四川省广安市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川16民终1720号上诉人(原审原告):兰海燕，女，生于1982年11月23日，住四川省广安市广安区。委托诉讼代理人：孟圣祥，重庆昆德律师事务所律师。被上诉人(原审被告):四川恒阳房地产开发集团有限公司,住所地四川省邻水县鼎屏镇古邻大道三完校南大门旁。法定代表人：郑恒，董事长。委托诉讼代理人：谭金锋，四川信和信律师事务所律师。上诉人兰海燕因与被上诉人四川恒阳房地产开发集团有限公司(以下简称恒阳公司)商品房销售合同纠纷一案，不服四川省广安市广安区人民法院（2017）川1602民初5003号民事判决，向本院提出上诉。本院2017年12月5日立案后，依法组成合议庭于2018年1月19日公开开庭进行了审理。上诉人兰海燕及其委托诉讼代理人孟圣祥、被上诉人恒阳公司的委托诉讼代理人谭金锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。兰海燕上诉请求：1.撤销原判决，改判由恒阳公司支付其违约金28129.88元；2.一审、二审诉讼费由恒阳公司负担。事实和理由：1.兰海燕并未收到接房短信，恒阳公司提供的联通公司的短信群发记录，不能证明已送达给兰海燕及短信内容，因此计算违约金应至实际接房时间2017年8月21日；2.双方明确约定了违约金的计算方法，因此应按合同约定的标准计算违约金，原判决参照租金标准计算过低。恒阳公司辩称，1.兰海燕在与恒阳公司签订商品房买卖合同时留存了手机号码，恒阳公司通过发送短信方式履行了通知交房的义务，兰海燕不及时来接收房屋，之后的责任不应再由恒阳公司来承担；2.恒阳公司在一审中申请调减违约金符合法律规定，一审法院调减后按每天50元租金标准计算的违约金并不低。兰海燕向一审法院起诉请求：1.判令恒阳公司支付兰海燕违约金28627.75元，并从2017年8月19日起以违约金数额为基数按银行同期贷款利率支付兰海燕资金占用损失至付清时止；2.本案诉讼费由恒阳公司承担。一审法院认定事实：2015年8月14日，兰海燕（买受人）与恒阳公司（出卖人）签订《商品房买卖合同》，合同主要约定：出卖人将在广安市中桥组团GC2012-5号“恒阳·瑞锦城”*幢*-**-*号房屋（面积105.09㎡）出售给买受人，总价414895元，交房时间在2016年12月31日前;交房时，出卖人应当具备取得规划验收批准文件和建筑工程竣工验收备案表等条件;逾期交房在60日后，买受人有权退房，出卖人应当自退房通知送达之日起15日内退还全部已付款，并按已付款5%支付违约金，买受人要求继续履行合同的，出卖人按日计算向买受人支付已付房款万分之三的违约金等。合同签订后，兰海燕按分期付款约定向恒阳公司共支付了414895元购房款（兰海燕于实际接房即2017年8月21日前共分期支付354630元、接房时补交剩余购房款60265元）。2016年10月15日，恒阳公司书面通知购房户于2016年12月31日前接房，兰海燕收悉，因恒阳公司不符合约定交房条件，兰海燕拒绝接房。2017年4月26日、28日，恒阳公司向兰海燕发出接房通知短信，但兰海燕称未收到该短信，故并未接受房屋，兰海燕实际于2017年8月21日接房。同时查明，该院于2017年7月25日作出（2017）川1602民初3536号民事判决书，对朱小会购买的“恒阳·瑞锦城”1幢2-10-1号房屋（80.90㎡）按每日50元的租金标准判决恒阳公司支付违约金。一审法院认为，兰海燕、恒阳公司签订的《商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按合同约定履行各自义务。合同约定交房时间为2016年12月31日前，还约定恒阳公司在交房时应具备取得规划验收批准文件和建筑工程竣工验收备案表等条件，恒阳公司在交房期限内不具备交房条件，兰海燕则有权拒绝接房，恒阳公司未在合同约定的时间内交房，应当承担违约责任。合同约定“逾期交房在60日后，买受人有权退房，出卖人应当自退房通知送达之日起15日内退还全部已付款，并按已付款5%支付违约金，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已付房款万分之三的违约金……”。兰海燕、恒阳公司在合同中约定逾期交房60日后，买受人要求继续履行合同的，出卖人按日计算向买受人支付已付房款万分之三的违约金，对此恒阳公司明确表示约定的违约金过高，要求参考实际损失，予以降低。因兰海燕并未出示证据证明其未收到恒阳公司向其发送的接房通知短信，故通知接房之日应当视为恒阳公司实际交付之日。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”、第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，当约定的违约金高于造成的损失的，当事人可请求人民法院或者仲裁机关降低违约金。合同约定的交房时间2016年12月31日，截止2017年4月26日恒阳公司通知兰海燕接房，逾期交房116天，因兰海燕未提供实际损失的依据而无法衡量其主张的违约金是否低于或高于实际的损失，综合恒阳公司以兰海燕主张的违约金过高而提出了降低的意见，以及兰海燕没有提供损失依据的实际，参照该院（2017）川1602民初3536号民事判决书确定的处理标准，并结合兰海燕、恒阳公司在审理中陈述的意见，以每日50元的租金作为衡量本案违约金高低的标准，于此恒阳公司应当向兰海燕支付的违约金为5800元（50元/天×116天）。据此，该院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、四川恒阳房地产开发集团有限公司在本判决生效之日起十日内向兰海燕支付违约金5800元；二、驳回兰海燕的其他诉讼请求。案件受理费100元，减半收取50元，由四川恒阳房地产开发集团有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。同时查明，恒阳公司于2017年4月26日、28日发送的短信通知，要求兰海燕于2017年5月10日前办理接房手续。本院认为，双方当事人签订的《商品房买卖合同》合法有效，双方均应按合同约定履行各自义务。恒阳公司未按照合同约定的条件在2016年12月31日前交房，应当承担违约责任。恒阳公司在符合交房条件后，于2017年4月26日、28日发出短信通知，要求兰海燕于2017年5月10日前办理接房手续，兰海燕未按通知时间接收房屋，责任不在恒阳公司，故2017年5月11日之后恒阳公司不应再承担违约责任。恒阳公司提供了中国联通广安市分公司关于短信发送时间、内容并且发送成功的证据，兰海燕称未收到恒阳公司向其发送的接房通知短信，仍不能对抗恒阳公司已经履行了通知的义务。恒阳公司逾期交房超过60日，兰海燕没有要求退房而选择继续履行合同，只起诉请求恒阳公司支付按日万分之三标准计算其已付房款的违约金。恒阳公司明确表示约定的违约金过高，请求一审法院参考实际损失予以减少。因兰海燕未提供实际损失的依据，一审法院可以适当减少违约金，但恒阳公司逾期交房的时间应从2017年1月1日计算至2017年5月10日。结合购房户起诉恒阳公司的其它类似案件，以每日租金60元作为计算本案违约金的标准，因此恒阳公司应当向兰海燕支付的违约金为7800元（60元/天×130天）。综上所述，一审判决认定主要事实清楚，适用法律正确，但关于恒阳公司应向兰海燕支付的违约金数额应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持四川省广安市广安区人民法院（2017）川1602民初5003号民事判决第二项，即“驳回兰海燕的其他诉讼请求”；二、变更四川省广安市广安区人民法院（2017）川1602民初5003号民事判决第一项为四川恒阳房地产开发集团有限公司在本判决生效之日起十日内向兰海燕支付违约金7800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费100元，减半收取50元，由四川恒阳房地产开发集团有限公司负担；二审案件受理费100元，由兰海燕、四川恒阳房地产开发集团有限公司各负担50元。本判决为终审判决。审判长 黄 平审判员 梁 成审判员 叶官清二〇一八年一月三十日书记员 何 旭附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。