杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0103民初4373号 原告：杭州铝腾投资管理合伙企业（有限合伙）。营业场所：杭州市下城区北上新城5幢1号门702室。 负责人：吴天一，该企业执行事务合伙人。 委托诉讼代理人：刘珂、高金榜，浙江六和律师事务所律师。 被告：仝峰，男，1971年8月2日出生，汉族，住上海市浦东新区， 委托诉讼代理人：王保红、刘大伟，上海华勤基信律师事务所律师。 原告杭州铝腾投资管理合伙企业（有限合伙）（以下简称铝腾合伙企业）诉被告仝峰保证合同纠纷一案，于2017年6月13日提起诉讼，本院于同日受理后，依法适用普通程序进行审理。案件审理过程中，被告在答辩期内提出管辖异议，本院裁定驳回该异议后，被告又向杭州市中级人民法院提出上诉，该院维持一审裁定后，本院于2017年12月5日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘珂、高金榜，被告仝峰委托诉讼代理人王保红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告铝腾合伙企业诉称：2016年4月16日，原告与被告、主债务人上海瑞蕊通讯技术有限公司（以下简称瑞蕊通讯）及案外人武瑞德（瑞蕊通讯时任法定代表人，现已变更为赵保强）签订《杭州铝腾投资管理合伙企业（有限合伙）与武瑞德、仝峰关于上海瑞蕊通讯技术有限公司之合作协议》（以下简称合作协议），约定原告向瑞蕊通讯出借2401万元借款，被告对此承担无限连带保证责任，借款期限为2016年4月18日起至2017年4月30日，借款利率为年化10%。若经审计，瑞蕊通讯在2016年5月1日起至2017年4月30日实现的净利润不低于10000万元，则原告有权选择将该借款转化为投资款。另，《合作协议》第九条约定“败诉方应承担胜诉方合理的其他费用，包括律师费和差旅费等。”同日，上述四方主体签订《借款合同》，除约定上述借款事宜外，在《借款合同》第六条第2款规定“借款人到期不偿付本合同项下借款本金及利息，出借人有权限期清偿，对逾期借款在本合同约定的借款利率水平加收50%（罚息利率）的罚息，自到期应付日（包括该日）起至实际付款日止，并对未支付利息按照前述罚息利率计收复利。”同时，原、被告签订了《保证合同》，约定被告为瑞蕊通讯向原告的2401万元借款提供连带保证责任，并约定担保范围包括违约金、损害赔偿金和为实现债权而发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）。2016年4月18日，原告将2401万元借款打入瑞蕊通讯当时的法定代表人武瑞德的个人账户，再由武瑞德及郭艳丽分两次（分别为1500万元、901万元）汇入《合作协议》约定的瑞蕊通讯开立的专门用于接收原告借款的账户（开户行：中信银行股份有限公司上海淮海路支行，账号：81×××36）。2017年4月18日，原告向瑞蕊通讯及被告发出《通知函》，告知其由于《合作协议》约定的借款转为投资的条件未能成就，要求瑞蕊通讯根据《合作协议》和《借款合同》的约定，于2017年4月30日借款到期时归还原告出借的本金及利息。但到期后，经原告数次催要，虽然瑞蕊通讯、被告都承认欠款事实，也表明了还款意愿，但至今为止瑞蕊通讯仍未偿付任何款项，被告亦未能按约履行连带保证责任。原告为实现债权，故诉至法院，要求判令：1.被告连带清偿主债务人瑞蕊通讯尚欠原告的借款本息共计26483358.90元（其中本金为24010000元，利息按年利率10%计算为2473358.90元）以及逾期罚息、复利326601.78元（以26491033.3元为基数按年利率15%计算，暂从2017年5月1日计算至2017年5月31日，最终计算至借款还清之日止）；2.本案律师费400000元由被告承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费、差旅费等费用由被告承担。 被告仝峰辩称：本案系合作协议纠纷，而非借款合同纠纷。合作协议、借款合同中约定的期限和时间均不一样，借款合同、保证合同和合作协议所约定的事项内容可能不是同一件事情。原告是专业投资机构，却没有按照合作协议约定将款项汇入合同约定的银行账户，而是付入案外人武瑞德账户，武瑞德又转给瑞蕊公司。原告没有将合同约定的款项支付给合同当事人，视为没有履行合同，从属的保证合同应随之解除。瑞蕊通讯出具的回函与合作协议中盖章明显不一样，被告不予认可。对于借款合同和保证合同中被告的签字，如果被告认为不真实会申请鉴定，合作协议中已经有保证的意思，完全必要没有再签订借款合同和保证合同。综上，原告应该向案外人武瑞德和瑞蕊通讯主张权利，而不应当向被告主张权利。原告主张的律师费是否已经实际发生也不能确认。要求判令驳回原告的诉讼请求。 为证明其事实主张，原告提交如下证据： 1.《合作协议》1份； 2.《借款合同》1份； 3.《保证合同》1份； 证据1-3欲共同证明原告向瑞蕊通讯出借2401万元借款、被告为借款提供连带保证责任。 4.原告汇出2401万元的银行凭证、个人电子转账凭证（瑞蕊通讯法定代表人武瑞德汇入瑞蕊通讯1500万元）、个人电子转账凭证（郭艳丽汇入瑞蕊通讯901万元）、业务凭证/客户回单（瑞蕊通讯账户，分别为1500万元、901万元）各1份，欲证明瑞蕊通讯已收到原告提供的借款2401万元。 5.原告发出的《通知函》1份，欲证明原告要求瑞蕊通讯在借款到期后还款。 6.瑞蕊通讯出具的《回函》1份，欲证明瑞蕊通讯收到原告提供的借款2401万元，并承诺归还借款，但因自身原因未能及时还款。 7.被告出具的《回函》1份，欲证明被告对瑞蕊通讯应归还原借款的事实确认，并应承担连带清偿责任的事实。 8.《法律服务委托合同》、律师费发票各1份，欲证明原告为本案支出律师费40万元。 9.被告签署《回函》时照片2张。 经庭审质证，对原告提交的证据，被告对证据1真实性无异议，但认为该协议第4款约定要开具专门的银行账户用于接收甲方的借款，但原告没有将款项汇入该指定账户。对证据2借款合同真实性认为无法确认，认为其中被告的签字不真实，合作协议和借款协议约定的借款期限明显不同，原告提供的借款合同中没有约定收款银行账户及借款如何支付。对证据3保证合同中仝峰的签字认为不真实，认为该保证合同约定的借款期限是2016年4月18日至2017年4月30日，而借款合同约定的借款期限是2016年4月17日至2017年4月30日，期限不同，签署时间也不同。该份保证合同并非为原告所提供的借款合同提供的担保。对证据4原告汇出2401万元的借款凭证真实性认为无法确认，该款项是支付给武瑞德的认为与本案无关。对证据5认为是原告自己发出的，什么时候发出的被告无法得知，且被告没有收到。对证据6回函认为瑞蕊通讯公司公章和合作协议上面盖的公章明显不一样，对回函的真实性不予认可。对证据7真实性不予认可，认为看不出是原件。对证据8真实性无异议，但认为律师费是否实际支付不清楚，且律师费40万元约定明显过高。对证据9照片上的人确认是被告仝峰，但认为签署内容代理人看不清楚，不能确认是签署回函。本院对原告提交的证据审核后认为，该些证据客观、真实，且证据之间能够互为印证，共同证明本案事实，本院依法确认上述证据之效力。 被告仝峰无证据材料提交。 综上有效证据及当事人陈述，本院认定如下案件事实： 2016年4月16日，原告铝腾合伙企业作为甲方，被告仝峰作为乙方、与案外人瑞蕊通讯、武瑞德四方共同签订《合作协议》，约定：武瑞德为瑞蕊通讯法定代表人，拥有51%股权，瑞蕊通讯原拟向原告申请借款，武瑞德愿意以其持有的股权质押作为借款担保，被告仝峰愿意作为保证人，为借款承担连带保证责任。自协议签订之日起3个工作日通过直接借款的方式借款2401万元，借款期限2016年4月18日至2017年4月30日，利息年化10%，借款到期后本息一起偿还。在借款合同履行期内，瑞蕊通讯应开具专门的资金账户（开户行：中信银行股份有限公司上海淮海路支行，账号：81×××36），公司原本账户只作为公司的收入账户。原告在瑞蕊通讯2016年5月1日至2017年4月30日期间实现利润不低于10000万元的条件满足的情况下对瑞蕊通讯进行股权投资。未及该条件的有权不进行股权投资，在偿还完毕借款本金及利息后，各方合作即履行完毕。武瑞德在原告与瑞蕊通讯借款合同签订及瑞蕊通讯注册地迁至上海漕河泾开发区后5个工作日完成将其名下30%股权办理质押担保的手续，为瑞蕊通讯借款承担担保责任。 同日四方又就出借2401万元给借款人的事宜签订《借款合同》约定，原告同意向瑞蕊通讯出借2401万元借款用于补充营运资金、购买原材料及增加技术和销售人员，借款期限2016年4月17日至2017年4月30日，自实际放款时开始计算。借款年利率为固定利率10%，借款人到期不偿付本合同项下借款本金及利息，出借人有权限期清偿，对逾期借款在本合同约定的借款利率水平加收50%（罚息利率）的罚息，自到期应付日（包括该日）起至实际付款日止，并对未支付利息按照前述罚息利率计收复利。保证人仝峰与出借人签署《保证合同》作为该合同的从合同。原、被告为此于同日签订《保证合同》约定，2016年4月18日原告铝腾合伙企业与瑞蕊通讯签署借款合同，原告铝腾合伙企业出借给瑞蕊通讯2401万元，借款期限为2016年4月18日至2017年4月30日。为确保债务人履行其在借款合同项下的全部义务，保证人同意向债权人提供无限连带保证责任。合同第一条约定：本合同项下保证人所担保的主合同为铝腾合伙企业与借款人瑞蕊通讯2016年4月15日签订的借款合同，借款人民币2401万元，期限为2016年4月17日至2017年4月30日。保证人担保的主债权为借款人瑞蕊通讯在主合同项下应偿付的借款人民币2401万元以及由此产生的违约金、损害赔偿和为实现债权而发生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等等及其他相关费用）。合同第二条约定，本合同项下的保证是无条件且不可撤销的连带责任保证，当债务人不按主合同的约定履行付款义务时，债权人有权直接向保证人追偿。 2016年4月18日原告铝腾合伙企业转账给武瑞德2401万元。同日瑞蕊通讯开立于中信银行股份有限公司上海淮海路支行81×××36资金账户收到武瑞德汇入1500万元，郭艳丽汇入901万元。2017年4月18日原告致函被告、瑞蕊通讯及案外人赵宝强：2016年11月武瑞德将所持瑞蕊通讯股权转让给赵宝强，原2401万元借款债务由赵宝强代为履行。基于瑞蕊通讯目前的业绩情况，根据2016年5月1日至2017年4月30日期间实现利润不低于10000万元的条件满足的情况下对瑞蕊通讯进行股权投资的约定，原告决定在2017年4月30日借款到期后不再对瑞蕊通讯进行股权投资，特此提前书面通知做好还款准备。2017年4月26日瑞蕊通讯回函称该通知函已收到，瑞蕊通讯以及公司董事长赵保强对原告在公司发展中给予的资金管理等方面的支持表示感谢。瑞蕊通讯在2016年4月18日收到原告基于三方签订的合作协议中的债转股条款约定所支付的暂借款2401万元。获悉原告基于业绩原因不再对瑞蕊通讯进行股权投资，瑞蕊通讯及赵保强表示充分理解，但由于时间较紧，恳请贵公司对时间展期到2017年7月31日，确保瑞蕊通讯在展期时间内完成融资以完成要求。2017年5月6日被告仝峰亦回函原告称已经收到通知函，根据合作协议、借款协议约定，瑞蕊通讯应在2017年4月30日归还借款，现公司正在积极筹措资金，希望原告能够展期至2017年7月31日，自己也会积极督促。因至今案件借款仍未得以归还，故引起诉争。 另查明，为实现本案债权，原告铝腾合伙企业支付律师费40万元。 本院认为，被告承诺在债转股条件不具备时对借款承担连带责任的意思表示明确，根据连带责任保证的法律规定，原告有权直接向保证人主张权利。对于借款，虽然付款方式在实际履行中发生了变化，但由借款人及被告的回函内容，对于收到案涉款项的事实均无异议，故足以认定，被告认为原告未实际履行付款义务的意见无法成立。由原告补充提交的照片中可以清晰地看出被告书写回函的内容，被告再要求对该回函中自己签名真实性进行鉴定的请求不当，本院不予准许。虽然合作协议、借款协议中对于借款（合作）期限的表述确有不尽一致之处，但由支付时间及金额来看，其指向是明确的，被告亦无证据能够证明原告与瑞蕊通讯另有借款关系，被告以此为由提出原告实际未履行合同的意见亦缺乏正当理由，本院不予采信。合作协议、借款协议、保证合同中内容虽有重复，但并不影响其合法效力，合同中明确约定保证人担保的主债权为借款人瑞蕊通讯在主合同项下应偿付的借款人民币2401万元以及由此产生的违约金、损害赔偿和为实现债权而发生的费用，现借款期限届满，被告应按照合同约定为瑞蕊通讯的债务向原告承担连带保证责任，归还借款。原告以罚息、复利约定标准主张逾期利息总额未超过民间借贷利息不得超过年息24%的规定，本院予以准许，但计算基数有误，本院确定为26483358.9元。原告主张的律师费40万元，未超过律师收费标准，亦有合同约定，本院亦予准许。被告代为偿付之后，有权向借款人提出追偿。原告在律师费之外另行主张差旅费的诉讼请求，并无具体诉讼标的，亦无提交证据，本院不予准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十六条、第十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下： 一、被告仝峰于本判决生效之日起十日内代上海瑞蕊通讯技术有限公司归还原告杭州铝腾投资管理合伙企业（有限合伙）借款24010000元、利息2473358.9元； 二、被告仝峰于本判决生效之日起十日内代上海瑞蕊通讯技术有限公司归还原告杭州铝腾投资管理合伙企业（有限合伙）逾期利息3003865.9元（自2017年5月1日起以26483358.9元为基数按照年息15%暂计算至2018年2月1日，实际计算至全部借款还清之日止）； 三、被告仝峰于本判决生效之日起十日内代上海瑞蕊通讯技术有限公司归还原告杭州铝腾投资管理合伙企业（有限合伙）律师费400000元； 四、驳回原告杭州铝腾投资管理合伙企业（有限合伙）的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费177850元，财产保全费5000元，合计182850元，由被告仝峰负担。 原告杭州铝腾投资管理合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告仝峰于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  章幼戎 人民陪审员  贾 鹏 人民陪审员  郑 义 二〇一八年一月二十五日 代书 记员  黄河君 ?*ArabicDash?-8-? ?*ArabicDash?-7-?