河南省永城市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫1481民初4081号原告:冀海岩，男，汉族，1974年8月26日出生，住河南省永城市。委托诉讼代理人:韩新杰，河南宇言律师事务所律师，代理权限:特别授权。被告:永城市怡鑫置业有限公司，住所地:永城市东城区东方大道南文化路**，统一社会信用代码:91411481587054808。法定代表人:李潮宗，总经理。委托诉讼代理人:李晓京，河南天翔鲲鹏律师事务律师，代理权限:特别授权。第三人:河南省合立建筑工程有限公司，住，住所地:河南省商丘市团结路**归德路东民安嘉苑**楼401铺一社会信用代码:91411400770897600G。法定代表人:李德光，总经理。原告冀海岩与被告永城市怡鑫置业有限公司（以下简称怡鑫公司）、第三人河南省合立建筑工程有限公司（以下简称合立公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年4月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告冀海岩及委托诉讼代理人韩新杰，被告怡鑫公司的委托诉讼代理人李晓京到庭参加诉讼，第三人合立公司经传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告支付原告工程款等（包括工程押金）共计6818583元及利息（利息按月息1分5厘自2018年1月1日计算至清偿之日止）；2、原告有权申请法院将龙庭公馆（永兴花园）3#楼依法拍卖，原告建设工程款就折价或拍卖的价款优先受偿；3、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年，原告与怡鑫公司经过协商，承包其开发的龙庭公馆3号楼的建设。被告怡鑫公司要求原告必须借用第三人的资质签订承包合同。由于原告与第三人不认识，在2013年6月19日原告按照被告的安排签订《建筑工程施工合同》后，被告李潮宗找第三人加盖公章后交于原告。《建筑工程施工合同》约定承包价每平方米1246元，3#楼建筑总面积为16240.48元。合同签订后，原告即交付给被告建筑押金购买施工材料、组织工人开始进行施工，第三人从没有参与该工程任何事宜。工程完工后，原告多次催促怡鑫公司验收，被告均以种种理由推脱，并擅自将房屋交给业主使用。原告向被告催要工程款，被告拒不支付。原告为维护自己的合法权益，特具状起诉，恳请法院依法判决。被告怡鑫公司辩称：被告与原告之间不存在合同关系，原告所主张的工程款，是由被告发包给第三人的工程。原告仅是施工方、合立公司的受托人，原告不享有向我公司主张工程款的权利。原告所主张的数额也不属实。涉案工程并没到约定付款节点，即便是合立公司向我公司主张，我公司也不存在给付工程款的义务。涉案工程合立公司并未施工完毕，也没经过竣工验收。原告施工面积也不准确。以上原告不具有本案诉讼主体资格，请求驳回原告的诉讼请求。被告合立公司书面辩称：我公司与冀海岩没有发生过任何经济往来，也未承接本案工程，原告起诉我公司没有事实和法律依据，请求驳回对我公司的诉请。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据材料。经庭审质证，本院认为原告提交的证1-3能相互印证原告系涉案工程的实际施工人，证4系房产公司出具，虽标注为预测，但被告未能组织验收并提供竣工报告，且未申请对涉案工程量鉴定，结合证5施工图纸能够证明涉案工程的实际建筑面积，本院确认为有效证据。证6、7、14证明涉案工程被告已交付业主使用，证8、9系原告单方测量，被告不予认可，对其效力不予确认，证10、11、12、16、17能相互印证原告交付被告合同履约金的事实本院予以确认，证13与被告提交的证1能相互印证部分，可作为认定本案事实的证据，被告提交的证2原告无异议，本院予以确认。依据上述经审查确认的证据，结合当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2013年原告冀海岩与被告怡鑫公司经过协商，承包其开发的龙庭公馆3号楼建设。2013年6月19日原告按照被告的安排，借用第三人合立公司的名义签订《建筑工程施工合同》，原告冀海岩作为承包人在该合同上签名。《建筑工程施工合同》约定承包价每平方米1246元，以建筑实际面积计算，并约定承包人向发包人缴纳合同履约金，工程款付款方式为“按照该项工程的80%支付，各项工程全部竣工后，一个月内支付已完工程量的90%，竣工手续全部完成，因甲方造成的手续不能完成除外，扣除工程质量保修金总额的5%以外，下余5%工程款30日内一次性付清”,另约定“如发包方不能按照合同约定支付工程款按照月息壹分五厘计算”。原告先后于2013年6月7日、6月10日、6月30日、7月1日向被告账户转款及交现金303万元作为合同履约金，后被告退还合同履约金3万元。合同签订后，原告即购买施工材料，组织工人按照约定对承建的3号楼进行施工。涉案工程完工后，被告怡鑫公司未组织竣工验收，于2017年3月份将房屋交给业主使用。经永城市诚信房产测绘有限公司测量，3号楼房屋建筑面积为16960.43平方米，消防通道建筑面积108.07平方米，被告认可3号楼的33、34层机房建筑面积149.88平方米，扣除该楼中他人施工部分的建筑面积1321.4平方米，原告实际施工建筑面积为15896.98平方米，应支付工程款1246元×15896.98平方米=19807637元。被告先后已支付原告工程款17917399元，尚欠工程款1890238元。原告催要返还工程履约金及欠付的工程款无果，诉至本院。本院认为，被告怡鑫公司与第三人合立公司签订的《建筑工程施工合同》，第三人在该合同上加盖了公司的合同专用章及原法定代表人的印章，原告冀海岩在该《建筑工程施工合同》上以承包人名义签名，并实际出资和组织施工，应系涉案工程的实际施工人。被告怡鑫公司辩称原告主体不适格及第三人合立公司辩称其未承接本案工程的意见本院不予采信。原告完成涉案工程后，被告未经竣工验收即交付业主使用，依据《最高人民法院关于审理建设合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，涉案工程被转移占有之日为竣工之日，即2017年3月份被告交付业主使用之日为涉案工程竣工之日。双方签订的《建筑工程施工合同》未约定返还工程质量保修金的期限，视为约定不明，原告可以在合理的期限内主张返还，现涉案工程已交付使用超过一年，被告怡鑫公司辩称未达到约定付款节点的理由不能成立，本院不予支持。故被告应按照约定返还原告合同履约金3000000元，并给付原告欠付工程款1890238元及相应利息。原告主张被告按约定的月利率1.5%自起诉之日起支付资金占用期间的利息的请求，于法有据，本院予以支持。对于原告要求将涉案工程拍卖的请求，该项诉求不明确具体，本院难以支持。第三人合立公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，视为放弃答辩和质证的权利，不影响本院根据查明的事实，依法作出判决。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:一、被告永城市怡鑫置业有限公司于判决生效后十日内给付原告冀海岩合同履约金3000000元；二、被告永城市怡鑫置业有限公司于判决生效后十日内给付原告冀海岩欠付工程款1890238元及利息（利息按月利率1.5%计算自2018年4月2日起至清偿之日止）；三、驳回原告冀海岩的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59530元，由被告永城市怡鑫置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长  李安琦审判员  郑春玲审判员  曹 娟二〇一八年九月二十八日书记员  成利亚