重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0151民初5657号原告：杨洪华，男，1976年2月28日出生，汉族，重庆市璧山区人。委托诉讼代理人：郭维宇，重庆伟豪(���江新区)律师事务所律师。被告：重庆新红旗缸盖制造有限公司，住所地重庆市铜梁区金龙工业园区龙兴大道，统一社会信用代码91500224588903445A。法定代表人：袁熙淮，董事长。委托诉讼代理人：梁政，重庆渝礼律师事务所律师。原告杨洪华诉被告重庆新红旗缸盖制造有限公司(以下简称新红旗缸盖公司)劳动争议纠纷一案，本院于2017年11月22日立案受理。依法由审判员蒋玉君适用简易程序于2017年12月19日公开开庭进行了审理。原告杨洪华及委托诉讼代理人郭维宇，被告新红旗缸盖公司的委托诉讼代理人梁政到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨洪华向本院提出诉讼请求：一、判决确认与新红旗缸盖公司的劳动关系已解除；二、判决新红旗缸盖公司支付经济补偿金25897元(3453元/月×7.5月，2010年5月8日至2017年9月10���)；三、判决新红旗缸盖公司支付未休年休假工资15473元【（158.7元/天×32.5天×3），2010年5月8日至2017年9月10日】；四、判决新红旗缸盖公司支付失业保险待遇损失18900元（1050元/月×18月）；五、判决新红旗缸盖公司支付未休周末加班工资8553元（108天×2年×19.8元×2，2015年9月10日至2017年9月10日）。事实与理由：杨洪华于2010年5月10日到新旗缸盖公司从事铸造工工作，期间分别签订四次书面劳动合同，2017年9月10日，杨洪华辞职前12个月平均工资为3453元／月，杨洪华系2010年入职，新红旗缸盖公司于2013年才为其购买社保，杨洪华每月工作30天，无周末休息，也未休过年休假，但新红旗缸盖公司未支付加班工资和年休假工资，现在又要变更杨洪华的工作岗位，杨洪华特通过邮政快递，以新红旗缸盖公司存在上述违反劳动法律法规的行为书面提出解除劳动关系。铜梁区劳动仲裁��员会存在违法裁判，请法院依法纠正以下错误：1、杨洪华的入职时间应为2010年5月8日。其根据的是《劳动合同法实施条例》第十条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定。2、铜梁区仲裁委员会在明知新红旗缸盖公司提供的请假申请单系伪造的证据，仍不同意杨洪华申请鉴定，在庭审中杨洪华陈述请假单非其本人签字，签字字体明显和杨洪华字体不一致，并要求鉴定。铜梁区仲裁委员会不但不同意，反而声称杨洪华未提出要求进行笔迹鉴定。希望法院依法委托相关鉴定机构对请假单进行笔迹鉴定。3、新红旗缸盖公司未按杨洪华的实际工作年限足额交纳社保，失业保险只交纳了46个月，其他社会保险也未从2010年入职开始缴纳，存在少缴、漏缴社保的情形。同时，重庆红旗缸盖制造公司和新红旗缸盖公司系同一股东，并且杨洪华到新红旗缸盖公司工作，系原单位安排的，在相同岗位工作，杨洪华的劳动关系应从最初关系企业重庆红旗缸盖制造有限公司入职时开始计算。为此，提起诉讼。诉讼中，杨洪华将事实和理由中“2010年5月10日到新红旗缸盖公司从事铸造工工作”变更为“2012年5月20日到新红旗缸盖公司从事铸造工工作”。要求“支付5.5个月工资标准的经济补偿金，年休假工资从2012年5月20日起计算至2017年9月10日止。”被告新红旗缸盖公司辩称：新红旗缸盖公司依法为杨洪华缴纳了社会保险费，按时支付了工资，无任何违法违规行为，杨洪华是擅离岗位后提出解除劳动合同，属自动离职。杨洪华诉请的年休资已足额支付，按照劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三项规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上���查。《重庆市劳动保障监察条例》第十条规定，用工档案应当以纸质或者电子形式至少保存两年。职工名册、录用档案和工资档案应当至少保存至与劳动者解除劳动关系后两年。新红旗缸盖公司对超两年的资料已没保存，无法再举示两年前未休年休假工资已支付的依据。近两年，杨洪华均已休年休假，不应再支付未休年休假工资，杨洪华提出解除劳动关系的理由均不成立。杨洪华要求支付相关费用没有法律依据，请求驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：新红旗缸盖公司于2011年12月23日成立。杨洪华于2010年5月8日到位于重庆市璧山区的重庆红旗缸盖制造有限公司工作，并连续工作至2012年5月20日又到新红旗缸盖公司工作。杨洪华与新红旗缸盖公司于2012年5月20日签订劳动合同书，其中第三条约定：乙方(杨洪华)同意根据甲方（新红旗缸盖公司）需要，担任铸造工岗位（工种）工作，并服从甲方关于“一岗多能”的安排。甲方因生产经营变化或工作需要，可以调整乙方的工作岗位和工作内容，乙方应服从甲方正常的工作岗位调动，按岗位职责要求完成工作任务。2017年9月7日，杨洪华以EMS方式向新红旗缸盖公司的法定代表人袁熙淮送达解除劳动关系通知书，袁熙淮于2017年9月10日收到该通知书，该通知书载明：重庆新红旗缸盖制造有限公司：我在贵单位工作期间，贵司未依法为我交纳社保，也没有支付过加班费和年休假工资，现在又违反劳动合同变更工作岗位，为此，本人特依据上述理由解除与你方的劳动合同关系。2017年9月14日，杨洪华向重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求：确认双方劳动关系已解除；新红旗缸盖公司支付经济补偿25897元、未休年休假工资15473元、加班工资8553元、失业保险待遇损失18900元，合计68823元。重庆市铜梁区劳动人事争议仲裁委员会于2017年11月2日作出并于2017年11月15日向杨洪华送达仲裁裁决书，裁决驳回杨洪华的全部仲裁请求。杨洪华遂起诉至本院。另查明，新红旗缸盖公司为杨洪华缴纳各类社会保险费至2017年10月止，在杨洪华辞职前已连续为杨洪华缴纳各种社会保险费两年以上，并从杨洪华入职新红旗缸盖公司起为其缴纳了失业保险费。杨洪华与新红旗缸盖公司均明确杨洪华辞职前12个月平均工资为3400元／月。杨洪华未举示证据证明其有周末加班的事实。新红旗缸盖公司举示了杨洪华请假申请单4张，拟证明杨洪华于2016年2月10日至2月14日、2017年1月25日至26日，2017年1月30日至1月31日、2017年2月1日休了年休假。杨洪华予以否认，认为该期间系春节法定节假日。上述事实，有双方当事人的陈述，杨洪华举示的仲裁裁决书，劳动合同书，解除劳动合同申请书，社会保险参保证明，解除劳动关系通知书及邮寄送达网上查询单，新红旗缸盖公司举示的重庆市铜梁区就业和人才服务局出具的证明，请假申请单等证据证实，且经当庭质证，本院足以认定。本院认为，依法建立的劳动关系受法律保护。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第二条规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)。新红旗缸盖公司举示的杨洪华2016年2月10日至2月14日的请假申请单，拟证明杨洪华于2016年已休年休假，但国务院办公厅关于2016年部分节假日安排的通知规定，2月7日至13日为春节期间放假调休，2月14日上班。新红旗缸盖公司未举示证据证明其没有调休，在其他时间进行休假的事实，���承担相应的法律后果。本院确认杨洪华2016年2月10日至2月13日的请假不属年休假，2016年2月14日应上班，杨洪华请年休假，本院确认该日为杨洪华休年休假。杨洪华于2012年5月20日到新红旗缸盖公司工作，2016年应安排杨洪华至少休5天年休假，新红旗缸盖公司未举示证据证明在2016年度安排杨洪华休足5天年休假的事实，也未举示证据证明杨洪华因本人原因书面提出不休其余4天年休假的事实，应承担相应的法律后果，本院确认新红旗缸盖公司非因杨洪华本人原因未安排杨洪华在2016年度休其余4天年休假。《职工带薪年休假条例》第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。新红旗缸盖公司未举示证据证明支付了杨洪华2016年度未休4天年休假工资的事实，应承担相应的法律后果，本院确认新红旗缸盖公司未支付��洪华2016年度未休4天年休假工资，新红旗缸盖公司至杨洪华2017年9月7日提出解除劳动关系时均未支付杨洪华2016年度未休4天年休假工资属未及时足额支付杨洪华劳动报酬的情形，杨洪华以新红旗缸盖公司未支付其年休假工资为由向新红旗缸盖公司提出解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定，本院予以支持。杨洪华提出解除劳动关系的意思表示于2017年9月10日到达新红旗缸盖公司，本院确认双方劳动关系于2017年9月10日解除。杨洪华以其他理由提出解除劳动关系，理由是否成立，本院不再作评判。杨洪华要求确认双方劳动关系已解除的诉讼请求，本院予以支持。新红旗缸盖公司关于杨洪华系擅离岗位，自动离职的抗辩意见，本院不予采信。杨洪华根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(二)项规定��除与新红旗缸盖公司的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，新红旗缸盖公司应当支付杨洪华经济补偿。杨洪华于2012年5月20日到新红旗缸盖公司工作双方建立劳动关系至2017年9月10日解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，新红旗缸盖公司应支付杨洪华5.5个月工资的经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，经济补偿应参照劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资计算，杨洪华辞职前12个月平均工资为3400元／月。因此，新红旗缸盖公司应支付杨洪华经济补偿18700元（3400元/月×5.5月）。对新红旗缸盖公司不支付杨洪华经济补偿的意见，根据前述理由，本院不予采信。杨洪华于2010年5月8日到重庆红旗缸盖制造有限公司连续工作至2012年5月20日又到新红旗缸���公司工作，杨洪华到新红旗缸盖公司工作前已连续工作十二个月以上，杨洪华到新红旗缸盖公司工作后即享有带薪年休假。未休年休假工资属劳动者工资范围。原劳动部《工资支付暂行规定》(劳部发【1994】489号)第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。根据该规定，劳动者的工资记录至少应保存两年。因杨洪华与新红旗缸盖公司于2017年9月10日解除劳动关系，参照未休年休假的休假方式和未休年休假工资的支付方式，本院确认新红旗缸盖公司至少应保存杨洪华2015年、2016年、2017年度的工资记录。新红旗缸盖公司未举示证据证明安排了杨洪华在2015年度休年休假或杨洪华因本人原因书面提出不休年休假的事实，应承担相应的法律后果，新红旗缸盖公司应支付杨洪华2015年度年休假工资。新红旗缸��公司举示了杨洪华2017年1月25日至26日，2017年1月30日至31日、2017年2月1日的请假申请单，拟证明杨洪华2017年度已休年休假的事实，但国务院办公厅关于2017年部分节假日安排的通知规定，1月27日至2月2日为春节期间放假调休，1月22日、2月4日上班。新红旗缸盖公司未举示证据证明其没有调休，在其他时间进行休假的事实，应承担相应的法律后果。本院确认杨洪华2017年1月30日至31日、2月1日的请假不属年休假，2017年1月25日、26日应上班，杨洪华请年休假，本院确认该两日为杨洪华休年休假。杨洪华未举示证据证明其在2015年度至2017年度累计工作时间已满10年的事实，本院根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，确认杨洪华2015年度至2017年度其累计工作年限按不满10年计算，该3年度最多可享受年休假5天。新红旗缸盖公司应支付杨洪华2015年度5天未休年休假工资，如前所述，���红旗缸盖公司应支付杨洪华2016年度4天未休年休假工资，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、二款规定，经折算新红旗缸盖公司除杨洪华已休的2天年休假外，还应支付杨洪华2017年度1天未休年休假工资。因此，新红旗缸盖公司应支付杨洪华2015年度至2017年度10天未休年休假工资。新红旗缸盖公司未举示证据证明已支付杨洪华2015年度至2017年度10天未休年休假工资的事实，应承担相应的法律后果，杨洪华辞职前12个月平均工资为3400元／月，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第二款规定，本院确认按该工资标准计算杨洪华2015年度至2017年度未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条第一款和重庆市劳动和社会保障局《关于贯彻〈企业职工带薪年休假实施办法〉有��问题的通知》第六条规定，新红旗缸盖公司应支付杨洪华2015年度至2017年度未休年休假工资3126.44元（3400元/月÷21.75天/月×10天×200%）。对杨洪华超出该数额部分的请求，本院不予支持。对新红旗缸盖公司不应当再支付杨洪华年休假工资的抗辩意见，本院不予采信。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定，职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。第五十七条第一款规定，用人单位应当自成立之日起三十日内凭营业执照、登记证书或者单位印章，向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记。第五十八条第一款规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。新红旗缸盖公司在杨洪华入职时即为其缴纳了失业保险费至2017年10日止，属依法为杨洪华缴纳了失业保险费，未给杨洪华造成失业保险损失，杨洪华要求新红旗缸盖公司支付失业保险待遇无事实和法律依据。因此，对杨洪华要求新红旗缸盖公司支付失业保险待遇损失18900元的诉讼请求本院不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定，劳动者主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用单位承担不利后果。杨洪华要求新红旗缸盖公司支付未休周末加班工资，但未举示证据证明其存在加班事实，也未举示证据证明新红旗缸盖公司掌握其加班事实存在的证据，杨洪华应承担举证不能的法律后果，因此杨洪华要求新红旗缸盖公司支付未休周末加班工资8553元，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第���十八条第一款第(二)项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一、三款，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第五十七条第一款、第五十八条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条第一、二款、第十二条第一、二款，《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻有关问题的通知》第六条规定，判决如下：一、原告杨洪华与被告重庆新红旗缸盖制造有限公司的劳动合同关系于2017年9月10日解除；二、被告重庆新红旗缸盖制造有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告杨洪华经济补偿18700元、未休带薪年休假工资3126.44元，合计21826.44元；三、驳回原告杨洪华的其他诉讼请求。被告重庆新红旗缸盖制造有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆新红旗缸盖制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  蒋玉君二〇一八年一月二十九日书记员  周小意