湖南省湘乡市人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘0381刑初360号 公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。 被告人刘某，男，1986年12月14日出生，汉族，某某省某某市人，初中文化，务工，住某某省某某市某某镇某某村某某****。因涉嫌犯盗窃罪于2018年7月27日被湘乡市公安局刑事拘留，2018年8月17日被湘乡市公安局依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。 辩护人黄殷，湖南人和人律师事务所律师。 被告人许某某，男，1986年5月17日出生，汉族，某某省某某市人，高中文化，务工，住，住某某省某某市某某镇某某村某某****涉嫌犯盗窃罪于2018年7月11日被湘乡市公安局刑事拘留，2018年8月11日被湘乡市公安局依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。 辩护人胡惠南，湖南人和人律师事务所律师。 被告人周某，男，1984年6月11日出生，汉族，某某省某某市人，初中文化，司机，住某，住某某省某某市某某某镇某某某村**盗窃罪于2010年7月22日被长沙市雨花区人民法院判处罚金人民币二千六百元。因涉嫌犯盗窃罪于2018年7月27日被湘乡市公安局刑事拘留，2018年8月17日被湘乡市公安局依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。 辩护人彭明东，湖南人和人律师事务所律师。 湘乡市人民检察院以湘乡检公诉刑诉[2018]371号起诉书指控被告人刘某、许某某、周某犯诈骗罪，于2018年9月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2018年9月17日公开开庭审理了本案。湘乡市人民检察院指派检察员熊楚文出庭支持公诉。被告人刘某、许某某、周某及辩护人黄殷、胡惠南、彭明东均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 湘乡市人民检察院指控，2017年7月5日下午，被告人刘某、许某某、周某到某某市某某某某某厂购买谢某某、陈某某的铜芯废旧电缆时，将一个遥控千斤顶放入地磅内，使称得的重量低于实际重量2.91吨，被发觉后，三人逃离了现场。经湘乡市价格认证中心认定，涉案废旧电缆总重17.85吨，价值人民币471240元，即2.91吨涉案废旧电缆的价值为人民币76824元。案发后，三被告人均自动到公安机关投案，并取得了被害人的谅解。 公诉机关为证明上述事实，向本院提交了如下证据：书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录、辨认笔录等。 公诉机关认为，被告人刘某、许某某、周某虚构事实，骗取他人数额巨大的财物，应当以诈骗罪追究其刑事责任，三被告人均系主犯，是犯罪未遂。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。 被告人刘某、许某某、周某对公诉机关指控的事实无异议。 辩护人黄殷的辩护意见是：1.被告人刘某有自首情节，2.系诈骗未遂，3.赔偿了被害人的损失并取得了谅解，系初次犯罪，请求法院对其免予刑事处罚或宣告缓刑。 辩护人胡惠南的辩护意见是：1.对指控的罪名无异议；2.被告人许某某的行为是犯罪中止，应当免除其刑事处罚；3.被告人许某某的主观恶性小，且赔偿了被害人的损失，取得了谅解；4.被告人许某某是从犯，有自首情节。综上，请求法院对其从轻处罚。 辩护人彭明东的辩护意见是：1.对指控的罪名无异议；2.被告人周某的行为是犯罪中止，应当免除其刑事处罚；3.被告人周某的主观恶性小，且赔偿了被害人的损失，取得了谅解；4.被告人周某是从犯，有自首情节。综上，请求法院对其从轻处罚。 经审理查明：2017年7月5日下午，被告人刘某、许某某、周某在某某市共同商议到某某市某某某某某厂购买废铜，生意分成由许某某占五成，刘某、周某占五成，并决定用刘某购买的遥控千斤顶放置到地磅下以减少称重的重量。当日下午，三被告人驾车来到某某市某某某某某厂查看了谢某某、陈某某的铜芯废旧电缆，并议定了每吨铜芯废旧电缆的价格，随后刘某将一个遥控千斤顶放入地磅内，许某某、周某认为价格太高无钱可赚，要求退出，由刘某一人购买。铜芯废旧电缆装车后，因刘某使用遥控千斤顶，使称得的重量低于实际重量2.91吨，被厂区工作人员发觉后，三人逃离了现场。经湘乡市价格认证中心认定，涉案废旧电缆总重17.85吨，价值人民币471240元，即2.91吨涉案废旧电缆的价值为人民币76824元。案发后，三被告人均自动到公安机关投案并如实供述了犯罪事实，赔偿了被害人的损失，取得了被害人的谅解。 上述事实经庭审举证、质证并经本院查证属实的证据有： 1.书证。 （1）到案经过，证明本案三名被告人自动向公安机关投案的事实。 （2）户籍信息资料，证明被告人刘某、许某某、周某作案时均系完全刑事责任能力人。 （3）被告人周某的前科材料，证明其前科情况。 （4）扣押物品清单，证明公安机关扣押了三被告人作案使用的遥控千斤顶。 （5）五矿出厂物资检验单、检查笔录，证明三被告人诈骗的废旧电缆的重量等情况。 （6）谅解书，证明三被告人获得了被害人的谅解。 2．被害人谢某某、陈某某的陈述，证明被告人刘某、许某某、周某于2017年7月5日下午到某某市某某某某某厂购买他们的铜芯废旧电缆时，将一个遥控千斤顶放入地磅内，使称得的重量低于实际重量2.91吨，被发觉后，三人逃离了现场的事实。 3.证人贺某、邓某、赵某某、聂某某、成某的证言，证明被告人刘某、许某某、周某于2017年7月5日下午到某某市某某某某某厂购买谢某某、陈某某的铜芯废旧电缆时，将一个遥控千斤顶放入地磅内，使称得的重量低于实际重量2.91吨，被发觉后，三人逃离了现场的事实。 4.现场勘验笔录，证明案发现场的基本情况。 5.湘乡市价格认证中心价格认定结论书，证明本案被诈骗的财物价值76824元。 6.辨认笔录。谢某某、陈某某、贺某、王壬、赵某某等人辨认出用遥控千斤顶实施盗窃的刘某、许某某、周某。 7.物证，千斤顶一个，证明被告人刘某、许某某、周某实施诈骗时所用的物品是遥控千斤顶。 8.被告人的供述 （1）被告人刘某的供述，证明2017年7月5日下午他和许某某、周某到某某市某某某某某厂购买谢某某、陈某某的铜芯废旧电缆时，将一个遥控千斤顶放入地磅内，使称得的重量低于实际重量2.91吨，被发觉后，三人逃离了现场的事实。 （2）被告人许某某的供述，证明2017年7月5日下午他和刘某、周某到某某市某某某某某厂购买谢某某、陈某某的铜芯废旧电缆时，将一个遥控千斤顶放入地磅内，使称得的重量低于实际重量2.91吨，被发觉后，三人逃离了现场的事实。 （3）被告人周某的供述，证明2017年7月5日下午他和许某某、周某到某某市某某某某某厂购买谢某某、陈某某的铜芯废旧电缆时，将一个遥控千斤顶放入地磅内，使称得的重量低于实际重量2.91吨，被发觉后，三人逃离了现场的事实。 本院认为，被告人刘某、许某某、周某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，三被告人的行为均构成诈骗罪，公诉机关指控其犯罪的事实清楚、证据充分、罪名成立。在共同犯罪中，被告人刘某、许某某、周某共同商议、共同实施犯罪，起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚，许某某、周某的作用相对小于刘某。三被告人已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人刘某、许某某、周某犯罪后主动投案并如实供述其犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。三被告人赔偿了被害人的损失，取得了谅解，可酌情从轻处罚。辩护人黄殷的辩护意见与庭审查明的事实及证据相符，本院予以采纳，但请求本院对被告人刘某免予刑事处罚或宣告缓刑的理由不能成立，本院不予采纳。辩护人胡惠南、彭明东提出被告人许某某、周某系从犯，其的行为是犯罪中止，应当免除其刑事处罚，本院认为刘某、许某某、周某共同商议实施诈骗犯罪，均起主要作用，系主犯，在实施中许某某、周某口头提出退出继续实施诈骗行为，但未有效防止刘某继续实施诈骗犯罪，其行为系犯罪未遂，不是犯罪中止。故对该二辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。对二辩护人的其他辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十七条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十九条之规定，判决如下： 被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即从2018年7月27日起至2019年5月26日止；罚金已缴纳。） 被告人许某某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即从2018年7月11日起至2019年3月10日止；罚金已缴纳。） 被告人周某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即从2018年7月27日起至2019年3月26日止；罚金已缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘彦军 人民陪审员  谢 瑜 人民陪审员  周 毅 二〇一八年九月二十七日 书 记 员  彭晓玲 附：本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 …… 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院关于适用的解释》 第一百三十九条被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。