辽宁省葫芦岛市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽14民初9号原告：杨清明。委托诉讼代理人：杨清乐，辽宁杨威律师事务所律师。委托诉讼代理人：董艳华。被告：朝阳宏文投资有限公司。法定代表人：汪国森，该公司经理。委托诉讼代理人：崔文柱。委托诉讼代理人：彭逸轩，北京市炜衡律师事务所律师。被告：锡林郭勒盟锡林浩特煤矿。法定代表人：李文书，该矿矿长。委托诉讼代理人：苑玉君。被告：汪国金。委托诉讼代理人：苑玉君。原告杨清明诉被告朝阳宏文投资有限公司（以下简称朝阳宏文公司）、锡林郭勒盟锡林浩���煤矿（以下简称锡林浩特煤矿）、汪国金合同纠纷一案，本院于2016年2月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨清明的委托诉讼代理人杨清乐、董艳华，被告朝阳宏文公司的委托诉讼代理人崔文柱、彭逸轩，被告锡林浩特煤矿、汪国金的共同委托诉讼代理人苑玉君到庭参加了诉讼。在审理过程中，朝阳宏文公司在答辩期内提出管辖权异议，本院依法裁定驳回管辖权异议申请。朝阳宏文公司不服该裁定上诉至辽宁省高级人民法院，辽宁省高级人民法院驳回上诉，维持原裁定。2017年6月5日杨清明申请增加诉讼请求、申请法院调取证据、重新开庭审理。本案现已审理终结。杨清明向本院提出诉讼请求：一、判令朝阳宏文公司给付违约金6000万元；二、锡林浩特煤矿、汪国金对该违约金承担连带给付责任。由朝阳宏文公司、锡林浩特煤矿、��国金承担律师费、仲裁费和诉讼费用。事实和理由：2007年6月24日，杨清明与朝阳宏文公司签订《合作协议书》，约定，杨清明向内蒙古锡林矿业投资有限公司投资一亿元，取得锡林矿业投资有限公司30％的股权。协议还约定，杨清明将人民币6000万元打入朝阳宏文公司账户，作为定金。如果朝阳宏文公司违约，双倍返还该定金。杨清明依照协议将6000万元打入朝阳宏文公司账户，并在之后向朝阳宏文公司投资和借款1.45亿元。但是朝阳宏文公司违约。2007年9月19日，杨清明与朝阳宏文公司、锡林浩特煤矿、汪国金在葫芦岛市连山区签订了《终止合作协议书》。《终止合作协议书》约定，朝阳宏文公司在2007年11月15日之前，支付没有返还给杨清明的款项和赔偿款共计3530万元。如果逾期支付前述款项，朝阳宏文公司承担违约金6000万元。锡林浩特煤矿、汪国金对该协议中的款项给付和违约金承担连带保证责任。朝阳宏文公司没有在约定的时间之前全部付清协议约定的3530万元款项。杨清明依照协议中的仲裁条款，提请葫芦岛仲裁委员会仲裁。2014年2月15日，葫芦岛仲裁委员会做出裁决，裁决朝阳宏文公司给付杨清明违约金7500万元。锡林煤矿、汪国金和刘建承担连带责任。该裁决书在申请朝阳市中级人民法院执行时，朝阳市中级人民法院以执行该裁决会影响公共利益为由，裁定不予执行。裁决书载明，杨清明可以就此纠纷直接向法院提起诉讼。杨清明按照《中华人民共和国民事诉讼法》第237条以及《最高人民法院关于适用朝���宏文公司辩称：杨清明诉讼请求超过诉讼时效，因此，其丧失实体法保护的胜诉权。2010年1月葫芦岛仲裁委员会受理了杨清明向朝阳宏文公司提出的仲裁申请，该委员会于2010年1月22日送达了葫仲字（2010）8号举证通知书，即该案的受理时间为2010年1月22日。此时点与杨清明、朝阳宏文公司《终止合作协议书》所确定的3530万元的履行时间“2007年11月15日”已经长达两年有余，故此其诉讼超过法定的两年诉讼时效的规定。杨清明主张的6000万元诉讼请求依法不能成立。2007年9月16日杨清明、朝阳宏文公司签订了《终止合作协议书》，朝阳宏文公司于2007年11月15日前归还款项2630万元，剩余的900万元是在2007年11月16日偿还的。朝阳宏文公司已于2007年11月16日全部履行了《终止合作协议书》约定的向杨清明给付3530万元款项义务。对此，朝阳宏文公司自认存在违约，但该责任仅限于���迟延一日还款900万元”这一范围内的违约责任。我国合同法对于违约金的承担所确定的基本原则是损失补偿制，而非惩罚制。同时该法第114条第二款对合同相对人约定的违约金高于或低于所造成损失时，当事人享有向人民法院或者仲裁机构请求予以增加或减少的权利。为了更好的规范其操作性，最高人民法院合同法解释二第27、28、29条又从司法解释的角度明晰了上述规定。即当事人约定的违约金超过造成损失的30%，一般可以认定合同法第114条第2款规定的“过分高于造成的损失”。故，朝阳宏文公司认为：首先，杨清明、朝阳宏文公司约定6000万元违约金是涉案还款金额（3530万元）的1.7倍，该约定因违反实体法的强制性规定，当属无效，从而对双方当事人无约束力。其次，朝阳宏文公司因延误一日给付杨清明人民币900万元所发生的法定孳息损失（包括惩罚）仅为2430元。（按照中国人民银行关于调整金融机构人民币贷款基准利息的通知（2007-338号）规定的同期同类贷款年利率6.48%进行计算为9000000元x6.48%÷360=1620元x按惩罚1.5倍=2430元）。最后，《终止合作协议书》第二条第二款约定了作为甲方的杨清明就此所发生的直接经济损失为30万元，这说明双方就相关损失的数字量化仅为30万元，且该款朝阳宏文公司已经全部给付给杨清明。律师费非法定由被告承担的费用，而仲裁费及诉讼费亦属人民法院依本案胜败诉情况确定，故杨清明的第三项诉讼请求不能成立。锡林浩特煤矿辩称：锡林煤矿作为本案的连带责任保证人的保证期限早已届满，保证责任已免除，杨清明申请锡林浩特煤矿承担保证责任的请求不成立。依据《中华人民共和国担保法》第36条之规定，本案双方约定的保证方式为连带保证责任，但双方未约定保证期间，那么本案的保证期间为主债务履行期间届满之日起六个月，即自2007年11月16日至2008年5月15日。该期间申请人承担保证责任，因此锡林浩特煤矿保证责任已经免除。汪国金辩称：汪国金作为本案的连带责任保证人的保证期限早已届满，保证责任已免除，杨清明申请汪国金承担保证责任的请求不成立。依据《担保法》第36条之规定，本案双方约定的保证方式为连带保证责任，但双方未约定保证期间，那么本案的保证期间为主债务履行期间届满之日起六个月，即自2007年11月16日至2008年5月15日。该期间申请人承担保证责任，因此汪国金保证责任已经免除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：杨清明、朝阳宏文公���、锡林浩特煤矿和汪国金于2007年6月24日签订《合作协议书》，约定甲方：朝阳宏文公司,乙方：杨清明。鉴于：1.甲方提供的探矿权证、锡林浩特人民政府【2005】95号文件《关于锡林浩特煤矿改革重组有关事宜的请示》、锡林煤矿转制方案、《锡林浩特煤矿改革重组合作协议书》、《内蒙古自治区主席办公室会议纪要》（2007年第10号）的真实性和合法性：甲方承诺其完全持有锡林浩特西二露天西区煤田探矿权，合作三年内乙方能够收回投资成本；甲方保证西二露天矿井面颊不低于27平方公里，煤炭储量不低于8.7亿吨。2.乙方基于对上一项甲方所提供的材料及承诺的信赖，同意成为甲方的战略投资伙伴，融资数额不低于人民币16000万元。甲乙双方鉴于以上两点，就共同开发西二露天煤矿达成协议如下：第一条合作方式：组建项目公司1.项目公司名称：以西二露天煤矿为��础组建独立的项目公司——内蒙古锡林矿业投资有限公司(暂用名，下称锡林矿业)。2.各方出资额：甲方出资23333万元，占锡林矿业的70％股权；乙方以公司名义出资10000万元，占锡林矿业30％股权。3.各方出资方式：甲方以西二露天煤矿的探矿权、相关证照及前期投入的资产评估，如评估资产价值低于23333万元，甲方应另行补足或者乙方按3：7的比例相应减少出资额；乙方以现金作为出资。第二条资金到位时间1.在本合同签订后7个工作日内，乙方将6000万元作为合作定金打到甲方银行账户，若甲方中途违约，甲方双倍返还该定金。双方合作公司依法核准成立后该6000万元定金转为无息借款，专门用于合作项目的周转金。甲方保证在收到此款最长不超过三年的期限内，将此款还给乙方。如乙方在合作公司三年内获利超过16000万元的情况下，乙方将上述6000万元赠予甲方。2.在��方投入资产依法评估作价不低于23333万元后7个工作日内，乙方出资10000万元和甲方共同注册锡林矿业公司。第三条双方义务甲方义务：1.在合作公司注册成立后，并经发改委核准后四十个工作日内日（以国家国土资源部核准采矿权证为准），即将西二露天探矿权证及所有的核准手续的权利人由锡林浩特煤矿变更到锡林矿业公司名下（包括合作期间获得的采矿许可证）；2.锡林浩特煤矿改制所产生的债权、债务全部与合作公司无关，引起的任何诉讼（包括人员安置）全部由甲方承担；3、合作公司有义务优先聘用锡林浩特煤矿原来的职工；4、甲方必须保证锡林浩特西二露天西区矿业权属无瑕疵，否则愿承担违约责任；5、甲方保证乙方在合作三年内收回全部投资成本和借款，否则甲方同意用其在合作公司所获得的利益补足乙方的16000万元投资和借款。乙方义务：1、乙方必须保证上述资金按时到位，否则愿承担未到位资金日万分之三的违约责任；2、乙方保证所投入资金的合法性。第四条收益分配甲乙双方成立合作公司后，合作公司所获得的利益先按投资比例各自收回投资。投资收回后的利润分配按甲方70％，乙方30％的比例分配利润。第五条公司治理结构1.锡林矿业公司经营期限不低于50年。2.锡林矿业公司董事会由5名董事组成，其中甲方派驻3名董事，乙方派驻2名董事，由甲方推荐董事长。3.考虑到煤炭生产的建设的专业性，由甲方推荐的人选任锡林矿业公司的总经理，由乙方推荐的人选担任公司的财务总监。第六条双方随附义务1.任何一方由于政策原因或遇有不可抗力造成的部门（分）或全部不能履行协议不负向对方赔偿的责任。但应在条件允许的情况下，应采取一切必要的补救措施以减少不可抗力造成的损失。2.任何一方由于政��原因或遇有不可抗力，应在24小时内将事件情况以信件或电报（电传或传真）的书面形成通知另一方，并且在事件发生后三日内，向另一方提交合同不能履行或部分不能履行或需要延期履行理由的报告。第七条违约责任1.合作期内，任何一方提前终止协议，需向对方赔偿损失，矿藏已无开采价值情形除外。2.一方妨碍、限制、干涉对方履行本协议或怠慢于履行本协议项下的义务，给对方造成的损失应予以赔偿。3.一方未履行本合同规定的义务，应承担相应的违约责任。第八条适用法律及争议解决1.本协议订立、效力、解决、履行及争议均接受中华人民共和国法律的保护和管辖，2.因履行本协议而发生的争议，应由争议双方协商解决，协商不成，按下列程序予以解决；请行业主管部门和上级机关协调解决；提请北京仲裁委员会裁决第九条甲方承诺1.甲方承诺在合作公司成���后，在锡林浩特获得的其他煤炭资源和锗资源均与乙方合作开采；2.合作公司所成立后，合作公司不再承担不合理的公关成本（报销费用必须符合财务规定）。第十条其他1.本协议经双方法定代表人（授权委托代理人）签字盖章后生效。2.协议一式四份，双方各执二份。3.本协议未尽事宜，可甲乙双方另行签订补充协议作为本协议的附件。协议附件与本协议具有相同的法律效力。甲方：朝阳宏文公司盖章，乙方：杨清明签字，汪国金签字，2007年6月24日。2007年8月5日，朝阳宏文公司作为甲方与杨清明作为乙方签订《关于的补充协议一》甲方：朝阳宏文公司，乙方：杨清明。甲乙双方此前就共同合作开发内蒙古锡林浩特西二露天煤矿（包括西区和东区）签订了《合作协议书》，考虑到西二露天探矿权权利人为锡林浩特煤矿，作为���方的出资，现将权利人变更给双方的合作公司，这将给西二露天煤矿在国家发改委项目申请的最终立项批复带来极大的不确定和难度。现经协商，甲乙双方同意对原协议部分条款进行变更，现就《合作协议书》的相关内容达成如下补充，供双方共同遵守。第一条甲乙双方成立合作公司的注册资金变更为10000万元，甲方出资变更为7000万元，占合作公司70%的股份；乙方出资变更为3000万元，占合作公司30%的股份。由于甲方资金有困难，注册资金为乙方将原协议中约定的10000万元（乙方由于资金情况，有2000万元在公司注册后汇入）中的3000万元由乙方直接汇入验资账户；另5000万元汇入甲方账户，由甲方账户再汇入合作公司验资账户，甲方用资产或现金形式达到7000万元注册。第二条乙方融资数额不变，仍为16000万元，其中的13000万元为甲方向乙方的借款，甲方再将此��借给合作公司作为合作公司的周转金，从合作公司的利润中优先予以返还。甲方将西二露天煤矿权采矿权以增资扩股的方式，变更到合作公司名下，如果西二露天煤矿采矿权评估价值低于16333万元，双方按7:3的比例增加投资，如果西二露天煤矿采矿权评估价值高于16333万元，乙方仅以7000万元借款作为乙方在合作公司的股权出资，双方享有的股权比例不变。甲方将本协议签订前，在西二露天煤矿建设中所形成的资产转为合资公司名下（由甲方提供资产清单）。原协议约定的西二矿权收益归合作公司享有，无论未来国家发改委对西二露天批复的采矿权甲方以增资扩股的方式变更到合作公司，还是双方增资扩股或其他融资方式，甲乙双方均按上述股权比例分配，即甲方占合作公司70%股权，乙方占30%股权。第三条西二露天煤矿自2007年7月1日以后的收益，甲乙双方按照7:3的投资比例分享。第四条甲方保证在合作公司成立后，启动将西二露天煤矿的探矿权或采矿权证过户到合作公司名下的工作。为保证乙方利益：1、甲方确保乙方在三年内收回投资和借款（乙方承诺：乙方在合作公司三年内获利超过16000万元的情况下，乙方同意将上述借款6000万元赠予合作公司）并享有西二露天煤矿30%权益。2、甲方以现有的探矿权为向乙方的借款提供抵押担保，在采矿权批复之日起360天内，将采矿权变更给合作公司。在此采矿权证权利人变更给合作公司后，甲乙双方解除上述约定的它项权利。3、甲方保证在本协议生效之日起第二个月内将西二露天煤矿的探矿权或者采矿权为乙方办理完毕抵押登记手续，否则，双方均有继续合作的选择权；乙方可自行撤回全部投资及借款。在合作公司成立之日起3日内甲方须将注册资金（7000万元）以外的借款（已经支出的款项以单据冲抵，如果在两月内双方不合作，甲方应在乙方退出之日起，把上述已支出款额退回乙方）打到合作公司的账户。乙方保证在此期间内不挪用该笔资金。在甲方没能办理完毕探矿权或采矿权抵押登记手续前，合作公司财务由乙方单独管理。在合作公司注册成立后，甲乙双方与开户行签订账户监管协议，未经对方书面同意，在本协议生效之日起第二个月内，任何一方不得动用合作公司账户内的资金）第五条甲方承诺，在合作公司成立后，即将与内蒙古集通铁路神通煤炭公司签订合建西二专用线的签约合同主体变更给合作公司。第六条甲乙双方同意：乙方安排北京北方虹京投资有限公司代表乙方作为合作公司的出资人，甲方安排蒙东能源控股有限公司代表甲方作为合作公司的出资人。在西二露天采矿权办完后，甲方承诺所成立的合作公司为具有对西���露天煤矿开采资质的矿业公司，否则视为甲方违约。第七条本协议签订后，双方于2007年7月28日签订的补充协议废止。第八条原《合作协议书》未在本协议变更约定的，以原协议认定为准；变更部分以本补充协议为准。第九条本补充协议与《合作协议书》具有同等法律效力。第四条因履行本协议而发生的任何争议，应由争议双方协商解决，协商不成的，双方一致同意提请北京仲裁委员会裁决。第十一条本协议甲乙双方签字或盖章后生效。第十二条本协议一式四份，甲乙双方各执两份。甲方：朝阳宏文公司盖章，乙方：杨清明签字，汪国金签字，2007年8月5日。同日朝阳宏文公司、杨清明、锡林浩特煤矿、汪国金及刘建签订了《借款及担保协议》甲方：朝阳宏文公司，乙方：杨清明，丙方：锡林浩特煤矿，丁方：汪国金、刘建。根据甲乙双方2007年6月24日签订的合作协议书及补充协议之约定，现就有关问题，向相关利益人签订如下协议；1、乙方通过北京虹京北方投资公司账户借给甲方人民币13000万元。分三次支付，第一笔6000万元已汇入甲方账户，第二笔5500万元已于2007年8月2日汇入甲方账户。甲乙双方同意将上述款项中6000万元用于探矿权税费专用，未经乙方书面同意，不得用于其他支出。第三笔1500万元乙方承诺于甲方办理完毕抵押登记之日起10日内汇入合作公司账户。2.甲方保证再将上述款借给甲乙双方的合作公司用于西二露天煤矿项目的建设，乙方派财务管理人员负责此项资金的使用。3.还款安排：甲方承诺：自甲乙双方合作的公司自核准之日起，三年内还清此款。第一年还4000万元，第二年还6000万元，第三年还3000万元。除不可抗力外的情况下，若逾期偿还，甲方承担日千分之三的违约金。乙方同意：在上述三年内，从合作公司获取的任何款项（包括并不限于股东分红）均视为甲方对乙方的还款；乙方在合作公司三年内获利超过16000万元的情况下，乙方将上述借款6000万元赠与合作公司）并享有西二露天煤矿30％权益。乙方承诺：甲方将西二矿权探矿证或采矿证以增资扩股的方式，变更给合作公司之日起，上述7000万元借款按补充协议第二条的约定转为乙方在合作公司的股权出资。4.丙方以现有的探矿权为甲方本协议之债提供抵押担保，并保证于本协议生效之日起二个月内努力为乙方办理完毕抵押登记手续。在采矿权批复之360天内，将采矿权变更给合作公司。5、若三年合作期满，由于甲方的原因，乙方不能享有西二露天煤矿30％的权益，则视为甲方违约，相关方解除合作协议，甲方须向乙方支付违约金16000万元。6、丙丁方对补充合同及本合同项下的所有甲方义务承担连带保证责任��7、本补充协议与《合作协议书》具有同等法律效力。8、因履行本协议而发生的任何争议，应由争议双方协商解决，协商不成的，双方一致同意提请葫芦岛仲裁委员会裁决。9、本协议一式四份，甲乙双方各执两份，双方签字或盖章后生效。甲方：朝阳宏文公司盖章汪国金签字乙方：杨清明签字丙方：锡林浩特煤矿盖章，汪国金签字，丁方：汪国金、刘建签字，2007年8月5日。2007年9月19日杨清明、朝阳宏文公司、锡林浩特煤矿、汪国金及刘建签订了《终止合作协议书》甲方：杨清明，乙方：朝阳宏文公司，丙方：锡林浩特煤矿、汪国金、刘建。鉴于乙方未按双方合作协议书及其补充协议履行合同义务，导致合同的目的不能实现，双方不能继续合作，故就解除双方签订的《合作协议书》和于2007年8月5日签订的《关于的补充协议一���及三方于2007年8月5日签订的《借款及担保协议》等相关事宜，达成如下协议，供各方共同信守。一、合同目的本协议专为双方签订的《合作协议书》和于2007年8月5日签订的《关于的补充协议一》及三方于2007年8月5日签订的《借款及担保协议》的解除事宜而作。二、财务清算在甲乙双方合作过程中甲方先后共交给乙方14500万元，其中3000万元为甲方投资，11500万元为乙方借款，丙方作为该笔借款的连带责任保证人。现乙方已经归还7500万元，尚欠3500万元。在甲乙双方合作过程中，甲方积极履行合作协议，为协议的履行已经花费30万元（包括派工作人员到锡林浩特工作的工资及其他费用），甲方30万元的直接经济损失由乙方负责予以赔偿。三、乙方还款时间乙方同意于2007年11月15日前还清尚欠的3500万元和应赔付30万元。四、违约责任如乙方按��协议约定的时间还清全部欠款，甲方同意借给乙方的11500万元为无息借款。但如乙方未按本合同约定时间还清上述欠款，甲方有权选择如下任一方式要求乙方承担违约责任。1、乙方承担违约金6000万元；2、乙、丙方同意甲方用3500万元收购锡林浩特煤矿所持有的西二露天煤矿的51%股权。五、保证人丙方三人作为本协议项下乙方所有合同义务的连带责任保证人，锡林浩特煤矿以其全部固定资产、汪国金和刘建以其全部个人财产对乙方全部合同义务承担连带保证责任。六、争议解决因本协议的履行发生的一切争议，各方应协商解决，协商不成的，提交葫芦岛仲裁委员会裁决。七、本合同签订地点为葫芦岛。八、本协议签订后《合作协议书》、《关于的补充协议一》、《借款及担保协议》自动作废。九、本协议自各方签字或盖章后生效，��协议一式五份，各方各执一份。甲方：杨清明签字，乙方：朝阳宏文公司盖章，汪国金签字，丙方：锡林浩特煤矿盖章，汪国金签字，2007年9月19日。刘建没有在本协议中签字。该协议签订后，朝阳宏文公司分别于2007年11月15日分两次还款2600万元（600万元＋2000万元）、2007年11月16日还款900万元。杨清明于2010年1月22日向葫芦岛仲裁委员会申请裁决。2014年2月15日葫芦岛仲裁委员会做出（2010）葫仲裁第8号裁决书，裁决朝阳宏文公司给付杨清明违约金7500万元。锡林煤矿、汪国金和刘建承担连带责任。杨清明依据该生效裁决书在申请朝阳市中级人民法院执行时，朝阳市中级人民法院以执行该生效裁决会影响公共利益为由，裁定不予执行。杨清明就此纠纷向葫芦岛市中级人民法院提起诉讼，请求法院依法支持杨清明诉讼请求。庭审中朝阳宏文公司承认其中900万元存在违约行为，并愿意承担违约责任。另查明，朝阳宏文公司成立于2004年6月30日，企业性质为有限责任公司；锡林浩特煤矿成立于1992年5月14日，企业性质为全民所有制。现在二企业均正常经营。上述事实，有当事人的陈述、《合作协议书》、《关于的补充协议一》、《借款及担保协议》、《终止合作协议书》、葫芦岛仲裁委员会（2010）葫仲裁第8号裁决书、辽宁省朝阳市中级人民法院（2014）朝执字第47号执行裁定书等证据载卷为凭，并经庭审质证和本院审查，可以采纳。本院认为，朝阳宏文公司、杨清明及汪国金签订的《合作协议书》、《关于的补充协议一》，朝阳宏文公司、杨清明、锡林浩特煤矿、汪国金及刘建签订的《借款及担保协议》，杨清明、朝阳宏文公司、锡林浩特煤矿及��国金签订的《终止合作协议书》均是各方当事人真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。各方当事人应恪守诚实信用原则，履行各自的义务。现杨清明基于《合作协议书》、《关于的补充协议一》、《借款及担保协议》无法履行的情形下签订了《终止合作协议书》是对前三个合同的承继。合同中明确约定违约金的承担方式及数额，应是对前三个合同未能履行给杨清明造成损失的确认，且各方当事人均在合同上签字予以确认。朝阳宏文公司没有按约定偿还杨清明投资及借款，故朝阳宏文公司应按合同约定承担违约责任。关于朝阳宏文公司提出违约金过高的问题。《借款及担保协议》约定：除不可抗力外的情况下，若逾期偿还，朝阳宏文公司承担日千分之三的违约金。《终止合作协议书》第四项约定：如朝阳宏文公司按本协议约定的时间还清全部欠款，杨清明同意借给朝阳宏文公司的11500万元为无息借款。但如朝阳宏文公司未按本合同约定时间还清上述欠款，杨清明有权选择朝阳宏文公司承担违约金6000万元或锡林浩特煤矿、汪国金同意杨清明用3500万元收购锡林浩特煤矿所持有的西二露天煤矿的51%股权。朝阳宏文公司占用杨清明提供的资金，在签订《终止合作协议书》时应是对前三个合同未能履行并占用、使用资金给杨清明造成损失的确认，且各方当事人均在合同上签字予以确认。前述两份合同，双方对违约金的约定十分明确具体。另外，结合朝阳宏文公司对葫芦岛仲裁委员会（2010）葫仲裁第8号裁决并未到人民法院提起诉讼，表明朝阳宏文公司对该仲裁裁决结果是认可的。关于朝阳宏文公司提出杨清明主张权利时已超过诉讼时效的问题。杨清明在仲裁时及��讼时均提供证人证明杨清明一直在主张权利，且在仲裁时已驳回朝阳宏文公司的该项主张，朝阳宏文公司亦没有申请撤销仲裁裁决。故对朝阳宏文公司的该项主张不予支持。关于锡林浩特煤矿、汪国金提出作为本案的连带责任保证人的保证期限早已届满，保证责任已免除，杨清明申请锡林浩特煤矿、汪国金承担保证责任的请求不成立的问题。锡林浩特煤矿、汪国金作为连带责任保证人，杨清明在保证期间向汪国金主张过权利，要求其承担保证责任，那么锡林浩特煤矿也应承担连带保证责任。关于杨清明提出增加诉讼请求的问题。根据法律规定当事人增加诉讼请求应当在举证期限届满前提出，杨清明在第一次庭审时提出增加诉讼请求，当合议庭征求其意见时其明确表示放弃增加诉讼请求，尔后再次申请开庭并增加诉讼请求，且在第二次庭审时经合议庭询问杨清明表示不再主张增加诉讼请求。应视为杨清明对自己权利的处分，法院予以准许。关于杨清明主张律师费、仲裁费由朝阳宏文公司、锡林煤矿和汪国金承担的问题。各方当事人在合同中未约定律师费、仲裁费承担问题，律师费非法定由被告承担，而仲裁费属人民法院依本案胜败诉情况确定的，故杨清明的该项主张不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十七条之规定，判决如下：一、被告朝阳宏文投资有限公司在本判决生效后三十日内向原告杨清明支付违约金6000万元；二、被告锡林郭勒盟锡林浩特煤矿和汪国金对上述债务承担连带给付责任，其承担责任后有权向朝阳宏文投资有限公司追偿；���、驳回原告杨清明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费341800元，由朝阳宏文投资有限公司、锡林郭勒盟锡林浩特煤矿和汪国金负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长 陈 瞳审判员 朱 丹审判员 唐宏博二〇一八年一月二十五日书记员 殷雨晴本判决书援引的相关法律条款：《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事��应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十七条对于连带债权人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人也发生诉讼时效中断的效力。对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。