辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽02民终9533号上诉人（原审原告）：岳首东，男，1983年2月27日出生，汉族，无职业，住大连市甘井子区。被上诉人（原审被告）：百年人寿保险股份有限公司，住所地大连市沙河口区体坛路22号诺德大厦21、22、23层。法定代表人：ＸＸ生，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘相森，辽宁恒信律师事务所律师。上诉人岳首东因与被上诉人百年人寿保险股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服大连市沙河口区人民法院(2017)辽0204民初805号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人岳首东及被上诉人百年人寿保险股份有限公司的委托诉讼代理人刘相森参加诉讼。本案现已审理终结。岳首东上诉请求：一、请求撤销原审判决，并依法改判；二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人于2015年1月起在被上诉人处从事运营相关工作，被上诉人经常克扣工资，未按时足额支付工资及缴纳五险一金，并采用胁迫手段强迫劳动、强迫加班，拒不支付加班费等各项费用。在与公司沟通无果后，公司做出末位淘汰的决定。上诉人在一审中所提交的证据已提供原始载体并当庭展示。被上诉人所提供的劳动合同有明显涂改痕迹并且页面分散无法确定其真实性及完整性，提供的签到表无法确定与案件的关联性，提供的相关文件无法证明其真实性，提供的录像证据为公共场所的摄像头，被上诉人有意隐藏证据并予以否认。上诉人提出的回避申请并未被记入笔录。关于签订员工管理办法，根据相关的劳动法及劳动合同法的规定不属于法定公司规章制度形式，未经全体员工职工大会讨论。百年人寿保险股份有限公司辩称：不同意上诉人的上诉请求。同意原审判决的结果及原审法院所认定的事实及理由。原审判决作出之后，被上诉人已经按照原审判决的判决内容向上诉人支付了判决确定的工资及其他费用。岳首东向一审法院起诉请求：1.被告向原告支付未订立书面劳动合同赔偿金1元及双倍工资30800元；2.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金11200元；3.被告向原告支付在职期间克扣工资（2015年1月、2月、4月、5月、10月、2016年3月至11月）9053.27元及加倍赔偿金9053.27元；4.被告向原告支付同工同酬工资6600元；5.被告向原告支付2016年年终奖8000元；6.被告向原告支付平日延时加班费3034.35元及25%的经济补偿金758.98元及加倍赔偿金3034.35元；7.被告向原告支付休息日加班费1691.90元及25%的经济补偿金422.98元及加倍赔偿金1691.90元；8.被告向原告支付法定节假日加班费468.25元及25%的经济补偿金117.06元及加倍赔偿金468.25元；9.被告向原告支付2016年未休年休假工资1931.10元；10.被告向原告支付各项费用利息1元，逾期支付赔偿金1元，被告向原告赔礼道歉。一审法院认定事实：2015年1月14日，原、被告签订书面劳动合同，合同期限自2015年1月14日起至2018年1月13日止，原告在被告处从事专员工作。原告的工作岗位实行标准工时制。在薪酬待遇一节约定：“公司实施具有激励机制的薪酬制度，根据员工岗位、职级的不同设计符合该岗位、职级特点的薪酬结构及水平，为员工提供良好的薪酬待遇，实现公司和员工综合价值的最大化。”2015年1月及2月，原告的工资合并发放，扣除个人所得税22.75元。2016年3月至2016年9月，被告单位回访组绩效考核成绩显示，原告在上述期间工作达成值均处在其本组最后。其中2016年8月达成值为90,2016年9月达成值为14，而其本组其他工作人员达成值均在1000以上。2016年10月，被告单位通知原告参加培训，原告未参加。2016年10月回访组绩效考核成绩显示，原告工作达成值仅为1。2016年10月31日，被告单位人力资源部门向其工会提出与原告解除劳动的意见，被告单位工会反馈意见为同意，当日，被告通知原告，双方将于2016年11月末解除劳动合同关系。原告在被告处实际工作至2016年10月31日。2016年11月30日，被告向原告出具《解除劳动合同证明书》，以劳动者不能胜任工作，经培训或调整工作岗位仍不胜任为由，与原告解除劳动合同，该解除劳动合同证明书已向原告送达。被告单位制定的《百年人寿保险股份有限公司95542全国服务中心客服代表管理办法（版本号：V3.0）》规定，客服代表的薪酬由基本工资、绩效工资、岗位工资、夜班补助等构成，其中基本工资=固定工资*60%，固定工资由员工入职时加以确定，以后如遇公司调整，按照调整后的工资进行再计算。绩效奖金=固定工资*40%绩效比例。绩效奖金根据每个月的考核成绩进行计算。岗位工资根据员工的岗位职级进行设定，设定组长岗每人每月200元。夜班补助根据每月实际值班情况进行上报。每月绩效考核得分及绩效工资比例规定，绩效考核得分50分以下的，绩效工资比例为0%。客服代表年终奖金依据公司当年度奖励方案兑现，其中涉及：奖金基数：岗位工资和绩效工资两部分之和。绩效等级：依据公司“年度绩效考核办法”，客服代表岗单独排名组进行排名并划分等级。在职级调整标准部分规定：在评聘周期内，按半年度绩效考核成绩排名顺序及比例进行晋升，原则为逐级晋升。解除合同部分规定：评定周期内月考核成绩累计三次以上居本业务组别末位，解除劳动合同。在该管理办法的意见征集会议签到表上有原告签字，“有无意见”一栏填写为“无”。被告单位提供的2016年7月29日印发的《百年人寿保险股份有限公司总公司奖励方案（2016版）》规定，个人奖金与个人绩效分配系数相关，而考核等级为“待改进”的，绩效分配系数为0。此外，2016年12月31日前离司、离岗人员均不享受年度达成奖。2016年12月15日，原告向大连市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1.被告向原告支付2016年1月至2016年11月未订立劳动合同二倍工资30800元；2.被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金11200元；3.被告向原告支付2015年1月、2月、4月、5月、10月、2016年3月至11月克扣工资6950.97元；4.被告向原告支付2015年7月至2016年11月同工同酬工资4950元；5.被告向原告支付2016年年终奖5783.09元；6.被告向原告支付2015年1月至2016年11月平日延时加班费3034.35元及25%经济补偿金758.59元；7.被告向原告支付2015年1月至2016年10月周六日加班费3494.1元及25%经济补偿金873.53元；8.被告向原告支付2015年9月至2016年3月法定节假日加班费468.07元及25%经济补偿金117.02元；9.被告向原告支付2016年1月至11月未休年假工资1931.1元。2017年2月9日，大连市劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲终裁字[2016]第2168号仲裁裁决书，裁决：1.被告向原告支付2015年1月、2月、2016年7月至10月克扣工资共计1896.75元；2.被告向原告支付延时加班工资574元及25%经济补偿金144元；3.被告向原告支付休息日加班工资187元及25%经济补偿金47元；4.被告向原告支付带薪年休假工资749元；5.驳回原告其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决书不服，向本院提起诉讼。一审法院认为：关于原告要求被告支付未签订书面劳动合同赔偿金及双倍工资的诉讼请求，被告已提举了原、被告之间签订的书面劳动合同，该劳动合同上有原告的签名确认。虽然原告称签订合同时该劳动合同为空白合同，但并未提供证据予以证明，本院无法采信，故原告的该项诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，根据被告提供的其公司2016年3月至2016年9月回访组绩效考核成绩显示，原告在上述期间工作达成值均处在其本组最后。其2016年8月、9月达成值远远低于本组其他工作人员。因此被告单位认为原告不能胜任工作合理。2016年10月，被告单位通知原告参加培训，原告未参加。虽然原告称其一直在工位上等待，并没有工作人员为其培训。但原告承认已收到培训通知，却未到单位相关部门询问具体培训事宜，仅在工位等待，不符合常理。2016年10月回访组绩效考核成绩显示，原告工作达成值仅为1，被告单位以原告不能胜任工作且不参加培训为由与其解除劳动关系，符合法律规定。在解除劳动关系程序方面，被告与原告解除劳动关系已取得工会同意，并提前30日通知原告，且向原告实际送达了解除劳动合同通知书，程序合法。因此被告与原告解除劳动关系并未违反法律规定，对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付所克扣工资及加倍赔偿金的诉讼请求，原告未提供有效证据证明2015年4月、5月、10月及2016年3月至6月、9月、11月被告克扣原告工资事实的存在。依据被告提供的原告工资表，原告每月应发工资均高于大连市最低工资标准。但2015年1月及2月，因工资合并发放，产生的个人所得税22.75元被告单位应向原告支付。现劳动仲裁裁决被告向原告支付2015年1月、2月、2016年7月至10月克扣工资共计1896.75元，被告对该仲裁裁决书未提起诉讼，视为认可仲裁结果，故被告仍应向原告支付欠付工资1896.75元。关于原告要求被告支付加倍赔偿金的诉讼请求，缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告支付同工同酬工资的诉讼请求，原告提供了其与同事之间的网络聊天截图加以证明。首先，原告未提供该证据的原始载体，被告对该份证据的真实性不予认可。其次，该网络对话相对方身份无法核实。再次，被告公司员工工资调整与工作考核成绩相关联，因此相同岗位员工工资亦非统一调整。故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付2016年年终奖的诉讼请求，被告单位客服代表管理办法规定，客服代表年终奖金依据公司当年度奖励方案兑现，其中涉及：奖金基数：岗位工资和绩效工资两部分之和。绩效等级：依据公司“年度绩效考核办法”，客服代表岗单独排名组进行排名并划分等级。被告单位《百年人寿保险股份有限公司总公司奖励方案（2016版）》规定，个人奖金与个人绩效分配系数相关，而考核等级为“待改进”的，绩效分配系数为0。此外，2016年12月31日前离司、离岗人员均不享受年度达成奖。现被告单位以原告不能胜任工作而与其解除劳动合同关系，原告不符合取得2016年年终奖的条件，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告要求被告支付平日延时加班工资、周六日加班工资、法定节假日加班工资及25%经济补偿金和加倍赔偿金的诉讼请求，原告所述的参加扑克比赛、被告组织集体活动、体检、徒步大会等均非工作性质，不属于加班。原告所述被告单位通知可提前下班，但原告未提前下班的情形系正常工作时间在岗，不属于加班。此外，依据法律规定，劳动者主张加班工资，需举证证明加班事实的存在。现原告仅提举了电子邮件截图来证明其加班情况，并未提供电子邮件的原始载体，原告亦未提供证据证明被告掌握其加班事实存在的证据，被告对上述证据真实性不予认可，故无法确认原告在职期间的具体加班情况。现劳动仲裁裁决被告向原告支付延时加班工资574元及25%经济补偿金144元，休息日加班工资187元及25%经济补偿金47元，被告对仲裁裁决书未提起诉讼，视为认可该仲裁结果，本院予以确认。关于原告要求被告支付2016年未休年休假工资的诉讼请求，因原告认可其实际工作至2016年10月31日，而工资发放至2016年11月末，故2016年11月原告系带薪休息，休息时间已超过其当年度应休带薪年假天数，不符合要求支付未休带薪年休假工资的条件。现劳动仲裁裁决被告向原告支付带薪年休假工资749元，被告对仲裁裁决书未提起诉讼，视为认可该仲裁结果，本院予以确认。关于原告要求被告支付各项费用利息1元、逾期支付赔偿金1元，要求被告赔礼道歉的诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第八十五条、《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告百年人寿保险股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告岳首东支付欠付工资1896.75元；二、被告百年人寿保险股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告岳首东支付延时加班工资574元及25%经济补偿金144元、休息日加班工资187元及25%经济补偿金47元；三、被告百年人寿保险股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告岳首东支付2016年度带薪年休假工资749元；四、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。二审中，当事人没有提交新证据。对二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定的事实属实。本院认为，本案的争议焦点问题是上诉人与被上诉人之间是否是签订了书面劳动合同、被上诉人是否违法解除劳动合同、被上诉人是否拖欠上诉人工资及年终奖和加班工资、被上诉人是否存在不同工同酬的问题、是否未支付带薪年休假工资。上诉人与被上诉人于2015年1月14日签订了合同期限自2015年1月14日起至2018年1月13日止的书面劳动合同，上诉人主张其当时签订的是空白合同，其应负有举证责任，其无据证明其主张应承担举证不能的法律后果，对其要求被上诉人支付未签书面劳动合同双倍工资的请求，本院不予支持。关于被上诉人是否违法解除劳动合同的问题。本案现有证据可以认定上诉人存在不能胜任工作且不参加培训的事实，被上诉人解除与上诉人的劳动合同也不存在违法解除劳动合同的情形，因此原审法院认定被上诉人合法解除劳动合同并不支持上诉人的支付违法解除劳动合同赔偿金的请求并无不妥。关于同工同酬的问题。每个员工的入职时间、岗位、技能、业绩等各不相同，上诉人与被上诉人合同约定的工资及被上诉人的薪酬制度并无违法之处，对上诉人该主张本院不予支持。关于上诉人要求被上诉人支付拖欠工资及加班费的请求。原审法院综合本案的证据情况，认为被上诉人不存在拖欠上诉人工资的情况事实认定准确。上诉人主张参加扑克比赛、集体活动、体检、徒步大会等均非工作性质，不属于加班情形，其现有证据又不足以证明存在加班，应承担举证不能的法律后果。但原审鉴于仲裁裁决被上诉人支付2015年1月、2月、2016年7月至10月克扣工资共计1896.75元及延时加班工资574元及25%经济补偿金144元、休息日加班工资187元及25%经济补偿金47元而其未提起诉讼，视为认可仲裁结果，判令被上诉人支付工资1896.75元及延时加班工资574元及25%经济补偿金144元、休息日加班工资187元及25%经济补偿金47元适用法律正确。关于年终奖，按《百年人寿保险股份有限公司总公司奖励方案（2016版）》规定上诉人不符合享受年终奖的条件，对其该主张不予支持。关于2016年度带薪年休假工资，原审法院判决正确。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判；二审案件受理费10元，由上诉人岳首东承担。本判决为终审判决。审判长  车兆东审判员  曾国救审判员  梁 爽二〇一八年一月十日书记员  李 玲