.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区宁城县人民法���民事判决书（2016）内0429民初2492号原告：李校臣，男，1975年2月26日出生，汉族，农民，住宁城县。委托诉讼代理人：菅来胜，内蒙古大宁律师事务所律师。被告：内蒙古天禹水利水电有限责任公司。住所地赤峰市新城区王府大街*号。法定代表人：王林，系公司董事长。委托诉讼代理人：赵秀芹，内蒙古蒙和律师事务所律师。被告：宁城县八里罕镇人民政府。住所地宁城县八里罕镇八里罕村��法定代表人：李树敏，镇长。委托诉讼代理人：高贤，内蒙古天来律师事务所律师。原告李校臣与被告内蒙古天禹水利水电有限责任公司（以下简称天禹公司）、宁城县八里罕镇人民政府（以下简称八里罕政府）承揽合同纠纷一案，本院于2016年4月26日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李校臣委托诉讼代理人菅来胜、被告天禹公司委托诉讼代理人赵秀芹、被告八里罕政府委托诉讼代理人高贤到庭参加诉讼，现已审理终结。原告李校臣向本院提出诉讼请求：判决二被告履行《宁城县八里罕镇区河道综合治理项目未完工程施工合同》及《宁城县八里罕镇区河道综合治理项目未完工程补充协议���，给付工程款2887126.58元，支付违约金500000元，合计3387126.58元。事实与理由：被告天禹公司第七项目部与被告八里罕政府于2011年8月19日签订《宁城县八里罕镇区河道项目未完工程施工协议书》，由被告天禹公司为被告八里罕政府承建1、2号橡胶坝工程、人工湖工程、金属机电工程及临时设施工程。承建方垫付工程款，工程结算按水利部2002年颁发的水利工程预算定额。协议签订后被告天禹公司第七项目部开工建设，在建筑过程中，被告天禹公司不能履行协议约定的垫付款义务，无法继续施工，因此建筑工程被搁浅。经被告八里罕政府同意，2014年5月8日被告天禹订第七项目部与原告签订了《宁城县八里罕镇区河道综合治理项目未完工程施工合同》，并于当日签订了《宁城县八里罕镇区河道综合治理项目未完工程补充协议》。合同及补充协议约定由原告完成被告天禹公��第七项目部未完成的部分工程，八里罕政府支付给被告天禹公司第七项目部已完成工程量的部分欠款180万元。同时约定施工过程中的资金拨付，由被告八里罕政府拨付工程款到天禹公司账户，由天禹公司第七项目部在五个工作日内拨付给原告。决算后的尾款拨付以审计部门审计报告为准，被告八里罕政府将工程尾款拨付给天禹公司第七项目部，被告天禹公司在五个工作日内将工程款拨付给原告。此外双方约定一方违约应支付违约金50万元。”合同”及”补偿协议”签订后原告开始施工，至2014年11月26日工程竣工。2015年6月23日经设计、监理部门及二被告验收合格。2016年1月4日经赤峰市鹏圣工程造价咨询有限公司审计，原告施工工程部分总造价8487126．58元。扣除被告八里罕政府支付的部分材料款及被告天禹公司的管理费用外，二被告尚欠原告工程款2887126．58元。此款经原告多次索要，被告八里罕政府同意按审计报告的结论支付尾欠的工程款2887126．58元。因被告天禹公司对审计结论有异议，故拒收该工程款，因此导致原告无法实现权利。综上所述，被告天禹公司不正当履行合同，因此导致原告的权利无法实现，其行为侵害了原告的合法权益，故此具状起诉，请予判决。审理中原告变更诉讼请求，要求二被告支付施工费2636999.37元，支付违约金500000元，并从2015年6月24日起按中国人民银行同期贷款利率给付利息直至付清欠款止。被告天禹公司辩称，原告诉本答辩人支付工程款的理由不能成立。按着原告与第七项目部签订的协议：第一以审计部门出具的审计报告为准，第二由被告八里罕政府给答辩人拨付工程款后五个工作日内再拨付给原告。可是现在即没有审计部门出具的审计报告，更没有被告八里罕政府拨付的工程款。被告八里罕政府给付工程款，答辩人才能给付原告。宁城县八里罕政府辩称，答辩人与原告不存在合同以及其他关系，原告无权向答辩人主张工程款，应驳回其对答辩人的诉讼请求。另外贵院（2016）内0429民初4892号民事判决书已判决答辩人给付天禹公司尾欠工程款，原告无权��该工程款直接向答辩人主张权利。本院经审理认定事实如下：被告天禹公司经过招投标于2011年7月25日以17481448.67元的××县综合治理工程。被告天禹公司与被告八里罕人民政府于2011年8月19日签订《协议书》，由被告天禹公司承建宁城县八里罕镇区河道综合治理工程。在合同履行过程中被告八里罕政府分别于2011年8月和2014年5月两次对工程结构进行了变更。2014年5月8日被告天禹公司第七项目部与原告签订《宁城县八里罕镇区河道综合治理项目未完工程施工合同》及《宁城县八里罕镇区河道综合治理项目未完工程补充协议》，约定由原告继续���宁城县八里罕镇区河道综合治理项目未完工程继续施工，施工过程中的资金拨付为被告八里罕政府拨付的工程款到被告天禹公司账户后，被告天禹公司根据原告工程进度和采购需求在5个工作日内拨付给原告。决算后的尾款拨付：以审计部门出具的审计报告为准，被告八里罕政府将支付给原告的工程尾款拨付到被告天禹公司账户后，被告天禹公司将原告的工程款余款在5个工作日内拨付给原告。施工过程中被告八里罕政府陆续支付15132057.42元工程款。工程于2015年6月24日竣工后，被告八里罕政府委托赤峰市鹏圣工程造价咨询有限公司编制完成了《宁城县八里罕镇区河道综合治理工程结算审计报告》（赤鹏圣基审字【2016】第001号），被告天禹公司对此报告不予认可，并向本院提起诉讼，审理中本院委托赤峰大信工程造价咨询有限责任公司对涉案工程进行鉴定，该公司出��造价报告：大信工造字【2017】027号《赤峰宁城县八里罕镇区河道综合治理工程鉴定报告》，结论为宁城县八里罕镇区河道综合治理工程送审金额21611383.59元，审定金额19038657.57元（其中2014年以前施工10801399.20元、2014年完成8237258.37元），审减金额2572726.02元，经审理判决被告八里罕政府给付原告天禹公司工程款3906700.15元。此判决书当事人未上诉，现已发生法律效力。本院认为，二被告签订《协议书》由被告天禹公司承建宁城县八里罕镇区河道综合治理工程，被告天禹公司第七项目部又与原告签订《宁城县八里罕镇区河道综合治理项目未完���程施工合同》及《宁城县八里罕镇区河道综合治理项目未完工程补充协议》，被告天禹公司项目部的行为应该由其法人承担权利义务。上述协议是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按约定履行各自的义务，原告作为实际施工人在按约完工后，被告应该及时给付工程款，故原告要求被告给付工程款及利息的请求符合法律规定，本院予以支持。原告请求支付违约金的请求不符合合同的约定，故本院不予支持。被告八里罕政府违反合同，未按约定履行给付被告天禹公司工程款，致使被告天禹公司亦未能给付原告。在被告天禹公司与被告八里罕政府的案件中，经本院委托相关机构进行的鉴定报告已经本院判决发生法律效力，故予以采信。依据《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用��律问题的解释》第十八条之规定判决如下：一、被告宁城县八里罕镇人民政府于本判决生效之日在工程款3906700.15元范围内给付被告内蒙古天禹水利水电有限责任公司施工费2636999.37元，并自2015年6月24日起按中国人民银行同期同类贷款利率给付利息至付清欠款止；二、被告内蒙古天禹水利水电有限责任公司在��告宁城县八里罕镇人民政府给付工程款拨付到账后五个工作日内给付原告李校臣；三、驳回原告李校臣的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33898元，邮寄费66元，合计33964元，由被告宁城县八里罕镇人民政府负担27962元，由原告李校臣负担6002元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判长于爱国人民陪审员胡亚军人民陪审员吉银彦二○一八年一月十一日书记员于晓泽