广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤06民终69号上诉人（原审被告）：广东金东海集团有限公司，住所地广东省汕头市金环南路22号华乾大厦。统一社会信用代码914405001927463832。法定代表人：周壬旭，该司董事长。委托诉讼代理人：谢瑞生，广东大同律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：广东昭信节能科技有限公司，住所地广东省佛山市南海区桂城街道永安北路1号金谷光电产业社区A座第6层之二。统一社会信用代码91440605699718381L。法定代表人：李澍，该司总经理。委托诉讼代理人：宋杨文，广东新法擎律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈华均，广东新法擎律师事务所律师。原审被告：广东金东海集团有限公司广州分公司，住所地广东省广州市白云区广园中路82号（仅作办公场地）。统一社会信用代码914401017329587408。负责人：陈思宏。上诉人广东金东海集团有限公司（以下简称金东海公司）因与被上诉人广东昭信节能科技有限公司（以下简称昭信公司）及原审被告广东金东海集团有限公司广州分公司（以下简称金东海广州分公司）承揽合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2017）粤0605民初12125号民事判决，向本院提起上诉。本案经本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。昭信公司于2017年8月11日向法院提起诉讼，请求判令：1、金东海公司、金东海广州分公司向昭信公司支付款项69750元及滞纳金190836元；2、本案诉讼费用由金东海公司、金东海广州分公司承担。一审法院查明，2015年3月12日，金东海广州分公司（甲方）和昭信公司（乙方）签订《三水荷花世界小凉亭工程承包合同书》，约定：工程内容为三水荷花世界小凉亭工程的灯具、太阳能板、蓄电池、逆变器、控制器的产品及其材料配件的提供及现场安装；交货时间为2015年3月20日，施工期限2015年3月19日至2015年3月20日，工程施工合共总金额139500元，付款方式为合同签订后甲方在1个工作日内须支付合同价款的50%即69750元，乙方将货物准备齐全，送达指定交货地点并安装完毕经甲方确认合格后1个工作日内，甲方须支付合同价款的50%；项目完工后乙方通知甲方进行验收，甲方在接到通知起10天内应当组织业主单位进行验收，如业主单位无故不进行验收的则视为该项目验收合格；乙方免费提供贰年的产品及安装质量保修，非乙方产品及安装质量问题除外；甲方未按要求履行合同义务时，甲方须向乙方支付滞纳金，标准为每日按合同总额的2‰。2015年4月3日，金东海公司通过银行转账支付了69750元予昭信公司。一审法院认为，昭信公司与金东海广州分公司签订的《三水荷花世界小凉亭工程承包合同书》是双方真实意思表示，其内容没有违反法律或行政法规的强制性规定，具有法律约束力，双方应按合同约定行使权利、履行义务。金东海广州分公司、金东海公司对于昭信公司已完成案涉工程且该小凉亭已实际投入使用无异议，法院对此予以确认。本案的争议焦点为：案涉工程是否存在质量问题而金东海公司、金东海广州分公司是否可以据此不支付昭信公司诉请的货款。法院作如下分析：首先，金东海广州分公司作为主张案涉照明设备存在质量问题的一方，负有举证义务，但其未能在本案中举证证实曾于2017年5月前向昭信公司提出整改要求，故应承担举证不能的后果。其次，案涉合同约定“项目完工后乙方通知甲方进行验收，甲方在接到通知起10天内应当组织业主单位进行验收，如业主单位无故不进行验收的则视为该项目验收合格”，对此，金东海广州分公司确认昭信公司在2015年4月进场施工，依据合同约定金东海广州分公司理应在完工后一定期限内完成验收，故即使该司一直未验收工程属怠于行使权利，依约视为项目验收合格，金东海广州分公司、金东海公司以未验收为由拒不支付货款的辩解，法院不予采信。综上，依照双方合同约定，金东海广州分公司、金东海公司原应于“确认合格后1个工作日内支付合同价款的50%”，其至今未支付相关款项构成违约，造成昭信公司资金占用的损失，现昭信公司主张从其举证的工程计量汇总表次日起计算，虽然该证据只有复印件，但昭信公司以该日期主张起算违约金没有超出合同约定和法律规定，法院予以支持。但昭信公司请求按日利率2‰计算，经核算折合年利率73%，属于过高，故法院酌定参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》关于迟延给付的利息上限予以调整，金东海公司应以69750元为本金从2016年5月24日起按年利率24%计付违约金予昭信公司，昭信公司主张超出法院核定部分，不予支持。关于金东海公司、金东海广州分公司的责任分担问题，依据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司;设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照;分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，结合本案中金东海公司曾代金东海广州分公司支付了案涉首期款项的事实，本案中金东海广州分公司的付款义务应由金东海公司承担。据此，判决：1、金东海公司应于判决发生法律效力之日起10日内支付款项69750元予昭信公司，并以69750元为本金从2016年5月24日起至实际付清款日止按年利率24%计付违约金予昭信公司；2、驳回昭信公司其他的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2058.36元，由昭信公司负担653.02元，金东海公司负担1405.34元。金东海公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判驳回昭信公司的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由昭信公司承担。事实与理由：一、昭信公司未能依约提供合格照明设备，导致案涉项目未通过验收，其应承担相应的违约责任。昭信公司延期交付及安装太阳能照明设备，且因产品存在质量问题，不到一个月就出现了多支灯柱不亮的情况，昭信公司曾进行过维修，但未修好，至今10套太阳能灯只有5套能正常使用。金东海广州分公司就此多次与昭信公司进行交涉，但昭信公司拒不理睬。2017年5月12日，案涉工程的业主单位佛山市三水云东海新城开发投资有限公司组织召开工程完工验收前协调会，形成了《会议纪要》（监理2017纪要001号），确认案涉工地内各式照明灯具仍处于不能运行状态。2017年6月13日，业主单位致函昭信公司等，明确提出需要整改的项目还未进行彻底整改，其中包括昭信公司提供安装的照明灯具。同年7月13日，金东海广州分公司发出的关于催款通知书的回复函中也提到昭信公司的违约情况。二、原审认定案涉项目工程验收合格，是认定事实错误。并且案涉工程未通过验收主要原因是昭信公司提供的工作成果不符合质量要求，而不是金东海广州分公司未及时通知业主验收。双方尚未结算余款也是因为昭信公司提供不合格的灯具且维修后未能达到验收标准，其后也未再进行维修或更换，致使业主单位一直不同意进行验收。三、原审法院认定的违约金计付标准过高，远超出昭信公司的实际损失。原审法院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，将违约金计付标准调整为按年利率24%计算，适用法律不当。本案中昭信公司未发生实际损失，原审判定金东海公司支付违约金，有失公允。昭信公司辩称，昭信公司已履行了案涉《三水荷花世界小凉亭工程承包合同书》的供货及安装义务，金东海广州分公司出具的《工程量计量汇总表》中已验收确认工程总价款为139500元，且其在一审中对案涉工程已投入使用的事实也不持异议。因此，昭信公司已全部履行合同义务，金东海公司拒不履行付款义务的行为已严重违约，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条及第二百六十三条的规定，金东海公司应当支付剩余款项及逾期付款违约金。其次，金东海公司无任何直接证据证明案涉照明设备存在质量问题，作为提出该主张的一方，金东海公司负有举证义务，但其提供的关于要求昭信公司整改的材料落款日期为2017年5月之后，距离案涉合同签订及首期款的支付时间已超出两年。加之，双方合同约定项目完工后，业主单位无故不进行验收的视为验收合格，金东海公司一直怠于履行验收的权利，应视为验收合格，其以未验收为由拒不付款，理由不足。因此，原审认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告金东海广州分公司二审期间未作陈述。各方当事人在二审期间均未向本院提供新的证据。经审理，原审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，结合金东海公司的上诉请求与理由，本案二审争议焦点与审理范围为其拒付余款及认为违约金计付标准过高的抗辩主张是否成立的问题。本案中，昭信公司诉请金东海公司支付报酬余款，提供了诉争合同、工程量计量汇总表等本证加以证明。金东海公司抗辩主张昭信公司提供的工作成果不符合质量要求。经审查金东海公司该项抗辩主张，首先，金东海公司在诉讼期间并无提供充分有效的证据支持前述积极事实主张，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条第（二）项的规定，其须为此承担举证不能的不利实体后果。其次，诉争合同约定在完工后须及时验收，无理由拒不验收的视为验收合格。金东海公司并未举证证明其于约定期间内，或在对方安装完毕后的合理期限内，曾向昭信公司提出过质量异议。故对于金东海公司本案提出的质量抗辩主张，本院不予支持。由于金东海公司未能证明其具有阻却欠付案涉款项行为违法性的正当事由，因此其应依法承担偿付所欠款项等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”；第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。欠款或逾期付款造成接受款项一方的损失体现为利息的期待利益的丧失。原审法院经审查认为双方当事人合同约定的违约金计付标准过高，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，将双方约定的违约金调整为按年利率24%计算，属于人民法院依法裁量的结果，在适用法律上并无不当。金东海公司上诉主张原审认定的违约金计算标准过高，理由不充分，本院不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当，本院予以维持。金东海公司上诉所提，理据不足，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1543.75元，由上诉人广东金东海集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 林炜烽审 判 员 罗 睿审 判 员 陈儒峰二〇一八年一月十二日法官助理 张媛媛书 记 员 骆静霖