宁夏回族自治区银川市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）宁01刑终390号原公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。上诉人（原审被告人）李艳玲，女，汉族，1973年2月6日出生，公民身份号码×××，初中文化，无业，户籍所在地宁夏回族自治区银川市贺兰县洪广镇七社**，住宁夏回族自治区银川市贺兰县洪广镇七社**。2018年4月28日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，同年5月10日被依法逮捕。现羁押于银川市看守所。辩护人王建华，宁夏昊诺律师事务所律师。宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院审理宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控原审被告人李艳玲犯故意杀人罪一案，于2018年11月13日作出（2018）宁0106刑初332号刑事判决。原审被告人李艳玲不服，提出上诉。经审阅本案卷宗材料，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了上诉人李艳玲，听取了辩护人的辩护意见，核实了全案证据，对一审认定的事实、证据及适用法律进行了全面审查。现已审理终结。原判认定,2018年4月28日凌晨1时许，在银川市金凤区金凤花园A区2-1003室，被告人李艳玲怀疑其男友即被害人雍某甲与其他女子存在不正当关系，趁其熟睡之际，用厨房菜刀将被害人雍某甲头部、颈部、胳膊、腿部等多处砍伤，并准备点燃身上的酒精自杀，被被害人雍某甲及时制止。经银川市公安局物证鉴定所鉴定：被害人雍某甲身体损伤程度为轻伤一级。经宁夏宁安医院法医精神病鉴定中心鉴定：被告人李艳玲案发时未发生精神病症状，案发时具有完全刑事责任能力。另查明，案发后被害人雍某甲对被告人李艳玲出具谅解书，并表示放弃提起刑事附带民事诉讼。上述事实，有经法庭质证、认证的受案登记表、立案决定书、抓获经过、常住人口基本信息、违法犯罪记录查询情况说明、被害人雍某甲受伤部位照片、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、扣押物品照片、宁夏人民医院疾病诊断证明书、现场检测报告书及照片、证人雍某乙、王某某、李某甲、李某乙、董某某的证言、被害人雍某甲的陈述、被告人李艳玲的供述与辩解、鉴定意见书、辨认笔录、现场指认笔录及照片、谅解书等证据，予以证明。原判认为，被告人李艳玲与他人发生感情纠纷后，不能正确处理，持菜刀欲杀害他人，并致被害人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意杀人罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人李艳玲犯故意杀人罪，事实清楚，证据确实、充分，指控成立。鉴于被告人李艳玲在着手实施故意杀人行为时由于意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂从轻处罚。被告人李艳玲归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可依法从轻处罚。公诉机关建议对被告人李艳玲判处七年以上十年以下有期徒刑的量刑建议偏重，不予采纳。结合被告人实施犯罪之前准备酒精、打火机的行为以及其砍伤被害人身体的部位、实施砍杀行为时的言语等情况综合判断，可以认定被告人李艳玲有杀害被害人雍某甲的主观故意，故辩护人关于本案应认定为故意伤害罪、建议对被告人判处三年以下有期徒刑并适用缓刑的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人李艳玲犯故意杀人罪，判处有期徒刑六年；二、随案移送的菜刀一把、打火机一把、塑料桶一个，予以没收。上诉人李艳玲上诉请求，请求撤销一审判决，将本案发回重审或以故意伤害罪定罪量刑。辩护人的辩护观点：1.现有证据不能证明上诉人李艳玲主观上存在故意杀人的故意，上诉人李艳玲没有故意杀人的动机，本案不应认定为故意杀人罪；2.本案发生的起因被害人存在过错，应在量刑时予以考虑；3.本案系家庭矛盾引发，上诉人李艳玲归案后能如实供述，系坦白，同时认罪悔罪；4.上诉人李艳玲家属在案发后赔偿被害人并取得谅解。综上，请求二审法院综合上诉人主观恶性小，社会危害性小等情节，对上诉人李艳玲从轻判处。经二审审理查明的上述事实及采纳的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）李艳玲与被害人因感情问题发生纠纷后，持刀非法剥夺被害人生命，其行为已构成故意杀人罪。原公诉机关指控的罪名成立。上诉人李艳玲在实施故意杀人行为过程中因意志以外原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。关于上诉人李艳玲及辩护人提出上诉人李艳玲没有故意杀人的主观故意，上诉人李艳玲的行为构成故意伤害罪的上诉理由及辩护观点，经查，上诉人李艳玲归案后供认因感情问题与被害人发生纠纷后欲将被害人杀害后自杀，后趁被害人睡熟之际持菜刀向被害人头部、颈部、胳膊、腿部等砍刺数刀，证实上诉人李艳玲主观上有杀人故意，客观上实施了故意杀人的行为，其行为符合故意杀人罪构成要件，应当以故意杀人罪对上诉人李艳玲定罪处罚，故上诉人李艳玲及辩护人的上述上诉理由及辩护观点均不能成立。一审判决查明案发后被害人出具谅解书，表示对上诉人李艳玲的行为予以谅解，但一审判决没有作为量刑情节予以考虑，故辩护人提出的上诉人李艳玲取得被害人的谅解，请求二审法院对上诉人李艳玲从轻处罚的辩护观点本院予以采纳。一审判决认定上诉人李艳玲有坦白情节，已经对上诉人李艳玲从轻处罚，故辩护人二审又提出上诉人李艳玲有坦白情节，请求二审法院对上诉人李艳玲从轻处罚的辩护观点不能成立。辩护人提出本案起因被害人存在过错的辩护观点没有事实依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106刑初332号刑事判决第二项，即随案移送的菜刀一把、打火机一把、塑料桶一个，予以没收。二、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106刑初332号刑事判决第一项，即被告人李艳玲犯故意杀人罪，判处有期徒刑六年。三、上诉人李艳玲犯故意杀人罪，判处有期徒刑五年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2018年4月28日起至2023年4月27日止。）本判决为终审判决。审判长 郭 鹏审判员 李 刚审判员 徐玉芳二〇一九年一月二十一日书记员 李会荣附：本案所适用的相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。