云南省澄江县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）云0422民初745号 原告：杜大桥，男，1972年2月26日生，汉族，住重庆市忠县双桂镇过桥村****，现住云南省玉溪市澄江县。 委托诉讼代理人：李铭，云南澄清律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被告：唐刘平，男，1989年1月30日生，汉族，，住云南省玉溪市澄江县 被告：澄江县居艺装饰有限责任公司。住所地：云南省玉溪市澄江县凤麓街道办事处环城北路宽澄广场**。统一社会信用代码：9153042232928423X8。 法定代表人：唐刘平，执行董事。 委托诉讼代理人：周彦雄，男，公司法务。代理权限：特别授权代理。 原告杜大桥与被告唐刘平承揽合同纠纷一案，本院于2017年7月31日立案受理后，依法适用简易程序于2017年8月25日公开开庭进行了审理，在审理过程中发现本案不宜适用简易程序审理，本院于2017年10月24日裁定将本案转为普通程序审理。2017年11月14日，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。庭审结束后，原告杜大桥书面申请追加澄江县居艺装饰有限责任公司（以下简称居艺装饰公司）作为本案共同被告参加诉讼，本院经审查认为居艺公司可能与本案的处理有利害关系，依法通知其作为本案共同被告参加诉讼。2017年12月11日，本院再次公开开庭审理了本案。第一次、第二次开庭，原告杜大桥及其委托诉讼代理人李铭到庭参加诉讼；第三次开庭，原告杜大桥及其委托诉讼代理人李铭、被告唐刘平、被告居艺装饰公司的法定代表人唐刘平及委托诉讼代理人周彦雄均到庭参加诉讼。2018年3月7日至7月24日，本院就本案争议的装修工程款委托鉴定机构进行鉴定，该期间不计入审限。本案现已审理终结。 原告杜大桥向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告唐刘平、居艺装饰公司连带支付其施工费120416.56元（本判决所涉货币币种均为人民币，以下不再专门指明）、装修材料款11490元，合计131906.56元；2.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：被告从事房屋装修业务，自2015年5月起，被告将其承揽的部分业务发包给其施工。2016年，被告承揽了位于澄江县凤麓街道办事处宽澄鼎元网吧的装修业务，以包工不包料的形式发包给其施工，当时未签订书面合同，双方口头同意根据市场行情标准计算。随后，其组织工人根据被告的施工方案开展施工，在施工过程中，被告向其支付装修款50000元，同年11月装修完毕。后来，其多次要求被告结算施工费用，但被告拒绝结算。其根据施工量计算出网吧的装修款合计145416.56元，扣除被告支付的50000元外，实际还应支付95416.56元。在此期间，被告又将宽澄鼎元的一间健身房、碧湖园二间铺面的装修业务发包给其施工，施工费合计24800元。在施工期间，因被告唐刘平有时在外地，一些急需的装修材料就由其购买，费用合计11490元。另外，被告尚欠其2015年度的施工费25000元未支付，因此，被告实际还应支付其施工费、材料款131906.56元。经其多次讨要，被告均以各种理由拒绝支付。为维护其合法权益，现特向人民法院提起诉讼，望判如所请。 第一、二次开庭，被告唐刘平经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。但在第二次开庭前本院依法对其进行询问，其陈述：“2015年2月，其与孙宇杨共同成立了居艺公司，其占股49%，孙宇杨占股51%。2015年10月，公司承接了赵玲准备开设的‘辰格网吧’装修设计、施工、消防改造等工程。2016年4月，公司将该网吧的室内所有木工工程以包工不包料的形式发包给原告杜大桥施工，在施工期间，公司与总发包人赵玲产生分歧并返工，导致工期延误，所以至今公司仍未给赵玲进行结算。另外，在施工过程中，有一些增减的项目。对于返工造成的损失及增减的项目，公司与杜大桥需要进行结算才能确定。对于宽澄鼎元健身房装修工时费21600元、碧湖园吊顶3200元，其表示认可。对于在装修过程中杜大桥从强盛建材带来的辅材，公司需要进一步核实”。 第三次开庭时，被告唐刘平辩称，欠原告杜大桥的施工费是居艺装饰公司的公司行为，不能由其个人承担，且杜大桥主张的施工费仅由其单方计算，并未与居艺装饰公司进行结算，不应得到支持。 被告居艺装饰公司辩称，公司至今未与原告杜大桥进行过结算，故对杜大桥单方计算的辰格网吧施工费145416.56元、宽澄鼎元健身房施工费21600元、碧湖园吊顶施工费3200元、辅材款11490元、2015年的施工费25000元，公司均不予认可，且原告在施工过程中多次向公司预支材料款，应予扣除。综上所述，原告未能举证证明工程款的具体金额，应承担举证不能的法律后果。 当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了原告杜大桥的身份证、施工项目及费用单、强盛建材商行销售清单等证据，本院依职权调取的居艺装饰公司的企业信息、居艺装饰公司与案外人赵玲签订的《施工合同》等证据，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院评判如下：1.原告杜大桥提交的施工项目及费用单，被告经质证认为系杜大桥单方计算，不予认可。本院认为，该份证据的单价及面积均系原告杜大桥单方计算，无其他相应证据加予佐证，本院不予采信；2.强盛建材商行销售清单，被告经质证认为装修过程中确有部分辅材系杜大桥到建材销售点赊购，但具体数额需公司进一步核实。本院认为，原告杜大桥的施工并不包括装修材料，装修过程中所需材料应由被告提供，在不影响工程进度并征得被告同意的情况下，原告杜大桥赊购部分装修所需辅材，系积极履行合同义务的表现，应予鼓励，被告至今仍未核实辅材的数量及单价，有违诚信，本院对该份销售清单予以采信，即确认原告杜大桥赊购装修辅材用于被告的装修工程价款为9442元。 根据本院确认的上述证据，并综合当事人的陈述，本院确认本案事实如下： 被告居艺装饰公司成立于2015年2月3日，经营范围为室内装饰服务；建材、家具、工艺品批发及零售，原告杜大桥平时从事室内木工装修工程业务。居艺装饰公司在承包装修工程期间，时常将木工工程的人工部分发包给原告杜大桥施工，其中宽澄鼎元健身房的施工费为21600元、碧湖园吊顶的施工费为3200元，合计24800元，居艺装饰公司未向杜大桥支付上述施工费。2016年3月29日，居艺装饰公司承包了案外人赵玲位于宽澄鼎元一网吧的装修工程，又将该网吧木工工程以包工不包料的形式再分包给杜大桥施工，期间，居艺装饰公司向杜大桥支付施工费50000元。在施工过程中，杜大桥又向强盛建材商行赊购价值9442元的辅材用于该工程装修。装修工程完工后，居艺装饰公司未与杜大桥进行结算。2017年7月31日，杜大桥以居艺装饰公司的法定代表人唐刘平为被告提起诉讼，要求唐刘平支付施工费、材料款131906.56元，后又申请追加了居艺装饰公司作为共同被告。 诉讼过程中，因居艺装饰公司对杜大桥计算的施工费用不予认可，也不与杜大桥进行结算，杜大桥书面申请对施工费用进行鉴定。本院委托玉溪市中级人民法院司法技术处对双方有争议的宽澄鼎元网吧木工工程的施工费用进行鉴定。玉溪市中级人民法院司法技术处委托玉溪汇励工程造价咨询事务所有限责任公司鉴定，该公司认为当事人未提供《承揽合同》，无可供判定价格的鉴定方法，于2018年7月24日作退鉴处理。2018年8月7日，本院依法通知原、被告双方对该网吧的木工装修工程进行现场勘验，并邀请从事木工装修工程的装修工人刘鑫、王安兴现场对宽澄鼎元网吧木工工程的装修作为勘验人，被告居艺装饰公司、唐刘平仍拒不到现场配合勘验。经现场对施工面积进行测量，并按市场单价计算出该网吧装修的木工工程施工费用为116393元。 本院认为，承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，由定作人给付报酬的合同。在承揽合同中，完成工作并交付工作成果的一方为承揽人，接受工作成果并支付报酬的一方称为定作人。本案中，被告唐刘平作为居艺装饰公司的法定代表人，将所承包装修工程的木工工程以居艺装饰公司的名义以包工不包料的形式分包给杜大桥按其要求完成施工，杜大桥也明确表示所承揽的工程均系居艺装饰公司所承包的其中一部分，故本院认定唐刘平的行为代表居艺装饰公司，其并非本案适格被告，至于唐刘平及其他股东是否存在未足额缴纳出资、抽逃出资、未缴纳出资义务即转让股权等行为应承担责任，需在居艺装饰公司财产不足以清偿生效法律文书确定债务的前提下。故本院确认本案的合同相对人为杜大桥与居艺装饰公司，双方形成合法、有效的承揽合同关系，依法应受法律保护。诉讼过程中，唐刘平作为居艺装饰公司的法定代表人，已认可居艺装饰公司尚欠杜大桥宽澄鼎元健身房、碧湖园吊顶的施工费24800元，本院予以确认。对于宽澄鼎元网吧的施工费用，因居艺装饰公司拒绝与杜大桥进行结算，本院委托鉴定机构鉴定未果，在此情况下，本院只能采用现场勘验的方法聘请有经验的木工装修工人对装修面积进行测量，并按澄江县的市场单价计算施工费用为116393元，居艺装饰公司拒不到现场配合勘验，视为对该勘验结果放弃抗辩权利，本院对该勘验结果予以采信，扣除施工期间居艺装饰公司已支付的施工费50000元，实际还应支付66393元。至于居艺装饰公司提出有部分装修工程因质量存在问题出现返工现象，施工期间杜大桥又多次向其预支材料款，因未提供相应证据加以证实，本院不予采信。杜大桥主张装修过程中提供的辅材款11490元，对于从强盛建材商行赊购的9442元，本院予以确认，对于杜大桥陈述从其他工地自带的辅材，因居艺装饰公司不予认可，杜大桥也未提供其他证据予以证实，本院不予采信。对于杜大桥主张2015年居艺装饰公司欠其施工费25000元的诉讼请求，本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。因目前杜大桥未提供任何证据证实居艺装饰公司欠其上述施工费，居艺装饰公司又未明确表示认可，具体的施工项目双方也未进行确认，便无法采用现场勘验方式确定，故对杜大桥的该诉讼请求，本院不予支持，若杜大桥今后有充分证据证实，可另行途径解决。 综上所述，合同当事人应当按照约定全面履行合同义务，履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。据此，为保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序稳定。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、由被告澄江县居艺装饰有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告杜大桥施工费、辅材款共计100635元； 二、驳回原告杜大桥对被告唐刘平的诉讼请求； 三、驳回原告杜大桥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费2938元（原告杜大桥已预交），由被告澄江县居艺装饰有限责任公司负担2500元，原告杜大桥负担438元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。 各方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若被告澄江县居艺装饰有限责任公司不自动履行本判决，原告杜大桥可在本判决确定的履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。 审 判 长  马俊东 人民陪审员  许永胜 人民陪审员  高 萍 二〇一八年九月五日 书 记 员  陈秋彤