湖南省新邵县人民法院民 事 判 决 书(2017)湘0522民初1536号原告：肖丽华，又名肖金凤，女，1961年8月21日出生，汉族，新邵县人，住新邵县酿溪镇。原告：刘某某，女，2016年12月13日出生，白族，新邵县人，住新邵县酿溪镇。系肖丽华之孙女。法定代理人：刘父，男，1986年10月10日出生，汉族，新邵县人，住新邵县酿溪镇。系刘某某之父。法定代理人：刘母，女。1991年12月29日出生，白族，湖北省鹤峰县人，户籍所在地鹤峰县，现住新邵县酿溪镇。系刘某某之母。委托诉讼代理人：肖六中（特别授权），新邵县天仁法律服务所法律工作者。担任以上二原告之委托诉讼代理人。被告：朱其任，男，1974年4月23日出生，汉族，新邵县人，住新邵县寸石镇。被告：中国人寿财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司。地址：邵阳市大祥区三里桥敏州路***号。负责人：李拥军，该公司经理。委托诉讼代理人：尹娟（特别授权），湖南振威律师事务所律师。原告肖丽华、刘某某（以下简称肖丽华等二原告）与被告朱其任、中国人寿财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司（以下简称人寿财险邵阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年12月1日受理后，依法适用普通程序，由审判员何文娟担任审判长，与审判员刘次庄（主审）、人民陪审员陈冬梅组成合议庭，由助理审判员邓泰清担任法官助理，于2017年12月26日公开开庭进行了审理。原告肖丽华、原告刘某某之法定代理人刘母、肖丽华等二原告之特别授权委托诉讼代理人肖六中、被告朱其任、被告人寿财险邵阳公司之特别授权委托诉讼代理人尹娟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖丽华等二原告诉称，2017年2月19日，被告朱其任驾驶湘E××小车驶往新邵县酿溪镇汤仁社区5组路段时，将抱着刘某某横过马路的肖丽华撞倒致二人受伤。新邵县公安局交警大队认定朱其任负此次事故全部责任。原告肖丽华、刘某某受伤后即被送往正大邵阳骨伤科医院住院治疗。经司法鉴定，肖丽华右第3、4、5、6肋骨骨折和脑外伤后综合症，被评定为两处10级伤残。请求判令二被告赔偿原告肖丽华医药费及后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金以及财产损失等共计294889.79元；赔偿原告刘某某医药费、营养费、护理费、交通费、司法鉴定费以及精神损害抚慰金共计20182.75元。案件受理费由被告负担。为支持自己的诉讼请求，肖丽华等二原告在举证期限内向本院提交了以下证据：1、肖丽华、刘某某常住人口登记卡复印件，2、刘某某法定代理人刘父、刘母常住人口登记卡、身份证复印件，3、朱其任常住人口登记卡、行驶证、驾驶证复印件以及人寿财险邵阳公司注册信息复印件，以上3组证据拟证明原、被告主体资格及驾驶人驾驶资格、肇事车辆登记所有权人情况；4、交强险、第三者责任险保险单复印件，拟证明肇事车辆投保的情况；5、道路交通事故认定书，拟证明本次事故当事人责任划分的事实；6、邵阳市白云司法鉴定所（2017）临鉴字第418号、邵阳市博大司法鉴定所（2017）临鉴字第256号司法鉴定意见书共2份，邵阳市白云司法鉴定所（2017）临鉴字第421号司法鉴定意见书1份，拟证明肖丽华等二原告的伤残等级、护理期、营养期、后续治疗费的鉴定意见；7、刘丽华、刘某某住院病历资料，8、肖丽华医药费票据1份、刘某某医疗费票据5份，以上证据拟证明二原告治疗情况及医药费开支情况；9、肖丽华司法鉴定费票据10份及刘某某司法鉴定费票据2份，拟证明鉴定费开支情况；10、①新邵县酿溪镇人民政府请示报告，②新邵县人民政府新政函［2016］150号批复，③新邵县酿溪镇汤仁社区居委会证明，④新邵县生猪定点屠宰场证明，⑤新邵县酿溪镇新东社区居委会证明，⑥证人罗益群证言，⑦销售猪肉摊点、手推三轮车照片3张，以上证据拟证明原告肖丽华从2000年起常年在新邵县城从事生猪屠宰和猪肉销售，主要收入来源于城镇的事实；11、酿溪镇汤仁社区居委会证明及刘淑连身份证复印件，拟证明被抚养人的事实。休庭后，肖丽华等二原告在本院指定的期限内补强了以下证据：1、肖丽华最新户口簿原件及复印件；2、酿溪镇汤仁社区居委会办公地点照片3张，3、肖丽华住院三测单，以上证据拟证明肖丽华系居民家庭户，职业为“商业、服务人员”而非农、林、牧、渔业从业人员。其住院治疗期间没有挂床住院的事实。经质证，被告人寿财险邵阳公司对于原告肖丽华等二原告提交的证据1、2、3、4、5、11无异议；对证据6真实性无异议，但误工费只能计算至定残前一日，后续治疗费应待实际发生后另行主张权利；对证据7、8、9真实性无异议，但认为医药费应扣除15%非医保用药部分，鉴定费保险公司不赔偿；对证据10的真实性无异议，但认为原告未提交汤仁村改为社区已经落实，且原告土地己被征用属于失地人员的证据，故原告仍不能证明系城镇人员的事实。对于原告补强的证据，该公司质证无异议。经质证，被告朱其任对于肖丽华等二原告提交和补强的证据均无异议。被告人寿财险邵阳公司辩称，本案肇事车辆湘E××车在公司投保了交强险和保险金额为100万元的第三者责任险（不计免赔），公司愿意按照保险合同约定承担肖丽华等二原告相关损失的替代赔偿责任。但原告医药费应以就治医院出具的正式票据为准，且须扣除15%的非医保用药部分；后续治疗费应待实际发生后另行主张权利；住院伙食费只能按50元/天计算，因肖丽华住院的时间长，应提交医院三测单予以证明；营养费只能计算每天10-20元；误工费只能按农、林、牧、渔业标准计算至定残前一日；对肖丽华伤残等级鉴定予以认可，但残疾赔偿金只能按农村居民人均纯收入标准计算；精神损害抚慰金只能按每级2000-3000元标准计算；原告刘某某因未构成伤残等级，不能计算精神损害抚慰金；肖丽华财产损失须提交证据证明；司法鉴定费和诉讼费保险公司不赔偿。公司己为肖丽华预赔医药费40000元，应当在赔偿数额中予以抵扣。被告人寿财险邵阳公司向本院提交了医药费预付款详单复印件2份，拟证明己预赔肖丽华医药费40000元的事实。经质证，肖丽华等二原告及被告朱其任对上述证据均无异议。被告朱其任辩称，湘E××车在保险公司投保了交强险和第三者责任险，二原告的全部损失应由被告保险公司承担赔偿责任；非医保用药15%扣除比例过高，自己家庭困难，请求降低比例予以扣除；朱其任为二原告垫付了部分医药费，应由二原告从保险公司获得的赔偿款中予以返还。被告朱其任在举证期限内向本院提交了门诊医药费6份，拟证明自己为肖丽华等二原告垫付门诊治疗药费2950.71元的事实。经质证，肖丽华等二原告及被告人寿财险邵阳公司均无异议。本院经审查，对于肖丽华等二原告提交的证据1、2、3、4、5、11以及补强的证据，以及被告朱其任、人寿财险邵阳公司提交的证据，因相对方未提出异议，本院认定为有效证据，可以做为定案的依据；对于二原告提交的其余证据，因相对方提出了异议或部分异议，本院结合庭审调查、法庭辩论中查明的事实，根据证据的合法性、客观性和关联性做如下认定：对于证据6，因被告朱其任、人寿财险邵阳公司均未申请重新鉴定，故本院对于邵阳市白云司法鉴定所、邵阳市博大司法鉴定所的3份司法鉴定意见书予以认定；对于证据7、8、9，结合“三测单”，本院认定原告肖丽华未有挂床住院的事实，肖丽华的住院医药费为148833.31元，刘某某医药费（自垫部分）为397.75元；肖丽华二次司法鉴定费共计4647.48元；刘某某司法鉴定费708元；对于证据10，结合肖丽华休庭后补强的最新户口簿、酿溪镇汤仁社区居委会照片等证据，本院认为上述证据具有合法性和关联性，且与原件核对无误，故予以认定。根据采信的证据，经审理查明，2017年2月19日，被告朱其任驾驶湘E××小型轿车从邵阳市方向驶往新邵县寸石镇方向，19时许，驶至G207线新邵县酿溪镇汤仁社区5组路段时，将前方抱着其孙女（即原告刘某某）的原告肖丽华撞倒，造成肖丽华、刘某某两人受伤及湘E××小型轿车受损的道路交通事故。经新邵县公安局交通警察大队事故认定：“驾驶人朱其任承担此次事故的全部责任，行人肖丽华、刘某某不承担此次事故的责任。”事故发生后，肖丽华等二原告即被送往正大邵阳骨伤科医院住院或门诊治疗。其中，肖丽华经诊断为：“1、蛛网膜下腔出血、左颞叶脑挫伤；2、左额部硬膜下积液；3、右第3、4、5、6肋骨折、双下肺少许挫伤，双侧胸腔少量积液；4、骨盆骨折，左侧耻骨上下支骨折、左侧髋臼前柱骨折、骶骨左侧块骨折；5、腰5左侧横突骨折；6、左膝内侧副韧带部分性断裂、外侧副韧带损伤；7、左股骨、胫骨内、外髁骨髓挫伤，腓骨头骨折；8、左膝关节积液；9、左膝外侧盘状半月板，并前、后角II级退变；10、多处软组织挫擦伤；11、双额叶、左小脑半球小灶腔隙脑梗塞（右额叶叶病灶为陈旧性）；12、肝多发囊肿”。肖丽华在该院住院治疗至2017年2月19日共239天，共开支医药费149877.91元，（含门诊1044.60元），其中被告朱其任垫交55044.6元，被告人寿财险邵阳公司己预赔40000元（其中交强险限额赔偿10000元），其余54833.31元为原告肖丽华自行垫交。原告刘某某经该院及邵阳市中心医院门诊治疗，其中正大邵阳骨伤科医院CT（141689）示：“1、左顶骨骨质断裂，对位线可。”邵阳市中心医院门诊病历摘录示：“1、右顶骨骨折，右顶部头皮血肿；2、胸部CT平扫未见明显外伤征象；3、全腹部CT平扫未见明显异常改变。”共开支门诊检查费、治疗费2303.86元，其中被告朱其任垫交1906.11元，其余397.75元为刘某某法定代理人刘父、刘母自行垫交。2017年10月28日，原告肖丽华之伤经邵阳市白云司法鉴定所鉴定，意见为：“1、被鉴定人肖丽华因交通事故致右第3、4、5、5肋骨拆，目前己构成X（+）级伤残；2、被鉴定人因交通事故致颅脑损伤，己委托邵阳市博大司法鉴定所另行评定；3、自2017年10月28日起计算，后续医疗费预计2000元（含复查、脑康复、药物治疗等费用）；4、被鉴定人肖丽华因交通事故致面部色沉存留，后期整容费用预计6900元；5、自受伤之日起计算，误工270日，营养90日；6、伤后护理人数及护理时间凭医院有效证明为准”。2017年5月26日，原告肖丽华之脑外伤经邵阳市博大司法鉴定所鉴定，意见为“被鉴定人肖丽华目前患脑外伤后综合症……评定为拾级伤残。”2017年10月5日，原告刘某某之伤经邵阳市白云司法鉴定所鉴定，意见为：“1、被鉴定人刘某某此次交通事故伤目前无定残依据；2、被鉴定人临床治疗己终结，无需后续治疗费；3、自受伤之日起计算，壹人护理45日，营养45日。”原告肖丽华住院期间，前期一级护理15天，由其丈夫刘义芳与雇请的刘立芳等2人护理；后期二级护理期间由刘义芳1人护理。刘某某受伤后，由其母亲刘母1人护理。刘义芳系商业、服务人员；刘母系街舞培训教员。查明，原告肖丽华（曾用名肖金凤）系新邵县酿溪镇汤仁社区居委会4组居民，居民家庭户，最新《常住人口登记卡》上显示的职业为：“商业、服务人员。”2016年8月15日，经新邵县人民政府新政函［2016］150号复函批复：“同意撤销汤仁村村民委员会，设立汤仁社区居民委员会，原管辖范围不变。”肖丽华和其丈夫刘义芳从事屠宰业，自2000年起一直在新邵县酿溪镇新东社区原县卷烟厂家属宿舍门前与合伙人罗益群摆摊销售猪肉。其家庭水田旱土大部分已被征用，仅有少量菜地平时种些蔬菜，主要经济收入来源于在城镇从事的屠宰及猪肉销售。被告朱其任驾驶的湘E××小型轿车登记所有权人为朱其任，该车投保交强险和第三者责任险的事实与被告人寿财险邵阳公司辩称的事实一致。关于肖丽华等二原告因此次交通事故造成的人身损失，根据其诉讼请求和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之有关规定认定和计算。肖丽华的损失项目计算如下：1、医药费为158777.60元，其中：①住院和门诊医药费，根据原告肖丽华和被告朱其任提交的正式票据认定为149877.60元。在以上住院和门诊医药费中，被告人寿财险邵阳公司已预赔40000元，被告朱其任垫交55044.60元；②后续治疗费，采信邵阳市白云司法鉴定所鉴定意见认定为2000元；③后期整容费用，结合肖丽华现“面部色素存留”的伤情，采信司法鉴定意见认定为6900元；2、住院伙食补助费为11950元（50元×239天）；3、营养费，根据医嘱和原告的诉请，采信司法鉴定的营养期，按每日30元计算为2700（30元/天×90天）；4、误工费，按批发、零售业平均收入标准自受伤之日起计算至定残前一日为35435元（51530元/年÷365天×251天）；5、护理费，采信就治医院《诊断证明书》的医嘱意见，按居民服务业和其他服务业平均收入标准计算为32329元（46458元/年÷365天×15天×2人）+（46458元/年÷365天×224天×1人）；6、交通费，因原告住院时间长，本院认定本人及护理人员必要交通费为1800元；7、司法鉴定费，肖丽华己实际开支4647.48元；8、被抚养人生活费，肖丽华有1940年8月15日出生的母亲刘淑连1人，由5兄妹共同赡养，计算为2356元（21420元/年×5年×11%÷5人）；9、残疾赔偿金，根据肖丽华伤残等级，按受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算20年为68825元（31284元/年×20年×11%）；10、精神损害抚慰金，根据肖丽华构成2处10级伤残、脑外伤后综合症，面部色素存留后期需整容的伤情，且本人无过错的案情事实及原告诉请，本院认定6000元。原告肖丽华以上人身损失共计324820.08元。其中住院和门诊医药费149877.6元，交强险限额10000元以外139877.6元，经被告朱其任和人寿财险邵阳公司在庭审中协商一致，按10%扣除非医保用药部分，计13988元。原告刘某某的人身损失认定和计算为：1、医药费，根据正式票据认定为2303.86元；2、营养费，采信司法鉴定意见确定的营养期，按每日20元计算为900元（20元/天×45天）；3、护理费，采信司法鉴定确定的护理期，按居民服务和其他服务业收入标准计算为5727元（46458元/年÷365天×45天）；4、交通费，认定400元；5、司法鉴定费，刘某某实际开支708元。原告刘某某的人身损失共计10038.86元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。在庭审中，双方当事人争执的焦点是关于肖丽华等二原告的有关损失如何认定和计算。包括：1、肖丽华的残疾赔偿金和被抚养人生活费的计算标准。结合原告提交和补强的证据，参照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通安全伤亡如何计算赔偿费用的复函》（2006年4月3日［2005］民他字第25号）认定，原告肖丽华原系农业家庭户，村改社区后变更为居民家庭户。从2000年起一直在县城酿溪镇中心城区摆摊经商从事屠宰和猪肉销售，其主要收入来源于城镇。其经常居住地酿溪镇汤仁社区为城乡结合部，己由村改为社区纳入城区管理。户口本显示的职业为“商业、服务”人员而非农、林、牧、渔业人员，且其家庭田土大部分已被征用，其残疾赔偿金和被抚养人生活费可分别按城镇居民人均可支配收入和城镇居民人均消费性支出标准计算。故认为被告人寿财险邵阳公司关于上述两项损失只能按农村居民标准计算的辩请与客观事实不符，本院不予采纳；2、误工费，采信原告提交的证据10具有关联性的7份证据，结合肖丽华户口簿上载明的职业为“商业、服务人员”，按批发、零售业平均收入标准计算；3、后续治疗费和后期整容费，采信司法鉴定意见，因数额不大，为减少诉累，可在本案中一并处理；4、财产损失，虽然肖丽华在庭审中出示了其“天王”牌手表被此次交通事故损坏的实物，但未能提交该手表的购货发票及修理票据的证据，故本院不予认定；5、刘楚妮的精神损害抚慰金，原告诉请10000元，虽然原告在庭审中辩称刘某某因年幼受伤后通宵啼哭不止，给法定代理人造成了精神损害，但原告未能提交证明上述事实的证据材料，故本院不予支持。原告肖丽华的人身损失324820.08元，除去司法鉴定4647.48元和非医保用药扣除13988元后为306184.60元，应首先由被告人寿财险邵阳公司在交强险限额内赔偿医药费10000元（己赔付）；赔偿伤残项下损失110000元（已赔付30000元）。其余损失186184.6元，应由第三者责任险限额内赔付。司法鉴定4647.48元和非医保用药部分13988元共计18635.48元，按照保险合同约定应由被告朱其任赔偿。朱其任为肖丽华垫付的医药55044.60元，除去应赔偿的18635.48元后为36409.12元，应由肖丽华从保险赔偿公司获得的赔偿款中予以返还。原告刘某某的人身损失10038.86元，除去司法鉴定费708元后为9330.86元，应由被告人寿财险邵阳公司在第三者责任险限额内赔付。司法鉴定费708元，应由被告朱其任赔偿。朱其任为刘某某垫交的医药费1906.11元，抵除应赔偿的708元后为1198元，应由刘某某的法定代理人刘父、谷芬芳从保险理赔款中予以返还。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用和解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司在交强险限额内赔偿原告肖丽华医药费10000元（己赔付），赔偿伤残项下损失110000元（己赔付30000元），共计120000元。抵除己赔付的40000元后，还应赔偿80000元；二、由被告中国人寿财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司第三者责任险限额内赔偿原告肖丽华人身损失186184.60元；三、由被告中国人寿财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司第三者责任险限额内赔偿原告刘某某人身损失9330.86元；四、由被告朱其任一次性赔偿原告肖丽华医药费13988元、赔偿司法鉴定费4647.48元，以上共计18635.48元。（己付清）；五、由被告朱其任一次性赔偿原告刘某某司法鉴定费708元；（已付清）；六、驳回原告肖丽华的其他诉讼请求；七、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。本案受理费6026元，由被告朱其任负担。以上给付款项一、二项共计266184.6元，以及经刘某某的法定代理人刘父、谷芬芳与肖丽华书面协议同意将刘某某的赔偿款付至肖丽华帐户的三项共计9330.86元，以上总计275515.46元，限被告中国人寿财产保险股份有限公司邵阳市中心支公司在判决生效后10日内付清。其中支付肖丽华243934.46元（含退诉讼费）；支付朱其任31581元（含支付诉讼费）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 长  何文娟审 判 员  刘次庄人民陪审员  陈冬梅二〇一八年一月五日法官 助理  邓泰清代理书记员  陈爽爱附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用和解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。