宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院   民事判决书   （2018）宁0105民初5891号   原告：贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市南明区望城路**。   法定代表人：何永安，该公司董事长。   委托诉讼代理人：武艺、苏玲丽，宁夏北民太德律师事务所律师。   被告：金军，男，1991年4月5日出生，回族，无业，住宁夏同心县。   委托诉讼代理人：黄璐芳，宁夏搏强律师事务所律师。   原告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司与被告金军劳动争议一案，本院于2018年12月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年1月17日公开开庭进行了审理。原告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称贵州第四建筑公司）的委托诉讼代理人苏玲丽、被告金军及其委托诉讼代理人黄璐芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   贵州第四建筑公司向本院提出诉讼请求：1.判令贵州第四建筑公司不应按照银西劳人仲字【2018】第129号裁决书向金军赔偿各项款项，请求依法改判：（1）贵州第四建筑公司应赔偿金军停工留薪期工资21042元；（2）贵州第四建筑公司应赔偿金军一次性伤残补助金31563元；（3）贵州第四建筑公司应赔偿金军一次性伤残医疗补助金31563元；（4）贵州第四建筑公司应赔偿金军一次性伤残就业补助金31563元；（5）贵州第四建筑公司不应赔偿金军护理费。以上合计115731元，另加贵州第四建筑公司应赔偿的医疗费18812.77元、伙食补助费165元，减去金军已经获得的赔偿款4万元，贵州第四建筑公司应赔偿金军共计94780元；2.本案诉讼费由金军承担。事实和理由：2016年8月13日，贵州第四建筑公司将金军从事的西夏热电厂二期配套热网工程发包给实际施工人宋某某和马勤，金军2016年8月16日由宋某某雇佣，贵州第四建筑公司并不清楚双方的工资约定。贵州第四建筑公司从实际施工人处了解到，2016年9月27日金军受伤后，实际施工人马勤与宋某某通过马勤的账户支付给金军4万元赔偿款。仲裁过程中，金军提供的《借记卡账户历史明细单》无法证明贵州第四建筑公司支付其6000元工资的事实，故金军的各项工伤赔偿应该按照2016年银川市职工平均工资的60%，即5845元／月×60%=3507元／月的标准计算，即：（1）停工留薪期工资21042元；（2）一次性伤残补助金31563元；（3）一次性伤残医疗补助金31563元；（4）一次性伤残就业补助金31563元。其次，根据宁夏回族自治区劳动能力鉴定委员会出具的伤残等级评定表表明金军无护理依赖，故其诉请护理费无任何依据。以上金军的工伤赔偿各项合计115731元，另有伙食补助费165元、医疗费18812.77元，共计134708.77元，减去金军已经取得的4万元赔偿款，贵州第四建筑公司应该支付金军94708.77元。   金军辩称，一、贵州第四建筑公司所诉与事实不符，贵州第四建筑公司在承建涉案工程以后招用金军在现场作为施工人员，约定月工资6000元，之后贵州第四建筑公司为金军办理了保险理赔，因金军是贵州第四建筑公司的员工，保险公司给金军赔付了医疗费、住院津贴，但金军没有收到4万元赔偿款，仅收到一个月工资6000元。二、贵州第四建筑公司的诉求没有法律依据，金军的工资是6000元，贵州第四建筑公司在仲裁阶段没有向仲裁委提交金军工资发放的凭据，应以金军提交的证据来认定月工资收入，工伤赔偿待遇应以6000元为基数计算。故应驳回贵州第四建筑公司的诉请，并按照金军在仲裁阶段的仲裁请求判决。   本院经审理认定事实如下：2016年，贵州第四建筑公司承建西夏热电厂二期2×350MW机组配套热网工程、西夏热电网首站增容改造配套热网工程及续建工程以及供热管道的建筑、安装工程（二标段）。后贵州第四建筑公司将该工程分包给案外人宋某某及马勤实际施工,金军于2016年8月16日到该工程施工现场工作。2016年9月27日，金军在该工程施工现场工作时，不慎掉入沟槽内，导致右膝关节前交叉韧带损伤。后金军在宁夏人民医院住院治疗11天，于2016年10月8日出院，支出医疗费31400.38元。2017年1月5日，金军依据贵州第四建筑公司向中国人寿保险股份有限公司购买的团体保险申请了人身保险理赔，理赔了意外医疗费11487.61元、意外住院津贴1100元。2018年2月7日，银川市人力资源和社会保障局作出银人社伤险字〔2018〕360号《认定工伤决定书》，认定金军受到的事故伤害为工伤,且该《认定工伤决定书》中显示:“用人单位：贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司”。 2018年4月8日，银川市劳动能力鉴定委员会确认金军停工留薪期为6个月。2018年4月9日，银川市劳动能力鉴定委员会认定金军伤残等级为9级，无护理依赖。贵州第四建筑公司未为金军缴纳各项社会保险。2018年4月25日，金军（申请人）与贵州第四建筑公司（被申请人）因支付工伤待遇发生争议，金军向银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1.解除被申请人与申请人之间的劳动关系，并支付解除劳动关系经济补偿金12000元（6000元／月×2个月）；2.裁决被申请人支付申请人工伤医疗费用19912.77元、护理费13035元（42863元／年÷365天×111天）、住院伙食补助费165元（15元／天×11天），合计32012.77元；3.裁决被申请人支付申请人停工留薪期工资36000元（6000元／月×6个月）、生活费78000元（6000元／月×13个月），合计114000元；4.裁决被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金54000元（6000元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金54000元（6000元／月×9个月）、一次性就业补助金54000元（6000元／月×9个月），合计162000元；5.裁决被申请人给申请人出具解除劳动合同证明书；6.裁决被申请人支付因没有为申请人缴纳失业金导致申请人失业金损失5395元（1660元／月×65%×5个月）。2018年11月27日，该仲裁委员会作出银西劳人仲字〔2018〕第129号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人于裁决书生效之日起十日内，支付申请人以下各项费用共计218784.26元：1.停工留薪期工资36000元；2.一次性伤残补助金54000元；3.一次性伤残医疗补助金54000元；4.一次性伤残就业补助金54000元；5、护理费1806.49元；6.伙食补助费165元；7.医疗费18812.77元。二、被申请人于裁决书生效之日起十日内为申请人出具解除劳动合同证明书。三、驳回申请人其他仲裁请求。贵州第四建筑公司对该裁决书不服，诉至本院。   另查明，2017年5月19日，金军（申请人）与贵州第四建筑公司（被申请人）因确认劳动关系发生争议，金军向宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决确认申请人与被申请人之间存在事实劳动关系。2017年6月12日，该仲裁委员会作出宁劳人仲字〔2017〕第125号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的仲裁请求。金军对该裁决书不服，于2017年6月19日向本院提起诉讼，请求确认其与贵州第四建筑公司之间存在劳动关系，本院于2017年10月19日作出（2017）宁0105民初1989号民事判决书，确认金军与贵州第四建筑公司存在劳动关系。贵州第四建筑公司对该判决不服提起上诉，银川市中级人民法院审理后于2017年12月13日作出（2017）宁01民终3317号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。2018年5月24日，贵州第四建筑公司向银川市金凤区人民法院提起行政诉讼，请求撤销银川市人力资源和社会保障局作出的银人社伤险字〔2018〕360号《认定工伤决定书》，并要求责令银川市人力资源和社会保障局依法重新作出不予认定金军工伤的决定书。2018年7月24日，银川市金凤区人民法院作出（2018）宁0106行初158号行政判决书，驳回了贵州第四建筑公司的诉讼请求。贵州第四建筑公司对该判决不服提起上诉，银川市中级人民法院审理后于2018年11月8日作出（2018）宁01行终184号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。贵州第四建筑公司申请证人宋某某出庭证言称2016年10月30日向金军转款6000元的王晓静系其与案外人马勤、丁晓波三人在涉案工程的出纳。   上述事实，有当事人陈述、宁劳人仲字〔2017〕第125号仲裁裁决书、银西劳人仲字〔2018〕第129号仲裁裁决书、银人社伤险字〔2018〕360号《认定工伤决定书》、职工因工伤残等级评定表、工伤职工停工留薪期确认鉴定表、中国人民人寿保险股份有限公司理赔完成通知书、行政判决书、借记卡账户历史明细清单各1份、宁夏人民医院住院病案1组、民事判决书复印件2份等证据在卷佐证，并经当庭举证、质证，足以认定。   本院认为，本院（2017）宁0105民初1989号及银川市中级人民法院（2017）宁01民终3317号生效民事判决书判决已确认金军与贵州第四建筑公司存在劳动关系，且银川市人力资源和社会保障局对金军所作出的《认定工伤决定书》中确认金军的用人单位为贵州第四建筑公司，故可以认定金军与贵州第四建筑公司之间存在事实劳动关系，金军系贵州第四建筑公司的劳动者，贵州第四建筑公司为金军的用人单位。金军在工作时间因工作原因发生事故，经银川市人力资源和社会保障局认定为工伤，经劳动能力鉴定委员会鉴定伤残等级为9级，属于因工负伤并被确认为部分丧失劳动能力的情形，依法应当享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款，金军因工伤发生的工伤保险责任应由用人单位即贵州第四建筑公司承担。在本案审理过程中，贵州第四建筑公司与金军均未提交有效证据证明金军的月工资，但结合贵州第四建筑公司申请证人宋某某出庭证言称其与案外人马勤、丁晓波三人在涉案工程的出纳王晓静于2016年10月30日向金军转款6000元的事实，且贵州第四建筑公司不能合理解释其为金军发放6000元的用途，故可以认定该6000元为贵州第四建筑公司为金军发放的工资，又因金军到贵州第四建筑公司处上班至发生工伤近一个半月，故可以确认金军的月平均工资为4000元为宜（6000元÷1.5个月）。本案中，金军应享受的工伤保险待遇为：1.一次性伤残补助金。金军的工伤经鉴定为9级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条，其一次性伤残补助金为９个月的本人工资，即36000元（4000元×9个月）。2.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。金军提出解除劳动关系，贵州第四建筑公司应支付金军一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条规定，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均按照解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数计算9个月，即均为36000元（4000元×9个月）。3. 停工留薪期工资。经银川市劳动能力鉴定委员会确认金军停工留薪期为6个月，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，故贵州第四建筑公司应支付金军6个月的停工留薪期工资，即24000元（4000元×6个月）。4.住院伙食补助费，按照每人每天15元计算为165元（15元×11天）。5. 住院期间的护理费。金军住院期间贵州第四建筑公司未派人进行护理，故贵州第四建筑公司应承担金军住院期间的护理费，金军未提交护理人员的收入证明，其住院护理费按照2016年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资42863元计算为1806.49元（42863元／年÷12个月÷21.75天×11天）。6.医疗费。金军此次治疗共产生医疗费31400.38元，其中保险理赔12587.61元（11487.61元+1100元），贵州第四建筑公司应再支付金军医疗费18812.77元（31400.38元－12587.61元）。综上，贵州第四建筑公司要求法院判令向金军支付停工留薪期工资21042元、一次性伤残补助金31563元、一次性伤残医疗补助金31563元、一次性伤残就业补助金31563元及不支付住院期间护理费的诉讼请求，本院不予支持。贵州第四建筑公司应向金军支付的各项工伤保险待遇为152784.26元：其中一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金36000元、一次性伤残就业补助金36000元、停工留薪期工资24000元、住院伙食补助费165元、住院期间的护理费1806.49元、医疗费18812.77元。贵州第四建筑公司要求从应支付款项中扣减4万元，因其并未提交有效证据证明其向金军支付过4万元，加之金军不认可，故贵州第四建筑公司应承担对其不利的后果，对该项诉讼请求，本院不予支持。关于金军的其他仲裁请求。金军要求支付生活费78000元，因金军于2016年9月27日发生工伤，其于2018年4月9日作出伤残鉴定，在此期间贵州第四建筑公司并未给金军安排工作，根据《宁夏回族自治区实施办法》第二十七条第三款“停工留薪期满，用人单位应当为工伤职工安排适当工作；确因伤情不能安排工作的，用人单位应当以工伤职工受伤前十二个月月平均工资为标准按月发给生活费，待评定伤残等级后，按照《条例》的规定享受相关待遇”规定，金军要求贵州第四建筑公司支付生活费的仲裁请求，本院予以支持，但该项生活费应计算为48000元（4000元×12个月）；金军要求与贵州第四建筑公司解除劳动关系以及要求贵州第四建筑公司出具解除劳动合同证明书的仲裁请求，因双方系劳动关系，根据《劳动合同法》第五十条第一款“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”规定，金军要求解除劳动关系并要求贵州第四建筑公司为其出具解除劳动合同证明书的仲裁请求，符合法律规定，本院予以支持，贵州第四建筑公司应在十五日内为金军出具解除劳动合同证明书；金军要求贵州第四建筑公司支付解除劳动关系经济补偿金的仲裁请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持；金军要求贵州第四建筑公司支付失业保险的仲裁请求，因不符合领取失业保险金的条件，本院不予支持。   综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《工伤保险条例》第十四条、第三十条第一款、第二款、第三款、第四款、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《宁夏回族自治区实施办法》第二十四条、第二十五条、第二十六条第一款第（一）项、第二十七条、第二十八条、第三十一条规定，判决如下：   一、解除原告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司与被告金军的劳动关系；   二、原告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效后十五日内为金军出具解除劳动合同证明书；   三、原告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司于本判决生效后三十日内，支付被告金军一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金36000元、一次性伤残就业补助金36000元、停工留薪期工资24000元、护理费1806.49元、伙食补助费165元、医疗费18812.77元、生活费48000元，共计200784.26元；   三、驳回原告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司的其它诉讼请求。   当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费10元，减半收取5元（实收5元），由原告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。       审  判  员   罗娟     二〇一九年一月三十一日     书  记  员   王璇    附法律条文：   《中华人民共和国劳动法》   第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。   《中华人民共和国劳动合同法》   第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。   《工伤保险条例》   第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：   （一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；   （二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；   （三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；   （四）患职业病的；   （五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；   （六）在上下班途中，受到机动车事故伤害的；   （七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。   第三十条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。   第二款职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。   第三款治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。   第四款职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。   第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。   停工留薪期一般不超过１２个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过１２个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。   生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。   第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。   生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理３个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的５０％、４０％或者３０％。   第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：   （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为１３个月的本人工资，八级伤残为１１个月的本人工资，九级伤残为９个月的本人工资，十级伤残为７个月的本人工资；   （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。   第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。   第六十四条 本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。   本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。   《宁夏回族自治区实施办法》（宁政发【2012】115号）   第二十四条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。   第二十五条职工因工伤需要急救的，可以就近救治，但伤情平稳后，应当转到工伤保险协议医疗机构治疗；需要工伤康复的，应当在协议康复医疗机构进行。   工伤医疗费用应当符合国家和自治区工伤保险诊疗项目目录、药品目录和医疗服务设施标准范围。超出工伤保险支付范围的费用，工伤保险基金不予支付。   第二十六条第一款职工停工留薪期内住院治疗工伤的伙食补助费、旧伤复发住院治疗和住院康复伙食补助费，以及转往自治区外就医的交通费、伙食补助费从工伤保险基金中支付，具体标准参照《自治区机关事业单位差旅费管理办法》执行：   （一）职工在自治区内住院治疗及康复治疗工伤的，按实际住院天数每人每天计发十五元伙食补助费。经定点医疗机构出具证明报经办机构同意，工伤职工需转院在自治区内跨市、县就医的，其往返交通费按长途汽车和火车硬卧及以下标准，凭票据报销（不包括出租车票）。   第二十七条工伤职工停工留薪期时限由工伤保险协议医疗机构按照受伤部位的常规治疗期限提出意见，经劳动能力鉴定委员会审核后予以确定。   停工留薪期间，用人单位不得与工伤职工解除劳动关系。   停工留薪期满，用人单位应当为工伤职工安排适当工作；确因伤情不能安排工作的，用人单位应当以工伤职工受伤前十二个月月平均工资为标准按月发给生活费，待评定伤残等级后，按照《条例》的规定享受相关待遇。   停工留薪期的具体确定办法，由自治区人力资源社会保障部门制定。   第二十八条工伤职工在救治期间需要护理的，由工伤保险协议医疗机构出具证明，用人单位派人护理或者雇用人员护理。   第三十一条工伤职工经鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，经双方协商一致后签订协议，解除劳动关系。   职工按照前款规定与用人单位解除劳动关系的，除按照《条例》规定享受相应待遇外，还享受以下工伤待遇：   （一）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：七级十五个月，八级十二个月，九级九个月，十级六个月。   （二）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为：七级十五个月，八级十二个月，九级九个月，十级六个月。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。