新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2017)新23民终1827号上诉人（一审被告）：张云春，男，汉族，1979年4月1日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州吉木萨尔县。委托诉讼代理人：谢辉，新疆同创律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：霍加麦麦提·托合提，男，维吾尔族，1969年8月19日出生，住新疆维吾尔自治区喀什地区莎车县。委托诉讼代理人：杨志生，新疆北庭律师事务所律师。一审被告：吉木萨尔县宏昱运输有限责任公司。住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州吉木萨尔县乌奇公路南侧。法定代表人：包树刚，公司经理。一审被告：中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司。住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州吉木萨尔县。负责人：刘海军，公司经理。委托诉讼代理人：马福涛，新疆北庭律师事务所律师。上诉人张云春与被上诉人霍加麦麦提·托合提，一审被告吉木萨尔县宏昱运输有限责任公司、中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉木萨尔县人民法院(2017)新2327民初1091号民事判决书，向本院提出上诉。本院于2017年11月28日立案后，依法组成合议庭，书面审理了本案。本案现已审理终结。张云春的上诉请求：撤销(2017)新2327民初1091号民事判决书第一、第二项，改判30492.7元停运损失由一审被告中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司承担。事实与理由：一、被上诉人在一审时向法庭提供的维修证明加盖印章与维修发票上印章不是同一个车辆维修单位，故该证据存在瑕疵，一审法院对该证据予以采纳不当；二、投保人和中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司签订的合同是格式合同，在合同顶部明显印有”个人代理石灿”印刷体字样，投保单上没有上诉人本人签名，对混迹在合同中的”免责条款”，中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司未能举证证明向投保人履行了明确说明义务，故应由其承担举证不能的后果。本案对上诉人而言，中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司据以拒赔停运损失的保险免责条款不产生效力。综上所述，一审判决适用法律错误，请依法予以纠正。霍加麦麦提·托合提答辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，应驳回上诉，维持原判。在事故车辆修理过程中，被上诉人霍加麦麦提·托合提购买了天汇公司和国深元商贸有限公司乌鲁木齐分公司两批配件，所以出具的是这两个公司的发票，所谓修理厂本身不制作配件，所以修理厂只出具了车辆维修发票，且一审法院认定修理费604740.8元并未超出保险公司的损失情况确认书所确认数额。停运损失与我方无关，具体由谁来赔付由法院认定。中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司答辩称，停运损失属于间接损失，保险公司在履行了免责告知义务后，由实际侵权人承担合法合理。其余意见与被上诉人霍加麦麦提·托合提的意见一致。一审被告吉木萨尔县宏昱运输有限责任公司未向法庭提交书面答辩状。霍加麦麦提·托合提向一审法院起诉请求：1、被告中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司在交强险限额内赔偿原告的财产损失2000元，商业险范围内赔偿其他损失52721.8元，后变更在商业三者险限额内赔付86230.9元，不足部分由被告吉木萨尔县宏昱运输有限责任公司、被告张云春承担连带赔偿责任，具体损失如下：（1）材料费、修理费共计60474.08元；（2）拖车费6000元；（3）吊车和施救费6500元；（4）鉴定费5200元；（5）停运损失51000元，当庭变更为44013元；（6）停运损失鉴定费3000元，合计125187.08元。2、承担本案诉讼费、邮寄费和鉴定费等费用。一审法院查明：2016年10月17日7时许，居马拜克·苏来曼驾驶超载的×××号重型半挂牵引车后牵引新×××号挂重型厢式半挂车，沿G216线吉木萨尔县辖区道路由北向南超速行驶至541公里减140米处，因居马拜克·苏来曼回车时未实行右侧通行，与迎面驶来原告霍加麦麦提·托合提驾驶的超载的×××号重型半挂车后牵引新×××号挂重型仓栅式半挂车相撞，造成居马拜克·苏来曼从驾驶室抛出压于新×××号挂重型厢式半挂车下死亡，两车受损的一起道路交通事故。后经吉木萨尔县公安局交警大队认定原告在该起事故中负次要责任，居马拜克·苏来曼在事故中负主要责任。原告霍加麦麦提·托合提驾驶的超载的×××号重型半挂车后牵引，新×××号挂重型仓栅式半挂车挂靠在和田顺达货运有限公司名下，实际所有人系原告霍加麦麦提·托合提，和田顺达货运有限公司同意原告霍加麦麦提·托合提自行主张车辆损失。原告霍加麦麦提·托合提驾驶的新×××号挂重型仓栅式半挂车，于2017年2月6日由被告被告中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司定损维修费用共计41275元，×××号重型半挂车后被定损维修费用19199.08元。新×××号挂重型仓栅式半挂车和×××号重型半挂车在新疆天汇汽车服务有限公司维修费用12200元，材料费48274.08元,合计60474.08元。原告为处理事故缴纳事故鉴定费用5200元。居马拜克·苏来曼驾驶×××号重型半挂牵引车后牵引新BC3**号挂重型厢式半挂车为被告张云春所有，该车挂靠在被告吉木萨尔县宏昱运输有限责任公司名下。×××号重型半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司投保有交强险和保险限额为100万元的商业三者险，保险期限自2016年4月22日至2017年4月21日。一审法院对双方有争议的事实认定如下：原告霍加麦麦提·托合提驾驶的×××号重型半挂车后牵引，新R45**号挂重型仓栅式半挂车装载有66.7吨角钢。事故发生后交警部门责令原告霍加麦麦提·托合提予以转运，产生拖车费6000元，吊车费2500元，施救费4000元。保险条款第七条约定被保险机动车发生意外事故，致使第三者停业、停驶、停电、停水、停车、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及其他各种间接损失，保险人不承担保险责任。被告中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司在被告吉木萨尔县宏昱运输有限责任公司投保时已经履行了告知义务。原告向本院申请进行停运损失鉴定，本院依法委托新疆方诚价格有限责任事务所进行鉴定，鉴定机构于2017年8月30日作出鉴定意见，具体为：×××号重型半挂车后牵引新×××号挂重型仓栅式半挂车自2016年10月17日至2016年12月6日的停运损失共计44013元（每天停运损失863元/天），原告缴纳鉴定费用3000元。一审法院认为：原告驾驶的机动车与被告张云春的雇员驾驶的机动车发生交通事故，原告的财产权受到了侵害。根据《中华人共和国侵权责任法》第四十八条”机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”的规定，应当根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定予以赔偿，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险的责任限额内先予以赔偿，不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错比例承担责任。原告的合理损失先由被告中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司在机动车交强险的赔付限额内赔付2000元，不足部分按过错比例赔偿。对责任比例，因居马拜克·苏来曼驾驶车辆未实行右侧通行，系事故的主要原因，具体比例应当承担70%的责任，原告承担30%的责任。对于争议焦点三，保险合同明确约定停运损失不属于保险赔付范围，被告中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司已经向投保人被告吉木萨尔县宏昱运输有限责任公司履行告知义务，故停运损失不属于商业三者险的赔付范围，由责任人按比例承担相应的赔偿责任。原告在本案中主张损失有：（1）材料费、修理费共计60474.08元；（2）拖车费6000元；（3）吊车和施救费6500元；（4）鉴定费5200元；（5）停运损失51000元，合计129174.08元。其中修理费用60474.08元均为合理损失，可以认定。拖车费、吊车费、施救费共计12500元，鉴于车上装载有货物，产生以上施救费用为合理损失，本院予以确认。鉴定费用是处理事故产生的合理费用，本院予以确认。停运损失中的停运期限为交警队的扣押期限和修理期限，扣押期限自2016年10月17日至同年11月23日，共计36天。修理期限自2016年11月19日至2016年12月6日，共计18天，以上期限为44天，考虑原告提取车辆的准备期限，停运期限为47天，每天按863元/天计算，共计40561元。原告的合理损失有：（1）材料费、修理费共计60474.08元；（2）拖车费6000元；（3）吊车和施救费6500元；（4）鉴定费5200元；（5）停运损失40561元；（6）停运损失鉴定费用3000元，合计121735.08元。以上损失中的材料费、修理费共计60474.08元、拖车费6000元、吊车和施救费6500元、鉴定费5200元，合计78174.08元，由被告中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司在机动车交强险的赔付限额内赔付2000元；剩余76174.08元，按过错比例，应当被告张云春承担70%的责任，即53321元（76174.08元*70%），由被告中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司在商业三者险限额内赔付。停运损失40561元，鉴定费用3000元，应当由被告张云春承担赔偿责任，按过错比例，应当被告张云春承担70%的责任，即30492.7元（43561元*70%）。被告吉木萨尔县宏昱运输有限责任公司作为车辆挂靠单位承担连带赔偿责任。综上所述，遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司在交强险限额内向原告霍加麦麦提·托合提赔偿修理费及施救费用2000元，在商业三者险限额内向霍加麦麦提·托合提赔偿修理费用及施救费等损失53321元，承担邮寄费用50元；二、被告张云春向原告霍加麦麦提·托合提赔偿停运损失30492.7元，承担邮寄费用100元；三、被告吉木萨尔县宏昱运输有限责任公司对判决第二项承担连带赔偿责任；四、驳回原告霍加麦麦提·托合提的其余诉讼请求经二审审理查明，一审认定的事实与本院查明的事实相一致，本院予以确认。本院认为，上诉人张云春关于”停运损失应由保险公司承担”的上诉请求而言，最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十一条规定：”保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”被上诉人保险公司在商业第三者责任保险条款责任免除中约定，被保险机动车发生意外事故，致使第三者停业，保险人不负责赔偿且被上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司在投保时履行了提示及明确说明义务，并在《机动车综合商业保险免责事项说明书》上签字确认，该约定合法有效，因此被上诉人中国人民财产保险股份有限公司吉木萨尔支公司不负责赔偿停运损失。对上诉人张云春”维修发票及维修证明加盖印章不同”的上诉请求而言，其未提供证据证实维修发票所列的材料与被上诉人霍加麦麦提·托合提在本次事故中的车损无关，一审认定的财产损失合理。综上所述，张云春的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费562元，由上诉人张云春负担。本判决为终审判决。审 判 长 沙合达提审 判 员 阿 娜 尔审 判 员 加 马 勒二〇一八年一月二十九日法官助理 木耶赛尔书 记 员 马吾力牙