新疆维吾尔自治区和田县人民法院   刑事判决书   （2018）新3221刑初1453号   公诉机关新疆和田地区和田县人民检察院。   被告人谭武军，男，1973年9月21日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省常德市澧县，住湖南省常德市澧县。因涉嫌非法采矿罪，于2018年6月5日被和田县公安局刑事拘留。经和田县人民检察院批准，2018年6月17日被执行逮捕。   辩护人罗建中，新疆瑞钰律师事务所律师。   被告人陈波，男，1968年8月1日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省常德市安乡县，住喀什地区图木修克舒克市。因涉嫌非法采矿罪，于2018年2月28日被和田县公安局刑事拘留。经和田县人民检察院批准，2018年4月5日被执行逮捕。   辩护人李芝兰，新疆正嘉律师事务所律师。   被告人甘国坤，男，1966年2月28日出生，汉族，初中文化，户籍地重庆市，住石河子市。因涉嫌非法采矿罪，于2018年2月28日被和田县公安局刑事拘留。经和田县人民检察院批准，2018年4月5日被执行逮捕。   辩护人刘兴军，新疆诚丹律师事务所律师。   被告人刘国元，男，1991年2月12日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省郴州市安仁县，案发前住顺风宾馆。2017年9月因非法采矿被和田县公安局行政拘留10日。因涉嫌非法采矿罪，于2018年3月2日被和田县公安局刑事拘留。经和田县人民检察院批准，2018年4月5日被执行逮捕。   辩护人蒋海鑫，新疆玉都律师事务所律师。   新疆和田地区和田县人民检察院以和县检公诉刑诉［2018］第1593号起诉书指控被告人谭武军、陈波、甘国坤、刘国元犯非法采矿罪，于2018年10月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新疆和田地区和田县人民检察院指派检察员于彩云、张雪飞出庭支持公诉，被告人谭武军及辩护人罗建中，被告人陈波及辩护人李芝兰，被告人甘国坤及辩护人刘兴军，被告人刘国元及辩护人蒋海鑫，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   新疆和田地区和田县人民检察院指控，被告人谭武军自2017年10月起,与他人合伙在和田县红柳滩火烧云矿区探矿,未办理采矿许可证。2018年1月初,被告人陈波以帮助谭武军探矿为名通过被告人甘国坤借款14万元,转给谭武军女友韩蓓,之后因甘国坤急需用钱向陈波索要,陈波联系谭武军后,谭武军归还给陈波4万元,陈波随后还给了甘国坤,余10万元谭武军向陈波出具了借条。之后陈波、甘国坤、谭武军商定以铅锌矿石抵付借款,陈波联络谭武军约定时间后,伙同甘国坤于2018年2月15日带三辆货车前往和田县红柳滩火烧云,谭武军安排人员车辆在途中接应并将陈波及车辆带到老坑矿点后,被告人刘国元在现场驾驶破碎机破碎,非法开采三车铅锌矿石。装车后,甘国坤带车前往阿里途经多玛检查站时被查扣案发,经过磅计量三车铅锌矿石总重213吨,经物价鉴定价值为555395.37元。   公诉机关认为，被告人谭武军、陈波、甘国坤、刘国元违反矿产资源保护法的规定,未经许可擅自非法采矿,情节严重,四人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第十五条之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以非法采矿罪追究四人的刑事责任;被告人陈波在案发后主动到公安机关投案自首,如实坦白供述犯罪事实,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定,提起公诉,请依法判处。   被告人谭武军对起诉书指控的非法采矿罪名无异议,认罪、悔罪，但是其认为自己只是介绍人，也不懂法，请求从轻处罚。   被告人谭武军的辩护人提出如下辩护意见：谭武军与陈波之间14万元的借款是口头的有关购买矿石的借款。既然是借款，与本案无直接关联。被告人谭武军不是火烧云矿的负责人，真正的开挖者是薛克行和冯某，仅凭谭武军无法做到挖掘矿石。在鉴定铅锌矿的品相时，对取样过程有异议，程序违法。确定的铅锌矿价值多少不合法，应根据获利多少来确定涉案价值。公诉方确定的涉案价值为555395.37元，其中成本还有二十余万元，应当扣除。此外，谭武军尽管是参与者，但不是组织者，不是主犯。因此，应对谭武军从轻处罚。   被告人陈波对起诉书指控的非法采矿罪罪名无异议,事实有出入，同时认罪、悔罪，请求从轻处罚。   被告人陈波的辩护人提出如下辩护意见：犯罪金额有异议，价格认定中心所做鉴定意见不能认定。陈波有从轻减轻的情节，陈波主动供述事实，配合办案机关，构成自首。他一贯表现良好，无前科，还得了重病，应从轻或减轻处罚且适用于缓刑。   被告人甘国坤对起诉书指控的非法采矿罪名无异议,认罪、悔罪。   被告人甘国坤的辩护人提出如下辩护意见：对指控的罪名不持异议。光有谭武军、陈波、甘国坤、刘国元四人无法构成非法采矿罪。甘国坤是被动裹挟参与的，属于从犯，应当从轻减轻处罚。甘国坤无前科。他认罪态度好、应从轻减轻处罚，适用缓刑不危害社会，因此应适用缓刑。不能以货物的价值作为定案依据，应当以盗采矿石造成的损失作为定案依据，或者依据盗采矿石产生的利益作为定案依据。价值鉴定意见，从鉴定的程序到认定的方法都有瑕疵。甘国坤主动供述事实，配合办案机关，构成自首。因此甘国坤应当从轻或减轻处罚。   被告人刘国元对起诉书指控的非法采矿罪名无异议,认罪、悔罪。   被告人刘国元的辩护人提出如下辩护意见：事实及罪名无异议。但刘国元仅是一个雇员，雇主让做什么就做什么。尽管刘国元之前被行政拘留10天，但实际上刘国元也是一个受害者。刘国元犯罪情节显著轻微。刘国元确实参与了盗采矿石。但刘国元有自首情节。在公诉方尚未掌握其犯罪事实的情况下，刘国元就如实供述了其犯罪事实，构成自首。刘国元是挖掘机雇主的雇员，仅起到了次要作用，应以从犯论。刘国元自始自愿认罪、悔罪，认罪、悔罪态度良好，供述前后一致，没有逃避法律制裁的心理和行为。刘国元主观恶性小、罪行轻。请求对其从宽处理。   本院经审理查明事实与公诉人指控事实一致。   另查明，被告人刘国元曾在2017年9月18日在和田县新疆广汇昆仑矿业有限公司火烧云矿点协助他人盗窃国有资产铅锌矿时被当场抓获。后和田县公安局于2017年9月22日给予刘国元10日治安拘留、罚款500元行政处罚。   被告人陈波患有结核性腹膜炎、继发性肺结核（浸润型）双上中下涂（-）初治等十余种疾病。   上述事实，有以下经过庭审举证、质证的证据证实：   1.书证借条、运输协议、噶尔县加油城称重计量单、房屋(场地)租赁合同、和田边境联合执勤点过往人员、车辆检查登记本、边境管理区通行证、泉水湖一级公安检查站工作移交清单、户籍证明等;   2.证人朱某、冯某、李某、郑某、何某、亚某、阿某、麦某、吾布力·买提奴日、阿布来提·买提托合提、肉斯坦木·吐鲁洪等人的证言；   3.被告人陈波、甘国坤、刘国元、谭武军的供述与辩解;   4.鉴定意见书;   5.现场勘验检查笔录；   6.和田县公安局公安行政处罚决定书；   7.疾病诊断书。   本院认为，根据《中华人民共和国刑法》的规定，非法采矿罪是指违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重的行为。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项“开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的”，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”。被告人谭武军、陈波、甘国坤违反矿产资源保护法的规定,未经许可擅自非法采矿,且情节严重,三人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，构成非法采矿罪。该司法解释第十一条规定：“对受雇佣为非法采矿、破坏性采矿提供劳务的人员，除参与利润分成或者领取高额固定工资的以外，一般不以犯罪论处，但曾因非法采矿、破坏性采矿受过处罚的除外。”本案中，被告人刘国元已于2017年9月因盗窃国有铅锌矿被抓获，和田县公安局已予行政处罚，刘国元不知悔改仍参与非法采矿，构成非法采矿罪。   共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。被告人谭武军、陈波、甘国坤、刘国元存在共同的意思联络，构成共同犯罪。谭武军、陈波、甘国坤在共同犯罪中起主要作用，是主犯。刘国元在共同犯罪中起次要作用，系从犯。从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人陈波在案发后自动投案，如实供述自己的罪行，构成自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。但因为陈波与谭武军等人系共同犯罪，因此不宣告缓刑。   综上，本院根据各被告人在共同犯罪中的作用予以量刑。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第一项、第十一条之规定，判决如下：   一、被告人谭武军犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年四个月。   （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月5日起至2019年10月4日止）。   二、被告人陈波犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年。   （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除取保候审期间自2018年10月9日至2019年1月12日，决定继续执行自2019年1月12日至2019年5月31日）。   三、被告人甘国坤犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年。   （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月28日起至2019年2月27日止）。   四、被告人刘国元犯非法采矿罪，判处有期徒刑十一个月。   （刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月2日起至2019年2月1日止）。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。   审 判 长 张冠楠   审 判 员 李仲斌   人民陪审员 王 欢     二〇一九年一月十二日   书 记 员 孙瑞艳