成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川0106民初3542号 原告：成都富临长运集团有限公司，住所地成都市青羊区广富路****。 法定代表人：王志，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王慧，四川英特信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：饶情，四川英特信律师事务所律师。 被告：黄庆冰，男，1966年5月4日出生，汉族，住成都市金牛区。 委托诉讼代理人：李可，四川矩衡律师事务所律师。 被告：李阳泉，男，1965年3月22日出生，汉族，住四川省开江县。 委托诉讼代理人：梁樱子，四川矩衡律师事务所律师。 被告：四川梨梨生物工程有限公司，住所，住所地开江县任市镇商业西街**div> 法定代表人：李阳泉。 委托诉讼代理人：李筱娅，四川矩衡律师事务所律师。 第三人：成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司，住所地，住所地成都市高新区天府大道北段**茂业中心****iv> 法定代表人：吴纯权，董事长。 委托诉讼代理人：张杉，女，1983年8月19日出生，羌族，住成都市青羊区，员工。 原告成都富临长运集团有限公司（以下简称“富临长运公司”）与被告黄庆冰、李阳泉、四川梨梨生物工程有限公司（以下简称“梨梨生物公司”）及第三人成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司（以下简称“鑫帝小贷公司”）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2018年4月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告富临长运公司的委托诉讼代理人饶情，被告黄庆冰及其委托诉讼代理人李可，被告李阳泉及其委托诉讼代理人梁樱子，被告梨梨生物公司的委托诉讼代理人李筱娅，第三人鑫帝小贷公司的委托诉讼代理人张杉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告一立即向第三人偿还借款本金400万元；2、被告一立即向第三人支付借款期限内利息476000元；3、被告一以4476000元为基数按年利率24%计算向第三人支付从2015年5月27日至本息付清之日止的逾期利息及违约金2957144元（截止2018年2月28日，逾期利息及违约金暂计为2957144元）；4、被告二、被告三就前述第1、2、3项诉讼请求向第三人承担连带清偿责任；5、三被告承担本案受理费、保全担保等费用。诉讼中，富临长运公司明确系要求三被告与鑫帝小贷公司共同向其支付保全担保费用。事实及理由：鑫帝小贷公司自2012年5月9日成立，原告系持有鑫帝小贷公司30%股份的股东。2014年5月26日，鑫帝小贷公司与黄庆冰签订《借款合同》，约定鑫帝小贷公司出借400万元给黄庆冰，借款期限为12个月，借款利率为月利率1.2%，到期一次性偿还本金，若逾期归还借款本息的，对逾期借款本息从逾期之日起按同期银行贷款利率的四倍计收利息，同时对逾期借款本息按每日千分之一向鑫帝小贷公司支付违约金。前述合同签订后，鑫帝小贷公司按约向黄庆冰支付了出借款项，但黄庆冰仅支付了部分利息，余下本息未偿还。其后，鑫帝小贷公司向三被告发送《催告函》，要求三被告承担还款及保证责任。2017年12月10日，原告以股东身份致函第三人监事，要求其履行监事职责，督促第三人及其经营管理层通过诉讼方式对前述债务主张权利。2017年12月11日，第三人监事致函第三人及其经营管理层，催告其通过诉讼方式催收债务。2018年1月19日，原告以股东身份再次致函第三人监事，请求其以监事身份通过诉讼方式催收债务。时至今日，第三人及监事均未向人民法院提起诉讼。原告作为连续180天以上持有第三人30%股份的股东，现以自己名义向法院提起诉讼，以维护第三人的合法权益。 被告黄庆冰辩称，一、被告认为原告诉请的事项不符合公司法第151条股东派生诉讼的成立要件，故原告诉请事项不享有诉权，原告主体不适格；二、被告一不应当承担本案案涉借款合同项下全部债务清偿责任；三、原告诉请第三项将借款期间利息计入借款本金重新计算借款逾期利息，该行为并未得到被告二、被告三的确认，第三人与被告二也未就利息计入本金计算重复利息达成新的合意，故该项诉请不成立。 被告李阳泉、梨梨生物公司辩称，一、原告的第三项诉讼请求对逾期利息和违约金的利息过高，已经超过年利率24%的计算标准，被告二将依照本案中与各方签订的条款及约定承担相应的担保责任，对原告超出法定的本金及利息诉请不予认可；二、被告认为原告主体不适格，其他答辩意见与被告一答辩意见一致。 第三人鑫帝小贷公司述称，第三人确实是在2014年5月27日向被告一发放了400万元贷款，被告二、被告三对该贷款与第三人签订了保证合同，对借款承担连带保证担保。在2017年12月，第三人确实收到公司监事给第三人的函告，之所以没有通过诉讼的方式进行催收是因为各方都是股东，希望能进行协商处理，第三人认为债务应当由被告二、被告三承担。 本院经审理认定事实如下：2014年5月26日，黄庆冰作为借款人与鑫帝小贷公司作为贷款人签订了《借款合同》，约定：黄庆冰向鑫帝小贷公司借款400万元用于资金周转，借款期限12个月，自2014年5月27日至2015年5月26日，本合同项下借款利率为固定利率，执行月利率1.2%，借款按月结息，结息日为每月20日，借款人须于每一结息日付息；借款人未按本合同约定期限归还借款本金、支付利息的贷款人对逾期借款本息从逾期之日起按同期银行贷款利率的四倍计收利息，同时借款人对逾期借款本息按每日千分之一向贷款人支付违约金。2014年5月27日，黄庆冰在借款借据上借款人处签字确认，借款借据载明了借款本金为400万元，借款期限为12个月，自2014年5月27日至2015年5月26日止，月利率12‰。同日，鑫帝小贷公司向黄庆冰支付400万元。 2017年1月10日，鑫帝小贷公司作出股东会决议，决议第五条载明：“鉴于梨梨生物公司尚欠公司700贷款本金及利息，故由四川岷江硅业集团有限责任公司对梨梨生物公司下欠公司的借款本息提供连带责任的保证担保……”。该次股东会由鑫帝小贷公司股东四川岷江硅业集团有限责任公司代表、富临长运公司代表、梨梨生物公司代表以及股东王文富、杨曼曼、朱劲松参加。诉讼中，鑫帝小贷公司陈述上述“700贷款本金及利息”系笔误，实际为“700万元贷款本金及利息”，该700万元包含了本案案涉的400万元贷款。 2017年3月15日，鑫帝小贷公司向黄庆冰、梨梨生物公司、李阳泉发出《催告函》，载明：按照借款人黄庆冰与本公司签订的成鑫帝借字（2014）第052号《借款合同》，本公司依合同约定向借款人发放了400万元贷款，保证担保人梨梨生物公司、李阳泉为借款人的该笔贷款向本公司提供了连带责任的保证担保；截至2017年3月15日，上述《借款合同》项下借款人下欠本公司贷款本金为400万元，下欠本公司贷款逾期利息待结算，该笔贷款本息均已逾期；请借款人及保证担保人在本《催告函》发出之日起十五日内，向本公司归还上述400万元贷款本金并结清欠息，若借款人及保证担保人未在该期限内清偿下欠本公司的上述债务，本公司将依法采取相应的法律措施。梨梨生物公司、李阳泉于2017年3月21日作为保证担保人在上述《催告函》确认栏中签字确认。黄庆冰于2017年3月26日在借款人处签字确认。2017年12月，梨梨生物公司、李阳泉对鑫帝小贷公司出具的《鑫帝小贷公司与黄庆冰借款对账明细表》（以下简称《对账明细表》）签字确认，李阳泉同时备注“借款本金属实，借款利率及利息协商”。《对账明细表》载明借字（2014）第052号《借款合同》项下贷款金额400万元，已收利息10万元。 另查明，鑫帝小贷公司于2012年成立，注册资本15000万元，其中富临长运公司出资4500万元，四川岷江硅业集团有限责任公司（以下简称“岷江硅业公司”）出资4500万元，梨梨生物公司出资4500万元，杨文富出资600万元，杨曼曼出资480万元，朱劲松出资420万元。2012年4月20日，鑫帝小贷公司作出股东会决议，载明：选举陈延明、冯政、周筠为公司监事，组成监事会，任期三年。同日，鑫帝小贷公司监事会决议载明：选举陈延明为公司监事会主席，任期三年。2013年5月10日，鑫帝小贷公司作出股东会决议，载明：同意周筠辞去公司监事职务，选举吴应伟担任公司监事职务，四川省成都长途汽车运输（集团）公司变更名称为成都富临长运集团有限公司。2015年1月30日，鑫帝小贷公司作出股东会决议，载明：同意股东四川省成都长途汽车运输（集团）公司名称变更为成都富临长运集团有限公司。2017年1月10日，鑫帝小贷公司作出股东会决议，载明：同意富临公司将委派到公司的监事会主席由陈延明变更为李明远。该《股东会决议》经参会股东代表签字确认。 2017年12月10日，富临长运公司向李明远发出《催告函》，载明：本公司参股的鑫帝小贷公司将资金借贷给梨梨生物公司、黄庆冰等人，借款本金余额合计2610万元；前述借款已逾期，债务人及担保人均未履行还款责任，侵犯了鑫帝小贷公司合法权益，但鑫帝小贷公司及管理层未采取切实有效的催收措施催收前述债务；本公司现以股东身份致函给您，请您在收到本催告函后，以监事身份敦促鑫帝小贷公司及其经营管理层通过诉讼方式尽快向附件所列借款人、实际用款人及担保人主张权利，以切实维护鑫帝小贷公司的合法权益，维护鑫帝小贷公司股东利益。该《催告函》后附《借款明细表》，其中载明黄庆冰借款400万元，担保人为梨梨生物公司。签收回执载明李明远于2017年12月10日签收了《催告函》。2017年12月11日，李明远向鑫帝小贷公司发出《催告函》，载明其已收到富临长运公司发出的前述《催告函》，请公司及经营管理层在收到本催告函后，积极向本催告函附件所列借款人、实际用款人、担保人通过诉讼方式催收债务，以维护公司以及公司股东的合法权益。鑫帝小贷公司张静于2017年12月12日签收前述《催告函》。2018年1月19日，富临长运公司再次向李明远发出《关于请求李明远监事向人民法院提起诉讼以维护公司权益的函》，再次要求李明远以监事身份通过诉讼方式尽快向借款人、实际用款人及担保人主张权利，以维护鑫帝小贷公司合法权益。李明远于2018年1月19日签收前述函件。此后，富临长运公司向本院提起股东代表诉讼，并支出诉讼财产保全责任保险费用5250元。 以上事实，有双方当事人身份信息、关于同意筹建鑫帝小贷公司的批复、鑫帝小贷公司章程、借款合同、借款借据、银行转账回单、催告函、对账单、股东会决议、催告函及签收回执等证据以及双方当事人的当庭陈述予以证实，足以认定。 本院认为，本案的争议焦点为：1、富临长运公司是否是本案适格的主体？2、黄庆冰等人是否应当向鑫帝小贷公司偿还借款本金并支付相应利息？对争议焦点评述如下： 一、关于富临长运公司主体是否适格的问题。依照《中华人民共和国公司法》第一百五十一条的规定，他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼，监事会、不设监事会的有限责任公司的监事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。本案中，因借款人黄庆冰，担保人梨梨生物公司、李阳泉一直未向鑫帝小贷公司履行偿还案涉借款本金及利息的义务，损害了鑫帝小贷公司的合法权益，富临长运公司作为鑫帝小贷公司股东已经向鑫帝小贷公司监事会主席李明远发送了《催告函》，要求李明远以监事身份向人民法院提起诉讼，李明远未在三十日内提起诉讼，富临长运公司作为鑫帝小贷公司股东有权以原告身份提起本案诉讼。因此，富临长运公司是本案适格的主体。 二、关于黄庆冰等人是否应当向鑫帝小贷公司偿还案涉借款本金及支付相应利息的问题。根据庭审查明的事实，案涉《借款合同》虽然是以黄庆冰作为借款人与鑫帝小贷公司签订，但结合鑫帝小贷公司于2017年1月10日作出的股东会决议以及借款合同各方在庭审中的陈述，富临长运公司、梨梨生物公司、鑫帝小贷公司均知晓本案案涉借款的实际使用人、实际借款人是梨梨生物公司，根据四川省高级人民法院《关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的指导意见》第3条的规定：“出借人和名义借款人签订借款合同，实际交由第三人使用的，根据合同相对性原则，名义借款人为借款合同的相对人，应由名义借款人承担偿还责任。如果名义借款人向出借人披露了实际使用人，各方的真实意思表示仅为借名义借款人的名义，名义借款人并不实际参与借款关系的履行活动，也不享受借款活动的利益的，应认定实际使用人为实际借款人，由实际使用人承担偿还责任”，本案的案涉借款应当由梨梨生物公司承担还款责任。根据鑫帝小贷公司、梨梨生物公司、李阳泉于2017年12月签订的《对账明细表》，案涉《借款合同》项下黄庆冰欠付的借款本金为400万元，已支付利息10万元。合法的借款关系应受法律保护，梨梨生物公司应当向鑫帝小贷公司偿还借款本金400万元。对于案涉《借款合同》项下借款期限内的利息，因《对账明细表》显示已支付利息10万元，故扣除已支付利息10万元后，梨梨生物公司还应当向鑫帝小贷公司支付借款期限内利息476000元。借款期限届满后，梨梨生物公司未按约向鑫帝小贷公司还款，应当按照约定向鑫帝小贷公司支付逾期利息，富临长运公司请求按照年利率24%的标准，自2015年5月27日起至实际付清之日止，向鑫帝小贷公司支付逾期利息及违约金符合双方约定，且不违反法律、法规的强制性规定，本院予以支持。但计算逾期利息及违约金的基数应当以欠付本金400万元为基数，富临长运公司主张按照《借款合同》约定以4476000元为基数计算逾期利息违反了《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》关于利息计算标准的规定，本院不予支持。李阳泉自愿为案涉借款提供连带责任担保，应当对梨梨生物公司上述债务承担连带清偿责任，李阳泉承担连带清偿责任后有权向梨梨生物公司追偿。关于富临长运公司主张的保全担保费用，本院认为，保全担保费用系富临长运公司因提起股东代表诉讼产生的必要合理费用，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十六条“股东依据公司法第一百五十一条第二款、第三款规定提起诉讼的案件，其诉讼请求部分或者全部得到人民法院支持的，公司应当承担股东因参加诉讼支付的合理费用。”之规定，本案的保全担保费用5250元应当由鑫帝小贷公司向富临长运公司支付，富临长运公司请求黄庆冰、梨梨生物公司、李阳泉与鑫帝小贷公司共同承担前述费用，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第一百五十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、四川梨梨生物工程有限公司于本判决生效之日起十日内向成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司偿还借款本金400万元； 二、四川梨梨生物工程有限公司于本判决生效之日起十日内向成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司支付借款期限内利息476000元； 三、四川梨梨生物工程有限公司于本判决生效之日起十日内向成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司支付借款逾期利息及违约金，具体计算标准为：以400万元为本金，自2015年5月27日起至实际付清之日止，按照年利率24%的标准计算； 四、李阳泉对上述债务承担连带清偿责任，并享有对四川梨梨生物工程有限公司的追偿权； 五、成都市青羊鑫帝小额贷款有限公司于本判决生效之日起十日内向成都富临长运集团有限公司支付保全担保费用5250元； 六、驳回成都富临长运集团有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费63832元，保全费5000元，公告费260元，共计69092元，由四川梨梨生物工程有限公司、李阳泉负担，此款已由成都富临长运集团有限公司垫付，四川梨梨生物工程有限公司、李阳泉在支付上述款项时一并支付给成都富临长运集团有限公司。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长 郭    雅    丽 人民陪审员 谢援朝人民陪审员王渝建 二〇一八年九月十日 书 记 员 廖         蕾