.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区中卫市中级人民法院民事判决书（2018）宁05民终23号上诉人（原审原告）：郭伏元，男，汉族，生于1964年10月11日，初中文化，宁夏天元锰业有限公司职工，住宁夏回族自治区中宁县。委托诉讼代理人：龚韶华，宁夏中宝律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司银川市阅海支公司。住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区尹家渠北街***号人保财险大厦附楼*层。负责人：任文龙，该公司经理。委托诉讼代理人：罗肖，宁夏兴业律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：马阳保，男，回族，生于1994年5月1日，初中文化，宁夏天元锰业有限公司职工，住宁夏回族自治区中宁县。上诉人郭伏元为与上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市阅海支公司（以下简称人保财险阅海支公司）、被上诉人马阳保机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区中宁县人民法院（2017）宁0521民初2171号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭于2018年1月23日公开开庭进行了审理。上诉人郭伏元及其委托诉讼代理人龚韶华、人保财险阅海支公司的委托诉讼代理人罗肖,被上诉人马阳保到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。郭伏元上诉请求：1.改判马阳保、人保财险阅海支公司共同赔偿郭伏元后续治疗费2万元；2.本案一、二审诉讼费由马阳保、人保财险阅海支公司承担。事实与理由：1.郭伏元伤情为右腓骨终端骨折并移位、右侧内踝骨骨折并移位等，治疗时行钢板内固定术，医生在医嘱中明确需在必要时手术取出内固定物。因此，郭伏元发生后续治疗费是必然的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，应当予以支持。2.一审法院对于后续治疗费待发生后另行主张的意见，不利于案结事了，也实际增加各方当事人的诉累。人保财险阅海支公司上诉请求：1.依法对郭伏元的伤残等级进行重新鉴定；2.撤销一审判决第一项,改判人保财险阅海支公司在保险责任限额内赔付郭伏元误工费14428.38元、护理费2300元，营养费、车辆维修费、交通费依法不予支持，鉴定费、诉讼费由郭伏元、马阳保承担；3.本案诉讼费由马阳保、郭伏元承担。事实与理由：1.一审委托鉴定的程序严重违法,依法应当重新鉴定。首先，一审法院在选取鉴定机构时,人保财险阅海支公司以书面形式明确表示不同意由宁夏医科大学法医司法鉴定中心鉴定,各方当事人也未协商或抽签共同选定由宁夏医科大学法医司法鉴定中心作为鉴定机构；其次，依照国家标准化法及其实施条例的规定,伤残评定应在治疗终结后进行，从郭伏元主张后续治疗费诉请来看,郭伏元治疗尚未终结,故郭伏元伤残评定时机不符合国家强制性标准,该伤残鉴定做出的程序不合法；最后，宁夏医科大学法医司法鉴定中心仅具有法医临床鉴定资质,有关三期及后续治疗费的鉴定未经有权部门核准登记,该鉴定意见没有法律效力。2.郭伏元在一审庭审中提交证明摩托车维修费用的《销货登记卡片》存在瑕疵,无修理费发票印证，且事故发生后,该摩托车并未在人保财险阅海支公司处定损。故一审法院判决人保财险阅海支公司赔付车辆修理费1200元,没有事实及法律依据；因鉴定结论没有法律效力,有关误工期限的鉴定不能作为赔偿依据，故一审法院判决人保财险阅海支公司赔偿误工费28571.93元、护理费6900元、营养费1350元、交通费500元的事实认定不清,证据不足,缺乏法律依据；一审法院判决郭伏元在人保财险阅海支公司赔付的范围内返还马阳保垫付的医疗费1500元,超出本案诉讼请求，且违反了法定程序,应予撤销。郭伏元未诉请赔付该部分医疗费,马阳保作为被保险人垫付的医疗费,应当根据保险合同约定另案向人保财险阅海支公司主张；鉴定费、诉讼费不属于保险赔偿范围,一审法院判决上诉人承担鉴定费2400元,诉讼费450元,不符合法律规定。《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条规定”因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用属于交强险责任免除的项目,作为保险公司不负责赔偿和垫付”。人保财险阅海支公司对该免责条款以字体加黑加粗的形式,明确进行了提示,足以引起投保人的注意。人保财险阅海支公司依法不应当承担赔偿责任。针对郭伏元上诉意见，人保财险阅海支公司认为后续治疗费按照规定，可待发生后再行主张，一审法院对此判决正确。郭伏元针对人保财险阅海支公司上诉辩称：1.一审法院委托鉴定程序合法，结论正确，具有法律效力，应当作为郭伏元索赔依据。人保财险阅海支公司经一审法院通知未到庭参与选择鉴定机构，一审法院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二十六条规定指定鉴定机构并未违法。宁夏医科大学法医司法鉴定中心是经宁夏回族自治区司法厅批准设立的司法鉴定机构，其具有法医学临床鉴定资质。郭伏元一审申请法院委托该鉴定机构对郭伏元的伤残等级、三期、后续治疗费进行鉴定，均属于法医学临床鉴定范围，不存在对三期和后学治疗费另行核准的问题。故宁夏医科大学法医司法鉴定中心对郭伏元伤情做出的鉴定结果应当作为定案依据。2.人保财险阅海支公司上诉提出郭伏元主张的车辆修理费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等没有事实及法律依据的意见，与郭伏元提交的证据证实的事实不符，依法不应当采信。马阳保针对二上诉人的上诉辩称，请求法院依法裁判。郭伏元一审诉讼请求：1.人保财险阅海支公司赔偿郭伏元各项经济损失共计124387.72元（其中医疗费18209.79元+误工费28571.93元+护理费6900元+住院伙食补助费2000元+营养费1800元+交通费500元+残疾赔偿金54306元+车辆损失1200元+后续治疗费2万元+鉴定费2400元）；2.人保财险阅海支公司在交强险限额内先行赔偿，不足部分由人保财险阅海支公司在商业三者险内赔偿，仍不足部分由马阳保赔偿；3.案件受理费由人保财险阅海支公司、马阳保承担。一审法院认定的事实：2017年4月15日20时30分，马阳保驾驶×××号小型轿车沿中宁县石空工业园区愚公路由西向东行驶至锰厂生活区处，因超速行驶且观察路面动态不周，采取措施不当，与沿路北路口左转弯的郭伏元驾驶的×××号二轮摩托车碰撞，造成郭伏元受伤，两车均有部分部件损坏的交通事故。该事故经中宁县公安局交通警察大队现场勘查，认定马阳保负事故同等责任，郭伏元负该事故的同等责任。事故发生后，郭伏元被送往中宁县人民医院住院治疗20天，其伤情经诊断为：1.右踝关节骨折；2.右足损伤；3.右足背皮肤软组织挫伤；4.右膝外伤：（1）右膝内侧皮下血肿；5.慢性胃溃疡。出院医嘱：加强锻炼；术后8-12周后负重下地前，必须取出固定下胫腓骨的螺钉，防止断裂；术后18个月后，复查，取出内固定物；加强营养等。郭伏元住院期间，马阳保垫付郭伏元医疗费1500元、人保财险阅海支公司支付郭伏元医疗费1万元。2017年10月25日，经宁夏医科大学法医司法鉴定中心鉴定，郭伏元的伤残等级为十级，误工期120日，护理期60日，营养期90日，郭伏元花费鉴定费2400元。同时查明，×××号小型轿车在人保财险阅海支公司投保交强险和商业三者险，事故发生在保险期内。郭伏元系天元锰业公司职工，事故发生前其月平均工资为7214.19元。一审法院认为:中宁县公安局交通警察大队就本次交通事故做出的责任认定，郭伏元、马阳保均无异议，经审核符合相关法律规定，应作为本案认定双方当事人承担事故责任和相关损失责任的依据,故郭伏元与马阳保各承担50%的责任。因马阳保驾驶的车辆在人保财险阅海支公司投保交强险及第三者商业责任险，郭伏元的损失应由人保财险阅海支公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由人保财险阅海支公司在商业第三者责任险限额内承担50%的赔偿责任。关于人保财险阅海支公司对鉴定结论持异议，申请重新鉴定的意见，郭伏元在本次治疗终结后向一审法院申请鉴定，该院在选择鉴定机构时，充分听取了各方当事人的意见，并在司法鉴定名册中选取具有鉴定资质的宁夏医科大学法医司法鉴定中心鉴定，人保财险阅海支公司无证据证实鉴定机构的鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足等，故对其重新鉴定的申请，不予支持。对于人保财险阅海支公司辩解鉴定费系间接损失，不予赔偿的意见，人保财险阅海支公司提交的商业第三者责任险的保险条款中责任免除部分并未排除鉴定费的承担，且其提交的《机动车综合商业保险免责事项说明书》没有马阳保确认收到的签字，人保财险阅海支公司也无其他证据证实其已经就保险免责事由向投保人做了充分说明，另根据《中华人民共和国保险法》的规定，鉴定费系郭伏元为查明其因交通事故的损失程度所支出的必要的、合理的费用，故对其该辩解意见，不予采信。对于郭伏元主张的医疗费18209.79元，予以支持，人保财险阅海支公司辩解该费用按照医保用药标准核算的意见，于法无据，不予采信；对于郭伏元主张的误工费28571.93元、护理费6900元、住院伙食补助费2000元、残疾赔偿金54306元、车辆修理费1200元，予以支持；对于郭伏元主张的营养费，支持1350元（15元/天×90天）；结合郭伏元的就医时间、地点及鉴定情况，郭伏元主张的交通费500元予以支持；郭伏元主张的鉴定费2400元，予以支持。郭伏元主张的后续治疗费，待实际发生后另行主张。综上，郭伏元的各项损失共计115437.72元。人保财险阅海支公司在交强险限额内赔偿郭伏元各项损失101477.93元（医疗费1万元+误工费28571.93元+护理费6900元+残疾赔偿金54306元+车辆修理费1200元+交通费500元），在商业第三者责任险限额内赔偿郭伏元6979.90元〔（115437.72元-101477.93元）×50%〕，共计赔偿108457.83元，扣除已经支付的1万元，尚应赔偿郭伏元98457.83元。马阳保不承担赔偿责任，马阳保垫付的1500元，由郭伏元退回马阳保。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第（六）项、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（一）项、第十六条第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决：1.人保财险阅海支公司于判决生效之日在保险责任限额内赔偿郭伏元各项损失98457.83元（马阳保垫付的1500元，郭伏元收到上述赔偿款后，退还马阳保）；2.驳回郭伏元的其他诉讼请求。案件受理费450元，由人保财险阅海支公司负担。二审期间，双方当事人均未向法庭提交证据。依据双方当事人一、二审陈述及确认效力的证据，本院确认一审查明的事实。本院认为：人保财险阅海支公司上诉提出一审鉴定程序违法，且鉴定机构不具备鉴定三期的资质、申请重新鉴定的意见，首先，本案当事人申请鉴定后，一审法院通知了各方当事人选定鉴定机构，人保财险阅海支公司于2017年8月27日书面提交了其选定的鉴定机构名称，没有派人直接参与2017年9月7日法院组织各方选择鉴定机构的事宜。为此，法院指定了宁夏医科大学法医司法鉴定中心作为鉴定机构,符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条”当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定”的规定。其次，宁夏医科大学法医司法鉴定中心具有临床医学和病理学鉴定资质，其鉴定范围包括”三期”的鉴定，且年龄越大骨折恢复时间越长符合骨折恢复的一般规律。郭伏元受伤时已到中年，鉴定机构确定的”三期”符合该规律。最后，对人身损害程度的鉴定需要在治疗终结后做出，治疗终结是指伤者的伤情通过治疗、休息，已无恢复到原状的可能和必要。郭伏元的伤情经过治疗，休息后，已形成定局，郭伏元主张的后续医疗费是指取掉内固定物的医疗费用，取掉内固定物并不影响郭伏元伤情已恢复的程度，不属于治疗没有终结的情形。故对人保财险阅海支公司的该上诉意见不予支持。对于人保财险阅海支公司上诉提出一审认定郭伏元误工费、护理费、营养费依据不足的意见，由于鉴定机构做出”三期”鉴定是专业机构给出的合理意见，也符合郭伏元的病情，且有明确的医嘱，该意见不能成立。对于人保财险阅海支公司上诉提出郭伏元主张的车辆修理费无发票和未经其公司定损，应不予支持的意见。保险人定损是保险人的权利，在投保人车辆与第三方发生事故后，保险人不进行定损并不影响受害人主张损失。本案中，郭伏元提交的事故认定书和修理费发票、清单，能够证实郭伏元车辆受损的事实，该上诉意见亦不能成立。对于人保财险阅海支公司上诉提出郭伏元提交的交通费票号相连存在瑕疵，一审法院支持郭伏元交通费不当的意见，一审法院结合郭伏元交通费票据、就医距离、伤情等情况认定的交通费，并无不当。对于人保财险阅海支公司上诉提出鉴定费和诉讼费约定免责，一审判决不当的意见。鉴定费是为查清案件事实必须支出的费用，是由保险人承担的费用，无论是交强险，还是三责险，人保财险阅海支公司在其保险条款中均没有明确约定，即使约定免责，因也属无效约定，故一审判决得当。对于人保财险阅海支公司上诉提出一审判决郭伏元获得保险赔偿后返还马阳保垫付的1500医疗费超出诉讼请求的意见。由于郭伏元诉讼时将马阳保垫付的1500元一并主张，且属于保险应给与理赔的项目，一审判决没有超出郭伏元的主张，且在郭伏元获得赔偿后，返还马阳保垫付费用也节约了司法资源。以上人保财险阅海支公司的各项上诉意见，均不能成立，不予支持。对于郭伏元上诉提出一审没有支持其后续医疗费不当的意见，后续医疗费是尚未发生但一定会发生的医疗费用，可以依照医嘱或专业机构的评估支付，也可以按照实际发生后的费用支付，一审法院选择在实际发生后支付属正确，故对郭伏元该项上诉请求，不予支持。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。人保财险阅海支公司、郭伏元的上诉理由均不能成立，不予支持。按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项，第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费450元，由马阳保负担。二审案件受理费917.30元，由郭伏元负担300元，由中国人民财产保险股份有限公司银川市阅海支公司负担617.30元本判决为终审判决。审判长徐青山审判员董瑶代理审判员王军二Ο一八年一月三十一日书记员于鑫附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。