甘肃省武威市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘06民终986号 上诉人（原审原告）：张金保，男，1956年12月20日生，住甘肃省古浪县。 委托诉讼代理人：李秀花，甘肃经邦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘芳，甘肃经邦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：陈登邦，男，1974年8月9日生，住甘肃省古浪县。 委托诉讼代理人：陈文奎，甘肃开洲律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：龙正湖，男，1971年10月22日生，户籍地甘肃省古浪县，现住甘肃省古浪县。 上诉人张金保因与被上诉人陈登邦、龙正湖健康权纠纷一案，不服甘肃省古浪县人民法院（2018）甘0622民初277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张金保委托诉讼代理人李秀花、被上诉人陈登邦委托诉讼代理人陈文奎、被上诉人龙正湖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张金保上诉请求：请求撤销一审判决，发回重审或依法改判上诉人承担10%以内的责任；一、二审案件受理费由二被上诉人承担。事实与理由：一审判决对案件定性错误，应为机动车交通事故责任纠纷；残疾赔偿金和护理费应按2017年城镇居民可支配收入的标准计算，一审判决适用2016年农村居民人均纯收入计算系适用法律错误；一审判决由上诉人承担40%的责任证据不足，认定事实错误。 陈登邦辩称：一审判决认定本案系健康权纠纷是适当的，上诉人认为一审案由定性不准，应当变更为机动车交通事故责任纠纷，如果变更为该案由，则陈登邦主体不适格，应驳回对陈登邦的起诉；残疾赔偿金与护理费按2016年的标准计算是正确的，上诉人事发时61岁，残疾赔偿金应当认定为19年，一审法院审查不严认定为20年，虽不适当，但我们表示接受。一审判决赔偿责任比例划分正确。请求驳回上诉，维持原判。 龙正湖辩称：现场只能施工车辆通行。我的车通过后，张金保跌落基坑受伤，但事故并非本人造成，一审判决由我承担的责任比例太高。请求驳回上诉，维持原判。 张金保向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费46548.86元（其中自购药品5600元）、护理费7683.66元、误工费16080.4元、营养费3600元、交通费4000元、住院伙食补助费2680元、鉴定费4000元、后续治疗费3600元、残疾赔偿金44922元、精神抚慰金10000元，共计136194.82元，扣除龙正湖已支付的32000元，二被告再赔偿104194.82元。 一审法院认定事实:陈登邦与龙正湖约定由龙正湖为陈登邦承包的××县住房建设工程加工并安装住宅大门。2017年10月4日11时，龙正湖驾驶其所有的×××号普通货车到古丰镇西山堡村建设工地为张金保新修建的院落焊接、安装院落大门，当车辆在建设工地内张金保家新修建的院落附近行驶时，张金保在避车时不慎掉入地基坑中受伤。事故发生后，龙正湖及张金保妻子及时将张金保送往古浪县人民医院住院治疗，被诊断为：1、创伤性脾破裂手术；2、失血性休克；3、失血性贫血；4、左侧多发性肋骨骨折；5、创伤性湿肺；6、呼吸衰竭NOS；7、慢性阻塞性肺炎；8、左侧胸部背部软组织损伤；9、左侧下肢静脉曲张；10、胆囊结石伴慢性胆囊炎；11、胆管结石、12、前列腺肥大；13、脑出血后；14、高血压病。原告住院治疗67天，行创伤性脾破裂手术，总计支出医疗费41085.86元。经鉴定，原告损伤评定为八级伤残、后续治疗费需3600元，原告申请做该两项鉴定支出鉴定费4000元。另查明，2017年10月10日，原告家属向古浪县公安局交警大队报案，2017年10月14日，古浪县公安局交警大队向原告送达了道路交通事故处理不予受理通知书，以无法确定事发时×××号车辆与张金保接触以及事故的形成，通知不予受理。期间，龙正湖支付原告医药费32000元，后经古浪县古丰镇人民调解委员会调解未果。再查明，张金保因肢体残疾于2014年12月8日由武威市残疾人联合会发放二级残疾证书。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。公民的人身健康权益遭受损害的，可以依法请求侵权人赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，尚需继续治疗的，还应当赔偿后续治疗费。受害人对损害的发生有过错的，可以减轻侵权人的赔偿责任。原告具有民事行为能力，其未经允许擅自进入被告陈登邦承包修建的建设工地，在避让工地内车辆行驶时掉入工地地基坑中受伤，其对自身造成的损失应承担必要的安全注意义务，且原告在本次受伤前因脑溢血构成二级伤残，另考虑在本次治疗中医院确实为原告治疗了其他多项疾病的事实，原告对其损失应自行承担40%的民事责任。被告龙正湖驾驶车辆行驶时未停车避让，未尽充分的安全注意义务，是造成原告受伤的主要原因，应对原告的其余损失承担主要赔偿责任。被告陈登邦在建设工地未采取有效的安全防护措施，未能有效阻止与工程建设无关的其他人进入，致原告进入工地并掉入工地地基坑中受伤，应承担相应的法律责任。被告陈登邦辩称其与被告龙正湖之间是加工承揽合同关系，其不应对原告的损失承担赔偿责任。根据二被告的陈述及证人证言可以认定二被告间是加工承揽合同关系，二被告应对原告的损失独立承担赔偿责任，但被告陈登邦辩称其不应承担赔偿责任于法无据，不予采信。原告以二被告系雇工与雇主关系请求二被告承担连带赔偿责任无事实及法律依据，不予支持。原告主张的护理费、住院伙食补助费符合法律规定，应予支持。原告主张的营养费，根据诊断证明中医院有加强营养的建议，应予支持；原告主张交通费4000元，但并未提供有效票据，考虑原告受伤住院治疗及做后续治疗费鉴定的实际，酌情支持1000元；原告根据鉴定意见主张残疾赔偿金44922元、后续治疗费3600元，符合法律规定，应予支持；原告支出的鉴定费系确定损失发生的合理费用，依法应予赔偿。原告主张的精神抚慰金10000元，数额过高，考虑原告受伤确实对其精神生活造成痛苦，应给予必要的精神抚慰，精神抚慰金酌定支持1000元。因张金保肢体二级残疾且已年满60周岁，行动受限且已丧失劳动能力，故其主张误工费的请求不予支持。根据原告提交的有效证据，参照《甘肃省2017年道路交通事故人身损害赔偿标准》，原告的损失确定为：医疗费41085.86元、住院伙食补助费2680元（67天×40元/天）、护理费7684.23元（67天×114.69元/天）、营养费670元（67天×10元/天）、后续治疗费3600元、交通费1000元、残疾赔偿金44922元（7487元/年×20年×30%）、鉴定费4000元、精神抚慰金1000元，以上共计106642元，由二被告赔偿63985元，其中被告陈登邦赔偿21328元，被告龙正湖赔偿42657元，扣除其已垫付的医疗费32000元，再赔偿10657元，原告其余部分损失由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十二条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、陈登邦赔偿张金保医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计21328元；二、龙正湖赔偿张金保医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、鉴定费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计42657元，扣除其已垫付的医疗费32000元，再赔偿10657元。上述款项，限于本判决生效后10日内付清。三、驳回张金保的其他诉讼请求。案件受理费500元，由张金保、龙正湖各负担200元，陈登邦负担100元。 二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，机动车交通事故责任纠纷，是指车辆在道路上或者"道路以外的地方"通行时因过错或者意外造成人身伤亡或者财产损失产生的纠纷。本案事发后，交警部门根据调查做出的《道路交通事故处理不予受理通知书》认定，无法确定龙正湖驾驶的×××号小型货车与张金保发生接触以及事故的形成，上诉人张金保也未提交因龙正湖驾驶车辆接触或碰撞其而发生交通事故的相关证据，故该案定性为机动车交通事故责任纠纷证据不足；且一审期间，上诉人张金保以健康权纠纷提起诉讼，一审法院以此案由受理并判决，并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十三条规定："第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。"故二审审理范围应限制在一审诉讼请求和审理范围之内，在一审中没有提出的诉讼请求，不属于二审审理范围。本案上诉人一审提出的残疾赔偿金诉讼请求为44922元，一审根据其诉请进行审理并判决支持了其诉讼请求，没有违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益，上诉人二审期间提出超过一审的诉讼请求，不符合法律规定，故不予支持。根据法律规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地一审法庭辩论终结时的上一统计年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，本案一审法庭辩论终结的时间是2018年5月18日，2018年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准通知印发的时间是2018年5月21日，故一审法院按照2016年统计年度赔偿标准计算残疾赔偿金和护理费，符合法律规定，故上诉人要求按2018年印发通知标准计算的上诉请求不能成立。一审判决根据事故发生的原因、结合上诉人之前因患脑溢血存在二级伤残而进入施工现场，以及诊断结论中存在伤情以外其他多项疾病的事实，酌定由上诉人承担40%的责任并无不当，上诉人诉请只承担10%以内责任的上诉理由不能成立。 综上所述，张金保的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费500元，由上诉人张金保负担。 本判决为终审判决。 审判长  马奎山 审判员  陈 静 审判员  赵世苍 二〇一八年九月十三日 书记员  施丽虹