湖南省耒阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）湘0481民初446号 原告许常正。 委托代理人曾小凤，湖南惠湘律师事务所律师。 被告湖南万力建设集团有限公司。 法定代表人雷慕为，该公司法务部长。 委托代理人李瑶，系该公司员工。 被告费良国。 被告罗许存。 被告费良国、罗许存委托代理人樊霞，湖南华湘律师事务所律师。 被告谢培友。 被告江新相。 原告许常正为与被告湖南万力建设集团有限公司（以下简称万力公司）、费良国、罗许存、谢培友提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年10月9日作出（2015）耒民一初字第314号民事判决，被告费良国、罗许存不服，提起上诉，衡阳市中级人民法院于2017年1月19日作出（2016）湘04湘民终1816号民事裁定，裁定撤销本院判决，发回重审。本院受理后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理，重审过程中,原告许常正申请追加江新相为本案共同被告，本院依法予以准许。原告许常正及其委托代理人曾小凤，被告万力公司委托代理人李瑶，被告费良国、罗许存及其委托代理人樊霞，被告谢培友、江新相均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告许常正请求判令：1、五被告连带赔偿原告各项损失共计407686.6元。重审过程中，原告减少诉讼请求，请求五被告连带赔偿原告各项损失共计400726.92元（医疗费23366.32元、后续治疗费8000元、误工费70200元、护理费10379元、住院生活补助费5350元、营养费3210元、残疾赔偿金256521.6元、交通费3000元、鉴定费700元、精神损害抚慰金20000元）；2、本案诉讼费用由五被告负担。 原告提供了如下证据以支持其诉讼请求： 身份证，用以证实原告的身份及诉讼主体资格。 原告在中铁五局二处医院、中国人民解放军第169医院的住院病历，用以证实原告在中铁五局二处医院住院104天，在中国人民解放军第169医院住院3天。 原告在中铁五局二处医院治疗费用清单及票据、在耒阳市中医院门诊治疗的费用清单及票据、在中国人民解放军第169医院治疗费用清单及票据，用以证实原告在中铁五局二公司医院用去医疗费21937元，已缴纳18300元，尚欠3637元；在耒阳市中医院用去门诊医疗费608元；在中国人民解放军169医院用去医疗费1312元。 鉴定意见书，用以证实原告的伤残等级为7级；误工期限为270天；需后续治疗费8000元；住院期间需陪护1名。 鉴定费票据，用以证实原告用去鉴定费700元。 原告岳母亲罗芬的户籍证明、身份证、茶市村委会证明、结婚证、周友菊的身份证，用以证实原告有赡养岳母罗芬的义务。 证人江孝余、刘亚的证言，用以证实原告受伤的时间、地点及原因；原告日工资收入为260-270元，受伤地点在耒阳市五一路维多利亚城工地，该项目的承包人为被告万力公司。 车票，用以证实原告为疗伤所用车费的情况。 费良国书写的证明1张，用以证明被告费良国向被告江新相支付工资，并且费良国是维多利亚项目工程外墙实际承包人。 被告万力公司答辩要点：1、被告万力公司不是本案的适格主体，本公司与原告没有实际的劳务关系；2、本公司与原告并不相识，原告在工地受伤致残，没有事实根据和法律依据；3、原告的赔偿清单所列金额不能证明其赔偿请求；4、本案的案由是提供劳务者受害责任纠纷，原告应当向其直接的雇主进行索赔，与本公司无关，请求法庭依法驳回原告对被告万力公司的起诉。 被告万力公司未提供证据。 被告费良国、罗许存答辩要点：1、与原告不存在任何法律关系，对原告的赔偿请求不承担赔偿责任；2、原告在重审过程中追加赔偿请求不符合法律规定。 被告费良国、罗许存未提供证据。 被告谢培友原审答辩要点：1、维多利亚的工程被告谢培友是从被告罗许存处承包来，然后转包给被告费良国施工，至于被告费良国是否对工程进行了实际施工，被告谢培友不清楚，在本次事故中，被告谢培友只是个中介商，故不应该承担任何责任；2、被告谢培友与原告并不相识，也不清楚原告是否是在该工地做事。 被告谢培友未提供证据。 被告江新相辩称，没有答辩意见，未提供证据。 查明的事实 根据各方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实： 1、被告万力公司为有限责任公司，经营范围：从事房屋建筑工程、市政公用工程、建筑装修装饰工程、土石方工程、机电安装工程、建筑幕墙工程、公路工程、钢结构工程、地基与基础工程、水利水电工程的施工承包。 2、被告万力公司将其承包的位于耒阳市五一路维多利亚城建设工程施工项目中的泥工部分，以包工的形式发包给被告罗许存进行施工，并签订了施工协议,被告罗许存以口头约定将该工程施工项目分包给被告谢培友，被告谢培友又转包给被告费良国，该项目由被告费良国组织人员施工。 3、经江新相介绍，原告许常正到维多利亚城工程项目工地工作，负责外墙粉刷等工作。2014年10月20日下午4时许，原告在粉刷32层楼外墙的过程中，因架板未铺实，脚踩在架板一端，另一端未固定翘起后落空，原告失去平衡，从架板架上摔到楼面受伤，当即被被告罗许存、谢培友送往耒阳市中医院救治，在该院用去门诊医疗费608元。随后，原告被转入中铁五局二公司医院入院治疗，诊断为：1、右股骨粗隆间粉碎性骨折；2、右桡骨远端骨折；3、右手挫裂伤；4、多处皮肤挫擦伤。在该院住院治疗107天，用去医疗费21937元。2015年2月6日原告被转至衡阳市解放军第169医院治疗，住院3天，用去医疗费1312元。 4、2015年1月27日，原告委托衡阳市经纬司法鉴定所作伤残程度、三期评定、后续医疗费鉴定，该所作出经纬司鉴所[2015]临鉴字第40号鉴定意见书，依照《职工工伤与职业病致残等级》标准，评定原告的伤残程度为七级；误工期限评定为270天、住院期间计护理期、营养期；后续复查、康复治疗费为8000元。原告为此支付鉴定费700元。 5、本案在原审过程中，被告罗许存于2016年5月25日以原告自行委托的鉴定机构在原告尚未治疗终结时作出的司法鉴定意见书的鉴定不符合法律规定为由，申请对原告的伤残程度、误工期限、护理期限及医疗费的合理性作重新鉴定，本院遂于2016年6月8日委托南华大学司法鉴定中心对原告的伤残程度、误工期限、护理期限及医疗费的合理性进行重新鉴定，该中心于2016年7月1日作出南大司鉴中心[2016]临鉴字第539号鉴定意见书，仍依照《职工工伤与职业病致残等级》标准，对许常正的伤残程度分别评定为七级、十级，综合评定伤残程度为七级；误工期限评定为270天（含住院期间）、住院期间计护理期；原告住院医疗费中与本次外伤诊治无关的医疗费为490.68元。 另查明：原告许常正系非农业家庭户口。被告罗许存、谢培友、费良国均无建筑施工资质，也无建筑劳务用工资质。 法律适用争议 本院根据查明的事实，将各方当事人争议的焦点作如下评判： 一、关于原告许常正与被告费良国之间的法律关系以及被告费良国的赔偿责任。本院认为，本案中，原告许常正受雇于被告费良国，从事维多利亚项目外墙粉刷工作，被告费良国向被告江湘新支付民工工资后，再由江新相向原告许常正转付工资，原告许常正与被告费良国之间形成了雇佣关系，原告为提供劳务者，被告费良国为接受劳务方。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告许常正在被告费良国所承包的建筑工地负责外墙粉刷项目施工，被告费良国却未能提供安全的工作环境，造成原告在完成工作时身体受到损害，被告费良国存在过错，应承担主要赔偿责任。原告在工地作业时，自身不注意安全防范，在踩踏施工脚手架时，应当知道要在施工脚手架的架板安装牢固的情况下才能进行施工，却因疏忽大意导致摔伤，原告自身有过错。考虑被告费良国与原告各自的过错程度，本院确定由被告费良国承担70%的赔偿责任，原告自行承担30%的责任。 二、关于被告万力公司、罗许存、谢培友的赔偿责任。本院认为，本案中，被告万力公司知道或应当知道被告罗许存无建筑劳务用工资质，与其签订包工合同，被告罗许存、谢培友将该工程同样转包给无建筑施工资质的个人施工，三被告的行为均违背法律的强制性规定。相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。依据上述规定，被告万力公司、罗许存、谢培友依法应当与被告费良国承担连带赔偿责任。 三、关于被告江新相是否是本案适格被告以及是否承担赔偿责任。原告许常正主张，是被告费良国、谢培友委托江新相雇请原告来工地做事的，所以江新相也应当承担连带责任。本院认为，原告许常正是被告江新相介绍过来工作，从被告江新相的工作职责看，其与原告许常正的工作职责基本相同，同样从费良国处领取劳动报酬，并不是雇主，与原告许常正不形成雇佣关系。因此，被告江新相并不是本案适格被告，不承担赔偿责任。 四、关于原告的各项损失认定。重审中，原告请求参照湖南省统计局公布的本案辩论终结时的上一统计年度即2016年度的相关统计数据计算相关损失。本院认为，其请求符合法律规定。根据原告的诉请,结合该标准，本院确定原告的各项损失如下：1、医疗费23366.32元（与本次外伤诊治无关的医疗费490.68元已核减）；2、后续治疗费8000元；3、住院伙食补助费3210元（107天×30元/天）；4、营养费2000元，根据原告的伤情、鉴定意见等酌定；5、误工费，根据鉴定意见，误工期确定为270天，由于原告未提供收入证明，参照城镇私营单位居民服务业从业人员年平均工资32933元的标准，为24361元（32933元/年÷365天×270天）；6、护理费，原告共住院107天，其护理期限应为107天，参照私营单位居民服务业就业人员年平均工资32933元工资标准计算，为9654元（32933元/年÷365天×107天）；7、交通费1000元，根据就医情况酌定；8、残疾赔偿金256521.6元，原告为非农业家庭户口，按城镇居民计算，残疾赔偿金应为256528.8元（31284元/年×20年×40%+31284×20年×1%），但原告仅请求256521.6元，不违反法律规定，予以准许；9、法医鉴定费700元；10、精神损害抚慰金20000元。上列10项共计348812.92元。 判决的理由与结果 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。本案中，原告许常正与被告费良国系雇佣关系，原告许常正在从事雇佣活动过程中身体遭受意外伤害，被告费良国依法应当根据自己的过错承担相应的赔偿责任。原告许常正此次意外事故共遭受损失348812.92元，按照本院对事故责任的划分，由被告费良国赔偿70%即244169元，对此，被告万力公司、罗许存、谢培友承担连带责任。原告要求被告费良国赔偿损失400726.92元中的244169元，并由被告万力公司、罗许存、谢培友承担连带责任的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；过高部分及其他诉讼请求不符合法律规定，不予支持。被告江新相，因其不是雇主，本案中依法不承担赔偿责任。被告万力公司、罗许存、谢培友、费良国称与原告许常正不相识，不是本案适格被告的辩解意见，因与本案查明的事实不符，其辩解理由于法无据，本院不予采纳。庭审中，原告许常正主张被告罗许存已向其支付医疗费18000元，但被告罗许存主张，并未支付过该款，因双方均未提供证据证实，致该争议事实本案中不能查清，故对原告许常正主张的该事实，本院不予认定。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十二条之规定，判决如下： 一、被告费良国在本判决生效之日起10日内赔偿原告许常正损失244169元，被告湖南万力建设集团有限公司、罗许存、谢培友承担连带责任； 二、驳回原告许常正的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费7415元，由原告负担2724元，被告费良国、万力公司、罗许存、谢培友共同负担4691元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 长 资 东 人民陪审员 文 波 人民陪审员 谢飞燕 二〇一八年一月二十四日 代理书记员 谢寒梅 附:相关法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院》 第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第三十五条本解释所称"城镇居民人均可支配收入"、"农村居民人均纯收入"、"城镇居民人均消费性支出"、"农村居民人均年生活消费支出"、"职工平均工资"，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 "上一年度"，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。