重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2018)渝05民终163号上诉人（原审被告）：罗贵福，男，1991年5月10日出生，汉族，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：代霖，重庆渝津律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周其龙，男，1991年2月12日出生，汉族，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：唐建林，重庆津舟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆市江津区第六建筑工程有限公司，住所地重庆市江津区李市镇商贸街78号，统一社会信用代码91500116203550686A。法定代表人：黄培华，董事长。委托诉讼代理人：王之军，重庆宇广律师事务所律师。上诉人罗贵福因与被上诉人周其龙、重庆市江津区第六建筑工程有限公司（以下简称第六建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院(2017)渝0116民初3842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人罗贵福的委托诉讼代理人代霖，被上诉人周其龙及其委托诉讼代理人唐建林，被上诉人第六建筑公司的委托诉讼代理人王之军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人罗贵福上诉请求：依法改判。事实与理由：本案是健康权纠纷，是第三人侵权纠纷，应当追加第三人参加诉讼。周其龙自身操作不当，请第三人协助造成自己损害，应承担主要责任。第六建筑公司具有管理不善的责任，也应当承担部分责任。二被上诉人均不同意上诉人的请求。周其龙向一审法院提出诉讼请求：二被告连带赔偿周其龙残疾赔偿金118440元（29610元/年×20年×20%）、误工费57654.74元（275.86元/天×209天）、护理费13500元（150元/天×30天+100元/天×90天）、住院伙食补助费1500元（50元/天×30天）、交通费1000元、住宿费1000元、营养费2000元、精神损害抚慰金8000元、续医费13000元、鉴定费1600元、医疗费39254.54元，共计256949.28元。一审法院认定事实：原告周其龙与被告罗贵福系劳务关系，被告罗贵福雇请原告周其龙操作挖掘机。2016年12月21日，原告周其龙在为被告罗贵福提供劳务过程中受伤。原告周其龙受伤时被告罗贵福未在事故现场，原告周其龙在工作中未尽到合理的安全注意义务。原告受伤当日入重庆市江津区中心医院住院治疗，入院诊断为：1、右髋臼骨折；2、右耻骨上下支骨折；3、左耻骨下支骨折；4、全身多处软组织挫伤。原告周其龙住院23天于2017年1月13日出院，出院诊断为：1、右髋臼骨折；2、左髋臼骨折；3、右耻骨上下支骨折；4、左耻骨下支骨折；5、全身多处软组织挫伤。出院医嘱为：1、绝对卧床休息叁月，卧床期间需专人护理，加强营养；2、6月内右下肢不负重功能锻炼；3、若出现手术切口发红、渗血、渗液、发黑等请立即来院复查；4、出院后1月、2月、3月、6月、1年来院复查，何时负重活动，由医院根据复查结果决定。原告因此次受伤产生医疗费39254.54元。审理中，原告申请对其伤残等级、续医费进行鉴定，一审法院予以准许并委托重庆法正司法鉴定所进行鉴定。2017年7月18日，该所渝法正[2017]医鉴字第1330号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、周其龙目前的伤残等级属九级；2、周其龙续医费约为人民币13000元。此次鉴定产生鉴定费1600元。原、被告对上述鉴定意见均无异议。原告系城镇居民户口。原告周其龙受伤后，被告罗贵福为其垫付了41778.74元。原告因此次事故遭受如下损失：医疗费39254.54元、残疾赔偿金118440元（29610元/年×20年×20%）、住院伙食补助费1150元（50元/天×23天）、误工费27236.51元（48973元/年÷365天×203天）、护理费6800元（100元/天×23天+50元/天×90天）、交通费500元、营养费500元、续医费13000元、鉴定费1600元，共计208481.05元；原告因此次受伤精神遭受较大痛苦。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告罗贵福作为接受劳务一方，应当对提供劳务者的劳务活动进行及时的、必要的管理与监督，其怠于对劳务活动进行管理与监督，存在过错；原告周其龙在提供劳务过程中，未尽到合理的注意安全义务，对事故的发生有一定过错，原告周其龙应承担相应责任。综合考虑本案的实际情况，根据原、被告过错大小以及各自行为的原因力比例等因素，一审法院酌情确定由被告罗贵福在本案中承担60%的赔偿责任，其余损失由原告周其龙自行负担。原告周其龙请求被告第六建筑公司承担连带赔偿责任，无事实和法律依据，一审法院不予支持。原、被告对鉴定费1600元、续医费13000元均无异议，一审法院予以确认。经核，原告因此次受伤产生医疗费共计39254.54元，一审法院予以确认。原告周其龙系城镇居民户口，其伤残等级为九级，原告请求残疾赔偿金118440元（29610元/年×20年×20%）符合法律规定，一审法院予以支持。原告住院23天，一审法院酌情确认其住院伙食补助费为1150元（50元/天×23天）。原告请求住院期间护理费按150元/天、出院后护理费按100元/天计算，但未提供证据证明其实际支出，一审法院不予支持。原告住院23天，住院期间护理费一审法院酌情按100元/天计算，住院期间护理费为2300元（100元/天×23天）；根据医嘱，原告周其龙出院后需护理3个月，出院后护理费一审法院酌情按50元/天计算，出院后护理费为4500元（50元/天×90天）；一审法院确认护理费合计为6800元（100元/天×23天+50元/天×90天）。根据原告的住院天数、伤情和医嘱，一审法院酌情确认原告误工天数为203天；原告受伤时从事的工作系操作挖掘机，一审法院参照2016年城镇私营单位建筑业的年平均工资48973元计算原告的误工工资，确认误工费为27236.51元（48973元/年÷365天×203天）。原告请求交通费1000元，其就医必然会产生一定的交通费，一审法院根据原告的伤情、就医地的交通情况等客观因素，酌情认定交通费500元。原告请求营养费2000元，一审法院根据原告的伤残等级和医嘱，酌情确定营养费为500元。原告请求住宿费1000元，未提供证据予以证明，一审法院不予支持。上述损失共计208481.05元，由被告罗贵福赔偿60%即125088.63元；周其龙受伤致九级伤残，其精神遭受较大痛苦，一审法院综合考量周其龙受伤的事实、被告的过错大小、被告的负担能力、居住地的生活水平等客观因素，酌情确定被告罗贵福赔偿原告精神损害抚慰金为3000元；合计128088.63元。被告罗贵福已垫付41778.74元，在本案中予以抵扣。一审判决如下：一、被告罗贵福在本判决生效后十日内赔偿原告周其龙医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、续医、鉴定费共计125088.63元，扣除被告罗贵福已垫付的41778.74元，被告罗贵福还需实际支付83309.89元。二、被告罗贵福在本判决生效后十日内赔偿原告周其龙精神损害抚慰金3000元。三、驳回原告周其龙对重庆市江津区第六建筑工程有限公司的诉讼请求。四、驳回原告周其龙的其他诉讼请求。案件受理费1684元，减半收取842元，由原告周其龙负担337元，被告罗贵福负担505元。限被告罗贵福自本判决生效之日起七日内向一审法院交纳505元，逾期未交纳，一审法院将移送执行，所产生的执行费用自行承担。原告周其龙已预交856元，一审法院退还原告周其龙519元。二审法院查明的事实与一审法院查明的事实相同。本院认为，周其龙是在履行雇佣活动中受伤，雇主罗贵福因不能证明其已经尽到安全教育管理等方面的义务，应当认定其有管理过失，其是雇佣活动的受益者，应当承担责任。受害人自身未注意安全，应当承担一定责任。第六建筑公司对更换机械事宜并无义务安排指挥，其对事故发生没有过错，不应承担责任。至于各方争议的第三人侵权问题，因其身份不明，一审未能进入诉讼并无程序不当之处。第三人有过错应当承担一定责任的，雇主罗贵福赔偿后可以向其追偿。本案周其龙起诉雇主承担责任，在诉讼程序上并无不当。综上所述，上诉人罗贵福的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1684元，由罗贵福负担。本判决为终审判决。审判长  胡智勇审判员  陈 华审判员  苏致礼二〇一八年一月三十日书记员  吴晓亮