江苏省启东市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏0681民初1707号 原告：周武军，男，1975年10月30日生，汉族，住重庆市忠县。 委托诉讼代理人：张玉辉，上海沪泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕朝松，上海沪泰律师事务所律师。 被告：上海雨坛建设发展有限公司，住所地上海市宝山区沪太路******M-74。 法定代表人：沈国琴，公司执行董事。 原告周武军与被告上海雨坛建设发展有限公司（以下简称雨坛公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2018年3月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告周武军及其委托诉讼代理人张玉辉、被告雨坛公司的法定代表人沈国琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周武军向本院提出诉讼请求判令：1.解除原、被告签订的《启东江苏无量生物能源科技工地架子工劳务协议》；2.被告返还原告履约担保金6万元；3.被告赔偿原告损失2.64万元；4.被告负担本案受理费。事实和理由：2016年11月26日，原、被告签订了《启东江苏无量生物能源科技工地架子工劳务协议》，约定被告将其承包的启东江苏无量生物能源科技项目现场内的架子工工程分包给原告，原告向被告提供11万元现金作为履约担保，签订合同时支付5万元，原告管理人员进场再支付5万元。后原告按约向被告交纳了履约担保金6万元，并带领8名工人达到工地准备履行合同约定的施工义务。但被告以各种理由为借口，致原告不能进场施工，不能实现合同目的，然原告则支付了上述8名工人的人工工资，被告的违约造成了原告的经济损失。原告与被告多次沟通无果，故提起本案诉讼。 被告雨坛公司辩称，1.雨坛公司股东有朱家国和沈国琴两个人，朱家国占股99%，沈国琴只占股1%，故沈国琴只是挂名法人，公司是朱家国在经营。2.原告所说的签订劳务协议以及交纳6万元保证金的事情，都是朱家国操作的，是杨某,4、朱家国和原告三个人私下交流的，沈国琴完全不知情，也没有参与。3.沈国琴向朱家国核实上述事情，其说没有拿过原告所说的6万元，是杨某,4收取的；原告要求公司付钱，公司也没有钱；原告说钱给了朱家国或杨某,4，其应该向朱家国或杨某,4要。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：被告雨坛公司注册资本12000万元，法定代表人为沈国琴，股东有朱家国和沈国琴两人，朱家国占股99%，沈国琴占股1%。 江苏无量生物能源科技发展有限公司（以下简称无量公司）的厂房需要改扩建，由杨某,4联系并负责承接下来。因杨某,4没有资金，经人介绍认识了朱家国，朱家国说被告公司有资金，由被告公司来承包，杨某,4就承诺将案涉工程给被告公司做。2016年11月20日，无量公司与被告雨坛公司签订《建设工程合同书》一份，主要约定无量公司将其位于启东的厂房改扩建工程发包给被告施工，承包范围为维修土建、钢结构工程，框架9000平方米，钢结构7000平方米；合同总价暂定4000万元（含税），最终以审价报告为准。双方对各自的其他权利和义务也进行了约定。合同最后落款处甲方加盖无量公司的合同专用章，乙方加盖被告雨坛公司的印章，“法定代表人或委托代理人（签字）”处由被告法定代表人沈国琴签字，“经办人”处由杨某,4签字。 原告与杨某,4系朋友关系，经杨某,4介绍与朱家国相识。原告想承接上述工程中的架子工工程。沈国琴、朱家国和杨某,4三个人到原告家中，由朱家国、杨某,4和沈国琴商量案涉工程干活的事宜，经洽谈之后原告同意交纳履约担保金10万元。2016年11月26日，原告、杨某,4、朱家国在上海宝山胜桥二村某饭馆吃饭，吃完饭后去饭馆旁边电影院门口的奶茶店，签订了《启东江苏无量生物能源科技工地架子工劳务协议》（以下简称《劳务协议》）一份，主要约定：1.被告将其承包的启东江苏无量生物能源科技工地上原告进行架子工承包，原告负责施工现场内架子工的所有工作。2.原告承包的所有工作量（人工部分）建筑面积（按施工图纸的平方面积计算），每平方米按52元计算，价格一次性包死，以上价格为固定单价，不因市场波动、人为影响更改。3.原告向甲方提供履约担保，担保方式为向被告提供10万元现金担保，双方合同签订支付5万元，原告管理人员进场再支付5万元；被告向原告退还履约担保金，工程第一次付款退还原告担保金5万元，另二次付款全部退还余款5万元。合同甲方落款处盖有被告公司印章，“甲方负责人”处由朱家国签字，乙方由原告签字。《劳务协议》签订后原告当即在奶茶店交付朱家国1万元现金。 同年12月10日，因原告准备进场施工，杨某,4、朱家国和原告三人至上海宝山区田野饭馆吃饭，朱家国要求原告再交纳5万元押金，原告表示同意。原告当日交给朱家国5万元现金。后原告带领9名工人和杨某,4一起至启东租赁厂租钢管，第二天钢管到了案涉工地门口，但因厂里没接到通知未予进场，最终案涉工程未开工建设。 本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。本案中，原告周武军作为自然人，不具有承包建筑工程的资质，但被告却将案涉工程中的架子工交由原告施工，这违反了法律的强制性规定，故双方签订的《劳务协议》应为无效合同。因合同解除的前提是存在合法有效的合同，而无效合同自始没有法律约束力，故《劳务协议》自始无效，原告诉请解除，无法律依据，亦无法律之必要性。 本案的主要争议焦点为：1.原告有无向被告交纳过履约担保金6万元；2.被告应否返还原告6万元及赔偿原告损失及数额。 关于争议焦点一。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原告诉请向被告交纳了6万元现金作为履约保证金，其虽未提供收条、打款记录等直接证据，但其提供了《劳务协议》，详细陈述了案涉《劳务协议》的签订过程、6万元履约保证金的交纳原因、经过、地点、地点请证人杨某,4出庭作证，杨某,4出庭陈述的关于6万元保证金交纳的情况与原告的陈述相一致，且原告提供的与朱家国的手机录音中多次提到了6万元保证金的问题，上述证据能够形成证据链，证明原告向朱家国交纳了6万元现金作为履约保证金。被告对此虽予以否认，并辩称《劳务协议》上的印章并非其公司印章，但其提供的公司印章与原告提供的《建设工程合同书》、《劳务协议》上的印章并无明显的差别；被告法定代表人沈国琴亦认可《建设工程合同书》系其同杨某,4、朱家国一起去启东，由其签字。原告在知晓并持有上述《建设工程合同书》的情况下与作为被告股东、代表被告的朱家国签订《劳务协议》，协议上又加盖有被告公司印章，该印章与《建设工程合同书》中的被告公司印章一致，故原告已尽到了注意义务，本院认定《劳务协议》系原告与被告签订。 关于争议焦点二。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。如上所述，被告收取原告6万元履约担保金，但工程并未实际开工，故被告作为《劳务协议》的相对方，应当返还原告6万元履约保证金。对于损失问题，原告诉称为准备进场施工带领9名工人前往启东工地，支付除周殿成8天、其他8名工人10天的劳务工资合计26400元，并提供了周殿成等5名工人出具的说明，因工人流动性比较大，其余4名未联系到，该陈述及证据能够证实原告主张，本院予以认定。该26400元系原告基于对案涉《劳务协议》的利益期待，为准备案涉工程施工所产生的损失，但原告作为无施工资质的自然人，在对案涉工程未充分考察并核实是否具备开工条件的情况下直接进场，被告作案涉工程的总承包方未取得业主的开工令及核实工程相关开工条件及手续，对本案《劳务协议》无效及原告产生的损失均有过错，且过错责任程度相当，故被告应对原告的损失承担50%的赔偿责任即13200元，其余50%的责任由原告自行承担。 综上所述，被告应返还原告履约担保金60000元及赔偿原告损失13200元。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告上海雨坛建设发展有限公司返还原告周武军履约担保金60000元； 二、被告上海雨坛建设发展有限公司赔偿原告周武军损失13200元； 上述一、二项，合计73200元，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。 三、驳回原告周武军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1960元，由原告周武军负担330元，被告上海雨坛建设发展有限公司负担1630元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。 审 判 长  杨帅民 人民陪审员  史桂林 人民陪审员  朱伯平 二〇一八年九月四日 书 记 员  蔡 迪 附相关援引法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。