江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏05民终10185号上诉人（原审原告）：章义来。委托诉讼代理人：夏白云，上海普世（昆山）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：上海典社装饰设计工程咨询有限公司。上诉人（原审被告）：昆山联合嘉屯房地产有限公司。委托诉讼代理人：董珺，江苏嘉昆律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘思颖，江苏嘉昆律师事务所律师。上诉人章义来与上诉人上海典社装饰设计工程咨询有限公司（以下简称“典社公司”）、昆山联合嘉屯房地产有限公司（“嘉屯公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2016）苏0583民初13912号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人章义来上诉请求：1、请求二审法院依法改判，支持章义来的全部诉讼请求。2、本案诉讼费由典社公司、嘉屯公司承担。事实和理由：上诉人章义来户籍地村委会、派出所出具证明证实上诉人章义来1990年后一直在上海、昆山等城市打工，残疾赔偿金及被扶养人生活费应当按照城镇居民标准计算，一审法院按照农村居民标准计算是错误的。2、章义来在工作中无任何过错，一审法院认定章义来承担20%的责任，明显不公。上诉人典社公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判，支持典社公司的全部诉讼请求，不承担责任。2、本案诉讼费由章义来承担。事实和理由：1、典社公司从未承包或者分包过嘉屯公司的任何工程，涉案工程由嘉屯公司委托案外人上海锲恒营销策划事务所处理相关事宜，上海锲恒营销策划事务所接受委托后又将售楼处的木工项目分包给典社实业（上海）有限公司，典社实业（上海）有限公司与典社公司并非同一主体。一审法院应当追加上海锲恒营销策划事务所、典社实业（上海）有限公司为本案当事人，由其承担赔偿责任。2、章义来受伤的时间为2016年1月7日，而涉案工程开工时间为2016年1月10日，从而排除了与章义来受伤的关联性。上诉人嘉屯公司上诉请求：1、请求二审法院依法改判，支持嘉屯公司的全部诉讼请求，不承担责任。2、本案诉讼费由章义来承担。事实和理由：1、典社公司从未承包或者分包过嘉屯公司的任何工程，涉案工程由嘉屯公司委托案外人上海锲恒营销策划事务所处理相关事宜，上海锲恒营销策划事务所接受委托后又将售楼处的木工项目分包给典社实业（上海）有限公司，典社实业（上海）有限公司与典社公司并非同一主体，典社公司不承担责任，嘉屯公司也不承担连带责任。一审法院应当追加上海锲恒营销策划事务所、典社实业（上海）有限公司为本案当事人，由其承担赔偿责任。2、章义来受伤的时间为2016年1月7日，而涉案工程开工时间为2016年1月10日，从而排除了与章义来受伤的关联性。原审原告章义来向一审法院起诉请求：判令典社公司、嘉屯公司立即支付原审原告人身损害318690元（包括残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、营养费、护理费、抚养费等）；2、诉讼费用由典社公司、嘉屯公司承担。一审法院认定事实：2016年1月7日，原审原告在昆山市××镇××路××号海上印象小区售楼处从事木工作业时，手指被电锯锯伤。事发后，原审原告随即被送往中国人民解放军第四一一医院进行手术治疗，住院10天，入院诊断为：1、右手手指切割伤；2、右拇指近节指骨开放粉碎性骨折。2016年7月22日，原审原告委托苏州同济司法鉴定所对原审原告的伤残程度、误工、营养、护理期限及护理人数进行鉴定。2016年8月11日，苏州司法鉴定所出具苏同司鉴（2016）临鉴字第1430号《鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人章义来因外伤致右手拇指切割伤遗留拇指功能障碍构成十级残疾。若其右手为利手，则可评定为九级残疾。2、被鉴定人章义来的误工期为六个月；护理期为伤后一人护理二个月；营养期为二个月。章义来为此支出鉴定费2520元。另查明：昆山市张浦镇海上印象小区由嘉屯公司开发，嘉屯公司将海上印象售楼处木制别墅发包给典社公司。本案原审原告经人介绍去海上印象售楼处从事木工作业。再查明：典社公司为章义来垫付其在中国人民解放军第四一一医院住院治疗的医疗费合计12166.71元。2016年4月2日典社公司支付原审原告生活费6000元。一审法院认为，章义来未取得工伤认定的前提下，可向典社公司主张民事赔偿，因此种情况属于无效劳动关系，可适用人身损害赔偿司法解释中的无过错原则予以归责。因原审原告作为完全行为能力人，对自己的安全负有高度注意义务，且原审原告从事木工作业时，未采取相应的防护措施，故原审原告存在明显过失，可减轻施工单位原审被告典社公司的责任，一审法院认定原审原告承担20%的责任。原审被告典社公司作为工程承包人，未做好施工现场的安全管理工作，原审原告在工作过程中遭受人身损害，故其应对原审原告的损失承担相应的赔偿责任，一审法院认定典社公司承担80%的责任。典社公司未提供证据证明具有相应资质和提供安全生产条件，嘉屯公司作为发包方，没有尽到审查义务，故嘉屯公司应当承担连带赔偿责任。关于原审原告的损失部分，一审法院认定如下：1、残疾赔偿金：根据鉴定意见书，原审原告章义来因外伤致右手拇指切割伤遗留拇指功能障碍构成十级残疾。若其右手为利手，则可评定为九级残疾。一审法院按照鉴定意见确定原审原告的伤残等级为九级，关于原审原告残疾赔偿金所适用的标准，根据原审原告提供的证据只能证明原审原告户口系农村居民户口，虽提供村委会证明原审原告长期在外务工，但原审被告不予认可，一审法院认为该村委会证明不具有证明力，一审法院不予采纳，故赔偿标准按照2016年农村居民人均纯收入16257元标准计。结合原审原告的伤残等级，经一审法院核算，依法支持原审原告伤残赔偿金70424（17606*20*0.2=70424元）。2、精神抚慰金：原审原告主张10000元，结合原审原告的伤情以及鉴定结论，原审原告主张的金额未超过法定标准，一审法院依法予以支持。3、误工费：原审原告主张6025元/月，但未能提供银行卡明细、完税证明等证据，一审法院不予采信。一审法院参照昆山市最低月工资为1820元/月的标准计算原审原告误工费，结合鉴定意见书，误工期为六个月，一审法院依法支持误工费10920元[1820*6=10920元]。4、护理费：原审原告主张6000元，根据鉴定意见书中所载明的鉴定意见：伤后60日予一人护理，按照100元/天的标准计算，故一审法院依法认定护理费为6000元。5、营养费：原审原告主张3000元，根据鉴定意见书，营养期为伤后60天，原审原告主张的营养费符合法律规定，一审法院予以认可。6、被抚养人生活费：原审原告父母章仁豹、周桂英分别出生于1938年10月6日、1943年11月7日，章仁豹、周桂英共生育三个子女（章秀枝、章秀兰、章义兰），原审原告章义来和配偶刘花平共生育两个子女，女儿章欣于2000年3月19日出生、儿子章健翔于2008年8月20日出生。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均消费支出额。因原审原告构成伤残等级为九级伤残，其抚养费分别计为14428*5年*0.2+14428*2年*0.2*（1/3+1/2）+14428*3年*0.2*1/2=22122.93元。7、伤残鉴定费：原审原告主张2520元，并提供了鉴定费票据，一审法院予以确认。8、交通费：原审原告主张1000元，根据原审原告的住院情况及病情，一审法院酌定交通费为600元。9、医药费：医药费共计12166.71元，该款已由典社公司全部垫付，一审法院予以认定。以上费用合计137753.6元，典社公司承担80%部分即110202.9元，扣除典社公司支付原审原告生活费6000元以及医药费12166.71元，余款92036.2元应支付给原审原告。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、上海典社装饰设计工程咨询有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原审原告92036.2元。二、昆山联合嘉屯房地产有限公司对上海典社装饰设计工程咨询有限公司的上述赔偿义务承担连带责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1994元，由章义来负担398.8元，由上海典社装饰设计工程咨询有限公司、昆山联合嘉屯房地产有限公司负担1595.2元。二审中，上诉人典社公司提供证据证明其具有建筑装修装饰工程专业承包二级资质。本院二审查明的其他事实与原审查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的请求所依据的事实有责任提供依据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，嘉屯公司将海上印象售楼处木制别墅装修装饰工程实际发包给典社公司施工，章义来在该售楼处从事木工作业时受伤，典社公司的负责人江强在当地人民调解员的调解下参与了调解，典社公司为章义来垫付了全部的医疗费、支付了部分生活费，故典社公司与章义来之间事实上构成了雇佣关系，应当对章义来的损失承担赔偿责任。鉴于章义来是从事木工工作，应当对木工工作的危险性有充分的认识，但其疏忽大意，导致手指被电锯锯伤，存在一定的过错，应当酌情减轻雇主典社公司的赔偿责任，一审法院认定典社公司承担80%的赔偿责任，并无不当。典社公司具有建筑装修装饰工程专业承包二级资质，嘉屯公司将涉案工程实际发包给典社公司施工，嘉屯公司并无过错，不应承担连带责任，一审法院判决嘉屯公司承担连带责任，没有法律依据，本院予以纠正。上海锲恒营销策划事务所、典社实业（上海）有限公司并非章义来的实际雇主，典社公司是章义来的实际雇主，典社公司又具有建筑装修装饰工程专业承包二级资质，故一审法院未追加上海锲恒营销策划事务所、典社实业（上海）有限公司为本案当事人，并无不当。章义来户籍地村委会、派出所出具证明不足以证实章义来1990年后一直在上海、昆山等城市打工，一审法院按照受诉法院所在地农村居民标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费，并无不当。综上所述，嘉屯公司的上诉理由部分成立，本院予以支持；章义来、典社公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持昆山市人民法院（2016）苏0583民初13912号民事判决第一项。二、撤销昆山市人民法院（2016）苏0583民初13912号民事判决第二项。三、驳回章义来的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1994元，由章义来负担398.8元，由上海典社装饰设计工程咨询有限公司负担1595.2元；二审案件受理费5982元，由上诉人章义来负担1994元、上海典社装饰设计工程咨询有限公司负担3988元。本判决为终审判决。审判长  黄文杰审判员  曾雪蓉审判员  郑 雄二〇一八年一月二十九日书记员  陈闵悦