济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）鲁0112民初4599号 原告（反诉被告）：王其志，男，1991年1月15日出生，汉族，无业，住山东省嘉祥县。 委托诉讼代理人：张建国、楚晓强（特别授权代理），山东北海律师事务所律师。 被告（反诉原告）：山东骏元通用机械有限公司，住所地济南市历城区。统一社会信用代码：91370112664884654J。 法定代表人：陈大川，董事长。 委托诉讼代理人：陈雷（特别授权代理），山东龙奥律师事务所律师。 被告：厦门骏泰通用机械有限公司，住所地厦门市集美区。统一社会信用代码：91350200705444744K。 法定代表人：郑晓乐，执行董事。 委托诉讼代理人：陈雷（特别授权代理），山东龙奥律师事务所律师。 原告王其志与被告山东骏元通用机械有限公司（以下简称山东骏元通用机械公司）、厦门骏泰通用机械有限公司（以下简称厦门骏泰通用机械公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月10日立案后，被告山东骏元通用机械公司于2017年9月15日提起反诉，本院予以合并审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）王其志的委托诉讼代理人张建国，被告（反诉原告）山东骏元通用机械公司及被告厦门骏泰通用机械公司的共同委托诉讼代理人陈雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王其志向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告山东骏元通用机械公司之间的《分期付款购销合同》；2.被告山东骏元通用机械公司返还原告已支付的货款655850元及利息，自2015年6月12日至起诉之日，按同期银行贷款利率计算；3.被告山东骏元通用机械公司承担原告为实现债权而支付的律师费20000元；4.被告厦门骏泰通用机械公司对上述款项承担连带责任；5.两被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2015年6月12日，原告与被告山东骏元通用机械公司签订一份《分期付款购销合同》，约定原告以分期付款方式向被告山东骏元通用机械公司购买型号为SH210-5的住友液压挖掘机一台，总价款为1060000元，其中首付款280000元，余款780000元分24个月付清，每期金额为32500元。2016年12月2日，被告山东骏元通用机械公司采用非法手段将上述设备抢走，给原告造成极大的经济损失。截至2016年12月，原告已向被告山东骏元通用机械公司支付设备款755850元，扣除设备使用费后，被告山东骏元通用机械公司应向原告返还货款655850元。被告山东骏元通用机械公司系被告厦门骏泰通用机械公司设立的一人有限责任公司，被告厦门骏泰通用机械公司系被告山东骏元通用机械公司的唯一股东。两被告经营业务多有重合，被告山东骏元通用机械公司的财产未独立于被告厦门骏泰通用机械公司的财产，所以被告厦门骏泰通用机械公司应对被告山东骏元通用机械公司的债务承担连带责任。 山东骏元通用机械公司辩称，1.同意解除双方签署的《分期付款购销合同》。2.原告计算的标的物使用费标准过低，扣除原告对被告主张的货款后，仍不足以清偿被告在反诉中对原告主张的标的物使用费，请求法院对原告的该项诉讼请求予以驳回。3.原告与被告山东骏元通用机械公司在合同中约定律师费的承担方式，原告付款违约时，其应当向被告山东骏元通用机械公司赔偿律师费；原告要求被告山东骏元通用机械公司支付律师费，无合同约定，被告山东骏元通用机械公司无需承担责任；且被告山东骏元通用机械公司并未出现任何违约行为，对于原告主张的利息损失，请求法院予以驳回。4.被告山东骏元通用机械公司拥有完善的财务制度，其财产独立于其法人股东厦门骏泰通用机械公司，原告主张被告厦门骏泰通用机械公司承担连带责任，没有法律依据，请求予以驳回。 厦门骏泰通用机械公司辩称，被告山东骏元通用机械公司自2007年成立以来，每年都按照公司法第62条规定，编制财务会计报告，并经会计事务所审计，其拥有完善的财务制度，财产独立于被告厦门骏泰通用机械公司。因此，被告厦门骏泰通用机械公司对原告的诉讼请求不应当承担连带责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。 山东骏元通用机械公司向本院提出反诉请求：1.判令解除反诉原告与反诉被告于2015年6月12日签订的《分期付款购销合同》；2.判令反诉被告向反诉原告支付挖掘机占有使用费603561.24元；3.判令反诉被告向反诉原告支付拖车费用46000元；4.判令反诉被告向反诉原告支付违约金212000元；5.判令反诉被告向反诉原告支付律师费用146000元；6.本案诉讼费用由反诉被告负担。事实与理由：2015年6月12日，反诉原告与反诉被告王其志签署合同编号为：山东骏元-IM-2015-的《分期付款购销合同》，合同约定反诉被告以分期付款方式向反诉原告购买型号为SH210-5的住友牌液压挖掘机一台，总价款为1060000元，其中首付款280000元，余款780000元自2015年7月至2017年6月于每月的25日前支付32500元。在合同履行过程中，反诉被告产生多笔逾期欠款。反诉原告根据合同约定行使取回权，将合同标的物合法取回，反诉被告于2017年8月10日将反诉原告诉至法院。现反诉原告为了维护自己的合法权益，依据《民事诉讼法》相关规定，提起反诉，望判如所请。 王其志对反诉辩称，涉案《分期付款购销合同》第7条第2、3项及第9条约定的违约责任条款，免除出卖人责任，加重买受人责任，排除买受人主要权利，属于无效格式条款，反诉原告的主张无事实和法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的《分期付款购销合同》复印件，该证据虽为复印件，但与被告提交的《分期付款购销合同》内容一致，故对该证据的证明力，本院予以确认。2.被告山东骏元通用机械公司提交的机械设备运输合同1份、声明1份、收条1份、身份证复印件1份，王其志拖车前后催款记录表1份，能够证明被告委托案外人梁某收回涉案车辆并支付相应的费用，本院予以确认。3.被告厦门骏泰通用机械公司提交的山东新天地联合会计师事务所制作的报告书1份、济南鲁宏联合会计师事务所制作的审计报告10份，能够证明被告山东骏元通用机械公司每年对公司财务进行审计，原告虽对该证据真实性有异议，但没有提供反驳证据，故对该证据的证明力，本院予以确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2015年6月12日，原告王其志（甲方）与被告山东骏元通用机械公司（乙方）签订《分期付款购销合同》，约定：“一、甲方向乙方以分期付款方式购买住友液压挖掘机一台，型号SH210-5，标配，机号4098，价格1060000元。……五、机械验收、交付：交付时间：乙方收到甲方首付款后七天，自乙方向甲方交付机器后，机械意外毁损、灭失等风险由甲方承担，机械对第三人的侵权责任由甲方承担。……六、付款条件：1.甲方应于本合同签订后一个工作日内将首付款人民币280000元汇入乙方指定的账户。2.余款人民币780000元，甲方向乙方申请分期付款，还款时间、数额如下约定：自2015年7月至2017年6月每月25日前足额支付32500元。还款保证金2万元，甲方还清欠款后退还甲方。七、机械所有权保留和取回权的行使及处分：1.在甲方付清所有欠款前，本合同项下工程机械所有权属于乙方，甲方不得对本合同项下的工程机械作出赠与、转让、设定抵押或质押或其他第三方权利、或以其他任何方式进行处分，但乙方以书面方式明确表示同意的除外。甲方有义务随时向乙方提供机械位置和使用人身份、住所、电话等资料。2.甲方逾期未支付或未付清任何一期货款或违反本条约定时或不配合乙方办理相关手续时，乙方可以行使机械的所有权，乙方可以在不事先通知甲方的情况下自行或委托他人将机械拖走，甲方不得以任何方式加以阻止或拒绝，甲方或与甲方有关的第三人因此遭受的误工损失和其他损失由甲方自行负责。乙方应当在拖走后三个工作日内通知甲方。乙方拖回机械后，仍有权向甲方主张违约责任，有权要求甲方支付机械保管费、拖车费等费用。3.乙方行使取回权并通知甲方后五日内，甲方应向乙方支付所有的货款（包括未到期的货款），并支付本合同约定的违约金与损失赔偿金，若甲方未能及时支付，甲方同意乙方自行对机械进行处置，甲方已经支付的货款作为甲方应向乙方支付的机械使用费及折旧费。4.甲方付清全部货款后，机械所有权转移给甲方。九、违约责任：2.甲方逾期提货、甲方逾期付款的，均应向乙方支付违约金，违约金按合同总价款的百分之二十计算。3.甲方付款违约时还应向对方赔偿损失，包括但不限于乙方为催索逾期货款而支出的费用、保管保养费、差旅费、律师费、诉讼费等费用。” 上述合同签订后，原告王其志向被告山东骏元通用机械公司支付首付款28万元及保证金2万元，被告山东骏元通用机械公司于当日将涉案挖掘机交付给了原告王其志。后原告王其志按约分期支付货款，已分期支付货款计455850元。自2016年8月26日第十五期起，原告王其志未支付货款。2016年12月3日，原告王其志支付32500元。截止2016年12月5日，原告王其志逾期未支付的货款为96650元。 因原告王其志已逾期三期未支付货款，被告山东骏元通用机械公司于2016年12月5日委托案外人梁某取回涉案挖掘机，并向原告王其志出具告知书一份，告知书载明：“王其志您于2015年6月12日以分期形式自我司购买住友挖掘机壹台（机型SH210，机号4098），截止2016年11月25日，您逾期已达四期，根据您与我司的协定，您应于2016年12月1日支付两期逾期欠款，否则我司将予以停机，至付款日，您未按时支付欠款，并通过我司营业人员直接向领导申请暂时不停机，并向公司保证，2016年12月2日下午三点之前支付全部4期逾期款项，我司同意了您的申请，同时也让营业人员转达我司的意见（如此次清除逾期款项的承诺仍不能实现，我司将按照买卖合同的约定采取其他措施），至2016年12月2日，您未履行承诺，我司按合同约定，收回机器！此后，我司将严格按照合同约定，要求您承担相应的违约责任。”被告山东骏元通用机械公司以现金方式支付案外人梁某拖车费46000元。 原告王其志主张涉案《分期付款购销合同》中关于取回权的约定，免除出卖人责任，加重买受人责任，排除买受人主要权利，属于无效格式条款；被告山东骏元通用机械公司将涉案挖掘机取回，违反了《中华人民共和国合同法》第一百六十七条及《最高人民法院关于审理纠纷案件适用法律问题的解释》第三十六条规定，被告构成违约，故要求解除双方签订的《分期付款购销合同》，并在扣除10万元使用费后返还原告货款655850元及支付利息损失。被告山东骏元通用机械公司主张原告未付款项已占总价款的20%以上，已付款项未达到总价款的75%，根据法律规定和合同约定，被告有权取回涉案挖掘机；因原告逾期付款并先行起诉，构成根本违约，故被告要求解除双方签订的《分期付款购销合同》，并根据《最高人民法院关于审理纠纷案件适用法律问题的解释》第三十九条规定，参照山东省住房和城市建设厅发布的山东省建设工程施工机械台班价格要求原告支付涉案标的物使用费共603561.24元，具体计算方法为：山东省住房和城市建设厅发布的山东省建设工程施工机械台班价格为：2015年一立方米的单斗液压挖掘机的单日机械台班价格为1202.91元，2015年原告王其志占有使用天数为2015年6月12日至2015年12月31日，共计203天，该期间的占有使用费为244190.73元；2016年一立方米单斗液压挖掘机的单日机械台班价格为1060.09元，2016年原告王其志占有使用天数为2016年1月1日至2016年12月5日，共计339天，该期间的占有使用费用359370.51元；两项合计603561.24元。 为本次诉讼，原告王其志支付律师代理费20000元；山东骏元通用机械公司支付本诉及反诉的律师代理费共计146000元。 另查明，山东骏元通用机械公司成立于2007年12月5日，注册资金为500万元，唯一股东（投资人）为厦门骏泰通用机械公司。山东骏元通用机械公司自成立以来，每年度都委托济南鲁宏联合会计师事务所对公司账目进行审计。 本院认为，原告王其志与被告山东骏元通用机械公司签订的《分期付款购销合同》，系双方真实意思表示；本案争议的焦点是涉案《分期付款购销合同》中关于所有权保留及取回权的约定是否有效，被告山东骏元通用机械公司取回涉案车辆是否违反法律规定。《中华人民共和国合同法》第一百三十四条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。”第一百六十七条规定：“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十五条规定：“当事人约定所有权保留，在标的物所有权转移前，买受人有下列情形之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持：（一）未按约定支付价款的；……。”第三十六条规定：“买受人已经支付标的物总价款的百分之七十五以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。”本案涉案买卖合同是所有权保留的分期付款买卖合同，合同约定的取回权是基于被告山东骏元通用机械公司对标的物的所有权而行使的，在其行使取回权时，原告王其志有相应的回赎权，而非基于合同法第一百六十七条规定要求解除买卖合同，原告主张被告山东骏元通用机械公司取回标的物，导致买卖合同目的不能实现，理由不当。因双方在买卖合同中约定了所有权保留，原告逾期不支付货款，构成违约，被告山东骏元通用机械公司基于所有权取回涉案标的物，不违反合同约定，关键问题是被告山东骏元通用机械公司在行使取回权时需要一定的条件限制，即符合《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十六条的规定。经调查，原告王其志已支付货款为735850元，占总价款（106万元）的69.4%，未达到75%以上，因此，被告山东骏元通用机械公司行使取回权，符合法律规定。原告王其志要求解除双方签订的《分期付款购销合同》，被告山东骏元通用机械公司同意解除该合同，并就解除合同事宜，提起了反诉请求，故对原告王其志要求解除涉案《分期付款购销合同》的诉讼请求及反诉原告山东骏元通用机械公司要求解除涉案《分期付款购销合同》的反诉请求，本院予以支持。关于合同解除的时间，原告提出解除合同的诉讼请求，反诉原告提出解除合同的反诉请求，应自被告提出反诉请求之日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，财产能返还的应予返还。原告王其志要求被告山东骏元通用机械公司返还已支付货款的诉讼请求，应予支持。经查明原告已支付货款金额为735850元，该款项应予返还。虽然涉案购销合同解除，被告山东骏元通用机械公司应返还货款，但根据合同法规定及合同约定，原告王其志应支付被告山东骏元通用机械公司机械使用费。原告王其志自行计算使用费10万元，未提供计算的依据，对该数额本院不予采信。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十九条第二款规定：“当事人对标的物的使用费没有约定的，人民法院可以参照当地同类标的物的租金标准确定。”反诉原告山东骏元通用机械公司提供山东省住建厅发布的山东省建设工程施工机械台班价格表计算使用费，符合上述法律规定，本院予以支持。根据法律规定，原告支付的货款应扣除使用费、取回费（拖车费）后再予返还，金额为86288.76元（735850元—603561.24元—46000元）。因原告王其志未按约支付分期货款，构成违约，其要求被告支付律师费，没有依据，本院不予支持。原告王其志主张被告厦门骏泰通用机械公司与被告山东骏元通用机械公司财产混同，要求被告厦门骏泰通用机械公司承担连带责任，被告厦门骏泰通用机械公司提供山东骏元通用机械公司的各年度审计报告证明两公司财务并不混同，故原告王其志要求被告厦门骏泰通用机械公司承担连带责任，没有依据，本院不予支持。反诉原告要求反诉被告支付律师费、拖车费，符合合同约定，本院予以支持。反诉原告山东骏元通用机械公司要求按总价款的20%计算违约金，本院认为该违约金计算比例过高，本院不予支持。因反诉原告山东骏元通用机械公司已收取履约保证金2万元，根据双方合同约定该保证金是保证原告王其志按期支付分期货款的履约保证金，但在合同履行过程中，原告王其志未按约支付分期款项，构成违约，作为违约责任，该保证金不予退还。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百三十四条、第一百六十七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十五条、第三十六条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、自2017年9月15日起解除原告（反诉被告）王其志与被告（反诉原告）山东骏元通用机械有限公司于2015年6月12日签订的《分期付款购销合同》； 二、被告山东骏元通用机械有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告王其志货款86288.76元； 三、驳回原告王其志其他诉讼请求； 四、反诉被告王其志于本判决生效之日起十日内支付反诉原告山东骏元通用机械有限公司律师代理费146000元； 五、驳回反诉原告山东骏元通用机械有限公司其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10558元，由原告王其志负担。反诉费6934元，反诉原告山东骏元通用机械有限公司负担1286元，反诉被告王其志负担5648元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  赵 静 人民陪审员  王寿莲 人民陪审员  曹桂莲 二〇一八年一月五日 书 记 员  王兆华