浙江省温岭市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）浙1081民初11873号 原告：蒋金花，女，1964年6月17日出生，汉族，住温岭市， 委托诉讼代理人：郭佳捷，浙江英胜律师事务所律师。 被告：温岭市中达精密钢件有限公司，住所地温岭市石桥头镇工业区。统一社会信用代码91331081716111961F。 法定代表人：张品富，系执行董事。 委托诉讼代理人：王都尉，浙江欣泰律师事务所律师。 原告蒋金花与被告温岭市中达精密钢件有限公司劳动争议一案，于2016年10月13日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序于2016年11月17日公开开庭进行了审理。原、被告于2016年12月8日申请庭外和解二个月。因案情复杂，本院依法于2017年2月28日将本案转为普通程序并组成合议庭。经本院主持调解，原、被告双方于2017年3月31日就赔偿项目中的伤残津贴如何赔付达成协议，并就其他赔偿项目一致要求再庭外和解九个月。后因双方未能达成调解协议，本院于2018年1月8日依法适用普通程序进行了公开开庭审理。原、被告及双方委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋金花向本院提出诉讼请求：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告一次性支付原告工伤赔偿共计723254.48元（一次性赔偿金677208元、医疗费8324.48元、住院护理费2982元、住院伙食补助费630元、交通费500元、停工留薪期工资3333元/月*10个月=33330元、鉴定费280元）。庭审中，原告以被告已付医疗费为由，变更第二项诉讼请求为：被告一次性支付原告工伤赔偿共计714930元（一次性赔偿金677208元、住院护理费2982元、住院伙食补助费630元、交通费500元、停工留薪期工资33330元、鉴定费280元）。事实和理由：原告于2010年进入被告处上班，从事抛丸工作，工资为3333元/月。被告未为原告缴纳社会养老保险。2015年，原告体检时被查出疑患尘（矽？）肺病。同年10月28日，经台州市预防医学门诊部诊断为职业性尘肺病（矽肺三期）。同年12月23日，经温岭市劳动人事社会保障局认定为工伤，后经劳动能力鉴定为二级伤残。因原告超出法定退休年龄，且在法定退休年龄后查出患职业病，工伤保险基金未能支付相关费用，考虑到被告作为私营企业，赔付能力弱，故应当参照非法用工的情况，支付一次性赔偿金。另外，就赔偿项目中的伤残津贴如何赔付达成的协议，被告已经按约履行完毕。 被告温岭市中达精密钢件有限公司辩称，原告诉称的自2010年开始在被告处上班、后于2015年查出患职业病，并被认定为工伤以及构成劳动能力二级伤残等均属实。但被告合法经营和聘用原告，故本案不适用非法用工的赔偿标准，应当按照《工伤保险条例》对一般情形的规定计算赔偿金额。就赔付方面：1、对原告诉请的鉴定费、交通费、住院伙食补助费、住院期间护理费均无异议；2、对停工留薪期工资有异议，原告已届法定的退休年龄，故被告无需支付原告该项费用；3、一次性伤残补助金的计算标准应当按月工资2200元计算25个月，因为双方之间签订的劳动合同载明被告的月工资为2200元/月；4、伤残津贴因为原、被告已经达成调解协议，被告也已付清该笔款项95000元，故被告无需再行支付；5、被告只愿意承担上述合理损失的50%的赔偿责任，因为原告在被告处上班之前在其他企业从事过多年相同工种的工作，且原告自身身体较弱，综上，请求法院驳回原告不合理的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：就原告的工资问题，虽被告提交了签订时间为2015年3月5日的《温岭市小微企业企业劳动合同书》，主张按合同约定的2200元为准，但原告质证称，该合同系双方为了办理工伤保险手续而补签的合同，与事实不符。本院认为，工资应当包括基本工资以及奖金、补贴等货币性收入，现被告未提交相关的工资发放记录予以佐证，而根据原、被告双方均无异议的温岭市社会保险个人缴费单，被告于2014年为原告缴纳工伤保险时的单位月缴纳基数为3340.58元，故本院认为原告主张的工资收入3333元/月更符合客观事实，本院予以认定。 综上，本院认定本案事实如下：原告于2010年进入被告处上班，从事抛丸工作,2014年开始,原告的工资为3333元/月。被告自2010年3月开始为原告缴纳工伤保险至2014年6月。原告未参保过社会养老保险。2015年5月6日，原告体检时查出疑患尘（矽？）肺病，同年10月28日，经台州市预防医学门诊部诊断为职业性尘肺病（矽肺三期），同年12月23日，温岭市劳动人事社会保障局就原告患职业性尘肺病（矽肺三期）认定为工伤。2016年3月15日，台州市劳动能力鉴定委员会认定原告二级伤残，无生活自理能力障碍。原告曾于2011年11月10日至2015年12月1日期间在温岭市第一人民医院住院治疗，该期间产生的医药费被告均已支付给原告。原告曾于2017年7月4日向本院提起行政诉讼，要求温岭市社会保险事业管理中心社保行政给付涉案的相关工伤保险待遇，本院于2017年7月23日作出（2017）浙1081行初63号行政判决，判决驳回原告蒋金花的诉讼请求。 本院认为，原告要求被告按照非法用工的标准支付原告一次性赔偿，但本案中，被告系依法进行工商登记且未被吊销营业执照的公司，也不存在法律规定的其他非法用工情况，故原告的该项诉讼请求不尽合理，但被告应当依法支付原告相应的损失。根据法律规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，故原、被告的劳动合同关系依法在原告年满50周岁时即2014年6月时已终止，但根据《工伤保险条例》第二条的规定，被告应当继续为原告缴纳工伤保险，本案中，被告未能继续为原告缴纳工伤保险，则依法应当按照该法规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告各项费用。但其中原告主张的停工留薪期工资这一诉请，因双方的劳动合同关系早在原告检出职业病之前就已终止，故本院对此不予支持。就被告提出的原告患职业病与其之前的就业经历及自身体质弱有关故应当减轻被告责任的抗辩，本院认为，根据《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条规定，对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查……用人单位不得安排未经上岗前职业健康检查的劳动者从事接触职业病危害的作业……本案中，因被告未对原告进行上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，导致未能确定原告何时开始罹患职业病，故应承担举证不能的不利后果，且关于特殊体质的抗辩也无事实与法律依据，故本院对减轻被告赔偿责任的抗辩意见不予采纳。现因原、被告已在本案审理过程中就伤残津贴达成了协议，且被告也已按约履行完毕其义务，故本院在此不再处理，故原告合理的损失有食宿交通费1130元、鉴定费280元、护理费2982元、二级伤残的一次性伤残补助金83325元（25个月×3333元/月），共计87717元。就原告之后产生的合理费用，原告可另行主张。 综上，本院对原告诉请的合理部分予以支持，对超出部分不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》第一条第（一）项，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十四条、第三十五条第一款第（一）项，第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告温岭市中达精密钢件有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告蒋金花工伤保险待遇费用87717元； 二、驳回原告蒋金花的其他诉讼请求。 案件受理费10元，被告温岭市中达精密钢件有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于台州市中级人民法院。 审 判 长  赵敏丹 人民陪审员  鲍振东 人民陪审员  邬柏明 二〇一八年一月三十日 书 记 员  林 丹 ?*ArabicDash?-2-? ?*ArabicDash?-3-?