内蒙古自治区杭锦后旗人民法院民 事 判 决 书（2018）内0826民初2456号原告：宋金富，男，1961年1月4日出生，汉族，个体户，住内蒙古自治区杭锦后旗。被告：巴彦淖尔市振峰房地产开发有限公司，住所内蒙古自治区杭锦后旗。法定代表人：郝凤兰，董事长。被告：郝凤兰，女，1971年8月26日出生，汉族，振峰公司董事长，住内蒙古自治区杭锦后旗。被告:苏振国，男，1967年7月22日出生，汉族，个体户，住内蒙古自治区杭锦后旗，郝凤兰丈夫。三被告委托诉讼代理人：张宇轩，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。三被告委托诉讼代理人：吴晶，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。原告宋金富与被告巴彦淖尔市振峰房地产开发有限公司（以下简称振峰公司）、郝凤兰、苏振国民间借贷纠纷一案，本院于2018年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宋金富，被告郝凤兰及被告郝凤兰与被告振峰公司、苏振国的委托诉讼代理人张宇轩、吴晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋金富向本院提出诉讼请求：1.要求被告苏振国、郝凤兰偿还借款120万元及利息（其中借款20万元的借款利息从2013年5月24日起，借款50万元的借款利息从2013年6月8日起，借款50万元的借款利息从2013年6月13日起，均按月利率2%计算至实际还款之日止）；2.要求被告振峰公司承担连带清偿责任；3.要求对让与担保物位于杭锦后旗XXXXXXX小区X号楼至X号楼之间从南往北第X间商铺、X号楼至X号楼之间第X号、X号商铺拍卖或变卖价款优先受偿。事实和理由：2013年5月24日，被告苏振国、郝凤兰向原告借款20万元，约定月息2分；同年6月8日向原告借款50万元，约定月息2分；同年6月13日向原告借款50万元，约定月息2分。2014年5月27日，被告振峰公司与原告签订《认购协议》，约定用坐落于杭锦后旗XXXXXXXX号楼至X号楼之间从南到北第X间商铺一套（建筑面积XXX㎡）、X号楼至X号楼之间第X号商铺一套（建筑面积XXX㎡）和第X号商铺一套（建筑面积XXX㎡），以让与担保的形式为被告苏振国借款120万元本息提供抵押担保，并出具缴款收据3张。借款后，原告于2014年4月24日收到10万元，同年5月3日收到2万元，同年8月10日收到3万元，同年12月5日收到5万元，同年12月13日收到19万元。2015年7月6日收到2000元，2016年2月6日收到3万元，同年8月8日收到1万元。上述款项并非全部偿还欠原告的借款本息，因被告开发XXXX受回迁户阻拦，被告苏振国将款汇给原告,让原告代其处理矛盾，原告在收到款后于2014年6月23日给马克军付款3万元，同年7月16日给马克军付款2万元，同年8月3日给周宝林付款5万元，同年8月23日给周宝林付款2万元。被告偿还的借款的顺序，应当按照先偿还被告于2012年8月25日向原告借款40万元的利息和本金，然后偿还本案案涉借款本息。被告苏振国辩称，2013年5月19日原告与苏振国签订借款150万元的借款合同，约定月息2分，借款期限11个月，约定合同从甲乙双方实际履行之日起生效，后原告陆续分三笔实际给付苏振国借款120万元。借款后，苏振国与郝凤兰陆续以银行和现金给付的方式偿还原告432000元的借款。偿还借款时双方并未约定还款顺序，2013年5月24日借款本金20万元及利息已经全部付清。2013年6月8日借款50万元，截止2018年7月25日尚欠借款本金50万元及利息445066.6元未付。2013年6月13日借款50万元，截止2018年7月25日尚欠借款本金50万元及利息614137元未付。但原告宋金富自2014年5月27日实际占有案涉三套价值2414500元的商铺至今，房屋占有使用费应视为苏振国与郝凤兰向原告偿还部分借款本息。原告宋金富实际占有使用的商铺是被告苏振国为借款提供的抵押，并不是转移所有权即实现让与担保的情形。2012年8月25日被告苏振国向原告宋金富借款40万元，在借款后原告未向被告主张过权利，偿还的借款与该案无关。被告郝凤兰辩称，本案借款是被告苏振国向原告宋金富借款用于开发XXXX项目，我愿意与被告苏振国共同偿还借款本息。关于借款情况及偿还情况的答辩意见与被告苏振国一致。被告振峰公司辩称，案涉商铺是抵押担保，并非让与担保，振峰公司享有案涉商铺的所有权，在原告的债权无法受偿时，才能通过抵押物进行优先受偿。本案中并没有办理抵押登记，抵押权并未设立，原告要求被告振峰公司承担责任于法无据。原告占有案涉商铺是基于原告帮振峰公司建设后的自行占有，并不是转移所有权的行为。同意被告苏振国、郝凤兰的答辩意见。本院经审理认定事实如下：2013年5月24日，被告苏振国向原告宋金富借款20万元，并出具借条，借条载明“今借到宋金富现金贰拾万元正（200000）（利息2分）苏振国2013年5.24”，原告于同日将上述借款转账汇入被告郝凤兰账户内。同年6月8日，被告苏振国向原告宋金富借款50万元，并出具借条，借条载明“今借到宋金富现金伍拾万元正（500000）（利息为2分）今借人苏振国2013年6.8日”，原告同日将上述借款通过案外人宋金莲账户转账汇入被告郝凤兰账户内。同年6月13日，被告苏振国向原告宋金富借款50万元，并出具借条，借条载明“今借到宋金富现金伍拾万元整（500000）（利息为2分）今借人苏振国2013年6.13日”，原告宋金富于同日将上述借款转账汇入被告郝凤兰账户内。2014年5月27日，被告振峰公司（甲方）与原告宋金富（乙方）签订《认购协议》三份，约定乙方自愿认购杭锦后旗XXXXX#-X#号楼之间从南到北第X间商铺，面积XXX㎡，此面积以房管局部门实测面积为准。单价XXXX元/㎡，乙方付款方式为一次性付款，总房款为捌拾伍万贰仟伍佰元整（￥852500）；乙方自愿认购杭锦后旗XXXXX#-X#号楼之间X号商铺，面积XXX㎡，此面积以房管局部门实测面积为准。单价XXXX元/㎡，乙方付款方式为一次性付款，总房款为柒拾伍万叁仟伍佰元整（￥753500）；乙方自愿认购杭锦后旗XXXXX#-X#号楼之间X号商铺，面积XXX㎡，此面积以房管局部门实测面积为准。单价XXXX元/㎡，乙方付款方式为一次性付款，总房款为捌拾万捌仟伍佰元整（￥808500）。被告振峰公司为原告宋金富出具缴款收据三张，分别载明收到宋金富购买上述三套商铺购房款，收据下方均注明“郝凤兰同意此房抵押给宋金富”。借款后，被告苏振国、郝凤兰分别于2014年4月24日偿还10万元，同年5月3日偿还2万元，同年8月10日偿还3万元，同年12月5日偿还5万元，同年12月13日偿还19万元，2015年7月6日偿还2000元，2016年2月6日偿还3万元，同年8月8日偿还1万元。另查明，2018年8月3日本院受理原告宋金富与被告苏振国、郝凤兰、巴彦淖尔市振峰房地产开发有限公司和被告沈广田民间借贷纠纷一案，原告宋金富要求被告苏振国、郝凤兰偿还被告苏振国于2012年8月25日向其借款40万元及利息（利息从2012年8月25日起按月利率3%计算至实际付款之日止）。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。原告宋金富提供证据能够证明被告苏振国于2013年5月24日向其借款20万元，同年6月8日向其借款50万元，同年6月13日向其借款50万元，并约定借款利息为月利率2%的事实，原告宋金富要求被告苏振国偿还借款120万元的诉讼请求成立。原告宋金富主张被告所偿还借款应当先行偿还2012年8月25日借款40万元本息，虽该40万元借款约定借款利息为月利率3%，该40万元借款原告宋金富在（2018）内0826民初2496号原告宋金富与被告巴彦淖尔市振峰房地产开发有限公司、郝凤兰、苏振国、沈广田民间借贷纠纷一案中，原告宋金富的第一项诉讼请求为要求被告苏振国、郝凤兰偿还借款40万元及利息（利息从2012年8月25日起至实际还款之日止按月利率3%计算）。被告苏振国给原告宋金富出具40万元借据日期为2012年8月25日，说明该40万元借款本息被告苏振国未偿还，又因该笔借款担保数额多于本案案涉借款，原告宋金富的该主张不能成立，其要求被告苏振国从借款之日起给付利息的诉讼请求部分合理有据。案涉借款均未约定借款期限，故到期时间均应从原告宋金富主张权利之日起计算，被告辩称已偿还借款应当优先抵充2013年5月24日的借款20万元及利息，然后抵充之后两笔借款本息的辩解理由于法无据，本院不予采纳。被告郝凤兰愿意承担偿还借款本息的责任，属对其权利的处分，不违反法律规定，本院予以准允。被告振峰公司以其开发的XXXX小区的三套商铺为被告苏振国向原告借款提供抵押，抵押合同有效，但因双方未办理抵押登记，故抵押权未有效设立，被告振峰公司应当在抵押物价值范围内即2414500元范围内承担赔偿责任，但原告宋金富要求就拍卖、变卖抵押物价款优先受偿的诉讼请求不成立。被告辩称原告宋金富占有使用抵押房屋期间的使用费应当折抵借款本息，原告宋金富对此不予认可，被告未能提供证据证明双方就此进行约定，该辩解理由本院不予采纳。原告宋金富诉称收到被告汇款共计432000元，其中12万元并非还款而是代被告苏振国向他人付款，被告对此不予认可，原告宋金富可另寻法律途径解决。综上所述，原告宋金富的诉讼请求，符合法律规定部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第十五条、第一百八十七条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第一条及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告苏振国、郝凤兰欠原告宋金富借款120万元及利息（其中借款20万元的借款利息从2013年5月24日起，借款50万元的借款利息从2013年6月8日起，借款50万元的借款利息从2013年6月13日起，均按月利率2%计算至实际还款之日止；偿还借款利息时，核减已偿还借款利息432000元），于本判决生效后十五日内偿还；二、被告巴彦淖尔市振峰房地产开发有限公司在2414500元范围内对本判决第一项承担赔偿责任；三、驳回原告宋金富的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费29320元，由原告宋金富负担2778元，由被告苏振国、郝凤兰、巴彦淖尔市振峰房地产开发有限公司负担26542元。如不服本判决，可自收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。审 判 长  胡 晶人民陪审员  赵莉萍人民陪审员  刘晓春二〇一九年一月十六日书 记 员  王 芳