河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2018）豫10民终43号上诉人（原审被告）：于少军，男，汉族，1970年3月25日生，住许昌市魏都区。委托诉讼代理人：李晓魁，河南卓通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南天宝混凝土有限公司，住址许昌县河街乡柿张村。法定代表人：马遂长，该公司董事长委托诉讼代理人：徐永盛，河南锦恒律师事务所律师原审被告：河南省大成建设工程有限公司。住址林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段。法定代表人：张献军，系公司董事上诉人于少军因与被上诉人河南天宝混凝土有限公司（以下简称天宝公司）、原审被告河南省大成建设工程有限公司（大成公司）买卖合同纠纷一案，不服河南省许昌市建安区人民法院（2017）豫1003民初1662号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。上诉人于少军的委托代理人李晓魁，被上诉人天宝公司的委托代理人徐永盛到庭参加诉讼。原审被告大成公司未到庭参加诉讼，依法按缺席审理。本案现已审理终结。上���人于少军的上诉请求：撤销一审判决，改判大成公司支付的违约金从2017年4月30日起按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计算至实际付款之日止或发回重审。事实与理由：一审判决认定大成公司应当按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率加收30%计算至实际付款之日止没有依据。违约金的调整主要应以守约方的实际损失为基础，被上诉人并未提交其损失的任何证据，被上诉人的实际损失为融资成本及资金占用损失，故按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算违约金足以弥补天宝公司的损失。被上诉人天宝公司辩称，违约金的性质是为了弥补损失。依据关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释之规定，买卖合同的逾期付款违约金，可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。根据2003年12月10日《���国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发﹝2003）251号）第三条的规定：“关于罚息利率问题，由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%-50%”，请求驳回上诉。天宝公司向一审法院起诉请求：2013年1月20日，原告与被告河南省大成建设工程有限公司之间签订了“碧湖云天”项目17#、19#楼混凝土供需合同，合同签订后原告已按约定向“碧湖云天”项目17#、19#楼提供了混凝土并履行完成供货义务，但被告河南省大成建设工程有限公司无正当理由拒不支付货款，“碧湖云天”项目17#、19#楼实际施工人为被告于少军，后经原告多次催要，二被告拒不支付，为了维护原告合法权益，特诉至法院，请人民法院依法查明事实，依法判决。一审法院认定事实：2013年1月20日，被告河南省大成建设工程��限公司碧湖云天项目部在原告处采购混凝土，并签订了“碧湖云天”项目17#、19#楼的《河南天宝混凝土有限公司混凝土供需合同》，后被告无正当理由拒不支付下欠货款，于2017年1月4日以原告为甲方，被告河南省大成建设工程有限公司为乙方，共同协商签订《调解协议书》一份，具体内容约定为：一、乙方尚欠甲方混凝土货款本金105.98769万元。二、乙方承诺按照以下方式付款：1、2017年4月30日前支付35万元；2、2017年5月30日前支付35万元；3、2017年6月30日前支付35.98769万元。三、如果乙方按照以上约定支付混凝土贷款，甲方自愿放弃违约金要求。如果乙方违反本协议付款约定，应当按照双方合同约定的方式承担违约金。并自乙方违约之日起，甲方有权就下余全部贷款（包括未到期部分）及违约金一并向许昌县人民法院起诉。四、诉讼费甲乙双方各承担50%。诉讼费甲���已垫付，本协议签订当日乙方应当将其应当承担的诉讼费交付给甲方（以法院实际收取的诉讼费为准）。五、本协议自甲乙双方盖章之日起生效。原告河南天宝混凝土有限公司，被告河南省大成建设工程有限公司在协议书上加盖公章予以认可，但被告至今未将欠款给付原告。一审法院认为：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同，当事人一方不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失的违约责任。本案中，被告河南省大成建设工程有限公司碧湖云天项目部向原告采购混凝土，原告按约定完成供货义务后被告迟迟未交付下欠货款，2017年1月4日原告与被告河南省大成建设工程有限公司双方经协商签订了调解协议书，协议书中约定了欠款总额、还款期限、违约责任等事项。但被告河南省大成建设工程有限公司未按约定履行还款义务应承担违约责任，对原告要求被告支付货款及违约金的请求本院予以支持，但双方约定的违约金明显过高，应以原告的实际损失予以支持。原告和被告河南省大成建设工程有限公司在2017年1月4日调解协议书中第三项约定如果需方违反本协议付款约定应当按照双方合同约定的方式承担违约金，并未明确违约金的支付时间。违约金的支付时间应从2017年4月30日起开始支付违约金。被告于少军在2013年1月20日的供需合同中，是以被告河南省大成建设工程有限公司委托代理人的身份在合同上签字，应视为职务行为，对原告要求被告于少军承担还款义务的请求本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，第一百三十条，第一百三十二条，第一百五十九条，第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉��法》第六十四条、第一百四十四条及相关司法解释之规定，判决如下：一、被告河南省大成建设工程有限公司于本判决生效后十日内偿还原告欠款105.98769万元及违约金，违约金从2017年4月30日起按中国人民银行规定的同期同类贷款利率加收30%计算至实际付款之日止。二、驳回原告的其他诉讼请求。二审期间双方当事人均未提供新证据。二审经查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于一审判决让大成公司按人民银行同期贷款利率加收30℅计算违约金是否有事实及法律依据的问题，因被上诉人与大成公司合同约定的迟延付款按日千分之二承担违约金，该约定实属过高；依据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，买卖合同的逾期付款违约金，可以中国人民银行同期同类人民币贷款���准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。又根据2003年12月10日《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发〔2003〕251号）第三条的规定：“关于罚息利率问题，由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30℅-50℅”，故，一审按人民银行同期贷款利率加收30℅计算违约金，并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立。原判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1006元由上诉人于少军负担。本判决为终审判决。审判长  杨天兰审判员  尤 薇审判员  刘 兵二〇一八年一月十九日书记员  王沛文执行催告义务人：根据中共中央办公厅、国务院办公厅印发《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，请自觉及时履行生效法律文书确定的义务，如果有财产拒不履行，视情况将受到以下信用监督、警示和惩戒：1.限制设立融资性担保公司、保险公司。2.限制公开发行公司债券。3.限制合格投资者额度审批。4.中止股权激励计划及对象。5.限制股票发行或挂牌转让。6.限制设立社会组织。7.限制参与政府投资项目或使用财政性资金项目。8.限制获取政府补贴。9.限制获得政策支持。10.限制担任国企高管。11.限制担任事业单位法定代表人。12.限制担任金融机构高管。13.限制担任社会组织负责人。14.限制招录(聘)为公务员或事业单位工作人员。15.在入党或党员设立特别限制。16.限制担任党代表、人大代表和政协委员。17.限制入伍服役。18.限制海关认证。19.限制从事药品、食品等行业。20.限制房地产、建筑企业资质。21.限制授予文明城市、文明村镇、文明单位、文明家庭、道德模范、慈善类奖项。22.限制律师、律师事务所获得荣誉。23.限制授信。24.限制从事不动产交易、国有资产交易。25.限制使用国有林地。26.限制使用草原。27.限制利用其他国有自然资源。28.限制乘坐火车一等以上座位和飞机。29.限制住宿宾馆饭店等高消费。30.限制高消费旅游。31.限制子女就读高收费学校。32.限制购买具有现金价值保险。33.限制新建、扩建、高档装修房屋。34、限制和控制出境35、加大刑事拒执惩戒力度36、鼓励各级组织和单位实施对失信被执行人的信用监督、警示和惩戒。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口