广西壮族自治区梧州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）桂04刑终45号原公诉机关广西壮族自治区梧州市长洲区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘伯培，男，1971年6月30日出生，汉族，小学文化，务工，住梧州市万秀区（户籍所在地梧州市长洲区）。曾因犯敲诈勒索罪，于2006年4月3日被判处拘役五个月；因犯非法拘禁罪，于2008年2月29日被判处有期徒刑一年；因犯诈骗罪，于2013年5月23日被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。现因涉嫌犯盗窃罪，于2017年8月11日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。原审被告人罗炳南，男，1969年2月20日出生，汉族，务农，住梧州市万秀区（户籍所在地梧州市万秀区）。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年8月17日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。广西壮族自治区梧州市长洲区人民法院审理广西壮族自治区梧州市长洲区人民检察院指控原审被告人刘伯培、罗炳南犯盗窃罪一案，于二○一七年十二月二十二日作出（2017）桂0405刑初181号刑事判决。原审被告人刘伯培不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人刘伯培及原审被告人罗炳南，认为本案不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2017年7月21日19时许，被告人刘伯培、罗炳南经事前合谋，进入本市长洲区三龙大道御龙湾工地实施盗窃，雇佣二辆三轮车将堆放在工地内的模板共133块盗走，销赃给雪兰英，得款人民币4650元。21时许，刘伯培、罗炳南再次进入御龙湾工地实施盗窃，雇佣二辆三轮车将堆放在工地内的模板共104块盗走，销赃给杨刘记，得款人民币3120元。案发后，上述被盗的133块模板已被公安机关依法扣押。经鉴定，上述被盗模板价值人民币11376元。2017年7月25日17时许，被告人刘伯培进入本市长洲区三龙大道御龙湾工地实施盗窃，雇佣二辆三轮车将堆放在工地内的模板共219块盗走，销赃给林某得款人民币7665元。经鉴定，上述被盗模板价值人民币10512元。综上，被告人刘伯培作案二起，盗窃模板数量456块，涉案数额为人民币21888元，违法所得人民币15435元；被告人罗炳南作案一起，盗窃模板数量237块，涉案数额为人民币11376元，违法所得人民币7770元。案发后，公安机关依法在被告人刘伯培处扣押作案时所穿的T恤一件，所戴的安全帽一顶。原判还认定，被告人刘伯培曾因犯敲诈勒索罪于2006年4月3日被梧州市长洲区人民法院判处拘役五个月；因犯非法拘禁罪于2008年2月29日被梧州市长洲区人民法院判处有期徒刑一年；因犯诈骗罪于2013年5月23日被梧州市长洲区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元，2015年1月31日刑满释放。原判认定上述事实，有下列证据证实：1.物证搜查证、搜查笔录、扣押清单及物品指认照片,证实本案扣押物品的情况。2.书证（1）户籍证明，证实被告人刘伯培、罗炳南作案时均已年满18周岁，已达到完全刑事责任年龄。（2）抓获经过，证实被告人刘伯培、罗炳南的到案情况，均没有自首、立功情节。（3）发票，证实2017年4月13日，农某购买了1630块模板，共计价值人民币84800元。（4）车牌照片，证实雪兰英用手机拍摄的运输模板的三轮车车牌为桂Ｒ×××××、桂Ｅ×××××。（5）（2006）长刑初字第26号刑事判决书、（2008）长刑初字第43号刑事判决书、（2013）长刑初字第67号刑事判决书，证实刘伯培曾因犯敲诈勒索罪，非法拘禁罪，诈骗罪被梧州市长洲区人民法院判处刑罚的情况。（6）行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实刘伯培于2017年8月1日因吸毒被处以行政拘留十日；罗炳南于2017年7月25日因吸毒被处以行政拘留十五日，于2017年8月9日强制隔离戒毒二年。3.证人证言(1)雪兰英，证实2017年7月21日晚，其在自己经营的店铺里以4650元人民币收购了两名男子带过来的二车三轮车模板共133块的事实，经辨认其中一名男子为罗炳南。（2）杨刘记，证实2017年7月21日晚，其在自己经营的店铺里以人民币3100多元收购了一名男子带过来的两车共计104块模板的事实，经其辨认该男子系刘伯培。（3）林某，证实2017年7月25日下午，其在自己经营的“兄弟夹板”店铺里以7665元人民币收购了一个陌生男子领过来的三车共计219块模板的事实，经其辨认该男子系刘伯培。（4）钟某、李某、刘某三人的证人证言，证实2017年7月21日晚，钟某与李某二次在梧州职业学院斜对面的御龙湾工地里帮刘伯培、罗炳南装工地上的4车模板上车，其中2车运输模板至梧州市模板店里销售，另外2车运输至高旺方向刚下坡右侧的一收购木方、模板店销售；2017年7月25日17时许，钟某与李某、刘某在梧州职业学院斜对面的御龙湾工地里帮刘伯培装工地上的3车模板上车和运输模板至梧州市毅德城往莲花山方向约300米的“兄弟模板”店里销售。4.被害人陈述（1）冯某，证实2017年7月23日，其发现梧州市长洲区三龙大道中央粮库对面的御龙湾工地上约800块模板被盗。（2）农某，证实2017年7月26日，其发现梧州市长洲区三龙大道中央粮库对面的御龙湾工地约400块模板被盗。5.被告人供述和辩解（1）被告人刘伯培供述，2017年7月份某一天晚上，其伙同“阿南”（经辨认为罗炳南）二次在梧州市三龙大道御龙湾工地内盗窃了一批模板，并运往高旺卖掉；隔几天后其一人去到上述地点再次盗窃一批模板并卖掉。（2）被告人罗炳南供述，2017年7月21日，其伙同“阿勇”（经辨认为刘伯培）在梧州市三龙大道御龙湾工地内盗窃一批模板并找来三轮车将模板运往高旺卖掉。6.鉴定意见梧价认刑字〔2017〕349、355、359号价格认定结论书，证实经鉴定，被盗模板共456块，共计人民币21888元。7.勘验、辨认笔录现场勘验笔录、现场方位示意图、辨认笔录、现场照片、人像辨认笔录及指认照片，证实作案现场及辨认的相关情况。8.视频资料（1）天网监控、天网截图指认，证实刘伯培、罗炳南、钟某、李某、刘某能辨认出天网截图中案发当日的情况。（2）监控视频能反映2017年7月21日、7月25日作案时车辆进入现场的情况。原判根据上述事实和证据，认为被告人刘伯培、罗炳南以非法占有为目的，结伙或单独采用秘密手段盗窃公私财物，数额较大，两被告人的行为均构成盗窃罪。在指控的第一起共同犯罪过程中，被告人刘伯培、罗炳南相互配合，积极实施，起主要作用，均是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人刘伯培在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘伯培、罗炳南归案后能如实供述犯罪事实，且当庭认罪，依法从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘伯培犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元。二、被告人罗炳南犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。三、责令被告人刘伯培退赔被害人农某的经济损失人民币10512元，责令被告人刘伯培、罗炳南共同退赔被害人冯某的经济损失人民币4992元。四、对被告人刘伯培、罗炳南共同违法所得人民币4650元，予以追缴，退回给雪兰英；对被告人刘伯培、罗炳南共同违法所得人民币3120元，被告人刘伯培的单独违法所得人民币7665元，予以追缴。五、公安机关扣押的133块模板，依法发还被害人冯某；扣押的T恤一件、安全帽一顶，随案备查。上诉人（原审被告人）刘伯培提出其所盗取的模板属无人看管、露天存放之物，对模板的鉴定价格偏高，其具备自首情节，原判刑期计算错误且量刑过重，请求本院从轻处罚。本院审理查明的事实和采信的证据与一审查明的事实和采信的证据一致，应依法予以确认。在本院审理期间，上诉人刘伯培没有提出新的证据供法庭审查。本院认为，原审被告人刘伯培、罗炳南以非法占有为目的，结伙或单独采用秘密手段盗窃公私财物，数额较大，二人的行为均构成盗窃罪。在第一起共同犯罪中，刘伯培、罗炳南相互配合，积极实施，起主要作用，均是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。刘伯培曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。刘伯培、罗炳南归案后能如实供述其犯罪事实，且当庭自愿认罪，依法从轻处罚。原判认定上述情节均有事实和法律依据，本院予以确认。关于上诉人刘伯培所提盗取的模板的鉴定价格过高，其具备自首情节，原判刑期计算错误且量刑过重，请求本院从轻处罚的辩解意见。经查，《价格认定结论书》属价格认定机构依法依规作出，二原审被告人在被告知结论时并未提出复核申请，故上诉人的该辩解意见理据不足，本院不予采纳；公安机关出具的抓获经过证实，刘伯培系公安机关掌握线索后抓获归案，其不具备自首情节，且刘伯培因吸毒被行政拘留的时间与本案并无关联，不应计算为羁押期限折抵刑期，原判根据其犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及其悔罪表现等，在法定刑幅内判处其有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元，符合刑法罪责刑相适应的原则，并无不当。故对上诉人提出的上述辩解意见，本院不予采纳。关于上诉人刘伯培所提其所盗取的模板属无人看管、露天存放之物的辩解意见。本院认为，《中华人民共和国宪法》第十三条规定“公民的合法的私有财产不受侵犯”；《中华人民共和国刑法》也将“保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产”作为基本任务；沿袭几千年的中华民族优秀文化传统一直倡导“路不拾遗、夜不闭户”的民风，本案中，刘伯培为筹集毒资，单独或伙同罗炳南明目张胆地雇人将他人在建商品房工地的模板装车拉走并出售获取不义之财，二人的行为严重背离中华民族伦理道德，且与现行法律相悖。刘伯培案发前曾有多起前科劣迹，本案中其所提盗取的模板属无人看管、露天存放之物的辩解意见，纯属颠倒是非、推卸罪责，足以说明其毫无悔改之意。本院奉劝刘伯培、罗炳南反省自身、戒除毒瘾、改邪归正，做一个敢于担当、修身克己、堂堂正正之人。综上，原判认定原审被告人刘伯培、罗炳南犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应当予以维持。上诉人刘伯培的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周 猛审判员 蒋 纬审判员 卢元元二〇一八年一月二十四日书记员 范 影附相关法律条文第二百二十五条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。