浙江省云和县人民法院 刑 事 判 决 书 （2017）浙1125刑初141号 公诉机关浙江省云和县人民检察院。 被告人倪涛，男，1985年6月22日出生于浙江省云和县，汉族，大专文化，经商，住云和县。因本案，于2016年6月27日被云和县公安局刑事拘留，同年7月11日被变更强制措施为取保候审，2017年7月11日经云和县人民检察院决定被再次取保候审，2018年1月31日经本院决定被依法逮捕。现羁押于云和县看守所。 辩护人叶永军，浙江指路人律师事务所律师。 被告人孙鹏青，男，1988年10月16日出生于浙江省云和县，汉族，大学文化，经商，户籍所在地云和县，现住云和县。因谎报警情、吸毒，于2016年9月2日被云和县公安局处行政拘留二十日，并处罚款人民币500元。因本案，于2016年6月27日被云和县公安局刑事拘留，同年7月8日被变更强制措施为取保候审，2017年7月8日经云和县人民检察院决定被再次取保候审，2018年1月31日经本院决定依法逮捕。现羁押于云和县看守所。 辩护人张永波，浙江指路人律师事务所律师。 被告人邵洁，女，1987年8月11日出生于浙江省云和县，汉族，大学文化，浙江永和建筑检测公司职工，户籍所在地云和县，现住云和县。因本案，于2016年6月27日被云和县公安局取保候审，2017年6月27日经云和县人民检察院决定被再次取保候审，2018年1月31日经本院决定依法逮捕。现羁押于丽水市看守所。 辩护人江礼火，浙江指路人律师事务所律师。 被告人刘候煜，男，1982年9月3日出生于浙江省云和县，汉族，中专文化，务工，户籍所在地云和县。因犯非法获取计算机信息系统数据罪，于2013年9月13日被温州市平阳县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币15万元。因本案，于2016年8月23日被云和县公安局取保候审，2017年8月23日经云和县人民检察院决定被再次取保候审，2018年1月31日经本院决定依法逮捕。现羁押于云和县看守所。 辩护人苏展宏，浙江天干律师事务所律师。 被告人叶向阳，男，1987年10月1日出生于浙江省云和县，汉族，高中文化，经商，户籍所在地云和县，现住云和县。因犯危险驾驶罪，于2016年6月7日被本院判处拘役一个月，缓刑四个月，并处罚金人民币2000元。因本案，于2016年8月23日被云和县公安局取保候审，2017年8月23日经云和县人民检察院决定被再次取保候审，2018年1月31日经本院决定依法逮捕。现羁押于云和县看守所。 指定辩护人赖巧菊，浙江指路人律师事务所律师。 云和县人民检察院以云检公诉刑诉（2017）153号起诉书指控被告人倪涛、孙鹏青、邵洁、刘候煜、叶向阳犯开设赌场罪，于2017年12月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。云和县人民检察院指派检察员叶某1出庭支持公诉，上列各被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 云和县人民检察院指控，2016年6月10日至20日期间，被告人倪涛、孙鹏青、邵洁以营利为目的，从他人处获取境外赌博网站的代理账号，通过担任该赌博网站代理的方式，接受40余名参赌人员对欧洲杯足球赛下注赌球，累计投注额约70万元；同年6月14日至27日期间，倪涛、邵洁通过他人取得另一代理账号接受参赌人员下注赌球，累计投注额约33万元，期间被告人刘某帮忙操作下注、买球，帮助操作的赌资数额累计约10万元；同年6月10日至20日期间，被告人叶向阳向邵洁等人获取赌博网站的下级子账号接受参赌人员下注赌球，累计投注额约10万元。为证明上述事实，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为：被告人倪涛、孙鹏青、邵洁以非法谋利为目的，利用设置有下级账号的网络赌博账户组织赌博活动（担任赌博网站代理），或利用未设置下级账号的网络赌博账户组织赌博活动，向赌博网站获取返利款共计9000元左右，参与赌博网站利润分成，赌资数额分别共计100余万元、70余万元、100余万元，均情节严重；被告人叶向阳以非法谋利为目的，利用赌博网站的子账户组织赌博活动，向赌博网站获取返利款2000余元，参与赌博网站利润分成，赌资数额共计约10余元；被告人刘候煜为他人组织网络赌博活动提供操作下注、买球的帮助，其帮助操作的赌资数额共计约10万元。五被告人的行为均应以开设赌场罪追究其刑事责任，系共同犯罪。被告人刘候煜在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，应当对其从轻、减轻或者免除处罚。案发后，被告人邵洁、叶向阳向侦查机关自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，均可对其从轻或者减轻处罚。被告人邵洁揭发他人的犯罪事实经查证属实，并协助侦查机关成功抓捕一名其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，可以对其从轻或者减轻处罚。提请依法判处。 被告人倪涛对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。其辩护人辩护称：1.倪涛在本案的共同犯罪中的作用、地位要明显小于孙鹏青、邵洁；2.倪涛的主观恶性小，造成的社会危害小，系初犯、偶犯，具有坦白情节，并愿意退赃；3.倪涛有劝说他人上缴枪支的行为，虽不构成立功，但其行为能充分说明其悔罪表现和对社会负责的态度。综上，请求对其从轻处罚并适用缓刑。倪涛的辩护人当庭提交的证据有：证明一份、情况说明一份以及云和县浮云街道中山社区居民联名书一份。 被告人孙鹏青对公诉机关指控的事实及罪名无异议。其辩护人辩护称：1.孙鹏青在本案中所起作用较小，客源、账目及与上家联系等都不由孙鹏青负责，且孙鹏青在合伙过程中出资不到位；2.孙鹏青属于犯罪中止，在本案中，孙鹏青在合伙了不到十天后便退伙，属于实行行为还没有终了的犯罪中止情形；3.孙鹏青在归案后如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节；4.孙鹏青等人的行为应认定为整个欧洲杯期间利用网络赌博开设赌场犯罪的从犯。综上，请求在三年以下进行量刑并对其适用缓刑。孙鹏青的辩护人当庭提交了企业信息公示材料一份。 被告人邵洁对公诉机关指控的事实及罪名无异议。其辩护人辩护称：1.从整个案件来看，邵洁等人与其上家及在网络上开设赌博网站的人员构成共同犯罪，开设赌博网站的人员系主犯，邵洁等人在整个网络赌博系统中的地位与作用，仅仅是其中的一小部分，其从赌博网站获得的返利款也非常少，应当认定邵洁为从犯；2.邵洁具有自首、立功情节，主观恶性较小，社会危害小，认罪态度好，悔罪表现明显，且系初犯、偶犯。综上，请求依法确定为三年以下宣告刑并适用缓刑。 被告人刘候煜对公诉机关指控的事实及罪名均有异议，认为其不构成犯罪，其辩称：1.其不是合伙人；2.其没有分到任何利润；3.其主观上对赌博网站并不知情，不知道其行为系网络赌博。其辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均有异议，辩护称：1.只在明知系赌博网站而提供帮助的情况下才构成开设赌场罪的共犯，而刘候煜在主观上不知该网站系赌博网站；2.即使公诉机关指控的事实成立，刘候煜帮助邵洁下注的赌资仅10万，未达到“帮助收取赌资20万元以上”的构罪要求；3.本案中，刘候煜没有获利。综上，刘候煜不构成犯罪。即使构罪，因刘候煜在前罪缓刑考验期间表现良好，与前罪并罚后仍具有适用缓刑的条件。被告人刘候煜的辩护人当庭提交了证明一份。 被告人叶向阳对公诉机关指控的事实及罪名无异议，其辩护人辩护称：1.赞同邵洁的辩护人关于五被告人均应认定为从犯的辩护意见；2.叶向阳有自首情节，且涉案投注额及获利额少，其经营子账户参赌的时间短，在其账号上投注的参赌人员少，且均为其朋友。综上，请求从轻或者减轻处罚。 经审理查明： 一、被告人倪涛、孙鹏青、邵洁共同开设赌场的事实 2016年6月10日至6月20日期间，被告人倪涛、孙鹏青、邵洁以营利为目的，从上家“落魄”（黎胜阳）处获取的一个“皇冠”境外赌博网站代理账号，为该网站担任代理，并接受阙某3、叶某3等40余名参赌人员对欧洲杯足球赛的下注赌球，累计投注额约人民币70万元，其中经三被告人及“小城故事”酒吧老板宋某直接投注额约40万元，代理账号下设子账号若干，分别给被告人叶向阳和蓝某1、吴某1、吴某2、孙某等人使用，通过子账号接受参赌人员投注金额约30万元。通过上述方式，获取赌博网站给付的投注额2%的返利款，还通过接“私盘”与赌球人员赌博，共计获利约8000元。 二、被告人倪涛、邵洁、刘某共同开设赌场的事实 2016年6月14日，被告人倪涛、邵洁通过毛某1、李某、樊某的介绍、联系，在支付了押金3万元后从上家“阿武”（身份不明）处获得一个赌博网站的代理账号，并用该代理账号接受参赌人员对欧洲杯足球赛下注赌球。 2016年6月14日至6月20日期间，该代理账号累计接受投注额10万余元，樊某每日为邵洁等人向上家结算，于2016年6月21日从上家“阿武”处获得返利款2000元，后将该2000元全部转账至李某处，李某按照赌博网站投注额0.8%支付倪涛、邵洁返利款人民币800余元。 2016年6月21日至6月27日期间，该代理账号共计接受有效投注额23万余元，倪涛、邵洁按照赌博网站有效投注额的2%获得返利款共计4600余元。截止案发，上述返利款因被告人邵洁已归案，尚未被邵洁实际获得。期间，被告人刘候煜为倪涛、邵洁提供帮助，其实际参与赌博的赌资数额累计约10万元，未从中获利。 三、被告人叶向阳开设赌场的事实 2016年6月10日至2016年6月20日期间，被告人叶向阳向被告人邵洁等人获取赌博网站的子账号，对欧洲杯期间足球赛进行下注赌球，并接受林某1、张某等人的下注，该下级子账号累计投注金额约10万余元。按照投注额的2%向上家被告人邵洁等人处获得返利款2000余元。 案发后，被告人邵洁、叶向阳于2016年6月27日向云和县公安局自动投案，并如实供述了自己的犯罪事实。邵洁于2017年5月2日向云和县公安局提供他人的犯罪线索，并协助侦查机关成功抓捕了一名犯罪嫌疑人，侦查机关根据该线索又成功抓捕了另一名犯罪嫌疑人。公安机关于2016年6月27日从被告人倪涛、孙鹏青、邵洁处扣押了手机3部,于2016年8月23日从被告人刘候煜、叶向阳处扣押了手机2部。 另查明，被告人刘某因前罪非法获取计算机信息系统数据罪，于2012年8月7日被刑事拘留，同年11月8日被取保候审，被羁押共计94天。 证明上述事实的证据有： 1.被告人倪涛的供述与辩解，证实：2016年6月11日左右，其与被告人孙鹏青、邵洁合伙从上家获得一个境外赌球网站的三级代理账号，通过该账号接受参赌人员对欧洲杯期间足球赛的投注，并获得该代理账号投注额2%的返利款。其主要负责吸引客户参与下注，邵洁负责管账，孙鹏青可以拿到不同的账号。其与孙鹏青、邵洁三人合伙期间，该代理账号接受投注额大概40万，获利大概8000元。该代理账号还可以开设下级账号，孙鹏青开了好几个下级账号，不清楚有哪些人持有，仅知道蓝某1有一个下级账号，这些下级账号的投注金额其不清楚。2016年6月21日孙鹏青退股；2016年6月14日左右，其与邵洁通过毛某1、李某、樊某等人从上家拿到一个境外赌博网站的代理账号，通过同样的方式进行网络赌博。该账号2016年6月14日至6月21日期间的投注额大概10万元，2016年6月21日至6月27日期间的投注额大概24万，不清楚该账号是否获得返利款。在孙鹏青与其散伙后，一般都是其与刘候煜一起操作，有时候在小城故事酒吧操作，有时候在刘候煜家里操作。这期间其到丽水去了几天，在这几天中，是刘候煜在帮忙下注买球，基本上的事项是刘候煜与邵洁联系处理。经过刘候煜操作的投注金额大概20万元。2016年6月15日左右，刘候煜在小城故事酒吧曾通过其代理的赌博账号与参赌人员对赌。 2.被告人孙鹏青的供述与辩解，证实：2016年6月10日左右，其与被告人倪涛、邵洁合伙从上家获得一个境外赌球网站的三级代理账号，通过该代理账号接受参赌人员对欧洲杯期间足球赛的投注，并获得该代理账号投注额2%的返利款。其主要负责帮周围朋友下注，自己也参与赌博，倪涛负责吸引参赌人员下注，邵洁负责管账。截止2016年6月20日，该代理账号接受投注额大概40万元。该账号下设下级子账号若干，其知道拥有子账号的人员有被告人叶向阳、蓝某1、吴某2、孙某、吴某1、林某4等人。叶向阳的子账号有效投注额大概8、9万，其付了叶向阳返利款1600元，另外邵洁也支付了叶向阳一部分返利款。蓝某1的子账号有效投注额大概10万元，邵洁支付了蓝某1返利款2000元，但蓝某1的账号实际使用人为其本人，上述返利款2000元用于抵扣其与蓝某1之间的债务。孙某的子账号投注额大概3万元，吴某2的子账号投注额大概3万元。2016年6月20日，其与倪涛、邵洁散伙。2016年6月10日至6月20日期间，上述三级代理账号与子账号接受投注额共计大概70万元。 3.被告人邵洁的供述与辩解，证实：2016年6月10日左右，其与倪涛、孙鹏青合伙从上家获得一个境外赌球网站的三级代理账号，通过该代理账号接受参赌人员对欧洲杯期间足球赛的投注，并获得该代理账号投注额2%的返利款。其主要负责算账，倪涛负责吸引参赌人员下注，孙鹏青负责吸引参赌人员，并为参赌人员开设下级子账号。该三级代理账号可以开设下级子账号，其知道被告人叶向阳、蓝某1、孙某、吴某2等人有子账号。其支付蓝某1返利款2000元，按照返利款系投注额的2%计算，蓝某1子账号接受的投注额大概10万元。另外其支付了叶向阳返利款几百元，孙鹏青也支付了叶向阳部分返利款。其余子账号接受投注额不清楚。2016年6月20日左右，孙鹏青退伙。2016年6月10日至6月20日，其与倪涛、孙鹏青合伙期间，通过上述三级代理账号接受有效投注额大概40万，获利8000元左右。2016年6月14日，其与倪涛还通过毛某1、李某、樊某从上家获得一个境外赌博网站的代理账号，通过同样的方式进行网络赌博。该账号2016年6月14日至6月21日期间的投注额大概10万元，按照有效投注额0.8%计算返利款，获利808元。2016年6月21日至6月27日期间的投注额大概24万，按照有效投注额2%计算返利款，因案发未获利。与孙鹏青散伙后，明知邵洁等人利用赌博网站代理账号接受他人下注赌球的被告人刘候煜主动要求合伙，但没有资金入伙。期间刘候煜经常与倪涛一起操作，主要负责下注买球，倪涛不在的时候，都由刘候煜负责操作，有人想赌球就直接联系刘某。经过刘候煜操作下注的赌资大概20万。2016年6月16日、17日左右，其与刘候煜一起在小城故事酒吧喝酒的时候，刘候煜通过其代理的赌博账号与参赌人员对赌。 4.被告人刘候煜的供述与辩解，证实：2016年欧洲杯开始后某天，其与邵洁一起吃饭后到小城故事酒吧，发现酒吧里的人都在通过邵洁下注赌球，对这件事比较感兴趣，就和邵洁聊起来。邵洁表示自己有个境外网站的账号可以下注赌球，又表示自己是孕妇，不能熬夜，叫其帮忙操作下注，还叫其帮忙联系其他人员参赌，并承诺一定的返利款。后来其经常与倪涛一起，在边上学习倪涛如何操作下注。2016年6月21日左右，孙鹏青与倪涛、邵洁散伙后，其开始操作下注，倪涛不在的时候其会帮忙操作。2016年6月25日之后，其操作下注的比较多，直至2016年6月27日。经其操作下注的赌资合计大概10万元。 5.被告人叶向阳的供述与辩解，证实：2016年欧洲杯开始后，孙鹏青叫其到邵洁处拿一个境外赌球网站的代理账号方便其下注赌球，并告诉其能获得该账号有效投注额2%的返利款。通过该账号，其累计下注大概10000元，并且帮助林某1、张某、黄某1、方某等人下注赌球。该账号累计接受有效投注额大概10万元。其收到孙鹏青支付的返利款1600元及邵洁支付的返利款几百元，共计获利2000元。 6.证人宋某的证言，证实：2016年欧洲杯开始后，其帮助被告人倪涛、邵洁等人在其经营的小城故事酒吧对欧洲杯足球赛进行赌球。通过发布微信宣传广告告知赌球事项，并帮助在小城故事酒吧内参赌的客人下注，收取的赌资通过微信转账给邵洁，等比赛结束后再根据客人的输赢情况向邵洁结算赌资。有时也直接将参赌的人员介绍到倪涛那里参赌。在这期间，通过其经手参与赌球的人员有王某1、谢某、毛某2、魏某1等人，赌资数额合计大概5、6万元。不清楚刘候煜是否与邵洁、倪涛合伙，但有几次倪涛叫其直接联系刘候煜下注。 7.证人樊某的证言，证实：2016年欧洲杯开始后，李某联系其说邵洁想通过其拿到赌球网站的盘口，后来其联系上家，上家要求其提交3万元的押金。其将上述情况告知李某，大概2016年6月15日收到李某提交的3万元押金，其将上述押金交付上家后，收到上家通过微信发送的赌球网站网址、账号及密码，其将上述信息转发给李某。该赌博账号按照有效投注金额2%支付返利款，其将返利款全部转账给李某。具体李某与邵洁如何分配，其并不清楚。2016年6月20日结算后应当支付李某等人返利款2000元，因李某、邵洁等人尚有一笔500元的赌资未支付，其仅支付李某等人返利款1500元。2016年6月27日结算后应当支付李某、邵洁等人返利款4600余元，因李某、邵洁等人尚有一笔2000余元的赌资未支付，其仅支付李某等人返利款2520元。截止案发，该账号累计接受投注金额大概35万元。 8.证人李某的证言，证实：2016年欧洲杯刚开始的时候，通过毛某1牵线，被告人邵洁联系其，叫其帮忙联系赌球盘口。其再通过樊某得到一个境外赌球网站的账号。邵洁通过毛某1支付了3万元的押金给其，其再将3万元押金通过樊某支付给上家。樊某将获得的境外赌球网站及账号、密码发送至其微信账号上，其再将上述信息通过毛某1转发至邵洁处。该赌博账号按照有效投注额金额2%支付返利款，其与毛某1、邵洁按照0.8%、0.4%、0.8%的比例分配返利款。2016年6月20日与樊某结算，该账号应获返利款2000元，经结算其本人分得返利款800余元，邵洁分得800余元，毛某1分得400余元。2016年6月12日左右至6月20日，该账号接受有效投注额金额约10万元。6月20日以后，该账号所有返利款由邵洁获得，其与毛某1不再参与该账号返利款分配。2016年6月27日樊某与上家结算后应当支付邵洁返利款4600元，因邵洁尚有一笔2000多的赌资未支付，故仅通过微信转账2520元至其微信账户，后因案发，该笔返利款尚未支付给邵洁。 9.证人毛某1的证言，证实：2016年6月12日左右，其联系李某，通过李某拿到一个境外赌球网站的代理账号供倪涛、邵洁使用，倪涛、邵洁为拿到该代理账号支付了3万元的押金。邵洁每日与其结算赌资，其再与李某结算。截止2016年6月20日，该账号接受的投注金额大概12万元。6月20日，李某与其结算返利款，其分得返利款400余元，邵洁分得返利款808元。 10.证人蓝某2的证言，证实：其系微信号“云和都市网”的负责人，应“严哥”的要求，其在其微信朋友圈为小城故事酒吧发布“欧洲杯全场竞猜开盘”广告信息。 11.证人蓝某1的证言，证实：2016年6月的一天，应孙鹏青要求，其到邵洁处获得一个赌球账号，邵洁将账号和密码发送给其后，其便将上述信息转发至孙鹏青处。该账号具体操作下注由孙鹏青负责。后经邵洁结算，获得该账号返利款2000元，该款项用于抵扣其与孙鹏青之前的债务。按照返利款推算，该账号的有效投注金额大概10万元。 12.证人吴某2的证言，证实：2016年欧洲杯开始后，其找孙鹏青获得一个境外赌球网站的子账号。该账号累计下注大概5万元，并获得返利款900元。 13.证人朱某的证言，证实：2016年欧洲杯期间，其通过吴某2参与下注赌球。 14.证人孙某的证言，证实：2016年欧洲杯开始后，其从邵洁处获得一个境外赌球网站的子账号。该账号累计下注大概7000元，未从该账号获得返利款。 15.证人程某1的证言，证实：2016年欧洲杯开始后，其从邵洁处获得一个境外赌球网站的子账号。该账号用于其本人下注赌球用，累计下注金额大概6、7万元，不清楚是否从赌博网站获得返利款。 16.证人吴某1的证言，证实：2016年欧洲杯期间，其妻子程某1参与了赌球，具体如何参与、赌资多少其不清楚，但是其本人的手机被其妻子用于赌博下注的金额大概1万元。 17.证人张某、方某、林某1、黄某1的证言，证实：2016年欧洲杯期间，上述证人均通过叶向阳下注赌球。 18.证人谢某、王某1、毛某2、陈某1、涂某、周某1、黄某2、魏某1、阙某1、程某2、王某2华等11名证人的证言，证实：2016年欧洲杯期间，上述证人均通过小城故事酒吧老板宋某，下注买球，参与赌博，上述11名证人证实的赌资共计2.385万元。 19.证人王某3的证言，证实：2016年欧洲杯期间，在小城故事酒吧看到老板宋某帮别人下注赌球。 20.证人王某4、王某2、洪某、赵某、甘某、叶某2、雷某、王某2乐、叶某3、阙某2、傅某、王某5、林某2、程某3等13名证人的证言，证实：2016年世界杯期间，上述证人均通过邵洁下注买球，参与赌博。 21.证人吴某3、阙某3、卢某、林某3、魏某2的证言，证实：2016年欧洲杯期间，上述证人均通过倪涛下注买球，参与赌博，赌资共计9400元。 22.证人陈某2的证言，证实：其系毛某1妻子，邵洁多次微信转账给毛某1，款项的用途其不清楚。 23.归案经过，证实：被告人邵洁、叶向阳系自动投案，被告人倪涛、孙鹏青、刘候煜均系传唤到案。 24.各被告人、证人的户籍信息，证实本案各被告人及证人的身份情况。 25.扣押决定书、证据保全决定书、扣押清单、证据保全清单、发还清单，证实：本案各被告人所用手机的扣押情况，参赌人员谢某、程某1等人手机的扣押及发还情况。 26.被告人邵洁、证人樊某工商银行交易记录，证实在2016年6月1日至6月27日期间的银行交易明细。 27.程某1、阙某2等38名参赌人员的行政处罚决定书，证实上述人员因参与赌球被行政处罚的事实。 28．刑事判决书，证实被告人叶向阳、刘候煜各自因前罪被判处刑罚并适用缓刑的情况。 29.被告人邵洁的立功材料，包括立功认定意见书、呈请立功认定意见报告书、邵洁提供线索协助民警抓获吸毒人员经过说明、立案决定书、拘留证、逮捕证、行政处罚决定书、起诉意见书、刑事判决书，证实：被告人邵洁在案发后取保候审期间，向公安机关提供线索，协助公安机关抓获一名犯罪嫌疑人，公安机关根据该线索又查获另一名犯罪嫌疑人，上述两名犯罪嫌疑人现已被判处刑罚。 30.手机5部、电子证物检查工作记录及光盘，证实对已扣押手机内的电子证据进行检查及提取情况。 31.情况说明，证实：2017年12月23日倪涛说服他人主动将两把疑似枪支上交至云和县公安局。经鉴定，经上交的两把疑似枪支中一把属于以气体为动力发射弹丸的枪支且具有杀伤力，为国家管制器具。云和县公安局所已就此事作出行政处罚。 上述证据，经庭审质证，具有真实性、合法性、关联性，能够相互印证，本院予以确认。被告人倪涛的辩护人提交的证明及云和县浮云街道中山社区居民联名书，被告人孙鹏青的辩护人提交的企业公示材料、被告人刘候煜的辩护人提交的证明等证据，与本案缺乏关联性，本院不予确认。 关于被告人倪涛的辩护人提出的被告人倪涛在共同犯罪中作用明显较小的辩护意见，本院认为，被告人倪涛、孙鹏青、邵洁的供述共同证实，三人在共同犯罪中分工明确，从过程及结果来看，三人所起作用相当。对被告人倪涛的辩护人提出的上述意见，与查明事实不符，本院不予采纳。 关于被告人孙鹏青、邵洁、叶向阳的辩护人提出的被告人孙鹏青、邵洁、叶向阳等人系从犯的辩护意见，本院认为，被告人倪涛、孙鹏青、邵洁、叶向阳、刘候煜所实施的犯罪行为系在欧洲杯足球赛期间，组织不特定人员进行下注赌球的开设赌场行为，其行为的预谋、实施独立于整个网络赌博体系，系一个完整的犯罪行为，从各被告人的主观上和行为后果上看，其犯罪行为并非对整个网络赌博犯罪的帮助。故对上述辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人孙鹏青的辩护人提出的辩护意见，本院认为：1.就孙鹏青系犯罪中止的辩护意见，现有被告人孙鹏青、倪涛、邵洁的供述能证实，孙鹏青与倪涛、邵洁合伙，利用从上家处获得一个赌博网站的代理账号，在2016年6月10日至6月20日期间累计接受投注人民币40万余元，且孙鹏青积极参与为该账号设置下级子账号，接受不特定人群的下注，直至6月20日三被告人因资金问题散伙，至此本次犯罪行为终了，孙鹏青不符合犯罪中止的构成要件；2.就其具有自首情节的辩护意见，现有《归案经过》证实，孙鹏青系传唤到案，非自动投案，不符合自首的认定条件；3.就其在共同犯罪中起到的作用相对较小的辩护意见，现有被告人倪涛、孙鹏青、邵洁的供述共同证实了三人在共同犯罪中的分工，从过程及结果来看，三人在共同犯罪起到的作用相当。综上，对被告人孙鹏青的辩护人提出的上述辩护意见，本院均不予采纳。 关于被告人刘候煜及其辩护人提出的刘候煜不构犯罪的辩护意见，本院认为：被告人倪涛、邵洁、刘某的供述证实，刘候煜从始至终明知倪涛、邵洁所实施的行为系开设赌场，在孙鹏青与倪涛、邵洁散伙后，刘某经与邵洁等人合意，加入到开设赌场犯罪中，后期对于赌博网站代理账号的操作大多是刘候煜操作，包括提供资金结算服务、直接联系参赌人员、帮助参赌人员下注买球等。刘某的行为系经事先合意为开设赌场犯罪提供帮助的行为。对刘候煜及其辩护人提出的其不构成犯罪的辩解及辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人倪涛、孙鹏青、邵洁、刘某的辩护人提出可适用缓刑的辩护意见，本院认为：1.综合本案案情及被告人倪涛、孙鹏青、邵洁行为的社会危害性，不宜对三被告人适用缓刑；2.被告人刘某拒不认罪，不宜对其适用缓刑。综上，对四被告人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。 关于被告人倪涛的辩护人提出的倪涛具有坦白等从轻情节的辩护意见、被告人邵洁的辩护人提出的邵洁具有自首、立功等从轻处罚情节的辩护意见、被告人叶向阳的辩护人提出的叶向阳具有自首等从轻处罚情节的辩护意见均有理，本院予以采纳。 本院认为，被告人倪涛、孙鹏青、邵洁以谋利为目的，利用设置有下级账号的网络赌博账号组织赌博活动，担任赌博网站代理，参与赌博网站利润分成。被告人倪涛、孙鹏青、邵洁合伙期间吸收赌资共计人民币70万余元，获利人民币8000元；被告人倪涛、邵洁合伙期间吸收赌资共计人民币30万余元，获利人民币800元，三被告人均情节严重；被告人叶向阳以非法谋利为目的，利用赌博网站的子账号组织赌博活动，参与赌博网站利润分成，吸收赌资共计人民币10万余元，获利人民币2000余元；被告人刘候煜明知他人开设赌场，经事先合意，为他人开设赌场提供帮助，其帮助操作的赌资共计人民币10万余元。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款之规定，五被告人均构成开设赌场罪，其中被告人倪涛、孙鹏青、邵洁系共同犯罪，被告人倪涛、邵洁、刘某系共同犯罪。公诉机关指控五被告人的罪名成立，本院予以支持。被告人倪涛、孙鹏青、邵洁在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款之规定，以三被告人组织、参与的全部犯罪定罪处罚。被告人刘候煜在共同犯罪过程中起次要、辅助作用，系从犯，依据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当对其从轻处罚。被告人邵洁、叶向阳自动投案并如实供述自己及同案犯的犯罪事实，均系自首，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，均可以从轻处罚。被告人倪涛、孙鹏青在归案后如实供述了自己及同案犯的犯罪事实，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，均可以从轻处罚。被告人邵洁揭发他人犯罪行为并经查证属实，有立功表现，依据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，对其可以从轻处罚。被告人叶向阳、刘某均系在缓刑考验期内犯新罪，依据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款、第六十九条之规定，均应当撤销缓刑，与新犯罪所判处的刑罚并罚，数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第四十二条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人倪涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月31日起至2021年7月15日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳）； 二、被告人孙鹏青犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月31日起至2021年4月18日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳）； 三、被告人邵洁犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月31日起至2021年1月30日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳）； 四、撤销浙江省平阳县人民法院（2013）温平刑初字第567号刑事判决书中被告人刘候煜犯非法获取计算机信息系统数据罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币150000元的缓刑部分； 五、被告人刘候煜犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币2000元，与前罪非法获取计算机信息系统数据罪被判处的有期徒刑三年，并处罚金人民币150000元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币152000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月31日起至2020年10月28日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳）; 六、撤销本院（2016）浙1125刑初87号刑事判决书中被告人叶向阳犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑四个月，并处罚金人民币2000元的缓刑部分； 七、被告人叶向阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元，与前罪危险驾驶罪被判处的拘役一个月，并处罚金人民币2000元并罚，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月31日起至2018年11月30日止；罚金限本判决生效后五日内缴纳）； 八、扣押在案的iphone6s手机3部（IMEI码分别为：358354068179604、352098073448639、353252076891423）、iphone6手机2部（IMEI码分别为：359257066454466、354397062137726）予以没收，上缴国库； 九、被告人倪涛、孙鹏青、邵洁的共同违法所得人民币8000元、被告人倪涛、邵洁的共同违法所得人民币800元、被告人叶向阳的违法所得人民币2000元继续予以追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本六份。 审 判 长  胡旭芬 人民陪审员  柳伟明 人民陪审员  严荣尧 二〇一八年一月三十一日 书 记 员  廖微微 附： 本判决所依据的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。