黑龙江省集贤县人民法院民 事 判 决 书（2016）黑0521民初331号原告：时孝瑾，男，1963年4月27日出生，汉族，农民，户籍地江苏省沛县。委托诉讼代理人：郑林付，黑龙江宝正律师事务所律师。被告：黑龙江省滑模建筑工程公司（以下简称滑模公司）。法定代表人：陈志鹤，该公司总经理。被告：哈尔滨市宾县二龙山房地产开发有限公司（以下简称二龙��公司）。法定代表人：王宾，该公司董事长。委托诉讼代理人：李明，该公司法务部员工。原告时孝瑾与被告滑模公司、二龙山公司劳务合同纠纷一案，本院于2016年2月3日立案。2016年9月30日，本案依法适用普通程序公开开庭进行审理。2016年9月30日，依据时孝瑾的申请，本案中止审理。2018年1月2日，本案第二次公开开庭审理。原告时孝瑾及其委托诉讼代理人郑林付、被告二龙山公司委托诉讼代理人李明到庭参加诉讼，被告滑模公司经公告传唤，未到庭应诉，亦未委托诉讼代理人参加诉讼。本案现已审理终结。原告时孝瑾向本院提出诉讼请求：1.要求二被告给付劳务费人民币364032元；2.要求二被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告二龙山公司系集贤县福利镇万豪世嘉住宅小区（以下简称案涉工程）的开发单位，被告滑模���司系该工程的施工单位，2014年，原告时孝瑾带领家乡的农民，为该工程施工，并与滑模公司签订了施工合同。2015年8月份，上述合同被滑模公司收回，之后时孝瑾与黑龙江省滑模建筑工程公司第二工程处（以下简称滑模公司二工程处）签订了《外墙砖承包合同》。合同约定时孝瑾以包工不包料的形式负责案涉工程的7号、22号、23号、31－35号、37号共9栋楼房的外墙粘砖工程，工程由滑模公司二工程处第六项目部实际负责。工程完工后，第六项目部经理霍洪亮给时孝瑾出具了两份结算单，2015年7月7日进行第一次结算，确定欠时孝瑾245800元；第二次于2015年11月9日结算，确定欠时孝瑾258332元。2015年末，二龙山公司直接付给时孝瑾27100元；起诉之后，二龙山公司通过集贤县劳动监察大队给付时孝瑾113000元，现在滑模公司还欠时孝瑾劳务费364032元。时孝瑾与滑模公司原来约定���算方式是给一半房子，一半现金，现由于滑模公司不能履行给付义务，故时孝瑾要求滑模公司以现金方式支付。而根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，发包人二龙山公司应在滑模公司欠付工程价款范围内承担给付责任。被告滑模公司经公告传唤未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。被告二龙山公司辩称，一、被告滑模公司是招投标的中标单位，原告时孝瑾是滑模公司的工人，二龙山公司是开发单位，时孝瑾应当与滑模公司结算。二、按照时孝瑾与滑模公司签订的合同约定，时孝瑾并没有完成全部工作，这部分未完工程是二龙山公司自行施工完成的。按照二龙山公司和滑模公司之间的合同约定，滑模公司已经完成的工程量（包括时孝瑾所施工的内容）二龙山公司已给付了全部工程款，���二龙山公司不欠滑模公司工程款。不仅如此，二龙山公司已给付的工程款实际上已超过了应付工程款数额，故在将来二龙山公司与滑模公司结算后，需要滑模公司将多支付的工程款予以返还。三、时孝瑾干的是两次活，第一次滑模公司的欠款多少不清楚，第二次滑模公司欠价值230000元的房产，按2700元/平方米计算。四、时孝瑾所施工的外墙砖大面积脱落，需要维修。2016年，二龙山公司已经对有质量问题的部分进行了维修，现在又出现了另外一部分质量问题，这些责任都应当由时孝瑾承担。综上，不同意时孝瑾的诉讼请求。本院经审理查明，被告二龙山公司系本案案涉工程的开发单位，被告滑模公司系该工程的施工单位，原告时孝瑾系该工程的劳务施工人（没有相应资质）。2015年8月30日，时孝瑾与滑模公司二工程处签订了《外墙砖承包合同》。合同约定��孝瑾以包工不包料的形式负责案涉工程的7号、22号、23号、31－35号、37号共9栋楼房的外墙粘砖劳务工程，工程单价为34元/平方米，劳务费的50%现金以案涉工程的住宅楼抵顶，50%以现金形式支付（其中有10%待工程竣工验收合格后一次性支付）。2015年7月7日，滑模公司二工程处第六项目部负责人霍洪亮给时孝瑾出具了结算单一份，其上记载：时孝瑾2015年负责施工的13号、15号、19号楼房共计7200平方米，加上2015年以前欠的21000元，共计欠款265800元。扣除已支付的20000元，还欠时孝瑾245800元。一半现金支付，一半房子抵顶。2015年11月9日，霍洪亮出具了第二份结算单，其上记载：时孝瑾2015年负责施工的17号、22号及23号楼房、商场一层、车库共计13598平方米，扣除已支付的162000元，扣除多提的砖42000元，实际应向时孝瑾支付258332元。一半现金支付���一半房子抵顶。在该结算单下方有2016年2月3日二龙山公司法定代表人王宾书写的：“1.现金部分已付清；2.下欠房子人民币贰拾叁万元，可按正常售价即2700元/平方米开房子。时间我王宾获取自由的时间找我。”两份结算单上均有时孝瑾确认签字。2015年末，二龙山公司给付时孝瑾27100元。时孝瑾起诉之后，2016年年末，集贤县劳动监察大队在二龙山公司预留的保证金中提取113000元支付给了时孝瑾。现案涉房屋已实际交付使用。以上事实的认定，有原、被告当庭陈述、自认，原告提供的《外墙砖承包合同》及二份结算单、本院依职权调取的（2014）集民初字第680号民事判决书，在卷佐证并经当庭质证。另，在诉讼过程中，经调查了解，案涉工程的实际施工人是滑模公司二工程处，负责人为魏安明，霍洪亮是滑模公司二工程处的工地负责人；滑模公司二工程处现已变更为黑龙江省文盛建筑工程有限公司宝清分公司；原滑模公司二工程处提供了一份《时孝瑾福利结算单》，其上记载滑模公司二工程处已向时孝瑾支付470100元（包括滑模公司提供的价值42000元的墙砖）。滑模公司二工程处副经理高延生表示，不清楚时孝瑾施工的准确工程量，而且原约定是以房屋抵顶一半的劳务费，现滑模公司与二龙山公司未作最后的结算，故无法确定如何以房屋抵顶。关于欠付原告时孝瑾劳务费数额的问题。时孝瑾主张被告滑模公司尚欠其劳务费共计364032元。时孝瑾提供了2015年7月7日和2015年11月9日的结算单。滑模公司二工程处作为实际施工人，对于时孝瑾提供的两份结算单并未否认，而且其亦自认不能确定时孝瑾的实际施工量，故应当认定时孝瑾提供的两份结算单上记载的欠款数额属实。��滑模公司在2015年11月9时欠时孝瑾劳务费504132元（258332元+245800元），扣除二龙山公司支付的27100元和时孝瑾通过劳动部门获得的113000元，滑模公司尚欠时孝瑾364032元。关于工程质量问题，被告二龙山公司主张原告时孝瑾施工的劳务工程存在质量瑕疵，其已进行了部分维修，还有一部分尚未维修，二龙山公司未提供证据，此事也未得到时孝瑾的认可。故根据“谁主张，谁举证”的原则，对于二龙山公司主张的此项事实不予认定。本院认为，虽然原告时孝瑾是与被告滑模公司二工程处签订的劳务合同，但时孝瑾事实上的确施工了本案案涉工程的劳务工程，现滑模公司二工程处并非独立的企业法人，也没有诉讼主体资格，故时孝瑾与滑模公司之间存在着事实上的劳务合同关系，时孝瑾可以作为合同相对方向滑模公司主张权利；但时孝瑾与被告二龙��公司之间没有直接的合同关系，根据合同相对性的原则，时孝瑾无权向二龙山公司主张合同权利。另外，现有的证据无法证实二龙山公司欠滑模公司工程款以及欠工程款的具体数额。现滑模公司欠时孝瑾劳务费没有给付，时孝瑾向滑模公司索要欠款的主张符合法律规定，应当予以支持。虽然时孝瑾与滑模公司约定以房顶抵顶50%的工程款，且二龙山公司法定代表人王宾也同意按2700元/平方米开房子，但二被告均未与时孝瑾约定具体的房屋位置及数量，属约定不明，且现在二龙山公司不同意再给付时孝瑾房屋，而王宾的承诺应是基于二龙山公司与滑模公司的债权债务关系所作出的，但不能认定为二龙山公司对本案债务的承担的承诺。而且，现在也没有证据证实二龙山公司欠滑模公司工程款，所以，二龙山公司不应承担给付责任，而应由滑模公司以货币的形式给付时��瑾劳务费364032元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告黑龙江省滑模建筑工程公司于本判决生效后立即给付原告时孝瑾劳务费人民币364032元；二、驳回原告时孝瑾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6760元（原告时孝瑾已缓交8461.99元）及三次公告费，均由被告黑龙江省滑模建筑工程公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人���人数提出副本，上诉于黑龙江省双鸭山市中级人民法院。审 判 长  马洪涛人民陪审员  于淑艳人民陪审员  王欣敏二〇一八年一月二日法官 助理  钱雯祺书 记 员  张庆姝