山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁03民终3585号上诉人（原审被告）：孙维厚，男，1966年4月30日出生，汉族，农民，现住淄博高新区。委托诉讼代理人：张权，淄博开发珠峰法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：巩曰武，男，1967年1月9日出生，汉族，淄博公共交通运输有限公司出租车司机，现住淄博高新区。委托诉讼代理人：周峰，山东全正律师事务所律师。上诉人孙维厚因与被上诉人巩曰武身体权纠纷一案，不服山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2016）鲁0391民初1940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人孙维厚及其委托诉讼代理人张权，被上诉人巩曰武的委托诉讼代理人周峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙维厚上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人承担对证据可证实损失承担50%的赔偿责任，或将该案发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案事件发生在双方当事人及几位朋友共同参加的饭局中，一审开庭时，上诉人申请出庭作证的多名证人均能证实事发当晚，被上诉人多次对上诉人进行语言攻击，且上诉人曾试图离开，是被上诉人的一次次语言攻击才使得双方冲突升级，被上诉人有过错在先，应对事件的发生及相关后果承担相应的责任。二、一审判决对误工费的认定证据不足。被上诉人仅提交了出租车上岗证，该份证据仅能证明被上诉人具备从事驾驶出租车的资格，单凭此证据不能证明被上诉人从事交通运输业，更不能证明被上诉人的实际误工损失，应以上年度农村人均可支配收入计算误工费。三、一审判决对医疗费的认定错误。被上诉人已认可上诉人为其支付2000元医疗费，该费用系上诉人的哥哥孙维华支付，一审开庭时三名证人又证明上诉人另为被上诉人支付1900元，该款项不包含在被上诉人认可的2000元之中，加之上诉人之妻单独去医院给付的500元，合计应为4400。巩曰武辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。巩曰武向一审法院起诉请求：要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费等各项费用共计49006.37元；诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年4月23日21时许，在淄博高新区四宝山办事处泉雨轩大骨头店内，被告和原告为琐事发生争执后发生打架，被告将原告的头部打伤。经淄博市公安局司法鉴定中心鉴定，原告的伤情已构成轻微伤。淄博市公安局高新区分局作出淄高公（四）行罚决字[2016]00057号行政处罚决定书，对被告处以行政拘留七日并处罚款二佰元的处罚。原告受伤当日，到淄博市中心医院就诊并住院治疗19天。急诊科医师检查后给予原告头部伤口清创缝合术，并进行颅脑CT检查，查示原告左侧额部及枕部头皮软组织损伤、头皮血肿。后医院对原告进行耳鼻喉科会诊并行纯音测听诊断为神经性耳聋。医院给予原告神经营养等药物治疗，原告症状改善不明显。2016年5月8日原告颈椎MRT显示：C3／4、C4／5、C5／6椎间盘轻度突出。因淄博中心医院床位不足，原告一直在急诊观察治疗，故原告于5月11日至6月22日到淄博市第七人民医院继续住院治疗42天。该院诊断原告伤情为外伤性头痛、颈椎间盘突出、神经性耳聋。出院后，医生建议原告休息两周。原告在淄博中心医院住院花费19141.87元，在淄博市第人民医院花费7727.5元，共计花费医疗费26869.37元。原告系出租车司机，原告主张按交通运输业每天192.36元计算误工费，误工共计75天（住院61天，出院休息15天），误工费为14427元；原告主张护理费4880元（住院61天，按淄博市护工标准80元计算）；住院伙食补助费1830元（每天30元，住院61天）。另外，原告主张交通费1000元，但无相应证据提交。被告称原告住院期间为其垫付了4400元医疗费，原告只认可被告支付了2000元。被告申请证人魏某、张某、李某出庭作证，但证人陈述代被告支付给原告的款项共计1900元。另查明，原告申请对其伤情进行司法鉴定，经鉴定原告伤情未构成伤残。原告对鉴定意见不服，申请重新鉴定。一审法院认为，侵害他人身体造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费等为治疗支出的合理费用。原告受伤住院花费医疗费26869.37元，被告应予赔偿。被告称原告住院期间已支付原告医疗费4400元，原告只认可2000元。被告申请证人出庭作证，但证人陈述代被告支付原告的医疗费为1900元，被告亦未提交其他有效证据予以证明，故被告称支付原告4400元医疗费，证据不足，不予采信。扣除原告认可的2000元医疗费，被告还应支付原告医疗费24869.37元。原告主张误工费14427元、护理费4880元及住院伙食补助费1830元，符合法律规定，予以支持。原告主张交通费1000元，未提交相应证据，不予支持。原告已申请对其伤情进行司法鉴定，其伤情未构成伤残，原告再申请对其伤情重新进行司法鉴定，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告孙维厚于判决生效后十日内赔偿原告巩曰武医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计46006.37元。二、驳回原告巩曰武的其他诉讼请求。案件受理费1050元，减半收取525元，由原告巩曰武负担50元，被告孙维厚负担475元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，予以确认。本院认为，依照法律规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。本案双方当事人因琐事引起争吵后均未能保持冷静控制的态度，致使冲突升级发展成互殴，基于上述事实，综合考虑本案纠纷的起因、经过、后果等因素，应认定孙维厚与巩曰武在本案纠纷中均有过错，孙维厚将巩曰武打伤住院，应负主要责任，本院酌定孙维厚承担巩曰武合理损失的70％为宜；巩曰武对此次事故发生应负次要责任，自行承担其合理损失的30％为宜，一审判决认定孙维厚负全部责任不当，应予纠正。关于误工费，孙维厚对巩曰武提交的出租车上岗证的真实性无异议，一审庭审中也认可巩曰武是出租车司机，故一审法院按照交通运输业的行业标准计算误工费不违反相关法律规定。关于医疗费，孙维厚主张住院期间已支付巩曰武医疗费4400元，仅有证人证言无其他证据佐证，且证人证言未能相互印证直接证明孙维厚已支付4400元，一审认定孙维厚已支付的医疗费为2000元并无不当。故对于本案发生的合理损失即医疗费24869.37元、误工费14427元、护理费4880元、住院伙食补助费1830元，合计46006.37元，应由孙维厚负担70%即32204.46元，由巩曰武自行负担30%即13801.91元。综上所述，上诉人孙维厚的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2016）鲁0391民初1940号民事判决第二项，即：驳回原告巩曰武的其他诉讼请求；二、变更山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2016）鲁0391民初1940号民事判决第一项为上诉人孙维厚于本判决生效后十日内赔偿被上诉人巩曰武医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计32204.46元。三、驳回被上诉人巩曰武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1050元，减半收取525元，由上诉人孙维厚负担367元，被上诉人巩曰武负担158元。二审案件受理费950元，由上诉人孙维厚负担665元，被上诉人巩曰武负担285元。本判决为终审判决。审判长  李兴民审判员  徐连宏审判员  王 娜二〇一八年一月五日书记员  白杉杉