陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕05民终1174号上诉人（一审原告）：四川中嘉建筑工程有限公司。法定代表人：李长健,该公司董事长。委托诉讼代理人：罗树林，系该公司项目经理。委托诉讼代理人：候谦，四川杉候律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：吝建成，男，汉族，1962年3月15日出生。被上诉人（原审被告）：白水县悠然有机农业科技研发有限公司。法定代表人：曹超，该公司经理。委托诉讼代理人：卢云峰，白水县148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：白水县林皋镇人民政府。法定代表人：李楠,该镇镇长。委托诉讼代理人：张海军，白水县城关法律服务所法律工作者。四川中嘉建筑工程有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服陕西省白水县人民法院（2017）陕0527民初56号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人四川中嘉建筑工程有限公司委托诉讼代理人罗树林、候谦与被上诉人白水县林皋镇人民政府委托诉讼代理人张海军及被上诉人白水县悠然有机农业科技研发有限公司委托诉讼代理人卢云峰到庭参加了诉讼，被上诉人吝建成经本院传票传唤未委托诉讼代理人到庭。本案现已审理终结。四川中嘉建筑工程有限公司上诉请求：1、请求撤销原审判决，将本案发回重审或改判被上诉人林皋镇人民政府对上诉人诉请的工程款、违约金承担清偿责任。2、本案上诉费由被上诉人承担。事实及理由：一、原审判决漏立、错立诉讼主体。1、上诉人有陕西省白水美林生态农业有限公司企业法人营业执照证据，该公司是依法设立，具有诉讼主体资格，但原审判决未将其列为当事人；2、白水美林公司是由法人投资或控股的公司，即使发起设立失败，仍应当由投资设立该公司的企业法人主体承担责任，原审判决对此没有查明，也没有将公司法人列为当事人；3、将自然人吝建成列为诉讼主体，明显错误。二、原审判决认定事实错误。1、据2013年2月22日白水县经济发展局白政经法【2013】314号《白水县经济发展局关于林皋镇现代农业生态园建设项目的立项批复》，被上诉人林皋镇人民政府是上诉人承建项目的项目建设单位和项目法人，也是项目资金提供人，应当对上诉人的工程款承担清偿责任。上述批复应为认定本案事实的依据。2、陕西省白水美林生态农业有限公司在取得企业法人营业执照后，虽然没有依法完善工商登记档案，但不影响其主体资格的成立。该公司是在被上诉人白水县林皋镇人民政府的工作场地，并在被上诉人见证下与上诉人签订施工合同，该公司是代被上诉人履行职务；上诉人具有施工资质，案涉施工合同有效，原审判决以被上诉人陕西省白水美林生态农业有限公司的工商登记有瑕疵为由，确认合同无效不当。3、假如被上诉人林皋镇人民政府选任的白水县林皋镇林皋村4组现代农业生态园的蔬菜大棚建设项目实施单位美林公司不具备主体资格，应当选任该单位的被上诉人白水县林皋镇人民政府承担该单位名义所签订施工合同的发包人义务。三、陕西省白水美林生态农业有限公司工商营业执照系伪造，被上诉人选任该公司为项目实施单位具有重大过错。被上诉人白水县林皋镇人民政府庭审答辩称，原审法院审理该案程序合法，认定事实清楚准确，适用法律准确，应驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。1、林皋镇政府作为一级政府，只是项目的管理人，林皋镇辖区内的所有项目都经过林皋镇政府，因此上诉人认为林皋镇政府有批文就是合同主体，认识是错误的，不应得到法庭支持。2、林皋镇政府不是该合同中的任何一方当事人，也不是上诉人谈到的他与吝建成、美林公司签订合同的见证人，根据合同法相对性规定，因此上诉人请求林皋镇政府承担价款于法无据。针对上诉人补充上诉意见，明确说明吝建成私刻公章，提供伪造资料与上诉人签订合同，应当由吝建成承担责任。上诉人认为以这种形式要求林皋镇政府承担责任也是错误的。四川中嘉建筑工程有限公司向一审法院起诉请求：1、依法确认案涉《建设工程施工合同》无效；2、依法判令吝建成与白水县悠然有机农业科技研发有限公司共同支付原告工程款、定金保险金共计贰佰余万元并按合同约定承担违约金；3、判令第三被告对上述所有款项承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由三被告全部承担。一审法院认定，2014年10月24日，被告吝建成以陕西省白水美林生态农业有限公司与原告签订了一份《建设工程施工合同》，被告吝建成将位于白水县林皋镇林皋村4组现代农业生态园的蔬菜大棚建设项目发包给原告施工并签订了合同。合同签订后，原告向吝建成支付定金10000元及保证金100000元。2014年11月18日，原告向中国人民财产保险股份有限公司四川分公司支付建筑施工人员团体意外伤害险保险费63480元。原告按照合同约定进行了施工建设，截止2014年12月28日已完成10个蔬菜大棚的土建及5个蔬菜大棚的钢构工程，吝建成安排其工作人员于2014年12月25日和28日予以结算，确认工程款为1901500元。原告多次要求吝建成及其陕西省白水美林生态农业有限公司按约定支付工程款，一直未付。2015年10月30日，被告白水县悠然有机农业科技研发有限公司与林皋镇林皋村4组达成协议，租赁原告所承建该工程。2016年10月12日，经白水县市场监督管理局查询，陕西省白水美林生态农业有限公司没有登记注册。后原告索要工程款未果，诉至法院。一审法院认为，被告吝建成以陕西省白水美林生态农业有限公司与原告签订《建设工程施工合同》，由于陕西省白水美林生态农业有限公司没有依法登记，不具有民事权利能力和民事行为能力，不具有主体资格，故所签订的《建设工程施工合同》无效，应认定吝建成个人为该合同的一方主体，工程款1901500元有吝建成指派的代表确认，故应作为结算的工程款予以认定，应由吝建成向原告予以支付，并承担该款自2014年12月29日至清结之日同期银行贷款利息；对于吝建成收取原告定金及保证金应予返还；对于原告主张违约金事宜，由于施工合同无效，故违约条款不具有约束力，不予支持；对于原告主张其向保险公司支付的建筑施工人员团体意外伤害保险费63480元，系其向该公司人员缴纳的保险费，应由其自负。对于原告主张的被告白水县悠然有机农业科技研发有限公司实际使用其所建工程及要求林皋镇人民政府作为引资人对该工程款承担连带责任的请求于法无据，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第九条、第五十二条第一款（五）项、第五十八条、第二百六十九条之规定，判决：一、原告四川中嘉建筑工程有限公司与陕西省白水美林生态农业有限公司签订的《建设工程施工合同》无效；二、被告吝建成向原告四川中嘉建筑工程有限公司支付拖欠的工程款1901500元，承担该款自2014年12月29日至清结之日的同期银行贷款利息；三、被告吝建成返还原告四川中嘉建筑工程有限公司定金10000元及保证金100000元；四、驳回原告四川中嘉建筑工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元，由被告吝建成负担。二审经审理查明，2013年2月12日，白水县经济发展局以白政经发[2013]314号文件关于林皋镇现代农业生态园建设项目立项进行了批复。2015年10月30日，原审被告白水县悠然有机农业科技研发有限公司与林皋镇林皋村四组签订合同，承包该组土地，所承包的土地上有上诉人所建大棚设施。庭审中，上诉人四川中嘉建筑工程有限公司关于诉状中涉及的诉讼主体问题不再主张。其余查明事实与一审相同。本院认为，本案双方争议的焦点问题为：1、案涉的建设工程施工合同是否合法有效？2、被上诉人林皋镇政府是否应向上诉人支付案涉工程款及违约金？被上诉人吝建成以没有在工商部门登记注册的陕西省白水美林生态农业有限公司与上诉人四川中嘉建筑工程有限公司签订建设工程施工合同，该事实各当事人均不持异议。《中华人民共和国公司登记管理条例》第三条规定：“公司经公司登记机关依法登记，领取《企业法人营业执照》，方取得企业法人资格。自本条例施行之日起设立公司，未经公司登记机关登记的，不得以公司名义从事经营活动。”，故案涉的施工合同因违反上述行政法规的强制性规定无效，上诉人请求的违约金因合同无效不应支持。因陕西省白水美林生态农业有限公司未注册登记，不具有民事权利能力和民事行为能力，合同的权利义务应由吝建成个人承受，白水县经发局文件虽载明“林皋镇现代农业生态园”项目建设单位为林皋镇政府，但具体到案涉施工合同，工程的发包人为吝建成，并非林皋镇政府，上诉人与林皋镇政府不存在任何合同关系，定金及履约保证金也系上诉人向吝建成缴纳，故上诉人主张林皋镇政府应支付案涉工程款无事实及法律依据，其二审所提供的证据均不能证明其主张。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25630元，由上诉人四川中嘉建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 军审判员 王争跃审判员 雷晓宁二〇一八年八月十四日书记员 郭瑞昭