济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0102民初7033号原告山东省企业融资担保有限公司，住所地:济南市。法定代表人:袭建兵，董事长。委托诉讼代理人：杨正方，山东储誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨婷，山东储誉律师事务所实习律师。被告山东天山丰耘生态肥业有限公司，住所地定陶县'style='cousor:pointer'>:定陶县。法定代表人:申传信。被告山东恳利来农业科技发展有限公司，住所地:菏泽市定陶区(烟台)工业园区、鲁花东路北段东侧。法定代表人:申波。被告山东圣运化工有限公司,住所地:日照市莒县。法定代表人:马居民。董事长。委托诉讼代理人：段立彬，男，汉族，1980年2月19日出生，住山东省莒县.委托诉讼代理人：李听听，男，1989年2月6日出生，汉族，住山东省曹县，系本单位销售、采购业务经理。被告申传信，男，汉族，1967年7月10日出生，住定陶县。被告张桂兰，女，汉族，1969年6月26日出生，住定陶县。被告山东沃德化工有限公司，住所地山东省日照市莒县。法定代表人：李德强，经理。委托诉讼代理人：李听听，男，1989年2月6日出生，汉族，住山东省曹县，系本单位销售、采购业务经理。原告山东省企业融资担保有限公司与被告山东天山丰耘生态肥业有限公司、山东恳利来农业科技发展有限公司、山东圣运化工有限公司、申传信、张桂兰、山东沃德化工有限公司追偿权纠纷一案本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告山东省企业融资担保有限公司的委托代理人杨正方、杨婷，被告山东圣运化工有限公司的委托代理人段立彬、李听听，山东沃德化工有限公司的委托代理人李听听到庭参加诉讼，被告山东天山丰耘生态肥业有限公司、山东恳利来农业科技发展有限公司、申传信、张桂兰经本院合法传唤无正当理由，拒不到庭，本案现已审理终结。原告山东省企业融资担保有限公司诉称，第一被告山东天山丰耘生态肥业有限公司于2016年2月23日与中国民生银行股份有限公司济南分行（下称民生银行）签订编号为公借贷字某《流动资金贷款借款合同》，第一被告向民生银行借款2000万元，期限自2016年2月23日起至2016年8月23日止。第一被告与原告就该笔贷款的申请签订了某《委托担保合同》，第一被告委托原告为第一被告的债务提供担保。同日，第二、三、四、五被告向原告出具了《不可撤销的反担保函》，为第一被告向原告提供了连带责任保证的反担保。2016年3月1日，第一被告将机器设备抵押给原告并办理了登记手续。基于上述反担保措施，2016年2月23日，原告与民生银行签订了编号为公担保某《保证合同》及编号为公担保某《特别约定》，为第一被告向民生银行提供了连带责任保证担保。2016年8月23日贷款到期后，第一被告未履行还款义务，2016年9月29日，原告收到了民生银行的《逾期贷款催收通知书（第二次）》，要求原告履行担保义务，代第一被告偿还贷款本金2000万元及利息94836.93元。原告于2016年9月29日履行保证人的义务向民生银行代第一被告偿还了贷款本息20094836.93元。依原告与第一被告签订的《委托担保合同》，第一被告应偿还原告代为偿还的贷款本息及向原告支付违约金、利息以及原告为实现债权而发生的费用。又因第二、三、四、五被告向原告出具了《不可撤销的反担保函》，被告六向原告出具《还款承诺书》应为第一被告向原告承担反担保责任，故第二、三、四、五、六被告应对第一被告的债务承担连带偿还责任。诉讼请求：1、判令第一被告山东天山丰耘生态肥业有限公司偿还原告代偿的流动资金贷款本息20094836.93元并向原告支付代偿款利息（以20094836.93元为基数，自2016年9月29日起至实际清偿之日完毕之日止，按日万分之五计算），并向原告支付违约金2009484元。2、判令第一被告支付原告为实现债权的律师代理费884172元。3、判令第二、三、四、五、六被告对第一被告的上述两项债务承担连带清偿责任。4、判令原告对拍卖、变卖第一被告抵押给原告的机器设备所得价款享有优先受偿权。5、由被告承担本案全部诉讼费用。原告山东省企业融资担保有限公司为证明自己的主张，向本院提交的证据有；证据1、《流动资金贷款借款合同》证明目的：主债务人天山丰耘向民生银行济南分行借款2000万元。证据2、《委托担保合同》证明目的：主债务人天山丰耘公司委托原告为其在民生银行济南分行的2000万元借款提供保供，并由恳利来公司、圣运化工、申传信、张桂兰为该保证合同提供连带责任反担保。证据3、《保证合同》证明目的：原告依照委托担保合同约定为主债务人向民生银行济南分行的2000万元借款及利息等各项损失提供了保证担保。证据4、《反担保抵押合同》，证明目的：天山丰耘自愿以其名下财产（详见抵押登记设备清单）向原告提供反抵押担保。证据5、《动产抵押登记书》，抵押物清单见附页。证明目的：原告对天山丰耘抵押给原告的设备享有抵押权、优先受偿权。证据6、《不可撤销的反担保函》3份，证明目的：被告山东恳利来农业科技发展有限公司、山东圣运化工有限公司、申传信、张桂兰自愿向原告提供反担保，被告应当在约定的反担保范围内承担担保责任。证据7、《逾期贷款催收通知书（第二次）》，证明目的：被告天山丰耘逾期未还款，民生银行济南分行要求原告履行保证责任。证据8、《中国建设银行网上银行电子回执》，证明目的：因被告违约行为导致原告履行了保证责任，原告有权向被告追偿。证据9、《代偿结清证明》，证明目的：因被告违约行为导致原告履行了保证责任，原告有权向被告追偿。证据10、《还款承诺书》，证明目的：1、山东沃德化工有限公司以向原告出具《还款承诺书》的方式，自愿为借款人在本案的涉案债务向原告提供连带责任保证；2、山东沃德化工有限公司未按还款承诺书履行还款义务，原告有权向山东沃德化工有限公司继续追偿。证据11、《山东省实行政府指导价律师服务收费标准》鲁价费发〔2017〕70号，证明目的：原告为实现债权发生律师代理费的计算依据。以诉讼标的额22104320元（借款本息20094836.93元、支付违约金200948.7元）为基数的4%，计算方式884172元＝22104320元×4%证据12、《民事裁定书》（2016）鲁民申1049号证明目的：依据借款合同、委托担保合同及不可撤销反担保函等约定，被告山东天山丰耘生态肥业有限公司、山东山东恳利来农业科技发展有限公司、山东圣运化工有限公司、山东沃德化工有限公司、申传信、张信兰应当承担原告为实现债权的律师代理费884172元。被告山东圣运化工有限公司辩称；1、根据物权优先原则，本案存在物权担保与信用担保同时存在的情形，山东圣运只承担实现担保物权后的补充责任，从本案实际情况看，山东圣运化工有限公司已不再承担实体责任，本案中山东天山丰耘生态肥业有限公司已经向原告提供一系列的财产抵押，并办理抵押登记财产抵押的数额以远远超过实际借款数额，担保法已规定了物权担保优先的原则，应当先行主张实现担保物权不足部分才向信用担保人承担补充责任，本案财产抵押数额充足，直接起诉信用担保人是不当的，山东圣运化工有限公司不应当承担担保责任；2、山东圣运化工有限公司是整个借款合同的受害者，在前期借贷过程中，山东天山丰耘生态肥业有限公司向担保人及出借人隐瞒公司经营的真实状况，骗取我公司的信用担保，涉嫌公司诈骗，我公司已为此垫付了400万元，损失巨大，原告公告在不主张物权担保实现的情况下，直接判由同是受害人的我公司承担责任是不公平的，也不应受到支持，综上所述，我公司不再承担责任，同时保留追究山东天山丰耘生态肥业有限公司等相关责任的权利。被告山东圣运化工有限公司未向本院提交证据。被告山东天山丰耘生态肥业有限公司、山东恳利来农业科技发展有限公司、申传信、张桂兰、山东沃德化工有限公司未向本院提交证据及答辩状。经审理查明：2016年2月23日，山东天山丰耘生态肥业有限公司与中国民生银行股份有限公司济南分行签订《流动资金贷款借款合同》，约定：山东天山丰耘生态肥业有限公司向中国民生银行股份有限公司济南分行借款人民币2000万元，贷款期限6个月，自2016年2月23日至2016年8月23日，合同贷款利率为年利率4.5675%，按日计息，按月结息，结息日为每月的第20日。借款人未按期偿还贷款的，自逾期之日起按合同利率上浮50%计收逾期罚息。原告于2016年2月23日与被告山东天山丰耘生态肥业有限公司签订《委托担保合同》。合同第五条约定，被告山东山东恳利来农业科技发展有限公司、山东圣运化工有限公司、申传信、张信兰提供连带责任反担保。第六条约定：如天山丰耘公司未能严格按照主合同（借款合同）的约定履行义务导致原告省担保公司承担保证责任的，应按省担保公司代偿金额的10%向省担保公司支付违约金；并自省担保公司代偿之日起至天山丰耘公司偿还省担保公司全部代偿金额之日止，按照代偿金额的万分之五每日计算代偿款利息。合同第七条追偿权约定：如天山丰耘公司未履行主合同义务导致省担保公司代偿的，省担保公司代天山丰耘公司向债权人承担保证责任后，有权向天山丰耘公司追偿所代偿的全部款项、本合同约定的违约金及代偿款利息、省担保公司为实现债权而发生的全部费用包括但不限于诉讼费、律师费，因天山丰耘公司给省担保公司造成损失而应赔偿其他款项。原告于2016年2月13日与中国民生银行股份有限公司济南分行签订编号为公担保某《保证合同》，合同约定，由原告为被告天山丰耘公司与中国民生银行股份有限公司济南分行签订的编号为公借贷某《流动资金贷款借款合同》项下的2000万元主债务提供保证。保证范围为被担保的主债权本金及其利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等）和所有其他应付合理费用。保证方式为连带责任保证。原告2016年2月23日与被告天山丰耘签订某《反担保抵押合同》，约定由天山丰耘以其名下财产向原告提供反担保，并于本合同签订后5日内，天山丰耘必须配合原告到法定登记机关办理抵押登记手续。抵押担保范围：原告省担保公司代偿的全部款项；《委托担保合同》中约定的各项违约金、利息及其他费用；原告为实现债权、抵押权而发生的全部费用。2016年3月1日，天山丰耘与原告共同到定陶县市场监督管理局办理动产抵押登记手续，将价值5210万元设备抵押给原告，（抵押物清单见附后）。2016年2月23日被告山东恳利来农业科技发展有限公司、山东圣运化工有限公司、申传信、张桂兰分别向原告出具《不可撤销的反担保函》，承诺为原告省担保公司代债务人山东天山丰耘生态肥业有限公司偿付的全部代偿款及原告省担保公司为实现债权而发生的全部费用提供连带责任保证的反担保，保证期间自原告代偿之日起两年。2016年9月29日中国民生银行股份有限公司济南分行向原告省担保公司送达《逾期贷款催收通知书》；主债务人天山丰耘的贷款已于2016年8月23日到期，该笔业务由原告依据《保证合同》承担担保责任。截止2016年9月29日止，上述业务尚有本金人民币2000万元、利息（含罚息）人民币94836.93元逾期未还，请你方抓紧落实资金，于接到通知之日起5个工作日内履行担保责任。2016年9月29日原告通过建设银行网上转账方式向中国民生银行股份有限公司济南分行代偿天山丰耘公司在民生银行的贷款本息20094836.93元。2016年9月30日中国民生银行股份有限公司济南分行向原告省担保公司出具《代偿结清证明》，证明原告已履行担保责任。2016年12月2日，被告山东圣运化工有限公司、山东沃德化工有限公司向原告省担保公司出具《还款承诺书》，承诺愿履行反担保责任，为借款人（山东天山丰耘）偿还贵公司代偿款本金20094836.93元，计算至约定付清全部款项之日即2017年1月25日的代偿款利息963143元、违约金2009484元、诉讼费及保全费157320元以上四项合计23224783.93元。山东沃德化工有限公司承诺愿为借款人及山东圣运化工有限公司上述23324783.93元债务提供连带责任保证。原告为实现债权聘请律师发生律师代理费的计算依据为以诉讼标的额22104320元（借款本息20094836.93元、支付违约金200948.7元）为基数的4%，884172元。另查明，被告山东圣运化工有限公司在审理中向原告山东省企业融资担保有限公司支付400万元。本院认为，被告山东天山丰耘生态肥业有限公司、山东恳利来农业科技发展有限公司、申传信、张桂兰经本院合法传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼，是对答辩权与质证权的放弃。原告与被告山东天山丰耘生态肥业有限公司签订的《委托担保合同》；原告与中国民生银行股份有限公司济南分行签订的《保证合同》；原告与被告天山丰耘签订的《反担保抵押合同》；被告山东恳利来农业科技发展有限公司、山东圣运化工有限公司、申传信、张桂兰分别向原告出具《不可撤销的反担保函》；被告山东圣运化工有限公司、山东沃德化工有限公司向原告出具《还款承诺书》是双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，本院对以上合同的效力予以认可。被告山东天山丰耘生态肥业有限公司到期未能偿还借款，应属违约，原告要求被告山东天山丰耘生态肥业有限公司偿还其代偿的银行借款本息、支付违约金、律师代理费，要求被告山东圣运化工有限公司、山东恳利来农业科技发展有限公司、申传信、张桂兰、山东沃德化工有限公司对上述债务承担连带清偿责任，理由正当，本院予以支持。但对代偿金额的10%违约金及日万分之五代偿款利息损失，两者合计计算超过了24%年利率标准，故本院对违约金及利息调整为按代偿款的24%年利率计算，超出部分不予支持。原告要求被告山东天山丰耘生态肥业有限公司抵押给原告的机器设备享有优先受偿权，理由正当，本院予以支持。被告山东圣运化工有限公司在审理中向原告山东省企业融资担保有限公司支付400万元，应当从原告代偿的流动资金贷款中扣除。被告山东圣运化工有限公司辩称山东圣运化工有限公司已不再承担实体责任，本案中山东天山丰耘生态肥业有限公司已经向原告提供一系列的财产抵押，并办理抵押登记财产抵押的数额以远远超过实际借款数额，担保法已规定了物权担保优先的原则，应当先行主张实现担保物权不足部分才向信用担保人承担补充责任，本案财产抵押数额充足，直接起诉信用担保人是不当的，山东圣运化工有限公司不应当承担担保责任。本院认为，物权担保与信用担保同时存在均符合法律规定，如何选择系原告的权利，被告山东圣运化工有限公司称已不再承担实体责任的主张，理由不当，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：被告山东天山丰耘生态肥业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告山东省企业融资担保有限公司代偿款人民币16094836.93元；被告山东天山丰耘生态肥业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东省企业融资担保有限公司违约金及利息（以代偿款16094836.93元为基数，按年利率24%，自2016年9月29日起计算至实际清偿之日止）；被告山东天山丰耘生态肥业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告山东省企业融资担保有限公司律师代理费884172元；被告山东恳利来农业科技发展有限公司、山东圣运化工有限公司、申传信、张桂兰、山东沃德化工有限公司对上述一至三项承担连带清偿责任；原告山东省企业融资担保有限公司对被告山东天山丰耘生态肥业有限公司抵押的机器设备变卖、拍卖的价款在上述一至三项债务范围内享有优先受偿权；六、驳回原告山东省企业融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费152320元，财产保全费5000元，公告费900元由被告山东天山丰耘生态肥业有限公司、山东恳利来农业科技发展有限公司、山东圣运化工有限公司、申传信、张桂兰、山东沃德化工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费人民币152320元，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长 于 毅人民陪审员 张 忠人民陪审员 董丰宁二〇一八年一月二十六日书 记 员 侯雁语