山东省威海市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁10民终1443号上诉人（原审原告）:毕明良，男，1971年5月2日出生，汉族，住荣成市。上诉人（原审被告）:刘翠娜，女，1959年11月10日出生，汉族，住荣成市新庄北区。委托诉讼代理人：李同广（系刘翠娜之夫），住荣成市新庄北区。上诉人毕明良因与上诉人刘翠娜劳动争议一案，均不服荣成市人民法院(2015)荣民三初字第169号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月13日立案后，因没有新的事实依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。毕明良上诉请求：1、支付代通知金1727元；2、单位单方违法解除劳动合同，支付赔偿金14162元；3、2013年未休带薪年休假3290元，2014年未休带薪年休假987��；4、节假日工资：2013年1100元，2014年600元，及最后一个月工资290元，共计22156元。事实与理由：2012年10月7日毕明良到荣成海融机械配件有限公司工作，单位未缴纳社会保险费，2014年5月7日，单位单方面解除劳动合同。刘翠娜上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人诉讼请求。事实与理由：在案件审理过程中，荣成市海融机械配件有限公司（以下简称海融配件公司）经荣成市工商局核准注销，毕明良变更起诉海融配件公司出资人刘翠娜，经荣成市法院一年多的审理，于2016年4月26日作出判决。相关证据证明毕明良在海融电动车公司工作，与海融配件公司和刘翠娜本人不存在劳动关系，也没有关联，本案所遵循的法律依据事实不充分，存在劳动关系的证据不足。毕明良向一审法院起诉请求：刘翠娜支付毕明良解除劳动合同的代通知金1727元��违法解除劳动合同赔偿金12858.66元，2013年未休带薪年休假工资4434元，2014年未休带薪年休假工资1330.2元，节假日加班工资1700元，2014年5月工资290元。经一审法院审理查明，海融配件公司系2007年4月注册登记成立的自然人独资有限责任公司，刘翠娜系其投资人及法定代表人。海融配件公司的经营范围为：摩托车配件、玻璃钢制品加工销售、电动车技术开发。刘翠娜与其委托代理人李同广系夫妻关系。毕明良于2012年10月受刘翠娜之夫李同广招用从事电动车焊接工作。2015年2月25日，毕明良申诉至荣成市劳动人事争议仲裁委员会，要求海融配件公司向其支付提前解除劳动合同代通知金3568元，违法解除劳动合同赔偿金14272元，未休带薪年休假工资1476元，未缴纳失业保险及医疗保险的损失6000元。2015年4月3日，荣成市劳动人事争议仲裁委员会作出荣劳人仲案���（2015）第79号仲裁裁决书，裁决驳回毕明良的全部仲裁请求。2015年4月20日，毕明良不服该裁决，以海融配件公司为被告诉至法院，因诉讼中海融配件公司于2015年12月29日注销，毕明良申请变更被告为刘翠娜。诉讼中，毕明良主张其系海融配件公司的职工，并提交银行卡明细对账单一份，对账单中显示2012年末至2014年6月刘翠娜通过其个人账户向毕明良发放工资。刘翠娜质证称因其系银行内退职工，有存款任务，故海融电动车公司的资金全在其个人账户。刘翠娜主张毕明良系海融电动车公司的职工，海融电动车公司系刘翠娜之夫李同广与另一股东于东共同投资预备设立但未进行工商登记的企业，毕明良并非海融配件公司的职工。两公司的经营范围完全不同，海融配件公司从事玻璃钢配件的生产，海融电动车公司从事四轮电动车的装配和制造。为证实该主张，刘翠娜提交如下证据：证据一、《劳动合同书》一份，上打印甲方为荣成市海融电动车，乙方为原告，合同书的落款有原告签字，但甲方一栏为空白，未有任何单位和个人的签字和盖章。证据二、李同广自行记录的单位名称为“海融电动”的职工登记花名册，上写有原告的详细情况。证据三、标有原告姓名的机打考勤表两份，上未标注单位名称。证据四、李同广手写的开会记录一份，内容为关于就海融电动车公司部分职工的清退、工资清结召开全体职工大会的相关事项。证据五、海融配件公司成立清算组决定、注销公告、注销登记信息各一份，上显示海融配件公司于2014年3月25日成立清算组，2014年4月18日在《经济导报》上就注销清算发布公告。2015年12月29日，海融配件公司经荣成市市场监督管理局核准注销。证据六、海融配件公司账本和财务凭证各一宗，财务凭证中的工资表中显示张某、江风等人系海融配件公司职工，但未有毕明良的姓名。毕明良质证称劳动合同是其签的，但合同第一页有更改。对于职工登记花名册及会议记录均系李同广自行制作，真实性不认可。考勤表系其在海融配件公司工作期间的考勤记录。刘翠娜为证实毕明良并非海融配件公司的职工，申请法院对张某进行调查，张某在调查中首先称其本人系海融配件公司的职工，毕明良系在海融配件公司从事电焊工作，海融配件公司的经营范围为电动车整车加工，在调查中后又否认之前的陈述，称其与毕明良均系海融电动车公司的职工。对于毕明良的离职时间和原因，毕明良称系2014年5月7日海融配件公司单方解除的劳动合同。刘翠娜称毕明良系2014年4月6日，海融电动车公司召开职工大会，因经营不景气，解聘了毕明良等工人。毕明良主张节假日加班工资1700元，但未提交有效证据证实加班事实的存在。原告于2015年2月25日向荣成市劳动人事争议仲裁委员会申诉时才首次向海融配件公司主张诉讼请求中的各项待遇。另外，刘翠娜在仲裁庭审中提交了落款时间为2014年4月24日的盖有海融配件公司公章的《关于海融机械有限公司解散清算的决定》一份，内容为：“2008年金融危机后，企业出口订单大幅下滑，销售收入严重下降，经营压力较大。为找出路，解决企业职工就业问题，先后开发了海融电动车和代步车，经过努力技术成熟，市场前景良好，但2013年底和2014年3.15后，经媒体大肆炒作和国家的监管力度的加大，市场观望情绪浓厚，用户有需求有购车倾向，但受生产证和交通监管的限制，迟迟不敢下单。致使公司再一次走向绝境。企业无订单、职工长期休假、难以为继。经反复研究决定，公司至2014年4月25日起停业清算。……”另查明，毕明良的工资发放到2014年5月，其中2014年5月工资为600元。毕明良2013年的月平均工资为3579元，毕明良离职前12个月的月平均工资为3540.5元，毕明良工作期间未休带薪年休假及未被发放带薪年休假工资。一审法院认为，本案的争议焦点为毕明良与海融配件公司之间是否存在劳动关系，刘翠娜是否有义务支付毕明良诉讼请求中的各项待遇。毕明良提交了海融机械公司法定代表人刘翠娜向其发放工资的银行卡明细对账单。另外，双方均认可毕明良从事电动车焊接工作，刘翠娜称海融配件公司从事玻璃钢配件的生产，海融电动车公司从事四轮电动车的装配和制造，二者经营范围完全不同，但通过刘翠娜在仲裁期间提交的《关于海融机械有限公司解散清算的决定》的内容中显示，电动车和代步车生产系海融配件公司的主��经营内容，毕明良从事的系海融配件公司经营范围内的工作。刘翠娜申请法院调查的被调查人张某的陈述中，首先亦认可毕明良系海融配件公司的职工，后虽又称其二人系海融电动车公司的职工，但对于其与原告在同一工作单位任职的事实始终予以认可，从刘翠娜提交的财务账册中显示张某系海融配件公司的职工。结合以上证据，足以证实毕明良与海融配件公司之间存在劳动关系。刘翠娜辩称毕明良系海融电动车公司的职工，并提供有毕明良签字的劳动合同一份，但该劳动合同中未有用人单位一方的签字和盖章，缺乏劳动合同成立的基本要件。刘翠娜提交的职工花名册、会议记录等均系李同广手写记录，考勤表未显示单位名称，该几份证据均不具备证明效力，对该几份证据均不予采信。刘翠娜辩称毕明良系海融电动车公司的职工，无有效证据证实，不予���持。毕明良于2015年2月25日就相关待遇提出仲裁，海融配件公司于2015年12月29日在诉讼期间经荣成市市场监督管理局核准注销，该公司注销前并未将可能对毕明良负担的相关责任列入清算范围内，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条之规定，刘翠娜作为海融配件公司的唯一股东，应对毕明良的合理诉讼请求承担支付责任。关于毕明良的离职时间和离职原因。结合毕明良提交的银行卡明细对账单，毕明良的工资发放到2014年5月，对毕明良主张的2014年5月7日离职的时间予以认可。关于离职原因，海融配件公司于2014年3月25日成立清算组，2014年4月18日在《经济导报》上就注销清算发布公告，可以证实海融配件公司因决定提前解散终止与毕明良的劳动关系。关于毕明良要求刘翠娜支付违���解除劳动合同赔偿金的诉讼请求。2014年5月7日，海融配件公司因决定提前解散终止与毕明良的劳动关系，不属于用人单位违法解除劳动合同的情形，但符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第六项之规定用人单位应支付劳动者解除劳动合同经济补偿金的情形，根据毕明良在海融配件公司处的工作年限，刘翠娜应以毕明良解除劳动合同前12个月的月平均工资的标准支付毕明良2个月工资的解除劳动合同经济补偿金。关于毕明良要求刘翠娜支付未休带薪年休假工资的诉讼请求。根据《职工带薪年休假条例》第三条之规定，以毕明良的工作年限计算每年应享有5天的带薪年休假。对2013年的未休带薪年休假工资1645元予以支持。毕明良于2014年5月7日离职，因2014年并未向荣成市海融机械配件有限公司提供整年的劳动，毕明良主张2014年的未休带薪年休假工资，���事实和法律依据，不予支持。关于毕明良要求刘翠娜支付节假日加班工资的诉讼请求。毕明良未提交证据证实加班事实的存在，故毕明良主张刘翠娜支付节假日加班工资，无事实和法律依据，不予支持。关于毕明良要求刘翠娜支付2014年5月工资290元的诉讼请求。毕明良提交的发放工资的银行卡明细对账单显示其2014年5月的工资600元已发放，再行主张刘翠娜支付2014年5月的工资，无事实和法律依据，不予支持。关于毕明良要求刘翠娜支付解除劳动合同代通知金的诉讼请求。海融配件公司解除与毕明良劳动合同的原因不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，刘翠娜无义务支付毕明良该项待遇。毕明良的主张无事实和法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十四条、四十六条、《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决：一、被告刘翠娜向原告毕明良支付解除劳动合同经济补偿金7081元（3540.5元/月×2月）；二、被告刘翠娜向原告毕明良支付2013年未休带薪年休假工资1645元（3579元÷21.75天×5天×2倍）；三、驳回原告毕明良要求被告刘翠娜支付解除劳动合同代通知金、2014年未休带薪年休假工资、节假日加班工资、2014年5月工资的诉讼请求。上述第一至二项共计人民币8726元，被告刘翠娜应于判决生效后十日内支付给原告毕明良。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，被告刘翠娜应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告刘翠娜负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。毕明良提交：证��1、荣成市社会保险费征缴中心出具的证明，拟证实毕明良于1994年参加养老保险，1998年缴纳职工医疗保险，参加工作年限超过10年，应享受十天带薪年休假；证据2、劳动合同书一份，拟证实毕明良原在荣成市锐泰汽车零部件有限公司工作，工龄应当连续计算。经质证，刘翠娜对上述二证据的真实性有异议，且主张毕明良未在海融电动车公司连续工作，不应当视为享有十天带薪年休假。刘翠娜提交：证据1、张某书面证人证言一份，拟证实毕明良与海融配件公司不存在劳动关系，是海融电动车公司的职工，海融电动车公司后来未能成立，成立了荣成市陆通环能车业有限公司。证据2、毕明良五月份工资发放记录，拟证实2014年5月份毕明良的工资已清。经质证，毕明良对张某书面证人证言的真实性不予认可，主张证人张某与海融配件公司之间存在利害关系，其证言不应被��信；毕明良认可已经收到5月份的工资，不再在本次诉讼中主张相关请求。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：毕明良提交的荣成市社会保险费征缴中心出具的证明，真实可信，本院予以采纳，该证据可以证实毕明良的工龄超过十年，在海融配件公司工作满一年后可以享受每年10天带薪年休假，一审法院认定其可享受每年5天带薪年休假有误，本院予以纠正。刘翠娜提交的张某的书面证人证言，因张某未到庭接受质证，且其在一审中在法院对其调查过程中所作的陈述的前后矛盾，故对其真实性不予采信。对一审查明的其他事实，本院予以确认。本院认为，双方当事人在二审诉讼过程中争议的焦点是：1、毕明良与海融配件公司之间是否存在劳动关系；2、毕明良请求刘翠娜支付代通知金1727元、违法解除劳动合同赔偿金14162元、未休带薪年休假工资4277元、节假日加班工资1700元是否具有事实和法律依据。关于毕明良与海融配件公司之间是否存在劳动关系的问题。刘翠娜主张毕明良系海融电动车公司招用职工，与海融配件公司之间不存在劳动关系，但未提交有效证据证实，毕明良亦不予认可。现查明，海融电动车公司并未成立，毕明良所从事的电动车和代步车生产系海融配件公司的主要经营内容，毕明良亦由刘翠娜自个人账户中支付工资，而刘翠娜系海融配件公司的法定代表人。据此，毕明良主张与海融配件公司存在劳动关系，真实可信，本院予以采纳。海融配件公司于2014年4月解散后，与毕明良之间的劳动关系终止，但之前其对毕明良所负各种义务未予清算，应继续由刘翠娜承担。关于毕明良主张的未休带薪年休假工资问题，因其到海融配件公司工作时已有十年工龄，故应享受每年10天带薪年休���。毕明良2013年度的未休带薪年休假工资应为3291元（3579元÷21.75天×10天×2），因2014年其在海融配件公司工作了4个月，故其2014年未休带薪年休假工资应为977元（3540.5元÷21.75天×3天×2）。因海融配件公司系决定提前解散而终止与毕明良的劳动关系，不属于用人单位违法解除劳动合同，故毕明良请求刘翠娜支付违法解除劳动合同赔偿金，本院不予支持，一审法院认定刘翠娜应向毕明良支付解除劳动合同经济补偿金，合法有据，本院予以维持。本案中海融配件公司因解散而终止与毕明良的劳动关系，并非无过失性辞退劳动者，不符合劳动合同法中关于用人单位向劳动者支付代通知金的相关规定，毕明良请求刘翠娜支付解除劳动合同代通知金，缺乏法律依据，本院不予支持。毕明良于一审诉讼中认可其在节假日未加班，其主张刘翠娜应支付其节假日加班工资，缺乏事实根据，本院不予采纳。综上所述，上诉人毕明良的上诉请求部分成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持荣成市人民法院（2015）荣民三初字第169号民事判决第一项，即（一）刘翠娜向毕明良支付解除劳动合同经济补偿金7081元；二、撤销荣成市人民法院（2015）荣民三初字第169号民事判决第二、三项，即（二）刘翠娜向毕明良支付2013年未休带薪年休假工资1645元（3579元÷21.75天×5天×2倍）；（三）驳回毕明良要求刘翠娜支付解除劳动合同代通知金、2014年未休带薪年休假工资、节假日加班工资、2014年5月工资的诉讼请求；三、刘翠娜向毕明良支付未休带薪年休假工资4268元（2013年度3291元+2014年度977元）；四、驳回毕明良要求刘翠娜支付解除劳动合同代通���金、节假日加班工资、2014年5月工资的诉讼请求。上述款项共计11349元，刘翠娜应于本判决生效后十日内支付给毕明良。如果刘翠娜未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由刘翠娜负担。本判决为终审判决。审判长 乔 卉审判员 侯善斌审判员 许 萍二〇一八年一月十七日书记员 刘东锦