江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏05民终71号上诉人（原审被告）：昆山杰得恩电子有限公司，住所地江苏省昆山市周庄镇明通路99号，统一社会信用代码913205837628281891。法定代表人：MABILLWEI-HSIUNG，该公司执行董事。委托诉讼代理人：黄金珠，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴小轩，江苏王建华律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李强强，男，1988年2月2日出生，汉族，住河南省博爱县。上诉人昆山杰得恩电子有限公司（简称杰得恩公司）因与被上诉人李强强经济补偿金纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2017）苏0583民初15932号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。杰得恩公司上诉请求：撤销一审判决，上诉人不需支付被上诉人赔偿金24287.24元或发回重审；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实仅仅依据了仲裁裁决书、保证书、离职通知、庭审笔录，忽略、遗漏了劳动仲裁庭审笔录、手机监控视频、考勤记录、规章制度讨论签字及公告照片等证据，这些证据足以证明被上诉人存在解除公告中提到的严重违纪事实以及公司奖惩制度经过民主程序并公布的事实。一审法院认定事实以偏概全。关于程序违法，一审法院未依照上诉人的申请调取仲裁庭审笔录及报警和调查笔录，也未安排证人出庭作证。李强强答辩称：一审查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李强强向一审法院起诉请求：判令杰得恩公司撤销对李强强的开除除名决定并支付违法解除劳动合同的经济赔偿金24287.24元。一审法院认定事实：李强强于2015年8月6日入职杰得恩公司，岗位为保安，双方约定工资为基本工资加加班费。2017年6月6日李强强书写《保证书》一份，保证自2017年6月6日起不随意打电话（包括巡逻上厕所），手机放在小盒子里，跑步坚持两圈，遵守公司的规定。2017年6月10日下午，杰得恩公司发出公告，给予李强强开除处理，开除理由为：1、李强强到处散播公司谣言，造谣生事，欺负新同事，并利用多种手段把多个新来的保安吓走，更甚至私自撵走新来的保安。该行为违反公司《奖惩制度》第二章第4条F条款。2、李强强每次当班期间（夜班）躲到厕所玩手机，经公司发现并给予口头严重警告后仍我行我素，虽然减少到2-3次，但时间长度基本不变。该行为违反公司《保安规章制度》中的“上班不得玩手机”且屡教不改。3、2017年6月1日，公司发布修订好的保安规章制度，6月8日召开全体会议要求保安人员遵守并签字确认。李强强在开会后第二天就上班迟到，面对主管的询问毫无悔改之意，且态度恶劣，言语中顶撞主管，侮辱主管。该行为违反公司《奖惩制度》第二章第4条K条款“侮辱上级且情节严重”。李强强认为未看到过该公告，直至仲裁时才看到。2017年6月10日当天李强强书写《离职通知书》一份，内容为“本人李强强于2017年6月9日19:38分左右上班，迟到8分钟，此行为严重违反公司纪律，导致马总将我辞退，现根据公司要求作此离职报告，请公司尽快给我开好辞职证明、社保关系转移证明、失业金领取凭证，并尽快结清工资，本人将尽快办完手续之后离开”。杰得恩公司也于当天结算了李强强2017年5月、6月的工资并将《失业人员申领失业保险金申请表》及《退工备案登记表》交给李强强，其中《退工备案登记表》上勾选的解除劳动合同原因为“被开除、除名”。后李强强向仲裁委提起申诉，要求杰得恩公司支付违法解除劳动合同赔偿金24827.24元，支付2016年3月1日至2017年5月31日上午7:30-7:45分的加班工资1273.27元，支付未提前一个月通知解除的代通知金6071.81元。后该委于2017年8月21日作出裁决，驳回李强强全部申诉请求。李强强对该裁决不服，故诉至一审法院。一审另认定：杰得恩公司于2017年6月1日发布的《保安规章制度》第6条规定：上班时间不得对面聊天，不得打瞌睡，玩手机；第7条规定，上班不许迟到早退，如有急事可调班，但必须汇报……。2017年6月8日杰得恩公司出具《公告》一份，内容为“保安人员在工作期间，应严格遵守公司的各项规章制度，在工作期间，严禁睡觉、打瞌睡、玩手机，无故擅离职守、禁止做一切与工作无关的事情。如有违反，第一次给予严重警告，第二次视为自动离职……”。李强强对《保安规章制度》及《公告》均予以认可。上述事实，有仲裁裁决书、保证书、离职通知书及一审法院庭审笔录予以证实，一审法院依法予以认定。一审法院认为，劳动关系存续期间，劳动者和用人单位双方均应恪守劳动法律法规及劳动合同的约定，劳动者有勤勉尽职提供劳动的义务，用人单位解除劳动合同亦应合法审慎。本案中，杰得恩公司以李强强存在“到处散播公司谣言，造谣生事，欺负新同事；每次当班期间（夜班）躲到厕所玩手机且多次不改；迟到且面对主管毫不悔改且侮辱主管”等行为为由开除李强强，并让李强强自行书写《离职通知书》，但杰得恩公司未能就其开除李强强所依据的违纪事实提供充分证据予以佐证，现有证据仅能证实李强强存在迟到一次的违纪事实，且杰得恩公司未举证证实开除所依据的《奖惩制度》已经职工代表大会讨论通过并告知李强强，故一审法院认为杰得恩公司开除李强强在实体及程序上均欠缺正当性，李强强主张违法解除劳动合同的经济赔偿金应予以支持。关于李强强离职前月平均工资，李强强主张为6071.81元每月，并就此提供劳动合同解除前12个月工资明细表及工资条若干。杰得恩公司质证后对其真实性认可，但认为李强强提供的工资明细中2016年10月、11月、12月每个月发放的“奖金”5000元（发放时间为2016年11月至2017年1月），共计15000元并非李强强工资，是杰得恩公司发放给公司另一员工冯玖林的奖金，是冯玖林与李强强协商好通过李强强账户发放的。杰得恩公司就此向一审法院提供冯玖林证词一份。李强强不认可杰得恩公司上述陈述，对冯玖林证词也不认可，认为该15000元确系李强强工资。一审法院认为，虽杰得恩公司主张2016年10月至12月分三笔平均发放到李强强账户的15000元并非李强强本人工资或奖金，但杰得恩公司作为用人单位未能就此提供充分证据，故一审法院对杰得恩公司陈述依法不予采信。综上，一审法院依法对李强强离职前月平均工资6071.81元予以认定。结合李强强入职和离职时间，李强强主张杰得恩公司支付经济赔偿金24287.24元符合规定，一审法院依法予以认定。关于李强强要求杰得恩公司撤销对李强强的开除除名决定的主张，因李强强未就该项主张先行提起申诉，故一审法院依法不予理涉。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第八十七条之规定，判决：杰得恩公司于判决生效之日起十五日内支付李强强经济赔偿金24287.24元。如果未按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由杰得恩公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审认定事实与一审认定事实一致。本院认为，杰得恩公司以李强强“到处散播公司谣言，造谣生事，欺负新同事；每次当班期间（夜班）躲到厕所玩手机且多次不改；迟到且面对主管毫不悔改且侮辱主管”等行为，依据《奖惩制度》解除双方之间的劳动关系，杰得恩公司应对此承担举证责任。对于违纪事实，杰得恩公司提供的离职通知书、保证书等证据可以证明李强强存在未认真履行其保安职责的情形，但该过错程度并未达到足以解除双方劳动关系的程度，事实上杰得恩公司在李强强出现违纪行为后均未对其作出相应处罚，杰得恩公司的行为也说明李强强的违纪行为并未达到严重程度。对于解除劳动关系的制度依据《奖惩制度》，杰得恩公司虽提供了《公司规章制度》讨论签字表以证明《奖惩制度》通过了民主程序，但其中部分签字人员系在李强强离开之后入职的，即《奖惩制度》经过的民主程序系在李强强离职之后，并不能以此认定杰得恩公司做出解除决定时该《奖惩制度》符合法定民主程序的要求，该《奖惩制度》不能作为双方解除劳动关系的依据，杰得恩公司以此为据解除双方的劳动关系缺乏制度依据。杰得恩公司的上诉请求，不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人昆山杰得恩电子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 施 伟审判员 徐 辉审判员 王小丰二〇一八年一月二十九日书记员 张 韵