云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云01民终5111号上诉人（一审原告）：李伟新，男，1985年1月2日生，汉族，住云南省昆明市五华区，被上诉人（一审被告）：昆明晓安拆迁经营有限责任公司,住所地：云南省昆明市官渡区点睛苑小区****。法定代表人：李留存，总经理。委托诉讼代理人：郭彦鹏，公司员工，特别授权代理。上诉人李伟新因与被上诉人昆明晓安拆迁经营有限责任公司（以下简称：晓安公司）劳动争议纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2017）云0111民初7797号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。李伟新上诉请求：一、判令晓安公司支付逾期支付工资的经济补偿金45638元；二、判令晓安公司支付2014年4月1日至2015年2月19日的周末加班工资33176元；三、判令晓安公司支付逾期支付加班工资的经济补偿金8294元；四、维持一审判决第一、二、三项。事实和理由：一、本案中双方确认晓安公司拖欠李伟新20**年4月1日至2017年3月10日期间的工资182552元，根据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定：“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。”李伟新要求支付逾期支付工资的经济补偿金45638元、逾期支付加班费的经济补偿金8294元有事实和法律依据；二、李伟新出具的2015年1月至2017年3月的考勤记录复印件，可以证明用人单位持有2014年4月1日至2015年2月19日期间的考勤记录原件，该证据应当由用人单位提供。晓安公司和昆明佳达利房地产开发经营有限公司（以下简称：佳达利公司）是一班人马，其发布的加班通知对晓安公司有效，请求二审依法改判。晓安公司辩称：晓安公司仅认可拖欠李伟新的工资，其余主张不予认可，请求法院依法裁决。李伟新一审起诉请求：1.晓安公司支付李伟新20**年4月1日至2015年2月19日的周末加班工资合计33176元；2.晓安公司支付李伟新20**年9月1日至2015年12月31日未休年假工资12593元；3.晓安公司支付李伟新逾期支付工资的经济补偿金人民币53932元；4.晓安公司支付李伟新20**年4月1日至2017年3月10日期间拖欠的工资182552元；5.晓安公司支付李伟新解除劳动合同的经济补偿金41500元。一审法院认定以下案件事实：李伟新于2012年9月1日进入晓安公司工作，岗位造价员，月平均工资8300元；双方于2012年9月1日签订了书面劳动合同，最后一次订立劳动合同期限至2018年8月31日止，晓安公司为李伟新缴纳了社会保险；晓安公司拖欠李伟新20**年4月1日至2017年2月28日期间工资共计178736元。2017年3月8日，李伟新因晓安公司长期拖欠工资提出辞职，2017年3月10日，李伟新办理完工作交接后离开晓安公司。经李伟新申请，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲字（2017）第267号《仲裁裁决书》，李伟新不服该仲裁裁决诉至一审法院。另查明，晓安公司拖欠李伟新20**年3月1日至3月10日期间的工资3816元（8300元÷21.75天×10天）；晓安公司认可李伟新20**年9月1日至2015年12月31日期间未休年休假，对李伟新的第4、5项诉请无异议。一审法院认为：一、关于支付2014年4月1日至2015年2月19日期间周末加班工资33176元的问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。李伟新提交的2015年1月1日至2017年3月的考勤记录显示其2015年1月出勤22天、2015年2月出勤17天，该考勤记录并不能证明其2014年4月1日至2015年2月19日期间存在周末加班的事实，且李伟新亦无证据证明晓安公司掌握其加班的证据，故对其该项诉请，不予支持。二、关于支付2013年9月1日至2015年12月31日未休年休假工资12593元的问题。晓安公司认可李伟新该期间未休年休假，且无证据证实未休年休假已经其本人同意，故晓安公司应当支付李伟新20**年9月1日至2015年12月31日未休年休假工资12593元（8300元÷21.75天×11天×300%）。三、关于支付逾期支付工资的经济补偿金53932元的诉请，无法律依据，不予支持。四、关于支付拖欠2014年4月1日至2017年3月10日期间的工资182552元和支付解除劳动合同的经济补偿41500元的问题，晓安公司对该两项诉请无异议。李伟新系因晓安公司拖欠工资而提出辞职，晓安公司应按照《中华人民共和国劳动法》第五十条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，支付拖欠2014年4月1日至2017年3月10日期间的工资182552元和解除劳动合同的经济补偿41500元。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪休假实施办法》第三条、第十条规定，判决：一、昆明晓安拆迁经营有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付李伟新20**年9月1日至2015年12月31日未休年休假工资12593元；二、昆明晓安拆迁经营有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付拖欠李伟新20**年4月1日至2017年3月10日期间的工资182552元；三、昆明晓安拆迁经营有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付李伟新解除劳动合同的经济补偿41500元；四、驳回李伟新的其他诉讼请求。李伟新二审提交昆明中院的生效判决一份、照片三张，欲证明佳达利公司和晓安公司存在混合用工行为，佳达利公司发布的加班通知等同于晓安公司发布。晓安公司认为李伟新与其签订劳动合同，与佳达利公司无关。本院认为，虽然本院的生效判决确认佳达利公司与晓安公司存在混合用工的情况，但不足以证明李伟新在其主张的期间一直在佳达利公司上班，也不足以证明佳达利公司发布的加班通知完全适用于晓安公司，本院对李伟新提交的证据不予采信。经二审审理查明的案件事实与一审认定的案件事实一致，本院对一审判决认定的事实依法予以确认。本院认为，一、关于周末加班的问题。李伟新提交的考勤表不能证明其存在周末加班的事实，也没有证据证明晓安公司持有的原件与其提交的复印件存在差异；佳达利公司与晓安公司是不同的主体，没有证据证明佳达利公司发布的加班通知适用于晓安公司，故李伟新所提交的证据不能证明其存在周末加班的事实，一审判决不予支持并无不当。二、《中华人民共和国劳动合同法》已经变更了《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》关于支付经济补偿金和赔偿金的相关规定，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条关于责令用人单位向劳动者加付赔偿金的规定适用于劳动行政部门责令用人单位支付的情形；李伟新主张支付补偿金或赔偿金的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十七条规定的应当支付经济补偿金或赔偿金的情形，本院不予支持。综上，李伟新的上诉理由不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费人民币10元，由上诉人李伟新负担。本判决为终审判决。审判长  晏云锋审判员  符圆圆审判员  李 鸿二〇一八年九月二十七日书记员  蔡 磊