云南省普洱市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云08民终596号 上诉人（原审原告）：刘某，女，1967年2月16日出生，苗族，贵州省六盘水市人，现住普洱市思茅区。 委托诉讼代理人：李树华，振兴法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：罗咏梅，振兴法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。 上诉人（原审被告）：普洱市金马石棉瓦制造有限公司。 住所地：普洱市思茅区北郊磨思公路旁。 法定代表人：张某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘小玲，云南华汇律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：高秀江，男，汉族，1980年3月11日出生，云南省昭通市镇雄县人，系普洱市金马石棉瓦制造有限公司职工。代理权限为一般授权代理。 上诉人刘某因与上诉人普洱市金马石棉瓦制造有限公司（以下简称金马公司）劳动争议纠纷一案，不服云南省普洱市思茅区（以下简称思茅区）人民法院（2018）云0802民初342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月12日立案后，依法组成合议庭于2018年9月11日进行了公开开庭审理，上诉人刘某委托诉讼代理人李树华、罗咏梅到庭参加诉讼、上诉人金马公司委托诉讼代理人刘小玲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 刘某上诉请求：1、对一审法院民事判决进行改判，支持刘某一审诉讼请求。2、判令金马公司承担一切诉讼费用。 事实和理由：一、刘某要求解除与金马公司的劳动合同，一审法院认为不属于司法权调整的范围。从本案中看，金马公司认为刘某在与公司于2016年8月就解除了劳动合同，刘某认为2016年8月刘某因病开始请长假的时间，刘某在金马公司已经工作10年，在自己生病期间可以有12个月病假，在这期间金马公司作为用工单位不能解除与员工的劳动关系，即双方的劳动关系在刘某生病请假期间一直存续。刘某在申请仲裁时已经提出解除双方的劳务合同关系，双方的劳动关系最早也是与2017年10月解除。现双方的焦点应当是解除劳动关系的原因及金马公司如何支付员工的各种补偿问题。二、刘某与金马公司解除劳动合同的原因是由金马公司拖欠上诉人刘某工资、不缴纳社会保险引起的，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十七条规定，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十五条的规定，用人单位无故拖欠劳动者工资，迫使劳动者解除劳动合同的，用人单位除应支付劳动报酬和经济补偿金以外，还应当支付经济补偿金双倍的赔偿金。刘某在解除劳动合同之前由于生病一直请长假，而金马公司又没有给刘某支付病假工资，因此只能按照普洱市2016年度企业职工月平均工资3949元计算10个月的经济补偿金，刘某工作10年，应得经济补偿金39490元于法有据，应得到二审支持。同时二倍经济赔偿金78980元也应当得到二审支持。三、刘某在请病假期间并不等于不是金马公司的员工，在金马公司停产后，就应当依照法律规定支付停工工资1400元，一审不予以支持停工后一个月的工资不当，依法应予以改判。金马公司停工后没有支付刘某生活费违反了相关法律规定，应当按照规定向刘某支付生活费，一审判决认为的标准是正确的，但每一阶段只支持了一个月不当，应予改判。四、刘某要求金马公司补缴社会保险属于法院管辖范围，一审法院认为不属于法院管辖并驳回刘某的该项诉讼请求不当，请求二审予以改判。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十三条等的规定，员工与用人单位之间对社会保险的缴纳产生争议的可通过仲裁、诉讼、调解的方式解决，现刘某选择仲裁及诉讼解决补缴纳社会保险于法有据，应得到二审法院支持。五、刘某于2016年8月起因病请长假的这一关键事实，有工资报表为证，刘某要求金马公司支付2016年8月一个月的病假工资1400元于法有据，应得到二审的法院支持。同时由于刘某在金马公司连续工作已有10年时间，根据《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》，刘某的长假期可达12个月。此期间，金马公司应当发给一个月的病假工资及11个月的疾病救济费，按普洱市最低工资标准1400元计算，金马公司应支付给刘某的疾病救济费为15400元，该费用应当得到二审法院的支持。 金马公司上诉请求：1、撤销一审法院民事判决书的第一、二、三项判决，改判金马公司无需支付刘某人双倍工资、2017年6月一个月的停工停产工资3212元；2、改判金马公司只需支付刘某2017年7-10月的生活费，每月按505元标准计算。 事实与理由：一审法院认定事实不清、适用法律错误，理由如下： 1、金马公司与刘某之间的劳动关系已经于2016年8月解除。刘某自2016年8月因个人原因就再也没有来单位上班，已经以实际行动表明其没有继续履行劳动义务的意思表示，也没有证据证明其属于正常休病假，即便当时真的存在病假，则法定的病假期限届满后依然没有来公司上班，再次以行动表明其不会继续履行劳动义务，应当视为自动离职，而一审法院认定双方劳动关系没有解除，并判决上诉人继续支付2017年10月以后的生活费的问题，实属认定事实不清、适用法律错误。 2、一审法院部分判决请求超越了当事人诉讼请求范围，违反了不告不理原则，如：2017年10月以后的生活费已经超出了劳动者主张的范围、还有部分劳动者并没有主张2016年2月至2016年12月的双倍工资，而是其他时段譬如1989年4月到l990年3月的双倍工资，但法院强行判决金马公司支付刘某2016年2月至2016年12月的双倍工资，这明显违反了不告不理原则。 3、金马公司与刘某签订了劳动合同，持续购买了社保，由于人事调动关系、档案保管不当的原因导致没有找到后续签订的劳动合同，根据常识劳动合同若不续签是不可能继续缴纳社保的，劳动者的权益并没有因合同找不到而受到任何影响，用人单位也已经为劳动者提供持续有效的保障，不应该以找不到合同为由而认定双方没有签订劳动合同，进而对金马公司进行双倍工资的处罚。法律应当保护双方当事人的合法权益，而不是只保护劳动者的合法权益，认定双方没有续签劳动合同错误。 4、刘某在2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施前就已经进入金马公司工作，而双方并没有在2009年签订书面劳动合同，属于《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定的“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面合同的，视为用人单位与劳动者已经订立“无固定期限的劳动合同”的情形，则自2009年1月1日起，已经属于法定的“已经签订无固定期限的劳动合同情形”，在双方无固定期限劳动关系持续存在的前提下，自2009年1月1日起，后续期限已经不能适用11个月双倍工资的规定。双倍工资只能针对2008年2月1日起至2008年12月31日止这段期间，由于这段期间的双倍工资规定已经超过了一年的诉讼时效，已经失去了法律保护的效力。一审法院将2016年2月至2016年12月这段时间独立于“无固定期限劳动合同关系”之外，单独适用11个月双倍工资规定，属于对法律的片面理解。 5、关于生活费的问题：刘某在2016年8月就已经自动离开公司，而金马公司停工时间发生在2017年5月，所以刘某不存在待岗的事实和说法。 刘某向一审法院起诉请求：1、判令金马公司支付未与刘某签订书面劳动合同2016年2月至2016年12月共计11个月双倍工资74457.90元；2、判决金马公司支付2016年8月病假工资1400.00元（按最低工资标准计算）2016年9月至2017年7月共计11个月疾病救济费15400.00元；3、判决解除劳动合同并支付10个月的经济补偿金39490.00元；4、判令金马公司支付刘某因解除劳动合同的赔偿金78980.00元；5、判令金马公司支付停工后一个月工资1400.00元，2017年7月至10月四个月生活费3920.00元；6、判决金马公司为刘某补交2007年7月至2017年10月（扣除2015年1月至2017年9月）养老保险、医疗保险、失业保险；7、诉讼费由金马公司承担。 一审法院认定事实：刘某原为昆明市金马石棉瓦制造有限公司员工。2004年8月20日普洱市金马石棉瓦制造有限公司成立后，刘某于2007年7月到金马公司工作。工资支付方式为基本工资加计件工资。2015年1月1日至12月31日签订书面为期一年的劳动合同，其余时间双方未签订书面劳动合同。2015年1月至2017年9月，金马公司为刘某缴纳了养老保险和失业保险。刘某于2016年8月后未到公司上班。2017年6月金马公司因故停产。 一审法院认为，双方之间建立了劳动关系无争议，予以确认。1、关于未签订书面劳动合同支付双倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”、第十二条“劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。”、第十四条第三款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”规定，用人单位与劳动者签订书面劳动合同系建立劳动关系的强制性规定，双方仅于2015年签订为期一年的书面劳动合同，其余劳动关系存续期间未签订书面劳动合同，金马公司违反法律强制性规定，应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，支付11个月二倍工资。因刘某提交的工资金额不予采信，金马公司提交的刘某工资未包含计件工资，参照普人社发【2016】135号文件2015年度普洱市企业月平均工资3212.00元计算，金马公司应支付2016年未与刘某签订书面劳动合同11个月双倍工资70664.00元。2、关于刘某要求金马公司支付2016年8月病假工资1400.00元（按最低工资标准计算）2016年9月至2017年7月共计11个月疾病救济费15400.00元。刘某未提交因病请假和金马公司批准刘某请假的相关证据，因自身原因未到金马公司上班，对刘某要求支付2016年8月一个月工资的诉讼请求不予支持；刘某未提交因病住院或者治疗的相应证据，对刘某要求金马公司支付疾病救济费的诉讼请求不予支持。3、关于刘某要求判决双方解除劳动合同并支付10个月的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”、第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。”、第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同…。”的规定，双方是否解除劳动合同，系双方意思自治范围，系当事人的处分权，该权利是否行使应由劳动合同当事人决定，非司法权调整范畴，一审法院不予支持刘某要求判决解除双方劳动合同的诉讼请求。劳动者与用人单位之间解除劳动合同，应当具备双方协商一致或者一方书面通知对方且符合劳动合同法规定的解除劳动合同条件的形式要件。本案审理过程中，双方均未提交已书面通知对方解除劳动合同或双方协议解除劳动合同的证据，不具备解除劳动合同的形式要件，视为双方劳动合同关系并未解除。一审法院对刘某要求金马公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求不予支持。4、关于刘某要求金马公司支付刘某因解除劳动合同的赔偿金。因双方均未提交劳动合同已解除的证据，一审法院对刘某要求金马公司支付刘某因解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求不予支持。5、关于刘某要求金马公司支付停工后一个月工资1400.00元，2017年7月至10月四个月生活费3920.00元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。”及劳动部《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”的规定，刘某2016年8月起未到金马公司上班，金马公司也未书面通知刘某已解除劳动合同，金马公司应于2016年8月起至2018年4月参照云人社发【2015】157号文件和云办发【1996】57号通知规定的最低工资标准月1400.00元的70%支付生活费980.00元；2018年5月起至劳动合同解除之日，参照云人社发【2018】16号文件和云办发【1996】57号通知规定的最低工资标准月1500.00元的70%支付生活费1050.00元。6、关于刘某要求金马公司为刘某补交2007年7月至2017年10月（扣除2015年1月至2017年9月）养老保险、医疗保险、失业保险。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条“缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保险行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，社会保险的补交不属于司法权调整的范围，一审法院不予支持刘某要求判决金马公司补交社会保险费的诉讼请求。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十二条、第十四条第三款、第三十六条、第三十七条、第四十条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，劳动部《工资支付暂行规定》第十二条规定，判决为：1、被告普洱市金马石棉瓦制造有限公司应支付2016年未与原告签订书面劳动合同11个月双倍工资70664.00元；2、被告普洱市金马石棉瓦制造有限公司应支付2016年8月起至2018年4月原告生活费980.00元；2018年5月起至劳动合同解除之日止支付原告生活费1050.00元。以上一项于判决生效后10日内支付；二项2018年4月前的生活费于判决生效后10日内支付，2018年5月后按月支付。3、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告普洱市金马石棉瓦制造有限公司承担。 二审中，双方当事人均没有提交新的证据材料。 二审查明的事实：刘某原在昆明市金马石棉瓦制造有限公司工作，于2007年7月到普洱市金马公司工作。2015年1月1日至12月31日期间，刘某与普洱金马公司建立了劳动用工登记并在普洱市人力资源和社会保险局进行了劳动用工登记备案。其余时间双方未签订书面劳动合同亦未进行劳动用工登记备案。刘某于2016年8月后未到金马公司上班，2017年5月金马公司因故停产。刘某于2017年10月向思茅区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，思茅区劳动人事争议仲裁委员会于12月10日做出思劳人仲案字(2017)第59号裁决，就争议的社保、生活费、双方劳动关系做出裁决，刘某不服向一审法院提起诉讼。 另查明，昆明市金马石棉瓦制造有限公司与普洱市金马石棉瓦制造有限公司没有隶属关系或企业权利义务的承接关系。其余二审审理查明的案件事实与一审审理查明的案件事实基本一致，本院予以确认。 本院认为，本案的主要争议焦点是：1、金马公司是否应支付刘某未签订书面劳动合同而导致的2016年2月至2017年1月共计11个月双倍工资；2、金马公司是否应向刘某支付2016年8月病假工资1400元及2016年9月至2017年7月共计11个月的疾病救济费15400元；3、公司是否应支付刘某解除劳动合同后的经济补偿金和赔偿金；4、公司应如何支付停产后的工资及生活费；5、公司是否应为劳动者补缴养老保险、医疗保险和失业保险。 本案中，刘某于2016年8月后未到金马公司上班，至直至金马公司于2017年5月因故停产，刘某均未向金马公司办理相关的请假手续，视为自动离职。刘某与金马公司的劳动合同关系视为于2016年9月已经解除。对此，本院予以确认。 一、关于金马公司是否应支付刘某未签订书面劳动合同而导致的2016年2月至2017年1月共计11个月双倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，根据现有证据，金马公司仅于2015年1月1日至12月31日期间与刘某进行了劳动用工登记备案，其余时间均未进行劳动用工登记备案亦未签订书面劳动合同，违反了强制性法律规定。但是，刘某于2016年8月后未到金马公司上班，视为自动离职，刘某与金马公司的劳动合同关系视为于2016年9月已经解除。而刘某于2017年10月提起仲裁申请，已经超过一年仲裁申请的时效，故刘某要求判令支付2016年2月至2017年1月共计11个月双倍工资的诉讼请求，已经超过仲裁时效，该诉讼请求本院不予支持。金马公司主张已经超过仲裁时效，无需支付双倍工资的理由成立，本院予以支持。 二、关于金马公司是否应向刘某支付2016年8月病假工资1400元及2016年9月至2017年7月共计11个月的疾病救济费15400元的问题。 根据查明事实，刘某于2016年8月后未到金马公司上班，刘某均未向金马公司办理相关的请假手续，视为自动离职。刘某与金马公司的劳动合同关系视为于2016年9月已经解除。刘某未提交因病请假和金马公司同意批准刘某请假的相关证据，刘某因自身原因未到公司上班，未正常办理请假手续，故刘某要求金马公司支付其2016年8月病假工资1400元的主张不能成立，本院不予支持。刘某与金马公司的劳动合同关系于2016年9月已经解除，故刘某要求金马公司支付2016年9月至2017年7月共计11个月的疾病救济费15400元的诉求，本院不予支持。一审法院以是否解除劳动合同是当事人的意思自治范围、不属司法权调整范畴为由，对刘某要求解除劳动合同关系的诉讼请求不予支持判决不当，本院予以纠正。 三、关于公司是否应支付刘某解除劳动合同后的经济补偿金和赔偿金的问题。 本案系刘某于2016年8月后未到金马公司上班，双方劳动合同关系于2016年9月已经解除。金马公司在正常经营期间均不存在拖欠工资或未足额支付劳动报酬的情形。虽金马公司在双方劳动关系存续期间未能完全足额的缴纳各项社会保险费用，但本案不属于用人单位未依法缴纳社会保险费存有过错造成违约而导致劳动者解除劳动合同的情形，根据本案现有的证据材料，本案亦不属于用人单位向劳动者提出解除劳动合同并协商一致或《中华人民共和国劳动合同法》规定的违法解除或终止劳动合同需要支付经济补偿金的其他情形，故对刘某要求支付解除劳动合同经济补偿金及赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。 四、关于公司应否支付刘某停产后的工资及生活费的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案”及劳动部《工资支付暂行规定》第十二条“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理”的规定，本案中，因刘某个人原因，于2016年8月后未到金马公司上班，刘某与金马公司的劳动合同关系视为于2016年9月已经解除，刘某与金马公司不再存在劳动合同关系，金马公司于2017年5月停产，故刘某起诉要求支付2017年6月一个月停工、停产工资1400元及2017年7月至10月四个月生活费3920的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。 五、关于金马公司是否应补缴养老保险、医疗保险和失业保险的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四条“中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费”及《社会保险费征缴暂行条例》第四条第一款“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费”的规定，刘某与金马公司自2007年7月起建立劳动关系，刘某作为劳动者，依法应享有享受社会保险和福利的权利，金马公司作为用人单位，必须依法参加社会保险，并为劳动者缴纳应缴的社会保险费用系用人单位的义务。在双方劳动关系存续期间，金马公司没有履行法定义务并足额的为刘某缴纳各项社会保险，应予以补缴。刘某起诉要求补缴2007年7月至2017年10月30日的养老保险、医疗保险、失业保险（扣除2015年1月至2017年9月已缴纳的养老保险和失业保险）的诉讼请求。因刘某与金马公司劳动合同关系于2016年9月解除，故金马公司应为刘某补缴2007年7月至2016年9月的养老保险、医疗保险、失业保险（扣除2015年1月至2017年9月已缴纳的养老保险和失业保险）。对此，本院予以支持。 综上所述，刘某及金马公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实有误，适用法律不当，判决有误，本院予以改判。《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十二条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、国务院《社会保险费征缴暂行条例》第四条、劳动部《工资支付暂行规定》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销云南省普洱市思茅区人民法院(2018)云0802民初342号民事判决； 二、刘某与普洱市金马石棉瓦制造有限公司于2016年9月解除劳动合同关系； 三、普洱市金马石棉瓦制造有限公司于本判决生效后十五日内按社会保险经办机构的缴纳规定，补缴刘某自2007年7月起至2016年9月的养老保险、城镇职工基本医疗保险、失业保险的单位应缴部分（扣除2015年1月至2017年9月已缴纳的养老保险和失业保险，具体数额以社会保险经办机构核定数为准，个人应承担个人应缴部分）； 四、驳回刘某和普洱市金马石棉瓦制造有限公司的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费10元，减半收取5元，由普洱市金马石棉瓦制造有限公司承担；二审案件受理费10元，由刘某负担。 本判决送达后。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向思茅区人民法院申请强制执行。 本判决为终审判决。 审判长 赵 勇 审判员 曾 山 审判员 张相云 二〇一八年九月二十八日 书记员 蒋海燕