湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0112民初3532号原告：杨军。委托代理人：宋家兴，湖北尊而光律师事务所律师。委托代理人：郭轻松，湖北尊而光律师事务所律师。被告：武汉长盛煜祺建筑机械有限公司。委托代理人：汪一林，公司员工。委托代理人：刘远岗，湖北诤如铁律师事务所律师。被告：湖北中浩建筑有限责任公司。委托代理人：陈红，湖北聚力律师事务所律师。被告：武汉江城鑫盛建筑机械设备有限公司。委托代理人：党子，湖北诤如铁律师事务所律师。原告杨军诉被告武汉长盛煜祺建筑机械有限公司（以下简称武汉长盛公司）、湖北中浩建筑有限责任公司（以下简称湖北中浩公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年9月2日立案受理后，依法由审判员屠勇独任审判，于2016年10月25日公开开庭进行了审理；后本案转入普通程序审理，由审判员屠勇担任审判长，与人民陪审员肖焕彬、陈福云组成合议庭，于2017年11月17日公开开庭进行了审理。审理中，本院依法追加武汉江城鑫盛建筑机械设备有限公司（以下简称武汉江城公司）作为共同被告参加诉讼。原告杨军及其委托代理人宋家兴、郭轻松，被告武汉长盛公司的委托代理人汪一林、刘远岗，被告湖北中浩公司的委托代理人陈红，被告武汉江城公司的委托代理人党子到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨军诉称，2015年12月14日，被告武汉长盛公司雇佣原告在东西湖区海昌之星三期G32#从事塔吊工作。2015年12月14日上午10时许，原告在对塔吊进行日常检修时，被塔吊重物砸伤头部、颈部、胸腰部。2016年8月8日，经湖北明鉴法医司法鉴定所鄂明医临鉴字[2016]第2165号鉴定为原告杨军的伤残程度为四级、部分护理依赖，伤后误工期、营养期均为定残前一日，后续治疗费1500元/月，给予两年或据实赔付。东西湖区海昌之星三期工程由被告湖北中浩公司承建，被告湖北中浩公司将海昌之星G32#楼塔吊工程分包给被告武汉长盛公司进行施工。请求判令：被告武汉长盛公司赔偿原告各项赔偿款1,120,121.30元（医疗费97,874.99元，后续治疗费36,000元，住院伙食补助费2280元，营养费3570元，残疾赔偿金378,714.60元，被扶养人生活费216,484.80元，护理费331,683.68元，交通费2000元，误工费29,013.83元，精神抚慰金21,000元，鉴定费1500元）；被告湖北中浩公司、武汉江城公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任；本案诉讼费全部由两被告承担。被告武汉长盛公司辩称，原告不是我公司雇请的，与我公司无雇佣关系和劳动关系；每台塔吊需要在建委办理安全使用许可，有效期一年；塔吊安装前向建委递交材料，塔吊安装好以后经建委检验合格才会颁发安全使用许可；当时被告武汉江城公司没有资质，不能申报办理安全使用许可，所以借用我公司的资质。这个行业经常存在出借资质行为；本案中我们只负责做资料、在建委备案。被告湖北中浩公司辩称，我公司不是本案适格被告，不应承担责任；原告是自己坠落致伤，不是被重物砸伤，损害不是答辩人造成的。我公司的塔机是从被告武汉江城公司租赁的，我公司与被告武汉长盛公司无关；被告武汉江城公司的经营范围包含建筑起重机租赁等；我公司不存在分包和违法分包情形，答辩人不应该作为被告，不应承担任何赔偿责任。被告武汉江城公司辩称，1、原告杨军受伤后，我公司为其垫付了抢救费、医疗费、护理费、购买了营养品和轮椅，请法院依法予以确认；2、塔吊是特种机械，进行塔吊租赁、安装、维修必须取得武汉建委的批准，具备起重机械“一体化”服务资质，我公司2016年4月才取得该资质，2015年12月14日事故发生时我公司没有租赁、安装、维修资质；3、塔吊的租赁与其他普通物的租赁不同，使用塔吊工程的施工方，使用方负有安全监管责任；被告湖北中浩公司未查验资质，未指定机械专职安全管理人员，在原告杨军进行塔吊维修时未进行任何监督，对本次事故的发生负有责任；4、原告杨军作为有专业特种设备操作知识的人员，无视安全操作规范，在高空操作不戴安全绳带，未按规范佩戴安全帽，其本人对事故发生和结果都有明显过错，应当承担相应责任；5、原告杨军伤后需继续住院治疗，医疗费用无法明确，经双方估算，我公司法定代表人梁江成向原告杨军出具了一张11万人民币的“欠条”，用于支付杨军的后期住院治疗费用，现在原告杨军的医疗费和后期治疗费已经明确，应当按照实际票据和鉴定意见核算费用，原告应当将该欠条返还我公司；6、杨军的诉讼请求项目和费用不符合事实和法律的部分，请法院依法查明；7、认可被告武汉长盛公司陈述的基本事实，我公司当时不具备起重设备一体化的资质，出事的塔吊是借用被告武汉长盛公司的资质备案的。经审理查明，原告杨军系被告武汉江城公司雇请的员工，取得建筑施工特种作业操作资格证，操作类别为建筑起重机械安装拆卸工塔吊操作资格。该资格证书初次领证日期为2013年9月6日，使用期自2013年9月6日至2019年9月6日，第一次复核时间为2015年9月6日，该证书使用期为六年，在使用期内每两年按规定进行延期复核，逾期未复核的，证书注销。原告杨军育有一女杨某某，生于2012年5月15日。原告杨军父亲杨先寿，生于1958年1月13日。被告武汉江城公司成立于2014年5月7日，主营范围包括：建筑起重机械安装、维修、租赁；建筑即金属材料、化工产品（不含危化品）、五金交电、汽车零配件、办公用品批发零售；机械设备技术开发。（国家有专项规定的项目经审批后或凭有效许可证方可经营）2015年9月25日，湖北中浩公司与武汉江城公司签订《建筑机械设备租赁合同》，约定被告湖北中浩公司租赁被告武汉江城公司所有的塔式起重机，用于武汉市东西湖区海昌之星三期A2区项目施工，被告武汉江城公司负责塔机的故障排除、修理、定期保养、检查等。被告武汉江城公司借用被告武汉长盛公司的资质为该工地塔机到武汉市东西湖区建设主管部门办理了备案。2015年12月14日，原告杨军受被告江城公司指派，与另外两名员工在海昌之星G32#楼维修塔吊。该塔机回转电机出现故障，原告杨军等人在塔顶处用外挂的起重葫芦将回转电机吊住，原告杨军站在塔机横梁上拆卸固定电机的螺丝时，起重葫芦坠落，将原告杨军砸伤。原告杨军于受伤当日到长江航运总医院住院治疗，于2016年1月30日出院，共计住院治疗47天，出院医嘱有加强营养等。被告武汉江城公司为原告杨军垫付医疗费126,276.80元、护理费2380元（护理期16天），另为原告杨军购买轮椅垫付350元。原告杨军于2016年3月4日至2016年7月3日在长江航运总医院进行康复治疗，共计住院121天，自付医疗费97,874.99元，出院医嘱有加强营养等。据湖北明鉴法医司法鉴定所于2016年8月8日出具的鄂明医鉴字[2016]第2165号《司法鉴定意见书》载：“1、杨军的伤残程度为四（4）级。2、被鉴定人为部分护理依赖。3、伤后误工期、营养期均为定残前一日，后续治疗费1500元/月，给予二年或据实赔付。”原告杨军支出鉴定费1500元。本案在审理过程中，经被告武汉江城公司申请，本院依法委托武汉荆楚法医司法鉴定所对原告杨军的伤情进行重新鉴定，据该鉴定机构于2017年5月16日出具的武荆楚法鉴字[2017]第279号《司法鉴定意见书》载：“杨军其脑外伤遗留左侧肢体偏瘫评定为七级伤残；开颅术后评定为十级伤残；脑外伤遗留脑软化灶形成评定为十级伤残。建议给予后续治疗费5000元；治疗及休息时间至定残前一日。护理时间约需360日（自受伤之日起）。尚未构成护理依赖。营养期等同护理时间。”被告武汉江城公司支出重新鉴定费3500元。以上事实，除双方当事人陈述外，有如下证据予以证实：原告杨军户口本、特种作业操作资格证、杨某某出生证明、湖北大悟经济开发区刘湾村民委员会出具的《证明》，出院记录、医疗费发票、护理费票据、医疗器械票据，《建筑机械设备租赁合同》、鉴定费发票。原告杨军的伤情在初次鉴定后伤情有所恢复，本院认为，武荆楚法鉴字[2017]第279号《司法鉴定意见书》更符合原告杨军的实际所受损伤后果，本院将武荆楚法鉴字[2017]第279号《司法鉴定意见书》作为定案依据，予以采信，对鄂明医鉴字[2016]第2165号《司法鉴定意见书》不予采信。原告杨军提交的《事件报告》、被告湖北中浩公司、武汉江城公司提交的《武汉市东西湖区建筑安全生产调查询问笔录》，供本院参考。被告武汉江城公司提交的《湖北省建筑起重机械租赁安装拆卸维修保养“一体化”管理暂行规定》（以下简称一体化管理规定），本院综合评判。据此，原告杨军诉讼来院，要求如诉称。因双方当事人对本案争议较大，本案不能调解。本院认为，被告武汉江城公司指派原告杨军维修位于武汉市东西湖区的海昌之星G32#楼塔吊，原告杨军在维修塔吊时被坠落的起重葫芦砸伤属实。原告杨军的合理损失依法应获得赔偿。关于本案的责任主体及责任比例问题。本院认为，原告杨军受雇于被告武汉江城公司，在履行职务期间遭受人身损害，被告武汉江城公司作为原告杨军的雇主，对原告杨军的安全生产负有管理责任，有责任提供劳动保护，被告武汉江城公司未对原告杨军尽到安全管理职责，应对原告杨军所受损伤承担民事赔偿责任。原告杨军在从事特种作业时，未按照规范佩戴安全帽，未严格依照操作规范作业，自身也有一定过错，也应承担相应责任。被告湖北中浩公司（甲方）与被告武汉江城公司（乙方）签订《建筑机械设备租赁合同》，双方系租赁合同关系，不是建设工程分包关系，被告武汉江城公司辩称被告湖北中浩公司未按照一体化管理规定对被告武汉江城公司进行审查，也应担责。本院认为，该租赁合同系双方真实意思表示，应依约履行；被告武汉江城公司取得租赁建筑起重机的行政许可，被告湖北中浩公司不存在选任不当的过失；且在租赁合同签订时被告武汉江城公司通过借用其他公司资质为其所有的塔机办理备案登记，并向被告湖北中浩公司提供了符合使用条件和相关管理规定的塔机，被告湖北中浩公司、武汉江城公司均应按照合同约定履行；租赁合同第六条“乙方权利和职责”第六款约定“由于塔吊质量问题或者设备维修不及时、安装、调试、使用、拆除出场等而引发的一切安全事故，所造成的一切责任与经济损失和后果，全部由乙方承担”，被告武汉江城公司应依约履行，其辩称要求被告湖北中浩公司担责的意见，本院不予支持。原告杨军诉请被告湖北中浩公司承担连带责任。本院认为，原告杨军向本院提起侵权之诉，被告武汉江城公司作为原告杨军的雇主，应依法承担赔偿责任；被告湖北中浩公司与被告武汉江城公司间系租赁合同关系，不是建设工程分包关系，原告杨军主张被告湖北中浩公司承担连带责任的诉请，于法无据，不予支持。原告杨军诉请被告武汉长盛公司承担连带责任。本院认为，被告武汉长盛公司在明知被告武汉江城公司未取得一体化资质的情况下，仍向被告武汉江城公司出借资质、协助被告武汉江城公司办理塔机备案登记；且被告武汉长盛公司明知被告武汉江城公司只有借用资质办理备案登记才能使其塔机达到施工条件，故被告武汉长盛公司应对其出借资质的行为引起的相关法律后果承担相应责任。原告杨军诉请被告武汉长盛公司承担连带责任，本院予以支持。综合原告杨军、被告武汉江城公司对本案事故发生所起的作用，本院酌定由双方按照2:8的比例分担事故责任和原告杨军的合理损失。关于原告杨军合理损失的认定问题。参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准（2017年度）》，本院对原告杨军的合理损失确认如下：1、医疗费，根据双方提交的合法有效的医疗费发票据实核算，确认224,151.79元；2、后期治疗费，参照武荆楚法鉴字[2017]第279号《司法鉴定意见书》鉴定意见确认5000元；3、住院伙食补助费，原告杨军累计住院天数168天，按照15元/天标准计算，确认2520元；4、营养费，原告杨军累计住院天数168天，按照15元/天标准计算，确认2520元；5、残疾赔偿金，原告杨军系在外务工人员，本院按照城镇居民人均可支配收入29,386元/年计算20年，原告杨军的伤情构成一个七级伤残、两个十级伤残，本院酌定其综合赔偿系数为44%，确认258,596.80元；6、误工费，本院认为原告杨军伤休期间产生一定的误工费属必然发生的损失，本院酌情按照建筑业人均收入标准47,121元/年计算，误工期自受伤之日起计算至定残前一日（2017年5月16日）计518天，结合原告杨军诉请确认66,873元；7、护理费，原告杨军的护理期参照法医鉴定意见计360天，被告武汉江城公司垫付的16天护理费2380元，本院予以认可；剩余护理期344天，本院按照居民服务业收入标准32,677元/年计算，确认30,797元，结合原告杨军的诉请确认32,229元；8、交通费，酌情支持1000元。9、被扶养人生活费，截至原告杨军定残之日（2017年5月16日），原告杨军的父亲杨先寿未达退休年龄，且原告杨军提交的证据不能证明杨先寿丧失劳动能力且无其他经济来源，不予支持；原告杨军的女儿杨某某刚刚年满5周岁，按照城镇居民人均生活消费性支出20,040元/年和44%系数计算13年、除以两人，确认57,314.40元；10、残疾辅助器具费，被告武汉江城公司购买轮椅支出350元，予以确认；11、精神抚慰金，综合考量原告杨军的伤情及其过错，酌定为5000元。原告杨军另支出鉴定费1500元、被告武汉江城公司支出鉴定费3500元，对原告杨军的其他诉请，不予确认和支持。以上1-10项损失共计650,554.99元，由被告武汉江城公司按照80%比例赔偿原告杨军计520,444元，剩余损失由原告杨军自担。冲减被告武汉江城公司垫付的医疗费126,276.80元、护理费2380元、残疾辅助器具350元，并加计精神抚慰金5000元后，被告武汉江城公司还应赔偿原告杨军计396,437.20元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告武汉江城鑫盛建筑机械设备有限公司赔偿原告杨军经济损失计人民币396,437.20元，于本判决生效之日起三十天内履行；二、被告武汉长盛煜祺建筑机械有限公司对本判决第一项内容承担连带责任；三、驳回原告杨军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14,882元（原告杨军已交纳），初次鉴定费1500元、重新鉴定费3500元，合计19,882元，由被告武汉江城鑫盛建筑机械设备有限公司负担15,900元，由原告杨军负担3982元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  屠 勇人民陪审员  肖焕彬人民陪审员  陈福云二〇一八年一月二日书 记 员  李金文