北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书(2018)京0113民初17221号原告（被告）：徐跃坤，男，1958年8月5日出生，汉族，黑龙江省泰来县村民，住黑龙江省泰来县。委托诉讼代理人：王艳平，女，1971年3月17日出生，汉族，北京市顺义区居民，住北京市顺义区。被告(原告)：北京市顺义区医院，住所地北京市顺义区光明南街**，统一社会信用代码12110110400944158C。法定代表人：王飞，院长。委托诉讼代理人：黄长浩，北京百朗律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾辰，男，1980年3月31日出生，汉族，北京市顺义区医院后勤保障科科长，住北京市顺义区。原告（被告）徐跃坤与被告（原告）北京市顺义区医院（以下简称顺义区医院）劳动争议纠纷一案，本院于2018年6月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（被告）徐跃坤的委托诉讼代理人王艳平，被告（原告）顺义区医院的委托诉讼代理人黄长浩、贾辰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）徐跃坤向本院提出诉讼请求：1．顺义区医院支付2018年1月1日至2018年3月31日工资9420元；2．顺义区医院支付2018年1月1日至2018年3月31日未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额9420元；3．顺义区医院支付2015年1月1日至2017年12月31日未休年假工资8662元；4．顺义区医院支付2015年1月1日至2017年12月31日法定节假日加班费9528元、双休日加班费60057元。事实与理由：徐跃坤于2010年10月24日入职顺义区医院工作，月工资3140元，经北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称顺义仲裁委）仲裁，双方存在无固定期限劳动关系，但顺义区医院仍不与徐跃坤签订无固定期限劳动合同。在职期间，顺义区医院无故拖欠工资未发，徐跃坤加班，顺义区医院未支付加班费。徐跃坤不服京顺劳人仲字[2018]第2803号裁决书，故诉至法院。被告（原告）顺义区医院辩称：不同意徐跃坤的全部诉讼请求。对于工资，徐跃坤已经领取了2018年1月1日至2018年3月31日期间的工资。对于未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额，因我单位受上级机关统一安排，对徐跃坤的用工主体进行调整，签订无固定期限劳动合同的周期较长，并非不与徐跃坤签订劳动合同，且已经生效的仲裁裁决书已经确认与我单位存在无固定期限劳动关系，故不同意支付。对于未休年假工资，徐跃坤主张的未休年休假天数与已经生效的仲裁裁决书确认的劳动关系存续期间不符，且徐跃坤并未提交证据证明其年休假情况。对于加班费，我单位已经通过轮休倒休的方式安排徐跃坤享受相应的休息日和法定节假日，且徐跃坤主张全年无休与常理不符，徐跃坤也未举证证明加班的事实，因此不同意支付双休日和法定节假日加班费。另外，徐跃坤所在的食堂一直独立运营，我单位不掌握劳动者所在食堂全部情况，包括考勤、加班、值班，甚至调休、调薪，都是由劳动者所在食堂及部分劳动者自主决定。马晓燕（同时期起诉的另一名劳动者）实际负责食堂考勤、工资统计，我单位只负责按照此部分负责人报送上来的数据表格结合我单位补助，将部分款项按月支付至食堂独立运营账户，由负责人领取，并以现金形式发放。我单位认为，结合前述情况，我单位在不知情不掌握劳动者加班事实的情况下，应由劳动者对加班事实承担举证责任。此外，2017年12月底，在顺义区卫生和计划生育委员会（以下简称顺义区卫计委）指导下，我方已将顺义区医院食堂通过招投标方式交由北京峰盈新顺餐饮管理有限公司（以下简称峰盈新顺餐饮公司）管理。被告（原告）顺义区医院向本院提出诉讼请求：1．无需支付徐跃坤2015年1月1日至2017年12月31日未休年休假工资2880元；2．无需支付徐跃坤2015年1月1日至2017年12月31日法定节假日加班费9504元；3．无需支付徐跃坤2015年1月1日至2017年12月31日双休日加班费32256元。事实理由：第一，对于工资基数，我方已提供相应的工资表予以证明，反而徐跃坤未提供任何证据予以证明。我方已安排徐跃坤按照法律规定享受带薪年假，徐跃坤未举证其未享受带薪假，不应支持其主张的未休年假工资。第二，依据相关法律规定加班情况的举证责任在劳动者一方，如劳动者不能提供证据证明存在加班情况理应承担举证不能的后果，徐跃坤在仲裁阶段未提供任何证据证明存在加班事实，应承担举证不能的后果。另，徐跃坤在仲裁庭审中多次表示每周休息一天，但仲裁庭却误解为每月休息四天，导致计算天数存在错误。原告（被告）徐跃坤辩称：不同意顺义区医院的诉讼请求。具体理由同己方在本案中的诉称意见。本院经审理认定事实如下：徐跃坤于2010年10月24日入职顺义区医院，在顺义区医院食堂工作，每月工资通过现金签字形式领取。徐跃坤与顺义区医院签订有书面劳动合同，双方最后一次签订的劳动合同终止日期为2017年12月31日。此后双方未续订劳动合同。就双方之间的劳动关系问题，徐跃坤曾向顺义仲裁委申请仲裁，要求：1．确认自2010年10月24日至2018年1月16日与顺义区医院存在劳动关系；2．确认与顺义区医院存在无固定期限劳动关系（仲裁庭审中变更为：确认与顺义区医院存在无固定期限劳动关系）。顺义仲裁委经审理后作出京顺劳人仲字[2018]第1455号仲裁裁决书，裁决：1．徐跃坤自2010年10月24日至2018年1月16日与顺义区医院存在劳动关系；2．徐跃坤与顺义区医院存在无固定期限劳动关系。上述裁决书作出后，双方均未在法定期限内提起诉讼，该裁决书已生效。2018年4月12日，徐跃坤向顺义仲裁委申请仲裁，提出与本案诉讼请求相同的仲裁请求。2018年5月31日，顺义仲裁委作出的京顺劳人仲字[2018]第2803号仲裁裁决书，裁决：1．顺义区医院支付徐跃坤2015年1月1日至2017年12月31日未休年休假工资2880元；2．顺义区医院支付徐跃坤2015年1月1日至2017年12月31日法定节假日加班费9504元；3．顺义区医院支付徐跃坤2015年1月1日至2017年12月31日双休日加班费32256元；4．驳回徐跃坤其他仲裁请求。徐跃坤与顺义区医院均不服该仲裁裁决，各持诉称理由及请求诉至本院。庭审中，徐跃坤认可已经领取了2018年1月1日至2018年3月31日的工资。关于未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额，徐跃坤主张自2018年1月1日起顺义区医院应与其签订无固定期限劳动合同，且已有生效仲裁裁决确认，但顺义区医院一直不签订，应支付二倍工资差额。顺义区医院则主张根据顺义区卫计委的要求，已于2017年12月20日与峰盈新顺餐饮公司签订《食堂社会化管理服务合同》（以下简称《服务合同》），约定自2017年12月26日起将顺义区医院食堂外包给峰盈新顺餐饮公司。顺义区医院称按照《服务合同》的约定，应由峰盈新顺餐饮公司与徐跃坤签订劳动合同，但徐跃坤不同意，而其医院无权决定是否与徐跃坤签订无固定期限劳动合同，需要上报顺义区卫计委，后经顺义区卫计委介入组织双方协商，但最终没有达成一致意见。庭审中，顺义区医院提交了与峰盈新顺餐饮公司签订的《服务合同》。该《服务合同》甲方为顺义区医院，乙方为峰盈新顺餐饮公司，签订日期为2017年12月20日。《服务合同》第一条第1款约定：甲方将原餐饮服务中心所属的食堂、超市等全权交由乙方负责管理，包括原材料采购、加工、制作、销售等与之相关的服务内容并进行独立核算。第二条约定：管理服务期限暂定3年，具体时间：2017年12月26日至2020年12月25日。第七条第2款第16项约定：对于甲方原有职工（指餐饮服务中心人员）本着平等协商的原则处理好岗位问题，平稳过渡。《服务合同》附件一《顺义区医院食堂社会化管理采购需求》第二条基本原则中的第1款约定：员工全盘接收管理：待遇不变，费用支付比例不变。徐跃坤称从未见到过上述《服务合同》，主张在其不知情的情况下签订该合同违法。关于2015年1月1日至2017年12月31日未休年假工资，徐跃坤主张顺义区医院上述期间既未安排其休年假也未发放未休年假工资，故要求按照其在顺义区医院的工作年限确定未休年假天数并支付未休年假工资。顺义区医院则主张顺义区医院食堂由劳动者自主管理、决定，劳动者自己安排带薪年假，考勤情况也由劳动者掌握，劳动者不提供考勤情况，应承担不利后果。关于工资标准及工资构成，徐跃坤主张月工资3140元，按自然月计薪。顺义区医院不认可徐跃坤主张的工资标准，表示不清楚徐跃坤的具体工资情况，所有劳动者的工资、考勤制作均是由会计马晓燕负责。经本院释明，顺义区医院提交了自行整理的徐跃坤2017年1月至2018年5月的《顺义区卫生系统-工资花名册》（以下简称《工资花名册》）以及有徐跃坤签字的2017年1月至2017年12月《顺义区卫生系统-补助花名册》（以下简称《补助花名册》）。徐跃坤不认可《工资花名册》真实性，主张应以有其签字的《补助花名册》为准。关于加班情况，徐跃坤主张每年法定节假日均未休息，且每月只休息四天，为证明其主张，徐跃坤申请本院到顺义区医院食堂进行现场勘验。根据徐跃坤的申请，本院于2018年7月19日上午前往顺义区医院食堂现场勘验，勘验情况如下：1．张贴于顺义区医院食堂走廊墙壁上的《顺义区医院餐饮服务中心管理制度》第三条规定，严格遵守考勤制度，员工每月出勤15天有两天公休假，满25天有四天公休假及节日特殊休假，不许攒假。2．现场自称是顺义区医院事业编职工的李奎陈述，食堂员工每月休息4天；3．现场员工石国军（同时期起诉的另一名劳动者）称每月休息4天。徐跃坤认可现场勘验情况。顺义区医院对现场勘验程序提出异议，主张只勘验了顺义区医院的部分食堂，且该食堂已外包给了第三方，墙壁上张贴的规章制度也是第三方制定的，现场勘验情况事实欠缺和错误。顺义区医院认可徐跃坤存在加班，但即使加班也已经进行了调休，且工资中已经包括了加班费。徐跃坤则主张入职时顺义区医院只是告知每月休息四天，没有明确约定工资标准，出满勤的情况下（即每月休息4天）全额发放工资，如果未出满勤（即每月休息超过4天），则每多休息一天将按照月工资÷30天的标准扣除一天的工资。经向原顺义区医院食堂主管会计马晓燕询问，马晓燕称2017年11月之前的工资均是由会计黄秀霞核算，因黄秀霞退休，2017年11、12月的工资由其延续黄秀霞的方法核算。马晓燕称如果《补助花名册》中的“天数”一栏为空白，则代表劳动者出满勤即当月只休息了4天，满勤按照30天计算；如果该栏记载了数字，说明没有出满勤，即休息天数超过了4天，举例来说如果“天数”一栏显示为29天，则代表多休了1天，当月休息天数为5天。马晓燕称如果劳动者多休息了1天，就按照月工资÷30天的标准扣发1天工资，如果少休息了1天，既不倒休也不支付工资，劳动者之间可以相互借假。马晓燕又提供了另外一种核算方法：即根据顺义区医院的规章制度，如果出勤满15天可以享受2天休假，出勤满25天可以享受4天假，所以如果实际出勤天数（为方便计算，标记为A）＜15天，则会计就在“天数”一栏记载A；如果15天≤A＜25天，则会计就在“天数”一栏记载A+2天，如果A≥25天，则会计就在“天数”一栏记载A+4天。顺义区医院称不清楚《补助花名册》中“天数”一栏对应的数字是何意思，不清楚徐跃坤如何记考勤，也不清楚徐跃坤的工资如何核算，但主张根据徐跃坤和会计马晓燕所称每月按照30天核算工资，以及在双方签订劳动合同时已经明确告知徐跃坤每月休息四天的情况下，徐跃坤的工资中包含了加班费，即使算法是单倍计算，也已经支付了部分加班工资。本院认为：对于2018年1月1日至2018年3月31日的工资，因徐跃坤认可已经领取了上述期间的工资，故对该项请求，本院不予支持。对于2018年1月1日至2018年3月31日的未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额，用人单位违反规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。因生效仲裁裁决书已确认自2018年1月1日起，徐跃坤符合与顺义区医院订立无固定期限劳动合同的条件，并确认顺义区医院与徐跃坤存在无固定期限劳动关系，在徐跃坤要求与顺义区医院签订无固定期限劳动合同的情况下，顺义区医院一直未与其签订，应支付上述期间的未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额。具体数额，以本院核算为准。对于未休年假工资，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假；累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。徐跃坤于2010年10月24日入职顺义区医院，至2011年10月24日工作满一年可享受年休假。因徐跃坤于2018年4月12日申请仲裁，其对2016年4月12日之前的未休年假情况负有举证责任，在其未提交证据证明的情况下，本院对其要求支付2016年4月12日之前未休年假工资的请求不予支持。经折算，徐跃坤2016年4月12日至2017年12月31日应享受年休假8天。顺义区医院未提交上述期间已安排徐跃坤休年假或已支付了未休年假工资证据，应当承担举证不能的法律后果，故本院对徐跃坤要求支付上述期间未休年假工资的请求予以支持。具体数额，以本院核算为准。对于加班费，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。结合本院到顺义区医院食堂现场勘验的情况以及顺义区医院的陈述，可以确定徐跃坤存在加班的事实。顺义区医院以不掌握为由拒绝提交徐跃坤两年内的工资支付记录及考勤表，应承担不利后果。徐跃坤于2018年4月12日申请仲裁，本院对徐跃坤主张的2016年4月12日至2017年12月31日期间的加班事实予以采信。具体双休日加班天数及法定节假日加班天数，本院结合徐跃坤主张的每月休息天数、2017年《补助花名册》载明的出勤天数予以确定。顺义区医院提交的《工资花名册》与有徐跃坤签字的《补助花名册》内容不一致，本院不予采信。根据徐跃坤及会计马晓燕的陈述可知，徐跃坤每月按出勤天数发放工资，不区分工作日或休息日，日计薪标准一致，故本院认为徐跃坤每月发放的工资中已经包括了双休日加班或法定节假日加班一倍的工资，顺义区医院仍应支付徐跃坤双休日及法定节假日加班工资差额。具体加班费差额，以本院核算为准。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款、第三十一条、第八十二条第二款、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下：一、被告（原告）北京市顺义区医院支付原告（被告）徐跃坤2018年1月1日至2018年3月31日未签订无固定期限劳动合同二倍工资差额7755．90元，于本判决生效之日起七日内执行；二、被告（原告）北京市顺义区医院支付原告（被告）徐跃坤2016年4月12日至2017年12月31日未休年假工资1810．88元，于本判决生效之日起七日内执行；三、被告（原告）北京市顺义区医院支付原告（被告）徐跃坤2016年4月12日至2017年12月31日法定节假日加班费2942．68元、双休日加班费9846．66元，于本判决生效之日起七日内执行；四、驳回原告（被告）徐跃坤的其他诉讼请求；五、驳回被告（原告）北京市顺义区医院的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告（被告）徐跃坤与被告（原告）北京市顺义区医院各自负担10元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  何庆玲审 判 员  张 锐人民陪审员  李 芳二〇一八年九月三十日法官助理仝贺书记员刘昶