内蒙古自治区陈巴尔虎旗人民法院民 事 判 决 书（2018）内0725民初803号原告：阿荣旗那吉汽车销售有限公司，住所地内蒙古呼伦贝尔市阿荣旗那吉振兴路旗医院东侧。法定代表人：曲金艳，董事长。委托诉讼代理人：曙光，内蒙古环通律师事务所律师。被告：陈巴尔虎旗润泽生态建设有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼伦贝尔市陈巴尔虎旗四居。法定代表人：张显军，董事长。被告：张继科，男，1954年12月8日出生，汉族，住内蒙古自治区呼伦贝尔市。原告阿荣旗那吉汽车销售有限公司（以下简称那吉公司）与被告陈巴尔虎旗润泽生态建设有限责任公司（以下简称润泽公司）、被告张继科合伙协议纠纷一案，本院于2018年7月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告那吉公司委托诉讼代理人曙光、被告润泽公司法定代表人张显军、被告张继科到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告那吉公司向本院提出诉讼请求：1、要求被告润泽公司给付原告网围栏工程项目投资款20万元及工程项目利润10万元，共计30万元，并自2016年2月8日起至2016年12月1日为止，按年利率6.4%给付逾期还款利息。2、要求被告张继科承担连带给付责任。事实和理由:2013年被告陈巴尔虎旗润泽公司与新巴尔虎左旗林业局签订了沙区综合治理工程封育项目网围栏工程，因被告润泽公司缺少启动资金，现委托被告张继科找到原告公司，要求原告投资60万元，双方共同完成网围栏工程。经过协商，双方于2013年7月10日达成了协议，被告张继科代表润泽公司签字，待工程完工并验收后被告返还原告投资款60万元及利润10万元。现原告已将投资款60万元打入到被告张继科指定账户，被告承包的网围栏工程于2013年8月底竣工验收，被告润泽公司自行结算了工程款。经原告催促被告于2014年4月29日给付原告20万元，2014年7月14日给付原告20万元，尚欠20万元本金和10万元利润被告张继科于2015年11月26日出具了还款计划，并承诺2016年2月8日还清全部欠款，但被告未按承诺期限还款，原告认为被告的行为违反双方合同约定，侵害了原告的合法权益，依据民事诉讼法第119条规定，判令被告返还投资本金20万元及利润10万元，并给付逾期付款利息49600元。被告润泽公司辩称：被告公司并不知道什么那吉汽车公司，与被告公司签订合同的事情也不清楚，被告公司2013年确实有网围栏工程，但是没有与任何公司签订协议，完全是自己独立完成的，被告公司没有委托任何人跟原告公司签订过合同,对该协议不认可,也不认可原告的诉讼请求。被告张继科辩称：被告张继科与被告润泽公司法定代表人张显军系父子关系，被告张继科没有用被告润泽公司名义跟原告公司签订协议，而是以被告张继科个人名义签订的，被告润泽公司法定代表人并不知情此事，因为被告张继科没有工作，一直在做生意，所有的工程都是被告张继科自己运作的，签定本案借款合同时，被告张继科并不知情什么汽车公司和曲金艳，当时是通过一个朋友叫杨永成的介绍，认识了老那商定的此事，后原告将60万元存入被告张继科的银行卡中，双方约定给原告10万元利润。现已向原告偿还了40万元，还欠20万元本金及10万元利润未偿还，被告张继科同意自行偿还这些钱，与被告润泽公司无关，对原告利息主张因双方未约定，所以不同意给付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告那吉公司，被告润泽公司、被告张继科对以下事实表示认可。2013年7月10日被告张继科签字以被告润泽公司名义与原告那吉公司签订了一份投资协议。协议签订后原告公司将60万元以转账汇款方式支付给了被告张继科的个人账户，期间被告张继科分两次向原告偿还了40万元。以上事实有原告提交的投资协议书及原、被告的陈述在卷佐证，本院对以上事实确认为双方无争议的事实。本案争议焦点为本案是否系合伙协议纠纷？被告润泽公司是否承担偿还责任？针对争议焦点原告那吉公司向本院提交投资协议、收条、转账交易凭证、还款计划书、授权委托书各一份，证明原告那吉公司给被告润泽公司投资了60万元，用于新左旗沙区治理工程，用款方是被告润泽公司，待工程验收后给付10万元利润，现被告张继科收到了原告那吉公司投资款，被告张继科系被告润泽公司表见代理人，签订投资协议的那秀恩与原告那吉公司法定代表人曲金艳系夫妻关系。被告张继科承诺该款于2015年春节前还清。被告润泽公司质证意见，该份协议中签字的原、被告公司的法定代表人均与实际法定代表人姓名不符，被告润泽公司从未委托被告张继科签订该份协议，对以上证据的真实性及证明问题均不认可。被告张继科质证意见，对投资协议书的真实性认可，对证明问题不认可，原告那吉公司那秀恩与被告张继科均不是公司法定代表人，签订该份协议是被告张继科个人行为，也确实收到了60万元，但该笔款项是被告张继科用被告润泽公司名义向那秀恩借的款，该笔款未用于新左旗沙区工程，还款计划也是被告张继科个人出具，新左旗沙区工程是2013年的事情、2018年原告公司出具委托书对本案无任何作用。本院认证，以上证据能够证实原告那吉公司向被告张继科汇款60万元，期间被告张继科向原告偿还了40万元，剩余款项被告张继科出具还款计划书承诺于2015年春节前偿还的事实，本院对以上证明问题予以采信。原告那吉公司提交的委托书追认了其公司经理那秀恩签订协议的行为，本院对原告那吉公司起诉主体予以确认。被告润泽公司、被告张继科未提供证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告张继科系被告润泽公司股东，其持股比例为30%，与被告润泽公司法定代表人张显军系父子关系，2013年7月10日原告那吉公司与被告张继科签订了一份投资协议，协议约定由原告那吉公司投资被告润泽公司在新左旗沙区综合治理工程封育项目围栏施工，原告那吉公司于2013年7月10日向被告张继科个人账户转账汇款60万元，并约定待被告公司施工完毕，工程验收合格后，无论是否盈亏，保证给付原告10万元利润，并返还投资款60万元，共计70万元，期间被告张继科分两期向原告偿还了40万元。本院认为，依据原、被告双方签订的投资协议，原告公司向被告公司投入本金60万元，不论盈亏均向被告收取固定投资收益10万元的约定系保证本息固定回报的保底条款。原告只享受权利，不承担公司责任，也不参与被告公司的经营管理及相应的经营风险，其不符合投资具有风险性的本质特征。原告公司的投资行为不能认定为对被告公司的入股，而是名为投资，实为借贷的性质，因原告那吉公司投资款60万元已全部汇入被告张继科个人账户，并由被告张继科出具收条、书写还款计划书，其与原告那吉公司之间形成了民间借贷关系，原告那吉公司利润主张应按借款利息计算，被告张继科应当在借款到期后向原告那吉公司偿还借款并支付利息。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条、第二十九条第二款第一项的规定，自原告那吉公司自转账汇款之日起至2016年2月7日为止，按年利率24%的计算利息10万元不违反法律规定，本院予以支持。同时给付原告那吉公司自2016年2月8日起至2016年12月1日为止，按年利率6%计算逾期利息9767元。被告张继科应给付原告那吉公司自借款之日起至2016年12月1日为止的利息共计109767元。依据合同相对性的原则，本案借款相对人为被告张继科，被告张继科虽与被告润泽公司法定代表人张显军系父子关系，持股比例为30%，但原告那吉公司与被告张继科签订投资协议书时并未明确被告张继科系代理被告润泽公司与原告那吉公司签订协议书，且双方签订的协议书没有被告润泽公司的公章确认或被告润泽公司的追认。被告张继科非被告润泽公司法定代表人，双方也未按协议约定抵押被告润泽公司财务及公司公章，双方签订投资协议时无事实基础及具备代理行为的相关条件，而且原告在催款过程中始终向被告张继科个人主张权利，被告张继科个人也履行了部分还款的义务，因此《中华人民共和国合同法》第四十八条规定，被告张继科借款行为不属于表见代理，被告润泽公司不应承担还款责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第四十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条、第二十九条第二款第一项规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告张继科于本判决生效之日起十日内偿还原告阿荣旗那吉汽车销售有限公司借款20万元及利息109767元，共计309767元。二、被告陈巴尔虎旗润泽生态建设有限责任公司对上述借款及利息不承担偿还责任。如被告未在判决书指定的期限内履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6544元，减半收取3272元，由原告阿荣旗那吉汽车销售有限公司负担373元，由被告张继科负担2899元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审判员  王秀丽二〇一八年九月二十五日书记员  冀 超附页：相关的法律规定：《中华人民共和国民法通则》第九十条规定：合法的借款关系受法律保护。第一百零八条规定：债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第四十八条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条第二款第一项规定：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：规定：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定：法庭辩论终结，应当依法作出应当及时判决。第一百五十二条规定：判决书应当写明。（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实、理由和适用的法律依据；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。