云南省嵩明县人民法院刑 事 判 决 书（2018）云0127刑初395号公诉机关嵩明县人民检察院。被告人余贤兵，男，汉族，1990年9月23日出生，初中文化，户籍所在地云南省昭通市昭阳区，住云南省昆明市呈贡区。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年3月17日被嵩明县公安局刑事拘留，于2018年4月19日被嵩明县公安局逮捕。现羁押于嵩明县看守所。辩护人赵庆启，系云南华恒律师事务所律师所。被告人金吉廷，男，汉族，1999年10月30日出生，初中文化，户籍所在地云南省曲靖市会泽县，住云南省昆明市呈贡区。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年3月17日被嵩明县公安局刑事拘留，于2018年4月19日被嵩明县公安局逮捕。现羁押于嵩明县看守所。辩护人郑玲,系嵩明县法律援助中心律师。被告人吴顺，男，汉族，1987年4月6日出生，小学文化，户籍所在地贵州省毕节市威宁彝族回族苗族自治县，住贵州省毕节市威宁彝族回族苗族自治县。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年3月17日被嵩明县公安局刑事拘留，于2018年4月19日被嵩明县公安局逮捕。现羁押于嵩明县看守所。辩护人李徽，系贵州定同律师事务所律师。嵩明县人民检察院以嵩检公诉刑诉[2018]363号起诉书指控被告人余贤兵、金吉廷、吴顺犯盗窃罪，于2018年7月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年8月16日公开开庭进行了审理，嵩明县人民检察院指派检察员李某出庭支持公诉，各被告人及辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：1．2018年1月的一天，被告人余贤兵、金吉廷驾驶云Ａ×××**面包车（车主余某）到云南省安宁市县街耳目村委会小新桥村，盗窃赵某家地里的铜钱桉树枝120束，在斗南花市销售获利1600余元。经认定，所盗窃铜钱桉枝价值1600元。2．2018年3月1日，被告人余贤兵、金吉廷、吴顺驾驶云Ａ×××**面包车到云南省宜良县狗街镇马军村，用剪刀盗剪“昆明方德波尔格玫魂花卉有限公司”地里的铜钱桉树枝50束，以30元一束的价格销售给“盛丰鲜花公司”获利1500元。经认定,所盗窃铜钱桉树枝价值为1500元。3．2018年3月5、6号，被告人余贤兵、金吉廷、吴顺连续两天驾驶云Ａ×××**面包车到云南省江川县江城镇牛摩村，用剪刀盗剪“云南玉溪恒丰万里花卉有限公司”地里的铜钱桉树枝190束，以35元一束的价格销售给“盛丰鲜花公司”，获利6650元，经认定，所盗窃铜钱桉树枝价值为6650元。4.2018年3月12日，被告人余贤兵、金吉廷、吴顺驾驶云Ａ×××**面包车到呈贡区时代俊园西侧路边，用剪刀盗剪余某承包地里的铜钱桉树枝135束，以35元一束的价格销售给“盛丰鲜花公司”获利4725元。经认定，所盗窃铜钱桉树枝价值4725元。5．2018年3月14日，被告人余贤兵和金吉廷、吴顺驾驶云Ａ×××**面包车到云南省澄江县九村镇上七飞铺村，用剪刀盗剪吴振华家地里铜钱桉树枝110束，在斗南花市销售获利3300元。经认定，所盗窃铜钱桉树枝价值3300元。6．2018年3月16日，被告人余贤兵、金吉廷、吴顺驾驶云Ａ×××**面包车到嵩明县“缤纷花厂”，用剪刀盗剪马某1家栽种的铜钱桉树枝270束，被失主马某1发现并当场抓获被告人金吉廷，被告人余贤兵、吴顺逃离现场。经认定，所盗窃铜钱桉树枝价值10800元。2018年3月17日零时，侦查人员在金吉廷协助下在呈贡某镇联朋尾村抓获余贤兵，14时，侦查人员在余贤兵的协助下，在斗南花市西区吴顺的车上抓获吴顺。认定上述事实的证据如下：1.户籍证明、抓获经过等书证；2.证人马某2的证言；3.被害人赵某、马某1等人的陈述；4.被告人余贤兵、金吉廷、吴顺的供述与辩解；5.鉴定意见；6.检查、辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人余贤兵、金吉廷、吴顺以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中，被告人余贤兵、金吉廷盗窃作案7次，盗窃财物价值人民币28575元（其中未遂10800元），数额较大；吴顺盗窃作案6次，盗窃财物价值人民币26975元（其中未遂10800元），数额较大，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究被告人余贤兵、金吉廷、吴顺的刑事责任，其中，对被告人余贤兵、金吉廷还适用《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，有立功表现。建议判处三被告人有期徒刑一年零六个月至二年零六个月，并处罚金。三被告人对公诉机关指控事实及罪名无异议，经表示认罪、悔罪，请求从轻处理。被告人余贤兵的辩护人赵庆启对公诉机关指控罪名无异议。发表辩护意见如下：1.公诉机关指控被告人余贤兵等3人盗窃财物的价值为人民币26975元（其中未遂的是10800元）不当。根据两高《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第8条“偷拿家庭成员或者近亲属的财物，获得谅解的，一般可以不认为是犯罪”之规定，对于起诉书指控的第四项盗窃金额4725元应当扣减；2、对起诉书指控的第六桩价值10800元的财物，属于犯罪未遂，可以比照既遂犯减少基准刑的50%以下；3、被告人余贤兵家庭经济困难情况下仍愿意积极赔偿本案所有被害人，充分说明其认罪悔罪的态度，可以减少基准刑的40%以下；4、被告人余贤兵当庭自愿认罪，可以减少基准刑的10%以下；5、被告人余贤兵具有立功情节，可以减少基准刑的20%以下。综上，恳请法院在一年至一年六个月有期徒刑内对被告人余贤兵量刑，同时依法适用缓刑。当庭出具谅解书一份。被告人金吉廷的辩护人郑玲对公诉机关指控罪名无异议。发表辩护意见如下：1、被告人金吉廷的犯罪数额中有10800元属于未遂，可以比照既遂犯减少基准刑的20%以下；2、被害人余某对被告人余贤兵盗窃其铜钱桉的犯罪行为给予谅解，其犯罪行为可不按犯罪处理，被告人金吉廷与被告人余贤兵属共同犯罪，则对于起诉书指控的第四项盗窃所涉数额4725元应予减去，盗窃次数减为5次；3、被告人金吉廷没有前科，系初犯，可以酌情减轻或从轻处罚；4、被告人金吉廷如实供述自己的罪行，具有坦白情节，有立功表现；5、被告人金吉廷自愿认罪，认罪态度好，有悔罪表现；6、被告人金吉廷愿意积极退赃，可以减少基准刑的30%以下；7、被告人金吉廷正在争取被害人谅解，可以从轻处罚。综上，建议法庭对被告人金吉廷量刑一年，并适用缓刑。当庭出具村组证明一份。被告人吴顺的辩护人李徽对公诉机关指控罪名无异议。发表辩护意见如下：1、对嵩发改价认[2018]172号价格认定书有异议，第一次到第六次的盗赃物已出售，实物已不存在，各被告人所供述的盗窃物数量及金额都不一致，该鉴定意见缺乏事实和法律依据，不予认可；2、被告人吴顺生活在农村，家庭贫困，属于低保户，父亲及妻子已经死亡，留下一个幼儿，兄弟患有精神病；3、被告人吴顺系初犯、偶犯，吴顺仅提供帮助，对于第四项盗窃三人属于共同犯罪，该项盗窃应不予处罚。综上，恳请法庭对被告人吴顺从轻处罚。经审理查明：1．2018年1月的一天，被告人余贤兵、金吉廷驾驶云Ａ×××**面包车（车主余某）到云南省安宁市县街耳目村委会小新桥村，盗窃赵某家地里的铜钱桉树枝120束，在斗南花市销售获利1600余元。经认定，所盗窃铜钱桉枝价值1600元。2．2018年3月1日，被告人余贤兵、金吉廷、吴顺驾驶云Ａ×××**面包车到云南省宜良县狗街镇马军村，用剪刀盗剪“昆明方德波尔格玫魂花卉有限公司”地里的铜钱桉树枝50束，以30元一束的价格销售给“盛丰鲜花公司”获利1500元。经认定,所盗窃铜钱桉树枝价值为1500元。3．2018年3月5、6号，被告人余贤兵、金吉廷、吴顺连续两天驾驶云Ａ×××**面包车到云南省江川县江城镇牛摩村，用剪刀盗剪“云南玉溪恒丰万里花卉有限公司”地里的铜钱桉树枝190束，以35元一束的价格销售给“盛丰鲜花公司”，获利6650元，经认定，所盗窃铜钱桉树枝价值为6650元。4.2018年3月12日，被告人余贤兵、金吉廷、吴顺驾驶云Ａ×××**面包车到呈贡区时代俊园西侧路边，用剪刀盗剪余某承包地里的铜钱桉树枝135束，以35元一束的价格销售给“盛丰鲜花公司”获利4725元。经认定，所盗窃铜钱桉树枝价值4725元。5．2018年3月14日，被告人余贤兵和金吉廷、吴顺驾驶云Ａ×××**面包车到云南省澄江县九村镇上七飞铺村，用剪刀盗剪吴振华家地里铜钱桉树枝110束，在斗南花市销售获利3300元。经认定，所盗窃铜钱桉树枝价值3300元。6．2018年3月16日，被告人余贤兵、金吉廷、吴顺驾驶云Ａ×××**面包车到嵩明县“缤纷花厂”，用剪刀盗剪马某1家栽种的铜钱桉树枝270束，被失主马某1发现并当场抓获被告人金吉廷，被告人余贤兵、吴顺逃离现场。经认定，所盗窃铜钱桉树枝价值10800元。2018年3月17日零时，侦查人员在金吉廷协助下在呈贡某镇联朋尾村抓获余贤兵，14时，侦查人员在余贤兵的协助下，在斗南花市西区吴顺的车上抓获吴顺。案发后，被害人余某出具谅解书，对三被告人的行为予以谅解。本院审理过程中，被告人余贤兵家属退赔涉案赃款人民币3467元、预交罚金人民币5000元。被告人金吉廷家属退赔涉案赃款人民币3467元、预交罚金人民币5000元。上述事实，有被告人余贤兵、金吉廷、吴顺的供述和辩解，被害人马某1、梁某、吴某等人的陈述，证人马某2的证言，物证照片，户籍证明、抓获经过等书证，鉴定结论，辨认、现场勘验等笔录等证据在卷予以证实，足以认定。本院认为，被告人余贤兵、金吉廷、吴顺以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其中，被告人余贤兵、金吉廷盗窃作案7次，盗窃财物价值人民币28575元（其中未遂10800元），数额较大；吴顺盗窃作案6次，盗窃财物价值人民币26975元（其中未遂10800元），数额较大，三被告人之行为已构成盗窃罪，依法应追究刑事责任。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。三辩护人针对“起诉书指控第四桩盗窃属偷拿家庭成员财物的行为，且已获得谅解，可不按犯罪处理”的辩护意见，经查：根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条的规定，偷拿家庭成员财物的行为，一般可不认为是犯罪，而非应当不认为是犯罪，本案中，三被告人多次流窜作案，具有一定的社会危害性，且从被告人余贤兵供述及被害人余某陈述来看，偷盗时三被告人并不知晓所盗铜钱桉树枝为余贤兵之父余某所承包，故该桩盗窃事实应以犯罪论处，但三被告人取得被害人余某谅解，应当酌情从轻处罚，该项辩护意见，本院不予采纳；辩护人李徽针对“所盗赃物已出售，实物已不存在，价格认定书缺乏事实、法律依据”的辩护意见，经查：本案所涉赃物的价格鉴定是结合三被告人供述、各被害人陈述、鲜花进货单及采购单等证据依照法定的标准、程序、方法进行，并无不当，且三被告人对该价格认定书均无异议，可以作为定案依据，该项辩护意见，本院不予采纳；各辩护人关于“未遂、立功、认罪、悔罪”的辩护意见，符合本案实际，本院予以采纳。三被告人已经着手实行公诉机关指控的第六桩犯罪，由于意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚；被告人余贤兵、金吉廷归案后协助公安机关抓捕同案犯，具有立功情节，依法可从轻处罚；被告人余贤兵、金吉廷、吴顺如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，取得部分被害人谅解，有悔罪表现，可酌情从轻处罚；被告人余贤兵、金吉廷家属积极退赔、预交罚金，可酌情从轻处罚。本院量刑时综合考虑上述情节，对三被告人依法从轻处罚，但三被告人多次实施盗窃，主观恶性大，具有社会危害性，不宜宣告缓刑。据此，本院根据三被告人的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及在共同犯罪中的作用，为维护公私财产权利不受非法侵害，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条、第六十八条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人余贤兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月（刑期自2018年3月17日起至2019年7月16日止），并处罚金人民币5000元（已缴纳）；二、被告人金吉廷犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零四个月（刑期自2018年3月17日起至2019年7月16日止），并处罚金人民币5000元（已缴纳）；三、被告人吴顺犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零八个月（刑期自2018年3月17日起至2019年11月16日止），并处罚金人民币5000元（限本判决生效之日起三十日内缴纳）；四、责令三被告人继续退赔违法所得，发还被害人；五、扣押在案的作案工具剪刀三把，予以没收。以上三被告人的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵寿花人民陪审员  杨聪明人民陪审员  李自新二〇一八年九月十九日书 记 员  陈 琪