.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）内04民终5161号上诉人（原审原告）：巴伟豹，男，1991年6月12日出生，公民身份号码×××，汉族，农民，现住赤峰市。委托诉讼代理人：田军，男，公民身份号码×××，汉族，农民，住赤峰市。被上诉人（原审被告）：孟凡磊，男，1986年9月22日出生，公民身份号码×××，汉族，农民，现住赤峰市。被上诉人（原审被告）：赤峰市松山区岗子乡花合硕村民委员会。住所地：赤峰市松山区岗子乡花合硕村。法定代表人：王凤合，村委会主任。委托诉讼代理人：刘新哲，内蒙古善正律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赤峰市松山区岗子乡人民政府。住所地：赤峰市松山区岗子乡岗子村。法定代表人：陈永刚，乡长。委托诉讼代理人：郭景辉，男，1970年2月6日出生，公民身份号码×××，汉族，赤峰市松山区岗子乡人民政府司法所所长，住赤峰市松山区广场路向阳小区5组团2号楼4单元472。委托诉讼代理人：丁立刚，男，1985年7月15日出生，公民身份号码×××，蒙古族，赤峰市松山区岗子乡人民政府法律顾问，住赤峰市松山区岗子乡水泉沟村黑山沟。上诉人巴伟豹因与被上诉人孟凡磊、赤峰市松山区岗子乡花合硕村民委员会、赤峰市松山区岗子乡人民政府提供劳务者受害责任纠纷一案，不服赤峰市松山区人民法院（2016）内0404民初8367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月31日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人巴伟豹上诉请求：请求撤销原审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、原审法院认为《土房加固改造施工合司》有效是错误的。首先，《土房加固改造施工合同》涉及的是危旧土房加固改造，工程的本身就具有很大的危险性，并不是也不能混同于”农村自建低层住宅”。其次，《土房加固改造施工合同》的主体不是农户，而是十个全覆盖涉及的花合硕村全部危旧土房，其施工工程具有复杂且不确定性，合同的主体实为岗子乡。该合同应受建筑法的调整，施工方应当具备建筑资格。本案中孟凡磊系普通农民，不具备施工资格，《土房加固改造施工合同》应认定无效。二、对上诉人赔偿的残疾赔偿金适用的标准错误。上诉人虽然系农民但始终在城里打工，年收入都在5万元以上，使用农村标准赔偿，与事实不符，也导致上诉人今后的生活没有保障。三、原审法院对康复仪器及交通费的认定意见，机械教条，康复仪器对上诉人来说，必须使用，且是已实际发生的费用，教条的全部否定，显失公平，交通费保护200元，上诉人不能理解。四、原审判令上诉人在事故中承担40%的责任，没有事实和法律依据。五、上诉人的父亲有严重的心脏病，无生活来源，原审判决-分钱生活费也没给，让上诉人一家如何生活。六、诉讼费收取的也错误，本案是赔损失，却按借贷收取。被上诉人孟凡磊答辩称同意上诉人的上诉意见，被上诉人赤峰市松山区岗子乡花合硕村民委员会、赤峰市松山区岗子乡人民政府答辩服判。上诉人巴伟豹向一审法院起诉请求：要求三被告赔偿原告各项经济损失1736576.45元。一审法院认定事实，2016年5月11日，被告花合硕村委会与被告孟凡磊签订了《土房加固改造施工合同》，由乙方（被告孟凡磊）按照十个全覆盖工程的要求对花合硕村危旧土房进行加固改造。加固房屋的总体要求为：房屋倒拢瓦、加固房屋墙体、刷统一外墙漆、更换门窗、房屋周围用水泥混凝土打散水。合同第二条约定：乙方施工前要与房主签订房屋加固协议，建立完整档案（乙方持协议同甲方结算）；第四条约定：乙方施工时做到文明安全规范施工，施工期间发生安全事故一切由乙方负责；第七条约定：房屋竣工后，经区、乡两级相关部门验收合格后及区人民政府拨款后，乙方持与房主签订的协议由乡政府财政支付。被告孟凡磊在施工过程中雇佣原告驾驶其自有的把式三轮机动车为其运送施工材料，每日工资200元。2016年6月15日，原告驾驶把式三轮机动车在往房主刘玉家院内运送施工材料后，在驾驶车辆出院经过刘玉家大门时，车体刮到大门框，导致门楼倒塌，将原告砸伤。原告受伤后在赤峰市医院住院治疗118天。诊断为：T12/L1椎体骨折滑脱；2、L1椎体爆裂性骨折，L1左侧上关节、L1L2左侧横突骨折；3、脊髓损伤（截瘫）。原告支付医疗费194045.98元。原告伤经赤峰学院附属医院司法鉴定中心于2017年3月6日作出赤附医司法鉴定中心（2017）临鉴字第152号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人巴伟豹截瘫伴大小便失禁，腰1椎体1/3以上压缩骨折，应评定为一级伤残。被鉴定人巴伟豹需要完全护理依赖。被鉴定人巴伟豹所受损伤的护理期、营养期应至伤残评定前一日。原告支付鉴定检查费2530元。原告住院期间，被告花合硕村委会为原告垫付医疗费160000元，被告孟凡磊为原告垫付医疗费12000元。原告于2015年5月12日取得C1型机动车驾驶证，准驾车型为小型汽车、小型自动挡汽车、低速载货汽车、三轮汽车。发生事故时其所驾驶的把式三轮机动车未依法进行年检。被告孟凡磊在施工过程中，未进行必要的安全管理或提供必要的安全防护措施。一审法院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：”承包建筑工程的单位应当有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”同时在第八十三条第三款规定：”农民自建低层住宅不适用建筑法。”建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》建质（2004）216号文件第三条（三）项规定：”农民自建低层住宅是指两层（含两层）以下住宅。”由此可见，只有三层（含三层）以上的建筑工程建设适用建筑法调整，需工程承揽人具有相应的施工资质，被告孟凡磊承揽的工程根据其施工内容是对农村房屋的加固改造，而不是重建或新建，不受建筑法调整，不需要承揽人具有相应的施工资质，故被告花合硕村委会与被告孟凡磊签订的《土房加固改造施工合同》有效。且被告花合硕村委会与被告孟凡磊在合同中约定了议定的工程价款，不参与施工管理，被告孟凡磊交付的是劳动成果，故双方签订的《土房加固改造施工合同》系承揽合同，被告花合硕村委会系定作人，被告孟凡磊系承揽人。合同中虽约定了资金由被告岗子乡政府支付，但被告岗子乡政府只是根据十个全覆盖工程政策的要求对工程提供资金扶助和支持，非《土房加固改造施工合同》的主体，亦非加固房屋的所有者及受益者。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告孟凡磊雇佣原告在其土房加固改造工程中从事劳务工作，与原告形成雇佣关系。被告孟凡磊在其施工过程中未对施工现场进行必要的安全管理或提供必要的安全防护措施，具有一定的过错，其作为雇主对原告从事劳务过程中的损伤，应承担相应的责任。结合庭审中证人孙某及证人刘玉出庭作证证言可知，原告在驾驶车辆进出刘玉家院落时车体刮到了大门门框，致使门楼倒塌。原告驾驶与准驾车型不符的未经年检的把式机动三轮车上路，且在从事劳务过程中未尽到自身的安全注意义务，原告亦存在过错，对其自身的损伤应承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告花合硕村委会交由被告孟凡磊施工的土房加固改造工程虽不需要承揽人具有相应的资质，但施工工程系危房改造，亦具有一定的危险性，应当要求承揽人具有一定的安全施工条件和有效的防护措施，被告花合硕村委会未审查被告孟凡磊是否具有上述条件的情况下将土房加固改造工程交由被告孟凡磊施工，被告花合硕村委会亦存在承揽人选任上的过错，对原告的损伤应承担相应的责任。原告请求的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、符合法律规定，一审法院予以支持；原告请求的误工费计算有误，一审法院依法予以调整；原告请求的残疾赔偿金计算标准有误，原告系农业户口，应按照内蒙古自治区××区常住居民人均可支配收入计算赔偿金的数额，一审法院依法予以调整；原告请求的精神损害抚慰金过高，一审法院依法调整为30000元，由被告花合硕村委会及被告孟凡磊根据各自的过错予以赔偿；原告未提交被抚养人巴勤的自然身份状况证明及其无劳动能力又无其他生活来源的证明，故其主张的被抚养人巴勤的生活费未有法律依据，一审法院不予支持；原告主张的康复仪器费用未提供有效证据，一审法院不予支持；原告主张的交通费未能提供有效证据，考虑原告住院及出院的实际支出费用，一审法院酌定交通费为200元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：一、被告孟凡磊于本判决生效后10日内赔偿原告巴伟豹医疗费194045.98元、住院伙食补助费11800元（100元×118天）、营养费26300元（100元×263天）、误工费26008.07元（98.89元×263天）、护理费29834.29元（113.44元×263天）、残疾赔偿金215520元（10776元×20年）、护理费（伤残）828100元（113.44元×365天×20年）、交通费200元，合计1331808.34元的30%，即399542.50元；被告孟凡磊于本判决生效后10日内赔偿原告巴伟豹精神损害抚慰金30000元的30%，即9000元，合计408542.50元，扣除被告孟凡磊已经给付的12000元，被告孟凡磊应赔偿原告巴伟豹396542.50元；二、被告赤峰市松山区岗子乡花合硕村民委员会于本判决生效后10日内赔偿原告巴伟豹医疗费194045.98元、住院伙食补助费11800元（100元×118天）、营养费26300元（100元×263天）、误工费26008.07元（98.89元×263天）、护理费29834.29元（113.44元×263天）、残疾赔偿金215520元（10776元×20年）、护理费（伤残）828100元（113.44元×365天×20年）、交通费200元，合计1331808.34元的30%，即399542.50元；被告赤峰市松山区岗子乡花合硕村民委员会于本判决生效后10日内赔偿原告巴伟豹精神损害抚慰金30000元的30%，即9000元，合计408542.50元，扣除被告赤峰市松山区岗子乡花合硕村民委员会已经给付的160000元，被告赤峰市松山区岗子乡花合硕村民委员会应赔偿原告巴伟豹248542.50元；三、驳回原告巴伟豹对被告赤峰市松山区岗子乡人民政府的诉讼请求及其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与原审认定事实一致，本院直接予以确认。本院认为，被上诉人赤峰市松山区岗子乡花合硕村民委员会将土方加固改造工程承包给被上诉人孟凡磊，约定工程验收后由乡政府支付工程款，双方之间形成承揽关系，孟凡磊雇佣上诉人巴伟豹为该工程施工，孟凡磊与巴伟豹之间形成雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中巴伟豹在从事雇佣活动中遭受人身损害，孟凡磊作为雇主应当对巴伟豹的损害承担赔偿责任，在施工过程中，巴伟豹驾驶与准驾车型不符的未经年检的三轮车，刮到刘玉家的门框，导致门楼倒塌，将上诉人砸伤，故巴伟豹在提供劳务中也存在过错，自身也应承担相应责任。依据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任，本案中孟凡磊承揽的是危房改造工程，具有一定的危险性，但赤峰市松山区岗子乡花合硕村民委员会作为定作人在没有审查孟凡磊是否具有安全施工防护条件的情况下，将工程承包给孟凡磊，赤峰市松山区岗子乡花合硕村民委员会对定做人的选任存在过错，依据上述法律规定，赤峰市松山区岗子乡花合硕村民委员会亦应承担相应的责任，一审法院考虑各方的过错程度，判定由孟凡磊承担30%比例的责任，赤峰市松山区岗子乡花合硕村民委员会承担30%比例的责任，巴伟豹自担40%比例的责任并无不当，本院予以支持。《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款规定，农民自建低层住宅不适用建筑法，故巴伟豹称孟凡磊不具备施工资质的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。巴伟豹称一审以农村居民标准计算残疾赔偿金错误，应以城镇居民标准计算，另外，巴伟豹的父亲没有生活来源，一审没有保护被扶养人生活费错误，但就以上主张的事实其并未提供相应证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，以上主张本院不予支持。巴伟豹主张的的康复仪器费、交通费因没有提供有效的票据予以证实，一审法院未予保护并无不当，根据实际情况，一审法院酌定200元交通费合理，故该上诉主张本院不予支持。上诉人巴伟豹主张案件受理费收取错误，经本院核实，一审法院收取案件受理费正确。综上所述，巴伟豹的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14623.43元（已缓交），由上诉人负担；邮寄送达费80元，由各方当事人均担。本判决为终审判决。审判长张欢欢审判员郭光宇审判员黄树华二○一八年一月四日法官助理冯玲书记员卢高昊