陕西省淳化县人民法院刑 事 判 决 书(2018)陕0430刑初32号公诉机关淳化县人民检察院。被告人朱某某，男，1975年2月出生，汉族，初中文化程度，户籍所在地陕西省咸阳市武功县大庄镇文家湾村，住西安市阿房二路荷花名苑。因涉嫌非法经营罪，于2017年10月24日被淳化县公安局刑事拘留；因涉嫌非法经营罪，经淳化县人民检察院批准，于2017年12月1日被淳化县公安局逮捕，现羁押于淳化县看守所。淳化县人民检察院以淳检公诉刑诉（2018）28号起诉书指控被告人朱某某犯非法经营罪，于2018年8月21日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序进行了公开开庭审理。淳化县人民检察院指派检察员郭某出庭支持了公诉，被告人朱某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。淳化县人民检察院指控：2011年以来，被告人朱某某在未取得药品经营许可证的情况下，从安徽省太和县“太和小文”、“小储”、“安徽王明”、“药品”（以上均为微信昵称）等十余名药品销售人员处进购药品（部分为近效药品或过期药品），通过太和县腾达物流公司运送，其中通过物流代收货款进购药品359364元，通过微信支付进购药品11970元，共计购进药品371334元。朱某某将进购的药品销售给张某某、朱某祥、赵某安等四十六名客户，并从中牟取利润，其客户将药品销往陕西、甘肃、宁夏等省区多个市县的药店和诊所。被告人朱某某在销售药品过程中，为了保证药品的正常售卖，使用打码机、玻璃刀、酒精灯等作案工具对部分药品的生产日期和生产批号进行了篡改。2017年10月23日，淳化县公安局民警依法对朱某某位于西安市枣园西路大马路村的租住处进行了搜查，扣押其未售出药品368类32580盒（瓶），其中已过期药品288类19706盒（瓶）（截止扣押日），并扣押了朱某某用于修改生产日期、批号的打码机、玻璃刀等作案工具13件。综上，被告人朱某某非法经营药品的经营数额为371334元。公诉机关认为被告人朱某某为谋取经济利益，违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营资格的情况下，非法购进药品并进行销售，数额较大，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人朱某某对公诉机关起诉书指控其犯非法经营罪的罪名以及犯罪事实均无异议，当庭自愿认罪，表示悔过，请求从轻处罚。经审理查明，2011年以来，被告人朱某某在未取得药品经营许可证的情况下，从安徽省太和县“太和小文”、“小储”、“安徽王明”、“药品”（以上均为微信昵称）等十余名药品销售人员处进购药品（部分为近效药品或过期药品），通过太和县腾达物流公司运送，其中物流代收货款进购药品359364元（给发货人留131******45手机号，付款37840元；给发货人留153******45手机号，付款321524元），手机微信支付药品款11970元，共计支付购进药品款371334元。朱某某将进购的药品销售给张某某（另案已判决）、朱某祥、赵某安等四十六名客户，非法获利7万余元。其客户又将药品销往陕西、甘肃、宁夏等省区多个市县的药店和诊所。被告人朱某某在销售药品过程中，为了保证药品的正常售卖，使用打码机、玻璃刀、酒精灯等作案工具对部分药品的生产日期和生产批号进行了篡改。2017年10月23日，淳化县公安局民警依法对朱某某位于西安市枣园西路大马路村的租住处进行了搜查，扣押其未售出药品368类32580盒（瓶），其中已过期药品288类19706盒（瓶）（截止扣押日），并扣押了朱某某用于修改生产日期、批号的打码机、玻璃刀等作案工具13件。综上，被告人朱某某非法经营药品的经营数额为371334元。以上事实，经当庭举证、质证，被告人均无异议，且有物证：打码机、剪刀、菜刀、钳子、螺丝刀、酒精灯、包装膜、吹风机、塑封（压口）机、玻璃刀；及书证起诉意见书、指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、拘留证、提请批准逮捕书、逮捕证、逮捕决定书、传唤证、提请批准延长羁押期限意见书、批准延长侦查羁押期限决定书、被告人权利义务告知书，被告人正面免冠照片、户籍信息，抓捕经过，搜查证、搜查笔录、扣押清单、查扣药品清单、现场照片，朱某某手机微信聊天截图，调取证据通知书、陕西省食品药品监督局文件，调取证据通知书、提取笔录、太和县腾达物流有限公司的物流清单两份，调取证据通知书、微信转账记录、朱某某的讯问笔录，协助查询财产通知书、银行转账记录、情况说明，公安机关调取的电话号码注册信息，移送清单，勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；以及张某某、赵某安、朱某祥、段某某、陈某某、刘某某、袁某某、魏某某、董某某、黄某某、雷某某、赵某刚、王某、朱某护、付某某、朱某合、龙某某的询问笔录等证据证实，足以认定。本院审理认为，被告人朱某某违反国家药品管理法律法规，在未取得药品经营许可证的情况下，非法经营药品金额371334元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控被告人朱某某犯非法经营罪，罪名成立。其到案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白的法定从轻处罚情节，可从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第二百二十五条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下:一、被告人朱某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月；并处罚金80000元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月24日起至2020年4月23日止。罚金于判决生效之日起三十日内缴纳。）二、将被告人朱某某的作案工具剪刀3把、包装膜2卷及打码机、剪刀、酒精灯、菜刀、钳子、螺丝刀、吹风机、塑封（压口）机、玻璃刀各1把（台），予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审判员 杨 虎二〇一八年九月六日书记员 郭思楠引用法条《中华人民共和国刑法》第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。最高人民法院最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。以提供给他人生产、销售药品为目的，违反国家规定，生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”;非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。实施本条第二款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪。