重庆市渝北区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0112民初10755号 原告：杨坤均，男，汉族，1955年9月29日出生，现住重庆市渝**。 委托诉讼代理人：唐彩红，重庆承业律师事务所律师。 被告：熊道文，男，汉族，1970年7月8日出生，现住四川省邻水县。 被告：何伟，男，汉族，1983年9月16日出生，现住四川省邻水县。 被告：郑飞，男，汉族，1981年12月10日出生，现住四川省邻水县。 被告：达州市瑞鑫物流有限公司，住所地四川省达州市斌郎乡木瓜铺村达州公路物流港综合办公楼****，统一社会信用代码915117003378094033。 法定代表人：雷雪梅，经理。 委托诉讼代理人：张岚萍，系公司员工。 被告：中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司，住所地四川省成都市武侯区老马路**，统一社会信用代码915101009019512765。 负责人：谢川峰，公司经理。 委托诉讼代理人：范慧娟，重庆新盟律师事务所律师。 原告杨坤均与被告熊道文、何伟、郑飞、达州市瑞鑫物流有限公司及中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年5月9日立案后，原告杨坤均申请对其伤残等级、后续医疗费及误工时限进行鉴定，鉴定程序于2018年9月8日终结。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告杨坤均的代理人唐彩红，被告熊道文，被告何伟，被告郑飞，被告达州市瑞鑫物流有限公司的代理人张岚萍，被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司的代理人范慧娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告杨坤均向本院提出诉讼请求：要求上述被告赔偿医疗费124763.28元，续医费5000元，住院伙食补助费4050元，营养费2000元，护理费9790元，残疾赔偿金63742.14元，鉴定费2000元，误工费34800元，交通费1000元，生活用品费125元，精神损害抚慰金6000元，共计253270.42元；精神抚慰金在交强险内优先赔付；诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年12月30日17时40分，被告熊道文驾驶川S7XX**重型半挂牵引车牵引川S5X**车行驶至渝北区国道210线1760公里700米处与原告驾驶的无牌电动二轮摩托车同向刮擦，造成原告和摩托车上乘车人叶齐洲受伤、车辆受损的交通事故。被告熊道文承担此次交通事故的主要责任，原告负次要责任。被告何伟、郑飞系川川S7XX**型半挂牵引车和川川S5X**的共同所有人，车辆挂靠在被告达州市瑞鑫物流有限公司处经营；被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司为该车辆承保了交强险和商业险。事故发生后，被告拒绝就事故的合理损伤进行赔偿，原告为维护自身权益，特提起诉讼。 被告熊道文辩称：对事故事实及责任划分无异议，对原告方的损失应承担赔偿责任。非医保费用、鉴定费、诉讼费应由原告和车方按照责任比例共同承担。 被告何伟辩称：对事故事实及责任划分无异议，对原告方的损失应承担赔偿责任。非医保费用、鉴定费、诉讼费应由原告和车方按照责任比例共同承担。我方为原告垫付了医疗费90100元。 被告郑飞辩称：对事故事实及责任划分无异议，对原告方的损失应承担赔偿责任。非医保费用、鉴定费、诉讼费应由原告和车方按照责任比例共同承担。 被告达州市瑞鑫物流有限公司辩称：对事故责任划分无异议，肇事车辆实际使用人是被告熊道文、何伟和郑飞，车辆只是挂靠在我方，我方仅尽管理责任，不承担赔偿责任。非医保费用、鉴定费、诉讼费应由原告和车方按照责任比例共同承担。 被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司辩称：对事故认定书认定的事实和责任划分无异议。为事故主责车方承保了交强险和商业三责险100万元，事故发生在保险期内。被保险车辆使用性质是营业货车，要核实行驶证、驾驶证、运输证、从业资格证，请依法核实本次事故是否构成保险责任纠纷；如果构成，我方将在保险范围内依法赔付。另外，本次事故中的半挂牵引车，应核实该车是否购买保险，如果有购买，应该按照保险比例分担损失。原告的电动二轮车属于机动车范畴，主、次责任责任比例应按照7:3划分。非医保用药不属于保险赔偿范围，且道路救助基金垫付费，只有原告实际给付后才能主张。生活用品不属于法律规定的赔偿项目。原告的面部瘢痕治疗后，因瘢痕导致的伤残等级会不存在，该后续治疗费及残疾赔偿金，原告只能选择其一主张，对原告的伤残等级不认可，申请重新鉴定。营养费，无遗嘱，不予认可。护理费应当计算住院期间，每天100元。原告已62岁，不存在误工费。残疾赔偿金，应当按照农村标准计算。 本院经审理认定事实如下：2017年12月30日17时40分，被告熊道文驾驶川S川S7XX**型半挂牵引车牵引川S川S5X**车行驶至渝北区国道210线1760公里700米处时，与原告杨坤均驾驶的无牌电动二轮摩托车同向刮擦，造成原告和电动摩托车上的乘车人叶齐洲受伤、车辆受损的交通事故。交警部门认定被告熊道文承担此次交通事故的主要责任，原告负次要责任。原告杨坤均驾驶的无牌电动二轮摩托车系机动车。被告熊道文系受合伙经营川S川S7XX**型半挂牵引车的被告何伟和被告郑飞雇请而驾驶该车，被告何伟和被告郑飞将该车挂靠在被告达州市瑞鑫物流有限公司从事经营。被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司为该车承保了交强险和不计免赔的商业三者险100万元，本次事故发生在保险期间内。五被告一致同意鉴定费及非医保医疗费不属保险赔付范围，非医保医疗费扣除比例为23%。 原告受伤后住院治疗81天。出院医嘱为：饮食清淡、营养，注意休息，不适随访等。原告出院后遵医嘱到门诊治疗。原告住院及门诊共花医疗费123601.32元；其中，被告何伟为原告垫付了医疗费89100元；重庆市道路救助基金管理中心为原告垫付了医疗费17500元。原告住院期间请护工护理20天支付护理费2400元。 2018年7月23日，重庆正鼎司法鉴定所受本院委托，对原告作出了鉴定意见：被鉴定人杨坤均因交通事故致头部损伤，其目前遗留面部瘢痕属十级伤残，泪道损伤后溢泪属十级伤残；后续治疗费约需人民币5000元；建议误工时限90日。原告为鉴定花费2000元。 原告系农村户口，定残时的年龄为62岁；事故发生前于2012年3月开始在城镇务工，并在城镇居住至2018年1月；2017年度重庆市城镇居民年人均可支配收入为32193元。 另，原告对其主张的误工费仅举示了北部新区高新园银发建材经营部出具的证明一份予以证明。 上述事实，有双方当事人陈述、交通事故责任认定书、病历、费用清单、诊断证明书、住院医疗费发票、门诊费发票、鉴定报告、鉴定费发票、居住证明、务工证明、房产证、房屋抵押合同、亲属关系证明、独生子女证、户口本、挂靠合同、保单抄件、商业保险条款等证据证实，足以认定。 本院认为：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的合理费用及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理，继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人有权请求精神损害赔偿。根据前述法律规定，对原告的损失作如下认定： 1、医疗费，原告为治疗共花费123601.32元；其中，重庆市道路救助基金管理中心垫付的17500元不在本案中处理；故本案的医疗费认定为106101.32元（123601.32元-17500元）； 2、后续治疗费，据鉴定意见需5000元； 3、住院伙食补助费，住院81天，每天50元，计4050元； 4、护理费，住院81天，其中请护工护理20天花护理费2400元，其余61天每天100元，计8500元； 5、残疾赔偿金，原告事故发生前已在城镇居住多年，应当按照城镇居民标准计算，原告有两处十级伤残，残疾赔偿系数为11%，计63742.14元（32193元×18×11%）； 6、鉴定费，原告为鉴定花鉴定费2000元； 7、交通费，酌情认定800元； 8、营养费，酌情认定600元； 9、精神抚慰金，酌情认定4000元。 以上损失总计194793.46元。原告受伤时已62岁，对其主张的误工费，仅举示了证明一份予以证明，缺乏工资发放凭证等证据予以佐证，所举示的证据不充分；原告主张的生活用品费，非法律规定的赔偿项目；对前两项诉讼请求均不予支持。原告构成两处十级伤残的鉴定意见，系重庆正鼎司法鉴定所受本院委托后作出，鉴定程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质，鉴定意见没有明显依据不足的情形，该鉴定意见足以采信。对被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司关于不认可原告的伤残等级并申请重新鉴定的辩称意见不予采纳。 个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。被告熊道文受合伙经营川S川S7XX**型半挂牵引车的被告何伟和被告郑飞雇请而驾驶该车，系在为被告何伟和被告郑飞提供劳务过程中驾驶机动车发生交通事故，导致原告人身损害，负事故主要责任，被告何伟和被告郑飞作为接受劳务一方，应当按照被告熊道文的过错程度连带赔偿原告因本次事故造成的损失。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。原告在本次事故中负次要责任，对其损害的发生也有过错，应当减轻被告何伟和被告郑飞的责任。被告熊道文对原告不直接承担赔偿责任。根据本案实际情况，以被告何伟和被告郑飞对原告的损失承担百分之七十的赔偿责任为宜。 挂靠经营的机动车发生交通事故造成损害的，挂靠人和被挂靠人应当承担连带责任。本次事故车辆川S川S7XX**型半挂牵引车挂靠在在被告达州市瑞鑫物流有限公司从事经营，被告达州市瑞鑫物流有限公司作为挂靠单位，应当与被告何伟和被告郑飞承担连带责任。 机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，再由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，不足的部分，依照道路交通安全法及侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司为事故主责车方承保了交强险及不计免赔的商业三者险100万元，本案交通事故发生在保险期间内。被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司应先在交强险有责赔付的限额内赔偿原告的损失；再根据商业三者险保险合同的约定赔偿原告的其余损失，据合同双方约定对鉴定费及非医保医疗费不予赔付。保险赔付不足的部分由被告达州市瑞鑫物流有限公司与被告何伟及被告郑飞连带赔偿。 综上所述，原告的损失194793.46元，应先由被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司在交强险有责赔付限额内赔偿医疗费10000元、护理费8500元、交通费800元、残疾赔偿金63742.14元、精神抚慰金4000元，共计87042.14元，原告的其余损失107751.32元，由被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司再在商业三者险内赔偿58554元[（107751.32元-超出交强险医疗限额部分的医疗费96101.32元×23%-鉴定费2000元）×70%，取整数]，被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司共计应赔偿145596元（87042.14元+58554元，取整数）；由被告达州市瑞鑫物流有限公司与被告何伟及被告郑飞连带赔偿16872元（107751.32元×70%-58554元），被告何伟已赔付原告89100元，抵扣其应负担的案件受理费242元，多赔付了71986元（89100元-16872元-242元），应在被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司的赔偿款中抵扣。则被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司应赔偿原告的损失为73610元（145596元-71986元，被告何伟可就此抵扣部分申请保险理赔）；被告达州市瑞鑫物流有限公司与被告何伟及被告郑飞不用再对原告承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司成都市分公司于本判决生效后10日内赔偿原告杨坤均的损失73610元； 二、驳回原告杨坤均的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费1666元，减半收取833元（原告立案时仅预交400元），由原告杨坤均负担591元，由被告何伟及被告郑飞连带负担242元(已在被告何伟的赔偿款中抵扣，不用再缴；原告应补缴受理费433元)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审判员  杨儒跃 二〇一八年九月十七日 书记员  孙 靖