宁夏回族自治区银川市中级人民法院行 政 判 决 书（2018）宁01行初904号原告孙明，男，汉族，1968年5月9日出生，农民，住宁夏回族自治区银川市永宁县杨和镇惠丰村七组60号。委托代理人栾金光，北京盛廷律师事务所律师（一般授权代理）。被告永宁县人民政府，住所地：宁夏回族自治区永宁县杨和南街20号。法定代表人郝春明，该县代县长。委托代理人李彦峰，宁夏辅德律师事务所律师（一般授权代理）。委托代理人魏娜，永宁县法制办工作人员（特别授权代理）。原告孙明因与被告永宁县人民政府土地征收行政赔偿一案，于2018年7月10日向本院提起行政诉讼。本院于2018年7月10日受理后，于2018年7月20日向被告永宁县人民政府送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2018年10月31日公开开庭审理了本案。原告孙明及其委托代理人栾金光，被告永宁县人民政府的委托代理人李彦峰、魏娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告孙明诉称，原告在永宁县杨和镇惠丰村7组有两块承包地，一块1.7亩多，一块0.5亩多，共计2.3亩。2014年底，被告因永宁县人民公园建设项目需要，在没有任何征地手续、未履行任何征地程序、未给予原告任何征地补偿的情况下，强行将原告的上述土地占用。原告经向永宁县国土资源局申请信息公开得知，被告建设永宁县人民公园所占用土地并没有土地征收批准文件，属于违法占地。银川市中级人民法院（2016）宁01行初183号行政判决确认被告征收原告土地的行为违法。该判决发生法律效力后，原告于2017年8月10日向被告提出行政赔偿申请，要求被告赔偿因违法征收、占用其承包地2.3亩造成的经济损失69万元。被告于2018年1月19日作出永政发（2018）13号《永宁县人民政府关于对孙明集体土地征收的赔偿决定》（以下简称永政发（2018）13号《赔偿决定》），原告认为，该赔偿决定认定原告的土地亩数有误，应为2.3亩而非1.993亩。补偿标准未经过评估程序，缺乏科学性，且严重不合理，故诉至法院，请求：1.撤销被告永宁县人民政府作出的永政发（2018）13号《赔偿决定》；2.判令被告向原告调换2.3亩同等区位的土地；3.本案诉讼费用由被告承担。被告永宁县人民政府辩称，一、被告根据原告的赔偿申请书，按照法律规定做出永政发（2018）13号《赔偿决定》，并依法向原告送达，已履行了法定职责，程序合法。二、被告征收原告两块土地，一块为1.293亩，一块为0.7亩，两块合计1.993亩。被告对上述土地征收时，对土地面积进行了实地测量，并就测量结果与原告进行了多次沟通。原告除主张测量结果不一致外，既不主张对征收土地的实际面积进行复核，也不对测得的结果签字确认，故应推定其对被告测得的土地面积是认可的。永政发（2018）13号《赔偿决定》认定的征收土地亩数正确。三、被告征收原告的土地系用于公益事业，且该土地已经被建成永宁县人民公园，客观上已无法返还。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条规定，被告以货币方式进行赔偿符合法律规定。四、根据《中华人民共和国土地管理法》的相关规定，征收土地的补偿费包括土地补偿费和安置补偿费。银川市中级人民法院（2016）宁01行初183号行政判决书确认被告征收违法的原因系征收土地时未履行农转建设用地的审批手续，故对于该违法征地行为给原告造成的损失，土地补偿费和安置补偿费的相关计算标准，应按违法征地发生的时间2013年适用的宁政发（2010）3号文件中的每亩20610元/亩的标准作为赔偿依据。综上，被告做出的《行政赔偿决定书》程序合法，赔偿标准及赔偿方式符合法律规定。原告的诉讼请求不能成立，应当予以驳回。原告孙明向本院提交以下证据：银川市中级人民法院(2016)宁01行初183号行政判决书、行政赔偿申请书、永政发（2018）13号《赔偿决定》。证明：被告的行为被法院生效判决确认为违法，经原告申请国家赔偿，被告做出了赔偿决定。被告向本院提交以下证据：证据一：行政赔偿申请书、永政发（2018）13号《赔偿决定》、送达回执各一份。证明目的：被告在收到了原告的赔偿申请书后，按照相关规定，做出了赔偿决定，并向被告进行了送达。证据二：《谈话笔录》《情况说明》各一份。证明目的：2014年11月26日、2014年12月15日，被告工作人员先后两次前往原告家中就征地亩数与之进行核对。随后原告在永宁县杨和镇人民政府与该镇土地站站长胡永忠一同，在“谷歌地图”上对征收原告的土地进行了确认，测得征地总面积为1.993亩。证据三:银川市中级人民法院(2016)宁01行初183号行政判决书。证明目的：原告与永宁县杨和镇惠丰村村委会签订的《土地承包合同》中约定的承包土地面积为3.6亩。证据四：《自治区人民政府关于发布实施宁夏回族自治区县（市区）征地补偿标准的通知》一份。证明目的：被告做出的赔偿决定书中采用的每亩20610元赔偿标准包含了土地补偿费和安置补助费，且该标准合理、合法。经庭审质证，被告对原告提交证据的真实性、合法性及关联性有异议，同时该组证据中能证实原告没有明确惠丰村村委会签订的土地承包协议中约定的土地承包面积为3.6亩。原告对被告提交的证据一的真实性没有异议，但对永政发（2018）13号《赔偿决定》的合法性有异议；证据二《谈话笔录》中孙明两次明确说1.293亩的一块土地应当是1.7亩，面积少算4分地。可以证明双方对征用土地的面积有争议。原告对被告提交的证据三、证据四的真实性没有异议，但提出证据四与本案无关联性。征地标准是2015年及之前实施的标准，在2016年1月1日起，已经实施新的标准。本院对上述证据认证如下：原、被告提交的行政赔偿申请书、本院（2016）宁01行初183号行政判决书及被告提交的送达回证、《自治区人民政府关于发布实施的通知》来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。原、被告提交的永政发（2018）13号《赔偿决定》系本案被诉行政行为，不具有证据效力，本院对其证明力，不予确认；被告提交的《谈话笔录》，其内容无法反映原告被征用土地为1.993亩，且笔录中无谈话人及被谈话人的签字确认，形式要件不合法，本院不予确认；《情况说明》系被告辖区政府就被征用原告土地亩数向永宁县法制办出具的说明，非第三方测量结果，本院对其证明力，亦不予确认。经审理查明，1998年1月1日，永宁县杨和镇惠丰村村民委员会实行农村土地家庭二轮承包时，原告孙明一家三口共分得土地3.6亩，由原告作为承包方与发包方永宁县杨和镇惠丰村村民委员会签订了《土地承包合同》。承包期限为1998年1月1日至2027年12月31日。2014年底，被告永宁县人民政府为建设永宁县人民公园项目，征收了原告上述承包合同中的部分土地。现已建成永宁县人民公园。原告认为被告在没有征地审批手续、未给予原告任何补偿的情况下强行占用其土地，属于违法占地，于2016年10月18日向本院提起行政诉讼，要求确认被告强占原告土地2.3亩的行为违法，并要求返还原告的土地，恢复原状。本院（2016）宁01行初183号行政判决以被告办理涉案被征收土地农用地转用审批手续的时间晚于其征收原告土地的时间为由，确认被告征收原告土地的行为违法。该判决发生法律效力后，原告于2017年8月10日向被告提出行政赔偿申请，要求被告赔偿因违法征收、占用原告承包地2.3亩造成的经济损失69万元。被告于2018年1月19日作出永政发（2018）13号《赔偿决定》，内容为：……依据《中华人民共和国土地管理法》第47条规定，征收土地的，按照被征收土地的原用途给予补偿。征收耕地的补偿费包括土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗的补偿费。根据《自治区人民政府关于发布实施的通知》（宁政发{2010}3号），自治区新征地拆迁补偿标准是征收集体农用地的征地补偿标准，由土地补偿费和安置补助费组成，杨和镇土地征收补偿标准为每亩20610元。故对孙明享有承包经营权的1.993亩集体土地按照每亩20610元每亩的标准给予赔偿，总价41075.73元。根据当时现场勘查情况显示，征地时孙明的承包地上无附着物，故对地上附着物不予赔偿…….。原告不服，诉至法院，请求判如所请。本院认为，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定，行政机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有获得赔偿的权利：……(三)违法征收、征用财产的……。本案中，被告违法征收行为已经本院生效的（2016）宁01行初183号行政判决确认，被告应承担国家赔偿责任。本案焦点系被告作出的永政发（2018）13号《赔偿决定》的合法性问题。结合原告的起诉意见，可确认本案原告的损失不涉及地上附着物损失,仅涉及被告征收原告承包地的土地赔偿费。双方就原告被征收土地亩数各执一词。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条的规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告在征收原告土地时，应就其征收原告土地亩数及地上附着物等进行现场勘查、测量、清点，充分收集证据，并通过第三方公证形式进行证据保全。直至其作出赔偿决定时仍未取得有效证据，故其作出的赔偿决定，无事实依据。因行政赔偿与行政补偿均系基于对公权力行使造成相对人损害的救济，行政赔偿以行政机关的违法行为为前提，而行政补偿则是由合法行政行为引起，故被征收人因违法行政行为所得到的赔偿不能低于其依合法征收程序应得到的补偿，2015年宁夏回族自治区新的征地补偿标准已公布且在全区范围内适用，原告按照《自治区人民政府关于发布实施的通知》（宁政发{2010}3号）确定赔偿标准，显属不当。此外，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二十三条规定，赔偿义务机关应当在收到申请之日起两个月内作出是否赔偿的决定。被告在收到原告申请后逾期作出赔偿决定，程序违法。综上，被告作出的永政发（2018）13号《赔偿决定》主要证据不足，且违反法定程序，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）、（三）项的规定，判决如下：一、撤销被告永宁县人民政府永政发【2018】13号《永宁县人民政府关于对孙明集体土地征收的赔偿决定》；二、责令被告永宁县人民政府于本判决生效后三十日内重新作出赔偿决定。案件受理费50元，由被告永宁县人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审判长  高凤梅审判员  刘煜姗审判员  宁 丽二〇一九年一月八日书记员  吕 瑞附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国国家赔偿法》第二十三条赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定。赔偿义务机关作出赔偿决定，应当充分听取赔偿请求人的意见，并可以与赔偿请求人就赔偿方式、赔偿项目和赔偿数额依照本法第四章的规定进行协商。《中华人民共和国行政诉讼法》第十一条人民检察院有权对行政诉讼实行法律监督。第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；......（二）违反法定程序的；......第八十五条当事人不服人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。逾期不提起上诉的，人民法院的第一审判决或者裁定发生法律效力。