安徽省安庆市迎江区人民法院民 事 判 决 书(2017皖08**民初2031号原告：安徽太极融资担保股份有限公司，住所地安徽省安庆市开发区滨江新区高新技术中小企业孵化中心B1幢，统一社会信用代码91340800556321336Y（1—1）。法定代表人：王慧，该公司总经理。委托诉讼代理人：张舒，该公司员工。委托诉讼代理人：汪宁，安徽中皖律师事务所律师。被告：安庆市亿童幼教用品有限公司，住所地安徽省安庆市大观区菱北西路花亭综合楼1幢一层1室，统一社会信用代码913408005621851666。法定代表人：陶明卫，该公司经理。被告：安徽省蓝剑文化发展有限公司，住所地安徽省安庆市开发区西湖绿洲城商业步行街B幢14号门面，统一社会信用代码91340800748932115X。法定代表人：陶明卫，该公司经理。被告：陶明卫,男,汉族,1973年11月18日出生,住安徽省安庆市宜秀区。被告：陶丽萍,女，汉族,1978年11月14日出生,住安徽省安庆市宜秀区。被告：陶晋,男,汉族,1981年2月22日出生,住安徽省安庆市大观区。被告：李庆,女,汉族,1985年11月16日出生,住安徽省池州市东至县。原告安徽太极融资担保股份有限公司（以下简称太极担保公司）与安庆市亿童幼教用品有限公司（以下简称亿童用品公司）、安徽省蓝剑文化发展有限公司（以下简称蓝剑文化公司）、陶明卫、陶丽萍、陶晋、李庆追偿权纠纷一案，本院于2017年9月27日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张舒、汪宁到庭参加诉讼。六被告经本院传票传唤未能到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告亿童用品公司立即偿还原告代偿款247675.76元及按中国人民银行同期同类贷款利率支付该款自2015年12月2日起至清偿之日止的利息（截止起诉日利息为18854.32元）；2、判令被告亿童用品公司支付违约金49535.15元；3、判令被告蓝剑文化公司、陶明卫、陶丽萍、陶晋、李庆对亿童用品公司上述1、2项债务承担连带清偿责任；4、判令被告亿童用品公司立即偿还原告代偿款3155086.38元及按9%年利率支付该款自代偿之日的次日起（其中195480.49元自2016年12月31日起算，2959605.89元自2017年3月22日起算）至清偿之日止的利息（截止起诉日利息为122714.05元）；5、判令被告亿童用品公司支付违约金473262.96元、担保费87000元；6、判令被告蓝剑文化公司、陶明卫、陶丽萍对亿童用品公司上述第4、5项债务承担连带清偿责任；7、判令原告对被告陶明卫、陶丽萍名下安庆市大观区菱北西路花亭综合楼1幢负一层1室（房地权证宜字第××号、50××99号）、2室（房地权证宜字第××号、50××01号）、3室（房地权证宜字第××号、50××03号）、4室（房地权证宜字第××号、50××05号）、5室（房地权证宜字第××号、50××07号）、6室（房地权证宜字第××号、50××09号）、7室（房地权证宜字第××号、50××11号）、8室（房地权证宜字第××号、50××13号）、9室（房地权证宜字第××号、50××15号）、花亭综合楼2幢负一层1室（房地权证宜字第××号、50××27号）、2室（房地权证宜字第××号、50××25号）、3室（房地权证宜字第××号、50××23号）、4室（房地权证宜字第××号、50××21号）、5室（房地权证宜字第××号、50××19号）、6室（房地权证宜字第××号、50××17号）共十五处房屋折价、拍卖或变卖后的所得价款优先受偿；8、本案诉讼费用、律师代理费由被告负担。事实与理由：被告亿童用品公司于2014年11月向徽商银行安庆华宜支行申请290万元流动资金借款，由原告提供保证担保，被告蓝剑文化公司、陶明卫、陶丽萍、陶晋、李庆向原告提供连带责任保证反担保，被告陶明卫、陶丽萍提供安庆市大观区菱北西路花亭综合楼1幢负一层1室（房地权证宜字第××号、50××99号）、2室（房地权证宜字第××号、50××01号）、3室（房地权证宜字第××号、50××03号）、4室（房地权证宜字第××号、50××05号）、5室（房地权证宜字第××号、50××07号）、6室（房地权证宜字第××号、50××09号）、7室（房地权证宜字第××号、50××11号）、8室（房地权证宜字第××号、50××13号）、9室（房地权证宜字第××号、50××15号）、花亭综合楼2幢负一层1室（房地权证宜字第××号、50××27号）、2室（房地权证宜字第××号、50××25号）、3室（房地权证宜字第××号、50××23号）、4室（房地权证宜字第××号、50××21号）、5室（房地权证宜字第××号、50××19号）、6室（房地权证宜字第××号、50××17号）共十五处房屋作为抵押反担保。因被告亿童用品公司到期未偿还利息，原告于2015年12月1日代偿借款利息247675.76元。被告亿童用品公司为偿还借款本金，于2015年12月向徽商银行安庆华宜支行再次申请290万元流动资金借款，由原告提供保证担保，被告蓝剑文化公司、陶明卫、陶丽萍向原告提供连带责任保证反担保，被告陶明卫、陶丽萍仍提供上述十五处房屋作为抵押反担保。担保费87000元未支付。因被告亿童用品公司到期未偿还本息，原告于2016年12月30日代偿195480.49元，于2017年3月21日代偿2959605.89元。根据《担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十一条之规定，原告有权依法向被告进行追偿，原告为维护自身的合法权益，特起诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。六被告未到庭，亦未作答辩。原告为支持其诉讼主张，向本院提供如下证据：1、原告营业执照、融资性担保机构经营许可证、法定代表人证明书、法定代表人身份证,证明原告身份信息和法定代表人身份信息。2、被告工商登记信息、营业执照、身份证、结婚证、户口簿,证明被告身份信息。3、流动资金借款合同、借款凭证、保证合同、委托保证合同、亿童用品公司股东会决议、抵押反担保合同、信用反担保合同、代偿证明、进账单,证明被告亿童用品公司于2014年11月向徽商银行安庆华宜支行申请290万元流动资金借款，由原告提供保证担保，被告蓝剑文化公司、陶明卫、陶丽萍、陶晋、李庆向原告提供连带责任保证反担保，被告陶明卫、陶丽萍提供安庆市大观区菱北西路花亭综合楼1幢负一层1室（房地权证宜字第××号、50××99号）、2室（房地权证宜字第××号、50××01号）、3室（房地权证宜字第××号、50××03号）、4室（房地权证宜字第××号、50××05号）、5室（房地权证宜字第××号、50××07号）、6室（房地权证宜字第××号、50××09号）、7室（房地权证宜字第××号、50××11号）、8室（房地权证宜字第××号、50××13号）、9室（房地权证宜字第××号、50××15号）、花亭综合楼2幢负一层1室（房地权证宜字第××号、50××27号）、2室（房地权证宜字第××号、50××25号）、3室（房地权证宜字第××号、50××23号）、4室（房地权证宜字第××号、50××21号）、5室（房地权证宜字第××号、50××19号）、6室（房地权证宜字第××号、50××17号）共十五处房屋作为抵押反担保。因被告亿童用品公司到期未偿还利息，原告于2015年12月1日代偿借款利息247675.76元。4、流动资金借款合同、借款凭证、保证合同、委托保证合同、亿童用品公司股东会决议、抵押反担保合同、房地产权证、他项权证、保证反担保合同、蓝剑文化公司股东会决议、函、代偿证明、记账凭证,证明1、被告亿童用品公司为偿还借款本金，于2015年12月向徽商银行安庆华宜支行再次申请290万元流动资金借款，由原告提供保证担保，被告蓝剑文化公司、陶明卫、陶丽萍向原告提供连带责任保证反担保，被告陶明卫、陶丽萍仍提供上述十五处房屋作为抵押反担保。担保费87000元未支付；2、因被告亿童用品公司到期未偿还本息，原告于2016年12月30日代偿195480.49元，于2017年3月21日代偿2959605.89元。5、委托协议、代理费发票、收款回单,证明原告为追偿已支付10000元律师代理费。六被告未提交证据。对原告提交的证据，经本院审查后予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月20日，亿童用品公司与徽商银行安庆华宜支行签订《流动资金借款合同》，申请贷款2900000元，期限12个月。同时太极担保公司与徽商银行安庆华宜支行签订《保证合同》，约定太极担保公司对亿童用品公司的借款提供连带责任保证担保，保证范围包括主合同项下本金、利息、复利、违约金等。同日，太极担保公司与亿童用品公司签订了《委托保证合同》，约定：太极担保公司同意为亿童用品公司向徽商银行安庆华宜支行2900000元的借款提供担保，担保费为87000元，太极担保公司履行保证义务代亿童用品公司清偿债务后，即取代贷款方的地位，有权要求亿童用品公司归还太极担保公司垫付的全部款项和自代偿之日起的利息、违约金、太极担保公司的其他费用和损失、实现追偿的费用等，亿童用品公司未按合同约定时间归还银行债务，致使太极担保公司出现代偿，亿童用品公司应按太极担保公司代偿金额的20%向太极担保公司支付违约金；反担保措施为保证反担保和抵押物反担保。同日，太极担保公司分别与蓝剑文化公司、陶明卫、陶丽萍、陶晋、李庆签订《信用反担保合同》，蓝剑文化公司、陶明卫、陶丽萍、陶晋、李庆均愿意对亿童文化公司与太极担保公司签订的《委托保证合同》，向太极担保公司提供连带责任保证反担保，保证期间为两年，担保范围包括上述《委托保证合同》中约定的太极担保公司履行保证义务代亿童用品公司偿还的全部款项和自付款之日起的利息、其他费用和损失以及亿童用品公司应向太极担保公司支付的担保费本息、违约金及损失等。同日，太极担保公司与陶明卫、陶丽萍签订了《抵押反担保合同》，陶明卫、陶丽萍提供安庆市大观区菱北西路花亭综合楼1幢负一层1室（房地权证宜字第××号、50××99号）、2室（房地权证宜字第××号、50××01号）、3室（房地权证宜字第××号、50××03号）、4室（房地权证宜字第××号、50××05号）、5室（房地权证宜字第××号、50××07号）、6室（房地权证宜字第××号、50××09号）、7室（房地权证宜字第××号、50××11号）、8室（房地权证宜字第××号、50××13号）、9室（房地权证宜字第××号、50××15号）、花亭综合楼2幢负一层1室（房地权证宜字第××号、50××27号）、2室（房地权证宜字第××号、50××25号）、3室（房地权证宜字第××号、50××23号）、4室（房地权证宜字第××号、50××21号）、5室（房地权证宜字第××号、50××19号）、6室（房地权证宜字第××号、50××17号）共十五处房屋作为抵押反担保。向太极担保公司提供抵押反担保，担保的范围包括《委托保证合同》中约定的太极担保公司履行保证义务代亿童用品公司偿还的全部款项和自付款之日起的利息以及违约金、赔偿金、费用、损失等。2014年11月20日，当事人办理了抵押登记。徽商银行安庆华宜支行根据贷款合同向亿童用品公司发放了贷款2900000元，借款到期后，太极担保公司于2015年12月1日为亿童用品公司代偿利息247675.76元。为偿还借款本金，2015年12月17日，亿童用品公司向徽商银行安庆华宜支行再次申请290万元流动资金借款，由原告提供保证担保，蓝剑文化公司、陶明卫、陶丽萍向原告提供连带责任保证反担保，被告陶明卫、陶丽萍仍提供上述十五处房屋作为抵押反担保。因被告亿童用品公司到期未偿还本息及担保费87000元，原告于2016年12月30日代偿利息195480.49元，于2017年3月21日代偿本息2959605.89元。太极担保公司已经完全履行了《保证合同》约定的全部担保债权的连带清偿责任。太极担保公司为行使追偿权提起诉讼，因聘请律师支付律师代理费10000元。本院认为，原告与亿童用品公司签订的《委托保证合同》是双方真实意思表示，内容不违反法律规定，依法成立并生效。原告为亿童用品公司向徽商银行安庆华宜支行的贷款提供连带责任保证担保，亿童用品公司应按约支付担保费87000元。公司未能按约偿还银行借款，原告履行了保证责任，代为清偿债务后，依法享有追偿权，并且根据《委托保证合同》的约定，亿童用品公司需承担原告代偿款的利息、其他费用及违约金。原告已向徽商银行安庆华宜支行代偿亿童用品公司的贷款利息247675.76元、利息195480.49元、本息295960.89元。现原告要求亿童用品公司偿还代偿本息及律师代理费，符合法律规定且被告无异议，予以支持。关于原告主张的违约金，当事人约定的违约金属固定违约金，即代偿款的20%，根据法律规定，约定的违约金过分高于损失的可以要求减少，亿童用品公司未能及时归还代偿款利息247675.76元、代偿款利息195480.49元、代偿款本息2959605.89元，客观造成了原告的资金占用损失，并且随资金占用时间，原告的损失处于不断增加状态，参照法律关于民间借贷中“对利息、违约金等之和的支持不超过年利率24%”的规定，本院可支持的利息和违约金之和为按年利率24%计算的金额，但计算的总和不超过利息和约定的违约金之和。蓝剑文化公司、陶明卫、陶丽萍、陶晋、李庆为利息247675.76元提供了连带责任保证反担保，应承担连带清偿责任。蓝剑文化公司、陶明卫、陶丽萍为利息195480.49元、本息2959605.89元提供了连带责任保证反担保，应对上述债务承担连带清偿责任。陶明卫、陶丽萍以其房产为上述债务提供抵押反担保，并已办理抵押登记，原告要求对抵押的房产行使优先受偿权符合法律规定，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第四十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、《中华人民共和国诉讼费用缴纳办法》第二十九条之规定，判决如下：一、被告安庆市亿童幼教用品有限公司于本判决生效后十日内给付原告安徽太极融资担保股份有限公司代偿款3402762.14元（利息247675.76元、利息195480.49元、本息2959605.89元之和）、担保费37500元、律师代理费10000元。二、被告安庆市亿童幼教用品有限公司于本判决生效后十日内给付原告安徽太极融资担保股份有限公司上述代偿款的利息和违约金，两项之和以代偿款3402762.14元（利息247675.76元、利息195480.49元、本息2959605.89元之和）为基数，其中的247675.76元，自2015年12月2日起至款项还清之日止，按年利率24%计算，但计算的总额不应超过自2015年12月2日起按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算至款项还清之日止的利息和约定的违约金（49535.15元）两项之和；其中的195480.49元，自2016年12月31日起至款项还清之日止，按年利率24%计算，但计算的总额不应超过自2016年12月31日起按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算至款项还清之日止的利息和约定的违约金（39096.1元）两项之和；其中的2959605.89元，自2017年3月22日起至款项还清之日止，按年利率24%计算，但计算的总额不应超过自2016年12月31日起按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算至款项还清之日止的利息和约定的违约金（591921.18元）两项之和。三、被告安徽省蓝剑文化发展有限公司、陶明卫、陶丽萍、陶晋、李庆对上述247675.76元及利息和违约金承担连带清偿责任，保证人承担保证责任后有权向被告安庆市亿童幼教用品有限公司追偿。四、被告安徽省蓝剑文化发展有限公司、陶明卫、陶丽萍对上述195480.49元和2959605.89元及利息和违约金承担连带清偿责任，保证人承担保证责任后有权向被告安庆市亿童幼教用品有限公司追偿。五、如被告安庆市亿童幼教用品有限公司未履行上述第一项、第二项判决义务，原告安徽太极融资担保股份有限公司有权以被告陶明卫、陶丽萍已办理抵押登记的位于安庆市大观区菱北西路花亭综合楼1幢负一层1室（房地权证宜字第××号、50××99号）、2室（房地权证宜字第××号、50××01号）、3室（房地权证宜字第××号、50××03号）、4室（房地权证宜字第××号、50××05号）、5室（房地权证宜字第××号、50××07号）、6室（房地权证宜字第××号、50××09号）、7室（房地权证宜字第××号、50××11号）、8室（房地权证宜字第××号、50××13号）、9室（房地权证宜字第××号、50××15号）、花亭综合楼2幢负一层1室（房地权证宜字第××号、50××27号）、2室（房地权证宜字第××号、50××25号）、3室（房地权证宜字第××号、50××23号）、4室（房地权证宜字第××号、50××21号）、5室（房地权证宜字第××号、50××19号）、6室（房地权证宜字第××号、50××17号）共十五处房产折价或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。六、驳回原告安徽太极融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40033元，保全费5000元，合计45033元（原告已预缴），由被告安庆市亿童幼教用品有限公司、安徽省蓝剑文化发展有限公司、陶明卫、陶丽萍共同负担40000元，被告陶晋、李庆共同负担5033元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  徐 杨人民陪审员  盛树屏人民陪审员  胡 凯二〇一八年一月十九日书 记 员  金 玲附：相关法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。3、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。4、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款人民法院判决保证人承担保证责任或赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。6、《中华人民共和国诉讼费用缴纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。