河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0811民初3516号原告王保平，男，汉族，住河南省焦作市修武县。委托诉讼代理人刘红兵，河南苗硕律师事务所律师。委托诉讼代理人陈亚涛，河南苗硕律师事务所实习律师。被告焦作万合置业有限公司，住所地修武县幸福路**。法定代表人陈岩，该公司总经理。委托诉讼代理人吕洪兴，河南光裕律师事务所律师。原告王保平与被告焦作万合置业有限公司（以下简称“万合置业公司”）房地产开发经营纠纷一案，本院于2016年12月19日立案受理，2017年5月18日作出（2016）豫0811民初3395号民事判决，被告不服，提起上诉，焦作市中级人民法院于2017年9月20日作出（2017）豫08民终2096号民事裁定，裁定撤销本院（2016）豫0811民初3395号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，于2017年12月20日对本案公开开庭进行了审理。原告王保平及其委托诉讼代理人刘红兵、陈亚涛，被告万合置业公司的委托诉讼代理人吕洪兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王保平向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原、被告于2011年5月3日签订的《代建、代销协议》；2、依法判令被告赔偿原告损失17618500元及利息1083415元（暂从2014年7月10日开始按照中国人民银行发布的同期银行贷款利率计算至起诉之日，以后仍按同期银行贷款计算至全部履行完毕）；3、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告撤回了诉讼请求第一项。事实与理由：2011年5月3日，原、被告签订《代建、代销协议》，约定：被告将其建设项目下的修武县幸福路东方花园小区1号楼和2号楼交由原告出资建设，东方花园小区1号楼三层以上（含三层）住宅、2号楼住宅由原告销售，销售所得归原告所有。合同签订后，原告独立出资完成了1、2号楼建设工程。但在原告开始销售1号楼住宅时才知道该楼的48套住宅已于2014年7月10日被被告抵押给焦作中旅银行股份有限公司用于贷款14500000元，从而导致原告出资建设的房屋无法销售，给原告造成了巨大损失。目前，焦作中旅银行股份有限公司已经申请法院强制拍卖上述房屋。为维护原告的合法利益，特提起诉讼。被告万合置业公司辩称，原告要求被告赔偿损失17618500元及利息1083415元的请求无法律依据。原、被告签订协议后至今，原告未按照合同约定履行金钱给付义务，按照合同约定，如果原告逾期付款，被告可以直接处理代销房屋。也就是说，被告处理房屋是履行合同约定的行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原告提交的代建代销协议、房地产抵押估价报告、（2015）焦民二金初字第00034号民事判决书、焦作市中级人民法院（2017）豫08民终1310号民事判决书、焦作市中级人民法院（2016）豫08执125号之四执行裁定书、河南鑫睿房地产评估有限公司房地产估价报告，被告对其真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以采信。根据当事人陈述和有效证据，本院认定事实如下：2011年5月3日，原告（乙方）与被告（甲方）签订一份《代建代销协议》，约定：一、代建条款1、甲方将位于修武县幸福路东方花园小区1号楼、2号楼委托乙方代建。2、工程开工日期：2010年12月1日，竣工日期：2011年12月31日。3、甲方负责向乙方提供东方花园小区1、2号楼规划、建筑施工图纸。4、乙方在建工程时向甲方缴纳工程质保金（质保金数额按土建工程预算总造价的5%缴纳），具体数额待定，由双方协商确认。5、整个小区的配套工程（包括水电、天然气、有线电视）及绿化、景观工程由甲方统一规划、统一施工，其中1、2号楼的相关配套设施费用及绿化、景观费用由乙方承担（详见附表）。6、乙方全权负责东方花园小区1、2号楼的建设、验收等，所有与项目开发相关的手续由乙方办理，所有与项目开发相关的费用由乙方承担（1号楼一、二层建筑成本由甲方承担，给付乙方时间、具体数额由双方协商确认。1号楼地下室建筑成本由乙方承担，乙方可免租使用地下室有限年限，乙方具体使用年限由甲、乙双方根据地下室建筑成本造价协商确定）；乙方与施工单位所签施工合同中的工程造价必须经甲方认可。……10、协议附表中的各项费用如果因政府指导价发生变更需要调整，甲方通知乙方后，乙方应承担调整后的费用。二、代销条款1、甲方将位于修武县幸福路东方花园小区1号楼、2号楼委托乙方代销（代销不含1号楼地下室、一、二层商业门面房；1号楼地下室和1号楼一、二层商业门面房产权归甲方所有），代销面积合计约11404.48平方米，最终面积以房管局实测面积为准，该面积不含1号楼地下室及一、二层商业门面房及住宅面积。2、东方花园小区1号楼一、二层商铺门面房所有权和销售所得归甲方所有。1号楼地下室所有权和使用权归甲方所有。3、东方花园小区1号楼三层以上（含三层）住宅、2号楼住宅由乙方代销，代销所得归乙方所有。乙方所代销房屋价格必须经甲方认可。水、电、天然气、有线电视等部门向1、2号楼住户收取的开口费、入网费等相关费用由乙方向甲方支付，然后由乙方向各业主收取，由甲方向相关单位统一代办手续（详见附表2）。4、乙方应在办理完1、2号楼商品房预售证后进行销售，否则，造成的行政罚款由乙方承担。三、合同价款及支付方式1、由于甲方前期对项目的投入，甲、乙双方协商一致，乙方需向甲方支付相应费用8177000元，大写：捌佰壹拾柒万柒仟元整（详见附表1）（此费用暂定，最终甲、乙双方以具体发生的数额决算为准），乙方并应当向甲方支付每平米100元利润回报（按乙方代销的1、2号楼面积暂定11404.48平方米计算，最终面积以房管局实测面积为准）。支付方式：乙方共应向甲方支付人民币9317000元，大写：玖佰叁拾壹万柒仟元整（此费用暂定，最终甲、乙双方以具体发生的数额决算为准）。协议签订后七日内支付1500000元，余款在合同签订后一个月内付清。乙方逾期付款的，甲方可以采取如下措施：（1）直接从应支付给乙方的工程款（乙方施工的其他工程工程款）中扣除；（2）从乙方的代销房款中直接扣除；（3）直接处理乙方代销房产。乙方逾期付款的还应向甲方支付同期银行贷款利息（参考修武县信用联社同期贷款利率）。……六、本协议自双方签字或盖章并乙方向甲方交付前期投入相关费用后生效。原告在2010年3月15日，向被告支付了相关前期费用1500000元。《代建代销协议》合同签订后，原告实际承担了幸福路东方花园小区1、2号楼的建设。东方花园小区1、2号楼分别于2012年4月13日、2011年9月30日取得商品房预售许可证。因王保平未按约定支付给万合置业公司配套设施及绿化景观等费用，万合置业公司于2016年8月2日向沁阳市人民法院起诉，沁阳市人民法院于2017年2月20日判决“王保平应当于本判决生效后十日内向焦作万合置业有限公司支付配套设施及绿化景观等费用共计6640119.34元及利息（利息从2016年8月2日起至付清之日止，按修武县信用联社同期贷款利率计算）；王保平应当于本判决生效后十日内向焦作万合置业有限公司支付利润共计1140448元及利息（利息从2016年8月2日起至付清之日止，按修武县信用联社同期贷款利率计算）。宣判后，王保平不服提起上诉，焦作市中级人民法院于2017年5月27日作出（2017）豫08民终1310号民事判决，驳回上诉，维持原判。2014年7月22日，被告为进行债务重组，向焦作中旅银行股份有限公司（以下简称“中旅银行”）贷款14500000元，将1号楼尚未销售完毕的48套房屋抵押给中旅银行。此前即2014年7月14日，被告为确定房地产抵押贷款额度提供参考依据，委托了焦作市政源房地产评估有限责任公司对抵押的48套房产进行抵押价值评估，该公司于2014年7月14日出具焦政房价201407029X报告，结论为：确定估价对象在价值时点的房地产抵押总价值为17618500元。因被告未偿还中旅银行贷款，2015年4月7日，中旅银行将被告起诉至焦作市中级人民法院，焦作市中级人民法院于2015年12月21日作出（2015）焦民二初字第00034号民事判决，判决被告支付银行借款本金14500000元及利息、复利、罚息，中旅银行对与被告2014年7月22日签订的抵押合同中提供的抵押物折价或者可以拍卖、变卖对该财产的价款享有优先受偿权。河南鑫睿房地产评估有限公司于2016年7月28日出具的房地产估价报告对该48套房产估价为1098.74万元。焦作市中级人民法院（2016）豫08执125号之四执行裁定书裁定，48套房产以第三次拍卖保留价707万元，交付中旅银行抵偿所欠部分债务。本院认为，原、被告双方签订的《代建代销协议》合法有效，对双方当事人具有约束力。根据协议，原告未在协议约定的一个月期限内付清协议约定的余款，被告可选择直接处理原告代销的房产。因此，原告基于违约要求赔偿损失的诉讼请求理由不成立，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条规定，判决如下：驳回原告王保平的诉讼请求。案件受理费134012元，诉讼保全费5000元，共计139012元，由原告王保平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  张家辉代理审判员  周珍珍人民陪审员  薛海波二〇一八年一月二十六日书 记 员  牛志华