内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）内08民终1623号上诉人(原审被告)：张礼，男，1965年6月12日出生，汉族，个体，住内蒙古自治区五原县。被上诉人(原审原告)：项国玉，男，1960年11月20日出生，汉族，个体，住内蒙古自治区乌海市。委托诉讼代理人：赵晓泉，内蒙古塞外律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：巴彦淖尔市亨通物流国际有限责任公司，住所地内蒙古自治区乌拉特中旗甘其毛道口岸。法定代表人：杨保乐，该公司总经理上诉人张礼因与被上诉人项国玉、巴彦淖尔市亨通物流国际有限责任公司（以下简称亨通公司）买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区乌拉特中旗人民法院（2017）内0824民初441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月23日公开开庭进行了审理。上诉人张礼，被上诉人项国玉及其委托诉讼代理人赵晓泉到庭参加诉讼。被上诉人亨通公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张礼上诉请求：撤销乌拉特中旗人民法院(2017)内0824民初441号民事判决书，驳回项国玉诉讼请求；案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：本案项国玉的诉讼请求共计三项，第一项是要求被告立即返还购煤款1158466.9元；第二项要求被告给付提成款63673元；第三项，诉讼等一切费用由被告承担。第一项诉讼请求返还购煤款1158466.9元，如此项诉讼请求得到支持前提是解除二被上诉人合同之后，才可以返还购煤款。本案二被上诉人之间在2011年1月8日签定书面合同，且此合同进入履行阶段，双方履行了部分合同。说明双方合同是合法有效合同。既然合法有效合同，双方就应当按照合同严格履行，项国玉要求返还已支付购煤款，只有解除二被上诉人合同，法院方可判决返还。本案项国玉也没有请求解除合同，一审法院直接判决返还煤款、给付提成款是错误的。另外，本案二被上诉人签定的书面合同第四条第一项明确约定了交付地点：内蒙古乌拉特中旗甘其毛都口岸际誉海关监管储煤场。在2010年此煤场以巴彦淖尔市亨通物流国际有限责任公司名义就有1万吨煤一直在此煤场存放，双方合同履行开始，就将项国玉的煤予以预留至今，既然在合同约定交货地点将需方的煤由供方预留，即为合同交付。既然已交付的煤，项国玉迟迟五年未拉走，被巴彦淖尔市亨通物流国际有限责任公司抵押。此案货已交付，供方合同已履行完毕，现无法调走煤的根本原因是项国玉不积极主动拉走属于自己的货物，巴彦淖尔市亨通物流国际有限责任公司非法抵押煤。与上诉人没有任何关系。一审法院判决将第一手煤（从蒙古国调入乌拉特中旗）的实际所有权人张礼承担返还责任是无任何事实与法律理由。第三，合同中确有”货款到账后，每吨提20元手续费”这个到底是供方给需方还是需方给供方，是什么手续费？履行合同手续费？还是回扣费？一审未查清，突然就判决张礼给付。完全无任何理由。综上，一审未能把握案件实质争议焦点，未能全面客观查清案件事实，错误引用法律，导致判决错误。上诉人依法提起上诉，请求二审法院依法驳回项国玉各项诉讼请求。项国玉辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。1.2013年3月1日，巴彦淖尔市亨通物流国际有限责任公司与张礼签订《煤炭运输合同》，双方系合作关系。2011年原玉隆公司与亨通公司签订《煤炭购销合同》，所出售煤炭实际为张礼与亨通公司合作进口的煤炭，并以亨通公司名义储存、销售。购销合同签订后，玉隆公司分三次支付购煤款450万元，陆续拉运煤炭3835.75吨，后因煤炭被查封，导致合同无法继续履行。2011年11月2日原玉隆公司法人项国玉与张礼会计周秀良进行结算，张礼应付项国玉煤款1558466.92元，并出具”结算煤款说明”一份，2016年7月20日，张礼与亨通公司王志军在该说明上签名确认，后张礼陆续给项国玉支付40万元，尚有1158466.92元未支付，以上事实有充分证据在案佐证。2.关于每吨20元的提成款，在双方签订《煤炭购销合同》中有明确约定：货款到账后，每吨提取20元手续费，张礼对该合同内容完全知情，且已经实际收到450万元的货款，应当按照实际拉运煤炭吨位数给付提成款。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。亨通公司未答辩。项国玉向一审法院起诉请求：1.要求被告立即返还购煤款1158466.9元；2.被告给付提成款63673元；3.诉讼费等一切费用由被告承担。一审法院认定事实：2010年3月1日，亨通公司与张礼、案外人郝志明签订《煤炭运输合同》，约定甲方（亨通公司）为乙方（郝志明、张礼）出具煤炭经营资质、涉外运输资质等相关文件和10辆运煤新车。乙方付给甲方保证金50万元。甲方拥有车辆的管理权，乙方拥有车辆3年的使用权。办理货物中产生的各种费用甲方必须出示实际数据，乙方向各部门交付这些费用。甲方在乌拉特中旗农业银行开一个账户，交给乙方管理使用，账户上的资金使用权属乙方所有。甲方负责给乙方指定的购煤公司开出全价煤炭增值税发票。甲方收取乙方每吨8元的佣金。2011年，原乌拉特中旗玉隆矿业有限责任公司（以下简称玉隆公司）与亨通公司签订了”煤炭购销合同”，就亨通公司给玉隆公司出售煤炭作了约定，实为出售张礼以亨通公司的名义储存在储煤场的煤炭。合同第五条”其他约定事项”第3项中明确约定货款到账后，每吨提20元手续费。合同签订后,玉隆公司分三次向亨通公司的银行账户转入煤款450万元，该款由张礼收取。玉隆公司陆续从储煤场运输煤炭3835.75吨，后因亨通公司债权债务纠纷，储煤场的煤炭被法院查封，至此玉隆公司无法继续拉运煤炭，也无法继续履行与亨通公司签订的合同。2011年11月2日，经项国玉与张礼的会计周秀良进行结算，张礼应付项国玉煤款1558466.92元，并出具”结算煤款说明”一份。2016年7月20日，张礼与亨通公司的王志军在该”结算煤款说明”上签名确认。此后张礼给项国玉支付了40万元，尚有1158466.92元未支付，也未支付合同中约定的每吨提20元的手续费。2016年11月11日，玉隆公司进行了注销登记，该公司注销后公司的债权、债务都由公司法定代表人项国玉个人承担。项国玉依法提交的”煤炭购销合同”、收据3份、汇款凭证、增值税专用发票、注销通知书、处理决定、结算煤款说明和亨通公司依法提交的《煤炭运输合同》，能够证明上述事实，双方当事人没有争议，予以确认。一审法院认为，本案的争议焦点为：二被告应由哪方承担返还购煤款以及给付提成的责任。亨通公司作为合同相对方，应承担继续履行合同、采取补救措施或者赔偿损失的责任。张礼作为实际出卖人，已收取了全部货款，应与亨通公司承担相同责任，同时张礼还应承担给付玉隆公司已售煤炭部分的每吨提20元手续费的责任。玉隆公司已进行了注销登记，该公司注销后公司债权、债务都由公司法定代表人项国玉个人承担。故项国玉对于上述煤款及提成款具有诉讼的主体资格。玉隆公司运输煤炭3835．75吨，每吨提成20元，提成款为：3835.75吨×20元＝76715元。项国玉只请求了63673元，超出请求的部分本案不做调整。综上所述，对项国玉的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条规定，判决：一、被告巴彦淖尔市亨通物流国际有限责任公司、张礼返还原告项国玉购煤款1158466.9元；二、被告张礼给付原告项国玉提成款63673元。上述款项于本判决生效后5日内履行。案件受理费15799元，减半收取计7899.5元，由被告巴彦淖尔市亨通物流国际有限责任公司、张礼负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明事实予以确认。本院二审另查明，案涉《煤炭购销合同》第四条第一项约定交货的地点为，内蒙古乌拉特中旗甘其毛都口岸际誉海关监管储煤场，需方（玉隆公司）自提。本院认为，本案二审争议焦点为：当事人签订的《煤炭购销合同》是否已解除，张礼应否返还项国玉1158466.9元：合同约定货款到账后，约定的每吨提20元的手续费如何认定。关于当事人签订的《煤炭购销合同》是否已解除，张礼应否返还项国玉1158466.9元问题。案涉《煤炭购销合同》约定交货的地点为，内蒙古乌拉特中旗甘其毛都口岸际誉海关监管储煤场，需方（玉隆公司）自提。张礼承认合同进入履行阶段，双方履行了部分合同，故张礼称”此案货已交付，供方合同已履行完毕”的理由，无事实依据，本院不予采纳。根据一审查明的事实，因涉案煤炭被法院查封，导致合同无法继续履行，2011年11月2日，项国玉与张礼的会计周秀良进行结算，并出具”结算煤款说明”，张礼应付项国玉煤款1558466.92元，2016年7月20日，张礼与亨通公司的王志军在该”结算煤款说明”上签名确认。后张礼给项国玉支付了40万元，尚有1158466.92元未支付。能够认定案涉《煤炭购销合同》经当事人协商一致，已经解除。因《煤炭购销合同》已解除，张礼、亨通公司就应按照”结算煤款说明”的约定向项国玉承担返还煤款的义务。因此，原审判决亨通公司、张礼返还原告项国玉购煤款1158466.9元并无不当，张礼上诉关于双方应当按照合同严格履行，项国玉要求返还已支付购煤款，只有解除合同，法院方可判决返还的理由，本院不予支持。关于合同约定货款到账后，约定的每吨提20元的手续费如何认定问题。案涉《煤炭购销合同》第五条”其他约定事项”第3项中明确约定货款到账后，每吨提20元手续费，该约定本身就是对双方经济关系的一种结算，不违反法律、法规的强制性规定，合法有效。虽然合同没有明确约定每吨提20元手续费由亨通公司、张礼给付玉隆公司，但从合同约定”货款到账后，每吨提20元手续费”分析，应当认定该手续费由亨通公司、张礼给付玉隆公司，且在一审庭审中，项国玉提交《煤炭购销合同》、收据、汇款凭证的证据，证明项国玉向亨通公司账户汇款450万元，合同约定每吨给项国玉提成20元手续费。亨通公司、张礼质证均表示认可，没有提出异议，本院予以确认。玉隆公司运输煤炭3835.75吨，每吨提成20元，提成款为76715元，项国玉请求给付63673元不违反法律规定，一审判决张礼给付项国玉提成款63673元，并无不妥。因此，张礼上诉关于合同中确有”货款到账后，每吨提20元手续费”这个到底是供方给需方还是需方给供方，是什么手续费？履行合同手续费？还是回扣费？一审未查清的理由，本院不予采纳。综上所述，张礼的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15799元，由张礼负担。本判决为终审判决。审判长  毛爱萍审判员  杜 彬审判员  罗一民二〇一八年一月四日书记员  张 颖