包头市九原区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内0207民初42号 原告：王改梨，女，1969年1月14日出生，汉族，石油公司职工，现住包头市。 委托诉讼代理人：王占玺，内蒙古瀛昊律师事务所律师。 被告：中国石化销售有限公司内蒙古包头石油分公司，住所地内蒙古自治区包头市九原区兴胜经济开发区。 法定代表人：张忠，该公司总经理。 被告：内蒙古金安达人力资源服务有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市。 法定代表人：布拉格，该公司董事长。 委托诉讼代理人：傲腾毕力格，包头代办负责人。 原告王改梨与被告中国石化销售有限公司内蒙古包头石油分公司（以下简称：中石化）、内蒙古金安达人力资源服务有限责任公司（金安达）劳动争议一案，本院于2018年1月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王改梨及其委托诉讼代理人王占玺，被告金安达的委托诉讼代理人傲腾毕力格到庭参加诉讼，被告中石化经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王改梨向本院提出诉讼请求：1、判令二被告恢复原告工作岗位；2、支付无故停职期间的工资；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由，原告于2010年10月1日入职被告中石化所属高新区南绕城路中段加油站任职加油员工作。2017年5月11日，被告中石化以原告涉嫌违规套现为由介入调查，让原告停职回家等待调查处理结果，但原告一直未等到答复，期间停发工资等一切待遇，为此原告提出仲裁申请。在仲裁庭审中原告才得知自己是金安达的派遣人员。包头市劳动人事争议仲裁院于2017年12月18日作出的裁决，原告认为认定事实错误，裁决结果显失公正，故向法院提起诉讼。 中石化未到庭参加诉讼，但向本院提交书面答辩意见辩称，仲裁裁决书（包劳人仲字（2017）440号）认定事实清楚、适用法律正确，故不同意原告的诉讼请求，并作如下答辩：一、我公司与申请人王改梨不存在劳动关系，被申请人主体错误。1、申请人王改梨为用人单位金安达在我公司的劳务派遣员工，我公司仅为用工单位，与申请人王改梨不存在劳动关系，故申请人王改梨就劳动争议申请仲裁的被申请人错误。2、详见双方签订《劳务派遣劳动合同书》、《劳动合同变更协议书》。3、申请人王改梨分别于2012年6月1日、2016年2月1日签署了上述协议书，其作为完全民事行为能力人，必定知晓与劳务派遣用人单位金安达的劳务派遣关系。二、申请人王改梨作为被派遣劳动者严重违反我公司规章制度，我公司作为用工单位将其退回劳务派遣单位，即金安达，符合《劳动合同法》的规定，并无不当，即《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款“被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同”。第三十九条：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。三、上述意见相关证据在劳动仲裁庭审中递交，在仲裁裁决书已表述：“1劳务派遣劳动合同书，证明原告系被告金安达在我公司的劳务派遣员工，与我公司无劳动合同关系；2、上岗责任书，证明目的同上；3、劳动合同变更协议书，证明的目的同上：4调查谈话记录，证明原告违反规章制度予以退工的过程：5、情况说明，证明目的同上：6、处理通报，证明目的同上：7函，证明目的同上。”综上所述，原告王改梨的劳动争议诉讼请求与事实相悖，于法无据，恳请法院予以驳回其诉讼请求。 金安达辩称，我们和中石化是合作关系，原告与中石化是劳务派遣，2017年5月底我们接到了中石化退回原告的通知，我们通知原告本人到我公司办理解除劳动关系，但原告本人没有来，也没有接受我们另行安排工作的要求。后经劳动仲裁，我公司给原告寄出了解除劳动关系通知书，原告也收到该通知书，所以原告与我公司没有劳动关系。我们有邮寄并且签收的快递信息。被告中石化已经把原告退回了，而且原告也知道此事。 本院经审理认定事实如下： 原告列举证据如下： 1、中石化的文件一份，文件号是石化销售蒙包零（2017）126号文件。证明被告中石化在文件中仅以涉嫌套现为由、在调查过程中不能主动配合、在工作微信群中发布煽动信息、造成不良影响、私自保管客户加油卡，显然依据上述四个理由对原告做出退工的理由是不合法，事实也是不清楚的，侵犯了原告的劳动者的合法权益，我们取得该文件是在仲裁委复印的。金安达质证意见：中石化给我公司也出了一份函，派遣单位对现场用人的情况不清楚，对于用工单位没有正当理由无故解除员工的做法，如果没有确凿的证据是不可能退回我单位的，而且有录像，在仲裁过程中，原告自己也承认拿了司机的加油卡，所以原告违规在先。 2、光盘一张及书面材料一份，2017年5月11日原告与中石化的副总经理的谈话录音。该录音能够证明，当时并没有查清原告是否违规，而且告知原告只是怀疑，让原告回家等待，如果停职错误，将给补发工资，所以中石化一直没有确凿有力的证据证明原告有违规行为；2017年5月11日原告与被告中石化片区经理于浩的通话录音，该证据也证明当时的录像是不能证明原告有套现的嫌疑，也就说明中石化所谓的证据是无法证明原告有违规套现的行为；2018年1月2日中石化总经理张忠与焦亚军的谈话，谈话录音涉及到本案原告。证明目的是被告所谓的录像根本不能证明原告有违规套现的行为。金安达质证意见：现场调查时中石化搞的，我公司也没有参与，没有异议。 3、原告名下中国银行交易明细一份。证明原告在停职之前12个月的工资明细，证明原告的平均工资是4817.72元。金安达质证意见：工资是中石化自己发，与我公司没有关系。 金安达列举证据： 1、劳动合同书，是我公司与原告签订的，还有劳动合同变更协议书，每两年签订一次，共三份。证明原告与我公司有劳动关系，双方合同期满为2018年5月31日。原告质证意见：劳动合同书都是原告签字，实际的用人单位是中石化，在签订劳务派遣的时候没有和员工说是劳务派遣，根据原告在中石化从事的工作来看，该劳务派遣合同是违法的，根据劳动合同法第66条规定，劳务派遣用工是补充形式，只能在几个特殊岗位上适用，使用也是有期限的，所以二被告的劳务派遣是在劳动者不知情的情况下签订，本身就是违法的，其目的是为被告中石化合法正当损害蔑视劳动者的合法权益提供了挡箭牌，所以中石化应当承担对原告的补偿及赔偿责任。我们是自己交的合作医疗，住房公积金是中石化给交的。 2、劳务派遣合作协议一份。证明我们与中石化是合作关系，我们之间的关系是受法律保护的。原告质证意见：与金安达提交的第一份证据的意见是一致的。 3、解除劳动协议及通知书一份。证明我们已经通知原告并解除了劳动合同。原告质证意见：我们没有签订过解除劳动协议，所以是无效的，关于解除劳动合同的通知本庭不作质证，我们当庭知道解除劳动关系，我们另行主张我们的权利。 4、给原告邮寄的快递信息及邮寄单复印件。证明我们把解除劳动关系通知书已经邮寄给原告了。原告质证意见：不认可证明目的，从物流信息上看，从呼市邮寄出，又回到了呼市，来包头转了一圈，没有给到原告手中，我们也没有收到。我是农村的，我们村里收不到快递。 中石化未到庭参加诉讼，未向本院提交证据。 本院对上述证据的真实性及举证目的，予以确认。 本院认为，劳动既是公民的一项基本权利，也是一项义务。被告中石化在怀疑、嫌疑原告有套现行为时，告知原告停止工作等待处理，其行为错误，是一种违宪行为。在怀疑、嫌疑原告有套现行为时，不应剥夺原告的劳动权利，而应一边让原告继续工作，一边调查核实原告是否真实存在套现行为，针对调查核实结果做出相应处理决定并告知原告。如果原告有“严重违反用人单位的规章制度的”情形，被告中石化可依据《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款之规定，做出书面处理决定，退回劳务派遣单位，并告知原告,如果原告不服，可依法提起劳动争议之诉；如果原告逾期不提起劳动争议之诉，派遣单位金安达可根据中石化的退回决定是否解除劳动合同做出相应书面处理决定，并告知原告。就本案被告中石化虽然有将原告退回派遣单位金安达的通告，但中石化没有书面处理决定，也未履行告知义务，程序存在严重错误。本案被告金安达在劳动争议仲裁之后草率做出解除劳动协议及通知书，没有履行告知义务，程序存在严重错误。综上所述，原告诉请二被告恢复工作岗位，不是法院民事受案范围，本院予以驳回，原告可根据行政法有关规定依法向劳动行政部门申请解决。原告诉请的按在停职之前12个月的平均工资4817.72元符合实际，本院予以支持。依照《劳动合同法》第六十五条第二款、第九十二条第二款、《劳务派遣暂行规定》第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第一项之规定，判决如下： 一、被告中国石化销售有限公司内蒙古包头石油分公司给付原告王改梨37741.76元（4717.72元/月×8个月）； 二、驳回原告其他诉讼请求。 案件受理费10元(原告已预交)，由被告中国石化销售有限公司内蒙古包头石油分公司负担。 以上执行款项，于本判决生效后十个工作日执行完毕。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审 判 员程德军二〇一八年一月二十四日 书 记 员  韩 燕 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第六十五条被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。 被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。 第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。 劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。 《劳务派遣暂行规定》 第二十四条用工单位违反本规定退回被派遣劳动者的，按照劳动合同法第九十二条第二款规定执行。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百二十四条人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理： （一）依照行政诉讼法的规定，属于行政诉讼受案范围的，告知原告提起行政诉讼； （二）依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知原告向仲裁机构申请仲裁； （三）依照法律规定，应当由其他机关处理的争议，告知原告向有关机关申请解决； （四）对不属于本院管辖的案件，告知原告向有管辖权的人民法院起诉； （五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外； （六）依照法律规定，在一定期限内不得起诉的案件，在不得起诉的期限内起诉的，不予受理； （七）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，没有新情况、新理由，原告在六个月内又起诉的，不予受理。