湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1002民初2088号原告：郴州中如鑫信息咨询有限公司，住所地：湖南省郴州市北湖区协作南路路特产大厦16楼1601室。法定代表人：李识忠，系公司总经理。委托诉讼代理人：高克勇，湖南奋斗者律师事务所律师。被告：郴州竑程企业信息咨询有限公司，住所地：湖南省郴州市北湖区青年大道49号五岭新天地二期1栋30B01号。法定代表人：谭慧，系公司总经理。被告：谭慧，女以上二被告共同委托诉讼代理人：周建程，湖南善道律师事务所律师。原告郴州中如鑫信息咨询有限公司（以下简称中如鑫公司）与被告郴州竑程企业信息咨询有限公司（以下简称竑程公司）、谭慧合同纠纷一案，本院于2017年6月29日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告中如鑫公司委托诉讼代理人高克勇、被告谭慧、被告谭慧及竑程公司共同委托诉讼代理人周建程参加诉讼。本案现已审理终结。原告中如鑫公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付拖欠原告手续费917.15元、佣金85875元、违约金17358.43元，共104150.58元；2、判令被告承担诉讼费用。事实和理由：原告中如鑫公司与被告竑程公司于2017年5月2日签订《承销商合作协议》，经营伊思海娅红酒产品，约定合同签订之日至2017年12月31日期间由被告授权原告推介商户或客户签约，并接受被告委托，为被告进行市场调查、宣传推广、商户客户服务等活动。合同第11条约定“被告按照转让金额的千分之三支付原告手续费报酬；按照25元/瓶支付原告佣金；返佣时间为每月月末最后一日。”第12条约定“违约方应向守约方依本协议约定费用20%支付违约金。”第14条约定“经协商无法解决由被告所在地法院管辖。”签订合同后，原告依约履行合同义务，截止2017年5月为被告共促成交易量3435瓶，单价89元/瓶，被告未按照合同约定支付手续费、佣金等，故原告诉至法院，请求判如所请。被告竑程公司、谭慧辩称：1、原告中如鑫公司的经营范围不包括网络销售，不具备相应资质，且原告丰成公司并非《承销商合作协议》中伊思海娅红酒在中国境内的唯一代理销售商，不具备签订合作协议的主体资格，故双方签订的《承销商合作协议》应属无效；2、原告中如鑫公司代理号段内客户所认购的红酒均退还电商平台，并未有客户申购成功或进行转让，故原告主张手续费、佣金等无依据；3、电商平台处于非正常关闭暂停状态，按协议第六条“免责条款”第2项约定，即使答辩人有支付义务，也因此免责。查明的事实根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、原告中如鑫公司经营范围为：商务信息咨询服务、财务咨询服务、企业管理咨询服务，公司法定代表人为李识忠。被告竑程公司法定代表人为谭慧。被告竑程公司与河北玖通天下电子商务有限公司签订《承销商合作协议》，被告竑程公司成为电子商务平台的代理会员，推介客户认购“伊思海娅”系列红酒并取得报酬等。2017年5月2日，被告（甲方）竑程公司与原告（乙方）中如鑫公司签订《承销商合作协议》，约定：甲方授权乙方作为电商平台的代理会员，向甲方商品电子商务平台推介客户或商户，由甲方与该推介商户或客户签约；合作期限至2017年12月31日；乙方向甲方支付牌照费5万元，分两次向甲方支付，签约当日支付5000元，后从返佣金额内扣除4.5万元，款项支付至甲方指定账户，户名陈义军；甲方应按照协议约定支付报酬，包括：1、手续费报酬=商户产生的转让手续费×承销商返佣比例，其中“商户产生的转让手续费”是指乙方经纪号段内所有受让或者转让方客户产生的转让金额×千分之三；2、提货费的10%；3、客户申购成功后，按25元/瓶向乙方支付；返佣时间为每月月末最后一日，遇逢节假日顺延；甲方每月将乙方的报酬支付到乙方指定的账户，户名李识忠；如甲方违约，应按照本协议已支付给乙方的报酬的20%支付违约金，如乙方违约，应按照本协议从甲方已取得的报酬的20%支付违约金，给守约方造成损失的，还应承担赔偿责任；如果任何一方因国家政策所限或不可抗力不能履行本协议的，可以免除该方责任，其中不可抗力包括但不限于地震、洪水等突发事件或转让平台非正常暂停或停止转让、系统故障等不可控制的意外事件等；甲方向乙方交付的《交易规则》、《上市协议》与本协议具有同等效力。《交易规则》主要流程确定为：商品上线展示—商品认购抢购（每瓶89元认购、最低认购6瓶、最大认购60瓶）--商品流通转让（转让手续费收取：普通转让手续费千分之三、定向转让手续费千分之五）--商品提货或线下商城。二、协议签订后，中如鑫公司推介客户通过“应价后台管理系统-酒交天下”平台认购“伊思海娅”红酒3435瓶，认购单价89元/瓶，大额配送数量为0，划拨交易数量为0，仓位调整数量为0。2017年5月22日红酒上市后线上流通困难，客户亦不同意提货，原告中如鑫公司法定代表人李识忠、被告竑程公司项目负责人陈义军和郴州地区另一承销商同其他地区的承销商一起，共同前往平台总部（河北玖通天下电子商务有限公司）反映情况，该平台最终同意以70元/瓶进行回购，并与被告竑程公司直接签订《解除合同及办理定向转让承诺书》，约定：解除河北玖通天下电子商务有限公司与竑程公司签订的《承销商合作协议》；竑程公司应在承诺书生效之日起10个工作日内，安排其开发的全部客户签署《定向转让书》，并拍照发送至平台，将认购产品定向转让给指定账户；自愿放弃按《合作协议》约定可得的提货费、奖励佣金、支付额度等等。之后，红酒回购信息通过微信群发布，原、被告协助办理定向转让回购事宜，该批红酒最终于2017年6月全部回购。判决的理由与结果本院认为，本案立案案由为合同纠纷，经审查确定案由为居间合同纠纷。本案的焦点问题有：一、合同是否合法有效；二、原告要求被告支付手续费、佣金应否支持；三、原告要求被告支付违约金应否支持。关于焦点问题一。本院认为，原、被告签订《合作协议》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律的强制性规定，合法有效。被告抗辩原告超越经营范围订立的合同无效，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第10条之规定，只要不违反限制经营、特许经营等，企业法人超越经营范围签订的合同均为有效合同，故对被告的该抗辩意见不予支持。关于焦点问题二。（一）原告中如鑫公司作为居间人，其主要义务是推介客户购买红酒，促成平台与客户建立有效的买卖合同关系。签订合同后，原告推介客户以89元/瓶的价格认购红酒3435瓶，但因红酒上市后线上流通困难，为减少自身损失，客户迅速放弃认购，同意电子商务平台以70元/瓶予以回购。被告竑程公司与平台签订《解除合同及办理定向转让承诺书》，约定在红酒被回购后自愿放弃《合作协议》约定可得的提货费、奖励佣金、支付额度等费用，原告对该份承诺书知情，并协助办理回购事宜，3435瓶红酒全部被回购，至此，红酒未实际售出，亦未发生转让或提货，合同目的并未实现，符合《中华人民共和国合同法》第四百二十七条之规定，即居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬。且本案案涉红酒被回购，平台处于非正常暂停转让状态，根据双方签订的《合作协议》约定，平台非正常暂停或停止转让免除责任，故原告要求被告支付佣金85875元、手续费917.15元无事实和法律依据，本院不予支持。关于焦点问题三。因本案当事人不存在主观违约，且双方在《合作协议》中约定支付违约金的前提是被告有义务支付报酬却不予支付的情况，换言之，在无需支付报酬的情况下，被告无需承担违约金。故原告要求支付违约金17358.43元，本院不予支持。现依照《中华人民共和国合同法》第四条、第四百二十四条、第四百二十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第10条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告郴州中如鑫信息咨询有限公司的全部诉讼请求。本案案件受理费2383元，由原告郴州中如鑫信息咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  黄俊斌人民陪审员  李一庆人民陪审员  王宪明二〇一八年一月十七日书 记 员  梁 毅附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四条当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。第四百二十四条居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。第四百二十七条居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第10条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。