广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤19民终5979号上诉人（原审被告）：东莞市华星胶辊有限公司。住所地：广东省东莞市高埗镇高埗北联村工业区。法定代表人：李庆新，该公司总经理。委托诉讼代理人：温广安，男，汉族，1988年2月23日出生，住广东省东莞市，东莞市华星胶辊有限公司员工。被上诉人（原审原告）：黄民祖，男，瑶族，1973年8月2日出生，住湖南省江华瑶族自治县。委托诉讼代理人：杨少燕，广东说文律师事务所律师。上诉人东莞市华星胶辊有限公司（以下简称为华星公司）因与被上诉人黄民祖劳动争议一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971民初793号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人华星公司上诉请求：撤销一审判决，改判为华星公司向黄民祖支付一次性伤残补助金4582.5元、一次性伤残就业补助金60243.75元。事实和理由：一、华星公司在一审中已提交黄民祖近年来的工资条，每次发放工资黄民祖本人均有在工资条上签名确认金额，因此其月平均工资应为2409.75元。2015年4月21日15时30分左右，黄民祖发生工伤，经鉴定部门鉴定为7级伤残。华星公司已向黄民祖支付了其住院期间的伙食补助金，并在其受伤停休期间按3780元/月向其支付工资。2017年9月30日，黄民祖要求与华星公司解除劳动关系。华星公司在黄民祖就职期间按时为其购买社会保险，且社保部门已向其赔付了伤残补助金26744.25元、一次性伤残就业补助金16440元。二、一审在黄民祖没有提交证据证明其工资数额的情况下，仅就其主张认定其工资数额，缺乏法律依据。被上诉人黄民祖未向本院提交答辩意见。黄民祖向一审法院诉请：华星公司向黄民祖支付一次性伤残补助金差额35655.75元、一次性工伤医疗补助金差额12360元、一次性伤残就业补助金120000元、停工留薪期差额11691元、住院伙食补助费差额6090元。华星公司向一审法院诉请：1.华星公司无需向黄民祖支付一次性伤残补助金差额23357.75元、一次性工伤医疗补助金差额6684元、一次性伤残就业补助金96350元、停工留薪期工资差额735元、住院伙食补助费差额6090元；华星公司仅需支付黄民祖一次性伤残补助金4582.5元、一次性伤残就业补助金60243.75元；2.案件诉讼费由黄民祖承担。一审法院认定事实：黄民祖于2011年2月1日入职华星公司处，任职磨床工职务。2015年4月21日黄民祖在工作时发生事故，2015年6月11日被东莞市社会保障局认定为工伤。2017年9月1日东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定黄民祖伤残等级七级，2017年9月19日东莞市社会保险基金管理中心作出向黄民祖支付一次性伤残补助金26744.25元的职工因公伤亡补偿待遇支付决定，2017年10月11日东莞市社会保险基金管理中心作出向黄民祖支付一次性工伤医疗补助金16440元的决定。双方确认黄民祖停工留薪期共计298天，华星公司按照每月3780元向黄民祖支付停工留薪期工资。2017年9月20日，黄民祖向华星公司提出辞职，双方劳动关系于2017年9月20日解除。后黄民祖向东莞市劳动人事争议仲裁院高埗仲裁庭申请仲裁，该庭做出的东劳人仲院高埗庭案字[2017]256号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认双方劳动关系已解除；二、华星公司于五日内支付黄民祖一次性伤残补助金差额23357.75元、一次性工伤医疗补助金差额6684元、一次性伤残就业补助金96350元、停工留薪期工资差额735元和住院伙食补助费差额6090元。一审庭审中，双方确认工资以现金方式发放，华星公司主张黄民祖发生工伤前十二个月的月平均工资为2409.75元,华星公司为此提供工资条予以证明,该工资条显示黄民祖2014年4月至2015年4月期间的每月工资2000元至3000元左右，每月工资构成包括基本工资、1.5倍加班工资、2倍加班工资及补贴。黄民祖主张月平均工资为4800元，黄民祖的工资条由两部分组成，除华星公司提供的工资条外，另包括有黄民祖签名的奖金部分，有黄民祖的两次签名，黄民祖为此提供2015年10月工资条的照片予以证明，并主张华星公司向黄民祖提供的工资条经过了裁剪，仅是部分工资。关于工资的发放，黄民祖主张其每周工作六天，每天工作8小时，工资为4000元，加班费按照4000元除以工作天数除以8小时计算。关于工作时间，黄民祖主张每天工作13小时，每月没有休息，华星公司主张黄民祖每天工作7.5小时，每月工作26天。案涉双方确认黄民祖共住院203天，华星公司主张有71天按80元/天向黄民祖支付住院伙食补助费，其余按40元/天支付，已向黄民祖支付住院伙食补助费10960元。黄民祖主张华星公司已按40元/天支付住院伙食补助费。上述事实，有黄民祖提供的认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书（伤残鉴定）、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书（康复资格鉴定）、出院记录、出院小结、职工因工伤亡补偿待遇支付决定、工资条、劳动仲裁裁决书及送达回证,华星公司提供的辞职表、工资条、劳动合同以及一审庭审笔录等附卷为证。一审法院认为：案涉双方形成的劳动关系，依法受到法律的保护。案涉双方对解除劳动关系没有异议，一审法院予以确认。关于月平均工资的问题。华星公司主张黄民祖的工资是由基本工资、加班工资等组成，平均工资为2409.75元，华星公司提供的工资条与黄民祖提供的工资条不一致，同时华星公司主张的加班时间与工资表上显示的加班时间不一致,华星公司又以3780元/月的标准支付了黄民祖停工留薪期的工资，华星公司对此未能给予合理解释，华星公司未能提供足够证据证明黄民祖工资发放情况，应承担举证不能的责任，一审法院结合黄民祖的工作时间和工种，对黄民祖主张发生工伤前月平均工资为4800元，依法予以采纳。关于停工留薪工资的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款的规定，职工因工伤需要暂停工作接收工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故黄民祖停工留薪期工资应按黄民祖正常工作时间工资计算,根据黄民祖主张的每月工作时间和工资,黄民祖正常工作时间工资低于3780元/月，华星公司按3780元/月的标准向黄民祖支付停工留薪期298天的工资已足额支付,对黄民祖要求按照每月4800元的标准支付没有法律依据，一审法院依法不予采纳。关于一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金问题。本案中，黄民祖伤残七级，华星公司未按黄民祖的实际工资缴纳工伤保险，导致黄民祖从工伤保险基金中领取的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金存在实质性损失，不足部分应由华星公司补足。因此，华星公司应当支付黄民祖一次性伤残补助金差额35655.75元（4800元/月×13个月-26744.25元），一次性工伤医疗补助金差额12360元（4800元/月×6个月-16440元），一次性伤残就业补助金120000元（4800元/月×25个月）。关于住院伙食费的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定，职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。东莞市社会保障局的东社保函［2014］265号关于调整参保职工住院治疗工伤“住院伙食补助费”执行标准的通知，自2014年6月17日起工伤职工住院治疗期间的伙食补助费由35元/天调整为70元/天。本案中，东莞市工伤保险基金已转账支付黄民祖的住院伙食补助费到华星公司账户中，黄民祖确认华星公司按40元/天的标准支付伙食补助费，由于华星公司并未提供按80元/天支付的证据，一审法院对华星公司的主张不予采纳，故，华星公司应向黄民祖支付住院伙食补助费差额为6090元［（70元/天-40元/天）］×203天。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款、第二十六条第一款、第三十四条、第五十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审判决如下：一、确认黄民祖与华星公司双方之间的劳动关系已解除；二、限华星公司在判决发生法律效力之日起三日内支付黄民祖一次性伤残补助金差额35655.75元、一次性工伤医疗补助金差额12360元、一次性伤残就业补助金120000元、住院伙食补助费差额6090元；三、驳回黄民祖的其他诉讼请求；四、驳回华星公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（案涉双方各已预交5元），由黄民祖负担5元，由华星公司负担5元。本院经审理对一审查明的事实予以确认。另查，黄民祖在一审中提交的工资条照片分为左右两侧并分别载有黄民祖签名，左侧为底薪、上班天数、基本工资、加班工资等，右侧为奖金1800元；华星公司提交的黄民祖的工资条的格式、组成与黄民祖提交的工资条的左侧部分相符。本院认为：本案为劳动争议。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院针对华星公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，归纳本案二审争议焦点在于如何认定黄民祖受伤前的月平均工资。综合案涉证据以及各方陈述，本院分析如下：第一，华星公司主张黄民祖的月平均工资为2409.75元，但其以3780元/月的标准支付了黄民祖停工留薪期的工资，故其主张与实际支付行为存在矛盾，并且华星公司未能就此作出合理的解释。第二，黄民祖提交的工资条照片显示华星公司的工资分为两部分，并且左侧部分的格式、栏目与华星公司提交的工资条相符，结合华星公司的超额支付行为以及华星公司主张的加班时间与工资表上显示的加班时间之间的矛盾，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条的规定，本院认为华星公司分两部分发放工资这一事实具有高度可能性，未能仅根据华星公司提交的部分工资条而认定黄民祖受伤前的月平均工资。第三，依照《广东省工资支付条例》第十六条第一款规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年。本案中，华星公司未能提交完整的工资条及相应考勤记录，应承担举证不能的不利后果；考虑到黄民祖的工作时间和工种、停工留薪期工资数额等情况，一审判决采纳黄民祖关于发生工伤前月平均工资为4800元的主张于理有据，本院对此予以维持；对华星公司就此提出的上诉主张，本院不予采纳。综上所述，上诉人华星公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条以及前述援引法律的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由东莞市华星胶辊有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  祁晓娜审判员  何 飞审判员  伍小冰二〇一八年九月十三日书记员  彭玲玲附相关法律条文：《广东省工资支付条例》第十六条用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。