云南省个旧市人民法院民 事 判 决 书(2017)云2501民初47号原告：巴加瑞，男，1967年10月7日生，汉族，曲靖市麒麟区农民，住该地。委托诉讼代理人：巴丽林（系原告巴加瑞之子），1994年4月6日生，汉族，昆明巨恒混凝土有限公司生产部副经理，住该地。代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：白忠贵，云南红河谷律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被告：李永珍，女，1974年1月4日生，汉族，农民，住曲靖市罗平县。被告：徐元果，男，1978年11月5日生，汉族，住曲靖市麒麟区。被告：云南景顺建设工程有限公司，住所地：昆明市金星小区金星花园综合楼1幢。法定代表人：冯小宾，该公司董事长。委托诉讼代理人：李红宁，云南衡炜律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原告巴加瑞与被告李永珍、徐元果、云南景顺建设工程有限公司（以下简称景顺公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告巴加瑞及其委托诉讼代理人巴丽林、白忠贵，被告景顺公司的委托诉讼代理人李红宁到庭参加诉讼。被告李永珍、徐元果经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。巴加瑞向本院提出诉讼请求：1.由三被告连带赔偿其医疗费16802.93元、误工费28800元、护理费14400元、交通费4715元、住院伙食补助费1300元、营养费4500元、鉴定费1300元、残疾赔偿金210984元、被扶养人生活费5464元、精神损害抚慰金20000元，共计308265.93元。2.诉讼费由被告承担。诉讼过程中原告变更第一项诉讼请求为：由三被告连带赔偿其医疗费16802.93元、误工费28800元、护理费14400元、交通费4715元、住院伙食补助费1300元、营养费4500元、鉴定费1300元、残疾赔偿金228888元、被扶养人生活费5864.8元、精神损害抚慰金20000元，共计326570.73元。事实和理由：2016年3月，原告经人介绍至被告李永珍负责的个旧卡房镇“个旧2014年非集连特地区农村公路建设项目”工地工作。该建设项目由个旧农村公路工程建设指挥部于2015年6月18日招标，被告景顺公司中标后将该项目分包给被告徐云果负责，被告徐云果又将该项目分包给被告李永珍。2016年5月26日晚上22时左右，原告在工地值班，因工友冯某工作失误造成原告腹部受伤，后被送往个旧市人民医院治疗，诊断为：1.腹部闭合性损伤；2.脾破裂；3.左上肢软组织擦挫伤；4.腹盆腔积液；5.左肾结石；6.轻度贫血；7.低蛋白血症；8.肝功能异常。住院治疗13天后，于2016年6月10日出院。2016年8月31日经曲靖市珠源司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为柒级。2016年9月30日，经云南天禹司法鉴定中心鉴定，原告误工期为120日，护理期为60日、营养期为90日。原告多次就赔偿事宜与三原告协商未果，故起诉来院。李永珍书面答辩称，第一，事故发生时只有原告和冯某在场，原告并无证据证明其系在提供劳务时受伤，且冯某操作的磨光机高度不可能导致原告脾脏受伤。第二，其系被告徐元果手下一个带班的人，不应该作为被告。第三，原告不应按城镇标准计算赔偿费用，费用计算也不尽合理。第四，其已为原告全额垫付医疗费，若原告确系在提供劳务过程中受伤，原告自身也应承担相应的责任。景顺公司辩称，第一，原告巴加瑞受伤原因不明，其并无证据证明系在提供劳务的过程中受伤，原告因自身过错致伤，应与雇主即被告李永珍各自承担过错责任。第二，原告无证据证明其在城镇居住且主要收入来源于城镇，故各项赔偿标准不应按城镇居民相关标准计算。第三，原告要求赔偿的医疗费、误工费、护理费、交通费等费用不符合法律规定。请求法院依法驳回原告诉讼请求。被告徐元果未作答辩。归纳原、被告的诉辩主张，双方争议的焦点问题是：1.三被告是否应承担赔偿责任？2.原告费用计算是否合理？当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对有争议的证据和事实，巴加瑞提交了以下证据：1.个旧市公安局人口基本信息查询表二份，证明被告李永珍、徐元果为完全民事行为能力人，是本案明确的被告。2.医疗费门诊收据六份、住院医疗费票据一份，证明原告因受伤花费医疗费16802.93元的事实。3.个旧市人民医院病情诊断证明书、彩色多普勒超声诊断报告单、出院证和出院记录各一份，证明原告受伤住院13天出院，医生建议全休2周的事实。4.曲靖市麒麟区越州镇和平村委会《证明》、云南建工第四建设有限公司《在外务工证明》、云南湘丰混凝土有限公司《在外务工证明》、昆明天盛居装饰工程有限公司《在外务工证明》、《证明》各一份，证明原告于2011年至2016年在外务工，工资收入为240元/天的事实。5.陪住证、工作证明、工资流水各一份，证明原告住院期间需2人陪护，以及陪护人员巴丽林工资收入为4200元/月的事实。6.通用定额发票、过路费、加油费发票73份，证明原告受伤住院其个人及必要陪护人员支出交通费4715元的事实。7.原告父亲巴吉生、母亲刘牙香身份证、户口簿复印件，曲靖市麒麟区越州镇和平村委会《证明》各一份，证明被扶养人身份信息，以及被扶养人共育有七个子女，其中一子已死亡的事实。8.曲靖珠源司法鉴定中心、云南天禹司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》各一份，鉴定费发票二份，证明原告巴加瑞本次损伤属柒级伤残，损伤误工期评定为120日、护理期60日、营养期90日，产生鉴定费用1300元的事实。9.《中标公告》复印件一份，证明个旧农村公路工程建设指挥部2015年6月18日招标，第三被告景顺公司中标的事实。10.证人冯某证言，证明原告系在提供劳务期间受伤以及原告受伤系冯某踩到水泥浆滑倒致其操作的用于收路面的磨光机失控飞出击打腹部所致。景顺公司提交以下证据：1.《协议书》、《安全生产合同书》各一份，证明其与被告徐元果达成协议，由被告徐元果分包“个旧2014年非集连特地区农村公路建设项目”，全部责任由徐元果承担。2.照片三张，证明原告所称致其受伤的磨光机高度不可能造成脾脏受伤。李永珍，徐元果未提交证据。经质证，被告景顺公司对原告提交的证据1、2、5及证据3中彩色多普勒超声诊断报告单、出院证和出院记录无异议。对证据3中病情诊断证明书持异议，认为其中部分病症系其自身疾病，与本案无关。对证据4不予认可。对证据6不予认可，认为票据中仅有部分系交通费。对证据7无异议。对证据8中曲靖珠源司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》及鉴定费发票二份无异议，对云南天禹司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》不予认可，认为该三期鉴定与伤残等级鉴定非同一鉴定机构作出，相互之间并无关联，故对原告的误工期、护理期、营养期均不予认可。对证据9无异议。对证据10的真实性无异议，认为能够证明证人操作机器系无证操作，违反安全规范，且其存在操作失误才致原告受伤。原告巴加瑞对被告景顺公司提交的证据1的真实性无异议，对证明目的不予认可，认为被告景顺公司与被告徐元果之间的免责约定不合法。对证据2不予认可，认为照片上的机器与致原告受伤的机器并非同一台。被告李永珍、徐元果经本院公告送达开庭传票，公告期限届满后，未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。针对以上证据，本院认为，原告提交的证据1、3、7客观真实，与本案具有关联性，证据1能够证明被告李永珍、被告徐元果诉讼主体资格；证据3能证明原告受伤住院13天后出院，医生建议全休2周的事实；证据7能证明原告父亲巴吉生、母亲刘牙香需人抚养以及共有六个抚养人的事实；予以采信。证据2客观真实，但在庭审中原告及被告景顺公司均认可医疗费16802.93元已由被告李永珍预交，在赔偿金额中应予以抵扣。证据4，因原告未能提交劳动合同及工资发放流水或名册予以佐证，不能证明原告收入情况，不予采信。证据5客观真实，但未能提交护理人员巴丽林因护理造成工资收入减少的证据，且巴丽林在庭审中承认在护理期间并未造成工资收入减少，故对护理人员之一巴丽林的护理费不予支持，本院仅支持原告妻子李树仙护理费。证据6，无法证实该费用均系原告受伤后支出，且原告也未能一一说明，不予采信。证据8系正规机构作出，被告景顺公司不申请重新鉴定，该证据客观真实，来源合法，能够证明原告伤情为柒级伤残，经鉴定误工期评定为120日、护理期60日、营养期90日，产生鉴定费用1300元的事实，予以采信。证据9能够证明个旧农村公路工程建设指挥部2015年6月18日招标，被告景顺公司中标的事实，予以采信。证据10客观真实，且被告景顺公司对证人证言无异议，能够证明原告受伤原因系其在为被告李永珍提供劳务期间，因证人冯某工作失误导致操作机器失控飞出击打腹部所致，予以采信。被告提交的证据1客观真实，能够证明被告顺公司与被告徐元果达成协议，由被告徐元果分包“个旧2014年非集连特地区农村公路工程卡房片区建设项目”，双方就各自的权利义务作出约定，予以采信，但“因安全管理不到位发生安全事故，所有责任和损失由徐元果负责”系内部约定，该约定不能对抗原告。证据2不能达到其证明目的，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告景顺公司于2015年6月18日中标“个旧2014年非集连特地区农村公路项目”，后该公司与被告徐元果签订《施工班组协议书》及《安全生产合同书》，约定被告景顺公司将卡房片区建设项目发包给被告徐元果，被告徐元果又将卡房片区部分项目分包给被告李永珍。原告巴加瑞系被告李永珍雇佣的工人，2016年5月26日22时许，原告与工友冯某一起工作过程中，因冯某踩到路面的水泥浆滑倒致其操作的磨光机飞出，击打到原告腹部致原告受伤，后被送往个旧市人民医院治疗，经诊断为：1.腹部闭合性损伤；2.脾破裂；3.左上肢软组织擦挫伤；4.腹盆腔积液；5.左肾结石；6.轻度贫血；7.低蛋白血症；8.肝功能异常。住院治疗13天后，原告于2016年6月10日出院，医生建议全休2周。被告李永珍为原告全额垫付医疗费16802.93元。2016年8月31日，经曲靖珠源司法鉴定中心鉴定，原告伤残等级为柒级。2016年9月30日，经云南天禹司法鉴定中心鉴定，原告误工期为120天、护理期为60天、营养期为90天。2017年6月19日，被告李永珍向本院申请对原告伤残等级及误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，鉴定机构受理后，因被告李永珍经通知未到场配合鉴定工作，该鉴定无法进行而被退回。另查明，原告父亲巴吉生于1935年9月12日生、母亲刘牙香于1938年9月12日生，其二人均系曲靖市越州镇和平村委会陈官营村农民，包括原告在内共有7个子女，其中一子巴所明已死亡。被告李永珍、徐元果均无道路施工及用工资质。原告因此次损伤造成的损失为：医疗费16802.93元、误工费12000元、护理费6000元、交通费800元、住院伙食补助费1300元、营养费2700元、残疾赔偿金77047.33元（含被扶养人生活费4887.33元）、鉴定费1300元，共计117950.26元，扣除李永珍已支付的医疗费16802.93元，实际损失为101147.33元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。本案中，原告巴加瑞系被告李永珍的雇员，其在提供劳务的过程中受伤，雇主暨被告李永珍应承担赔偿责任。被告景顺公司作为工程总承包人，将工程分包给不具备任何资质的被告徐元果，被告徐元果又将工程劳务分包给不具有资质的李永珍，被告景顺公司与被告徐元果应当与被告李永珍承担连带赔偿责任。被告景顺公司、李永珍的辩解无事实和法律依据，本院不予采纳。原告巴加瑞的合理损失为，医疗费16802.93元（含住院医疗费16368.17元、门诊医疗费434.76元）系实际产生且有证据证实，予以支持；因原告提交的据未能证明其近三年工资收入情况，误工费本院酌定为100元/天，按误工期120天计算，误工费为12000元（100元/天×120天）；因原告在庭审中陈述护理人员之一巴丽林并未因护理造成工资收入减少，故巴丽林的护理费不予支持，本院仅支持另一护理人员李树仙护理费，因原告未能提交护理人员李树仙误工及收入证明，护理费本院酌定为100元/天，护理期60天，护理费为6000元（100元/天×60天）；交通费根据原告伤情及住院天数，本院酌定为800元；住院伙食补助费按云南省国家机关、事业单位工作人员出差补助开支标准每天100元计算，即1300元（13天×100元/天）；营养费根据原告伤情酌定为30元/天，营养期90天，即2700元（90天×30元/天）；残疾赔偿金，因原告未能提交有效证据证明其在城镇生活、工作满一年的事实，应按农村居民标准计算，参照2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准，计算为72160元（9020元×20年×0.4）；被扶养人生活费，因二个被扶养人均年满75周岁，赔偿年限应按五年计算，且二被扶养人有六个子女，根据2016年农村居民人均全年生活消费支出，计算为4887.33元（7331元×5年×0.4÷6人×2人），残疾赔偿金合计为77047.33元；鉴定费1300元有票据证实，予以支持；精神损害抚慰金无事实和法律依据，不予支持；以上费用共计117950.26元。医疗费16802.93元已由被告李永珍支付，本院不予支持，原告实际损失为101147.33元。综上，原告的主张不尽合理，本院不予全部支持。被告李永珍、徐元果经公告送达开庭传票，公告期届满后，未到庭参加诉讼，依法应予缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、由被告李永珍于判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告巴加瑞误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费共计101147.33元。二、由被告徐元果、云南景顺建设工程有限公司对原告巴加瑞的上述经济损失承担连带赔偿责任。三、驳回原告巴加瑞的其他诉讼请求。如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6198元，公告费900元，合计7098元，由原告巴加瑞负担5177元，由被告李永珍、被告徐元果、被告云南景顺建设工程有限公司负担1921元（该款原告已预交，由被告在给付案款时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判长  桂传毅审判员  谢红梅审判员  时 代二〇一八年一月二十二日书记员  王菲菲