湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)湘01民终7982号上诉人(原审被告）：陈某某，男，1970年11月5日出生，汉族，居民，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：寻拓，湖南纬地律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林某某，男，1976年8月22日出生，汉族，农民，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：林华根，湖南鼎忠律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁亚，湖南鼎忠律师事务所律师。原审被告：长沙乡村伙伴食品科技有限公司，住所地浏阳市关口街道道源湖村。法定代表人：钟启禄，董事长。原审被告：孔某某，男，1971年6月18日出生，汉族，农民，住湖南省浏阳市。原审第三人：浏阳市教育建筑工程公司，住所地浏阳市城东新村龙头湾。法定代表人张明，总经理。委托诉讼代理人：杨俊，湖南浏阳河律师事务所律师。上诉人陈某某因与被上诉人林某某、原审被告长沙乡村伙伴食品科技有限公司、孔某某、原审第三人浏阳市教育建筑工程公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（以下简称一审法院）（2017）湘0181民初996号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人陈某某上诉请求：撤销一审（2017）湘0181民初996号民事判决，依法改判。事实与理由：一、一审判决认定部分事实错误，判决缺乏依据。上诉人陈某某仅是该工程项目的现场施工总负责人，与第三人之间并非挂靠关系；另，被上诉人林某某受伤一审并没有证据证实其系方木条断裂导致其摔入基坑；一审判决根据司法鉴定意见认定被上诉人林某某为8级伤残是错误的。二、一审判决上诉人承担赔偿责任、责任划分及认定部分损失，缺乏事实与法律依据。三、一审判决适用法律、法规错误，一审判决适用的《村庄何集镇规划建设管理条例》已被《建筑法》所取代。四、一审判决存在程序违法，一审判决认定的各项损失大于当事人请求的损失。被上诉人林某某答辩如下：一、一审判决认定事实清楚，上诉人陈某某与第三人浏阳市教育建筑工程公司确系挂靠关系。林某某受伤过程一审已查明清楚，该方条事实上是由孔某某提供用于安装钢筋时放脚使用。另，一审的司法鉴定系上诉人陈某某与被上诉人林某某共同委托，在一审过程中，陈某某没有对司法鉴定表示反对，我方认为上诉人的理由不能成立。二、一审责任划分清楚，认定损失正确。三、一审判决适用的《村庄何集镇规划建设管理条例》并没有被《建筑法》所取代，一审法院不存在适用法律错误。四、被上诉人林某某在一审主张344465.76元，但最终仅支持了280000元，一审判决并没有超过林某某的诉讼主张，该判决合理、合法。原审被告长沙乡村伙伴食品科技有限公司答辩称：我公司跟原审第三人浏阳市教育建筑工程公司签订了合同，首先是跟陈自立签订草合同，后来再跟浏阳市教育建筑工程公司签定的正式合同，其他的我就不清楚。原审被告孔某某答辩称：1、我们的工资都是200元每天。2、我只是一个打工的，只包工，我喊林某某来做事，木方是用来固定钢筋的，不是让人踩的，还有这个工程本来是我们两个人合伙的，后来他出了事就按照300元每天计算。综上，请求二审法院重新认定。原审第三人浏阳市教育建筑工程公司答辩称：1、上诉人陈某某是涉案工程的实际施工人，教育建筑公司在本案中对林某某受伤的事实不存在任何过错，林某某与教育建筑公司没有任何关系，教育建筑公司不应承担连带责任及任何责任。2、关于林某某的损失，林某某作为一名从业多年的钢筋工，没有尽到合理的注意义务，明知木方不能踩，仍踩在木方上进行作业而导致受伤，应承担主要责任。3、关于林某某各项损失的计算问题，同意上诉人陈某某的意见，林某某残疾赔偿金的赔偿标准应当按照受伤时上一年度的人均收入进行计算，其工资亦应按照平均工资进行计算，平均工资不能明确的，应当以各行业职工平均工资的标准进行计算。而不应以一审认定的8630元作为误工费赔偿依据。林某某向一审法院请求：依法判决赔偿林某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失合计344465.76元。一审法院认定事实：陈某某系浏阳市教育建筑工程公司的员工。2016年6月6日，陈某某以浏阳市教育建筑工程公司（乙方）的名义与长沙乡村伙伴食品科技有限公司（甲方）签订《厂房建筑施工合同》，约定：工程名称为长沙乡村伙伴食品科技有限公司厂房工程，工程地点为浏阳市关口街道道源湖村，面积约为2000平方米，结算按竣工建筑面积。承包方式为包工包料，工期自2016年6月10日至2016年9月10日止。双方还就承包范围、结算方式、工程质量、职责、验收、违约责任等进行了约定。2016年6月8日，陈某某（甲方）与孔某某（乙方）签订了《钢筋工程制作安装劳务协议》，陈某某将长沙乡村伙伴食品科技有限公司厂房工程钢筋制作、安装劳务发包给孔某某，承包内容：厂房工程钢筋制作、安装劳务。承包方式：包工，按竣工面积每平方米45元。工期及季进度：2016年6月10日至2016年9月1日，具体进度应符合甲方要求。安全责任：乙方应按施工安全操作规范规程施工，如出现安全事故，由乙方负责，甲方协助处理其他事宜。孔某某分包了钢筋制作业务后，开始雇请林某某等人施工，林某某工资为每天300元。2016年6月18日，孔某某拿来方木条，林某某站在基坑上面由自己铺设好的方木条上织钢筋网的时候，因方木条断裂，导致林某某摔在两米多高的基坑里面而受伤。林某某受伤后被送至浏阳市人民医院住院治疗，2016年6月21日出院，住院4天，出院诊断：T12椎体爆裂性骨折。当天，林某某转至浏阳市骨伤科医院住院治疗，2016年7月6日出院，住院15天。出院诊断：胸12椎体爆裂性骨折。林某某用去医药费9824.52元，检查费66.8元。2016年10月19日，长沙市浏阳河司法鉴定所作出（2016）临鉴字第942号法医学司法鉴定意见书，其鉴定意见为：林某某胸12椎体爆裂性骨折内固定术后构成8级伤残；误工期为180日，护理期为90日，营养期为90日；后期医疗费为10000元左右，或以实际发生费用为准。林某某用去鉴定费1600元。2016年12月12日，林某某与陈某某委托湖南省湘雅司法鉴定中心进行鉴定。2016年12月14日，湖南省湘雅司法鉴定中心作出湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第1044号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：林某某T12骨折T11-L1内固定术后构成8级伤残，误工期为6个月，护理期为3个月，营养期为2个月，后期医疗费用约需15000元或按实际发生费用计算。另查明，1、林某某父亲林从德出生于1947年1月22日，生育有三个子女，即儿子林某某，长女林菊秋，次女林菊华。林某某夫妇生育有女儿林晓萱（2003年9月5日出生），儿子林海锋（2008年8月22日出生）。2、林某某从2014年8月7日起在湖南省永安建筑股份有限公司任钢筋班组技术员，此后在湖南大华建设工程有限公司浏阳碧桂园四号地块高层区项目经理部工作，月收入不少于8630元。3、林某某夫妇于2011年3月19日购买了景程大道B幢1724号房，建筑面积116.15平方米，从2011年12月开始，林某某夫妇及子女以及其父亲林从德开始居住该房屋。4、事故发生后陈某某支付林某某22000元。一审法院认为，公民的身体权、健康权受法律的保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入,造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。但是被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，孔某某雇请林某某为其工作，所以林某某系为孔某某提供劳务，是雇员，孔某某系接受劳务的一方，是雇主。林某某与孔某某系雇主与雇员之间形成劳务关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据林某某的诉求与双方的举证情况，一审法院依法核定林某某的各项损失如下：1、医药费。林某某受伤后用去医药费9824.52元，有医药费发票，一审法院予以确认；2、后期医疗费。根据湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第1044号，林某某后期医疗费用约需15000元或按实际发生费用计算。为减少诉累，一审法院确定后期医疗费为15000元；3、误工费。根据司法鉴定意见书，林某某误工期为6个月，故其误工时间一审法院确定为6个月。因林某某事发前一年从事钢筋班组技术工作，每月工资最少为8630元，故林某某误工费为51780元（8630元／月×6个月）；4、护理费。根据司法鉴定意见书，林某某护理期为3个月，故其护理时间一审法院确定为3个月，护理费按照本省2015年度居民服务业职工3541.17元/月计算，故其护理费为10623.51元（3541.17元/月×3个月）；4、住院伙食补助费。因林某某住院19天，住院伙食补助费按照每天60元计算，故其住院伙食补助费为1140元（19天×60元/天）；5、营养费。司法鉴定意见书，林某某的营养期为2个月，一审法院酌定营养费每天为20元，故营养费为1200元；6、交通费。尽管林某某未提供交通费票据，但是林某某治疗、鉴定等需要支付一定的费用，故一审法院酌定该费用为1000元；8、残疾赔偿金，因林某某居住在浏阳市香槟现代城小区，故应以本省2016年度城镇居民人均纯收入31284元计算基本残疾赔偿金，故其基本残疾赔偿金为187704元（31284元×20年×30%）。因林某某的父亲林某某、林某某的儿子林某某、长女林菊秋与次女林菊华均住在城镇，应按2016年度城镇居民人均消费性支出21420元计算被抚养人生活费，故被抚养人生活费为59976元〔（21420元／年×10年×30%÷3）＋（21420元／年×3年×30%÷2）＋（21420元／年×9年×30%÷2）〕。上述残疾赔偿金合计247680元；9、精神抚慰金。林某某在本次交通事故中受伤除造成物质损失外，其精神也受到一定损害，根据各方的过错程度、事故所造成的损害后果及本地平均生活水平等因素，一审法院酌定精神抚慰金为10000元；10、鉴定费。林某某用去鉴定费1600元有发票证实，一审法院予以支持。以上可以认定的损失合计349848.03元。国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条规定：承担村庄、集镇规划区内建设工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。本案中，长沙乡村伙伴食品科技有限公司与具有资质的浏阳市教育建筑工程公司签订了《厂房建筑施工合同》，实际施工人即陈某某又将该工程中的钢筋制作业务分包给没有相应资质的孔某某组织提供劳务进行钢筋制作。陈某某作为厂房建筑施工的实际总承包人，在本人无建筑资质的情形下，违法承包建筑工程，而这是《中华人民共和国建筑法》明确禁止的行为。另，陈某某将钢筋制作分包给没有施工资质的孔某某施工，又未对分包人即孔某某的安全生产条件尽安全监管责任，具有较大的过错，一审法院酌定陈某某承担50%的责任。孔某某作为雇主无资质组织施工，又未尽安全监管责任，应承担一定的责任，原审法院酌定孔某某承担30%的责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条的规定，以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。浏阳市教育建筑工程公司作为承包人，将工程转包给无建筑资质的个人即陈某某施工，按照法律规定，对此应承担连带赔偿责任。长沙乡村伙伴食品科技有限公司与具有资质的浏阳市教育建筑工程公司签订了《厂房建筑施工合同》，在本案中并无过错，不应该承担责任，林某某请求长沙乡村伙伴食品科技有限公司承担连带赔偿责任，于法无据，一审法院不予支持。林某某作为完全民事行为能力人，在织钢筋网的时候，忽视了自身安全，导致摔在两米多高的基坑里面而受伤，具有一定的过错，一审法院酌定林某某承担20%的责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条之规定，判决：一、林某某因人身受损造成的医药费、后期医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费等合计339848.03元，由陈某某赔偿170000元（已付22000元），由孔某某赔偿100000元；二、陈某某赔偿林某某精神抚慰金6000元，孔某某赔偿林某某精神抚慰金4000元；三、驳回林某某其余诉讼请求。上述（一）、（二）项，合计280000元，由浏阳市教育建筑工程公司对上述款项承担连带赔偿责任，由浏阳市教育建筑工程公司、陈某某、林某某在判决书生效后5日内履行完毕。本案受理费2022元，减半收取1011元，由陈某某负担611元，由孔某某负担400元。本案二审中，上诉人陈某某向本院提交了两份新证据，证据一、孔某某的职业技能岗位证书，拟证明孔某某具有钢筋工作业资格；证据二、浏阳市教育建筑工程公司出具的《工程管理人员和特种作业人员目标责任分解书》，拟证明陈某某系施工项目的安全员。本院组织各方当事人对该证据进行质证，并已记录在案。对陈某某提交的新证据，本院依法认证如下：对两份证据的真实性及合法性予以认定，对其关联性及能否达到其证明目的，本院将结合一、二审已查明的其他事实进行综合认定。本院二审查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，依据已查明事实，对本案争议焦点分析如下：一、林某某因本案事故所致损失的认定问题。关于误工费，一审法院根据林某某曾工作过的单位湖南大华建筑工程有限公司浏阳碧桂园四号地块高层区项目经理部及湖南省永安建筑股份有限公司博大雅苑项目部出具的工资收入证明，结合林某某鉴定意见中确定的误工天数计算误工费并无不当；关于精神抚慰金，一审法院结合林某某的伤残等级酌情认定精神抚慰金符合法律规定；关于后续治疗费，一审法院根据湘雅司鉴中心（2016）临鉴字第1044号关于后续治疗费的鉴定意见认定后续治疗费并无不当。二、本案各方当事人责任承担及责任比例的认定问题。本案中，长沙乡村伙伴食品科技有限公司将工程承包给具有建筑施工资质的浏阳市教育建筑工程公司，长沙乡村伙伴食品科技有限公司无过错，不应当承担责任；浏阳市教育建筑工程公司出借建筑资质给无建筑资质的陈某某，而在后续的施工过程中又未尽到相应的安全监管职责，应当承担相应的赔偿责任；陈某某作为厂房建筑施工的实际总承包人，在本人无建筑资质的情形下，违法承包建筑工程，而又将钢筋制作工程分包给没有施工资质的孔某某，应当承担相应的赔偿责任；孔某某作为直接的雇主，雇请林某某做事，又未尽到相应的监管职责，应当承担相应的赔偿责任；而林某某作为多年从事钢筋制作的熟练工，未尽到合理的注意义务，忽视自身安全，最终导致林某某摔伤的事故，应当承担自负一定的赔偿责任。综合上述事实，一审法院结合全案事实，综合各方当事人的过错，认定各主体之间的责任承担及责任比例并无不当，本院依法予以维持。三、关于本案的程序是否违法。经本院审查，一审法院在审理本案过程中，并不存在程序违法的情形，也不存在超诉讼请求进行判决的情形，对陈某某的该上诉理由本院依法不予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费2022元，由陈某某承担。本判决为终审判决。审判长  黄学里审判员  王晓虹审判员  张文欢二〇一八年一月四日书记员  王 静附相关法律法规：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。