江苏省泰州市姜堰区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏1204民初3604号 原告：孙广国，男，1964年12月13日生，汉族，住泰州市姜堰区。 委托诉讼代理人：丁鸿庚，江苏丁鸿庚律师事务所律师。 被告；江苏江分电分析仪器有限公司。 法定代表人：金海泉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：缪华，江苏佑远律师事务所律师。 原告孙广国与被告江苏江分电分析仪器有限公司（以下简称江分公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年5月24日立案后，原告于2018年6月15日以进一步收集证据为由申请延期审理。因本案案情复杂，本院于2018年8月24日裁定由简易程序转普通程序审理。本院依法组成合议庭于同年9月10日公开开庭审理了本案，原告孙广国及其委托诉讼代理人丁鸿庚，被告江分公司的委托诉讼代理人缪华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：请求判决被告支付：1.解除劳动合同经济赔偿金97440元；2.2006年、2007年、2008年销售业务费299396元；3.股东分红36000元；4.身份置换金10122元；5.办理有关领取失业保险金手续。审理中，原告变更诉讼请求为被告支付原告：1.解除劳动合同经济赔偿金56640元（1770元*2*16）；2.2006年销售业务费90000元；3.身份置换金及利息10122元；4.办理有关领取失业保险手续。撤销原诉状中股东分红和2007年、2008年销售业务费的诉讼请求，另行主张。事实和理由：原告于1988年8月入职原江苏电分析仪器厂。2003年6月原江苏电分析仪器厂改制，原告与被告建立劳动关系后一直在被告单位从事销售工作，每月平均工资819元。2012年4月被告停发原告工资，同年9月免去原告销售科长职务，不再安排原告工作，按公司规定享受内退待遇，被告继续为原告缴纳养老保险费，直至2017年9月停缴。工作期间，原告2006年销售业务费90000元和改制时身份置换金及利息被告至今未支付。原告认为，被告未经法定程序与原告解除劳动合同，且无故停缴原告养老保险，应认定被告违法解除劳动合同。请求法院判决支持原告上述诉讼请求。 被告辩称：第一，原告自2006年起在陕西省设立陕西江分电分析仪器有限公司，逐步与被告脱离劳动关系，直至2012年原告自行离职。按照规定，原告长期未为被告提供劳动，被告长期未向原告支付工资待遇的，双方关系为长期“两不找”，应视为双方已解除劳动合同。2012年之后，被告继续为原告代缴养老保险费用，所缴费用约定在股权中结算，应视为双方协商解除劳动合同；第二，原告主张2006年业务费90000元无事实依据；第三，原告主张改制时的身份置换金及利息10122元无异议。综上，请求法院驳回原告主张的经济赔偿金和2006年业务费的诉讼请求。 本案经本院审理，双方当事人对下列案件事实无争议： 原告于1988年8月进入原江苏电分析仪器厂工作。2003年6月原江苏电分析仪器厂经改制，设立江苏江分电分析仪器有限公司（被告），改制时测算的身份置换金7035元未支付给原告。原告与被告重新签订劳动合同，继续从事销售工作。工作期间，原告的劳动报酬由销售业务费+基本工资构成，被告按月为原告缴纳养老保险费用。2012年起被告停发原告基本工资，继续为原告缴纳养老保险费。2017年9月被告停缴原告养老保险费，双方因此发生争议。原告申请劳动仲裁，仲裁机构经征询双方意见，因一方当事人不同意由仲裁机构继续审理而终止审理，原告便诉至本院。 另查明： 1.2017年11月，原告、李继军、田某、蒋维民、曹余勤等五人申请劳动仲裁，经仲裁机构主持调解，李继军、田某、蒋维民、曹余勤与被告达成调解协议。仲裁调解书载明：确认双方于2017年10月解除劳动合同；被告支付改制身份置换金、解除劳动合同经济补偿金等数额不等补偿款项；被告出具解除劳动合同证明，并办理档案和社会保险关系转移手续。仲裁程序中，原告与被告未达成一致意见，致调解未果。 2.原、被告曾因股东出资不足产生纠纷，被告于2017年9月提起诉讼，请求判决原告给付欠付的10万元出资款，经本院主持调解达成一致意见。该案调解笔录中原告称：“公司从2001年至2011年的业务费及股东分红未与我结算，2009年春节期间公司原法定代表人吴荣坤与我结帐时承诺我与公司往来款包括欠付的10万元出资款已全部结清。欠付的10万元出资款同意给付，但从现在起允许我到公司查询记帐凭证，如有欠付的业务费未结算给我，可以扣减股东出资款”，被告代理人当庭表示同意。该案调解书签收后，被告拒绝原告查帐，原告于2018年4月起诉被告主张股东知情权，判决书生效后，原告向本院申请执行，目前该案正在执行之中。 上述另查明事实，有仲裁机构制作的仲裁调解书、本院（2017）苏1204民初6056号民事调解书和调解笔录、本院（2018）苏1204民初2690号民事判决书等证据证实及本院庭审笔录在卷佐证。 双方当事人对下列事实有争议，本院认定如下： 1.关于原、被告双方劳动合同解除与否、解除时间、解除形式的事实，原告主张2012年起被告停发原告工资，但继续为原告缴纳养老保险费，证明双方劳动合同并未解除。2017年9月，被告突然电话通知原告解除劳动合同，并停缴养老保险费，应认定被告单方解除。为证明该主张的事实，原告申请证人田某出庭作证，田某当庭陈述系被告电话通知其解除劳动合同。被告主张自2012年停发原告工资时，双方就已协商解除劳动合同，之所以继续为原告缴纳养老保险费，系因双方约定所缴费用在以后股权结算中扣减。被告对该主张的事实未提供证据证明。本院认为，根据举证责任的分配原则，用人单位与劳动者因劳动合同解除与否、解除时间、解除形式发生争议的，由用人单位负举证责任。本案被告未能提供证据证明双方劳动合同系于2012年协商解除或原告单方解除，结合原告申请的证人当庭陈述、四份仲裁调解书内容，以及原告提供的职工花名册等证据，本院推定原、被告双方劳动合同关系系被告于2017年9月单方解除。 2.关于被告是否欠付原告2006年销售业务费90000元的事实，原告提供了一份通过微信发送的陕甘宁区域承包人孙广国2006年销售结算凭证图片。庭审中，原告说明该图片系被告单位财务经理程文进、销售经理王景分别于2017年7月5日、10月15日通过微信发送，用于对帐，原告随即存入手机收藏夹，并当庭出示手机收藏的该图片，发送人程文进、王景电话号码，同时提供一份2006年产品销售考核表，以佐证该图片内容真实。被告质证认为，该图片并非微信对话截屏，且既无被告单位印章，亦无相关负责人签名，不真实。被告同时提供2007年3月9日、11日两份领（借）款据认为，即使2006年业务费未结算，原告已实际领取了91000元业务费。本院认为，原告提供的结算凭证图片，发送人程文进、王景均是被告单位有关部门负责人，可以证明该图片出自被告单位；原告提供的2006年产品销售考核表与图片记载的内容相一致，可以佐证图片内容的真实性。被告否认该图片内容真实，但未提供证据证明，所提供的2007年3月9日、11日两份领（借）款据，上面明确记载了时任单位负责人吴荣坤批示“准借”字样，证明该领（借）款据并非领款收据，而是借款收据，不能证明原告2006年业务费已实际领取。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：一、被告单方与原告解除劳动合同是否构成违法；二、原告主张2006年销售业务费是否应予支持。 围绕焦点问题，本院评判如下： 关于焦点一，本院认为，基于上述认定，本案原、被告双方劳动合同虽系被告单方解除且未经法定程序，程序上存在瑕疵，但从本案实际情况看，2012年被告停发原告工资，继续为原告缴纳养老保险费，说明双方此后继续保持劳动合同关系。而原告自2012年之后事实上未正常为被告提供劳动。根据公平原则，结合原告同类人员申请劳动仲裁处理结果，本案不宜认定双方劳动合同关系系被告单方违法解除，但被告应当自2003年6月改制时起与原告结算解除劳动合同经济补偿。本案因原告解除劳动合同前十二个月的平均工资无法确定，原告主张按最低工资标准计算经济补偿符合劳动法律、法规规定。具体计算为：1770元*14.5个月（2003年6月至2017年9月）=25665元。 关于焦点二，本院认为，用人单位销售人员业务费或提成其性质属于劳动报酬，用人单位应当按照约定及时结算支付。本案基于上述认证，原告提供的2006年销售结算凭证图片来源于被告单位，结算凭证图片显示当年原告实际应得业务费90000元。而被告否认该结算凭证的真实性未能提供证据加以证明，所提供的两份2007年领（借）款据其性质属借据，与销售业务费不属同一法律关系，亦不能证明原告2006年销售业务费已实际结算领取，故原告主张的2006年销售业务费90000元被告应予支付。 此外，原告在原江苏电分析仪器厂改制时测算的经济补偿金（身份置换金）7035元转入被告单位，双方在解除劳动合同时被告应予给付，并支付利息。本案被告对原告主张的身份置换金及利息10122元未提异议，本院照准。 综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第七项、第四十七条、第五十条，《江苏省工资支付条例》第十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、确认被告江苏江分电分析仪器有限公司于2017年10月与原告孙广国解除劳动合同。被告于本判决生效后十五日内向原告出具解除劳动合同证明，并办理档案和社会保险关系转移手续。 二、被告江苏江分电分析仪器有限公司于本判决生效后十日内支付原告孙广国经济补偿金25665元、2006年销售业务费90000元、身份置换金及利息10122元，合计125787元。 三、驳回原告孙广国的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币10元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的相关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。 审 判 长  杨 京 人民陪审员  杨雨荣 人民陪审员  张 言 二〇一八年九月二十八日 书 记 员  沈梦莹 附：本判决所适用的法律、法规、司法解释： 1.《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：…….（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。 2.《江苏省工资支付条例》第十二条劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。劳动合同约定的工资标准不得低于当地最低工资标准。 3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。