广西壮族自治区百色市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)桂10民终1336号上诉人（一审被告）:李金桂，男，1965年10月5日出生，壮族，住广西那坡县。上诉人（一审被告）:农绍龙，男，1980年7月26日出生，壮族，住广西那坡县。被上诉人（一审原告）:李柏威，男，1966年10月23日出生，壮族，住广西百色市右江区。上诉人李金桂、农绍龙因与被上诉人李柏威民间借贷纠纷一案，不服百色市右江区人民法院（2016)桂1002民初820号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月29日立案受理后依法组成合议庭，于2016年10月27日公开开庭审理了本案。上诉人李金桂、农绍龙，被上诉人李柏威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人李金桂、农绍龙不服一审判决，上诉请求：一、撤销一审判决；二、改判上诉人李金桂偿还被上诉人李柏威借款本金132万元及利息（利息的计算从2015年1月20日起以借款本金132万元为基础，按年利率6%计付至本案判决确定之日止并扣减上诉人李金桂已支付的84000元利息）；三、上诉人农绍龙对上述债务承担连带偿还责任；四、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。理由：一审法院以《收款收据》上记载的“收到现金玖万元整”以及被上诉人通过银行转账的132万元认定本案借款本金为141万元属于认定事实错误，该《收款收据》所签的时间并非2014年9月20日，真正是2014年9月19日签的，所以被上诉人于2014年9月20日通过银行转账的42万元那笔银行凭证上没有上诉人在上面签字“已收到上述款。收款人：李金桂”。虽然《借用资金合同书》及《收款收据》均载明借款本金为150万元，但被上诉人已按《付款承诺书》中约定的月利息9万元扣除了两个月的利息共计18万元，实际只向上诉人支付了132万元借款，上诉人已陆续支付了84000元的利息，且双方约定的利息过高，应按年利率6%计付，并扣减上诉人已陆续支付的84000元利息。被上诉人李柏威答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律及判决正确，上诉人上诉请求及理由不能成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判，并按照年利率的24%计算借款利息及逾期利息。李柏威向一审法院起诉请求：依法判令两被告偿还原告借款本金1500000元及利息（利息从借款之日起按月息3%计算至还清借款之日止）。一审法院认定事实：2014年9月18日，被告李金桂（甲方）与原告李柏威（乙方）签订《借用资金合同书》，合同约定：一、乙方根据甲方的申请，经审查同意借给甲方资金人民币壹佰伍拾万元整，该项资金主要用于购买土地项目；二、借款期限从2014年9月18日起至2014年12月18日止；三、借款利息经双方协商按银行五年贷款利息四倍付息；四、本次借款甲方提供（抵押物名称桂房权证那字第××号、面积627.06平方米、那国用（2002）字第447号面积108平方米，那国用（2004）第007号面积128平方米，评估价值壹佰伍拾万元，作为借款抵押，如到期甲方未能还款，乙方有权依法变卖该抵押物以偿还甲方债务；五、甲方不按上述规定使用资金或提供虚假资料，视诈骗行为，乙方有权依法收回贷款本息；……。2014年9月18日，被告李金桂出具一份《付款承诺书》给原告李柏威，内容为：本人由于资金周转困难，于2014年9月18日向你申请短期借款人民币壹佰伍拾万元整，期限三月，现承诺按月支付借款利息及投资咨询费主投资策划费玖万元整，直至借款还清为止，特此承诺。2014年9月18日，被告农绍龙出具一份《担保函》给原告李柏威，内容为：本人自愿对李金桂与你2014年9月18日签订的借款合同提供连带担保责任，借款金额为人民币壹佰伍拾万元整（￥1500000元），担保期限为至该笔借款还清之日止，此函不可撤销和变更，担保金额为本金和利息以及为实现债权而支付的其他费用（包括诉讼费、律师费、评估费等）。2014年9月19日，原告李柏威通过广西百色右江农村合作银行其账号62×××52分别4次转账被告李金桂指定的亲属黄小妹在那坡县农村信用合作联社城厢分社账号62×××79款项700000元；2014年9月19日，原告李柏威通过广西百色右江农村合作银行其账号62×××66转账被告李金桂指定的亲属黄小妹在农行那坡县支行账号62×××73款项200000元；2014年9月19日，被告李金桂与原告李柏威在那坡县房地产管理所办理房产抵押登记备案，李金桂将名下的房产，房产证号：桂房权证那字第××号、土地使用面积为108平方米，建筑面积为627.06平方米作抵押。2014年9月20日，原告李柏威通过广西百色右江农村合作银行其账号62×××66转账被告李金桂指定的亲属黄小妹在农行那坡县支行账号62×××73款项420000元；2014年9月20日，被告李金桂出具《收款收据》1份给原告李柏威，内容为：“现收到李柏威转来人民币壹佰伍拾万元整（其中网银转账壹佰肆拾壹万元整，收到现金玖万元整），特此收据。以上款项转到以下两个账户，其中：1、黄小妹账号为62×××79，信用社；2、黄小妹农行的账号62×××73。李金桂在收款人一栏签名捺手印。被告李金桂分别于2014年11月至12月转付给原告李柏威借款利息84000元。由于被告李金桂在借款到期后未能偿还借款，原告诉至该院。一审法院认为，本案的争议焦点：一、关于被告李金桂向原告李柏威借款本金的认定问题。在本案中，被告李金桂以投资购买土地为由向原告李柏威借款1500000元，双方在签订了《借用资金合同书》之后，原告通过银行转账到被告李金桂指定的账号1320000元，虽然李金桂在收款收据上写明收到原告转来1500000元，但李金桂实际收到原告转账为1320000元、现金90000元，有被告李金桂出具的收据及原告的转账凭证。原、被告之间形成合法的民间借贷关系。原告作为债权人，履行了自己的义务，被告作为债务人应按照约定及时履行还款义务。被告李金桂抗辩称，其只收到原告的1320000元，没有收到原告所支付的现金90000元。该院认为，被告李金桂属于完全民事行为能力人，有辨别或确定个人民事行为权利和义务，且从其职业性质之本能来看，被告所出具的收款收据是在收到原告的款项之后，收据载明了资金出借人、银行转账款项及现金交付情况，以及指定收款人姓名、开户行、账户，原告没有按规定转账1410000元，实际转账1320000元，事后，被告亦没有要求原告再转付，而如被告未能收到现金90000元，其没有理由在收据上写明收到该款。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。因被告之抗辩理由缺乏事实与证据作为依据，故对其辩解，该院不予采纳。故一审法院认定被告李金桂向原告李柏威借款金额为1410000元。被告在借款期限内没有偿还原告的本息，已构成违约，应承担民事责任。被告李金桂应偿还借款本金1410000元给原告，因转账中另有90000元原告没有实际转付，故该院不予支持。被告农绍龙作为被告李金桂向原告借款的担保人，因被告李金桂未能如期偿还借款，农绍龙应对李金桂应负的偿还借款承担保证责任，双方对担保方式没有约定，故农绍龙应承担连带偿还责任，被告农绍龙可在承担担保责任之后再向被告李金桂主张权利。二、关于本案利息的计算问题。本案中，原告与被告李金桂在签订《借用资金合同书》约定的利息符合法律规定，应予以支持。现原告主张利息以36%计算过高，应当按双方约定的利率计算，即从借款之日2014年9月20日起以借款本金1410000元为基数，按年利率24%计付至本案判决确定之日止，并扣减被告李金桂已支付84000元利息。综据上述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、由被告李金桂偿还原告李柏威借款本金1410000元及利息（利息的计算：从2014年9月20日起以借款本金1410000元为基数，按年利率24%计付至本案判决确定之日止，并扣减被告李金桂已支付的84000元利息）；二、被告农绍龙对上述债务承担连带偿还责任，农绍龙承担担保责任之后有权向被告李金桂追偿；三、驳回原告李柏威的其他诉讼请求。案件受理费18300元，减半收取9150元，由原告李柏威承担1025元，被告李金桂、农绍龙负担8125元。二审中，上诉人李金桂、农绍龙提交如下新证据：广西壮族自治区那坡县看守所的监控、巡查记录表，拟证明2014年9月20日上诉人李金桂在执勤，《收款收据》上的落款日期2014年9月20日是被上诉人自己写上去的，实际上该《收款收据》是2014年9月19日出具的。被上诉人李柏威没有新证据提交。本院组织当事人进行了质证，被上诉人李柏威发表质证意见为《收款收据》确实是2014年9月19日写的，写完被上诉人就支付借款了。本院对证据的分析和认定：本院认为，因被上诉人对上诉人就该份证据的证明主张予以认可，所以本院对该证据予以认定。经审理查明，一审法院查明的事实中除了认定上诉人收到被上诉人以现金的方式支付借款本金9万元有误外，其他查明的事实属实，本院予以确认。本院另查明，被上诉人在一审中提交的证据《收款收据》上落款日期2014年9月20日与实际不符，该《收款收据》实际上是上诉人李金桂于2014年9月19日出具的，被上诉人实际只向上诉人通过银行转账支付了借款本金132万元，并没有其他现金支付，双方约定的借款利息为月息9万元整。本案的争议焦点为：1、被上诉人出借给上诉人李金桂的借款本金是多少；2、借款利息应当如何计算。本院认为，关于被上诉人出借给上诉人李金桂的借款本金是多少的问题。双方当事人对通过银行转账支付的132万元借款并没有异议，只是对9万元到底是现金支付还是当作利息先于扣除存在争议。本院认为该9万元不应认定为本案的借款本金，首先，本案借款的交付系发生在双方签订《借用资金合同书》及上诉人出具了《收款收据》之后，而民间借贷属于实践性合同，即双方除了对借贷达成合意外，还需交付借款方能成立并生效。本案借贷在被上诉人交付借款时生效，借贷本金应以实际交付的数额为准，被上诉人主张以借款交付之前就出具的《收款收据》上记载的“收到现金玖万元整”认定上诉人收到其以现金方式支付的借款本金9万元缺乏依据，本院不予采信；其次，上诉人主张该9万元实际是被上诉人预先扣除一个月的利息，且9万元又与双方在《付款承诺书》约定的按月支付利息等费用9万元整的数额吻合，本院认为上诉人已经对其上述主张作出了合理解释，此时，证明责任已经转移到被上诉人李柏威，应当由李柏威就现金支付借款9万元继续举证，但李柏威未能继续举证，也未能作出合理解释，其应承担举证不能的法律后果；再次，虽然双方在《借用资金合同书》、《付款承诺书》及《收款收据》等多次确认借款为“150万元”，但本院认为，上述确认行为实为对双方约定的借款数额的确认，并非是对实际借款本金的确认。综上，本院认定该9万元实际是被上诉人预先扣除一个月的借款利息。根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条“预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，本院认定本案借款本金为132万元。一审认定本案借款本金为141万元有误，本院予以纠正。关于借款利息应当如何计算的问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效”以及第三十一条“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外”的规定，本案中，双方在《付款承诺书》中约定由李金桂按月支付李柏威借款利息及投资咨询费和投资策划费9万元，本院认为该承诺书其实是双方对本案借款利息所做的约定，即月息为6%，显然双方对利息的约定明显过高，应按法定年利率24%计算。因上诉人已经支付了共计84000元利息，且其要求在计算利息时予以扣除，并不违反法律规定，本院予以支持。上诉人主张按年利率6%支付利息没有依据，且被上诉人不同意，所以本院不予支持。另外，上诉人农绍龙已出具《担保函》明确其为本案借款提供连带担保责任，故农绍龙应对本案借贷负连带清偿责任，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，农绍龙承担保证责任后，有权向债务人李金桂追偿。综上所述，一审对借款本金的认定错误导致判决错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、撤销百色市右江区人民法院（2016）桂1002民初820号民事判决；二、由上诉人李金桂向被上诉人李柏威偿还借款本金132万元及利息（利息计算：以132万元为基数，自2014年9月20日起至本案生效判决确定的最后一日止，按年利率24%计付，并扣减李金桂已支付的84000元利息）；三、上诉人农绍龙对上述债务承担连带清偿责任，并在承担责任后，有权就代为清偿部分向债务人李金桂追偿；四、驳回李柏威的其他诉讼请求；五、驳回上诉人李金桂、农绍龙其他上诉请求。一审案件受理费18300元，减半收取9150元，二审案件受理费8125元，共计17275元，由上诉人李金桂、农绍龙共同负担16172元，由被上诉人李柏威负担1103元。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审法院申请执行。本判决为终审判决。审 判 长  邓梅君代理审判员  何双安代理审判员  李定壬二〇一六年十一月二十二日书 记 员  周 慧