广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤01民终22790号上诉人（原审原告）：李铁锋，男，1975年9月11日出生，汉族，住广东省广州市天河区。被上诉人（原审被告）：中交四航工程研究院有限公司，住所地广东省广州市海珠区前进路157号。法定代表人：王永平。委托代理人：林秋荣、熊建波，均为该司职员。上诉人李铁锋因劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市海珠区人民法院（2017）粤0105民初3381号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明：上诉人于2008年6月入职被上诉人处，双方签订了从2008年7月14日至2011年7月13日的劳动合同，合同期限届满后，双方再次签订从2011年7月14日至2017年7月13日的劳动合同。2014年度及2015年度上诉人的绩效考核均为D。上诉人2016年3月6日以电子邮件形式通知被上诉人，表示2016年3月7日至3月14日去北京看病，要求回来后补齐相关手续。上诉人于2016年3月7日至11日共5天没有上班，回来后没有补办相应的请假手续。2016年3月30日被上诉人向上诉人出具了解除劳动合同通知书，表示因上诉人2014年、2015年的绩效考核为D，2016年3月7日至11日未办理手续离岗，旷工5天，依据《中交四航工程研究院有限公司员工绩效考核指导办法》第三十一条、《劳动合同法》第四十条第二项、《四航局考勤、休假制度》第三十六条、《劳动合同法》第三十九条第二项等规定，被上诉人解除此前与你签订的劳动合同（合同期限：从2011年7月14日至2017年7月13日）。依照《劳动合同法》第四十条、第四十六条和第四十七条的规定，被上诉人支付给上诉人经济补偿金和额外一个月的工资，共90616.5元。上诉人于2016年3月30日签收该通知书。之后被上诉人支付给上诉人90616.5元。被上诉人于2016年4月8日向上诉人出具解除劳动合同证明书，被上诉人以上诉人严重违反用人单位的规章制度，及劳动者不能胜任工作为由，解除双方的劳动合同；解除劳动合同时间为2016年3月30日；补充说明：双方已履行完毕所有的劳动关系权利和义务，并保证不得提起任何权利主张。被上诉人在该证明书上签名确认。上诉人就本案的诉讼请求于2017年3月3日提出劳动仲裁，广州市劳动人事争议仲裁委员会以穗劳人仲案［2017］579号裁决书作出裁决：驳回上诉人全部的仲裁请求。上诉人对此不服，提出本案的诉讼。原审法院另查，被上诉人提供了《中交四航工程研究院有限公司员工绩效考核指导办法》，其中第三十一条，对于连续两年绩效考核被评定为D等级的员工，院有权依法解除劳动合同。被上诉人还提供其公司执行的其上级部门制定的《四航局考勤、休假制度》，其中第二十一条，员工请假，先由本人提出书面申请或填写请假单；如因特殊情况来不及办理请假手续，在返岗工作时出示有关证明，并于2天内补办请假手续。第二十九条，员工未办理休假手续或假期已满不续假、请假、续假未获批准，离岗时间按旷工处理。第三十六条，有下列行为之一的，属于严重违反劳动纪律，其中：1年内员工累计旷工达到3天；5天内未按规定办理休假手续的。原审法院认为：上诉人、被上诉人存在劳动关系，双方没有异议。工作期间，上诉人于2016年3月7日至11日共5天没有上班，虽然上诉人事前发邮件表示请假去北京看病，但上诉人回来后没有补办请假手续。上诉人认为事后补办了，但没有提供证据证明，故原审法院不予认可。上诉人的行为，根据《四航局考勤、休假制度》第二十一条、第二十九条、第三十六条，上诉人旷工5天，属于严重违反劳动纪律，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条（二）项的规定，被上诉人有权解除劳动合同，故上诉人认为被上诉人违法解除劳动合同，原审法院不予支持。上诉人据此主张的本案诉讼请求，原审法院予以驳回。另外，被上诉人向上诉人出具解除劳动合同证明书，虽然是被上诉人单方向上诉人出具的，但证明书内载明“双方已经履行完毕所有的劳动关系权利和义务，并保证不提起任何权利主张”，该内容属于双方的协议，上诉人在该证明书上签名确认，除表示收到该证明书外，同时也表示上诉人同意该协议的内容，因此，该协议对上诉人有约束力，故上诉人再提出本案诉讼，属于违反双方的约定，原审法院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回上诉人的诉讼请求。一审受理费10元，由上诉人负担。判后，上诉人李铁锋不服，向本院提起上诉称，一、一审判决对《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定的用人单位负举证责任理解有误，导致了对用人单位举证不能依法承担不利后果的误判。被上诉人提交的证据中2014年考核资料缺失，被上诉人解释为丢失；2015年考核资料涂改，被上诉人解释为计算错误；解除劳动合同依据的文件《四航局考勤、休假制度》系与本案无关的另一独立法人的文件，该文件与本案无关，被上诉人解释称解除劳动合同通知书中载明解除劳动合同依据的管理制度文件名称存在笔误。被上诉人提交的证据存在明显错误，应承担举证不能的不利后果。二、依据《广东省工资支付条例》第二十九条的规定，被上诉人解除劳动关系的决定被裁决撤销或者判决无效的，应当支付上诉人在被违法解除劳动关系期间的工资。综上，上诉人上诉请求：1、撤回原审判决，依法判决被上诉人单方面违法解除劳动合同，支持上诉人要求继续履行劳动合同的主张；2、判决被上诉人履行非法解除劳动合同之日起至判决生效之日期间上诉人的社保医保住房公积金等五险一金的缴纳责任，恢复上诉人的档案、户口到2008年入职后至2016年3月30日的状态；3、判决被上诉人向上诉人赔偿因非法解除劳动合同而导致的2016年3月31日至2017年3月2日期间11个月工资损失85932元；4、判决被上诉人向上诉人赔偿因本案审理期间工资损失101556元（自2017年3月3日起算，暂以13个月计，每月7812元，以具体判决、裁决生效之日为准）；5、以上请求金额共计187488元，继续履行劳动合同以恢复开通上诉人的OA邮箱为标志，本案诉讼费由被上诉人负担。被上诉人中交四航工程研究院有限公司答辩称不同意上诉人的上诉请求，具体答辩意见与一审答辩意见一致。二审期间，上诉人李铁锋向本院提交了以下九份证据：证据一、病休申请（2015年1月9日15:50:08），证据二、请及时完善请假手续（2015年2月3日13:54:50），证据三、工伤确认申请（2015年2月5日16:18：27），证据四、答复：工伤认定和异地就医的事宜（2015年2月6日11:11:44），拟证明考勤员系朱丽华，若手续欠缺，异地时会通过邮件、QQ催促，上诉人正常上班，只要口头说明就能解决问题，且上诉人向朱丽华邮件请假是常态。证据五、个人休假事件再次确认申请（2014年1月29日02：28:43），证据六、答复：个人休假事件再次确认申请（2014年1月29日09:35:01），证据七、关于李铁锋个人休假事件确认的申请（2012年5月3日14:56:08），证据八、就医申请（2013年4月1日01:54:02），证据九、请辞（2013年4月19日04:51:50），拟证明在休假问题上，上诉人与被上诉人存在极度不公平，因被上诉人的人手不足，上诉人连续六个春节在工地，无法获得合理的休息休假，被上诉人率先违反休假考勤制度，多次否决上诉人符合制度的休假申请。被上诉人质证称对上诉人提交的九份证据的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可，九份证据都是请假时间为2013年至2015年的证据，与本案无关。本院经审理，对原审判决查明的事实予以确认。本院认为，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，上诉人虽提交了部分证据，然而这些证据与本案缺乏关联性，不能充分证明上诉人的主张，故对上诉人的上诉请求，不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人李铁锋负担。本判决为终审判决。审判长 肖 凯审判员 陈瑞晖审判员 黄小迪二〇一八年一月二十五日书记员 冯晓雯姚菲