广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书(2017)粤0491民初512号原告：卢碧霞，女，1992年12月31日出生，汉族，住广东省中山市，委托诉讼代理人：刘凯东，广东友邦方达律师事务所律师。被告：广东谷养谷云农业科技股份有限公司，住所地珠海市横琴新区宝华路6号105室-13017。法定代表人：刘娜。原告卢碧霞与被告广东谷养谷云农业科技股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘凯东到庭参加了诉讼。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告卢碧霞向本院提出诉讼请求：1.被告支付违法解除劳动合同赔偿金3226元；2.被告支付2016年6月1日-7月7日工资3173元；3.被告支付2016年5月10日-7月7日期间未签订书面劳动合同二倍工资6346元；4.被告支付业务提成1200元；5.被告支付通讯费150元；6.确认双方自2016年4月10日-7月7日存在劳动关系。事实和理由：2016年4月10日，原告经应聘担任业务销售员，填写了入职申请表，没有签订劳动合同，没有购买社保，双方约定月工资标准为基本工资2500元+绩效工资500元+业务提成（每箱提成2元，每新开一个网点或门店提成2元），每月手机通讯补贴50元。被告拖欠原告2016年6月1日-7月7日期间工资3173元，2016年7月7日，原告被解除劳动合同。原告销售商品300箱、新开网点（门店）300个，故提成为1200元。被告广东谷养谷云农业科技股份有限公司缺席，无答辩及举证。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，经审查，原告提交的仲裁裁决书、送达回证均有原件核对，来源合法，内容真实，与本案相关联；原告提交的银行账户交易明细可与仲裁裁决书的内容相互印证，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的员工活动照片、销售单、薪酬体系表、银行账户变动通知、解除劳动合同通知书均无原件核对，真实性无从核实，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：原告主张，2016年4月10日，其经被告被告华南区业务总监蔡喜新招聘入职担任销售业务员，填写了入职申请表，没有签订劳动合同，没有购买社保，双方约定月工资标准为基本工资2500元+绩效工资+业务提成，同年7月7日接到上级主管的口头通知要求原告先暂时休息，之后原告陆陆续续得到消息被告已经破产，原告遂向劳动行政部门申请维权。庭审中，另案原告陈艳婷陈述，原告卢碧霞与其同组，该组工作人员打印了一份内容大致为“本人自愿与公司解除劳动关系”的离职书让该组员工签名，蔡喜新的目的在于招揽员工到其自己开办的公司工作，该组员工签名后蔡喜新收取了该文件，至于蔡喜新是否将上述文件交给被告，陈艳婷不清楚，被告也一直未确认该组员工离职。2016年12月12日，原告向珠海市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。在仲裁阶段：原告提交的银行账户交易明细显示，2016年5月17日刘娜转账1805元，2016年6月21日原告收到两笔转账，分别为1940元、2760元，原告主张属于工资收入；被告答辩称，被告自2016年3月底注册成立，9月因严重亏损停业，只开展了为石家庄谷养谷云农业科技股份有限公司（以下简称石家庄公司）饮品开拓经销商的业务，原告由经销商推荐、考核通过后由被告向石家庄公司备案，并由石家庄公司根据经销商打款进货的频率、周期辅以经销商库存的去划考核，根据其奖励政策核定后通过被告直接向原告支付分销费用，原被告之间属于短期松散合作关系。2017年5月12日，珠海市劳动人事争议仲裁委员会作出珠劳人仲案字[2016]1558号仲裁裁决驳回了原告的申诉请求，原告不服提起本案诉讼。关于业务提成款，庭审中，原告主张，业务提成一般是口头向蔡喜新提出或者是在微信朋友圈发布的，这些业务量都是口头确认，没有书面确认，但被告是认可的；关于工资数额、未签订书面劳动合同二倍工资等诉讼请求，原告主张按照双方约定的基本工资和实际工作期间计算；关于通讯费，原告主张是双方口头约定的。另查明，被告的工商登记信息显示，其成立于2016年3月21日，投资者是刘娜和郝成花，高级管理人员包括蔡喜新（监事）、刘娜（董事长）等。本院认为，本案双方争议的焦点在于原被告之间是否存在劳动关系的问题。劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一项规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二项规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可以参照下列凭证：工作证、工资支付凭证、社保缴费证明、考勤记录……”结合本案的实际情况，本院分析如下：首先，被告是依法设立的法人，原告是适龄劳动者，双方具备建立劳动关系的主体资格；其次，根据原告的庭审陈述，其经被告华南区域总监蔡喜新招聘入职，由蔡喜新安排工作，并由蔡喜新决定业务提成的发放，也由蔡喜新通知停工，结合被告的工商登记信息来看，蔡喜新确实是被告的高级管理人员，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃举证与答辩权利，故原告的主张具有较高可信性，本院据此认定原告接受被告的劳动管理、从事被告安排的工作；再次，从原告提交的银行转账交易明细来看，其确有收到被告法定代表人刘娜转账的款项，转账时间与原告主张的劳动关系存续期间基本吻合，被告虽在仲裁阶段辩称该转账款项属于石家庄公司向原告发放的分销费用，但并未举证证实原告在石家庄公司备案的具体情况，也未举证证明被告与石家庄公司之间的合作方式、分销费用的发放依据，故原告的主张具有较高可信性，本院予以采信并认定原告从事了被告安排的有酬劳动；最后，结合被告仲裁的答辩意见看，其开展的业务是为石家庄公司开拓经销商，原告作为业务员，完成的工作显然属于被告的业务组成部分。综上，本院认定原被告之间劳动关系成立。在劳动法律关系中，用人单位享有人事管理权，最有能力提供劳动者的原始入职资料、薪资约定等证据材料，但被告拒不出庭应诉、举证，视为自行放弃答辩与举证权利，综合双方的举证能力考虑，原告主张的工资标准并未超出同行业标准合理范畴，本院对原告主张的入职与离职时间（2016年4月10日-7月7日）、工资标准（每月基本工资2500元）予以采信，原告诉请确认双方之间2016年4月10日至7月7日期间存在劳动关系于法有据，本院予以支持。关于原告的其他各项诉讼请求，本院评析如下：1.违法解除劳动合同赔偿金，根据原告庭审陈述，被告只是通知原告先休息，并未作出单方解除劳动合同的意思表示；原告虽自述签下离职书交给被告主管蔡喜新，但被告并未举证证实该文件已经由蔡喜新转交被告且得到被告确认，被告在仲裁或诉讼中也未出示该书证，说明原告自愿离职的意思表示没有到达被告；原告随后了解到被告经营出现问题就向相关部门维权，并申请仲裁要求被告支付赔偿金，故本院认定本案属于被告提出并经双方协商一致解除劳动合同，被告应依原告的工作年限支付经济补偿金。原告在被告处工作不足半年，故被告应支付相当于0.5个月工资的经济补偿金，为2500×0.5=1250元；2.2016年6月1日-7月7日工资，工资支付属于用人单位的义务，被告未举证证明其已经履行该义务，本院根据原告主张径行认定被告应支付原告上述期间工资，其中6月工资为2500元，7月1-7日工作日为5天，工资为2500÷21.75天/月×5=574.71元，合计3074.71元；3.未签订书面劳动合同二倍工资，签署书面劳动合同是用人单位的法定义务，被告并未举证证实双方未签订书面劳动合同有法定正当事由，故被告应于用工之日的次月即2016年5月10日起每月向原告支付二倍工资，2016年5月10日-7月7日合计1.93个月，被告应支付原告1.93个月的二倍工资差额为2500×1.93=4825元；4.业务提成款，原告并未举证证实双方之间有业务提成款的约定，也未举证证明被告确认了原告的业务量和未付提成款，故原告该项诉讼请求依据不足，本院不予支持；5.通讯费，原告并未举证证实双方之间有通讯费的约定，故原告该项诉请依据不足，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告广东谷养谷云农业科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告卢碧霞经济补偿金1250元；二、被告广东谷养谷云农业科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告卢碧霞2016年6月1日-7月7日工资3074.71元；三、被告广东谷养谷云农业科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告卢碧霞2016年5月10日-7月7日未签订书面劳动合同二倍工资4825元；四、确认原告卢碧霞与被告广东谷养谷云农业科技股份有限公司于2016年4月10日至2016年7月7日期间存在劳动关系；五、驳回原告卢碧霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告广东谷养谷云农业科技股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  郑 恒人民陪审员  余敏慧人民陪审员  周小静二〇一八年一月二十九日书 记 员  李智武