福建省厦门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽02民终4285号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司,住所地厦门市思明区湖滨北路68号保险大厦。法定代表人：施培德，总经理。委托诉讼代理人：杜德海，福建天翼律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：宋文强，福建天翼律师事务所执业律师。被上诉人（原审原告）：纪乌士，男，汉族，1981年10月23日出生，住厦门市同安区。委托诉讼代理人：洪国元，福建凯捷律师事务所执业律师。原审被告：苏永伟，男，汉族，1963年6月30日出生，住厦门市同安区。原审被告：厦门威泉环保材料有限公司，住所地厦门市同安区城南双富路11-19号锅炉房一楼。法定代表人：谢中木，总经理。上列二原审被告共同委托诉讼代理人：苏永清（系苏永伟弟弟），厦门威泉环保材料有限公司职员。上诉人中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司（中保厦门分公司）因与被上诉人纪乌士，原审被告苏永伟、厦门威泉环保材料有限公司（下称威泉材料公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服厦门市同安区人民法院（2016）闽0212民初3124号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中保厦门分公司上诉请求：改判不支持纪乌士的残疾赔偿金92508元，被扶养人生活费20062.9元，精神损害抚慰金5000元。事实和理由：原审法院认定纪乌士在事故中构成十级伤残，所依据的福建正泰司法鉴定中心的司法鉴定意见书鉴定依据不足、鉴定方法存在错误，鉴定意见错误，不具有证据能力，不能作为本案的定案依据。司法鉴定意见书依据的“左第1掌骨基底部粉碎性骨折，经切开复位钢板内固定术等治疗与恢复后遗留左拇指掌指关节活动受限和钢板内固定术改变等，达双手丧失功能5％以上、未达10％”存在错误。其一，测量方式应为被动活动度，而鉴定机构在鉴定过程中采用主动活动度的测量方法，由此得出的“双手丧失功能5％以上、未达10％”的数据错误。其二，纪乌士的伤情为掌骨骨折，并未达关节面，对活动度影响较小，并不能达到“双手丧失功能5％以上、未达10％”。另外，司法鉴定意见书所附照片1-8图为为术后X片表明拇指申位正常，而1-3、1-4、1-5明显与该X片存在差异。鉴定机构在鉴定过程中，根据纪乌士自主弯曲的掌指角度进行测量，并由此得出相应的掌指活动度。该项数据并无法客观反映纪乌士真实的掌指活动度。因此，鉴定机构作出的鉴定意见错误，应由另一鉴定机构进行重新鉴定，并据此改判。纪乌士辩称，福建正泰司法鉴定中心的司法鉴定意见书载明鉴定检验方法：“按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）及《法医临床影像学检验实施规范》（SF/ZJD0103006-2014）对被鉴定人纪乌士进行检验。”此检验方法均为司法部现行有效的检验方法，不存在中保厦门分公司提出的鉴定方法错误、鉴定依据不足、鉴定意见错误的情况。中保厦门分公司提出的本案测量方式为主动活动，无实质证据支持。纪乌士的伤情为左掌骨基底部粉碎性骨折，骨折情况严重并行手术治疗，遗留左拇指掌指关节活动受限，司法鉴定意见书所附照片与法医查体情况相吻合，客观反映纪乌士真实的掌指关节活动度，其功能障碍程度已经构成十级伤残。司法鉴定意见书所附照片1-8图为术后X片，表明拇指伸位正常，而1-3、1-4图为右手拇指活动情况（损伤的是左手拇指，右手没有损伤），不存在与1-8图差异问题。1-5图为左拇指指间关节活动度照片，与司法鉴定意见书体格检查情况中“指间关节屈伸活动尚正常”相对应，并无错误。苏永伟、厦门威泉环保材料有限公司述称，该争议由法院判定。纪乌士向一审法院请求：判令苏永伟、威泉材料公司、中保厦门分公司赔偿其因交通事故所引起的损失计218520.4元。一审法院查明认定事实：2015年12月6日7时00分，苏永伟驾驶闽Ｄ×××××的小型客车由324国道北侧下楼村路口进入324国道横穿道路时，与沿324国道由翔安往同安方向行驶的由纪乌士驾驶的闽Ｄ×××××号普通摩托车发生碰撞，造成两车损坏，纪乌士受伤的损害后果。本起事故经厦门市公安局交通警察支队同安大队认定，苏永伟负本起事故的全部责任，纪乌士不负本起事故的责任。闽Ｄ×××××的小型客车系威泉材料公司所有，苏永伟系威泉材料公司雇员，本案事故发生时正在履行职务行为，苏永伟准驾记录：C1E。闽Ｄ×××××的小型客车在中保厦门分公司投保交强险、机动车第三者责任保险（保险金额50万元）。事故发生后苏永伟支付纪乌士10000元。纪乌士的闽Ｄ×××××号普通摩托车经中保厦门分公司估损损失为1330元。此外，纪乌士与陈海霞生育一女纪晨悦（2011年12月9日出生）。事故发生当日，纪乌士被送往厦门市第三医院住院治疗至2016年1月13日出院，共住院38天，支付医疗费15791.49元。2016年5月9日，纪乌士向一审法院提出申请要求对其因本次交通事故造成的伤残等级、后续治疗费、劳动能力丧失程度进行鉴定。一审法院依法委托福建正泰司法鉴定中心进行鉴定，福建正泰司法鉴定中心于2016年6月28日作出正泰司鉴【2016】临鉴字438号法医临床司法鉴定意见书，认定纪乌士因交通事故受伤构成十级伤残；属劳动能力部分丧失；后续固定物取出术约需6000元。纪乌士为此支付鉴定费2000元。审理中，中保厦门分公司于2016年8月15日向一审法院申请对纪乌士医疗费中的非医保费用、无关费用、合理住院天数（不合理住院天数所对应的床位费、诊查费、护理费等），合理误工期进行司法鉴定，一审法院依法委托福建义成司法鉴定所对该委托事项进行鉴定。2017年3月2日，该鉴定所认定，纪乌士医疗费中非医保费用为1850.12元；纪乌士合理住院时间之外的床位费、诊查费、护理费不具合理性费用1826元；纪乌士合理住院时间为16天；纪乌士因本次事故受伤，予以其伤后误工期90天。一审法院认为，苏永伟驾驶机动车发生的本起交通事故，导致纪乌士受伤，该事故交警部门已作出认定，苏永伟负本起事故全部责任，纪乌士不负事故责任，事实清楚，对此予以确认。一、纪乌士经济损失如何确定。（一）治疗支出的合理费用。1.纪乌士主张的医疗费13965.49元及取内固定物续疗费6000元，并提供了病历、医疗费发票、住院费用汇总清单及正泰司鉴【2016】临鉴字438号法医临床司法鉴定意见书予以佐证，依法予以支持。2.纪乌士主张住院伙食补助费1600元（16天×100元/天），纪乌士因事故住院治疗38天，纪乌士经鉴定合理住院时间为16天，其主张100元/天并未超过厦门市公务人员出差伙食补助费标准，予以照准，故住院伙食补助费共计1600元（16天×100元/天）。3.纪乌士主张营养费1400元，一审法院认为纪乌士因本起事故受伤构成十级伤残，营养费系纪乌士伤情治疗和康复的必然支出，其主张金额亦属合理，依法予以支持。4.纪乌士主张护理费1600元（100元/天×16天），纪乌士因事故受伤住院，期间确需他人护理，其主张100元/天未提供相应的证据予以证明，不予支持，故护理费为1120元（70元/天×16天）。5.纪乌士主张交通费320元，因交通费系其就医治疗所必需的费用，且其主张的金额亦属合理，依法予以支持。（二）因误工减少的收入。纪乌士主张误工费11565元（128.5元/天×90天），一审法院认为，纪乌士经鉴定伤后误工期90天，故其主张误工期90天予以照准；关于误工费标准，因其未提供其事故前务工、收入情况证明，其主张按2016年厦门市农林牧渔业平均收入128.5元/天亦属合理，依法予以支持。故其误工费为11565元（128.5元/天×90天）。（三）残疾赔偿金。纪乌士主张残疾赔偿金92508元（46254元/年×20年×10%）。因纪乌士在事故中构成十级伤残，有其提供的正泰司鉴【2016】临鉴字438号法医临床司法鉴定意见书予以佐证，依法予以支持。至于中保厦门分公司提出纪乌士的伤情不构成十级伤残，要求委托另一鉴定机构进行重新鉴定的辩解意见依据不足，不予采纳。纪乌士主张按照10%计算残疾赔偿金的诉求可以照准，故残疾赔偿金为92508元（46254元/年×20年×10%）；残疾赔偿金项下的被扶养人生活费问题，纪乌士主张被扶养人生活费81331.91元（其中纪金镇按2016年度厦门市城镇居民人均生活消费性支出30866元×19.2年×10%÷2=29631.36元；苏贤30866元×20年×10%÷2=30866元；纪晨悦20834.55元×13.5年×10%÷2=20834.55元）；一审法院认为，纪乌士提供的证据无法证明纪金镇及苏贤生活费的诉求，故其主张纪金镇及苏贤的生活费证据不足，不予支持。纪乌士之女纪晨悦（2011年12月9日出生），至定残时纪晨悦5周岁，抚养年限为13年，抚养份额为二分之一，故纪晨悦的生活费为20062.9元（30866元×13年×10%÷2）。故被抚养人生活费为20062.9元。（四）精神损害抚慰金。纪乌士主张精神损害抚慰金5000元，其因事故构成十级伤残，必然造成精神上的损害，其主张的数额亦属合理，依法予以支持。（五）纪乌士主张鉴定费2000元，并提供鉴定费票据予以佐证，依法予以支持。（六）车辆损失。纪乌士主张车辆损失1330元，并提供车辆损失情况确认书予以佐证，依法予以支持。以上损失共计156871.39元。二、本案的赔偿责任如何确定。因苏永伟在本案事故中承担全部责任，且其驾驶的闽Ｄ×××××的小型客车在中保厦门分公司投保交强险、商业三者险（保险金额50万元），事故发生于保险期限内，故中保厦门分公司应在交强险医疗赔偿限额10000元及伤残死亡赔偿限额110000元内赔偿纪乌士120000元；超过交强险赔偿限额的损失36871.39元（156871.39元-120000元）由保险公司根据保险合同在商业三者险的范围内予以赔偿。审理中，中保厦门分公司提出非医保费用1850.12元、鉴定费2000元不属于第三者责任保险赔偿范围，对此威泉材料公司未提出异议，依法予以支持；故中保厦门分公司根据保险合同约定承担153021.27元（156871.39元-1850.12元-2000元）；保险赔偿不足部分即非医保费用1850.12元、鉴定费2000元，由苏永伟根据事故责任比例予以赔偿。苏永伟系威泉材料公司的雇员，事故发生时正在履行职务行为，故威泉材料公司应赔偿纪乌士3850.12元（1850.12元+2000元）。因苏永伟在事故中承担全部责任，对于事故的发生存在重大过错，应与雇主威泉材料公司承担连带责任。综上所述，中保厦门分公司应支付纪乌士153021.27元，扣除苏永伟已经支付的10000元，中保厦门分公司尚应支付纪乌士143021.27元；威泉材料公司应支付纪乌士3850.12元。至于苏永伟已经支付的10000元由其自行向中保厦门分公司理赔。苏永伟经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可以缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司于判决生效之日起五日内支付纪乌士143021.27元；二、厦门威泉环保材料有限公司于判决生效之日起五日内支付纪乌士3850.12元；三、苏永伟对判决第二项确定的赔偿义务承担连带赔偿责任；四、驳回纪乌士的其他诉讼请求。二审争议在于纪乌士是否构成伤残等级，中保厦门分公司为此要求重新鉴定及认定赔偿数额。除此之外，当事人对于一审查明的其他事实没有异议，本院予以确认。本院认为，福建正泰司法鉴定中心依据一审法院委托，就纪乌士的伤情作出司法鉴定意见书，中保厦门分公司对该鉴定意见书所载纪乌士手指活动度测量数据有异议，质疑其测量方式等鉴定方法错误。对此，一审中鉴定人已出庭作证并作了说明。中保厦门分公司则没有相应证据证明鉴定人故意对测量数据造假，鉴定方法错误，存在合理怀疑需要重新鉴定的情形。因此，一审法院对鉴定意见予以采纳，认定纪乌士构成伤残等级并无不当。中保厦门分公司基于同样的理由上诉提出重新鉴定的申请，本院不予采纳。为此，一审判决予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3978元，由中国人民财产保险股份有限公司厦门市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑承茂审判员  许向毅审判员  张南日二〇一八年一月十八日书记员  陈文琳附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。