江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)苏10民终3227号上诉人（原审被告）：仪征市新光机械厂，住所地在江苏省仪征市大仪镇街道大仪粮管所院内。法定代表人：伍杏花，该厂厂长。委托诉讼代理人：万林，该厂职工。委托诉讼代理人：刘长新，仪征市扬子法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：赵飞，男，汉族，1986年6月5日出生，住江苏省扬州市开发区。委托诉讼代理人：吴宝勇，仪征市兴仪法律服务所法律工作者。上诉人仪征市新光机械厂（以下简称新光机械厂）因与被上诉人赵飞工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省仪征市人民法院（2017）苏1081民初2071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成由审判员刘文辉担任审判长、审判员叶露主审，审判员孙建瑢参加的合议庭审理了本案，本案现已审理终结。新光机械厂上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由赵飞承担。事实和理由：赵飞与新光机械厂之间系协作关系，没有劳动关系；赵飞于2012年12月10日发生两起交通事故，两起事故均可能使其受伤，第一起事故其负全责，第二起事故其负次要责任，一审未进行划分，将其所受伤害定为工伤不当。一审认定事实不清，所作判决缺乏法律依据。赵飞辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉，维持原判。赵飞向一审法院起诉请求：判决新光机械厂赔偿医疗费24326.48元、住院伙食补助费630元、停工留薪期工资29880元、停工留薪期护理费2715元、交通费400元、一次性伤残就业补助金62520元、一次性工伤医疗补助金159426元、一次性伤残补偿金64740元，合计344637.48元。一审法院认定事实：2012年12月10日7时20分左右，赵飞驾驶苏Ｋ×××××号二轮摩托车，沿333省道由北向南行驶至大仪镇向阳路交叉路口处左转弯过程中，遇案外人许恩代驾驶电动自行车沿向阳路由南向北行驶至该路口，双方发生碰撞，赵飞倒地后，在起身过程中连人带摩托车被沿333省道由南向北行驶的由吴志明所驾驶的四轮机动车碾压，事故致赵飞、案外人许恩代不同程度受伤。该事故经交警部门认定，赵飞承担与案外人许恩代发生碰撞事故的全部责任，案外人吴志明承担碾压赵飞事故的主要责任。2013年8月5日，新光机械厂出具证明一份，载明“本厂职工赵飞始于二零一一年十月到仪征市新光机械厂上班止于二零一二年十二月十日，于当月十日上午上班时发生交通意外事故，上班期间每天工资为人民币一百三十元，加班费六十五元另算，每年加班大约为两百个班。特此证明。”2013年11月21日，赵飞诉至一审法院，主张案外人许恩代、吴志明共同赔偿损失265667元。一审法院经审理认定案外人吴志明驾驶非法拼装车辆，未能投保交强险造成本次事故发生，应当在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，对交强险责任限额范围以外的损失，按照事故责任比例，由赵飞承担65%（前一次事故50%+后一次事故50%×30%）责任、案外人吴志明承担事故35%责任（50%×70%），案外人许恩代不承担赔偿责任。判决赵飞因交通事故产生的医疗费47425.36元、住院伙食补助费为630元、护理费为2715元【住院1215元（27天（已扣除重症监护8天）×45元/天）+出院1500元（60天×25元/天）】、营养费400元、交通费400元、误工费14044元（江苏省在岗职工上一年度行业平均工资28480元/年÷365天×180天）、残疾赔偿金189932元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费1560元、财产损失200元，合计263306.36元，此款由案外人吴志明在交强险限额内赔偿赵飞120200元（医疗费用赔偿10000元+死亡伤残赔偿110000元+财产损失赔偿200元），对于超出交强险限额的部分143106.36元（263306.36元-120200元），由案外人吴志明赔偿赵飞50087元（143106元×35%），剩余部分由赵飞自行承担。扣除已垫付27000元，案外人吴志明还应赔偿赵飞合计143287元（120200元+50087元-27000元）。2015年2月16日，一审法院立案受理赵飞与新光机械厂确认劳动关系纠纷一案，同年4月2日，一审法院作出（2015）仪民初字第0333号判决，判决赵飞与新光机械厂之间存在劳动关系。新光机械厂不服该判决，提出上诉，二审判决驳回上诉，维持原判。2016年4月7日，仪征市人力资源和社会保障局认定赵飞伤情构成工伤。2016年11月3日，扬州市劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为赵飞致残程度为七级。2017年3月31日，赵飞向仪征市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，同年5月16日，该委员会作出案件终结审理决定书。上述事实，有赵飞提供的劳动能力鉴定结论通知书、（2013）仪陈民初字第0483号民事判决书、（2015）扬民终字第1490号民事判决书以及当事人当庭一致陈述等证据在卷予以佐证，依法予以认定。一审法院认为：赵飞与新光机械厂之间的劳动关系已经生效判决认定，故双方之间应存在劳动关系。在双方劳动关系存续期间，新光机械厂应依法为赵飞缴纳工伤保险。根据法律规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。由于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，劳动者一方面可依侵权行为法向加害人请求损害赔偿，另一方面可依工伤保险的规定请求保险给付。本案中，赵飞发生交通事故同时也被认定为工伤。故对赵飞主张的各项损失，分别认定如下：1、医疗费24326.48元【（47425.36元-10000元)×65%】，本院认为赵飞主张的医疗费中已扣减本院判决案外人吴志明应承担的数额，该费用应新光机械厂予以承担，应予以认定。2、住院伙食补助费630元、停工留薪期护理费2715元、交通费400元，因该三项费用本院已判决案外人吴志明予以赔偿，赵飞不应再重复主张上述三项费用，故对该三项费用不予支持。3、停工留薪期工资29880元{【130元/天+（65元/天×200天÷360天）】×180天}，根据法律规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。赵飞停工留薪期本院酌定为180天，工资标准可按事故发生时江苏省在岗职工上一年度行业平均工资28480元/年计算，故停工留薪期工资应为14044元。4、一次性伤残补偿金64740元、一次性伤残就业补助金62520元、一次性工伤医疗补助金159426元。赵飞未能提供其与新光机械厂解除劳动关系的证据，赵飞于2017年3月31日提起仲裁，并主张了一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，应视为其与新光机械厂解除劳动合同，双方之间解除劳动关系实际发生在2017年3月31日，故赵飞主张的工伤待遇标准应按2015年6月1日施行的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》予以确定。赵飞在新光机械厂工作期间发生工伤并构成七级伤残，新光机械厂应给付赵飞一次性伤残补助金的数额为30853.33元（28480元/年÷12个月×13个月）。根据相关规定，新光机械厂应当给付赵飞一次性伤残就业补助金40000元，一次性医疗补助金110000元。综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、第三十七条之规定，判决：一、新光机械厂于判决生效之日起十日内向赵飞支付医疗费24326.48元、停工留薪期工资14044元，合计38370.48元；二、新光机械厂于判决生效之日起十日内向赵飞支付一次性伤残补助金30853.33元、一次性伤残就业补助金40000元、一次性医疗补助金110000元，合计180853.33元。三、驳回赵飞其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，依法减半收取5元，由新光机械厂负担。此款赵飞已垫付，由新光机械厂于本判决生效之日起十日内给付赵飞。二审中，当事人没有提交新证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。本案二审的争议焦点为：一审认定新光机械厂与赵飞存在劳动关系并判决新光机械厂给付赵飞相应的工伤保险待遇有无事实和法律依据。本院认为，新光机械厂与赵飞之间存在劳动关系之事实，已为本院（2015）扬民终字第1490号生效民事判决确认，故新光机械厂认为其与赵飞之间不存在劳动关系之上诉理由缺乏依据，本院依法不予采信；赵飞因发生交通事故致伤，经仪征市人力资源和社会保障局审查并作出仪人社工认字[2016]126号工伤认定决定书，认定赵飞在上班途中受到非本人主要责任交通事故伤害，构成工伤。该工伤认定决定书已经发生法律效力。因新光机械厂未为赵飞办理工伤保险，一审据此判决新光机械厂给付赵飞相应的工伤保险待遇并无不当。新光机械厂认为一审认定工伤不当之上诉理由缺乏依据，本院依法不予采信。综上，新光机械厂的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由仪征市新光机械厂负担。本判决为终审判决。审判长  刘文辉审判员  叶 露审判员  孙建瑢二〇一八年一月十日书记员  陈凤至