山西省运城市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）晋08民终2046号 上诉人（原审被告）：北京美达源科技有限公司，住所地：北京市平谷区平谷镇平安街村安乐东路**。 法定代表人：李文东，总经理。 委托诉讼代理人：李英，山西衡霄律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：杨豪，男，1991年11月22日出生，汉族，山西省夏县水头镇西下晁村**南庄东街**居民。 被上诉人（原审原告）：王森，男，1993年7月24日出生，汉族，山，山西省夏县水头镇西下晁村**南庄西2巷**居民。div> 委托诉讼代理人：武泽明，山西众志诚律师事务所律师。 原审被告：李彦亮，男，1986年1月29日出生，汉族，北京，北京市朝阳区北苑家园紫绶园**楼**居民。iv> 上诉人北京美达源科技有限公司因与被上诉人杨豪、王森及原审被告李彦亮合同纠纷一案，不服运城市盐湖区人民法院（2018）晋0802民初624号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人北京美达源科技有限公司上诉请求：1、依法撤销运城市盐湖区人民法院（2018）晋0802民初624号民事判决；2、依法改判驳回被上诉人诉讼请求，或将本案发回重审；3、依法改判一、二审诉讼费用被上诉人承担。主要事实与理由：一、一审法院送达程序违法，上诉人自始至终不知道已被起诉，也从未收到任何开庭传票材料，一审在未依法送达的情况下缺席判决，剥夺了上诉人提出管辖权异议以及抗辩的权利，从而导致不公正的判决结果。二、被上诉人杨豪作为一审原告进行诉讼，主体不合格，明显属于误判。三、一审判决认定事实错误，证据不足，并非是上诉人违约，而是被上诉人没有履行合同义务，从而导致上诉人不能提供合同约定的成果，实际是被上诉人违约，并应当承担违约责任。 被上诉人杨豪、王森辩称：1、原审法院程序合法；2、答辩人杨豪具有诉讼主体资格；3、一审法院认定事实清楚，是上诉人的根本违约行为导致合同目的无法实现。答辩人根据签订的《晋运棋牌项目开发服务合同》第十一条第2项（2）的约定，向法院提出解除合同申请，原审法院判决解除合同，事实认定清楚。 被上诉人杨豪、王森向一审法院起诉请求：1、解除原告杨豪、王森与被告北京美达源科技有限公司签订的《晋运棋牌项目开发服务合同》；2、二被告连带偿还原告已支付给被告的首付款100000元及利息（利息按照银行同期贷款利率计算自2017年7月15日起至款付清之日止）；3、二被告支付原告违约金6750元。4、由二被告共同承担本案诉讼费。 一审法院认定事实如下：2017年7月，二原告欲开发一款“晋运棋牌”项目APP，后二原告联系了被告李彦亮（系被告北京美达源科技有限公司CEO），让其所在的公司来完成此项目的开发，双方于2017年7月11日签订了《晋运棋牌项目开发服务合同》，合同第四条约定：二原告委托被告北京美达源科技有限公司开发标的系统，应向被告支付的研究开发经费和报酬总额为人民币￥135000元（大写：人民币壹拾叁万伍仟元整）标的合同签订后三个工作日内支付合同总价的一部分，即人民币100000元（大写：人民币壹拾万元整）。该条还约定了被告北京美达源科技有限公司的指定账户信息。合同签订后，二原告按照合同约定的时间向被告北京美达源科技有限公司的指定账户支付了该开发项目的预付款100000元。同时查明：《晋运棋牌项目开发服务合同》第十一条约定：因被告北京美达源科技有限公司原因导致在约定的时间内不能完成合同约定的计划，原告不能认可的，被告应承担责任。每逾期一日，应向原告支付合同总额2‰（千分之二）的违约金，违约金总额累计不超过合同总额的5％（百分之五）。逾期超过两个月的，原告有权以书面通知方式解除本合同。一审法院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。另当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，原、被告之间签订《晋运棋牌项目开发服务合同》，合同约定了价款、付款时间、违约责任等，合同签订后，原告依约履行了支付价款的义务，被告理应履行开发“晋运棋牌”项目APP的义务，但被告北京美达源科技有限公司一直未履行，当事人一方迟延履行合同约定的义务超过合同约定的期限，当事人可以解除合同，故原告主张解除合同，本院予以支持，被告北京美达源科技有限公司理应退还二原告支付的预付款100000元。该合同还约定了违约金的计算方法，即每逾期一日，应向原告支付合同总额2‰（千分之二）的违约金，违约金总额累计不超过合同总额的5％（百分之五），故被告应按照合同约定向二被告支付违约金6750元，本院予以支持。被告北京美达源科技有限公司的不履行给原告造成了一定的损失，且原告主张的利息符合法律规定，本院亦予以支持。被告李彦亮为被告北京美达源科技有限公司的CE0，原、被告之间签订项目开发合同前后均是被告李彦亮负责，被告李彦亮是经手人，本院予以确认，故被告李彦亮应对原告的预付款、利息及违约金承担共同偿还责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、解除原告杨豪、王森与被告北京美达源科技有限公司于2017年7月11日签订的《晋运棋牌项目开发服务合同》；二、被告北京美达源科技有限公司、李彦亮于本判决生效之日起十五日内共同偿还原告杨豪、王森所付的项目开发预付款100000元及利息（利息按照中国人民银行同期同类贷款利率计算自2017年7月11日起至款付清之日止）；三、共同支付原告杨豪、王森违约金675O元。如未按判决指定的期限履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2435元，由被告北京美达源科技有限公司、李彦亮共同承担。 二审审理期间，被上诉人杨豪、王森申请放弃对李彦亮的诉讼请求。其他事实与一审法院查明事实基本一致。 本院认为，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的根据情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，上诉人北京美达源科技有限公司与被上诉人杨豪、王森2017年7月11日签订的《晋运棋牌项目开发服务合同》为有效合同，合同签订后，被上诉人王森按合同约定于2017年11月24日向上诉人北京美达源科技有限公司支付了100000元，但上诉人北京美达源科技有限公司未按照合同第一条约定的自设计风格确认之后90工作日交付晋运棋牌APP，已构成违约，至被上诉人2018年1月15日起诉时已长达五个月之久，且经被上诉人催告仍未交付，致使合同目的不能实现，按合同第十三条约定，被上诉人有权解除合同。根据双方签订的合同第十一条约定，上诉人应向被上诉人支付的违约金确定为6750元。二审审理中，被上诉人书面申请放弃对原审被告李彦亮的诉讼请求，是对自己民事权利的处分，本院予以准许。上诉人所提一审法院送达程序违法的上诉理由，经查，一审法院送达起诉状副本、应诉通知书、审理传票等法律文书时，既按照合同书上表明的“北京市朝阳区北苑路13号领地OFFICE大厦A座1002室”进行了邮寄，也按在国家企业信用信息公示系统中查询的“北京市平谷区平谷镇平安街村安乐东路7号”地址进行了邮寄，但均以各种理由被退回。一审法院送达程序符合最高人民法院印发《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》的通知第八条的相关规定。上诉人所提被上诉人实际违约并应承担违约责任的上诉理由，经查，被上诉人已按合同约定支付了首付款100000元，并按合同约定提出了晋运棋牌项目的要求和设计风格，并不存在违约情形。上诉人的各项上诉理由均缺乏充分的事实和法律依据，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下： 一、维持运城市盐湖区人民法院(2018)晋0802民初624号民事判决第一项； 二、撤销运城市盐湖区人民法院（2018）晋0802民初624号民事判决第二项、第三项； 三、上诉人北京美达源科技有限公司于本判决生效后十日内偿还被上诉人杨豪、王森所支付的项目预付款100000元及利息（利息按照中国人民银行同期同类贷款利率计算，自2017年7月15日起算至款付清时止）； 四、上诉人北京美达源科技有限公司于本判决生效后十日内支付被上诉人杨豪、王森违约金6750元； 五、驳回被上诉人杨豪、王森的其他诉讼请求。 如未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2435元，二审案件受理费2525元，共计4960元，由上诉人北京美达源科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林学武 审判员  梅智勇 审判员  王 溥 二〇一八年九月七日 书记员  王亚荣