山东省临沂市罗庄区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1311民初3515号原告（反诉被告）临沂市罗庄区旺辉工程咨询有限公司，住所地临沂市罗庄区盛庄办事处月亮城华明园C10号楼101。法定代表人赵锡祯。委托诉讼代理人韩龙，山东超信律师事务所律师。委托诉讼代理人王晓华，山东超信律师事务所律师。被告（反诉原告）临沂湛园置业有限公司，住所地临沂市滨河大道南岸与西安路桥交汇处西200米翡翠园。法定代表人陈本松。委托代理人冯金凤，山东隆泰律师事务所律师。原告（反诉被告）临沂市罗庄区旺辉工程咨询有限公司（下称旺辉咨询公司）与被告（反诉原告）临沂湛园置业有限公司（下称湛园置业公司）服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告旺辉咨询公司的委托代理人韩龙、王晓华，被告湛园置业公司的委托代理人冯金凤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。旺辉咨询公司诉称，双方于2012年8月22日签订了《房地产开发策划服务合同》，合同约定由旺辉咨询公司向湛园置业公司提供房地产开发策划服务，湛园置业公司向旺辉咨询公司支付服务费1910万元。现旺辉咨询公司已经全部履行合同义务，湛园置业公司共支付旺辉咨询公司服务费9371720元，仍有9728280元尚未支付。为此旺辉咨询公司诉至法院请求判令湛园置业公司支付服务费9728280元及违约金。湛园置业公司辩称，旺辉咨询公司要求湛园置业公司支付9728280元违约金，没有法律和事实依据，2012年8月22日双方签订了《房地产开发策划合同》，合同约定了旺辉咨询公司的义务，旺辉咨询公司应该提供服务，在合同的第二条明确约定，约定前期策划、服务方式和范围，第四条约定了佣金1910万元，并且约定支付服务费的时间。被告已向旺辉咨询公司支付服务费9371720元，其中包含2014年9月25日抵楼房一套，楼房价值871720元，但是旺辉咨询公司没有按照合同约定的内容提供服务。服务合同是双务合同，因为旺辉咨询公司没有提供服务，所以湛园置业公司拒绝支付服务费，不属于违约，无需支付违约金，根据合同法六十七条规定，当事人互负债务有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求，因此旺辉咨询公司要求被告支付服务费，没有法律事实依据，应当驳回其诉讼请求。湛园置业公司反诉称，2012年8月22日双方签订房地产开发策划服务合同，合同约定了服务内容，但是旺辉咨询公司没有按照合同约定提供服务，导致湛园置业公司项目停滞达两年之久。因旺辉咨询公司没有按照合同约定提供服务，因此湛园置业公司要求解除双方签订的房地产开发策划服务合同并返还已经支付的服务费9371720元及利息。旺辉咨询公司辩称，湛园置业公司的反诉请求没有事实和法律依据，旺辉咨询公司已经全面履行完毕《房地产开发策划服务合同》规定的义务，因此湛园置业公司的反诉请求已经没有任何依据，请求依法驳回反诉请求，关于被告提到的合同法六十七条规定的抗辩权，旺辉咨询公司认为基于旺辉咨询公司已经全面履行合同，湛园置业公司未按合同支付服务费的事实，本条规定不适用于本案。从合同的签订的时间，以及湛园置业公司房地产开发的各个阶段以及被告出售房产，以房产抵顶部分服务费的事实，均能表明湛园置业公司反诉状中第二条诉求，系其支付的部分服务费，且旺辉咨询公司已全面履行了合同义务，也不存在湛园置业公司要求解除合同的约定情形及法律情形，因此应当予以驳回湛园置业公司的反诉请求。经审理查明，旺辉咨询公司、湛园置业公司于2012年8月22日签订《房地产开发策划服务合同》一份，双方约定开发项目为湛园.临沂新城。前期策划及服务范围包括楼盘市场调研、楼盘自认环境研究报告、项目可行性分析报告、土地招拍挂成交后的服务阶段、项目立项阶段、项目的设计与规划审批阶段、项目施工审批阶段、项目预售及验收阶段、优惠政策的争取等。销售推广阶段包括项目定位、功能定位、身份定位、销售策略计划、项目包装计划、广告推广计划、宣传用品设计计划、公关计划、干扰因素分析。楼盘总体建设方案建议书、建设方案指标控制、房地产项目建筑策划策略设计建议与审核、建筑设计建议、规划设计建议、物业管理建议、销售服务计划合同及考察及合理避税、工程管理等其他中介咨询服务。服务佣金及支付约定为，佣金1910万元，服务费具体支付时间如下：2012年8月31日前支付服务费300万元，2012年12月31日前再次支付服务费200万元，2013年8月31日前支付剩余服务费1410万元。如果2013年8月31日尚未将全部服务费支付完毕，逾期服务费按照每天万分之五支付违约金。至2014年9月25日，湛园置业公司向旺辉咨询公司支付服务费共计9371720元，其中包含了湛园置业折抵给旺辉咨询公司的已经办理过户手续的周继福房款871720元，剩余服务费9728280元湛园置业公司以旺辉咨询公司未完成服务合同约定的义务为由未付。在审理过程中旺辉咨询公司提供了土地规划通知书、建设用地使用权出让合同、土地使用权证、环保报告书、建设用地规划许可证（包含车库一、二）、发改委核准意见、建设工程规划许可证、建设工程审批表及房产与住房保障局载明房屋预售许可证号的信息资料，证明湛园置业公司开发的楼盘已经进行到销售阶段，旺辉咨询公司已经将服务合同约定的房屋的规划、建设、销售等阶段服务完毕，并不存在不按照约定履行合同义务的情形，湛园置业公司应当在约定的期限内支付服务费。湛园置业公司提供了支付服务费9371720元的收据及天元集团诉状一份、临沂市中级人民法院查封裁定书一份，证明湛园置业公司支付了部分服务费，但因旺辉咨询公司未履行完毕服务合同致使湛园置业公司工程未结束。另查明，湛园置业公司于2012年3月15日成立，成立时股东为青岛湛园投资发展有限公司，2016年11月10日变更为北京致远恒友投资有限公司、青岛湛园投资发展有限公司，法定代表人由张书武变更为陈正松，2016年11月24日股东由北京致远恒友投资有限公司、青岛湛园投资发展有限公司变更为北京致远恒友投资有限公司。本院认为，旺辉公司与湛园公司之间的服务合同关系由双方提供的《房地产开发策划服务合同》予以证明。根据合同约定，湛园公司应于2012年8月31日前支付服务费300万元、2012年12月31日前支付200万元，2013年8月31日前支付1410万元，双方并未对付款约定条件限制，且根据庭审认定的证据看出，湛园公司合同约定项目的土地使用权证于2012年6月21日取得、建设用地规划许可证2013年6月20日颁发，建设工程规划许可证于2013年7月12日颁发、建设工程施工许可证于2013年7月9日取得、1-31号楼房商品房预售许可证均于2013年9月2日、2014年1月27日取得，服务合同的主要服务进程已经进行完毕。湛园公司主张旺辉公司未按照合同约定履行义务，但是其提供的诉状及查封裁定书不具有事实认定的效力，也未能提供其他证据予以证明，因此对于湛园公司主张旺辉公司未按约定履行合同义务要求返还服务费的诉讼请求不予支持。旺辉公司按照服务合同履行义务，湛园公司应当支付约定的服务费。因此对于旺辉公司主张的服务费9728280元予以支持。按照合同约定违约金为日万分之五即年利率18%，自违约之日起即2014年9月26日起计算。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）临沂湛园置业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告（反诉被告）临沂市罗庄区旺辉工程咨询有限公司服务费9728280元及违约金（按照年利率18%自2014年9月26日计算至实际履行之日止）。二、驳回被告（反诉原告）临沂湛园置业有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费79898元、保全费5000元、反诉费77402元由被告（反诉原告）临沂湛园置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  张立宇审 判 员  包 楠人民陪审员  陆金城二〇一八年一月二十九日书 记 员  李程龙