辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)辽01民终13191号上诉人（原审原告，反诉被告）：沈阳海名威贸易有限公司，住所地沈阳市和平区太原北街86号1206房间。法定代表人：李庆媛，该公司总经理。委托诉讼代理人：林川，男，汉族，1982年12月24日出生，该公司员工。委托诉讼代理人：田兰生，辽宁博雅律师事务所律师。被上诉人（原审被告，反诉原告）：沈阳建筑装饰装修有限公司第八分公司，住所地沈阳市沈河区北京街19-3号432。负责人：万文龙，该公司总经理。委托代理人：王晓龙，辽宁群诚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳建筑装饰装修有限公司，住所地沈阳市沈河区惠工街69号。法定代表人：刘文利，该公司董事长。委托代理人：王晓龙，辽宁群诚律师事务所律师。上诉人沈阳海名威贸易有限公司与被上诉人沈阳建筑装修装修有限公司第八分公司、被上诉人沈阳建筑装饰装修有限公司建设工程合同纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院(2017)辽0103民初9625号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月22日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。海名威上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持海名威公司在一审时提出的诉讼请求。理由：1、我方支付工程款三笔，第一笔三万元、第二笔二十六万元均按照合同足额支付。第三笔232025元未按照合同约定支付（合同约定为二十六万元），但该数额是经双方核算后得出，故我方不存在不支付工程款的情形；2、案涉工程存在棚顶凹凸不平的质量问题，原因是海名威公司采纳了第八分公司、装饰装修公司的建议，改用了美狮牌亚光漆，原审判决认定我方违反合同提供工程漆的情形不存在；3、我方按照第八分公司、装饰装修公司的要求的日期提供石材，不存在为按时提供石材的情形。第八分公司、装饰装修公司答辩称：1、对海名威公司主张给付的第一笔、第二笔工程款没有异议，但第三笔工程款并未与我方协商；2、合同约定使用的是立邦牌亚光漆，在施工过程中，海名威公司私自改成美狮牌亮光漆，造成了凹凸不平；3、海名威公司提供的石材的时间比合同约定的竣工时间延迟，故造成工期延误，我方系根据石材进场时间施工。海名威向一审法院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《沈阳市装饰装修工程施工合同》；2、判令被告按照《沈阳市装饰装修工程施工合同》第七条第7.4款之规定，被告每延误工期一天，以合同金额68万元为基数，按照日百分之二的标准支付原告损失约2434400元（自2016年12月11日起暂计算至起诉日2017年6月7日）；3、判令被告承担本案全部费用。第八分公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求判决被反诉人支付工程款157975元；2、请求判决被反诉人支付利息；3、请求判决被反诉人支付违约金100000元；4、判决被反诉人承担诉讼费用。一审法院认定事实：2016年10月15日，海名威公司作为甲方（发包方），第八分公司作为乙方（承包方）签订《装饰设计施工工程合同书》，约定由第八分公司为海名威公司施工位于沈河区青年大街121号企业广场29楼装饰工程，工程日期为2016年10月15日开工，于2016年12月10日竣工，工程价款人民币68万元，为乙方包清工辅料，工程总价包干，工程内容为隔断的龙骨、办公室的墙壁、屋顶、强弱电的隐蔽工程、地面找平、铺瓷砖、灯具安装等项目的人工加辅料。合同第十条工程款结算及支付方式约定，合同生效后，甲方可先支付给乙方30000元购物卡，剩余金额650000元，首付款为总合同签订三日内支付人民币260000元；第二次工程进度款为总工程金的40%即人民币260000元，吊顶龙骨完成，墙面基础龙骨完成，钢结构焊接完成，隐蔽工程验收合格三日内支付；第三次工程尾款为总工程金的15%即人民币97500元，面层完成，甲供材安装完成后、工程竣工验收合格三日内支付；质保金5%即人民币32500元，合同竣工日期起，一年之后支付。合同第七条约定，因甲方未按合同约定完成其应负责的工作而影响的，工期顺延；因甲方提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量的，工期顺延。甲方未按期支付工程款，合同工期相应顺延。因乙方未按合同规定完成其应负责的工作造成的工期延误，返工费及材料设备费由乙方负责，并承担工程延期造成的损失，工期每延误一天罚款合同金额的百分之二。合同第十一条约定，施工期间由于甲方采购材料的色彩、纹理、质量等问题影响装修效果或进度，乙方不承担责任。合同签订后，第八分公司进场施工。自双方签订合同后至庭审之日止，海名威公司给付第八分公司工程款共计支付522025元，第一笔为30000元购物卡，第二笔为银行转账26万元，第三笔为盛京银行汇款232025元。一审法院认为，海名威公司、第八分公司签订的《装饰装修工程施工合同》，系双方当事人真实意思表示，且不违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应遵照履行。根据海名威公司、第八分公司双方签订的《装饰装修工程施工合同》约定，合同生效后，甲方可先支付给乙方30000元购物卡，剩余金额650000元，首付款为总合同签订三日内支付人民币260000元；第二次工程进度款为总工程金的40%即人民币260000元，吊顶龙骨完成，墙面基础龙骨完成，钢结构焊接完成，隐蔽工程验收合格三日内支付；第三次工程尾款为总工程金的15%即人民币97500元，面层完成，甲供材安装完成后、工程竣工验收合格三日内支付；质保金5%即人民币32500元，合同竣工日期起，一年之后支付。同时约定，甲方未按期支付工程款，合同工期相应顺延。自双方签订合同后至庭审之日止，海名威公司给付第八分公司工程款共计支付522025元，第一笔为30000元购物卡，第二笔为银行转账26万元，第三笔为盛京银行汇款232025元。海名威公司未按照约定数额全额支付给第八分公司，故按照合同约定，合同工期相应顺延。且根据双方陈述，海名威公司存在未按合同约定使用约定外的工程漆的情形。同时根据第八分公司提供的微信聊天记录，证明海名威公司在提供装饰石材存在延期提供的情形，经一审法院提示，海名威公司未在规定的期限内就该证据来我院予以核实，故一审法院对该情形予以确认。综上，一审法院认为海名威公司存在支付工程款不足额情形在前，违反合同约定提供工程漆并且未按时提供建材在后，违反合同约定，故一审法院对海名威公司请求第八分公司支付工期延误罚款的主张，不予支持。关于海名威公司主张第八分公司违约，经几次修改墙壁大白等工程无法修复，导致合同目的无法实现，要求判令解除海名威公司、第八分公司签订的《沈阳市装饰装修工程施工合同》，一审法院认为海名威公司的该项主张没有相应的法律依据，双方亦未在合同中约定相关的条款，故对于海名威公司的该项主张，不予支持。关于本案第八分公司提出的反诉主张，由于其未在本院规定的期限内缴纳反诉费用，故本院视其放弃反诉主张。依照《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决如下：驳回原告沈阳海名威贸易有限公司的诉讼请求。诉讼费人民币26275元，保全费人民币5000元，由原告沈阳海名威贸易有限公司负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，海名威公司虽然提出第三笔工程款系由双方协商后予以变更，但并未提交相应的证据，故对其该项上诉理由，本院不予支持。海名威公司虽提出经对方建议，其采购了美狮牌油漆用于案涉工程，但并未提供相应的证据，且第八分公司予以否认，双方签订的合同中约定的亦是立邦牌油漆，故对海名威公司提出的因采纳第八分公司的建议，使用美狮牌油漆造成棚顶凹凸不平的上诉理由，本院不予支持。另外，海名威公司主张案涉工程施工期限至2016年12月10日止，但有证据证明其后海名威公司作为石材的供应方，仍在向第八分公司交付案涉工程所用石材，故一审认定海名威公司未按时提供石材并无不当。综上所述，海名威公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26275元，由沈阳海名威贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  卢 刚审 判 员  孙菁蔓审 判 员  刘 冬二〇一八年一月二十七日法官助理  吕志真书 记 员  陈超杰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；