上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0118民初5540号原告：上海品合石业有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：宋家军，总经理。委托诉讼代理人：戴朝峰，上海览峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张轲，上海览峰律师事务所律师。被告：浙江亚厦装饰股份有限公司，住所地浙江省绍兴市。法定代表人：丁海富，董事长。委托诉讼代理人：倪晓俊，男。委托诉讼代理人：邹志文，男。被告：浙江亚厦装饰股份有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市。原告上海品合石业有限公司与被告浙江亚厦装饰股份有限公司(简称亚厦公司)、浙江亚厦装饰股份有限公司江苏分公司(简称亚厦江苏分公司)定作合同纠纷一案，本院于2017年4月25日立案后，依法适用简易程序,由审判员沈月红独任审判。因案情复杂，本院依法将本案转为普通程序，组成合议庭进行了审理。原告上海品合石业有限公司委托诉讼代理人戴朝峰，被告亚厦公司委托诉讼代理人倪晓俊、邹志文到庭参加诉讼。被告亚厦江苏分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上海品合石业有限公司向本院提出诉讼请求：判令两被告支付货款人民币395,676.21元(注：本文以下所涉币种均为人民币)，及偿付逾期付款利息(以395,676.21元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，自2014年12月5日起计算至付清之日止)。事实和理由：原告与被告亚厦江苏分公司签订《石材供应合同》一份，原告为亚厦江苏分公司所承包的南京中海凤凰熙岸项目工程供应石材。合同约定了产品名称、单价、数量、金额、结算方式、付款期限及违约责任。2013年1月至9月的供货单显示原告实际供应石材金额总计5,567,657元，双方确认金额为556万元，两被告总计付款5,164,323.79元，尚欠395,676.21元未付。根据合同约定，亚厦江苏分公司应在工程结束后付至工程总货款的95%，剩余5%工程款作为质保金于一年期满付清，现质保期已满。2014年1月27日，原告与被告亚厦江苏分公司签订付款协议一份，约定亚厦江苏分公司于2014年12月5日付清全部款项，但其未按协议履行。审理中，原告自认被告亚厦公司于2017年8月22日向其支付113,572.72元，故原告变更诉请请求，要求两被告支付货款282,103.49元，利息计算方式不变。被告浙江亚厦装饰股份有限公司辩称，1、双方最终实际结算价为540万元，扣除被告已经支付的5,164,323.79元，以及在2016年1月5日的结算单中原告承诺的卫生间石材线条、腰线的维修费用27,000元，故亚厦公司结欠原告的金额为208,676.21元。2、双方合同第七条第三款约定，被告亚厦江苏分公司向原告付款时，原告须提供全额普通发票，在2015年1月5日的结算单中也明确约定，原告应足额开具与结算款项同等金额的发票给被告，但目前原告仅开具了347万元的发票。虽然开具发票是从给付义务，但双方在合同中已明确约定，故应视为主合同义务，所以在原告未开具全额发票的情况下，被告亚厦公司享有同时履行抗辩权。3、不认可原告对利息的主张。被告浙江亚厦装饰股份有限公司江苏分公司未到庭应诉。经审理查明：2013年，原告与被告亚厦江苏分公司签订《承揽合同》一份，原告亚厦江苏分公司为南京中海凤凰熙岸工程向原告定作石材，合同暂定总金额为500万元。合同第七条结算方式及期限中约定，合同签订后预付定金20万元，货款结算按每月实际供货量的80%于次月15日前付清，工程结束后付至该工程总货款的95%，剩余5%工程款作为质保金于一年期满付清；所需款项以银行承兑汇票或转账方式支付。第八条违约责任约定，因一方违约造成对方损失的，应当承担全部赔偿责任。落款处原告与被告亚厦江苏分公司分别盖章。合同第七条中另手写了第三款，内容为，亚厦江苏分公司向原告付款时，原告提供全额其单位开具的普通发票。被告亚厦江苏分公司在该手写条款处盖章，原告未盖章。2014年1月27日，原告经办人与被告亚厦江苏分公司经办人签订《付款协议》一份，协议载明，中海凤凰熙岸项目已竣工交付，就上海品合石材后续货款付款事宜经双方协商达成如下协议：1、双方尽快办理供货结算单，双方签字确认；2、亚厦江苏分公司于2014年3月15日支付货款40万元；3、亚厦江苏分公司于2014年4月30日支付货款40万元；4、亚厦江苏分公司于2014年6月5日支付至结算单的95%；5、亚厦江苏分公司于2014年12月5日全部支付结束。2015年1月5日，原告与被告亚厦江苏分公司签订《结算单》一份，其中约定，经双方友好协商，南京中海凤凰熙岸项目石材结算情况如下：结算所用石材金额556万元，最终双方确认实际结算价金额540万元。结算单还注明，原告应足额开具与结算款项同等金额的发票给被告亚厦江苏分公司；原告承诺的卫生间石材线条及腰线的维修费用在双方确认的实际结算金额540万元中扣除。以上查明的事实，由原告提供的《承揽合同》、付款协议，被告亚厦公司提供的《结算单》以及双方的当庭陈述为证，并经庭审质证，本院予以确认。根据庭审确认的事实，本院认为，首先，根据2015年1月5日的结算单，原告确认系争项目的最终结算金额为540万元，现原告主张重新按照556万元计算，依据不足。其次，就被告亚厦公司主张的应在最终结算款中扣除27,000元维修费用的问题，本院认为，亚厦公司在审理中提供的证据缺乏关联性及证明力，其主张的扣款金额，依据不足，本院难以采纳。最后，就亚厦公司提出的同时履行抗辩权问题，原告认为，《承揽合同》手写条款仅有亚厦江苏分公司的盖章，没有原告盖章，故对该条款不予认可。本院认为，庭审中《承揽合同》的原件由原告持有并出示，故该原件所手写并盖章的条款应推定为原告认可并接受，且结合2015年1月5日的结算单，原告有向被告亚厦江苏分公司开具发票的义务，但该义务是否能够作为被告亚厦江苏分公司不予支付定作款的抗辩理由，本院对此持否定观点。本院认为，被告亚厦江苏分公司有权要求原告依法依约开票，但开票为从给付义务，该义务尚不构成亚厦江苏分公司不予付款的抗辩理由，故被告亚厦分公司应当按约向原告支付剩余定作款122,103.49元。本院认为，虽然原告与被告亚厦江苏分公司于2014年1月27日签订的《付款协议》中约定，被告亚厦江苏分公司应于2014年12月5日付清全款，但该《付款协议》尚未确定最终结算金额，直至2015年1月5日，双方签订了《结算单》，故本院将原告主张的利息起算时间调整为2015年1月6日。审理中，被告亚厦公司于2017年8月22日向原告支付了定作款113,572.72元，故该笔金额的利息应计算至2017年8月22日止。被告亚厦江苏分公司系被告亚厦公司设立的分支机构，不具备法人资格，故其民事责任由被告亚厦公司承担。被告亚厦江苏分公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，系其自愿放弃答辩、质证等诉讼权利之行为，应承担由此而引起的法律后果。综上所述，本院对于原告的诉讼请求部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百五十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告浙江亚厦装饰股份有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告上海品合石业有限公司定作款122,103.49元；二、被告浙江亚厦装饰股份有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海品合石业有限公司逾期付款利息损失(以113,572.72元为基数，自2015年1月6日起计算至2017年8月22日止；以122,103.49元为基数，自2015年1月6日起计算至实际清偿之日止，利率均按中国人民银行同期贷款利率计付)；三、驳回原告上海品合石业有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5,531.50元，减半收取计2,765.75元，由原告上海品合石业有限公司负担1,394.75元，由被告浙江亚厦装饰股份有限公司负担1,371元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  沈月红人民陪审员  钟 荣人民陪审员  孙连华二〇一八年一月二十六日书 记 员  钱秋怡附：相关法律条文附：相关的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。二、《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。