湖北省竹溪县人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂0324民初738号原告：敖永胜，男，1949年4月2日出生，汉族，住湖北省竹溪县。委托诉讼代理人：龚孝江，系湖北君迪律师事务所律师，其代理权限为特别授权代理，即代为变更、放弃诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被告：王志成，男，1971年10月20日出生，汉族，住湖北省竹溪县。原告敖永胜与被告王志成提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月27日立案后，依法适用简易程序于2018年7月23日公开开庭进行了审理。原告敖永胜及其委托诉讼代理人龚孝江，被告王志成到庭参加诉讼。庭审过程中，被告王志成对原告的伤残级别申请重新鉴定，本院于2018年8月2日暂停审限，在重新鉴定期间，被告王志成不同意按照《湖北省法院司法技术辅助工作暂行规定》中规定的方式确定鉴定机构，并要求撤回重新鉴定申请，本院于2018年8月18日恢复审限。本案现已审理终结。原告敖永胜向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金共61574.25元；2.本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求，请求住院伙食补助费按照40元／天、营养费按照20元／天的标准进行计算。事实与理由：原告在被告承包的竹溪县中峰镇青草坪村清凉小学附近路面扩宽工程砌岸工地提供劳务。2017年12月25日17时许，原告在提供劳务过程中，原告被被告雇请的挖掘机绊倒的石头砸伤右手。原告伤后被被告送到竹溪县人民医院住院治疗96天。原告所受伤情经竹溪现代法医司法鉴定所鉴定为九级伤残。被告支付了医疗费后，仅赔偿了2600元现金，对于其它损失双方协商未果。基于上述，原告在提供劳务过程中身体受到伤害，被告作为接收劳务的一方应当承担赔偿责任。为维护自己的合法权益不受侵犯，原告特具文起诉。王志成辩称：1.对原告受伤的事实无异议，对赔偿数额和项目有异议，要求看原告的相关病例资料；2.我请原告干活，但是是挖机师傅将原告弄伤，挖机师傅也应该赔偿。本院经审理认定事实如下：2017年农历十月初七，被告王志成雇请原告敖永胜在竹溪县中峰镇青草坪村清凉小学附近路面扩宽工程中做砌石岸的工作，口头约定按每日200元结算工资。2017年12月25日17时许，施工现场的一挖掘机在启动过程中绊倒石头砸到了正在砌石岸的原告，造成原告右手受伤。事故发生后，原告在竹溪县人民医院住院治疗96天，花费医疗费28704.89元，已由被告王志成全部支付，出院诊断右手挤压伤：1、右手背及2、3指皮肤软组织挫裂伤并右手背皮肤脱套伤；2、右手第2近节指骨基底部及第3节指骨基底部开放性粉碎性骨折；3、右手第3指中远节不全离断伤。出院医嘱加强营养，休息两个月。原告住院期间，挖掘机师傅的雇主请人护理了原告20天并承担了原告护理期间的伙食费，王志成支付了原告2600元现金。2018年5月12日，竹溪现代法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认定敖永胜右手挤压伤：右手背及2.3指皮肤软组织挫裂伤，右手第2近节指骨基底部及第3节指骨基底部开放性粉碎性骨折，右手第3指中远节不全离断伤，此损伤伤残程度评定为九级伤残。原告花费鉴定费700.00元。另查明，湖北省2018年度道路交通事故损害赔偿标准为：居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入为35214.00元，农村居民人均可支配收入（年）为13812.00元，农、林、牧、渔业人均年平均工资收入为34150.00元。以上事实，有原告敖永胜当庭提交的：1、证人敖某的当庭证言及调查笔录一份；2、竹溪县人民医院出院记录、病情诊断证明书各一份；3、竹溪现代法医司法鉴定所司法鉴定意见书一份及鉴定费收费票据一张，被告王志成提交的医疗费票据一张，以及各方当事人的当庭陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为，公民的生命健康权应当受到法律保护。根据《最高人民法院》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿”。本案中，原告敖永胜与被告王志成系雇佣关系，敖永胜在雇佣活动中遭受第三人伤害导致右手受伤，原告可以请求第三人即实际侵权人承担赔偿责任，也可以请求雇主即被告王志成承担赔偿责任，故原告主张要求被告王志成作为赔偿主体并无不当,被告在对原告承担赔偿责任后,可以向实际侵权人追偿。对被告辩称挖掘机师傅也应当赔偿的辩解理由，本院已向其释明可在承担赔偿责任后向实际侵权人要求追偿。对于原告在本次事故中是否存在过错的问题，本院认为原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务时没有尽到合理的注意义务，应由其承担一定责任。综合考虑本案事实，本院酌定由原告承担10%的责任，由被告王志成承担90%的赔偿责任，故对原告主张要求被告承担赔偿责任的请求予以支持，但赔偿项目及数额应根据证据及法律规定予以计算。根据原、被告的诉辩意见并结合本案查明的事实，参照《2018年湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，此次事故给原告敖永胜造成的损失如下：1、医疗费28704.89元，根据医疗费票据确定，王志成已经垫付。2、误工费14595.62元（34150.00元÷365天×156天），根据原告诉请按照住院天数及出院医嘱院外休息两个月的时间，按照农、林、牧、渔业人均年平均工资收入标准进行计算。3、护理费9261.76元（35214.00元÷365天×96天），根据居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入按住院天数96天计算。但原告住院期间挖掘机雇主安排人护理了原告20天计算护理费为1929.53元，应予以扣除，且原告亦仅主张76天护理费。4、住院伙食补助费3840.00元（40.00元/天×96天），按40.00/天的标准计算96天。但原告住院期间挖掘机雇主安排人承担原告伙食20天经计算为800.00元，应予以扣除，且原告亦仅主张76天住院伙食补助费。5、营养费1920.00元（20.00元/天×96天），根据出院医嘱及住院天数按20.00/天的标准计算。6、鉴定费700元，根据鉴定费票据计算。7、残疾赔偿金30386.40元（13812.00元×20%×11年），根据农村居民人均可支配收入（年）及伤残级别系数计算11年。8、精神抚慰金5400.00元。根据原告的伤残情况本院酌情确定。以上各项损失合计为94808.67元，被告王志成对原告的损失承担90%（89408.67元×90%+精神抚慰金5400元）为85867.80元，扣除王志成已经垫付的医疗费28704.89元及2600元现金，扣除实际侵权人垫付的护理费1929.53元及住院伙食补助费800.00元，原告尚有损失51833.38元未得到赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：一、原告敖永胜因此次事故造成的损失94908.67元，由原告自行承担10%的责任，由被告王志成承担90%的赔偿责任为85867.80元，扣除王志成及实际侵权人已经垫付的部分，被告王志成还应赔偿原告敖永胜因此次事故造成的损失51833.38元。上述款项限本判决生效后三十日内付清。二、驳回原告敖永胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费670.00元（已减半收取），由被告王志成负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于十堰市中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。审判员  龚金二〇一八年九月五日书记员  杨娇本案适用的相关法律依据：1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。