云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书(2017）云01民终5085号上诉人（原审被告）云南科技信息职业学院住所：昆明市盘龙区穿金路***号附*号。法定代表人：张旭委托代理人：李健，云南智景律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）重庆隆盛建设工程有限公司住所：重庆市忠县州大道巴王路**号。法定代表人：李宗文委托代理人：杨灿菊、税碧玉，云南万捷律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）王亮，男，1964年6月1日生，汉族，住昆明市，被上诉人（原审被告）刘力，男，1964年5月24日生，汉族，住四川省雅安市雨城区，上诉人云南科技信息职业学院因与被上诉人重庆隆盛建设工程有限公司、王亮、刘力建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省寻甸回族彝族自治县人民法院（2016）云0129民初2053号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年8月4日受理本案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。云南科技信息职业学院委托代理人李健、重庆隆盛建设工程有限公司委托代理人杨灿菊、税碧玉到庭参加了诉讼。王亮经本院传票通知后未到庭参加诉讼，刘力经本院公告送达传票后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审中，重庆隆盛建设工程有限公司提起诉讼，请求判令：1、判令被告云南科技信息职业学院立即返还90万元保证金，并支付130万元违约金；2、判令被告王亮、被告刘力对上述220万元债务承担连带赔偿责任；3、判令被告承担本案的诉讼费。原审法院经审理确认以下事实：2015年12月28日，原告重庆隆盛建设工程有限公司与被告云南科技信息职业学院签订《云南科技信息职业学院新校区道路及管网工程施工总承包协议书》，协议对工程承包范围、开竣工日期、双方的权利义务、履约保证金等都作了详细约定。其中，双方约定违约责任为“……赔偿对方合同总价3%的违约罚款”。协议签订后，原告重庆隆盛建设工程有限公司按约向被告云南科技信息职业学院支付400万元履约保证金。由于被告云南科技信息职业学院违约，2016年8月5日，由王亮代表云南科技信息职业学院，彭发生代表重庆隆盛建设工程有限公司，双方签订《赔偿协议》，协议明确终止承包协议，被告云南科技信息职业学院于2016年8月15日前将400万元保证金退还原告重庆隆盛建设工程有限公司，合同违约金135万元，双方协商为130万元，2016年8月15日前支付100万元，30万元于2016年8月31日前付清，并以云南科技信息职业学院和宝华沉香及王亮个人财产作为担保。2016年8月25日，被告刘力向原告重庆隆盛建设工程有限公司出具承诺书，“……二、如因云南科技信息职业学院和王亮破产或其他原因不能如数退还重庆隆盛建设工程有限公司保证金及违约金130万元，刘力承担相应的连带责任”。但至起诉之日，被告云南科技信息职业学院仅返还310万元保证金，剩余90万元保证金及130万元的违约金拒绝支付，原告为此诉至法院。原审法院认为：本案争议的焦点是：一、被告云南科技信息职业学院是否应返还原告重庆隆盛建设工程有限公司90万元保证金及支付130万元违约金？二、被告王亮是否应对220万元债务承担连带赔偿责任？三、被告刘力是否应对220万元债务承担连带赔偿责任？一、被告云南科技信息职业学院是否应返还原告重庆隆盛建设工程有限公司90万元保证金及支付130万元违约金？一审法院认为，合法有效的合同产生的权利义务受法律保护，当事人应当按照合同约定，遵循诚实信用原则，全面完整的履行合同。本案中，因被告云南科技信息职业学院违约，才与原告重庆隆盛建设工程有限公司签订《赔偿协议》，明确了被告云南科技信息职业学院的返还90万元保证金及支付130万元违约金的义务，被告云南科技信息职业学院应按约定履行合同，因此，原告重庆隆盛建设工程有限公司要求被告云南科技信息职业学院返还90万元保证金及支付130万元违约金的诉讼请求，一审法院予以支持。对于被告云南科技信息职业学院辩解“《赔偿协议》是王亮的单方行为，没有云南科技信息职业学院的公章”，一审法院认为，首先，云南科技信息职业学院已授权被告王亮处理2014年11月7日至2016年12月30日云南科技信息职业学院相关事宜，被告王亮有权代表云南科技信息职业学院签订《赔偿协议》；其次，《云南科技信息职业学院新校区道路及管网工程施工总承包协议书》约定违约金为合同总价3%，合同总价4500万元，违约金应为135万元，而《赔偿协议》违约金为130万元，由此可见，《赔偿协议》对被告更为有利，因此，一审法院对被告云南科技信息职业学院的辩解不予采信。对于“王亮签协议书是受到胁迫的”的辩解，被告未提供证据加以证实，一审法院不予采信。二、被告王亮是否应对220万元债务承担连带赔偿责任？一审法院认为，《赔偿协议》约定“返还履约保证金400万元及支付130万元的违约金，明确由王亮个人财产作为担保”，被告王亮对上述债务承担保证责任，由于未约定保证责任的方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”因此，被告王亮对上述220万元债务承担连带偿还责任。三、被告刘力是否应对220万元债务承担连带赔偿责任？一审法院认为，被告刘力向原告出具的承诺书约定“……二、如因云南科技信息职业学院和王亮破产或其他原因不能如数退还重庆隆盛建设工程有限公司保证金及违约金130万元，刘力承担相应的连带责任”，根据《中华人民共和国担保法》第十七条规定，“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”因此，被告刘力应对220万元债务承担一般保证责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条之规定，判决如下：一、由被告云南科技信息职业学院自本判决生效之日起15日内返还原告重庆隆盛建设工程有限公司保证金90万元，并支付130万元违约金。二、由被告王亮对第（一）项承担连带偿还责任。三、由被告刘力对第（一）项承担补充清偿责任。原审判决宣判后，上诉人云南科技信息职业学院不服，向本院提起上诉，其上诉请求是：撤销原判，依法改判或发回重审。事实理由是：本案中双方签订的协议中已经说明重庆隆盛建设工程有限公司在缴纳保证金后，施工至80%上诉人才有付款义务。本案中被上诉人间恶意串通，损害上诉人利益。退还保证金及赔偿协议是王亮私自与被上诉人签订，上诉人不知情。重庆隆盛建设工程有限公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判，驳回上诉。我方交了保证金后没有开始施工。还有上诉人认为被上诉人之间出现恶意串通，没有任何证据证明。二审经审理查明的案件事实与一审判决查明的案件事实一致，本院依法予以确认。本案的争议焦点是：本案中保证金及违约金是否应当支付？本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”。本案中，上诉人在一审诉讼中对签订协议后自己一方违约明确表示认可并认为原因是刘力这边钱进不来。而诉讼中重庆隆盛建设工程有限公司亦提供证据证明王亮有权代表云南科技信息职业学院处理相关事宜。现二审中上诉人否认违约事实及违约金赔偿无事实及法律依据。其上诉请求依法不能成立。综上，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费人民币24400元由云南科技信息职业学院承担。本判决为终审判决。本判决送达双方当事人后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。审判长 彭 韬审判员 张 楚审判员 杨 雪二〇一八年一月二日书记员 何政达