江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏02民终5423号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司，住所地江苏省江阴市澄江中路276号101室、201室（各半层）负责人：王海峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘秋红，江苏滨江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王淑侠，女，1974年12月4日生，汉族，住河南省永城市。委托诉讼代理人：孔原，江苏英特东华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄建平，男，1962年2月6日生，汉族，住江苏省江阴市被上诉人（原审被告）：江阴市晨铭机械有限公司，住所地江苏省江阴市祝塘镇文林人民路。法定代表人：包甲敏，该公司执行董事。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司（以下简称平安保险江阴公司）因与被上诉人王淑侠、黄建平、江阴市晨铭机械有限公司（以下简称晨铭公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院（2017）苏0281民初4410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。平安保险江阴公司上诉请求：1、应按照王淑侠医疗费10%的比例扣除非医保费用；2、其公司只应承担50%的事故责任。事实和理由：1、根据保险合同的约定，应按国家基本医疗保险标准赔偿王淑侠的医疗费，故非医保费用不应予以支持。2、对于本起事故的责任，交警部门仅出具事故证明，无法明确事故责任，根据公平原则，其公司据此应承担50%的事故责任。王淑侠、黄建平答辩称，不同意平安保险江阴公司提出的上诉意见，一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。晨铭公司未作答辩。王淑侠向一审法院提出诉讼请求：其损失合计203544.62元（其中医疗费91947.42元、住院伙食补助费880元、营养费1200元、误工费19528.20元、护理费4200元、残疾赔偿金70424元、精神损害抚慰金10000元、交通费1000元，鉴定费4365元），由平安保险江阴公司在机动车交强险限额范围内赔偿，超过交强险的部分由平安保险江阴公司在商业三者险限额内承担70%；诉讼费由平安保险江阴公司负担。一审法院认定事实：2015年4月6日19时02分许，黄建平驾驶苏Ｂ×××××小型轿车沿江阴市祝塘镇文林环南路由西向东行驶至环南路23号门口地段，车辆前部撞到前方的行人王淑侠，造成王淑侠跌地受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后。王淑侠即送江阴市人民医院住院治疗。2016年11月14日，王淑侠又至江阴市人民医院，又行胸椎内固定取出术。先后住院44天，花去医疗费93038.27元（含伙食费1967.90元）。江阴市公安局交通警察大队于2015年4月30日作出了澄公（交）公交证字（2015）第00227号道路交通事故证明：由于无法查清事发时王淑侠的动态，根据《道路交通事故处理程序规定》第五十条之规定，出具道路交通事故证明，载明上述事实。一审中，经鉴定，王淑侠因交通事故致脑外伤所致器质性精神障碍，日常活动能力部分受限构成九级伤残，误工期以180日为宜、护理期以60日为宜，营养期以60日为宜。王淑侠花去鉴定费4365元。另查明，苏Ｂ×××××小型轿车车主为晨铭公司。事发时，由黄建平向晨铭公司借用，该车在平安保险江阴公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险（50万元，不计免赔）。事故发生前，王淑侠在江阴市猴针织厂从事档车工工作。经原审法院向江阴市猴针织厂调查，王淑侠月工资为3300元。事故发生后，黄建平垫付了王淑侠44645元，平安保险江阴公司在交强险限额范围内垫付了王淑侠10000元。一审法院认为，关于本起交通事故损害赔偿责任如何承担。首先，本起交通事故的责任分配。江阴市公安局交通警察大队虽未对事故责任进行认定，但根据李连素在公安交警部门的询问笔录中载明：“2015年4月6日晚上7点02分左右，我从厂里出来准备去厂门口环南路上的垃圾箱倒垃圾，那天我从厂里出来时，天已经黑了，天上下着雨，我拎着垃圾袋沿着厂门口水泥路往环南路上走，走到厂门口与××路的地方时，我看见我厂隔壁的五猴针织厂出来一个女的，那个女的打着个伞，从五猴针织厂出来后，沿着环南路北侧路边走了一点就由北向南斜着横过环南路了。路上当时就那个女的，没有其他车子和行人的。我走到垃圾桶旁边时，就开始倒垃圾了，突然听见嘭的一声，我抬头一看，发现之前那个打伞的女的被一辆白色的轿车撞飞了…。”结合公安交警部门的道路交通事故现场图、现场照片及双方当事人在公安交警部门所作的询问笔录。黄建平晚间雨天驾驶车辆未注意行人动态，遇情况采取措施不力，是造成该事故的主要原因，应负该事故的主要责任；王淑侠打着雨伞由北向南斜着横过环南路，未及时察明路面来往车辆，未确保安全，是造成该事故的次要原因，应负该事故的次要责任。对于机动车与行人之间发生交通事故的，由机动车方承担赔偿责任；但是，有证据证明行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，应当按照下列比例减轻机动车方的赔偿责任：行人负事故次要责任的，减轻机动车20%至30%的赔偿责任。综合本案的实际情况，黄建平负该事故70%的责任，王淑侠负该事故30%的责任。其次，黄建平驾驶的苏Ｂ苏Ｂ×××××小型轿车在平安保险江阴公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车商业第三者责任保险（50万元，不计免赔），因此，应由平安保险江阴公司先在交强险限额内对因该交通事故造成王淑侠的损失予以赔偿，不足部分由平安保险江阴公司根据商业保险合同予以赔偿。仍由不足的部分由侵权人予以赔偿。王淑侠因本次交通事故而造成各项损失合计194926.57元（医疗费91044.37元、住院伙食费为880元、营养费1200元、护理费4200元、误工费为19528.20元、残疾赔偿金70424元、精神损害抚慰金7000元、交通费650元），由平安保险江阴公司在机动车交强险限额内赔偿王淑侠111802.20元（含精神损害抚慰金7000元），扣除平安保险江阴公司已经垫付的10000元，平安保险江阴公司还需在机动车交强险限额内赔偿王淑侠101802.20元；在第三者责任商业保险限额内赔偿王淑侠58187.06元{（194926.57元-111802.20元）×70%}；其余损失由王淑侠自负。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十四条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条；最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条、第十条、第十一条；最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，该院判决：一、王淑侠因本次交通事故造成的各项损失合计194926.57元，由平安保险江阴公司在机动车交强险限额范围内赔偿王淑侠111802.20元（含精神损害抚慰金7000元），扣除平安保险江阴公司已经垫付的10000元，平安保险江阴公司还需在机动车交强险限额内赔偿王淑侠101802.20元；在第三者责任商业保险限额内赔偿王淑侠58187.06元，合计赔偿159989.26元。平安保险江阴公司应于判决发生法律效力之日起10日内付清（其中直接支付王淑侠115344.26元。二、驳回王淑侠的其它诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1386元、鉴定费4365元，合计5751元（此款王淑侠已预交），由王淑侠负担1398元；由平安保险江阴公司负担4353元。本院二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理，对一审查明的事实予以确认。本案二审争议焦点为，一、是否应扣除平安保险江阴公司提出的非医保费用；二、平安保险江阴公司承担赔偿责任的比例为多少。关于争议焦点一，本院认为，平安保险江阴公司主张应从王淑侠的医疗费中扣除非医保用药的费用，则平安保险江阴公司应对其主张的非医保用药费用的具体构成、数额及相应的医保范围内替代用药的费用承担举证责任。现王淑侠、黄建平均不认可平安保险江阴公司的主张，平安保险江阴公司也未能就该主张提供证据予以证明，故平安保险江阴公司提出扣除非医保费用的上诉理由，缺乏依据，本院不予采信。关于争议焦点二，本院认为，根据黄建平、王淑侠以及李连素关于本起事故的陈述，结合交警部门制作的事故现场图和照片等证据，表明黄建平在夜间雨天时驾驶机动车，未能尽到注意义务，且遇到情况时采取措施不力，是造成事故的主要原因；王淑侠在通过马路时，没有及时察看来往车辆，未能确保安全通过，是造成事故的次要原因。基于上述事实，一审法院认定黄建平作为机动车一方负有事故的主要责任，并由黄建平承担70%的赔偿责任，并无不妥。故平安保险公司要求仅承担50%赔偿责任，于法无据，本院不予采纳。综上所述，平安保险江阴公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1474元，由中国平安财产保险股份有限公司江阴中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 朱光烁审判员 王一川二〇一八年一月九日书记员 宋勇梁