浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙03民终5216号上诉人（原审被告）：沈亮，男，1987年8月16日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。委托诉讼代理人：王俊，安徽皖和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杭州奇铭网络科技有限公司。住所地：浙江省杭州市西湖区武林巷*号易盛大厦***室。统一社会信用代码：91330106MA27XR8A3P。法定代表人：张琼瑶。委托诉讼代理人：林红正，浙江泽商律师事务所律师。上诉人沈亮因与被上诉人杭州奇铭网络科技有限公司（以下简称奇铭网络公司）劳动争议一案，不服温州市鹿城区人民法院（2017）浙0302民初6626号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月27日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，事实已经核查清楚，合议庭决定不开庭审理。经评议，本案现已审理终结。沈亮上诉请求：一、撤销原判并依法改判，奇铭网络公司支付未签订书面劳动合同的双倍工资85334元；二、本案的诉讼费用由奇铭网络公司承担。事实和理由：一、原审法院认定《录用邀请函》包含了主要劳动合同应具备的条款，视为双方签订了书面劳动合同是错误的。《录用邀请函》属于邀约性质的文件，是邀请加入公司的意思表示，接受邀请只是愿意建立劳动关系。法律明确规定建立劳动关系后应签订书面的劳动合同。《录用邀请函》未约定接受邀请即视为双方签订劳动合同。《录用邀请函》中表述“有关职位具体描述如下，将会在您正式接受委任时生效”，从这一点可以看出是附条件的，沈亮必须在正式接受委任时，《录用邀请函》中描述的相关职位才生效。沈亮接受邀请不等于正式接受委任。双方无任何委任手续，所以《录用邀请函》中的描述不对沈亮产生约束力，就更谈不上是劳动合同。二、根据《劳动合同法》第十七条规定：劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。《录用邀请函》称“第四个月加入合伙人团队，固定薪资、绩效、具体股份占比再行协商”由此可以看出双方没有明确约定劳动报酬；《录用邀请函》中也未提及社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护。因此，《录用邀请函》从形式要件上不属于劳动合同，从实质要件上缺少上述规定中的（六）、（七）、（八）项等的必备条款。所以《录用邀请函》不能视为是双方之间的劳动合同。奇铭网络公司辩称：一审法院判决认定《录用邀请函》可视为书面劳动合同，事实清楚，证据充分。《录用邀请函》属于邀约性质的文件，经过收件人签字承诺后已经成为约束双方的合同关系，不再属于邀约性质。《录用邀请函》中描述到“正式接受委任时生效”，而沈亮已经用其实际行为表示接受委任，奇铭网络公司用支付劳动报酬且安排沈亮工作职责等方式表示委任沈亮职务。劳动合同应具备的必要条款例如报酬、工作条件、职责等在《录用邀请函》已经具备。虽然《录用邀请函》约定第四个月时协商是否加入合伙团队，但不论协商是否成功，均可以保证沈亮工资最低保障是2.5万元每个月，故《录用邀请函》对工资的约定是明确的。因沈亮是经过猎头机构物色的营销方面的人才，对社保方面双方私下已经谈好，故《录用邀请函》形式及实质内容符合书面劳动合同的性质。2.奇铭网络公司为查实沈亮入职、离职时间，曾经要求调取沈亮来温州、离开温州的动车记录，一审法院也开具了协助调查函，后因相关部门不配合，考虑到公司诉讼成本及司法资源，奇铭网络公司放弃调查沈亮来温、离温的相关记录。沈亮来公司报到时间是11月7日，但因为刚生一个女儿，其实际上班时间是11月15日，离开单位的时间是3月1日，除去春节时间，其实际工作时间不足3个月，但公司已经支付其4个月工资，故奇铭网络公司实际支付的金额已经远远超过沈亮实际应得的工资。奇铭网络公司向一审法院起诉请求：1.判令奇铭网络公司无需支付沈亮经济补偿金6465元、二倍工资85334元、2017年3月份工资8045元，合计99854元；2.判令奇铭网络公司无需为沈亮补缴2016年11月至2017年3月的社会保险费。一审法院认定事实：奇铭网络公司通过猎头机构物色营销总监。奇铭网络公司于2016年10月5日向沈亮寄出《录用邀请函》，内容主要为奇铭网络公司决定聘用沈亮，同时提前通知沈亮相关聘用条件，希望沈亮同意并接受，具体聘用条件为：职位为营销总监；常驻工作地点为温州市温州大道展宏大厦1401室；报到时间为2016年11月初；合同期限3年，试用期3个月；入职后1到3个月每月工资为25000元，第4个月加入合伙人团队，固定薪资、绩效、股份占比再行协商，最低保障300000元；沈亮必须遵守公司各项规章制度及违约责任等内容。沈亮在《录用邀请函》上签字，同意加入奇铭网络公司。2016年11月12日，猎头机构向奇铭网络公司出具结算单，载明沈亮上岗时间为2016年11月7日。在职期间，奇铭网络公司未为沈亮缴纳社会保险，但按约支付了2016年11月至2017年2月，每月25000元的工资。嗣后，双方就合伙事宜未达成一致，沈亮于2017年3月17日向奇铭网络公司邮寄了解除劳动合同通知书，以奇铭网络公司未缴纳社保为由，解除与奇铭网络公司的劳动关系。之后，沈亮申请仲裁，奇铭网络公司不服裁决，遂诉至本院。一审法院认为，1.双方签订的《录用邀请函》已包含了用人单位及劳动者名称、合同期限、工作内容及地点、劳动报酬等主要劳动合同应具备的条款，可以作为解决劳动争议纠纷案件的依据，应视为双方已签订了书面劳动合同，奇铭网络公司无需支付未签订劳动合同二倍工资未支付部分；2.沈亮以奇铭网络公司未缴纳社保为由要求解除劳动合同，奇铭网络公司依法应支付半个月工资的经济补偿金6465元，并需为沈亮补缴在职期间的社会保险费。奇铭网络公司诉称并未有证据支持，法院不予采纳；3.沈亮于2017年3月17日提出解除劳动合同，双方劳动关系解除，奇铭网络公司认为沈亮系在2017年2月21日主动离职，但未提供证据证明，且与全额发放2月份工资的事实不符，法院不予采信。奇铭网络公司尚需支付沈亮2017年3月1日至17日的工资8045元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十七条、第三十条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条的规定，判决如下：一、杭州奇铭网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付沈亮经济补偿金6465元，2017年3月1日至17日的工资8045元；二、杭州奇铭网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内按照劳动和社会保障部门的规定为沈亮补缴2016年11月至2017年3月期间应由用人单位承担部分的社会保险费，个人应当承担部分由沈亮负责缴纳；三、驳回杭州奇铭网络科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免收。二审中，奇铭网络公司提供一份合肥市职工社会保险参保明细表，拟证明沈亮是灵活就业人员，其社会参保情况是不稳定的，即奇铭网络公司没有为其缴纳社保，该公司也无需支付经济补偿金。沈亮对该份证据的真实性、合法性没有异议，但对关联性及证明目的有异议，认为该明细表可以看出一审认定的2016年11月-2017年3月奇铭网络公司没有为其办理社会保险，故一审对社保方面认定正确。本院认为，奇铭网络公司的主张缺乏法律依据，该证据与本案缺乏关联性，本院不予确认。本院经审核双方当事人一审提供的证据后，对原判认定的事实予以确认。本院认为，奇铭网络公司与沈亮系通过猎头机构达成劳动关系，2016年10月5日奇铭网络公司向沈亮寄出《录用邀请函》，沈亮亦在该《录用邀请函》上签字同意加入奇铭网络公司。2016年11月12日该猎头机构在《人才委托招聘结算单》上载明，其已成功完成了营销总监岗位的搜寻及匹配工作，候选人沈亮上岗时间为2016年11月7日，沈亮也已领取了奇铭网络公司四个月的工资。奇铭网络公司与沈亮签订的《录用邀请函》中包含了用人单位及劳动者名称、合同期限、工作内容及地点、工资及其他福利约定等主要劳动合同应具备的条款，且载明试用期限为3个月，试用期工资每月25000元，年度收入最低保障300000元，第四个月加入合伙人团队，固定薪资、绩效、具体股份占比再行协商。双方在《录用邀请函》中未规定试用期满后需另行签订劳动合同，且该试用期满正逢2017年春节期间，处于第四个月合理的协商期内。综上，该份《录用邀请函》可视为双方已签订了书面劳动合同，奇铭网络公司无需支付未签订劳动合同二倍工资未支付部分，一审法院处理并无不当。沈亮的上诉请求，缺乏事实依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈亮负担。本判决为终审判决。审判长 李 佩审判员 郑明岳审判员 白海玲二〇一八年一月二十六日书记员 戚彬滨