四川省南充市顺庆区人民法院 民 事 判 决 书 (2016)川1302民初2735号 原告：郭明贵，男，1969年1月19日出生，汉族，住南充市嘉陵区。 委托诉讼代理人：杜礼红，四川三合律师事务所律师。 被告：赵文东，男，1973年8月22日出生，汉族，住南充市顺庆区。 委托诉讼代理人：任加荣，四川首力律师事务所律师。 被告：万利建设有限公司，住所地浙江省东阳市城东街道李宅前山路28号。 法定代表人：蒋新桃，董事长。 委托诉讼代理人：周芃，四川首力律师事务所律师。 被告：四川鸿森劳务有限公司，住所地成都市金牛区银沙北街92号8栋3层1号。 法定代表人：赵玉篮，总经理。 委托诉讼代理人：熊庆，泰和泰律师事务所律师。 原告郭明贵与被告赵文东、万利建设有限公司、四川鸿森劳务有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，经被告万利建设有限公司申请，本院通知被告四川鸿森劳务有限公司参加诉讼，被告四川鸿森劳务有限公司在答辩期内提出管辖异议，被本院和南充市中级人民法院驳回。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告郭明贵及其诉讼代理人杜礼红，被告的诉讼代理人均出庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、请求终止原告与被告万利建设有限公司的劳动关系；二、请求判令被告支付未与原告签订劳动合同的双倍工资49500.00元；三、请求判令被告给予原告各项工伤待遇148885.47元［医疗费15564.80元：住院费13333.80元＋门诊费731.00元十后续医疗费1500.00元伙食补助费：27天×30元＝810元；营养费：1800.00元；交通费、住宿费：2000.00元；护理费：（150元×60天）＝9000元；停工留薪期内工资：120天×4500元／月÷30天＝18000.00元；一次性伤残补助金：4500×9月＝40500.00元；一次性工伤医疗补助金：44033÷12×6月＝22016.5元；一次性伤残就业补助金：44033÷12×10月＝36694．17元；鉴定费2500元］；四、受理费由被告承担。事实和理由：原告受被告赵文东的邀请，于2015年7月12日到被告万利建设有限公司承建的四川省南充市下中坝“春风·紫金港”二期项目工地从事劳动，工资4500元／月。2015年11月26日晚八时许，原告在八号楼十二层打混凝土过程中不慎从楼梯步处摔至十一层屋面受伤。经南充市中医院医治和诊断为：右侧第8－12肋骨骨折伴液气胸；右侧第7肋骨不全性骨折；L2椎体右侧横突骨折。原告伤愈后，依法向南充鼎正鉴定所申请鉴定，该机构结论为：评定为玖级伤残。”。为维护原告的合法权益，原告于2016年5月17日申诉至南充市劳动人事争议仲裁委员会，该委不予受理，故原告向人民法院提出劳动争议的民事诉讼，请支持原告的诉讼请求。 被告赵文东辩称，本案原告诉称是劳动纠纷，而被告赵文东不是用工主体，不是用人单位，故赵文东不是本案适格被告；原告郭明贵是其哥哥郭明富邀请来工地的，不是被告赵文东找来的，所以相关责任不应该由赵文东承担，请求法院驳回原告对赵文东的诉讼请求。 被告万利建设有限公司辩称，原告是否在工地上班与受伤，被告万利建设有限公司不知情；被告万利建设有限公司将劳务工程分包给被告四川鸿森劳务有限公司，由四川鸿森劳务有限公司组织工人完成相应事务，被告万利建设有限公司与原告之间不存在劳务关系。原告主张工伤待遇，应进入工伤程序，被告万利建设有限公司不应承担民事责任。 被告四川鸿森劳务有限公司辩称，被告四川鸿森劳务有限公司与被告万利建设有限公司没有签订合同，被告万利建设有限公司向法庭提交的合同印章与公安机关备案的不一致，被告四川鸿森劳务有限公司不是“春风·紫金港”二期项目的承建商，与原告不存在劳动关系。故被告四川鸿森劳务有限公司不是本案适格被告，不应当承担民事责任。 经审理查明，南充春风置业有限公司将“春风·紫金港”二期8、9、10、14#楼、D3#地下室工程交被告万利建设有限公司施工，双方签订了《施工合同》。原告郭明贵在“春风·紫金港”项目、被告赵文东混泥土班从事混泥土浇注工作。2015年11月26日晚8点左右，原告在8号楼不慎摔伤后，被送往南充市中医医院治疗。经诊断为：右侧第8－12肋骨骨折伴液气胸；右第7肋骨不全性骨折；L2椎体右侧横突骨折。原告在住院期间，郭明贵与赵文东、陈杰（已故）签订了《协议》，该协议约定：1、郭明贵出院后由赵文东支付两个月的生活费4000.00元；2郭明贵出院后赵文东支付住院期间18天的护理费2700.00元；3、赵文东结清郭明贵住院期间的医疗费后郭明贵出院；4郭明贵出院后根据医嘱回家休养，后续费用由赵文东支付（凭发票报销）直至康复；5、郭明贵康复后由三方协商解决。郭明贵于2015年12月23日出院，实际住院27天，赵文东支付了郭明贵的医疗费以及护理费2700.00元、生活费4000.00元。2016年5月10日，南充鼎正司法鉴定所依据GB／T16180—2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》以及《人身损害误工期护理期营养期评定规范》，认定：1、被鉴定人郭明贵之伤残等级认定为九级;2、后续治疗费认定为1500.00元;3、护理期认定为60天，给予1人护理;4、营养期认定为60天，营养费认定为1800.00元；5、误工期认定为120天。2016年5月17日，南充市劳动人事争议仲裁委员会对郭明贵与被申请人万利建设有限公司劳动争议仲提出的申请，以证据不足为由作出了《不予受理通知书》。故原告郭明贵向本院提出前述诉讼请求。诉讼中，万利建设有限公司举出了万利建设有限公司与四川鸿森劳务有限公司签订的《土建工程劳务合同》（陈杰以四川鸿森劳务有限公司委托代理人身份在该合同上签字），以“春风·紫金港”二期土建工程劳务分包给了四川鸿森劳务有限公司为由，申请四川鸿森劳务有限公司为被告参加诉讼。对此，四川鸿森劳务有限公司予以否认，并申请对《土建工程劳务合同》中四川鸿森劳务有限公司的印章进行鉴定。受本院委托，成都联合司法鉴定中心作出了“四川鸿森劳务有限公司”红色印文不是出自以公安备案印模为底板刻制的印章盖印而成的鉴定意见。而万利建设有限公司无其他证据证明四川鸿森劳务有限公司系案涉项目的土建工程劳务方，原告郭明贵亦无其他证据证明赵文东系郭明贵的雇主。 另查明：南充市2015年统筹地区上年度职工平均工资基数为：44033元／年。 本院认为，一、关于责任问题。原告没有证据证明四川鸿森劳务有限公司和赵文东是案涉项目的施工人，故四川鸿森劳务有限公司和赵文东不应担责。万利建设有限公司将案涉项目的土建工程分包给虚拟的“四川鸿森劳务有限公司”，该“四川鸿森劳务有限公司”应视为不具备用工主体的实际施工人，原告要求确认与万利建设有限公司存在劳动关系、并要求支付双倍工资的的损失请求，本院不予支持。原告在万利建设有限公司承包的工地受伤，被告万利建设有限公司应当参照《工商保险条例》对原告的实际损失予以赔偿。 二、关于损失费用问题。根据《工伤保险条例》（国务院令第586号）的规定，原告应享受以下工伤待遇：（1）医疗费。原告住院医疗费已经得到赔偿，故对其主张本院不予支持。（2）停工留薪待遇。误工时间鉴定意见为120天，其所对应的停工留薪期期限为4个月，停工留薪期待遇为44033元／12月×4月=14677.67元。（3）一次性伤残补助金。原告应当享受9个月的工资，其一次性伤残补助金为44033元÷12月×9月=36694.17元。（4）一次性医疗补助和一次性伤残就业补助金。原告因工致残被鉴定为九级伤残，结合南充市2015年职工平均工资44033元为基准，九级伤残合并计算10个月的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，其一次性工伤医疗补助金44033元÷12月×6月=22016.5元，伤残就业补助金为44033元÷12月×10月=36694.17元。（5）住院伙食补助费。原告住院27天，主张住院伙食补助费810元，结合本案具体情况以每天30元为计算标准，故本院认可住院伙食补助费810元（30元×27天）合理。（6）护理费。原告主张护理费9000元（150元×60天），本院确认护理费5400元（90元/天×60天）。（7）交通费。原告主张交通费2000元，本院酌定600元。（8）鉴定费2500元，本院予以采信。以上合计119392.51元，扣除被告赵文东支付护理费2700元、生活费4000元，被告万利建设有限公司赔偿原告各项费用共计112692.51元。为此，根据《工伤保险条例》（国务院令第568号）第三十三条第二款“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，判决如下： 一、被告万利建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郭明贵停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费，合计112692.51元； 二、驳回原告郭明贵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 本案案件受理费10.00元，由被告万利建设有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。 审 判 长  王立明 人民陪审员  何志华 人民陪审员  陈 月 二〇一八年一月二十二日 书 记 员  何 洁