浙江省文成县人民法院 民 事 判 决 书 （2017）浙0328民初1496号 原告：张振河，男，1985年9月27日出生，汉族，住福建省惠安县。 委托代理人：南振安，浙江平宇律师事务所律师。 被告：王木昆，男，1978年7月30日出生，汉族，住福建省惠安县。 被告：杭州宏利石材有限公司，住所地浙江省杭州市经济技术开发区十六街区商城****，统一社会信用代码9133010074294430XB。 法定代表人：徐进来，系该公司董事长。 被告：文成县猴王谷风景旅游开发有限公司，住，住所地浙江省文成县石垟林场**职工宿舍楼**一社会信用代码913303286661750348。 法定代表人：徐刚，系该公司董事长。 委托代理人：赵彬，男，1972年11月3日出生，文成县猴王谷风景旅游开发有限公司职工，住浙江省文成县。 被告：文成县隐心谷民宿，住所地，住所地浙江省文成县会信用代码91330328MA2869CG2L。 负责人：项林莹，系该个人独资企业投资人。 委托代理人：刘祝英，女，1969年2月19日出生，汉族，住浙江省文成县。 原告张振河与被告王木昆、杭州宏利石材有限公司（以下简称宏利石材公司）、文成县猴王谷风景旅游开发有限公司（以下简称猴王谷公司）、文成县隐心谷民宿（以下简称隐心谷民宿）提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2017年7月3日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年10月19日公开开庭进行了审理，原告张振河的委托代理人南振安、被告王木昆、猴王谷公司的委托代理人赵彬到庭参加诉讼。审理中，被告猴王谷公司要求追加被告隐心谷民宿为本案的共同被告，本院依法通知隐心谷民宿参加诉讼，并于2017年12月28日第二次公开开庭进行了审理，原告张振河的委托代理人南振安、被告王木昆、猴王谷公司的委托代理人赵彬、隐心谷民宿的委托代理人刘祝英到庭参加诉讼。被告宏利石材公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张振河诉称：原告于2016年8月20日开始受雇于被告王木昆从事猴王谷风景区内酒店的装修工作，工资报酬为每月12000元。2016年12月20日下午3点左右，原告在景区内的隐心谷树屋酒店装修外立面时，因用于固定的脚手架不牢靠导致原告直接从十几米高处坠落，造成右距骨骨折、头面部皮肤挫伤等多处伤害。事故发生后，原告被送往文成县人民医院诊治，住院6天，因伤情严重，又转院至温州医科大学附属第二医院，住院12天，于2017年1月7日出院，诊断为右距骨骨折、右髋骨骨折、头面部皮肤挫伤，全身多处软组织损伤等情形。2017年6月6日，原告在福建华闽司法鉴定中心进行了鉴定，鉴定为十级伤残，取出固定物费用约5000元。原告出院后，就赔偿事宜向被告协商，但被告猴王谷公司负责人徐刚仅支付医疗费37937.27元。原告认为，被告王木昆作为雇主应当赔偿原告的一切损失，涉案工程是由被告隐心谷民宿和猴王谷公司发包给被告宏利石材公司，再由宏利石材公司分包给不具有施工资质的被告王木昆，因此，被告隐心谷民宿、猴王谷公司、宏利石材公司应承担相应的连带责任。故起诉请求法院判决四被告连带赔偿原告医疗费、误工费、住院护理费、出院护理费、营养费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、辅助器械费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费、律师维权费等共计119055元。 原告为证明自己主张的事实，向本院提供了以下证据： 1、原告人口信息表一份，以证明原告的身份情况； 2、被告人口信息、工商登记信息查询单各一份，以证明被告的身份情况； 3、检验报告单、门诊收费票据、住院收费票据、住院费用汇总清单、出院记录、医疗证明书复印件各一份，以证明原告就医情况及支出费用； 4、福建华闽司法鉴定中心司法鉴定意见书复印件一份，以证明原告的伤残等级、取出内固定物的费用； 5、司法鉴定发票、门诊收费票据复印件各一份，以证明原告因鉴定支出的费用； 6、旅客运输定额发票、收据、收款收据、律师代理费发票复印件各一份，以证明原告受伤后支出的交通费、律师维权费等费用； 7、结算证明清单复印件一份，以证明被告之间的转包关系及原告与被告王木昆的雇佣关系； 8、收条、收据复印件各一份，以证明被告猴王谷公司负责人徐刚（也系被告宏利石材公司股东）支付原告37936.27元； 9、工伤认定申请不予受理决定书、不予受理案件通知书复印件各一份，以证明原告未被认定为工伤且文成县劳动人事争议仲裁委员会以无劳动关系为由拒绝受理原告劳动仲裁申请的事实； 10、福建华闽司法鉴定中心司法鉴定意见书复印件一份，以证明原告经鉴定误工期为180天； 11、企业信用信息公示报告复印件一份，以证明被告宏利石材公司2016年企业报告显示经营状态处于停业、歇业，被告猴王谷的装修工程属于违法转包及被告猴王谷公司法定代表人徐刚即被告宏利石材公司股东之一的事实。 被告王木昆辩称：对于原告陈述的雇佣及事故发生情况属实。原告事故发生后，被告王木昆已支付原告31000元，但没有书面凭证，原告在被告处工作，没有固定工资。对于原告的损失，原告及四被告都有责任。 被告王木昆未提供证据材料。 被告宏利石材公司未作答辩，也未提供证据材料。 被告猴王谷公司辩称：被告猴王谷公司与隐心谷民宿之间有协议，如果工人发生事故由隐心谷民宿承担责任。隐心谷民宿将工程发包给宏利石材公司，他们双方也有签订协议，约定如果发生安全事故，由宏利石材公司承担责任。所以本案中被告猴王谷公司没有责任。原告事故发生后的春节期间，来到景区闹事，被告猴王谷公司的法定代表人徐刚支付了原告37936.27元，因这笔款项不应该由被告猴王谷公司负担，所以要求原告退回。 被告猴王谷公司向本院提供以下证据材料： 1、收据一份，以证明已垫付原告37936.27元； 2、合作协议复印件一份，以证明被告猴王谷公司与隐心谷民宿签订协议，约定如发生事故，由隐心谷民宿承担责任； 3、石材工程合同复印件一份，以证明隐心谷民宿与宏利石材公司签订合同，约定在施工过程中的安全责任由宏利石材公司负责。 被告隐心谷民宿辩称：本案事故和被告隐心谷民宿无关，酒店石材工程发包给宏利石材公司，施工人员也是宏利石材公司叫的，责任应由被告宏利石材公司承担。 被告隐心谷民宿未提供证据材料。 本院依法对当事人提供的证据进行审查、核实，并经当庭质证，本院认证如下： 一、对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9、10，被告王木昆、猴王谷公司、隐心谷民宿均无异议。本院认为，上述证据来源合法、内容真实，本院予以认定。 证据11，被告王木昆、猴王谷公司表示对被告宏利石材公司是否歇业的状况不清楚，被告隐心谷民宿无异议。本院认为，该公司报告仅能说明被告宏利石材公司于企业管理部门的信息备案状态，而至于其是否确实停业、歇业，应结合其实际经营状况予以综合认定。 二、对被告猴王谷公司提供的证据1，原告及被告王木昆、隐心谷民宿均无异议。本院认为，上述证据来源合法、内容真实，故予以认定。 证据2、3，原告对其真实性、合法性无异议，但对其关联性有异议，认为不能证实被告的待证事实；被告王木昆表示对该两份协议不清楚；被告隐心谷民宿无异议。本院认为，该两份证据来源合法、内容真实，故予以认定。 根据上述认定的证据及当事人的陈述，本院认定的事实如下： 2015年11月20日，被告猴王谷公司（甲方）与隐心谷民宿（乙方）签订《合作协议》一份，约定甲方提供景区内“万猴台”约25亩区域的经营权由双方合作开发，所有开发资金由乙方提供，并由乙方负责经营；该合作项目在建设和经营过程中所发生的所有经济及其他法律责任全部由乙方负责，甲方概不承担任何责任；在以后的经营过程中，乙方的客户甲方免费提供景区服务，乙方在建设和经营过程中甲方无条件配合乙方的各项工作开展，甲方享有乙方该项目经营过程中的利润的30%的分红权，每年分红一次等内容。2016年4月25日，被告隐心谷民宿（甲方）与被告宏利石材公司（乙方）签订《石材工程合同》一份，约定猴王谷景区内隐心谷民宿的石材有宏利石材公司提供并负责安装；隐心谷民宿所用石材为黄洞石和金丝木纹，石材综合单价为310元/平米；以上单价含加工费、包装费、运输费、装卸费及石材安装费等所有费用；材料到现场付工程款的30%，安装完成付到80%，全部完工并验收合格付到95%，留下总额的5%为保证金，半年内付清；本工程供货过程所用石材材料及安装人员在施工过程中和生活期间的所有安全责任均有宏利石材公司负责，同甲方无任何责任关系。合同签订后，被告宏利石材公司将石材安装工程分包给被告王木昆，王木昆又雇佣原告为其工作。2016年12月20日，原告在装修隐心谷酒店外立面时，因用于固定的脚手架不稳导致原告从高处坠落受伤。同日，原告被送往文成县人民医院、温州医科大学附属第二医院门诊、住院治疗，诊断为右距骨骨折、右髋臼骨折、右髋关节脱位、头部外伤、头皮裂伤、多处软组织挫伤。2017年6月6日，原告自行委托福建华闽司法鉴定中心对其伤残等级、误工时间及后续取出内固定费用进行司法鉴定。2017年6月15日，福建华闽司法鉴定中心作出华闽司鉴[2017]临鉴字第244号鉴定意见书，评定原告外伤治疗后遗留右踝关节功能丧失50%，为十级伤残；取出内固定物费用约5000元；误工期评定为180天。事故发生后，被告王木昆已支付原告31000元及住宿费用768元，被告猴王谷公司的法定代表人徐刚支付原告37936.27元。 被告猴王谷公司的法定代表人徐刚也系被告宏利石材公司的股东。 本院认为：被告王木昆雇原告为其工作，双方系个人之间的劳务关系，原告为提供劳务方，被告王木昆为接受劳务方。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告在工作中未尽到安全注意义务，其本身有一定过错，被告王木昆作为接受劳务一方，未提供相应的安全保障工具，采取安全保障措施，也有一定过错。综合考虑双方的过错情节，对于原告的合理损失，应由原告与被告王木昆分别承担30%、70%的民事责任。 被告猴王谷公司与隐心谷民宿签订有《合作协议》，双方系合作关系。被告隐心谷民宿将石材工程承包给被告宏利石材公司，根据被告宏利石材公司的工商登记显示，其经营范围为批发、零售：石材；服务：石材上门安装、养护，室内装饰设计及施工，但本案工程为室外具有一定高度及危险性的建筑施工工程，需具备相应建筑施工资质，而从现有证据来看，被告宏利石材公司并不具备该资质。被告隐心谷民宿及猴王谷公司作为业主，对施工承包人的选择具有审查义务，其将工程发包给不具有相应资质的承包人，具有过错，应承担相应责任。被告宏利石材公司作为石材工程的承包人，其明知被告王木昆没有施工资质，仍将石材安装工程分包给被告王木昆，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故被告猴王谷公司、隐心谷民宿、宏利石材公司应与被告王木昆承担承担连带赔偿责任。 对原告诉请的各项赔偿项目及数额，结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律的相关规定，审核认定如下： 1、医疗费：根据原告提供的医疗费票据，扣除住院期间的伙食费352元，该项费用为37584.27元。 2、误工费：原告的误工期经鉴定为180日，因其未能提供证据证实其所从事的固定行业及收入，故应以2016年浙江省农、林、牧、渔业就业人员年平均工资37295元为标准计算，为18392.05元（37295元/年÷365日×180日）。 3、护理费：原告的护理期未经鉴定，结合原告的伤势，其护理期酌定为90日，其中住院18日以2016年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资56385元为标准，非住院72日以2016年浙江省居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37954元为标准计算，该项费用为10267.45元（56385元/年÷365日×18日+37954元/年÷365日×72日）。 4、营养费：根据原告的伤情，该项费用酌定为2700元。 5、交通费：原告主张1500元，予以确认。 6、住宿费：原告主张768元，予以确认。 7、住院伙食补助费：原告主张540元，予以确认。 8、残疾赔偿金：原告因伤致十级伤残，其主张该项费用45732元，符合法律规定，予以确认。 9、精神损害抚慰金：原告因伤致十级伤残，且考虑其自身的过程程度，酌定为3500元。 10、后续治疗费：根据原告所做鉴定，该项费用确定为5000元。 11、鉴定费：原告主张2760元，予以确认。 原告要求被告赔偿日用品费用、辅助器具费及律师维权费，因未提供证据证实上述费用的必要性与合理性，故不予支持。 综上，原告的合理损失为128743.77元。上述费用中，因精神损害抚慰金已考虑原告自身过错，需由被告王木昆承担赔偿责任外，其余费用125243.77元，由原告自行承担30%的责任，由被告王木昆承担70%的责任，故王木昆需支付原告91170.64元（125243.77×70%+3500）。因王木昆已支付31768元，被告猴王谷公司的法定代理人徐刚已支付37936.27元，该款应视为被告猴王谷公司支付，故原告尚有21466.37元尚未得到赔偿，该款应由被告王木昆承担赔偿责任，被告猴王谷公司、隐心谷民宿、宏利石材公司承担连带责任。 原告认为被告王木昆于事故发生后支付的31000元系借款，但其未提供证据予以证明，且被告王木昆并未予以承认，故该款应认定为被告王木昆就本案事故垫付的赔偿款。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下： 一、被告王木昆于本判决生效之日起十日内支付原告张振河21466.37元； 二、被告文成县猴王谷风景旅游开发有限公司、文成县隐心谷民宿、杭州宏利石材有限公司对上述支付义务承担连带责任； 三、驳回原告张振河的其余诉讼请求。 案件受理费2681元，由原告张振河负担人民币2198元（已交纳），由被告负担483元，款限本判决生效之日起七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  刘烨烨 人民陪审员  李绍云 人民陪审员  王建秋 二〇一八年一月十日 代书 记员  王 炫