甘肃省成县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）甘1221民初716号 原告：李某1，住甘肃省成县。 原告：李某2，住甘肃省成县。 被告：张某1，住甘肃省成县。 原告李某1、李某2与被告张某1排除妨害纠纷一案，本院于2017年10月17日立案审理判决后，原告不服提起上诉，经陇南市中级人民法院二审后认为，一审判决认定事实不清，适用法律不当，依法发回成县人民法院重审，发回后，本院依法另行组成合议庭适用普通程序，于2018年9月20日公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参与诉讼。本案现已审理终结。 原告李某1、李某2向本院提出诉讼请求：1、判令被告停止侵害，撤除非法围建的菜地，恢复原告住宅周围原状；2、判令被告退还非法侵占的河堤护坡，维护国家和周围居民的消防安全与合法权益；3、判令被告立即向原告支付自2017年6月8日以来因被告的违法行为给原告造成的误工损失3092.3元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：二原告父亲李某3原住成县城关镇东街盘旋路，原告依据成县县政府的（1993）32号征地文件迁建住房，住房及出路均在1993年成县市政建设拆迁安置征地范围内。依据《成政发（1992）114号文件》、《成政发（1993）32号文件》以及《成县市政建设拆迁安置征地范围图》，于1994年由盘旋路划迁到现江武路东河大桥北侧的国有土地内，后李某3将此宅遗留给二原告。1996年3月，二原告共同在该宅基地上修建砖混结构的二层楼房，原告出行道路在住宅大门口至河提公路，道路东西走向，长8米，宽8米，该道路由原告使用已达21年。被告为了在下一步国家城市建设用地时获得国家赔偿，于2017年4月，圈地造园，非法侵占原告使用了20余年的地方，堵塞了唯一的住宅出路，被告的行为严重侵犯原告的合法权益，现向贵院提起诉讼，望判如所请。 被告张某1辩称：原告诉称现通行道路为其所有并不属实，其并无土管部门划批此路的证明。该道路并不是1994年城建局规划给他家的道路。当年东大街盘旋路拆迁安置时，城建局对拆迁户新居统一规划了通行道路，原告家进出道路从折某家的宅基地侧面经过。原告1996年修建房屋后，放着国家规划的道路不走，反而把国家的河堤护坡挖低，以求出行方便。2010年，我把这块地在分家时分给大儿子张某2。折某在2014年建房时占用原规划给原告的几十平米的通行道路，但原告并未干涉。今年5月份，我儿子张某2拉土填地，仅在该争议地块多栽了几棵小树，原告为此和我争吵。答辩人的该块地本属答辩人所有，另外还有除河堤边坡上东西宽约2.5米，南北长约8米的地方，该地块系县政府征地时未征完的河堤加宽加固的预留地，至今未被征用，以答辩人1990年栽的树为证，该块土地的使用权和管理权归答辩人所有。原告自认为有说服力的证据是《成政发（1993）32号文件》，文件主要内容是县政府同意成县建设局到支旗村五社征用集体土地2.52亩，用于安置拆迁户建房。事实上，成县建设局在1993年没有到支旗村五社征用土地，该文件是空头文件，没有征地合同来落实这个征地批复。答辩人未被征完的土地虽然荒芜，但地上栽有树木，原告未经答辩人同意从答辩人土地上行走21年之久，原告应当予以赔偿195917.4元。所以，原告的诉求不成立，望法院驳回原告的诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的第一组证据《成政土建发（1993）32号成县人民政府征拨土地文件》、《成县人民政府成政发（1992）114号文件》《成县市政建设拆迁安置征地范围图》，证明政府统一征收支旗村五社的2.5亩土地作为盘旋路拆迁户的住房用地，征地范围从河堤以下开始，并未在河提边上预留土地。被告对该组证据的真实性无异议，但认为该组证据与原告的出路无关。本院认为，该组证据与本案具有关联性，对该组证据予以认定。该组证据可以证实原告使用的宅基地因拆迁由政府统一划拨取得，不能证明原告的通行道路。原告提供的最后一组证据《关于李某1要求确定旧城盘旋路拆迁安置住宅出路使用权的答复》，证明我们的通行道路是当时政府征地范围以内，不属于个人土地。被告认为，该组证据具有真实性，但是内容缺乏调查，不符合实情。城建局发的文件是支旗五社的文件，所征地归属是五社还是六社缺乏文件证明。建设局承认有部分零星地是市政建设用地，建设局没有说明零星的土地是归属任何人，不能证明是原告的土地。本院认为，该组证据系国家行政机关出具，与本案有关联性，依法予以认定。证实该案争议土地归属支旗乡支旗村五社耕地。当年征地时征至河堤处，未留有任何其他土地。本案争议的宅基地出路及周边空地使用权为安置东新街盘旋路拆迁户后剩余的边角零星地块，权属政府所有，应为周边住户的进出通道和市政公用设施建设用地。原告提交的证人折某、马某的证人证言，证明原、被告争议道路地块属原告所有。被告认为，折某占用原告家的通行道路，与原告家有利害关系，对租房户的证人证言无意见，关于马某的证人证言系原告打印好的，诱导证人签字的。我不认可。本院认为，证人没有法定理由应当出庭作证，书面证人证言的证明效力较弱，依法不予认定。被告提供的第二组证据《证明》，证明河堤边的地块是被告儿子张某2的地方。原告认为，政府征地征收的是五社的，被告是六社的人，所以被告的土地不在争议的土地范围内，政府留下的土地并没有成为征用的土地，是将河堤边土地的预留地以便于河堤加固、加宽。本院认为，成县城关镇支旗村第六合作社出具的该份证明内容显示经合作社处理，将与河堤相连的土地使用权交给张某2，但记载的土地面积不详，四至不清，对与本案的关联性无法审核，依法对该组证据不予认定。被告提交的第三组证据《手绘图一份》，证明原告家的通行道路被折某家占用后一直在被告家的土地上通行。原告认为，真实性无异议，对待证事实有异议，被告无确切的证据证明占用的地方是原告所有。本院认为，该组证据不符合证据规则，依法不予认定。 本院认为，公民的合法权益受法律保护。原告主张其通行21年长8米、宽8米的住宅大门至河提的通行道路由其所有并使用，本系院外的零星空地和部分河堤护坡。原告对该地块主张权属及界址，但无证据证明，被告对该地块主张权属及界址，也无证据证明，双方均应承担举证不力的后果。但原告所举成县住房和城乡建设局于2018年5月18日出具的《成建字【2018】111号文件》，即关于李某1要求确定旧城盘旋路拆迁安置住宅出路使用权的答复，证实本案争议土地归属为支旗乡支旗村五社耕地，诉争的宅基地出路及周边空地使用权均为安置东新街盘旋路拆迁户后剩余的边角零星地块，权属为政府所有，应为周边住户的进出通道和市政公用设施建设用地。依照《中华人民共和国民法通则》规定，不动产相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍的，应当停止侵害，排除妨碍。经现场勘查，现二原告住宅外的零星空地和部分河堤护坡是原告的唯一出路。被告在原告正常通行道路上围园种菜影响了他人的通行权，直接影响到原告无法正常生活。二原告要求被告停止侵害，返还其住宅出路，恢复原状的请求理由正当，符合法律规定，本院予以支持。被告辩称，其1990年，就占有使用该块地，且以栽树为证，但其辩解理由于法无据，本院不予采信。故原告有权利在院外的零星空地和部分河堤护坡通行，被告应当停止侵害。二原告要求被告返还河堤护坡，维护国家和周围居民的消防安全与权益的诉求。因为河堤护坡属于公共区域，原告应向相关政府职能部门反映，由其履行职责，而不是本案裁处范围，其请求不予支持。二原告要求被告承担其因非法行为给原告造成的误工费的诉求因无证据证明，依法予以驳回。现依照《中华人民共和国民法通则》第八十三条、《中华人民共和国土地管理法》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、限本判决生效之日起三十日内，由被告张某1于将种在原告住宅出路上的菜和小树移走，不得妨碍原告正常通行，给二原告留出通行道路； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 案件受理费200元，由被告张某1承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 长  王帆棣 人民陪审员  李 瑞 人民陪审员  张淑芳 二〇一八年九月二十七日 法 官 助理  金艳 书记员  刘国义