北京市第二中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)京02刑再1号原公诉机关北京市丰台区人民检察院。上诉人（原审被告人）阿候铁里子，男，1988年9月10日出生于四川省越西县，彝族，小学文化，农民，住四川省越西县；2012年9月4日因犯盗窃罪被江苏省常州市武进区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，2013年1月21日刑满释放；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月24日被羁押，因涉嫌犯非法持有毒品罪于同年4月30日被逮捕，2015年9月16日因犯非法持有毒品罪，被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，2016年9月23日刑满释放；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年2月19日被羁押，同年3月21日被逮捕；因涉嫌犯非法持有毒品罪，经北京市丰台区人民法院决定，于2018年8月18日被逮捕，现羁押在北京市丰台区看守所。指定辩护人：徐华，北京市律通律师事务所律师。北京市丰台区人民法院审理北京市丰台区人民检察院指控原审被告人阿候铁里子犯非法持有毒品罪一案，于2015年9月16日作出（2015）丰刑初字第1514号刑事判决。该判决发生法律效力后，北京市人民检察院第二分院于2018年6月21日以京二分检审刑抗〔2018〕8号刑事抗诉书提出抗诉。本院于2018年7月10日作出（2018）京02刑抗8号再审决定书，指令北京市丰台区人民法院对本案进行再审。北京市丰台区人民法院于2018年8月18日作出（2018）京0106刑再1号刑事判决，阿候铁里子不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人阿候铁里子，听取了阿候铁里子辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院聘请北京世纪佳诺翻译服务有限公司余华担任本案彝族语翻译。现已审理终结。北京市丰台区人民法院判决认定：2015年3月24日，被告人阿候铁里子在北京市丰台区太平桥地区被抓获，民警当场起获毒品三袋，净重共计15.95克。经鉴定，该三袋毒品均检出海洛因。被告人阿候铁里子于2015年3月24日被北京市公安局房山分局阎村派出所查获。上述事实，有经法庭质证、认证的如下证据证实：1、证人李某的证言及辨认笔录：2015年3月24日10时左右，我在家睡觉时，警察来了，在我家抽屉里找到了藏的海洛因，我也承认了吸食海洛因的事实，但我想立功，主动带警察到丰台区太平桥一个小区将卖给我海洛因的彝族男子抓获。其辨认出阿候铁里子即是向其贩卖海洛因的彝族男子。2、证人张某的证言：根据吸毒人员李某提供的线索，我们到北京市丰台区太平桥地区发现贩卖毒品的嫌疑人，遂对其进行抓捕。在抓捕过程中，该男子将两包白色固体扔到地上，后将其控制住，在该男子上衣左侧内兜内起获一包白色固体。现场讯问时该嫌疑人什么都不说。后经讯问，该人自称叫阿合体里。我看见他往地上扔了两包白色固体。3、证人石某的证言：根据吸毒人员李某提供的线索，我们到北京市丰台区太平桥地区发现贩卖毒品的嫌疑人，我和张某对其进行抓捕。在抓捕过程中，该男子将两包白色固体扔到地上，后将其控制住，在该男子上衣左侧内兜内起获一包白色固体。现场讯问时该嫌疑人什么都不说，彝族人。后经讯问，该人自称叫阿合体里。我看见他往地上扔了两包白色固体。4、北京市公安局房山分局勘验/搜查笔录、扣押清单及照片证实：2015年3月24日11时，公安机关对被告人阿候铁里子的人身进行搜查，当场起获三小袋白色可疑晶体。对查获被告人阿候铁里子的白色固体15.95克予以扣押并对上述物品及搜查情况予以拍照存档。5、北京市公安司法鉴定中心毒品检验报告证实：查获被告人阿候铁里子持有的白色固体3份，检出海洛因，净重15.95克。6、视听资料证实：抓获及讯问被告人阿候铁里子的录像。7、户籍证明证实：被告人阿候铁里子的身份情况。8、北京市公安局收缴毒品清单证实：收缴被告人阿候铁里子的海洛因15.95克。9、北京市公安局房山分局阎村派出所现场检测报告书、吸毒成瘾严重认定意见书证实：被告人阿候铁里子经现场检测结果为吗啡类阳性。其吸毒行为已构成吸毒成瘾严重。10、北京市公安局房山分局出具的工作说明、强制隔离戒毒决定书证实：被告人阿候铁里子在侦查阶段自报叫阿合体里，阿合体里与阿候铁里子是同一人及对被告人阿候铁里子强制隔离戒毒二年。11、北京市公安局房山分局阎村派出所出具的到案经过证实：被告人阿候铁里子的到案情况。12、江苏省常州市武进区人民法院（2012）武刑初字第966号刑事判决书证实：被告人阿候铁里子曾于2012年9月4日因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。13、常州市武进区看守所刑满释放证明书、出所登记表证实：被告人阿候铁里子因武进区法院判处其盗窃罪有期徒刑，在该所服刑，服刑时间自2012年4月22日起至2013年1月21日止。被告人阿候铁里子按照判决服刑完毕，无减刑、假释等情节。结合武进区法院的判决书共同证实原审认定的证据11“越西县公安局刑警大队出具的回复函证实：被告人阿候铁里子未发现其犯罪前科情况”确有错误。14、被告人阿候铁里子的供述证实：被告人阿候铁里子的供述同2012年犯罪事实时间不符。15、北京市公安局房山分局2015年3月25日20时40分的讯问笔录证实：被告人阿候铁里子于2015年3月24日被民警抓获时在其身上查到了3小包毒品，其吸食的毒品是海洛因。根据以上事实及证据，北京市丰台区人民法院认为，根据再审查明的事实，原审被告人阿候铁里子无视国家法律，非法持有海洛因15.95克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予处罚。北京市丰台区人民检察院的指控成立。原审被告人阿候铁里子曾因盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。由于本案原审判决遗漏阿候铁里子具有累犯的情节，适用法律错误，量刑不当，应予撤销。综上，根据原审被告人阿候铁里子犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百八十九条、《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十五条第一款之规定，判决：一、撤销本院（2015）丰刑初字第1514号刑事判决；二、原审被告人阿候铁里子犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元。（刑期自判决执行之日起计算。2015年3月24日至2016月9月23日先行羁押的一年六个月予以折抵刑期，即自2018年8月18日起至2018年10月17日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）阿候铁里子上诉理由是：1、其身上就有一包替代毒瘾的药，其持有的不是海洛因。2、其曾经在一审开庭时向丰台法院供述过前科，但丰台法院没有理会。辩护人的辩护意见是：1、对原审被告人阿候铁里子构成非法持毒无异议，但是持有毒品的数量不能查清，缺少直接证据。2、原审被告人阿候铁里子被抓获后如实供述前科犯罪，并未向司法机关隐瞒，没有掩盖其是累犯，原判刑期一年六个月基本正确。3、原审被告人阿候铁里子被抓获后认罪态度好，属于酌定量刑情节。4、原审被告人阿候铁里子尚有年幼的孩子需要抚养，因经济贫困、受教育程度不够沾染上恶习但尚年轻有可改造的可能。综上，希望依法对阿候铁里子从轻处罚。经审理查明：一审法院认定阿候铁里子非法持有毒品的事实是正确的，证明阿候铁里子非法持有毒品事实的证据均经一审庭审举证质证，本院审核属实，予以确认。二审期间，阿候铁里子及其辩护人未提出新证据。关于阿候铁里子所提其身上就有一包替代毒瘾的药，其持有的不是海洛因的上诉理由及其辩护人关于阿候铁里子持有毒品的数量不能查清，缺少直接证据的辩护意见，经查，在案有证人证言、勘验/搜查笔录、扣押清单及照片、毒品检验报告、收缴毒品清单等证据，上述证据已形成完整的证据链条并可相互印证，足以认定阿候铁里子非法持有毒品海洛因15.95克的犯罪事实，故阿候铁里子的此项上诉理由及其辩护人的相关辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于阿候铁里子所提其曾经在一审开庭时向丰台法院供述过前科，但丰台法院没有理会的上诉理由及其辩护人所提阿候铁里子被抓获后如实供述前科犯罪，并未向司法机关隐瞒，没有掩盖其是累犯，原判刑期一年六个月基本正确，阿候铁里子被抓获后认罪态度好，属于酌定量刑情节，希望阿候铁里子从轻处罚的相关辩护意见，经查，根据现有证据足以认定阿候铁里子具有累犯情节，一审判决考虑到阿候铁里子具有累犯情节对其从重处罚并无不当，故阿候铁里子的此项上诉理由及其辩护人的相关辩护意见，缺乏事实及法律依据，不能成立，本院不予采纳。本院认为：上诉人（原审被告人）阿候铁里子无视国家法律，非法持有海洛因15.95克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。阿候铁里子曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。北京市丰台区人民法院根据阿候铁里子犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度作出的判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回阿候铁里子的上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 蔡 宁审判员 申小琦审判员 吴 宏二〇一八年九月二十日书记员 许天卉