新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书(2018)兵08民终470号上诉人(原审原告)：新疆西部合盛硅业有限公司，住所地新疆石河子开发区北四东路37号1号。法定代表人：罗立国，该公司董事长。委托诉讼代理人：王东盛，新疆双信律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：赛福丁，男，1987年6月6日出生，住石河子市。委托诉讼代理人：张燕，新疆新石律师事务所律师。上诉人新疆西部合盛硅业有限公司（以下简称合盛硅业公司）因与被上诉人赛福丁劳动争议纠纷一案,不服石河子市人民法院（2017）兵9001民初7304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人合盛硅业公司的委托诉讼代理人王东盛、被上诉人赛福丁及其委托诉讼代理人张燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人合盛硅业公司上诉请求：撤销石河子市人民法院(2017)兵9001民初7304号民事判决第二至七项，改判合盛硅业公司不支付被上诉人赛福丁停工留薪期工资27981.54元、住院伙食补助费3078元、一次性伤残补助金48117.92元、一次性工伤医疗补助金50757.50元、一次性伤残就业补助金121818元、再次鉴定费500元，由被上诉人赛福丁负担二审诉讼费。事实和理由：一、上诉人在被上诉人处工作期间，上诉人已为被上诉人依法缴纳社会保险费，其工伤保险待遇应当由工伤保险基金支付。二、上诉人已足额支付被上诉人停工留薪期工资，不存在需要补足差额的情形。三、一审判令上诉人支付被上诉人各项工伤保险待遇，与客观事实不符，缺乏法律依据，被上诉人的各项具体请求事项的计算基数、计算方法、计算期限均缺乏���实和法律依据。被上诉人赛福丁辩称：被上诉人受伤在前，上诉人缴纳社会保险费在后，才导致被上诉人无法向社保经办部门主张权利。关于一次性伤残就业补助金，一审判决按上年度平均工资标准判决并无不当；关于停工留薪期工资，一审计算12个月正确。合盛硅业公司向一审法院请求：1.不支付被告停工留薪期工资27981.54元；2.不支付被告住院伙食补助费3078元；3.不支付被告一次性伤残补助金48117.92元；4.不支付被告一次性工伤医疗补助金50757.50元；5.不支付被告一次性伤残就业补助金121818元；6.不支付被告劳动能力再次鉴定费用500元。一审法院认定事实：原告合盛硅业公司注册成立于2009年12月16日，属于有限责任公司。被告2013年1月16日到原告公司从事普工工作，同时与原告签订书面劳动合同，劳动合同期限自2013年1月26日至2018年1月25日。2013年10月2日，被告在工作中烧伤。2014年9月12日，原八师石河子市劳动和社会保障局作出师市伤认字〔2014〕421号《工伤认定决定书》，认定被告所受事故伤害为工伤。2015年2月6日，八师劳动能力鉴定委员会作出劳鉴字〔2015〕]007号《关于劳动能力鉴定结论的通知》，鉴定被告因工伤丧失劳动能力程度为玖级，工伤部位为多处灼伤。2015年3月11日，新疆生产建设兵团劳动劳动能力鉴定委员会作出兵劳鉴〔2015〕年088号《再次鉴定结论书》，认定被告丧失劳动能力程度为陆级。被告发生事故伤害后，到医疗机构住院治疗情况如下：2013年10月2日至2013年10月7日在石河子大学医学院第一附属医院烧伤整形科住院治疗，主要诊断为：多处烧伤，实际住院5天；2013年10月7日至2013年11月21日在中国石油天然气运输公司职工医院烧伤二科住院治疗，主要诊断烧伤（火焰）TBSA:85%浅II°10%深II°25%Ⅲ°50%面颈部、躯干、四肢，实际住院45天；2013年11月21日至2013年12月27日在中国石油天然气运输公司职工医院烧伤二科住院治疗，主要诊断烧伤后残余创面（后躯干、双下肢、左上肢），实际住院36天；2014年1月20日至2014年2月19日在中国石油天然气运输公司职工医院住院治疗，主要诊断烧伤后残余创面（双下肢）；实际住院30天；2014年4月11日至2014年5月7日在石河子大学医学院第一附属医院康复医学科住院治疗，主要诊断四肢烧伤后遗症，实际住院26天；2014年5月7日至2014年6月5日在石河子大学��学院第一附属医院康复医疗科住院治疗，主要诊断为四肢烧伤后遗症，实际住院29天。上述住院治疗天数共计171天。劳动仲裁委开庭时，原告提供了被告2013年1月至2013年10月工资册，2014年5月至2017年8月工资册，显示被告2013年1月应发工资580.65元、2月应发工资3415元、3月应发工资3261.77元、4月应发工资3200元、5月应发工资3129.03元、6月应发工资2675元、7月应发工资2363.38元、8月应发工资2208.35元、9月应发工资3083.33元；2014年5月、6月应发工资1511.90元，实发工资1260元；2014年7月应发工资1616.40元，实发工资1260元；2014年8月应发工资1721.90元，实发工资1470元；2014年9月应发工资1744.80元，实发工资1470元；2014年10月、11月应发工资1721.90元，实发工资1470元。被告对原告提供的工资册真实性予以认可。原、被告因解���劳动关系、支付工伤待遇等问题发生争议。2016年3月10日，被告向石河子市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年10月19日作出石劳人仲裁字〔2017〕449号《仲裁裁决书》，裁决：一、申请人与被申请人于2016年3月10日解除劳动关系；二、被申请人支付申请人停工留薪斯工资27981.54元；三、被申请人支付申请人住院伙食补助费3078元；四、被申请人支付申请人一次性伤残补助金48117.92元；五、被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金50757.50元；六、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金121818元；七、对申请人主张交通费的请求，本委不予支持；八、被申请人支付申请人劳动能力再次鉴定费500元。对于劳动仲裁委裁决的第一项、第七项内容，因双方当事人均未提起诉讼，该院予以确认。原告主张一次性伤残补助金、一次性��伤医疗补助金、住院伙食补助费均应由工伤保险基金支付，并且其已经为被告申报了工伤，只是社保局没有给任何书面回复。被告则称原告不符合申报条件，要求原告支付各项工伤保险待遇。庭审中，原告未提交应当由工伤保险基金支付的证据，也未提交向社保局申报及社保局拒绝支付被告工伤待遇的证据。被告未提交证据证明其已将医疗机构出具的诊断证明报送给原告。原告未提交为被告确定停工留薪期的证据。仲裁庭审时，原告未提交向被告支付停工留薪期工资的证据，亦未提交其单位2012年职工平均缴费工资数额的证据。经核实，原告于2013年10月21日为被告缴纳了2013年9月的各项社会保险费，并连续缴纳至2017年9月。原告对此无异议，但称其是2013年10月21日之前就已经向社保局为被告缴纳了社会保险费，只是社会保险费到账时间有延迟。就其陈述，原告未向该院提交证据证实。另查，2015年师市在岗职工平均工资为60909元/年。一审法院认为：原告与被告之间建立有劳动关系，被告因工受伤应当享受工伤保险待遇，被告于2017年3月10日提出解除劳动关系，原、被告均无争议。该案原、被告争议的焦点是：一、被告的工伤保险待遇应当由当地社会保险经办机构支付还是由新疆西部合盛硅业有限公司支付；二、被告主张的各项工伤保险待遇项目和标准是否符合法律规定。关于被告工伤保险待遇应当由石河子市社会保险经办机构支付还是由新疆西部合盛硅业有限公司支付的问题。《工伤保险条例》第六十二条第二款、第三款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用”，以及《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见（二）》第三条规定：“《工伤保险条例》第六十二条规定的‘新发生的费用’，是指用人单位参加工伤保险前发生工伤的职工，在参加工伤保险后新发生的费用。其中由工伤保险基金支付的费用，按不同情况予以处理：（一）因工受伤的，支付参保后新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级��四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金；……”该案中，被告2013年10月2日发生工伤事故，原告2013年10月21日为被告补缴社会保险费。被告发生工伤在前，原告缴纳工伤保险在后。依据上述法律规定，原告主张的应当由社会保险经办机构支付被告工伤待遇的意见与上述规定不符，原告应当按照上述规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付工伤保险待遇。关于被告主张的各项工伤保险待遇项目和标准的请求是否符合法律规定的问题。关于停工留薪期。《工伤保险条例》第三十三条第二款规定：“停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》第三条规定：“工伤职工应及时将医疗机构出具的诊断证明和停止工作的休假证明报送所在单位申请停工留薪。由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《兵团工伤职工停工留薪期分类目录》，确定工伤职工的停工留薪期限，并书面通知工伤职工本人。”该案中，被告未提交证据证明已将医疗机构出具的诊断证明报送给原告，原告也未给被告确定停工留薪期。劳动仲裁委对照《兵团工伤职工停工留薪期分类目录》，根据被告受伤的情况，确认被告应享受自2013年10月2日至2014年10月l日期间十二个月的停工留薪期。对此，原、被告在庭审中均未提出异议，该院予以确认。关于被告停工留薪期的原工资待遇问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”根据上述规定，原告主张的数额3007.37元/月未超过上述法律规定核算的数额，被告作为完全民事行为能力主体，有权处分自己的民事权利。劳动仲裁委裁决原告以此标准按月支付被告停工留薪期工资并无不当，但原告已支付的应予扣减。关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准。《工伤保险条例》第三十六条规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤��的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准，由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例��办法》（新兵发〔2013〕50号）第二十八条规定：五级、六级伤残职工本人自愿提出与用人单位解除、终止劳动关系的，以解除、终止劳动关系时统筹区所在地方的上年度职工月平均工资为基数；（一）由用人单位支付一次性就业补助金，标准为五级伤残为27个月、六级伤残为24个月；（二）由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为五级伤残为11个月，六级伤残为10个月。根据上述规定，被告于2016年3月10日提出与原告解除劳动合同，原告应按2015年师市在岗职工平均工资标准支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。关于一次性伤残补助金计算基数。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人���资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》（新兵发〔2013〕50号）第四十二条规定：“工伤职工受伤前本人工资不足12个月的，按职工所单位上年度职工月平均缴费工资计算。”根据上述规定，由于被告受伤前12个月并无缴纳社会保险费记录，无法核算其平均缴费工资，劳动仲裁审理中原告也未按照仲裁委要求提交其2012年单位职工月平均缴费工资数额的证据，劳动仲裁委根据证据规则以被告主张的工资数额为基数支付被告一次性伤残补助金不违反法律规定，该院予以确认。关于劳动能力鉴定费。《新疆生产建设兵团实施（工伤保险条例）办法》第二十二条规定：“劳动能力鉴定费，参加工伤保险的由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，由用人单位支付。再次鉴定、复查鉴定的鉴定结论没有改变的，或者鉴定疾病与工伤无关联的，鉴定费由申请人承担。”该案中，被告提交书面的鉴定费票据，再次鉴定的事实存在，且鉴定结果发生改变，原告未支付该笔费用。按照上述规定，应当由原告承担鉴定费用500元。关于住院伙食补助费。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府���定。”《关于兵团工伤保险基金支付工伤职工住院治疗以及到统筹区外就医期间有关费用标准的通知》（兵劳社险发〔2011〕8号）规定：“三、工伤职工住院和到统筹区外就医期间的伙食补助费，按照自然（日历）天数给予补助，标准为每天18元。”依照上述规定，原告应当支付被告住院伙食补助费。被告住院171天，原告应当支付被告住院伙食补助费3078元（18元/天×171天）。判决：一、原告新疆西部合盛硅业有限公司与被告赛福丁于2016年3月10日解除劳动关系；二、原告新疆西部合盛硅业有限公司于该判决生效之日起十日内支付被告赛福丁停工留薪期工资27981.54元（3007.37元／月×12个月-1511.9元-1511.9元-1616.4元-1721.9元-1744.8元）；三、原告新疆西部合盛硅业有限公司于该判决生效之日起十日内支付被告赛福丁住院伙食补助费3078元（18元/天×171天）；四、原告新疆西部合盛硅业有限公司于该判决生效之日起十日内支付被告赛福丁一次性伤残补助金48117.92元（3007.37元／月×16个月）；五、原告新疆西部合盛硅业有限公司于该判决生效之日起十日内支付被告赛福丁一次性工伤医疗补助金50757.5元（60909元/年÷12个月×10个月）；六、原告新疆西部合盛硅业有限公司于该判决生效之日起十日内支付被告赛福丁一次性伤残就业补助金121818元（60909元/年÷12个月×24个月）；七、原告新疆西部合盛硅业有限公司于该判决生效之日起十日��支付被告赛福丁再次鉴定费用500元；八、驳回被告赛福丁的其他请求。案件受理费，该院免予收取。本院二审期间，上诉人提供证据一，案外人赵某2012年7月至2017年6月的缴费明细单。用以证明即使正常缴费，也是当月月末到账，证明一审认定上诉人补缴不当。被上诉人对证据真实性、合法性、关联性均不予认可。本院认为，该证据系上诉人单位自行出具，且系案外人的社保缴费明细，对其真实性、合法性、关联性均不予采信。上诉人提供证据二，单位历年社保缴费基数“证明”。用以证明2012年上诉人单位社保缴费基数为1600元/年。被上诉人对该证据的关联性、合法性不予认可。本院认为，该证据系上诉人单位自行出具，对其合法性���予采信。另外，上诉人在本院规定的期限内未提交单位2012年社保缴费明细及证明，视为其未提交证据。二审审理期间，本院针对被上诉人个人工伤保险缴费情况向社会保险行政部门进行调查核实，第八师石河子市社会保险管理局东城分局出具了被上诉人的缴费明细单，书面说明：1.经核实赛福丁2013年7月至2013年10月社会保险均为2013年10月一次性缴纳，出票时间为2013年10月12日，到账日期为2013年10月24日；2.用人单位在2013年12月2日之前未给赛福丁缴纳社保；3.“迟延到账”的情况只存在银行处理业务到拿回单这段时间，出票时间为即时时间，缴费时间不会早于出票时间。被上诉人未提交新证据。一审判决认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。另查：上诉人2016年4月至2017年3月每月按1470元支付被上诉人生活费；2017年4月至5月按每月1337元支付被上诉人生活费；2017年6月至8月按每月1328元支付被上诉人生活费。上诉人合计支付被上诉人生活费24298元。本项事实有上诉人一审提供的被上诉人2014年5月至2017年8月的工资册在卷证实。本院认为，本案争议的焦点是：一、被上诉人的工伤保险待遇是否由社保基金支付；二、上诉人是否足额支付被上诉人停工留薪期工资；三、一次性伤残补助金及一次性伤残就业补助金计算基数如何确定；四、被上诉人的各项工伤保险待遇的计算基数、方法、期限有无事实和法律依据。关于被上诉人的工伤保险待遇是否由社保基金支付的问题。本院认为，依照《工伤保险条例》第六十二条第二款的规��，在被上诉人发生工伤前，上诉人未参加工伤保险并缴纳工伤保险费，应当由上诉人支付被上诉人的各项工伤保险待遇。关于停工留薪期工资问题。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月。被上诉人在上诉人处工作时受伤，上诉人应向被上诉人支付停工留薪期工资。另外，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，工伤职工停工留薪期满后，劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论之前，期间的工资福利待遇仍由用人单位支付。因此上诉人除去支付被上诉人部分停工留薪期工资外，还应按被上诉人主张的工资数额，支付其停工留薪期工资的差额部分。故上诉人关于已足额支付停工留薪期工资，不存在补足差额情形的上诉理由不能成立。关于一次性伤残补助���、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的问题。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，本人工资是指工伤职工遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。根据《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第四十二条的规定，工伤职工受伤前本人工资不足12个月的，按职工所在单位上年度职工月平均缴费工资计算。被上诉人受伤前工资不足12个月，上诉人也未提交其单位2012年职工平均缴费工资数额的有效证据，原审法院依据证据规则，以被上诉人主张的工资数额作为一次性伤残补助金计算基数，并不违反法律规定。上诉人与被上诉人于2016年3月10日解除劳动关系，故应从中扣减2016年4月至2017年8月期间已经发放的生活费共计24298元。原审法院依据《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条的规定，以上诉人与被上诉人解除劳动关系时统筹区所在地方上年度职工月平均工资为基数计算一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，并无不当。关于住院伙食补助费问题。一审法院根据《关于兵团工伤保险基金支付工伤职工住院治疗以及到统筹区外就医期间有关费用标准的通知》的有关规定，认定上诉人应当支付被上诉人住院伙食补助费并无不当。上诉人虽提出撤销该项判决的上诉请求，但未阐述具体理由，本院不予支持。关于再次鉴定费问题。被上诉人提交的鉴定费票据足以证明再次鉴定事实的存在，且被上诉人再次鉴定其鉴定结果发生改变，故上诉人应当依法承担再次鉴定的费用。综上所述���上诉人的上诉理由不成立，本院不予采纳。一审判决适用法律、法规正确，但未予扣减已发放的生活费不当，应予纠正。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第六十二条、第六十四条，参照《新疆生产建设兵团实施〈工伤保险条例〉办法》（新兵发〔2013〕50号）第二十二条、第二十八条、第四十二条，《新疆生产建设兵团工伤职工停工留薪期管理试行办法》（兵劳险发〔2007〕7号）第三条，《关于兵团工伤保险基金支付工伤职工住院治疗以及到统筹区外就医期间有关费用标准的通知》（兵劳社险发〔2011〕8号），并依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：一、维持石河子市人民法院(2017)兵9001民初7304号民事判决第一、二、三、四、五、六、七、八项，即：“原告新疆西部合盛硅业有限公司与被告赛福丁于2016年3月10日解除劳动关系；原告新疆西部合盛硅业有限公司于该判决生效之日起十日内支付被告赛福丁停工留薪期工资27981.54元；原告新疆西部合盛硅业有限公司于该判决生效之日起十日内支付被告赛福丁住院伙食补助费3078元；原告新疆西部合盛硅业有限公司于该判决生效之日起十日内支付被告赛福丁一次性伤残补助金48117.92元；原告新疆西部合盛硅业有限公司于该判决生效之日起十日内支付被告赛福丁一次性工伤医疗补助金50757.5元；原告新疆西部合盛硅业有限公司于该判决生效之日起十日内支付被告赛福丁一次性伤残就业补助金121818元；原告新疆西部合盛硅业有限公司于该判决生效之日起十日内支付被告赛福丁再次鉴定费用500元；驳回被告赛福丁的其他请求”；二、以上判决第二至七项支付款项合计252252.96元，扣除已支付的生活费24298元，余款227954.96元，上诉人新疆西部合盛硅业有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人赛福丁。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费，一审法院免收；二审案件受理费10元，由上诉人新疆西部合盛硅业有限公司负担(已交纳)本判决为终审判决。审 判 长 杨新宝审 判 员 商 栋审 判 员 李红敏二〇一八年九月五日法官助理 胡少丽书 记 员 陈 丽1