山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁13民终57号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地临沂市经济技术开发区。负责人：邓凤龙，经理。委托诉讼代理人：王英慧，阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司职工。被上诉人（原审原告）：井广兰，女，1948年7月1日出生，汉族，住临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：陈雪田，临沂兰山正翰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：临沂申通快递有限公司，住所地临沂罗庄区盛庄办事处刘家三岗村。法定代表人：朱建红，经理。上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人井广兰、临沂申通快递有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服临沂市罗庄区人民法院(2016)鲁1311民初288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、依法撤销原审判决并依法改判或发回重审；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、井广兰系农村户口，残疾赔偿金应当按照农村标准计算。二、误工费认定错误，事故发生时井广兰已满60周岁，属于自然丧失劳动能力人，没有误工费。三、井广兰存在长时间空挂床现象，护理期计算过长，护理费计算过高，交通费、住院伙食补助费过高。四、鉴定费和邮寄费不属于上诉人承担范围。井广兰辩称，一审事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的诉讼请求，维持一审原判。临沂申通快递有限公司未答辩。井广兰向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告各项损失共计253210.67元，诉讼费由被告承担一审法院认定事实：2015年12月12日7时10分，范治传驾驶鲁Ｑ×××××轻型厢式货车沿沂河路由西向东行驶至电厂路路口东300米路段时，与由南向北过路的原告井广兰驾驶的三轮车相撞，造成原告受伤及车辆受损的道路交通事故。经临沂市公安局交通警察支队罗庄大队出具道路交通事故书，认定范治传负事故全部责任，原告井广兰无责任。原告井广兰伤后在临沂市罗庄区人民医院治疗，住院165天，时间为2015年12月13日至2016年5月26日，支出医疗费62685.69元。2016年3月11日，在临沂市人民医院支出门诊费896元。住院期间由原告之子张金龙护理。张金龙的户口所在地系××××号。2016年6月2日，原告伤情经临沂民信法医司法鉴定所鉴定，原告井广兰的损伤评定为八级、十级、十级伤残；护理期为60日，营养期为60日。2016年8月1日，原告支出鉴定费被告保险公司对鉴定结论有异议，申请重新鉴定。2016年9月29日，临沂沂蒙法医司法鉴定所做出鉴定结论，原告井广兰的损伤评定为八级、十级、十级；护理期为60日，营养期为60日。范治传为鲁Ｑ×××××轻型厢式货车驾驶员，实际车主为被告临沂申通快递有限公司。被告临沂申通快递有限公司为鲁Ｑ×××××轻型厢式货车在被告保险公司投有交强险和商业险50万元，含不计免赔。事故发生在保险期限内。被告临沂申通快递有限公司为原告垫付医疗费10000元。原告井广兰要求被告赔偿的损失明细为：医疗费62685.69元，残疾赔偿金139428.9元、误工费5101.2元、护理费30134.84元、住院伙食补助费4980元、营养费6000元、车损2000元、交通费2000元、鉴定费800元、精神损害抚慰金10000元、邮寄费200元。一审法院认为，临沂市公安局交通警察支队罗庄大队的交通事故认定书，认定事实清楚、程序合法，法院依法予以确认。范治传在事故中负事故全部责任，应对原告井广兰的合理合法损失承担赔偿责任。范治传系被告临沂申通快递有限公司的驾驶员，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，由该法人或者其他组织承担民事责任。据此，被告临沂申通快递有限公司应对原告井广兰的损失承担赔偿责任。被告保险公司作为事故车辆的保险人，应在保险范围内原告的损失承担相应的责任。原告提供临沂民信法医司法鉴定所鉴定报告，被告保险公司对鉴定报告有异议，在规定期限内提出书面申请，临沂沂蒙法医司法鉴定所做出鉴定结论，系法院依程序委托，应作为本案定案依据。关于原告主张的医疗费62685.69元，其中在临沂市罗庄区人民医院支出医疗费61789.69元，原告已提供医院发票及费用明细证实，法院予以支持。在临沂市人民医院支出门诊费，该门诊费用系原告在临沂市罗庄区人民医院住院期间支出，该费用不予支持。关于原告住院时间，从原告提供临沂市罗庄区人民医院医嘱单记载来看，原告自2016年4月2日后，除其中两天有治疗内容外，其他不存在实际治疗内容，没有治疗内容的时间应认定挂床时间，原告住院时间认定为2015年12月13日至2016年4月2日，另加上4月15日和5月7日两天，共计114天。原告主张住院伙食补助费4980元，根据原告受伤住院天数及伙食费标准，法院支持3420元；原告主张误工费5101.2元，原告虽然已满60周岁，但根据原告提供证据，能够证明原告仍从事与其体力相当的工作，对其误工费，应予以酌情认定，根据其收入情况及住院时间，本院支持3230元。根据原告提供证据，可以认定原告在城镇居住一年以上，应按城镇居民标准计算相关损失，原告主张伤残赔偿金139428.9元，法院予以支持。原告主张精神损害抚慰金10000元，根据原告伤情，法院酌情支持3000元。关于原告主张护理费30134.84元，原告提供护理人员收入证明不能证明其收入情况，可以参照城镇无固定收入居民标准计算，结合原告的住院时间及护理人员收入及司法鉴定所的鉴定意见，法院支持9851.88元。关于原告主张的营养费6000元，根据原告伤残情况，法院酌情支持2000元。原告主张交通费2000元，根据其伤情、住院天数等实际情况，法院酌情予以支持1140元。原告主张车损2000元，提交的购车发票不能证明车损情况，对此损失，法院不予支持。原告主张鉴定费800元、邮寄费200元，提供了相关证据证明，法院予以支持。综上所述，原告井广兰损失共计224860.47元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。故被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告交通事故损失120000元。剩余保险范围内损失103860.47元，因范治传在该次事故中负全部责任，被告保险公司应在商业三者险内外的损失承担100%的赔偿责任即103860.47元，剩余保险范围外损失1000元，由被告临沂申通快递有限公司赔偿。被告临沂申通快递有限公司已垫付原告10000元，原告承认垫付，但称不在本次主张范围内，但未能提供被告临沂申通快递有限公司垫付款项如何花费的证据，原告的主张不予认定，被告临沂申通快递有限公司垫付的10000元，应予以认定，扣除被告临沂申通快递有限公司应赔偿原告的损失，原告应返还被告临沂申通快递有限公司9000元。一审判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险限额范围内赔偿原告井广兰道路交通事故损失120000元，在商业三者险内赔偿原告井广兰103860.47元，合计223860.47元，于判决生效后十日内履行（将该款汇入临沂市罗庄区人民法院在中国邮政储蓄银行有限责任公司临沂市××区支行的账户：93700401001133888910402，请注明案号）；二、被告临沂申通快递有限公司赔偿原告井广兰1000元，因已垫付10000元，原告井广兰返还被告临沂申通快递有限公司9000元，从上述保险理赔款中扣除。三、驳回原告井广兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5419元，由原告井广兰负担800元，被告临沂申通快递有限公司负担4619元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实相一致，予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对上诉人保险公司的上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。综合双方在二审中的诉辩主张，本案争议的主要焦点问题是：一、井广兰的残疾赔偿金应否按照城镇标准计算；二、井广兰是否存在误工费；三、井广兰住院期间是否存在空挂床现象，其相应的护理期、交通费及住院伙食补助费是否过高；四、鉴定费和邮寄费应否由上诉人负担。关于争议焦点一：被上诉人井广兰为证明其应按城镇居民标准认定损失，提交了双月花园小区物业管理中心出具的工作证明及工资发放明细，可以证明井广兰从事保洁工作，有固定的收入，故一审判决其残疾赔偿金按照城镇标准计算并无不当。关于争议焦点二：误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条规定明确了误工费由误工时间和收入状况确定，而非以年龄为评判标准。年满60周岁的人仍可以创造社会价值、获取劳动报酬。本案中，井广兰事故发生时虽然年满66周岁，但并未丧失劳动能力，其提供的双月花园小区物业管理中心出具的工作证明及工资发放明细，能够证明其受伤前在从事保洁工作，有收入来源。井广兰的误工费应予支持。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。关于争议焦点三：经审查，井广兰受伤后自2015年12月13日至2016年5月27日在临沂市罗庄区人民医院住院166天，其诊断为重型颅脑损伤、蛛网膜下腔出血、右侧颧弓骨折、左侧第3-5肋骨骨折、右侧3、4肋骨骨折、右侧锁骨骨折、左侧肩胛骨骨折、左肩关节活动受限、双侧胸腔积液及腕部、掌骨等多处骨折，虽然临时医嘱单载明最后一次时间为2016年1月14日，但临时医嘱是指一次完成的医嘱，诊断性的一次检查、处置、临时用药，不能仅以此认定治疗情况，且井广兰的长期医嘱单明确载明其住院期间持续治疗。上诉人主张井广兰住院期间存在空挂床的理由不成立。一审判决扣除部分天数不当，但因井广兰服判未上诉，本院不予审查。井广兰住院治疗期间相应的护理期、交通费及住院伙食补助费不存在过高情形。上诉人的该上诉理由不成立。关于争议焦点四：《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”因此，本案中被上诉人为确定其伤残程度所支付的鉴定费、邮寄费系必要的、合理的费用，本院予以确认，应当由上诉人承担。综上所述，上诉人保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5419元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 马 骏审判员 尤洪杰审判员 李大军二〇一八年一月十五日书记员 刘 欣