苏州市虎丘区人民法院刑 事 判 决 书（2017）苏0505刑初555号公诉机关苏州市虎丘区人民检察院。被告人顾某，男，1971年11月5日生，高中文化，苏州海格客车公司职员。2013年10月15日因犯危险驾驶罪被判处拘役一个月，并处罚金一千元。2017年6月1日因涉嫌犯非法持有枪支罪被刑事拘留，同年6月13日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人计月英，江苏大名大律师事务所律师。被告人苗某某，男，1986年6月12日生，高中文化，无业。2017年5月8日因涉嫌犯非法持有枪支罪被刑事拘留，同年6月13日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被逮捕。现羁押于苏州市第一看守所。辩护人许宏伟，北京国舜律师事务所律师。苏州市虎丘区人民检察院以虎检诉刑诉〔2017〕573号起诉书指控被告人顾某、苗某某犯非法制造枪支罪，于2017年10月30日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市虎丘区人民检察院指派检察员刘倩出庭支持公诉。被告人顾某及其辩护人计月英、被告人苗某某及其辩护人许宏伟到庭参加诉讼。现已审理终结。苏州市虎丘区人民检察院指控：2016年9月至2017年1月期间，被告人苗某某、顾某经事先预谋，通过网络途径，先后购买枪支零配件，后将购买的枪支零配件组装为2把枪支疑似物。2017年1月13日，侦查员在苏州市工业园区张泾新村1区14幢XXX号车库苗某某暂住地内搜查到涉案2把枪支疑似物。经苏州市公安局物证鉴定所鉴定，该2把疑似枪支以气体为动力，枪口比动能大于1.8J/c㎡，均认定为枪支。公诉机关认为，被告人顾某、苗某某的行为已构成非法制造枪支罪且均系主犯。为证实上述指控的事实及公诉意见，公诉人当庭讯问了被告人顾某、苗某某，并宣读和出示了相关的证据材料。被告人顾某、苗某某对被指控的事实不持异议，但均辩称其行为系非法持有枪支，不是非法制造枪支。同时，苗某某辩称其组装的第二支气枪是其联系一个上家，由该上家再向其告知其它零件上家的。被告人顾某的辩护人计月英提出的辩护意见是：被告人顾某的行为不构成非法制造枪支罪，也不构成非法买卖枪支罪，而是构成非法持有枪支罪。理由如下：（一）从客观行为来看，被告人顾某只是从网络上购买了枪支零件，本案中枪支组装只是简单拼装，并无技术含量；（二）从主观目的来看，被告人购买枪支只是因为爱好，想用来打鸟，没有在市场流转的意思，更没有制造枪支的能力及行为，故本案被告人的行为不构成非法制造枪支罪，也不构成非法买卖枪支罪，而是构成非法持有枪支罪。同时，恳请法庭考虑其有自首情节及立功表现，犯罪行为尚未造成危害结果等情节，对其从宽处罚并适用缓刑。被告人苗某某的辩护人许宏伟提出的辩护意见是：被告人苗某某的行为不构成非法制造枪支罪，也不构成非法买卖枪支罪，而是构成非法持有枪支罪。理由如下：（一）被告人没有对零件进行任何改装，整个过程没有原创性及创新性，购买的都是零配件成品，没有原材料；（二）被告人组装枪支零配件的目的是为了持有该枪支，不是实现对枪支的传播与流转，故本案应定性为非法持有枪支罪，不能定性为非法制造、买卖枪支罪。恳请法庭考虑被告人苗某某在共同犯罪中系从犯，有坦白情节等实际情况，对其从宽处罚并适用缓刑。经审理查明：2016年9月至2017年1月期间，被告人苗某某、顾某经事先预谋，通过网络途径，先后购买枪支零配件发送至顾某所在的苏州市虎丘区浒墅关新区兴贤路253号及苗某某暂住的苏州工业园区张泾新村1区14幢XXX号车库等地，并将购买的枪支零配件组装成气枪2把。2017年1月13日，公安机关在苏州工业园区张泾新村1区14幢XXX号车库苗某某暂住地内搜查到涉案枪支2把。经鉴定，该2把疑似枪支以气体为动力，枪口比动能分别为200.92J/c㎡、195.62J/c㎡。归案后，被告人顾某如实供述了犯罪事实，庭审中二被告人均自愿认罪。另查明：案发后，公安机关从被告人顾某处扣押了气枪2把、子弹疑似物30颗、黑色充气泵1个、蓝色充气泵1个以及苹果手机1部、OPPO手机1部，从被告人苗某某处扣押了苹果手机1部。上述事实，被告人顾某、苗某某在开庭审理过程中亦无异议，且有其辨认笔录，证人王某某、王某红的证言、辨认笔录，公安机关出具的抓获经过、发破案经过，提取笔录，搜查笔录及照片，苏州市公安局出具的物证检验意见书及照片，电子证物检查工作记录，网络交易记录、扣押清单及照片，租房合同，被告人顾某、苗某某的身份证明、刑事判决书等证据证实，足以认定。本案的争议焦点在于被告人顾某、苗某某的行为如何定性。公诉机关认为本案应适用刑法第一百二十五条第一款的规定，两被告人的行为构成非法制造枪支罪，被告人及辩护人认为本案应适用刑法第一百二十八条第一款的规定，两被告人的行为构成非法持有枪支罪。本院认为，被告人顾某、苗某某的行为构成非法持有枪支罪。首先，从词义理解上看，制造是指将原材料加工成为可供使用的物品，本案中枪支零配件都是成品，被告人购买组装过程中没有对购买的零件进行再加工、改装及创新；其次，从证据角度看，根据在案证据，公安机关在查获2支气枪时并未发现有制造枪支的工具，公诉机关指控被告人非法制造枪支的证据尚不充分；最后，根据被告人苗某某的供述，其在购买枪支成品零件时只需联系其中一个上家，由该上家再向其告知其它零件卖家，无需再次搜罗需要购买其他零件的上家。综合上述，本院认为，本案认定被告人的行为构成非法持有枪支罪更为妥当，辩护人相关辩护意见成立，本院予以采纳。关于辩护人所提被告人顾某系自首的辩护意见，经查，被告人顾某系被公安机关发现涉枪犯罪线索后查获，并非自动投案，不应认定为自首；关于辩护人所提被告人顾某有立功表现的辩护意见，因无证据证实，本院不予采信。关于辩护人所提被告人苗某某系从犯的辩护意见，经查，被告人苗某某参与合谋，购买了枪支零件并进行组装，作用与被告人顾某相当，不应认定为从犯；关于辩护人所提被告人苗某某系坦白的辩护意见，经查，苗某某到案后未及时如实供述组装及持有枪支的事实，不具有如实供述的及时性，不应认定为坦白，但其庭审中自愿认罪，量刑时予以考虑；关于辩护人所提对两被告人适用缓刑的辩护意见，本院认为，二被告人合谋从网络购买成品枪支零件并组装，危害公共安全，不宜适用缓刑。本院认为，被告人顾某、苗某某系不符合依法配备、配置枪支的人员，其违反枪支管理规定，擅自持有对人体具有致伤力的气枪2支，其行为已构成非法持有枪支罪，应依法处三年以下有期徒刑。鉴于被告人顾某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人苗某某庭审中自愿认罪，对其酌情从轻处罚，被告人顾某曾有犯罪前科，对其酌情从重处罚。被告人顾某、苗某某出于对枪支的爱好，组装后未实际装弹使用，社会危险性相对较低，量刑时一并予以考虑。公诉机关指控的罪名不当，本院予以纠正。据此，本院为维护公共安全，惩治犯罪，经本院审判委员会讨论决定，对被告人顾某依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对被告人苗某某依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条之规定，分别判决如下：一、被告人顾某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月1日起至2018年2月28日止）。二、被告人苗某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月8日起至2018年2月7日止）。三、公安机关扣押的气枪二把、子弹疑似物三十颗、黑色充气泵一个、蓝色充气泵一个，予以没收；公安机关扣押的手机三部，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  许修尧人民陪审员  余家春人民陪审员  黄木根二〇一八年一月三十一日书 记 员  高 鹏