新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院民 事 判 决 书（2017）新4002民初6424号?原告：新疆康之源股权投资股份有限公司，住所地伊犁州霍尔果斯市。法定代表人：刘彦昌，该公司董事长。委托代理人：郭富强，新疆怀泽律师事务所律师。委托代理人：万群，女，汉族，1968年4月13日生，该公司办公室主任，住伊宁市。被告：伊犁华泰房地产开发有限公司，住所地伊宁市。法定代表人：王新军，该公司总经理。被告：霍尔果斯口岸恒德旺小额贷款有限公司，住所地新疆伊犁州霍尔果斯市。法定代表人：屈小松，该公司总经理。委托代理人：侯维松，新疆西部朝阳律师事务所律师。原告新疆康之源股权投资股份有限公司（以下简称康之源股份公司）诉被告伊犁华泰房地产开发有限公司（以下简称华泰房产公司）、被告霍尔果斯口岸恒德旺小额贷款有限公司（以下简称恒德旺贷款公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年10月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告康之源股份公司委托代理人郭富强、万群，被告华泰房产公司法定代表人王新军，被告恒德旺贷款公司法定代表人屈小松及其委托代理人侯维松均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告康之源股份公司向本院提出诉讼请求：1、被告华泰房产公司偿还本金970万元人民币；2、被告恒德旺贷款公司承担连带责任；3、被告承担本案涉诉费用。庭审中原告明确第3项诉讼请求：被告承担本案涉诉费用：保全费5000元，律师代理费58000元，案件受理费。事实理由：被告华泰房产公司以经营需要为由，于2014年9月1日向原告方借款1000万元，被告恒德旺贷款公司为此保证。截止目前，被告华泰房产公司除本金尚欠上述数额外，利息分文未支付。为维护原告的合法权益，现诉至法院。被告华泰房产公司辩称：原告实际出资1000万元，尚欠本金910万元，双方签订了投资合同书，这属于投资款，我们之间属于投资合同关系。投资分红款算完账之后才能给付，按照我们双方签订的投资合同书来履行款项。对涉诉费用不同意承担。被告恒德旺贷款公司辩称：第一，本案定性错误，双方有投资合同和补充协议。至今为止，尚未见双方有任何民间借贷的证据；第二，投资后双方是否有债权债务必须经过清算，作为担保方，只是对合同的履行和债权担保，双方的债权的数额、是否有债权、是否到期尚不清楚，谈不上承担担保责任问题；第三，是本案的管辖有超过级别管辖的规定的合理嫌疑，因为经过刚才的庭审，借款为1000万，但是诉状为970万元，利息原告也未表示放弃和主张，即隐藏着如主张利息即超过了级别管辖；第四，本案遗漏了当事人，四个股东为连带责任的担保人，如果让被告恒德旺贷款公司承担担保责任，也只应当承担五分之一，承担到期债权的五分之一的担保责任。本院经审理认定事实如下：2014年9月1日，原告康之源股份公司作为甲方与被告华泰房产公司作为乙方签订一份新康股权投字第（XXX）号《投资合同书》，合同约定：乙方已登记（增资）注册资本为500万元人民币，经乙方申请，甲方同意投资1000万元人民币，成为乙方的股东。（甲方的投资款不存在任何法律风险）。注册资本增加1000万元，即投资后的注册资本为1500万元。增资完成后，乙方经济体的股权架构：甲方出资额1000万元80%的股权比例，乙方20%的股权比例。各方同意在本合同生效后5个工作日内，投资方应将投资金一次性以现金方式付至乙方账户。甲方按本合同约定支付相应投资款后，乙方应向投资方出具出资证明书，乙方承诺，在甲方支付投资后的180个工作日内，按照本合同的约定完成验资、工商变更登记手续。工商变更登记手续所需费用由乙方承担。投资设立时双方约定每月3.5%的固定经营红利分配目标，分红日为投资签约后次月01日，不足一月按一月计算红利，超过一月按实际天数计算红利；如乙方未按约定支付经营红利，视为乙方违约，投资方有权单方要求乙方回购投资方股权，购买价格最低为投资方原始投资金额1,000万元本金附加40%年利率（资金违约费用）乘以投资期限计算的本利之和，回购投资方持有的股权；并在回购完成前乙方承诺按每日万分之20计算违约赔偿金。合同签订次日，被告恒德旺贷款公司作为保证人（甲方）与原告康之源股份公司作为债权人（乙方）签订一份《保证担保合同》，合同约定：为确保编号为：新康股权投字第（XXX）号合同及投资补充协议的履行，在债务人被告华泰房产公司不履行债务时，保证人被告恒德旺贷款公司愿意按照约定履行债务或者承担责任，原告经审查，同意接受被告恒德旺贷款公司作为保证人。第一条保证担保的范围：保证担保的范围包括：主债权（股权）本金，债务人应支付的违约金和损害赔偿金以及实现债权的费用（包括诉讼费、律师费等）。被保证的主债权种类、数额：壹仟万元投资款及相关利益。第二条保证担保方式：本合同保证担保方式为连带责任保证。保证人对主合同中的债务人的债务承担连带责任，如债务人没有按主合同约定履行或者没有全部履行其债务，债权人有权直接要求保证人承担保证责任。第三条保证责任：保证期间自本合同生效之日起至主合同履行期限届满之日后两年止。保证期间，主合同的当事人双方协议变更主合同内容，应当事先取得本合同保证的书面同意。未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证人免责范围1、保证合同约定，债权人转让其债权，保证责任免除的；2、保证期间，债务人虽然得到债权人许可，将其债务移转到第三人，但未经保证人同意；3.债权人与债务人协议变更主合同，但未经保证人同意（除非当事人有相反的约定外）；4、在连带责任保证，保证期间届满，债权人未要求保证人承担保证责任的；5、在同一债权即有保证又有物的担保的情况下，债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免责。合同签订后，原告于2014年9月3日向被告华泰房产公司网银转帐投资款共计1,000万元。2014年11月26日，被告恒德旺贷款公司作为移交人，原告康之源股权公司作为被移交人，被告恒德旺贷款公司给原告康之源股份公司出具说明书一份，内容载明：”今将伊犁华泰房地产开发有限公司所有印鉴及支票、密码支付器（明细见附件）等由霍尔果斯口岸恒德旺小额贷款有限公司移交给新疆康之源股权投资股份有限公司暂时保管，在保管期间，霍尔果斯口岸恒德旺小额贷款有限公司与伊犁华泰房地产开发有限公司的一切债权债务以及为其担保事宜由新疆康之源股权投资股份公司进行协调。在伊犁华泰房地产开发有限公司给新疆康之源股权投资股份有限公司办理完在建工程抵押完毕后，所有印鉴及支票，密码支付器等仍全部交回霍尔果斯口岸恒德旺小额贷款有限公司保管。”2015年4月15日，原告康之源股份公司作为（接管企业）与被告华泰房产公司作为（被接管企业）签订一份《企业托管协议》，协议约定：鉴于被告华泰房产公司拖欠原告康之源股份公司的投资款未解决，同时也为双方后期项目的合作奠定基础，华泰房产公司的所有资产、债权债务和职工及经营项目均委托给原告管理，托管期间，企业产权隶属关系、资产、债权、债务的法定权利主体和义务主体不变，均由被告华泰房产公司享有和承担。托管期满，原告有权从被告华泰公司获得三十万元整的托管报酬。2015年4月20日，原告康之源股份公司作为甲方与被告华泰房产公司作为乙方，被告恒德旺贷款公司的法定代表人屈小松、张秀琴作为丙方签订一份《补充协议》，协议约定：甲乙双方前期签订的（XXX）股权投资合同，由于乙方未能按照协议约定履行，经三方协商达成补充协议如下：1、甲方继续为乙方提供华泰新城A栋达到预售状态的必要费用及乙方公司运营的必需费用，丙方为此提供担保。2、丙方为甲、乙双方于2014年11月25日订立的新康股权投字第（XXX）号股权投资合同中的乙方提供担保。3、乙方在未清偿甲方所有债务前，未经甲方书面同意其华泰新城B栋不得开工建设也不得以任何形式对外转让。4、乙方所有股东及马金山对本协议所涉及乙方应当履行的内容承担连带保证责任。5、甲方及丙方均有权对乙方在经营过程中可能造成自身债权损失的行为进行监督和制止。6、本协议生效后甲乙双方另行签订托管协议，由甲方对乙方进行托管。7、本补充协议不影响主合同中霍尔果斯恒德旺小额贷款有限公司担保义务的履行。8、····、9···10、本协议有效期自本协议签字之日起至乙方将甲方所有债务清偿完毕之日止。2015年9月15日，被告华泰房产公司作为借款人（甲方）与原告康之源股份公司作为贷款人（乙方）签订一份《还款保证合同》，合同内容约定：”第一条乙方对甲方进行的下列投资合同及借款合同、托管协议所涉及的所有本金、利息、托管费（包括已经产生的利息及本合同签订后至甲方还款之前产生的利息）及乙方为实现债权所产生的诉讼费、律师费、公证费、担保费等费用及其他费用享受债权权利：1、新康股权投字第（XXX）号合同；2、新康股权投字第（XXX）号合同；3、新康股权投字第（XXX）号合同；4、新康股权投字第（XXX）号合同；5、新康股权投字第（XXX）号合同；6、2015年4月15日签订的企业托管协议；7、马金山于2015年6月5日签订的借款合同。第二条甲方以下面几种还款来源为第一条的借款本金及利息、费用做担保，下面所列还款来源任何一笔进入甲方账户，甲方都应第一时间偿还第一条约定的本金及利息，费用，直至结清为止。还款来源：1、甲方位于伊宁市斯大林西路四巷28-1号，编号为XXX的地块，土地的使用权出让证号为伊市国土2014字第078号的土地出让金的返还款。2、甲方销售华泰新城高层商住楼（A段）的任何销售款。3、甲方开发销售华泰新城高层商住楼二期的销售款。4、甲方单位账户内的任何余款。第三条本合同生效后，····第八条当伊犁华泰房地产开发有限公司将所欠新疆康之源股权投资股份有限公司的全部投资款本金、利息、托管费（包括已经产生的利息及本合同签订后至甲方还款之前产生的利息）及乙方为实现债权所产生的诉讼费、律师费、公证费、担保费等费用及其他费用还清后，双方签署的地下室房屋买卖合同，以物抵债协议、租赁权及使用权转让协议及所有的借款合同全部作废。2016年5月10日，被告华泰房产公司向原告出具一份还款承诺书，承诺书内容载明：”经结算，至承诺日时，伊犁华泰房地产开发公司向出借人新疆康之源股权投资股份有限公司借款人民币1，665万元，大写（壹仟陆佰陆拾伍万元整），现郑重承诺如下：于2016年6月2日之前将所有欠款全部还给出借人。如未按时归还，每天按逾期金额的千分之五支付违约金。在此期间，若有转移资产、抽逃资金、企业经营出现困难等可能导致拖延或无法归还欠款及利息的相关情况，出借人可要求提前清偿本金及利息。承诺：若不按上述期限及时归还欠款，愿承担一切法律后果及赔偿出借人的所有经济损失（包括但不限于利息、违约金、诉讼费、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等实现债权的费用）。担保人对以上债务承担连带保证责任，担保期限为二年。”2017年9月11日，原告康之源股份公司向本院申请诉前财产保全，支付保全费5，000元。支付委托代理费58，000元。对于以上事实原、被告双方没有争议，本院予以确认。对原、被告有争议的事实：原告康之源股份公司与被告华泰房产公司之间是什么法律关系及尚欠金额存在争议，被告恒德旺贷款公司是否履行担保责任存在争议。本院认为，本案争议焦点一、原告与被告华泰房产公司之间的法律关系存在争议；二、原、被告对尚欠借款本金存在争议；三、被告恒德旺贷款公司是否承担担保责任存在争议。针对焦点一，本案中，原告康之源股份公司和被告华泰房产公司在《投资合同书》中约定原告同意给被告华泰房产公司投资1，000万元人民币，成为被告的股东。原告的投资款不存在任何法律风险，投资设立时双方约定每月3.5%的固定经营红利分配目标，合同签订后原、被告并未按投资合同约定的内容完成验资、工商变更登记手续。且于2015年9月15日，被告华泰房产公司作为借款人与原告康之源股份公司作为贷款人签订一份《还款保证合同》及2016年5月10日，被告华泰房产公司向原告出具一份还款承诺书，从以上约定的内容分析，虽然合同名称上是投资，但从合同实质内容、原、被告的权利义务关系及合同履行情况看，应认定原、被告之间的民事法律关系属于名为投资，实为借贷关系。针对焦点二、对于原告主张被告偿还本金970万元人民币诉讼请求，原告借给被告华泰房产公司1，000万元，有交通银行记账回执在案佐证，本院予以确认。庭审原告自认被告已归还30万元，余欠970万元，而被告认为已向原告偿还90万元，但没有提供证据予以证实，故被告尚欠原告970万元的事实予以确认。债务应当清偿，被告华泰公司应当偿还原告本金970万元。对于原告主张代理费58，000元的诉讼请求，因代理费是原告涉诉产生的费用且原、被告双方有约定，被告应当承担相关的代理费。针对焦点三、被告恒德旺贷款公司是否承担连带担保责任，本案中，被告恒德旺贷款公司与原告康之源股份公司签订《保证担保合同》及《补充协议》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以确认。从《保证担保合同》及《补充协议》内容分析，被告恒德旺贷款公司是基于原告康之源股份公司与被告华泰房产公司之间签订的投资合同书，为确保编号为：新康股权投字第（XXX）号投资合同及投资补充协议的履行提供保证担保，保证担保的范围是壹仟万元投资款及相关利益。被告恒德旺贷款公司担保主合同的内容是原告康之源股份公司与被告华泰房产公司之间的一种投资合同关系，确保投资合同的履行提供担保。而原告康之源股份公司后与被告华泰房产公司签订的《还款保证合同》及《还款承诺书》的内容分析，是原告康之源股份公司与被告华泰房产公司基于被告华泰房产公司向原告康之源股份公司借款，为了保证借款能够得到履行而要求被告恒德旺贷款公司提供担保，担保的主合同从原来的主合同本意为投资关系变更为借款关系，担保的主合同的内容发生了变更，原告康之源股份公司与被告华泰房产公司签订的《还款保证合同》及《还款承诺书》未取得被告恒德旺贷款公司的书面同意，且因原、被告之间签订的《保证担保合同》明确约定；”保证期间，主合同的当事人双方协议变更主合同内容，应当事先取得本合同保证人的书面同意。未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。”。综上，依照《中华人民共和国担保法》第24条”债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”之规定，原告主张被告恒德旺贷款公司承担连带担保责任的诉讼请求，违反法律规定且不符合合同约定，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第三十条之规定，判决如下：一、被告伊犁华泰房地产开发有限公司于本判决生效之日起三日内一次性偿还原告新疆康之源股权投资股份有限公司本金970万元；二、被告伊犁华泰房地产开发有限公司于本判决生效之日起三日内一次性支付原告新疆康之源股权投资股份有限公司代理费5.8万元；三、驳回原告新疆康之源股权投资股份有限公司的其他诉讼请求。被告未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费80，106元，减半收取40，053元，保全费5，000元由被告伊犁华泰房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。???审判员 马 丽二〇一八年一月十七日书记员 李梦婷