广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 行 政 判 决 书 （2018）桂0312行初28号 原告：某某房地产开发有限公司。 法定代表人：覃某某，董事长。 委托代理人：莫某某，某某律师事务所律师（特别授权）。 被告：某某工商行政管理局。 法定代表人：粟某，局长。 委托代理人：刘某某，法规股股长。 委托代理人：卢某某，某某律师事务所律师（一般代理）。 第三人：某某房地产开发有限公司临桂分公司。 法定代表人：樊某某，董事长。 委托代理人：陈某某，男，汉族，住广西北流市，系公司副总。 原告某某房地产开发有限公司（以下简称某某房地产公司）请求撤销被告某某工商行政管理局（以下简称某某工商局）作出的工商登记行政行为纠纷一案，原告于2018年7月6日向本院提起行政诉讼。本院立案后，向被告某某工商局、第三人某某房地产开发有限公司临桂分公司（以下简称某某房地产临桂分公司）送达了起诉状副本及应诉通知书、举证通知书，并依法组成合议庭，于2018年8月22日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人莫某某；被告某某工商局的委托代理人刘某某、卢某某；第三人某某房地产临桂分公司的委托代理人陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告某某工商局根据原告某某房地产公司提交的材料，于2017年8月4日作出准予变更登记通知书，为第三人某某房地产临桂分公司变更了负责人。 本院发出应诉通知书后，被告某某工商局向本院提交了作出被诉行政行为的证据、依据。 证据1、准予变更登记通知书，证明被告经过材料审查认为原告提交的材料齐全，符合法律程序，决定准予变更登记；证据2、指定代表或者共同委托授权人委托书，证明原告委托陈某作为办理变更登记的代理人；证据3、分公司登记申请书，证明这份申请书是由原告填写，并加盖公章以及法定代表人私章以及签名的申请书，申请书记载将覃某变更为樊某某，同时该申请书做了声明，声明其提交材料真实有效；证据4、原告公司的文件，证明公司决定将负责人覃某变更为樊某某为临桂分公司负责人，该文件加盖了原告公司的公章；证据5、负责人登记表，证明樊某某的身份信息；证据6、挂失声明，证明该申明由临桂分公司提供，证明临桂分公司的营业执照正副本遗失，声明作废；证据7、临桂分公司的营业执照正本复印件，证明分公司的基本情况，分公司原来的负责人是覃某；证据8、2017年7月25日某某日报的报纸，证明临桂分公司遗失营业执照正副本，在报纸上挂失声明作废；证据9、分公司变更登记审核表，证明被告受理原告的申请后，按照审核程序同意受理，并核准；证据10、企业登记颁证以及归档记录，证明委托人陈某2017年8月10日领取了变更后的营业执照。 原告某某房地产公司向本院提出诉讼请求：撤销将某某房地产开发有限公司临桂分公司负责人由覃某变更为樊某某的工商登记。事实及理由：2017年8月4日，原告所属某某房地产开发有限公司临桂分公司负责人在贵局由覃某被变更登记为樊某某。此变更登记行为并未取得原告公司同意，亦未得到原告公司认可。变更行为所使用的公司印章，系伪造的原告公司及分公司印章；进行工商登记时的“覃某某”签名也不是原告公司法定代表人覃某某的签名。依法应撤销该工商变更登记。原告向被告报告后，2018年3月30日被告向原告出具一份答复，要求原告通过司法途径解决。为维护原告合法权益，诉至人民法院，望人民法院判如所请。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：证据1原告营业执照复印件，覃某某的身份证复印件，法定代表人身份证明，证明原告的身份情况与诉讼的主体资格；证据2、分公司的营业执照原件，证明分公司负责人应该是覃某，营业执照的原件并没有丢失；证据3、某某工商局关于某某房地产开发有限公司申请撤销登记的答复，证明我方向被告提出要求撤销涉案变更登记。证据4、原告及分公司的公章，证明原告及分公司的公章并没有丢失。 被告某某工商局辩称：一、被答辩人向答辩人提交变更登记的材料符合法定形式，答辩人依法将被答辩人临桂分公司负责人由覃某变更为樊某某的变更登记，没有违反法律规定。2017年8月4日，被答辩人申请对下属临桂分公司负责人由覃某变更为樊某某的变更登记，向答辩人提交7份申请材料：分公司登记申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、樊某某任职文件、负责人（樊某某）身份信息、分公司营业执照副本复印件、分公司营业执照正副本挂失声明、登报挂失的某某日报报样。答辩人依法进行形式审查，认为材料齐全、符合法定形式，于2017年8月4日作出准予变更登记，其行政行为符合法律、法规的规定。 二、答辩人对被答辩人提供的材料由被答辩人对其真实性负责，答辩人依法对材料进行形式审查，不做实质审查。依据《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国公司登记管理条例》、《企业登记程序规定》等法律法规的规定，答辩人对被答辩人提交的材料，作为工商登记机关负责审查形式要件，不审查实质要件，被答辩人提出变更行为所使用的公司印章系伪造、公司法定代表人“覃某某”的签名系冒充等问题，是申请人的责任，不是工商登记机关的责任。 三、被答辩人如果认为其提供的材料是伪造的，可以寻求其他途径救济。依据《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》（国发【2014】7号）“三……（三）强化司法救济和刑事惩治。……工商行政管理机关对工商登记环节中的申请材料实行形式审查。股东与公司、股东与股东之间因工商登记争议引发民事纠纷时，当事人依法向人民法院提起民事诉讼，寻求司法救济。当事人或者利害关系人依照人民法院生效裁判文书或者协助执行通知书要求办理工商登记的，工商行政管理机关应当依法办理。”据此，被答辩人可以通过民事诉讼来解决纠纷，然后依照相关法律文书来答辩人处办理相关登记。 综上所述，答辩人2017年8月4日为被答辩人办理的变更某某房地产开发有限公司临桂分公司负责人的变更登记，申请材料齐全、符合法定形式，作出负责人变更登记的具体行政行为合法有效，请求法院驳回被答辩人的撤销登记的诉讼请求。 第三人某某房地产临桂分公司述称，1、对于莫某某的诉讼请求不代表某某房地产开发有限公司，是莫某某个人行为。注：（某某房地产开发有限公司于2016年9月23日起终止对委托代理人某某律师事务所莫某某律师的委托）。2、我临桂分公司支持政府某某工商局的行为，为此对莫某某律师的诉讼请求给予驳回诉讼请求。3、为了投资商和购房人的合法权益，为了维权现极力坚决驳回律师莫某某的诉讼请求和原负责人覃某的不正当行为追究其法律责任。 事实经过：1、覃某原临桂分公司负责人，利用职务之便拿着在其手的土地证向某某市信用社贷款贰仟柒佰万和3＃、4＃楼在建设期间，覃某以公司名义把3＃楼的房子两百五十多套房的预售款的收入贰仟伍佰多万元全部用于个人所有和挥霍，分文不发员工工资。2、原3＃、4＃楼发包给广西建设集团某某公司，现承建至框架17层建设投资款已达6000多万元，广西建设集团某某公司至今分文不得，2014年12月29日广西某某公司解除了3＃、4＃楼的承建的一切合同以上某某人民法院提起诉讼，现查封3＃、4＃号楼，现立案执行之中。经后覃某又引进广西某某建筑劳务分包有限责任公司来承包3＃、4＃楼砌砖、批灰、水电安装经初步结算工程量达肆仟多万元。1#、2#楼从冲桩、打桩和基础经结算贰仟多万元，分文未给。 2015年覃某对广西某某建筑劳务分包有限责任公司收取合同履约金216万元，（合同约定好三个月归还）但到现在已经四年多了还分文未归还：合同履约金216万元加利息都己达到700多万了。 作为公司负责人覃某，把公司财产转于本人所有自己挥霍和赌博，自收了广西某某建筑劳务分包有限公司的合同履约金216万元后玩失踪电话和微信全拉黑，把整个工地搞成瘫痪状态，覃某卷款伍仟柒佰多万元潜逃玩起了失踪四年多不到公司报到，没有任何联系方式。四年期间公司以各种方式和登报都没有联系到他本人，包括在其手的公司公章和营业执照等，在万般无奈之下公司也登了某某日报和某1日报都没有结果。 覃某作为分工公司负责人，以公司的名义骗取款项盗走资金伍仟柒佰多万来做其它用途和日常吃喝缥赌玩乐。作为高层领导者自己不清楚盗走挪用公司财产是犯罪的吗？用这么一笔款项来公饱私囊，不顾公司整体利益，把公司应得的款项拿作自己挥霍，把公司搞成瘫痪状态。在不得己的情况下某某房地产开发有限公司临桂分公司在于2017年8月4日在取得某某工商局的支持下，合法合理的更换负责人樊某某管理，原有某某房地产开发有限公司有四套公章，一套在覃某手上，莫某某有一套均在公告作废，临桂分公司有一套在办公使用之中，覃某某董事长一套也在办公之中。（莫某某有一套公章自2016年9月23日起终止对委托代理人某某律师事务所莫某某律师的委托）现在莫某某诉讼某某工商局的行政案件是莫某某的个人行为，不代表公司。某某工商局做法是合法合理的，于驳回莫某某的诉讼请求。 第三人提供了下面证据：证据1、答辩状，证明覃某不合适做负责人；证据2、声明，证明莫某某终止了代理人；证据3、某某县发改局文件（20XX）XX号，证明临桂分公司法人资格；证据4、某某市银行信用社，证明执行通知；证据5、法院限制，证明消费通知书；证据6、解除覃某通知，证明覃某不负责任；证据7、拖欠保安人员9名4年工资的材料，证明拖欠工资；证据8、覃某失踪证明，证明在某某日报和某1日报登报；证据9、覃某携款潜逃的事实；证据10、公告，证明莫某某、覃某公章作废；证据11、任命书，证明覃某职务移交司法部门处理；证据12、拖欠广西某某建筑劳务公司，证明拖欠工程款6000多万元；证据13、拖欠广西建工集团某某公司，证明拖欠工程款6000多万元；证据14、某某市某某区人民法院执行通知书，证明覃某套款潜逃；证据15、某某公安分局刑侦大队、工商行政管理局，证明覃某不适合做法人。 经庭审质证，质证意见如下： 原告对被告提供的证据的质证意见：对证据1的真实性没有异议，但是不能证明整个登记过程合法；证据2是伪造的，身份证不能证明是陈某还是陈某某；证据3是伪造的，覃某某的签名是伪造的，公章和私章都是伪造的；证据4是伪造的；证据5原告及分公司的公章是伪造的；证据6是伪造的；证据7的营业执照是真实的，所加盖的公章是伪造的；对证据8的真实性没有异议，但是不能证明程序合法；对证据9的真实性无法确定，也不能证明程序合法；对证据10的真实性无法确定，领证人是陈某，庭审查明是陈某某，说明程序违法。 第三人对被告提供的证据的质证意见：对证据1-10的真实性、合法性、关联性均没有异议。 被告对原告提供证据的质证意见：对证据1的三性由法院来审查；对证据2的真实性没有异议，但是现在负责人已经变更为樊某某，原来两本营业执照因为已经在省一级的报纸上声明遗失并作废，不影响变更登记；对证据3的真实性没有异议，答复恰好说明了临桂分公司提交的材料齐全，符合法定形式，并建议原告通过司法救济方式解决；对证据4的和我方的变更登记没有关系，不涉及到公章是否丢失的问题。 第三人对原告提供证据的质证意见：证据1是无效的，我方不认可；证据2没见过，不认可；对证据3认可；证据4不认可，因为一共有四套公章，我不知道哪套公章在公安局备案了。 原告对第三人提供的证据的质证意见：证据1不是证据，不予质证；证据2是复印件，不予认可，而且只是在一个案子里终止了委托，不是本案的代理终止；证据3的真实性没有异议，不能够证明该证据的证明内容；证据4与本案无关；证据5与本案无关；证据6与本案无关；证据7与本案无关；证据8覃某按照法律规定没有失踪；证据9-15真实性均不认可。 被告对第三人提供的证据的质证意见：证据1-15的真实性由法院审查，第三人向被告提交的申请材料符合法定条件和形式，提交的证据材料与变更登记所需的材料没有直接的关系。 本院对上述证据认证如下：对原、被告双方无异议的证据、本院予以确认，并作为定案依据。对有异议部分，本院从证据的真实性、合法性、关联性进行认定。 经审理查明，2017年7月31日，陈某持盖有“某某房地产开发有限公司”和“某某房地产开发有限公司临桂分公司”公章的授权委托书到被告某某工商局申请对某某房地产开发有限公司临桂分公司负责人由覃某变更为樊某某的变更登记手续。陈某向被告某某工商局提交7份申请材料：1、分公司登记申请书；2、指定代表或者共同委托代理人授权委托书；3、某某房地产开发有限公司对樊某某的任职文件；4、负责人（樊某某）身份信息；5、某某房地产开发有限公司临桂分公司营业执照副本复印件；6、某某房地产开发有限公司临桂分公司；7、刊登于《某某日报》上的营业执照正副本遗失声明。 被告对上述材料进行形式审查，认为材料齐全、符合法定形式，于2017年8月4日填写了《分公司变更登记审核表》进行了审批，同日，被告认为原告提供的变更负责人登记申请材料齐全，符合法定程序，准予变更。作出了《准予变更登记通知书》。2017年8月10日，陈某领取了执照正、副本。 2015年8月7日，国家工商行政管理总局等6部门共同颁发了《工商行政管理总局等六部门关于贯彻落实＜国务院办公厅加快推进三证合一登记制度改革意见＞》的通知（工商企注字【2015】121号）文件的附件对内资企业登记材料规范作了说明：【5】分公司变更登记提交材料规范：1、分公司登记申请书；2、指定代表或者共同委托代理人授权委托书；3、法律、法规规定分公司变更登记事项报经批准的，提交有关批准文件或者许可证件复印件的任职文件；4、变更事项相关证明文件；分公司变更负责人的，提交原任分公司负责人的免职文件、新任负责人的任职文件及其身份证复印件；5、分公司营业执照副本。 《中华人民共和国行政许可法》第三十一条：申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。《企业登记程序规定》第九条：登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。第十条：经对申请人提交的登记申请审查，企业登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请材料齐全、符合法定形式的，应当决定予以受理。第十二条：企业登记机关对决定受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：（一）申请人或者其委托的代理人到企业登记场所提交申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。 庭审中，原告的委托代理人向本院提交司法鉴定申请书要求对变更登记中的申请人和分公司印章、覃某某的签名真伪进行鉴定。本院多次通知原告将鉴定材料交来原告一直没有交。 本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第六条规定：人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。其审查内容包括：程序、实体是否合法审查。本案中，被告的行政行为程序上合法。一、1、《中华人民共和国行政许可法》第三十一条规定：“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。”2、《企业登记程序规定》第九条规定：登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。第十条规定：经对申请人提交的登记申请审查，企业登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请材料齐全、符合法定形式的，应当决定予以受理。第十二条：企业登记机关对决定受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定：（一）申请人或者其委托的代理人到企业登记场所提交申请予以受理的，应当当场作出准予登记的决定。 二、被告的实体处理上合法。符合国家工商行政管理总局等6部门共同颁发了《工商行政管理总局等六部门关于贯彻落实＜国务院办公厅加快推进三证合一登记制度改革意见＞》的通知（工商企注字【2015】121号）文件的附件对内资企业登记材料规范作了说明：【5】分公司变更登记提交材料规范：因此，被告的行政行为是合法的，被告对登记申请是形式审查，申请人对其申请材料实质内容的真实性负责。 原告认为“变更登记中的申请人和分公司印章、覃某某的签名”有瑕疵，是他人的行为造成的，并不是因为被告的不履行职责造成的。原告应当通过民事起诉或者其他途径解决，待有结果后，再作行政案件处理。 综上所述，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告某某房地产开发有限公司诉讼请求。 案件受理费50元，由原告某某房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费50元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号：20×××00l416，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。上诉期满后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  廖伟文 人民陪审员  孙红兵 人民陪审员  唐良保 二〇一八年九月二十九日 书 记 员  周 诚