江西省南丰县人民法院民 事 判 决 书（2017）赣1023民初478号原告：刘凤亮，男，族，南丰县人，户籍地南丰县，现住南丰县。委托代理人：李小亮，系江西丰茂律师事务所律师。特别授权。被告：李忠平，男，汉族，南丰县人，住南丰县。被告：天安财产保险股份有限公司抚州市中心支公司。住所地抚州市玉茗大道延伸段（华福小区对面）的商品房*楼。负责人：王文润，系该公司经理。委托代理人：谢文娟，系该公司员工。特别授权。原告刘凤亮与被告李忠平、天安财产保险股份有限公司抚州市中心支公司（起诉状为“天安财产保险股份有限公司抚州市中心支公司南丰营销服务部”，庭审时变更成“天安财产保险股份有限公司抚州市中心支公司”以下简称“天安保险抚州支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理（在审理期间，被告天安保险抚州支公司于2017年6月7日申请了重新鉴定）。原告刘凤亮的委托代理人李小亮，被告李忠平、天安保险抚州支公司的委托代理人谢文娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘凤亮向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失共计184212.88元（其中医疗费31431.49元、误工费33800元、护理费2212.67元、住院伙食补助费540元、营养费540元、交通住宿费1000元、伤残赔偿金114692元、被扶养人生活费72609.6元、精神抚慰金6000元、鉴定费2000元、后续治疗费10000元、拖车费500元、车损1700元，合计277025.76元。其中由被告保险公司在交强险范围内赔偿122000元，剩余155025.76元的50%即77512.88元由被告承担。被告共计应赔偿原告各项损失199512.88元，扣除被告李忠平给付的15300元，被告还应赔偿原告184212.88元）其中由被告保险公司在保险范围内优先理赔；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年11月6日17时许，原告刘凤亮驾驶三轮摩托车从南建线南丰县桑田镇荷田岗村星宇果业旁的路口出来时与从南丰县城方向往桑田镇方向行驶的由被告李忠平驾驶的赣Ｆ×××××小型普通客车（该车在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险）发生碰撞，造成原告刘凤亮受伤、两车不同程度受损的交通事故。事后，南丰县交警大队对此次事故做出认定，当事人刘凤亮、李忠平负此次事故的同等责任。事故发生后，原告刘凤亮当即被送往南丰县人民医院住院治疗18天，花费31431.49元的医疗费。原告出院后，于2017年3月17日经江西博中司法鉴定中心鉴定，其左下肢损伤构成9级伤残，后续治疗费为1万元。原告受伤住院期间，被告李忠平付了15300元，后经交警部门调解未果。无奈，原告为了维护自身合法权益不受侵害，特根据我国相关法律规定，向人民法院提起诉讼，请法院依法判决，支持原告的诉讼请求。被告李忠平辩称，针对原告的诉讼请求没有什么意见。被告天安保险抚州支公司辩称，1、赣Ｆ×××××小型普通客车在我司投保了交强险和三者责任险且不计免赔，事故发生在保险期间内，我司需先查看李忠平的两证是否符合规定，否则不予承担赔偿责任；2、医药费要求扣除10%—15%的非医保用药；3、伙食补助费、营养费、后续治疗费无异议。对伤残赔偿金的赔偿标准有异议，应按农村的标准赔偿；4、误工费、护理费过高，护理费应按照实际住院天数18天计算，误工费应计算至评残前一天；5、被扶养人生活费中女儿的计算错误；6、鉴定费、诉讼费是间接损失，我司不承担；7、交通费按照实际票据赔付；8、精神抚慰金过高；9、拖车费、车损要以实际票据为准；10、超出交强险范围的商业险部分按照50%赔付。本院经审理认定事实如下：一、2016年11月6日17时许，刘凤亮驾驶与准驾车型不符的无牌三轮摩托车从南建线南丰县桑田镇荷田岗村星宇果业旁的路口出来时与从南丰县城方向往桑田镇方向行驶的由被告李忠平驾驶的赣Ｆ×××××小型普通客车发生碰撞，造成刘凤亮受伤、两车不同程度受损的交通事故。2016年11月30日，南丰县交警大队作出了丰公交认字[2016]第C085号道路交通事故认定书，以刘凤亮当日驾驶与准驾车型不符的无牌车辆途经事发路段未确保行车安全、以李忠平当日驾驶车辆途经事发路段未确保安全车速为由，确定刘凤亮、李忠平负此次事故的同等责任。二、原告刘凤亮受伤后，当即被送往南丰县人民医院住院治疗。住院18天后，于2016年11月24日出院，共用去医疗费31178.49元（其中住院28943.2元，门诊2235.29元）。出院诊断：1、左股骨上段及粗隆下粉碎性骨折；2、左侧额颞顶部头皮裂伤；3、右眉弓皮肤裂伤。出院医嘱：1、出院健康指导：注意休息，加强营养，防寒保暖，避免重体力活动；2、出院药物治疗及注意事项：保持切口清洁、干燥，隔日换药，术后2周拆线，禁止左下肢负重3个月，术后1个月、2个月、3个月复查左髋关节X片，3个月后视情况下床负重活动，坚持左髋、左膝关节功能锻炼，1年后视情况拆除内固定；3、随访安排：随访具体时间及方式（科室联系电话：0794—71××××2），随访内容为左下肢恢复情况；4、身体有异常情况，随时来医院就诊。2016年12月28日、2017年2月12日，刘凤亮二次到县人民医院复查，花费医疗费253元。三、2017年3月9日，鉴定机构对刘凤亮的伤残等级、后续治疗费及误工期、护理期、营养期进行了鉴定，并于同年3月17日作出了赣博中司鉴中心[2017]残鉴字第C0102号《人体伤残程度鉴定意见书》，确定：刘凤亮左下肢损伤构成九级伤残；后续治疗费为10000元；误工期为280日，护理期为120日，营养期为90日。刘凤亮为此花费鉴定费2000元。2017年6月7日，天安保险抚州支公司对该鉴定意见书中的伤残等级提出异议，并就伤残等级书面申请重新鉴定。本院于2017年6月30日另行委托了鉴定机构对刘凤亮的伤残等级进行了重新鉴定，南昌大学司法医学鉴定研究所于2017年7月12日作出了昌大司鉴所[2017]临鉴字第06301825号临床鉴定意见书，确定刘凤亮左下肢损伤的伤残等级为九级。为去南昌重新鉴定，原告刘凤亮花费交通费265元。四、被告李忠平驾驶的赣Ｆ×××××小型普通客车所有权人为李忠平，李忠平为该车在被告天安保险抚州支公司处投保了机动车交强险和第三者责任商业保险，保险期限为2015年12月9日起至2016年12月8日止。五、事故发生后，原告刘凤亮花费了500元的拖车费及花费了1700元的维修费。被告李忠平垫付了原告医疗费15300元。六、原告刘凤亮户籍住址为南丰县××曾××家××组××号，在县城务工时会住在其儿子刘伟的家中（刘伟在县城居住）。其女刘玫于2015年4月12日至2015年9月10日，因患双相情感障碍而在南丰县××医院住院治疗，后好转出院。其母何西容于×年×月×日出生，共生有刘凤亮、刘凤春、刘凤永、刘凤兰、刘凤玉五个子女，并均已成年。认定上述事实，除有原告及其委托代理人、被告李忠平及被告天安保险抚州支公司委托代理人的当庭陈述外，原告及其委托代理人向法庭提交了以下证据予以证实：1、刘凤亮的身份证及其户口簿各一份（复印件）2、何西容的户口簿一份（复印件）3、李忠平的驾驶证、行驶证各一份（复印件）4、交强险和第三者责任险保单各一份（复印件）5、南丰县公安局交警大队作出的丰公交认字[2016]第C085号道路交通事故认定书一份，6、南丰县人民医院出院记录、疾病证明书、住院收费票据、费用清单、放射科检查报告单各一份及门诊收费票据七份，7、江西博中司法鉴定中心作出的人体伤残程度鉴定意见书及鉴定费发票各一份，8、南昌大学司法医学鉴定研究所作出的重新评定刘凤亮伤残等级的鉴定意见书一份，9、交通费票据四张，10、三轮车维修费及拖车费发票二份，11、南丰县琴城镇桔都西路社区出具的证明一份，12、南丰县桑田镇曾家丰村民委员会出具的证明二份，13、所有权人为××南丰县房权证琴城镇字第××号房屋产权证一本（复印件）及自来水公司抄表计费台帐一份，14、南丰县第三医院（××医院）的疾病证明书。上述证据，经原告举证、被告质证，本院经审查，确认这些证据的证明效力。本院认为，按照我国侵权责任法规定，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任；被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。并同时规定，其他法律对侵权责任有特别规定的，依照其规定。本案是一起机动车交通事故责任纠纷，除了适用侵权责任法外，还应适用道路交通安全法及保险法等相关法律法规。本起交通事故系因原告刘凤亮当日驾驶与准驾车型不符的无牌车辆、途经事发路段未确保行车安全以及李忠平当日驾驶车辆途经事发路段未确保安全车速所共同造成的，交警大队事故认定书划定刘凤亮、李忠平负此次事故的同等责任的责任划分，本院予以采信。由于被告李忠平驾驶的赣Ｆ×××××小型普通客车在被告天安保险抚州支公司处投保了机动车交强险和第三者责任商业保险，且交通事故发生在保险期内，根据道路交通安全法、保险法及交强险保险条例等规定，原告刘凤亮的各项损失可以先由被告天安保险抚州支公司在交强险中予以直接赔付，不足部分由被告天安保险抚州支公司根据保险合同在第三者责任商业险中予以赔偿，仍有不足的，由事故责任人按责赔偿。关于是否应扣减原告医疗费中非医保用药问题，被告保险公司在答辩和辩论时认为：应该在原告医疗费中扣减10%—15%的非医保用药。对此本院认为，对患者如何用药，只有医生享有处方权，用药范围的限制存在医疗保险和其它保险合同中，并非对任何人都适用。原告与被告保险公司之间并不存在这些合同关系，被告保险公司要核减非医保用药只有依据相关合同来核减合同相对人的。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（二）规定“不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”也就是说如果保险合同中有关于扣除非医保用药的约定，才可以扣除，并且也仅限于扣除合同相对方的。本案在审理中，被告保险公司没有提供有关应扣除合同相对方（投保人李忠平）非医保用药的证据，也没有与合同相对方达成扣除非医保用药的协议，因此既使存在非医保用药也不能被扣除。综上，被告保险公司现要求核减原告10%—15%非医保用药的辩论意见没有事实和法律依据，本院不予支持。关于原告误工费、护理费计算标准问题。被告保险公司在答辩和辩论时认为：原告的误工费、护理费应按照农林牧渔业就业人员年平均工资标准计算，误工费应计算至评残前一天，护理费应按照实际天数18天计算。原告代理人则认为，原告发生交通事故之前一年多时间在县城工地上工作，每天工资260元，并在县城居住，因此原告的误工费应按每天260元计算至评残前一天；护理费是按照实际天数18天计算的。对此本院认为，根据最高人民法院的有关司法解释规定，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定；受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告在事故发生时虽然在县城务工，虽然还提供了“工资表”和“考勤表”来证明其当时的固定收入为每天260元，但因所提供的“工资表”只盖有江西省衡三建筑工程有限责任公司的印章，却没有领款人的签名盖章，也没有该公司财务人员等相关人员的签字，财务手续存在瑕疵，故其真实性不能确定；而“考勤表”是复印件，无考勤相关人员的签名确认，其真实性也难以确定。所以原告没有证据证明其固定收入为每天260元，误工费不应按每天260元计算。当然，原告的误工费虽然不能按每天260元计算，但其毕竟在县城务工，其误工费可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告的护理费标准则应参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。关于原告残疾赔偿金的标准问题。被告保险公司在答辩和辩论时认为：原告的残疾赔偿金应按农村标准计算。原告代理人则认为，因为原告在城镇居住和生活，故应按城镇标准来计算。对此本院认为，因原告的户籍地和居住地均在农村，加上其所举证据只能证明自己在县城务工时偶尔会在儿子家居住，而不足以证明自己已连续在城镇居住了一年以上。所以原告残疾赔偿金应按农村标准计算。关于原告女儿刘玫的被抚养人生活费应不应计算的问题。被告保险公司在质证和辩论时认为，刘玫的疾病证明书只能证明她有这个病，并不能证明她不能自理和完全丧失劳动能力，况且疾病证明书写了好转出院，因此刘玫的被抚养人生活费不予赔偿。原告代理人则认为，刘玫患有××不但有疾病证明书而且有村委会的证明，村委会证明写明了刘玫患有××终年未得到根治，一直要吃药治疗。对此本院认为，刘玫的疾病证明书只能证明其曾患有双相情感障碍，并且经住院治疗已于2015年9月10日好转出院，该疾病证明书不能证明刘玫现在的疾病状况，更不能证明其已丧失劳动能力；村委会有关“刘玫患有××终年未得到根治、一直要吃药治疗”的证明也不足以证明刘玫现在已丧失劳动能力，是否丧失劳动能力也不是村委会评定的范围，所以原告的该项请求因证据不足本院不予支持。本次交通事故，除造成原告刘凤亮医疗费损失31431.49元外，还造成原告其它损失按规定计算分别为：1、误工费：245天（误工天数算至2017年7月12日定残日前一天）×137元/天（2016年度江西城镇非私营单位就业人员年平均工资50108元÷365天）＝33565元；2、护理费：18天（原告请求按住院天数18天计算，并没有要求按鉴定意见书中护理期120天计算）×123元/天（2015年度江西城镇非私营单位在岗职工年平均工资44868元÷365天）×1人（护理人数）＝2214元；3、营养费：18天（住院天数。原告并没有请求按鉴定意见书中营养期90天计算）×30元/天＝540元；4、住院伙食补助费：18天（住院天数）×30元/天＝540元；5、残疾赔偿金：12138元/年（2016年农村居民人均可支配收入）×20年×20%（伤残系数）＝48552元；6、精神损害抚慰金：本起交通事故造成原告九级伤残，确实给原告造成了精神伤害，现原告请求赔偿精神损害抚慰金6000元，并没有超出合理范围，本院予以支持；7、被扶养人何西容的生活费：9128元/年（2016年度农村居民人均生活消费支出）×5年（75岁以上按5年计算）×20%÷5人（子女人数）＝1825.6元；8、后续治疗费：鉴定意见书中确定其后续治疗费10000元；9、鉴定费：2000元；10、交通费和住宿费：原告及其陪护人员在原告住院期间及到南昌重新鉴定时，确实会产生交通费和住宿费，原告提供了265元的交通费票据，但没有提供住宿费票据，为此本院酌定其住宿费为235元，二项合计为500元；11、拖车费：500元；12、车损：1700元。综上，原告的总损失合计为139368.1元。该损失由被告保险公司在交强险中直接赔付104356.6元（误工费33565元﹢护理费2214元﹢残疾赔偿金48552元﹢精神损害抚慰金6000元﹢交通费、住宿费500元﹢医疗费10000元﹢车损1700元﹢被扶养人生活费1825.6元）剩余35011.5元中的50%即17505.8元，除2000元鉴定费由被告李忠平承担外，其余15505.8元由被告保险公司在第三者责任险中代为赔付。本案在审理过程中，给予了双方一定的庭外调解时间，但双方未能达成调解协议。综上所述，现依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条，《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告天安财产保险股份有限公司抚州市中心支公司在交强险中赔偿原告刘凤亮损失104356.6元，在第三者责任险中赔偿原告损失15505.8元，共计赔偿119862元，此款限本判决书生效后十日内付清；二、被告李忠平赔偿原告损失2000元（此款可在其垫付款15300元中扣付）；三、驳回原告刘凤亮的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3984元，减半收取计1992元，由原告负担660元，由被告李忠平负担1332元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。（当事人申请执行的期限为生效判决确定的履行期限届满后的二年内）审判员  张南山二〇一八年一月二十六日书记员  赖艺欣