海南省海口市琼山区人民法院   民事判决书   （2018）琼0107民初4950号   原告：陈蜂，女，1975年4月15日出生，汉族，现住海口市。   委托诉讼代理人：郑婷月，海口市琼山区法律援助中心指派律师，北京大成（海口）律师事务所律师。   被告：国营府城林木良种试验场，住所地海南省海口市。统一社会信用代码×××。   法定代表人：方贵，系该试验场场长。   委托诉讼代理人：刘怀，江苏彭隆（琼海）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：林志会，男，汉族，系该试验场办公室主任。   原告陈蜂与被告国营府城林木良种试验场（以下简称国营林木试验场）劳动争议一案，本院于2018年7月4日立案后，依法适用简易程序公开开庭审理本案，原告陈蜂及其委托诉讼代理人郑婷月，被告的委托诉讼代理人刘怀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告陈蜂向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告自2009年1月1日至2018年3月31日期间存在劳动关系；2.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金39748元；3.被告支付原告自2009年2月1日至2009年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额12221.2元。事实与理由：原告于2009年1月1日入职于被告处，从事办事员工作，双方口头约定，工资为783.2元/月。2018年4月2日，被告场长方贵和副场长林芳、郑文胜、林志会通知原告解除劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，被告应向原告支付赔偿金39748元（劳动合同解除前十二个月的月平均工资2092元×9.5个月×2倍=39748元）。原告多次要求签订书面劳动合同，但是被告屡次推脱，至今未与原告签订书面劳动合同，依照《劳动合同法》第八十二条第一款之规定，被告应向原告支付自2009年2月1日至2009年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额12221.2元。原告于2018年5月29日向海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委逾期未作出决定，告知原告诉至法院。遂本案成讼。   被告国营林木试验场辩称：一、原告主张自2009年2月1日至2009年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额，没有事实根据和法律依据，且已超过诉讼时效，依法不应予以支持。被告在原告于2009年入职时就与原告签订了书面劳动合同并为其缴纳社会保险。由于资料档案丢失，被告手中只有与原告签订的两份书面《劳动合同书》，两份合同期限均为3年（分别自2012年10月31日起至2015年10月31日止、自2015年10月31日至2018年10月31日止）。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定“用人单位自用人之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同”，以及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。在本案中，按原告所述其是在2009年1月1日入职，至2009年12月31日工作满一年，因此，主张双倍工资的仲裁时效应当自2010年1月1日起计算，截至2010年12月31日原告主张二倍工资差额的仲裁时效已届满。现原告于2018年5月29日提起劳动仲裁，已超法律规定的仲裁时效，其主张不应得到支持。根据海南省高级人民法院、海南省劳动人事争议仲裁委员会于2014年4月21日印发的《关于审理劳动争议案件有关问题的联席会议纪要》第20条规定“劳动者因用人单位未与其签订书面劳动合同而主张二倍工资差额的，申请仲裁的时效从用人单位不签订书面劳动合同的违法行为终止的次日起计算一年；未签订书面劳动满一年的，仲裁时效从未签订书面劳动合同满一年的次日开始其算”。即便按被告提交的双方于2012年9月30日签订的书面《劳动合同书》来认定被告与原告签订书面劳动合同的时间，被告与原告之间因未签订书面劳动合同的违法行为终止时间为2012年10月31日，原告主张二倍工资差额的时效应当自2012年10月31日的次日起计算一年即截止2013年11月1日，原告于2018年5月29日提起劳动仲裁，亦已超法律规定的仲裁时效，其主张不应得到支持。二、被告不存在违法解除与原告劳动合同的情形，原告向被告主张违法解除劳动合同的赔偿金，没有事实根据和法律依据，依法不应得到支持。自2017年下半年开始在海口市范围内开展清理机关事业单位编外聘用人员工作，海口市琼山区委办公室、区政府办公室于2018年1月5日下发《琼山区机关事业单位编外聘用人员专项清理整治工作实施方案》，针对全区各机关事业单位编外用人问题开展集中清理，坚决清退不必要的编外人员。被告系海口市琼山区农林局下属事业单位，主营晋文苗圃、培育苗木等。被告职工由两部分组成，一部分是事业单位在编的职工，另一部分是外聘建立劳动关系的职工。在编职工的工资发放形式有两种，一种形式是区财政全额发放，另一种形式是差额发放即区财政承担一部分，被告自行承担一部分。外聘职工的工资均由被告全额承担。2017年度琼山区巡视组对被告进行巡视，巡视组认为被告的租金收入、销售收入等均为经营性收入应当列入财政范围，被告无权将该部分收入用于外聘职工工资的发放，并要求被告自行处理外聘职工问题。被告针对上述问题先后向区委、区政府以及主管单位递交《关于妥善解决职工安置问题的请示》，但由于涉及问题属于全区、全市、乃至全省的政策性问题，至今没有得到解决。在此种情况，经被告与原告协商一致解除双方之间的劳动关系，被告为原告出具《解除（终止）劳动合同的人员名单》，配合原告办理失业保险。被告与原告解除劳动关系属于协商一致解除，因此，原告向被告主张违法解除劳动合同的赔偿金，没有事实根据和法律依据。综上所述，请求法院驳回原告的诉讼请求。   原告围绕其请求及事实理由提交证据1.工作证、2.银行流水清单（2009年1月份至2018年3月份）、3.《基本养老保险个人账户对账表》、4.《基本医疗个人账户全部划账清单》、5.《职工住房公积金个人明细》、6.《案件逾期告知书》、7.《中国建设银行银行卡客户交易明细清单》。经被告质证，对以上证据的真实性均予认可。被告向本院提交如下证据：1、《关于印发的通知》【琼山党办字（2018）4号】，2、《关于印发的通知》【琼山党办字（2018）29号】及附件1《琼山区机关事业单位第一次清理整治编外聘用人员情况汇总表》，3、《关于落实省委第二轮巡视发现编外聘用人员过多问题有关工作的通知》【琼山人社发（2018）17号】，4、《关于进一步做好机关事业单位聘用人员管理有关问题整改工作的通知》，5、《关于妥善解决职工安置问题的请示》，6、《解除劳动合同证明书》、《解除（终止）劳动合同的人员名单》，7、《事业单位聘用合同》，8、《劳动合同书》。原告对被告提交的证据1-7的真实性均无异议，对证据8的真实性、合法性、关联性有异议，认为该份合同并非是2015年10月31日签订的，是被告与原告解除劳动关系后，2018年5月14日原告为了办理失业保险，被告要求原告补签的，否则不与原告出具相关手续。对双方无异议的证据，本院对其真实性均予以确认并附卷在案。对原告有异议的证据8《劳动合同书》，鉴于原告认可该份合同系其所签，但未提供有效证据证明其反驳的事实，本院对该份证据的真实性、关联性予以确认。   本院经审理认定的事实如下：被告系海口市琼山区林业和园林局的下属事业单位，具有法人资格。被告庭审中认可原告于2009年1月1日入职，担任办事员，工作时间为每周五天，每天工作八小时。2012年9月30日被告与原告签订《事业单位聘用合同》，合同期限为三年，自2012年10月至2015年10月31日止，其中约定月工资为1500元。该合同期限届满后，双方又签订了《劳动合同书》，合同期限自2015年10月31日至2018年10月31日。被告根据海口市琼山区区委、区政府关于对事业单位编外聘用人员清理整治的要求，同时按琼山区巡视组要求，将单位经营性收入全部纳入财政范围，被告以无权自行支配经营性收入，无法负担编外聘用人员的工资为由于2018年3月底、4月初与原告解除劳动关系。原告自认其与被告的劳动关系存续至2018年3月31日，被告对此无异议。原告于2018年5月29日向海口市琼山区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。琼山区劳动仲裁委于2018年6月27日作出《案件逾期告知书》，告知原告因该委员会案件量大，逾期未作出决定，可向法院起诉。遂本案成讼。   再查明，被告于每月20日左右通过银行转账方式支付原告当月工资。根据原告提供的银行交易明细，原告与被告解除劳动关系前十二个月收到的工资数额为：2017年4月至2017年12月期间每月1395元，2018年1月至2018年3月份期间每月1550元。   另查，为规范事业单位编外用人行为，根据区政府相关工作要求，针对全区各机关事业单位编外用人问题开展集中清理，清退不必要的编外人员。根据《琼山区机关事业单位编外聘用人员专项清理整治工作实施方案》，具体整治原则为1、因工作需要聘用的人员，原则上总数不得超过本单位编制数的30%，用工方式以劳务派遣为主。2.已经区委区政府批准或有政策依据的编外聘用人员，按原规定继续予以留用。3、编外聘用人员总数超过单位编制数的30%，且存在聘用人员未经区委区政府批准或有政策依据自行聘用的编外人员，一律清退处理。4、编外聘用人员总数不超过本单位编制数的30%，且存在未经区委区政府批准或有政策依据自行聘用的编外人员，如需留用，按区委办、区政府要求完善审批报备手续。......   本院认为，被告对原告自2009年1月1日至2018年3月31日期间与其存在劳动关系的事实无异议，本院对此予以确认。本案的争议焦点为一、关于被告是否应当支付原告未签订书面劳动合同的二倍工资差额。被告抗辩称原告该项请求已超过诉讼时效。用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同，自用工之日起超过一个月不满一年未订立书面合同，应向劳动者每月支付二倍工资。被告与原告自2009年1月1日起建立劳动关系，被告无法提供原告自2009年1月1日至2012年9月30日期间的书面劳动合同，本院认定被告在该期间内未与原告订立书面劳动合同，原告有权向被告主张2009年2月1日至2009年12月31日期间的未签订书面劳动合同的二倍工资差额。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动者申请仲裁的时效为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。因此，原告最迟在2010年12月31日前申请劳动仲裁主张二倍工资差额，但原告于2018年5月29日才提出仲裁申请，原告未举证证明存在仲裁时效中断的事由，故该项请求已超过仲裁时效，本院不予支持。   二、关于被告是否存在违法解除与原告之间的劳动合同。被告以客观情况发生重大变化，已与原告协商一致解除劳动关系，但其未能提交有效证据证明其与原告达成协议解除劳动合同。另，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，因客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的，用人单位可以与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，应提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后方可解除劳动合同。被告未提前一个月书面通知原告亦未额外向原告补偿一个月工资，即通过口头告知原告日后无需再来上班，被告的行为明显不符合上述劳动合同法的规定。因此，被告解除与原告的劳动合同不合法，故原告主张被告支付违法解除劳动合同的赔偿金未违反法律规定，本院予以照准。被告不认可原告的月工资是固定工资，但未提交工资表等材料佐证原告的工资数额及构成情况，本院以原告工资卡中每月所收取的工资数额认定为原告的月工资，故被告应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金27241.3元[（1395元/月×9个月+1550元/月×3个月）÷12个月×9.5个月×2]。   综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、确认原告陈蜂与被告国营府城林木良种试验场自2009年1月1日至2018年3月31日期间存在劳动关系；   二、限被告国营府城林木良种试验场自本判决书生效之日起十五日内向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金27241.3元；   三、驳回原告陈蜂的其他诉讼请求。   当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费5元（原告已预缴），由被告国营府城林木良种试验场负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判员 刘海云     二Ｏ一八年九月十日   书记员 黄良文   附本案相关法律条文：   《中华人民共和国劳动合同法》   第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：   （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；   （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；   （三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。   第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。   本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。   第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。   第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。   《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》   第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。   前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。   因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。   劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。