河北省滦平县人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0824民初3095号原告：杨凤勤，男，1957年7月23日出生，汉族，住河北省承德市滦平县。委托诉讼代理人：张国兴，河北律英律师事务所律师。被告：承德宝通矿业有限公司，住所地：滦平县小营满族乡哈叭沁村，统一社会信用代码：91130824748495242U。法定代表人：苑占永，职务：经理。委托诉讼代理人：孙志伟，河北汇林律师事务所律师。委托诉讼代理人：许国峰，男，1978年1月30日出生，满族，住河北省承德市滦平县，系被告承德宝通矿业有限公司办公室主任。原告杨凤勤与被告承德宝通矿业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年8月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨凤勤及其委托诉讼代理人张国兴、被告承德宝通矿业有限公司委托诉讼代理人孙志伟、许国峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨凤勤向本院提出诉讼请求：1、依法判决解除原告与被告之间的劳动合同,被告向原告支付解除劳动合同应支付的经济补偿金45600元；2、依法判决被告向原告支付医疗费41000元、护理费7600元、营养费3800元、住院伙食补助费1900元、交通费1000元；3、依法判决被告向原告支付一次性伤残补助金34200元(9个月本人工资)、支付一次性工伤医疗补助金76143元(14个月社平工资)、一次性伤残就业补助金32633元(6个月社平工资)；4、依法判决被告向原告支付7个月停工留薪期工资26600元；5、依法判决被告向原告支付2018年2月至2018年7月期间非因本人原因未安排工作期的生活费5920元；6、依法判决被告向原告支付原告垫付的社会保险金及滞纳金80000元。事实和理由：原告2006年6月到被告处工作,为该公司员工。2017年7月8日10时30分许,原告乘王亚生驾驶的冀Ｈ×××**号两轮摩托车沿承张高速连接线由南向北行驶至隆化镇超梁沟村路段向西转弯时,与于猛驾驶的冀Ｈ×××**小型轿车相撞,造成原告及王亚生受伤,车辆毁坏的交通事故。王亚生于2017年8月15日经医治无效死亡。原告经承德医学院附属医院救治,诊断为:1左肩袖损伤；2左肩盂唇损伤；3、双下肢深静脉血栓；4、胸部闭合性损伤,左侧多发肋骨骨折；5、左眶内壁骨折；6、面部软组织挫裂伤；7、右下肢软组织挫伤；8、全身多处皮肤擦伤；9、双侧胸腔积液。在该院住院治疗32天后出院。2017年8月13日因该伤引起眩晕在承德市附属医院住院6天，后一直在家休养。原告所受伤害经承德市劳动和社会保障局认定为工伤，经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。现原告因被告拒不支付工伤待遇请求解除劳动合同关系,并请求被告向原告支付如下款项:1、医疗费：41000元；2、护理费:200元×38天=7600元；3、交通费:1000元；4、住院伙食补助费:50元×38天=1900元；5、营养费:100元×38天=3800元；7、一次性伤残补助金:34200元(本人工资3800元)；8、一次性工伤医疗补助金:76143元(社平工资5438元)；9、一次性伤残就业补助金:32633元(社平工资5438元)；10、7个月停工留薪期工资26600元(本人工资3800元)；11、解除劳动合同应支付的经济补偿金45600元(本人工资3800元)；12、非因本人原因未安排工作期的生活费5920元(每月按最低工资的80%支付)；13、原告垫付的社会保险金及滞纳金80000元(以实际垫付金额为准)。原告与被告就上述解除劳动关系及工伤待遇支付事宜不能达成一致意见,原告向劳动仲裁委员会申请仲裁后提起诉讼,望人民法院予以支持。原告当庭变更诉讼请求：1、医疗费41000元不再主张；2、第八项，原告方正在办理社会保险金，目前没有完成，这一项诉讼请求，我方在此次诉讼中撤回；3、原告方申请劳动鉴定时支付了600元的鉴定费，作为一项增加的诉讼请求。被告承德宝通矿业有限公司辩称，1、原告依法不享有解除劳动合同经济补偿金。被告和原告杨凤勤已经签订劳动合同，原告在2017年7月23日已经达到60周岁的法定退休年龄，双方的劳动合同达到法定终止条件，劳动合同依法终止履行。本案不属于解除劳动合同，而是终止劳动合同，依据《劳动合同法》第44条第2项、第46条之规定，被告依法不应当向原告杨凤勤支付解除劳动合同经济补偿金。2、原告的第二项诉讼请求，已经通过第三人侵权赔偿纠纷全部得到赔偿，不能重复索赔相应的工伤待遇。被告已经为杨凤勤缴纳了工伤保险，且本案属于第三人侵权行为导致的工伤，即第三人侵权与工伤出现竞合。关于社会保险与侵权责任的关系问题，依据《社会保险法》第42条“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”及2016年全国法院民事商事审判工作会议纪要第14条“劳动者所在的用人单位参加了工伤保险，因第三人侵权造成人身损害，劳动者获得第三人支付的损害赔偿后，仍有权请求工伤保险基金管理机构支付工伤保险待遇，但就第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾器具辅助费和丧葬费等实际发生的费用，工伤保险基金可以拒绝支付。”的有关规定，原告杨凤勤并不能想当然地索要双重赔偿待遇。原告的第二项诉讼请求，已经通过隆化县人民法院生效的（2018）冀0825民初2118号民事判决全部得到赔偿，不能在本案中重复索赔相应的工伤待遇。3、原告在2017年7月23日，即作出工伤认定之前就已经达到法定退休年龄，依据《河北省工伤保险实施办法》第34条第3款“工伤职工达到法定退休年龄办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”的规定，原告目前无权索要一次性的工伤医疗补助金和就业补助金。原告诉请第三项诉讼请求中的一次性工伤医疗和就业补助金，缺乏法律依据，不应得到法院支持。4、隆化县人民法院生效的（2018）冀0825民初2118号民事判决中已经支持了杨凤勤7个月的误工费，原告不应再索要7个月的停工留薪期待遇。第4项诉讼请求不应予以支持。5、原告在2017年7月23日，即作出工伤认定之前就已经达到法定退休年龄，双方的劳动合同依法终止履行。被告没有支付生活费的法定义务，原告的第5项诉讼请求缺乏法律依据和证据支持。6、关于第6项诉求，原告方申请劳动鉴定时支付了600元的鉴定费，如果原告提供合法票据，被告可以支付。综合以上意见，原告仅有权索要一次性工伤伤残补助金，且被告也完全同意按照杨凤勤劳动合同终止时的上一年度即2016年的标准支付此项待遇，原告杨凤勤其余诉讼请求均缺乏事实和法律依据。当事人围绕诉讼请求，当庭出示如下证据材料，本庭依法组织当事人进行质证：原告杨凤勤提交如下证据材料：1、交通事故认定书一份，证明原告在交通事故中没有责任；2、住院病例及出院证明各两份，证明原告的治疗过程及受伤程度，医疗时间为38天；3、2017年10月13日劳动和社会保障局做出的工伤认定决定书，证明原告所受伤害是工伤；4、劳动能力鉴定委员会做出的劳动能力初次鉴定结论书一份，证明原告所受的伤害为工伤9级，停工留薪期是7个月；5、原告的工资表一份，证明原告的月工资应该是3500元；6、鉴定费票据，已经提交给被告方，且被告方认可。被告承德宝通矿业有限公司质证：对工资表有异议，经被告核算，原告前12个月的平均工资为2791.88元，我们庭下再核算一下。对其他证据没有争议。被告承德宝通矿业有限公司提交如下证据材料：1、杨凤勤在2015年7月1日签订的劳动合同，双方签订的是无固定期限的劳动合同，2017年7月23日原告已经达到法定退休年龄；2、隆化县人民法院做出的（2018）冀0825民初2118号民事判决书，证明原告已经获得了相应项目的赔偿，不应在本案中重复主张。原告杨凤勤质证：对2份证据真实性认可，但是我方认为这两份证据都不能证明被告的观点。1号证据劳动合同是没有问题的，但是在原告杨凤勤达到法定退休年龄的时候恰好受到工伤伤害，在停工留薪期之内，法律规定停工留薪期是不能终止劳动合同的，不能达到被告关于劳动合同终止的目的，也不能达到被告关于终止劳动合同不予支付劳动补偿金的目的。劳动合同法定终止条件是享受社会养老保险待遇而不是达到法定退休年龄，原告杨凤勤达到法定年龄之后，没有享受退休待遇，用人单位也没有办理退休手续，该份合同没有达到法定终止条件；2号证据能够证明原告方所受的伤害及治疗过程，关于杨凤勤住院时的医疗费已经由侵权人支付。护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费这些费用的支付是一个大的开支项目，法律规定低的多，在护理治疗整个过程中，亲属奔波是无限量的，护理人员也不是一个人，按照人身损害赔偿的法律，赔偿的数额达不到工伤职工在这个期间的花费，请求法院在护理费、住院伙食补助费、营养费等方面支持原告的请求。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据及事实，本院认定如下：原告杨凤勤提交的工资表，依据《工伤保险条例》第六十四条的规定，月平均工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，而月缴费工资指的是可以纳入缴纳社会保险费范围的工资性收入，故应当是工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前前12个月的应发工资。原告杨凤勤2016年8月至2017年7月的应发工资总额为33710.71元，因此，原告杨凤勤2016年8月至2017年7月的月平均工资应为2809.23元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2006年6月到被告处工作,为被告处员工。2017年7月8日10时30分许,原告乘王亚生驾驶冀Ｈ××××**号两轮摩托车沿承张高速连接线由南向北行驶至隆化镇超梁沟村路段时向西转弯时,与于猛驾驶冀Ｈ××××**小型轿车相撞,造成原告及王亚生受伤,车辆毁坏的交通事故。王亚生于2017年8月15日经医治无效死亡:原告经承德医学院附属医院救治,诊断为:1左肩袖损伤；2左肩盂唇损伤；3、双下肢深静脉血栓；4、胸部闭合性损伤,左侧多发肋骨骨折:5,左眶内壁骨折；6、面部软组织挫裂伤；7、右下肢软组织挫伤;8、全身多处皮肤擦伤:9、双侧胸腔积液。在该院住院治疗32天后出院2017年8月13日因该伤引起眩晕在承德市附属医院住院6天。后一直在家休养。原告所受伤害经承德市劳动和社会保障局认定为工伤，经承德市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2018年6月14日原告杨凤勤向隆化县人民法院提起诉讼，要求被告于猛、中国人民财产保险股份有限公司北京市顺义支公司、王庆国、郭桂荣、胡亚芬、王古月、王明月给付原告杨凤勤人身损害赔偿金110262.10元（包括：医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费）。隆化县人民法院依照法律规定已经判决被告中国人民财产保险股份有限公司北京市顺义支公司在商业三者险限额内赔偿杨凤勤各项损失41587.23元；被告王庆国、郭桂荣、胡亚芬、王古月、王明月赔偿杨凤勤各项损失37834.87元；被告于猛赔偿杨凤勤鉴定费500.00元。本院认为，1、原告杨凤勤于2017年7月23日达到法定退休年龄，但并未办理退休手续，在2017年7月8日，原告因工受伤，被认定为九级伤残，停工留薪期为七个月，应认定原、被告之间的劳动合同自2018年2月23日起终止。因原、被告劳动合同终止，不属于用人单位应当支付劳动者解除劳动合同经济补偿金的情形，故对于原告要求被告给付经济补偿金的诉讼请求，本院不予支持；2、原告杨凤勤本次的工伤事故是由第三人侵权行为导致的，在另案中已判决由第三人将原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费损失进行赔偿，故对于原告的该项主张，本院不予支持；3、《工伤保险条例》第三十七条规定，应由工伤保险基金按伤残等级支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。庭审中原告撤回了一次性工伤医疗补助金的诉讼请求，本院认为，原告有权处理自己的民事权利，本院予以认可。对于一次性伤残补助金，应由工伤保险基金支付，但被告当庭同意支付该笔费用，且工伤保险申报后，该笔费用需先打至被告单位账户，此时被告则无需再向原告支付该笔费用即可。但原告主张该笔费用为34200.00元，而原告工伤前12个月的平均工资为2809.23元，故对于原告一次性伤残补助金的诉讼请求，本院仅支持25283.07元（2809.23元/月×9个月）。对于由用人单位支付的一次性伤残就业补助金，依据《河北省工伤保险实施办法》第三十四条第三款规定，原、被告终止劳动合同时原告已经达到了法定退休年龄，故原告不享受一次性伤残就业补助金；4、原告杨凤勤被认定为工伤，停工留薪期7个月，被告应支付原告7个月的停工留薪期工资，原告每月工资为2809.23元，故被告应支付原告停工留薪期工资19664.61元；5、因原、被告劳动合同于2018年2月23日终止，故对于原告要求的生活费，本院不予支持；6、原告要求依法判决被告向原告支付原告垫付的社会保险金及滞纳金80000元，本院认为，原告并未提交证据证明该笔费用的具体数额及确切用途，且原、被告双方形成劳动关系，被告应当为原告缴纳社会保险。用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳。缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。故对于原告杨凤勤的该项诉讼请求，本案不予审理；7、对于原告当庭增加的鉴定费的诉讼请求，因原告并未提交证据加以证明，原告虽称已经鉴定费发票原件给了被告，但被告不予认可，并称如果原告提供合法票据，被告可以支付。故对于原告当庭增加的鉴定费的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十四条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、六十四条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、《河北省工资支付规定》第七条、《河北省工伤保险实施办法》第三十四条第三款规定，判决如下：一、原告杨凤勤与被告承德宝通矿业有限公司的劳动关系自2018年2月23日起终止；二、被告承德宝通矿业有限公司于本判决生效后十日内给付原告杨凤勤一次性伤残补助金25283.07元；三、被告承德宝通矿业有限公司于本判决生效后十日内给付原告杨凤勤7个月停工留薪期工资19664.61元；四、驳回原告杨凤勤其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由原被告承德宝通矿业有限公司公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。审判员  高照阳二〇一八年九月十一日书记员  李明利河北省滦平县人民法院民事判决书附页一、判决主文引用的相关法律条款：1、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的;(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;(三)劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;(四)用人单位被依法宣告破产的;(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。3、《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。4、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。5、《河北省工资支付规定》第七条用人单位应当足额支付劳动者工资，不得克扣或者无故拖欠劳动者工资。工资必须以法定货币形式支付，不得以实物或者有价证券等替代货币支付。6、《河北省工伤保险实施办法》第三十四条第三款工伤职工终止或者解除劳动、人事关系时，距法定退休年龄不足5年的，一次性伤残就业补助金按每减少1年递减百分之二十的标准支付；距法定退休年龄不足1年的，一次性伤残就业补助金按规定标准的百分之十支付。工伤职工达到法定退休年龄办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。二、当事人如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，副本两份，上诉于承德市中级人民法院。上诉当事人应在上诉期限届满前向承德市中级人民法院预交二审诉讼费，二审诉讼费与一审诉讼费相同。如不能按期预交上诉费，将按自动撤回上诉处理。三、双方当事人均服判的，上诉期满后，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请执行庭予以强制执行，申请强制执行的期限为二年。自本判决规定的自动履行期限届满之次日起计算。