湖北省云梦县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0923民初1600号原告：湖北云梦农村商业银行股份有限公司，住所地：湖北省云梦县城关镇楚王城大道187号。法定代表人：何进，该公司董事长。委托诉讼代理人：李幼国，男，该公司职员。委托诉讼代理人：胡德山，湖北睡虎律师事务所律师。被告：黄容容，女，1989年6月9日出生，汉族，湖北省云梦县人，住湖北省云梦县。被告：陈辉（���告黄容容的丈夫），男，1986年3月2日出生，汉族，湖北省云梦县人，住湖北省云梦县。被告：湖北新南洋房地产开发有限公司，住所地：湖北省云梦县城关镇梦泽大道20号。法定代表人：杨永胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：乔三林，男，该公司法务专员。原告湖北云梦农村商业银行股份有限公司（简称云梦农商行）与被告黄容容、陈辉、湖北新南洋房地产开发有限公司（简称新南洋公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2017年11月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告云梦农商行的委托诉讼代理人李幼国、胡德山及被告新南洋公司的委托诉讼代理人乔三林到庭参加诉讼，被告黄容容、陈辉经本院��票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云梦农商行向本院提出诉讼请求：1、依法确认云梦县农村信用合作联社与被告黄容容、陈辉及被告新南洋公司于2011年5月6日签订的编号为云联信用社2011年GA0131号《个人住房按揭借款合同》中的借款于2017年7月17日宣告提前到期有效；2、判令被告黄容容、陈辉立即共同返还原告借款171354.75元及支付利息[自2017年5月26日至2017年10月20日下欠的利息为3374.52元；剩余利息及罚息以借款171354.75元为基数，以利率（含罚息利率）按年利率7.35%（4.9%×（1+50%））计，自2017年10月21日起至借款付清之日止]，以及原告委托律师实现借款债权应支付的律师代理费5000元；3、判令被告新南洋公司立即将位于湖北省云梦县城关镇建设东路北侧南洋新城南洋春天3栋1单元6层602号房屋���《商品房预售抵押预告登记证》证号为鄂云房预城关字第××号）变更登记至被告黄容容和陈辉名下；在该房屋登记至被告黄容容、陈辉名下后，原告云梦农商行对该房屋以折价、变卖或者拍卖后所得价款有权在上述第二项借款债务范围内优先受偿；4、判决被告新南洋公司对上述第二项借款债务承担连带清偿责任。5、本案诉讼费、保全申请费由被告黄容容、陈辉和新南洋公司共同承担。事实与理由：2011年3月22日，被告新南洋公司与原云梦县农村信用合作联社（简称云梦信用联社）分别作为甲乙双方签订了一份编号为云梦联社个人业务部2011年04号《房屋按揭贷款业务合作协议》。协议约定，乙方（云梦信用联社）同意对购买甲方（被告新南洋公司）的“梦园新区一期”项目（简称合作项目）个人住房的购房人提供按揭贷款，甲方自愿为借款人提供阶段性连带责任保证；在乙方与购房人签订的借款合同生效后，甲方应协助办理房屋的抵押（预告）登记手续；预告登记之后，自能够进行不动产登记之日起三个月内协助办理正式登记；甲方就合作项目为购房人依借款合同所产生的债务提供阶段性连带责任保证；自借款合同生效之日起，至乙方取得购房人所购房屋的合法抵押权之日止，甲方为购房人的债务承担连带保证责任；因借款人或者甲方的原因导致乙方不能取得抵押权的，甲方应履行回购房屋的义务；甲方保证担保的范围为乙方与购房人的借款合同项下贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金以及诉讼费、律师费等乙方实现债权的一切费用；甲方在承担连带保证责任后，有权要求乙方配合其向购房人追偿；甲方在房屋竣工验收后三个月内必须协助乙方办理正式房屋抵押登记，否则乙方有权直接���甲方保证金账户中划款办理正式抵押登记手续；乙方向合作项目的全体购房人提供的贷款总额不超过34800万元，向单个购房人提供的贷款金额按乙方规定确定；乙方应按照借款合同的约定发放贷款，并按购房人的授权，将贷款通过购房人账户全额划转到甲方的售房款专户；在《房屋他项权证》未办妥之前，甲方同意为借款人（购房人）提供偿还贷款本息的阶段性连带责任保证，并在乙方指定账户上存入相当于全部按揭贷款余额5%的款项，作为履约保证金，未经乙方同意，甲方不得动用该款项。2011年5月3日，被告黄容容和陈辉夫妻二人与被告新南洋公司签订了一份合同编号为南洋2011-104号的《商品房买卖合同》。合同约定，买受人购买的商品房为南洋春天3栋1单元6层602号房；该商品房建筑面积111.73㎡，单价为2762.88元/㎡，总房款308697元。付款方式为：首付房款98697元，余款210000元申请办理银行按揭，贷款金额及年限以银行审批为准。2011年5月6日，被告黄容容和陈辉作为借款人、抵押人（甲方），被告新南洋公司作为保证人、开发商（丙方）与云梦信用联社作为贷款人、抵押权人（乙方）签订了一份编号为云联信用社2011年GA0131号的《个人住房按揭借款合同》。合同约定，借款种类为个人住房按揭借款；借款用途为向丙方购买位于云梦县城关镇建设东路南洋新城小区南洋春天3栋1单元6层602号商品房，总价款为人民币308697元，房屋建筑面积111.73㎡，合同编号为南洋2011-104；借款金额为21万元，期限为240个月，至2031年5月6日止，实际借款日与到期日以借款凭证为准；合同项下的借款利率执行月利率5.6667‰，如遇中国人民银行调整借款利率的，自基准利率调整后的次年1月1日起，按调整后相应期限档次的基准利率确定新的借款执行利率，不另行通知甲方和丙方；借款利息自实际提款日计算；提款方式：甲方不可撤销地授权乙方将全部借款通过甲方账户全额划转到丙方的售房款专户（账号：20×××10），以支付甲方在购房合同项下的款项；还款资金来源为甲方为其配偶工资收入；甲方从支用借款的次月开始，每月20日为还款日，首期还款日为2011年6月20日；双方商定采用等额本息还款法规定的方式归还借款本息；还款方式为自贷款发放之日起，甲方授权乙方按本合同约定的还本付息计划从甲方在乙方开立的结算户（账号：13×××18）中予以扣收，直至借款本息清偿之日止，账户资金不足以清偿当期借款本息时，乙方有权决定是否划收；乙方不划收的，该期全部借款本金作逾期处理；乙方划收的，不足部分作逾期处理。贷款的抵押担保：本合同项下的抵押物为甲方向丙方所购的住房，即本合同第二条所述的房屋；抵押担保的范围为本合同项下的全部借款本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、以及诉讼费、律师费等乙方实现债权的一切费用。丙方自愿为甲方提供阶段性连带责任担保，本合同签订之日起，至甲方取得权属证书，办妥正式的抵押登记并将有关抵押文件交乙方收执之日止，为甲方的债务承担连带责任保证；保证期间为本合同约定的甲方债务履行期满之日起二年；保证担保的范围为本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、以及诉讼费、律师费等乙方实现债权的一切费用。甲方的权利与义务：有权依本合同的约定获得相应的借款；应按合同的约定按期归还借款本息；通讯地址（如住址、联系电话等）发生变更，须在变更后7日内书面通知乙方，否则乙方依据原联系方式向甲方送达的法律文书均视为已经送达。乙方的权利与义务：有权从甲方和丙方的账户中扣收应付未付的借款本金、利息、罚息；有权按照本合同约定对抵押物进行处分，并获得优先受偿；按本合同约定时间及时发放贷款。丙方权利与义务：办妥正式的抵押登记并将有关抵押文件交乙方收执后，解除阶段性连带保证责任；在承担连带保证责任后，有权要求乙方配合其向甲方追偿；联系方式发生变更后7日内书面通知乙方，否则乙方依据原联系方式送达的法律文书均视为已经送达；在阶段性保证时间内，甲方违约时，及时履行保证责任。关于违约责任：甲方到期不偿还本合同项下借款本金的，乙方对逾期借款在本合同项下载明的利率水平上加收50%的罚息；对应付未付利息（含罚息），乙方依据中国人民银行的规定计收复利。发生下列情况之一时���乙方有权宣布借款提前到期，有权依法处分抵押物，有权要求未解除阶段性保证责任的丙方承担连带保证责任：甲方连续五期（含五期）或者累计八期未按期足额偿还借款本息或者相关费用的；甲方未按期归还贷款本息，自乙方发出催收通知书之日起30日内仍未清偿的；甲方卷入或者即将卷入重大的诉讼或者仲裁程序及其他法律纠纷，可能影响其偿债能力的。同日，被告黄容容、陈辉共同签署《授权转账付款授权书》，授权云梦信用联社根据双方合同中约定的还款本息金额自本人之活期账户内按月支付，并同意下述事项：授权云梦信用联社将贷款资金一次性转入售户单位的专户；同意云梦信用联社以代扣或者无折支取方式扣收贷款本息；云梦信用联社采取全额扣款方式，扣款当日（每月20日）若账户内无足够余额支付费用，应加收罚息；授权人在未还清贷款之前不���停止授权。云梦信用联社与被告黄容容、陈辉于2011年5月11日在云梦县住房保障和房屋管理局申请办理了商品房预售抵押预告登记手续，证号为：鄂云房预城关字第2011571号。2011年5月13日，云梦信用联社向被告黄容容、陈辉发放贷款210000元到被告黄容容的银行账户（13×××18）上，被告黄容容在收款后并在《借款凭证》上签字确认。2013年6月9日，云梦信用联社经中国银监会湖北监管局批准改制设立为湖北云梦农村商业银行股份有限公司（简称云梦农商行），原云梦信用联社债权债务由该行承继。被告黄容容、陈辉依约按月还本付息至2015年11月份，总计归还本金26465.29元，利息59703.91元。自2015年11月24日后，被告黄容容、陈辉未按照合同约定偿还借款本息。原告云���农商行多次催促被告黄容容、陈辉，后因被告黄容容、陈辉变更了联系电话且又不在新购房屋里居住，原告云梦农商行遂多次向被告新南洋公司催促履行保证人担保责任。2017年5月26日，原告云梦农商行从被告新南洋公司保证金账户上扣划了26899.04元，代为偿还被告黄容容、陈辉自2015年11月25日至2017年5月26日期间未还的借款本息26899.04元（本金12179.96元，利息及罚息14719.08元）。此后，被告黄容容、陈辉仍无法联系，也未按月偿还按揭贷款本息。2017年7月14日，原告云梦农商行向被告黄容容、陈辉和被告新南洋公司送达《贷款提前到期通知书》，原告云梦农商行鉴于借款人被告黄容容已累计19期未按期偿还借款本息，根据合同约定宣布合同项下贷款于2017年7月17日提前到期，要求其立即筹措资金归还该合同项下全部结欠本金171354.75元及利息。被告黄容容、陈辉自2017年5月26日至2017年10月20日期间未按约定偿还的借款本息为7054.5元（其中应还未还本金3679.98元，应付未付利息3374.52元）。2017年10月18日，原告云梦农商行为实现上述借款债权，与湖北睡虎律师事务所签订《委托代理合同》，委托该所律师代理提起诉讼，应支付律师代理费5000元。原告云梦农商行认为，借款合同签订后，云梦信用联社根据合同约定履行了发放贷款的义务，被告黄容容、陈辉未按合同约定按期足额偿还借款本息已累计23期，显属严重的民事违约行为，应承担相应法律责任，原告云梦农商行宣布贷款提前到期，解除借款合同，符合法律规定和合同约定。被告新南洋公司虽以保证金账户资金代偿18期（截止2017年5月26日）月供贷款本息26899.04元，对下欠借款本息未继续履行保证人代为偿还的保证责任，且至今未能办理涉案房屋的正式��押登记手续和将他项权利证书交付与原告云梦农商行，显属严重的民事违约行为，应承担其相应的法律责任。因此，原告云梦农商行要求被告新南洋公司立即将涉案房屋过户登记至被告黄容容、陈辉名下；在该房屋过户登记至被告黄容容、陈辉名下后，办理涉案房屋的正式抵押登记手续和将他项权利证书交付与原告云梦农商行，原告云梦农商行对处置该房屋所得价款在扣除过户登记所需税费后的余款，有权在上述借款债务范围内优先受偿。在涉案抵押房屋办妥正式抵押登记后并将正式抵押登记的他项权利证书交付原告云梦农商行之日前，被告新南洋公司对上述借款债务承担连带清偿责任；如正式抵押登记、他项权利证书未能办妥，则继续承担连带保证责任。是此，原告云梦农商行为维护其合法权益，特具状起诉至贵院，请依法判处。被告黄容容、陈辉在法定期限内未向本院提交书面答辩意见，亦未提交相关证据。被告新南洋公司辩称：（一）被告新南洋公司不承担对诉讼请求第二项下债务承担连带清偿责任。1、依据原告云梦农商行诉称的事实即2011年3月22日，被告新南洋公司与原告云梦农商行分别作为甲乙双方签订了《房屋按揭贷款业务合作协议》，协议约定：乙方同意对购房甲方的“梦圆新区一期”项目个人住房的购房人提供按揭贷款，甲方自愿为借款人提供阶段性连带责任保证。被告新南洋公司对原告云梦农商行该事实与理由没有任何异议，但事实与理由不足以支持原告云梦农商行的诉请第二项的诉求。2、原告云梦农商行的理由即《房屋按揭贷款业务合作协议》第三条在乙方与购房人签订的借款合同生效后，甲方应协助办理房屋的抵押（预告）登记手续。预告登记之后，自能够进行不动产登记之日起三个月内协助办理正式登记。被告新南洋公司对该约定，已诚信履行完毕，没有任何违约行为，原告云梦农商行因此要求支持被告新南洋公司承担诉请第二项的诉求，于法无据。3、原告云梦农商行的理由即《房屋按揭贷款业务合作协议》第五条甲方就合作项目为购房人依借款合同所产生的债务提供阶段性连带责任保证。自借款合同生效之日起至乙方取得购房人所购房屋的合法抵押权之日止，甲方为购房人的债务承担连带保证责任。因借款人或者甲方的原因导致乙方不能取得抵押权的，甲方应履行回购房屋的义务。该甲方与乙方约定的义务，被告新南洋公司已经履行完毕，其阶段性连带责任保证，自借款合同生效之日起至乙方取得购房人所购房屋的合法抵押权之日止，原告云梦农商行自取得预抵押后，其合法抵押权已经取得，该合法抵押权的取得不以登记或者备案为要件。合法抵押权的取得，只需要双方合意即可。由此可见，被告新南洋公司附条件、附期限的阶段性连带责任保证义务已经履行完毕，原告云梦农商行要求被告新南洋公司承担其诉请第二项的诉求也是于法无据的。4、原告云梦农商行理由即《房屋按揭贷款业务合作协议》第二十一条在《房屋他项权证》未办妥之前，甲方同意为借款人提供偿还贷款本息的阶段性连带责任保证，并在乙方指定的账户上存入相当于全部按揭贷款余额5%的款项，作为履约保证金，未经乙方同意，甲方不得动用该款项。被告新南洋公司对该约定，是依约履行，无违约之行为，其5%的履约保证金缴纳完毕，对该履约保证金也没有动用。原告云梦农商行据此理由要求被告新南洋公司承担其诉请第二项的诉求，���是于法无据的。5、原告云梦农商行与被告黄容容、陈辉提前解除《个人住房按揭借款合同》，因合同具有相对性，因被告黄容容、陈辉多次多期没有按照《个人按揭借款合同》履行还款义务，至此原告云梦农商行解除《个人住房按揭借款合同》要求偿还借款及利息，该行为与被告新南洋公司没有关系。不能因为他人的违约行为，而要求善意的被告新南洋公司承担其责任，是既没有约定依据也没有法定的依据。（二）、在《个人住房按揭贷款合同》中，被告新南洋公司作为丙方为被告黄容容、陈辉的借款承担阶段性连带责任担保。依据该合同第七条第二项约定“甲方在本合同生效后应和乙方共同到有关登记机关办理抵押登记手续。甲方所购房屋为期房的，应先办理预告登记手续。预告登记之后，必须自能够进行不动产登记之日起三个月内办理正式登记”，该约定已经明确说明，原告云梦农商行必须自能够进行不动产登记之日起三个月内办理正式登记，该约定是原告云梦农商行应履行的义务。该预告登记的房屋是与南洋春天三栋4单元601号与南洋新城一期三栋的业主丁新昌、方爱梅；南洋春天三栋2单元601号业主劳永平、李桃华是同栋楼，都是按揭贷款，并且是同期同批由原告云梦农商行放款，南洋新城一期三栋的业主丁新昌、方爱梅；南洋春天三栋2单元601号业主劳永平、李桃华分别于2013年8月16日，2012年12月26日办理完毕正式抵押登记。业主丁新昌、方爱梅房产证号20××19，他项证号20130470；业主劳永平、李桃华房产证号20××29，他项证号20120816.上述办理完毕正式登记的业主，足够说明了被告黄容容、陈辉所抵押的房屋是完全具备办理正式登记条件的。原告云梦农商行不履行“甲方在本合同��效后应和乙方共同到有关登记机关办理抵押登记手续。甲方所购住房为期房的，应先办理预告登记手续。预告登记之后，必须自能够进行不动产登记之日起三个月内办理正式登记”的义务，放任正式抵押权的未取得。要求被告新南洋公司承担原告云梦农商行不作为的义务造成的后果，是没有法律依据的。被告新南洋公司的阶段性连带责任保证因自能够进行不动产登记之日起免除。三、即使该房屋未办正式登记由被告新南洋公司造成的，抵押权是否已经合法取得，原告云梦农商行依据《个人住房按揭贷款合同》要求被告承担诉请第二项的连带清偿责任，也是违反法律规定的。依据《中华人民共和国担保法》第二十八条之规定“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任”。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃的范围内免除保证责任。该法律明文规定，显而易见，原告云梦农商行在未就担保物充分行使权利之前要求被告新南洋公司承担连带清偿责任，是于法无据的。综上所述，原告云梦农商行在未履行约定的义务，又没有充分行使担保物的权利下，要求被告新南洋公司承担造成的诉请第二项连带清偿责任，于事实不符，于法无据，为维护自身合法权益，望依法驳回原告云梦农商行的诉请。被告新南洋公司未向本院提交证据。原告云梦农商行围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织到庭的当事人进行了证据交换和质证，被告新南洋公司对原告云梦农商行提交的证据均无异议，上述证据客观、真实、合法，本院均予以确认并在卷佐证。根据当���人陈述和经审查确认的证据，本院认定本院查明的事实即为原告云梦农商行诉称的基本事实。另查明，被告黄容容和陈辉夫妻购买的被告新南洋公司南洋春天3栋1单元6层602号房，至今未办理所有权过户登记，被告黄容容和陈辉夫妻未取得该房屋的不动产权属证书。再查明，中国人民银行五年以上贷款基准年利率自2015年10月24日起调整为4.90%。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中所涉云梦信用联社与被告新南洋公司签订的《房屋按揭贷款业务合作协议》以及云梦信用联社与被告黄容容、陈辉、被告新南洋公司签订的《个人住房按揭借款合同》，主体适格，内容合法，意思表示真实，无违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人应全面履行合同约定义务。《个人住房按揭借款合同》签订后，云梦信用联社依约向被告黄容容发放贷款210000元，履行了出借义务。被告黄容容、陈辉应依约按期足额归还本息。被告黄容容、陈辉自2015年11月25日后再未依约按月偿还借款本息，其行为显属违约，依约应承担归还到期借款本金、利息、罚息及复利的违约责任。因云梦信用联社自2013年6月9日改制为原告云梦农商行，并由原告云梦农商行承继其原有的债权债务，故原告云梦农商行有权行使原云梦信用联社的合同权利，要求被告黄容容、陈辉履行归还借款本息的合同义务。关于原告云梦农商行要求确认《个人住房按揭借款合同》中的借款于2017年7月17日宣告提前到期有效，本院认为，依据《个人住房按揭借款合同》合同第十三条第六款的规定：“（六）发生以下情况之一时，乙方有权宣布借款提前到期……甲方连续五期（含五期）或者累计八期未按期足额偿还借款本息和相关费用……甲方发生其他可能影响其偿还债务能力的事件”，自2015年11月25日至2017年5月26日，被告黄容容、陈辉已累计18期未按期足额偿还借款本息，宣告借款提前到期的条件已经成就，原告云梦农商行通知被告黄容容、陈辉宣告借款于2017年7月17日提前到期系行使合同约定的提前还款请求权，能产生借款合同于2017年7月17日提前到期的法律效力，原告云梦农商行的第一项诉讼请求具有合同依据，本院依法予以支持。关于被告新南洋公司保证责任的问题，被告新南洋公司自愿为被告黄容容、陈辉向原告云梦农商行借款提供金钱质押担保和阶段性连带责任保证担保，在被告黄容容、陈辉不履行主债务时，被告新南洋公司作为出质人和连带责任保证人承担担保责任是设立质押及保证的应有之义，被告新南洋公司以其并无违约和过错为由主张不应承担还款责任的理由显然不能成立。阶段性连带责任保证担保目的是解决住房按揭贷款在贷款发放后，抵押手续办理之前分期还款的贷款到期不能偿还的风险问题。依据《个人住房按揭借款合同》第八条第一款规定：“（一）丙方自愿为甲方提供阶段性连带责任保证”及第十二条第一款规定：“办妥正式的抵押登记并将有关抵押文件交乙方收执后，解除阶段性连带保证责任”，即只有办理正式的抵押登记手续且将有关抵押文件交原告云梦农商行收执后，被告新南洋公司才能解除阶段性连带责任保证。但在实际履行过程中，被告黄容容、陈辉仅办理了商品房预售抵押预告登记，未办理正��抵押登记手续，而房屋抵押预告登记与抵押权设立登记具有不同的法律性质和法律效力，抵押权预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来设立抵押权的请求权，只是该请求权在一定时期具有排他效力，以阻却他人设立抵押权。依据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”之规定，虽然被告黄容容、陈辉于2011年5月11日办理商品房预售抵押预告登记，但至今依然未办理正式抵押登记，而该房屋抵押权应自办理抵押登记时设立，未办理的，抵押权未设立，即原告云梦农商行并不享有涉案房屋的抵押权。因此，被告新南洋公司主张合法抵押权的取得不以登记或者备案为要件，原告云梦农商行已���得抵押权，被告新南洋公司的保证责任已解除，以及原告云梦农商行未对担保物充分行使权利之前不得要求被告新南洋公司承担连带清偿责任的理由显然与法律规定不符，至于何种原因导致未办理抵押登记，均不构成被告新南洋公司免责的事由。故被告新南洋公司主张其应免除保证责任缺乏依据，本院依法不予采纳。同样，因对涉案房屋尚未取得抵押权，原告云梦农商行诉讼请求的第3项主张“在该房屋登记至被告黄容容、陈辉名下后，原告云梦农商行对该房屋以折价、变卖或者拍卖后所得价款有权在上述第二项借款债务范围内优先受偿”缺乏事实与法律依据，本院依法不予支持。关于原告云梦农商行请求被告新南洋公司立即将涉案房屋变更登记至被告黄容容、陈辉名下，本院认为，请求出卖人将房屋过户登记于买受人名下是房屋买卖合同中买受人的合同权利，原告云梦农商行并非房屋买卖合同的买受人，其作为房屋抵押合同的权利人仅有请求抵押人办理房屋抵押登记的合同权利。而且原告云梦农商行与被告新南洋公司及被告黄容容、陈辉三方签订的《个人住房按揭贷款合同》并未明确约定原告云梦农商行可代为行使买受人的上述权利。因此，根据合同的相对性原则，原告云梦农商行的上述请求缺乏合同依据，本院依法不予支持。关于原告云梦农商行委托律师实现借款债权而支付的律师代理费5000元是否由三被告共同承担，本院认为，委托律师代理诉讼并非民事诉讼所必需，除法律特别规定或当事人事先约定外，民事诉讼败诉方不应承担对方律师代理费。本案原告云梦农商行与被告黄容容、陈辉之间签订的借款合同作为主合同，未明确约定合同签订后因一方不履行合同义务导致诉讼而产生的律师代理费由违约方承担，即主债权范围不包括事后可能产生的律师代理费，原告云梦农商行要求被告黄容容、陈辉作为主债务人承担5000元律师代理费缺乏法律及合同依据，本院依法不予支持。《中华人民共和国担保法》第二十一条及第四十六条分别规定保证和抵押范围虽然包括实现债权的费用，也允许当事人约定保证和抵押的范围，但保证合同和抵押合同作为从合同的本质特征，决定了其担保范围不得超过主合同确定的主债权范围，超过主债权范围的，超过部分无效。虽然《房屋按揭贷款业务合作协议》及《个人住房按揭借款合同》分别约定了保证及抵押担保的范围均包括律师费，但主合同并未明确约定主债务范围包括律师费，因此，原告云梦农商行主张被告新南洋公司作为保证人、被告黄容容、陈辉作为抵押人应共同承担5000元律师代理费的诉讼请求本院不予支持。被告黄容容、陈辉经本院传票传唤，逾期未到庭应诉，不影响本院根据庭审查明的事实及经审查确认的证据对本案作出判决。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零四条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第九条、第二十条、第一百七十一条、第一百七十三条、第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、依法确认编号为云联信用社2011年GA0131号《个人住房按揭借款合同》中的借款于2017年7月17日提前到期；二、被告黄容容、陈辉应于本判决生效之日起十日内，偿还原告湖北云梦农村商业银行股份有限公司下欠借款171354.75元及支付自2017年5月26日至2017年10月20日利息3374.52元，并按年利率（含罚息利率）7.35%支付171354.75元为自2017年10月21日至付清之日的利息；三、被告湖北新南洋房地产开发有限公司对判决第二项债务承担连带清偿责任；被告湖北新南洋房地产开发有限公司在承担连带清偿责任后，有权就已清偿部分向被告黄容容、陈辉追偿。被告湖北新南洋房地产开发有限公司对原告湖北云梦农村商业银行股份有限公司已从被告湖北新南洋房地产开发有限公司保证金账户中扣划的26899.04元，有权向被告黄容容、陈辉追偿；四、驳回原告湖北云梦农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条第三款之规定，按照日万分之一点七五，另行支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3895元，由被告黄容容、陈辉、被告湖北新南洋房地产开发有限公司共同负担3787元，由原告湖北云梦农村商业银行股份有限公司负担108元，均限本判决生效之日交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  张学军人民陪审员  王斌华人民陪审员  万翠琴二〇一八年一月十七日书 记 员  杨雅怡附法律条款：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零四条办理贷款业务的金融机构贷款的利率，应当按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限确定。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《物权法》第二十条当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。第一百七十一条债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。第一百七十三条担保物权的��保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在���保证范围内承担保证责任。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。