云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2018）云2901民初756号原告：赵永峰，男，1977年10月2日出生，汉族，云南省弥渡县人，住云南省大理白族自治州弥渡县。委托诉讼代理人：王霏，云南榆泰律师事务所律师，一般授权代理。被告：赵国洪，男，1973年3月5日出生，汉族，云南省弥渡县人，临时工，住云南省大理白族自治州弥渡县。委托诉讼代理人：李银忠，云南云岭律师事务所律师，特别授权代理。被告：李树雄，男，1976年3月11日出生，白族，云南省大理市人，农民，住大理市。委托诉讼代理人：杨立高，云南海月律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：刘雪菲，云南海月律师事务所律师，特别授权代理。被告：施健，男，1990年5月9日出生，白族，云南省大理市人，个体户，住大理市龙泉新区。未到庭）。委托诉讼代理人：张雪琪，云南海月律师事务所律师。特别授权代理。原告赵永峰诉被告赵国洪、李树雄、施健提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月21日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告赵永峰及其委托诉讼代理人王霏，被告赵国洪及其委托诉讼代理人李银忠，被告李树雄及其委托诉讼代理人杨立高，被告施健的委托诉讼代张雪琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵永峰向本院提出诉讼请求：一、请求判决三被告赔偿原告各项损失合计人民币453,327.9元。其中：1．医疗费78.5元；2．误工费62,129.55元（262.15元×237天）；3．护理费20,709.85元（262.15元×79天）；4．住院伙食补助费7,900元（100元／天×79天）；5．营养费3,950元（50元／天×79天）；6．鉴定费2,100元；7．残疾辅助器具费32,500元；8．残疾赔偿金309,960元（30,996元×20年×50%）；9．后续治疗费14,000元。以上1-9项损失共计人民币453,327.9元。二、诉讼费由被告承担。庭审过程中，原告增加和变更诉讼请求，主张其到到昆明进行鉴定及安装假肢产生的交通费和住宿费、餐饮费人民币6,000元。因原告实际住院75天，按照城市标准计算，护理费变更为19,661.25元（262.15元×75天）；住院伙食补助费变更为7,500元（100元×75天）；营养费变更为3,750元（50元×75天）。总损失变更后为人民币457,679.3元。事实理由：原告与被告赵国洪二人系同乡，原告受被告的雇佣一起到大理市住户家中进行装修，双方口头约定劳务费一天150元。2016年3月28日，被告赵国洪在用铁锤拆砖墙的过程当中，因操作不当，拆除的砖墙倒塌砸到了原告的双腿上，导致原告双腿受伤。被告赵国洪及其他工友将原告送往大理市第一人民医院治疗，对左小腿进行截肢手术。原告已两次住院治疗，花去医疗费合计人民币59,722.92元。经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，原告左小腿中段截止术后伤残等级为陆级，后续治疗费14,000元。经云南省假肢矫形康复中心司法鉴定所鉴定，原告左下肢适合装配组件式小腿假肢，假肢价格为12,500元，可正常使用三年。原告为购买假肢实际花费人民币32,500元。原告认为，被告赵国洪在拆除砖墙的过程当中，没有尽到合理的注意义务，因操作不当，造成原告受伤并截肢的事实，需对原告因此产生的各项损失进行赔偿。赵国洪是侵权人，李树雄是雇主，应承担80%左右的主要赔偿责任；被告施健作为业主在施工方的选任上面存在过错，也应该承担相应的20%的赔偿责任。请支持原告的诉讼请求。被告赵国洪辩称：事发前，李树雄承包了龙泉组团新区E组团73号的装修工程，李树雄找到赵国洪，让赵国洪砸该房屋的一堵墙，砸墙的费用是1,200元，赵国洪便约原告赵永峰一起砸墙，砸这堵墙需要两个人工作4天，每人每天可得150元，砸完墙每人可得到600元．两人的工作量相同，所得的钱也一样，两人一起工作，没有谁在指挥谁。赵国洪与原告是工友关系，原告的损失应当由雇主李树雄和接受劳务的龙泉新区E组团73号业主施健承担。赵国洪已经垫付了原告的医疗费37,258.35元，垫付了两个人生活费7,324.76元。因原告赵永峰受伤赵国洪与李树雄共垫付原告的两次住院的医疗费、安装假肢的费用合计人民币87,758.38元，都是通过赵国洪支付给原告。原告的残疾赔偿金即其他损失应当按照农村居民标准进行计算，误工费按照每天160.73元的标准计算，以实际天数为准。对原告主张的护理费的标准没有异议，但两次住院期间都是赵国洪进行护理，赵国洪护理了75天，应该在护理费中扣除计19,661.25元（262.15元×75天）。住院伙食补助费每天100元，对营养费没有异议。被告李树雄辩称：李树雄本人从事建筑工程施工工作，2016年3月份大理市下关镇龙泉小区一户人家对其别墅重新装修，并将其中拆除旧装修物的工作发包给李树雄施工。被告赵国洪从李树雄手中以8,000元的价款承揽其中拆除旧瓷砖及旧墙面的工作。赵国洪在承揽施工过程中，雇佣了原告赵永峰与其一起工作，赵永峰的工资由赵国洪负责支付，赵永峰不认识李树雄。2016年3月29日上午11：20左右，被告赵国洪在拆除一面砖墙过程中，因保护措施不当，墙面倒塌时将在旁边工作的原告赵永峰双腿砸伤。李树雄与赵国洪之间是承揽合同关系，被告赵国洪与原告赵永峰之间是雇佣关系，李树雄与赵永峰之间没有雇佣关系。而且，赵国洪是直接的侵权行为人。被告赵国洪辩称李树雄是本案包工头，雇佣其和原告一起为李树雄工作与本案事实不符。原告受伤后被立即送往大理大学附属医院抢救，因原告认为大理市第一人民医院的骨科更好，其又转院至大理市第一人民医院住院治疗。在原告住院治疗期间，被告赵国洪以借款方式于2016年3月30日、3月31日、4月2日三次向李树雄借款20,500元用于交纳原告赵永峰的医疗费；因医疗费用还是不足，被告赵国洪又找李树雄拿去现金人民币30,000元支付原告的医疗费，但没有向李树雄出具收条；后期原告安装假肢时，赵国洪再次来找到李树雄，又拿走人民币10,000元，也没有向李树雄出具收条，李树雄在原告住院和安装假肢期间预付原告人民币合计60,500元，不应从中扣减住院期间护理人员赵国洪的生活费。该笔费用如果确实用于原告赵永峰的医疗费及假肢安装当中，可以视为李树雄对原告支付的医疗等费用，李树雄可以不要求被告赵国洪偿还。原告主张的医疗费78.5元，应该是包含在后续治疗费中，不应重复计算。误工费、护理费的计算标准应按照今年农林牧渔业在岗职工工资每天160.73元计算，对75天的住院天数、住院伙食补助费、营养费计算标准没有意见，鉴定费以票据为准，残疾辅助器具费的计算应按照鉴定意见，结合相关票据来计算。残疾赔偿金应当按照2018年度农村户口标准每年9,862元并结合鉴定意见中的伤残等级进行计算。安装假肢的交通、住宿、餐饮费，其中餐饮费不包含在赔偿项目中，交通住宿费以实际票据为准，没有票据的请法庭酌情认定，原告主张的6,000元显然过高。李树雄和原告没有雇佣关系，该项目也不是房屋建设而是墙体拆除，不涉及选任资质问题，李树雄不应该承担原告的赔偿责任。被告施健辩称：2016年2月16日，施健和李树雄签订的书面《施工合同》，约定施健施房屋室内填充墙拆除的工作发包给李树雄施工，李树雄在拆除施工过程中，施健不参与管理，所有施工管理及协调工作均由李树雄负责。施工中发生任何人身安全事故均与施健无关，由李树雄负责解决。原告赵永峰如何到工地做工，以及受伤的经过，施健均不知情，施健和李树雄之间是承揽合同关系；李树雄与赵永峰之间是雇佣关系；赵国洪与赵永峰之间是雇佣关系，且赵国洪是直接的侵权人。本案中被告赵国洪既是承揽人又是原告的雇主，还是直接的侵权行为人，依法应当由其对原告赵永峰承担赔偿责任。另外，施健将房屋室内填充墙的拆除工作发包给李树雄承揽施工，该工作内容并非建设工程的施工，也不需要施工资质，因此施健不存在对定作人指示或者选任过失的问题。施健不应当对原告的损害承担赔偿责任。同意被告李树雄代理人主张的赔偿标准意见。经审理查明：2016年2月16日，施健将其坐落于大理市龙泉新区的房屋装修工程承包给李树雄，并签订了一份施工合同，根据合同约定，施健将该房屋室内填充墙拆除的工作承包给李树雄施工。2016年3月29日，赵国洪与原告赵永峰在大理市龙泉新区施健的房屋进行施工，在施工过程中，赵国洪用大锤子和电镐拆墙，赵永峰在距赵国洪一米左右的地方挖另一堵墙的基础，赵国洪将墙敲倒后，倒下的墙体砸在赵永峰的双腿，致原告赵永峰受伤。被告赵国洪和其他工友一起将原告送到附属医院救治，经挂号检查及拿药花费了671.37元，后又于当天下午入大理市第一人民医院住院治疗，住院诊断为：1）左踝、左足毁损伤；2）右胫腓骨上段开放性骨折；3）右小腿皮肤撕脱伤；4）右小腿肌肉离断；5）左小腿皮肤、肌肉挫伤离断；6）右腓骨上段开放性骨折；7）左小腿、右腘窝皮肤坏死缺损，行1．右小腿伤口清创骨折复位外固定架固定、肌肉吻合修复术；2．左小腿伤口清创截肢术。原告于2016年3月29日至2016年6月3日计66天在院治疗，支出医疗费53,558.24元，出院后医嘱：1．保持伤口干洁、3天换药1次；2．加强右膝关节、右踝关节功能锻炼，术后3.6.12月返院复查，视骨折情况去除外固定支架；3.2周后复查，不适随诊。2016年11月10日，原告到大理市第一人民医院检查支出78.5元。2017年10月19日，原告到大理市第一人民医院复查，支出挂号检查费81.8元。2017年10月22日，原告再次到大理市第一人民医院住院，行骨折内固定取出术，2017年10月31日出院，共住院治疗9天，支出医疗费6,122.18元（6,086.18元＋36元）。2016年11月3日，原告委托昆明医科大学司法鉴定中心对其伤残等级进行评定，对后期医疗费进行评估，2016年11月21日，昆明医科大学司法鉴定中心作出的文号为［2016］（临床）鉴字第2779号《司法鉴定意见书》的鉴定意见为：赵永峰此次损伤所致“左小腿中段截止术后”达VI（陆）级伤残；文号为［2016］（临床）鉴字第2780号《司法鉴定意见书》的鉴定意见为：赵永峰此次损伤后期治疗需人民币14,000元。2016年11月18日，原告委托云南省假肢矫形康复中心对其残疾用具费用进行评估，2016年11月28日，云南省假肢矫形康复中心司法鉴定所所作的文号为：云肢［2016］鉴字第2016076号《残疾用具费用评估司法鉴定》的鉴定意见为：被鉴定人左下肢适合装配组件式小腿假肢，该型号假肢价格为每具12,500元，可正常使用三年。原告购买假肢实际花费人民币32,500元。原告的三次鉴定费合计人民币2,100元。在原告两次住院期间一直由被告赵国洪在医院护理。原告自行支付了2016年11月10日到大理市第一人民医院检查支出的费用78.5元。被告赵国洪、李树雄垫付了原告在附属医院门诊检查费671.37元、在大理市第一人民医院第一次住院费用53,558.24元、在大理市第一人民医院的门诊检查费81.8元、在大理市第一人民医院第二次住院费用6,122.18元、假肢费30,000元，共计人民币90,433.59元，其中李树雄支出60,500元，赵国洪支出的医疗费29,933.59元（90,433.59元-60,500元）；被告赵国洪另支出原告赵永峰与被告赵国洪两人在医院75天的生活费人民币7,324.5元（48.83元/人×75×2人），其中原告的生活费人民币3,662.25元（48.83元/人×75天）。现原告持起诉理由向本院提起诉讼，被告答辩应诉。经本院主持调解，双方当事人未能达成协议。上述事实。有双方当事人陈述、身份证、接警证明、原告在大理市第一人民医院的两次的入院、出院证明书，住院收费单据、门诊费收据、住院病历资料；大理学院附属医院收费发票；《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、购买假肢的发票、收条、借条、《施工合同》等证据在卷证实，本院依法予以确认。本院认为：我国《侵权责任法》规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》也规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额。赵永峰、赵国洪受雇于李树雄。赵永峰、赵国洪与李树雄形成劳务关系。原告赵永峰是在履行被告李树雄安排的劳务中受伤，被告赵国洪、李树雄应当对其损害承担连带赔偿责任。本案中连带责任人的内部责任分担为：被告李树雄作为接受劳务一方，未尽到安全施工的管理培训的责任，应承担事故50%的过错侵权责任；被告赵国洪用大锤子和电镐拆墙是具有危险性的作业，负有安全注意义务，因其行为存在重大过失，直接致原告受伤，应承担事故30%的过错侵权责任；被告施健是受益者，应当在本案中承担10%的责任；故原告赵永峰要求被告赵国洪、李树雄、施健赔偿相应损失的理由正当。三被告的抗辩理由，本院不予完全采纳；原告赵永峰作为成年人在工作过程中对其自身安全缺乏谨慎注意义务致自己受伤，也有一定的过错，可减轻其他被告的赔偿责任，原告应自己承担10%的责任。原告主张的医疗费以医疗机构出具的相关凭据为准；原告属农业家庭户口，应照“农、林、牧、渔业在岗职工平均工资”标准计算其误工费。受害人因伤致残持续误工的，误工期可以计算至定残日前一天共计236天（从2016年３月29日计算至定残前一日2016年11月20日），原告主张误工天数237天，不予照准，应按照236天计算；本院参照“居民服务业在岗职工平均工资”计算其护理费；原告主张的住院伙食补助费的主张符合法律规定，予以支持；原告主张营养费每天50元标准过高，本院酌情确定每天30元；原告主张的后续治疗费治疗内容为“骨折内固定取出术”，但原告已经于2017年10月22日至2017年10月31日在大理市第一人民医院行骨折内固定取出术，原告的该项诉讼主张，已无存在的基础，故对原告的该项诉讼主张，不予支持；法庭辩论终结时原告为农业户口，原告主张的残疾赔偿金应当按照农村居民标准，进行计算，原告主张按城镇居民标准进行计算，无事实和法律依据，不予支持；原告主张的交通费无证据证实，考虑原告住院期间的出入及检查确有支出，本院酌情支持其交通费人民币1,000元；原告主张其上昆明安装假肢的住宿费，因原告未提并相应票据证明该支出，故不予支持；鉴定费以发票为准。另原告认可在其两次住院共75天期间均由被告赵国洪进行护理，没有另行聘请护理人员，故护理费应在被告赵国洪应支付的赔偿金额中予以扣除。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，并参照《2018年度云南省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准》计算，本院认定此次损害事故给原告造成的损失如下：1．医疗费60,512.09元（附属医院门诊检查费671.37元＋大理第一人民医院第一次住院费53,558.24元＋大理市第一人民医院的门诊检查费81.8元＋大理市第一人民医院第二次住院费6,122.18元＋原告自行支付门诊费78.5元）；2．误工费37,847.32元（160.73元×236天）；3．护理费13,039.5元（173.86元/天×75天）；4．住院伙食补助费7,500元（100元／天×75天）；5．营养费2,250元（30元／天×75天）；6、鉴定费2,100元；7．残疾辅助器具费32,500元；8．残疾赔偿金98,620元（9,862元×20年×50%）；9．交通费酌情认定1,000元。以上1-9项合计人民币255,368.91元。被告赵国洪在本案中垫付的医疗费29,933.59元、生活费3,662.25元，应当予以扣减；原告住院期间的护理费13039.5元应在被告赵国洪的赔偿金额中予以扣减；李树雄已经预付60,500元，也应予以扣减。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条第一款、第二款，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告赵国洪于本判决书发生法律效力之日起十日内赔偿原告赵永峰各项损失合计人民币29975.33元（总损失255,368.91元×30%-赵国洪已付医疗费29,933.59元-赵国洪已付的生活费3,662.25元-赵国洪护理费13039.5元）。二、被告李树雄于本判决书发生法律效力之日起十日内赔偿原告赵永峰各项损失合计人民币67,184.46元（总损失255,368.91元×50%-李树雄已经预付60,500元）。三、被告赵国洪、李树雄对于上述一、二项的赔偿数额相互承担连带责任。四、被告施健于本判决书发生法律效力之日起十日内赔偿原告赵永峰各项损失合计人民币25,536.89元（总损失255,368.91元×10%）。五、驳回原告赵永峰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,100元，由原告赵永峰承担810元，被告赵国洪承担2,430元，被告李树雄承担4,050元，被告施健承担810元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审 判 长  马 萍人民陪审员  罗进文人民陪审员  腾 英二〇一八年九月二十日书 记 员  王云巧