上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0116民初13480号原告：叶凤欢，女，1953年2月23日出生，汉族，住上海市金山区。委托诉讼代理人：侯路枫，上海市郑传本律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯卫，上海市郑传本律师事务所律师。被告：卢肖肖，男，1987年3月23日出生，汉族，户籍地安徽省淮南市。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人，陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：辛剑飞，上海市华通律师事务所律师。被告：杜明伟，男，1964年4月25日出生，汉族，户籍地四川省。原告叶凤欢与被告卢肖肖(下称第一被告)、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(下称第二被告)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年10月17日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年11月22日公开开庭进行了审理。同年12月1日，第二被告申请追加杜明伟(下称第三被告)为本案被告。经本院审查，本院予以准许。故于2017年12月26日再次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、第一被告、第二被告均到庭参加诉讼，第三被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求法院判令第一被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、鉴定费、误工费、护理费、营养费、交通费、衣物损、精神抚慰金以及律师代理费等共计131,170.20元，第二被告在交强险、商业三者险范围内承担赔偿责任，精神抚慰金在交强险内优先赔付。事实和理由：2017年5月10日14时20分许，原告驾驶人力三轮车沿农建村9组东西向小泥路由东向西骑行，杜明伟驾驶电动自行车跟随在原告后方骑行，双方行至建材市场门口时，因避让第一被告违章停放在该处的沪DGXX**重型普通货车而发生碰撞，导致原告倒地受伤的交通事故。原告认为，因交警部门未对事故予以认定，依法应由机动车一方承担事故全部责任，同时鉴于事故货车在第二被告处投保的事实。故原告为维护自身合法权益，请求法院依法判决。第一被告辩称，原告是与第三被告发生碰撞，与其停放的车辆无关，故其不应承担赔偿责任。第二被告辩称，其对金山交通警察支队认定的事发经过无异议，该车辆投保了交强险和不计免赔率的商业三者险(赔偿限额为500,000元)。第三被告未提交书面答辩状。经审理查明：2017年5月10日14时20分许，原告驾驶人力三轮车沿农建村9组东西向小泥路由东向西骑行，杜明伟驾驶电动自行车跟随在原告后方骑行，双方行至建材市场门口时，因避让第一被告违章停放在该处的沪DGXX**重型普通货车时，导致原告与被告杜明伟发生两车相撞和原告受伤的事实。原告伤后即至复旦大学附属金山医院进行治疗，被诊断为左桡骨远端骨折，共花去医疗费3,883.50元。2017年6月1日，金山交通警察支队因无法查实是否原告突然猛转方向的事实，故无法认定责任，而就原告与被告卢肖肖、杜明伟的交通事故事实出具了事故证明。涉案的机动车在第二被告投保了交强险和不计免赔率的商业三者险(赔偿限额为500,000元)，事故发生在保险期间内。另查明：上海科鉴投资管理有限公司司法鉴定所经检查原告伤情后，于2017年9月21日出具科鉴〔2017临交鉴字第188号司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人叶凤欢左腕交通伤，后遗左上肢功能障碍，构成XXX伤残。伤后治疗休息120日、护理90日、营养90日。再查明：原告系非农业户口。原告为本次诉讼聘请律师支付费用4,000元。最后查明：原告放弃对杜明伟的赔偿请求。以上事实，由原告身份证复印件、户口本复印件、被告驾驶证、行驶证、第二被告工商信息、交通事故证明、病历卡、医疗费单据、保险单、鉴定意见书、发票、误工证明、退休人员聘用合同、摄片复印件、律师代理费发票和当事人陈述等证据所证实。本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当根据各自的过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，交警支队虽因无法查实原告是否突然转向为由未对事故责任作出认定，但查实原告在被告杜明伟前骑行和被告卢肖肖违章停车的事实，故本院认定被告卢肖肖违章停车与原告的受伤有一定的因果关系，酌定被告卢肖肖承担20%的赔偿责任，原告和第三被告共负80%的责任。由于被告卢肖肖停放的车辆进行了投保。故根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；(三)仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，因第一被告驾驶的系机动车，按规定由第二被告在商业三者险范围内赔付20%。不足部分由第一被告承担20%。关于第三被告的责任，因原告自愿放弃赔偿，此举不违反法律相关规定，本院予以准许。关于原告提供的鉴定意见，第二被告有异议，要求原告提交摄片，同时申请重新鉴定。本院认为，原告因交通事故致左桡骨远端骨折，接受鉴定的部门系具有鉴定资质的单位，其出具的鉴定意见参照了病史资料、摄片，结合伤者的受伤及治疗过程中的症状及检查体征。从鉴定机构接受鉴定的方式与过程、接受委托的方法及鉴定的过程来看，均符合《司法鉴定程序通则》的相关规定，故本院认为鉴定机构出具的鉴定意见具有证明效力，可以作为计算原告方损失的依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告方的损失认定如下：1、医疗费，二被告有异议，要求扣除非医保费用。本院认为，患者在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式应当以病人生命健康之需为前提，且一般由医院或医生决定，故所产生的医疗费用并不一定全部被国家基本医疗保险所涵盖。如果对于不属于国家基本医疗范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任的，应当在订立保险合同时作为免责条款予以说明，同时履行特别的告知义务。但本案保险人既未在在保险人免除条款中予以体现，也未在其他条款中明确，仅隐含在医疗费用赔偿金额条款中，这显有不妥。现二被告对伤者治疗所发生的发票真实性无异议，故应当认定所产生费用是必需和合理的，即3,883元，且应属保险人赔付范围，即应由第二被告承担。2、营养费，二被告有异议，认为应按每天30元标准计算。本院认为根据原告的伤情，采纳被告意见，同时依据鉴定意见确定为2,700元。3、残疾赔偿金，二被告对伤残等级有异议，对适用城镇标准无异议。本院认为，原告的司法鉴定系金山交警支队依法委托的，且二被告未提供证据证明该鉴定程序严重违法或鉴定人员不符相关鉴定资质等情形，故本院依法不采纳二被告的意见，确定伤残赔偿金额为92,307.20元。4、误工费，根据受害人误工时间及收入状况确定。受害人有固定收入的，按照实际减少的收入计算。现二被告虽有异议，但未提供相反证据予以推翻，故法院采信原告所举证据并结合鉴定意见计算120日，为10,000元。5、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算。护理人员没有收入的，参照本市从事同等级别的劳务报酬。现二被告要求按每日40元计算，但原告不同意，且原告的主张2,810／月×3个月＝8,430元合符法律规定，本院应予支持。6、精神抚慰金，原告因本次事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛。现原告诉请5,000元合法有据，本院予以支持。7、交通费1,000元，二被告有异议。本院根据原告就诊次数酌定300元。8、衣物损1,000元，二被告有异议。本院鉴于原告伤情位置酌定衣物损200元。9、鉴定费1,950元，凭据确认。以上1-9项合计124,770,20元，属于保险赔付范围，由第二被告在交强险赔偿限额内赔付116,783元，余款7,987.20元应在商业三者险中赔付20%即1,597.44元。10、律师代理费4,000元，系原告因诉讼所支出的费用，且其请求金额在法律许可范围内，故本院应予支持。但律师代理费不属于保险赔偿范围，故由第一被告承担。综上，第一被告赔偿原告损失4,000元，第二被告应赔偿原告各项损失118,380.44元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第五十六条、第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告卢肖肖应于本判决生效之日起十日内赔偿原告叶凤欢4,000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告叶凤欢各项损失118,380.44元；三、驳回原告叶凤欢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取1,461元，由原告负担142元，第一被告负担1,319元。第一被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  张雁虹二〇一八年一月八日书记员  张 欣附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第五十六条机动车应当在规定地点停放。禁止在人行道上停放机动车；但是，依照本法第三十三条规定施划的停车泊位除外。在道路上临时停车的，不得妨碍其他车辆和行人通行。第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。