宁波市海曙区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0203民初6487号 原告：娄平钧，男，1982年3月3日出生，汉族，住浙江省宁波市海曙区。 委托诉讼代理人：颜恩超，浙江裕丰（宁波）律师事务所律师。 被告：上海齐翼网络科技有限公司宁波分公司。统一社会信用代码91330203551138890D。住所地：浙江省宁波市海曙区古林镇联丰中路55号华康名家私5楼。 负责人：程德清。 被告：上海齐翼网络科技有限公司。住所地：上海市嘉定区金沙江路3131号4幢中区107室。 法定代表人：程德清。 被告：程德清，男，1977年5月12日出生，汉族，户籍地福建省莆田县。 原告娄平钧为与被告上海齐翼网络科技有限公司宁波分公司（以下简称齐翼宁波分公司）、上海齐翼网络科技有限公司（以下简称齐翼公司）、程德清装饰装修合同纠纷一案，于2017年8月8日诉至本院，诉称：原告与被告齐翼宁波分公司于2017年3月1日签订房屋装修施工合同，约定由被告齐翼宁波分公司为南都花城小区26幢39号901室房屋进行装修，工期自2017年3月5日至2017年7月4日，总价款为190000元。原告按约支付第一笔款项76000元，后在施工过程中，原告与负责施工的负责人王枭协商修改原装修方案，增加工程款43500元，并将该款转账支付给王枭，故全部工程款为233500元。2017年6月28日后，再未有工人进场施工，现场大部分工程未完工。故原告诉至法院，要求判令：1.确认原告与被告齐翼宁波分公司签订的住宅装修合同解除；2.被告齐翼宁波分公司返还原告已支付的装修款119500元，并支付违约金35025元；3.被告齐翼公司、程德清对上述第二项债务承担连带责任。经原告申请，本院对被告已完成的工程量进行司法鉴定。在庭审中，原告变更诉请为：1.确认原告与被告齐翼宁波分公司签订的住宅装修合同在本院起诉状副本送达被告之日起解除；2.被告齐翼宁波分公司、齐翼公司共同返还原告装修款63000元，并支付违约金28500元；3.被告程德清对上述第二项债务承担连带责任。本案现已审理终结。 三被告共同发表答辩意见如下：1.案涉房屋中现浇平顶属案涉装修合同的增项，被告齐翼宁波分公司已经依约施工完毕，但原告却把装修款付给案外人王枭，被告齐翼宁波分公司至今没有收到该笔装修款，原告没有依约付款，违反合同的约定；2.因原告没有支付该笔现浇平顶的装修款，故被告齐翼宁波分公司停止施工，被告齐翼宁波分公司并不存在违约行为，无需承担任何责任。综上，请求法院驳回原告全部诉请。 经审理，本院认定如下事实： 2017年3月1日，原告（甲方）与被告齐翼宁波分公司（乙方）签订《宁波市住宅装饰装修施工合同》（以下简称《施工合同》）一份，约定：甲方委托乙方对位于南都花城小区26幢39号901室房屋进行装修，工期自2017年3月5日至2017年7月4日共120天，工程总价190000元，在合同生效起三天内支付40%即76000元，并在木工进场前三天支付30%，并约定余款分二期支付；在施工过程中，甲方提出变更设计、增减工程项目或者变更材料设备，须提前与乙方联系，在签订《工程变更项目变更单》后，方能进行该项目的施工，由此影响竣工日期的，由甲乙双方商定；凡甲方私自与施工人员或其他管理人员商定更改施工内容、增加施工项目所引起的一切后果，由甲方自负；施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议，并由责任方按合同总价款15%赔偿，解除本合同……在该《施工合同》尾部，被告齐翼宁波分公司盖章确认，王枭在该章下签名（在庭审中，原、被告一致确认王枭为被告齐翼宁波分公司的员工）。合同签订后，原告依约向被告齐翼宁波分公司账户汇入76000元，被告齐翼宁波分公司入场施工。 在施工过程中，原告要求现浇混凝土板，并与王枭谈妥价格为43500元，原告将该款分三次汇入王枭个人账户，现该混凝土板已完工。除该混凝土板外，案涉房屋仅完成部分除旧、砌墙、钢梯等工程，被告齐翼宁波分公司未再进行水电、木工等其他任何装修工程，亦未能按期完工。2017年8月8日，原告诉至本院要求解除案涉《施工合同》，起诉状副本于2017年8月26日到达三被告。 经司法鉴定，案涉《施工合同》中，约定应由被告齐翼宁波分公司施工的部分，被告齐翼宁波分公司完成的工程量为13016.18元，该《施工合同》约定之外完成的现浇混凝土板工程量为35256.82元。 另查明，被告齐翼宁波分公司为被告齐翼公司开设的分公司，被告齐翼公司系被告程德清独资设立的有限责任公司。 以上事实，由原告提交的《施工合同》、图纸、照片、打款凭证、工商登记信息及原告的陈述予以证明。 本院认为，本案的争议焦点为：一、案涉房屋中搭建现浇混凝土板的施工行为，是否系案涉《施工合同》的增项；二、原告是否有权要求解除案涉《施工合同》；三、如果原告有权解除，则该合同解除后，各被告应承担何种责任。 关于争议焦点一，原告主张王枭在案涉《施工合同》中签名，又负责现场施工，其有理由相信王枭可以代表被告齐翼宁波分公司，故该搭建行为系案涉合同的增项，其向王枭付款43500元应视为已经完成付款义务；被告齐翼宁波分公司主张，原告在施工后要求搭建混凝土板，因为面积不能确定，故未填写联系单，但公司已经派人施工完毕，原告却至今未把该款项支付给公司，系违约行为。对此本院认为，首先，该混凝土板已经完工，无论是否是合同增项，原告都应与相对方谈妥了工程造价再行施工。然被告齐翼宁波分公司却未能说明该搭建的具体工程造价、面积及双方协商过程。原告提交了与王枭在施工图纸上就搭建行为的具体约定，该图纸上只有王枭的个人签名，案涉《宁波市住宅装饰装修施工合同》明确约定，在施工过程中需要增减工程项目的，应填写《工程变更项目变更单》，然双方并未填写，该搭建行为显然不符合合同约定的操作流程；其次，原告已经向被告齐翼宁波分公司的账户支付首期装修款，其明知应将工程款付至被告齐翼宁波分公司，然其仍将款项付至王枭个人账户；再次，即便由被告齐翼宁波分公司的施工人员完成混凝土板的施工，也不能确定施工人员是受王枭的指令，还是受被告齐翼宁波分公司的指令进行施工，不能必然得出该搭建行为系合同增项的结论。综上，现有证据显示，搭建混凝土板的行为发生在原告与案外人王枭间，并非案涉《施工合同》的增项，对原告称该搭建行为系案涉《施工合同》增项的主张，本院不予采纳，对被告称该搭建行为系案涉《施工合同》增项、原告未依约付款属违约行为的抗辩，本院不予采信。 关于争议焦点二，原告主张被告逾期未完工，违反合同约定，原告享有法定解除权。被告齐翼宁波分公司主张，原告未支付搭建项目的费用，原告违约在先，其并不存在违约行为。对此本院认为，首先，如前所述，搭建混凝土板的交易发生在原告与王枭之间，原告不负有向被告齐翼宁波分公司付款的义务，被告齐翼宁波分公司难以要求原告支付搭建费用；其次，原告依约支付首期76000元，根据现场施工情况，并未达到木工进场施工的阶段，不需要支付下一阶段费用，故在案涉《施工合同》履行过程中，原告并不存在违约行为，被告齐翼宁波分公司却无故未按期完工，且经原告多次催促仍不履行装修义务，显属违约。综上，因被告齐翼宁波分公司不履行合同主要义务，原告有权要求解除合同。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定：主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。原告主张案涉《租赁合同》于本案起诉状副本送达被告之日即2017年8月26日解除，于法有据，本院予以支持。 关于争议焦点三，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。经司法鉴定，确认被告齐翼宁波分公司完成案涉《施工合同》约定的工程量为13016.18元，原告已付装修款为76000元，被告齐翼宁波分公司应返还原告工程款62983.82元。关于违约金，案涉《施工合同》约定，施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议，并由责任方按合同总价款15%赔偿，解除本合同。该条款明确约定，对造成合同解除的责任方，需支付总价款的15%作为违约金，故原告有权要求被告齐翼宁波分公司支付按合同总价190000元的15%即28500元违约金。综上，原告要求被告齐翼宁波分公司返还工程款62983.82元，并支付违约金28500元，合法有据，本院予以支持，超出部分，不予支持。被告齐翼公司系被告齐翼宁波分公司的总公司，分公司的民事责任应由总公司承担，故原告有权要求被告齐翼公司对被告齐翼宁波分公司的上述民事责任承担共同还款责任。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任，被告齐翼公司系被告程德清独资设立的有限责任公司，被告程德清未提交任何证据证明其个人财产独立于公司财产，故被告程德清应对被告齐翼公司的案涉债务承担连带责任。 综上，案涉《施工合同》系各方真实意思表示，合法有效，各方均应按合同约定全面履行各自义务。现原告依约支付工程款，被告齐翼宁波分公司却未按时完工，显属违约，原告有权要求被告齐翼宁波分公司、齐翼公司共同返还工程款62983.82元，并支付违约金28500元，被告程德清对上述债务承担连带责任。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条第（二）项、第九十六条第一款、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第十四条、第六十三条之规定，判决如下： 一、确认原告娄平钧与被告上海齐翼网络科技有限公司宁波分公司于2017年3月1日签订的《宁波市住宅装饰装修施工合同》于2017年8月26日解除； 二、被告上海齐翼网络科技有限公司宁波分公司、上海齐翼网络科技有限公司共同返还原告娄平钧工程款62983.82元，并支付违约金28500元； 三、被告程德清对上述第二项债务承担连带清偿责任； 四、驳回原告娄平钧的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间） 案件受理费2087元，减半收取1043.50元，鉴定费3150元，合计4193.50元，由被告上海齐翼网络科技有限公司宁波分公司、上海齐翼网络科技有限公司、程德清共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 叶          丹 二〇一八年一月二十九日 代书记员 罗旖旎本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 ??2? ?*MERGEFORMAT?1?