江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏02民终5246号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市滨湖区太湖新城金融一街11号19楼。负责人：许威，该公司总经理。委托诉讼代理人：戴汉川，江苏沁园春律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴伟洪，江苏沁园春律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：钱雪娟，女，1969年1月6日生，汉族，住无锡市锡山区。委托诉讼代理人：高士英，无锡市锡山区东正法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：程殿全，男，1971年7月5日生，汉族，住无锡市锡山区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人钱雪娟、程殿全机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市锡山区人民法院（2017）苏0205民初3247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月7日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：扣除钱雪娟医疗费20%的非医保费用。事实和理由：根据保险合同约定，钱雪娟医疗费中的非医保费用不应由其公司承担，应按照钱雪娟医疗费20%的比例扣除相应费用。请求二审法院依法改判或发回重审。钱雪娟答辩称，不同意保险公司提出的上诉意见，请求驳回上诉，维持原判。程殿全答辩称，一审判决正确，请求维持原判。钱雪娟向一审法院提出诉讼请求：其损失为医疗费37703.36元、住院伙食补助费1350元、营养费2700元、护理费9000元、误工费22400元、残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元（在交强险限额内优先受偿）、交通费500元，上述费用由保险公司在交强险和商业险范围内赔偿，超出部分由程殿全赔偿。一审法院认定事实：2015年11月5日16时20分许，程殿全驾驶苏Ｂ×××××小型轿车，沿锡山大道由东往西行驶至设有交通信号灯控制的新华路交叉路口，在直行指示信号灯指示为绿灯时直行通过路口，遇钱雪娟驾驶悬挂苏G9900**号牌、未经公安机关交通管理部门登记的电动自行车沿新华路左转弯机动车道由南往北行驶至锡山大道交叉路口往西左转弯通过路口，结果二车发生碰撞，致钱雪娟受伤、两车损坏。钱雪娟驾驶未经公安机关交通管理部门登记的电动自行车上路行驶，在划分机动车道、非机动车道和人行道的道路未实行分道通行，违反了法律规定。因无法查证事发时钱雪娟驾驶电动自行车通过设有交通信号灯控制的交叉路口按照交通信号灯指示通行的事实情况，无锡市公安局交通警察支队锡山大队（以下简称交警大队）出具道路交通事故证明，载明上述事实。事故发生后，钱雪娟被送往无锡市锡山人民医院分院治疗，入院诊断为右肱骨头骨折、头部外伤、多处软组织损伤，行右肱骨头粉碎性骨折切开复位内固定术，至2015年11月24日出院，住院19天。2017年3月6日钱雪娟至无锡市锡山人民医院分院治疗，入院诊断为右肱骨大结节骨折术后内固定存留，行内固定取出术，同年3月14日出院，住院8天。治疗期间钱雪娟共计支付医疗费36663.36元，保险公司已支付钱雪娟医疗费1万元。2017年7月25日，无锡中西医结合医院司法鉴定所出具锡中西医司[2017]临鉴字第1456号司法鉴定意见书，钱雪娟右肩损伤致右上肢活动受限伤残等级评定为十级；评定误工期为210日，护理期为90日，营养期为90日。钱雪娟支付鉴定费3060元。苏Ｂ×××××小型轿车在保险公司投保了交强险、保险限额为50万元的商业险及不计免赔险，事故发生在保险期间内。为证明其误工情况，钱雪娟提供证明及工资表一份，证明载明：“本公司职工钱雪娟2015年9月到我公司工作，每月工资为3200元。2015年11月5日发生交通事后一直未来我公司上班，误工期间无工资收入。”证明落款为“无锡市明玉纺织有限公司”，盖章为“无锡明玉纺织品有限公司”。工资表载明钱雪娟2015年9月21日至30日工资为1066元，10月工资为3200元，11月1日至5日工资为533元，该工资表系打印件未有钱雪娟签名也未有公司盖章确认。一审法院认为，钱雪娟因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。因无法查证事发时钱雪娟驾驶电动自行车通过设有交通信号灯控制的交叉路口按照交通信号灯指示通行的事实情况，交警大队未对事故责任作出认定，但查明事发时钱雪娟驾驶未经公安机关交通管理部门登记的电动自行车在划分机动车道、非机动车道和人行道的道路未实行分道通行，其行为违反了法律规定，程殿全与钱雪娟在通过路口时对路面状况均未尽必要的注意义务，导致事故的发生，综合损害事实发生的原因力、非机动车一方即钱雪娟的过错程度适当减轻机动车一方即程殿全40%的赔偿责任，即钱雪娟超出交强险范围的损失由保险公司承担60%的赔偿责任，其余损失由钱雪娟自行负担。关于钱雪娟的损失，医疗费根据票据及各方当事人的陈述，认定为36663.36元，挂号费系钱雪娟治疗及复诊时产生，有X线摄影等票据予以印证，予以认可，保险公司要求扣除医保统筹支付部分的意见，于法无据，不予采纳；住院伙食补助费根据钱雪娟的实际住院天数认定为1350元；营养费、护理费根据鉴定意见及各方当事人的意见分别认定为2250元、7200元；交通费根据钱雪娟的治疗情况酌定为300元；钱雪娟提供的误工证明落款与公章不一致，工资表未有单位盖章予以确认，其提供的上述证据尚不足以证明其主张的误工标准，但其确因事故受伤误工，参照本地区最低收入标准，结合鉴定意见计算钱雪娟的误工费为13230元；钱雪娟的伤残等级构成十级，其主张残疾赔偿金80304元，符合法律规定，予以认可，根据双方过错程度及事故对钱雪娟造成的精神创伤等情况，原审法院认定钱雪娟的精神损害抚慰金为3000元（在交强险内优先赔偿）。综上，钱雪娟的各项损失合计144297.36元，由保险公司在交强险范围内赔偿114034元，超出交强险的部分30263.36元由保险公司在商业险范围内按照60%的比例赔偿18158.02元。保险公司称应扣除20%的非医保用药，但未提供替代用药清单、费用等证据，应承担举证不能的法律后果，故对保险公司的该项抗辩意见不予采纳。因保险公司已支付钱雪娟医疗费10000元，故保险公司还需支付钱雪娟各项损失合计122192.02元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题》第十六条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，该院判决：一、保险公司于判决生效之日起10日内赔偿钱雪娟各项损失计122192.02元；二、驳回钱雪娟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元减半收取650元，鉴定费3060元，合计3710元，由钱雪娟负担880元，由保险公司负担2830元。本院二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理，对一审查明的事实予以确认。本案二审争议焦点为，是否应扣除保险公司提出的非医保费用。本院认为，保险公司主张应从钱雪娟的医疗费中扣除非医保用药的费用，则保险公司应对其主张的非医保用药费用的具体构成、数额及相应的医保范围内替代用药的费用承担举证责任。现钱雪娟、程殿全均不认可保险公司的主张，保险公司也未能就该主张提供证据予以证明，故保险公司提出扣除非医保费用的上诉理由，缺乏依据，本院不予采信。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 朱光烁审判员 王一川二〇一八年一月三日书记员 宋勇梁