文书内容广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0191民初364号原告：吕玲施，女，1990年9月4日出生，汉族，住广东省佛山市南海区，委托诉讼代理人：王朝阳、许细芳，广东伯方律师事务所律师。被告：广州橘色麦克互联网服务有限公司，住所地广东省广州市荔湾区信义路24号4幢一楼自编140-20房，统一社会信用代码91440101MA59HFBWX1。法定代表人：宋炜。委托诉讼代理人：谢添兰，该公司员工。被告：宋炜，男，1991年4月19日出生，汉族，住湖南省洞口县，被告：游国兴，男，1962年6月4日出生，台湾地区居民，大陆联系地址：广州市天河区，原告吕玲施诉被告广州橘色麦克互联网服务有限公司（下称橘色公司）、宋炜、游国兴合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行审理，原告吕玲施的委托诉讼代理人许细芳、被告橘色公司委托诉讼代理人谢添兰到庭参加诉讼，被告宋炜、游国兴经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告橘色公司签订的《投资收益转让协议》。2.三被告连带向原告支付6738.2元（包括回购款5416.66元及收益961.54元，收益是以投资款金额为本金，按照年利率29.25%的标准计算四个月）。3.三被告连带向原告支付逾期付款违约金（第一期从2018年1月22日开始计算，扣除每一次的还款金额采取分段计算，暂计至2019年1月22日为2352.33元）。4.三被告负担本案诉讼费。在本案审理过程中，原告撤回第一项诉讼请求。事实和理由：被告橘色公司与原告通过广东人人创网络科技有限公司（下称人人创平台）提供的居间服务于2017年9月签订了《投资收益转让协议》（下称《投资协议》）和《附条件投资收益受让承诺书》（下称《承诺书》），约定被告转让其持有的被告橘色公司“洁柔2017音乐彩色跑广州站”项目（下称“彩跑项目”）的0.58%投资收益给原告，原告依约支付1万元的投资款，被告宋炜、游国兴、被告橘色公司对回购条款承担连带担保责任，被告橘色公司与原告于2018年1月就回购事宜签订了《投资收益回购协议》（下称《回购协议》），约定被告橘色公司自协议签订之日起30日内支付回购价款及投资收益，但被告至今只支付了4583.34元回购款，尚有6738.2元回购款及其投资收益未支付。被告的迟延支付行为已严重违约，原告有权要求被告支付剩余款项并要求其按照未支付价款的千分之一每日支付逾期违约金，故提起本案诉讼。被告橘色公司辩称：确认尚欠原告回购款5416.66元及收益961.54元，但由于资金问题，无法一次性付清。不同意支付逾期付款违约金，但不清楚理由。被告宋炜、游国兴未答辩，也未提交任何证据。经审理查明：2017年9月19日,原告作为乙方,被告橘色公司作为甲方，双方签订《投资协议》（编号：创20170919-23），约定：甲方是“彩跑项目”投资收益的持有人，发起目标项目众筹事宜，委托人人创平台运营的“人人创”非公开投资融资平台进行融资，乙方是通过平台对目标项目进行投资的众筹投资人之一，并享有项目投资收益。《投资协议》第一条约定，甲方向乙方转让甲方所持有目标项目0.58%的投资收益，转让完成后，标的投资收益即转由乙方持有。乙方受让甲方投资收益后，按照本协议约定支付对价1万元，款项通过双方的盛付通支付账号交收，甲方回购乙方投资收益的价格以此为基数。第二条第一款第8项约定，“彩跑项目”活动结束两个月后，甲方必须强制回购全部众筹投资人的收益权份额，甲方须在“彩跑项目”活动结束两个月后的30日提出回购要求，并在“彩跑项目”活动结束三个月后的30日内办理完毕回购手续并支付回购款项，回购价格如下：当活动期间投资年化收益少于15%时，回购价格为：众筹投资金额×115%（包含投资者已收回的投资款、分红）；当活动期间投资年化收益率大于15%时，回购价格为：众筹投资金额×100%（不包含投资者已收回的分红）。甲方逾期支付回购款项的，每日按照回购款项金额的千分之一支付滞纳金。在协议末尾，被告橘色公司在甲方处加盖公章，宋炜在甲方处签名。同日，三被告向各投资人出具《承诺书》一份，载明：被告橘色公司及实际控制人对投资人与被告橘色公司签订的编号为创20170919-01至创20170919-79的《投资协议》内容已经确认，被告橘色公司及实际控制人承诺，在投资人如实出资并已全部履行《投资协议》义务的前提下，如发生《投资协议》第二条第一款第8项约定的情形，导致投资人转让投资收益份额、投资收益或退伙，被告橘色公司及实际控制人同意按以下的价格对投资人的投资收益提供附条件的受让承诺：当活动期间投资年化收益率少于15%时，回购价格为：众筹投资金额×115%（包含投资者已收回的投资款、分红）；当活动期间投资年化收益率大于15%时，回购价格为：众筹投资金额×100%（不包含投资者已收回的分红）。回购责任承诺人为宋炜、游国兴及被告橘色公司，承诺人愿意承担连带回购责任。在不能回购情形发生之日起30个工作日内，投资人提交《承诺书》、《投资协议》等资料原件向承诺人申请投资收益转让，承诺人经核实符合受让条件的，给予办理受让手续。宋炜和游国兴在承诺书的末尾承诺人处签名，被告橘色公司在承诺人处加盖公章。被告橘色公司的“彩跑项目”在人人创平台上的项目介绍开业时间为2017年9月24日，分红时间为开业后每120天分红一次，第一年预计盈利923100元，项目规模100万元，个人最低投资金额2000元，项目方出资占比40%，项目方收益占比65%，投资人出资金额为60万元。原告通过人人创平台对该项目于进行投资认购，于2017年9月19日支付款项1万元。宋炜于2017年9月21日和9月27日分两次通过人人创平台账户提现60万元。2018年1月8日，被告橘色公司作为甲方（回购方），原告作为乙方（被回购方），双方再次签订《回购协议》一份，第一条回购标的约定，甲方和乙方签订了《投资协议》，并以1万元将持有目标项目的0.58%的投资收益转让给乙方，依据该协议约定，甲方现强制回购乙方所持有的目标项目全部投资收益。第二条回购价格约定，乙方实际出资1万元，持有项目0.58%的投资收益，乙方受让目标项目投资收益期间，投资年化收益率29.25%，依据《投资协议》约定，回购价格为乙方投资金额×100%（不包括投资者已收回的分红），计算甲方本次须向乙方支付的投资收益回购价款。甲方应自本协议签订之日起30个自然日内向乙方付清投资收益回购价款及乙方应收回的分红，每逾期一日，按照未支付价款的千分之一支付违约滞纳金，并赔偿乙方由此产生的损失，回购价款全部付清之日，方视为甲方已成功回购乙方持有的目标项目全部投资收益。2018年1月22日，被告橘色公司向各投资人发布《关于彩跑项目的延迟回购公告》，称因“彩跑项目”赞助方延迟支付赞助费用，导致本项目资金回笼不及时，本项目投资权益回购需做相应延迟，具体计划如下：1、2018年1月25日至1月30日，回购投资权益20万元以及投资收益。2、2018年2月1日至2月10日，回购投资权益20万元。3、2018年2月11日至2月15日，回购投资权益20万元。另外，根据《投资协议》和《回购协议》规定，逾期回购投资款，每天支付千分之一作为违约滞纳金，从2018年1月22日起计算。2018年2月10日，被告橘色公司再次向各投资人发布《延迟回购说明》：1.2018年2月10日，落实有15000元资金可以到账，2月12日，落实有40000元资金到账，作为项目本金进行回购。2.根据目前资金安排和应收款预测，经各方测算，具体回购时间：3月28日回购15万本金，4月20日回购本金15万，5月26日回购本金15万，6月10日回购剩余本金，收益款，违约金。2018年3月30日，被告橘色公司通过微信群再次向各投资人发布《关于“彩跑项目”回购事宜的汇报》，称由于资金回流出现超出预计期限情况，导致本月底回购13万元的计划不能全部履行，对回购事宜，安排如下：3月30日支付4万元，4月17日支付15万元，4月30日结清本金、收益及违约金。另查明，原告的收款情况如下：2018年1月31日收到166.67元、2018年2月10日收到250元、2018年2月11日收到666.67元、2018年3月30日收到666.67元、2018年4月18日收到1333.33元、2018年4月29日收到250元、2018年5月31日收到833.33元、2018年6月29日收到250元、2018年7月13日收到166.67元、2019年1月31日收到66.66元、2019年4月29日收到166.66元，共计4816.66元，原告和被告橘色公司均确认以上款项全部冲抵本金。本院认为：本案被告游国兴是台湾地区居民，本案属涉台合同纠纷，依照最高人民法院有关司法解释的规定，应参照涉外合同案件处理。由于原告与被告橘色公司的住所地以及案涉合同的履行地均在中国大陆，而双方未约定解决合同争议所适用的法律，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，案涉合同当事人经常居所地均位于我国大陆，我国大陆法律与本案合同纠纷有最密切联系，故本案合同纠纷应适用我国大陆法律作为准据法。被告宋炜、游国兴不到庭应诉，视为其放弃一审诉讼权利，本院依法缺席审判。原告在庭审后撤回第一项诉讼请求，是对自己的民事权利的自由处分，本案对该项诉讼请求不予处理。原告与被告橘色公司签订的《投资协议》《回购协议》，以及被告宋炜、被告游国兴、被告橘色公司出具的《承诺书》，均是各方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效，各方当事人应按合同约定履行各项权利义务。综合原、被告各方举证、质证及庭审意见，本案的争议焦点为：三被告是否应向原告支付回购价款及逾期回购违约金。对此，本院进行如下评析：关于回购价款的支付，原告主张被告橘色公司之前所支付的分红为本金部分，现要求其支付剩余本金及投资收益，其中本金5416.66元，收益961.54元，按照原告与被告橘色公司签订的《投资协议》《回购协议》，以及三被告出具的《承诺书》约定，案涉项目的投资年化收益率为29.25%，回购价格为投资人投资金额100%（不包括投资者已收回的分红），由于在开庭前被告橘色公司已经支付本金4816.66元，故截止辩论终结前被告未支付的本金实为5183.34元，现原告起诉主张被告回购剩余本金5416.66元，与实际金额有出入，应以实际为准。原告主张的投资分红收益961.54元，符合合同约定，且被告橘色公司同意原告的主张，故本院予以支持。关于回购违约金问题。首先关于回购的时间，《投资协议》第二条第一款第8项约定，被告橘色公司应该在项目结束后三个月后30内办理完毕，逾期支付回购款项的，每日按照回购款项金额的千分之一支付违约金。《回购协议》约定被告橘色公司自2018年1月12日起30个自然日内向投资人付清投资收益回购价款及投资应收回的分红，每逾期一日，按照未支付价款的千分之一支付违约滞纳金。由于《回购协议》对违约金起算的时间较《投资协议》晚，应视为双方对起算时间进行了相应的变更，故以《回购协议》约定为准。另被告橘色公司于2018年1月22日在《关于彩跑项目的延迟回购公告》中向各位承诺人主动要求逾期回购投资款的从2018年1月22日起计算违约金，应视为被告橘色公司的自认，违约金的起算时间可以从2018年1月22日起算。而每日千分之一的计算标准过高，本院予以调整为年利率24%的标准。至于计算违约金的基数，应以扣除被告橘色公司已支付本金的尚欠款金额为标准，分段计算违约金，列表如下（单位元）：            序号              起始时间              截止时间              天数              欠款金额              违约金                  1              2018-1-22              2018-1-31              10              10000              65.75                   2              2018-2-1              2018-2-10              10              9833.33              64.66                   3              2018-2-11              2018-2-11              1              9583.33              6.30                   4              2018-2-12              2018-3-30              47              8916.66              275.56                   5              2018-3-31              2018-4-18              19              8249.99              103.07                   6              2018-4-19              2018-4-29              11              6916.66              50.03                   7              2018-4-30              2018-5-31              32              6666.66              140.27                   8              2018-6-1              2018-6-29              29              5833.33              111.23                   9              2018-6-30              2018-7-13              14              5583.33              51.40                   10              2018-7-14              2019-1-31              202              5416.66              719.45                   11              2019-2-1              2019-4-29              88              5350              309.57                   12              2019-4-30              实际清偿之日                             5183.34                                 截止至2019年4月29日的违约金小计：              1897.29       被告宋炜、被告游国兴通过《承诺书》，对各投资人所投资款项进行回购担保，由于2018年1月22日起算违约金时间实际也晚于《承诺书》确定违约金起算时间。故对于原告要求被告宋炜、被告游国兴对被告橘色公司上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第十八条规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广州橘色麦克互联网服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告吕玲施支付回购价款5183.34元及投资收益961.54元；二、被告广州橘色麦克互联网服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告吕玲施支付逾期付款违约金（截止至2019年4月29日违约金为1897.29元，从2019年4月30日起的违约金以5183.34元为本金，按照年利率24%的标准，计算至实际清偿之日止）；三、被告宋炜、被告游国兴对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告吕玲施的其他诉讼请求。如果三被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费50元，由被告广州橘色麦克互联网服务有限公司、被告宋炜和被告游国兴共同负担。如不服本判决，原告以及被告广州橘色麦克互联网服务有限公司、被告宋炜可在判决书送达之日起十五日内，被告游国兴可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判长 孙 皓审判员 陈文铂审判员 谭 茗二〇一九年六月二十六日法官助理赵丹书记员谭晓琪