太原市小店区人民法院   民事判决书   （2018）晋0105民初5309号   原告太原智海混凝土发展有限公司，住所地太原市尖草坪区大同路**。   法定代表人冯建新，总经理。   委托代理人许晓忠，山西泰同律师事务所律师。   被告山西六建集团有限公司，住，住所地太原市万柏林区和平南路沙沟/div>   法定代表人杨韶勇，董事长。   原告太原智海混凝土发展有限公司与被告山西六建集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月10日作出（2016）晋0105民初4174号民事判决书，判决后被告山西六建集团有限公司提起上诉，山西省太原市中级人民法院于2018年6月27日作出（2018）晋01民终1412号民事裁定书，裁定撤销太原市小店区人民法院（2016）晋0105民初4174号民事判决，发回太原市小店区人民法院重审。本院于2018年7月16日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告太原智海混凝土发展有限公司的委托代理人许晓忠到庭参加了诉讼。被告山西六建集团有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告太原智海混凝土发展有限公司诉称，2011年12月30日，原告与被告签订《商品砼供应合同》，由原告向被告施工的平阳景苑12#、13#、17#、18#、19#、20#、21#项目供应商品砼，商品砼供应总量以实际供应的砼方量办理结算。砼供应单价、部位、数量、时间、强度等级、质量要求详见《商品砼供应计划单》，结算办法为全部砼款在主体封顶后三个月内付清。2012年12月31日，为保证被告施工工程顺利封顶，被告向原告承诺，所欠砼款在2012年12月31日前支付50万元，在2013年1月10日前支付150万元，在2013年2月10日前按合同约定付清剩余款项，如逾期不付，被告愿承担月息5%的违约金，根据被告承诺，被告应当支付原告违约金4120000元。被告于2014年5月6日最后一次支付砼款后，剩余砼款一直未能支付。原告根据合同的约定，向被告供应商品砼，被告应当向原告支付相应砼款，但被告却一直未能履行义务，经原告多次催要，被告一直不予支付。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求判令被告立即支付原告商品砼款6072383元，逾期付款违约金4120000元，共计10192383元，本案诉讼费由被告承担。   被告山西六建集团有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未在法定期限内提交书面的答辩状。   经审理查明，2011年12月30日，被告为使用单位（甲方），原告为供应单位（乙方），签订《商品砼供应合同》，合同约定：由乙方为甲方的工程供应所需的商品砼，工程名称为平阳景苑12#、13#、17#、18#、19#、20#、21#楼，商品砼供应总量为约30000m?，以实际供应的砼方量为准；本工程砼计量办法按砼吨数折算立方米，根据不同的砼强度等级和砼密度，以每车净重吨数折算砼方量，甲方工地代表在砼发货单签字，作为结算依据；合同价格见附表一；结算办法，主体工程分别以±0.00以下，地，地上每两层为一结算批次属工程按单批砼供应量为结算批次，每批次砼供应完，甲方应签收结算书，甲乙双方在三日内办理结算，由双方代表签字或盖章生效，如因甲方原因未能按期办理结算，从签收到乙方结算之日起十五日内视为认可；付款办法（发票只作为结算挂账使用，实际收款以带智海司徽的收据为依据），1.±0.00以下砼供应完毕后七日内，甲方支付乙方所供砼款的70%；2.±0.00以上按月为一付款批次，每月七日前甲方支付乙方上月所供砼款的70%；3.主体结构封顶前付至全部所供砼款的90%；4.余款在主体封顶后三个月内全部付清；甲方未按合同约定期限分别支付砼款项时，每日按应付款额的千分之一支付违约金，同时乙方有权拒绝履行相应义务，由此造成的工期延误等损失由甲方自负；合同还约定了其他内容。合同第十部分第2条，甲方授权的负责填报砼供应计划单的代表、在砼批量结算表上签字的代表、在砼发货单上签字验收及办理签证的代表均为空白；第8条约定甲方未能按照合同支付砼款时并超期二个月以上时，所供砼款全部在原合同价格的基础上每方增加20元执行，同时甲方从欠款之日起按应付款额的日千分之一承担违约金，该条款已经被划掉。附表一为商品砼价格表，对不同强度等级的砼的单价及外加剂的单价都进行了约定。山西六建集团有限公司第六分公司在合同落款甲方处盖章确认，李殿玺在委托代理人处签字，原告在乙方处盖章确认。原告持有的另外两份合同中落款甲方处除加盖山西六建集团有限公司第六分公司的公章外，还加盖有山西六建集团有限公司平阳景苑项目部的圆章和椭圆章各一枚。庭审中，原告提供一份付款承诺复印件，落款时间为2012年12月31日，主要内容为：该工程主体结构即将封顶，按照合同约定，在封顶前我方尚欠贵方砼款约300万元，由于建设单位未及时支付我公司工程款，造成我方资金暂时比较紧张，为保证该工程顺利封顶，请贵方给予大力支持等。该付款承诺落款处有卢所全的签字和山西六建集团有限公司平阳景苑项目部盖章（圆章）。2013年1月6日，山西六建集团有限公司平阳景苑项目部向原告出具了封顶备忘录，认可双方合作过程中无质量延误，无任何经济纠纷，请求配合给予封顶，该备忘录落款处有王斌签字和山西六建集团有限公司平阳景苑项目部盖章（圆章）。原告认可被告在2012年5月25日至2014年5月6日期间向其付款1644万元，并提供了被告的付款凭证（电子汇划收款回单、银行承兑汇票）和收据，其中银行转账均以被告山西六建集团有限公司账户付至原告太原智海混凝土发展有限公司账户。   原告提供2012年3月19日至2014年5月16日期间的商品砼批量供应结算书共62份，在使用单位处加盖有山西六建集团有限公司平阳景苑项目部的圆章或椭圆章，在负责人、审核处有卢所全、李殿玺、吕明荣、李鉴、王亚丁、张国彪、杜苏浩、薛向兵等的签字。原告陈述卢所全、李殿玺是被告方项目经理。根据结算书，双方在此期间累计供货结算量为63122.83m?，结算金额为22512383元。现原告主张被告支付剩余商品砼款6072383元，并要求被告按照合同第六部分第5条的约定按照日千分之一的标准计算大约700天（2014年5月16日至2017年4月27日）的逾期付款违约金412万元。   本院所确认的上述事实有《商品砼供应合同》、付款承诺、封顶备忘录、商品砼批量供应结算书、付款凭证、收据及庭审笔录等在案为凭。   本院认为，原告与山西六建集团有限公司第六分公司签订的《商品砼供应合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行合同义务。山西六建集团有限公司第六分公司系被告设立的分公司，不具备独立承担民事责任的能力，其民事责任应由设立分公司的公司即被告承担。原告依约向山西六建集团有限公司平阳景苑项目部供应商品砼，双方结算的供应量为63122.83m?，结算金额为22512383元，有双方签字盖章的商品砼批量供应结算书为凭，本院予以采信。原告认可已收到商品砼款1644万元并提供了相应的付款凭证及收据，应予核减，被告还应向原告支付剩余商品砼款6072383元。原告主张依照合同第六部分第5条的约定支付逾期付款的违约金，按日千分之一计算违约金过高，本院支持按照年利率24%从2014年8月16日（原被告双方最后一次结算2014年5月16日后三个月）起至2017年4月27日（原告主张的截止日期）止计算违约金为3932907.78元。被告山西六建集团有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其举证、质证等抗辩权利的放弃，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：   一、被告山西六建集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告太原智海混凝土发展有限公司商品砼款6072383元及违约金3932907.78元。   二、驳回原告太原智海混凝土发展有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费82954元（原告已预交），由原告太原智海混凝土发展有限公司负担1523元，由被告山西六建集团有限公司负担81431元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审 判 长 刘扬鹏   人民陪审员 王计兰   人民陪审员 周爱英     二〇一八年九月二十六日   书 记 员 胡瑞殊