安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖08民终1642号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司，住所地安徽省岳西县天堂镇天堂路3号。法定代表人：ＸＸ，公司经理。委托诉讼代理人：陈卓，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李芳，女，1984年9月6日出生，汉族，住安徽省岳西县。委托诉讼代理人：程锋，安徽中辉律师事务所律师；被上诉人（原审被告）：汪跃，男，1982年2月6日出生，汉族，住安徽省岳西县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司（以下简称人保财险岳西支公司）因与被上诉人李芳、汪跃机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省岳西县人民法院（2018）皖0828民初486号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险岳西支公司上诉请求：改判减少赔偿额22656.32元。事实与理由;1.被上诉人李芳的医疗费应扣除10%非医保用药，核减1008.32元；2.被上诉人李芳的的误工费应不予支持。一审提供的证据中既没有工资发放表，也没有银行流水，仅凭一纸证明不能证明其实际收入减少的情况和减少的事实。应核减21648元。李芳辩称，1.本案中支持非医保没有事实和法律依据；2.本人职业为护师，属于聘任制。主要工资为绩效工资，在没有上班情况下享受不了绩效工资。本单位工资发放较为特殊，有通过银行卡发放，也有现金发放。保险公司也专门去本人单位进行了调查。汪跃没有提出答辩意见。李芳向一审法院起诉请求：请求依法判令二被告共同赔偿原告因车祸造成的各项损失129651.50元并承担本案诉讼费。【损失清单：1、医疗费：8084.50元（不包括汪跃垫付的医疗费）；2、住院伙食补助费：500元；3、营养费：4500元；4、误工费：32472元；5、护理费：7295元；6、交通费：1000元；7、残疾赔偿金63280元；8、精神损害抚慰金：8000元；9、鉴定费：3000元；10、财产损失：1520元。合计129651.50元】。一审法院认定事实：2017年9月6日12时10分，汪跃驾驶皖Ｈ×××××号小型汽车行至天馨路自来水公司附近，与同向直行的李芳驾驶的电动车发生碰撞，造成李芳受伤及车辆受损的交通事故。岳西县交警大队对事故作出责任认定，认定汪跃负事故全部责任。李芳受伤后立即被送往岳西县中医院入院进行救治，2017年9月16日出院。2018年2月12日，法院委托安徽正邦司法鉴定所对李芳的伤情、三期及后续治疗情况进行司法鉴定，2018年3月1日被鉴定为：（一）伤残等级：被鉴定人李芳因交通事故致右锁骨骨折，右肩关节活动受限，构成十级伤残。（二）建议给予被鉴定人李芳伤后误工期120日，护理期60日，营养期90日。（三）后续治疗费用：建议给予被鉴定人李芳后续取内固定医疗费用人民币8000元。李芳系本县妇幼保健计划生育服务中心聘用执业护师，月工资收入为5412元，其交通事故受伤后，县妇幼保健计划生育服务中心已停发其聘用工资。汪跃持有“C1E”机动车驾驶证，驾驶主体适格，肇事车辆在人保财险岳西支公司投保了交强险和100万元不计免赔商业险，该车肇事时，在保险期限内。此次事故发生后，汪跃已实际垫付了医疗费9998.70元，人保财险岳西支公司同意在本案中一并处理。李芳因该起交通事故受伤的损失，认定如下：1、医疗费李芳主张18083.2元（含汪跃垫付医疗费9998.70元及后续医疗费8000元），有医药发票为凭，保险公司主张扣除10%非医保用药无法律依据，对该项费用予以确认；2、住院伙食补助费李芳主张500元（10天*50元/天），被告认为标准过高，法院确认该项标准为30元/天，该项费用合计300元（10天*30元/天）；3、营养费李芳主张4500元（90天*50元/天），被告认为标准过高，确认该项标准为30元/天，该项费用合计2700元（90天*30元/天）；4、误工费李芳主张32472元（6个月*5412元/月），被告认为误工期过长标准过高，法院认为应按鉴定的三期天数计算，按李芳实际损失予以补偿，法院确认该项费用为21648元（120天*5412元/月÷30天）；5、护理费李芳主张7295元（60天*121.5元/天），其主张的护理期及护理费标准予以确认，经核算，法院核定护理费为7290元（60天*121.5元/天）；6、交通费李芳主张1000元，因李芳未提供损失原始发票，故酌定该项费用为300元；7、残疾赔偿金李芳主张63280元（31640元/年*20年*10%），被告无异议，予以确认；8、精神损害抚慰金李芳主张8000元，被告认为标准过高，结合李芳的伤情及相关法律规定，酌定该项费用为7000元；9、鉴定费3000元，系原告维权支出，法院予以确认；10、车损545元，有维修发票、维修清单为凭，被告无异议，予以确认，由于原告肩部受伤，手术中衣服无法脱下，只能剪去，酌定衣物损失为200元，财物损失合计745元。上述合理损失共计人民币124346.2元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，李芳在交通事故中受伤，其相应合理损失应当获得赔偿，汪跃是肇事车辆驾驶员及肇事车辆车主，应当依法承担赔偿责任。该肇事车辆投保了交强险及不计免赔商业险，李芳的合理损失124346.2元，应由人保财险岳西支公司予以赔偿，鉴于汪跃已垫付费用9998.70元，李芳在获得理赔后应返还给汪跃。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决:一、被告中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李芳交通事故损失124346.2元（原告李芳在获得理赔后返还给被告汪跃垫付的费用9998.70元）；二、驳回原告李芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1447元，由被告中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司负担1300元，原告李芳负担147元。二审中，双方当事人均未提供新的证据，且未对一审证据提出复核意见，二审认证意见与一审一致。经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院认为，综合双方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1.是否应扣除10%的非医保用药费用；2.被上诉人李芳的误工费应否支持。对于争议焦点一，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。人保财险岳西支公司未提供证据证明在订立合同时就非医保的免责条款向投保人尽到了明确提示和说明义务，且其亦未提供证据证明本案中发生的医疗费有非医保用药费用产生。故人保财险岳西支公司主张按10%标准扣除非医保用药费用没有事实和法律依据，不应予以支持。对于争议焦点二，误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入。李芳在本起交通事故中遭受人身损害，因误工减少的收入赔偿义务人应当予以赔偿。一审法院依据李芳提供的单位证明支持其误工费主张并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费366元由中国人民财产保险股份有限公司岳西支公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈庆中审判员  胡 毅审判员  殷 平二〇一八年九月五日书记员  储科红附相关法律条文第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。