浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书(2017)浙0327民初4672号原告：吴勇进，男，1969年6月12日出生，汉族，住湖北省大冶市。委托诉讼代理人：赖振国，浙江中欣律师事务所律师。被告：温州通源文化用品有限公司，组织机构代码30736536－2，住所地浙江省苍南县金乡镇金星街62-64号中佳文具公司B栋。法定代表人：陈秋燕，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邱君国，上海通佑律师事务所律师。原告吴勇进与被告温州通源文化用品有限公司（以下简称通源公司）劳动争议一案，本院于2017年5月22日立案后，依法适用简易程序，于2017年9月29日公开开庭进行了审理。原告吴勇进及其委托诉讼代理人赖振国、被告通源公司的委托诉讼代理人邱君国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴勇进向本院提出诉讼请求：一、判决被告赔偿原告二次医疗费11819.18元、营养费1800元、停工留薪期工资（误工费）18000元、护理费8040元、住院伙食补助费240元、交通费1798元、两次鉴定费2450元、八级伤残与九级伤残之间有一次性补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的差额30186元，合计74333.18元；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年5月17日开始，被告招收原告为被告公司职工，从事杂工，约定月工资3000元，加班工资另计，平均每月实际领取工资约3500元。2015年6月23日晚，原告在被告处加班时，因另一工友操作不慎，致使滑落的切纸刀割伤原告的右踝，经过温州医科大学附属一医治疗后出院回家休养。2015年11月10日经苍南县人社局作出苍人社工认（2015）343号工伤认定决定书，认定原告的受伤属于工伤。同年12月25日经温州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。原告于2016年2月申请劳动仲裁，苍南县劳动人事仲裁委于2016年3月16日作出裁决被告赔偿原告各项费用合计79379元，其中九级伤残的一次性补助金27000元，一次性工伤医疗补助金16124元，一次性伤残就业补助金16124元。裁决后，经过法院执行，被告履行了赔偿义务。后原告因伤未愈而复发，于2016年7月21日入住温州医科大学附属一医进行二次手术治疗，于同年7月28日出院，共计住院8天，花去医疗费11819.18元。现病史：下肢损伤，术后有麻木内疼痛，有冰冷、腹胀。治疗出院后，原告于2016年12月28日经温州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力复查鉴定为：原告因工致残等级捌级。依照《工伤保险条例》规定，被告依法应当继续赔偿原告的二次医疗费11819.18元，营养费1800元（30元/日*60日），停工留薪期工资（误工费）18000元（3000元/月*6个月），护理费8040元（134元/日*60日）、住院伙食补助费240元（30元/日*8日），交通费1798元，两次鉴定费2450元，以及捌级伤残与玖级伤残之间有关一次性补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残就业补助金的差额30186元，以上各项合计74333.18元。今后继续治疗费按实际发生的金额再行赔偿。2017年1月5日原告向苍南县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，但仲裁委于2017年5月2日作出苍人劳仲案字（2017）第002号裁决书：驳回原告的仲裁请求，显然违法错误。原告不服该仲裁裁决，特依法起诉。综上所述，原告在劳动中受伤属工伤，因伤二次手术治疗造成的各项损失，以及复查鉴定后因工致残等级的增加而赔偿金额的变化，被告依法应继续承担赔偿责任。被告拒不赔偿，显已违法。苍南县仲裁委不予支持的裁决明显错误。请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。通源公司答辩称：一、被告通源公司作为本案的主体，是不适格的。原告与被告之间的工伤赔付已经完成，在2016年3月份双方已经解除了劳动关系，被告已经履行了工伤的所有赔付。在工伤赔付结束之后，原告提出二次索赔于法无据；二、原告提供的劳动能力鉴定为伤残八级，鉴定的程序是存在问题的，根据有关规定，必须是一年之后才能提出的，且原告提出劳动能力复查鉴定时已经不是被告的职工；三、司法鉴定的意见书是有存疑的，针对原告的二次治疗是应该由多因产生的；四、据当事人了解，仲裁书已经生效了，本次立案是违法的。基于以上理由，请求法庭驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提供的证据2，工商注册信息，能够证明被告的主体资格情况，就此，予以确认；原告提供的证据3－9，被告虽然对部分证据的真实性或合法性、关联性提出一些异议，但并无提供足以反驳的相反证据，这些证据能够形成完整的证据链，可以证明待证事实，对其证明效力，予以确认。本院经审理，认定事实如下：2015年5月17日，原告到被告处上班，从事杂工。双方约定月工资为3000元，加班工资另计。但双方没有签订书面劳动合同，被告也没有为原告缴纳工伤保险。2015年6月23日晚，原告在加班时，因工友一时不慎，致使滑落的切纸刀割伤其右踝。原告受伤后，当即被送往苍南县第三人民医院治疗，随后转温州医学院附属第一医院住院治疗，共计住院14天，经诊断为：右外踝切割伤。原告在此期间的医疗费用被告已全额支付。2015年11月10日，苍南县人社局作出苍人社工认（2015）343号工伤认定决定书，认定原告受伤属于工伤。2015年12月25日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工苍（2015）434号劳动能力鉴定结论，认定原告因工致残等级为玖级；2016年2月1日，浙江省劳动能力鉴定委员会作出浙劳鉴结字〔2016〕86号劳动能力再次鉴定结论书，最终鉴定结论为玖级伤残。2016年3月16日，经苍南县劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、解除吴勇进与通源公司之间的劳动关系；二、通源公司向吴勇进支付停工留薪期工资18000元、护理费1881元、住院伙食补助费250元、一次性伤残补助金27000元、一次性工伤医疗补助金16124元、一次性伤残就业补助金16124元、住院期间护理费1881元、住院伙食补助费250元，合计79379元；三、驳回吴勇进的其他仲裁请求。裁决书生效后，被告依照裁决履行了全部支付义务。之后，原告因右踝切割伤术后神经瘤，于2016年7月21日再次入住温州医学院附属第一医院手术治疗，同年7月28日出院，共计住院治疗8天，支付医疗费11489.18元。后原告向温州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力复查鉴定，同年12月28日，温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工苍（2016）449号按劳动能力复查鉴定结论书，认定原告因工伤致残等级为捌级，原告为此支付鉴定费300元。2017年1月5日，原告就工伤待遇补差事项向苍南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年5月2日，苍南县劳动人事争议仲裁委员会作出苍人劳仲案字（2017）第002号仲裁裁决书，终局裁决：驳回原告的仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，于同年5月4日来院起诉，因审查被告主体工商登记需要，本院于同日开具调查令，由原告前往当地工商行政部门调取被告工商登记信息情况，并于同年5月22日立案受理。原告于同年6月5日申请对其二次治疗与原工伤是否具有关联性及二次治疗的误工期、护理期和营养期进行鉴定。本院依法委托温州医科大学司法鉴定中心进行鉴定，同年8月28日温州医科大学司法鉴定中心作出鉴定意见：1.被鉴定人吴勇进第二次住院治疗与本次外伤之间存在直接因果关系；2.被鉴定人吴勇进第二次住院治疗的误工期评定为180日，护理期评定为60日，营养期评定为60日（均自受伤之日计算），原告为此支付鉴定费2150元。另查明，一、2015年度浙江省全社会在岗职工年平均工资为51719元；二、2016年度浙江省全社会在岗职工年平均工资为56385元；三、苍南县2016年度最低月工资为1530元。本院认为，职工因工作遭受事故伤害，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。由于被告没有为原告缴纳工伤保险，原告的工伤保险待遇应当由被告负担。本案原告因工伤所产生的相关赔偿费用在本案审理之前，已经过仲裁裁决并经法院的执行得到了实现，本案是针对原告的二次治疗及劳动能力复查鉴定结论，原告的伤残等级由原先的九级变更为现今的八级的工伤待遇问题。根据《工伤保险条例》第三十八条的规定：工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。根据鉴定结论原告第二次住院治疗与本次外伤之间存在直接因果关系，故被告应按工伤保险条例规定承担原告第二次住院治疗的医疗费11489.18元、误工费（参照停工留薪期按原工资福利待遇3000元/月计，因原告之前已经伤残等级评定，评定之后已开始享受工伤待遇，故此次治疗误工按住院时间8天计算，更为合理，即3000元/30天×8天＝800元）、护理费（按住院期间8天计算为56385元/365天×8天＝1236元，出院后需要护理的，原告应提供相应的证据）、住院伙食补助费（按当地最低工资35%标准，按住院时间8天计算为1530元/30天×8天×35%＝143元）、交通费（根据原告的就医时间、地点、人数，酌情确定500元）；营养费没有依据，不予支持。同时根据《工伤保险条例》第二十八条的规定，工伤职工伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。两次鉴定结论相差这一级伤残等级，根据法律规定：一次性伤残补助金差额为2个月本人工资即3000元/月×2月＝6000元，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金差额均为3个月的解除劳动关系时上年度全省职工月平均工资，即51719元／12月×6月＝25859.50元，二次鉴定所产生的鉴定费用为2450元（劳动能力复查鉴定费300元，二次治疗与原工伤的因果关系及“三期”鉴定费2150元）；该差额及鉴定费被告应予承担。故原告的该二项诉求合法，予以支持。原告提出的其他超出该范围和标准的诉请没有法律依据，不予支持。被告辩称其主体不适格，其与原告之间的工伤赔付已经完成，双方已解除劳动关系，原告提出的二次索赔于法无据的辩解理由，依据不足，不予采纳。至于被告提出原告申请劳动能力复查鉴定没有按规定在一年之后提出，其提供的劳动能力复查鉴定为工伤八级的复查鉴定程序存在问题；但从温州市劳动能力鉴定委员会两次作出鉴定结论的落款时间看，两次鉴定结论间隔已在一年以上，故被告的该抗辩意见，理由不足，不予采纳。另，原告在收到2017年5月2日作出的本案仲裁裁决书后，因不服裁决，于同年5月4日即已向本院提起诉讼；被告认为仲裁裁决书已经生效，本次立案程序违法，也理由不足，不予采信。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，国务院《工伤保险条例》第二十八条、第三十八条、第三十条、第三十三条、第三十七条，《浙江省工伤保险条例》第二十四条、第二十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、温州通源文化用品有限公司应于本判决生效后十日内支付吴勇进二次住院治疗的医疗费11489.18元、误工费800元、护理费1236元、住院伙食补助费143元、交通费500元、一次性伤残补助金差额6000元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金差额25859.50元、鉴定费用2450元，合计48477.68元；二、驳回吴勇进的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由吴勇进负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 员 陈亦满二〇一八年一月十二日代书记员 陈蒙蒙相关法律条文链接：《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。……。《工伤保险条例》第二十八条自劳动能力鉴定结论作出之日起１年后，工伤职工或者其直系亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第三十八条工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。《浙江省工伤保险条例》第二十四条工伤职工住院进行治疗或者康复期间的伙食补助费，按照当地最低工资百分之三十五的标准，根据住院期间的实际天数计算确定。经医疗机构出具证明，报市、县社会保险经办机构同意，工伤职工到本市、县以外地区进行治疗或者康复的，其所需的交通、食宿费，按照当地机关单位一般工作人员差旅费标准执行。第二十七条五级至十级工伤职工，保留劳动关系的，按照《工伤保险条例》规定享受相关待遇；工伤职工按月享受基本养老保险待遇后，继续保留工伤医疗保险待遇。五级至十级工伤职工，解除或者终止劳动关系的，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，均以解除或者终止劳动关系时上年度全省职工月平均工资为基数，分别按照下列标准计发：五级伤残为三十个月，六级伤残为二十五个月，七级伤残为十个月，八级伤残为七个月，九级伤残为四个月，十级伤残为两个月。但职工离法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金按照职工每增加一周岁递减百分之二十的标准支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。