福建省厦门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽02民终4287号上诉人（原审被告）：陈清英，女，1962年2月9日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。上诉人（原审被告）：叶菁，女，1987年4月25日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。被上诉人（原审原告）：卢胤，男，1972年9月14日，汉族，住福建省厦门市湖里区。原审被告：陈振祥，男，1968年4月24日出生，汉族，住福建省泉州市泉港区。原审被告：连淑华，女，1970年8月19日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。原审被告：泉州市泉港区科技学校，住所地福建省泉州市泉港区涂岭龙头岭。法定代表人：陈淑英。原审被告：泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司，住所地福建省泉州市泉港区南埔镇倒桥。法定代表人：陈震海。原审被告：福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司，住所地福建省泉州市泉港区山腰镇棣港村。法定代表人：连淑华。原审被告：泉州市泉港三青制衣有限公司，住所地福建省泉州市泉港区涂岭龙头岭。法定代表人：叶菁。原审被告：泉州市泉港三青实业有限公司，住所地福建省泉州市泉港区涂岭龙头岭。法定代表人：陈清英。上诉人陈清英、叶菁因与被上诉人卢胤、原审被告陈振祥、连淑华、泉州市泉港区科技学校、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港三青制衣有限公司、泉州市泉港三青实业有限公司民间借贷纠纷一案，不服厦门市湖里区人民法院（2015）湖民初字第8553号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈清英、叶菁上诉请求：撤销一审判决，改判驳回起诉或发回重审，一、二审诉讼费由卢胤承担。事实与理由：一、本案和解协议并未履行完毕，根据相关法律规定，执行案件并未结案，应由卢胤申请恢复执行，而非重新起诉。该案与原案基于同一法律关系及同一诉讼请求，构成重复起诉，有违一事不再理原则，应予驳回。二、如二审不认可上述观点，一审判决认定事实错误，应发回重审。《协议书》载明的460万元的欠条仍是本息合计，而非实际借款本金，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和，出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。一审认定欠款为460万元并按年利率24%计息是错误的。陈清英、叶菁提供的借款协议等证据，足以证明本案借款属于预先在本金中扣除利息的情形，以及双方之前的借款是按月3.5%支付利息，已超过法律规定的年利率36%，超过部分的利息约定无效，借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分利息的，人民法院应予支持。陈清英、叶菁请求返还已付的超过年利率36%部分的利息并予对抵欠款符合法律规定。卢胤辩称，双方在执行阶段对尚欠的借款本息进行重新确认并追加其他原审被告为担保人，因陈清英没有返还，其重新起诉，一审认定事实清楚。陈振祥、连淑华、泉州市泉港区科技学校、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港三青制衣有限公司未作答辩。卢胤向一审法院起诉请求：1、陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥立即归还卢胤欠款460万元、利息和违约金（利息和违约金按年利率24%，自2015年4月1日计至实际还清日止，扣除已付利息19.2万元）；2、叶菁、连淑华、泉州市泉港区科技学校、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港三青制衣有限公司对上述欠款、利息和违约金承担连带清偿责任；3、本案案件受理费由上述被告共同承担。一审法院认定的事实：2014年7月14日，厦门市中级人民法院出具（2014）厦民初字第906号民事调解书，卢胤与陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司达成调解协议，陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司确认结欠卢胤498万元，陈振祥对上述债务承担连带担保责任。上述调解书生效后，陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥未履行还款义务，卢胤向厦门市中级人民法院申请强制执行，案号（2014）厦执行字第765号。在（2014）厦执行字第765号案件过程中，卢胤与陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥达成《协议书》并重新签订《结欠条》。《协议书》约定：卢胤与陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥确认截止2015年3月31日欠款本金利息合计538.8万元；陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥应于2015年4月18日前支付卢胤78.8万元（现金38.8万元，另陈清英奔驰车闽Ｃ×××××作价40万元过户给卢胤，但仍由陈清英使用），卢胤收到该款项，且陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥另行出具《结欠条》给卢胤后，卢胤应于收到款项及车辆过户给卢胤后第二日内向厦门市中级人民法院申请执行结案，但该申请执行结案不影响《结欠条》的效力；《结欠条》载明2015年3月31日陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥结欠卢胤460万元，月利息按2%计算，每月10日支付当月利息，2015年9月31日前还款本金200万元及相应利息，余款于2016年4月31日前还清本金及利息；如陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥有超过三期未按时履行本金或利息，视为上述债务全部到期，卢胤有权向法院提起诉讼；与本借款协议发生的任何争议，双方应协商解决，协商不成，双方同意交由卢胤所在地人民法院；在卢胤有向法院申请执行结案且法院确认结案的情况下，泉州市泉港区科技学校、泉港三青制衣厂、叶菁、庄亦民、连淑华、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司为上述结欠款承担连带担保责任方有效，担保期限两年；如陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥支付78.8万元后，卢胤未向法院申请执行结案或法院不予确认结案则陈振祥不再承担担保责任；各方之前签订的协议及结欠条作废，以本协议为准，本协议自各方签字之日起生效。泉州市泉港区科技学校、泉州市泉港三青实业有限公司、叶菁、庄亦民、连淑华、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司在上述《协议书》担保方处签章。《结欠条》载明：“陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥确认2015年3月31日共同结欠卢胤460万元，月利息按2%计算，每月10日支付当月利息。陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥承诺于2015年9月31日前还款本金200万元及相应利息，余款于2016年4月31日还清本金及利息。如未于2016年4月31日前还清本金及利息，则应一次性支付违约金50万元。如陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥逾期超过三期未支付款项，上述款项视为全部到期，卢胤有权向法院起诉，并要求陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥支付本息及违约金。泉州市泉港区科技学校、泉州市泉港三青实业有限公司、叶菁、庄亦民、连淑华、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司按各方签订的协议书为上述结欠款及违约金承担连带担保责任，担保期限两年”。庭审中，卢胤确认自2015年4月1日起共收到四次利息合计19.2万元，同意从自2015年4月1日起计的利息中扣除。一审法院认为，叶菁、陈振祥、连淑华、泉州市泉港区科技学校、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港三青制衣有限公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利，依法缺席审理和判决。卢胤主张陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司向其返还欠款460万元有事实依据，予以支持。因双方约定的利息和违约金已超过年利率24%，卢胤主张按照年率24%支付自2015年4月1日起的利息，已付利息19.2万元予以扣除，符合法律规定，予以支持。陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司抗辩本案实际借款本金应为3191016元，因其提供《借款协议》、《借款收据》、银行交易明细等不足以证明其抗辩理由，不予采纳。陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司抗辩《协议书》第二条约定作价40万元过户给卢胤的奔驰车，并未按约定由陈清英使用，因与本案属不同法律关系，故在本案中不予审查。因陈振祥、叶菁、连淑华、泉州市泉港区科技学校、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港三青制衣有限公司作为担保人在《协议书》和《结欠条》上签章，故陈振祥、叶菁、连淑华、泉州市泉港区科技学校、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港三青制衣有限公司依约应为上述借款债务提供连带责任担保。陈振祥、叶菁、连淑华、泉州市泉港区科技学校、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港三青制衣有限公司承担保证责任后，有权向陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还卢胤欠款460万元、利息和违约金（利息和违约金以460万元为基数，按年利率24%自2015年4月1日起计至本判决确定的还款日止，扣除已付19.2万元）。二、陈振祥、叶菁、连淑华、泉州市泉港区科技学校、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港三青制衣有限公司对上述债务承担连带清偿责任；陈振祥、叶菁、连淑华、泉州市泉港区科技学校、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港三青制衣有限公司承担保证责任后，有权向陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司追偿。二审中，双方当事人没有提交新证据。陈清英、叶菁除对一审未查明借款人陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥与卢胤之间的借款及已支付利息等事实有异议外，其他事实无异议。双方当事人对一审查明的事实均无异议的，本院予以确认。本院认为，卢胤与陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥民间借贷纠纷一案经本院终审已结案，在执行阶段双方达成和解协议并经申请人执行人申请结案。卢胤与陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥借贷案的借款等事实不在本案审查范围。卢胤根据重新与陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司、陈振祥、泉州市泉港区科技学校、泉港三青制衣厂、叶菁、连淑华、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司签订的《协议书》、《结欠条》起诉请求陈清英、泉州市泉港三青实业有限公司偿还借款及陈振祥、叶菁、连淑华、泉州市泉港区科技学校、泉州市泉港区华翔德和大酒店有限公司、福建泉州市华翔海洋生物科技有限公司承担连带清偿责任有事实和法律依据，一审认定并无不当。陈清英、叶菁的上诉请求没有事实和法律依据，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费51308元，由陈清英、叶菁负担。本判决为终审判决。审判长  陈许贞审判员  郑文雅审判员  龙 辉二〇一八年一月九日书记员  潘辉文附：本案所适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。