河南省郑州市中原区人民法院民 事 判 决 书(2017)豫0102民初5941号原告：赵永彬，男，1982年9月10日出生，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：郭孟君，河南方邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁明，河南方邦律师事务所律师。被告：李彦伟，男，1971年5月4日出生，汉族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：刘振威，河南铭高律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨文擂，河南铭高律师事务所律师。被告：李素英，女，1965年8月16日出生，回族，住郑州市中原区。委托诉讼代理人：刘振威，河南铭高律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨文擂，河南铭高律师事务所律师。原告赵永彬与被告李彦伟、李素英买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵永彬及其委托诉讼代理人郭孟君、梁明，被告李彦伟、李素英的委托诉讼代理人刘振威、杨文擂到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告赵永彬向本院提出诉讼请求：1.判令被告李素英退还货款及保证金共计80000元；2.判令被告李素英赔偿因违约产生的损失共计23000元；3.判令被告李彦伟对上述债务承担连带责任；4.本案诉讼费、保全费等费用由被告承担。事实与理由：2017年4月28日，原告赵永彬与被告李素英在被告经营的欧米儿鞋业店内签订《欧米儿皮鞋经销商特许专卖加盟合同》（以下简称特许经营合同），约定由原告方（赵永彬）在郑州市中牟市区独家代理“欧米儿”品牌的鞋业营销。合同中约定以下主要条款：1.李素英（被告李素英）授权赵永彬为当地欧米儿皮鞋专卖（专厅），赵永彬不得擅自在同一店铺内经营其他品牌，如有发现，李素英有权取消赵永彬独家专卖经营权并扣除品牌保证金……；2.赵永彬经营销售欧米儿品牌时，在同一店铺内不得代理其他品牌……否则李素英有权立即解除本合同；3.赵永彬到李素英处看样后，自主订货，李素英根据赵永彬订单进行下单生产并发货；4.若李素英违反条款，赵永彬有权提出终止并商讨赔偿。合同签订当天，原告按照被告李素英的要求预先支付货款及保证金共计8万元，上述款项以POS机刷卡形式，汇入被告李素英指定的李彦伟的银行账户。后原告方在中牟万隆商场租赁店面，并依照被告李素英的要求装修欧米儿鞋店专柜。5月13日，原告方店面尚未完全装修完毕，被告方在未见到原告任何订单通知的情况下，就擅自向原告方发出价值近70000多元的货，且在发货时夹带大量的包括伊莉雅丝、雪雅娜在内的其他多个品牌的鞋，给原告正常开业带来诸多不便，多次协商未果后。原告方于2017年6月16日向被告方发函，要求解除双方特许经营合同。被告行为显然已经严重违反了合同约定，违背了全面诚实履行合同的义务，原告方要求解除特许经营合同，并与被告方协商相关赔偿事宜，至今无法协商一致，故诉至法院，请求依法支持原告诉讼请求。被告李素英、李彦伟辩称，1.被告按照原告的要求供货，没有违约。《欧米儿皮鞋经销商特许专卖加盟合同》第三条规定，原告到被告处看样后，自主订货。原告到被告店内看样后，因是初次经营，为提高其销售量，利用被告给予其批发的优惠，除大部分选择了“欧米儿”皮鞋外，还自主选择了其他大众品牌的皮鞋，被告发给原告的货物是按照原告的选择发货，原告收货后没有即刻提出异议，提出异议的时间也远远超过了合同约定的异议期间。原告所选货物系其自主选择，应自负盈亏，自主承担法律后果；2.被告没有按照合同约定完成首次货款义务，违约在先。原告与被告签订的合同主要约定，被告作为“欧米儿”皮鞋河南总代理授权原告为河南省中牟县区域的加盟经销商，合同约定原告销售任务为首次货款80000元，信誉保证金10000元，而原告仅支付80000元，其中10000元保证金，70000元为货款，原告没有按照合同约定完成首次货款任务，因此原告违约在先。本院经审理认定事实如下：2017年4月28日，原告赵永彬（乙方）与被告李素英（欧米儿鞋业有限公司，甲方）签订《欧米儿皮鞋经销商特许专卖加盟合同》，主要约定：甲方授权赵永彬在河南省中牟县为特许加盟经销商，经营“欧米儿”品牌皮鞋系列产品；自签订协议当日，乙方需要向甲方交纳品牌加盟意向金人民币10000元，如乙方在规定的时间内未开出相应的专柜，意向金不予退还；乙方首次货款任务80000元；合同有效期为一年，自2017年4月28日起至2018年4月29日止；双方实行买断式经营，赵永彬自主经营、自负盈亏；赵永彬到李素英处看样后，自主订货，李素英根据赵永彬订单进行下单生产并发货；赵永彬不得擅自在同一店铺内经营其它品牌，如有发现，甲方有权取消赵永彬独家专卖经营权并扣除品牌保证金；乙方委托甲方发货，甲方根据乙方订单如数配发，乙方收到货品应即刻检验货品规格数量及质量，若到达乙方过程中出现遗失、损坏，乙方收到货物24小时内通知甲方，甲方将提供协查服务义务，乙方自行承担损失，运费由乙方承担。若属质量不符，甲乙双方协商解决，逾期不报则视为合格；若李素英违反条款，赵永彬有权提出终止并商讨赔偿。合同签订当天，原告以POS机刷卡形式，汇入被告李素英指定的李彦伟银行账户80000元，被告为原告出具欧米儿客户收款单据，单据显示：客户名称：中牟县王丽伟，其中10000元是货品保证金，货品款70000元。原告还分别于4月22日、5月10日向李素英支付1000元、10000元共计11000元做为店铺装修费用。同年5月13日，被告向原告发出364双共计价值71569元的鞋，其中包括伊莉雅丝120双、雪雅娜35双。原告于5月14日收货后通过短信联系等方式提出了异议，认为被告在其未提供订单的情况下向其私自发送包括合同约定以外品牌的货物，且欧米儿品牌的鞋也存在断码缺货现象，协商未果。2017年6月16日，原告向被告方发出解除合同通知书，主要内容为：“1.按照合同第三条第1款‘乙方到甲方看样后，自主订货，甲方根据乙方订单进行下单生产并发货’的约定，你方发货的款式、鞋码以及订单数量等均需要以我方实际发送的订单为准，你方未接到任何口头或书面通知的情形下，不管是否我方所需要款式，是否超出新店的销售能力，擅自给我方发出价值近70000多元的货，严重侵害到了我方的自主经营权，也严重违反了合同规定；2.……合同第三条第3款‘甲方授权乙方为当地欧米儿皮鞋专卖（专厅），乙方不得擅自在同一店铺内经营其他品牌，如有发现甲方有权取消乙方独家专卖经营权并扣除品牌保证金……’第五条第2款‘乙方经营销售欧米儿品牌时，在同一店铺内不得代理其他品牌……否则甲方有权立即解除本合同。’合同的签订系对甲乙双方共同约束，你方却不顾合同约定，在发货时夹带大量的包括伊莉雅丝、雪雅娜在内的其他多个品牌的鞋，并声称是为了帮助我方销售，显然已经严重违反了合同约定，违背了全面诚信履行合同的义务，更是对特许专卖加盟合同的实质违背；3、你方擅自发货后，我方积极与你方协商调货、换货，你方或相互推诿，或态度恶劣，导致我方迟迟不能正常营业，造成重大经济损失。鉴于你方严重违约的事实，根据合同第十条第2款和合同法相关规定，我方正式通知如下：1.自本通知书到达你方即时解除双方签订的《欧米儿鞋经销商特许专卖加盟合同》；2.你方在2017年6月20日前，请联系我方办理退货和相关结算事宜”。2017年6月25日，被告李素英针对原告通知书进行了回复，主要内容为：“我们认为，我方并不存在任何违约情形，你方无权解除双方签订的《欧米儿皮鞋经销商特许专卖加盟合同》，《解除合同通知书》没有法律事实依据。一、鉴于你方刚开始经营，我方为积极帮助你方开拓市场，打开销路。在向你方发的货物除主要有高端品牌欧米儿外，同时掺有少部分伊莉雅丝、雪雅娜在内的其他大众品牌的鞋，并且发货事先也是与你方沟通，经过你方许可，你方也当场对该批货物进行了验收并没有提出任何异议。这并不违反双方关于特许经营的约定，没有侵害你方自主经营权。二、你方不具有要求调货、换货的条件。我方发给你方的货物没有任何产品质量问题，根据合同第九条，在你方对货物验收后，产品质量没有问题的情况下，你方没有权利要求调货、换货。三、合同第一条第4款约定，你方首次货款任务为人民币捌万元整（80000），但你方并没有按照合同约定付清货款，你方违约在先。我方不存在任何违约行为，合同正在履行过程中，合同没有达到解除条件，你方无权单方解除合同”。另查明，《欧米儿皮鞋经销商特许专卖加盟合同》中显示的“欧米儿鞋业有限公司”未经注册成立；王丽伟系原告赵永彬妻子；双方在协商过程中，被告李素英从原告处取走两双鞋。本院认为，当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，另一方可以解除合同。原告与被告李素英签订的《欧米儿皮鞋经销商特许专卖加盟合同》，系当事人真实意思表示，不违背法律和行政法规的强制性规定，合法有效。当事人应当按照合同约定履行各自义务。双方合同约定赵永彬看样后，自主订货，李素英根据赵永彬订单进行下单生产并发货，但被告李素英收到原告支付的保证金10000元及货款70000元后，在没有接到原告订单的情况下，向原告发送了货物，且货物中包含大量合同约定以外的品牌，已构成严重违约，此后又明确回复原告不同意调货换货，酿成纠纷。根据合同中关于若李素英违反条款，赵永彬有权提出终止并商讨赔偿的约定，原告向被告李素英发出解除合同通知符合合同约定，本院对原告于2017年6月16日发出的解除合同通知书的效力予以确认，双方合同在被告收到解除合同通知书时已经解除。合同解除后，双方应当退还基于合同取得的货款及物品，故原告要求被告退回货款及保证金80000元的请求应予支持，原告亦应将收取的货物退还被告。关于原告要求被告赔偿23000元损失的请求，其中11000元为装修费，因该费用已用于装修店铺，即使双方合同不再履行，其店铺装修价值依然存在，原告将此款项全部做为其损失没有依据，同时由于原告本可以在没有订单的情况下拒绝收取李素英货物，却予以接收，对损失的扩大亦有一定责任，故原告主张的该项损失，应由其自行承担。原告主张的其他损失因收取费用人员未到庭，无法核实其真实性，本院不予认定。涉案合同的权利义务人是原告赵永彬和被告李素英，被告李彦伟只是双方合同款项代收人，原告要求被告李彦伟承担连带责任没有依据，本院不予支持。因合同中关于首次支付货款时间并未约定，被告关于原告未按约定付足货款，原告违约在先的辩称理由不能成立；关于其是按照原告口头选择货物发货的辩称亦没有证据，本院不予采信；关于被告辩称原告没有在收货后24小时内提出质量异议的问题，本院认为，根据合同约定的本意，该异议的提出应是基于被告按原告订单发货的基础上，而原告并未向被告李素英提供订单，不适用该条款的约定，对被告李素英的辩称理由本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款，第九十六条第一款，第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告李素英于本判决生效之日起10日内退还原告货款及保证金80000元；原告赵永彬于收到李素英货款之日起3日内按《欧米儿、伊莉雅丝商品销售单》记载的商品名称、型号退还被告相应货物（已退还的不再重复退还）。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1180元，由原告赵永彬负担280元，被告李素英负担900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  徐红展二〇一八年一月五日书记员  王 源书记员  丁 岚