广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0304民初18619号原告（反诉被告）冯桂荣，男，汉族，1975年8月15日出生，身份住址广东省潮州市湘桥区，委托代理人温东林，广东鼎方律师事务所律师。委托代理人吕健，广东鼎方律师事务所实习律师。被告（反诉原告）贾铁铮，男，汉族，1953年7月10日出生，身份住址吉林省吉林市船营区，委托代理人朱爱新，广东卓科律师事务所律师。第三人深圳市长白山商贸有限公司，住所地广东省深圳市福田农产品批发市场茶叶干货城**商铺，统一社会信用代码×××67Ｄ。法定代表人冯桂荣。委托代理人郑普佳，广东鼎方律师事务所律师。原告冯桂荣诉被告贾铁铮，第三人为深圳市长白山商贸有限公司股权转让纠纷一案，本院于2017年6月22日受理后，被告贾铁铮提出反诉，经审查，本院决定受理被告提出的反诉，与本诉合并审理，并依法组成合议庭于2017年11月8日、2017年11月23日公开开庭进行了审理，原告冯桂荣及其委托代理人温东林，被告贾铁铮委托代理人朱爱新，第三人法定代表人冯桂荣及委托代理人郑普佳均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2016年11月11日，被告以其家里有94岁老母亲及9岁孙女需回去照顾，急需将经营第三人（备注：将第三人股份转让）进行转让，并鼓吹公司品牌及效益如何好，若原告需要立即转入40万元定金，否则，立即将公司转让给其他人，当天原告相信被告所述，立即将40万元转入被告指定账户。事后，经过原告多次催促，2016年11月13日，被告与原告签署《协议书》，并约定被告将公司股权转让及公司法定代表人、商标变更至原告名下，公司运营管理与原告进行交接，但签署《协议书》后，被告根本未履行义务，原告多次要求被告如不履行义务将有关款退还给原告，但被告置之不理。在原告强烈要求下，2016年12月23日，被告将法定代表人变更至原告名下，其他相关义务至今未履行，同时，被告以变更法定代表人名义为由，要求原告支付部分款项，且该款给被告已用于第三人开支，第三人实际经营和收款一直为被告所控制，原告就连客户名单都无法了解清楚。2017年4月13日20时，被告之妻约原告在店里调解，要将法人代表变更至被告之子名下，原告要求被告退回原告之前支付的款项，被告之妻最后说以蓝莓酒抵原告所给付的款项。2017年4月14日15时，原告到店却被被告一家三口拒之门外，当时见店门被反锁，被告正在店里接待几个年轻人。原告在敲门多时皆被拒后才报警，被告及其子见原告报警就冲出来追打原告2次（备注：当时有很多商户在围观），并在警方到店前带那几个年轻人仓皇离开。被告行为非常恶劣，不但实施欺骗原告，而且拒不履行有关约定的义务，第三人作为法人与被告共同实施该欺诈行为，对被告涉案行为承担连带责任。据此，提起诉讼，请求判令：一、被告向原告返还转让款人民币50万元及逾期还款利息（以50万元为基数，以中国人民银行同期贷款利率为计算利息，从起诉之日计算至判决给付之日止）。二、判令第三人对被告上述债务承担连带责任。三、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，被告一直积极履行双方签订的协议书，没有任何违约，原告要求被告退回投资款，没有事实和法律依据。原告在在诉状中陈述认为被告以其家中有家人需要照顾并将第三人的经营权进行转让等，不符合实际情况。依据双方签订的协议，约定被告以150万元的价格向原告转让其名下的深圳市长白山商贸有限公司。协议内容包括将原告变更为公司新的法定代表人、股东；将“白头山”“小白山”的商标所有人变更为原告所有。另外，公司的办公场所、现有的公司业务及平台、库存商品、办公用品全部归原告所有。在协议签署之前的债务债权由被告处理。该协议付款方式为原告向被告先支付50万元后，被告可将法定代表人及股份变更至原告名下；同时，“白头山”“小白山”的商标所有人也可变更为原告。剩余的100万元，原告可以在三年内支付。2016年11月14日，原告向被告转账支付了40万元的股权转让款。12月23日，被告将法定代表人及执行董事变更为原告。12月29日，原告告知资金紧张，向被告要回了5万元。公司在他的经营之下，生意做得不好，甚至连房租水电都无法按时支付，更别说向被告支付剩余的转让费用。原告未按照协议按时履行付款义务，已经构成严重违约，给被告造成重大的损失。据此，提起反诉，请求判令：一、原告继续履行合同，并向被告支付股权转让费1100000元；二、原告向被告支付双倍赔偿金500000元；三、原告向被告支付代垫付的2017年3、4、5月份的房租13950元，水电费1665.65元；四、本案诉讼费用由原告承担。就被告提出的反诉，原告辩称，首先、该合同已不具备履行性，因为被告已将第三人的货物转移；其次、被告通过网银将第三人经营的财物转移；第三、被告反诉中讲的已向原告返还5万元不属实，通过银行转帐记录显示可以显示原告已向被告支付了47万元，其中有3万元是原告通过第三人经营需要而支付的现金；第四、被告主张所代付的水电费，可以证明至今第三人一直由被告在经营。第五、被告的反诉要求支付股权转让款110万元，没有事实依据，被告根本没有向原告转让股权，且没有将公司交接给原告；第六、被告主张的双倍赔偿违约金没有事实和法律依据，不是原告违约，而是被告在签订合同之后没有交接公司反而将公司财务转移到其现在经验的深圳市龙岗区吉深批发行；第七、被告代付垫付的房租，这是被告经营公司所为，并非原告的责任和义务。第三人表示同意原告的起诉请求，不同意被告的反诉请求。经审理查明，第三人长白山商贸有限公司成立于2004年6月25日，注册资本为200万元，经，经营地址为深圳市福田区福田农产品批发市场茶叶干货城C12商铺股东包括贾铁铮（出资额180万元，出资比例90%）；贾铭钰（出资额20万元，出资比例10%），法定代表人为贾铁铮；2016年12月13日，第三人法定代表人由贾铁铮变更为原告冯桂荣。深圳市长白山商贸有限公司吉林分公司成立于2014年7月14日，依据企业信用报告显示，该企业目前状态为吊销。依据工商登记信息显示，深圳市福田区白头山滋补行为个体工商户，注，注册地址为深圳市福田区下梅林农产品批发市场交易大厅第****土特产街**营者原为贾铁铮，2016年12月21日变更为案外人祝学民。双方还确认：“白头山”、“小白山”两个注册商标的注册人为被告贾铁铮。原告作为乙方，被告作为甲方，双方曾签订一份《协议书》，约定，甲方以150万元的价格将长白山商贸有限公司（第三人）转让给乙方，具体明细如下：一、为了公司能平稳的过渡及正常运转，乙方可先交50万元（其他分三年半付清即可），即可将公司法人变更乙方，同时也可将公司所有股东的股份进行变更。公司原有的“白头山”和“小白山”两份注册商标，也一并变更给乙方使用及管理，欠款付清后也要继续协助乙方；二、公司现有的办公场所及公司现有的业务及平台也一并交给乙方，否则及管理，其中包括现有人员以及所有库存商品、办公用品；三、公司原有的债权债务均由甲方负责处理，不得留有后遗症；四、甲方将继续负责乙方负责管理的所有货物及产品的保质保量的采购及供应，同时在原有的基础上要有创新使公司业务再上一层楼；五、交款签字后公司将由乙方负责管理和运作，其费用及人员也由乙方自行决定如有需要，甲方将全力配合；六、经协商，甲乙签字后生效，不得反悔，负责双倍赔偿。对于上述转让行为，案外人贾铭钰表示同意被告贾铁铮签订的上述《协议书》，愿意在条件成就时将股权过户至原告名下。上述合同签订后，原告于2016年11月11日向被告支付40万元；2017年1月25日支付5万元；2017年2月4日向被告支付2万元。原告主张上述款项均为股权转让款，此外，原告主张其还通过现金的方式向被告付清了剩余转让款，但未提交证据证实；被告确认其收到的股权转让款包括2016年11月14日收到40万元，2017年2月24日收到2万元；就2017年1月25日收到的5万元，被告称系用于偿还此前的借款，并向本院提交一份工商银行客户回单，载明2016年12月29日，第三人向原告账户转款5万元，款项用途一栏注明为货款；被告还称未收到原告以现金方式支付的股权转让款。此后双方通过微信方式进行多次联系，其中2017年2月6日原告告知被告“明天再伙同阿钰统计学校账目，届时再免费向您报告”；被告回复称“不在其位不谋其政我当下只负责老人孩子并当好后勤及采购”；2017年2月17日原告询问被告“那200箱玉米碴是卖什么价格，准备明天出货”，被告回复称“咱们是总代理要走量薄利多销是大方向可以在品种数量上加以调控，还是以你为主吧”，2017年2月19日，原告告知被告“免费报告叔：前几天跟阿钰清算了学校；上月的利润只有9000大洋，入不敷出”，2月24日，原告再次向被告发送微信，称“早日今日学校的压力，打死也不敢贸然加入，因咱们都不好受，当初是没想到学校的压款，才说过年前付清”；原告在2017年3月16日的微信中称“这样跟在填无底洞无异，俺若是有钱还能再维持，关键是已到了山穷水尽，想想还是长痛不如短痛”。庭审时，原告主张被告对原告存在欺骗，双方签订的协议属于可撤销的协议，故要求被告返还股权转让款，主要体现在：1、被告曾称第三人是“白头山”、“小白山”两商标的权利人，但实际权利人为被告；2、被告称深圳市福田区白头山滋补行的店面是被告所有，但在2016年12月21日私自转让他人；3、被告称第三人的客户中有北大附中，麦德龙、且有吉林分公司等都是第三人的重要分支机构，但麦德龙根本早已和第三人没有业务往来，北大附中也已被被告转移到其经营的吉深批发行，吉林分公司已于2014年7月14日吊销。被告向本院提交了第三人与锦江麦德龙现货自运有限公司签订的合作协议，主张其与麦德龙公司存在合作合同关系，对此，原告不予认可。被告还向本院提交了两份由深圳市宏源泰投资有限公司、深圳市福田区农产品批发市场有限公司出具的收款收据主张其代原告缴纳了水电费以及租金，其中由深圳市宏源泰投资有限公司出具的收据载明由案外人贾铭钰分别于2017年4月10日支付了2A层C12档位3、4月份的租金9300元，于2017年5月8日支付了2A层D12档位5月份的租金4650元，租金合计13950元。由深圳市福田区农产品批发市场有限公司出具的收费清单载明夹层C12档位应缴纳的水费、电费、排污费及滞纳金合计为1665.65元。本院认为，原告以被告存在欺骗，双方签订的《协议书》属可撤销协议为由，请求被告返还股权转让款，依据不足，理由如下：首先，原告签订《协议书》的目的之一是为了获得“白头山”、“小白山”商标权利，“白头山”、“小白山”商标的权利人为被告，且被告已表示愿意将上述注册商标转让至原告名下，第三人虽非“白头山”、“小白山”商标的权利人，但并不影响原告受让该权利；其次、深圳市福田区白头山滋补行与第三人系不同的主体，二者的经营地址亦不相同，双方签订的《协议书》中转让标的物中并不包含深圳市福田区白头山滋补行，被告将深圳市福田区白头山滋补行转让的行为属于对自有财产自由处分，与原告不具有直接利害关系；第三、原告未有证据证实被告曾向其作出承诺麦德龙公司、北大附中系第三人客户，即便被告存在上述承诺，依据被告向本院提交的与锦江麦德龙现购自运有限公司签订的《商品购销合同》亦可表明其与锦江麦德龙公司之间存在购销合同关系，另在双方的微信记录中，原告亦表示“明天再伙同阿钰统计学校账目，届时再免费向您报告”，“早知今日学校的压力，打死也不敢贸然加入”等表述内容来看，也可以表明北大附中与第三人之间亦存在业务关系；至于此后第三人与北大附中的业务是否转移属市场行为，原告以此为由主张被告存在欺骗，缺乏依据。综上，原告的诉讼请求，依据不足，理由不成立，依法应予驳回。关于被告提出的反诉，本院认为，首先，原告与被告之间签订的《协议书》系各方当事人的真实意思表示，合法有效，各方当事人应诚实全面履行合同约定的义务。在本案中，原告于2016年11月14日支付40万元，2017年1月25日支付5万元，2017年2月24日支付2万元，原告还主张其已通过现金方式付清了剩余款项；被告称其实际收到股权转让款为42万元，就2017年1月25日支付5万元，被告称系用于偿还此前的借款，并向本院提交一份工商银行客户回单。对此，本院认为，原告主张其通过现金方式向被告付清了剩余转让款，但并未提交证据证实，且被告予以否认，故对原告上述主张，不予采纳；被告称原告曾向被告借款5万元，但依据其提交的工商银行客户回单显示，付款人为第三人并非本案被告，且用途为货款亦非借款，故本院对被告上述主张亦不予采纳，本院确认原告已经实际支付的股权转让款为47万元，其还应再向被告支付首期剩余股权转让款3万元。就后续股权转让款，依据双方约定，在协议签订三年内付清即可，现履行期限尚未届满，被告请求原告支付剩余款项，理由不成立，本院不予支持。其次，从双方签订的《协议书》约定来看，“乙方可先交50万元”，在上述约定中并未有定金字样，故该笔50万元应为预付款；即便该款项为定金，依据《担保法》第八十九条规定，被告作为收取定金一方，亦无权要求原告双倍赔偿定金。第三、原告与第三人系不同的民事主体，2A层C12档位（夹层C12档位）系第三人的经营地址，故因租赁、使用该地址而产生的租金、水电费应由第三人缴纳，被告请求原告支付上述费用，理由不成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十六条、第五十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告冯桂荣应于本判决生效之日起十日内向被告贾铁铮支付股权转让款3万元；二、驳回原告冯桂荣的诉讼请求；三、驳回被告贾铁铮的其他反诉请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费8800元、保全费3020元（案件受理费、保全费已由原告预交），均由原告负担；反诉案件受理费9670元（反诉案件受理费已由被告预交），由原告负担275元，由被告负担9395元。如不服本判决，应在领取判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内向该法院预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 马   翼人民陪审员 张 艳 荣人民陪审员 李 宏 新二〇一八年一月二十四日书 记 员 张燕（代）