北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0113民初12416号原告（反诉被告）：北京鼎艺博美雕塑景观艺术有限公司，住所地北京市朝阳区南湖南路****楼**北京鸿瑞源宾馆内**236，统一社会信用代码91110105067262945C。法定代表人：仲磊，执行董事。委托诉讼代理人：郎晨光，北京市康盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：高扬，北京市康盛律师是事务所实习律师。被告（反诉原告）：北京大汇装饰有限公司，住，住所地北京市房山区长政南街**院**楼**1011一社会信用代码911101063443830335。法定代表人：刘慧慧，总经理。委托诉讼代理人：马功斌，男，1982年4月19日出生，汉族，黑龙江省牡丹江市爱民区居民，北京大汇装饰有限公司部门经理，身份号码×××。委托诉讼代理人：刘晓燕，北京市天如律师事务所律师。原告（反诉被告）北京鼎艺博美雕塑景观艺术有限公司（以下简称鼎艺公司）与被告（反诉原告）北京大汇装饰有限公司（以下简称大汇公司）承揽合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）鼎艺公司法定代表人仲磊、委托诉讼代理人郎晨光到庭参加诉讼，被告（反诉原告）大汇公司委托诉讼代理人刘晓燕于2017年8月16日、2018年5月18日到庭参加诉讼，2018年9月26日被告（反诉原告）大汇公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）鼎艺公司向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告合同款41.9万元；2.被告自2016年9月16日起以41.9万元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率为标准支付迟延付款利息，利息付至实际付款日止；3.被告承担诉讼费用。事实和理由：原告与被告于2016年7月9日签订《合同书》，由原告为被告加工景观装饰，合同价款70万元。此后，双方又在《合同书》基础上增加玻璃钢人物4件和玻璃钢造型椅2套，共计3.4万元增项。合同签订后，原告依约向被告提供了合同约定的全部标的物，但被告仍欠原告合同款41.9万元。为维护原告合法权益，故诉至法院。被告（反诉原告）大汇公司辩称：双方合同中约定了定做物品的材料全部是玻璃钢，价格是70万元，合同第三条约定了付款方式。材料进场时发现存在质量问题，所以我方货款仅付30%，因为材质与合同约定不一致，属于欺诈行为。原告完成的工程全部存在质量问题，原告提供材料不符合合同约定，发包方至今未验收，合同约定发包方验收合格后一个月再付款。合同约定安装以后应该达到满意的观赏效果，但未达到。增项部分超过市场价格。根据合同约定及事实，我方提起反诉，要求对材质、工程质量进行鉴定。被告（反诉原告）大汇公司向本院提出反诉请求：1.被反诉人支付反诉人提供材料不符合合同约定及工程质量不合格等各项损失共计100万元人民币；2、诉讼费用由被反诉人承担。事实与理由：大汇公司承揽了发包人鄂尔多斯集团展览馆景观装饰工程，2016年7月31日与鼎艺公司签署承揽订做合同，合同价款70万元，后增加3.4万元，共计73.4万元。鼎艺公司在履行合同中存在欺诈和严重违约行为，并造成发包方不验收、不结算、不支付工程款等后果。鼎艺公司提供造型柱不是玻璃钢材质而是密度板喷漆材质。钢柱外包玻璃钢结构存在严重质量问题，表面连接不牢靠，柱体表面不圆整光滑，垂直度超过要求标准，检修门数量少且关闭不严密。玻璃钢投影幕，过度不顺滑，凹凸不平，地幕，地幕存在凹凸起伏和空鼓开裂等问题后期刷涂投影漆不均匀，反复施工。合同约定乙方保证所提供产品为全新产品，并保证正确安装，在正常使用及维护下，有令人满意的观赏效果。鼎艺公司提供密度板冒充玻璃钢的欺诈和违约行为，大汇公司可以根据《消费者权益保护法》第四十九条要求反诉人赔偿。原告（反诉被告）鼎艺公司辩称：双方在施工中商量后变更了材料，变更为密度板，总工程发包方也知晓。玻璃钢做出的效果没有密度板的好，密度板、玻璃钢的市场价格相差不大，工程报价没有区别。质量问题不存在，总工程发包方、被告未因为质量问题与原告交涉过。原、被告是承揽合同关系，不适用消费者权益法规定，被告提出欺诈的诉求，与事实不相符。经审理查明：2016年7月31日，大汇公司（甲方）与鼎艺公司（乙方）签署《合同书》，约定：一、供货名称：玻璃钢造型。二、总价：人民70万元整。三、付款方式：1、预付款：合同签订后甲方付本合同全部款项10％。2、进度付款：乙方材料进场、甲方确认无任何问题，甲方付乙方本合同全部款项40％。乙方制作完、甲方确认无任何问题，发货前甲方付乙方本合同全部款项30％。3、由发包方总体验收合格后一个月内、甲方付本合同全部款项20％。四、迟交货款。乙方自收到甲方首付即合同保证金后开始备货，因甲方付款日期延期，乙方安装日期顺延，造成货物延期交付乙方不承担责任。五、交货日期及验收标准。1、乙方自收到甲方订金后，开始备货并于2016年8月25日前安装完毕。验收标准以甲方认可的样品为验收依据。七、运输方式。乙方负责装车发货。八、质量保证。乙方保证所提供产品为全新产品，并保证正确安装，在正常使用及维护下，有令人满意的观赏效果。九、不可抗力。如由于生产或运输过程中发生不可抗力原因，导致乙方未能按时发货或未能发货，乙方应及时通知甲方，并在一周内向甲方出具当地权威机关事发证明，如事故持续二周以上甲方有权取消本合同，乙方返还甲方首付款。不可抗力是指自然灾害、战争动乱等人为不能控制事情。十一、附加条款：C如甲方要求增加部分按本合同付款方式一并结算。《玻璃钢造型报价单》显示项目如下：一、影院玻璃钢造型碗。1、碗投影面积141平方米*450元/平米＝63450元;2、立面面积22.78米*4.2米＝95.7平方米*450元/平米＝43065元。二、数字沙盘玻璃钢圆弧造型。1、圆弧巨型单个规格长4.75米*宽0.21米*厚0.1米*96根；2、圆弧巨型单根35平米*320元/平米＝1120元*115根=128800元。三、玻璃墙旁玻璃钢格栅。1、圆弧巨型单个规格长5.6米*宽0.35米*0.1米；2、圆弧巨型单根5.04平米*300元/平米＝1512元*208根=314496元。四、C区圆弧形花槽。1、长6.79米*宽2.3米*高2.3米；20平米*450元/平米＝9000元；2、长7.4米*宽2.3米*高2.3米；25平米*450元/平米＝11250元；3、长7.58米*宽5.96米*高2.7米；45平米*450元/平米＝20250元。五、玻璃钢柱子。1、柱高5.7米。28.6368平米*320元/平米＝9163.7元*7个＝64146.432元；2、柱高5.4米。27.13平米*320元/平米＝8681.47元*3个＝26044.42元；3、柱高4.7米。23.61平米*320元/平米＝7556.1元*1个＝7556.1元；4、柱高3.6米。18.09平米*320元/平米＝5787.65元*1个＝5787.65元；5、柱高2.1米。10.55平米*320元/平米＝3376.13元*1个＝3376.13元。六、中庭圆形底座。直径5米，19.625平米*320元/平米＝6280元。七、序厅打样费5000元。八、玻璃钢羊造型高度1.4米*2个＝7000元。九、合计710501.73元。十、优惠价70万元。诉讼中，鼎艺公司提交2016年9月7日货物托运协议，并称2016年9月8日、9月14日材料进场。2016年9月28日，首届鄂尔多斯国际羊绒产业博览会暨2016鄂尔多斯国际羊绒产业创新大会在鄂尔多斯市开幕。鼎艺公司称涉诉工程于2016年9月16日完工，涉诉工程位于博览会展厅，在上述博览会中投入使用。大汇公司称涉诉工程大部分于2016年9月25日完工，但一直修补到2017年1月，展厅整体工程发包方未验收。2017年1月13日，大汇公司经理马功斌签字确认《合同增项》，载明：玻璃钢人物4件及玻璃钢造型椅2套，共计3.4万元。诉讼中，鼎艺公司认可其制作的“数字沙盘圆弧造型”、“玻璃墙旁格栅”并非玻璃钢材质，为密度板材质，称是因玻璃钢效果没有密度板效果好，双方商议后变更的材料，但未提交证据证明经过大汇公司同意。鼎艺公司称玻璃钢材质和密度板材质的市场价格相差不大，并提供三份其他公司报价单佐证。诉讼中，鼎艺公司称大汇公司未按合同约定付款，于2016年7月13日付款1万元，2016年8月12日付款7万元，2016年9月14日付款3万元，2016年9月20日付款1万元，2016年9月25日付款1万元，2016年10月2日付款2万元，2016年12月14日付款3万元，2017年1月25日付款13.5万元。鼎艺公司提交仲磊与大汇公司人员沟通记录，仲磊称：“一共73.4万元的活，才给了30.5万元，还有42.9万元没有给。先给点吧。”大汇公司人员称：“我要是有钱肯定给你啊，我也没有啊。”诉讼中，大汇公司提出鉴定申请，申请对工程质量进行鉴定。双方确认并委托国家建筑工程质量监督检验中心司法鉴定所进行鉴定。2018年9月18日国家建筑工程质量监督检验中心司法鉴定所向本院回函称：“现当事双方向本所提供了施工合同，但未提供其他施工资料。由于施工合同中未对施工质量作出具体约定，因此本所不能开展该项鉴定工作，退回该项委托。”另，经本院传票传唤大汇公司未到庭参加2018年9月26日庭审。上述事实，有双方提交的证据及本院庭审笔录等证据材料在案佐证。本院认为，原、被告之间为承揽合同关系。合同履行过程中双方均存在违约行为，原告未提交证据证明其变更部分涉诉工程材料经过对方同意，被告未按约定付款。涉诉工程已投入使用，对于被告未付的工程款，原告有权主张，但基于原告的违约行为，其应承担违约责任，本院酌定减少原告的报酬，酌定被告应付原告工程款为35万元，对于原告的其他诉讼请求本院不予支持。大汇公司未到庭参加2018年9月26日庭审，本院对其提出的反诉请求按撤回反诉处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条、第二百五十六条、第二百六十二条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）北京大汇装饰有限公司支付原告（反诉被告）北京鼎艺博美雕塑景观艺术有限公司三十五万元，于本判决生效之日起七日内执行；二、驳回原告（反诉被告）北京鼎艺博美雕塑景观艺术有限公司的其他本诉请求；三、反诉按被告（反诉原告）北京大汇装饰有限公司撤回反诉处理。如果被告（反诉原告）北京大汇装饰有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费七千五百八十五元，由原告（反诉被告）北京鼎艺博美雕塑景观艺术有限公司负担一千零三十五元（已交纳），由被告（反诉原告）北京大汇装饰有限公司负担六千五百五十元，于本判决生效之日起七日内交纳。反诉案件受理费六千九百元，由被告（反诉原告）北京大汇装饰有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  张翔鹏人民陪审员  孙长河人民陪审员  刘长禄二〇一八年九月三十日书 记 员  周思维