广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0112民初6665号原告：广东省实验动物监测所，住所地广州高新科技产业开发区科学城风信路**号。法定代表人：黄韧，该所所长。委托诉讼代理人：刘勇，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢尧琼，北京市盈科（佛山）律师事务所实习律师。被告：广州博祺贸易有限公司，住所地广州经济技术开发区丰夏三街1号106房。法定代表人：李广亮。被告：李广亮，男，1968年8月15日出生，汉族，住广州市黄埔区。被告：李青菊，女，1968年11月2日出生，汉族，住广州市黄埔区。被告：广州亿通物流有限公司，住所地广州保税区东江大道284号6002（广州保税物流园区内）。法定代表人：李广亮。原告广东省实验动物监测所（以下简称省动监所）与被告广州博祺贸易有限公司（以下简称博祺公司）、李广亮、李青菊、广州亿通物流有限公司（以下简称亿通公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年11月23日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。原告省动监所委托诉讼代理人刘勇到庭参加诉讼；被告博祺公司、李广亮、李青菊、亿通公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。省动监所向本院提出诉讼请求：1.判决解除省动监所与博祺公司签订的《广东省政府采购合同书》；2.判决博祺公司返还货款139万元；3.判决博祺公司按“每日按合同总价的3‰”标准支付违约金125100元（从2017年10月17日起暂计至2017年11月15日，合计30天，2017年11月16日至实际清偿日违约金另计）；4.判决李广亮、李青菊、亿通公司对博祺公司的上述第2、3项债务承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由四被告承担。事实和理由：2016年12月17日，省动监所与博祺公司签订《广东省政府采购合同书》约定：省动监所向博祺公司购买一台指定型号的大型笼具清洗机，合同金额139万元，博祺公司应在合同签订后10个月内交货，若博祺公司未能依约交货，从逾期之日起每日按本合同总价3‰支付违约金，逾期半个月以上的，省动监所有权终止合同并要求博祺公司赔偿省动监所的经济损失。合同签订后，省动监所依约支付了货款139万元给博祺公司，但博祺公司未依约交货。2017年10月16日，省动监所向博祺公司发出《违约告知函》，博祺公司对此置之不理。2017年11月17日，李广亮、亿通公司向省动监所出具《保证函》承诺：若2017年12月1日前博祺公司未能筹钱解决本案设备购买事宜，李广亮及亿通公司愿意作为担保方承担连带保证责任。博祺公司至今未解决清洗机供应问题，故省动监所依法解除合同，李广亮、亿通公司依法应对博祺公司的债务承担连带保证责任。经调查：博祺公司的股东李广亮、李青菊系夫妻关系，婚姻存续期间为1997年10月8日至2016年10月26日。离婚前，李广亮、李青菊夫妻财产为共同共有，故博祺公司实质为一人有限责任公司，依据《公司法》第六十二条规定，博祺公司应每年委托有资质的会计师事务所对公司财产进行审计。2016年12月17日，省动监所与博祺公司进行交易，虽然2016年10月26日李广亮、李青菊离婚，但2015、2016年度博祺公司均未委托有资质的会计师事务所对公司财产是否独立于股东财产进行审计，无法证明博祺公司财产独立于股东财产，且李广亮、李青菊至今仍为博祺公司股东，故两股东李广亮、李青菊依法应对博祺公司的债务承担连带清偿责任。为了维护省动监所的合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。博祺公司、李广亮、李青菊、亿通公司未作答辩。省动监所围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院经审核后依法予以确认并在卷佐证。根据省动监所的陈述和经审核确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月17日，省动监所（甲方）与博祺公司（乙方）签订《广东省政府采购合同书》（采购项目编号：440000-201610-163052-0033）。合同约定根据省动监所2016年第四季度进口仪器采购及省动监所2016科技部项目仪器采购项目的采购结果，省动监所向博祺公司采购以下货物：一、货物内容。商品名称：大型笼具清洗机，型号为BASIL?5700LSR，数量1台，加拿大产，单价139万元，总价139万元。四、交货期、交货方式及交货地点。（1）项目完成期：合同签订后10个月内。（2）交货方式：现场交货。（3）交货地点：省动监所。五、付款方式。（1）合同签订后乙方开出10%质保函给甲方，甲方支付合同总额100%的货款给乙方。（2）乙方凭结算表（格式自定），原件一份及复印件一份与甲方结算。九、违约责任与赔偿损失。（2）乙方未能按本合同规定的交货时间交付货物的/提供服务，从逾期之日起每日按本合同总价3‰的数额向甲方支付违约金；逾期半个月以上，甲方有权终止合同，由此造成的甲方经济损失由乙方承担。十四、本合同在甲乙双方法人代表或其授权代表签字盖章后生效。省动监所及博祺公司在上述合同甲乙签章处签字并盖章。合同签订后，博祺公司向中国建设银行股份有限公司广州经济技术开发区支行（简称建行开发区支行）申请向省动监所开具了《质量保函》一份，《质量保函》约定建行开发区支行承担保证责任的最高限额为139000元整，保函有效期至2018年10月31日止。在保函的有效期内，如博祺公司提供的货物质量不符合合同或协议的约定，建行开发区支行将在收到省动监所索赔通知后30个工作日内支付索赔金额。省动监所收到《质量保函》后，于2016年12月22日向博祺公司支付货款139万元。博祺公司收款后未按约定交货。2017年10月16日，省动监所向博祺公司发出《违约告知函》，告知博祺公司最迟应于2017年10月15日履行完毕合同约定的义务，但博祺公司至今仍未交货已构成违约。根据合同约定，博祺公司违约导致合同无法履行须全额退还省动监所已付的100%货款，省动监所保留终止该合同的权利；同时，按照合同第九条第二款的约定，要求博祺公司从逾期之日起每日按照合同总价3‰支付相应的违约金。博祺公司于2017年10月17日收到此函。2017年11月17日，博祺公司作为欠款人，李广亮及亿通公司作为担保人向省动监所出具《保证函》一份，保证博祺公司尽快筹款处理省动监所设备事宜，争取在2017年12月1日前解决。如果无法顺利解决，亿通公司及法定代表人李广亮本人愿意作为担保方承担连带保证责任。欠款人博祺公司、担保人亿通公司和李广亮在《保证函》上盖章、签字。但博祺公司未在上述承诺的期限内交货，亦未返还货款。省动监所经催讨无果，遂提起本案诉讼。本院于2017年11月23日立案受理，并于2017年12月7日将起诉状副本送达博祺公司。在庭审中，省动监所称因博祺公司没有交货，所以其不能根据《质量保函》的约定向建行开发区支行索赔。另查明，博祺公司于2005年5月31日登记设立，公司性质为自然人投资或控制的有限责任公司，公司股东为李广亮和李青菊二人。李广亮与李青菊于1997年12月8日登记结婚，于2016年10月26日协议离婚。李广亮与李青菊在《离婚协议书》第二条中对共同财产作如下处理：婚姻关系存续期间注册的各自名下的或共同持股的所有的公司股份，双方各按50%分配。以下为公司名称，如有遗漏，以实际为准。（1）亿通公司。（2）广州志联国际货运代理有限公司。（3）博祺公司。（4）广州飞马凤凰实业有限公司。（5）广东中高汽车市场股份有限公司。（6）其他财产：男方须负责在2018年之前把广州志联公司的股份买回50%，分配方式参照上述。（7）男方李广亮须在2017年3月31日之前购买一台价值不低于20万元的车辆给女方李青菊。本院认为，省动监所与博祺公司签订的《广东省政府采购合同书》是双方当事人的真实意思表示，除违约金条款外，合同其他内容不违反法律规定，合法有效，双方当事人均应按合同履行义务，行使权利。省动监所与博祺公司于2016年12月17日签订案涉合同,根据合同第四条“项目完成期为合同签订后10个月内”以及第九条“乙方未能按本合同规定的交货时间交付货物的……逾期半个月以上，甲方有权终止合同”的规定，博祺公司应在2017年10月16日前交货。博祺公司至今未交货，已构成根本违约，省动监所有权要求解除合同。省动监所在起诉前未通知博祺公司解除合同，其在本案中主张解除合同，本院于2017年12月7日将起诉状副本送达博祺公司，视为送达当日通知博祺公司解除合同，故案涉的《广东省政府采购合同书》于2017年12月7日解除。合同解除后，博祺公司负有返还货款的义务。现省动监所要求博祺公司返还货款139万元，具有事实和法律依据，本院予以支持。关于省动监所主张的违约金。根据合同第九条第二款的约定，博祺公司未按合同规定的交货时间交付货物，应从逾期之日2017年10月17日起向省动监所支付违约金。但合同约定的每日按照货款总价3‰计算的违约金标准偏高，在省动监所未举证证明其尚有其他损失存在的情形下，本院酌情将违约金计算标准调整为按每日万分之六计算。由于李广亮和亿通公司向省动监所出具了《保证函》，自愿对博祺公司在案涉合同中所负的债务承担连带保证责任。现博祺公司违约，拒不返还货款，李广亮和亿通公司应当承担连带清偿责任。李广亮和亿通公司承担保证责任后，有权向博祺公司追偿。关于李青菊对本案债务应否承担责任问题。省动监所要求李青菊承担责任的理由是博祺公司的股东为李广亮和李青菊，李广亮和李青菊在该公司成立时是夫妻关系，双方的财产为共同共有，博祺公司实质为一人有限责任公司，博祺公司未委托有资质的第三方机构对公司财产是否独立于股东个人财产进行审计，故股东李青菊应对博祺公司的债务承担连带清偿责任。对此，本院认为，博祺公司的公司性质为自然人投资或控股的有限责任公司，而非自然人或者法人独资的一人有限责任公司。我国《公司法》第五十七条规定“本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司”，并没有可以根据有限责任公司的两名股东是夫妻关系而将公司的性质认定为一人有限责任公司的规定。在博祺公司是自然人投资或控股的有限责任公司的前提下，博祺公司没有每年必须对公司财务进行审计的义务。而且在本案案涉合同签订前，李广亮和李青菊已离婚，两人在《离婚协议书》中是对博祺公司的股权进行分配，没有分配公司的财产。省动监所没有证据证明博祺公司将案涉货款用于李广亮支付家庭生活所需，也没有证据证明博祺公司的财产与李广亮、李青菊的财产混同。因此，省动监所在本案中要求李青菊承担责任的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。综上所述，现依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十六条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告广东省实验动物监测所与被告广州博祺贸易有限公司于2016年12月17日签订的《广东省政府采购合同书》（采购项目编号：440000-201610-163052-0033）于2017年12月7日起解除。二、被告广州博祺贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广东省实验动物监测所退还货款139万元。三、被告广州博祺贸易有限公司于本判决生效之日起十日内向原告广东省实验动物监测所支付违约金（违约金以所欠货款为基数，自2017年10月17日起至还清货款之日止，按每日万分之六的标准计付）。四、被告李广亮、广州亿通物流有限公司对被告广州博祺贸易有限公司在上述第二、第三判项中所确定的债务承担连带清偿责任。被告李广亮、广州亿通物流有限公司承担保证责任后，有权向被告广州博祺贸易有限公司追偿。五、驳回原告广东省实验动物监测所的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9218元和财产保全费5000元，均由被告广州博祺贸易有限公司、李广亮和广州亿通物流有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 员 赖鹏有二〇一八年一月三十日法官助理 范雅丽书 记 员 张馨尹黄美联附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。