.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省海东市中级人民法院民事判决书（2018）青02民终288号上诉人（原审原告）：马顺德，男，汉族，生于1969年12月20日，住甘肃省兰州市。委托诉讼代理人：刘晓萍，青海普兴律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：陶仕梅，女，汉族，生于1974年8月18日，系安徽省安庆市人，现住青海省西宁市。委托诉讼代理人：李世元，青海延辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：民和盛垣美食餐饮有限责任公司。住所地：青海省民和县。法定代表人：张九花，该公司经理。被上诉人（原审被告）：仇世忠，男，汉族，生于1969年7月5日，现住青海省民和回族土族自治县。委托诉讼代理人：张友霞，青海延辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：西宁悦慧商贸有限公司。住所地：西宁市城西区。法定代表人：王永慧，该公司总经理。被上诉人（原审第三人）：李玉福，男，汉族，生于1985年12月21日，系青海省民和县村民。上诉人马顺德因与被上诉人陶仕梅、民和盛垣美食餐饮有限责任公司、仇世忠、西宁悦慧商贸有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服青海省民和回族土族自治县人民法院（2017）青0222民初974号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月27日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。马顺德上诉请求：请求撤销原判并依法改判。放弃上诉请求第一、四项请求。事实和理由：原审判决认定错误，适用法律不当，审判程序违法，请二审法院依据事实和国家法律司法解释依据改判。1、原审判决认定：”原告作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中未尽安全注意义务，违规操作造成事故发生，对其损害后果承担20%的责任”，判决认定错误，被上诉人未提供安装喷淋头的安全设施，导致上诉人受伤，最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定”雇员在从事雇佣活动中导致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”，《侵权责任法》第三十五条规定”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”，依据上述法律和司法解释，接受劳务的承担侵权责任和雇主应当承担赔偿责任，原审判决上诉人承担20%是认定事实错误，适用法律错误，请二审法院依法改判。2、原审判决认定的赔偿75853.60元不当，依据最高院人身损害赔偿标准第三十五条和青海昆仑司法鉴定中心司法鉴定书，被上诉人应赔偿各种损失190701元，即医疗费26709元，残疾赔偿金按2017年青海省农村居民人均可支配收入计算38892元，误工工资365天×240元=87600元，护理费150天×100元=15000元，营养费180天×500元=9000元，后续治疗费11500元，鉴定费2950元，交通费2000元，请二审法院依据《民法总则》第一百七十八条之规定，判决被上诉人承担连带责任。陶仕梅委托诉讼代理人李世元答辩称：1、陶仕梅不认识马顺德，陶仕梅和马顺德之间没有雇佣关系，是李玉福雇佣的马顺德。马顺德是李玉福的姐夫，安装喷淋头是李玉福干的，至于马顺德是如何参与安装的我们不清楚。2、我们认为一审法院没有弄清法律关系，李玉福应该是本案被告，而非第三人。3、我方认为马顺德应该承担50%的责任，陶仕梅主动给马顺德打钱送医院治疗，但一审法院没有查清该事实。仇世忠委托诉讼代理人张友霞答辩称：1、原审判决让悦慧公司和陶仕梅承担连带责任是合理合法的，作为雇主应当承担责任；2、上诉人马顺德在施工过程中存在过错，因此承担20%的责任是正确的；3、原判的赔偿标准是符合法律规定的，关于认定事实是正确的，因此，我们认为原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决正确。西宁悦慧商贸有限公司答辩称：1、陶仕梅借用悦慧公司公章是事实，承担连带责任无异议。2、陶仕梅为工程负责人，李玉福应该作为被告参加诉讼，而非诉讼第三人。3、我不认可马顺德与陶仕梅有雇佣关系，陶仕梅不认识马顺德，活是李玉福让马顺德来干的，而马顺德违规操作，应当承担50%以上的责任。李玉福答辩称：我认可一审判决，也认可马顺德上诉诉求。民和盛垣美食餐饮有限责任公司未提交书面答辩意见。马顺德向一审法院请求：1、各被告赔偿原告各项经济损失224578.20元（医疗费26709元、伤残赔偿金98169.20元、误工费280天×240元=67200元、住院伙食补助费20天×50元=1000元、营养费140天×50元=7000元、护理费130天×100元=13000元、交通费500元、后续治疗费11000元）；2、本案诉讼费及鉴定费由各被告承担。原审法院查明：2016年12月17日，被告陶仕梅借用悦慧公司的公章与被告仇世忠签订了装修伊垣盛鼎公司（火锅城）室内工程的合同（当时伊垣盛鼎公司未注册）。陶仕梅与李玉福电话约定，由李玉福找人安装喷淋头，按计件付酬。之后李玉福找了原告马顺德等人共同安装喷淋头。2017年3月5日，原告在安装喷淋头时从龙骨顶上跌落受伤，原告在民和县中医院治疗期间被告陶仕梅支付费用623.50元。2017年3月7日，原告转至甘肃省中医院住院治疗16天，诊断为右股骨颈骨折，原告花医药费26709元，其中被告陶仕梅垫付13000元。经青海昆仑司法鉴定中心司法鉴定，原告构成九级伤残，因损伤所致误工期为180-365日，护理期为90-150日，营养期为90-180日，后续治疗费需9000元至11500元。另查明，原告具有四级/中级职业资格证。原审法院认为，被告陶仕梅以悦慧公司的名义与被告仇世忠签订装修合同后，安排李玉福找人安装喷淋头及李玉福找原告安装喷淋头的事实清楚，足以认定原告与陶仕梅之间形成了劳务雇佣关系。虽装修合同以悦慧公司的名义签订，但实际承包人、受益人系被告陶仕梅，故被告陶仕梅作为雇主应对原告遭受的人身损害承担赔偿责任。被告悦慧公司明知陶仕梅没有相应资质或者安全生产条件，擅自出借公章给陶仕梅签订装修合同，存在一定的过错，对原告的各项合理损失与被告陶仕梅承担连带赔偿责任。对原告主张被告盛垣公司、仇世忠承担责任一节，因原告未提供证据证明其损害结果与二被告之间存在因果关系，故原告的该请求本院不予支持。被告陶仕梅提出将工程转包给李玉福，由李玉福雇佣原告安装喷淋头，不同意承担责任的辩解理由不成立，不予采纳。原告作为完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中未尽安全注意义务，违规操作造成事故发生，对其损害后果承担20％的责任。原告主张的误工费、交通费因其未提供有效证据证实，故对合理部分予以支持。原告要求的精神损害抚慰金没有法律依据，不予支持。原告的各项合理损失认定如下：医疗费26709元；残疾赔偿金按2016年青海省农村居民人均可支配收入7933.4元×20年×20％＝31733.6元；误工费270天×67元=18090元；护理费120天×67元=8040元；住院伙食补助费18天×30元=540元；营养费135天×30元=4050元；鉴定费2950元；后续治疗费酌定10250元；交通费酌定为200元，共计75853.6元。判决：原告马顺德的医疗费26709元、残疾赔偿金31733.6元、误工费18090元、护理费8040元、住院伙食补助费540元、营养费4050元、鉴定费2950元、后续治疗费10250元、交通费200元，共计75853.6元，其中被告陶仕梅承担80％计60682.88元被告西宁悦慧商贸有限公司承担连带赔偿责任；原告马顺德自行承担20％计15170.72元；被告民和盛垣美食餐饮有限责任公司、仇世忠及第三人李玉福不承担赔偿责任；驳回原告马顺德的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4669元，由马顺德负担3408元，陶仕梅、西宁悦慧商贸有限公司负担1261元。在二审庭审中，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明：一审查明事实属实，二审予以确认。本院认为，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，陶仕梅以悦慧公司的名义与仇世忠签订装修合同后，安排李玉福找上诉人马顺德安装喷淋头，故，上诉人与陶仕梅之间形成劳务雇佣关系，悦慧公司明知陶仕梅没有相应资质或者安全生产条件，擅自出借公章给陶仕梅签订装修合同，存在一定的过错，一审判决由陶仕梅承担主要赔偿责任，悦慧公司承担连带赔偿责任正确，二审予以维持；马顺德作为具有完全民事行为能力的成年人和从事装修工作的人员，对事故的发生未尽到安全注意义务，一审判决其承担20%的责任并无不当。综上，一审根据本案实际确定赔偿标准和数额符合法律规定，上诉人的上诉理由不能成立，二审予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4669元，由上诉人马顺德负担。本判决为终审判决。审判长林海审判员马秀英审判员王新育二〇一八年九月七日法官助理冶海玲书记员鲍梅玉书记员鲍梅玉