.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院民事判决书（2017）内01民终4472号上诉人（原审被告）：高虹，无固定职业，住呼和浩特市。委托诉讼代理人：周慧敏，内蒙古河洋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：内蒙古凯蒙五鑫房地产开发有限公司。法定代表人：安钦，该公司董事长。委托诉讼代理人：祁金平，内蒙古新广律师事务所律师。委托诉讼代理人：王婞，内蒙古新广律师事务所律师。上诉人高虹因与被上诉人内蒙古凯蒙五鑫房地产开发有限公司（以下简称凯蒙五鑫公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2017）内0105民初2999号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人高虹的委托诉讼代理人周慧敏，被上诉人凯蒙五鑫公司的委托诉讼代理人王婞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高虹向本院提出上诉请求：1、请求依法撤销呼和浩特市赛罕区人民法院（2017）内0105民初2999号民事判决书第二项判决；2、一审诉讼费用、二审上诉费用，均由凯蒙五鑫公司承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清。凯蒙五鑫公司所称与事实不符，首先双方根本不是2016年2月16日签订的《商品房买卖合同》，首付款也不是在这份合同签订以后支付，而是早在2008年1月15日双方就已经签订了《商品房买卖合同》。而且早在2008年4月份之前就支付了首付款，并且该合同约定：按揭贷款由凯蒙五鑫公司办理，如果按揭办不下来，双方签订的《商品房买卖合同》无效。而且约定：合同签订的180天内凯蒙五鑫公司为高虹办理产权登记，每逾期一天，按总房款日万分之五支付高虹违约金，直到2014年11月27日凯蒙五鑫公司才取得商品房预售许可证，后凯蒙五鑫公司以可以为高虹办理产权登记为理由收回了2008年签订的合同，并以只有重新签订一份《商品房买卖合同》，才能顺利办理产权登记。凯蒙五鑫公司以如果两份合同有冲突的部分，以原先的合同为准的各种理由让高虹再签订一份合同。2016年2月16日签订的《商品房买卖合同》显失公平，高虹要在30天内支付首付款，以及办理好按揭贷款，相当于高虹要在30天内支付所有房款，如果逾期将要承担各种违约金，但是凯蒙五鑫公司在合同签订后的三年还没有办理好房本，只需要将未办理好房本的原因告知高虹即可。该合同签订后，在2016年8月27日高虹又支付了凯蒙五鑫公司8万元购房款。二、按揭贷款办理不成，是因为凯蒙五鑫公司不履行合同随附义务。虽然该合同约定按揭贷款应由买受人办理，但是一审法院没有查清按揭贷款到底为什么办理不下来的根本原因，就直接确定高虹违约，应承担违约责任，这显然属于认定事实不清。众所周知，办理按揭贷款，不仅需要高虹向按揭银行提供自己具有法律效力的身份证明、固定经济收入证明，还需要提供凯蒙五鑫公司和高虹以及贷款行签订的《房地产抵押（按揭）合同》、《楼宇按揭贷款合同》（此合同必须进行公证），并且三方共同去房地产管理部门办理购房款抵押（按揭）登记，凯蒙五鑫公司至今都没有提供应该由凯蒙五鑫公司出具的一系列办理按揭贷款需要的手续，也一直不愿意配合办理按揭贷款。因此按揭贷款至今未办理成功，是凯蒙五鑫公司的原因，和高虹无关。三、凯蒙五鑫公司违反诚实信用原则，在收到高虹20万元以后依然没有撤诉。凯蒙五鑫公司起诉后，高虹虽然没有到庭，但是已经授权给前夫仲崇超为其代理人，仲崇超到庭并出庭参与了法院的调解，凯蒙五鑫公司对其前夫出庭没有提出任何异议。在一审法院的主持下，高虹和凯蒙五鑫公司达成合意，高虹支付20万，凯蒙五鑫公司撤诉。调解合意达成以后，高虹和凯蒙五鑫公司对于如何支付20万一直有短信往来，凯蒙五鑫公司提供账户。凯蒙五鑫公司从未提过违约金的事。高虹进行转账，支付了20万，并在判决书下达之前及时通知了一审法院，但是凯蒙五鑫公司收到钱以后居然表示不撤诉了，一审法院只是表示无奈和同情，但是依然下达了认定事实不清的判决书。综上所述，一审法院认定事实不清，望贵院依法撤销呼和浩特市赛罕区人民法院（2017）内0105民初2999号民事判决书第二项判决。凯蒙五鑫公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回高虹的上诉请求。凯蒙五鑫公司要求高虹交付剩余房屋价款及承担违约金是正确的，一审判决也是根据合同第七条约定的违约金做出的判决。高虹在上诉状中陈述2008年双方已经签订了《商品房买卖合同》，经与公司核实，没有签订过，所以需要高虹提交证据证明。此外，在2016年2月16日签订正式《商品房买卖合同》时，首付款已经给付了，而高虹仅需要在合同签订后的30日内办理按揭贷款手续。合同没有加大高虹的付款义务，也不存在显失公平。另办理按揭贷款是高虹的义务，不是凯蒙五鑫公司的义务，而凯蒙五鑫公司只需要出具双方签订的正式《商品房买卖合同》和高虹交付了全部房款的票据，协助高虹办理贷款，其它材料是由高虹准备，与凯蒙五鑫公司是没有关系的。而且如果高虹需要公司协助其办理银行贷款，凯蒙五鑫公司与四大银行也谈好了贷款准入，只要符合贷款条件就可以办理贷款。所以高虹主张需要公司协助办理贷款是没有依据的。第一次开庭的时候是2017年7月11日下午，当时是几个案子一起开庭，高虹没有到庭，到庭的是其丈夫，高虹没有提交任何书面委托手续，所以一审开庭是以高虹缺席进行审理的。开庭后，高虹丈夫和凯蒙五鑫公司协调说两周内把20万元全部给付，凯蒙五鑫公司当时也说明，如果高虹在两周内给付20万元，凯蒙五鑫公司可以撤诉。但高虹没有按期给付，支付的日期是2017年8月25日，而一审判决是在2017年8月22日就送达给凯蒙五鑫公司了，所以不是高虹所说的判决下达前给的这20万元。所以一审判决是正确的，应当驳回高虹的上诉请求。凯蒙五鑫公司一审诉讼请求：1.判令高虹给付凯蒙五鑫公司购房款20万元；2.判令高虹给付凯蒙五鑫公司逾期违约金42500元（2016年3月16日至2017年5月16日），计算至实际给付之日；3.诉讼费由高虹承担。一审法院经审理认定事实如下：2016年2月16日，凯蒙五鑫公司（出卖人）与高虹（买受人）签订《商品房买卖合同》一份。合同第一条、第三条、第四条约定，买受人购买旺第嘉华住宅小区第17幢3单元1楼西户房屋，合同约定建筑面积共141.31平方米，单价每平方米2906元，总金额410647元。第六条约定，买受人按银行按揭方式付款，签订合同当日首付房款130647元，贷款金额28万元，买受人应于合同签订之次日起30日内办理按揭手续，逾期将按总房款的万分之五收取违约金。第七条约定，买受人如未按本合同规定的时间付款，逾期在30日后，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之五的违约金。凯蒙五鑫公司自认，高虹已支付购房款210647元。呼和浩特市标准房产测绘所就旺第嘉华17号楼出具《房屋面积暂测成果报告书》，案涉房屋建筑面积为141.31平方米。凯蒙五鑫公司于2014年11月27日取得旺第嘉华小区的商品房预销售许可证。一审法院认为，双方签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按照合同约定履行义务。根据合同第六条之约定，高虹至迟应于2016年3月18日办理剩余购房款的按揭贷款手续。凯蒙五鑫公司自认高虹已支付购房款210647元，故凯蒙五鑫公司剩余购房款数额为20万元。因凯蒙五鑫公司已于2014年11月27日取得案涉房屋的商品房预售许可证，高虹未举证证明其存在免责事由，故对凯蒙五鑫公司主张高虹支付购房款20万元的诉讼请求，该院予以支持。对凯蒙五鑫公司主张高虹支付逾期付款违约金的诉讼请求，该院认为，根据合同第七条之约定，高虹未在合同约定的时间内支付剩余购房款，至凯蒙五鑫公司起诉之日已超过30日，应自2016年3月19日起至全额支付之日止，按日向凯蒙五鑫公司支付万分之五的违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、高虹于本判决生效之日起三十日内向内蒙古凯蒙五鑫房地产开发有限公司支付购房款20万元；二、高虹于本判决生效之日起三十日内向内蒙古凯蒙五鑫房地产开发有限公司支付逾期付款违约金（以20万元为基数，按日万分之五，自2016年3月19日计算至全额支付之日止）；三、驳回内蒙古凯蒙五鑫房地产开发有限公司的其他诉讼请求。案件受理费已减半收取2469元，由高虹负担。二审中，本院查明高虹于2017年8月25日将剩余房款20万元交付凯蒙五鑫公司。除此之外，对于一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为，一审判决高虹于判决生效之日起三十日内向凯蒙五鑫公司支付以20万元为基数，按每日万分之五计算的逾期付款违约金，自2016年3月19日计算至全额支付之日止是否有事实及法律依据。针对争议焦点，凯蒙五鑫公司与高虹签订的《商品房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自的义务。根据该合同第六条之约定，高虹应于2016年3月18日前办理剩余购房款的按揭贷款手续。而高虹于2017年8月25日才交付剩余20万元购房款，逾期付款，构成违约。合同第七条约定，买受人如未按本合同规定的时间付款，逾期在30日后，经出卖人同意，合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，买受人按日向出卖人支付逾期应付款万分之五的违约金。故高虹应承担以20万元为基数，按日万分之五的利率计算，2016年3月19日至2017年8月25日期间的违约金。关于高虹上诉称双方签订的《商品房买卖合同》显失公平，根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条规定，一方利用己方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。本院认为，高虹认为《商品房买卖合同》显失公平，但并未起诉要求撤销该合同，故该合同自成立时生效，对双方当事人均具有约束力，双方当事人应按合同约定的内容履行各自的义务。高虹的该项上诉理由不能成立。关于高虹上诉称按揭贷款办理不成，是因为凯蒙五鑫公司不履行合同随附义务。根据双方签订的《商品房买卖合同》第六条明确约定，买受人应于合同签订之日起30日内办理按揭手续，逾期将按房款的万分之五收取违约金。故高虹作为房屋的买受人，亦为银行按揭贷款的申请人，其应为办理银行按揭贷款手续的主要义务人。凯蒙五鑫公司固然有其相应的协助义务，但高虹并未提供相应的证据证明凯蒙五鑫公司存在拒绝履行协助义务的情形，应承担举证不能的责任。故高虹的该项上诉理由不能成立。关于高虹上诉称凯蒙五鑫公司违反诚实信用原则，收到20万元购房款没有撤诉，本院认为，当事人在诉讼中申请撤回起诉，以当事人自愿为原则。本案中，高虹未在双方约定的期限内履行支付20万元购房款的义务，凯蒙五鑫公司在此情况下不向一审法院申请撤诉，不违反法律规定。故高虹的该项上诉理由不能成立。综上，高虹的上诉理由不能成立，上诉请求并无事实和法律依据，本院不予支持。但因二审查明新事实，本院依法对一审判决予以相应地变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持呼和浩特市赛罕区人民法院（2017）内0105民初2999号民事判决第一项、第三项；二、变更呼和浩特市赛罕区人民法院（2017）内0105民初2999号民事判决第二项为”上诉人高虹于本判决生效之日起三十日内向被上诉人内蒙古凯蒙五鑫房地产开发有限公司支付逾期付款违约金（以20万元为基数，按日万分之五，自2016年3月19日计算至2017年8月25日止）二审案件受理费2469元，由上诉人高虹负担。本判决为终审判决。审判长韩韬审判员李婷婷代理审判员唐谣二〇一八年一月三十一日书记员曹建飞