湖北省孝感市中级人民法院执 行 裁 定 书（2017）鄂09执复37号复议申请人：刘兴望，男,1963年9月22日出生,汉族，湖北省云梦县人，住云梦县。申请执行人：郑金平，男，1967年2月21日出生，湖北省安陆市人，住湖北省荆门市东宝区。被执行人：刘敏(又名刘明璋)，男，1967年10月15日出生，汉族，湖北省安陆市人，住安陆市。复议申请人刘兴望对安陆市人民法院(2017)鄂0982执异8号执行裁定书不服，向本院提出书面复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。执行法院查明，申请执行人郑金平与被执行人刘敏（刘明璋）建设用地使用权转让合同纠纷一案，执行法院于2013年5月30日立案执行，申请执行人郑金平提供了被执行人刘敏的财产线索，执行法院查实后，于2014年1月16日查封了被执行人刘敏（刘明璋）所有的坐落于武汉市东西湖区恋湖家园四期1-2栋2单元202室、建筑面积为143㎡的房产（房产证为东20130069**号房产一套）。因被执行人刘敏没有按期履行还款的义务，执行法院于2015年8月21日，发布执行评估拍卖公告,准备启动评估拍卖程序，评估拍卖执行法院已查封的被执行人刘敏位于武汉市东西湖区恋湖家园的房产。在此执行中，武汉市东西湖区人民法院函告执行法院：该房屋已于2013年5月28日设定抵押,抵押权人为刘静,该案在其法院执行，建议执行法院将查封的资产移交其处置。鉴于被执行人财产地在武汉，且东西湖区法院执行的案件有优先受偿权；为便于该案的执行，执行法院在征得申请人郑金平的同意下，于2016年1月5日向武汉市东西湖区人民法院发出公函,将查封的财产移交东西湖区法院处理；同时，申请执行人郑金平向武汉东西湖区法院提出书面申请书，要求参与分配。2017年5月8日东西湖区法院将申请执行人郑金平要求参与分配案款649883.00元汇至安陆市人民法院执行专用账户，目前该款已兑现给申请执行人郑金平。另查明，异议人刘兴望与被执行人刘敏民间借贷纠纷案于2016年5月18日立案执行，在执行该案过程中，异议人刘兴望没有提交被执行人刘敏的财产线索；在明知道被执行人上述房产由东西湖法院执行时，既没有要求安陆市人民法院对上述房产采取轮候查封措施，也没有书面向东西湖区法院提出参与执行分配的申请。执行法院认为，参与分配是指：被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。申请参与分配，申请人应当提交申请书。我院于2016年5月18日立案执行刘兴望一案，涉及的被执行人刘敏位于武汉市的房产因涉及其他的案件，已于2016年1月随案交由武汉东西湖区人民法院进行处置；因此该财产不是由我院处置；至于武汉市东西湖区人民法院汇入我院的分配款系申请执行人郑金平申请分配所得，刘兴望要求参与该房产的分配，应向武汉市东西湖区法院或向我院提交书面的申请参与分配书，但直到被执行人刘敏所有的位于武汉市东西湖区恋湖家园四期1-2栋2单元202室的房产被东西湖法院处置完毕，异议人刘兴望都没有提出参与分配的执行申请。综上，异议人刘兴望所主张的异议理由不成立，应予驳回。复议申请人刘兴望向本院申请复议称，2009年8月9日，被申请人刘敏向复议申请人借款10万元，经复议申请人催要拒不偿还，于2015年6月29日复议申请人向安陆市人民法院提起民事诉讼，该院于2015年11月2日以(2015)鄂安陆民初第01046号民事判决书确认，2016年4月15日该判决书发生法律效力。复议申请人于2016年5月12日向该院申请强制执行，申请立案后由该院执行局执行员郑世杰具体承办。此前2012年元月6日被申请人(原审第三人)郑金平以同一被申请人刘敏的民间借贷纠纷为由，向安陆市人民法院以100万元诉讼标的提起诉讼，该院以(2012)鄂安陆民初字第01459号民事调解书分批分批履行，但由于被申请人刘敏到最后2014年6月30日仍未履行。2013年5月30日被申请人郑金平向该院申请强制执行，仍由该院执行局执行员郑世杰承办，在执行阶段，该院于2014年元月17日查询被申请人刘敏购置在武汉市东西湖区恋湖家园四期1—2栋2单元202室，面积有143㎡的房屋一套，己被武汉市东西湖区人民法院查封。该院于2014年元月16日、2016年元月5日两次执行轮候查封，期限为两年和三年。2016年7月和9月份，复议申请人和儿子两次来安陆市人民法院执行局找郑世杰催办执行情况，第一次拒绝见面，第二次在该院的立案大厅才见上第一次面，复议申请人要求郑世杰将案件执行情况随时予以反馈一下仍无音信。2017年1月10日复议申请人又带儿子找到安陆市人民法院执行局郑世杰(见录音内容)，郑世杰仍未告诉执行进展情况。2017年3月20日武汉市东西湖区人民法院将被申请人刘敏的涉案房产拍卖，拍卖价款为1232070元，扣除佣金、执行标准、逾期利息、违约金、评估费、公告费后余款649883．00元，于2017年5月8日由武汉市东西湖区人民法院汇至安陆市人民法院执行账户，2017年5月22日该院执行局郑世杰一次性将金额给付郑金平。2017年8月26日复议申请人得知此情况后，曾以“关于安陆市人民法院在执行程序中对多个债权人对同一被执行人中请人执行尚未制作财产分配方案，违法将案件执行款物执行给其他当事人的控诉”。2017年9月25日由该院的执行局赵局长、宋局长、执行员沈彪接待后，告诉复议申请人有诉求可向该院申请执行异议，2017年9月27日申请人向该院书面申请执行异议。然而，安陆市人民法院仍然不依据事实和法律，驳回复议申请人的异议。复议申请人认为：安陆市人民法院在执行程序中对爹个债权人对同一被执行人而且是同一承办执行人员郑世杰之手执行的案件，在执行被申请人的649883元的款项财产是被执行人刘敏的财产，在尚未判作财产分配方案，违法将案件的执行款物在事后十二天时间内执行给被申请人郑金平，该院的郑世杰违反了最高人民法院“关于执行程序中多个债权人参与分配问题的若干规定：……同一被执行人的其他金钱债权人向主持分配的法院申请强制执行的，视为申请参与分配向其他法院申请强制执行，其他法院通知主持分配的法院的，或者在登记机关办理了轮候查封的，也视为参与分配申请。同时违反了最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第509条，第510条，最高人民法院关于审理民事、行政诉讼中司法赔偿案件适用法律若干问题的解释第五条第一款第(六)项之规定，申请人依法向湖北省孝感市中级人民法院提出申请复议，请求上级人民法院客观、公正地处理此案，依法撤销安陆市人民法院的执行裁定，支持申请人的各项诉求，维护申请人的合法利益。本院查明事实与执行法院查明事实相同。本院另查明，2017年1月10日复议申请人刘兴望带儿子刘振龙找到安陆市人民法院执行局承办执行员郑世杰，在交谈过程中，郑世杰告知复议申请人被执行人刘敏(又名刘明璋)所有的位于武汉市东西湖区恋湖家园四期1-2栋2单元202室的房产已由武汉市东西湖区人民法院在执行中。本院认为，一、申请复议人刘兴望认为执行法院应当制作分配方案，其属于对执行程序中怎样进行参与分配的相关法律规定不明。制作分配方案的主持法院应当是财产处置法院，即武汉市东西湖区人民法院，并非执行法院，即安陆市人民法院。二、当事人参与分配，依法应当按《民诉法》解释第五百零九条第一款规定即“申请参与分配，申请人应当提交申请书。申请书应当写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实、理由，并附有执行依据”。申请复议人刘兴望既未向财产处置法院申请，也未向执行法院申请。故财产处置法院未将其列入参与分配债权人，也未对其予以分配执行款项。三、申请复议人刘兴望认为该院违反了《最高人民法院“关于执行程序中多个债权人参与分配问题的若干规定》即“……同一被执行人的其他金钱债权人向主持分配的法院申请强制执行的，视为申请参与分配向其他法院申请强制执行，其他法院通知主持分配的法院的，或者在登记机关办理了轮候查封的，也视为参与分配申请”的规定。是错误理解。该《最高人民法院关于执行程序中多个债权人参与分配问题的若干规定》是讨论稿，并未颁布实施。现行执行程序中，没有法律规定申请执行即为视同申请参与分配，也没有规定凡在登记机关办理了轮候查封的，也视为参与分配申请。是否参与分配，是当事人的民事权利即私权利，应当由当事人来行使，人民法院在执行过程中，没有法律规定执行法院必须告知当事人要申请参与分配。也不能由执行法院来代替当事人行使申请参与分配的权利。四、该武汉市东西湖区人民法院汇到安陆市人民法院账户上的649883元款项，应为另案申请执行人郑金平从武汉市东西湖区人民法院通过参与分配分得的执行标的款，并非被执行人刘敏的财产，故不应作为已执行到账的被执行人财产进行参与分配。综上，申请复议人的复议理由不成立，应予驳回。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下;驳回复议申请人刘兴望的复议申请，维持湖北省安陆市人民法院(2017)鄂0982执异8号执行裁定。本裁定为终审裁定。审判长 鲁 力审判员 吕 波审判员 朱艳华二〇一八年一月八日书记员 姜凌天