广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤12民终1730号上诉人（原审被告）：肇庆绿健农业科技有限公司，住所地肇庆高新区城中工业园肇庆金凯悦通讯电子有限公司车间一。法定代表人：向国忠，该公司总经理。委托诉讼代理人：马晓阳，广东国政（四会）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：尹文锁，男，汉族，1967年3月27日出生，户籍地河南省内乡县。上诉人肇庆绿健农业科技有限公司（以下简称绿健公司）因与被上诉人尹文锁劳动争议纠纷一案，不服广东省四会市人民法院（2018）粤1284民初92号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月23日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人绿健公司的委托诉讼代理人马晓阳到庭参加诉讼。被上诉人尹文锁经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。绿健公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判绿健公司仅需支付尹文锁2017年8月份工资差额173元、9月病假工资99.31元。二、尹文锁承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定绿健公司需支付尹文锁1500元的经济补偿金无事实和法律依据。尹文锁于2017年7月19日入职，试用期一个月，2017年8月15日主动申请离职，尹文锁在试用期内申请离职，绿健公司无任何过错，绿健公司无需支付经济补偿金。而且尹文锁自行申请离职后，再以绿健公司存在《劳动合同法》第三十八条规定的情形请求支付经济补偿金应不予支持。二、一审法院认定绿健公司需支付尹文锁2017年7月工资差额1134元、8月工资差额1905.76元、9月病假工资220.69元无事实及法律依据。尹文锁确认其于2017年7月19日到绿健公司工作，最后一天上班的时间是2017年8月31日。7月19日至7月31日共9个工作日，7月尹文锁实收工资1273.5元，按其主张的月工资3000元计算，其7月份的工资应为1241.28元(3000元÷21.75天×9天)，综上尹文锁7月份的工资已足额支付。8月尹文锁实收工资2827元，按上述标准计算，绿健公司只应支付尹文锁8月份工资差额173元(3000元-2827元)。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》(法释(2010)12号)第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中尹文锁主张加班费，却未能提供证据有效证明存在加班的事实，应承担举证不能的后果。而且，一审法院选择性认定尹文锁提供的工资条即仅认可了工资条中的加班时间，却不认可工资条中明确的基本工资为1450元，已支付了加班工资的事实，套用3000元的标准重新计付加班费，是认定事实错误。根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》劳部发[1995］309号第59点、《广东省工资支付条例》第二十四条的规定，绿健公司未与尹文锁另行约定医疗期工资，因此按上述规定绿健公司可按最低工资标准的百分之八十支付医疗期工资待遇即99.31(1350×80%÷21.75×2)。综上所述，请求撤销一审判决，予以改判。被上诉人尹文锁经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。尹文锁向一审法院起诉请求：1.绿健公司支付2017年7月工资1134元、8月工资2077元、9月病假工资1241元、医疗费142元；2.绿健公司支付经济补偿金1500元；3.绿健公司支付双倍工资3724元；4.绿健公司支付加付工资费用25%的赔偿费用1148元；5.绿健公司赔偿一个月误工费3000元，精神损失费1927元，生活费、房租费、水电费、车费1927元；6.绿健公司补缴社保。一审法院认定事实：尹文锁于2017年7月19日入职绿健公司公司设备部工作，双方约定试用期为一个月，工资为月薪3000元，双方没有签订书面劳动合同。尹文锁提交了两份《员工离职申请单》，两份均载明申请日期为8月15日，离职类别：辞职；姓名：尹文锁；部门：设备部；职位：清洁；入职日期：2017年7月19日”等内容，其中一份载明预计离职日期：8月31日，离职原因：回家收秋和治眼病；另一份载明预计离职日期：2017年9月4号；离职原因：回家收秋。申请单审批流程上有班组长签字、本部门经理签字等审批流程。劳动争议仲裁查明尹文锁在绿健公司最后一天上班时间为2017年8月31日。庭审中，尹文锁确认2017年9月没有实际到岗工作。尹文锁于工作期间，因眼部疾病于2017年7月31日、9月2日、9月4日到肇庆高新区人民医院进行了治疗，费用分别为41元、79.5元、62.5元。其中2017年9月2日在广东省医疗机构门（急）诊通用病历的病历内容第5点中有“休息8天”的字样。另查明，肇庆××新区劳动和社会保障局于2017年12月25日受理了尹文锁提交的工伤认定申请，并于2018年2月24日出具了《认定工伤决定书》，该决定书上载明“……认定尹文锁于2017年8月28日所受的结膜囊异物并感染为工伤……”等内容。再查明，尹文锁的工资条列表，7月工资条记载基本工资675、应出26、平日出勤13、平日加班工时3.5、平日加班工资31.5、假日32、假日加班288、效益奖306、水电扣款27.25、实发工资1273.56；8月工资条记载基本工资1450、应出27、平日出勤29、平日加班工时3、平日加班工资27、假日32、假日加班288、效益奖1062、实发工资2827。再查明，尹文锁因工资、医疗费、经济补偿金的劳动争议，于2017年11月3日向肇庆××新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请仲裁请求为：1.请求被申请人（即绿健公司）支付2017年7月至9月工资及医疗费5463元；2.支付经济补偿1500元。2017年12月15日肇庆××新区劳动人事争议仲裁委员会作出了肇高劳人仲案终字[2017]4023号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人在本裁决书生效之日起五日内一次性支付申请人2017年8月工资差额173元、9月病假工资99.31元，合计272.31元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。尹文锁不服仲裁裁决，遂向一审法院起诉。再查明，2015年5月1日至今本地区的企业职工最低工资标准为1350元/月，月工作日为20.83天，月计薪天数为21.75天。一审法院认为，尹文锁、绿健公司双方当事人均确认尹文锁于2017年7月19日到绿健公司处上班，双方确立劳动关系，应受法律的调整和保护，尹文锁与绿健公司应依照法律规定享有权利及履行义务。一、关于工资差额和医疗费的问题。庭审中，尹文锁、绿健公司双方均确认尹文锁的工资为每月3000元，因此，对于正常工作时间的工资，尹文锁7月份（其中7月19日至7月31日止的正常工作日为9日）的工资应为1241.38元（3000元÷21.75天×9天=1241.38元），8月份为正常上班，工资应为3000元。尹文锁7月份领取了工资1273.5元，多领取了32.12元（1273.5-1241.38=32.12元），8月份领取了工资2827元，故绿健公司应向尹文锁支付2017年8月工资差额173元。对于延长加班工资和假日加班工资，根据《广东省工资支付条例》第十七条“用人单位支付工资时，应当向劳动者提供其本人的工资清单。用人单位延长劳动者工作时间或者在休息日、法定休假日安排劳动者工作的，应当在工资清单中列明相应的工资报酬；未列明且无法举证已支付的，视为未支付相应的工资报酬。工资清单项目及数额应当与工资支付台账相一致。劳动者有权查询和核对本人工资清单。”及《中华人民共和国劳动法》第四十四条“……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬……”的规定，本案中，绿健公司并未提供相关的工资清单，而根据一般的用人单位在发放工资时，无论是发放现金还是通过银行转账方式发放工资的都应出具相应的工资清单给劳动者及用人单位存底以备核对，且尹文锁所提供的工资条结合其出具的工资发放的银行卡银行流水明细与工资条的工资相符，可以推定该工资条为尹文锁在绿健公司处工作时的工资清单，对于工资清单列明的事项，一审法院予以采信。因此，根据工资条可以认定尹文锁7月份工作天数为13天（尹文锁入职时间为7月19日，剩下该月份的正常工作日为9天），其休假加班工资为1103.45元[3000元÷21.75天×（13-9）天×200%=1103.45]，平时加班工时3.5小时，平时加班工资应为90.51元[3000元÷21.75天÷8小时×3.5小时×150%=90.51元]，扣除多领取的工资32.12元（1273.5-1241.38=32.12元）及水电费27.25元，绿健公司还应支付尹文锁7月加班工资1134.59元（1103.45元+90.51元-32.12元-27.25=1134.59元），现尹文锁起诉要求绿健公司支付7月工资1134元，一审法院予以支持；8月份的正常上班时间为23天，尹文锁实际工作天数为29天，休假加班工资为1655.17元[3000元÷21.75天×（29-23）天×200%=1655.17元]，平时加班工时3小时，平时加班工资应为77.59元[3000元÷21.75天÷8小时×3小时×150%=77.59元]，故绿健公司应支付尹文锁8月加班工资1732.76元（1655.17+77.59=1732.76）。对于尹文锁主张的9月病假工资1241元，根据《广东省工资支付条例》第二十四条“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付病伤假期工资。用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地工资标准的百分之八十。…”的规定，尹文锁提供的广东省医疗收费票据、疾病证明书和病历内容等证据，可证明尹文锁确实到医院就诊治疗，尹文锁的眼睛疾病虽经肇庆××新区劳动和社会保障局出具的《工伤认定决定书》认定为工伤，但疾病证明书复诊及休假意见为“门诊治疗”，并无休假建议。劳动者因工负伤，有相应医疗机构出具医嘱证明，办理相关请假手续情况下，用人单位应准假并向劳动者支付假期间的基本工资，但不是原工资福利待遇，用以区别停工留薪期待遇。本案中，尹文锁在未办理相关的请假手续情况下，于2017年9月2日、9月4日到医院就诊治疗，且经其本人申请尹文锁、绿健公司双方已于2017年9月4日解除劳动关系。因此，绿健公司仅需支付尹文锁9月2日、4日的病假工资即220.69元（3000×80%÷21.75×2=220.69元）。关于尹文锁主张的医疗费142元，根据《广东省工伤保险条例》第二十二条第一款“职工发生工伤时，用人单位应当采取措施及时救治工伤职工。”的规定，尹文锁于2017年7月31日、9月2日、9月4日因眼部疾病进行治疗的费用183元（41元+79.5元+62.5元），有《工伤认定决定书》予以证明，因此尹文锁因工作导致眼睛疾病的治疗费用属于工伤治疗费用，尹文锁有权向绿健公司主张医疗费，现尹文锁诉请主张医疗费142元，一审法院予以支持。综上，绿健公司应支付尹文锁2017年7月工资差额1134元、8月工资差额1905.76元、9月病假工资220.69元、医药费142元。二、关于尹文锁要求绿健公司支付经济补偿金1500元的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”及第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”的规定，本案中，尹文锁、绿健公司双方未签订书面劳动合同，但绿健公司作为用人单位，有责任有义务为尹文锁提供劳动保护，但因绿健公司未能向尹文锁提供劳动保护，导致尹文锁眼部受伤，因而也被劳动主管部门认定为工伤，另绿健公司也存在未能足额支付劳动报酬的情形，尹文锁于2017年8月15日（试用期间）书面以回家收秋和治病为由提出离职申请，至2018年9月4日获准同意离职，双方劳动关系终止，尹文锁申请解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定的情形，绿健公司作为用人单位应根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定向尹文锁支付经济补偿金，故尹文锁诉请绿健公司支付经济补偿金1500元，一审法院予以支持。三、关于尹文锁诉请支付双倍工资3724元、加付工资费用25%的赔偿费用1148元、补缴社保以及赔偿一个月误工费3000元、精神损失费1927元、生活费、房租费、水电费、车费1927元的问题。其中支付双倍工资3724元、加付工资费用25%的赔偿费用1148元，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成和解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”的规定，尹文锁上述主张并未经仲裁的前置程序，故该诉求一审法院不予审理。而对于尹文锁要求绿健公司补缴社保以及赔偿一个月误工费3000元、精神损失费1927元、生活费、房租费、水电费、车费1927元的诉求，不属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条的任一情形，尹文锁可另行途径主张。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第五条、第六条，《广东省工资支付条例》第十七条、第二十四条，《广东省工伤保险条例》第二十二条的规定，判决：一、绿健公司应于该判决发生法律效力之日起十日内向尹文锁支付2017年7月工资差额1134元、8月工资差额1905.76元、9月病假工资220.69元、医药费142元，合共3402.45元；二、绿健公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向尹文锁支付经济补偿金1500元；三、驳回尹文锁的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。一审判决查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为，本案是劳动争议纠纷，二审争议的焦点是尹文锁2017年7、8月工资差额及9月病假工资的认定问题。根据《广东省工资支付条例》第十七条“用人单位支付工资时，应当向劳动者提供其本人的工资清单。用人单位延长劳动者工作时间或者在休息日、法定休假日安排劳动者工作的，应当在工资清单中列明相应的工资报酬；未列明且无法举证已支付的，视为未支付相应的工资报酬。工资清单项目及数额应当与工资支付台账相一致。劳动者有权查询和核对本人工资清单。”的规定，本案中，尹文锁、绿健公司双方确认尹文锁的月工资为3000元，尹文锁主张绿健公司应支付其工资差额、病假工资、经济补偿金，提交了工资条及相关的医疗发票、病历等证据材料，证明尹文锁存在加班、绿健公司未足额支付加班工资、尹文锁到医院就诊治疗等事实。绿健公司认为已向尹文锁支付加班工资，却未提交工资清单或其他相关的证据予以证实，故一审法院采信尹文锁提交的工资条，结合案件查明的事实，认定尹文锁的月工资为3000元，核实绿健公司应支付尹文锁2017年7月工资差额1134元、8月工资差额1905.76元、9月病假工资220.69元、医药费142元、经济补偿金1500元并无不妥，本院予以支持。绿健公司认为无需支付经济补偿金1500元，仅需向尹文锁支付2017年8月份工资差额173元、9月病假工资99.31元理据不足，其上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，绿健公司的上诉请求理据不足，本院依法予以驳回；一审判决认定事实清楚，实体处理正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由肇庆绿健农业科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李小冬审判员  李升文审判员  苏振伟二〇一八年九月二十九日法官助理江雪莲书记员谢煌霖