重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2018）渝0105民初2176号原告：重庆鑫继盛酒店管理有限公司，住所地重庆市江**鸿恩一路****，统一社会信用代码91500105MA5UA3J154。法定代表人：李峰，董事长。委托诉讼代理人：孟林，重庆丽达律师事务所律师。被告：张月，女，1995年8月9日出生，汉族，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：张亚清，重庆岳桐律师事务所律师。原告重庆鑫继盛酒店管理有限公司（以下简称鑫继盛公司）与被告张月劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告鑫继盛公司的委托诉讼代理人孟林、被告张月的委托诉讼代理人张亚清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鑫继盛公司向本院提出诉讼请求：1.确认该公司与张月之间不存在劳动关系；2.判令该公司无需支付张月解除劳动合同的经济补偿金2250元；3.判令该公司无需支付张月未签订劳动合同的二倍工资差额10448.28元。审理中，鑫继盛公司变更诉讼请求为：1.判令该公司无需支付张月解除劳动合同的经济补偿金2250元；2.判令该公司无需支付张月未签订劳动合同的二倍工资差额10448.28元。事实和理由：我公司将整个厨房的相关工作外包给另案被告余建崎，再由余建崎组建团队开展工作，我公司亦按照与余建崎的约定将承包费用支付到由余建崎掌握的、其团队各成员的银行卡上。张月等17人虽然在我公司管理的酒店厨房上班，但张月是由余建崎招用，工资由余建崎发放，故我公司与张月之间不存在劳动关系。且2017年8月9日张月等17名厨房员工集体自动离职，给我司造成了损失，我司无需支付张月经济补偿金和未签订劳动合同的二倍工资差额。重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称江北区劳动仲裁委）作出的裁决错误，故诉至人民法院，请求判如所请。张月辩称，1.认可仲裁裁决，我的月工资为4500元；2.根据银行对账单，可以证明是鑫继盛公司向我发放工资，故双方之间存在劳动关系，劳动关系建立时间是2017年5月1日；3.我在鑫继盛公司管理的亚朵酒店厨房上班；4.因鑫继盛公司的原因致使我与鑫继盛公司解除劳动关系，解除时间是2017年9月21日，故鑫继盛公司应支付我经济补偿金；5.鑫继盛公司未能举示该公司与我已经签订劳动合同的证据，故应当支付我未签订劳动合同的二倍工资差额，我在鑫继盛公司上班直至2017年8月9日后离开。本院经审理认定事实如下：2017年8月28日，张月向江北区劳动仲裁委提起劳动仲裁申请，请求裁决鑫继盛公司支付其解除劳动合同的经济补偿金2250元和未签订书面劳动合同的二倍工资差额13500元。2017年9月30日，江北区劳动仲裁委作出仲裁裁决，裁决：一、鑫继盛公司支付张月2017年6月1日至2017年8月10日未签订书面劳动合同二倍工资差额10448.28元；二、鑫继盛公司支付张月2017年5月1日至2017年8月10日解除劳动合同的经济补偿金2250元。后，鑫继盛公司不服该裁决，向本院提起诉讼。2017年9月18日，张月在本案中的委托律师张亚清作出一份《函告》，该《函告》上主要载明：1.鑫继盛公司要求解除与张月之间的劳动关系违法；2.因鑫继盛公司未为张月缴纳社保、未与张月签订劳动合同，张月根据《劳动合同法》的规定向鑫继盛公司提出解除劳动关系，劳动关系自鑫继盛公司收到《函告》之日解除。同日，张亚清向鑫继盛公司的住所地——重庆市江**鸿恩路**，通过EMS发送了一封邮件，载明收件人为鑫继盛公司的法定代表人李峰，寄件单上未载明邮寄内容。该邮件于2017年9月21日妥投。另查明，鑫继盛公司在2017年6月28日向张月发放工资奖金4470元，在2017年8月4日向张月发放工资4470元，在2017年8月8日向张月发放工资4470元。上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的银行流水、工资表、《仲裁裁决书》、《送达回执》、《函告》、EMS快递单及物流信息等书面证据及当事人陈述予以证实。庭审中，鑫继盛公司举示2017年4月、5月、7月的会计账簿，账簿内“重庆鑫继盛酒店管理有限公司厨房员工2017年5月工资表”“重庆鑫继盛酒店管理有限公司厨房员工2017年7月工资表”，均载明“张月、面点、基本工资4500元、个税30元、实发工资4470元”，余建崎在“厨房负责人”处签字。鑫继盛公司举示上述证明拟证明，会计账簿中张月等17人属于厨师团队的员工均是单独制作，区别于公司的正式员工；余建崎作为负责人签字，亦证明厨师团队由余建崎负责管理，故与鑫继盛公司不存在劳动关系。张月认可前述证据的真实性，但不认可证明目的。庭审中，鑫继盛公司亦举示张月工资卡银行流水，拟证明张月的工资卡实际由余建崎掌握，鑫继盛公司系将厨房团队外包给了余建崎。张月认可该证据的真实性，但不认可证明目的。庭审中，鑫继盛公司还陈述，对于公司的正式员工，均是次月发放上月工资；重庆市江北区鸿恩一路92号1-4层都是亚朵酒店，我司为张月等员工缴纳了个人所得税；如果法院认定我司与张月存在劳动关系，我司认可仲裁裁决的经济补偿金标准及计算方式。庭审中，张月还举示其于2017年8月9日制作的《解除劳动合同告知书》并称其于当日通过顺丰快递向鑫继盛公司邮寄了此告知书。该告知书主要载明：鑫继盛公司，我是你公司员工张月，我于2017年5月进入贵司工作，工种是小吃；因公司未为我缴纳社会保险，也未与我签订劳动合同，现我向公司提出解除劳动关系。鑫继盛公司对告知书的真实性予以认可，但否认收到过此告知书。本院认为，本案争议焦点是：鑫继盛公司与张月之间是否存在劳动关系；如存在，鑫继盛公司应否向张月支付未签订书面劳动合同双倍工资差额及经济补偿金，数额为多少。现评述如下：根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。张月主张其与鑫继盛公司存在劳动关系，并举示鑫继盛公司向其发放工资的银行交易记录，鑫继盛公司举示的会计账簿亦表明张月系该公司厨房员工。张月已就双方存在劳动关系完成了初步举证责任。鑫继盛公司主张其与余建崎存在承包关系，并未举示承包协议，鑫继盛公司举示的工资表、银行交易记录，并不足以证明其待证事实。本院认为，退一步说，即使鑫继盛公司确实将厨房承包给了余建崎，在无证据证明鑫继盛公司已明确告知张月系余建崎个人雇佣他或鑫继盛公司已将厨房外包给余建崎，张月有理由相信其系与鑫继盛公司建立劳动关系。张月的上班地点在鑫继盛公司经营的酒店内，且张月的工作内容属于鑫继盛公司的经营范围，鑫继盛公司作为有经营资质的用人单位，对张月进行了实质的劳动管理、发放工资，符合劳动关系的构成要件，故本院确认张月与鑫继盛公司之间存在劳动关系。如前所述，张月与鑫继盛公司之间存在劳动关系，双方未订立书面劳动合同，按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，鑫继盛公司应当向张月支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。关于入职时间，张月主张其于2017年5月1日入职，鑫继盛公司对此不予认可。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条“职工名册，应当包括劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容”之规定，建立职工名册是用人单位的法定义务，劳动者的入职时间及离职时间属于应由用人单位记入职工名册的内容，鑫继盛公司不认可张月的主张，但既未向本院举示职工名册，亦未作出合理陈述，且张月入职时间的主张与首次发放工资的时间仅差一个月左右，较合理，故本院对张月的入职时间主张予以采信。关于解除时间，张月举示2017年8月9日的《解除劳动合同告知书》，但未举证证明已将该告知书向鑫继盛公司送达，且鑫继盛公司否认收到该告知书，本院对该证据不予采纳。张月举示2017年9月18日的《函告》，，及同日寄出、收件人为鑫继盛公司法定代表人李峰、收件地址为鑫继盛公司住所地的快递单及妥投记录该快递单虽未载明邮寄内容，但结合快递单的邮寄时间及收件人信息，张月称该邮件的寄送内容即为前述《函告》具有高度盖然性。鑫继盛公司否认张月邮寄的内容系前述载明解除意思表示及解除原因的《函告》，但并未举证证明，本院不予采纳。据此，本院认定，因鑫继盛公司未为张月缴纳社会保险等原因，张月于2017年9月18日向鑫继盛公司提出了解除劳动合同的意思表示，且该意思表示于2017年9月21日到达鑫继盛公司，双方劳动关系因此解除。另，双方均确认，张月于2017年8月9日离开公司后，未再提供劳动。张月未正常提供劳动期间，无相应劳动报酬，鑫继盛公司亦无需支付其双倍工资差额。本案证据显示，张月工资标准为4500元/月，江北区劳动仲裁委裁决鑫继盛公司向张月支付2017年6月1日到2017年8月9日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额10448.28元并未违反法律规定，张月亦予认可，本院予以确认。关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同；第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，鑫继盛公司未为张月缴纳社会保险，张月有权解除劳动合同，并要求支付经济补偿金。江北区劳动仲裁委裁决鑫继盛公司向张月支付经济补偿金2250元，张月及鑫继盛公司对其计算标准均予以认可，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条，和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告重庆鑫继盛公司管理有限公司的全部诉讼请求；二、本判决生效之日起五日内，原告重庆鑫继盛公司管理有限公司支付被告张月解除劳动合同的经济补偿金2250元；三、本判决生效之日起五日内，原告重庆鑫继盛公司管理有限公司支付被告张月未签订劳动合同二倍工资差额10448.28元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计收5元，由原告重庆鑫继盛公司管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判员  陈花二〇一八年九月十日法官助理施荣鑫书记员盛清清