贵州省毕节市七星关区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0502民初4964号原告:陈大举,男,1986年1月4日出生,汉族，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市七星关区,委托代理人:晏翎,贵州圣谋律师事务所律师。被告:穆康义,男，1975年12月22日出生,汉族,贵州省毕节市人,住贵州省毕节市七星关区,被告:穆红,男,1976年12月7日出生,汉族,贵州省毕节市人,住贵州省毕节市七星关区,被告:刘制,男,1998年6月28日出生,汉族,贵州省毕节市人,住贵州省毕节市七星关区,原告陈大举与被告穆康义、穆红、刘制健康权纠纷一案。本院于2017年8月9日立案受理后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告陈大举及委托代理人晏翎,被告穆康义、刘制到庭参加了诉讼,被告穆红经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、康复护理、继续治疗的康复费、护理费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金共计363,175.51元；2、诉讼费用由被告负担。事实及理由：2016年4月16日，被告刘制驾驶铲车搭乘原告陈大举、案外人穆康禄由黄泥塘往普底方向行驶，于当日20时30分许行驶至百里杜鹃黄普公路28公里加100米（鹏程管理区庙脚村）路段处时，驾驶的铲车失去控制往后倒退，冲出路面，侧翻在道路坎下，造成铲车受损及被告刘制、原告陈大举、案外人穆康禄受伤的交通事故。原告受伤后，被送往大方县人民医院进行抢救，因病情严重，第二天送往贵州省人民医院住院治疗43天,经诊断,原告伤情为：1、重型颅脑损伤；2、右额颞部硬膜下血肿；3、弥漫性轴索损伤；4、右颞骨粉碎性凹陷性骨折；5、颜面部多发颅骨骨折并颅内积气；6、颅底骨折；7、颜面部多发皮肤裂伤清创缝合术后；8、双肺创伤性湿肺；9、气管插管状态。原告从贵州省人民医院出院当日入毕节市中医院住院治疗29天。此次交通事故经贵州百里杜鹃公安（分）局交通警察大队黔公交认字[2017]第000003号《道路交通事故认定书》认定：被告刘制承担此次事故的全部责任,原告陈大举、案外人穆康禄不承担责任。肇事铲车的所有人为被告穆康义,被告刘制是被告穆红的挖机驾驶员,其在被告穆红的指示下在被告穆康义承包建设的百里杜鹃普底乡石牛角公租房附属工程工地上开挖机,其从事雇佣活动得到被告穆康义的许可。事故发生是因为肇事铲车的驾驶员不在,而铲车又需要外出施工,故案外人穆康禄（管工）叫被告刘制去开铲车。原告陈大举也是被告穆康义的雇员,在被告穆康义的工地上做杂工。当时雨下得很大,挖机师傅打电话给铲车师傅（刘制）,叫他等原告,原告上车后后刘制说刹车是坏的,然后就出事了。住院期间，医生说原告伤情太重，暂不适合做手术，所以原告在住院期间没有做手术。后来原告无力支付医药费,被告穆康义也不同意支付,所以手术一直没有做。原告从毕节市中医院出院后,不断找穆康义协商赔偿事宜,但未达成一致意见,故诉至法院。被告穆红经合法传唤未到庭参加诉讼,视为其放弃答辩、举证和质证的权利。被告穆康义辩称,我可以赔偿10来万元。被告穆红是我的侄儿、原告的姐夫。我有一个工程队,属于散工,有工程就做,但是合同没有约定出事以后怎么负责。我挂靠毕节市市场建筑有限公司,承包修路的工程是有资格的。中标后,我们向百里杜鹃旅游局承包修路。刘制是在工地上开挖机,不知道是否有铲车资格。原告陈大举是工地上做工的,出事那天他没有上班,是去挖兰花,其他工人也没有上班,只有刘制和挖泥巴的工人上班。他把铲车弄到泥巴里面,我们找挖机拉铲车,他自己又爬上铲车,在操作台乱整。当时铲车不是在工地上,是从卸土场开回工地的路上出事的。对于原告的医疗费和后续治疗费,我无异议,误工费、护理费和营养费我不认可,因为是原告陈大举不懂操作乱整,所以是他的责任。被告刘制辩称,我没有固定收入,承受不了这么多赔偿。穆红不知道我给穆康义开车,是出事以后才知道的。原告陈大举是穆康义工地上做工的,因铲车没有雨刮,下大雨我只能停下来,原告陈大举就从后面的挖机上下来,挖机驾驶员还打我电话,叫我等他,我没答应,原告自己就爬上铲车。原告围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行举证和质证。对当事人无异议的证据:原告提交的道路交通事故认定书；大方县人民医院疾病证明书；贵州省人民医院疾病证明书；诊断证明书；住院病历；住院费用清单；住院费发票；贵州省人民医院会诊通知书；会诊单；双眼、颌面部、口腔治疗资料和费用清单、发票；毕节市中医院疾病证明书；住院费用清单；住院费发票；鉴定检查费发票；鉴定费发票,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下:1、原告提交第一组证据:原告陈大举的身份证、陈大举一家的户口本,证明陈大举和被扶养人的身份信息,原告主体资格适格,被扶养人生活费应当按照城镇居民标准计算。被告穆康义和刘制对该组证据的真实性无异议,但认为不应该承担被扶养人生活费。经审查,该组证据具有证据的三性,能够达到原告证明目的,予以采信。2、原告提交第四组证据:司法鉴定意见书,证明原告的伤残鉴定为一个八级伤残、两个十级伤残、误工期为180日、护理期为120日、营养期为60日,后期医疗费需5,000-6,000元。原告的伤残系数为0.32,残疾赔偿金和被扶养人生活费均按此系数计算。被告穆康义对该证据真实性无异议,但对误工期、护理期、营养期有异议,认为是原告自己的原因。被告刘制无异议。经审查,该证据系有资质的鉴定机构经合法程序出具的鉴定意见,能够证明原告因本次事故构成的伤残等级情况及应获得赔偿的项目的期限及金额,予以采信。3、原告提交第六组证据：低保证,证明原告一家生活贫困,原告致残后家中基本没有生活来源。被告穆康义和刘制对该证据的真实性无异议,但认为不能证明失去经济来源。经审查，该证据无其他证据予以佐证原告致残后，原告家无经济来源,故对该证据的证明目的部分采信。被告均未提交证据。结合当事人双方的陈述和对原告提交的证据进行分析,本院经审理认定事实如下:编号为B7615703269号铲车属被告穆康义所有，2016年4月16日,被告穆康义叫被告刘制将该铲车从卸土场开回工地,途中遇到原告陈大举要求搭乘，被告刘制告知其铲车车况不好，原告陈大举仍然继续搭乘。被告刘制遂驾驶铲车搭载陈大举、穆康禄由黄泥塘往普底方向行驶,于当日20时30分许行驶至百里杜鹃黄普公路28公里加100米（鹏程管理区庙脚村）路段处时,被告刘制驾驶铲车在行驶过程中因未谨慎驾驶,导致铲车失去控制往后倒退,冲出路面,侧翻在道路坎下,造成铲车受损及被告刘制、原告陈大举、乘车人穆康禄受伤的交通事故。事故发生后,原告陈大举分别在大方县人民医院、贵州省人民医院、毕节市中医院住院治疗，共计住院73天,自行支付医疗费6,224元，其余医疗费为被告穆康义垫付。毕节百里杜鹃管委会公安局交警大队于2017年2月27日作出黔公交认字[2017]第000003号《道路交通事故认定书》，认定被告刘制承担此次事故的全部责任,原告陈大举、穆康禄无责任。经原告陈大举申请和本院委托,贵阳市第一人民医院法医司法鉴定所对原告伤情进行鉴定,于2017年10月31日作出贵阳市一医司鉴所[2017]临鉴字第332号法医临床鉴定意见书。鉴定意见为:被鉴定人陈大举2016年4月16日因交通事故伤致重型开放性颅脑损伤、右眼钝挫伤、左眼外直肌损伤并麻痹性内斜视、右臂丛神经部分性损害,经评定:1.单支瘫为八级伤残;左眼斜视为十级伤残;右眼视力下降为十级伤残;2.后期医疗费需5000-6000元;3.误工期180日，护理期120日,营养期60日。根据原、被告陈述及提交的证据确认,被告穆康义垫付原告陈大举医疗费为88,962.54元本院认为，公民的健康权受法律保护，造成公民身体伤害的，应由侵权人赔偿损失。本案中,原告陈大举未举证证明其身体所受损伤是因为陈大举被抛出铲车后,被铲车撞击造成,故本案不属道路交通事故人身损害赔偿纠纷案件,应认定为健康权纠纷案件。根据毕节百里杜鹃管委会公安局交警大队黔公交认字[2017]第000003号《道路交通事故认定书》认定,被告刘制承担此次事故的全部责任,原告陈大举、乘车人穆康禄无责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿赔偿责任的,可以向雇员追偿。”被告刘制虽系被告穆红的挖机驾驶员，但并未叫被告被告刘制到被告穆康义的工地上驾驶挖机，被告刘制到被告穆康义工地上驾驶铲车的行为，与被告穆红无关，被告穆康义叫被告刘制将铲车开回工地的行为足以证明,被告刘制和被告穆康义之间形成事实雇佣关系。被告刘制系本案的直接侵权人。故被告刘制应承担的赔偿责任应当由其雇主被告穆康义承担,且被告刘制没有铲车驾驶资格证,仍然驾驶铲车在路上行驶,有重大过失,因此被告刘制应当与被告穆康义承担连带赔偿责任。被告穆红不承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、后续治疗费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”因此,对原告要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等诉讼请求中具有事实依据、符合法律规定的部分,应予支持。根据原告诉讼请求及本院认定的事实,原告应获得的赔偿项目计算如下：1、医药费,以原告实际提供医疗票据为准,计算为95,186.5元；2、误工费,因原告未提供收入证明,故参照上一年度受诉法院上一年度农林牧渔业标准53,874元/年计算,误工期180日,计算为26,568元(53,874元/年÷365天×180天);3、护理费,因原告未提供护理人员收入证明,故参照当地居民服务及其他服务业平均工资38,246元/年,护理期120日,按一人护理,计算为12,573.60元(38,246元/年÷365天×120天);4、鉴定费,以原告实际产生鉴定费为准,计算为1,900元;5、残疾赔偿金：根据贵州省户籍制度改革相关政策规定，统一按受诉地法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，①残疾赔偿金，根据受害人上丧失劳动能力程度或者伤残等级，统一按受诉地法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，经鉴定,原告为一处八级伤残和二处十级伤残,该项赔偿费用为171,152.77元（26,742.62元/年×20年×32%）;②被抚养人生活费,参照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出19,201.68元/年计算,原告长子陈星宇(男,公民身份号码:),需抚养18年;长女陈欣怡(女,公民身份号码:),需抚养16年。原告应当承担其子女1/2的抚养义务。二被抚养人的生活费计算为104,457.14元（19,201.68元/年×18年×32%×1/2+19,201.68元/年×16年×32%×1/2），该项计入残疾赔偿金,残疾赔偿金合计为275，609.91元;6、住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，原告实际住院73天，计算为7,300元（100元/天×73天）；7、营养费，参照住院伙食补助费标准计算，经鉴定，营养期限为60日，该项计算为6,000元（100元/天×60天）；8、后续治疗费，经鉴定，原告陈大举的后续治疗费为5000元-6000元,本院酌定为5,500元;9、精神损害抚慰金，原告因本次交通事故受到了严重的精神损害，故该项酌定为13,000元；10、交通费，因原告未提供交通费票据，但交通费为必然产生费用，故本院酌定为500元。上述费用共计444,138.05元。被告穆康义辩称除原告自付的6,224元医疗费,其余医疗费均为其垫付。被告穆康义经本院释明后,未能提供其为原告在大方县人民医院治疗所垫付医疗费的凭证,并口头向我院承诺放弃对该部分医药费主张权利。故对原告在大方县人民医院治疗的费用,不纳入本案赔偿范围，被告穆康义垫付原告医药费认定为88,962.54元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案原告陈大举在被告刘制告知车况不好的情况下，未选择下车而是继续搭乘该车，其自身对损害的发生也有过错，故其应承担20%的责任。被告穆康义、刘制承担主要责任即80%的责任，应连带赔偿原告陈大举355,310.44元，减去被告穆康义垫付的88,962.54元,二被告需连带赔偿原告陈大举266,347.90元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告穆康义、刘制连带赔偿原告陈大举医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金等损失266,347.90元。限本判决发生法律效力之日起十日内履行。二、驳回原告陈大举的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,374.00元，由原告陈大举负担674.80元，被告穆康义负担1,349.60元，被告刘制负担1,349.60元。如不服本判决，可在判决书送达之日起，十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。审判员  罗卫东二〇一八年一月三十一日书记员  邵 琰