湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘12民终1227号上诉人（原审被告）：怀化市食品行业协会，住所地湖南省怀化市鹤城区锦溪北路49号，组织机构代码：32953671-6。法定代表人：张西联，该协会会长。委托诉讼代理人：胡伟，湖南泰阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：肖文君，女，1991年3月1日出生，瑶族，住所地湖南省怀化市鹤城区，。委托诉讼代理人（特别授权）肖志久，男，1957年11月25日出生，汉族，住所地湖南省怀化市鹤城区，公民身份号码：，系肖文君的父亲。上诉人怀化市食品行业协会与被上诉人肖文君劳动争议一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初2204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月18日立案后，依法组成了合议庭审理了本案。本案现已审理终结。怀化市食品行业协会上诉请求：依法撤销一审判决第一项，并依法改判上诉人不支付被上诉人2016年8月病休假工资828元、2014年11月至2015年2月拖欠的工资1360元、效益工资（2015年度奖金）3515元，共计5703；2、依法撤销一审判决第二项，并依法改判上诉人不支付被上诉人解除劳动关系赔偿金11900元；判决本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人作出辞退肖文君的决定于法有据，一审法院认定上诉人违法解除劳动合同关系错误，上诉人不应支付赔偿金11900元。二、上诉人于2016年8月10日发放了肖文君2016年7月10日－8月10日的工资，虽然肖文君于2016年8月11日请产假，但其请假性质并不符合分娩前或分娩后的关于产假的规定，应属于保胎事假或其他事假，根据劳动报酬的定义，对于事假期间的工资上诉人有权不予发放。三、一审判决支付被上诉人2015年度效益工资（2015年度资金）3515元无事实及法律依据。四、一审法院判决上诉人支付被上诉人2014年11月至2015年2月拖欠工资1360元于事、于法无据。综上，请求二审法院依法纠正，公正审理。肖文君辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院维持原判。肖文君向一审法院起诉请求：1、裁决怀化市食品行业协会支付肖文君2016年8月1日至2016年9月9日的工资4804元；2、裁决怀化市食品行业协会支付肖文君2014年9月1日至2015年12月31日的拖欠工资8700元；3、裁决怀化市食品行业协会支付肖文君年休假加班（未休假）工资4212元；4、裁决怀化市食品行业协会支付肖文君解除劳动合同经济补偿金8500元；5、裁决怀化市食品行业协会支付肖文君违法解除劳动合同赔偿金3400元；6、裁决怀化市食品行业协会支付肖文君效益工资（2015年度奖金）3515元。一审法院认定事实：2014年9月1日，原告肖文君与被告怀化市食品行业协会签订《劳动合同书》，约定肖文君从事办公室岗位工作，每月工资3400元，合同期限自2014年9月1日起至2015年12月31日止。2014年12月，被告怀化市食品行业协会发文对协会工作人员工资定级，其中肖文君的工资按90%发放，其余部分由协会创收补发。原告肖文君自2014年11月至2015年2月每月领取工资3060元。2015年3月，怀化市食品行业协会发文调整工作人员工资，实行目标管理与实际创收奖励相结合的原则进行调整，其中肖文君的工资调整为每月2800元，协会每月工资发放日期定于下月10日。2016年1月1日，原告肖文君与被告怀化市食品行业协会续签《劳动合同书》，合同期限自2016年1月1日起至2017年12月31日止，肖文君继续从事办公室岗位工作，每月工资3400元。2016年8月12日，原告肖文君以怀孕保胎为由请假50天，并陆续移交财务工作。2016年9月2日，被告怀化市食品行业协会以“肖文君严重违反协会财务管理制度，利用职务，将协会公款14902元现金不按时入账，直至请保胎假办理工作移交时被发现才入账，给协会工作造成严重影响”为由辞退了肖文君。之后，原告肖文君向怀化市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求怀化市食品行业协会：1、支付2016年8月1日至2016年9月9日的工资4804元；2、支付2014年1月1日至2015年12月31日的拖欠工资8700元；3、支付年休假加班工资4212元；4、支付解除劳动合同经济补偿金8500元；5、支付违法解除劳动合同赔偿金3400元；6、支付效益工资3515元；7、缴纳2016年8月1日至2016年9月9日的养老保险、医疗保险、失业保险、生育保险、工伤保险金。2017年1月11日，怀化市劳动人事争议仲裁委员会作出怀劳人仲字（2016）第151号仲裁裁决书，裁决：1、怀化市食品行业协会支付肖文君一个月病假工资904元、拖欠工资1360元、年休假加班工资2329.60元、提成奖励3515元，共计8108.60元；2、怀化市食品行业协会支付肖文君解除劳动关系赔偿金11900元；3、驳回肖文君的其他仲裁申请。怀化市食品行业协会不服该仲裁裁决，于2017年2月21日向湖南省怀化市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决。2017年6月22日，湖南省怀化市中级人民法院作出（2017）湘12民特5号民事裁定书，以肖文君未向仲裁庭提供任何年休假加班的证据，仲裁无事实依据认定加班工资，属适用法律错误为由，撤销怀劳人仲字（2016）第151号仲裁裁决。原告肖文君遂就该劳动争议事项向一审法院提起诉讼。一审法院认为：被告怀化市食品行业协会与原告肖文君签订的两份《劳动合同书》系双方真实意思表示，双方成立劳动合同关系。根据合同约定，肖文君的岗位均为办公室工作，但从肖文君移交清单中可知肖文君一直从事财务工作，被告怀化市食品行业协会以肖文君严重违反财务规章制度，对协会公款14902元现金不按时入账，给协会工作造成严重影响为由辞退肖文君，因怀化市食品行业协会将不具有会计技术资格的肖文君安排从事财务工作，其主要责任在于怀化市食品行业协会，且怀化市食品行业协会的财务管理制度未对财务人员的备用金数额有明确约定，亦没有证据证明肖文君保存公款14902元现金行为给协会工作造成严重影响的事实，故对肖文君不能胜任原工作，怀化市食品行业协会应当调整肖文君的工作岗位，而不是直接辞退。怀化市食品行业协会违法解除与肖文君的劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动法》第八十七条之规定，被告怀化市食品行业协会应支付原告肖文君赔偿金12800元[（2800元×4+3400元×8）÷12×2年×2倍]，肖文君要求支付违法解除劳动经济补偿金合计11900元诉讼请求符合法律规定，一审法院予以支持。《湖南省工资支付监督管理办法》第二十二条规定“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在规定的医疗期内，用人单位应当按照国家和本省有关规定支付其病伤假工资或者疾病救济费。病伤假工资或者疾病救济费不得低于当地最低工资标准的80％”，原告肖文君因怀孕保胎请假，被告怀化市食品行业协会应支付肖文君2016年8月病休假工资828元（1035元×80%）。原、被告于2014年9月1日签订的《劳动合同书》约定月工资为3400元，原告肖文君在2014年11月至2015年2月期间领取工资3060元/月，工资表中备注暂发90%，且被告怀食协字（2014）4号《关于专职人员工资定级的报告》决定剩余10%由协会创收补发。2015年3月起，被告怀化市食品行业协会下文决定原告肖文君的工资调整为2800元/月，肖文君对此未持异议，故被告怀化市食品行业协会应支付原告肖文君扣发的工资1360元（340元×4个月）。原告肖文君诉请被告怀化市食品行业协会支付效益工资（2015年度奖金），虽然被告怀化市食品行业协会在2015年年终考核兑现奖罚问题的请示中没有明确结果，但怀食协字（2015）1号《2015年工作计划及管理目标》、协会会员发展会费提成的管理规定、协会2015年工作考核文件中均对工作人员的效益工资作了规定，对协会工作人员2015年工资实行目标管理与实际创收奖励相结合的原则，原告肖文君已完成目标考核，故被告怀化市食品行业协会应支付原告肖文君效益工资（2015年度奖金）3515元。《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定“单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”，可知带薪年休假是法律赋予劳动者的休息休假权，原告肖文君未能提供证据证实其未休年休假系被告怀化市食品行业协会因单位工作需要而未能安排其休假，故其要求支付年休假加班工资4212元的诉请与事实及法律规定不符，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第五条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告怀化市食品行业协会于本判决生效之日起10日内支付原告肖文君2016年8月病休假工资828元、2014年11月至2015年2月拖欠的工资1360元、效益工资（2015年度资金）3515元，共计5703元；二、被告怀化市食品行业协会于本判决生效之日起10日内支付原告肖文君解除劳动关系赔偿金11900元；三、驳回原告肖文君的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告怀化市食品行业协会负担。二审中，当事人均没有提交新的证据。本院二审查明的事实与一审判决所认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议。关于怀化市食品行业协会是否系违法解除劳动合同的问题。首先，怀化市食品行业协会上诉主张:肖文君对本案所涉14902元现金系侵占、挪用公款行为，一审法院将其认定为备用金并定性为保存错误。但怀化市食品行业协会未能提交充分证据证实其该主张，而从肖文君提交的微信记录来看，其在2016年8月3日时已与协会会计进行过对账，并将还有10000多元现金的情况告知了会计，且肖文君在2016年8月17日才完成办公室物品交接，在2016年9月5日才完成相关财务事项的交接，故从双方当事人提交的证据来看，一审法院将其定性为保存并无当。其次，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”怀化市食品行业协会以肖文君严重违反财务规章制度，对协会公款14902元现金不按时入账，给协会工作造成了严重影响为由辞退肖文君，怀化市食品行业协会应提供证据证实肖文君的行为严重违反了财务规章制度及其辞退肖文君符合法律规定，但其未能提供证据证实超过多长时间未入账属于未及时入账的行为以及肖文君将14902元现金保存了多长时间，亦未能提供证据证实其协会对备用金数额作出了明确规定，且未能提供证据证实其财务管理制度对严重违反财务规章制度的情形作出了规定、在劳动合同中对何为严重违反单位规章制度的情形作出过约定，故怀化市食品行业协会主张其辞退肖文君符合法律规定的理由不能成立，其应承担举证不能的不利后果；再次，根据怀化市食品行业协会财务管理制度的规定，协会财务须配备符合国家专业资格规定的会计人员和出纳人员，但肖文君应聘的系办公室工作人员，且不具有财务人员从业资格，故怀化市食品行业协会安排肖文君从事财务工作违反了其自己制定的制度，一审法院认为其应对肖文君不能胜任财务工作承担主要责任并无不当，其在肖文君不能胜任财务工作时，应将肖文君调整到办公室或者其他工作岗位，而不是直接将其予以辞退。综上，一审法院认为怀化市食品行业协会系违法解除劳动合同，从而对肖文君要求怀化市食品行业协会支付违法解除劳动合同经济赔偿金11900元的诉讼请求予以支持并无不当。肖文君因怀孕保胎请假，一审法院根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十二条规定，对肖文君要求支付2016年8月病休假工资828元（1035×80%）的诉讼请求予以支持并无不当。《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”根据怀化市食品行业协会与肖文君签订的《劳动合同书》的约定，肖文君的工资应为3400元每月，而肖文君2014年11月至2015年2月领取工资3060元/月（工资表中备注暂发90%），剩余10%怀化市食品行业协会在《关于专职人员工资定级的报告》中决定由协会创收补发，但双方当事人并未约定协会盈利才补发该部分工资，故一审法院认为怀化市食品行业协会应向肖文君支付所欠工资1360元（340元×4个月）处理恰当。肖文君要求怀化市食品行业协会支付效益工资（2015年度奖金）3515元，并提交了《关于年终考核兑现奖罚问题的请示》等证据来支持其主张，但肖文君提供的《关于年终考核兑现奖罚问题的请示》系未经协会领导批准执行的文件，且其也未能提供证据证实怀化市食品行业协会向其他工作人员发放了该效益工资（2015年度奖金），故其要求怀化市食品行业协会支付效益工资（2015年度奖金）3515元的理由不能成立，对其该请求应不予支持，一审法院对此处理不当，本院予以纠正。怀化市食品行业协会上诉请求不支付肖文君效益工资（2015年度奖金）3515元的理由成立，本院对其该上诉请求予以支持。综上所述，怀化市食品行业协会的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初2204号民事判决第二项及案件受理费负担部分；二、撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2017）湘1202民初2204号民事判决第一项、第三项；三、怀化市食品行业协会于本判决生效之日起10日内支付肖文君2016年8月病休假工资828元、2014年11月至2015年2月拖欠的工资1360元，共计2188元；四、驳回肖文君的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费用10元，由怀化市食品行业协会负担。本判决为终审判决。审 判 长 唐 琳审 判 员 舒易成审 判 员 武春毅二〇一八年一月三日法官 助理 尹 俊代理书记员 蒋金洲附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。