广东省云浮市云城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤5302民初1265号原告：黄鉴源，男，汉族，1976年8月4日出生，住广东省云浮市云安区。委托诉讼代理人：罗泽华，广东百润律师事务所执业律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司，住所地：广东省云浮市市区。负责人：莫志佳。委托诉讼代理人：董仲淮，广东法才律师事务所执业律师。被告：张建党，男，汉族，1970年5月1日出生，住河南省新蔡县。被告：云浮市裕丰小汽车出租有限公司，住所地：广东省云浮市市区。法定代表人：樊嘉民。原告黄鉴源诉被告中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司（以下简称“人保云浮市分公司”）、张建党、云浮市裕丰小汽车出租有限公司（以下简称“裕丰公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年7月3日立案后，依法适用简易程序进行审理，于2018年9月19日公开开庭进行了审理。原告黄鉴源的委托诉讼代理人罗泽华，被告中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司的委托诉讼代理人董仲淮到庭参加诉讼，被告张建党、云浮市裕丰小汽车出租有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄鉴源向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令人保云浮市分公司在机动车交通事故责任强制保险责任范围内支付原告赔偿款120000元；2、判令人保云浮市分公司在机动车商业保险责任范围内支付原告赔偿款106465.76元；3、判令张建党、裕丰公司对原告的道路交通事故损害赔偿款承担连带清偿责任；4、判令三被告承担本案的诉讼费。事实及理由：2017年11月7日3时许，张建党驾驶权属于云浮市裕丰小汽车出租有限公司粤Ｗ×××**号小型轿车由肇庆往罗定方向行驶，行至云浮市区世纪大道西路路段时，因操作失当碰撞路外绿化带，造成原告受伤，车辆、绿化带损坏的交通事故。事故后，云浮市公安局交通警察支队市区大队及时到现场处理事故，并于2017直12月6日作出了道路交通事故认定书，云公交市区认字【2017】第00417号，对事故形成原因分析如下：张建党驾驶机动车上道路行驶，遇事操作失当，未达到安全驾驶，因此，认定张建党驾车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款，是造成本次事故的全部过错，承担本次事故的全部责任，原告不承担本次事故的责任。原告受伤，被送往云浮市人民医院救治，住院至2017年12月21日出院，共计住院42天。根据云浮市人民医院诊断，原告被诊断为左锁骨远端闭合性骨折，左侧创作性耳聋，右侧慢性中耳炎及全身多处皮肤软组织挫伤。原告出院后，于2018年4月16日到广东中天司法鉴定所申请交通事故伤残等级评定，营养、护理时限及后期医疗费评定。经评定，原告为十级伤残，营养期50天，护理期50天，左锁骨内固定物取出费用7000元。在原告受伤住院期间，原告由其配偶及其弟弟2人陪护，三被告均没有探望及支付任何医疗费用。该事故给原告造成较大损失，在精神上造成严重创伤。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省高级人民法院关于印发的通知》，本次事故造成原告经济损失赔偿项目如下：1、医疗费：28972.07元；2、营养费：2000元；3、住院伙食补助费：100×42=4200元；4、误工费：139000元/年÷365天×（42＋116）=60170元（原告误工时间为住院42天及出院后至定残日116天共158天）；5、交通费：1000元；6、精神损害抚慰金：5000元；7、护理费：6000元/月÷30天×（42＋50）天×1人=18400元（原告住院42天，护理期50天）；8、被抚养人生活费：（1）黄靖然：28613.3×2/2×10%=2861.33元，（2）蓝金群：28613.3×（20-1）/3×10%=18121.76元，被抚养人生活费共20983.09元；9、残疾赔偿金：37684.3×20×10%=75368.6元；10、评残鉴定费：3372元；11、后续治疗费：7000元；以上十一项合计226465.76元。原告多次要求三被告赔偿上述损失，但三被告均予以拒绝。本案的肇事车辆粤Ｗ×××**号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司处购买了交强险、商业险及道路客运承运人责任保险，交强险保单号：PD×××××04，商业险保单号：PZ×××××68，道路客户承运人责任保险保单号：PZ×××××68，且上述小型轿车权属于裕丰公司的营运车辆。因此，上述损失应当先由中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司在交强险、商业险及道路客运承运人责任保险限额内赔偿，不足部分再由张建党、裕丰公司承担相应赔偿责任。庭审中，黄鉴源当庭变更诉讼请求：诉讼请求第一、二项合共变更为判令人保云浮市分公司在保险责任范围内支付原告赔偿款226465.76元。中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司答辩称，承保车辆的保险情况。张建党驾驶的粤Ｗ×××**号小型轿车在我司投保了道路客运承运人责任险（司乘每人责任限额为40万元整）。保险期限自2016年11月29日0时至2017年11月28日24时；本案事故发生在保险期限内。二、答辩人对于我方赔偿责任的答辩意见。本案张建党、裕丰公司应提供张建党具有道路客运的从业资格证，否则表明裕丰公司将营运客车交付没有从业资格的人员驾驶，其作为运输企业明知从事道路运输的人员应当取得从业资格证的情况下仍将营运客车交付无从业资格证的人员驾驶，则答辩人享有免赔权利。本案中，张建党驾驶的粤Ｗ×××**号小型轿车属于出租客运车辆（见行驶证）。首先，根据《广东省道路运输条例》第四十五条第一款之规定：“道路旅客运输、货物运输、危险货物运输驾驶人员，道路危险货物运输装卸管理人员和押运人员，机动车驾驶培训教练员，机动车维修、检测企业重要岗位技术人员，应当具备相关专业技术或者岗位技能，按照国家规定参加考试并取得相应的从业资格，在从事道路运输经营活动时随身携带从业资格证件，不得将从业资格证件转借给他人使用。”其次，根据交通运输部颁发的《道路运输从业人员管理规定》第六条规定：“国家对经营性道路客货运输驾驶员、道路危险货物运输从业人员实行从业资格考试制度。其他已取得相应的机动车驾驶证；(二）年龄不超过60周岁；(三）掌握相关道路货物运输法规、机动车维修和货物装载保管基本知识；(四）经考试合格，取得相应的从业资格证件。”因此，如黄鉴源无从业资格证，则被答辩人对其没有履行基本注意义务的行为由其自身承担相应的法律后果，答辩人不应承担赔付责任。三、答辩人对于具体赔偿项目的答辩意见。营养费方面，答辩人不予认可。理由系：1、被答辩人提供的诊疗材料中并无关于加强营养的医嘱，因此其本项请求缺乏事实根据，应予驳回。2、误工费方面，答辩人不予认可。理由系：1、主张存在工作事实与收入情况，在证据材料方面应提供以下材料：备案劳动合同、纳税证明、社保证明、连续6个月以上的工资银行流水或者符合实际的工资签领表，证据形式不符合法定要求则相应的证据材料不具有证据效力，不应采信作为认定案件事实的根据。本案中，被答辩人并无提供任何符合上述条件的具有客观性的证据证明其工作及收入情况，因此其本项请求应予驳回。2、对于误工费，应有被答辩人所在的用人单位出具的因误工实际收入减少的证明。因误工收入实际减少的证明应当由用工单位负责人以及制作证明材料的人员签名或盖章，并加盖单位印章，但被答辩人并无提供上述证明。本案中，被答辩人没有提供其存在误工损失的任何证据，因此其本项请求应予驳回。3、在误工时间方面，根据《最髙人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释(2003)20号）第二十条第二款的规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”如果法院支持其误工费请求的情况下，本案被答辩人的住院时间为42天，被答辩人合理的误工时间应为42天。根据《最高人民法院对关于误工费的计算方法问题的答复》：“误工费赔偿的是受害人因治疗期间所产生的误工损失。”因此，被答辩人对超过治疗期限所主张的误工时间均不符合《侵权责任法》和《最髙人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定。因此，对于被答辩人超出42天的误工时间主张应予驳回。4、在误工收入方面，因被答辩人并无客观、充分的证据证明其工作收入，如果法院支持其误工费请求的情况下，其误工收入可参照2017年广东省城镇居民人均可支配收入40975元/年的标准计算。(六）护理费方面，答辩人不予认可。理由系：1、对于因交通事故的受伤人员是否需要护理既属于专业性的问题，也属于法律性问题，在国家颁布的相关标准对是否需要护理有所规定的情况下，应当以相关规定为准。在国家颁布的相关标准方面，无论是劳动和社会保障部卫生部颁布的《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，还是最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部发布的《人体损伤致残程度分级》(附录A致残程度等级划分依据)均规定十级残疾的划分依据：“无医疗依赖或者存在一般医疗依赖，无护理依赖”。因此，被答辩人关于护理费的诉讼请求不具有合法性根据，故应予驳回。2、伤者住院，医院的住院费用明细清单明确均载明有护理费项目，因此答辩人认为被答辩人在住院治疗期间已有医院配备医护人员护理，并收取了护理费，被答辩人所主张的家属护理或护工护理的护理性质仅是附加性、辅助性的护理，非医疗所必须，因此其在住院期间不应计算护理费，被答辩人的该项请求属于重复主张，我司对此不予认可。3、答辩人认为被答辩人的本项主张缺乏事实根据。根据《最髙人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若千问题的解释》[法释(2003)20号]第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”因此，对于护理费的主张，被答辩人有义务提供证据证明由何人护理及护理费的计算依据。对于护理人员的护理事实被答辩人应该提供医院的相关证明予以证实。本案中，被答辩人并无提供任何证据交通费方面，答辩人不予认可。理由系：1、被答辩人缺乏证据证明该项费用的发生及具体金额，因此其应承担举证不能的法律后果，其本项请求应予驳回。2、被答辩人主张1000元的交通费明显缺乏合理性。如果法院支持被答辩人的本项请求，在具体金额方面，答辩人认为本项主张的金额以不应超过100元为宜。3、交通费属于财产损失，根据《特别约定清单》的约定，司乘人员每人财产损失责任限额为800元。因此答辩人对被答辩人财产损失的赔付金额范围合计不应超过800元。(八）残疾赔偿金方面，具体金额由法院依法核定。(九）鉴定费方面，答辩人不予认可。理由系：该费用属于被答辩人的财产损失，根据《特别约定清单》的约定，司乘人员每人财产损失责任限额为800元。因此，对超过800元部分的鉴定费，答辩人不予认可。(十）被抚养人生活费方面，答辩人不予认可。理由系：1、被答辩人母亲已经达到退休年龄，因目前农村养老保险已经全面覆盖，因此母亲的养老问题已经享有社会保障，被答辩人主张其母亲的被抚养人生活费缺乏事实根据。2、在适用的计算标准上，答辩人认为被答辩人并无充分证据证明被抚养人在城镇生活，因此应该适用农村居民人均年生活消费支出标准计算为宜。3、被答辩人提供的亲属关系证明没有排除被抚养人还有其他子女的陈述，因此该证明存在瑕疵，其本项请求应予驳回。(十一）精神损害抚慰金方面，答辩人不予认可。理由系：1、本项费用不属于道理客运承运人责任的赔付范围，对其本项请求应予驳回。2、如果法院认可其本项请求，则答辩人认为结合云浮地区关于精神损害抚慰金的司法适用情况及本案实际，被答辩人本项请求应得到支持的金额以不超过2000元为宜。综上所述，答辩人认为被答辩人的诉讼请求存在缺乏事实根据及法律依据之处，提请法庭充分考虑答辩人的答辩意见并予以采纳。张建党未答辩，亦未向本院提供证据。云浮市裕丰小汽车出租有限公司未答辩，亦未向本院提供证据。经审理查明：本院查明的交通事故的经过与原告诉状所述的事实基本一致，本院予以确认。发生交通事故后，原告即被送到云浮市人民医院住院治疗，住院时间自2017年11月7日至2017年12月21日，共住院42天。云浮市人民医院出具的出院记录载明：出院诊断：1、左锁骨远端闭合性骨折；2、左创伤性耳聋；3、右侧慢性中耳炎；4、全身多处皮肤软组织挫伤。出院医嘱：1、出院带药；2、门诊复诊、随诊。原告为此支付医疗费共28972.07元。2018年4月16日，原告委托广东中天司法鉴定所对原告的交通事故伤残等级进行法医学鉴定、护理、营养时限、后续医疗费评定及法医临床鉴定文证审查。该所于2018年4月24日作出《司法鉴定意见书》（广中司鉴所[2018]临鉴字第061号），鉴定意见为：1、评定被鉴定人黄鉴源左锁骨远端骨折治疗后左肩关节活动功能部分障碍伤残等级为十级；2、评定被鉴定人黄鉴源伤后营养期为50日，护理期为50日；3、被鉴定人黄鉴源左锁骨内固定物取出费用约7000.00元（柒仟元）。该次鉴定，原告支付了鉴定费3372元。原告为非农业家庭户口，与妻子廖金秀共生育一个女儿：黄靖然（2001年10月3日出生），原告母亲蓝金群（1957年6月19日出生）共生育三个子女，即原告黄鉴源、黄彬、黄亚凤，提供了户口簿、云浮市云安区石城镇高岭村民委员会出具的《证明》到庭证实。其述称是公务员，是云浮市云安区富林镇人民政府在职干部，年收入为壹拾叁万玖仟元正（￥139000元），有云浮市云安区富林镇人民政府出具的《证明》、工资收入银行流水账单、社保证明拟以证实。因本起事故导致误工，但没有提供因误工而固定收入减少的证明到庭。原告主张住院期间由其妻子廖金秀壹人进行护理，廖金秀在云浮市佳兴房地产中介有限公司任销售经理一职，平均月收入为6000元整，提供了由云浮市佳兴房地产中介有限公司出具的《收入证明》到庭，但没有提供劳动合同、社保证明、工资银行流水账单等等；主张因本次交通事故的处理及医治产生交通费1000元，没有提供相关的交通费发票到庭。原告称张建党是云浮市裕丰小汽车出租有限公司的员工，本次交通事故发生在张建党履行职务期间，人保云浮市分公司对此无异议。肇事车辆W×××××号小型轿车在人保云浮市分公司处分别投保了交强险、保险赔偿限额为100万元的不计免赔商业第三者责任险和保险赔偿限额为40万元的道路客运承运人责任保险等险种，张建党持有符合规定的驾驶证件，本次交通事故发生在上述保险期间内。庭审中，人保云浮市分公司向法庭提交的《道路客运承运人责任保险》特别约定第10条约定，附加特约免赔率条款：根据被保险人在事故中所负的事故责任比例，保险人在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：负全部责任的免赔率为20%，……，其中每次事故财产损失及医疗费用责任的最低免赔额均为200元。该特别约定清单上有加盖裕丰公司的印章，但该特别约定清单未以书面的形式向裕丰公司作出明确说明、提示，亦未举证证明其已口头对该特别约定清单内容进行告知。以上事实，有原告向本法庭提交的身份证、企业信用信息公示报告、身份证、机动车驾驶证、行驶证、交强险、商业第三者险、道路客运承运人责任保险保险单、道路交通事故认定书、诊断证明书、出院记录、病历、医疗费用发票、医疗费用明细清单、司法鉴定意见书、鉴定费用发票、户口簿、原告的工作《证明》及《收入证明》、《证明》，庭后提交的工资收入银行流水账单、社保证明及庭审笔录予以证实。本院认为：本案是保险合同纠纷。黄鉴源主张人保云浮市分公司在道路客户承运人责任保险赔偿限额范围内承担赔偿责任，是保险合同关系，本院予以确认。而其主张张建党、裕丰公司承担赔偿责任则属侵权关系，与本案不是同一法律关系，不属于本案的审理范围，当事人可另行主张，本院在此不作处理。交警部门作出的《道路交通事故认定书》，认定张建党承担该事故的全部责任。该认定书程序合法，事故责任认定准确，本院予以采信。过错方应根据事故责任的大小承担民事责任，故应由张建党承担本起事故全部责任。因张建党是云浮市裕丰小汽车出租有限公司雇请的员工，《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”故本起事故赔偿责任由云浮市裕丰小汽车出租有限公司承担，张建党作为雇员不需要承担赔偿责任。由于肇事车辆粤Ｗ×××**号小型轿车在人保云浮市分公司处投保了保险赔偿限额为40万元的道路客运承运人责任保险，张建党及云浮市裕丰小汽车出租有限公司均持有符合资格的相关证件，故本案原告的损失应由承保粤Ｗ×××**号小型轿车的人保云浮市分公司在道路客运承运人责任保险赔偿限额范围内承担赔偿责任。本案一审辩论终结于2018年9月19日，黄鉴源是非农业家庭户口，请求按广东省2017年度人身损害赔偿中城镇居民计算标准核算原告的相关损失，合理合法，本院予以支持。对于原告因事故造成的损失认定如下：医疗费用28972.07元。有医嘱、医院出具医疗费发票及相关收据为凭，本院予以确认。营养费500元。原告因本起事故导致十级伤残，结合鉴定意见书的结论、医嘱及原告的实际情况，本院酌情支持。住院伙食补助费4200元。原告住院共42天，有诊断证明书、医嘱等证明，住院伙食补助费4200元（42天×100元/天），计算标准符合法律规定，本院予以确认。误工费0元。原告是云浮市云安区富林镇人民政府在职干部，其年收入为壹拾叁万玖仟元正（￥139000元），本院予以确认。其主张因本起事故导致误工，但没有提供因误工而固定收入减少的证明到庭证实，本院不予认可。交通费600元。原告没有提供相关的交通费发票到庭证实，结合本案实际及原告的伤情，确需进行住院治疗，属于合理支出，本院酌情支持。精神损害抚慰金2000元。原告因本起事故导致十级伤残，确实导致其精神上受到伤害，结合本案当事人在事故中的责任，本地实际情况等，请求合理，予以支持。护理费9200元。原告主张住院期间42天和出院后50天均由其妻子廖金秀壹人护理，但并没有医嘱需要护理，综合审查原告伤情实际情况和鉴定结论，原告因本起事故导致骨折，确实造成生活上的不便，需要护理，该鉴定结论并没有违反法律规定的情形，本院对鉴定结论予以采信。原告称廖金秀平均月收入为6000元整，但没有提供劳动合同、社保证明、工资银行流水账单等等证据到庭佐证其收入，其计算标准已超过当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，应按100元/天计算其护理费，计得住院期间护理费为9200元（92天×100元/天）。残疾赔偿金96351.69元。原告因本次事故导致十级伤残，残疾系数为10%。根据上述论析可得知，原告主张按全省城镇居民人均可支配收入标准计算，合理合法，故残疾赔偿金应为75368.6元=37684.3元/年×20年×10%。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。原告主张被扶养人生活费应按2016年全省城镇居民人均消费性支出28613.3元/年标准计算，合法合理，故被扶养人生活费应为20983.09元（小数点后保留两位）≈（母亲）28613.3元/年×19年×10%÷3人+（女儿）28613.3元/年×2×10%÷2人，故计得残疾赔偿金为96351.69元（75368.6元+20983.09元）。鉴定费3372元。有鉴定部门出具的发票、收据为凭，本院予以确认。后续治疗费7000元。原告的主张是依据鉴定意见书里出具的内固定物取出费用，本院予以支持。上述损失合计152195.76元。原告部分请求过高，过高部分本院不予支持。对于原告的损失，尚未超出道路客运承运人责任保险的限额范围，故本起事故应由人保云浮市分公司在道路客运承运人责任保险赔偿限额范围内赔偿152195.76元给黄鉴源。人保云浮市分公司抗辩认为根据保险条款的约定，驾驶人在保险事故中的责任比例，其承担全部责任保险公司享有20%的免赔权利；对医疗费用的免赔限额为200元或核定赔偿金额的20%。依照《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”因上述免责条款并未在保险条款中用加粗黑体字注明，投保人虽在保险单上盖章确认，但人保云浮市分公司亦未提供证据到庭证实其已对保险条款进行了说明和提示，人保云浮市分公司的该项抗辩理据不足，本院不予采纳。张建党、云浮市裕丰小汽车出租有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩的权利，本院依法可作缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在道路客运承运人责任保险赔偿限额范围内赔付152195.76元给原告黄鉴源。二、驳回原告黄鉴源的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2349元（原告已预交2349元），由原告黄鉴源负担677元，被告中国人民财产保险股份有限公司云浮市分公司负担1672元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审判员  张来喜二〇一八年九月二十九日书记员  彭赛男