陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)陕07民终1328号上诉人（原审原告）：王小会，女，生于1978年10月15日，住汉中市汉台区。上诉人（原审原告）：庞贵军，男，生于1973年10月12日，住址同上，系原告王小会之夫。上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。住所地：汉中市汉台区。负责人：车晓峰，该公司总经理。委托代理人：李刚，该公司员工。被上诉人（原审被告）：张伟，男，生于1983年7月22日，住汉中市汉台区。上诉人王小会、庞贵军、中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支（以下简称“平安保险”与被上诉人张伟因交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院（2017）陕0702民初2506号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王小会、庞贵军，中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司委托代理人李刚，被上诉人张伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人王小会、庞贵军上诉请求：1、撤销原审判决第一项；2、改判被上诉人承担王小会垫付的住院期间护理费2550元，出院后护理费1100元，误工费24000元；承担庞贵军误工费21000元；由被上诉人承担上诉人三部手机损失4239元，摩托车头盔损失95元，住院期间的生活用品223元，赔偿两上诉人精神抚慰金2000元，其他按照一审判决计算赔偿；3、上诉费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审判决对于护理费的天数认定错误，被上诉人张伟实际请护工的天数为29天，并不是35天，期间张伟请的护工请假几天，所以产生了2017年4月3日至4月7日的护理费5天，每天护理费150元。二、一审判决二上诉人的误工费依据2016年度陕西省私营单位分行业就业人员从事居民服务、修理和其他服务业的年平均工资计算上诉人的误工费与事实不符，两上诉人从事工作是门业安装，根据之前的收入明细，该段时间平均日工资收入在260元左右，应当按照200元/天计算误工费。三、一审对住院期间购买的日用品、摩托车头盔和三部手机不予支持错误，这些费用都是实际发生的。四、上诉人在一审时提出的2000元精神抚慰金未支持不正确，应当支持。上诉人平安保险答辩称：护理费的计算和保险公司计算天数没有关系。误工费根据同行业计算合理。手机损失在交通事故认定书上没有，平安保险当时是对衣服的损失进行定损。精神抚慰金因原告没有伤残，不应赔偿。被上诉人张伟答辩称，王小会的护理费我支付了35天的，庞贵军的护理费我支付了27天的。误工费我同意上诉人的上诉意见。上诉人平安保险上诉请求：1、撤销原审判决中护理费18300元、住院伙食补助费4620元、营养费4290元，并依法改判。2、上诉费由被上诉人负担。事实与理由：一、护理费标准过高。被上诉人王小会、庞贵军虽有损伤，但均是保守治疗，均未构成伤残，护理费应当参照当地居民服务业标准，每天为78.9元/天。二、原审按照60元/天计算住院伙食补助费，30元/天计算营养费，超过汉中当审判实践。两项标准应分别按照30元/天和20元/天计算。上诉人王小会、庞贵军答辩称：1、现在生活水平提高了，现在的赔偿标准也应该提高，我们当时请的护工就是150元/天，伙食费和营养费也应该按照一审判决支持，误工费应该按照我们出事之前的工资表计算。被上诉人张伟答辩称：对于王小会和庞贵军住院期间的护理费，应该以实际产生的费用计算。伙食费和营养费按照一审判决计算。一审法院认定的事实，2017年3月23日19时21分，被告张伟驾驶机动车沿汉中市汉台区北一环由西向东行驶至北一环金龙大酒店门前路段时，因超越前方车辆时（车辆驶入对向车道）对路面动态观察不周、操作不当与原告庞贵军驾驶的两轮摩托车载王小会、王智潇沿该路由东向西行驶至此发生碰撞，致原告庞贵军、王小会受伤，两车不同程度受损的交通事故。原告王小会即送汉中市中心医院救治，经诊断：1、头部外伤；头皮血肿；2、颈部外伤；3、胸部外伤；左侧第十肋骨不全骨折；4、双下肢外伤；右足第1-2近节趾骨远端骨折；5、腰骶部外伤；6、多处软组织损伤；7、颈5-6、胸1-2椎间盘后突。住院治疗49天。原告庞贵军经汉中市中心医院诊断为1、右膝关节损伤、右膝外侧副韧带损伤；2、全身多处软组织挫伤；3、双下肢多处皮肤擦伤。住院治疗28天。同年4月7日，汉中市公安局交警支队一大队做出公交认字（2017）第00039号道路交通事故认定书，认定被告张伟负本次事故全部责任，二原告无责任。同年7月13日，陕西汉中汉航法医司法鉴定所分别做出陕汉航司所【2017】法临鉴字第795号、796号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见分别是：被鉴定人庞贵军右膝外侧副韧带损伤、双下肢多处皮肤擦伤，其误工期综合评定为105日，护理期评定为83日，营养期综合评定为53日。被鉴定人王小会全身多处损伤，其误工期综合评定为120日，护理期综合评定为60日，营养期综合评定为90日。经交警部门调解不成，原告遂具状起诉法院。机动车属被告张伟所有。该机动车在被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，保险期限自2016年7月31日0时起至2017年7月30日24时止。被告张伟在二原告住院治疗期间，垫付门诊医疗费、住院费、护理费共计29646.4元。被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在原告王小会住院期间垫付医疗费10000元。审理中，因双方对赔偿数额存在争议，调解不成。一审法院认为，被告张伟驾驶机动车行驶时与原告庞贵军驾驶的两轮摩托车发生碰撞，致二原告受伤，车辆受损的交通事故。经交警部门对本次交通事故责任认定二原告无责任，被告张伟负本次事故全部责任。审理中，原、被告对事故认定书查明的事实和事故责任认定均无异议，对此予以确认，据此被告张伟应当向二原告承担民事赔偿责任。因机动车在被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，本次交通事故发生在保险期内，依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，按照先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍不足的，依照《道路安全法》和相关规定由侵权人予以赔偿的顺序向原告进行赔偿。对二原告的各项诉讼请求作如下的认定：1、对原告王小会、庞贵军和被告张伟在庭审中提供的医疗费票据进行审核，并结合其提供的住院病历及有关检查报告单综合认定原告王小会的医疗费为14361.07元、残疾器具费911元；庞贵军的医疗费为6540.80元、残疾器具费1961元。2、二原告分别要求被告支付精神损害抚慰金各1000元之请求，二原告因交通事故受伤已经治愈且其伤情未构成伤残，故对二原告的该项诉讼请求不予支持。3、对二原告要求被告支付交通费之请求，庭审中，原告虽未提交交通费票据，但原告在住院治疗期间，产生一定的交通费用是客观存在的，根据原告居住地与医院之间距离及原告住院时间长短并结合当地交通是否便利等因素综合考虑，各按100元确认；4、对二原告主张住院伙食补助费、营养费、护理费之请求，根据原告提供的住院费收据所载二原告实际住院天数和司法鉴定意见书中载明的二原告的伤情治疗所需营养期和护理期的鉴定意见，综合认定，原告王小会的住院伙食补助费支付天数为49天、营养费支付天数为90天、护理费的支付天数为60天；对原告庞贵军的住院伙食补助费支付天数确认为28天、营养费支付天数为53天、护理费的支付天数为83天；因二原告主张的住院伙食补助费每天按60元计算符合汉中地区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，综上确认原告王小会的住院伙食补助费为49天×60元/天=2940元，庞贵军的住院伙食补助费为28天×60元/天=1680元；原告王小会的营养费为90天×30元/天=2700元、庞贵军为53天×30元/天=1590元。5、关于二原告主张的护理费，审理中查明，被告张伟雇请当地护理人员对原告王小会护理35天，每天按160元向护理人员支付了护理费，后期王小会又雇请其他护理人员进行护理15天，每天向护理人员支付护理费120元；原告庞贵军住院治疗期间由被告张伟雇请当地护理人员进行护理27天，每天按160元向护理人员支付护理费计4320元。对二原告住院期间的护理费因已雇请护理人员实际护理且以实际产生护理费用，应以实际产生数额为限即王小会住院期间护理费为（35天×160元/天）+（14天×120元）=7400元，庞贵军的住院期间护理费为27天×160元/天=4320元；对二原告出院后的护理费用，结合原告提供的司法鉴定意见书中载明的护理期减去实际住院天数确定出院后的所需护理天数，对原告提供的住院病历和诊断证明中所载医嘱内容综合考虑且该段时间护理费用原告并没有提供实际发生的数额，故综合认定每天按100元计算较为适宜。故确认原告王小会出院后的护理费为1100元、庞贵军为5600元。6、对二原告主张的误工费，被告对原告误工天数不持异议，予以确认，审理中，原告虽提供了其从事门业安装的证据，但并不能证实其因交通事故受伤实际减少的损失数额，依照2016年度陕西省私营单位分行业就业人员年平均工资中从事居民服务、修理和其他服务业年平均工资28799元确定原告王小会误工费为9468.16元、庞贵军的误工费为8284.64元。七、对二原告主张的财物损失，审理中，被告保险公司对二原告衣物进行评估定损为520元，对此予以确认。原告主张的手机在交通事故发生时摔坏，因交警部门在事故认定书中未做记载，同时保险公司也未进行定损，故不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条、第一百一十九条，《中华人共和国道路安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，国务院《机动车交通事故责任强制险》第二十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司于本判决生效后三十日内除前期已向原告王小会垫付医疗费10000元外，应在陕FFF2**号机动车交通事故责任强制险限额内和第三者责任险范围内分别赔偿原告王小会医疗费4361.07元、住院伙食补助费2940元、营养费2700元、护理费8500元、交通费用100元、误工费9468.16元、残疾器具费911元、财产损失520元共计29500.23元；赔偿原告庞贵军医疗费6540.80元、残疾器具费1961元、住院伙食补助费1680元、营养费1590元、护理费9920元、误工费8284.64元、交通费100元共计30076.44元。(执行时由原告王小会、庞贵军向被告张伟返还其前期垫付各项费用29166.4元）二、驳回原告王小会、庞贵军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。受理费790元，鉴定费1440元共计2230元，由被告张伟承担。二审中，双方当事人均未提交新证据。经审理查明，本院查明的事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案双方当事人争议焦点在于，1、护理费、住院伙食补助费、营养费的标准以及王小会称其支付的2017年4月3日至2017年4月7日，每天150元的护理费，以及2017年4月27日至2017年5月11共计15天，每天120元的护理费是否应予认定并赔付；2、王小会、庞贵军的误工费标准；3、住院期间的日用品、损坏的手机、头盔是否应当赔付；4、是否应当支持王小会、庞贵军的精神抚慰金2000元。关于护理费、住院伙食补助费、营养费标准的问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定及查明的事实，一审法院确认的护理费、住院伙食补助费、营养费标准适当，上诉人平安保险此节上诉理由不能成立。关于王小会主张的其在2017年4月3日至4月7日支付的护理费750元，王小会在庭审后表示放弃该部分诉讼请求，本院予以准许。关于王小会主张在计算2017年4月27日至2017年5月11日共计15天时只计算了14天问题，经审查，一审法院对该阶段的护理费计算存在笔误，但数额计算正确。关于上诉人王小会、庞贵军主张的误工费标准的问题，王小会、庞贵军虽未提供完整证明其收入状况的证据，但根据王小会、庞贵军提供的现有证据材料来看，王小会、庞贵军从事门业安装的情况属实，结合本地同类型行业收入的实际情况，酌定王小会和庞贵军的误工费标准为120元/日/人。关于上诉人提出的住院期间购买的日用品问题、摩托车头盔、三部手机的问题，经审查，上诉人在二审中提出的日用品和摩托车头盔的损失超出了一审的诉讼请求，对此本院不予审理。关于三部手机的问题，在二审庭审中，王小会和庞贵军将三部手机原物提交法庭查看，张伟和平安保险对此不予认可。经审查，手机受损应属客观事实，OPPO手机除了手机屏幕略有破损外，内部功能没有影响，上诉人王小会提出更换破损屏幕需要800元，该陈述与客观情况相符，本院对该请求予以支持。另外两部手机，其中“艺族”手机380元，上诉人王小会、庞贵军向法庭提交了购机收据，结合该手机的使用情况，酌定该部手机损失为200元，另外一部手机未提交购机凭证，不予支持。关于精神抚慰金的问题，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，一审法院未支持上诉人请求的精神损害抚慰金不违反法律规定，上诉人此节上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上，王小会因本案机动车交通事故造成的损失为：1、医疗费14361.07元、住院伙食补助费2940元、营养费2700元、护理费8500元、交通费100元、误工费14400元（120元/日×120日）、残疾器具费911元、财产损失1520元（衣物损失520元+手机损失1000元），共计45432.07元。庞贵军因本次机动车事故造成的损失为：医疗费6540.80元、残疾器具费1961元、住院伙食补助费1680元、营养费1590元、护理费9920元、误工费12600元（120元/日×105日），交通费100元，共计34391.8元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销汉中市汉台区人民法院（2017）陕0702民初2506号民事判决主文第一项、第二项；二、改判限中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司于本判决确定后三十日内，在陕FFF2**号机动车交通事故责任强制险限额内赔偿王小会、庞贵军60012元；在陕FFF2**号机动车商业三者险限额内赔偿王小会、庞贵军19811.87元。（执行时，中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司垫付的10000元医疗费予以扣除，张伟垫付的29166.4元由庞贵军、王小会予以返还）；三、驳回王小会、庞贵军其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费790元，鉴定费1440元共计2230元，由张伟负担。二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担273元，由上诉人王小会、庞贵军负担27元。上诉人王小会、庞贵军多预交的上诉案件受理费予以退还。本判决为终审判决。审 判 长  陈耀斌代理审判员  丁腾龙代理审判员  冯 婧二〇一八年一月二十九日书 记 员  张译心