浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙01民终6210号上诉人（原审被告）：杨海山，男，1987年4月9日出生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。委托诉讼代理人：陈加曹、李谦益，浙江泽大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杭州悦爱酒店管理有限公司。住所地：浙江��杭州市上城区蕲王路**号。法定代表人：朱栋敏，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：王巧珍，杭州市西城法律服务所法律工作者。原审被告：杨海娣，女，1989年11月14日出生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。上诉人杨海山为与被上诉人杭州悦爱酒店管理有限公司（以下简称悦爱公司）、原审被告杨海娣股东出资纠纷一案，不服杭州市上城区人民法院（2017）浙0102民初842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。杨海山上诉请求：请求撤销原审判决，在查明事实的基础上驳回悦爱公司的原审诉讼请求。事实和理由：一、杨海��为设立悦爱公司所支出的23.5万元，在公司成立后应由悦爱公司承担。2002年12月17日，案外人吴伟凤（悦爱公司的股东及实际控制人）与案外人胡飞云共同出资设立杭州鑫荣物流有限公司（以下简称鑫荣物流），并聘请杨海山为该公司的法定代表人，公司实际控制人为吴伟凤。2015年杨海山与吴伟凤欲共同出资设立杭州悦爱酒店管理有限公司，因公司进行工商注册登记需提供住所地的权属证明或租赁证明，故由杨海山负责设立前期的场地租赁工作。在筹备过程中，杨海山得知杭州企业产权交易中心有限公司（以下简称企业产权交易中心）将对相应房屋的租赁权进行公开挂牌转让，需以公司为主体方能参与竞标，但杭州悦爱酒店管理有限公司尚在设立中，无竞标资格，故杨海山与吴伟凤商定以鑫荣物流为主体取得标的物的租赁权后，再转租于悦爱公司使用。为提前筹备��金，2015年3月24日，杨海山以现金交款方式向鑫荣物流支付90000元；2015年5月11日，杨海山通过其姐姐的独资企业常熟市思远电脑综合经营服务部向鑫荣物流支付95000元；2015年5月18日，杨海山以现金交款方式向鑫荣物流支付50000元。以上款项共计235000元，系杨海山为设立杭州悦爱酒店管理有限公司所垫付的资金。2015年5月12日，鑫荣物流参加企业产权交易中心主持的位于杭州市蕲王路19号房屋五年租赁权公开挂牌转让会，并取得该标的五年的租赁权。为此企业产权交易中心出具成交确认书，此后鑫荣物流亦与杭州市公共交通集团有限公司（以下简称公交集团）签订房屋租赁合同，并于2015年11月27日向公交集团支付租金350000元及押金100000元。鑫荣公司在与公交集团签订房屋租赁合同后，转而与悦爱公司签订房屋租赁合同，由悦爱公司实际使用杭州市蕲王路19号房屋。2015年8月25日，悦爱公司以杭州市蕲王路19号为住所地，在杭州市上城区市场监督管理局登记成立。二、杨海山对悦爱公司所享有的上述债权，应当与杨海山承担出资之债务相抵消。杨海山向鑫荣公司支付的款项实际用于悦爱公司承租经营场地，该235000元是杨海山为筹备公司的垫付资金。根据《公司法》及《公司法解释》的规定，发起人为公司设立所承担的债务，在公司成立后由公司承继。《合同法》第九十九条规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。现悦爱公司以该处承租场地作为其工商登记的住所地并且在该场地实际经营，应认定为悦爱公司对该场地租赁所产生的债务的认可，该笔债务应由悦爱公司承担。杨海山相应的出资义务应当与杨海山代悦爱公司承担的费用支出而享有的债权相抵消。悦爱公司辩称，杨海山为设立公司支出235000元的说法不成立。杨海山主张的235000元款项来往对象均为案外人，与悦爱公司无关联，且无法证明上述款项系为设立公司支出，也无法证明上述款项系由杨海山支出。杨海山并无新的证据证明其已缴纳235000元的出资。综上，悦爱公司认为一审判决认定事实清楚，适用法律准确。杨海山的上诉请求无事实和法律依据，应予以驳回。杨海娣未作陈述。悦爱公司向一审法院起诉请求：1.判令杨海山、杨海娣履行出资义务，向悦爱公司缴纳出资款22.5万元；2.本案诉讼费用由杨海山、杨海娣承担。一审法院认定事实：2015年6月20日，杨海山（作为甲方、委托人）与杨海娣（作为乙方、受托人）签订《股权代持协议书》，约定甲方在悦爱公司占公司总股本45%的股权，对应出资人民币22.5万元，该股份由乙方代为持股。2015年8月25日，悦爱公司经工商核准成立，在册股东为吴伟凤及杨海娣，其中杨海娣认缴出资22.5万元，占注册资本的45%，2015年12月31日前一次足额缴纳。2015年11月23日，杨海山与吴伟凤签订《退股协议》一份，后因双方发生争议，杨海山向该院提起诉讼。审理中，该院通知杨海娣作为第三人参加诉讼。该案经审理查明，杨海山与吴伟凤签订的《退股协议》载明“本人杨海山于2015年11月23日始自愿退出悦爱公司股份。吴伟凤于2015年11月23日始自愿写欠款人民币壹佰陆拾万元整（1600000元），支付方式见吴伟凤所写欠款欠条。如未按照协议支付所有股份返还于杨海山，期间所付款杨海山不予���还（股份按杨海山所占返还）”等事实。该院审理认为，杨海山与吴伟凤签订的《退股协议》，系双方真实意思表示，合法有效，遂作出（2016）浙0102民初356号民事判决书，该判决书现已生效。另，悦爱公司工商登记的股东至今仍为杨海娣和吴伟凤。一审法院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。本案中，杨海娣现仍为悦爱公司悦爱公司的在册股东，且认缴出资的期限已届满。杨海娣代持的45%股权虽已转让给了吴伟凤，但《退股协议》中就45%股权的出资义务由谁承担并未明确约定，且股权转让并不影��悦爱公司向原股东，即向杨海娣主张履行出资义务的权利。而杨海山作为隐名股东，其在庭审中明确如需履行出资义务的，由其承担。故悦爱公司要求杨海山、杨海娣履行出资义务，向悦爱公司缴纳出资款22.5万元的请求，该院予以支持。杨海娣抗辩其已履行出资义务，杨海山提交了现金交款单、汇款单等证据，但其提交证据不足证明其已履行出资义务，故该院不予采信。据此，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：杨海娣、杨海山于判决生效之日起十内向悦爱公司缴纳出资款22.5万元。如果杨海娣、杨海山未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4675元，减半收取2337.5元，由杨海娣、杨海山负担。财产保全费1645元，由杨海山负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。杨海山向本院提交如下证据：1.鑫荣物流的工商基本信息。2.悦爱公司的工商基本信息，证据1、2欲共同证明两个公司的成立时间、股东的情况以及住所地等信息。3.江苏省常熟市思远电脑综合经营服务部的工商基本信息。4.证明。证据3、4欲共同证明该公司为杨海山的姐姐顾利群个人独资企业。5.房屋无偿使用说明，欲证明鑫荣物流取得案涉房屋租权后提供给悦爱公司使用，且悦爱公司将该处作为住所地进行工商注册登记的事实。经质证，悦爱公司发表如下质证意见：证据1-4在一审中已经提交过了，不应作为二审新证据；证据1-4系案外人房屋租赁的内容，与本案没有关联性；对证据5的真实性没有异议，对其关联性有异议，认为该份证据证明内容与本案诉争内容无关联。杨海娣未发表质证意见。本院认为，上述证据无法形成有效的证据链，不足以达到其证明目的，故本院对其证明效力不予认定。悦爱公司、杨海娣均未向本院提交新的证据。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。杨海山虽非悦爱公司工商登记在册的股东，但从案涉《股权代持协议书》、《退股协议》可知，杨海山系悦爱公司的隐名股东，且杨海山在原审过程中亦明确由杨海娣代持股份对应的出资由其承担。杨海山虽上诉认为其相应的出资义务应当与其代悦爱公司承担的费用支出而享有的债权相抵消，但其提交的证据均不足以证明其支出的款项与本案的关联性，且其主张的抵销有违公司资本充实原则，故本院对其该项上诉主张不予采纳。综上，杨海山的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案���受理费4675元，由上诉人杨海山负担。本判决为终审判决。审判长 瞿 静审判员 崔 丽审判员 赵 魁二〇一八年一月二十六日书记员 周天阳?*MERGEFORMAT?7?