文书内容河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀06民终6097号上诉人（原审被告）：郭新英，女，1975年4月7日出生，汉族，河北省安国市人，现住北京市密云区。上诉人（原审被告）：王意茗，男，1999年3月26日出生，汉族，河北省安国市人，现住北京市密云区。上述二上诉人的委托诉讼代理人：方成龙，北京道辅律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:安国市广洋小额贷款有限公司，住所地河北省安国市金融路116号，统一社会信用代码91130683583607401L。法定代表人：刘继发，该公司董事长。委托诉讼代理人：李云芳，该公司员工。委托诉讼代理人：谢会志，河北辰方律师事务所律师。原审被告：北京峰顺康医药有限公司，住所地北京市密云区十里堡镇京密路南侧10幢等15幢，统一社会信用代码91110228746735169D。法定代表人：王朋，该公司董事长。委托诉讼代理人：王明，男，1991年1月20日出生，汉族，河北省安国市人，现住北京市密云区。原审被告：王朋，男，1988年10月20日出生，汉族，河北省安国市人，现住北京市密云区。委托诉讼代理人：王硕，男，1993年4月18日出生，汉族，住安国市。原审被告：王明，男，1991年1月20日出生，汉族，河北省安国市人，现住北京市密云区。上诉人郭新英、王意茗因与被上诉人安国市广洋小额贷款有限公司（以下简称广洋公司）、原审被告北京峰顺康医药有限公司（以下简称顺康医药）、王朋、王明借款合同纠纷一案，不服河北省安国市人民法院（2017）冀0683民初182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郭新英、王意茗及其委托诉讼代理人方成龙，被上诉人广洋公司的委托诉讼代理人谢会志、李云芳，原审被告顺康医药的委托诉讼代理人即原审被告王明，原审被告王朋的委托诉讼代理人王硕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人郭新英、王意茗上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第二项，依法改判，驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费、保全费由被上诉人负担。事实与理由：1、从级别管辖及地域管辖来看，安国市人民法院均缺乏管辖权,其审理属于越权审理，二审应当予以改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第177条第2款的规定，并参照法（经）复（1990）10号批复的精神，当下级人民法院对当事人提出的管辖权异议作出裁定，且发生法律效力而对案件尚未作出判决之前，上级法院如果发现该管辖权异议的终审裁定确有错误时，可以依照审判监督程序处理，即依职权裁定撤销该错误裁定，并将案件移送有管辖权的人民法院处理。依据《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第七条、第十条、最高人民法院关于调整高级人民法院和中级人民法院管辖第一审民商事案件标准的通知(法发[2015]7号）第二条的规定，本案被上诉人起诉的标的本金及利息，至起诉之日远远超出了2000万元人民币的标的，而当事人的住所又不在同一个省份，一个在河北省，一个在北京市，故从级别管辖的角度，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第36条、127条及《中华人民共和国民事诉讼法》解释（以下简称《解释》）第211条、第223条、第331条规定，应当移送至中级人民法院管辖。故此，从级别管辖的角度安国市人民法院作法实为不妥，望二审法院依法纠正。从地域管辖及继承案件的专属管辖来看，本案争议的事实及合同履行地均为北京市密云区，所有被告居住生活工作的地点均在密云区，依据《中华人民共和国事诉讼法》第21条、第23条，北京市密云区人民法院管辖为宜。依据《解释》第33条，合同转让的，合同的管辖协议对于合同受让人有效。本案涉及谢会志与顺康医药、王志峰之间的债权债务转让等问题，而这一问题直接关系到诉讼管辖问题，谢会志与顺康医药、王志峰均住北京市行政辖区内，而相关债权债务也系在该区域内。2、从诉讼时效的角度及诉讼主体问题的角度，谢会志作为原有权利人已经丧失胜诉权，被上诉人作为既受权利人，其无权获得超越原有权利的权利，谢会志系法定的当事人，其作为代理人严重违法，属于无效代理。依据《律师法》第39条及《解释》第94条，一审关于主体身份的审查缺乏法律职业水准，望二审依法斧正为盼。上诉人在一审期间反复强调，2013年3月21日至2017年2月8日，谢会志作为所谓的原有债权人己经远远超越了诉讼时效，其他有关所谓的债权，也早就过了诉讼时效及保证时效等等。依据《中华人民共和国民事诉讼法》及根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》规定，诉讼时效不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。谢会志与王志峰等人债权债务纠葛，超过法律规定的普通民事权利二年的诉讼时效期间，谢会志因此已依法丧失胜诉权，而作为受让人的被上诉人，其承接的是丧失胜诉权的债权，从权利继承不超越原有权利的法律原则。关于谢会志与被上诉人说己经于2015年3月21日进行了债权转让，但被上诉人没有举证证明在此之时或之后通知了债务人（及担保人顺康医药）。顺康医药的担保期间就是6个月，至2013年3月21日至2014年12月22日止，这是符合《中华人民共和国担保法》的法律规定的范畴。依据最高人民法院关于人民法院应当如何认定保证人在保证期间届满后又在催款通知书上签字问题的批复法释〔2004〕4号，根据《中华人民共和国担保法》的规定，保证期间届满债权人未依法向保证人主张保证责任的，保证责任消灭。保证责任消灭后，债权人书面通知保证人要求承担保证责任或者清偿债务，保证人在催款通知书上签字的，人民法院不得认定保证人继续承担保证责任。但是，该催款通知书内容符合《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国担保法》有关担保合同成立的规定，并经保证人签字认可，能够认定成立新的保证合同的，人民法院应当认定保证人按照新保证合同承担责任。2015年3月21日早就超过了担保期限。依据《中华人民共和国担保法》及最高人民法院民一庭意见“对保证期间是否经过的案件事实，人民法院应依职权主动审查。不应仅因保证人未主动提出保证期间经过的抗辩，而对保证期间是否经过的事实不予审查，并直接认定保证人应当就己超过保证期间的债务承担保证责任”，保证期限系法院依职权主动审查对象，原审法院没有适用相关法律规定审查保证期限，明显适用法律错误，依法应当匡正，让顺康医药承担连带清偿责任，缺乏法律依据。而顺康医药与谢会志之间还存在因为身份问题不得转让的债权债务纠葛，也就是提供社保等服务，为其儿子办理进京户籍等事务，显然这是不可转移的债权债务，而这些交易是否冲抵了相关债权债务，必须经过北京市相关法院的审判才能知晓结果，一审法院无权审理，且没有认定超过诉讼时效，显然缺乏法律依据。被上诉人没有举证证明“谢会志在王志峰生前其向王志峰主张过债权，相反谢会志因为有谢会志儿子办理户口等事件的存在，其主动放弃或者说主张混合抵消相关的债务的事实存在。”作为专业律师，其应当知道诉讼时效的重要性。故此，其在诉讼时效及担保时效范围内没有积极提起诉讼，其诉讼时效己经超过法定的时效是具有事实依据及法律依据的。依据最高人民法院关于适用《解释》（法释〔2015〕5号）第219条及《最高人民法院关于债务人签收“贷款对账签证单”的行为是否属于对己超过诉讼时效的原债务的履行进行重新确认问题的复函》，对方仅仅递交了对账单，根本没有催收的意思表示，而王志峰仅仅代表其自己在对账单上签了名字，表示收到了该对账单而己，盖章仅仅表明其自己的工作单位，这是非常明确的，而一审法院的解读明显与最高人民法院的司法解释相悖逆，该对账单能够表明被上诉人主张的相关债权己经超过了诉讼时效。一审对于诉讼时效的争议和抗辩权没有在一审法律文书中表述，明显缺乏法律依据和事实依据。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第27条、第29条，谢会志作为经济纠纷案件的当事人必须成为案件的当事人之一。依据《解释》第92条的规定，涉及主体身份的审查需要法院依据职权调查核实，望二审法院能够对此依法调查确认。另依据《解释》第33条、《律师法》第39条其无权作为本案被上诉人的代理人，被上诉人的代理人显然不是合格的代理人，其代理行为显然违法无效。而合同转让的合同履行地及双方当事人的住所地均在北京市，安国法院显然没有管辖权。一审法院竟然把转让协议是否生效作为案件争议的焦点，显然是非法行为，在某种程度上，掩盖了被上诉人与案外人合谋损害金融特许经营的秩序及上诉人的合法权益。谢会志的巨额款项来源在一审期间是必须查明的事项，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第14条，该行为明显涉嫌套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，涉嫌“交易”谢会志儿子办理进京户口违法，并且违背公序良俗的事件，故该资金的“来龙去脉”是法院必须审查的事项，是否是谢会志与王志峰等人自编自导的闹剧等等，均不是上诉人所能知晓的，法院对此资金来源没有进行依法审查，实为不妥。关于郭新英其虽然作为王志峰的爱人，王朋虽然作为王志峰的长子，但谢会志从来没有把郭新英、王朋当作一回事，仿佛不存在一样，这是所有的庭审笔录及事实记录均能够证明的，而所谓的1092万元是否用于办理谢会志自己家人的户籍进京等事宜，根本没有用于夫妻共同生活，而该笔债务到底是否真实等等，一审法院既没有权利审查，也没有权利进行判决，而直接认定此债务为夫妻共同债务，显然缺乏法律依据及事实依据。依据最高人民法院关于防范和制裁虚假诉讼的指导意见法发（2016）13号及最高人民法院关于依法妥善审理涉及夫妻债务案件有关问题的通知（法〔2017〕48号），谢会志作为己婚男士，并且作为被上诉人的律师，是否涉嫌被谢会志夫妻与第三人（被上诉人）串通伪造所谓的债务（王志峰等人所负担的债务）及所谓的债权转让，这是需要法院必须查明的事项，涉嫌虚假恶意诉讼是法院必须依据职权严查严肃处理的事项，一审对此没有严加审查，针对上诉人提出的调查取证、申请追加当事人、审计鉴定等等均未认可，上诉人很是无奈，只好上诉，望二审法院能够查明事实，给死者王志峰及所有被上诉人一个交代为妥当。3、从诉讼资金来龙去脉的对比来看，王志峰、郭新英、顺康医药在多个时间段均系被上诉人的债权人,而非债务人，被上诉人的所谓出借行为显然是与案外人恶意串通、强迫交易的违法行为，当属于违法无效行为，借款合同自始无效，上诉人向被上诉人支付的钱款仅仅应当以本金为限额，其他的应当如数返还给上诉人。谢会志的资金显然不是被上诉人的自有资金，而且被上诉人也没有提供证据证明其支付相应的对价给谢会志，被上诉人也没有提供出大额资金的来源、支付能力、交易习惯等具体细节证据。故此，该1092万的资金属于典型套路贷，法院必须排除是否属于典型的恶意串通骗取国家的信贷资金转贷谋利的行径，故一审对此认定事实不清，望二审依法斧正为盼。依据双方的诉辩及提供的书面证据可以说明，在扣除前述2013年3月21日谢会志所谓的1200万元借贷本金及利息之后，被上诉人在很多个时点均系上诉人的债务人，拖欠上诉人很多债务，至2014年1月2日，就己经是打款给被上诉人的额度大于被上诉人打款给上诉人的额度，在此情形下，被上诉人不但不还钱给上诉人，而是让上诉人继续借贷，继续还贷，时间间隔短暂的仅仅三五日，多的也就半个来月，利息高得惊人，仅仅2014年1月14日所谓借贷50万元，2014年1月17日还款50.2万元，两天的利息高达近20万元人民币，显然这是一种强迫借贷行为，2016年6月17日上诉人打款1000万元人民币之日止，扣除1200万元的本金（2013年3月21日）及月息3%的所谓债权（39个月×3%×1200万=1404万元人民币），此时被上诉人系债务人而不是债权人。一审法院对此没有进行依法调查取证、没有进行仔细严格询问审核、没有进行司法审计，上诉人属于被迫多付款行为，而这是典型的强迫交易的行为，属于严重违法行为，依据《商业银行法》、《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第14条及2014年4月17日《最高人民检察院关于强迫借贷行为适用法律问题的批复》，被上诉人的行为属于强迫借贷行为，依法当属无效。依据《中华人民共和国合同法》第58条之规定，当事人必须对合同无效的后果承担相应的责任，使之消除由此造成的影响，恢复到事发前的原始状态。一审没有给予上诉人在一审期间提起反诉和申请追加当事人的权利，导致上诉人重复犯错误。4、被上诉人作为小额贷款公司必须依据中央法律法规司法解释、河北省及安国市的相关法律规定，在当地开展业务，不得在北京市开展或者变相开展小额贷款业务，而且必须应用河北省小额贷款公司运营管理系统，严禁碰触吸收社会存款、非法集资、高利贷和暴力收贷“四条高压线”，严禁小额贷款公司股东和高管打着公司的名义私下开展放贷业务。小额贷款业务，每笔业务必须及时、准确登记。故此，依据《中华人民共和国合同法》解释（一），小额贷款公司所签署的诉争协议，显然属于严重违反法律、行政法规规定的行为。因金融业务关系到国家金融秩序、金融安全和金融发展，故国家对金融业务实行限制经营、特许经营。《中华人民共和国商业银行法》第11条第2款、《最高人民法院关于适用广洋公司辩称，1、上诉人应在一审法律规定的期间内提出管辖异议。一审审了大半年的时间，上诉人及其代理人既然没有提出，也就是自动放弃了提管辖异议的权利。况且，在一审中，原告住所地、被告住所地除了顺康医药以外均在安国市管辖境内，合同履行地即借款人、贷款支付的银行所在地也在安国市管辖境内，一审法院对本案有管辖权。二审法院管辖是法定管辖，上诉人在二审中提管辖异议，为时已晚，难以达到上诉人拖延时间的目的。2、关于上诉人所谓的诉讼时效及主体问题。关于时效问题从一审法庭查明双方的借款事实，以及上诉人本人提交的还款银行凭证来看，上诉人自己提交的还款凭证从2014年1月2日一直跨越到2016年，直到2017年3月15日，有几十笔的还款凭证，这些凭证都是上诉人自己提交的。上诉人现在还大谈诉讼时效问题是荒唐的。关于还款义务主体，上诉人郭新英在所有借款合同里边都是借款人的身份，所以郭新英作为还款义务主体毋庸置疑。第二是关于王志峰的还款义务。王志峰是其家族企业顺康医药的法定代表人。他的借款行为是代表着公司的行为，王志峰是为公司借款，顺康医药是借款资金的实际使用人。在一审中，一审被告方所有人都表示自己没有用借款资金，钱都用在了顺康医药了。实际上，我方借款的对象也是用于顺康医药，是其从大兴区搬到密云区购厂房、买土地的用款，实际当中从2013年3月给其借款，一直到2017年5月份王志峰去世，王志峰和顺康医药的主要资产和唯一不动产就是他的土地和厂房。所以说顺康医药的还款责任毫无疑问，况且，顺康医药在2017年3月份还用我方的全部贷款做了不动产抵押登记。总之，上诉人郭新英和顺康医药对我方的贷款应承担连带偿还责任。王明、王朋在各自的继承财产范围内承担责任。一审法院对这个问题的认定是正确的。并且在2017年10月17日郭新英、王明、王朋、王意茗也对王志峰的股权进行了继承，其中郭新英变为第一大股东。3、关于上诉人的其他问题。上诉人说我方的资金来源是否合法、经营是否合法等问题，上诉人如果有异议应当向相关部门提起，而不应在本案诉讼中编造故事达到赖账的目的。上诉人上诉无非就是拖延时间，转移已被其他法院执行后剩余的资产，上诉人在王志峰死后的第一时间封锁消息、关闭厂房，将王志峰的个人财产全部侵占转移，并将顺康医药的药材存货转移处理。顺康医药现在涉诉案件至少有四起，已经进入执行拍卖阶段。上诉人郭新英也正处在被其他继承人追讨遗产的诉讼中，请求法庭从速判决，驳回上诉，以免给我方造成无法弥补的损失。顺康医药述称，无意见。王朋述称，无意见。王明述称，我不清楚，无话可说。被上诉人广洋公司向一审法院起诉请求：1、判令各被告连带偿还广洋公司借款本金1919.69万元及自2016年12月25日至还清借款之日止的利息。2、判令被告承担本案诉讼费、财产保全费、执行费等相关费用。一审法院认定事实：郭新英系王志峰之妻，王朋、王明系王志峰与其前妻之子，王意茗系王志峰与郭新英之子。顺康医药系其家庭经营企业。家庭经营企业还有安国市朋程药材有限责任公司（以下简称朋程药材）及安国市和兴药材有限公司（以下简称和兴药材），王朋系上述两公司股东。2012年7月25日朋程药材向广洋公司借款200万元，已还清。2013年3月21日，王志峰、郭新英、王朋、顺康医药与谢会志签订借款1200万元的借款合同，借款人为王志峰，共同借款人为郭新英、王朋，顺康医药为该笔借款提供连带责任保证，扣除三个月利息后，谢会志通过银行转账交付借款1092万元，款项按合同约定汇入顺康医药用于该公司经营。2015年3月1日，谢会志将该笔债权转让给广洋公司。该笔借款多次列入广洋公司与王志峰及顺康医药确认的对账单。2013年至2016年，王志峰、郭新英、王朋多次向广洋公司借款，用于顺康医药经营。借款金额及广洋公司实际转账付款情况如下：2013年4月8日王志峰、郭新英向广洋公司借款300万元，顺康医药提供连带责任保证，广洋公司足额转账支付；2013年6月21日，王志峰、郭新英向广洋公司借款200万元，顺康医药提供连带责任保证，广洋公司实际向王志峰、郭新英转账150万元，其余50万元用于偿还利息；2013年8月20日，王志峰、郭新英向广洋公司借款150万元，顺康医药提供连带责任保证，所借款项偿还之前利息42.84万元，预交45天利息，广洋公司实际向王志峰、郭新英转账46万元；2013年9月25日，王志峰、郭新英向广洋公司借款350万元，顺康医药提供连带责任保证，广洋公司预扣利息7.7万元，实际向王志峰、郭新英转账342.3万元；2013年10月22日，王志峰、郭新英与广洋公司借款93万元的借款合同，顺康医药提供连带责任保证，合同特别约定该笔借款用来偿还前期所欠利息；2013年12月11日，郭新英向广洋公司借款180万元，广洋公司足额转账支付；2014年1月14日，王朋向广洋公司借款50万元，广洋公司足额转账支付；2014年3月20日，王志峰向广洋公司借款200万元，广洋公司实际支付195.6万元，其余4.4万元用于偿还利息；2014年6月24日王志峰、郭新英向广洋公司借款600万元，顺康医药提供连带责任保证，广洋公司实际转账586.8万元，其余13.2万元用于偿还利息；2014年7月24日，郭新英向广洋公司借款50万元，广洋公司足额转账支付；2014年12月9日，王志峰、郭新英向广洋公司借款1300万元，顺康医药提供连带责任保证，广洋公司足额转账支付；2015年6月1日，王志峰向广洋公司借款30万元，顺康医药提供连带责任保证，广洋公司足额转账支付；2015年8月24日，王志峰向广洋公司借款114万元，借款合同约定款项汇入广洋公司员工账户，用于归还前期所欠利息；2016年3月29日，王志峰向广洋公司借款20万元，顺康医药提供连带责任保证，广洋公司足额转账支付；2016年3月30日，王志峰向广洋公司借款230万元，顺康医药提供连带责任保证，借款合同约定款项汇入广洋公司员工账户，用于归还前期所欠利息；2016年6月1日、王志峰向广洋公司借款125万元，顺康医药提供连带责任保证，借款合同约定款项汇入广洋公司员工账户，用于归还前期所欠利息；2016年10月22日，王志峰、郭新英向广洋公司借款110万元，顺康医药提供连带责任保证，广洋公司足额转账支付。此外，2015年2月11日，和兴药材向广洋公司借款100万元，实际转账支付97.8万元，认定2015年3月13日，和兴药材还款100万元。上述借款均为期限1至4个月的短期借款。除2012年7月25日的借款约定月利率1.2%，2013年3月21日的借款约定月利率3%以外，其余借款均约定利息为月利率2.2%，部分合同未约定逾期利率，部分合同约定逾期利率在合同约定的利率上浮50%。双方在履行合同的过程中多次对账后分别于2015年10月8日、2016年4月1日、2016年6月1日、2016年12月5日形成对账单，即《王志峰郭新英顺康医药借款明细情况一览表》确认了借、还款情况及欠款金额，由王志峰在对账单上签字并加盖顺康医药印章。2017年4月9日双方再次对账后形成对账单，即《王志峰郭新英顺康医药借款广洋公司明细情况表》由王志峰签字，该对账单显示截至2017年4月9日王志峰郭新英顺康医药尚欠广洋公司借款本金1900万元，欠2017年3月1日至2017年4月9日利息55.733万元。上述对账单虽为双方对账后自愿签订，但郭新英否认对账单确认的借款金额及还款情况，因对账单所列的借款金额均为合同约定的金额，部分合同约定借款本金与给付借款不一致的，包含了在借款本金中预先扣除利息、将前期所欠利息计入后期本金和“以贷还贷”等多种情形，且另有多笔借款和还款未列入对账单，故对账单不能全面反映双方之间的借、还款情况，不能仅以对账单作为结算依据，而应以广洋公司实际向郭新英方账户转账支付的款项作为本金，按照郭新英方还款的先后顺序逐一计算，每个还款日均先算出新产生的利息，满整月的部分按月计算，不满整月的部分按实际天数计算，所还款项先偿还所欠利息，不足以偿还所欠利息则计为欠息，与下次还款时新产生的利息一并计算，如所还款项多于所欠利息，则在本金中减去相应的金额。关于对已履行部分利息的计算标准，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，合同约定不超出月利率3%的，对已按合同履行的部分应予支持，但广洋公司自认实际履行中均按月利率2.2%履行，故本院对已履行部分均按月利率2.2%计算得出下表，单位（万元）：            时间              借/还款              利息              偿还借款本息及欠息情况              借款余额                  2013.3.21              借1092                                            1092                  2013.4.8              借300                                            1392                  2013.6.21              借150                                            1542                  2013.8.20              借46                                            1588                  2013.9.25              借342.3                                            1930.3                  2013.12.11              借180                                            2110.3                  2014.1.2              还700              336.985              还利息336.985，还本金363.015              1747.285                  2014.1.14              借50                                            1797.285                  2014.1.17              还50.2              19.3301              还利息19.3301，还本金30.8699              1766.4151                  2014.3.3              还42.17              56.9963              还利息42.17，欠息14.8263              1766.4151                  2014.3.20              借195.6                                            1962.0151                  2014.4.3              还42.17              40.8693              还利息42.17，欠息13.5256              1962.0151                  2016.5.5              还60              46.042              还利息59.5676，还本金0.4324              1961.5827                  2015.5.6              还120              1.4385              还利息1.4385，还本金118.5615              1843.0212                  2014.5.7              还22.54              1.3515              还利息1.3515，还本金21.1885              1821.8327                  2014.6.3              还43              36.0723              还利息36.0723，还本金6.9277              1814.905                  2014.6.24              借586.8                                            2401.705                  2014.7.1              还20              40.2782              还利息20，欠息20.2782              2401.705                  2014.7.21              还35.4              55.9921              还利息35.4，欠息20.1032              2401.705                  2014.7.24              借50                                            2451.705                  2014.8.1              还105.45              19.6671              还利息39.7703，还本金65.6797              2386.0253                  2014.9.3              还42.17              55.9921              还利息42.17，欠息13.8221              2386.0253                  2014.9.18              还13.2              26.2463              还利息13.2，欠息26.8684              2386.0253                  2014.9.29              还42.17              19.2473              还利息42.17，欠息3.9457              2386.0253                  2014.10.17              还111              31.4955              还利息35.4412，还本金75.5588              2310.4665                  2014.10.30              还42.17              22.0264              还利息22.0264，还本金20.1436              2290.3229                  2014.11.19              还11              33.5914              还利息11，欠息22.5914              2290.3229                  2014.12.1              还30              20.1548              还利息30，欠息12.7462              2290.3229                  2014.12.2              还12.17              1.6796              还利息12.17，欠息2.2558              2290.3229                  2014.12.9              借1300                                            3590.3229                  2014.12.23              还39.6              48.6177              还利息39.6，欠息11.2735              3590.3229                  2015.1.21              还109.428              76.3542              还利息87.6277，还本金21.8003              3568.5226                  2015.2.2              还1000              31.403              还利息31.403，还本金968.597              2599.9256                  2015.3.12              还300              76.2645              还利息76.2645，还本金223.7355              2376.1901                  2015.3.13              还0.0286              1.7425              还利息0.0286，欠息1.7139              2376.1901                  2015.3.19              还50              10.4552              还利息12.1691，还本金37.8309              2338.3592                  2015.3.30              还50              18.8628              还利息18.8628，还本金31.1372              2307.222                  2015.3.31              还11.03              1.692              还利息1.692，还本金9.338              2297.884                  2015.5.27              还20              96.0516              还利息20，欠息76.0516              2297.884                  2015.5.29              还46.34              3.3702              还利息46.34，欠息33.8018              2297.884                  2015.6.1              借30                                            2327.884                  2015.7.2              还15              56.2908              还利息15，欠息75.0926              2327.884                  2015.7.3              还20              1.7071              还利息20，欠息56.7997              2327.884                  2015.7.16              还20              22.1925              还利息20，欠息58.9922              2327.884                  2015.7.22              还9.83              10.2427              还利息9.83，欠息59.4049              2327.884                  2015.10.16              还38              143.3977              还利息38，欠息164.8026              2327.884                  2015.12.1              还74.68              76.8202              还利息74.68，欠息166.9428              2327.884                  2016.3.29              借20                                            2347.884                  2016.3.31              还10              204.8831              还利息10，欠息361.8259              2347.884                  2016.6.17              还1000              132.5772              还利息494.4031还本金505.5969              1842.2871                  2016.6.30              还54.836              17.5631              还利息17.5631，还本金37.2729              1805.0142                  2016.8.3              还50              45.005              还利息45.005，还本金4.995              1800.0192                  2016.10.2              还60              77.8808              还利息60，欠息17.8808              1800.0192                  2016.10.21              还20              25.0803              还利息20，欠息22.9611              1800.0192                  2016.10.22              借110                                            1910.0192                  2016.12.19              还200              81.1588              还利息104.1199，还本金95.8801              1814.1391                  2016.12.20              还40              1.3304              还利息1.3304，还本金38.6696              1775.4695                  2017.2.27              还70              87.2347              还利息70，欠息17.2347              1775.4695                  2017.3.15              还58.612              20.8322              还利息38.0669，还本金20.5451              1754.9244      （说明：2012年7月25日的借款200万元已履行完毕，未列入上表，和兴药材2015年2月11日借款97.8万元和2015年3月13日还款100万元单独结算后，剩余286元已计入还款金额。表格中借款本金均为广洋公司实际转账支付的金额，上述计算结果已包含了各个时间段产生的利息，故2013年9月25日、2015年8月24日、2016年3月30日、2016年6月1日四笔特别约定用于偿还前期所欠利息的借款合同金额未再计算）。综上，广洋公司提交的借款合同总额为5602万元，广洋公司实际转账支付的金额为4750.5万元，除去2012年7月25日借款200万元（已履行完毕）及和兴药材借款97.8万元（另行计算），借款金额为4452.7万元，郭新英方已偿还借款本息4912.1946万元，其中偿还借款本金2697.7744万元，偿还利息2214.4202万元，利息结算至2017年3月15日，郭新英方尚欠广洋公司借款本金1754.9244万元。另查明，王志峰的继承人有其妻郭新英、其子王朋、王明、王意茗，无其他继承人。一审法院认为，本案的主要争议焦点为：1、谢会志与广洋公司的债权转让协议是否生效；2、郭新英方应偿还广洋公司的借款本金及利息为多少；3、各被告应承担何种还款责任。关于焦点一，债权转让后，广洋公司与王志峰及顺康医药多次对账均将该笔借款列入对账单中，因王志峰、郭新英、王朋系直系亲属关系，王志峰在对账单上签字确认应视为债权转让双方已履行了通知义务，故债权转让已生效。关于焦点二，双方实际发生的借、还款金额逐一计算后共欠广洋公司借款本金1754.9244万元及自2017年3月16日之后产生的利息，应予偿还。因所有借款均已逾期，双方约定的借期内利率及逾期利率均超过年利率24%，故2017年3月16日之后产生的利息应按年利率24%计算，对超出部分不予支持。关于焦点三，本案中，王朋作为借款人或共同借款人的借款有2013年3月21日和2014年1月14日两笔，其多次还款应先偿还较早的借款，故涉及王朋的借款已还清，王朋不应作为借款人对借款承担连带责任。尚未偿还的借款均为王志峰、郭新英分别或共同与广洋公司签订借款合同项下的借款，为王志峰、郭新英的夫妻共同债务，应由王志峰、郭新英共同偿还，现王志峰已身故，王志峰应承担的还款责任应由其继承人郭新英、王朋、王明、王意茗在继承王志峰的遗产范围内负清偿责任。王志峰作为顺康医药的法定代表人，与其妻郭新英多次向广洋公司借款，所借款项用于其家庭经营的顺康医药，且顺康医药也为大多数借款提供了连带责任保证，故顺康医药应对借款本息负连带偿还责任。综上所述，郭新英、顺康医药应连带偿还广洋公司借款本金1754.9244万元及利息，利息自2017年3月16日起，按年利率24%计算至履行完毕之日。郭新英、王朋、王明、王意茗在继承王志峰的遗产范围内对上述债务负清偿责任。广洋公司的其他诉讼请求本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条、第二十九条第一款之规定，判决：“一、郭新英、顺康医药于判决生效后七日内连带偿还广洋公司借款本金17549244元及利息（利息自2017年3月16日起，按年利率24%计算至履行完毕之日）；二、郭新英、王朋、王明、王意茗在继承王志峰的遗产范围内对上述债务负清偿责任；三、驳回广洋公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费136981元，保全费5000元，由广洋公司负担案件受理费11800元，由郭新英、顺康医药连带负担案件受理费125181元及保全费5000元。”二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。1、2016年7月1日王志峰的住院病历；2、2016年7月2日王志峰的住院病历；3、2016年7月21日王志峰的住院病历；4、2016年7月2日王志峰的住院结算单，以上证据用以证实王志峰存在精神疾病，民事能力受到限制；5、北京市密云区人民法院（2017）京0118民初5135号民事调解书；6、顺康医药北京银行对账单（2700万），用以证实顺康医药的资金往来情况；7、银行对账单；8、顺康医药对账单，用以证实顺康医药向广洋公司的还款及资金来源；9、精神药品说明书，用以证实王志峰服用该药品治疗精神疾病；10、北京市公安局密云分局治安大队关于王志峰死亡的调查结论，用以证实王志峰于2017年5月11日缢死死亡；11、主债权及不动产抵押合同，用以证实双方之间的债务存在虚假及债务数额；12、北京市社会保险个人信息登记表，用以证实广洋公司的代理人谢会志拖欠其款的数额；13、顺康医药营业执照，用以证实2017年10月17日王朋为顺康医药法定代表人；14、广洋公司的部分工商档案，用以证实广洋公司当时的委托代理人谢会志的委托期限是2011年9月29日至2011年10月31日，谢会志不是所谓的负责人；15、安国建设银行借款合同，用以证实还款的资金来源。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：顺康医药原法定代表人王志峰于2017年5月11日缢死死亡后，王志峰之子王朋于2017年10月17日担任顺康医药法定代表人。王志峰的住院病历不能证实其存在精神疾病，其生前未作精神疾病鉴定，系完全民事行为能力人。北京市密云区人民法院（2017）京0118民初5135号民事调解书、顺康医药北京银行对账单（2700万）及谢会志本人是否拖欠顺康医药或王志峰个人欠款与本案不具有关联性。2014年11月20日顺康医药偿还的8.5万元是其当日借款当日偿还。2015年3月13日偿还的100万元是和兴药材偿还的，其于2015年2月11日向广洋公司的借款97.8万元及利息2.1714万元，剩余的286元用于偿还本案借款（和兴药材是上诉人及原审被告所有的家族企业）。顺康医药在本案借款本金总计为4452.7万元，顺康医药在偿还广洋公司借款时，双方均按月利率2.2%计息，顺康医药应承担借款利息总计为2246.5095万元（根据银行规定按实际天数计息）。顺康医药偿还借款本息总计为4912.1946万元（2665.6851万元＋2246.5095万元），拖欠广洋公司借款本金总计为1787.0149万元（4452.7万元＋2246.5095万元－4912.1946万元）。（详见以下计算列表，单位万元。）            时间              借款              还本、息              计息天数              欠借款本金              应还利息              还款本金              还款利息              欠息                  2013.3.21              1092                             18              1092              14.4144                                                                2013.4.8              300                             74              1392              75.5392                                                                2013.6.21              150                             60              1542              67.8480                                                                2013.8.20              46                             36              1588              41.9232                                                                2013.9.25              342.3                             77              1930.3              108.9976                                                                2013.12.11              180                             22              2110.3              34.0462                                                                2014.1.2                             700                             1753.0686               0.0000               357.2314               342.7686               0.0000                   2014.1.14              50                             12              1803.0686               15.4270               0.0000                              15.4270                   2014.1.17                             50.2              3              1772.2624               3.9668               30.8062               19.3938               0.0000                   2014.3.3                             42.17              45              1772.2624               58.4847               0.0000               42.1700               16.3147                   2014.3.20              195.6                             17              1967.8624               22.0942               0.0000  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         2612.6391               31.5139               968.4861               31.5139               0.0000                   2015.3.12                             300              38              2385.4446               72.8055               227.1945               72.8055               0.0000                   2015.3.13                             0.0286              1              2385.4446               1.7493                              0.0286               1.7207                   2015.3.19                             50              6              2347.6613               10.4960               37.7833               12.2167               0.0000                   2015.3.30                             50              11              2316.5991               18.9378               31.0622               18.9378               0.0000                   2015.3.31                             11.03              1              2307.2679               1.6988               9.3312               1.6988               0.0000                   2015.5.27                             20              57              2307.2679               96.4438               0.0000               20.0000               76.4438                   2015.5.29                             46.34              2              2307.2679               3.3840                              46.3400               33.4878                   2015.6.1              30                             3              2337.2679               5.0760               0                              38.5638                   2015.7.2                             15              31              2337.2679               53.1339               0               15.0000               76.6977                   2015.7.3                             20              1              2337.2679               1.7140               0               20.0000               58.4117                   2015.7.16                             20              13              2337.2679               22.2820               0               20.0000               60.6937                   2015.7.22                             9.83              6              2337.2679               10.2840               0               9.8300               61.1477                   2015.10.16                             38              86              2337.2679               147.4037               0               38.0000               170.5514                  2015.12.1                             74.68              46              2337.2679               78.8438               0               74.6800               174.7152                   2016.3.29              20                             119              2357.2679               203.9656               0                              378.6808                   2016.3.31                             10              2              2357.2679               3.4573               0               10.0000               372.1381                   2016.6.17                             1000              78              1864.2417               134.8357               493.0262               506.9738               0.0000                   2016.6.30                             54.836              13              1827.1781               17.7724               37.0636               17.7724               0.0000                   2016.8.3                             50              34              1822.7357               45.5576               4.4424               45.5576               0.0000                   2016.10.21                             20              79              1822.7357               105.5971               0.0000               20.0000               85.5971                   2016.10.22              110                             1              1932.7357               1.3367               0.0000               0.0000               86.9338                   2016.10.25                             60              3              1932.7357               4.2520               0.0000               60.0000               31.1858                   2016.12.19                             200              55              1841.8752               77.9537               90.8605               109.1395               0.0000                   2016.12.20                             40              1              1803.2259               1.3507               38.6493               1.3507               0.0000                   2017.2.27                             70              69              1803.2259               91.2432               0.0000               70.0000               21.2432                   2017.3.15                             58.612              16              1787.0149               21.1578               16.2110              42.4010               0.0000                   合计              4452.7              4912.1946                             1787.0149              2246.5095               2665.6851               2246.5095                0.0000      另查明，王志峰、郭新英、王意茗、王朋、王明身份证载明住址均为河北省安国市。本院对一审查明的其他事实予以确认。本院认为，第一，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定，郭新英、王意茗对本案的管辖异议应在一审答辩期间提出。郭新英、王意茗在一审时未对本案提出管辖异议，且一审法院受理本案并不违反级别管辖规定。为此，本院对郭新英、王意茗提出管辖异议的上诉理由依法不予支持。第二，本案所涉借款虽均约定了借款期限，但顺康医药在偿还借款时，双方并未明确其偿还的是哪一笔借款，顺康医药还款方式为累计滚动计算方式，本案一审法院于2017年2月8日立案后，2017年3月15日顺康医药偿还广洋公司借款58.612万元。由此，本案借款未超过诉讼时效期间，广洋公司向其主张权利并无不当。第三，2013年3月21日王志峰、郭新英、王朋、顺康医药与谢会志签订借款合同所借的1092万元，王志峰、顺康医药在与广洋公司多次对账中均签字盖章确认，应视为王志峰、顺康医药对谢会志将债权转让给广洋公司的认可，该笔借款应计算在广洋公司的出借的款项之内。为此，谢会志不应作为债权人参加诉讼。谢会志作为专职律师接受广洋公司的委托参加诉讼并不违反法律及行政法规的强制性规定，谢会志作为广洋公司的委托诉讼代理人参加诉讼并无不妥。关于谢会志的资金来源及个人是否拖欠王志峰、郭新英、顺康医药款项问题与本案不属于同一法律关系，本案不予涉及。第四，上诉人及原审被告在诉讼中均未提供证据证实本案所涉借款合同存在恶意串通、强迫交易行为，故应认定本案所涉借款合同系各方的真实意思表示。涉案借款利率除2013年3月21日借款约定月利率3%外，其他借款利率均为月利率2.2%，双方在实际履行中均按月利率2.2%履行，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题的规定》第二十六条规定，对已履行的部分予以确认。2017年3月16日以后的利率，上诉人及原审被告依法应按年利率24%承担。第五，本案审理的是借款合同纠纷，广洋公司是否存在违规吸储、超区域经营及资金来源与本案不属于同一法律范畴，不属于本案审理范围，一审法院对此问题未予审理并无不当。本案借款事实客观真实存在，依照相关法律规定及公平原则，上诉人及原审被告理应偿还。第六，本案一审法院于2017年2月8日立案后，适用简易程序审理。2017年4月10日庭审后因案情原因（王志峰到庭参加诉讼），一审法院于2017年5月5日裁定转为普通程序审理。2017年5月11日王志峰身故后，2017年7月12日一审法院向顺康医药送达开庭传票其拒收，一审法院适用留置送达。顺康医药未到庭参加诉讼是自己放弃了诉讼权利，一审法院并未剥夺其诉讼权利。郭新英、顺康医药应偿还广洋公司借款本息总计1787.0149万元，一审法院判决其偿还1754.9244万元，比应偿还的实际数额少认定了32.0905万元。在一审法院作出本案判决后，广洋公司未向本院提起上诉，是其对一审判决的认可。综上所述，上诉人郭新英、王意茗的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费127095元，由上诉人郭新英、王意茗共同负担。本判决为终审判决。审判长  李舒淼审判员  郑金梁审判员  翟乐光二〇一八年一月二十六日法官助理王琦书记员边塞