京东白条购买APPleiphone7plus（128G）红色特别版手机1部，价值人民币7188元。7、2017年4月3日19时16分，被告人徐伟冒用刘毅京东账号，用刘毅京东白条购买APPleiphone7plus（256G）手机1部，价值人民币7988元。8、2017年4月8日22时04分，被告人徐伟冒用单俊文京东账号，用单俊文京东白条购买APPleiphone7plus（128G）红色特别版手机1部，价值人民币7188元。9、2017年4月12日18时05分，被告人徐伟冒用薛宏健京东账号，用薛宏健京东白条购买APPleiphone7（32G）手机1部，价值人民币4699元。10、2017年4月24日19时05分，被告人徐伟冒用王香京东账号，用王香京东白条购买小米（MI）Air13.3英寸全金属超清薄笔记本电脑1台，价值人民币4999元。11、2017年4月26日18时08分，被告人徐伟冒用陈振京东账号，用陈振京东白条购买APPleiphone7plus（128G）手机1部，价值人民币6699元。12、2017年4月26日19时46分，被告人徐伟冒用周彪京东账号，用周彪京东白条购买APPleiphone7plus（256G）手机1部，价值人民币7988元。被告人徐伟归案后，如实供述犯罪事实，退出全部违法所得。上述事实，被告人徐伟在开庭审理过程中不持异议，并有证人杜向贺等人的证言、被害人单俊文等人的陈述、阜宁县公安局出具的户籍证明、案发经过及被告人抓获经过说明、调取的刑事判决书、制作的扣押决定书、发还清单、辨认笔录、调取的购物记录等电子数据等证据证实，足以认定。本院认为，被告人徐伟以非法占有为目的，冒用他人身份信息进行诈骗活动，骗取他人财物，数额巨大；违反国家有关规定，非法获取公民个人信息，情节特别严重，其行为均已触犯刑律，构成诈骗罪和侵犯公民个人信息罪。公诉机关指控被告人徐伟犯诈骗罪和侵犯公民个人信息罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人徐伟一人犯数罪，依法应当实行数罪并罚。被告人徐伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人徐伟归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。案发后，被告人徐伟已退出全部犯罪所得，本院在量刑时将酌情予以从轻处罚。基于以上相同理由，对被告人徐伟的辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。对于被告人徐伟的辩护人提出的对被告人徐伟应以诈骗罪定罪处罚，不应与侵犯公民个人信息罪实行数罪并罚的辩护意见。本院认为，2013年4月23日最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于依法惩处侵害公民个人信息犯罪活动的通知》规定，对使用非法获取的个人信息，实施其他犯罪行为，构成数罪的，应当依法予以并罚。本案中，被告人徐伟使用非法获取的个人信息实施诈骗犯罪，依法应当以诈骗罪和侵犯公民个人信息罪定罪处罚。被告人徐伟的辩护人提出的该点辩护意见，不符合相关法律规定，本院不予采纳。对于被告人徐伟的辩护人提出的被告人徐伟购买30万条他人手机号码、密码等数据，经测试，能够登录京东商城，使用京东白条购物的仅不足40条，故不能认定为情节特别严重的辩护意见。本院认为，根据2017年5月8日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，“公民个人信息”是指以电子或者其他方式记录的能够单独或者与其他信息结合识别特定自然人身份或者反映特定自然人活动情况的各种信息，包括姓名、身份证件号码、通信通讯方式、住址、账号密码、财产状况、行踪轨迹等。本案中，被告人徐伟购买30万条他人手机号码、密码等数据，不应以能否登录京东商城为识别特定个人信息的真伪条件。同时该解释第五条还规定，非法获取、出售或者提供公民个人信息，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百五十三条之一规定的“情节严重”：（四）非法获取、出售或者提供住宿信息、通信记录、健**理信息、交易信息等其他可能影响人身、财产安全的公民个人信息500条以上的；实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百五十三条之一第一款规定的“情节特别严重”：（三）数量或数额达到前款第三项至第八项规定标准10倍以上的。本案中，被告人徐伟购买30万条他人信息，已远远超过该规定标准，应当认定为“情节特别严重”。被告人徐伟的辩护人提出的该点辩护意见，不符合相关法律规定，本院不予采纳。对于被告人徐伟的辩护人提出的被告人徐伟积极协助司法机关抓获何明，具有立功表现，应当从轻处罚的辩护意见。经查，被告人徐伟仅是如实供述诈骗使用的数据从何处购买的犯罪事实，后公安机关经侦查将何明抓获。被告人徐伟的行为，不符合立功的构成要件，不具有立功表现，辩护人提出的该点辩护意见，不符合本案事实及相关法律规定，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百五十三条之一第一、三款、第六十九条第一、三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：被告人徐伟犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四万元；犯侵犯公民个人信息罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币八万元；决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月6日起至2025年3月5日止。罚金人民币十二万元,限判决生效后30日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省盐城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  范红兵审 判 员  顾 标人民陪审员  曹春明二〇一八年一月二十九日书 记 员  张 晗附录法律条文《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二百五十三条违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从重处罚。窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。