广州市白云区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）粤0111民初9255号 原告：广州千洁度无纺制品有限公司，住所地广州市白云区均禾街罗岗环岗一路****。 法定代表人：章显增，总经理。 委托代理人：单鹏辉，广东穗卫律师事务所律师。 委托代理人：何伟航，广东穗卫律师事务所律师。 被告：广州侯歌全案广告策划有限公司，住所地广州市白云区机场路**自编**尚明大厦**（仅作办公用途）。 法定代表人：侯伟琼。 被告：侯伟琼，女，1981年1月26日出生，汉族，身份证住址湖北省安陆市， 被告：周文斌，男，1974年4月6日出生，汉族，身份证住址湖南省华容县， 被告：侯宇鹏，男，1982年7月4日出生，汉族，身份证住址湖北省安陆市， 被告：龙生，男，1988年7月29日出生，汉族，身份证住址湖南省汨罗市， 上述五被告的共同委托代理人：王好闯，广东红棉律师事务所律师。 上述五被告的共同委托代理人：高小媚，女，1990年5月3日出生，汉族，身份证住址广州市花都区，公司员工。 原告广州千洁度无纺制品有限公司与被告广州侯歌全案广告策划有限公司（以下简称侯歌广告策划公司）、侯伟琼、周文斌、侯宇鹏、龙生服务合同纠纷一案，本院于2017年7月17日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广州千洁度无纺制品有限公司的委托代理人何伟航，被告广州侯歌全案广告策划有限公司、侯伟琼、周文斌、侯宇鹏、龙生的共同委托代理人王好闯、高小媚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广州千洁度无纺制品有限公司诉称：一、本案的合同订立情况及其背景。原告于2014年4月设立，欲从事化妆品生产经营，因公司设立不久无力进行品牌推广建设，被告侯歌广告策划公司宣称其专注化妆品营销与传播，服务过数十个知名化妆品品牌，成功帮助多个品牌实现销量从零到千万的突破，其中突破亿万的品牌达到10家以上，原告确信其能帮助原告建设品牌、拓展市场、建立销售网络及服务体系，故聘请被告侯歌广告策划公司进行品牌全案策划，并于2015年11月签订《品牌策划合同》。后在合同履行过程中，因被告侯歌广告策划公司的工作完全达不到原告的要求，且给原告造成重大损失。后原告与被告侯歌广告策划公司于2016年7月起协商解除合同，起诉前仍无法就退款及赔偿事宜协商达成一致，故向法院起诉请求维护原告合法权益。二、本案合同履行及被告侯歌广告策划公司违约情况。1、被告侯歌广告策划公司未依约按量完成工作：合同约定服务期限自2015年11月至2016年12月，原告已按合同约定累计向被告侯歌广告策划公司支付服务费440000元，但截止至诉前被告侯歌广告策划公司仍未完成相应工作；根据合同对服务内容的细化和分解，本案品牌全案策划共分为：核心策略、品牌内核、品牌形象、新品策划、营销策略、展会策划、品牌推广、年会策划9个服务阶段，被告侯歌广告策划公司至今未向原告提交任何有关第五、六、七、八、九服务阶段的书面策划方案及相关建议方案，且第一、二、三、四服务阶段的大部分策划内容均未完成；被告侯歌广告策划公司未依约对原告品牌推广工作提供报告，并明确详尽地安排计划。2、被告侯歌广告策划公司未依约按时完成工作：合同对各服务阶段的具体完成时间有明确的规定，但被告侯歌广告策划公司在一、二、三、五、六等多个服务阶段的工作均未能按时完成；对原告至关重要第四服务阶段的首批产品约定于16年1月提交，经原告一再催告被告侯歌广告策划公司始于l6年5月交付。3、被告侯歌广告策划公司未依约按质完成工作：由于被告侯歌广告策划公司缺乏专业经验及知识，在第一、二服务阶段对原告品牌的错误分析和定位，未能在初期解决的相应品牌问题，对后期其他服务阶段工作的展开带来严重困扰；被告侯歌广告策划公司在第四服务阶段提供的首批产品包装设计简陋、物料设计不合理，使用该包装的产品以及免费向消费者提供的试用装在“上海美博会”和“郑州美博会”上推出后，根本无人问津，导致亏损严重，产品质量不符合“打造市场突出产品、全新个性化形象”约定的要求，更无法达到“激发消费者的核心诉求、激发消费者的购买欲”的预期效果；由于被告侯歌广告策划公司缺乏专业水平的设计方案着实差强人意，在7月份“郑州美博会”后，原告另行聘请广州尚驰广告有限公司（以下简称尚驰公司）为原告进行产品包装设计，经对比，尚驰公司提供设计不仅包装形象精美、物料设计合理、符合消费者审美且收费价格远远低于被告侯歌广告策划公司，经使用，原告的产品销售量逐渐攀升，生产经营方重回正轨；由于被告侯歌广告策划公司在多个服务阶段的工作不仅无法按时、按质、按量完成且完全达不到原告的要求，故原告根据合同约定请求被告侯歌广告策划公司退还相关款项。三、因被告侯歌广告策划公司违约给原告造成的损失情况。1、在被告侯歌广告策划公司的推荐下，原告与港星李彩桦签订《代言合同》，并依约向其支付报酬180000元，由被告侯歌广告策划公司使用其照片应用于原告的品牌推广策划，使用期限于16年5月届满。由于被告侯歌广告策划公司未能依约按时、按质、按量开展品牌推广策划工作，使该《代言合同》形同虚设，尚未实际投入使用合同约定使用期限已临近届满，给原告造成重大损失。2、由于被告侯歌广告策划公司未依约于16年1月提供的首批产品，使原告无法按计划在16年3月对产品销售起决定性作用的“广州美博会”上推出新产品，原告在该展会上实际成为一个“空展”，造成原告对该展会的投入的损失。3、被告侯歌广告策划公司设计的首批产品经原告多次催促始于2016年5月提交，此时距离“上海美博会”，已不足半月，为避免重蹈3月份“广州美博会”的覆辙，在没有其他产品包装设计方案可供选择的情况下，原告被迫无奈将被告侯歌广告策划公司产品包装委托生产、加工，由于包装设计的问题，导致原告产品在展会上无人问津，造成包材严重浪费，现大量积压于原告仓库，保守估计损失130000元。四、被告侯伟琼、周文斌应对上述债务承担连带责任的情况说明。被告侯伟琼系被告侯歌广告策划公司的法定代表人及控股股东，在双方签订的《品牌策划合同》尾部指定了被告侯伟琼个人账户作为收款账户，原告已将440000服务费汇入其个人账户，被告侯伟琼与被告侯歌广告策划公司财产构成混同，被告侯伟琼滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，应对上述债务承担连带清偿责任。被告侯伟琼与被告周文斌系夫妻关系，上述债务发生在夫妻关系存续期间，债务属于侯伟琼与周文斌的夫妻共同债务，且被告周文斌系被告侯歌广告策划公司的股东，占公司股份30%，实际参与公司的日常经营管理，应对上述债务承担连带清偿责任。五、被告侯宇鹏、龙生应对上述债务承担连带责任的情况说明。被告侯宇鹏、龙生系被告侯歌广告策划公司股东，各占公司股份的8%，公司成立至今未履行出资义务，故应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担连带清偿责任。现为维护原告的合法权益，特诉请法院判令：1、确认解除原告与被告广州侯歌全案广告策划有限公司签订的《品牌策划合同》；2、被告广州侯歌全案广告策划有限公司退还原告服务费用人民币300000元；3、被告广州侯歌全案广告策划有限公司赔偿原告经济损失人民币200000元；4、被告侯伟琼、周文斌对上述债务承担连带清偿责任；5、被告侯宇鹏、龙生在未实缴出资本息范围内对上述债务承担连带清偿责任；6、本案的诉讼费用由五被告共同承担。庭审中，原告撤回上述诉讼请求第5项。 被告广州侯歌全案广告策划有限公司辩称：同意原告解除合同的诉请，不同意其他的诉请，理由如下：在合同履行过程中被告侯歌广告策划公司没有任何的违约之处，被告侯歌广告策划公司已经履行了合同的相关内容，并非原告所主张的被告侯歌广告策划公司没有履行全面或造成原告的损失，被告侯歌广告策划公司没有任何违约之处，反而是原告在履行过程中存在了违约行为，被告侯歌广告策划公司会保留向原告追诉其违约的权利。被告侯歌广告策划公司履行合同是对产品表现形式的设计、策划，是创意、理念，属于知识产权范畴，并不是产品制作者、销售者，从被告侯歌广告策划公司提供的相关证据及原告证据中其中的内容可见被告侯歌广告策划公司已依约履行合同，原告也使用了被告侯歌广告策划公司所创意出来的设计、策划。 被告侯伟琼、周文斌、侯宇鹏、龙生共同辩称：被告侯伟琼在本案中完全忠实履行了合同义务，其行为并非如原告所主张的为逃避债务而损害公司利益的情况，故被告侯伟琼不应当承担连带责任。被告周文斌虽然与被告侯伟琼为夫妻关系，但被告侯伟琼是公司的法定代表人，被告侯伟琼已经履行了公司的法定职责，被告周文斌不管是作为被告侯伟琼的丈夫或被告侯伟琼的员工，均不应当对公司相关的债务承担连带赔偿责任。被告侯宇鹏、龙生作为公司的股东，其依法履行了出资义务，且其受让股权的行为合法，同时也进行了相关的变更手续，并不存在未实缴出资的事实，对此不应当承担相关的连带清偿责任。 经审理查明：原告于2014年4月2日经广州市工商行政管理局白云分局依法核准登记成立，属有限责任公司，经营范围为纺织业。被告侯歌广告策划公司于2014年3月28日经广州市工商行政管理局白云分局依法核准登记成立，属有限责任公司，经营范围为商务服务业，法定代表人为被告侯伟琼，股东为周文斌、侯宇鹏、侯伟琼、龙生。 2015年11月22日，原告（甲方）与被告侯歌广告策划公司（乙方）签订《品牌策划合同》，一、合作形式及时间：1、合作期限：2015年11月22日至2016年12月31日；2、合作形式：品牌全案策划；3、合作内容：第一阶段核心策略，品牌定位，解决品牌的战略方向问题，建立品牌差异化优势，2015年12月30日前完成，收费15万元；第二阶段品牌内核，品牌塑造，解决品牌的附加值和消费者的信任度问题，2016年1月15日前完成，收费10万元；第三阶段品牌形象，品牌VI设计，解决品牌识别度问题，2016年1月20日前完成，收费10万元；第四阶段新品策划，产品价值塑造（30款以内）、产品包装设计（30款以内），打造市场突出产品，建立消费者核心诉求，打造全新个性化形象，激发消费者购买欲，首批产品2016年1月31日前完成，第二批产品2016年10月30日前完成，收费25万元；第五阶段营销策略，包括营销工具、营销模式、营销方案，辅助销售、优化资源，帮助企业低成本迅速开拓市场，打造专业CS渠道营销系统，价格体系，招商方案，解决产品通路问题，其中营销工具、营销方案在2016年2月28日前完成，营销模式在2016年1月31日前完成，收费8万元；第六阶段展会策划，展示企业形象，吸引目标客户，招商，上海美博会4月20日前完成，郑州美博会6月20日前完成，收费6万元；第七阶段品牌推广，包含年度推广方案、品牌维护及推广执行，为品牌量身定制推广方案，实现品牌快速传播，提高品牌知名度，建立品牌行业影响力，其中年度推广方案2016年1月30日前完成，品牌维护及推广执行合同期内完成，收费6万；第八阶段年度顾问，辅导企业良性发展，合同期内完成，24万元；第九阶段年会策划，包含创意策划、活动执行、统筹指导，树立强势企业品牌形象，招商，根据实际情况确定完成时间，收费8万元；合同期内赠送团队组建、企业内训会、终端动销策划附加服务；上述总费用112万元，优惠价88万元；合同期内，甲方应及时提供项目所需的各类图片文字资料和相关的各种批文，并应对上述资料的合法性、真实性负责，如因甲方提供的资料而弓1起法律纠纷，其相关的一切责任由甲方负责，乙方不承担任何直接责任或连带责任，若因此致使乙方形象、经济等方面受损，乙方有权采用法律程序予以维护自身权益；甲方有权对乙方提交的品牌策略、活动方案、平面广告创意等乙方提交的所有书面工作文件及时以书面或电子形式提出修改意见和建议，乙方应据此进行修改、调整，直至甲方认可方可定稿，但甲方的建议与意见应尊重乙方的专业经验和知识，并应考虑乙方工作周期等因素，在乙方提交设计稿后及时全面地提出意见，以便乙方有足够的时间保质保量完成各项工作，甲方应指定一位全权代表与乙方沟通，以提高工作质量、工作效率；签字定稿后，若甲方再次提出修改，因此而产生的第三方成本费用以及所造成的工作延误应由甲方承担，乙方不承担直接责任与损失；甲方应按照本合约书约定期限内付款，以保证项目正常运行，如若甲方没按期限内付款，则乙方有权视情况暂停工作；乙方所有宣传推广策划方案及相关建议方案应以书面形式向甲方汇报；乙方须与甲方保持紧密联系，并对甲方推广工作提供报告，明确详尽地安排计划，若因乙方单方面原因影响工作进度，乙方需承担由此造成的相关损失；一方发现另一方未能在合同约定的时限内履行约定及法定义务的，有权书面提醒另一方履行义务，另一方须及时回复并在三个工作日内补充履行；甲方应付给乙方服务费￥880000元（大写：人民币捌拾捌万元整），付款方式：分四次支付，合同同签订3日内，首次即2015年11月25日前，甲方付给乙方服务费占总额的25%，共计：220000元（大写：人民币贰拾贰万元整），第二次即2015年12月31日前，甲方付给乙方服务费占总额的25％，共计：220000元（大写：人民币贰拾贰万元整），第三次即2016年4月15日前，甲方付给乙方服务费占总额的30%，共计；264000元（大写：人民币贰拾陆万肆仟元整），第四次即2016年10月31日前，甲方付给乙方服务费占总额的付20%，共计：176000元（大写：人民币拾柒万陆仟两整）；乙方在每一工作阶段，甲方有权对乙方工作进行评估，若乙方的工作完全不能达到甲方的要求，甲方有权要求中止合同，并要求乙方退还相关项款。若在工作当中，甲方完全不配合，不及时支付费用造成乙方无法工作，乙方有权要求中止合同。乙方为甲方策划、设计制作的有关项目，经甲方书面确认后方可实施，未经甲方确认而实施的行为由乙方承担责任，并赔偿甲方所产生的损失，经甲方确认后实施的活动，若甲方提出变更或终止，所产生损失由甲方承担，进度按书面规定形式进行，若出现拖延、违约现象，违约方承担赔偿责任；等。 上述协议签订后，原告于2015年11月25日向被告侯歌广告策划公司法定代表人侯伟琼共计转账220000元；于2015年12月30日向被告侯歌广告策划公司法定代表人侯伟琼共计转账200000元，并支付现金20000元。 现原告认为被告侯歌广告策划公司在履行第一、二阶段合同服务内容时未提交书面策划方案；履行第三阶段服务内容时，仅为原告设计了商标，完成品牌标识工作，其他策划内容未完成；履行第四阶段服务内容时，仅向原告提交16款产品包装设计；履行第五阶段服务内容时仅为原告提供了营销方案中的价格体系策划内容；第六、七、八、九项服务内容及附加服务均未履行；违反了合同的约定，要求解除涉案合同并赔偿其经济损失，诉至本院。诉讼中，原告为证实其上述主张，向本院提交了如下证据予以佐证：1、广告设计服务合同书、被告侯歌广告策划公司为原告设计的产品包装、案外人广州尚驰广告有限公司设计的产品包装、原告自己设计的产品包装，拟证实涉案合同约定第四阶段服务内容包含30款产品包装设计，并约定了达到的效果，被告侯歌广告策划公司包装的设计在外观上达不到行业的平均设计水平，被告侯歌广告策划公司的包装设计比较简陋，无法激发经销商的购买欲，现已大量积存于原告公司仓库内，原告与被告协商解除合同后，于2016年7月1日与案外人广州尚驰广告有限公司签订合同，委托案外人广州尚驰广告有限公司重新对产品进行了设计。2、商标注册申请受理通知书、商标驳回通知书，拟证实被告侯歌广告策划公司设计的品牌商标与其他已注册商标近似，商标局决定驳回原告的商标注册申请，被告侯歌广告策划公司未履行涉案合同约定的第三阶段品牌形象的服务内容。3、原告“绿膜”商标注册证书、“绿膜”面膜外观设计专利证书、实用新型专利证书、与案外人签订的一份“绿膜”销售合同、原告公司股东陈舒的微信朋友圈照片，显示原告在2016年8月21日注册“绿膜”商标，并在2015年5月7日申请外观设计专利、实用新型专利，拟证实在与被告侯歌广告策划公司签订涉案合同之前，“绿膜”产品一直为原告主要产品，经原告自我推广、销售，该产品市场反映良好，并非被告侯歌广告策划公司为原告设计策划，由于被告侯歌广告策划公司策划、设计未能达到合同约定，原告只能继续沿用一直使用的品牌及产品设计。4、原告的股东陈舒与被告周文斌之间微信记录，显示2016年3月29日，一方（原告的股东陈舒）表示：“今天我们内部开完会可能要跟你们一起开个会讨论一下，主要现在设计的问题比较大，希望4月5号前全部搞定，希望龙升亲自做一下，或者外包出去，我们自己也会去设计，一起综合。时间已经过去4个月了，完全没东西，我可以不着急赚钱，但是你们不能应为我这种态度不着急我的产品。”另一方（“周文斌”）在2016年4月18日发送了“李彩桦图片广告合同书”，同日，一方（原告的股东陈舒）表示：“这次郑州展你要做点事情出来，不要再像上海那样，我只看结果，不用说一大堆好听的，我已经听了半年多了”，另一方（“周文斌”）回复：“我来处理”；2016年7月2日，一方（原告的股东陈舒）表示：“周老师，你们做的卸妆产品还是不行，一切等郑州展会回来后我们好好谈一下”，另一方（“周文斌”）回复：“好的，包才确认了没有”。5、原告股东陈舒与被告侯伟琼的微信聊天记录，显示2016年8月20日，一方（原告的股东陈舒）表示：“侯姐，合同期是11月22日，你们的工作最后截止日期11月22日，完成不了就折合中国美妆2档展会资源跟杂志广告，如果完成不了也不愿意折合那我们就走司法途径”，另一方（“侯伟琼”）回复：“好”。6、广州、郑州美博会空地展位合同、参展证明，拟证实原告参加了在广州、上海、郑州举办的美博会，因被告策划、设计未能达到合同约定要求客观上造成原告经济损失。7、代言合同、银行转账记录，拟证实在被告侯歌广告策划公司的推荐下，原告与港星李彩桦签订代言合同，合同期限为2015年5月1日至2016年5月1日止，并支付15万元费用，被告侯歌广告策划公司未能依约按时、按质、按量开展品牌推广策划工作，使该代理合同形同虚设，尚未实际投入使用合同约定期限已临近届满，给原告造成重大损失。8、广州亿沅玻璃订制加工合同、湿巾加工合同、包装加工合同、被告侯歌广告策划公司为原告设计的包装材料及包材的库存图片，拟证实原告迫于无奈，委托生产、加工的被告侯歌广告策划公司设计的产品，但由于包装设计问题，导致原告产品在展会上无人问津，生产、加工的包材现在全部积压在公司仓库中，给原告造成严重损失。经庭审质证，被告侯歌广告策划公司、侯伟琼、周文斌、侯宇鹏、龙生表示证据1广告设计服务合同书真实性不予以确认，该合同书与本案无关，产品包装设计真实性予以确认，但不能仅凭外包装就来认定谁设计的产品好，也无法证明第三方公司不购买原告产品的原因是因被告侯歌广告策划公司的设计而导致，原告一直强调被告侯歌广告策划公司的产品达不到行业水平，原告的认定没有判定标准；证据2真实性予以确认，关联性不予以确认，与本案无关；证据3被告侯歌广告策划公司在签订合同后仅是对原告进行包装、策划，并没有对“绿膜”产品进行约定，原告有无继续销售该产品与其无关；证据4、5真实性予以确认，但无法证明被告侯歌广告策划公司在履约过程中存在严重的违约行为，通过该份证据可看出双方在工作过程中均有进行设计的交流；证据6真实性予以确认，恰好证实是在被告侯歌广告策划公司的参与策划下，原告组织人员参展的事实，无法证明是因被告侯歌广告策划公司的原因造成原告在美博会上产生经济损失；证据7真实性予以确认，但代言合同签订在先，涉案合同签订在后，即使代言合同有损失，也与被告侯歌广告策划公司无关；证据8不予以确认，无法证明是因被告侯歌广告策划公司的原因造成原告与第三方签订合同的事实，不能仅凭图片就认定原告产品积压系被告侯歌广告策划公司所造成。 被告侯歌广告策划公司认为其向原告提供涉案合同约定的服务内容，已经尽到服务合同约定的义务，向本院提交了：1、市场调查表一份、自行制作的调查统计表、品牌定位方案，拟证实被告侯歌广告策划公司通过调查研究，履行了合同第一阶段品牌定位的工作。2、原告品牌文化方案，拟证实被告侯歌广告策划公司履行了合同第二阶段品牌塑造方案。3、视觉识别管理手册方案，拟证实被告侯歌广告策划公司履行了合同第三阶段品牌形象工作。4、价值塑造文案、产品设计文稿、两份产品实物，拟证实被告侯歌广告策划公司履行了合同第四阶段新品策划工作。5、招商政策、价格表，拟证实被告侯歌广告策划公司履行了合同第五阶段营销策略工作。6、上海美博会文稿、郑州美博会文稿，拟证实被告侯歌广告策划公司履行了合同第六阶段展会策划工作。7、中国美妆杂志广告，拟证实被告侯歌广告策划公司履行了合同第七阶段中的媒体沟通对接与平台广告策划工作。8、QQ聊天记录截图及邮箱发送记录截图、原告股东陈舒的微信朋友圈照片截图，上述的聊天记录及邮箱记录中发送的材料现已无法打开，拟证实双方合同履行期间，被告侯歌广告策划公司设计的产品是经原告员工确认认可并使用。经庭审质证，原告表示相关证据均为被告侯歌广告策划公司单方提供，对上述证据均不予确认，涉案合同明确约定方案需以书面形式汇报，且需经过原告书面确认，被告侯歌广告策划公司既没有相关的发送记录，原告也没有到被告的公司会议室拷贝过相关材料。原告另提交广告合同、转账记录转账，显示该合同是原告与被告侯歌广告策划公司签订涉案合同前订立，拟证实该合同约定的内容包括中国美妆杂志一页、美妆郑州美博会展位一个、2016年3月8日中国美妆年度大奖展位一个，被告侯歌广告策划公司提交证据7证实其履行第七阶段义务，实际是履行该广告合同，被告侯歌广告策划公司未履行合同约定第七阶段义务。被告侯歌广告策划公司、侯伟琼、周文斌、侯宇鹏、龙生抗辩称该广告合同是在涉案合同签订之前所成立的，该份合同的履行情况与涉案合同是同时进行的，该合同系属于涉案合同签订前的预备合同。 另，被告侯伟琼为证实其个人财产与被告侯歌广告策划公司财产相互独立，公司有明确财务记录，即使款项进入被告侯伟琼账户，被告侯伟琼也会提取现金进入公司现金库，向本院提交了2015年、2016年部分总分类账，包括部分库存现金日账、部分银行存款日账。经质证，原告表示该证据只加盖了公司印章，没有相应的银行流水、转账记录予以佐证，对证据数据的真实性不予认可；原告转账给被告侯伟琼款项后，相应时间没有被告侯伟琼将上述款项转入公账的记录，即使在其他时间段有其他款项存入公司账户，也无法说明该款与原告支付的服务费有关。 庭审中，原告主张其与被告侯歌广告策划公司签订涉案合同目的是被告侯歌广告策划公司对其品牌进行策划推广、对产品进行设计、协助辅助销售、开拓市场、解决产品通路问题，协助原告招商、辅导原告建立团队良性发展；根据合同约定，被告侯歌广告策划公司至少需要向原告提供书面的策划方案，但是原告从未收到过；其经济损失包括原告生产产品包装损失100000元，还有其为了品牌推广所投入代言费用，因一段时间没有使用所产生的代言损失大概100000元，两者合计200000元。被告侯歌广告策划公司抗辩称涉案合同约定的第一、二阶段服务内容是约原告到其会议室进行文案解说，双方确认后直接由原告在会议室拷贝文案，所以是没有任何的发送记录，同时，第一、二阶段的文案也包含第四阶段的产品设计及附加服务的团队组建、企业内训会等；第三阶段品牌VI设计的标志包含品牌标志说明、设计公司名称不同文笔设计、名片设计、手皮纸袋设计、工卡、工牌设计、带有公司的雨伞等相关的设计，相关设计方案发送记录无法提供；第四阶段产品设计，合同约定是30款以内，并不是一定要达到30款，其目前设计了有28款，至于原告是否生产28款产品，决定权在原告；第五阶段营销策略中产品展架是指产品美博会时的展柜，至于形象海报可以从美妆杂志等广告页上看，其有向原告提供媒体、广告等营销模式，营销模式方案均需要原告提供相关的资料、文件才可制作，没有具体的文案方案；根据合同约定，第七阶段服务内容没有约定完成时间，原告应当在2016年4月15日前支付第三期的费用，但原告至今都没有支付，所以其有权暂时中止合同；其在提供产品的设计、策划的同时也包含了第八阶段年度顾问服务；第九阶段服务内容在履行前及各阶段的过程中包含了年会策划，该策划需要原告提供客户的资料进行的，因原告没有配合，所以其无法进行年会策划；附加服务在合同履行的第一阶段及第九阶段都有重复混同的情况。另，从原告提供的朋友圈图片及被告侯歌广告策划公司提供的杂志等证据中显示，广告代言人在合同期限内仍对于原告的产品进行广告宣传，原告表示被告侯歌广告策划公司虽然有使用代言人进行广告宣传，但是被告侯歌广告策划公司没有充分使用代言人，虽美博会上有使用代言人的图片，但是那是原告自己设计的。被告侯歌广告策划公司称涉案合同中没有明确约定代言合同是属于服务合同范围内的项目。 以上事实，有品牌策划合同、银行转账记录、展位合同、包装设计图片、代言合同、加工合同、广告合同、商标受理通知书、驳回通知书、商标注册证书、外观设计专利证书、实用新型专利证书、微信记录截图、文稿、方案、工商资料以及当事人陈述等证据证实。 本院认为：原告与被告侯歌广告策划公司签订《品牌策划合同》，约定由被告侯歌广告策划公司为原告提供品牌全案策划服务，原告按照约定向被告侯歌广告策划公司支付服务费，故原告与被告被告侯歌广告策划公司之间形成服务合同关系。原告与被告侯歌广告策划公司签订的《品牌策划合同》不违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，原告与被告侯歌广告策划公司均应恪守履行。现原告要求解除《品牌策划合同》，因涉案合同期限截止至2016年12日31日，原告与被告侯歌广告策划公司并无续签合同，故原、被告侯歌广告策划公司的服务合同关系应自协议约定的合同期限届满后终止，现原告请求解除合同已经无实际意义，故本院不再做处理。 本案的争议焦点在于：被告侯歌广告策划公司是否为原告提供了品牌全案策划服务，被告侯歌广告策划公司在履行合同过程中是否存在违约行为。 一、被告侯歌广告策划公司是否为原告提供了品牌全案策划服务，被告侯歌广告策划公司在履行居间合同过程中是否存在违约行为。 《品牌策划合同》明确约定了被告侯歌广告策划公司服务阶段、服务项目、策划内容、完成时间。根据本案查明的事实证实，虽被告侯歌广告策划公司未能提交宣传推广策划及相关建议方案以书面方式向原告汇报的证据，但是从原告提交的证据及双方庭审陈述可见，被告侯歌广告策划公司确有向原告提供品牌策划服务。现原告对被告侯歌广告策划公司提供策划服务的内容有异议，认为被告侯歌广告策划公司未按照涉案合同的具体约定充分履行各阶段服务项目。对此，本院认为，首先，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”。原告主张被告侯歌广告策划公司未向其书面提供第一、二阶段的策划方案，而涉案合同约定第一、二阶段的完成时间分别在2015年12月30日前及2016年1月15日前，属于合同服务内容最先履行部分，被告侯歌广告策划公司提交的品牌定位方案、品牌文化方案虽没有向原告发送的书面记录，但是可以与原告提交的被告侯歌广告策划公司产品设计相互印证，且在原告股东陈舒与被告侯歌广告策划公司的微信聊天记录中，原告也是仅对产品包装设计及展会等问题提出异议，并未提及第一、二阶段的服务内容问题，故本院对被告侯歌广告策划公司表示其已经以其他方式向原告交付第一、二阶段策划内容的事实予以确认。其次，根据本院查明的事实，原告确认已经参加了上海美博会及郑州美博会，说明被告侯歌广告策划公司提供了第六阶段的服务，原告虽主张因被告侯歌广告策划公司原因客观上造成原告在美博会上的损失，但未提交证据予以佐证，本院不予采信。再次，对于第三、四、五阶段的服务内容，原告主张被告侯歌广告策划公司履行了其中品牌标识、部分产品包装设计、价格体系等方面的服务，被告侯歌广告策划公司并未提交证据证实其已经提供了其他策划内容的服务，也未举证证实其未能充分提供服务的原因在于原告。而且从原告提交的商标受理通知书、驳回通知书可见，被告侯歌广告策划公司设计的商标与其他已注册商标存在近似，无法注册。至于被告侯歌广告策划公司抗辩称第四阶段服务的产品包装设计约定30款以内，并不是一定要达到30款，该主张与合同约定不符，本院不予采纳。第四，从被告侯歌广告策划公司提交的美妆杂志可见，被告侯歌广告策划公司确有为原告提供推广方案，原告主张该推广实际为被告侯歌广告策划公司履行双方之前所签广告合同的义务，但是因美妆杂志时间为2016年5月期，亦在涉案合同履行期限内，被告侯歌广告策划公司明确表示该美妆杂志宣传系履行涉案合同义务，故本院对此予以采信。但是除此之外，被告侯歌广告策划公司亦未能提交证据证实其在2016年1月30日前有完成第七阶段的年度推广方案。最后，虽第八、九阶段及附加服务约定的完成时间为合同期限内，但被告侯歌广告策划公司未提交证据证实在合同约定的第三期款项支付前，其有提供相关服务。综上，现无证据证明被告侯歌广告策划公司已经按照合同约定的各项内容充分履行了服务项目，被告侯歌广告策划公司对此应负有一定责任，故原告主张被告侯歌广告策划公司在履行合同过程中存在违约行为，要求退回部分服务费的诉讼请求，本院予以支持。从涉案合同实际履行情况和衡平双方当事人利益的角度出发，本院认定被告侯歌广告策划公司退还原告已付服务费的60%，即264000元，对于超出264000元的部分，本院不予支持，予以驳回。 二、被告侯歌广告策划公司是否应向原告支付经济损失 虽被告侯歌广告策划公司未按合同约定的时间充分履行各阶段的服务内容，但是涉案合同并未明确约定违约金的计算。原告主张被告侯歌广告策划公司设计的产品包装简陋，不能达到行业标准，导致产品包装积压损失100000元，但是涉案合同并未约定产品包装设计的具体样式，原告也未提交相关行业判断标准，亦未举证证实产品包装积压系被告侯歌广告策划公司的原因导致，故本院对原告主张的该费用损失不予支持。另，原告主张被告侯歌广告策划公司未充分使用广告代言人导致其代言费损失约100000元，但是广告代言合同系原告与代言人签订，涉案合同并未约定被告侯歌广告策划公司负有充分利用广告代言人的合同义务，且从原告提供的朋友圈图片及被告侯歌广告策划公司提供的杂志可见，原告在合同期限内一直有以广告代言人形象进行产品广告宣传，故原告主张代言费损失100000元，本院不予支持。 三、被告侯伟琼、周文彬是否应承担责任 从本案所涉服务费费用均是由被告侯歌广告策划公司的法定代表人，即被告侯伟琼收取的事实来看，被告侯歌广告策划公司虽系有限责任公司，其在本案提供的2015年、2016年部分明细账目并未有收取原告支付的服务费的记账信息，也没有被告侯伟琼收取服务费后将款项转入公司的信息，上述证据不足以证实公司财产独立于股东自己的财产，故原告主张被告侯伟琼对被告侯歌广告策划公司应退还的服务费费用应负连带清偿责任有理，本院予以支持。但是原告要求被告周文斌作为被告侯伟琼的配偶承担连带清偿责任，因原告为提交被告周文斌与侯伟琼的婚姻登记材料，且本案系服务合同纠纷，原告要求周文斌对被告侯歌广告策划公司前述的服务费承担连带责任的诉讼请求，超出了本案的审理范围，本院不予支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、于本判决生效之日起五日内，广州侯歌全案广告策划有限公司退还广州千洁度无纺制品有限公司服务费264000元； 二、侯伟琼对广州侯歌全案广告策划有限公司的上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回广州千洁度无纺制品有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费8800元，由广州千洁度无纺制品有限公司负担3540元，由广州侯歌全案广告策划有限公司负担5260元。广州侯歌全案广告策划有限公司负担的5260元，于本民事判决生效之日起五日内向广州千洁度无纺制品有限公司支付。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。 审 判 长  李 方 人民陪审员  周宇东 人民陪审员  王丽艳 二〇一八年一月十六日 书 记 员  胡嘉文