四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0191民初14639号 原告：四川新健康成生物股份有限公司。住所地：成都市高新区天欣路101号。 法定代表人：王大平，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈锐，北京炜衡（成都）律师事务所律师，特别授权代理人。 委托诉讼代理人：宋永霞，北京炜衡（成都）律师事务所律师，一般授权代理人。 被告：安徽骏豪医疗设备有限公司。住所地：安徽省合肥市庐阳区阜阳北路436号骏豪华庭1幢805室。 法定代表人：王成立。 被告：安徽艾和商贸有限公司。住所地：合肥市滨湖区徽州大道6669号滨湖时代广场C6幢北-1213、1214室。 法定代表人：何顺。 原告四川新健康成生物股份有限公司（以下简称新健康成公司）与被告安徽骏豪医疗设备有限公司（以下简称骏豪医疗公司）、安徽艾和商贸有限公司（以下简称艾和商贸公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年11月1日立案后，依法适用简易程序，由审判员晏锐独任审理，于2018年1月10日公开开庭审理了本案。原告新健康成公司的委托诉讼代理人陈锐、宋永霞到庭参加诉讼，被告骏豪医疗公司、艾和商贸公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告新健康成公司诉称，原告与二被告于2012年8月27日签订《全自动生化仪销售合同》，约定原、被告三方以捆绑销售的方式，由被告艾和商贸公司向原告购买生化分析仪，被告艾和商贸公司通过被告骏豪医疗公司向原告采购该仪器的专用试剂，二被告共同保证5年的合作期内试剂的采购量不低于100万元，且每年的采购量不低于20万元。在合同签订后的合作期限内，被告共计向原告采购365769.24元试剂，未完成合同约定的采购量。被告行为已严重违反合同约定，侵害了原告的合法权益。根据合同的约定，违约方应该承担相应的违约责任，违约金为10万元及未履行合同金额的30%的总和。故原告诉请人民法院依法判令：一、二被告共同向原告支付未完全履行合同的违约金290269.23元；二、二被告承担本案诉讼费、担保费用及保全费等费用。 被告骏豪医疗公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，其向本院提交了书面答辩状及有关证据资料。被告骏豪医疗公司在书面答辩状中称，合同试剂的使用期限应从2013年5月开始，合同完成期限应截止2018年5月，合同还未届期，因此不构成合同纠纷的违约；2015年以后，合同所涉的设备出现故障，影响试剂正常使用，造成试剂使用量减少；2016年3月以后，由于被告的体外诊断试剂许可证过期，被告只能从其他公司采购原告方的试剂，被告要求补充变更供货合同以便试剂采购，但原告方未予以允许；被告艾和商贸公司只是作为被告骏豪医疗公司的代订货物方，其不因承担责任，相关合同条款应有骏豪医疗公司履行；原告起诉骏豪医疗公司未能如期完成捆绑试剂销售任务，违背了公平交易，被告不予认可，原告所谓的合同纠纷不成立，应驳回其诉讼请求。 被告艾和商贸公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状及证据资料。 经审理查明，2012年8月27日，四川省新成生物科技有限责任公司（甲方，以下简称新成生物公司）与被告艾和商贸公司（乙方）、骏豪医疗公司（丙方）签订了编号为XC2012082701的《全自动生化仪销售合同》（以下简称销售合同）。三方在销售合同第一条中约定：乙方向甲方购买XC6001全自动生化分析仪一套（以下简称案涉仪器），仪器价格18万元整，同时甲乙丙三方同意通过捆绑销售方式，乙方通过丙方向甲方订购该仪器专用试剂，合作期5年内试剂采购量不低于100万元。第二条约定：乙方、丙方承诺，上述货物最终销售给指定定远县盐化工医院使用。自仪器安装合格之日起，保证该医院5年内连续使用本仪器及专用试剂。第三条“仪器交付、安装、培训”中约定：甲方收到乙方首付款30日内交付、安装、培训到乙方指定地点。第六条约定：乙方及该仪器的最终用户同意甲方将该仪器试剂位全封闭封闭，只能使用甲方生产的专机专用试剂。专机专用试剂需单独订货，价格按甲方全国统一报价的40%执行。第八条约定：乙丙双方保证该仪器上所使用的甲方生产的新成专用试剂期限不少于5年，总订货金额不得低于100万元且每年不得低于20万元，否则甲方有权收回该仪器。第九条约定：三方本着诚信原则严格本协议。违约方应承担相应的法律责任和违约金，违约金为RMB10万元及未履行合约金额30%的处罚之总和。作为该销售合同的附件《2011年新成生物试剂价格表》载明了试剂的品名、全国统一报价及结算价。 在上述销售合同签订后，案涉仪器并未安装至合同约定的定远县盐化工医院；2013年4月1日，销售合同的甲方新成生物公司根据被告骏豪医疗公司的安排将案涉仪器安装至了长丰县第五人民医院。长丰县第五人民医院在新成生物公司于2013年4月1日出具的《安装验收报告书》上加盖了单位印章。 另查明，2013年5月15日，新成生物公司（乙方）与骏豪医疗公司（甲方）签订了合同编号为XC2013051501的《全自动生化分析仪/试剂捆绑销售合同》，甲方在该合同中承诺双方合作期间5年内甲方每年试剂采购量不少于29万元，专机专用试剂价格按2013年双方签订的试剂销售合同执行。 在案涉仪器安装至长丰县第五人民医院后，即自2013年4月至2016年3月期间，被告骏豪医疗公司根据销售合同的约定共向新成生物公司订货282964.94元；自2016年4月起至本案开庭之时，被告骏豪医疗公司仅根据编号为XC2013051501的《全自动生化分析仪/试剂捆绑销售合同》向新成生物公司订购了有关试剂，但其再未根据2012年的销售合同向新成生物公司订购过任何试剂。 还查明，2014年2月27日，经成都市高新工商行政管理局核准，新成生物公司名称变更为新健康成公司。 以上事实，有原告新健康成公司在庭审中的陈述、被告骏豪医疗公司的书面答辩、销售合同、安装验收报告书、全自动生化分析仪/试剂捆绑销售合同、订货单、收货确认函、收货回执、增值税发票、发票明细以及企业名称变更核准通知书等证据材料在卷佐证。上述证据经本院审查，均具有真实性、合法性，与本案的待证事实具有关联性，本院予以采信。 本院认为，新成生物公司与被告骏豪医疗公司、艾和商贸公司于2012年签订的销售合同系各方当事人在平等、自愿协商基础上所形成的真实意思表示，合同的内容清楚、条款明确，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，对各方均具有约束力。新成生物公司经工商行政管理部门局核准后变更为新健康成公司，则其在销售合同中的权利义务应当由新健康成公司承继。原、被告在销售合同中明确约定了二被告保证在5年期间内试剂的总订货量以及每年至少应当达到的订货量，但在销售合同的实际履行中，被告骏豪医疗公司所订购的数量远远低于合同约定的最低订购量，已构成根本违约，亦是酿成本案纠纷的根本原因。被告骏豪医疗公司虽然提出了自2015年以后，案涉仪器出现故障，影响试剂正常使用，造成试剂使用量减少的答辩意见，但其并未就该答辩意见提供相应的证据资料，应当承担举证不能的不利法律后果。因此，对原告提出的要求支付违约金的主张，本院予以支持。 关于案涉仪器试剂订购的起算时间问题。原告新健康成公司称被告骏豪医疗公司应当自2012年8月27日签订销售合同之日起订购案涉仪器的专用试剂，合同约定了5年的订购使用期，目前期限已经届满。被告骏豪医疗公司认为，案涉仪器于2013年4月份被捐赠至长丰县第五人民医院，当年5月份开始使用试剂，因此试剂使用期限应当自2013年5月开始计算，按照5年的订购期限，则应于2018年5月期限才届满。本院认为，从销售合同第二条的约定来看，二被告承诺自案涉仪器安装合格之日起，保证安装案涉仪器的医院5年内连续使用该仪器及专用试剂；即专用试剂的订购期限应当自案涉仪器安装合格之日开始起算。从销售合同实际履行的情况来看，案涉仪器并未如期安装至合同约定的定远县盐化工医院，而是于2013年4月1日安装至了长丰县第五人民医院并于当日获得了该医院认可的安装验收报告书；原告新健康成公司在法庭审理中也确认，案涉仪器安装至长丰县第五人民医院系原、被告双方在试剂履行销售合同时对仪器安装地点的变更。因此，本案认为，案涉仪器安装合格的时间应为2013年4月1日，即试剂的订购期限应当自2013年4月1日开始计算，按照原、被告5年的连续使用期限的约定，试剂订购的截止时间应为2018年3月31日。因此，对原告提出的试剂订购期限自2012年8月27日计算的主张以及被告骏豪医疗公司辩称的试剂订购期限应自2013年5月开始计算的意见，本院均不予采纳。 关于违约金的计算问题。根据上文的分析，试剂订购的期限应当为自2013年4月1日起至2018年3月31日止，截至本案审理终结之时，试剂订购的截止期限尚未届满，因此自2017年4月1日至2018年3月31日期间，被告骏豪医疗公司是否能够按照销售合同的约定订购不少于20万元的试剂尚无法确定；即便从2017年4月1日起至本案审理终结之时止，被告骏豪医疗公司基于2012年签订的销售合同从未向原告订购过任何试剂，但也不排除被告骏豪医疗公司在期限届满之前完成销售合约约定的订购量。因此，对原告新健康成公司主张的按照100万元总金额为基数计算未履行合同部分的违约金，本院不予采纳。此其一。 其二，销售合同约定二被告保证在5年的期限内试剂总订货金额不少于100万元且每年不得低于20万元。但被告骏豪医疗公司自2013年4月1日至2017年3月31日期间实际向原告新健康成公司订购试剂为282964.94元，根据销售合同的约定，被告骏豪医疗公司在该四年期间内订购试剂应不得少于80万元。因此，本院认为，被告骏豪医疗公司在该四年期间内未履行合同的金额应为517035.06元（800000元－282964.94元）。又，销售合同中约定的违约金的基数为10万元，该10万元应是针对整个销售合同约定的5年期间内的违约金；由于从2017年4月1日至2018年3月31日期间内被告骏豪医疗公司能够完成约定的最低订购量尚无法确定，因此，亦不能确定被告在最后一年订购期内必然违约。故，结合前述分析，因被告骏豪医疗公司在2013年4月1日至2017年3月31日期间未完成销售合同约定的订购量；则分摊到该四年期间，因其未达到每年不得低于20万元订购量而违约所应承担的基础违约金应为8万元。因此，违约金的的总额应为235110.52元（80000+517035.06×30%），对原告新健康成公司提出超出该部分金额的违约金，本院不予支持。 关于被告艾和商贸公司的责任承担问题。销售合同中虽然约定试剂的采购方为被告骏豪医疗公司，但二被告在销售合同中明确约定保证骏豪医疗公司在约定的期限内完成的采购量。由于被告骏豪医疗公司未完成销售合同约定的采购量已构成违约，因此，被告艾和商贸公司应当与骏豪医疗公司共同承担违约责任。对被告骏豪医疗公司提出的不应由被告艾和商贸公司承担责任的答辩意见，本院不予采纳。 关于被告骏豪医疗公司提出的其他答辩意见问题。被告骏豪医疗公司提出的其他意见，其并未提供相应的确切有效的证据资料予以支持，且根据合同的相对性原则，对被告骏豪医疗公司提供的有关证据，本院亦不予采信。因此，对被告骏豪医疗公司提出的其他答辩意见，本院均不予采纳。 关于担保费、保全费问题。原告新健康成公司并未提供因本次诉讼已经支付的担保费、保全费的相关凭证。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，原告新健康成公司应承担对其已支付的上述费用举证不能的不利后果。因此，对原告新健康成公司提出的要求二被告支付上述费用的主张，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零八条、第一百三十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告安徽骏豪医疗设备有限公司、安徽艾和商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川新健康成生物股份有限公司支付违约金235110.52元； 二、驳回原告四川新健康成生物股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2827元，由原告四川新健康成生物股份有限公司负担589元，被告安徽骏豪医疗设备有限公司、安徽艾和商贸有限公司负担2238元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员 晏 锐 二〇一八年一月十日 书记员 韩艳玲