成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)川0107民初10923号 原告：蓝文才，男，1964年1月9日出生，汉族，住成都市青羊区。 委托诉讼代理人：唐学明，四川科信律师事务所律师。 被告：四川星空教育文化投资有限公司，住所地：成都市武侯区玉林南路15号1栋4层1号。 法定代表人：蓝文才，职务不详。 委托诉讼代理人：蒋丽君，女，1979年6月1日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区，系被告公司员工。 第三人：陈长春，男，1972年5月14日出生，汉族，住江苏省昆山市。 第三人：陈祥荣，男，1968年10月3日出生，汉族，住成都市武侯区。 两位第三人共同委托诉讼代理人：白静，四川鼎立律师事务所律师。 两位第三人共同委托诉讼代理人：夏梦莹，四川鼎立律师事务所律师。 原告蓝文才诉被告四川星空教育文化投资有限公司决议效力确认纠纷一案，本院于2017年10月12日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告蓝文才的委托诉讼代理人唐学明，被告四川星空教育文化投资有限公司的委托诉讼代理人蒋丽君，第三人陈长春、陈祥荣的委托诉讼代理人白静、夏梦莹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告蓝文才向本院提起诉讼请求：请求撤销2017年8月15日的《四川星空教育文化投资有限公司股东会决议》。事实与理由：陈长春、陈祥荣于2017年8月15日单方形成的《四川星空教育文化投资有限公司股东会决议》，该股东会的程序和表决不符合公司章程和公司法的规定，故提起撤销之诉。 被告四川星空教育文化投资有限公司辩称，同意撤销该决议。 第三人陈长春、陈祥荣述称，原告蓝文才被列入失信被执行人名单，不得担任公司法定代表人，其股权已经被生效裁定全部拍卖，蓝文才已经不能担任公司的高级管理人员，蓝文才作为失信被执行人严重影响公司经营。8月15日的股东会决议程序、内容合法有效，第三人有权召开股东会，该次股东会于2017年7月31日邮寄通知全体股东，且蓝文才回复短信收到通知，其拒绝参加会议，该次会议召开符合法律规定，且第三人超过半数表决权的决议合法有效。 经审理查明，被告四川星空教育文化投资有限公司成立于2013年6月24日，法定代表人为原告蓝文才，公司注册资本1000万元，股东名称及出资额为：蓝文才出资350万元、陈祥荣出资325万元、陈长春出资325万元。公司2013年6月19日通过的章程中约定，首次股东会由出资最多的股东召集，以后股东会由执行董事召集主持；股东会分定期会议和临时会议。股东会每半年定期召开，由执行董事召集和主持，执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持，监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持，召开股东会会议，应于会议召开十五日前通知全体股东。（一）股东会议应对所议事项作出决议。对于修改公司章程、增加或减少注册资本、分立、合并、解散或变更公司形式等事项作出的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东同意通过；执行董事由股东会代表公司过半数表决权的股东同意选举产生；执行董事任期为三年，可以连选连任，执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。 2017年7月31日，第三人向原告邮寄发出《股东会临时会议再次通知》，通知原告将于2017年8月15日召开股东会，本次股东会由陈祥荣、陈长春召集，会议议程讨论公司执行董事及法定代表人接任人选及公司项目的审计等其他事宜。原告蓝文才于2017年8月11日向第三人陈祥荣手机发送一条短信，表示就近期个别股东提出召开股东会临时会议的建议，鉴于公司股东目前的客观情况，决定暂不召开股东会临时会议。落款人为四川星空教育文化投资有限公司法定代表人蓝文才，落款时间为2017年8月3日。 原告提供2017年8月15日被告公司形成《四川星空教育文化投资有限公司股东会决议》一份，决议载明：“参加会议人员：四川星空教育文化投资有限公司股东陈长春、陈祥荣，主持人：陈祥荣，本次股东会由股东：陈祥荣、陈长春召集，于2017年7月31日通知全体股东到会参加会议，符合《公司法》及公司章程的有关规定。本次股东会出席会议的股东人数应到3人，实到2人，合计持有公司65%的股权，决议合法有效。参会股东一致同意如下决议：一、罢免公司原执行董事蓝文才执行董事职务。二、罢免公司原法定代表人蓝文才法定代表人职务。三、任命林晓君为公司执行董事，任期三年。四、任命林晓君为公司法定代表人，任期三年。五、对公司投资的四川成信天府教育投资有限公司的成都信息工程大学天府校区的项目及其关联项目进行全面审计。六、变更四川星空教育文化投资有限公司公司章程。以上决定即日起生效。”决议尾部“股东签字”处有陈长春、陈祥荣的签名字样。2017年8月22日，陈祥荣向原告蓝文才邮寄了上述股东会决议，及要求蓝文才移交公司证照、印章的书面通知。 2017年8月23日，原告蓝文才向本院提起诉讼要求撤销案涉的2017年7月3日的股东会决议，后申请撤诉，并于2017年10月9日再次起诉。 另查明，2016年9月7日，案外人林红梅诉被告四川星空教育文化投资有限公司、案外人四川成信天府教育投资有限公司、原告蓝文才、第三人陈祥荣民间借贷纠纷一案，由四川省遂宁市船山区人民法院作出（2016）川0903民初2999号民事调解，其中约定，在四川星空教育文化投资有限公司向案外人林红梅偿还借款本金300万元后，由蓝文才支付900万元到林红梅与蓝文才设立的共管账户，在900万元资金到账后，由陈祥荣配合蓝文才将陈祥荣名下在四川星空教育文化投资有限公司22.5%的股权变更登记到蓝文才名下。2017年6月13日，原告蓝文才被纳入失信被执行人名单。2017年9月8日，四川省遂宁市船山区人民法院作出（2017）川0903执1987号执行通知，要求陈祥荣配合在通知送达之日起五日内配合蓝文才将其名下在四川星空教育文化投资有限公司22.5%股权变更登记到蓝文才名下。截止现在，尚未进行上述股权变更登记。同时，陈祥荣就上述民事调解书向四川省遂宁市船山区人民法院申请了再审，该院已经裁定受理，并裁定中止原调解书的执行。 以上事实，有2017年8月15日《四川星空教育文化投资有限公司股东会决议》、工商登记资料、《股东会临时会议再次通知》、邮寄单及查询单、公证书、（2016）川0903民初2999号民事调解书、（2017）川0903执281号执行决定书、（2017）川0903执1987号执行通知书及当事人的庭审陈述等证据收集在案予以佐证。 本院认为，依据《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。”第四十一条规定：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。”据审查，第三人陈祥荣、陈长春作为合计持有公司65%股权的股东，有权召集公司临时股东会议，同时，陈祥荣于2017年7月31日向原告邮寄发出了书面的会议通知，根据原告蓝文才回复的短信内容来看，虽然其明确表示不同意召开股东会，其短信通知的落款时间为8月3日，也证明其在此之前其已经收到了会议通知，故可以认定会议召开前已经通知了原告。同时，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第四条的规定：“股东请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议，符合公司法第二十二条第二款规定的，人民法院应当予以支持，但会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响的，人民法院不予支持。”故本院认为，上述股东会通知时间虽仅有十二天，未达到章程约定的提前十五天的条件，但该瑕疵并不会对决议内容产生实质影响，故对原告的该项理由本院不予采纳。 虽原告提出的两名第三人持股比例未达到章程约定的股东表决权达到过半数以上的条件，本院认为，即使双方在另案中对股权变更进行了约定，但双方并未实际完成变更，同时现在该调解内容的执行已经中止，故原告蓝文才仅对民事调解书中约定的第三人陈祥荣22.5%的股权享有请求权，并未实际持有，故其不能据此认定陈祥荣的持股比例已经减少。本院对原告诉称的股权实际结构发生变化的事实不予认可。因此该决议参会股东的表决权已经达到半数以上。对原告提出股东会不得无故解除执行董事任期内职务，本院认为，根据现有证据，原告蓝文才已经被列为失信被执行人，其作为法定代表人行使正常经营管理公司事务必然受到限制，故股东会决议解除其职务并非毫无道理，对该理由本院亦不予采纳。 综上，依据《中华人民共和国公司法》第二十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（四）》第四条的规定，判决如下： 驳回原告蓝文才的诉讼请求。 本案诉讼费用100元，减半收取计50元，由原告蓝文才负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  杨奕 二〇一八年一月十一日 书记员周小燕