四川省成都高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2017)川0191民初6070号原告：余霞，女，汉族，1971年7月28日出生，住成都市高新区。委托诉讼代理人：刘懿萱，四川元众律师事务所律师。一般授权代理人。被告：成都玛诗特肿瘤医院有限公司。住所地：成都市高新区（西区）西芯大道*号。法定代表人：刘刚。委托诉讼代理人：张正伟，男，汉族，1976年9月6日出生，住四川省郫县。系该公司员工，特别授权代理人。委托诉讼代理人：李华，男，汉族，1964年8月2日出生，住重庆市荣昌县。系该公司员工，一般授权代理人。被告：四川鸿业医疗投资管理有限公司。住所地：成都市高新区（西区）西芯大道*号*栋*层*号。法定代表人：刘刚。被告：刘刚，男，汉族，1967年5月9日出生，住成都市金牛区。被告：方同，男，汉族，1972年4月23日出生，住广东省珠海市香洲区。委托诉讼代理人：魏东，四川中超律师事务所律师，一般授权代理人。委托诉讼代理人：胡杨，四川中超律师事务所律师，一般授权代理人。余霞与成都玛诗特肿瘤医院有限公司（以下简称：玛诗特医院）、四川鸿业医疗投资管理有限公司（以下简称：鸿业公司）、刘刚、方同民间借贷纠纷一案，本院于2017年5月10日立案受理后，依法适用简易程序，后因刘刚、方同下落不明，转为适用普通程序，公开开庭进行了审理。余霞及其委托诉讼代理人刘懿萱、玛诗特医院委托诉讼代理人李华、方同委托诉讼代理人魏东到庭参加诉讼，鸿业公司经传票传唤以及刘刚经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。余霞向本院提出诉讼请求：1、玛诗特医院偿还余霞借款本金1000万元；2、玛诗特公司向余霞支付利息100万元；3、玛诗特医院从2016年10月1日起以借款本金1000万元为基数按照同期银行贷款利率向余霞支付资金占用利息至实际偿还完毕之日止（截止起诉之日暂计244083.33元）；4、鸿业公司、刘刚、方同对上述债务承担连带清偿责任；5、玛诗特医院、鸿业公司、刘刚、方同共同承担本案的诉讼费、保全费等。事实和理由：2013年6月6日，廖思勤与玛诗特医院、方同签订《股权质押借款合同》，合同约定廖思勤向玛诗特医院出借1000万元，借款期限自2013年6月6日至2013年12月6日，玛诗特医院以其持有的玛诗特医院15%的股权及其派生的利益为上述借款提供质押担保，方同提供连带保证责任。随后，廖思勤按约履行出借义务。2013年12月7日、2015年10月10日，余霞、廖思勤与玛诗特医院、鸿业公司、刘刚、方同分别签订《借款补充合同》、《借款补充合同（二）》，约定玛诗特医院于2016年10月之前一次性还清借款，并约定了利息及违约金，鸿业公司、刘刚、方同对借款的清偿承担连带担保责任，同时由余霞依法受让廖思勤所享有的上述债权。借款期限届满后，玛诗特医院未按约偿还本息，鸿业公司、刘刚、方同亦未承担担保责任。余霞遂向法院提起诉讼。玛诗特医院答辩称：鉴于公司效益欠佳，濒临倒闭，且公司未收到借款款项不承担偿还责任，故请求驳回原告的诉讼请求。方同答辩称，余霞与玛诗特医院、刘刚之间的借贷主体有混同，方同签署的借款合同及补充合同的真实性予以认可，虽然约定方同对该借款提供连带保证，但原告未在保证期限6个月内向方同主张承担保证责任，故请求驳回其诉讼请求。鸿业公司、刘刚未作答辩。余霞提交的《股权质押借款合同》、收条、确认债务履行及承诺还款函、银行账户历史明细清单、《借款补充合同》、《借款补充合同（二）》、还款计划、银行转账凭证等证据，能够证明余霞及前夫廖思勤与玛诗特医院之间的借贷关系成立，玛诗特医院未依约偿还借款本息。上述证据因具有真实性、关联性和合法性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年3月27日，廖思勤以工商银行卡号：95×××43向孙新龙银行卡号为62×××62转款665万元。2013年6月6日，廖思勤（乙方）与玛诗特医院（甲方）、保证人方同签订了《股权质押借款合同》一份，约定：乙方向甲方发放的总金额为1000万元的贷款，借款期限自2013年6月6日至2013年12月6日，甲方应随时接受乙方对借款使用情况的检查和监督；甲方以玛诗特医院的股权（15%）及其派生的权益作为该借款质押，未办理质押登记。同日，王霞向刘刚转款115万元；2013年6月14日向方同转款100万元。当日，余霞向四川京信通投资有限公司（方同的公司）转款100万元，2013年6月25日，余霞在建设银行成都中华园支行，银行卡号：62×××27账户内取款（现金）10万元。2013年6月6日及2013年12月5日，玛诗特医院的《董事会决议》载明：同意公司向廖思勤先生拆借流动资金金额大写：壹仟万元整。法定代表人刘刚及股东成员：吕凤琼签名，玛诗特医院加盖公司印章。2013年12月7日，廖思勤（乙方）与玛诗特医院（甲方）签订了《借款补充合同》一份，约定：鉴于借款合同已到期，因玛诗特医院还需继续使用该笔贷款，双方同意将原合同规定的权利义务（借款期限）延期到2014年7月6日止。甲方应于每月6日前按时将利息付给乙方，甲方必须以现金方式向乙方或者乙方书面指示的人归还该笔借款；如逾期未归还，甲方除付利息外，应按借款本金的每日千分之二收取违约金，也可同时或者先行向保证人要求归还该笔借款本息。甲方应觅保证人一名，确保本合同的履行，并愿与甲方负连带返还本息的责任，并放弃先诉抗辩权，保证人履行连带责任后，有向借款方追偿的权利，借款方有义务对保证人进行偿还。甲方栏：刘刚签名并捺指印，玛诗特医院加盖印章；乙方廖思勤未签名，方同在保证人栏签名。2014年3月4日，刘刚出具的《收条》一份，载明：今收到廖思勤按照2013年6月6日签订的借款合同交付的现金人民币壹仟万元整，现金收讫。收款人刘刚并捺指纹。2014年11月14日，刘刚出具的《还款计划》一份，载明：“本人承诺2014年12月30日之前，将所欠廖思勤的利息一次性付清，本金壹仟万元整于2015年6月30日之前一次性还清”。承诺人刘刚并捺指纹。2015年10月10日，甲方玛诗特医院（借款人）与乙方余霞（现贷款人）、丙方廖思勤（原贷款人）、丁方鸿业公司（保证人一）、刘刚（保证人二）、方同（保证人三）签订了《借款补充合同（二）》，该合同约定：各方确认，丙方向甲方提供借款1000万元，丙方已通过现金方式将上述借款交给甲方的法定代表人刘刚，刘刚已签署收条（见附件二）。甲方对上述予以认可，并确认上述债务；根据乙方与丙方离婚时达成的协议，上述债务的债权人由原贷款人丙方变更为现贷款人乙方；截至本协议签署日，甲方现仍欠本金1000万元尚未归还，甲方同意按照以下时间表还款：1、每月月底之前还款20万元；2、2016年4月基金款到位，一次性支付所有欠款，如基金款未到位，定于2016年10月之前一次性还清借款；甲方或者甲方指定的关联方必须将借款归还至以下账户，户名：余霞，开户行：农行成都总府支行，银行卡卡号：62×××71；保证人对甲方的还款义务承担连带担保责任。本合同自各方签字盖章之日生效。本合同一式伍份，各方各执一份。上述各方均签名并捺指印，以及医院加盖印章。合同尾部备注（手写）：此借款还完后付壹佰万元的利息。2016年2月25日，玛诗特医院向余霞出具了《确认债务履行及承诺还款函》一份，载明：2013年3月，玛诗特医院向廖思勤借款1000万元，款项具体履行如下：法定代表人刘刚遂指示廖思勤于2013年3月27日转账665万元给孙新龙。因玛诗特医院欠方同335万元，2013年6月6日，王霞代廖思勤转账给方同215万元，余霞向方同给付现金120万元，以清偿玛诗特医院欠方同的全部债务。玛诗特医院与廖思勤、方同于2013年6月6日对上述1000万元债务补签了《借款合同》。公司法定代表人刘刚与方同是朋友，由于有方同的引荐和担保，廖思勤提供资金周转，但公司近年资金紧张，对此玛诗特公司及公司实际控制人刘刚、吕凤琼向债权承接人余霞郑重承诺，竭尽全力尽快履行还款义务。玛诗特医院及法定代表人加盖公司印章及签名、捺指印。另查明，余霞与廖思勤于1994年5月4日登记结婚，2014年9月5日在成都高新技术产业开发区社会事业局登记离婚。余霞当庭陈述，玛诗特医院及法定代表人刘刚按照口头约定的月利率4.5%向廖思勤指定的账户已支付5、6个月的利息，2013年的利息已结清。2015年10月10日签订《借款补充合同（二）》中备注：“此借款还完后付壹佰万元的利息”为2014年1月起至2016年10月最后付款期间的利息。再查明，余霞在借款补充合同（二）签订后，通过微信多次与玛诗特医院法定代表人刘刚沟通还款事宜。刘刚分别于2016年4月25日向余霞转款10万元、2016年5月10日转款2万元、2017年3月30日黄兴艳向余霞转款2万元（上述款项余霞认为系玛诗特医院法定代表人刘刚归还的借款本金14万元）。本院认为，根据原告的陈述、被告的答辩，本案争议焦点：原告与被告玛诗特医院之间是否存在借贷关系以及具体借款金额？原告是否在保证期限内提起诉讼以及各保证人是否应当承担连带保证责任？现就争议焦点作如下评述：一、原告与被告玛诗特医院是否存在借贷关系及具体金额？原告认为与玛诗特医院之间签订的借款合同成立并生效，玛诗特医院尚归还借款本息应承担还款义务。被告玛诗特医院认为虽然签订了借款合同，但玛诗特医院并未实际收到出借人的款项，因此，该借款未实际发生，请求驳回原告的诉讼请求。本院认为，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十条“除自然人之间的借款合同外，当事人主张民间借贷合同自合同成立时生效的，人民法院应予支持，但当事人另有约定或者法律、行政法规另有规定的除外”的规定，案涉出借人系自然人，而借款人为法人或者其他组织，为自然人之间借贷合同之外的其他借贷合同，系诺成性合同，因此，该案借款合同从签订之日起成立并生效。本案中，廖思勤与玛诗特医院于2013年6月6日签订借款合同达成合意后，借贷关系即成立并生效，且借贷款项为1000万元。廖思勤通过补签（弥补事前给付的665万元和事后给付的335万元）只是履行借款合同项下的义务，对此，玛诗特医院当然有义务返还本金及约定的利息，并支付逾期违约金。因此，廖思勤与玛诗特医院之间借贷关系成立并生效。廖思勤有权将该债权转让给余霞，玛诗特医院在该转让协议即合同补充协议（二）加盖印章，不违反法律、行政法规的强制性规定，故对余霞要求玛诗特医院偿还借款本金的诉讼请求，本院予以支持。对玛诗特医院抗辩称双方有借贷合意，但未实际收到廖思勤的借款即未实际履行借款合同其借贷关系未成立的抗辩意见，本院不予采信。关于本案尚欠的借款本金具体金额，庭审中，原告当庭称，被告从2013年6月6日起至2013年12月期间向原告每月支付利息45万元（月利率4.5%计算），共计支付了5、6个月利息（2013年的利息已结清），其2015年10月10日签订《借款补充合同（二）》载明的100万元为2014年1月起至2016年10月最后付款期间的利息。因此，应视为已支付利息6个月（结清2013年利息）。根据《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。……”的规定，本案被告已支付超过年利率36%的利息，应从本金中扣减；2016年4月25日向余霞转款10万元、2016年5月10日转款2万元、2017年3月30日黄兴艳向余霞转款2万元，以上共计14万元（原告称归还借款本金），案涉借款本金应扣减超过年利率36%部分的利息以及已归还14万元本金。因此，案涉尚欠借款本金应为8889738.52元（见附后：本金计算表）。《借款补充合同（二）》未记载1000万元利息的计算依据，对约定利息1000万元的性质，应认定为借款人玛诗特公司承诺对于逾期偿还借款所承担的违约金。本案中，双方约定借款期限延长至2014年7月6日，约定违约金标准按每日千分之二计付，但约定2016年10月之前的利息100万元（实际为违约金）的计算未超过年利率24%，故对其该诉请，本院予以支持。根据合同约定，最后还款期限为2016年10月之前，其利息100万元在借款归还完毕后予以支付，故推定2016年10月的利息已计算在100万元以内，原告主张的逾期还款利息，应从2016年11月1日起计算，故对原告要求按中国人民银行同期贷款利率计付从2016年10月1日起的诉讼请求，本院予以部分支持。二、原告是否在保证期限内提起诉讼以及各保证人是否应当承担连带保证责任？原告认为，最后还款期限为2016年10月之前的含义是10月31日之前，原告于2017年4月21日提起诉讼系在保证期限内向保证人主张保证责任，故保证人应当承担保证责任。被告方同认为，约定的最后还款期限为2016年10月之前的意思应为2016年10月1日之前即2016年9月30日为最后还款日，原告于2017年4月21日未在保证期间内向保证人主张保证责任，保证人免除保证责任，因此，请求驳回原告的诉讼请求。本院认为，根据《中华人民共和国民法总则》第二百零五条“民法所称的“以上”“以下”“以内”“届满”，包括本数；所称的“不满”“超过”“以外”，不包括本数。”的规定，还款最后期限“2016年10月之前”应当包括10月本数。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第一款“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”的规定，本案中，《借款补充合同（二）》约定被告鸿业公司、刘刚、方同为案涉借款提供连带责任保证担保，未约定保证期限，其借款归还的最后期限为2016年10月之前，因此，其保证期限于2017年4月30日前届满，原告于2017年4月21日向本院提起诉讼，系保证期限内。根据《中华人民共和国担保法》第二十一条第二款“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确认的，保证人应当对全部债务承担责任。”的规定，鸿业公司、刘刚、方同应对玛诗特公司的全部债务承担连带清偿责任。对被告方同抗辩称，合同约定最后还款期限为2016年10月之前即应为2016年9月30日，原告于2017年4月21日提起诉讼系超过保证期限应当免除保证责任的抗辩理由不成立，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，第二百零七条，《最高人民关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、成都玛诗特肿瘤医院有限公司于本判决生效之日起十五日内归还余霞借款本金8889738.52元及利息1000000元、逾期利息（以8889738.52元为基数，从2016年11月1日起，按中国人民银行同期贷款利率计算至款项结清之日止）；二、四川鸿业医疗投资管理有限公司、刘刚、方同对成都玛诗特肿瘤医院有限公司的上述债务承担连带清偿责任。四川鸿业医疗投资管理有限公司、刘刚、方同在承担连带清偿责任后，有权向成都玛诗特肿瘤医院有限公司追偿；三、驳回余霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费89265元，公告费260元及后续公告费由成都玛诗特肿瘤医院有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长 陈 敏人民陪审员 安 宁人民陪审员 李厚超二〇一八年一月二十三日书 记 员 朱卉琳附：本金扣减计算表：