安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)皖12民终14号上诉人(原审被告）：安邦财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市。负责人：刘国喜，该支公司总经理。委托诉讼代理人：徐桂红,该支公司员工。被上诉人（原审原告）：翟思侠,女。被上诉人（原审原告）：刘兴怀，男。上诉两被上诉人共同委托诉讼代理人：刘芳秀，安徽天联天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：牛令令，男。上诉人安邦财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称安邦财险阜阳公司）因与被上诉人翟思侠、刘兴怀、牛令令机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2017）皖1222民初4046号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。安邦财险阜阳公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实与理由：翟思侠、刘兴怀的医疗费需扣除非医保部分；翟思侠、刘兴怀的误工费标准不当；后续治疗费及鉴定费不应支持。翟思侠、刘兴怀辩称：一审判决支持各项费用正确，应予维持。翟思侠、刘兴怀向一审法院起诉请求：1、依法判决牛令令、安邦财险阜阳公司赔偿翟思侠各项损失共计79864.4元；2、依法判决牛令令、安邦财险阜阳公司赔偿刘兴怀各项损失共计22778.16元；3、本案诉讼费用由牛令令、安邦财险阜阳公司负担。一审法院查明：2016年12月14日14时许，牛令令驾驶车牌号为皖KN5L**的轻型厢式货车，沿308省道自东向西行驶至308省道太和县原墙镇刘老寨段处超车时，与前方同方向行驶的刘兴怀(未取得机动车驾驶证)驾驶的三轮电动车(搭乘翟思侠)发生碰撞，造成刘兴怀、翟思侠受伤及双方车辆损坏的交通事故。后翟思侠、刘兴怀被送往太和县中医院进行救治,翟思侠住院58天，支付医疗费15866.4元；刘兴怀住院9天，支付医疗费4018.16元。在翟思侠住院期间，牛令令为其垫付8000元的医疗费。该事故经太和县公安局交警大队认定，牛令令承担事故主要责任，刘兴怀承担事故次要责任，翟思侠无责任。后安徽正宇司法鉴定所对翟思侠出具的鉴定意见为：伤残十级；误工期150日、护理期90日、营养期90日；后续治疗费4000元；一次牙齿修复费用人民币9000元。安徽正宇司法鉴定所对刘兴怀出具的鉴定意见为：误工期60日、护理期30日、营养期30日；后续治疗费3000元。翟思侠支付鉴定费2400元，刘兴怀支付鉴定费1800元。在诉讼中，翟思侠放弃对刘兴怀的诉讼请求。另查明：牛令令系肇事车主，为皖KN5L**轻型厢式货车在安邦财险阜阳公司投保有交强险和商业三者险500000元且不计免赔，事故发生在保险期内。翟思侠、刘兴怀的身份证显示系农村居民。一审法院认为，公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的，应当承担民事赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；超过交强险部分，按责任比例承担。根据交警部门的事故认定，牛令令承担事故主要责任，刘兴怀承担事故次要责任，翟思侠无责任。该事故认定合法有据，予以确认。对翟思侠、刘兴怀的医疗费是否扣除非医保用药12%。安邦财险阜阳公司未举出翟思侠、刘兴怀使用非医保用药的证明，对此不应扣除。对翟思侠、刘兴怀的误工费是否支持。翟思侠、刘兴怀虽然超过法定退休年龄，但并未丧失劳动能力，以承包经营的土地为主要生活来源，其误工损失应予支持。对翟思侠的后续治疗费是否支持。翟思侠的请求，符合法律规定，予以支持。关于鉴定费的承担。鉴定费是为确定损失所支付的费用，保险人在订立保险合同时，对鉴定费未向被保险人履行了明确说明义务，因此，保险人应承担相应的鉴定费；关于诉讼费用负担。诉讼费用的负担属于人民法院司法权力，当事人即使在保险合同约定了诉讼用费的负担，但这种约定超越了司法权，其行为有违法律规定，保险合同应当依法订立，违反法律的合同条款无效，诉讼费用由败诉方负担。对刘兴怀诉称的财产损失费是否支持。刘兴怀提供财产损失的证据不足，不予支持。因本次事故翟思侠、刘兴怀均受伤，伤情较重的翟思侠使用交强险限额的70%为宜，刘兴怀使用交强险限额的30%。综上，对翟思侠、刘兴怀诉讼请求的合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。翟思侠的各项经济损失确认如下：医疗费15866.4元，误工费14025元（翟思侠请求93.5元/天×150天），护理费10935元（121.5元/天×90天），营养费2700元（30元/天×90天）；伙食补助费2900元（50元/天×58天），伤残赔偿金10548元（11720元/年×9年×10%），精神抚慰金酌定6000元，鉴定费2400元，后续治疗费4000元，牙齿修复费9000元，交通费290元（5元/天×58天），合计78664.4元。其中，交强险限额内48798元（含医疗费7000元、误工费14025元、护理费10935元、伤残赔偿金10548元、精神抚慰金6000元、交通费290元）由安邦财险阜阳公司承担；超出交强险部分为29866.4元（含医疗费8866.4元、营养费2700元、伙食补助费2900元、鉴定费2400元、后续治疗费4000元、牙齿修复费9000元）。因该事故是发生在机动车与机动车之间，对超出交强险部分按照各自过错的比例分担责任。车辆所有人为肇事车辆向安邦财险阜阳公司投保了交强险和商业三者险，依照法律规定，应由保险人在保险责任范围内直接向翟思侠承担赔偿责任。故安邦财险阜阳公司承担12906.48元（29866.4元×70%－垫付的8000元）；刘兴怀承担8959.92元（29866.4元×30%）。在诉讼中翟思侠放弃了对刘兴怀的诉讼请求，该部分的经济损失由翟思侠自行承担。安邦财险阜阳公司在保险责任限额内向翟思侠承担61704.48元（交强险48798元＋商业三者险12906.48元）的赔偿责任。刘兴怀的各项经济损失确认如下：医疗费4018.16元，护理费3645元（121.5元/天×30天），误工费5610元（刘兴怀请求93.5元/天×60天），营养费900元（30元/天×30元），伙食补助费450元（50元/天×9天），后续治疗费3000元，鉴定费1800元，交通费45元（5元/天×9天），合计19468.16元。其中交强险限额内12300元（医疗费3000元、误工费5610元、护理费3645元、交通费45元）由安邦财险阜阳公司承担；超出交强险部分为7168.16元（医疗费1018.16元、伙食补助费450元、后续治疗费3000元、营养费900元、鉴定费1800元），按事故责任比例承担，刘兴怀自行承担30%的经济损失，安邦财险阜阳公司依法直接向刘兴怀承担5017.71元（7168.16元×70%）赔偿责任。安邦财险阜阳公司在保险责任限额内向刘兴怀承担17317.71元（12300元＋5017.71元）的赔偿责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确认民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、安邦财产保险股份有限公司阜阳中心支公司赔偿翟思侠各项经济损失61704.48元；二、安邦财产保险股份有限公司阜阳中心支公司赔偿刘兴怀各项经济损失17317.71元；三、驳回翟思侠、刘兴怀的其他诉讼请求。上述一、二项于判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2353元，减半收取1177元,由翟思侠负担182元，刘兴怀负担89元，由安邦财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担906元。二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，伤者住院期间使用何种药物治疗，系医生根据其伤情确定，伤者本人无法对是否非医保用药作出选择，安邦财险阜阳公司亦未提供证据证明何种药物为非医保用药及与治疗行为无关，故安邦财险阜阳公司要求扣除非医保用药费用没有依据。翟思侠、刘兴怀均系农民，并未丧失劳动能力，劳动收入仍是其主要生活来源，其受伤必然导致收入减少，存在误工损失，一审对其误工费按农、林、牧、渔业标准计算并无不当。翟思侠、刘兴怀的后续治疗费已经鉴定机构鉴定，属必然发生费用，一审予以支持不违反法律规定。翟思侠、刘兴怀委托鉴定机构其伤残程度及三期进行鉴定并支付鉴定费，系为确定其损失产生的必要开支，安邦财险阜阳公司亦未提供证据证明其公司已就鉴定费免赔履行明确告知义务，故一审对鉴定费予以支持并无不当。综上，安邦财险阜阳公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费556元，由安邦财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担负担。本判决为终审判决。审判长 姚   斌审判员 孙   颖审判员 刘   媛二〇一八年一月二十九日书记员 张含(代）