四川省井研县人民法院民 事 判 决 书(2017)川1124民初759号原告：冯保元，男，1950年9月20日出生，汉族，农民，住四川省井研县。委托诉讼代理人：夏汝勋，井研县法律援助中心援助律师。被告：易平洋，男，1968年7月19日出生，汉族，农民，住四川省井研县。委托诉讼代理人：王学梅，井研县马踏法律服务所法律工作者。原告冯保元与被告易平洋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年6月27日立案后，依法适用简易程序，分别于2017年7月13日、10月25日公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告冯保元及其委托诉讼代理人夏汝勋，被告易平洋及其委托诉讼代理人王雪梅到庭参加诉讼。第二次开庭时，原告冯保元及其委托诉讼代理人夏汝勋，被告易平洋及其委托诉讼代理人王雪梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯保元向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告残疾赔偿金31368.00元；2.判决被告支付原告误工费17000.00元；3.判决被告支付原告护理费1380.00元；4.判决被告支付原告住院期间伙食补助费250.00元；5.判决被告支付原告鉴定费1000.00元；6.判决被告支付原告精神损害抚慰金6000.00元；7.本案诉讼费由被告承担。审理过程中，原告冯保元将第一项诉讼请求（残疾赔偿金）变更为15684.00元。事实和理由：原、被告都系天云乡人，2016年11月25日，被告雇请原告为其挖风景树，当日，原告在为被告挖树时树倒下砸伤其腰部，当即由被告送至乐山市市中区童家镇卫生院检查，经DR检查诊断：1.第四椎体压缩性骨折压缩约1/3；2.腰椎退行××变。原告于2016年12月2日到乐山市市中区童家镇卫生院住院治疗，入院诊断腰椎压缩性骨折，经治疗好转于2016年12月11日出院，出院医嘱：1.建议热敷；2.卧床休息；3.门诊随访。原告出院后在毛学文诊所中医治疗，2017年4月19日在武警四川省总队医院DR检查后捡了两次药被告就认为好了不管了，期间原告的治疗费用全部由被告支付。2017年5月12日经乐山科信司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为九级。因原、被告就赔偿事宜经多次调解不能达成一致意见，原告根据相关法律规定诉至人民法院，请求依法判决。被告易平洋辩称：1.被告雇请原告挖树是事实；2.被告垫付了医疗费5000.00元，另外还向原告支付了2500.00元现金，请求在本案中一并处理；3.对原告的伤残等级不予认可，该鉴定系原告单方委托，且鉴定适用标准错误，申请对原告的伤残进行重新鉴定;4.原告已年满67周岁，超过法定劳动年纪，且有子女抚养，不应计算误工费;5.护理费认可9天，按照100.00元/天计算;6.伙食补助费认可9天，按照25元/天计算;7、鉴定费只认可被告自己垫付的1500.00元;8.精神损害抚慰金认可3000.00元；9.事故发生时原告有重大过错，原告在同伴多次要求其避险的情况下仍抱住树木不放才导致其受伤，原告应对损害后果承担主要责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。原告提交的乐山市市中区童家镇卫生院《DR检查报告》一份、《病历副页》两页、《入院证》一份、《出院证》一份，武警四川省总队医院的《DR诊断报告单》复印件一份、《MRI诊断报告单》复印件一份，井研县人民医院放射科《CT诊断报告》一份，井研县天云乡人民调解委员会出具的调解笔录复印件两份、《信访事项登记单》复印件一份。双方当事人对以上证据无异议，本院予以确认并在卷佐证。审理过程中，被告申请重新鉴定，原告同意重新鉴定，经原、被告共同选定，四川西南司法鉴定中心作出川西南鉴[2017]临鉴字第0852号《司法鉴定意见书》，双方当事人对该份鉴定无异议，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1、原告提交的乐山科信司法鉴定中心作出的乐科司法鉴定中心[2017]临鉴字第0926号《司法鉴定意见书》一份及《四川增值税普通发票》一张，被告有异议，因该鉴定适用鉴定标准错误，且与原、被告认可的川西南鉴[2017]临鉴字第0852号《司法鉴定意见书》结论不一致，故对该组证据本院不予采信；2、原告提交的熊学华出具的《证明》一份，被告有异议，因熊学华未出庭作证，且原告也未提供相应证据予以佐证，故本院对该组证据不予采信；3、被告提交的询问笔录三份及证人杨某、赖某、陈某的证言，原告有异议，该组证据内容一致，证人证言相互印证，能够证明原告受伤经过，故本院对该组证据予以采信；4、被告提交的乐山市市中区毛学文诊所《医疗机构执业许可证》复印件一份、处方笺八份，原告对真实性无异议，对其关联性有异议，因被告未提供相应证据予以佐证，无法达到其证明目的，故本院对该组证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告冯保元于1950年9月20日出生，户籍地为四川省井研县天云乡天湖村4组21号。从2016年10月上旬起，被告雇请原告为其提供劳务，从事挖树、砍树、装车等工作，报酬由被告发放，按天计算。2016年11月25日，原告同证人杨某、赖某、陈某一起在井研县为被告挖树时，因所砍之树慢慢开始倾倒，杨某、陈某就喊正在撑树的原告和赖某放手让开，赖某放手后，因原告未来得及放手，所挖之树倒下，致原告腰部受伤。事故发生后，原告立即被送往乐山市市中区童家镇卫生院进行DR检查，检查提示：1.第四椎体压缩性骨折，压缩约1/3；2.腰椎退行××变。2016年12月2日，原告到乐山市市中区童家镇卫生院住院治疗，于2016年12月11日出院，出院诊断为：腰椎压缩性骨折（有）；腰椎退行××变（有）。出院医嘱为：1.建议热敷；2.卧床休息；3.门诊随访。2016年12月12日，原告到武警四川省总队医院进行DR诊断，诊断结果为：腰椎退变，腰4椎体上份压缩性改变。2017年3月1日，原告到井研县人民医院放射科进行CT诊断，检查结论为：1.腰椎退行性变；2.腰2/3、3/4、4/5、5/骶1椎间盘膨出。2017年4月19日，原告到武警四川省总队医院进行MRI诊断，诊断结果为：1、胸腰段椎体退变，腰4椎体“舟状”改变，腰5、骶1椎体缘终板炎；2、腰1、2椎体异常信号，考虑骨髓水肿；3、腰椎间盘变性，腰2-3、3-4、4-5、腰5-骶1椎间盘膨出；4、腰背部皮下水肿。另查明，事故发生后，原告单方委托乐山科信司法鉴定中心对其伤残等级进行评定，乐山科信司法鉴定中心于2017年5月12日作出乐科司法鉴定中心[2017]临鉴字第0926号《司法鉴定意见书》，对原告冯保元的伤残程度评定为九级，为此原告冯保元用去鉴定费1000.00元。被告易平洋对该份鉴定书有异议，向本院提交重新鉴定申请，原告同意重新鉴定。经原、被告共同选定，本院于2017年8月15日委托四川西南司法鉴定中心对原告冯保元伤残等级进行重新鉴定，四川西南司法鉴定中心于2017年9月15日作出川西南鉴[2017]临鉴字第0852号《司法鉴定意见书》，对原告冯保元的伤残程度评定为十级，被告易平洋为此垫付鉴定费1500.00元。还查明，因原、被告均无法提供相应医疗费票据，经双方当庭确认，事故发生后，原告自行垫付医疗费2250.00元，被告为原告垫付了医疗费5000.00元及其他费用现金2500.00元。本院认为，本案争议的焦点为：1、原告的损失应如何计算；2、本案责任如何划分。3、被告垫付费用是否一并处理。一、关于原告的损失应如何计算的问题。1．医疗费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”规定，庭审中，原、被告均未提供相应医疗费票据，但双方当庭确认原告医疗费共计7250.00元，故本院确认原告在本案中产生的医疗费为7250.00元；2．住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”规定，原告住院期间伙食补助费应参照四川省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准（25.00元/天）予以确定，原告从2016年12月2日入院到2016年12月11日出院，其实际住院天数为10天，故原告的住院伙食补助费计算为：25.00元／天×10天＝250.00元；3．护理费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”规定，原告在实际住院期间（10天）是需要护理的，本院对原告住院期间的护理费予以支持。由于原告未提交证据证明护理人员的收入情况，故本院对护理费的计算参照四川省2016年度居民服务、修理和其他服务业平均工资计算为：（36218.00元/年÷12个月÷21.75天）×护理天数10天=1387.66元，因原告对其护理费只主张1380.00元，故本院对原告的护理费确认为1380.00元；4．误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”规定，虽然原告在事故发生时已经年满66周岁，超过法定退休年龄，但其没有退休金和养老保险，且受伤前一直在从事生产劳动，具有劳动能力和一定的经济收入，其因此次受伤确实造成了一定的误工损失，故应计算误工费。原告实际住院治疗时间为10天，出院医嘱为：“1.建议热敷；2.卧床休息；3.门诊随访。”，本院结合原告的伤情，酌定原告出院后休息天数为1个月，即从2016年12月12日起至2017年1月11日止，共计31天，本院确认原告的误工时间为住院10天+医嘱休息31天=41天，扣除公休日12天，原告的实际误工时间为29天。因原告未提供证据证明其务工情况及收入情况，也未提供证据证明其居住情况，且系农村居民，故本院参照四川省2016年度全省农村居民人均可支配收入11203.00元/年标准计算原告的误工费为：（11203.00元/年÷12个月÷21.75天）×29天＝1244.78元；5．残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”规定，原告因在从事雇佣工作期间受伤，经鉴定其伤残等级为十级，应计算残疾赔偿金，赔偿系数为10%。原告定残时年满66周岁，且为农村居民，也未提供充分证据证明其长期居住在城镇或收入来源于城镇，故其残疾赔偿金应参照四川省2016年度全省农村居民人均可支配收入11203.00元标准计算为：11203.00元/年×14年×10%＝15684.20元。由于原、被告在庭审中均认可残疾赔偿金为15684.00元，故本院确认原告的残疾赔偿金为15684.00元；6．鉴定费。本案原告在从事雇佣工作期间受伤，鉴定费是为了查明本案原告实际损失程度产生的必要费用。原告冯保元自行委托乐山科信司法鉴定中心对其伤残程度进行评定，为此用去伤残鉴定费1000.00元，但因本院对乐山科信司法鉴定中心的伤残鉴定结论不予采信，故本院对原告冯保元主张的鉴定费1000.00元不予支持。本案中，被告申请对原告的伤情进行重新鉴定，系为了查明本案原告实际损失程度，为此产生的伤残鉴定费1500.00元系必要费用，故本院确认原告因此次受伤产生鉴定费1500.00元。7．精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”规定，原告因在从事雇佣工作期间受伤致残，对其精神上造成一定损害，本院根据原告的伤残程度，对其精神损害抚慰金酌定为3000.00元。综上，原告的损失为：医疗费7250.00元、住院伙食补助费250.00元、护理费1380.00元、误工费1244.78元、残疾赔偿金15684.00元、精神损害抚慰金3000.00元、鉴定费1500.00元，合计30308.78元。二、关于本案责任如何划分的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”规定，本案中，原告系受被告的雇请，其从事的系雇佣活动，双方形成事实上的劳务关系，庭审中，原、被告对此亦无异议。本院认为，被告作为接受劳务一方，对提供劳务一方在工作过程中负有安全注意和劳动保护的义务，本案原告从事的挖树工作有一定的危险性，被告应在原告提供劳务过程中采取相应的安全防范管理措施，但被告并未到场监督管理，没有尽到劳动保护义务，导致了原告受伤的损害后果，被告作为雇主具有过错，应当对原告因受伤而造成的损失承担70%的赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，有义务在工作过程中做好自身安全防护措施，但原告在同伴多次要求其避险的情况下没有积极采取避险措施，致使损害结果发生，其行为具有一定的过错，应当减轻雇主的赔偿责任，其对自己的损失应承担30%的责任。本院确认被告应当赔偿原告各项损失共计21216.15元（30308.78元×70%），超过部分，本院不予支持。三、关于被告垫付费用的处理问题。在原告受伤后，被告为原告垫付医疗费5000.00元，其他费用2500.00元，鉴定费1500.00元，共计9000.00元。为减轻当事人诉累，被告垫付的费用应在本案中一并处理，原告应在获得的赔偿款中将被告垫付的费用予以扣除。经品迭，原告还应获得的赔偿金额为12216.15元（21216.15元-9000.00元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告易平洋在本判决生效之日起十日内赔偿原告冯保元各项损失共计12216.15元；二、驳回原告冯保元的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1224.00元，减半收取计612.00元，由被告易平洋负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审判员 雷 洋二〇一八年一月十七日书记员 周瑜娟