湖北省十堰市茅箭区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0302民初5135号原告：湖北天达建筑实业有限公司。住所地：湖北省十堰市茅箭区公园路**号。法定代表人：刘燕子，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵长权，男，该公司业务经理。代理权限：全权代理，即代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，提起反诉，代签法律文书。委托诉讼代理人：赵轮，湖北瑞泰律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：十堰市厦华房地产开发有限公司。住所地：湖北省十堰市人民路开元广场*楼。法定代表人：王庆明，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘合村，湖北天颐律师事务所律师。代理权限：特别授权，代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，签收法律文书。原告湖北天达建筑实业有限公司（以下简称天达公司）与被告十堰市厦华房地产开发有限公司（以下简称厦华公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告天达公司的委托诉讼代理人赵长权、赵轮，被告厦华公司的法定代表人王庆明及委托诉讼代理人刘合村到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天达公司向本院提出诉讼请求:1、被告厦华公司支付原告天达公司工程款2500万元；2、确认原告天达公司对工程款享有优先受偿权；3、被告厦华公司按建设工程施工协议合同约定，按月息2%向原告天达公司支付违约欠款利息，直至付清之日止；4、被告厦华公司支付原告天达公司为实现债权而产生费用30万元；5、本案全部诉讼费用由被告厦华公司承担。事实和理由：2013年3月，原被告双方分别签订了《建设工程施工协议》、《土石方工程施工合同书》二份。2013年8月6日，双方又签订了一份《湖北省建设工程施工合同》，原告天达公司承包了被告厦华公司开发的位于十堰市××××期建设工程。《建设工程施工协议》第一条约定：申荣花园二期工程规模为框架结构，地下2层地上23层、18层，总面积约28000㎡；第三条约定合同总工期为420天，同时约定“若因甲方（厦华公司）原因或甲方分包工程的原因造成工程不能完工或甲方无正当理由延期验收造成工期拖延，甲方除承担乙方（天达公司）所有损失外另按2000元／天赔偿乙方”；第六条的工程款支付时间及方式约定“本工程乙方垫资施工至主体框架八层封顶后十天内，甲方支付乙方已完主体框架工程每平方米700元，后续施工，甲方每月按工程进度的70%支付乙方进度款，工程竣工后一周内付至工程总价的85%，工程竣工验收经审计后一月内付至工程总价的90%，取得备案证后一周内甲方支付至工程总价的95%，剩余5%为质保金，工程保修按国家有关规定执行，质保金在保修期满后一周内无息结算。”截止目前，原告天达公司已完成工程项目的95%部分。因被告厦华公司拖欠原告天达公司巨额工程款项未按期支付，导致原告天达公司承包的申荣花园二期工程项目停工一年多，工人工资也不能正常发放。2017年4月，在茅箭区人民政府、茅箭区公安分局等单位的协调下，原、被告双方就申荣花园二期工程的继续施工及工程款的支付问题又签订了《建设工程施工合同补充合同一》，该补充合同约定了双方的权利和义务，但是被告厦华公司仍未按协议履行自己的付款义务，至今拖欠原告天达公司工程款近2500万元。原告天达公司多次催收，被告厦华公司既不付款也不见面，致使申荣花园二期工程项目不能继续进行。被告厦华公司辩称：原告天达公司与被告厦华公司之间的建设工程合同及施工协议现在没有履行完毕，没有完工。原告天达公司所诉的拖欠的工程款目前双方没有进行结算，金额不能确定。双方协议履行过程中都存在违约行为。原告天达公司停工造成项目巨大损失。本项目在茅箭区政府组织工作专班督促下工程尽快竣工。被告厦华公司认为原告天达公司诉请支付工程款证据不足。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告天达公司承包了被告厦华公司开发的位于十堰市××箭区上海路××期建设工程。2013年3月13日，原告天达公司与被告厦华公司签订《土石方工程施工合同书》，约定工程内容为地下室基坑大开挖土石方及外运等。2013年8月6日，原告天达公司与被告厦华公司就申荣花园二期工程施工事宜签订《建设工程施工协议》。该施工协议约定：工程规模为框架结构，地下2层地上23层、18层，总面积约28000㎡；承包方式及内容约定为施工总承包，施工蓝图散水范围以内土建、安装工程（其中消防、电梯购安除外）；合同总工期为420天；工期延误签单及确认约定为：说明发生停工或延误工期的原因、时间，由原告天达公司以书面形式报被告厦华公司现场代表签字认可；若因被告厦华公司原因或被告厦华公司分包工程的原因造成工程不能按期完工或被告厦华公司无正当理由延期验收造成工期拖延，被告厦华公司除承担原告天达公司所有损失外另按2000元/天赔偿原告天达公司；工程款支付时间及方式约定为：原告天达公司垫资施工本工程至主体框架八层封顶后十天内，被告厦华公司支付原告天达公司已完主体框架工程每平方米700元，后续施工，被告厦华公司每月按工程进度的70%支付原告天达公司进度款，工程竣工后一周内付至工程总价的85%，工程竣工验收经审计后一月内付至工程总价的90%，取得备案证后一周内被告厦华公司支付至工程总价的95%，剩余5%为质保金，工程保修按国家有关规定执行，质保金在保修期满后一周内无息结算；原告天达公司向被告厦华公司交保证金1000万元（该1000万元保证金已由被告厦华公司退还给了原告天达公司）等。协议签订后，原告天达公司对涉案工程进行了施工。涉案工程的地基与基础分部（子分部）、主体分部（子分部）已经通过原被告以及设计单位、监理单位等部门的工程质量验收。后原告天达公司认为被告厦华公司未按期支付工程进度款，将涉案工程施工至主体完工后，停止对涉案工程进行施工。2017年4月，在有关部门的协调下，原告天达公司与被告厦华公司签订《建设工程施工合同补充合同一》。上述补充合同第1条约定：被告厦华公司后期售房回收资金（包括188万元被告厦华公司待收的银行按揭房款，十堰市物流发展局还有11套应交被告厦华公司而还未交余款约250万元）无条件全额直接支付原告天达公司。上述补充合同第2条约定：被告厦华公司负责将此申荣花园一期工程应收410万元尾款商请市物流发展局直接支付给原告天达公司，并在2017年4月10日前以书面协议形式确定。上述补充合同第6条约定：被告厦华公司另外再向原告天达公司支付1000万元工程进度款的时间安排为：2017年4月30日向原告天达公司支付100万元，被告厦华公司若延期至2017年5月3日仍未支付，原告天达公司有权停工，同时从逾期之日起被告厦华公司每日按应付款的0.1%支付违约金；2017年5月30日向原告天达公司支付250万元，被告厦华公司若延期至2017年6月3日仍未支付，原告天达公司有权停工，同时从逾期之日起被告厦华公司每日按应付款0.1%支付违约金；2017年6月30日以前原告天达公司施工完外墙抹灰及1＃楼内墙抹灰，被告厦华公司支付原告天达公司325万元进度款；2017年7月30日前被告厦华公司再支付原告天达公司325万元，被告厦华公司若延期至下月3日仍未支付，原告天达公司有权停工，同时从逾期之日起被告厦华公司每日按应付工程款0.1%支付违约金，被告厦华公司若逾期支付工程款超过15天，每日按应付工程款0.2%支付违约金。上述补充合同第8条约定：本协议签订后第二日为开工日，开工后4个月原告天达公司完成施工合同约定承包范围内工程，具备竣工验收条件，非原告天达公司原因造成工期延误，工期顺延等。上述补充合同第9条约定：如果被告厦华公司不能按照上述补充合同第1条和第2条约定让原告天达公司实现对应债权的，从2017年8月1日起，被告厦华公司按照上述约定原告天达公司实现债权的对应金额，按照月利率2%向原告天达公司支付利息等。上述补充协议签订后，原告天达公司恢复了对涉案工程的施工。后被告厦华公司未按照上述补充协议约定向原告天达公司支付工程进度款，原告天达公司将涉案工程施工至内外粉刷完成后，再次停止对涉案工程进行施工。截止到原告天达公司起诉之日，被告厦华公司共向原告天达公司支付了工程款915万元（被告厦华公司在原被告双方签订《建设工程施工合同补充合同一》之前，向原告天达公司支付了工程进度款895万元，于2017年5月17日向原告天达公司支付工程进度款20万元，共计915万元）。原告天达公司认为被告厦华公司仍拖欠其工程款近2500万元，要求被告厦华公司付款未果，引起诉讼。另查明：涉案工程尚未被全部施工完毕，亦未经过竣工验收。本院认为：原告天达公司与被告厦华公司签订的《建设工程施工合同补充合同一》系双方当事人的真实意思表示，该补充合同中不涉及第三人的有关原被告双方权利义务的约定，不违反法律、法规的强制性规定，应当认定有效。在庭审中，被告厦华公司认为上述补充合同系在不公平的情况下签订的，但其既未向本院提供相关证据予以证实，又未向人民法院请求撤销上述补充合同，故本院对被告厦华公司的上述主张不予采信。原被告双方签订的《土石方工程施工合同书》和《建设工程施工协议》的有关约定，与之后签订的《建设工程施工合同补充合同一》的约定不一致的，应当以《建设工程施工合同补充合同一》的约定为准。虽然涉案工程未被全部施工完毕，亦未经过竣工验收，但原被告双方签订的《建设工程施工合同补充合同一》对于被告厦华公司向原告天达公司支付1000万元工程进度款作了具体的时间安排，并约定了被告厦华公司后期售房回收资金和申荣花园一期工程应收尾款的支付事宜以及违约责任。原被告双方应当共同遵守上述约定。被告厦华公司未按照《建设工程施工合同补充合同一》的约定向原告天达公司支付工程进度款980万元（1000万元-20万元），应当承担违约责任。《建设工程施工合同补充合同一》约定的被告厦华公司后期售房回收资金可以明确的金额和申荣花园一期工程应收尾款共计848万元（188万+250万+410万），被告厦华公司未按约向原告天达公司支付上述款项，应当按照约定的月利率2%自2017年8月1日起向原告天达公司支付欠款利息（月利率2%，换算成年利率为24%，属于合法约定，应予支持）。上述补充合同约定的剩余未付工程进度款132万元（980万元-848万元），被告厦华公司应参照上述补充合同约定的履行期限，自2017年7月31日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率向原告天达公司支付利息。由于被告厦华公司未按照《建设工程施工合同补充合同一》的约定向原告天达公司支付工程进度款，致使涉案工程未能在上述补充合同约定的工期内具备竣工验收条件，故原告天达公司在被告厦华公司欠付的980万元工程款范围内对所承建的涉案建设工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。原告天达公司主张的其他工程价款可待涉案工程经过竣工验收，并按约定经原被告双方确定工程总造价后，另行主张权利。原告天达公司主张由被告厦华公司支付其为实现债权而产生的费用30万元，却未能向本院提供相关证据以证明该项主张的依据，故本院对原告天达公司的该项诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，判决如下：一、被告十堰市厦华房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告湖北天达建筑实业有限公司工程款980万元及利息（其中848万元自2017年8月1日起按照月利率2%计付利息至付清之日止，其余132万元自2017年7月31日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付利息至付清之日止）；二、原告湖北天达建筑实业有限公司在被告十堰市厦华房地产开发有限公司欠付的980万元工程款范围内对所承建的申荣花园二期建设工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权；三、驳回原告湖北天达建筑实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费168300元，由原告湖北天达建筑实业有限公司负担103109元，由被告十堰市厦华房地产开发有限公司负担65191元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。户名：湖北省十堰市中级人民法院；开户行：中国农业银行股份有限公司十堰北京路支行；帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：湖北省十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交诉讼费用，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理通知书）。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从指定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 陈 双人民陪审员 戢 雪人民陪审员 林伟思二〇一八年一月二十二日书 记 员 陈方芳