广西壮族自治区百色市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)桂10民终1800号上诉人（一审原告）：平果佳其旺食府，住所地平果县。经营业主农天莹，男，1978年10月23日出生，壮族，个体工商户，住平果县。委托诉讼代理人：黄立聪，平果工业区法律服务所法律服务工作者。被上诉人（一审被告）:黄艳营，女，1988年4月1日出生，壮族，农民，住平果县。委托诉讼代理人：韦志明，平果法律服务所法律服务工作者。上诉人平果佳其旺食府因与被上诉人黄艳营劳动争议一案，不服平果县人民法院（2016）桂1023民初732号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年12月2日公开开庭审理了本案。上诉人平果佳其旺食府的委托诉讼代理人黄立聪，被上诉人黄艳营的委托诉讼代理人韦志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平果佳其旺食府上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判；2、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人于2014年5月29日注册工商登记，依法取得用工主体资格，劳动关系确立的时间应当自2014年5月29日起，不是2014年3月7日起。一审判决认定被上诉人于2014年3月7日起到上诉人处工作而存在劳动关系有悖于法律规定。未签订书面劳动合同二倍工资时间应从2014年6月30日起算；二、2015年8月18日，上诉人上诉人因生意不景气而关门停业时已向被上诉人告知双方劳动关系至停业当日结束。一审判决确认双方于2016年5月13日解除劳动关系，与事实不符；三、上诉人实际拖欠被上诉人的工资是2015年5月1日至2015年8月18日，总计4个月（含停产停业在一个工资周期内的当月工资），每个月1650元，总欠工资为6600元扣出预借工资500元，实际尚欠6100元。一审判决拖欠工资为8500元，计算有误。综上，一审法院认定事实不清，判决有误，应予改判。黄艳营辩称，被上诉人于2014年3月7日起到上诉人处工作，上诉人在仲裁、一审中对此均无异议，双方自此时确立劳动关系。未签订书面劳动合同时间从2014年3月7日起算还是从2014年6月30日都不影响二倍工资计算数额。在一审庭审中，双方一致确定2016年5月13日解除劳动关系，法院也确认该时间为双方解除劳动关系的时间。上诉人主张双方劳动关系至2015年8月18日结束，前后矛盾。一审法院计算拖欠工资没有任何错误。一审法院认定事实清楚，判决正确，请二审法院驳回上诉人的上诉请求。平果佳其旺食府向一审法院起诉请求：对平果县劳动人事争议仲裁委员会平劳人仲字（2015）第83号仲裁裁决书的第三项裁决进行纠正，依法判令原告支付被告拖欠劳动工资8193.53元。一审法院认定事实：原告平果佳其旺食府的经营者为农天莹，是其于2014年5月29日注册工商登记的工商字号，经营性质为个体工商户，该工商字号至今未注销。被告黄艳营于2014年3月7日被告被原告平果佳其旺食府录用为其单位员工，工种为服务员，双方未签订劳动合同，双方口头约定被告的工资为1650元/月,每个月11日发放前一个月的工资，支付方式为现金支付。2015年8月18日，原告因拖欠房东黄文治房租而关门停业至今，其与被告至今未解除劳动关系，并拖欠被告2015年5月份及以后的工资。被告多次追偿未果，遂向平果县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2015年12月31日，平果县劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲字(2015)第83号仲裁裁决书，原告不服仲裁裁决，以裁决第三项“由被申请人农天莹支付拖欠的劳动工资9300元给申请人黄艳营”属计算错误为由诉至该院。一审法院认为，被告于2014年3月7日起到原告处工作，原告对此无异议，因此确认双方自此时确立劳动关系。双方当事人对平劳人仲字(2015)第83号仲裁裁决确认双方自2014年3月7月至2015年12月7日存在劳动关系；由原告支付未签订劳动合同二倍工资差额18150元给被告黄艳营均无异议。本案的争议焦点是裁决书第三项由原告支付拖欠被告劳动工资差额9300元数额是否正确的问题。(1994年12月6日劳部发〔1994〕489号)《工资支付暂行规定》第十二条、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十二条、第二十四条规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家规定支付劳动者的生活费，生活费可以低于最低工资标准，但不能低于最低工资标准的80%。根据《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》（桂政发[2015]13号），广西四类地区的最低工资标准为1000元/月。首先，原告因拖欠房租于2015年8月18日停止营业，但未与被告解除劳动关系，原告主张除应支付被告2015年5月1日起至2015年8月1日3个月共4950元的工资（1650元/月×3=4950元）给被告外,还应当依法按照正常工作时间支付工资,即2015年8月2日至2015年8月18日共17天的工资为904.83元(1650元/月÷31天×17)，支付这项工资总额为5854.83元（4950元＋904.83元）。因原告2014年3月7日录用被告为其员工时双方口头约定每月的11日发放上个月的工资，工资的支付周期应为上个月的11日到下个月11日，即该期间为按月支付工资的周期。原告2015年5月份起至2015年8月18日酒店停工止未支付被告的工资，拖欠工资计算应是5月1日至7月31日即5、6、7月份的工资。8月份被告工作至当月的18日，按照《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十二条、第二十四条的规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。原告停工停产在8月11日至9月11日支付工资周期之内，2015年8月份的工资应按1650元支付给被告。因此，原告计算方式不符合法律规定，该院不予采纳。其次，原告对停工停产超过一个工资支付周期且没有提供正常劳动，其主张应于2015年8月19日至2015年12月7日止（3个月17天）按照国家规定支付劳动者最低工资标准的80%，即1000元/月×80%×3个月＋（1000元/月×80%）÷31天×17天=2838.7元，这一计算方式是不准确的。原告录用被告为员工的时间是2014年3月7日，而且原告与被告双方对平劳人仲字（2015）第83号仲裁裁决书确定的“申请人黄艳营与被申请人农天莹自2014年3月7日至2015年12月7日存在劳动关系”没有异议，故原告对被告停工停产超过一个工资支付周期且没有提供正常劳动的时间起止日期，依照国家规定支付劳动者最低工资标准的80%的时间应是从2015年9月1日至2015年12月7日止,共有3个工资支付周期。另外，仲裁裁决中认定被告向原告预借工资500元，双方当事人均无异议，该院予以确认，应予扣除。被告对平果县劳动争议仲裁委员会的仲裁结果无异议，因此，从2015年5月1日起至2015年12月7日止原告应支付拖欠被告工资为8500元（1650元×4个月+1000元/月×80%×3个月-500元）。此外，双方当事人在本案的庭审过程中，一致确定2016年5月13日解除双方的劳动合同关系，故该院确认该时间为双方解除劳动合同关系的时间。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款、《工资支付暂行规定》第十二条、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第十二条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、确认原告平果佳其旺食府与被告黄艳营于2016年5月13日解除劳动关系；二、由原告经营业主农天莹支付给被告黄艳营未签订书面劳动合同二倍工资差额18150元；三、由原告经营业主农天莹支付给被告黄艳营2015年5月1日至12月7日间拖欠的劳动工资8500元。案件受理费10元，由原告负担。二审中，双方当事人均没有新证据提交。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：被上诉人自2014年3月7日起进入上诉人处工作，被上诉人在仲裁、一审中对此均予以认可，因此，双方确立劳动关系的时间应为2014年3月7日。上诉人主张双方确立劳动关系的时间应为上诉人注册工商登记之日（2014年5月29日）不能成立，本院不予采信。建立劳动关系后，双方约定每月的11日发放前一个月的工资，上诉人因生意不景气等原因于2015年8月18日起便停止了营业，而且自2015年5月份起便拖欠被上诉人工资，双方当事人对该事实均予以认可，本院予以确认。在一审开庭审理之日以前，上诉人均未依照法定程序解除与被上诉人的劳动关系。被上诉人据此提起仲裁，仲裁委于2015年12月31日裁决确认双方自2014年3月11日至2015年12月7日存在劳动关系，并支持被上诉人二倍工资差额18150元以及拖欠的工资9300元。上诉人对仲裁裁决不服，向一审法院提起诉讼，要求对仲裁裁决第三项（即拖欠的劳动工资）进行纠正。一审中，双方对仲裁裁决确认存在劳动关系的时间以及二倍工资差额均无异议，并且在一审庭审中均明确表示双方于庭审当日即2016年5月13日解除劳动关系。据此，一审判决确认双方于2016年5月13日解除劳动关系，并支持被上诉人二倍工资差额18150元以及拖欠的工资8500元。上述事实有仲裁裁决书、一审判决书以及双方当事人在一、二审中的陈述为证，本院予以确认。二审中，上诉人主张双方存在劳动关系的时间应为2014年5月29日至2015年8月18日，但上诉人在一审中对仲裁裁决确认双方自2014年3月7日至2015年12月7日存在劳动关系并未提出异议，只是针对仲裁裁决第三项（即拖欠的劳动工资）提起诉讼，故本院对其主张不予采信。上诉人主张双方劳动关系至2015年8月18日停业当日结束，但未提供任何解除劳动关系的证据予以证明，本院对其主张不予采信。双方当事人在一审庭审中均明确表示双方于2016年5月13日解除劳动关系，一审判决确认双方于2016年5月13日解除劳动关系正确，本院予以确认。上诉人在一审中对仲裁裁决关于二倍工资差额部分的裁决并未提出异议，二审中才主张二倍工资差额应从2014年6月30日起算，其上述理由不能成立，本院不予采信。本院对一审查明事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：上诉人拖欠被上诉人的劳动报酬应当如何计算。上诉人自2015年5月起拖欠被上诉人的工资属实，双方当事人对该事实均予以认可，因此，上诉人应当支付拖欠被上诉人自2015年5月1日至停业当日四个月（含停产停业在一个工资支付周期内的当月）共计6600元的工资。上诉人因自身的原因导致停业，停业后也未依照法定程序解除与被上诉人的劳动关系，并拖欠被上诉人工资，被上诉人为此提起仲裁。仲裁委据此裁决确认双方自2014年3月7日至2015年12月7日存在劳动关系，上诉人在一审中对此并未提出异议。根据《工资支付暂行规定》第十二条、《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条的规定，上诉人自2015年8月18日起便停业至今，停业超过了一个工资支付周期，停业后被上诉人也未提供正常劳动，上诉人应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十向被上诉人支付生活费。由于上诉人在停业后未依照法定程序解除与被上诉人的劳动关系，一审中对仲裁裁决确认的劳动关系存续期间也没有异议，也没有证据证明双方于停业当日已解除了劳动合同，且在一审庭审中双方一致明确表示于庭审当日（2016年5月13日）才解除劳动关系，因此，被上诉人要求上诉人支付停业之后直至2015年12月7日共计三个工资支付周期的生活费有事实和法律依据，应予支持。综上，上诉人除了应当向被上诉人支付拖欠的四个月工资外，还应当按照当地最低工资标准的百分之八十支付停业后三个工资支付周期的生活费。综上所述，上诉人平果佳其旺食府的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人平果佳其旺食府负担。本判决为终审判决。审 判 长  邓梅君代理审判员  黄 耀代理审判员  李定壬二〇一六年十二月二十六日书 记 员  罗 丹