江苏省泰州市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书(2017)苏12行赔终6号上诉人（原审原告）陈建国，男，汉族。委托代理人杨桂林，北京安博（上海）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）靖江市国土资源局，住所地靖江市阳光大道12号。法定代表人沙旭东，局长。参加诉讼负责人陈胜昌，副局长。委托代理人李静，江苏骥江律师事务所律师。上诉人陈建国因行政赔偿一案，不服泰州医药高新技术产业开发区人民法院(2017)苏1291行赔初2号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院查明，陈建国在靖江市江阴经济开发区迎江村翟盛圩13号有住宅一套和一定面积的自留地。2015年7月，陈建国以其自留地被靖江市吉祥寺非法侵占、涉嫌违法用地为由，向靖江市国土资源局（以下简称靖江市国土局）寄送举报信，要求靖江市国土局对靖江市吉祥寺进行查处。后陈建国因认为靖江市国土局未履行法定职责，于2016年4月25日向该院提起诉讼，该院经审理后作出（2016）苏1291行初101号行政判决，确认靖江市国土局拖延履行对靖江市吉祥寺违法用地行为进行查处之责任的行政行为违法。陈建国于2016年12月27日向靖江市国土局提出行政赔偿申请，要求靖江市国土局赔偿因违法行政行为造成的损失42250元，其中案件受理费50元、律师代理费12000元、误工费用6000元、差旅费6000元、证人出庭费用4200元、挖掘机现场处理四次的费用6000元、自留地无法收回耕作损失8000元。靖江市国土局认为陈建国申请赔偿的七项损失均不属于靖江市国土局在行使行政职权时所造成的损失，靖江市国土局对案外人靖江市吉祥寺作出行政处罚决定的行政行为并未损害陈建国的人身、财产权利，对因诉讼行为产生的损失应由法院判决确定承担主体，自留地无法耕种的损失应由实际侵权人赔偿，故根据《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《国家赔偿法》）第十三条、第十四条之规定于2017年2月4日作出靖国土决字[2017]1号不予行政赔偿决定。陈建国于2017年2月21日提起诉讼。请求：1.撤销靖江市国土局所作的靖国土决字[2017]1号不予行政赔偿决定；2.判令靖江市国土局赔偿陈建国经济损失计30250元（案件受理费50元、误工费用、差旅费12000元、证人出庭费用4200元、挖掘机现场处理四次的费用6000元、自留地无法收回耕作损失8000元）。原审法院认为，该案的争议焦点为：陈建国是否有法定应予赔偿的损失，靖江市国土局不作为与损失之间是否具有因果关系。针对陈建国的赔偿主张逐项评判如下：一、关于陈建国有关诉讼费、证人出庭费用的主张。陈建国要求靖江市国土局支付诉讼费50元，本院（2016）苏1291行初101号行政判决书中对该费用的承担已经作出了处理，上述判决已经发生法律效力，在靖江市国土局未主动履行的情况下，陈建国应通过强制执行的途径实现权利救济，其以行政赔偿的方式向靖江市国土局提出请求没有法律依据，法院不予支持。《中华人民共和国行政诉讼法》没有规定的，适用《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）的相关规定。《民事诉讼法》第七十四条规定，证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失，由败诉一方当事人负担。当事人申请证人作证的，由该当事人先行垫付；当事人没有申请，人民法院通知证人作证的，由人民法院先行垫付。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十八条规定，民事诉讼法第七十四条规定的证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用，按照机关事业单位工作人员差旅费用和补贴标准计算；误工损失按照国家上年度职工日平均工资标准计算。人民法院准许证人出庭作证申请的，应当通知申请人预缴证人出庭作证费用。陈建国申请证人出庭，应当在诉讼程序中向法院预交费用，经法院审核向证人支付，在作出裁判时结合判决结果来确定费用的承担主体。该案陈建国在行政诉讼阶段未按照法定程序缴纳费用、由法院审核、支付并最终确定承担主体，其通过行政赔偿的方式要求靖江市国土局支付费用没有法律依据，且其提供的证据不足以证明其实际支付相关费用，故法院对陈建国有关诉讼费和证人出庭费用的主张依法不予支持。二、关于陈建国差旅费、误工费、挖掘机现场处理费的主张。现陈建国所举发票等证据之真实性、关联性均难以确认，应由陈建国承担举证不能的后果；且陈建国该项主张中所列损失均不应认定为直接损失，故根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项确定的行政赔偿以直接损失为限的原则，本院对该项主张亦不予支持。三、关于陈建国主张的自留地无法及时收回、复耕损失。陈建国就该部分主张未提供任何证据予以证明，亦应由其承担举证不能的后果。综上，陈建国提出的行政赔偿请求没有证据予以证明或者不属于行政赔偿的范围，依法应予驳回。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条、第三十六条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条、第二十九条、第三十二条、第三十三条之规定，判决驳回陈建国的诉讼请求。上诉人陈建国上诉称：1、原审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误，依法应予撤销。原审法院已认为上诉人有“自留地”被“非法侵占”，并认定被上诉人拖延履职行为违法，上诉人的损失，应由被上诉人赔偿；2、上诉人的诉求有确实的事实根据和充分的法律依据，依法应予支持。上诉人的相关经济损失已实际发生，并有充分的证据证明，且该损失是由于被上诉人未依法及时履职所致。请求撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉求。被上诉人靖江市国土局辩称：1、上诉人请求赔偿诉讼费用以及证人出庭的费用，应当在原审法院作出的（2016）苏1291行初101号案件的一审行政审判过程中由法院来确定费用的承担主体，该部分费用不应当作为国家赔偿的费用；2、上诉人所诉的交通费、误工费等，《中华人民共和国国家赔偿法》规定，行政机关以及工作人员在行使职权时有侵犯财产权利的，受害人才有获得行政赔偿的权利。而本案，被上诉人没有对上诉人作出任何的具体行政行为，对靖江市吉祥寺作出的行政处罚行为并未损害上诉人的财产权利，该项请求不属于上诉人在行使行政职权时造成的损失，不属于国家赔偿的范围。3、原审法院作出的（2016）苏1291行初101号行政判决书，并未确认上诉人家的自留地被靖江市吉祥寺复平。该请求也不属于国家赔偿的范围。退一步讲，即使有损失，也应当由具体实施的主体来承担相应的责任而非被上诉人。综上，请求法院驳回上诉人的上诉请求。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点是上诉人的赔偿请求能否得到支持。本案，上诉人要求被上诉人赔偿的案件受理费50元、证人出庭费用4200元，该请求不属于行政赔偿的范围，一审法院对此已作出详尽的阐述，不再赘述，本院予以确认。关于误工费、差旅费12000元的问题，公民、法人或者其他组织请求行政赔偿的前提条件是其所主张的损害事实和违法行为之间有法律上的因果关系。上诉人提交的汽油费发票，工资证明，不足以证明被上诉人拖延履职行为对其造成了上述损失。关于挖掘机现场处理四次的费用6000元、自留地无法收回耕作损失8000元的问题，《最高人民法院关于公安机关不履行、拖延履行法定职责如何承担行政赔偿责任问题的答复》：公民、法人或者其他组织人身、财产损失系第三人行为造成的，应当由第三人承担民事侵权赔偿责任；第三人民事赔偿不足、无力承担赔偿责任或者下落不明的，应当根据公安机关不履行、拖延履行法定职责行为在损害发生过程和结果中所起的作用等因素，判决其承担相应的行政赔偿责任。本案中，上诉人请挖掘机将案外人靖江市吉祥寺堆放在其房子周边的土运走及自留地无法收回耕作的损失，系靖江市吉祥寺行为造成的，参照上述意见，上诉人如有损失，应先向靖江市吉祥寺主张权利。综上，上诉人的赔偿请求因不属于行政赔偿的范围、证据不足，条件不具备，不应得到支持，上诉人的上诉理由不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审案件受理费50元，由上诉人陈建国负担。本判决为终审判决。审判长  顾金才审判员  苏媛媛审判员  曹海霞二〇一八年一月三十日书记员  周雪琴附：本案适用法条《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。