山东省桓台县人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0321民初1921号原告：山东华能聊城热电有限公司。住所地：聊城市聊冠路北小许庄南侧。统一社会信用代码：91371500167860766H。法定代表人：张兆舜，董事长。委托诉讼代理人：金荣奎，山东康桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：仪江勇，山东康桥律师事务所律师。被告：淄博佳利信息咨询有限公司。住所地：桓台县田庄镇政府驻地。组织机构代码：67054222-0。法定代表人：李金英，总经理。委托诉讼代理人：韩艳红，山东泉兴律师事务所律师。原告山东华能聊城热电有限公司与被告淄博佳利信息咨询有限公司执行异议之诉一案，本院于2017年7月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东华能聊城热电有限公司的委托诉讼代理人金荣奎、仪江勇、被告淄博佳利信息咨询有限公司的委托诉讼代理人韩艳红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告山东华能聊城热电有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令原告对被告不承担偿还债务责任，不应追加原告为（2013）桓执字第190号案件的被执行人；2.依法判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年6月4日，桓台县人民法院作出（2013）桓执字第190-1号执行裁定，追加原告为被执行人，在抽逃注册资金1114000元的范围内对被告承担责任。原告依法提出执行异议，桓台县人民法院受理后，于2013年10月23日作出（2013）桓执异字第6号执行裁定，驳回原告的执行异议。原告不服，向淄博市中级人民法院提起复议，淄博市中级人民法院作出（2013）淄执复字第33号执行裁定，维持了桓台县人民法院作出的（2013）桓执异字第6号裁定。桓台县人民法院在原告没有接到任何裁定的情况下，从原告的账户内扣划了1114000元，并将该款项过付给被告。原告不服，依法向山东省高级人民法院提起执行申诉，山东省高级人民法院于2014年9月30日作出（2014）鲁执监字第26号执行裁定，撤销（2013）淄执复字第33号执行裁定和（2013）桓执异字第6号执行裁定，发回桓台县人民法院重审。桓台县人民法院于2016年10月23日作出（2013）桓执异字第6-1号执行裁定，驳回原告的执行异议。原告不服，再次向淄博市中级人民法院提起复议，淄博市中级人民法院于2017年4月30日作出（2016）鲁03执复字第104号执行裁定，撤销桓台县人民法院作出的（2013）桓执异字第6-1号执行裁定，发回重审。2017年6月22日，桓台县人民法院作出（2013）桓执异字第6-2号执行裁定，驳回原告的执行异议。原告山东华能聊城热电有限公司前身是山东聊城热电有限责任公司，该公司成立的时间为1995年8月8日，发起股东为聊城地区基本建设投资公司和山东电力投资公司，是新设立的公司。1998年9月23日合并协议以及相关验资报告中关于合并的叙述不规范，并不能证明两家单位依法合并，不具有法律效力。因为两个国有企业合并需要取得政府有关批准文件，并经严格的合并程序，不是两个企业签订了所谓合并协议就能成立的。未经合法批准所签订合并协议是无效的，不具有法律效力，实际上该合并协议也未履行。山东华能聊城热电有限公司接收使用山东聊城发电厂的部分资产，是接受股东投资的行为，不是合并而来的。因此，原告被追加为被执行人主体是错误的，山东聊城发电厂与原山东聊城热电有限责任公司没有合并。本案中的230万元资金属于企业借款，不属于投资或增资。首先，这230万元是“无偿提供”，意思是不收取利息或者资金占用费，但不是赠与。其次，被执行人山东聊城华源电力服务公司增资与山东聊城发电厂拨付230万元没有关系。山东聊城发电厂对山东聊城华源电力服务公司的拨款，是作为扶持资金，虽然在1993年2月作出决定，但在1993年3月至5月期间才实际拨付，而此时山东聊城华源电力服务公司已增资完成，山东聊城发电厂不可能再将这些资金作为注册资金向山东聊城华源电力服务公司增资。该230万元属于企业借款，而不是注册资本金。山东聊城华源电力服务公司是集体企业，不能无偿占有国有资产，山东聊城发电厂无权对国有资产随便处置。因此，涉案的230万元不属于注册资本金，也不存在抽逃注册资金的情况。综上，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。被告淄博佳利信息咨询有限公司辩称，桓台县人民法院作出的(2013)桓执字第190-1号裁定书将山东华能聊城热电有限公司追加为被执行人，责令其在山东聊城发电厂抽逃注册资金的范围内对山东聊城电力华源总公司的担保债务承担清偿责任并无不当，作出（2013）桓执异字第6-2号执行裁定书驳回山东华能聊城热电有限公司的异议，认定事实清楚，适用法律正确。山东聊城发电厂与原山东聊城热电有限责任公司已经合并。根据山东华能聊城热电有限公司工商登记信息里面1998年9月23日合并协议书显示：聊城发电厂与聊城热电有限责任公司合并为一家公司，将发电厂的资产合并到山东聊城热电有限责任公司，双方原有资产、负债皆转让新公司。在山东聊城热电有限责任公司注册之后，聊城发电厂因合并，其主体资格已不存在了。其债权债务即为新设企业即山东聊城热电有限责任公司承担，因山东聊城热电有限责任公司后又变更名称为山东华能聊城热电有限公司，故山东聊城发电厂的债权债务由山东华能聊城热电有限公司承担，因此桓台县人民法院作出的裁定书，将山东华能聊城热电有限公司追加为被执行人主体上并无不妥。山东聊城发电厂无偿提供给山东聊城电力华源总公司的230万元，用于公司的注册资金增资和经营性资金，其中111.40万元属于注册资金，并不属于企业借款，且不能以230万元的资金来源问题否定山东聊城发电厂抽逃资金行为的违法性。山东聊城华源电力服务公司的增资注册资金与山东聊城发电厂拨付的230万元有直接的关系，其增资部分即为230万元中的一部分。在山东聊城发电厂将230万元扶持性资金打入山东聊城华源电力服务公司之时，已经属于山东聊城华源电力服务公司所有。山东聊城发电厂无权直接从山东聊城华源电力服务公司的账户内抽出挪作他用。因此，山东聊城发电厂在1996年4月18日将1375920元以支票形式从山东聊城华源电力服务公司账户内抽出，转入了其下属山东聊城赛达实业有限责任公司账内，属于典型的抽逃资金，其中的111.40万元是作为被抽逃公司山东聊城华源电力服务公司的注册资金。根据相关规定将原告追加为被执行人，由其在抽逃注册资金范围内承担责任是符合事实和法律依据的。综上，将原告追加为被执行人认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：1998年3月30日，山东省聊城地区公证处作出（97）聊地经证字第0096号强制执行公证书，该公证书载明：“债务人山东省聊城地区城乡建设物资总公司、担保人山东聊城电力华源总公司应于一九九八年四月三日前，将借款本金人民币共计伍佰伍拾叁万元和利息（按合同规定利率月息千分九点二四计算）偿还给债权人中国农业银行聊城地区中心支行国际业务部。”1998年7月3日，山东省聊城地区中级人民法院以（1998）聊中法执字第69号案件立案执行（97）聊地经证字第0096号强制执行公证书。2012年5月10日，山东省聊城市中级人民法院作出（1998）聊执字第69-1号执行裁定书，变更淄博佳利信息咨询有限公司为申请执行人。2012年12月12日，山东省高级人民法院作出（2012）鲁执指字第163号执行裁定书，将聊城市中级人民法院执行的淄博佳利信息咨询有限公司与山东省聊城市城乡建设物资总公司、山东聊城华源电力服务公司担保借款合同纠纷一案，指定由本院执行。2013年2月28日，本院以（2013）桓执字第190号案件立案执行。2013年6月4日，本院作出（2013）桓执字第190-1号执行裁定书，追加山东华能聊城热电有限公司为被执行人，山东华能聊城热电有限公司应在抽逃注册资金111.40万元的范围内对淄博佳利信息咨询有限公司承担责任。山东聊城华源电力服务公司由山东聊城发电厂筹建处劳动服务公司、山东聊城电力华源总公司于1992年、1999年相继变更而来。山东聊城电力华源总公司的开办单位为山东聊城发电厂。1993年2月3日，山东聊城发电厂召开厂级领导办公会，为扶持山东聊城电力华源总公司开办初期的发展，为今后安置更多的富余职工和待业子女就业创造条件，决定无偿拨给山东聊城电力华源总公司注册资本金和经营性资金230万元。同日，山东聊城发电厂形成会议纪要。1993年2月24日，山东聊城电力华源总公司将注册资金由原来的94.10万元变更为205.50万元，资金筹集形式为上级拨入及自有。1993年3月12日，山东聊城发电厂拨付给山东聊城电力华源总公司150万元。1993年5月1日，山东聊城发电厂拨付给山东聊城电力华源总公司80万元。1996年5月，山东聊城发电厂将上述230万元从山东聊城电力华源总公司转出并拨入山东聊城赛达实业有限责任公司。1997年12月20日，山东聊城发电厂与山东聊城电力华源总公司签订产权界定协议书一份，协议约定，鉴于山东聊城发电厂于1993年3月以无偿资助，安置富余职工和待业子女就业条件，转给山东聊城电力华源总公司开办扶持性资金230万元；此项资金作为山东聊城电力华源总公司开办初期投入的扶持性资金，当时无约定；为明确双方财产关系，根据劳部发[1997]181号文第四条和电力工业部[1997]642号文第五条之规定,经双方共同商议,按产权界定小组核实的资金额，确认上述资金及其他形成的收益、其产权归山东聊城电力华源总公司劳动者集体所有，山东聊城发电厂今后不追索其产权。1998年5月14日，聊城市国有资产管理局作出聊国资字[1998]第15号文件，关于将山东聊城发电厂国有资产无偿划转到聊城市基本建设投资公司占有使用的通知，主要通知如下：一、同意将山东聊城发电厂经评估确认后的资产无偿划归聊城市基本建设投资公司占有管理使用，具体数额为：资产总额473819001.56元，负债总额178999451.53元，所有者权益294819550.03元，聊城市基本建设投资公司与山东聊城发电厂据此调整各自账务；二、聊城市基本建设投资公司与山东聊城发电厂接此通知后到国资局办理有关产权变更手续，同时双方还应积极做好国有资产的移交、接收工作；三、聊城市基本建设投资公司与聊城发电厂形成以产权为纽带的母子公司，聊城市基本建设投资公司依投资者身份对山东聊城发电厂行使管理权；四、根据市政府有关电厂产权转让的精神，聊城市基本建设投资公司应积极与山东电力投资公司谈判，转让电厂部分产权，为我市经济建设引进资金。1998年9月17日，山东省国有资产管理局作出鲁国资企字（1998）第56号文件，关于聊城发电厂有偿转让给山东鲁能投资公司部分国有资产产权的批复，批复如下：一、同意你市将聊城市基本建设投资公司所属山东聊城发电厂2×5万千瓦机组净资产的60%部分，计154149457.22元有偿转让给山东鲁能投资公司；二、其他有关事宜，请你市严格按照国家有关规定及双方共同签订的《产权转让合同》办理；三、转让后，请按规定办理产权变更手续。1998年10月16日，山东聊城会计事务所出具验资事项说明，内容如下：山东聊城发电厂根据行署聊行函[1997]22号批复和市国资局聊国资字(1998)第15号将山东聊城发电厂国有资产无偿划转聊城市基本建设投资公司占有使用的通知及省国资局鲁国资企字（1998）第56号关于山东聊城发电厂有偿转让给鲁能投资公司部分资产的批复，为了办理产权转让，经省会计师事务所进行资产评估，省国资局批准确认，资产总额473819001.56元，负债总额178999451.53元，净资产（所有者权益）294819550.03元，将其中资产总额403133131.60元，负债总额146217369.57元，净资产（所有者权益）256915762.03元，移交山东聊城市基本建设投资公司，剩余净资产为37903788元归山东聊城发电厂，山东聊城发电厂变更后注册资本为3790万元，实收资本3790万元，资本公积3788元。1998年9月23日，山东聊城热电有限责任公司与山东聊城发电厂签订合并协议书一份，协议约定，根据山东鲁能投资公司与山东聊城市基本建设投资公司签署的2×50MW机组《产权转让合同》和2×100MW机组《股权转让合同》，按照1998年9月23日山东聊城热电有限责任公司二届一次董事会会议决议，山东聊城发电厂与山东聊城热电有限责任公司合并为一家公司，公司名称为“山东聊城热电有限责任公司”，双方同意，将山东聊城电发厂2×50MW机组《产权转让合同》中的资产合并到山东聊城热电有限责任公司，双方财务部门办理具体并账手续。1998年10月9日，山东聊城热电有限责任公司在聊城工商行政管理局注册成立，注册资本为408034460.32元。1998年12月20日，山东聊城热电有限责任公司作出聊热电[1998]40号关于办理土地出(转)让的手续申请的文件一份,载明“：聊城市土地局：聊城地区行政公署行发[1995]63号文批准，原山东聊城发电厂组建山东聊城热电有限责任公司，须将原聊城发电厂划拨土地202.74亩，出让给聊城热电有限责任公司，另原出让土地290.88亩，转让给聊城热电有限责任公司，现共计493.62亩，产权属聊城热电有限责任公司，特申请办理土地出（转）让手续。以上申请当否，请批准。”2009年9月11日，山东聊城热电有限公司变更为山东华能聊城热电有限公司。本院认为，从山东聊城发电厂于1993年2月3日召开厂级领导办公会议纪要可以看出，在山东聊城发电厂决定无偿拨给山东聊城电力华源总公司注册资金和经营性资金230万元后，1993年2月24日，山东聊城电力华源总公司才向工商部门申请将注册资金由原来的94.10万元变更为205.50万元，其中增资的111.40万元就是由山东聊城发电厂无偿拨入。1996年5月，山东聊城发电厂将包括111.40万元增资在内的230万元从山东聊城电力华源总公司转出并拨入山东赛达实业有限责任公司。山东聊城发电厂作为山东聊城电力华源总公司的开办单位，其上述行为属抽逃注册资金，依法应在抽逃注册资金111.40万元的范围内对淄博佳利信息咨询有限公司承担责任。山东聊城发电厂与山东聊城热电有限责任公司于1998年9月23日合并，根据法律规定，合并前的山东聊城发电厂、山东聊城热电有限责任公司的债权、债务由合并后的山东聊城热电有限责任公司享有和承担，现山东聊城热电有限公司已经变更为山东华能聊城热电有限公司，故山东聊城发电厂抽逃注册资金111.40万元的责任应当由山东华能聊城热电有限公司承担。故对原告山东华能聊城热电有限公司要求对被告淄博佳利信息咨询有限公司不承担偿还债务责任，不应追加其为（2013）桓执字第190号案件的被执行人的诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第八十条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条、第三十三条之规定，判决如下：驳回原告山东华能聊城热电有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告山东华能聊城热电有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审 判 长  于 欣人民陪审员  巩汝涛人民陪审员  荆素芳二〇一八年一月三日法官 助理  刘丽霞书 记 员  郝灵姗