湖北省武穴市人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2018）鄂1182刑初186号自诉人暨附带民事诉讼原告人张金梅，女，1969年1月18日出生于湖北省武穴市，汉族，小学文化，个体工商户，住武穴市。诉讼代理人邱跃进，湖北广武律师事务所律师，执业证号14211199410634284。被告人秦金波，男，1981年3月14日出生于湖北省武穴市，汉族，初中文化，务工，住武穴市。辩护人黄建华，男，湖北文信律师事务所律师，执业证号14211200410222017。自诉人张金梅诉被告人秦金波犯故意伤害罪一案，本院于2017年9月15日作出（2015）鄂武穴刑初字第00185号刑事附带民事判决，被告人秦金波不服提出上诉，黄冈市中级人民法院于2018年5月16日作出（2018）鄂11刑终87号刑事附带民事裁定，以原判程序错误为由裁定撤销原判，发回我院重审。本院依法另行组成合议庭，于2018年8月8日公开开庭审理了本案。自诉人张金梅及其诉讼代理人邱跃进，被告人秦金波及其辩护人黄建华均到庭参加诉讼，现已审理终结。自诉人张金梅诉称，2014年10月18日上午12时许，张金梅因武穴市第二高级中学（原梅川高中）副食店门面承包经营权问题与被告人秦金波姐姐秦某发生纠纷，在纠纷过程中，秦金波上前朝张金梅左脸打一拳，并揪住张金梅双肩，将张金梅扔到地上，用脚踢，导致张金梅左耳鼓膜穿孔，张金梅受伤后先后在武穴市第二人民医院（以下简称市二医院）、华中科技大学同济医学院附属同济医院（以下简称同济医院），中国人民武装警察部队北京市总队第三医院（以下简称武警三医院）治疗，用去医疗费185316.416元，张金梅的伤情经法医鉴定为轻伤，现张金梅要求追究被告人秦金波故意伤害罪的刑事责任，并赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费各项损失共计233663.416元。诉讼代理人邱跃进的代理意见是：自诉人张金梅头部外伤（包括左耳鼓膜穿孔）经司法鉴定不是自身造成的，而是外力所致。案发前被告人无证据证明张金梅没有外伤，那么这个外力就是秦金波所致，可以认定秦金波行为构成故意伤害罪，追究其刑事责任。被告人秦金波辩称，2014年10月18日，张金梅带一个男的到秦金波姐姐秦某商店闹事，张金梅打他姐姐和他姐姐手中抱的小孩，秦金波只是阻止双方扭打，没有用拳头打张金梅的左脸，更没有打张金梅的左耳，因此张金梅的左耳鼓膜穿孔不是秦金波所致，秦金波不应该承担刑事责任。对于民事赔偿部分，秦金波没有打张金梅的头部和耳部，张金梅受伤的治疗费秦金波不应承担，另张金梅在住院期间，未经治疗医院批准，私自购药，这部分药费秦金波不应承担，再者张金梅指控的是耳伤，因此治疗耳伤期间，不应有护理费用，其余的费用应依法认定，按责任分担责任。辩护人黄建华的辩护意见是：本案无论从主观上还是客观方面均不能证明被告人有故意伤害自诉人左耳的行为，故指控被告人犯故意伤害罪不能成立。经审理查明，2014年10月18日上午12时许，自诉人张金梅与被告人秦金波姐姐秦某因武穴市第二高级中学（原梅川高中）副食店经营权问题再次发生纠纷，双方先发生对骂，在对骂过程中，张金梅上前欲用拳头殴打秦某，未打中秦某，而是打在秦某抱的小孩身上，秦金波见状，就用双手揪住张金梅的双肩并往外推，导致张金梅从两层台阶上没站稳滚下受伤。张金梅受伤后，于2014年10月20日到武穴市第二人民医院（以下简称市二医院）治疗，主诉两日前外伤后全身多处疼痛，现加重伴呕吐。同年12月11日出院诊断为：1、全身多处软组织挫裂伤；2、头部外伤；3、左耳鼓膜穿孔。2014年10月30日，张金梅的伤经武穴市公安局法医学活体损伤鉴定中心鉴定为轻微伤。2015年1月6日武穴市公安局法医学活体损伤鉴定中心鉴定为左耳鼓膜穿孔治疗后愈合，属轻微伤（重型）。2015年7月20日，张金梅的伤经武穴市第一人民医院法医司法鉴定为张金梅被他人用拳头击伤，左耳部所受损伤程度评定为轻伤二级。2015年11月12日，秦金波对此鉴定意见不服，要求重新鉴定。本院委托湖北同济法医学司法鉴定中心重新鉴定，2017年6月27日，湖北同济法医学司法鉴定中心以病历资料不齐，不能受理该案为由，退回鉴定材料。2016年3月11日，黄冈博林法医司法鉴定所对张金梅的伤鉴定意见为“张金梅左耳鼓膜穿孔是为外伤所致”。张金梅受伤后第一次在市二医院住院治疗52天（2014年10月20日至2014年12月11日），用去医疗费7745.99元。第二次在市二医院住院治疗3天（2015年1月13日至2015年1月16日），用去医疗费2146.67元。第一次在华中科技大学同济医学院附属同济医院（以下简称同济医院）治疗10天（2015年1月16日至2015年1月26日），用去医疗费11037.97元。第二次在同济医院治疗12天（2015年3月18日至2015年3月30日），用去医疗费11389.84元。第一次在武警北京总队第三医院（以下简称武警三医院）治疗9天（2015年4月19日至2015年4月28日），用去医疗费65865.63元。第二次在武警三医院治疗8天（2015年6月25日至2015年7月3日），用去医疗费46860.83元。2017年5月19日秦金波要求对张金梅的住院治疗费用进行审核。审核哪些是治疗软组织损伤，哪些是治疗左耳穿孔，哪些是治疗其他疾病。本院委托同济法医学司法鉴定中心对张金梅的住院治疗费用进行审核。2017年7月19日，湖北同济法医学司法鉴定中心法医学鉴定意见认为张金梅治疗与鼓膜穿孔有关的用药及检查项目费用为：第一次在市二医院医疗费用为7109.45元，第二次在市二医院医疗费用为1133.65元，第一次在同济医院医疗费用为3869.57元，第二次在同济医院的医疗费为2483.9元，第一次在武警三医院医疗费用为2142.31元，第二次在武警三医院医疗费用为9241.92元。张金梅2014年10月18日，10月20日，12月31日在市二医院门诊用去医疗费分别为663.80元、751元、122.80元。张金梅在市二医院两次住院期间于2014年11月12日、11月21日、11月26日在同济医院、湖北省人民医院分别用去医疗费700元、209.80元、695.60元。张金梅在同济医院两次住院期间于2015年1月22日在同济医院急诊内科门诊用去医疗费648.18元，2015年3月22日在同济医院内科楼药房购药用去医疗费1110.74元。张金梅在武警三医院第一次住院期间于2015年4月28日在北京京卫某医药科技有限公司购药3350元。2015年3月6日，6月22日张金梅在同济医院分别用去医疗费1580元，2565.84元。2015年5月21日张金梅在同济医院购药费1580元。2015年9月9日张金梅在利济医院门诊购药费4740元。2015年10月25日张金梅在老百姓大药房购药费1337元。2016年4月25日张金梅从香港同溢堂药业有限公司购益安宁丸12盒9480元。2017年1月10日张金梅在同济医院门诊用去医疗费945元。张金梅在同济医院治疗8天（2017年6月1日至2017年6月8日），用去医疗费16998.78元，已报销30%，自己承担70%，即11899.146元。张金梅因鉴定支付鉴定费500元，交通费5541元。另查明，张金梅系城镇居民户口，职业为个体工商户，张金梅在住院期间由其丈夫、女儿、朋友轮候护理，其丈夫系教师，在护理期间学校未减少其丈夫工资收入，其女儿在外务工，年收入在3万至4万元，其朋友护理期间，张金梅并未向她朋友支付护理费用。上述事实有：张金梅报案笔录、秦金波、秦金丽、夏红霞、库红兰、胡加鹏、董同忠询问笔录、市二医院第一次外科出院病历、武穴市公安局法医学活体损伤武公活检法字第595号和第006号法医学活体损伤鉴定书各一份、同济医院第一次入院及出院病历记录、武穴市第一人民医院司法鉴定意见书、黄冈博林法医司法鉴定所司法鉴定意见书、湖北同济法医学司法鉴定中心法医学鉴定意见书为证。被告人秦金波对附带民事诉讼原告人张金梅提交的以下证据有异议：1、对张金梅先后六次在市二医院、同济医院、武警三医院住院期间的医疗费有异议，认为张金梅医疗费用大部分用于治疗神经系统、脑、肺功能等，只认可张金梅的住院医疗费中涉及治疗耳鼓膜穿孔有关的用药及检查项目。2、对张金梅在市二医院住院期间先后三次在同济医院治疗、购药1605.40元，在同济医院住院期间在同济医院两次治疗、购药1758.92元，2015年3月6日、6月22日两次在同济医院治疗，购药4145.84元有异议，认为在市二医院住院期间，没有经过市二医院同意，私自购药属扩大医疗费用范围，不应认可。在同济医院住院期间又在同济医院购药，未计入住院治疗费内，应属重复费用，不应认可；2015年3月6日、6月22日两次在同济医院治疗、购药的费用，没有医嘱，也没有用药清单，不应认可。3、对张金梅2015年4月26日在北京京卫某医药科技有限公司购药3350元有异议，认为张金梅在住院期间没有医嘱私自购药，属擅自扩大医治费范围，且发票显示付款单位是武警三医院，对此医药费不应认可。4、对2015年5月21日张金梅在同济医院购药费1580元；2015年9月9日张金梅在利济医院门诊购药费4740元；2015年10月25日张金梅在老百姓大药房购药费1337元；2016年4月25日张金梅从香港同溢堂药业有限公司购益安宁丸12盒9480元；2017年1月10日张金梅在同济医院门诊用去医疗费945元；张金梅在同济医院治疗8天（2017年6月1日至2017年6月8日），用去医疗费16998.78元，已报销30%，自己承担70%，即11899.146元全部有异议。5、对张金梅的交通费有异议，认为交通费应与到外地治疗次数相吻合，乘坐飞机发生的费用属于扩大交通费，不应认可。对上述有异议的证据，本院认为：1、张金梅本案指控的主要是被告人秦金波致其耳鼓膜穿孔伤和软组织挫伤，目前没有任何证据证明耳鼓膜穿孔需要治疗心肺功能、神经系统等疾病，故根据湖北同济法医学鉴定中心的审核意见，认定张金梅先后六次住院治疗耳鼓膜穿孔的医疗费为25980.80元；2、张金梅在住院期间和出院后治疗、购药费25592.16元，既无医嘱，也无医院用药清单，张金梅本人也不能作出合理的解释和说明，同时也不能提供其他证据证明这部分治疗、购药费7510.16元的合理性，因此属私自治疗、用药，不予认定；3、张金梅在北京京卫某医药科技有限公司购药3350元，因发票上载明付款单位为武警三医院，不予认定；4、张金梅在同济医院治疗8天（2017年6月1日至2017年6月8日），用去医疗费16998.78元，已报销30%，自己承担70%，即11899.146元，无证据是否用于治疗耳鼓膜穿孔有关的用药及检查项目，不予认定。5、根据张金梅的伤情，结合张金梅住院治疗地点和次数，可酌情认定往返武汉4次，交通费400元，往返北京4次，交通费562元，共计962元。本院认为，1、故意伤害罪是指故意非法伤害他人身体并达到一定的严重程度，应受刑法处罚的犯罪行为。本罪的主观方面表现为故意，客观方面表现为行为人实施了非法损害他人身体的行为。本案中，仅有自诉人张金梅指控被告人秦金波用拳头朝她左脸打一下外，无其他证据证明被告人秦金波有故意致伤自诉人张金梅左耳鼓膜穿孔的行为，故自诉人张金梅左耳部受伤构成二级轻伤程度，不是被告人秦金波故意行为所致，自诉人张金梅指控被告人秦金波犯故意伤害罪的证据不足，指控不能成立；2、自诉人张金梅在2014年10月18日与被告秦金波发生结揪后，左耳鼓膜穿孔是客观事实，双方在发生结揪前、后至确诊张金梅左耳鼓膜穿孔前，被告人秦金波没有证据证实张金梅有自伤或与他人发生纠纷致左耳鼓膜穿孔，故自诉人张金梅左耳鼓膜穿孔损伤与结揪有一定因果关系，被告人秦金波应对自己的侵权行为承担相应的民事赔偿责任，即80%赔偿责任。从本次纠纷发生的起因，到导致本次结揪发生的经过及结果，张金梅自身有一定的过错，应自负一定责任，即20%责任；3、自诉人张金梅受伤后的损失为：医疗费25980.80元，误工费7398.70元（28729元/年×365天/年×94天），住院伙食补助费4700元（50元/天×94天），交通费962元，鉴定费500元，合计为39541.50元；4、原告张金梅的伤为左耳鼓膜穿孔，如安排专人护理，不符合规定，故自诉人张金梅要求被告人秦金波赔偿护理费，不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自诉人张金梅指控被告人秦金波犯故意伤害罪的证据不足，指控不能成立，被告人秦金波无罪；二、限被告人秦金波自本判决生效之日起十日内赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人张金梅医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费共计31633.20元；三、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人张金梅其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，上诉于黄冈市中级人民法院，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本十份。审 判 长  伍 菁人民陪审员  吴喜云人民陪审员  吕琼华二〇一八年九月二十八日书 记 员  李少敏