浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0602民初1175号原告（反诉被告）：绍兴市大金聚氨酯有限公司，住所地绍兴生态产业园银山路。法定代表人：马国军，董事长。委托诉讼代理人（特别授权代理）：楼芝华，浙江近远律师事务所律师。被告（反诉原告）：浙江恒业建设工程有限公司，住所地绍兴市柯桥区夏履镇夏福路2号。法定代表人：钱刚，总经理。委托诉讼代理人（特别授权代理）：丁继胜、杨泽峰，浙江大公律师事务所律师。原告绍兴市大金聚氨酯有限公司（以下至判决主文前简称大金公司）与被告浙江恒业建设工程有限公司（以下至判决主文前简称恒业公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年1月22日立案受理，依法由审判员俞颖尔独任审判。诉讼中，被告恒业公司于2017年4月7日提起反诉，本院予以受理。后依法组成合议庭进行审理，于2017年5月5日、9月28日两次公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人楼芝华、被告（反诉原告）委托诉讼代理人杨泽峰两次到庭参加诉讼。原告（反诉被告）法定代表人马国军到庭参加第二次庭审。本案鉴定时间为2017年6月12日至9月11日，庭外和解时间三个月，现已审理终结。原告大金公司向本院提出以下诉讼请求：一、被告立即对存在质量问题的房屋承担维修（整改）责任；二、本案诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告大金公司变更诉讼请求为：一、被告承担逾期交房违约金657000元（暂计至2016年12月31日，共三年，以后违约金按日万分之三计算，以200万元计价）；二、被告立即赔偿原告车间修复费用计人民币1805594元；三、本案诉讼费用由被告承担。原告大金公司同时明确第一项诉请中违约金起算点是2014年1月1日，以后的违约金从2017年1月1日计算至加固工程完成、验收合格止。事实与理由：2012年1月，原告大金公司与被告恒业公司签订了建设工程施工合同一份，合同约定原告将位于绍兴市皋埠镇银洲路13号的1、4、5、6号厂房发包给被告施工，施工期限为总日历天数225天。合同签订后，原告按约履行。但被告不仅未按规定时间按时完工，而且在完工后，经相关专业人员检测，发现工程存在严重质量问题。为此，双方于2013年11月达成协议书，其中要求被告对存在的质量问题继续进行加固维修，但事后被告并未按协议书内容履行，不仅对需要加固的房屋未完全加固完毕，而且对屋面（墙体）漏水等质量问题也置之不理，原告多次通知被告，要求被告对房屋存在的质量问题进行维修，但被告一直未予以理睬，故导致纠纷发生。综上，原、被告双方之间签订的建设工程施工合同合法有效，应受法律保护，现被告所交付的房屋存在严重质量问题，又不给予维修，显属违约，给原告带来了极大的经济损失。被告恒业公司辩称：1、不存在逾期交房的问题。工期虽存在一定延误，但是双方于2013年11月15日签署《协议书》确认验收通过，被告从未留置房屋，原告因此接收房屋，同时被告也就工期延误事项同意支付违约金（在后续可结算工程款中扣除），该工期延误事项因此已了结。另外，《协议书》虽约定部分内容继续整改，但是该整改属竣工移交后的瑕疵修补，并未改变原告已接受工程并使用的事实。就4号楼，《协议书》明确该单体由恒业公司找施工单位进行加固，但原告应垫付费用保证加固工作需要。要说明的是，加固单位在2013年12月25日前完成加固并向大金公司移交了工程，嗣后加固事项也按大金公司要求进行了检测，系大金公司无理由不认可检测结果。大金公司认为恒业公司未移交4号楼或未接受该单体本身与原告认可竣工验收通过矛盾，也与实际占用使用房屋的事实相矛盾。事实是，大金公司在2013年11月15日接收工程后使用该单体至今，明显的就是其在屋顶进行改造并利用。2、原告要求赔偿约180万元的修复费用没有事实和法律依据。原告主张墙面、厕所、屋面存在漏水。但是墙面、厕所漏水责任不在被告，其中墙面外层防水施工不是恒业公司承包范围，原告直接将具有防水保护功能的外墙涂料工程直接发包施工，发生漏水属涂料工程的责任，因该工程由原告直接发包，有关后果和责任应由其全部承担。厕所在房屋交付后已由原告全部改动或改造，改造后发生漏水与恒业公司无关。4号楼也已为原告全部破坏改建，其出现漏水也与恒业公司无关。其他三个单体屋面漏水均为局部，不是整个屋面，恒业公司同意对确因施工原因导致漏水部分的修补事项承担责任，但不能同意鉴定意见确定的全部铲除并按原施工要求重做的修复方案。按漏水范围和事实所需要的局部修补要求，实际漏水不超过屋面的20%，因此所需修补费用按整个3个屋面修补费用的10%到20%确定足矣。反诉原告恒业公司向本院提出以下反诉请求：一、反诉被告支付反诉原告竣工验收通过后进度款4710430.40元，并支付该款自2014年5月24日起按中国人民银行公布同期同类银行贷款利率标准计算至判决确定日止的利息损失（暂计至2017年3月15日，为706996.35元）；二、反诉被告支付反诉原告2%的工程款保修金计329947.04元，并支付该款自2015年11月25日起按中国人民银行公布同期同类银行贷款利率标准计算至判决确定日止的利息损失（暂计至2017年3月15日，为20722.51元）；三、本案反诉诉讼费用（含案件受理费、工程造价司法鉴定费等）由反诉被告承担。诉讼中，反诉原告明确诉请中的判决确定日指判决确定履行日。事实与理由：反诉被告于2012年1月9日将所属位于绍兴市皋埠镇银洲路13号的新建厂房工程发包给反诉原告施工，施工合同确定工程范围为新建车间1-6号，专用条款第23.2条明确了工程结算口径。合同签订后，反诉被告实际将1、4、5、6号车间共4个单体全部土建和安装工程（不含打桩及场外工程）交反诉原告施工。2013年11月15日，在反诉原告承建工程全部完工后，双方就竣工验收、工程交付、工程款结算等事项达成《协议书》，反诉被告确认工程竣工验收通过。此后，反诉原告完成工程结算并提交反诉被告，但反诉被告拒绝接收，反诉原告为此多次去人、去函主张权利。反诉原告完成的1、4、5、6号车间结算价为18795062元，依《协议书》反诉被告需补偿反诉原告的2297710元款项后，反诉被告总应支付反诉原告工程款为16497352元，反诉被告至今实际支付工程款10962054元，反诉被告还总应支付工程款（含工程保修金）为5535298元。按双方所订施工合同专用条款第26条，反诉被告应在竣工验收后的190天（即至2014年5月24日）内付至结算价的95%（结算价按16497352元确定，至2014年5月24日尚应支付4710430.40元），另5%保修金的2%（结算价按16497352元确定，2%为329947.04元）在竣工验收合格后满二年十日内（即至2015年11月25日）支付。因反诉被告均未按约支付，遂成讼，望判如所请。反诉被告大金公司辩称：1、对于工程范围没有异议。2、2013年11月15日工程其实并未验收合格，只是因为资金问题，所造房屋需要贷款，故暂时予以验收。对质量存在的问题，仍需反诉原告整改，这些在2013年11月15日的协议中均有体现，故反诉原告现要求支付工程款无事实和法律依据。3、反诉原告认为已经结算，将报告交给了反诉被告，反诉被告有异议。目前为止，反诉被告没有收到过该报告。所以，反诉原告也无权主张剩余的工程款。4、对于保修金问题，因工程尚未完全验收合格，且质量也存在问题，故反诉原告无权主张质量保修金。5、反诉被告已经支付的工程款11293063.2元。综上，请依法驳回反诉原告诉请。原告（反诉被告）大金公司向本院提交了以下证据：1、2012年1月9日签订的建设施工合同1份；2、2013年9月24日绍兴生态产业园建设质量管理监督站出具给恒业公司的工程质量整改书1份；3、2013年11月15日签订的《协议书》1份；4、2015年7月31日大金公司发给恒业公司的建设工程质量整改通知书复印件1份；5、照片4张；6、2013年8月16日浙江建院建设检测有限公司出具的1号车间二层、四层工程质量检测评估报告1份；7、已支付工程款清单及所支付的单据复印件1组；8、2013年11月21日中国农业银行结算业务申请书复印件1份；9、经大金公司申请，本院依法委托绍兴市建新造价咨询事务所有限公司出具的鉴定意见书（修复费用）1份、鉴定费发票1张。原告（反诉被告）大金公司对证据9质证认为，对真实性无异议，但对于鉴定意见有异议，鉴定意见的修复费用是1805594元，之前大金公司已经委托专业人员进行预算，仅仅材料费就有2242733.2元；对鉴定费无异议，但确需修复，故应由恒业公司承担。被告（反诉原告）恒业公司质证认为，对证据1、3、4无异议。对证据2形式真实性无异议，但没有收到过。对证据5无法确认是否为案涉工程，从照片来看楼已经装修过，渗漏问题是否和土建施工相关不能确认，即使有问题，根据协议书也属于原告自行整改范围。对证据6形式真实性无异议，报告范围只限定1号车间，2013年11月15日签订的协议书已经就相关事项予以确认，双方均作出处理；确认使用的钢筋问题，不影响竣工验收，双方对竣工验收事项已经确认；报告只是对结构事项做出的检测，不能证明其目的。对证据7中第1-21项确认为大金公司已付工程款共计10962054元；第22-30项（第22、25项真实性没有异议，但该款项为工伤保险费，根据施工合同专用条款第40.6条，应由大金公司缴纳，虽为恒业公司开具收据，但实为走账缴款性质，不能认定为工程款；第23、24项真实性无法确定，形式上为大金公司以地方性政策要求缴纳的墙改专项基金，政策上应由业主缴纳，不属于工程造价；第26项内容为“唐小兵”将“钢筋、模板方木”等提供或卖给大金公司，系大金公司为改造厂房而购买的对价，与工程款无关；第27、28、29项收付款人均为大金公司，系内部转账，如为开承兑汇票，其显示的收款人为案外人，供货材料系“加气砌块”，而本案四个单体均无“加气砌块”这一材料，实际该材料系大金公司为5号楼装修所需而购买；第30项大金公司提供的2013年12月4日的凭证已经包含在第15项清单中，后提供的农行2013年11月27日凭证无收款人信息，恒业公司从未收到过）均与恒业公司无关，不能视为大金公司对恒业公司支付的工程款。对证据8恒业公司从未授权“唐小兵”收取工程款，证据7第1-21项均是大金公司以承兑汇票或直接将款项汇付给恒业公司，均不涉及“唐小兵”，同时2013年11月21日后大金公司也有向恒业公司支付过5笔款项，充分说明大金公司对唐小兵无权代表恒业公司收取工程款系明知的；本案中无唐小兵有权代表恒业公司收款的客观表征，大金公司明知其无权收取工程款，故唐小兵在该款项上不构成职务行为，对大金公司不构成表见代理，大金公司向“唐小兵”汇付款项与恒业公司无关，不能认定系支付给恒业公司的工程款。对证据9形式真实性和合法性没有异议，但鉴定意见系按大金公司要求将整个四个单体的墙面、厕所屋面拆除并按原设计要求重做所得结论，一方面涉及的范围与实际漏水需修补范围存在差异，采用的技术方案很大程度上也超过了实际修补所需，另一方面该鉴定意见本身也不涉及责任认定问题，施工方依法仅就其施工原因部分承担责任，对鉴定意见采纳需结合责任认定事项进行，应对各部分事项分列造价。被告（反诉原告）恒业公司向本院提交了以下证据：1、建设工程施工合同复印件1份；2、协议书复印件1份；3、工程决算书1份；4、2015年7月31日大金公司发恒业公司整改通知书复印件1份、2015年8月10日恒业公司发给大金公司主张工程款的回复函复印件1份；5、工程款支付清单复印件1份；6、恒业公司于2013年11月21日与杭州公司签订的加固工程合同书复印件1份；7、担保书复印件1份；8、杭州公司起诉本案双方的起诉状复印件1份；9、案涉四个单体的竣工验收记录表各1份；10、三方涂料补充协议书复印件1份；11、农民工工伤保险费缴费凭据复印件2份；12、关于浙江省预算定额（一九九四）版遗留问题的综合解释复印件1份；13、唐小兵情况说明1份；14、经恒业公司申请，本院依法委托绍兴市建新造价咨询事务所有限公司出具的鉴定意见书（工程造价）1份、鉴定费发票2张；15、经恒业公司申请，鉴定人出庭笔录1份。被告（反诉原告）恒业公司对证据14质证认为，对鉴定意见书形式真实性、合法性无异议，对人工费是否补差的问题，考虑到业主方删减两个单体，属于内容变更，所以人工费应当补差；对鉴定意见没有补差存有异议，人工费不予调整的事实基础不存在，本案工程造价应当人工补差；按照信息量核定的差价进行补差，83055工，应当补4734135元；对鉴定费发票无异议。对证据15鉴定人出庭笔录质证认为，除了厕所装修事项有意见外，其他无异议；厕所现场情况与图纸是不一致的，恒业公司是按照图纸施工的，说明是大金公司自行装修或者改造的。原告（反诉被告）大金公司质证认为，对证据1、2无异议，但根据证据2协议第八条，大金公司只是暂时先予以验收通过，如存在质量问题恒业公司仍须无条件进行整改。对证据3三性均有异议，没有收到过。对证据4整改通知书无异议，回复函没有收到过。对证据5以大金公司提交的证据7为准。对证据6系恒业公司与案外人签订的合同，大金公司不清楚。对证据7真实性无异议，但非真正意义上的担保，系在双方无违约情况下的担保。对证据8无异议。对证据9无异议，但这只是形式上的验收，双方的协议书已明确房屋存在严重质量问题，先行验收只是为了防止损失扩大。对证据10真实性无异议，但该补充协议并不能免除恒业公司所有责任，恒业公司是建设单位，收取管理费用，应当有监管责任，包括涂料，钱也是由恒业公司支付的，大金公司只是起了中介的作用；该协议也写着墙体开裂、渗水等应当由恒业公司承担责任，不能说因为涂了外墙涂料就没有责任了。对证据11与大金公司的不符。对证据12应按施工合同第9页23.2条约定执行。对证据13真实性有异议，唐小兵是恒业公司工作人员，与恒业公司有利害关系，其作出的陈述肯定有利于恒业公司；大金公司从未有改建网球场及其他零星的工程，更没有让唐小兵找人从事过上述工程；唐小兵是恒业公司派驻到大金公司从事厂房工程的现场负责人，唐小兵所收取的这笔30万元款项应是大金公司支付给恒业公司的工程款，唐小兵有权代被告收取。对证据14有异议，工程造价明显偏高，目前1、4、5、6号车间质量很差，严重影响使用，特别是4号车间，未加固完成也未验收通过，至今也未使用。对证据15大金公司并未对4号楼混凝土进行过确认，厕所是恒业公司做好的，大金公司对所有落地玻璃窗都进行了加固。本院对双方当事人无异议的证据予以确认。对有争议的证据，本院认定如下：大金公司提交的证据2真实性予以确认；对证据5本身的真实性予以确认；对证据6真实性予以确认，结合2013年11月15日协议书，对大金公司曾就1#车间质量进行检测的事实予以确认；对证据7第1-21项予以认定，其余费用是否作为工程款计入将综合分析后认定；对证据8真实性予以确认，是否作为工程款计入将综合分析后认定；对证据9予以认定。恒业公司提交的证据3未经大金公司认可，不作认定；对证据4本身的真实性予以确认；对证据5，与大金公司证据7第1-21项一致，予以认定；对证据6、7、11的真实性予以确认；对证据12本身的真实性予以确认；对证据13，根据证据14中鉴定机构现场确认，4号楼屋面尚未改建成网球场，对恒业公司认为2013年11月21日的30万元系大金公司改建网球场费用的证明目的不予认定；对证据14、15予以认定。经审理查明：2012年1月9日，大金公司（发包人）与恒业公司（承包人）签订《建设工程施工合同》一份，约定由恒业公司承建新建车间1#-6#，工程地点为绍兴市皋埠镇银洲路13#；工程内容为先建5#、6#、1#车间，框架结构，建筑面积约16630㎡，车间1-车间6共6个单体，总建筑面积约36622㎡；承包范围为施工图范围内的全部建筑和安装工程（不包括场外工程）；合同工期总日历天数225天；合同价款为单价700元/㎡，以最终审定的竣工结算为准；本合同价款采用根据施工图、图纸会审纪要确定施工范围，按浙江省九四版定额执行，按该定额及定额补充解释规定计算的直接费上浮5%（按该结算方式，承包人不得再向发包人计取任何其他费用），定额机械费及人工费不作调整，六大类主要材料（钢筋、水泥、商品砼、商品砂浆、砖、沙）按施工期间前80%月份绍兴市信息价平均值计补价外差方式确定。同时约定，付款方式（合同金额40%用承兑汇票支付）为所有单体工程主体完成后支付总价的40%；竣工验收合格后支付总价30%；验收合格所有工程移交发包方，且所有工程资料备齐二份，一份提交发包人，另一份提交城建档案馆备案后1个月内支付10%；余款20%支付[承包人在竣工验收合格后60天内提交决算报告，发包人在收到决算报告后30天递交有关部门审计；如非承包人原因，在递交审计（所需时间最长不超过100天）按合同约定支付至结算价的95%；余款5%作为保修金，按保修书约定支付]。约定保修金为合同价的5%，竣工验收合格后满二年十日内支付2%，余款在工程竣工验收合格满五年后十日内付清，多退少补（不计息）。合同还约定，农民工工伤保险按绍政办[2007]100号文精神缴纳，该费用不列入工程造价，由发包人在开工前完成向市级地税部门申报缴纳，并向市社保局办理相关手续，费用由发包人自行承担。施工合同还对其他事项进行了约定。恒业公司实际施工完成1#、4#、5#、6#车间。2013年11月15日，大金公司（甲方）与恒业公司（乙方）签订《协议书》一份，载明目前恒业公司施工的1#、4#、5#、6#车间完成后存在以下严重质量问题问题：1、内外墙体开裂渗水，屋面檐沟严重漏水；2、6#楼伸缩缝严重漏水；3、外墙色差太大；4、消防水管渗漏，消防箱质量太差，消防防腐未做到位；5、消防材料没有采购合同和进场证明；6、钢筋为非标准钢筋，构建配筋不符合设计要求；填充墙构造不合理，楼层D/10-11轴处梁挠度偏大产生上部墙体裂缝，露面不能承重；7、工程土建报告开工日期为2012年5月14日，甲方允许工程延期到2013年1月13日，目前工程尚未验收合格，从2013年2月1日起暂算至2013年11月15日止，工程已延期达288天。鉴于以上情况，经双方自愿协商，达成如下协议：一、乙方同意支付工程延期违约金100万元整（算至2013年12月31日为止），且加固工程必须在2013年12月31日前完成，并保证验收合格。如到2013年12月31日尚未合格完工，则违约金按原合同执行，直到房屋交付并（经设计、建设、施工、加固单位及有合法资质的检测机构）检测通过，到时按时结算，该款项在甲方应支付给乙方的工程款中扣除。二、乙方同意对4#、6#厂房进行加固，因加固产生的所有费用由乙方承担（加固费用先由甲方垫付，必须专款专用，金额及合同必须乙方盖章送甲方），垫付费用在甲方应支付给乙方的工程款中扣除。加固单位必须具备国家级合法资质并经甲方认可；工程必须在本协议签订后45天内（最迟必须在2013年12月31日前）加固好，验收必须（经设计、建设、施工、加固单位及有合法资质的专业检测机构）检测通过，验收标准按原合同及有关建筑法规定的标准进行验收；乙方逾期未完工或完工后未通过验收的，甲方有权决定是否解除加固合同，如甲方决定不解除，则乙方必须无条件对加固工程进行整改，直到工程（经设计、建设、施工、加固单位及有合法资质的专业检测机构）检测通过为止；如甲方决定解除与乙方的加固合同，原乙方已支出的加固费用由乙方自行承担外，甲方有权另行与其他单位签订加固合同，所产生全部费用由乙方承担，该款项乙方同意全部予以认可，并同意在甲方应支付给乙方的工程款中扣除。三、甲方同意1#、5#车间暂不作加固，但乙方需支付加固费用55万元整给甲方，由甲方自行加固，该款项乙方同意在甲方应支付给乙方的工程款中扣除。四、乙方同意另行补偿给甲方因工程质量及加固所造成的贬值损失，计人民币25万元，该款项在甲方应支付给乙方的工程款中扣除。五、加固完成后对屋面、墙体由施工单位负责修补至合格。六、乙方同意支付因厂房质量进行检测所产生的检测费用计人民币17710元，该款项在甲方应支付给乙方的工程款中扣除。七、乙方同意支付加固设计费3万元整，该款项在甲方应支付给乙方的工程质保金中扣除。八、甲方同意暂时先予以验收通过，但如存在质量问题乙方仍须无条件进行整改，直至符合双方合同约定质量要求及《建筑法》有关规定为止；另乙方应按原合同要求为甲方办理房产资料备案登记。协议书手写部分还同时约定，四号楼在2013年12月5日加固完毕；六号楼甲方自行加固，加固费45万元在乙方工程款中扣除。经大金公司申请，本院依法委托绍兴市建新造价咨询事务所有限公司对本案1#、4#、5#、6#车间修复费用（屋面、外墙、厕所）进行鉴定。该公司出具鉴定意见为大金公司1#、4#、5#、6#车间修复费用（屋面、外墙、厕所漏水）工程造价为1805594元。大金公司为此预付鉴定费54956元。经恒业公司申请，本院依法委托绍兴市建新造价咨询事务所有限公司对本案1#、4#、5#、6#车间工程造价进行鉴定。该公司出具鉴定意见为大金公司1#、4#、5#、6#车间的工程造价为15053327元。恒业公司为此预付鉴定费183187元。另查明：本案1#、4#、5#、6#车间工程竣工验收合格日期均为2013年7月25日。2012年11、12月左右，大金公司、恒业公司与上虞市新邦化工涂料有限公司签订《恒业建设工程施工（涂料）补充协议》，约定外墙涂料由上虞市新邦化工涂料有限公司；因建筑基层沉降、墙面基层开裂、空鼓、渗水、泛碱等墙体缺陷造成外墙涂料工程质量问题的，则和涂料公司无关，所有责任由恒业公司承担。协议还对其他事项进行了约定。2013年11月21日，恒业公司与杭州固力建筑工程有限公司签订《工程承包合同书》一份，约定由杭州固力建筑工程有限公司承建大金公司4#厂房梁碳纤维布加固工程。合同书还对其他事项进行了约定。大金公司于同日就前述合同出具一份担保书。本院认为，一、关于大金公司主张的逾期交房违约金问题。大金公司认为4#车间加固工程未在协议书约定的时间内合格完工并交付，要求恒业公司按施工合同约定支付逾期交房违约金。本院认为，本案工程竣工验收合格时间为2013年7月25日，4#车间加固工程系在竣工验收合格后另行约定的整改工程；根据另案查明的事实，4#车间加固工程已由案外人于2013年12月20日左右施工完成，案外人与恒业公司曾提交检测报告，大金公司未认可，同时大金公司在异议后亦未就验收事项组织检测，该加固工程是否符合标准目前仍未明确，且交付、检测问题均涉及案外人，故对大金公司该项主张在本案中不作处理。二、关于恒业公司应赔偿给大金公司的修复费用问题。恒业公司认为外墙涂料系由发包人大金公司直接指定案外人分包，漏水属涂料工程施工方及大金公司自身的责任，不应由恒业公司承担责任的意见。本院认为根据三方签订的《恒业建设工程施工（涂料）补充协议》约定，因建筑基层沉降、墙面基层开裂、空鼓、渗水、泛碱等墙体缺陷造成外墙涂料工程质量问题的，则和涂料公司无关，所有责任由恒业公司承担；同时根据绍兴生态产业园建设质量管理监督站的工程质量整改通知书和双方签订的《协议书》可知，恒业公司承建的1#、4#、5#、6#车间存在部分地面、墙体开裂，外墙、屋面渗水等问题，故可以认定由此造成的漏水问题应由恒业公司承担责任，而不能直接认定系涂料工程质量导致漏水，对恒业公司的该辩称意见不予采信。恒业公司认为房屋交付后大金公司对厕所进行了全部改动或改造，自行对屋面进行改造（如网球场），系改造造成漏水，与恒业公司无关的意见。本院认为恒业公司认为系厕所改造造成漏水无相关依据予以佐证；鉴定机构根据现场踏勘，恒业公司所指4#楼屋面尚未改建成网球场，同时即便该屋面有150厚C25砼随捣随抹，系对屋面又增加一层防水，对屋面渗漏并无害处，故对恒业公司的该辩称意见不予采信。恒业公司认为鉴定修复方案为全部铲除并按原施工要求重做，超出修补缺陷范围的意见，本院认为该意见鉴定机构已经在复查报告中明确根据现场踏勘，屋面、外墙、厕所漏水是严重而普遍的，局部小修小补难以奏效，恒业公司没有提出更省钱而保证不漏的更好做法，故按原设计、原签证（外墙涂料价）及现行定额工程量计算规则，当前工、料信息价确定修复造价；恒业公司在庭审中并未提出更好的方案，亦无证明仅需修复不超过20%范围的依据，故对恒业公司的该辩称意见不予采信。恒业公司认为漏水问题已纳入到加固整改范围，双方已就加固问题达成一致，大金公司不能再行主张漏水修复费用的意见。本院认为双方的《协议书》约定，加固完成后对屋面、墙体由施工单位负责修补至合格；大金公司同意暂时先予验收通过，但如存在质量问题恒业公司仍须无条件进行整改；同时，恒业公司与案外人关于本案4#车间加固合同约定的工程内容为厂房梁碳纤维布加固，承包范围为从基层粉刷层、涂料层凿除打磨处理开始到碳纤维布加固好可以做粉刷、涂料为止；根据上述约定，本院认为双方协议书中约定的加固工程并未包含漏水修复，故对恒业公司的该辩称意见不予采信。综上，恒业公司应支付给大金公司1#、4#、5#、6#车间（屋面、外墙、厕所漏水）修复费用1805594元。三、关于大金公司已支付给恒业公司工程款的问题。恒业公司对大金公司已付工程款清单中第1至21项共计10962054元予以确认。双方争议的焦点是清单中第22至30项所列费用是否能列入已付工程款总额。本院认为，大金公司清单中第22项和第25项款项内容均为基建工伤保险费，根据双方施工合同约定，农民工工伤保险该费用不列入工程造价，费用由发包人自行承担，故第22、25项基建工伤保险费不应列入已付工程款范围；第23项和第24项收款单位为绍兴市墙体材料改革办公室，该费用不应列入已付工程款范围；第26项和第30项收款人均为唐小兵，恒业公司与大金公司于2013年11月15日签订的《协议书》以及恒业公司与案外人于2013年11月21日签订的《工程承包合同书》中恒业公司盖章处的委托代理人签字均为“唐小兵”，故上述两项费用应列入已付工程款范围；第27、28项和第29项为支付给绍兴忠德墙体建材有限公司的加气砌块款和木架、切割机货款，双方施工合同约定所有材料、设备承包人自行采购，大金公司亦无证据举证证明上述款项系代恒业公司支付的货款，故上述费用不应列入已付工程款范围。综上，本院确认大金公司已支付恒业公司工程款11266703元。关于人工费调整问题，恒业公司认为大金公司删减2#、3#车间单体，构成实质性变更，“人工费不作调整”的前提已丧失，应予调整人工费的意见。本院认为，1、恒业公司主张的人工费补差价加上本案工程造价总额，明显超过其提交的工程决算书决算总价。2、双方施工合同约定按浙江省94版定额执行，定额直接费上浮5%，人工费不作调整；同时约定，因设计变更、工程变更引起工程量增减按合同条款执行；后双方的协议书亦对实际施工1#、4#、5#、6#车间，施工期限仍为施工合同约定的6个单体的总日历天数225天予以确认，双方未对工程量变更后的人工费另行约定，恒业公司并未举证证明其曾向大金公司主张人工费补差问题或双方曾就人工费问题进行协商，双方应按施工合同约定履行，故本案人工费不作调整。综上，大金公司尚应支付给恒业公司工程款766247.65元（150××××7*95%-11266703-1000000-550000-250000-17710-450000，未涉及4#车间加固费）。恒业公司要求大金公司支付逾期付款利息损失的诉请，本院认为双方施工合同约定承包人在竣工验收合格后60天内提交决算报告，发包人在收到决算报告后30天递交有关部门审计；如非承包人原因，在递交审计（所需时间最长不超过100天）按合同约定支付至结算价的95%；本案中，恒业公司提交的工程决算书无编制时间，亦未举证证明其已向大金公司提交决算报告，故恒业公司主张自2014年5月24日起计算利息损失无依据，本院调整为自反诉日（2017年4月7日）起计算至判决确定履行日止按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算。四、关于恒业公司要求大金公司返还2%工程保修金的问题。本院认为，双方施工合同约定保修金为合同价的5%，竣工验收合格满后二年十日内支付2%，余款在工程竣工验收合格满五年后十日内付清，多退少补（不计息）。本案工程竣工验收合格时间为2013年7月25日，恒业公司要求大金公司支付2%保修金及利息，符合法律规定，大金公司应支付给恒业公司保修金271066.54元（15053327×2%-30000），及自2015年11月25日起至判决确定履行日止按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算的利息。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告浙江恒业建设工程有限公司应于本判决生效之日起二十日内支付给原告绍兴市大金聚氨酯有限公司修复费用人民币1805594元；二、反诉被告绍兴市大金聚氨酯有限公司应于本判决生效之日起二十日内支付给反诉原告浙江恒业建设工程有限公司工程款人民币766247.65元，及自2017年4月7日起计算至判决确定履行日止的利息（按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算）；三、反诉被告绍兴市大金聚氨酯有限公司应于本判决生效之日起二十日内支付给反诉原告浙江恒业建设工程有限公司2%保修金人民币271066.54元，及自2015年11月25日起至判决确定履行日止的利息（按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算）；四、驳回原告绍兴市大金聚氨酯有限公司的其他诉讼请求；五、驳回反诉原告浙江恒业建设工程有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费26500元，由原告绍兴市大金聚氨酯有限公司负担7070元，由被告浙江恒业建设工程有限公司负担19430元，被告负担部分，于本判决生效之日起七日内向本院交纳；反诉案件受理费减半收取26088元，由反诉原告浙江恒业建设工程有限公司负担21319元，由反诉被告绍兴市大金聚氨酯有限公司负担4769元，由反诉被告负担部分，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。工程造价鉴定费183187元（浙江恒业建设工程有限公司已预付），由浙江恒业建设有限公司负担36469元，由绍兴市大金聚氨酯有限公司负担146718元，绍兴市大金聚氨酯有限公司负担部分，于本判决生效之日起二十日内支付给浙江恒业建设有限公司；修复费用鉴定费54956元（绍兴市大金聚氨酯有限公司已预付），由浙江恒业建设有限公司负担，于本判决生效之日起二十日内支付给绍兴市大金聚氨酯有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审 判 长  赵钦宇审 判 员  俞颖尔人民陪审员  万春霞二〇一八年一月二十二日书 记 员  赵益菲?附页：《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。?*MERGEFORMAT?2??*MERGEFORMAT?1?