湖北省汉江中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）鄂96刑终29号抗诉机关（原公诉机关）湖北省仙桃市人民检察院。原审被告人魏开武，男，1958年6月14日出生，汉族，湖北省潜江市人，高中文化，农民，住潜江市。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2017年9月27日被仙桃市公安局刑事拘留，同年9月30日被取保候审。同年11月21日经仙桃市人民法院决定逮捕，同日由仙桃市公安局执行。现羁押于仙桃市看守所。仙桃市人民法院审理仙桃市人民检察院指控原审被告人魏开��犯危险驾驶罪一案，于2017年12月5日作出（2017）鄂9004刑初618号刑事判决。仙桃市人民检察院于同月8日提出抗诉。本院于2018年1月9日收案、同日立案受理后，依法组成合议庭，于同年1月29日公开开庭进行了审理。湖北省人民检察院汉江分院指派检察员李昌明、代理检察员钟文芳出庭履行职务，原审被告人魏开武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原判认定，2017年9月15日21时30分许，魏开武（持有注销可恢复D照驾驶证）酒后驾驶无号三阳牌轻便二轮摩托车，从仙桃市郑场镇出发准备返回潜江，其沿毛岳路行至郑场镇中石油加油站门前路段时，撞上被害人何某停在此处停车位上的鄂M13**学小型普通客车，导致双方车辆受损的交通事故。仙桃市公安局郑场派出所民警将魏开武带至仙桃市郑场卫生院抽取静脉血。同月18日，经武汉大学医学���法医司法鉴定所鉴定，魏开武血液中乙醇含量为294.4mg/100ml。同月27日，魏开武向仙桃市公安局交通警察支队自动投案。魏开武还赔偿了被害人何某的经济损失，取得其谅解。认定上述事实的证据有：被害人何某的陈述，证人贾某的证言，魏开武的供述和辩解，仙桃市公安局交通警察支队三大队出具的抓获经过，武汉大学医学院法医司法鉴定所武医法﹝2017﹞毒化第352号司法鉴定意见书，仙桃市公安局交通警察支队第2017077号事故认定书，涉案车辆照片，仙桃市公安局郑场派出所呼出气体酒精含量检测结果，涉嫌酒后驾车驾驶人血样提取登记表，抽取血样照片，魏开武的驾驶证信息，谅解书等。原判认为，魏开武违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪，应当负刑事责任。公诉机关起诉指控的罪名成立。魏开武犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。魏开武赔偿被害人何某经济损失并取得其谅解，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见〉》第一条、第二条第（一）项和第（二）项、第四条之规定，判决：魏开武犯危险驾驶罪，判处拘役三个月，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。即自2017年11月21日起，扣除因本案被羁押的4日，至2018年2月16日止。罚金自判决发生法律效力之次日起三个月内向原审法院缴纳）。仙桃市人民检察院抗诉提出，原判认定魏开武具有自首情节错误，魏开武系被公安民警当场查获，并接受了公安机关的讯问，其不属于自动投案。湖北省人民检察院汉江分院认为原审认定事实、适用法律错误，仙桃市人民检察院抗诉正确，应予支持。二审审理查明，原判认定本案事实的证据，在原审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证，经二审核实，均来源合法、内容真实、与本案密切关联，本院予以确认。二审期间，控辩双方均未向本院提交新的证据。二审另查明，2017年9月15日21时30分许发生交通事故后，被害人何某于同日21时35分报警称，其停在仙桃市郑场镇中石油加油站门前路段停车位上的鄂M13**学小型普通客车被一辆轻便二轮摩托车撞��，摩托车驾驶员有醉驾嫌疑。公安民警即赶赴案发现场，对明知他人已报案而留在现场的魏开武调查取证。魏开武积极配合，并如实供述了其罪行。公安民警未对其采取强制措施。同月27日，仙桃市公安局决定对魏开武危险驾驶案立案侦查。同日，魏开武接到办案民警电话后主动到公安机关投案，再次如实供述了其罪行。关于检察机关提出原判认定魏开武具有自首情节错误的抗诉（支持抗诉）意见。经查，魏开武明知他人报案而留在现场等候处理，积极配合公安民警调查取证，并如实供述其罪行，依照有关司法解释的规定，应视为自动投案。魏开武投案后能如实供述其罪行，原判认定魏开武具有自首情节并无不当。上述抗诉（支持抗诉）意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，原判认定主要���实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回抗诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 王秀斌审 判 员 肖志祥审 判 员 印 坤二〇一八年一月三十日法官助理 张 双书 记 员 尤爱青附相关法条：（一）《中华人民共和国刑法》（一）《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一【危险驾驶罪】在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人���他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。（二）《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）��判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审理。……（三）《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（法释〔1998〕８号）第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人��投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。……