江西省南昌市东湖区人民法院刑 事 判 决 书（2017）赣0102刑初370号公诉机关南昌市东湖区人民检察院。被告人陶雅峰，男，1977年2月15日出生，汉族，大学文化，住江西省南昌市红谷滩新区（户籍所在地江西省南昌市青山湖区）。2015年1月28日因吸食毒品被南昌市公安局青山湖分局行政拘留三日。2015年8月14日因涉嫌犯盗窃罪被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，同日被南昌市公安局东湖分局取保候审，2015年9月4日因涉嫌犯盗窃罪被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，同日被南昌市公安局西湖分局取保候审，2016年9月4日被南昌市公安局东湖分局监视居住，2017年1月11日被南昌市公安局东湖分局刑事拘留，2017年4月14日因涉嫌犯盗窃罪、非法侵入住宅罪被南昌市公安局东湖分局执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。辩护人游少群，江西民信律师事务所律师。南昌市东湖区人民检察院以东检公诉刑诉[2017]361号起诉书指控被告人陶雅峰犯非法侵入住宅罪、盗窃罪，于2017年5月24日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南昌市东湖区人民检察院指派检察员张璇出庭支持公诉，被告人陶雅峰及其辩护人游少群到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、非法侵入他人住宅罪2015年5月17日22时许，被告人陶雅峰与前妻被害人刘某1在子女抚养和财产问题上有矛盾，想去找刘某1理论，就找来同事钱某2（另案处理），钱某2应其要求又叫来朋友朋友钱某1（另案处理）。又恰逢朋友黄某1（另案处理）向陶雅峰索要债务，陶雅峰就也将黄某1叫来，四人在本市二七路加油站汇合后来到刘某1住的本市二七北路xxx号x栋xxx室的小区院内。陶雅峰提出如果刘某1在就冲进去拿东西，如果没有在就撬门进去拿回自己的东西。后某等人发现刘某1没有在家，陶雅峰就独自上楼用撬棍撬门，期间钱某2上去帮忙顶门，钱某1也上楼询问情况。后某进入屋内拿走两台电脑主机箱、两个苹果IPAD、一个黑色RSR苹果音响、黄金饰品、刘某1的信用卡等，并在屋内墙上写下侮辱性的语句。2015年5月19日，陶雅峰用刘某1尾号xxxx的光大银行信用卡刷卡10674元。2015年8月14日，被告人陶雅峰在本市红谷滩新区绿地中央广场x单元xxx室被公安人员抓获。二、盗窃罪2015年8月26日11时许，被告人陶雅峰在本市红谷滩新区海泊兰庭x单元xxx室，利用帮朋友被害人黄某1注册支付宝时获知的账号和密码，在黄某1不知情的情况下用自己的手机登陆黄某1的支付宝账号185××××6095，并将黄某1与该账号关联的尾号为xxxx的招商银行卡中的15000元转至自己控制的赵某132××××5657的支付宝账号，再从赵某的支付宝账号将15004.11元转至自己尾号为xxxx的光大银行卡中。2015年8月26日，被告人陶雅峰在本市红谷滩新区海泊兰庭x单元xxx室被公安人员口头传唤到案。为支持上述指控，公诉机关提交了证人钱某2等人的证言、被害人刘某1等人的陈述、鉴定意见、勘验笔录、扣押清单、交易明细、民事判决书、被告人的供述与辩解等证据证实。公诉机关认为，被告人陶雅峰非法侵入他人住宅；以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，且数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百四十五条第一款和第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法侵入住宅罪、盗窃罪追究其刑事责任。同时具有《中华人民共和国刑法》第六十九条规定之情节。提请本院依法判处。被告人陶雅峰辩称：一、对非法侵入住宅的犯罪事实没有异议，但对罪名有异议:1.离婚协议上其是吃亏的，因被害人到其租住的房屋抢夺过财产，其因为协议承担刑事责任有失公平；2.其按照协议拥有房屋抵押权，有房屋的处置权；3.案发当天，因刘某1彻夜未归，但需要使用的物品、孩子的接送卡都在刘某1处，出于安全考虑才进入住宅；4.公安机关盗窃立案时间为2015年5月18日，案发后到红谷滩住处收缴了其物品，但无视刘某15月18日破门而入损害其物品，这个案子很大嫌疑是违规越权的，这只是普通的家庭纠纷。二、对盗窃的犯罪事实无异议，但对罪名有异议：1.其从黄某1卡里转出的15000元，是其之前已经转过16.8万元给黄某1，黄某1也写了收条，但其至少多转了3万元给黄某1，其要求黄某1归还但未归还，之后黄某1卡里只有出账无进账，其没有非法占有目的，这笔钱本来就是其的；2.黄某1支付宝账号是黄某1委托其注册的，并且用黄某1的预留手机号进行验证，其转15000元给赵某，黄某1是清楚的，也清楚赵某的支付宝账号一直是其在使用的；3.黄某1隐瞒了经济往来的事实去报案，他哥哥是公安的所以就在洪城大市场派出所报案，黄某1是栽赃陷害其，其一直在帮他并借钱给他，还帮他问外人借钱；4.公安办案过程存在明显违规，管辖有问题。被告人陶雅峰的辩护人辩称：一、被告人陶雅峰的行为不宜认定为非法侵入他人住宅罪，不宜作为犯罪处理：1.被告人陶雅峰主观上没有非法侵入他人住宅的直接故意，陶雅峰在进入刘某1住宅前给刘某1打了电话并发了短信，且进入住宅的目的是拿回自己的东西以及小孩的防疫证，因为事发第二日是小孩生日；2.陶雅峰侵入的“住宅”并不是刘某1享有专属权的住宅，离婚协议虽注明该住所归刘某1所有，但又约定该住所的其他物权（抵押权）归陶雅峰，因此陶雅峰为拿回自己的物品及探视小孩都可以进入该住宅，且本案案卷可以反映陶雅峰与刘某1在经济上互有往来，存在离婚不离家现象。二、被告人陶雅峰的行为不构成盗窃罪：1.黄某1与陶雅峰之间存在着委托关系即黄某1委托陶雅峰开通并使用支付宝，委托陶雅峰设置支付宝账户及密码，委托陶雅峰通过支付宝进行资金流动，陶雅峰通过支付宝账户转走15000元，并不具有秘密窃取的行为特征，陶雅峰是利用保管和使用他人支付宝账户的便利条件转走了15000元，陶雅峰的该行为不构成盗窃罪，充其量是利用代为保管他人财物便利转走黄某115000元，充其量其行为只是普通侵占行为；2.陶雅峰与黄某1之间有经济纠纷，陶雅峰转走15000元很大程度上是基于双方经济纠纷而实施追款自救行为，通过民事判决书可以发现陶雅峰与黄某1之间有经济纠纷，利用管理黄某1支付宝账户的便利条件转走15000元，陶雅峰主观上并不具有非法占有他人财物的直接故意。三、陶雅峰患有精神分裂症，虽鉴定陶雅峰在案发时具有刑事责任能力，但陶雅峰所患精神分裂症影响到陶雅峰的行为判断，故请法庭在进行处理时能考虑该特殊情况。四、陶雅峰如实交代自己所实施的全部行为，法庭在对陶雅峰进行处理时应考虑该情节。经审理查明：一、非法侵入住宅罪2015年5月17日22时许，被告人陶雅峰与前妻被害人刘某1在子女抚养和财产问题上有矛盾，想去找刘某1理论，就伙同他人在本市二七路加油站汇合后来到刘某1住的本市二七北路xxx号x栋x单元xxx室的小区院内。被告人陶雅峰提出如果刘某1在就冲进去拿东西，如果刘某1没有在就撬门进去拿回自己的东西。后被告人陶雅峰等人发现刘某1没有在家，被告人陶雅峰就用撬棍撬门进入屋内拿走电脑主机箱、苹果IPAD、苹果音响、刘某1的信用卡等，并在屋内墙上写下侮辱性的语句。2015年5月19日，被告人陶雅峰用刘某1尾号xxxx的光大银行信用卡刷卡10674元。2015年8月14日，被告人陶雅峰被抓获归案。案发后，被告人陶雅峰的家属退还的10600元及侦查机关依法扣押的电脑主机两台、ipad2平板电脑一台、蓝牙键盘一个，侦查机关已依法发还给被害人刘某1。以上犯罪事实有下列经举证、质证的证据予以证实：1.光大银行信用卡交易明细、扣押清单、发还清单证实：2015年5月19日，刘某1光大银行信用卡显示消费10674元。2015年8月14日侦查机关依法扣押陶某10600元，2015年8月15日侦查机关依法扣押被告人陶雅峰电脑主机两台、ipad2平板电脑一台、蓝牙键盘一个，2017年8月4日侦查机关依法将上述物品发还给被害人刘某1。2.刘某1提供的离婚证、离婚协议证实：2014年9月11日，刘某1和被告人陶雅峰登记离婚，签订的离婚协议显示，东湖区二七北路xxx号x栋x单元xxx室房产归刘某1所有，交由男方（陶雅峰）抵押，并配合其办理他项登记手续，男方无权对其进行买卖。该房内现有家具、家电、厨卫用品等归女方所有。双方各自名下的财产，不包括金银首饰和手表等，归各自所有。男方应于离婚登记之日起当天将所有个人用品及物品从现住房内搬出，否则视为放弃。3.南昌市公安局东湖分局刑事侦察大队出具的情况说明证实：陶雅峰供述其2015年5月19日红谷滩绿地中央广场家中被撬并破坏后报警，已由红谷滩派出所处理。4.不动产产权情况表证实：东湖区二七北路xxx号x栋x单元xxx室权属人系刘某1，2013年6月、11月该房屋抵押给招商银行股份有限公司南昌站前西路支行、刘某3，2014年10月被新建县人民法院查封。5.被告人陶雅峰方提供的查询汇款明细、支付宝信用卡还款电子回单、招商银行转账汇款电子回单证实：2014年9月26日、2014年10月8日，支付宝账号（185××××8518）转账1777元和4200元至刘某1信用卡上用于还款；2014年10月8日，通过手机银行陶雅峰的中国工商银行卡转账2100元至刘某1上海浦东发展银行卡；2014年12月10日，陶雅峰招商银行卡转账600元至刘某1中国民生银行卡上。6.现场勘验检查工作记录及现场照片证实：2015年5月18日，经勘验，南昌市东湖区二七北路xxx号x单元入室盗窃案涉及住宅防盗门上的“一”字型锁已被撬坏，客厅北侧墙壁上有两处水笔字迹，室内有明显翻动迹象，在一红色首饰盒上经磁粉刷显一枚指纹。7.涉案物品价格鉴定结论书、淘宝交易记录、收款收据证实：经鉴定，RSR黑色苹果音响价值450元，黄金25.32克价值8330元，黄金项链5.58克价值1363元，黄金金珠15.13克价值3697元，白色苹果ipad价值2786元，黑色苹果ipad价值2786元。8.南昌市公安局东湖分局物证鉴定室手印鉴定书证实：经鉴定，2015年5月18日，南昌市东湖区二七北路xxx号x单元盗窃案件中遗留在首饰盒上的现场指纹为陶雅峰的右手中指所留。9.证人陶某（系被告人陶雅峰父亲）的证言证实：2015年8月14日，其主动至侦查机关替陶雅峰退赔刘某110600元。刘某1向其借款5万元，因其当时不知道二人离婚，故叫朋友汇款5万元至刘某1。10.证人刘某2的证言证实：2013年年初刘某1向其借款5万元，半年后刘某1归还5万元，但归还的次日称陶雅峰缺钱要借钱又向其借走5万元，2014年12月其催刘某1还钱，刘某1答应并称向陶雅峰父亲要，后次日就通过支付宝转5万元至其账上。11.证人钱某2的证言证实：2015年5月17日22时许，陶雅峰电话联系其要求其陪同去前妻刘某1处接小孩回来过生日，其叫上与其在一起的朋友钱某1，陶雅峰称其叫了黄某1，四人汇合至刘某1住宅区发现刘某1没在家等到凌晨，陶雅峰就找了根撬棍表示要将门撬开拿回自己的东西，三人在楼下等，期间其上楼帮忙顶了下门，钱某1称此事做不得，其称没关系这是陶雅峰原来住的地方，后某把门撬开搬走了电脑主机、音响、ipad等，三人在楼道帮忙接东西。12.证人钱某1的证言证实：2015年5与的一天22时许，钱某2叫其一起帮陶雅峰从妻子刘某1处接小孩，二人与陶雅峰、黄某1汇合后至刘某1家发现刘某1未回家就等了下，后某提了个包和钱某2一起上楼去，其与黄某1在下面等。不久钱某2电话要其上楼帮忙，其上楼后发现陶雅峰在用撬棍在敲门，钱某2在顶门，其认为是入室盗窃，但钱某2告知其陶雅峰与刘某1虽离婚，但这是陶雅峰以前的家里，不要紧。其还是下楼并告知黄某1他们在撬门，等了大概3个小时，黄某1接陶雅峰电话要其打的士，后其与黄某1帮忙把钱某2搬下来的东西搬上的士。13.证人黄某1的证言证实：2015年5月的一天22时许，其电话联系陶雅峰要债，陶雅峰称要去二七路住的地方搬东西就约其在二七路加油站见面，其与陶雅峰、钱某2、一男子汇合来到刘某1家，陶雅峰说刘某1在就冲进去，没在就撬门进去，陶雅峰袋子里有电锯并叫钱某2找撬棍，其觉得事情不太对，陶雅峰说自己的存折、银行卡被刘某1扣住，拿到卡就可以还钱给其。陶雅峰一人上楼，三人在楼下等了大概有1-2个小时，陶雅峰称刘某1不会回家他要敲门拿里面他要的东西，并要其望风。其觉得此事不正常就在附近吃夜宵，后某电话要其叫出租车，其拦了出租车到楼下，钱某2和男子就帮忙搬了主机、显示器和几个袋子。其问陶雅峰什么时候还钱，陶雅峰称把卡里的钱刷出来再还，后各自离开。案发后，黄某1才从朋友处得知陶雅峰和刘某1离了婚。14.被害人刘某1的陈述证实：其于2015年5月17日21时30分许离开家中，至5月18日6时30分许回家发现大门被撬，电脑和金首饰等被盗，墙上写了侮辱性语言，后其得知是前夫陶雅峰偷的。其与陶雅峰离婚时自愿签署了一份离婚协议，于2014年9月11日领的离婚证。办理离婚前，双方父母都知道要离婚一事，陶雅峰离婚当天就搬离了二人二七路的住处。15.被告人陶雅峰的供述和辩解证实：2014年9月11日其与刘某1协议离婚，但之后对刘某1抚养孩子及财产分割履行不满。2015年5月17日22时许，其想从刘某1处接小孩一起第二天过生日，就电话联系刘某1但刘某1未接听，其就要去找刘某1讨说法,就联系钱某2叫人帮忙撬刘某1家门拿东西，在此期间黄某1电话联系其催债，其要黄某1在二七路加油站等，后四人汇合后，其告知做两手准备，刘某1来了开门就冲进去，没来就撬门。后刘某1未回住处，其买了一把剪刀并借了一把撬棍，叫黄某1在门口望风，钱某2及钱某2叫来的朋友帮忙顶门，撬开门后其一人进房将电脑、ipad、音响、手机、银行卡等物品拿走。拿完东西后因害怕就发短信告知刘某1其在住处拿了东西。5月19日晚上其用刘某1的信用卡帮小孩买东西没成功，后用刘某1的光大信用卡在携程网上通过网上支付1万元左右准备带小孩出去过暑假，但后未去成，经了解网上可退款至支付的卡上即刘某1的卡，故其未管此事。二、盗窃罪2015年8月26日11时许，被告人陶雅峰在本市红谷滩新区绿地中央广场x单元xxx室，利用帮朋友被害人黄某1注册支付宝时获知的账号和密码，在黄某1不知情的情况下用自己的手机登录黄某1的支付宝账号185××××6095，并将黄某1与该账号关联的尾号为9565的招商银行卡中的15000元转至自己控制的赵某的支付宝账号，再从赵某的支付宝账号将15004.11元转至自己尾号为6372的光大银行卡中。2015年8月26日，被告人陶雅峰被公安人员口头传唤到案。以上犯罪事实有下列经举证、质证的证据予以证实：1.搜查笔录、扣押决定书、扣押及发还清单证实：2015年8月27日，侦查机关对被告人陶雅峰的住处南昌市红谷滩新区x单元xxx室进行搜查，并依法从被告人陶雅峰处扣押iphone6plus手机、苹果笔记本电脑、手机卡、光大银行卡等，后侦查机关于2016年4月27日依法发还苹果笔记本电脑、手机卡等物品。2.交易明细照片、银行卡复印件证实：2015年8月26日，被告人陶雅峰光大银行卡收到赵某支付宝代发15004.11元。被告人陶雅峰所持有的光大银行卡及黄某1持有的招商银行卡复印件。3.南昌市公安局西湖分局网络安全保卫大队出具的支付宝电子证据、南昌市公安局西湖分局洪城大市场派出所出具的情况说明证实：黄某1的支付宝账号185××××6095于2015年8月26日10时56分至11时36分通过IP地址59.52.102.222操作，该支付宝账号11时03分通过招商银行充值支付15000元至赵某的支付宝账号132××××5657，赵某支付宝账号于2015年8月26日11时10分至11时14分通过IP地址59.52.102.222操作，11时15分转出15004.11元。通过上述IP地址登录的宽带账户的注册人为钱某2，地址为南昌市红谷滩新区绿地中央广场2单元6楼601室（被告人陶雅峰居住地）。4.江西省南昌市西湖区人民法院（2016）赣0103民初911号民事判决书、江西省南昌市中级人民法院（2016）赣01民终1850号民事判决书证实：陶雅峰诉黄某1不当得利纠纷经一审、二审被驳回诉讼请求。5.被害人黄某1的陈述证实：2015年6月中下旬，其为了通过支付宝办理贷款就让陶雅峰帮忙开通支付宝，并提供了身份证号、手机号、招商银行卡号等资料。同年8月26日11时03分其接到招商银行短信通知其账户通过支付宝被扣款15000元，经询问招商银行和支付宝客服，钱款被赵某转走后再转到陶雅峰光大银行卡上，支付宝客服告知其资金流动操作都是在陶雅峰185××××8518手机上进行的。当天其电话联系陶雅峰但陶雅峰否认，后其报警。其与陶雅峰之间有经济纠纷，但是陶雅峰欠其款，后某向法院起诉其不当得利16万元但法院判陶雅峰败诉。6.被告人陶雅峰的供述与辩解证实：2015年5、6月份，黄某1让其帮忙注册支付宝账号185××××6095并关联了黄某1的招商银行卡，后黄某1也未更改密码。2015年8月26日上午11时左右，因担心黄某1欠钱不还，故在黄某1不知情的情况下，其用苹果6手机通过住处（红谷滩x单元xxx室）WIFI从支付宝账号185××××6095转账15000元至赵某的支付宝账号后再转至其光大银行卡上。其住处宽带上网的账号是其用钱某2的身份证号码注册的，赵某的支付宝账号是他人提供其用于贷款过账。但8月26日当天黄某1哥哥通过其父亲询问此事时其予以否认。黄某1熟悉赵某的支付宝号码，不存在秘密窃取，且黄某1委托过其帮忙融资进行操作转账。认定上述事实还有下列经举证、质证的综合证据予以证实：1.常住人口信息及行政处罚决定书证实：被告人陶雅峰作案时系成年人，有完全刑事责任能力。2015年1月28日因吸食毒品被南昌市公安局青山湖分局行政拘留三日。2.归案经过证实：2015年8月14日、8月26日，被告人陶雅峰在本市红谷滩新区绿地中央广场（海泊兰亭）x单元xxx室被抓获归案。3.江西精神病学司法鉴定所精神医学司法鉴定意见书证实：被鉴定人陶雅峰作案时精神状况正常，其辨认能力和控制能力正常，案发前有计划、有预谋，作案动机、目的明确，案发后存在逃逸和保护自己的行为，也存在为自己的犯罪行为做辩解和开脱责任的情况。被鉴定人陶雅峰作案时精神状态正常，辨认能力和行为控制能力存在，评定为完全刑事责任能力。上述所有证据均经庭审举证、质证，合法、真实、关联，证据之间具有内在联系，共同指向待证事实，且能合理排除矛盾，可以作为本案定案的根据，本院予以确认。辩护人当庭提交以下证据材料：1.南昌市中级人民法院（2016）赣01民终1850号民事判决书、南昌市西湖区人民法院（2016）赣0103民初911号民事判决书、庭审笔录等，民事判决书、庭审笔录等证实陶雅峰与黄某1之间有经济纠纷，南昌远致投资咨询有限公司实际控制人胡某从黄某1弟弟黄某255万元招商银行抵押贷款刷走（支取）20万元，对刷走（支取）该20万元，陶雅峰与黄某1各执一词，陶雅峰认为黄某1不可能同意用其弟弟黄某255万元贷款代陶雅峰还款20万元；2.西湖区人民法院（2016）赣0103民初485号民事判决书，显示南昌远致投资咨询有限公司实际控制人胡某的合伙人刘某3以陶雅峰欠其370万元为由向法院起诉，刘某3称陶雅峰还了20万元，但该20万元是怎么还的，该判决书没有显示，以上情况影响到被告人陶雅峰盗窃的动机、原因等情况认定；3.南昌市中级人民法院受理通知书，证实南昌市中级人民法院对陶雅峰不服（2016）赣01民终字1850号民事判决（与黄某1不当得利纠纷一案）申请再审已立案审查。公诉人对上述证据的合法性、真实性无异议，但关联性有异议，根据生效判决书显示黄某1欠陶雅峰的钱并不成立，且本案并未达到自力救济的紧迫性，且根据判决书查明的事实陶雅峰归还161800元权利归属很明确，归黄某1所有。本院认为上述证据只能证实被告人陶雅峰与被害人黄某1之间有经济纠纷。根据控辩双方举证、质证和法庭辩论的意见，本案争议焦点集中在以下几个方面：1.被告人陶雅峰进入刘某1住处本市二七北路638号2栋402室的行为是否构成非法侵入住宅罪？2.被告人陶雅峰登录黄某1的支付宝将关联的招商银行卡中的15000元占为己有的行为是否构成盗窃罪？对于本案的争议焦点，合议庭评判如下：1.关于被告人陶雅峰进入刘某1住处本市东湖区二七北路xxx号x栋x单元xxx室的行为是否构成非法侵入住宅罪的问题。经查，被告人陶雅峰与被害人刘某1原系夫妻关系，后二人于2014年9月11日登记离婚，本市东湖区二七北路xxx号x栋x单元xxx室房屋由被害人刘某1实际占有使用，被告人陶雅峰对该房屋无占有使用权，被告人陶雅峰通过撬锁进入他人房屋属于侵犯他人住宅权的行为，其行为已触犯刑法规定的非法侵入住宅罪，应以非法侵入住宅罪追究刑事责任。被告人陶雅峰及辩护人提出的被告人对该房屋具有抵押权的意见，经查属实，但有抵押权并不表示被告人陶雅峰拥有对该房屋的占有使用权，其未经房屋占有使用人刘某1的同意进入他人住宅属于侵犯他人住宅权的行为，该辩解（护）意见与法律不符，本院不予采纳。被告人及辩护人提出的被告人进入房屋已事先告知刘某1的意见，经查无证据证实被告人陶雅峰已事先告知，即使有证据证实事先告知但未能取得房屋占有使用人刘某1的同意，仍然属于侵犯他人住宅权的行为，该辩解（护）意见与法律不符，本院不予采纳。辩护人提出的双方属离婚不离家的意见，经查没有证据予以证实，且与本案撬锁入门的客观事实相互矛盾，无论被告人陶雅峰提出进入房屋是要拿回自己的物品或是拿孩子的接送卡等理由，因房屋属于他人占有使用，应取得权利人同意，未取得权利人同意均属于侵犯他人住宅权的行为，该辩护意见与法律不符，本院不予采纳。至于刘某1是否曾侵入被告人陶雅峰的住宅是否也构成非法侵入住宅罪则属另一个法律关系，不在本案中处理。2.关于被告人陶雅峰登录黄某1的支付宝将关联的招商银行卡中的15000元占为己有的行为是否构成盗窃罪的问题。被告人陶雅峰在获悉被害人黄某1注册的支付宝账户密码后，未经被害人黄某1同意擅自将被害人黄某1招商银行卡中的15000元占为己有，其行为已构成盗窃罪。被告人陶雅峰及辩护人提出的有关被害人黄某1拖欠其欠款、被害人黄某1对该盗窃行为知情、已取得被害人黄某1的委托及同意或构成侵占罪的辩解（护）意见，经查，被告人陶雅峰起诉被害人黄某1不当得利261800元纠纷经一审、二审均败诉，且即使有经济纠纷，也不能采用秘密窃取的方法收回自己的债权，至于被害人黄某1事后是否知情，由于犯罪行为已经既遂，知不知情与本案定罪量刑无关，且本案现有证据已证实被告人陶雅峰该行为未获得被害人黄某1的同意，该15000元属被害人黄某1占有不属代为他人保管物，该辩解（护）意见与法律不符，本院不予采纳。综上，本院认为，被告人陶雅峰非法侵入他人住宅，其行为已构成非法侵入住宅罪；以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人陶雅峰的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人陶雅峰同时犯二罪，依法应当二罪并罚。被告人陶雅峰具有坦白情节，可以从轻处罚。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百四十五条第一款、第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人陶雅峰犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。二罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除因本案先行刑事拘留的二日，即自2017年1月11日起至2018年7月8日止），并处罚金人民币五千元（上述罚金限本判决生效后一个月内向本院缴纳）；二、责令被告人陶雅峰在本判决生效后一个月内退赔被害人黄波经济损失人民币一万五千元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  阙丽娟人民陪审员  钟蔓萍人民陪审员  朱 凯二〇一八年一月二十四日书 记 员  刘嘉珍附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百四十五条非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。司法工作人员滥用职权，犯前款罪的，从重处罚。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。