安徽省亳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖16民终32号上诉人（原审原告)：赵冬侠，女，1977年8月26日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。委托诉讼代理人：李乃胜，安徽王岩律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：中国太平洋财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市庐阳区阜阳北路1号。负责人：胡京宏，总经理。委托诉讼代理人：董道德，男，公司员工。原审第三人：中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司，住所地安徽省亳州市魏武大道南段66号。负责人：储强健，总经理。上诉人赵冬侠因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称太平洋财险安徽分公司）、原审第三人中国太平洋财产保险股份有限公司亳州中心支公司（以下简称太平洋财险亳州中心支公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2017）皖1602民初633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月1日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵冬侠及其委托诉讼代理人李乃胜、被上诉人太平洋财险安徽分公司的委托代理人董道德到庭参加诉讼。被上诉人太平洋财险亳州中心支公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵冬侠上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：赵冬侠在劳动仲裁前被解除劳动合同证据确实充分，应依法确认太平洋财险安徽分公司违法解除劳动合同。在赵冬侠被解除劳动合同前，太平洋财险安徽分公司及太平洋财险亳州中心支公司已经停发赵冬侠工资，且已经停止为赵冬侠缴纳养老保险。在劳动仲裁和一审期间，赵冬侠出示了太平洋财险安徽分公司相关工作人员与赵冬侠的通话录音，证明太平洋财险安徽分公司违法解除劳动合同。一审未认真听取录音内容，武断的以证据不能证明其目的为由，驳回赵冬侠诉讼请求。一审已经认定太平洋财险安徽分公司没有给赵冬侠缴纳2007年5月至2009年2月及2015年至12月的社会保险费，根据《劳动合同法》的规定，用人单位应当支付经济补偿金。仲裁前电话沟通中赵冬侠多次要求回去上班，太平洋财险安徽分公司以种种借口不同意，在进入仲裁程序和司法程序后，太平洋财险安徽分公司同意上班只是为推脱责任。现赵冬侠也无法回去上班。太平洋财险安徽分公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，赵冬侠的上诉理由不能成立，且无任何法律及事实依据，依法应驳回赵冬侠的上诉请求，维持原判。赵冬侠向一审法院起诉请求：1、判决支付因违法解除劳动合同的经济赔偿金97641.18元；2、判决为赵冬侠办理档案和社会保险关系转移手续；3、判决为赵冬侠补缴2007年5月至2009年2月及2015年10月-12月的社会保险费及住房公积金；4、判决按赵冬侠被解除劳动合同前12个月的平均工资支付2015年11月、12月工资10829元。一审查明事实：2007年5月份，赵冬侠入职太平洋财险安徽分公司，并被安排到第三人太平洋财险亳州中心支公司从事销售工作，劳动合同每年一签。赵冬侠自2015年11月以后，太平洋财险安徽分公司以无故旷工为由，按照公司管理制度，暂扣共工资。赵冬侠亦未去公司上班。2016年1月5日，赵冬侠认为太平洋财险安徽分公司违法解除劳动合同，向亳州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2016年2月2日，亳州市劳动人事争议仲裁委员会作出亳劳人仲案字[2016]第1号仲裁裁决书，裁决：一、太平洋财险安徽分公司应依法支付赵冬侠经济补偿金48820.59元；二、太平洋财险安徽分公司应依法为赵冬侠办理档案和社会保险关系转移手续；三、太平洋财险安徽分公司应当为赵冬侠补缴2007年5月至2009年2月的社会保险；四、驳回赵冬侠的其他仲裁请求。赵冬侠收到仲裁裁决书后不服该裁决书，在法定期限内向本院提起诉讼，要求:1、判决太平洋财险安徽分公司支付赵冬侠因违法解除劳动合同的经济赔偿金97641.18元；2、判决太平洋财险安徽分公司为赵冬侠办理档案和社会保险关系转移手续；3、判决太平洋财险安徽分公司为赵冬侠补缴2007年5月至2009年2月及2015年10月-12月的社会保险费及住房公积金；4、判决太平洋财险安徽分公司按赵冬侠被解除劳动合同前12个月的平均工资支付2015年11月、12月工资10829元。开庭审理时，赵冬侠陈述不同意去上班。一审认为，赵冬侠与太平洋财险公司安徽分公司签订的劳动合同，系双方当事人真实意思表示，亦未违反法律、行政法规的强制性规定，应属有效，在双方之间成立了劳动合同关系，双方均应按照劳动合同的约定全面履行自己的义务。关于补缴社会保险费，赵冬侠要求补缴2007年5月至2009年2月及2015年10月-12月的社会保险费及住房公积金。上述期限内，太平洋财险公司安徽分公司未为赵冬侠购买社会养老保险，违反法律规定，因赵冬侠本人亦未向社会保险经办机构缴纳该笔费用，具体损失无法确定，且养老保险可以补缴。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”缴纳或补缴社保费属于行政管理的法律关系，由社保管理部门解决，不属于人民法院受案范围。赵冬侠可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。故对该项诉讼请求，依法不予支持。关于赵冬侠要求太平洋安徽分公司支付因违法解除劳动合同的经济赔偿金97641.18元、工资10829元、住房公积金和办理档案和社会保险关系转移手续的诉讼请求，该院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。赵冬侠诉称太平洋安徽分公司违法解除劳动合同，但赵冬侠并未举证证明太平洋安徽分公司存在违法解除劳动合同，且太平洋安徽分公司当庭认可双方当事人仍存在劳动关系，并称若赵冬侠正常来公司上班，公司会为其补缴2015年10月至今的各项保险费用及住房公积金，并依据公司规章制度对赵冬侠进行考核奖惩；如赵冬侠不愿来公公司上班，要求与公司解除劳动合同关系，公司同意按照国家相关法律规定协助原告办理相关离职手续及档案、社会保险关系转移手续。但赵冬侠在庭审时陈述不同意去公司上班，但赵冬侠亦未向太平洋财险安徽分公司提出解除劳动合同申请，故该院对于赵冬侠的上述诉讼请求，不予支持。因赵冬侠并未对第三人太平洋财险亳州中心支公司提出诉讼请求，对此该院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决:驳回赵冬侠的诉讼请求。案件受理费10元，由赵冬侠负担。二审查明：根据赵冬侠提供的工资流水，其至2015年11月前一年的月平均工资为5424.51元。本院查明的其他事实与一审无异。本院认为，综合双方当事人诉辩意见，本案二审争议的焦点是：太平洋安徽分公司是否违法解除劳动合同，应否支持赵冬侠的诉求。2015年10月，赵冬侠即被停发工资及被停止了缴纳社会保险费。太平洋财险安徽分公司认为赵冬侠系无故旷工，停发工资后应当作出书面处理决定。其既未对旷工作出书面处理，亦未书面通知赵冬侠继续上班，与公司管理制度相悖。结合赵冬侠提供的通话录音，应确认太平洋财险安徽分公司与赵冬侠实际终止了劳动关系。关于赵冬侠要求支付经济赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。太平洋财险安徽分公司以赵冬侠旷工为由，停发工资，停止缴纳社会保险金，实际终止了劳动合同，且未出具书面通知或决定，系违法终止劳动合同，故应依照上述规定支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。赵冬侠提供证据证明其劳动合同终止前十二个月的平均工资为5424.51元，故从其2007年5月入职至终止劳动合同之日为9年，经济赔偿金应为5424.51×9×2＝97641.18元。关于赵冬侠要求办理档案和社会保险关系转移手续。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故太平洋财险安徽分公司应依法为赵冬侠办理档案和社会保险关系转移手续。关于赵冬侠要求补缴社会保险费等，因缴纳社会保险费是国家行政法规定的一种强制性行政义务，是国家社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的一种管理与被管理的行政关系，并非劳动争议案件当事人之间的民事关系。欠缴社会保险费发生争议，不属于人民法院的劳动争议案件范围，故赵冬侠请求太平洋财险安徽分公司缴纳社会保险的诉求不应作为劳动争议案件予以受理。关于赵冬侠要求支付2015年11月、12月的工资。赵冬侠自述自2015年11月份，公司通知其不用上班，故对其要求支付2015年11月、12分份工资的请求不予支持。综上所述，赵冬侠的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项、第一百七十四条规定，判决如下：一、撤销安徽省亳州市谯城区人民法院（2017）皖1602民初633号民事判决；二、中国太平洋财产保险股份有限公司安徽分公司于判决生效之日起十五日内支付赵冬侠经济赔偿金97641.18元；三、中国太平洋财产保险股份有限公司安徽分公司于判决生效之日起十五日内为赵冬侠办理档案和社会保险关系转移手续；四、驳回赵冬侠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，由中国太平洋财产保险股份有限公司安徽分公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵 亮审判员 朱晓非审判员 刘 强二〇一八年一月十八日书记员 邓欣怡