广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)粤01民终12574、12575号上诉人[原审(2018)粤0106民初3695号案原告、(2018)粤0106民初4730号案被告]:黄嫒媚，女，1983年6月23日出生，汉族，住广州市海珠区。上诉人[原审(2018)粤0106民初3695号案被告、(2018)粤0106民初4730号案原告]:广州伊秀网络科技有限公司，住所地广州市天河区五山路科华街251号之22-24栋自编4007房。法定代表人：李翱，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘学彬，广东正大联合律师事务所律师。上诉人黄嫒媚、广州伊秀网络科技有限公司（以下简称伊秀公司）因劳动争议两案，不服广东省广州市天河区人民法院(2018)粤0106民初3695、4730号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。黄嫒媚在原审的诉讼请求：伊秀公司支付1.违法解除劳动合同赔偿金18588元；2.2017年4月1日至4月18日工资2788.2元；3.因未出具解除劳动关系证明应支付的2017年5月至2018年4月期间的损失赔偿金18192元；4.伊秀公司出具终止或解除劳动关系证明，并配合黄嫒媚办理社保转移手续；5.承担本案诉讼费。伊秀公司在原审的诉讼请求：1.伊秀公司不必支付解除劳动合同经济补偿金9337.78元；2.伊秀公司不必出具解除劳动关系证明；3.黄嫒媚承担本案诉讼费用。原审法院判决：一、自判决生效之日起3日内，伊秀公司支付黄嫒媚解除劳动关系经济补偿金9294元；二、自判决生效之日起3日内，伊秀公司向黄嫒媚出具解除劳动关系证明；三、驳回黄嫒媚其他诉讼请求；四、驳回伊秀公司其他诉讼请求。两案一审受理费共20元，由黄嫒媚和伊秀公司各负担10元。判后，黄嫒媚、伊秀公司均不服，分别向本院提起上诉。伊秀公司上诉请求：1.撤销原审判决第一、二、四项，改判驳回黄嫒媚的全部诉讼请求；2.由黄嫒媚承担本案一、二审诉讼费用。上诉的主要理由：原审遗漏查明伊秀公司于2017年3月17日、3月20日分别以快件、电子邮件通知黄嫒媚上班的事实。伊秀公司提交了证据证明2016年12月29日黄嫒媚使用ｓｈａ×××＠ｙｘｌａｄｙ.ｃｏｍ邮箱接收了工作邮件，表明其邮箱是黄嫒媚工作邮箱之一。黄嫒媚称没有使用该邮箱工作过从而未收过上述通知其上班的邮件不属实。原审对此事实遗漏查明。黄嫒媚无视公司的上班催告旷工多日，违反公司规章制度，伊秀公司因此解除与黄嫒媚的劳动合同。原审认定为双方协商一致解除劳动关系没有事实依据。根据《劳动合同法》第三十九条和第四十六条规定，黄嫒媚多日旷工，严重违反规章制度，伊秀公司有权解除劳动合同并无需向黄嫒媚支付经济补偿金，且伊秀公司已依法向其送达《关于与黄嫒媚解除劳动关系的通知》，其性质等同解除劳动关系证明，因此伊秀公司无需再次向其出具有关证明。对伊秀公司的上诉，黄嫒媚二审答辩称：原审并没有遗漏查明伊秀公司主张的事实。伊秀公司确实向ｓｈａ×××＠ｙｘｌａｄｙ.ｃｏｍ邮箱发送过有关邮件，但并没有打开的记录，故不能证明已送达有关的通知给黄嫒媚。黄嫒媚上诉请求：1.改判伊秀公司向黄嫒媚支付违法解除劳动合同的经济赔偿金18588元；2.改判伊秀公司支付拖欠黄嫒媚2017年4月1日至4月18日的工资2788.2元；3.判令伊秀公司向黄嫒媚支付2017年5月至2018年8月期间因未出具解除劳动关系书面证明导致的损失赔偿金24256元；4.伊秀公司承担本案一、二审的全部诉讼费用。上诉的主要理由：一、根据《劳动合同法》第十七条规定，工作时间和地点是劳动合同的必备条款，经劳动关系双方达成合意方能生效。原审认为用人单位在未经劳动者同意的情况下单方制定工作时间和地点是行使用工自主权的体现于法无据，违背平等自愿，协商一致的原则。原审遗漏查明双方已就工作时间地点达成一致，且已视为签订无固定期限劳动合同的情形。伊秀公司无权超出合同约定范围变更对黄嫒媚的工作要求。在双方诉讼的生效判决（2018）粤01民终2308号案中，伊秀公司自认“员工的工作时间和工作地点无强制要求，员工的工作时间完全可以自我调配，每月只需要完成公司的工作任务。”根据《劳动合同法》第十八条的规定，双方在劳动关系确立时已就工作时间和工作地点达成一致，对彼此产生约束力。伊秀公司单方要求黄嫒媚回公司上班，已超出双方劳动合同的约定，其变更合同的行为无效。已经生效的（2018）粤01民终2308号民事判决中确认黄嫒媚的工作岗位性质为计件工资，可自行安排时间地点。原审认为伊秀公司有权指定黄嫒媚的工作时间地点与已生效的判决认定事实矛盾。二、原审忽略黄嫒媚的工作性质，遗漏查明伊秀公司无正当理由关闭工作后台的行为已违反劳动合同约定，致使黄嫒媚无法继续履行合同。在伊秀公司提出变更黄嫒媚的工作时间地点后，黄嫒媚当天已邮件回复拒绝，其后公司没有将坚持上班的信息送达黄嫒媚，也没有解释关闭工作后台的原因。黄嫒媚在不知情的情况下有理由相信双方仍按原合同履行。伊秀公司对黄嫒媚没有按其制定的时间地点出勤负有全部责任。三、原审认为双方已于2017年3月解除劳动合同，与黄嫒媚主张的2017年4月18日劳动关系解除时间不同，据此计算黄嫒媚离职前12个月平均工资基数有误。四、原审遗漏审查伊秀公司于2017年4月18日在另案仲裁中提出与黄嫒媚解除劳动关系的事实。伊秀公司也在庭审中确认过该事实。黄嫒媚在提交起诉状时向原审申请调取该案的庭审笔录，但一审庭审中未组织质证。五、伊秀公司未向黄嫒媚出具解除劳动关系证明，导致黄嫒媚不能再就业，黄嫒媚有权参照当地失业救济要求伊秀公司作出补偿。据此，黄嫒媚请求二审依法改判。对黄嫒媚的上诉，伊秀公司二审答辩称:黄嫒媚因违纪旷工，故伊秀公司无需向其支付解除劳动合同的经济赔偿金。黄嫒媚在2017年3月双方解除劳动关系以后没有再向伊秀公司提供劳动，伊秀公司无需向其支付之后的工资。黄嫒媚不属于法定非本人意愿中断就业领取失业保险的条件，也没有证据证明因未出具劳动关系的证明导致其社保待遇损失的情况，故其要求伊秀公司赔偿没有依据。黄嫒媚二审变更该项赔偿请求的金额也不符合法定程序。伊秀公司对黄嫒媚的工作地点及时间的安排并非针对其本人，也不是对工作岗位及工作内容的变更，伊秀公司的调整属于合理范围，应得到认可。本院经审理查明，双方在2017年3月期间的邮件沟通过程中，伊秀公司均是向黄嫒媚的19**78@qq.com发送邮件。除了2016年12月29日以外，伊秀公司未提供其他曾向ｓｈａ×××＠ｙｘｌａｄｙ.ｃｏｍ邮箱发送邮件的证据。2017年3月14日，黄嫒媚在向伊秀公司员工陆某发的邮件中写到“今天我账号已经无法登陆发文后台，查看QQ得悉我已经被移出公司的工作群，只能通过邮件与你沟通。公司不再需要我更新文章和订阅号的话，提醒修改我订阅号的电话联系方式或者注销账号，企鹅号和微信公众号、订阅号均以公司名义登记，用我的电话作为通知联系方式，对彼此都不合适。上述的两个号的账号和密码分别为：企鹅订阅号：ｓｈａ×××＠ｙｘｌａｄｙ.ｃｏｍ,密码：****”等内容。此外，黄嫒媚于2017年3月10日向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决伊秀公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额、加班工资、未休年休假工资等。双方就该案成讼。2018年4月18日，本院对双方的上述纠纷作出二审判决，判令伊秀公司向黄嫒媚支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额32721.68元，驳回黄嫒媚的其他诉讼请求。在该案的原审庭审答辩过程中，伊秀公司提出黄嫒媚的工作是计件工资，自行安排时间地点，不存在公司安排加班的情形。伊秀公司曾于2017年3月17日及3月28日先后向黄嫒媚发出《关于通知黄嫒媚上班的通知》及《关于向黄嫒媚解除劳动关系的通知》，黄嫒媚确认伊秀公司上述通知送达的地址是其住所地，但否认收到上述通知。二审庭审中，黄嫒媚承认在3月17日左右曾接到快递员通知签收伊秀公司邮件的电话，其在窥视邮封破损部位未查看到资料就拒绝签收文件。根据伊秀公司提供的上述邮件签收情况显示，2017年3月17日邮件被收件人退回，3月28日的邮件由“门卫代收”。本院查明的其他事实与原审查明事实一致。本院认为，关于双方解除劳动合同的问题。首先，双方在建立劳动关系以后并未以书面的形式确定黄嫒媚的工作地点。伊秀公司在另案诉讼中的陈述，仅反映其确认黄嫒媚在职期间劳动报酬的计算方式及工作状态，并未显示其确认双方对工作地点有约定。伊秀公司要求黄嫒媚所在的工作组自2017年3月7日起到公司办公场所上班，该要求并非针对黄嫒媚本人，即该安排不具有惩罚及侮辱性，且该要求并未超出伊秀公司作为用人单位一方行使管理权利的合理范围，故伊秀公司对此作出的调整无需与黄嫒媚协商达成一致、取得黄嫒媚的同意。黄嫒媚上诉主张双方已对工作地点作约定，伊秀公司单方违约变更劳动合同，缺乏依据，本院不予采纳。其次，黄嫒媚在接到伊秀公司指定工作地点的通知后，向伊秀公司提出了异议，表示不接受伊秀公司的安排，也未按照通知的要求到岗上班。结合黄嫒媚在2017年3月10日向仲裁委员会提出申请要求伊秀公司支付有关的赔偿，伊秀公司在3月14日关闭了黄嫒媚的工作平台，同日，黄嫒媚向伊秀公司工作人员发出邮件进行了工作交接，此后，黄嫒媚也没有实际为伊秀公司提供劳动等双方一系列的表现看，双方因关系恶化均无意继续履行劳动合同，故原审认定双方协商一致解除劳动合同，依据充分，本院予以维持。本院确认双方劳动合同于2017年3月14日解除。虽然，伊秀公司先后向黄嫒媚发出上班催告通知及解除劳动合同的通知，但上述通知均在3月14日之后发出，通知不能改变双方劳动关系已解除的事实，黄嫒媚不再接受伊秀公司的管理，故伊秀公司以黄嫒媚经催告不到岗、违纪旷工，对其作出解除劳动合同的处理缺乏依据。劳动仲裁庭审笔录不属于法律规定应由法院调取的证据材料，故黄嫒媚主张原审未采纳其申请调取、质证有关的证据不当，理由不成立，本院不予采纳。黄嫒媚主张伊秀公司于2017年4月18日才提出解除劳动合同，依据不足，本院不予采纳。伊秀公司主张黄嫒媚违纪旷工并据此请求无需支付解除劳动合同经济补偿金，理由不成立，本院不予采纳。黄嫒媚主张伊秀公司违法解除劳动合同并据此请求支付解除劳动合同赔偿金的依据不足，本院不予支持。原审认定伊秀公司向黄嫒媚支付解除劳动合同的经济补偿金理由充分，计算的金额正确，本院予以维持。黄嫒媚上诉请求伊秀公司赔偿2018年5月至8月期间因未出具解除劳动关系书面证明导致的损失，已超出了原审的诉讼请求，属于二审期间新增加的请求，本院不予审查。关于黄嫒媚上诉请求支付2017年4月1日至4月18日的工资及2017年5月至2018年4月期间损失的问题，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对上述争议的事实进行了认定，并在此基础上依法作出的处理，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。黄嫒媚上诉理由不成立，对此两项的上诉请求，本院予以驳回。伊秀公司上诉请求无需开具解除劳动合同的证明与《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定不符，本院不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，处理并无不当，本院予以维持。伊秀公司及黄嫒媚的上诉理由均不成立，对双方的上诉请求，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。两案二审诉讼费各10元，由黄嫒媚负担10元，广州伊秀网络科技有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  何润楹审判员  魏 巍审判员  康玉衡二〇一八年九月十一日书记员  黄慧华邹沛玲