广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤06民终8721号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司，住所地广东省佛山市顺德区。负责人：麦浩林。委托诉讼代理人：叶超强，广东法岸律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘应全，男，1965年3月1日出生，汉族，住广东省连州市。委托诉讼代理人：杨清澜，广东保顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：任求学，广东保顺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王汉光，男，1972年8月6日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人刘应全、王汉光机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2018）粤0606民初5995号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年9月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，对刘应全的伤残等级重新鉴定后按重新鉴定结论改判其残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费、精神损害抚慰金、误工费；2.本案一、二审诉讼费用由刘应全、王汉光负担。事实与理由：一、一审法院采信广东法维司法鉴定所的鉴定意见错误。首先，广东法维司法鉴定所测得刘应全右髋关节活动受限57.8%，并据此评定刘应全的伤残为九级伤残，该鉴定意见与刘应全出院记录中记载的刘应全的出院情况相反。刘应全的出院记录记载“一般情况良好，自觉右髋部及骨盆处疼痛基本缓解，无下肢麻木、乏力等不适诉说。查体：神清，骨盆及下肢形态良好……髋关节活动部分受限”。鉴定意见体格检查记载“右髋关节活动受限，行走不便，下蹲不能”。由此可知，刘应全出院时“无下肢麻木、乏力等、髋关节活动部分受限”，但鉴定时却“行走不便，下蹲不能”，右髋关节活动受限57.8%，即刘应全右髋关节活动大部分受限。对此，刘应全、广东法维司法鉴定所均未予合理解释。鉴定意见资料摘要中广东法维司法鉴定所有意避开出院记录中记载刘应全出院状况一般良好的相关病情记录，仅摘录了入院情况中记载刘应全入院时损伤严重的内容和诊断结果，对刘应全出院病情好转部分的记录只字未提，故广东法维司法鉴定所此举明显存在故意放大刘应全伤情、后果及避重就轻的重大嫌疑。参照《人体损伤致残程度分级》第5.8.6.5条的规定，伤者整个右髋关节进行假体置换术后才能被评定为九级伤残，而从平安保险公司前期取得刘应全部分X片来看，刘应全右髋臼虽然为粉碎性骨折，但从X光片看其骨折线对位较好，医院对其采取的治疗措施也是保守治疗，且经过长达125天的住院治疗后，刘应全根本不存在因右髋臼骨折被评残九级的基础。其次，刘应全单方委托司法鉴定机构进行鉴定，在没有赔偿义务人陪同鉴定监督的情况下，平安保险公司对鉴定意见的真实性、合法性、关联性有异议。1.在前期理赔调解阶段，平安保险公司请求刘应全提供与本案相关的全部X光片、CT片等医学影像资料，配合平安保险公司对其进行查体测量，核实其右髋关节活动度情况，以便准确评估其损伤情况和作出合理赔偿，但刘应全一直拒绝配合并回避。2.广东法维司法鉴定所在没有各方当事人到场监督的情况下，仅凭无法确认真实性的所谓查体测量测得刘应全右髋关节活动度，平安保险公司对广东法维司法鉴定所作出的鉴定结论不予认可。故平安保险公司请求二审法院委托专业机构对刘应全的伤残等级进行重新鉴定，在重新鉴定意见作出之前，平安保险公司对刘应全的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费及精神损害抚慰金均不予确认。二、一审法院认定刘应全的误工费数额错误。首先，虽然刘应全提供了佛山市商之友货运代理咨询有限公司的《工资证明》，以证实其事发前的工作及收入情况，但是对于该《工资证明》其并没有提供相关的劳动合同、工资转账凭证、社保证明等证据印证，不足以证实刘应全事发前从事快递员工作及其收入6500元。故刘应全的误工工资应按佛山市最低工资标准1510元／月进行计算。其次，根据现有证据证实刘应全于2017年9月13日受伤住院至2018年1月16日，出院医嘱建议其休息四周，其于2018年1月25日定残，故其误工时间按照法律规定从其受伤之日至定残前日，其误工时间仅为133天，但一审法院却认定刘应全的误工时间为住院时间加医嘱建议休息时间，即153天，明显与法律规定不符。刘应全、王汉光针对平安保险公司的上诉请求未作答辩。刘应全向一审法院起诉请求：1.王汉光赔偿刘应全因交通事故所产生的各项损失267371.92元；2.平安保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费由王汉光、平安保险公司承担。一审法院经审理，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、平安保险公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔付227017.5元予刘应全；二、驳回刘应全的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2655.29元（刘应全已预交），由刘应全负担400.29元，平安保险公司负担2255元（应连同上述赔偿款一并支付给刘应全）。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。经审查，一审判决认定事实正确，本院予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。本案二审的争议焦点在于：1.刘应全的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金应如何认定问题；2.刘应全的误工费如何计算问题。对此，本院作如下分析：关于争议焦点一。首先，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定：“审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：（一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；（二）委托鉴定的材料；（三）鉴定的依据及使用的科学技术手段；（四）对鉴定过程的说明；（五）明确的鉴定结论；（六）对鉴定人鉴定资格的说明；（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章。”本案中，广东法维司法鉴定所出具的司法鉴定意见书具备前述规定的内容，该所在鉴定时对刘应全进行了法医临床检查，审阅了刘应全的病历资料、影像学资料，由此确定刘应全右髋关节、骶椎、右髂骨、右髋臼、右耻骨、左侧耻骨形成的伤情，并据此分别作出遗留右髋关节功能丧失超过该关节50%以上，遗留骨盆畸形愈合的结论，依据《人体损伤致残程度分级》NO.5.9.6.9条、NO.5.10.6.4条的规定，评定刘应全为一处九级伤残、一处十级伤残的鉴定意见，程序合法，依据充分。其次，法医临床检查主要针对被鉴定人刘应全损伤部位的功能情况而作，而佛山市顺德区大良医院的出院诊断主要针对刘应全损伤部位的恢复情况，二者检查目的并不相同，法医临床检查结论与医院出院诊断中存在差异并不违反一般生活经验法则，平安保险公司对此提出异议理据不足，本院不予采纳。此外，刘应全为确定其伤情自行委托鉴定并无不当。最后，平安保险公司虽对上述鉴定意见及刘应全自行委托鉴定提出异议，但没有提出足以反驳的相反证据和理由，故本院对平安保险公司的上诉主张不予采信，并对平安保险公司的重新鉴定申请不予准许。此外，本次事故造成刘应全右髋关节关节粉碎性骨折、骶椎多发性骨折、右髂骨粉碎性骨折、右髋臼粉碎性骨折、右耻骨上下粉碎性骨折、左侧耻骨联合故作，而上述损伤确实比较严重，故一审法院采信上述鉴定意见并作为据以核算刘应全的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金的依据并无不当，本院对此予以维持。至于鉴定费，由于上述鉴定意见被采信，一审法院认定平安保险公司负担该鉴定费用并无不当，本院予以维持。关于争议焦点二。首先，刘应全提交的佛山市商之友货运代理咨询有限公司的工商登记资料及其出具的《工资证明》证明刘应全的工资为6500元／月，一审法院结合在案证据及刘应全的工作性质、工资构成酌定参照2016年度广东省城镇私营单位就业人员年平均工资48236元计算刘应全的误工费并无不当，本院予以维持。平安保险公司上诉主张按佛山市最低工资标准1510元／月计算刘应全的误工费理据不足，本院不予采纳。其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”在本案中，虽然刘应全于2018年1月16日出院，住院治疗125天，医嘱建议其出院后休息四周，但根据上述司法解释，刘应全的误工时间应计算至定残日前一天，即2018年1月25日，故平安保险公司上诉主张刘应全的误工时间为133天于法有据，本院予以支持。因此，刘应全的误工费为17576.4元（48236元／年÷365天／年×133天）。一审法院对此认定不当，本院予以纠正。平安保险公司、王汉光、刘应全对刘应全的医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费及数额未提出异议，本院予以确认。一审法院核定刘应全的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费、精神损害抚慰金及数额并无不当，本院予以维持。本院核定刘应全的误工费为17576.4元。据此，本院核定刘应全的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费，合计234374.43元。扣减刘应全已收取平安保险公司预付的1万元，平安保险公司应赔付刘应全224374.43元。综上，平安保险公司的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省佛山市顺德区人民法院（2018）粤0606民初5995号民事判决第二项；二、变更广东省佛山市顺德区人民法院（2018）粤0606民初5995号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔付224374.43元予刘应全；三、驳回刘应全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2655.29元，由刘应全负担426.49元，中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司负担2228.8元；二审案件受理费4604.9元，由刘应全负担58元，中国平安财产保险股份有限公司佛山市顺德支公司负担4546.9元。本判决为终审判决。审判长 周 珊审判员 何美健审判员 陈 云二〇一八年九月二十一日书记员 杨元盛