福建省福州市台江区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）闽0103民初3977号 原告：林君龙，男，1966年6月16日出生，汉族，住所地福建省福州市台江区。 委托诉讼代理人：杨雪珍，福建名仕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许淑娟，福建名仕律师事务所律师。 被告：福建省华浔实业有限公司，住所地福州市马尾区君竹路**科技发展中心大楼**（自贸试验区内），统一社会信用代码：91350105565359731B。 法定代表人：陈武利，执行董事 委托诉讼代理人：陈顺俤，员工。 委托诉讼代理人：陈圣铃，员工。 被告：陈顺俤，男，1974年4月25日出生，汉族，住所福建省闽侯县号。 被告：邹华卿，女，1977年12月15日出生，汉族，住所福建省福州市晋安区元。 被告：翁家辉，男，1969年10月2日出生，汉族，住所福建省福州市台江区室. 被告：陈如钦，女，1968年10月28日出生，汉族，住所福建省福州市台江区室。 原告林君龙与被告福建省华浔实业有限公司（以下简称华浔公司）、陈顺俤、邹华卿、翁家辉、陈如钦借款合同纠纷一案，本院于2017年8月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人许淑娟、杨雪珍到庭参加诉讼。被告华浔公司、陈顺俤庭审后到参加诉讼；被告邹华卿、翁家辉、陈如钦经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林君龙向本院提出诉讼请求：1、判令被告华浔公司偿还原告借款本金1211万元及利息（自2015年11月6日起,按年利率24%计算,至实际还清之日止）。2、判令华浔公司向原告支付因主张债权而支出的律师费22.7万元。3、被告陈顺俤、邹华卿、翁家辉、陈如钦对被告华浔公司的上述债务承担连带还款责任。4、本案案件受理费、财产保全费、鉴定费等诉讼费用由五被告共同负担。 事实与理由:2014年6月24日，被告华浔公司向原告及游传何借款2360元，并订立《借款抵押合同》。截止2015年11月5日被告华浔公司向原告及游传何还款本息共计1760万元，尚欠借款本金1211万元及自2015年11月6日起的和利息。2015年12月13日，原被告各方经协商，以原告林君龙为甲方，被告华浔公司为乙方，被告陈顺俤、、邹华卿、翁家辉、陈如钦为丙方，签订了《还款协议》。《还款协议》确认上述事实，并约定借款月息4%，以及分期还款明细。《还款协议》第三条约定被告华浔公司未依约还款的违约责任且应承担原告因主张债权而支出的律师费等，第四条约定陈顺俤、邹华卿、翁家辉、陈如钦自愿提供连带责任保证担保，保证期间为二年。《还款协议》签订后，被告华浔公司未向原告支付任何一期到期本息，其行为严重违反协议约定，故诉至法院提出上述诉请。 被告华浔公司公司辩称，一、原告无权以个人名义提起诉讼。原告诉请的是2014年6月24日《借款抵押合同》项下尚未清偿的借款本息。该项债权属原告与游传何共有。原告未能提供证据证明共有人游传何已经将属于他的这一部分债权转让给原告。原告要求将共有债权归其个人所有，没有事实和法律依据。二、原告与游传何实际出借给答辩人的借款本金只有2000万元。2014年6月24日答辩人与原告、游传何签订借款抵押合同时，贷方要求将六个月借款期限内，按月利率3%计算的360万元利息全部转入借款本金，变成2360万元。原告提供的2000万元转账凭证、借款合同中未约定六个月借款期间利息，以及答辩人在借款后的六个月内未支付利息等事实可以证明，原告和游传何实际出借金额为2000万元。根据相关法律规定，本案借款本金应按贷方实际付款金额，认定为2000万元，并按2000万元计付利息。三、原告与答辩人签订还款协议，不能作为原告主张债权的依据。1、还款协议项下的债权属原告与游传何共有，原告与答辩人签订还款协议的目的是将共有债权确认为个人债权，该行为损害了共有人游传何利益，应属无效。若将来游传何持借款抵押合同和转账凭证再向答辩人主张债权，势必也损害了答辩人的合法权益。2、还款协议中所确认的借款本金2360万元，是将360万元利息并入借款本金。因此双方在还款协议中确认的，按2360万元本金计算得出债务金额，因违反法律规定，不具有法律效力，双方之间的债权债务，应按法律规定重新计算。 被告陈顺俤辩称，原告要求答辩人对《还款协议》项下的债务承担担保责任，没有事实和法律依据，还款协议项下的债权实属2014年6月24日，由游传何和原告共同向华浔公司签订的《借款抵押合同》项下尚未清偿的借款本息。从原告提供的证据“业务凭证”中可看出，游传何是2000万元借款的实际出借人，也是《借款抵押合同》的主要债权人。2015年12月13日原告在共有人游传何未转让其债权份额情况下，以个人名义与华浔公司签订还款协议书，将《借款抵押合同》项下的债权全部确认至其个人名下，并要求债务人直接向其履行。根据《合同法》第五十一条，该还款协议在未经权利人游传何确认之前，不具有法律效力，原告要求答辩人以不具有法律效力的还款协议承担担保责任，没有事实和法律依据，人民法院应予驳回。 被告邹华卿、翁家辉、陈如钦未答辩。 原告林君如围绕诉讼请求向本院提供以下证据： １、《借款抵押合同》、银行业务凭证，证明2014年6月24日，华浔公司向原告及游传何借款2360万元。 2、《还款协议》，证明2015年12月13日，原被告签订还款协议，确认被告华浔公司收到原告借款2360万元，截止至2105年12月13日，华浔公司尚欠原告借款本金1211万元及自2015年11月6日起的利息。协议约定：华浔公司应偿还原告借款款项1211万元及自2015年11月6日起按月息4%的标准计算至实际还清之日止的利息。华浔公司违约应承担原告因主张债权支出的律师费、诉讼费、财产保全费、鉴定费等费用；被告陈顺俤、被告邹华卿、翁家辉、陈如钦为被告华浔公司在协议项下的义务及责任承担连带保证责任。 3、委托代理合同、律师费发票、POS签购单，证明原告为实现本案债权支出律师费用22.7万元。 对上述原告林君如提供的证据，被告华浔公司、陈顺俤、邹华卿、翁家辉、陈如钦未参加庭审质证。 被告华浔公司庭后向本院提供还款统计表和转账汇款凭证，证明被告华浔公司通过转账等形式向原告支付了1760万元的本息，其中本金8845179.54元、利息8754820.46元，还款协议中所确认的借款本金2360元，是将360万元“砍头息”并入借款本金，双方在还款协议中所确认的，按2360万元本金计算得出的债务金额违反法律规定，不具有法律效力，双方之间的债权债务，应按法律规定，重新计算。 对被告华浔公司庭后提供的证据，原告对转账汇款凭证无异议，确认其与游传何截止2015年11月5日收到被告华浔公司还款1760万元，但认为其中本金还款800万元，利息还款960万元（其中360万元是支付借期内利息，是按月息3%计算；600万元支付逾期付款利息，是按月息4%计算）；对华浔公司《还款统计表》中关于本金归还及利息计算过程有异议，因为《还款协议》经由双方结算确认，截止到2015年11月5日，被告华浔公司应结欠原告本金1211万元（其中11万元是逾期未还的利息转入本金计算），而不是《还款统计表》中的11154820.46元。 经审查，原告提交的证据具有客观性、关联性、合法性特征，本院予以确认并在卷佐证。被告华浔公司提供的汇款凭证，原告无异议，予以确认；《还款统计表》是诉讼后被告华浔公司自行制作的关于归还本金、利息的计算意见，并非证据。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月24日，以林君龙、游传何为抵押权人（甲方），华浔公司为抵押人（乙方）双方订立一份《借款抵押合同》，约定乙方因“海西财富中心”项目开发需要，以该项目约定的房产作为抵押物向甲方借款2360万元，抵押权人在本合同签订之日起将上述借款金额一次性全数以向抵押人购楼款名义存入乙方指定账户：福建省华浔实业有限公司，账号13×××84，农行马尾支行。乙方收到借款后，出具购楼款收据给甲方，双方并签订购房合同。借款期限为6个月，由乙方收到借款之日起计，2014年12月24日期满时抵押人应将借款全部还清，并约定一旦抵押人依时清还抵押权人一切款项，并履行合约全部条款及其他所有义务后3日，抵押权人必须解除在抵押合约中有关抵押房产的抵押权益，并退回抵押物的购房收据及《房产买卖合同》；抵押人在履行上述第一点条款下，由抵押权人无条件配合出具相关手续或者证明给抵押人，必要时在抵押人承担所有费用的情况下无条件配合抵押人进行相关司法裁定手续，并将相关资料交于抵押人向福州市房地产管理机关办理抵押物登记相关注销手续。抵押人如不支付本合同规定的任何款项或不遵守本合同各项明文规定的条款或发生任何违约事项时，正式书面通知抵押人后，有权将该房产全部或部分，按法律规定处分。抵押人逾期还款按月息4分计算等。当日，以游传何名义转账被告华浔公司2000万元（原告林君如和游传何各出资1000万元）。华浔公司分别于2015年1月13日、1月27日、5月11日、5月13日、7月28日、8月3日、10月16日、10月22日、11月5日偿还支付原告360万元、200万元、100万元、400万元、200万元、100万元、100万元、200万元、100万元，合计1760万元。2015年12月13日，以林君龙为甲方，华浔公司为乙方、陈顺俤、邹华卿、翁家辉、陈如钦为丙方，三方签订一份《还款协议》确定乙方已收到全部借款，至2015年11月5日，乙方向甲方及游传何还款本息共计1760万元，款项汇入游传何个人账户；截止本协议签订之日，乙方尚欠甲方及游传何借款本金1211万元及自2015年11月6日起至今的利息。三方约定：一、乙方应按本协议约定偿还甲方款项1211万元及自2015年11月6日起按月息4%标准计算至实际还款之日止的利息。二、甲乙双方同意按以下期限清偿款项及利息：1、乙方应于2016年1月25日前偿还借款本金300万元及本金1211万元自2015年11月6日起至还款日的利息。2、乙方应于2016年3月30日前偿还借款本金450万元及本金911万元自2016年1月26日到还款日的利息。3、乙方于2016年5月30日前偿还借款本金461万元及本金461万元自2016年4月1日起至还款日的利息。以上还款顺序为先还到期利息，余额还本金。三、乙方未依约偿还上述任何一期借款的，甲方有权要求乙方立即清偿全部到期本金及未到期款项，除按本协议约定计算利息外，乙方还应支付违约金，违约金以未归还本金为基数按月3%标准计算，自违约之日起计算至实际还清全部款项之日止，且乙方还应承担甲方因主张债权而支出的律师费、差旅费、诉讼费、保全费、保全担保费用、执行费等。四、丙方自愿为乙方在本协议项下的义务及责任向甲方提供连带责任保证担保，保证期间为二年。五、本协议项下还款汇入甲方指定账户。若游传何对此提出异议的，由甲方负责处理。最后一批还款时，甲方负责收回游传何手上的债权凭证。困本协议产生的纠纷，由甲方住所地人民法院管辖。但之后，被告华浔公司未向原告还款，各担保人亦未承担担保责任，原告遂委托律师代理并提起本案诉讼，并于2018年3月19日支付律师代理费227000元。 诉讼中，原告和游传何均确认两人共同借款被告华浔公司2000万元，每个人各出资1000万元，借条上出借金额写2360万元，是把借期内六个月利息360万元（按月3%计算）合并计算在内；游传何到庭承认其所出借的借款本金1000万元及应收的利息均已收回，华浔公司尚未偿还的本金及利息均属于原告林君如，与其无关，对此原告无异议，认为其与游传何就共同借款事宜内部已结算清楚，不管法院对欠款本金、利息如何认定，结果由其个人承担。此外，原告和被告华浔公司及陈顺俤均确认双方在合同履行过程，实际并未签订《房产买卖合同》，亦未办理抵押房产登记，双方无异议。被告华浔公司及陈顺俤提出，截止2015年11月5日，被告华浔公司支付原告的1760万元中8754820.46元用于支付利息，8845179.54元用于偿还本金，因此仅结欠原告及游传何本金11154820.46元，双方2015年12月13日订立的《还款协议》中结欠借款本金1211万元系计算错误，原告则认为被告《还款协议》中结欠借款本金1211万元，其中11万元是之前逾期还款余下的利息，合并到借款本金中。 本院认为，被告华浔公司2014年6月24日向原告及游传何借款贰仟万元，有汇款单据为凭，原告在《借款抵押合同》中将借期六个月的利息360万元加入借款本金计算，不符合规定，且被告华浔公司在借款六个月期限届满后，于2015年1月13日已按月3%利率一次性支付原告利息360万,故借款本金依法应按2000万元认定。借款后至2015年11月5日止，被告华浔公司共支付原告及游传何1760万元，根据偿还债务先付息后还本原则，以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效的规定，并结合被告华浔公司每次还款时间、金额，可确认被告华浔公司截止2015年11月总共还款1760万元，其中偿还借款利息8754820.46元，偿还借款本金8845179.54元。而双方在《还款协议》中确认结欠借款本金1211万元，系因结算时双方逾期利息按月4%计算，但该计算标准违反了法律规定，故截止2015年11月5日止，依法应认定被告华浔公司尚结欠借款本金20000000元－8845179.54元＝11154820.46元。由于原告林君龙与游传何双方间就共同借款事宜已结算清楚，游传何自行承认其已收回其本人出借的借款本金份额1000万元及相应的利息，认可尚未收回的借款本金及利息均属原告所有，与其无关，对此原告无异议，故游传何已无需作为原告共同参加本案诉讼，上述截止2015年11月5日被告华浔公司结欠的借款本金11154820.46元及自此之后的利息，应属原告林君龙个人所有。之后被告华浔公司未依《还款协议》约定向原告偿还借款本金及利息，构成违约，因此被告华浔公司应立即偿还原告尚欠的借款本金11154820.46元，并自2015年11月6日起按月利率2%向原告支付利息，计到还清借款之日止，同时依照约定，华浔公司还应向原告支付其为实现债权付出的律师费227000元。被告陈顺俤、邹华卿、翁家辉、陈如钦在《还款协议》上签名，作为连带责任保证人，根据《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，在华浔公司公司未按约履行到期债务时，应当在其保证范围内承担保证责任，承担保证责任后，有权向华浔公司公司追偿。 被告邹华卿、翁家辉、陈如钦经合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃对证据质证和其他诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告福建省华浔实业有限公司应于本判决生效之日起十日内，偿还原告林君龙借款本金11154820.46元和逾期还款利息(自2015年11月6日起，至还清借款之日止，按月利率2%计付)，并支付原告林君龙为实现债权支出的律师费227000元。 二、被告陈顺俤、邹华卿、翁家辉、陈如钦对上述判决所确定的被告福建省华浔实业有限公司的债务承担连带清偿责任。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费126339元，由原告林君龙负担9835元，被告福建省华浔实业有限公司、被告陈顺俤、邹华卿、翁家辉、陈如钦共同负担116504；财产保全费5000元、公告费560元，由被告福建省华浔实业有限公司、被告陈顺俤、邹华卿、翁家辉、陈如钦共同负担 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建市中级人民法院。 审 判 长  刘清华 人民陪审员  王 颖 人民陪审员  郑少能 二〇一八年九月十三日 书 记 员  景 云 本案适用的主要法律条款： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二) 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。