辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民终226号上诉人（一审被告）：沈阳盈好机械有限公司，住所地沈阳市。法定代表人：许玉娟，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈钊，系辽宁名望律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：房友，男，1978年11月6日出生，汉族，住吉林省通榆县。委托诉讼代理人：张忠保，系辽宁沈川律师事务所律师。上诉人沈阳盈好机械有限公司因与被上诉人房友劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院(2017)辽0114民初12294号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。沈阳盈好机械有限公司上诉请求：1、撤销一审法院民事判决，改判上诉人不向被上诉人支付经济补偿金、带薪年假工资、失业金损失、拖欠工资或将本案发回重审；2、本案一、二审诉讼费用等由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人因个人原因主动向上诉人提出辞职。上诉人至今未收到被上诉人解除劳动关系的通知，上诉人也不同意与被上诉人解除劳动关系，要求与被上诉人继续履行劳动合同。2、上诉人已安排被上诉人年休假，且年休假工资超过一年部分的诉求已过仲裁时效。3、上诉人系属于因个人原因主动中断就业，不符合领取失业金的条件。被上诉人在通过邮寄方式向上诉人下达解除通知书后，没有到上诉人单位办理离职手续，也从未向上诉人要求出具办理申领失业金所需手续及材料，被上诉人对此存在过错，应当承担该损失。上诉人为农业户口，一审法院的判决上诉人支付最高额度失业金损失明显错误，且超出了被上诉人的诉讼请求。4、被上诉人未在诉请的欠付工资期间出勤参加工作也没有计件产出。一审法院对本案认定事实不清，适用法律错误。被上诉人房友答辩称：上诉人没有为我方及时足额缴纳社会保险，也未签订劳动合同，我方提出解除劳动合同符合法律规定，上诉人应支付经济补偿金。我方邮寄的解除通知已经送达上诉人处，上诉人拒收，上诉人没有要求我方继续工作，双方劳动合同无法继续履行。上诉人没有安排我方休年假，也没有办理失业金领取手续。同意一审判决。房友向一审法院起诉请求：1.判决沈阳盈好机械有限公司支付房友未签订书面劳动合同二倍工资差额21657.31元(从2009年9月16日至2010年8月16日)；2.沈阳盈好机械有限公司支付房友带薪年休假工资10876元(从2009年8月16日至2017年9月22日)；3.沈阳盈好机械有限公司支付房友解除劳动合同经济补偿金25134.03元(从2009年8月16日至2017年9月22日)；4.沈阳盈好机械有限公司支付房友未依法交纳失业保险费而无法领取失业保险损失29376元(从2009年8月16日至2017年9月22日期间)；5.沈阳盈好机械有限公司支付房友拖欠房友的工资500元(2017年8月26日-2017年9月21日期间，房友已经支1400元，还欠500元)。事实与理由：房友于2009年8月16日入职到沈阳盈好机械有限公司工作，职务电工。自用工开始，沈阳盈好机械有限公司未与房友签订书面劳动合同，未依法足额缴纳各项社会保险，尚欠房友一个月工资未付。故房友向沈阳盈好机械有限公司下达了解除劳动关系通知书，解除双方的劳动关系。另外，工作期间，房友也未享受到带薪年休假，沈阳盈好机械有限公司未给房友交纳失业保险，无法享受到失业待遇。故起诉法院，请求法院支持房友的诉讼请求。一审法院查明，房友的户口性质为农业户口。房友于2009年8月16日入职到沈阳盈好机械有限公司，从事电工工作。2017年9月21日，房友以沈阳盈好机械有限公司未与其签订书面劳动合同、未为其足额缴纳各项社会保险等为由书面通知沈阳盈好机械有限公司解除双方之间的劳动关系。该通知书以《全球邮政特快专递》的方式邮寄给沈阳盈好机械有限公司，9月22日该信件被拒收退回。此后，房友未再到沈阳盈好机械有限公司上班，至此双方解除了劳动关系。另查明，房友自入职到沈阳盈好机械有限公司满一个月起至一年内双方未签订书面劳动合同；在劳动关系存续期间，房友2016年度和2017年度未休年休假，沈阳盈好机械有限公司未支付未休年假工资；房友通知沈阳盈好机械有限公司解除劳动关系后，沈阳盈好机械有限公司未支付房友经济补偿金；沈阳盈好机械有限公司为房友办理了失业保险。在房友提出解除与沈阳盈好机械有限公司的劳动关系后，沈阳盈好机械有限公司没有在规定时间内为房友办理失业手续，导致其无法领取失业保险金。另，房友离职前十二个月的平均工资为2825元(根据银行流水自2016年9月至2017年9月计算)。另，根据沈阳盈好机械有限公司提供的工资明细表显示，房友9月份应开工资1933.58元，但房友的银行工资流水显示其9月份工资只支付了1400元。现房友要求沈阳盈好机械有限公司支付9月份拖欠的工资500元。再查明，房友于2017年9月27日向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求沈阳盈好机械有限公司支付房友双倍工资、经济补偿金、年假工资、失业金损失、拖欠工资。2017年10月9日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人不字[2017]1017号《不予受理通知书》，以房友提供的证据不能证明其与沈阳盈好机械有限公司存在劳动关系为由，对房友的仲裁申请不予受理。该《不予受理通知书》于2017年10月10日送达房友。房友在规定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，劳动合同双方的合法权益均受法律保护。该案中，房友向沈阳盈好机械有限公司发出解除劳动关系的通知后即不再到单位工作，应视为双方解除了劳动关系。关于房友主张2009年9月16日至2010年8月16日期间未签订劳动合同二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。一审法院认为，该未签订劳动合同双倍工资属于对用人单位不履行法定义务的惩罚金，不属于劳动报酬，应适用仲裁时效的规定。该案中，房友主张二倍工资差额最迟应于2011年8月16日前主张该项权利。但房友并没有在规定时限内主张权利，已超过仲裁时效，不予支持。关于房友主张解除劳动关系经济补偿金问题。因沈阳盈好机械有限公司未为房友及时缴纳相应社会保险，房友以此为由提出解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，沈阳盈好机械有限公司应支付房友经济补偿金。根据该法第四十七条第一款的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。该条第三款规定，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。该案中，房友在沈阳盈好机械有限公司工作年限从2009年8月16日起计算至2017年9月22日，为8年1个月，故应按8.5个月计算房友的经济补偿金。房友劳动关系解除前十二个月平均工资2825元，故支持房友解除劳动关系经济补偿金为24012.50元（2825元×8.5个月）。关于房友主张的未休年休假工资问题，沈阳盈好机械有限公司对此提出仲裁时效抗辩意见。一审法院认为带薪年休假属用人单位的福利待遇，应适用劳动争议一年仲裁时效制度的约束。保护房友申请仲裁当年和前一年的未休年假工资。根据《职工带薪年休假条例》(2008年1月1日起施行)第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。经核算，房友自2009年8月至2017年9月，连续在沈阳盈好机械有限公司工作不满10年，故应认定房友2016年应休而未休年休假天数为5天；关于2017年未休年假天数，根据房友2017年度在沈阳盈好机械有限公司工作的时间所占全年时间的比例，结合房友当所应休年假天数，确定房友2017年应休年假天数为4天。房友2016年度月平均工资为2975元，2017年度月平均工资为2665元。因沈阳盈好机械有限公司支付房友的工资中已包含其一倍未休年假工资，故对于房友未休年休假工资，沈阳盈好机械有限公司应给付的工资数额确定为2347.80元（2975元/月÷21.75天×5天×200%+2665元/月÷21.75天×4天×200%）。关于房友主张因沈阳盈好机械有限公司未办理失业保险失业金损失的问题。《辽宁省失业保险条例》第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月。第十八条规定：失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满１年不足10年的，按照当地最低工资标准70％发放，满10年及其以上的，按照当地最低工资标准80％发放。该案中，房友系因沈阳盈好机械有限公司未及时为其缴纳社会保险原因被迫解除劳动合同，属于非因本人意愿中断就业，符合领取失业金的条件。沈阳盈好机械有限公司未及时为其缴纳失业保险，导致房友实际无法领取失业金，具有过错，故沈阳盈好机械有限公司应当赔偿房友无法领取失业金的损失。鉴于房友在沈阳盈好机械有限公司工作8年有余，故沈阳盈好机械有限公司应赔偿房友失业金损失17136元(1530元×16个月×70%)。关于房友要求沈阳盈好机械有限公司支付2017年9月拖欠工资500元的问题。根据沈阳盈好机械有限公司提供的工资明细并结合房友的银行工资流水明细，可以确认沈阳盈好机械有限公司尚欠房友该月工资没有发放完毕，故对房友的该项请求予以支持。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《辽宁省失业保险条例》第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、沈阳盈好机械有限公司于本判决发生法律效力后五日内支付房友解除劳动合同经济补偿金24012.50元；二、沈阳盈好机械有限公司于本判决发生法律效力后五日内支付房友2016年度和2017年度未休年休假工资合计2347.80元；三、沈阳盈好机械有限公司于本判决发生法律效力后五日内支付房友失业保险金损失17136元；四、沈阳盈好机械有限公司于本判决发生法律效力后五日内支付房友2017年9月工资500元；五、驳回房友其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳盈好机械有限公司负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。本院认为：关于上诉人主张被上诉人个人原因主动辞职，上诉人未收到解除劳动关系通知，不应支付经济补偿金问题。根据上诉人委托代理人二审庭审陈述，上诉人确存在未及时足额为被上诉人缴纳社会保险及未及时签订劳动合同的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，被上诉人有权提出解除劳动合同，并要求上诉人支付经济补偿金。被上诉人通过特快专递向上诉人邮寄解除劳动关系通知，邮寄地址与上诉人委托代理人一审庭审中所陈述该单位地址一致，尽管上诉人拒绝签收，仍应视为被上诉人的解除通知已送达上诉人，双方劳动关系解除。上诉人应当支付被上诉人解除劳动关系经济补偿金，对于上诉人提出不予支付经济补偿金的上诉主张，本院不予支持。关于未休年假工资，虽然上诉人陈述除法定节假日外，均另外放假五天视为员工年假，且年休假期间正常发工资，但上诉人未能提供证据予以证明，被上诉人对此予以否认，故上诉人应承担举证不能的不利后果，对于上诉人提出不支付年休假工资的上诉主张，本院不予支持。关于上诉人提出被上诉人主张未休年休假工资已超过一年仲裁时效问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。被上诉人与上诉人2017年9月22日解除劳动关系，被上诉人于2017年9月27日提出劳动仲裁申请，主张2016年1月至2017年9月未休年假工资，未超过一年仲裁时效，对于上诉人提出该项上诉主张，本院不予支持。关于失业金损失的问题，沈阳市社会失业保险服务管理中心发布的《关于农民工失业保险全部纳入城镇职工管理有关问题的通知》中规定：用人单位招用的农民工按照城镇职工缴费比例参加失业保险，享受城镇职工失业保险待遇。此前按照原农民工规定参保缴费的年限，累计计算。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”《实施若干规定》（人力资源和社会保障部令第13号）第十三条规定：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非本人意愿中断就业包括下列情形：（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八规定解除劳动合同的。”本案中，上诉人没有及时为被上诉人缴纳社会保险，被上诉人以上诉人未为其缴纳社会保险为由解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，属于非本人意愿中断就业。上诉人未及时为被上诉人缴纳社会保险，也未按照《中华人民共和国社会保险法》第五十条“用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构”之规定，在法律规定的期限内为被上诉人办理失业保险登记手续，故上诉人应赔偿被上诉人失业金损失。对于上诉人提出不支付失业金损失的上诉主张，本院不予支持。关于上诉人主张不予支付2017年9月拖欠工资500元的问题。上诉人提供的工资明细表核定被上诉人于2017年9月工资为1933.58元，而被上诉人的银行工资流水明细显示上诉人仅支付被上诉人该月工资1400.06元，而上诉人未能对此作出合理解释，故一审法院认定上诉人应支付被上诉人工资差额并无不当，对于上诉人该项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人沈阳盈好机械有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵 智审 判 员  谢 宏审 判 员  孙晓芳二〇一八年一月十八日法官助理  王 斌书 记 员  唐 娜