河南省济源中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫96民终847号上诉人（原审原告）：翟明春，1964年4月10日出生，汉族，住济源市。被上诉人（原审被告）：济源市中医院，住所地：济源市黄河路中段。法定代表人：杨化峰，院长。委托诉讼代理人：景红伟，河南涛声律师事务所律师。上诉人翟明春因与被上诉人济源市中医院医疗损害责任纠纷一案，向济源市人民法院提起诉讼，济源市人民法院审理后作出（2015）济民一初字第3677号民事判决，翟明春不服判决，向本院提起上诉，本院作出（2015）济中民一终字第289号民事裁定，将案件发回济源市人民法院重审。济源市人民法院重审后作出（2016）豫9001民初5616号民事判决，翟明春不服判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人翟明春、被上诉人济源市中医院的委托诉讼代理人景红伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。翟明春上诉请求：依法推定济源市中医院有过错，赔偿翟明春一审开庭调解时的要求10万元。事实和理由：1、原审法院隐瞒事实真相。翟明春向法院递交了13份证明材料，但判决书列明的材料为11份，能够说明问题的材料即翟明春的鉴定申请书、（2015）济中民二终字第49号民事判决，在判决书中不显示。（2010）济民一初字第2402号民事判决证明济源市中医院在原审期间对鉴定的“六级伤残”没有异议，（2015）济中民二终字第49号民事判决证明法院认可“六级伤残”的鉴定结论，济源市人民法院既不推定济源市中医院存在过错，又不能就因果关系鉴定，拒绝翟明春申请鉴定，不公平。2、济源市中医院违反《医疗事故处理条例》第十五条防止损害扩大，造成翟明春“六级伤残”。鉴定结论是济源市人民法院委托鉴定机构所得的结果，现济源市人民法院又否定鉴定结论，并与（2015）济中民二终字第49号判决书自相矛盾，济源市中医院也没有申请重新鉴定或申请鉴定人出庭说明情况。3、济源市人民法院（2016）豫9001民初5616号民事判决书第5页第21行“要求对六级伤残与济源市中医院的医疗行为之间是否存在因果关系及伤残扩大部分进行鉴定”，翟明春的原话是：请求济源市人民法院委托鉴定机构对济源市中医院医疗事故鉴定后的违法行为与申请人六级伤残有无因果关系及过错参与度进行鉴定，一个是医疗过程中的医疗行为（医疗事故），一个是医疗事故鉴定后医院的违法行为（违法侵权）造成的二次伤害，二次损害是在一次损害的基础上发生的，原审法院把两件事说成一件事，把案件复杂化。综上，原审法院隐瞒事实真相，拒绝翟明春的鉴定申请，故提起上诉，请求二审法院查清事实，依法判决。济源市中医院辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，不违反法定程序，应当驳回翟明春的上诉请求。翟明春此次请求主要是依据河南豫天法医临床司法鉴定第081号司法鉴定意见书，而该意见书已经被人民法院的多份判决予以否认。翟明春是在2010年12月14日第一次提起诉讼，济源市人民法院2013年9月2日所作的第一份判决书是（2010）济民一初字第2402号民事判决，在作出判决之前，2012年6月的081号意见书已经作出，之后济源市人民法院以及济源中级人民法院历经一审、终审、再审均对081号意见书没有认定，因此，翟明春的此次起诉属于重复起诉，应予以驳回。翟明春向一审法院起诉请求：依法判决济源市中医院赔偿医药费67元，伤残扩大部分待鉴定。一审法院认定的事实：2006年10月28日，翟明春以跌伤致左髋疼痛左下肢功能障碍20小时余入住济源市中医院治疗，诊断为左股骨胫骨折、右臂软组织损伤。济源市中医院于当日下午对翟明春施行左股骨胫骨折切开复位内固定术。住院14天，翟明春左下肢可轻度屈曲，换药见伤口红肿，拆线见伤口甲级愈合，同年11月11日，翟明春出院。后因翟明春认为济源市中医院在手术中和手术后违反操作规程，致其左股骨功能障碍，济源市中医院应对其损害后果承担全部责任，而济源市中医院认为其不应承担责任，济源市卫生局委托济源市医学会医疗事故技术鉴定工作办公室就翟明春在济源市中医院就医期间医方行为是否存在过错、与翟明春现在的损害后果有无因果关系、是否构成医疗事故进行技术鉴定。2010年8月5日，济源市医学会作出济源医鉴字【2010】5号医疗事故技术鉴定书，认为，翟明春医疗纠纷属于三级丙等医疗事故，医方应负轻微责任。2011年8月29日，翟明春主诉左股骨胫骨折行内固定术后4年余，入住济源市第二人民医院治疗；诊断为：左股骨颈骨折内固定物存留合并股骨头缺血性坏死。2011年8月31日，在该院行左股骨胫骨折内固定物存留取出术，同年9月17日出院。依翟明春申请，济源市人民法院委托河南豫天法医临床司法鉴定所对翟明春分别进行伤残等级鉴定、护理人数及期限鉴定，2012年6月20日，河南豫天法医临床司法鉴定所作出豫天司鉴所（2012）临鉴字第081号司法鉴定意见书，××致残等级》国际标准GB/T16180-2006附录B.B1.F（六级25）之规定，被鉴定人翟明春的伤残等级为六级。现翟明春认为，两次鉴定级别不同，存在扩大部分，要求对六级伤残与济源市中医院的医疗行为之间是否存在因果关系及伤残扩大部分进行鉴定，同时主张医药费67元。一审法院认为，翟明春主张的就其在济源市中医院住院期间由于济源市中医院行为致使其与济源市中医院发生了医疗纠纷，经济源医鉴字【2010】5号医疗事故技术鉴定书确认，其的医疗纠纷属于三级丙（八级）等医疗事故，而且该医疗事故纠纷经济源市人民法院及济源中级人民法院的审理均对翟明春起诉作出了判决，并且该判决早已生效。翟明春之前起诉过程中申请济源市人民法院对其伤残等级进行司法鉴定，鉴定结果确认其伤残等级为六级，其要求对扩大部分要求待鉴定的请求理由不能成立，因医疗损害鉴定与伤残鉴定所依据的标准不同，故得出的结论亦不同，再一，翟明春医治的医院也不是同一个，所以翟明春要求对其伤残扩大部分待鉴定的理由，该院不予采纳。翟明春主张的67元医疗费，并不能证明与济源市中医院行为之间存在因果关系，该诉讼请求该院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回翟明春的诉讼请求。案件受理费50元，由翟明春负担。本院二审期间双方均未提交新证据。本院二审查明的事实除与一审查明的事实一致外，另查明：翟明春一审期间向法院提供了济源市人民法院（2014）济民二初字第4号民事判决书、（2014）济中民三终字第404号民事判决书、（2015）济中民再字第6号民事判决书。济源市人民法院（2014）济民二初字第4号民事判决书载明，翟明春的损失有：1、医疗费3978元；2、交通费、邮寄费708元；3、护理费9408元，翟明春在济源市中医院住院及出院后需护理150天，济源市第二人民医院住院18天，合计168天，按照2012年度城镇居民人均可支配收入标准计算为20442元/年÷365天/年×168天；4、误工费77007.53元，翟明春要求按照2012年度城镇居民人均可支配收入标准20442元/年计算，不违反法律规定，从2006年10月28日计算至2010年8月4日，共计1375天，误工费为77007.53元（20442元/年÷365天/年×1375天）；5、住院伙食补助费270元；6、残疾赔偿金122652元（20442元/年×20年×30%）；7、残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算，翟明春购买拐杖支付300元，符合法律规定，予以支持；翟明春购买雅迪电动车支出1750元，因其未提供证据证实其伤情有特殊需要，法院不予支持该费用；8、被扶养人生活费107117.09元，翟明春的被扶养人有翟存付、郑秀兰，其中翟存付1940年4月27日出生，至2010年8月5日翟明春定残日已满70周岁，应计算十年，按照2012年度城镇居民人均消费性支出标准计算为41198.88元（13732.96元/年×10年×30%）；郑秀兰1945年11月18日出生，计算16年为65918.21元（13732.96元/年×16年×30%）；关于翟红桥，根据相关规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，翟明春的儿子翟红桥虽在校学习，但已成年，故翟明春要求济源市中医院支付翟红桥的扶养费，不符合法律规定，不予支持。9、营养费270元；以上共计321710.62元，济源市中医院应赔偿30%为96513.19元。翟明春不服判决，向本院提起上诉，本院作出（2014）济中民三终字第404号民事判决，驳回上诉、维持原判。本院再审后作出（2015）济中民再字第6号民事判决，维持本院（2014）济中民三终字第404号民事判决和济源市人民法院（2014）济民二初字第4号民事判决。本院认为，2010年8月5日济源市医学会所作医疗事故技术鉴定认为翟明春医疗纠纷属三级丙等医疗事故后，济源市人民法院委托河南豫天法医临床司法鉴定所于2012年6月20日作出鉴定将翟明春的伤情评定为六级，因济源市医学会是在翟明春尚未行左股骨胫骨折固定物存留物取出术时针对济源市中医院是否构成医疗事故所作的鉴定，而河南豫天法医临床司法鉴定所是在翟明春行左股骨胫骨折固定物存留物取出术后针对翟明春的伤情所作的鉴定，两次鉴定所针对翟明春的治疗期间及伤情状况不同，但两次鉴定的基础事实均为济源市中医院对翟明春施行左股骨胫骨折切开复位内固定手术及治疗，济源市中医院也无证据证明在济源市医学会进行医疗事故技术鉴定后至河南豫天法医临床司法鉴定所进行鉴定期间翟明春存在其他原因加重自身伤情的情形，因此应当按照河南豫天法医临床司法鉴定所所作的六级伤残评定对翟明春进行赔偿，故本案中翟明春要求济源市中医院承担伤残扩大部分的损失，理由正当，应予支持。按照伤残等级六级计算，翟明春的损失共计474890.01元，结合济源市中医院的过错程度，济源市中医院应赔偿30%为142467元，因济源市中医院已经赔偿翟明春96513.19元，扣除该款后，济源市中医院应再赔偿翟明春45953.81元。至于翟明春主张的67元医疗费问题，因翟明春仅提供了济源市东马蓬卫生服务站的发票以及济源市双桥康鑫大药店出具的税务定额发票，不能证明与本案有关联性，所以本院对翟明春的该项请求不予支持，综上，原判处理结果不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、撤销济源市人民法院（2016）豫9001民初5616号民事判决；二、济源市中医院于本判决生效后十日内赔偿翟明春45953.81元。三、驳回翟明春的其他诉讼请求。一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，均由济源市中医院负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 长  黄秋坪审 判 员  李 芳代理审判员  王淑蕾二〇一八年一月三十一日书 记 员  张二鑫