上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初33181号原告：沙筱屏，男，1957年4月24日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：王水虹(系沙筱屏之妻)，汉族，住同沙筱屏。委托诉讼代理人：时瑞芳，上海科尚律师事务所律师。被告：罗妍，女，1983年8月23日出生，汉族，住上海市徐汇区。被告：陈彬，男，1979年7月6日出生，汉族，住上海市徐汇区。两被告共同的委托诉讼代理人：袁苇，上海市锦天城律师事务所律师。两被告共同的委托诉讼代理人：查雪松，上海市锦天城律师事务所律师。原告沙筱屏与被告罗妍、陈彬健康权纠纷一案，本院于2016年11月24日立案后，适用简易程序进行审理。2017年11月1日本案依法转为普通程序。审理中，基于被告罗妍的申请，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心(以下简称司鉴中心)对沙筱屏的伤残等级、三期期限进行重新鉴定，并同时委托鉴定沙筱屏的伤残等级与涉案交通事故之间的因果关系及参与度；沙筱屏的右肩部位在涉案交通事故发生前是否存在旧伤及旧伤与伤残等级之间的因果关系与参与度；沙筱屏自身退行变与伤残等级之间的因果关系与参与度等。本院另曾委托上海枫林司法鉴定有限公司(以下简称枫林鉴定公司)对沙筱屏在涉案交通事故发生之前是否存在旧伤及旧伤与伤残等级之间的因果关系与参与度等进行补充鉴定。本院于2016年12月28日及2017年12月1日两次公开开庭进行了审理，两次庭审，原告沙筱屏及其委托诉讼代理人王水虹、时瑞芳，被告罗妍、陈彬及两被告共同的委托诉讼代理人袁苇均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沙筱屏向本院提出诉讼请求：要求罗妍赔偿其医疗费64,240.12元、残疾辅助器具费4,180元、住院伙食补助费110元、残疾赔偿金346,152元、精神损害抚慰金15,000元、护理费4,916元、营养费3,600元、衣物损失费500元、(就医及鉴定产生的)交通费1,000元、鉴定费1,950元、律师代理费10,000元；要求陈彬对罗妍的上述赔偿义务承担连带责任。事实和理由：2016年3月18日8时许，罗妍骑电瓶车在本市石龙路进东泉路西约10米处，将沙筱屏撞伤。同日，上海市公安局徐汇分局交通警察支队(以下简称徐汇交警支队)出具道路交通事故认定书，认定罗妍承担事故全部责任，沙筱屏无责任。事故发生后，沙筱屏为其伤情先后在上海市第六人民医院(以下简称市六医院)及复旦大学附属中山医院(以下简称中山医院)治疗，产生医疗费等各项损失。2016年10月24日，经枫林鉴定公司鉴定，沙筱屏因本起交通事故构成XXX伤残。陈彬曾于2016年3月18日出具担保书，承诺如罗妍不履行事故的赔偿责任，愿为其承担事故的赔偿责任。罗妍违反交通法规造成此次事故，导致沙筱屏受伤，且拒绝对沙筱屏进行赔偿；陈彬系罗妍的担保人，理应与罗妍承担连带赔偿责任。综上，提起本案诉讼，请求判如诉请。罗妍与陈彬共同辩称，要求驳回沙筱屏的全部诉讼请求。罗妍是基于沙筱屏的受伤情况并不严重才签字认可了道路交通事故认定书，但其现对交警部门的事故责任认定有异议，事故发生时沙筱屏与罗妍均处在机动车道上，双方对事故的发生均存在过错，应分别承担事故的同等责任。沙筱屏的主张所依据的枫林鉴定公司的鉴定结论缺乏客观性、真实性和准确性。沙筱屏未向枫林鉴定公司提交最能反映本起交通事故发生碰撞时其右肩袖真实情况的其在2016年3月18日事故当天拍摄的CT摄片，该摄片最能反映沙筱屏在此次交通事故发生之前是否存在旧疾及事故碰撞与损伤结果之间的因果关系。该CT片诊断报告内容为：“(沙筱屏)右肩峰旁小骨片，退变所致可能，请结合临床及MR检查；右肩关节退变。”事故当日阅片医生在诊断过程中曾告知沙筱屏(罗妍在场)，上述小骨片明显是旧伤。而枫林鉴定公司的鉴定意见书中未记载其曾收到或调取过该份CT摄片。鉴定人员到庭表示其“未收到过沙筱屏提交的事故当日的CT摄片，但曾至市六医院调取过该份摄片，因认为该摄片对于鉴定结论没有实质性帮助而放弃了该摄片”，对鉴定人员的上述陈述，罗妍与陈彬持怀疑态度。枫林鉴定公司刻意遗漏、丢弃重要的鉴定材料径直出具鉴定结论，严重违反了司法鉴定程序通则的规定，故相关鉴定意见不应被采纳，应对沙筱屏的伤残情况进行重新鉴定。罗妍也多次提出重新鉴定申请，因种种原因未能实施。沙筱屏曾在上海市公安物证鉴定中心进行了人体损伤鉴定，该次鉴定与枫林鉴定公司的鉴定时间相隔不到一个月，但是两份鉴定报告中的相关测量数据却出现较大矛盾，有的数据显示沙筱屏的伤情有所好转，有的数据却显示其伤情恶化。由此看出两家鉴定机构的鉴定报告均过于随意，不具有严肃性、客观性和准确性；同时说明沙筱屏在两次鉴定时伤情尚未稳定，而鉴定需在被鉴定人病情稳定后方可进行，因此，相关鉴定结论不准确。沙筱屏在鉴定时通过控制手臂上举角度人为操纵鉴定结果的可能性很大，相关鉴定结论均不具有参考价值。根据沙筱屏在司鉴中心进行鉴定时的情况来看，鉴定结果很大程度上取决于沙筱屏的手臂能否上举及上举的角度，司鉴中心的鉴定人员在鉴定时也指出了沙筱屏人为控制鉴定数据的事实，最终导致司鉴中心以“本中心所测得的活动丧失程度较前两次鉴定意见书所载的明显严重，无法用原发性损伤解释，故就现有材料及本中心检验所见，无法就沙筱屏右肩关节功能障碍情况作出准确评价”为由进行退卷。结合司鉴中心鉴定人员在鉴定现场的表述，如果按照沙筱屏人为操纵的检测数据出具鉴定结论，将违反此类损害康复的基本常识，鉴定结论将与事实情况相悖，故不应出具鉴定结论；如果沙筱屏没有人为操纵检测数据，则意味着其伤残情况并非原发性损伤。此外，根据2017年1月1日生效的《人体损伤致残程度分级》的规定，即便按照上海市公安物证鉴定中心的鉴定数据，计算沙筱屏的右肢功能丧失程度后，其也仅构成XXX伤残。市六医院和中山医院的诊断报告中，多次提及沙筱屏的右肩峰旁小骨片、右肩关节退变、钙化等，故沙筱屏患有的肩峰撞击综合症是退变和长期旧化所致，非本起交通事故碰撞引发。此外，沙筱屏在事故发生后一直在市六医院治疗，但自2016年5月25日起，突然转至中山医院治疗，不符合常理，亦说明其之后的治疗与本起交通事故无关。加之在司鉴中心鉴定时，鉴定人员明确提出沙筱屏的损伤并非原发性的，即与本起交通事故碰撞无关。枫林鉴定公司的鉴定意见书中也未明确沙筱屏的伤残是否由本起交通事故所致，亦未对交通事故碰撞与沙筱屏的伤残情况是否存在因果关系及参与度进行鉴定。因此，沙筱屏未能举证证明其损害结果与本起交通事故之间的因果关系，应承担举证不能的不利后果。对于沙筱屏的具体诉请数额：医疗费，根据沙筱屏提交的医疗费发票核算，扣除统筹和附加支付部分后，总额为44,220.39元(其中含住院伙食费110元)；营养费及护理费，由法院依法认定，对沙筱屏提交的护理费发票的真实性及关联性均无异议；残疾赔偿金，应以事故当年的赔偿标准计算；精神损害抚慰金，最多按照XXX伤残认可5,000元以下；残疾辅助器具费，无异议；住院伙食补助费，已包含在医疗费中，不应重复计算；衣物损失费，不予认可；交通费，由法院判定；鉴定费，不认可；律师代理费，不同意承担。陈彬单独辩称，沙筱屏的损失与涉案交通事故无关，不同意承担赔偿责任。若法院认定沙筱屏的损失系涉案交通事故所致，则同意与罗妍承担连带赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2016年3月18日8时50分许，在本市石龙路进东泉路西约10米处，驾驶电瓶车的罗妍与行人沙筱屏发生交通事故。徐汇交警支队出具道路交通事故认定书，认定罗妍承担本起交通事故的全部责任，沙筱屏无责任。罗妍与沙筱屏分别在事故认定书上签字进行确认。事故当日，陈彬向交警部门出具《担保书》，主要内容为：“我愿做2016年3月18日8时50分发生在徐汇区石龙路进东泉路西约10米的道路交通事故当事人罗妍的担保人，保证其不阻碍、不逃避公安机关的处理和处罚，并配合公安机关做好事故的善后处理工作，如其不履行事故的赔偿责任，本人愿承担事故的赔偿责任。”事故当日，沙筱屏至市六医院眼科、胸外科、神经外科、口腔科、骨科等多科室急诊就诊。眼科查体：右眼睑青紫、右眼睑无充血。诊断：右眼挫伤。胸外科查体：右肩压痛，活动受限；胸椎活动受限。神经外科查体：头面部皮肤挫伤，头部肿胀。诊断：头部外伤，头面部皮肤挫伤。口腔科查体：神清对答切题，右颧面部略塌陷，皮肤青紫，压痛。诊断：颧骨骨折？当天病史还记载：外伤致右手疼痛。查体：右手小鱼际处肿胀，挤压痛(+)，活动部分受限。诊断：右手外伤。骨科查体：右肩前区压痛(+)，前举外展后伸受限。事故当日X片影像学诊断：“1、右肩峰皮质欠光整，请结合临床及CT检查。2、右肩关节退变。”事故当日CT影像学诊断：“1、右肩峰旁小骨片，退变所致可能，请结合临床及MR检查。2、右肩关节退变。”诊断：右肩外伤。处理：悬吊固定；约MR；随访。2016年4月8日MRI检查影像学诊断：“1、右肩峰撞击综合症；冈上肌腱完全撕裂，裂口26毫米。肱骨头骨髓水肿。下盂肱关节复合体信号增高，软组织肿胀，请结合临床。2、右肩肱二头肌长头肌腱腱鞘少量积液；肩峰/三角肌下滑囊、肩关节囊积液。3、右肩及肩锁关节退变。结合CT肩峰旁小骨片，退变所致可能请结合临床。”此后，沙筱屏为本次伤情数次至市六医院、中山医院等医疗机构的眼科、神经外科、骨科等科室复诊。2016年5月25日，中山医院收治沙筱屏入院，入院诊断右侧肩袖损伤。入院后完善各项检查，于2016年5月27日全麻下行右肩关节镜下肩峰成形术+肩袖修补术+肱二头肌长头肌腱移位固定术。同年5月30日，沙筱屏出院，出院诊断：右肩袖损伤，右肩峰撞击综合征，肱二头肌长头病损。出院后，沙筱屏为本次伤情数次复诊。为上述治疗，沙筱屏自行支付医疗费46,063.51元(其中含住院期间的伙食费110元且已扣除医保统筹及附加支付部分)。此外，沙筱屏还自行支付了住院期间(2016年5月27日至5月29日计3天)的护工护理费210元、残疾辅助器具(手臂吊带等)费4,180元。2016年9月27日，枫林鉴定公司受徐汇交警支队委托对沙筱屏进行伤残等级及三期鉴定，并于2016年10月24日出具沪枫林[2016]残鉴字第3010号鉴定意见书(以下简称3010号鉴定意见书)。案情简介：“据委托书记载：于2016年3月18日，沙筱屏因交通事故受伤。现上海市公安局徐汇分局交通警察支队委托本机构对沙筱屏的伤残等级、三期进行鉴定。”综合分析：“被鉴定人沙筱屏因外伤致头面部皮肤挫伤，右眼挫伤，右肩袖损伤，右肩峰撞击综合症，冈上肌腱完全撕裂，肱骨头骨髓水肿，右肩肱二头肌长头肌腱腱鞘积液，肩峰三角肌下滑囊、肩胛肌下滑囊、肩关节囊积液等。经医院行右肩关节镜下肩峰成形术+肩袖修补术+肱二头肌长头肌腱移位固定术等治疗后，现查见被鉴定人沙筱屏右肩部见散在手术疤痕，局部压痛(+)，右肩关节活动严重受限，右上肢不能持重物，肌力减退，经测算，右上肢丧失功能51%，日常生活有关的活动能力部分受限。”鉴定意见：“被鉴定人沙筱屏之右肩峰撞击综合症，冈上肌腱完全撕裂，肱骨头骨髓水肿，右肩袖损伤，致右上肢丧失功能51%，日常生活有关的活动能力部分有限，构成XXX级伤残；酌情给予休息期至定残日、营养期90天、护理期120天。”沙筱屏为此支付鉴定费1,950元。罗妍对于枫林鉴定公司的上述鉴定意见提出异议，申请对沙筱屏的伤残等级及三期进行重新鉴定，并要求鉴定涉案交通事故与沙筱屏的伤残等级之间的因果关系及参与度；沙筱屏右肩峰的小骨片(罗妍认为系旧伤)与沙筱屏的伤残等级之间的因果关系及参与度；沙筱屏的自身退行性改变与伤残等级之间的因果关系及参与度等。本院根据罗妍的申请，委托司鉴中心进行上述鉴定。2017年4月26日，司鉴中心向本院出具退卷函，称：“送鉴材料已阅。经仔细审阅送鉴的病史及影像学资料，并于2017年4月26日对沙筱屏进行了法医学检验，因沙筱屏自诉右肩关节活动严重受限，本中心所测得的活动丧失程度较前两次鉴定意见书所记载的明显严重，无法用原发性损伤解释，故就现有材料及本中心检验所见，无法就沙筱屏右肩关节功能障碍情况作出准确评价，本中心决定不予受理本案鉴定委托，现予退卷。”罗妍对司鉴中心的退卷处理提出异议，本院遂要求司鉴中心对于退卷处理及退卷函中的相关表述进行说明。2017年6月15日，司鉴中心函告本院，称：“1、因无法就沙筱屏右肩关节功能障碍情况(即右上肢功能障碍所致的伤残后果)作出准确评价，在后果无法明确的情况下，不能就外伤与该后果之间的因果关系进行评价，故对法院委托的因果关系鉴定项目亦不予受理。2、本中心退卷函所要表述的意思为‘本中心所测得的活动丧失程度较前两次鉴定意见书所记载的明显严重’无法用原发性损伤解释。”审理中，本院还曾委托枫林鉴定公司对沙筱屏的右肩部在2016年3月18日交通事故发生之前是否存在旧伤及旧伤与伤残等级之间是否存在因果关系与相关参与度等进行补充鉴定。2017年9月11日，枫林鉴定公司向本院出具退卷函，称：“由于根据委托单位提供的相关材料，本机构不能得出明确的鉴定意见。同时，初次鉴定意见由本机构作出，申请人(罗妍)提出了回避的申请。故根据《司法鉴定程序通则》相关规定，本机构决定对本案终止鉴定并退还委托单位送鉴的相关材料。”根据罗妍的申请，本院通知枫林鉴定公司的鉴定人员顾某某、南某(即3010号鉴定意见书中的司法鉴定人)出庭接受质询。顾某某与南某(以下简称鉴定人)到庭后，就相关问题回答了当事人的提问。鉴定人当某陈述：“沙筱屏于2016年3月18日受伤，事发当天的病历明确记录其右肩外伤。2016年4月8日的磁共振更能明确反映沙筱屏的伤情，而CT摄片则无法判断得出4月8日的磁共振的伤情，因此在3010号鉴定意见书中未提及相关CT片，该摄片对沙筱屏伤情的判定也无实质性帮助，故在至市六医院查阅过沙筱屏2016年3月18日的CT摄片的情况下，没有采纳该摄片，仅对鉴定所需要的材料进行了记录。即使加入2016年3月18日的CT摄片作为检材，也不会影响鉴定结论。有关沙筱屏的手臂上举角度测量：系两名有资质的法医，采用经过计量认证的检验设备，按照法医临床检验规范，进行的客观检查。鉴定人按照检验规范中的规定，对沙筱屏右臂的主动活动度及被动活动度均进行了测量，所谓的‘被动活动度’指人为的给沙筱屏加力让其抬手，通过触摸了解其肌肉的紧张程度，进而判断其是否存在伪装或抵抗，是否达到了手臂上举的最大程度。其对沙筱屏进行相关检测时，沙筱屏是配合的。”鉴定人还称：“其对其公司的检测数据及鉴定意见负责。”另称：“沙筱屏的伤情在鉴定之后可能存在变化，情况更加恶化也是有可能的。”本院询问鉴定人：“3010号鉴定意见书是否确定沙筱屏的伤残是2016年3月18日的交通事故所致？”鉴定人称：“鉴定时其已审查了沙筱屏病史的逻辑关系：3月18日受伤，有右肩外伤明确的记录，然后有4月8日磁共振的确诊，再有5月份的手术记录，都非常详细，鉴定人无证据证明沙筱屏的伤残与涉案交通事故无关。”沙筱屏系本市非农业户籍。为聘请律师代理本案诉讼，其向上海科尚律师事务所支付了律师代理费10,000元。上述事实，除当事人陈述外，另有道路交通事故认定书、病历本、放射诊断报告、出院小结、门急诊医药费收据、住院医药费收据、住院护工护理费发票、残疾辅助器具费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、退卷函、律师代理费发票、户口簿等证据佐证，本院予以确认。本院认为，自然人的健康权及财产权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身、财产损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系非机动车道路交通事故引发的损害赔偿案件，罗妍虽对徐汇交警支队所作的事故责任认定书提出异议，但其并未提交任何证据以推翻交警部门的事故认定，事故认定书业经事故双方当事人签字认可，本院对相关事故责任认定予以确认。沙筱屏因涉案交通事故所遭受的损失，应由罗妍承担相应赔偿责任。陈彬在涉案交通事故处理过程中出具了担保书，自愿就涉案交通事故的赔偿事项承担担保责任，于法不悖，其应就罗妍应赔偿沙筱屏的损失承担连带赔偿责任。罗妍与陈彬对沙筱屏的伤残等级及伤残等级与涉案交通事故之间的因果关系提出异议。对于因果关系问题，枫林鉴定公司的鉴定人当某的陈述已经能够较好的回答罗妍与陈彬的疑问。沙筱屏的右肩部因为2016年3月18日与罗妍之间的交通事故受伤，在事故发生当日，已经由正规医疗机构确诊。沙筱屏此后对其右肩部进行的针对性治疗也具有连续性。枫林鉴定公司经审查沙筱屏的病史资料，亦认为没有证据证明沙筱屏的伤残与交通事故无关，据此，本院确认沙筱屏的伤残与涉案交通事故之间的因果关系。罗妍与陈彬坚持认为沙筱屏在涉案交通事故发生之前，右肩部存在旧伤，主要基于沙筱屏事故当天的CT诊断报告等材料，而相关诊断报告同时载明沙筱屏右肩峰旁小骨片，系“退变所致可能”。罗妍与陈彬也曾表示，认为沙筱屏的伤残系退变及长期旧化所致，然而“退变”非侵权责任法意义上的过错，沙筱屏不应因此承担任何责任，也不能因此减轻侵权人(即罗妍)应承担的赔偿责任。罗妍与陈彬主张沙筱屏右肩部位在涉案交通事故之前存在旧伤，应就此予以举证，但其并未完成相应的举证责任，因此，对两人的上述主张本院不予采信。关于沙筱屏因涉案交通事故所致伤残等级问题，因无证据推翻枫林鉴定公司所作的相关鉴定意见，因此，本院对于该鉴定意见予以采纳，并将根据该鉴定意见确定沙筱屏应得的各项损失的赔偿数额。对于沙筱屏因本次交通事故发生的各项损失，本院认定如下：医疗费及住院伙食补助费，扣除医疗费中的医保统筹及附加支付部分后，本院凭据共计支持46,063.51元。残疾辅助器具费，本院凭据支持4,180元。残疾赔偿金，根据沙筱屏的户籍性质、伤残等级及年龄情况，其主张346,152元符合相关赔偿标准，本院予以支持。精神损害抚慰金，根据沙筱屏的伤残情况，其主张15,000元，可予支持。护理费，沙筱屏住院期间有发票佐证的护工护理费(按3天计算)，未超出合理范围，本院凭据予以支持，数额确认为210元；根据相关鉴定意见，沙筱屏在此之外还需护理117天，对此期间的护理费，本院酌情按照40元/天的标准，支持4,680元，因此，护理费本院共计支持4,890元。营养费，本院酌情按照30元/天的标准，结合鉴定意见确定的沙筱屏的营养期，支持2,700元。交通费，结合沙筱屏的就诊次数并考虑其为鉴定等所需，酌情支持400元。鉴定费，本院凭据确认为1,950元。衣物损失费，考虑交通事故的突发性及其所产生的冲击力，确会造成沙筱屏衣着污损，但因沙筱屏对此项损失数额未予举证，对此本院酌情支持100元。律师代理费，综合考虑案情需要、标的金额及律师在案件审理过程中的参与情况，酌情支持6,000元。以上损失合计427,435.51元，应由罗妍予以赔偿；陈彬对此负连带赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条规定，判决如下：一、罗妍于本判决生效之日起十日内赔偿沙筱屏损失427,435.51元；二、陈彬对本判决主文第一项确定的罗妍应负赔偿款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,075元(沙筱屏已预缴3,825元，需补缴4,250元)，由沙筱屏负担364元，罗妍负担7,711元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  陈 强审 判 员  王晓明人民陪审员  王兰芳二〇一八年一月十七日书 记 员  王 嵘附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。