江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)苏02民终2858号上诉人（原审被告）：张家港港达新材料科技有限公司，住所地江苏省张家港市乐余镇东兴村。法定代表人：钱征，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱光辉，江苏国瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：朱斌，男，1972年9月12日生，汉族，户籍所在地安徽省六安市金安区，现住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：李晓峰，北京市盈科（无锡）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘明，北京市盈科（无锡）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵国荣，男，1972年11月24日生，汉族，住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：王亚峰，江苏颐华（张家港）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吉正军，江苏颐华（张家港）律师事务所律师。上诉人张家港港达新材料科技有限公司（以下简称港达公司）因与被上诉人朱斌、赵国荣健康权纠纷一案，不服江阴市人民法院（2017）苏0281民初15423号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。港达公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：1.原审法院在无其他证据的情况下仅依据朱斌和赵国荣的陈述而错误地认定事故发生的原因是港达公司管道破裂，对于是否有管道破裂以及管道的原因等基本事实未查清。朱斌和赵国荣对事故发生原因的陈述仅在该二人之间产生自认的法律效果，对港达公司不发生效力，且朱斌和赵国荣之间有重大利害关系，特别是赵国荣当时根本不在现场，不清楚事故发生原因。2.原审法院对受害人在事故中的过错责任的认定错误。朱斌进行危化品运输、装卸过程中，应穿戴防护服并戴防护眼镜，且应负有高于普通人的安全注意义务，但朱斌严重违反操作规程，且在未经监管的情况下擅自装卸才导致事故发生，朱斌及同车人员也未按照要求在事故发生后进行有效处理，导致损失进一步扩大。故朱斌对损害的发生存在重大过错，应承担事故的主要责任。朱斌辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。赵国荣辩称，朱斌受伤是因港达公司的过错导致，其将在法律规定范围内向港达公司追偿，请求驳回上诉，维持原判。朱斌向一审法院起诉请求：判令赵国荣、港达公司共同赔偿医疗费65534.84元、住院伙食补助费1290元、营养费2150元、误工费48551元（按年收入72826元/年计算8个月）、护理费5160元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）114666.90元、精神损害抚慰金5000元、交通费2731元、生活用品费578元、住宿费163元、鉴定费3060元，合计248884.74元。一审法院认定事实：朱斌系赵国荣雇佣的驾驶员，从事化工产品的运输，受赵国荣指派，多次运输和装卸苯酚等化工用品给港达公司。2016年11月1日早上，赵国荣qw和同事金华在港达公司仓管区域无人监管的卸货过程中，因个人未穿戴任何防护用具，而港达公司的苯酚输送管道突然破裂，致朱斌苯酚灼伤全身多处。朱斌随即被送至张家港市第一人民医院住院治疗（日期2016.11.1-2016.11.30），后又多次至上海长海医院住院治疗（日期：2017.5.8-2017.5.12、2017.6.13-2017.6.19、2017.7.18-2017.7.21），总计住院天数42天，朱斌支付医疗费65534.84元，赵国荣垫付医疗费106964.94元，医疗费总计172499.79元。赵国荣另支付朱斌3万元。2017年5月4日，港达公司以借款的形式支付朱斌2万元。一审中，朱斌申请对伤残等级及误工、护理、营养期限进行鉴定，原审法院依法委托无锡中诚司法鉴定所鉴定。2017年11月24日，无锡中诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：朱斌的损伤评定为十级伤残；其误工期60日、护理期住院期间、营养期住院期间为宜。朱斌支付鉴定费3060元。另查明，事故发生前，朱斌在江阴市居住已满一年。2007年7月6日生育女儿朱妍，2016年4月3日生育儿子朱德伟。一审中，经原审法院释明，朱斌选择基于与赵国荣之间存在的雇佣法律关系，要求赵国荣承担全部赔偿责任。赵国荣对朱斌选择由其承担赔偿责任并无异议，但认为朱斌在事故中明显存在过错，应自负相应比例的损失。以上事实，有病历、入院记录、出院记录、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、居住证、出生医学证明、居民户口薄及当事人陈述等在卷予以佐证。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案朱斌在从事赵国荣的雇佣活动即运输装卸苯酚过程中受伤，朱斌要求雇主赵国荣承担赔偿责任于法有据，应予以支持。但朱斌作为成年人，对自身人身安全亦应具有足够的注意义务，其在未采取相应安全措施确保自身安全的情况下卸载苯酚，对自身安全具有重大疏忽，对自己在此次事故中受伤负有一定的责任，可适当减轻雇主的赔偿责任，据此确定由朱斌自行承担30%的损失，由赵国荣承担70%的赔偿责任。赵国荣如认为朱斌的受伤有第三方的责任，可另行向第三方追偿。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据，对朱斌因在本案事故中造成的损失认定如下：1.医疗费：赵国荣对医疗费票据总额172499.79元无异议，应予以确认，因上海长海医院医疗费发票中载明伙食费293元，张家港第一人民医院费用清单中载明伙食费2389.50元，上述费用并非医疗费用，应予扣除。赵国荣另主张的伙食费2070元在费用清单中载明类型为饮食治疗费，应视为医疗费。故医疗费为169817.29元。2.住院伙食补助费：朱斌住院42天，按30元/天计算，为1260元。3.营养费：朱斌营养期同住院天数42天，按50元/天计算，为2100元。4.护理费：朱斌护理同住院天数42天，依据其伤情按100元/天计算，为4200元。5.误工费：朱斌主张计算误工费8个月并无依据，据鉴定意见认定误工期为60日。虽然朱斌未提供固定收入证明，但赵国荣作为雇主亦未证明朱斌收入每月为5000元，在双方均无确凿证据的情况下，应采信朱斌主张按照2016年度江苏省交通运输业在岗职工平均工资72826元/年计算误工费的意见，故误工费计算为12137.67元。6.残疾赔偿金（含被扶养人生活费）：赵国荣对朱斌主张的金额114666.90元无异议，应予以确认。7.精神损害抚慰金：朱斌构成十级伤残，酌定精神损害抚慰金为5000元。8.交通费：根据朱斌的住院时间和就医情况，酌定交通费为2500元。9.朱斌主张生活用品费578元、住宿费163元，由于其提供的证据与本案缺乏关联性，不予支持。10.鉴定费3060元，赵国荣无异议，予以支持。综上，朱斌因此事故的损失为314741.86元，该损失由赵国荣负责赔偿70%即220319.30元。因赵国荣已垫付136964.95元，仍需赔偿83354.35元。由于朱斌在本案并未选择由港达公司承担赔偿责任，故对港达公司以借款形式交付朱斌的2万元不予理涉。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，一审法院判决：一、赵国荣于判决发生法律效力之日起10日内赔偿朱斌83354.35元；二、驳回朱斌的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1740元，由朱斌负担640元，由赵国荣负担1100元。二审经审理，对一审查明的事实予以确认。二审中，各方当事人一致明确，对于朱斌发生的医疗以及各项赔偿费用无异议，但对事故发生原因及责任分担比例有争议。本院认为，赵国荣雇佣朱斌从事化学品运输装卸活动，应为朱斌配置相应的安全防护措施并督促朱斌按照相应规定操作，现朱斌在港达公司对化学品装卸过程中受伤，就赵国荣与朱斌之间的内部雇佣关系来说，赵国荣作为雇主应承担相应的赔偿责任。朱斌已是成年人，也负有安全注意义务，案涉事故虽非其故意行为造成，但其对自身受伤也存在一定过错，故原审法院认定朱斌自身承担30%的责任，并无不当，本院亦予以认可。赵国荣承担雇主责任后，如认为系港达公司的原因导致事故发生，其有权提起追偿权诉讼，并在该诉讼中就其与港达公司的责任比例再行明确。综上，港达公司的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费634元，由港达公司承担。本判决为终审判决。审判长  蔡利娜审判员  费益君审判员  王俊梅二〇一八年九月二十一日书记员  卢志鹄