福建省龙岩市新罗区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0802民初2411号 原告：张金礼，男，1982年9月9日出生，汉族，居民，住福建省长汀县。 委托诉讼代理人：张庆华、郑影，福建六韬律师事务所执业律师。 被告：龙岩市祥业物流有限公司，住所地龙岩市新罗区龙州工业园青竹路9号，统一社会信用代码913508007640531968。 法定代表人：郑顺祥，执行董事长 委托诉讼代理人：陈健超、翁溢帆，福建力涵律师事务所执业律师。 原告张金礼与被告龙岩市祥业物流有限公司（以下简称祥业物流公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月11日立案后，依法适用简易程序于2017年5月18日公开开庭进行了审理。后因案情需要转为普通程序，于2017年10月18日、2018年1月8日公开开庭进行了审理。原告张金礼及其委托诉讼代理人张庆华、郑影，被告祥业物流公司的委托诉讼代理人翁溢帆到庭参加了诉讼，被告法定代表人郑顺祥参加了第二次开庭，被告祥业物流公司的委托诉讼代理人陈健超参加了第一次开庭。本案现已审理终结。 张金礼向本院提出诉讼请求：1、判令祥业物流公司向张金礼赔偿损失总计309099.96元，其中医疗费（含后续治疗费）33984.31元、伤残赔偿金144057.2元、伤残鉴定费1800元、误工费12232.09元、护理费3720元、营养费6118.43元、交通费500元、被抚养人生活费96687.93元、精神损害抚慰金10000元。诉讼中，张金礼变更诉讼请求为：判令祥业物流公司赔偿张金礼医疗费34515.31元、伤残赔偿金72028.6元、鉴定费1800元、误工费80497元、护理费4340元、营养费6172元、交通费500元、被抚养人生活费48344元，精神损害抚慰金5000元，合计253196.91元。 事实与理由：张金礼于2016年11月4日受雇于祥业物流公司。当天上午11时58分，张金礼在与另一雇员在祥业物流公司仓库整理货物时，随同货物一块从高处落下摔伤。随后张金礼被送至福建省龙岩市中医院住院治疗，经诊断为左肱骨外科颈骨折，左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，腰部软组织挫伤，全身多皮肤处软组织挫擦伤。治疗期间祥业物流公司共支付张金礼医疗费27200元。张金礼在医疗终结后，福建闽西司法鉴定所于2017年2月7日依法作出闽西司法鉴定所[2017]临鉴字第122号司法鉴定意见书，其鉴定结论为张金礼属于“人损”九级伤残。张金礼在祥业物流公司工作时受伤。祥业物流公司应承担侵权责任，遂诉至法院请求判如所请。 祥业物流公司辩称：1、张金礼与祥业物流公司之间系劳动关系，本案属于劳动争议纠纷，张金礼未经劳动仲裁直接向贵院起诉，不符合起诉的法定条件，应当依法驳回张金礼的起诉。提供劳务者受害责任是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务一方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案中，祥业物流公司是公司法人，双方不符合“个人之间形成劳务关系”的前提条件，故不能认定为提供劳务者受害责任纠纷。本案中，祥业物流公司是用人单位，张金礼是劳动者，虽然双方尚未签订书面的劳动合同，但祥业物流公司已实际在张金礼处工作，依据《劳动法》的相关规定，双方之间应为劳动关系。张金礼在工作中受伤，属于工伤，应当经过工伤认定，确定工伤赔偿数额。故，本案实际是由工伤引起的劳动争议纠纷，应当劳动仲裁前置。因此，张金礼未经工伤认定，也未向劳动部门申请劳动仲裁，就直接向人民法院起诉，不符合劳动争议纠纷的法定起诉条件，应当依法驳回张金礼的起诉。 2、即使祥业物流公司与张金礼之间为劳务关系，张金礼在事故中，存在重大过错，应当承担相应的责任。本次事故中，系因为张金礼未按操作规范从货物上下车，而是爬到装满货物开始行驶的叉车上，张金礼没有抓稳而与货物一同摔下，张金礼是系完全民事行为能力人，应当知道叉车上是不能站人，尤其爬上装满货物、正在运行的叉车上，其应当能够遇见在叉车运行过程中与货物一同跌落的后果，其仍然违反安全操作犯规下车，导致本起事故的发生，足以证明其在主观上具有重大过错。依据《侵权责任法》的相关规定，张金礼应当在根据其过错承担相应的责任。 3、张金礼的诉请的赔偿标准过高，且张金礼提出的被扶养人生活费没有法律依据，依法应当驳回。张金礼提出的医疗费中包含了后续治疗的费用，但该费用尚未实际发生，也未提供相应医嘱予以证明具有后续治疗的必要。张金礼是农村居民，其提出的误工费与残疾赔偿金等费用应担按照农村居民标准进行计算。张金礼提出的营养费未提供相应的医嘱等证据材料。护理费、交通费未提供相应证据予以证明，不应得到支持。依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知》第四条规定，被扶养人生活费已经包含在残疾赔偿金或死亡赔偿金当中了，不应当再重复计算。 综上，祥业物流公司认为本案应为工伤事故责任纠纷，应当先进行劳动仲裁，张金礼的起诉不符合起诉的法定条件，应当依法驳回起诉；即使认定本案为提供劳务者受害责任纠纷，张金礼在本次事故中也具有过错，应当承当与之过错程度相适应的民事责任。 经审理查明，2016年11月4日上午9时左右，张金礼了解到祥业物流公司需要搬运工遂应聘。祥业物流公司立即安排张金礼卸货。11时许，来了一批货，张金礼与其他工人将货搬到叉车后与货一起站在叉车，叉车在开动过程中突然上升，张金礼与叉车上的货物一起倒地，张金礼为此受伤。之后，张金礼被送到龙岩市中医院住院治疗，并行左肱骨外科颈骨折切开复位及“左尺骨鹰嘴骨折切开复位内定术”。2016年12月5日，张金礼出院共住院31天，花去医疗费44459.79元，祥业物流公司交纳其中的27200元。出院诊断：左肱骨外科颈骨折，左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，腰部软组织挫伤，全身多处皮肤软组织挫擦伤，低钙血症，贫血。出院医嘱：门诊随诊，继续行患肢关节功能锻炼，出院后1、3、6、9个月返院复查。张金礼还支付门诊费用：2016年11月4日1469.5元、2016年12月8日10元、2016年12月23日245.02元、2017年5月16日203元、2017年10月17日144元、2017年2月2日184元。张金礼的医疗费合计为46715.31元。2017年2月7日，张金礼委托福建闽西司法鉴定所按《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准评定伤残等级及后续治疗费（拆除内固定物）费用评定。2017年2月14日，福建闽西司法鉴定所作出[2017]临鉴字第122号司法鉴定意见书，评定张金礼的伤残等级为九级，后续治疗费（包括住院费、检查费、手术费、治疗费等）约15000元。张金礼交纳了鉴定费1800元。张金礼以祥业物流公司仅赔偿其部分损失，其他未予赔偿为由，遂诉至本院请求判如所请。 另查明，张金礼的父亲张进达（1957年出生）、母亲廖二二（1958年出生）生育二子一女，张金礼系其次子。张金礼与其妻黄彩珍于2017年2月23日生育一子取名张彬华，张金礼夫妇从2014年8月1日起租住在龙岩市新罗区。 诉讼中，本院委托福建历思鉴定所根据《人体损伤致残程度分级》标准对张金礼的伤残等级进行医学鉴定。2017年12月14日，福建历思鉴定所认为张金礼左肩关节活动功能部分受限，左肘关节活动功能部分受限，评定二处受伤均构成十级伤残。祥业物流公司交纳了鉴定费1000元。 上述事实，有张金礼提供的照片、龙岩市城区公立医疗机构通用门诊病历、急诊科出诊记录本、疾病证明书、福建省龙岩市中医院出院记录、福建省医疗门诊收费票据、证明、福建闽西司法鉴定所司法鉴定意见书、新罗区欧曼迪窗帘店出具的证明、新罗区欧曼迪窗帘店营业执照及赖尚富身份证、租房合同、南城隔后社区居委会出具的证明、张金礼个人信息查询一份，长汀县宣成乡长桥村民委员会出具的证明及当事人的庭审陈述在案佐证。祥业物流公司提供的劳动合同、工资领款单与本案无关，本院不予确认。 本院认为，张金礼因为祥业物流公司搬运货物取得报酬，张金礼以其劳务获得报酬，双方形成劳务关系。张金礼在从事雇佣活动中受到损害，祥业物流公司作为雇主应承担赔偿责任。祥业物流公司主张双方形成劳动合同关系，本院不予采信。祥业物流公司对刚上岗的张金礼未进行必要的安全培训，对叉车运行时未安排管理人员在现场进行管理，其对工人疏于管理，对张金礼的受伤应承担80%的责任，张金礼作为成年人明知叉车运行时的危险，仍站在叉车上对自身的受伤承担20%的责任。关于张金礼的损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，并结合本案的具体情况，认定如下：医疗费：张金礼住院医疗费及门诊费用为46715.31元，福建闽西司法鉴定所根据其专业知识并结全龙岩三级医院收费情况作出鉴定，该鉴定意见可以作为张金礼主张后续治疗费的依据，故张金礼拆钢板的后续治疗费（包括住院费、检查费、手术费、治疗费等）为15000元，以上医疗费合计61715.31元。 残疾赔偿金：福建历思司法鉴定所评定张金礼的伤残为十级，张金礼与祥业物流公司均无异议，本院予以确认。张金礼虽是长汀宣成乡村民，但在新罗区城区生活多年，其伤残赔偿金应按城镇居民标准，张金礼要求一次性残疾赔偿金72028.6元。对于其中被抚养人生活费，在张金礼的孩子成年之前的被抚养人生活费为25005.5元×18年×10%为45009元，张金礼的孩子成年之后的被抚养人生活费为25005.5元×2年÷3×2×10%为3334元，计48344元。合计120371.6元。 误工费：张金礼在祥业物流公司时间短要求按交通运输仓储行为标准计算，不予支持，本院参照福建省上一年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资48784元/年计，即133.65元/天；张金礼误工费天数计至福建历思司法鉴定所鉴定的前一日即2017年12月13日计405天。本院参照人身损害受伤人员误工损失日评定准则及张金礼在闽西司法鉴定所的鉴定情况，认定张金礼的误工天数为95天，误工费为12696.75元。 护理费：31日×120元/日为3720元，与当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准相当，本院予以确认； 营养费：张金礼未提供医嘱等证据，考虑张金礼两次受伤及受伤的位置，本院酌定营养费为400元； 交通费：张金礼未提供交通费发票，本院酌定交通费为300元； 鉴定费：闽西司法鉴定所对张金礼的伤残等级及后续治疗进行鉴定，因张金礼的伤残等级已经重新鉴定，故该鉴定费按900元计。 综上，张金礼的损失为：医疗费61715.31元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）120371.6元、误工费12696.75元、护理费3720元、营养费400元、交通费300元、鉴定费900元，合计200103.66元。祥业物流公司应赔偿张金礼上述损失200103.66元的80%为160082.93。祥业物流公司已付27200元可以从中抵扣。精神损害抚慰金：结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、受诉法院所在地的平均生活水平，酌定为3000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第三十五条规定，判决如下： 一、龙岩市祥业物流有限公司赔偿张金礼医疗费61715.31元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）120371.6元、误工费12696.75元、护理费3720元、营养费400元、交通费300元、鉴定费900元，合计200103.66元的80%为160082.93元，扣除已付27200元，余款132882.93元限于本判决生效之日起三十日内履行完毕。 二、龙岩市祥业物流有限公司应于本判决生效之日起三十日内赔偿张金礼精神损害抚慰金3000元。 三、驳回张金礼的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5100元，由张金礼负担2350元，龙岩市祥业物流有限公司负担2750元；鉴定费1000元，由张金礼负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审 判 长 李  美  丰 人民陪审员 李  丽  月 人民陪审员 李    展 二〇一八年一月十五日 书 记 员 温丽芳（代） 书 记 员 邱瑜 ( 代) 附注： 一、相关法律条文： 1、《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 三、主动履行生效法律文书提示 （一）具有金钱给付内容的生效法律文书，履行义务人可以在生效法律文书确定的履行期间内将相应的款项通过法院转交给权利人；款项转入或存入法院指定的履行款账户后，应当及时告知案件承办人，并提供银行转入或存入凭证复印件。 履行款存入以下账户 开户单位：龙岩市新罗区人民法院 开户行：兴业银行龙岩新兴支行 账号：17×××01 支付款项时，请在摘要栏写明款项内容、案件承办人、案号、当事人姓名等。 （二）生效法律文书确定应当负担诉讼费用的当事人，应当在法律文书生效后七日内，自觉到办结案件的开票窗口开具网络版的《福建省政府非税收入缴款通知书》到代收银行缴款，缴款后及时到法院开票窗口领取相应的诉讼费票据；也可通过现场POS机刷卡直接缴款，现场领取相应的诉讼费票据。主动缴款后，应及时向案件承办人提供银行转入或存入凭证复印件，否则法院将依法定程序向当事人追缴。 （三）履行义务人未及时告知已自动履行，导致案件进入执行程序，造成的负担执行费用、列入失信被执行人名单等一切后果自负。