甘肃省庆阳市西峰区人民法院   民事判决书   （2018）甘1002民初4074号   原告：司林鑫，女，汉族，庆阳市人，农民，住庆阳市。   被告：庆阳中融投资有限公司，住所地：甘肃省庆阳市西峰区。   法定代表人：张评，总经理。   委托代理人：李建宏，男，汉族，住庆阳市，系该公司员工。   委托代理人：辛凯凡，男，汉族，住庆阳市，系该公司员工。   原告司林鑫与被告庆阳中融投资有限公司（以下简称中融公司）民间借贷纠纷一案，本院于2018年6月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告司林鑫、被告中融公司的委托代理人李建宏、辛凯凡均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告司林鑫向本院提出诉讼请求：1、判令被告归还原告借款本金600000元，并按月利率2%本金16万元支付从2014年12月29日起至实际归款之日止的利息；按月利率2%本金10万元支付从2015年1月9日起至实际归款之日止的利息；按月利率2%本金15万元支付从2014年11月9日起至实际归款之日止的利息；按月利率2%本金14万元支付从2014年12月12日起至实际归款之日止的利息；按月利率2%本金5万元支付从2015年1月9日起至实际归款之日止的利息；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告中融公司因资金周转困难为由，向原告分五次借款共计60万元。其中2014年6月28日借款16万元，原告与中融公司签订了《入股合作协议》，约定月利率为2%，期限为一年；被告清息至同年12月28日止；2014年7月8日借款10万元，原告与中融公司签订了《入股合作协议》，约定月利率2%，期限12个月，被告清息至2015年1月8日止；2014年8月9日借款15万元，原告与中融公司签订了《入股合作协议》，约定月利率为2%，期限为一年，被告清息至同年11月9日止；2014年9月12日借款14万元，原告与中融公司签订了《入股合作协议》，约定月利率为2%，期限为六个月，被告清息至同年12月12日止；2015年1月8日借款5万元，原告与中融公司签订了《入股合作协议》，约定月利率为2%，期限为六个月，未支付利息。以上五笔借款到期后，经原告数次催要，被告以各种理由推诿未归还。现诉诸法律，请求判决支持原告的诉讼请求。   被告中融公司辩称，一、原告于2013年6月28日至2015年1月8日期间先后五次给被告累计投入股金60万元，双方签订了《入股合作协议》属实，但入股合作期间届满后，被告共支付原告股金分红14.03万元。自2015年被告因经营亏损，再未支付原告股金分红。现因股金退还及利润分配发生纠纷，因此，本案定性为合伙协议纠纷符合案件事实和法律规定；二、原告要求退还股本及利润无法律和事实依据。由于本案应定性为合伙协议纠纷，根据协议约定及合伙法的相关规定，原告要求退还股金60万元，应当先进行决算，如无亏损则退还合伙人的财产份额。本案原告退伙后，并没有进行决算，在此情况下，其要求退还股金60万元及利润无法律和事实依据；三、原、被告签订的《入股合作协议》约定了原告利润分配方式，而对合伙企业亏损则由被告单方承担，该约定与法律规定相悖，原告有义务按照法律规定承担合伙经营期间的经营亏损。综上，法院应驳回原告的诉讼请求。   经审理查明：2014年6月28日，被告庆阳中融投资有限公司（甲方）与原告（乙方）签订了一份《入股合作协议》，甲方同意乙方入股160000元，入股合作期限12个月，即自2014年6月28日至2015年6月28日，入股合作利润计算及支付方式：每月按实际入股资金的2%计算利润，即3200元，入股利润甲方每3个月支付一次给乙方，在乙方入股合作期间甲方的盈亏与乙方无关，若乙方收回投资，则甲方以减少注册资本的方式返还乙方投资款。上述协议签订后，原告向被告中融公司交付了160000元，被告中融公司给原告出具了股金收据一份，之后被告给原告清息至同年12月28日止；2014年7月8日，被告庆阳中融投资有限公司（甲方）与原告（乙方）又签订了一份《入股合作协议》，甲方同意乙方入股100000元，入股合作期限12个月，即自2014年7月8日至2015年7月8日，入股合作利润计算及支付方式：每月按实际入股资金的2%计算利润，即2000元，入股利润甲方每3个月支付一次给乙方，在乙方入股合作期间甲方的盈亏与乙方无关，若乙方收回投资，则甲方以减少注册资本的方式返还乙方投资款。上述协议签订后，原告向被告中融公司交付了100000元，被告中融公司给原告出具了股金收据一份。之后，被告给原告清息至2015年1月8日止；2014年8月9日，被告庆阳中融投资有限公司（甲方）与原告（乙方）又签订了一份《入股合作协议》，甲方同意乙方入股150000元，入股合作期限12个月，即自2014年8月9日至2015年8月9日，入股合作利润计算及支付方式：每月按实际入股资金的2%计算利润，即3000元，入股利润甲方每3个月支付一次给乙方，在乙方入股合作期间甲方的盈亏与乙方无关，若乙方收回投资，则甲方以减少注册资本的方式返还乙方投资款。上述协议签订后，原告向被告中融公司交付了150000元，被告中融公司给原告出具了股金收据一份。之后，被告给原告清息至同年11月9日止；2014年9月12日，被告庆阳中融投资有限公司（甲方）与原告（乙方）又签订了一份《入股合作协议》，甲方同意乙方入股140000元，入股合作期限6个月，即自2014年9月12日至2015年3月12日，入股合作利润计算及支付方式：每月按实际入股资金的2%计算利润，即2800元，入股利润甲方每3个月支付一次给乙方，在乙方入股合作期间甲方的盈亏与乙方无关，若乙方收回投资，则甲方以减少注册资本的方式返还乙方投资款。上述协议签订后，原告向被告中融公司交付了140000元，被告中融公司给原告出具了股金收据一份。之后，被告给原告清息至同年12月12日止；2015年1月8日，被告庆阳中融投资有限公司（甲方）与原告（乙方）又签订了一份《入股合作协议》，甲方同意乙方入股50000元，入股合作期限6个月，即自2015年1月8日至2015年7月8日，入股合作利润计算及支付方式：每月按实际入股资金的2%计算利润，即1000元，入股利润甲方每3个月支付一次给乙方，在乙方入股合作期间甲方的盈亏与乙方无关，若乙方收回投资，则甲方以减少注册资本的方式返还乙方投资款。上述协议签订后，原告向被告中融公司交付了50000元，被告中融公司给原告出具了股金收据一份。之后被告再未向原告支付过款项。协议约定的期限届满后，原告按照借款要求被告归还，并要求按照约定支付利息，被告中融公司未归还，原告经多次索要无果，向本院起诉。另查明，被告庆阳中融投资有限公司于2015年6月变更企业名称为庆阳中融商贸有限公司，除名称和经营范围变更外，其他均未变更。   上述事实，有原、被告陈述、《入股合作协议》、股金收据在卷佐证，予以认定。   本院认为:民间借贷是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为，原告与被告中融公司签订的《入股合作协议》约定合作期间被告的盈亏与原告无关，被告的实际目的就是为了进行资金融通，该协议约定的期限、利润计算率，实际为借款期限及借款的利息利率，故《入股合作协议》应认定为借款合同，原告与被告中融公司之间的关系为民间借贷法律关系。该合同签订后，原告按照合同约定履行了出借义务，被告中融公司未按照约定向原告返还借款并支付利息，属违约行为，应当承担继续履行的违约责任，故原告要求被告中融公司归还借款本金并支付利息的请求成立，予以支持；被告中融公司现名称变更为庆阳中融商贸有限公司，其变更之前的债务应由变更后的庆阳中融商贸有限公司承担；关于被告中融公司的抗辩意见，首先，原、被告签订协议时，双方均无原告成为被告的股东的意思表示，原告支付款项后，被告未到工商部门进行变更注册资本及股东变更登记，该协议不能认定为公司股东与公司之间签订的入股协议；其次，原告作为个人，被告作为法人，双方如合伙，不能成立个人合伙，只能成立合伙企业，根据合伙企业法的相关规定，个人与企业法人成立合伙企业，必须有书面合伙协议，有合伙企业名称和生产经营场所等条件，并应当向企业登记机关报送相关材料，领取营业执照；同时，合伙企业的合伙人，可以不参与企业的经营管理，但必须对合伙企业的债务承担连带责任。本案原、被告签订协议后，没有到相关部门申请变更登记，也未申请设立登记及领取营业执照，成立新的合伙企业，双方关于原告与被告的亏损无关的约定不符合合伙企业法的强制性规定，《入股合作协议》也不具有合伙协议的性质。据此，原告与被告中融公司的关系既不是股东与公司的关系，也不是合伙关系，被告中融公司的抗辩理由不成立，本院不予采信。《最高人民法院》第七十六条"当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外"。中融公司还辩称其公司共给原告支付利息14.03万元，未提供证据证明，且原告亦未予认可，故不能成立，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二百五十三条、《最高人民法院》第七十六条之规定，判决如下：   被告庆阳中融商贸有限公司于本判决书生效之日起30日内归还原告司林鑫借款600000元，并按照借款月利率2%计算，支付160000元自2014年12月29日起至实际归还借款之日止的利息、支付100000元从2015年1月9日起至实际归款之日止的利息、支付150000元从2014年11月9日起至实际归款之日止的利息、支付140000元从2014年12月12日起至实际归款之日止的利息、支付50000元从2015年1月9日起至实际归款之日止的利息。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费14619元，由被告庆阳中融商贸有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。   审 判 长 郑亚妮   人民陪审员 李浩武   人民陪审员 李倩倩     二〇一八年九月三日   书 记 员 陈维波