新疆维吾尔自治区木垒哈萨克自治县人民法院刑 事 判 决 书(2017)新2328刑初68号公诉机关木垒哈萨克自治县人民检察院。被告人陈正环，男，1946年2月7日出生，公民身份号码×××，汉族,大专文化程度，原木垒县雀仁乡中医诊所负责人，户籍所在地新疆木垒县，住木垒县。因涉嫌犯非法行医罪，2016年12月28日被木垒哈萨克自治县公安局取保候审；2017年5月30日被木垒哈萨克自治县人民检察院取保候审。2017年9月28日被本院取保候审。辩护人唐龙，新疆航迪律师事务所律师。木垒哈萨克自治县人民检察院以木检公诉刑诉（2017）78号起诉书指控被告人陈正环非法行医罪，于2017年9月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。木垒哈萨克自治县人民检察院指派检察员马飞凡、丁晓荣出庭支持公诉，被告人陈正环及其辩护人唐龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。木垒哈萨克自治县人民检察院指控，被告人陈正环未取得行医资格，于2008年在木垒县卫生局申请《医疗机构许可证》开设个人诊所从事医疗活动。2012年陈正环在木垒县卫生局换领《医疗机构许可证》，2013年进行校验，2014年后未再校验。2015年该《医疗机构许可证》到期后，陈正环向木垒县卫生局申请换领《医疗机构许可证》，因陈正环没有行医资格而被拒绝。2016年8月14日9时20分许，周某带被害人杨某去木垒县雀仁乡中医诊所就诊。经被告人陈正环号脉、问诊，初步诊断为心肌梗塞，有猝死可能性。后陈正环给杨某含服过期硝酸甘油片一片，继续诊断。含服硝酸甘油片后杨某症状缓和。9时40分许，周某见杨某症状缓和且得知杨某需打一个小时左右的点滴后，周某告知杨某1小时后接他便离开。后陈正环在10ml丹参注射液配入100ml葡萄糖中，给杨某静脉滴注。点滴结束后，陈正环要求杨某静卧休息，陈正环离开点滴室，十分钟左右陈正环回到诊所，发现杨某不在，过了五分钟左右杨某从诊所外回来，病情恶化。陈某于11时4分拨打120急救电话，120救护车于11时36分到达诊所。经120医生诊断，杨某已死亡。后周某向木垒县公安局报案。民警从木垒县雀仁乡中医诊所将被告人查获归案。经新疆新医司法鉴定所鉴定：杨某死亡原因系冠心病、心肌梗死、心力衰竭而急性死亡。经该所鉴定：由于陈正环没有履行到应尽的各项注意义务，在已知被害人患有心肌梗塞且超出自身技术能力的情况下，未能及时终止治疗并建议被害人快速转往上级医院就诊，使杨某错过和丧失了可能的最佳治疗时机和可能的救治机会，被告人医疗过错行为与死亡结果之间存在一定的间接因果关系，过错参与度大小综合考虑为25%。在公安机关办理案件过程中，陈正环虚假陈述使用药品的特性，并向公安机关提供与其虚假陈述相互印证的药品作为物证扣押。部分原过期药品不知去向。公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、鉴定意见、现场勘查笔录及被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人陈正环未取得医师资格，非法行医间接导致一人死亡，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法行医罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人陈正环辩称，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实有异议，认为没有犯罪。理由如下：1、起诉书对其身份的认定有错误，我是个人举办的医疗机构，并不是起诉书指控的”原雀仁中医诊所的法定代表人”；2、起诉书认定陈正环未取得医师资格与2008年县卫生局给其颁发的农村中医医疗许可证是相互矛盾的，既然没有资格为什么还有到期和不到期的问题。我的医疗机构执业许可证是经过依法核准的，实际上就是我的农村医师执业资格证，2012年我在换证时向纪委反映后，卫生局才给我换了证。这次许可证到期后的答复是等一等，但至今未答复，根据行政许可法第八条的规定，没有书面告知理由前，该医疗机构执业许可证是合法有效的，而且《卫生行政许可管理办法》第四十五条规定，有效届满前未作决定的，逾期未作决定的，视为准予延续。不能以没有资格证而不给延续执业许可证；3、我具有医学知识，曾在卫校及中医学院学习，被新疆医科大学中医学院的爱心敬老部聘任为主任医师，从事十几年的心脑血管疾病防治普查工作，我是一个合法的”农村中医”；4、我在公安机关、检察机关接受询问时的供述因没有学习法律，比如资格的问题，所以我的部分供述不属实；5、起诉书认定死者来诊所的时间不正确，关于患者死亡问题，当时就告知了冠心病随时都有死亡的情形且冠心病、心肌梗塞抢救力只有1%，我及时告知并进行了二次抢救且拨打了120急诊电话，我的诊疗是符合技术规范的；5、新疆新医司法鉴定所鉴定意见认定的25%参与度是不正确的，我的抢救是符合规范的。因没有钱，我也没有重新鉴定。辩护人的辩护意见是：公诉人指控被告人非法行医罪，证据不足且适用法律错误。理由如下：1、根据非法行医罪的构成要件，非法行医在前，造成后果情节严重才构成；2、被告人是乡村中医，公诉人提出的乡村医师从业条例不适用中医。举办中医诊所的，没有要求须有中医资格证。在此之前的中医管理办法也没有要求；3、本案中被告人的医疗机构执业许可证到期后，经向卫生许可部门申请，未得到书面的答复，视为同意继续许可，至于公诉人说的到期后申请，应举证证明，如没有这样的证据，应该推定为到期前申请；4、公诉人说被告人没有乡村医师资格证，应该有备案；5、患者是因心脏病死亡，而不是被告人治疗死亡，不属于情节严重，被告人尽到了注意义务且不存在耽误治疗，所以被告人不存在非法行医情形。鉴定结论中出现可能的字语，但是也有不可能，综上被告人不存在非法行医的问题，按照非法行医处理本案，法律适用不当。经审理查明，被告人陈正环未取得行医资格，于2008年在木垒县卫生局申请《医疗机构执业许可证》开设个人诊所从事医疗活动。2012年陈正环在木垒县卫生局换领《医疗机构许可证》，2013年进行校验，2014年后未再校验。2015年该《医疗机构执业许可证》到期后，陈正环向木垒县卫生局申请换领《医疗机构执业许可证》，因被告人陈正环没有行医资格而被拒绝。2016年8月14日9时20分许，周某带被害人杨某去木垒县雀仁乡中医诊所就诊。经被告人陈正环号脉、问诊，初步诊断为心肌梗塞，有猝死可能性。后陈正环给杨某含服过期硝酸甘油片一片，继续诊断。含服硝酸甘油片后杨某症状缓和。9时40分许，周某见杨某症状缓和且得知杨某需打一个小时左右的点滴后，周某告知杨某1小时后接他便离开。后被告人陈正环将10ml丹参注射液配入100ml葡萄糖中，给杨某静脉滴注。点滴结束后，被告人陈正环要求杨某静卧休息，被告人陈正环离开点滴室，十分钟左右陈正环回到诊所，发现杨某不在，过了五分钟左右杨某从诊所外回来，病情恶化。被告人陈正环之子陈某于11时4分拨打120急救电话，120救护车于11时36分到达诊所。经120医生诊断，杨某已死亡。后周某向木垒县公安局报案。民警从木垒县雀仁乡中医诊所将被告人查获归案。经新疆新医司法鉴定所鉴定：杨某死亡原因系冠心病、心肌梗死、心力衰竭而急性死亡。经该所鉴定：由于被告人陈正环没有履行到应尽的各项注意义务，在已知被害人患有心肌梗塞且超出自身技术能力的情况下，未能及时终止治疗并建议被害人快速转往上级医院就诊，使杨某错过和丧失了可能的最佳治疗时机和可能的救治机会，被告医疗过错行为与死亡结果之间存在一定的间接因果关系，过错参与度大小综合考虑为25%。在公安机关办理案件过程中，被告人陈正环虚假陈述使用药品的特性，并向公安机关提供与其虚假陈述相互印证的药品作为物证扣押。部分原过期药品不知去向。认定上述事实的证据有：1、书证陈正环手写的治疗记录，证实2016年8月14日早晨，患者杨某就诊，被诊断为心肌梗塞，给口含硝酸甘油片一片，注射丹参注射液20ml，患者已好转，未经同意其自行外出找老板，约10分钟。11时26分回诊所，发现脉微即做心肺复苏无效，11时26分打120，11时46分120救护车到后被诊断死亡。2、证人周某证言，证实2016年8月14日早晨9点20分，带杨某到木垒县雀仁乡中医诊所看病，经诊断可能是心梗，给杨某一瓶速效救心丸，让含服一片，随后医生给杨某配了打针的药。9点40分左右离开，到11点多返回到雀仁乡中医诊所时，听医生说安顿杨某卧床休息，但杨某却外出，其返回时脸色不好看，脉搏也弱，医生打了120电话，后来说杨某已经没有脉搏了。120救护车来后做了心电图，称杨某已死亡。3、证人陈某证言，证实2016年8月14日早晨，从地里干活回到房子里，看见我父亲在厕所前在找什么，后得知我父亲在找病人，后那个病人从诊所的前门推门进来了，我看到病人双手捂住胸口、头上在流汗，脸色不正常，我拨打120急救电话。等了一个小时左右，木垒县医院的救护车才来，医生检查完后，病人已经不行了，后病人的老板用电话报了警。4、被告人陈正环的供述，供认”2016年8月14日早晨11点多，有一个穿黑衣服的胖男子带了一个病人来我的诊所了，病人进来的时候满头是汗，走路不稳，我问那个病人怎么了，病人说早晨起来感觉浑身无力，出冷汗，心区疼痛，我给病人把完脉后初步诊断为心肌梗塞，我给病人给了一片硝酸甘油片含服，病人含服后有所好转，不出汗了、四肢也有力了，病人的工头看病情有好转就出去走了。我让病人到诊所里面的病床上，给病人打了一针丹参是10ml配在100ml的葡萄糖中静脉注射的。打完针后，我让病人不要乱跑，卧床休息。之后我去上厕所，十分钟左右回来，发现杨某不在病床上，过了5分钟，杨某从外面回来，我问你干什么去了，他说去找老板了，我发现杨某脸色不对，我就说你脸色不对呀，杨某给我说他的心区又开始疼痛了，我让杨某躺在诊所里面的病床上，我看杨某症状不好，我们诊所也没有除颤仪器，并且对杨某进行了心肺复苏和人工呼吸。11时46分，医院的120来了，检查后说杨某已经死亡了。那个穿黑衣服的胖男子也来了，来了之后打了110报警。给杨某看病时是我检查完后直接根据杨某的病情实施了治疗，没有出具诊断书。我的中医诊所2008年注册了营业执照。”5、书证木垒县人民医院急救记录，证实2016年8月14日11时04分木垒县医院急救科接到135XXXXXXXX号码的急诊电话，该院于11时09分出诊，11时36分到达木垒县雀仁乡加油站、兽医站附近诊疗，到达时患者颈动脉脉搏消失，呼吸、心跳停止，瞳孔散大，初步诊断为猝死，经心电图检测为直线。6、书证木垒县医院出具的居民死亡医学证明书、门诊票据2张，证实2016年8月14日木垒县人民医院收取了救护车费180元及出诊、心电图检查69.7元。并出具了杨某死亡证明书。以上证据证实被告人陈正环对被害人杨某进行诊治的过程，在诊断出心肌梗塞，具有猝死可能性后，被告人对被害人进行了治疗，同时在杨某含服硝酸甘油片症状缓解后，对杨某静脉滴注丹参注射液，在被害人杨某静脉注射完后，告知杨某卧床休息及其死亡情况。7、（昌州）公（物）鉴（理化）字（2016）249号理化检验鉴定报告，证实被害人杨某胃内未检出酒精成分。杨某心血未检出敌敌畏、3911（甲拌磷）、乐果、呋喃丹、毒鼠强成分。8、新疆新医司法鉴定所（2016）新医法病鉴字第BLA142号鉴定意见书及更正说明，证实（1）杨某死亡原因系冠心病、心肌梗死、心力衰竭而急性死亡；（2）出具的2016－142号病理鉴定书中”10ml丹参静推”中的静推实为静脉点滴。特此更正。从技术层面上，从用药剂量及给药途径来看，丹参剂量及静脉点滴给药途径均符合规范。同时，该内容的更改对出具的2016-989号鉴定意见书的实体内容不产生影响。9、新疆新医司法鉴定所（2016）新医法病鉴字第986号鉴定意见书及更正说明，证实（1）被告人陈正环中医诊所在对杨某诊疗过程中，技术层面和注意义务层面均存在过错，虽然技术层面存在过错，但具体的药物治疗并不是导致或加重其死亡的原因，证据上不支持对死亡产生影响。而注意义务层面的过错，由于陈正环没有履行到应尽的各项注意义务，在已知患有心肌梗塞且超出自身技术能力的情况下，未能及时终止治疗并建议被鉴定人快速转往上级医院就诊，使杨某错过和丧失了可能的最佳治疗时机和可能的救治机会，陈正环医疗过错行为与死亡结果之间存在一定的间接因果关系，过错参与度大小综合考虑为25%；（2）所出具的2016－986号鉴定意见书中，”陈玉环”更正为”陈正环”。10、乡村医生从业管理条例、医疗机构管理条例，证实根据乡村医生从业管理条例、医疗机构管理条例的规定，陈正环在发现诊所设备和技术不能诊治病人时，应当及时转诊，情况紧急不能转诊的应当先行抢救并及时向有抢救条件的医疗机构求助，及时拨打120急救电话。以上证据证实被告人陈正环医疗过错行为与死亡结果之间存在一定的间接因果关系，过错参与度大小综合考虑为25%。11、被告人陈正环的供述，供认”我想的杨某有猝死的可能，必须进行抢救，如果往木垒县医院送，人就可能死了，我作为一名医生，肯定要对杨某抢救。我就在我的诊所里对杨某进行了抢救。在给杨某打静脉点滴时，我给杨某说让杨某在病床上躺一个小时，如果需要可以给杨某开些中药，并且说杨某最好还是到县医院去住院，做个心脏搭桥手术。我对杨某进行第一次抢救后，杨某的症状基本上缓解了。杨某症状缓解后，我就让杨某先躺在床上休息，当时送杨某的那个人也不知道去哪了，人不在诊所，我让杨某休息后，我就给其他看病的人量血压去了，也就才过了10分钟左右，我想的去看看杨某的状况，过去看时，杨某已经不再病床上了。杨某出去找老板回来后，我跟我儿子把他扶到病床跟前，刚到病床跟前就大小便失禁了，我就让我儿子快打120，我对杨某进行了人工呼吸和心肺复苏。等到急救车来，我就先问急救车有没有心脏除颤仪，来的医生说没有，检查了一下就宣布杨某死亡了”。12、证人周某的证言”我问完医生打多长时间的针，医生说一个小时，我就给杨某说一个小时以后来接他。医生在治疗的过程中，没有给我说过要让转院的话。我看医生可以治，我也没有说要转院的话”。以上证据证实被告人陈正环在初次治疗时即预见了杨某心梗严重，存在猝死的可能性，而轻信自己的治疗可以平复杨某的病情，不需要立即拨打120急救，同时在治疗结束后，陈正环认为杨某已经治疗好并离开诊所不再监管，导致杨某没有静卧，病情加重。被告人主观均存在过于自信过失。13、被告人陈正环供述，供认”2008年我的中医诊所注册了营业执照......我的医疗机构执业许可证是2012年5月换的新证，2015年到期后，我就去审验，但是没给审验，也没有给我换过期的医疗机构执业许可证，我没有政府颁发的医师资格证，医师执业资格证......木垒县雀仁乡中医诊所的医疗机构资格证在2015年到期了，木垒县卫生局因为我没有医师资格证不给我换领医疗机构许可证。......我没有乡村医生执业证书，也没有医师资格证书。”证实（1）被告人陈正环在2008年办理医疗机构许可证后在木垒县雀仁乡开办中医诊所，在2015年医疗机构许可证到期重新换证时，因为不具有医师资格证，卫生局不给换证；（2）被告人陈正环没有乡村医生执业证书，也没有医师从业资格证书。14、证人巴扎尔别克·沙汗证言，证实木垒县卫生局没有给陈正环办过医师资格证、医师执业资格证及乡村医师职业许可证。2013年之后陈正环的医疗机构许可证因为没有审验，其许可证已经作废，2016年该许可证被注销。15、医疗机构执业许可证及副本（复印件），证实2012年5月23日木垒县雀仁乡中医诊所获得木垒县卫生局颁发的医疗机构执业许可证，许可证有效期至2015年5月22日，该许可证在2013年进行了校验，后未再校验；（2）该许可证是医疗机构许可证，并不是乡村医生职业证书。16、被告人陈正环西安医科大学毕业证书复印件、新疆医科大学中医学院聘书复印件，证实（1）1997年12月被告人陈正环毕业于西安医科大学医学专业函授；（2）被告人陈正环于1999年9月至2009年9月被新疆中医学院校产办爱心敬老部聘任为爱心敬老部产学研项目调查分队主任医师。以上证据证实被告人陈正环曾经具有医师资格，退休后没有申请乡村医生资格及重新注册医师执业资格的情况下，从2008年至2016年8月在木垒县雀仁乡开办中医诊所。17、被告人陈正环的供述，供认”我拿了一瓶硝酸甘油片，让杨某含了一片硝酸甘油片，剩余的硝酸甘油片装在了杨某的衣服口袋中。然后给杨某打了一针丹参，用100ml葡萄糖配了10ml丹参，用静脉注射的方法给杨某打了一针。......我给杨某含服的硝酸甘油片剩余的是放回取药的柜子里还是杨某自己装在衣服里我记不清了。”18、提取死者杨某红色上衣口袋中的硝酸甘油片药瓶一个和外间桌子上的破碎玻璃瓶一个，证实瓶体上标识为”丹参注射液，10ml，1503429，有效期至2017年02月字样”；（2）硝酸甘油片药瓶，药瓶内有白色药片，药瓶上的标志为”国药准字H37021445、100片、规格0.5mg、130801，13年08月01日、2015年01月，山东省平原制药。19、现场勘验笔录一份（包括附提取痕迹、物证登记表，雀仁乡中医诊所方位示意图，诊所平面示意图，现场照片12张），证实（1）杨某死亡现场为木垒县中医诊所，雀仁乡中医诊所为里外套间结构，东侧一间为外间，是接诊区，西侧一间为里间，是注射间。外间进门有一张办公桌，桌上有一支破碎的玻璃瓶，瓶体上标识为”丹参注射液，10ml，批次1503429，有效期至2017年02月字样”。里间门口北侧靠北墙放有一张床，床上有一具男尸，尸体上身右臂下有一件红色长袖上衣，上衣外侧左前口袋内装有一个硝酸甘油片药瓶，药瓶内有白色药片，药瓶上的标志为”国药准字H37021445、100片、规格0.5mg、130801，生产日期13年08月01日、2015年01月到期，山东省平原制药。”搜出的破碎玻璃瓶、硝酸甘油药瓶均被提取。（2）诊所外间桌上有一瓶硝酸甘油片，药品上的标示为”硝酸甘油片，130801，13年08月01日、2015年01月，山东省平原制药。”批次和杨某口袋内的硝酸甘油片一致，性状表现与被害人口袋中提取的硝酸甘油片表现一致。20、木垒县公安局出具的情况说明一份，证实2016年8月14日，在调查雀仁乡中医诊所杨某死亡事件时，在现场勘验开始前向陈正环了解其对杨某用药情况时，陈正环从木垒县雀仁乡中医诊所进门左手边的黄色柜子中拿出一瓶硝酸甘油片，并说其给死者杨某服用的是此种硝酸甘油片，后将此硝酸甘油片放在诊所桌子上，现场照片显示诊所桌子上有一瓶疑似硝酸甘油片的瓶装药物正是该硝酸甘油片。后询问陈正环给死者杨某开的硝酸甘油片在什么地方时，陈正环陈述将剩余的硝酸甘油片装在了杨某的上衣口袋，后办案民警在死者杨某的红色上衣口袋找到一瓶硝酸甘油片。以上证据证实被告人陈正环给杨某含服的硝酸甘油片系过期药品。21、综合证据（1）接处警登记表、受案登记表、立案决定书、归案情况说明，证实被告人陈正环非法行医一案由周某于2016年8月14日报案至木垒县公安局，该局于2016年8月14日受理，经过调查于2016年12月26日立案，并于2016年12月29日依法将陈正环从木垒县雀仁乡中医诊所传唤归案。（2）被告人陈正环常住人口信息表，证实被告人陈正环案发时达到刑事责任年龄，被告人具有刑事责任能力。本院认为，被告人陈正环未取得医生执业资格而非法行医，非法行医间接导致一人死亡，情节严重，其行为构成非法行医罪，应依法追究刑事责任。公诉机关指控的罪名及犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。关于被告人陈正环的辩解及辩护人的辩护意见，本院认为如下：1、被告人陈正环提出起诉书对其身份认定有错的辩解，根据木垒县卫生局核准的医疗机构执业许可证，被告人陈正环是个人开办的诊所，应为木垒县雀仁乡中医诊所的主要负责人，故起诉书关于对被告人陈正环为法定代表人的表述有误，应予纠正。2、对于被告人陈正环及其辩护人关于木垒县卫生局给其颁发的医疗执业许可证实际上就是农村医师执业资格证及执业许可证到期后，因申请而未予书面答复，其过期的执业许可证继续有效的辩解和辩护意见，根据《中华人民共和国执业医师法》的规定，在乡村医疗卫生机构中向村民提供预防、保健和一般医疗服务的乡村医生，不具备该法规定的执业医师资格或者执业助理医师资格的乡村医生，由国务院另行制定管理办法。根据国务院制定的《乡村医生从业管理条例》的规定，尚未取得执业医师资格或者执业助理医师资格的乡村医生，符合该条例规定的，可以由本人申请，由卫生行政主管部门颁发乡村医生证书，该条例实行的是”执业注册”，被告人陈正环虽符合乡村医生的申请条件（具有中等以上医学专业学历），但其并未取得卫生部门核准的乡村医生证书；此外根据《中华人民共和国刑法》及《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，非法行医罪的犯罪主体须是未取得执业医师资格或者未取得乡村医生执业证书从事非法行医的人，而《执业医师法》及《乡村医生从业管理条例》则要求医师须经注册，进而行医的前提条件是必须取得执业医师资格或乡村医生执业证。据此该医疗执业许可证并不等同于乡村医生证，故对其辩解和辩护人的辩护意见，本院不予支持。3、对于被告人陈正环关于起诉书认定死者来诊所就医时间不正确的辩称，本院认为证人周某与被告人陈正环虽表述不一致，但通过木垒县人民医院的院前急救记录可以判断出120接到出诊电话的时间为11时04分，通过陈正环供述及其手写的诊疗记录、周某的证言可以判断诊疗过程为诊断、含服硝酸甘油片（最高药效在5分钟后）、观察诊断、静脉点滴丹参注射液110ml、安顿休息以及被告人陈正环外出，后杨某也外出，被告人陈正环10分钟归来后，发现杨某不在，寻找并进行抢救杨某且其子拨打120急救电话。所以结合证人周某所说的9点20分左右到达诊所符合常理判断，故认定治疗开始的时间为2016年8月14日早晨9点20分许并无不当，故对其辩解，本院不予支持。4、对于被告人陈正环及其辩护人关于鉴定意见认定的参与度25%不正确，抢救符合规范且履行了注意义务的辩解、辩护意见，本院认为（1）本案中被告人并未提出重新鉴定申请，因该鉴定的鉴定机构和鉴定人具有法定资质，且鉴定意见与案件待证事实具有关联性，鉴定程序符合法律规定，被告人陈正环诊疗的过程来自于被告人书写的治疗记录及其供述以及证人周某的证言，故鉴定意见能够作为定案的依据，关于被告人在庭审中要求鉴定人出庭作证的口头申请，本院认为鉴定人没有必要出庭，故对其申请，本院不予准许；（2）根据被告人陈正环的供述以及新疆新医司法鉴定所（2016）新医法病鉴字第BLA142号鉴定意见书、新疆新医司法鉴定所（2016）新医法病鉴字第986号鉴定意见书可以证实被告人陈正环在初次治疗时即预见了杨某心梗严重，存在猝死的可能性，而轻信自己的治疗可以平复杨某的病情，由于没有履行到应尽的注意义务，在已知杨某患有心肌梗塞且超出自身技术能力的情况下，未能及时终止治疗并建议杨某快速转往上级医院就诊，使杨某错过和丧失了可能的最佳治疗时机和可能的救治机会。综上，被告人陈正环的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。5、辩护人关于患者是因心脏病死亡，而不是被告人治疗死亡，不属于情节严重，所以被告人不存在非法行医的辩护意见，本院认为被告人是否属于情节严重，应按照《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第二款的规定即”非法行医行为系造成就诊人死亡的直接、主要原因的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的”造成就诊人死亡”。非法行医行为并非造成就诊人死亡的直接、主要原因的，可不认定为刑法第三百三十六条第一款规定的”造成就诊人死亡”。但是，根据案件情况，可以认定为刑法第三百三十六条第一款规定的”情节严重”来认定，故对其辩护意见，本院不予采纳。6、辩护人认为被告人是乡村医生，举办中医诊所无须要求中医资格证，本院认为，《中华人民共和国中医药法》是于2017年7月1日颁布施行，而在此之前国务院制定的《中华人民共和国中医药条例》是于2003年10月1日施行，该条例明确规定中医从业人员，应当依照有关卫生管理的法律、行政法规、部门规章的规定通过资格考试，并经注册取得执业证书后，方可从事中医服务活动。故该辩护意见，本院不予支持。综上根据被告人陈正环犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。经2018年1月12日第一次审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款，第五十二条，五十三条第一款，第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项、第四条第二款之规定，判决如下：被告人陈正环犯非法行医罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。（缓刑考验期从本判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内交纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昌吉回族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  徐新红审 判 员  陈 伟人民陪审员  孙 红二〇一八年一月十三日书 记 员  张占国附本案所引用的法条：《中华人民共和国刑法》第三百三十六条未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条具有下列情形之一的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的”未取得医生执业资格的人非法行医”：（一）未取得或者以非法手段取得医师资格从事医疗活动的；（二）被依法吊销医师执业证书期间从事医疗活动的；（三）未取得乡村医生执业证书，从事乡村医疗活动的；（四）家庭接生员实施家庭接生以外的医疗行为的。第四条非法行医行为系造成就诊人死亡的直接、主要原因的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的”造成就诊人死亡”。非法行医行为并非造成就诊人死亡的直接、主要原因的，可不认定为刑法第三百三十六条第一款规定的”造成就诊人死亡”。但是，根据案件情况，可以认定为刑法第三百三十六条第一款规定的”情节严重”。