.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院民事裁定书（2017）甘07民终613号上诉人（一审原告）:屈某，汉族，甘肃省肃南县人。委托诉讼代理人:张某,甘肃某律师事务所律师。被上诉人(一审被告）:洛阳某置业有限公司。住所:河南省洛阳市×××。负责人:曹某,该公司经理。被上诉人(一审被告）：杨某，汉族，河南洛阳市人，肃南县红湾寺镇居民。委托诉讼代理人:张某,甘肃金厦律师事务所律师。被上诉人(一审被告）：李某，汉族，河南洛阳市人。上诉人屈某因与被上诉人洛阳某置业有限公司、杨某、李某房屋买卖合同纠纷一案,不服肃南县人民法院（2016）甘0721民初324号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2017年7月11立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人屈某及委托诉讼代理人张某,被上诉人杨某到庭参加了诉讼，被上诉人洛阳某置业有限公司、李某经本院合法传唤未到庭应诉，本案现已缺席审理终结。屈某的上诉请求：1.请求依法撤销肃南县人民法院做出的(2016)甘0721民初324号民事裁定书,依法改判。2.要求被上诉人洛阳某置业有限公司继续履行合同,办理购买的裕固鑫城第3幢1层4号商铺房屋产权证及土地使用权证,归还购买商铺房款28万元,承担相关利息;3、要求杨某、李某承担连带清偿责任；4、要求被上诉人承担诉讼费用。事实与理由:一、企业被吊销营业执照在注销登记前,应当具备诉讼主体资格。被上诉人洛阳某置业有限公司营业执照被吊销,肃南县人民法院在裁定中认定诉讼案件无明确被告,系错误认定。吊销营业执照是工商行政管理部门的一种行政处罚措施,对公司而言,其无法再继续开展经营活动,同时,吊销营业执照也是公司解散的法定事由之一,但是企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前,该企业法人仍应视为存续,可以自己的名义进行诉讼活动。最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后,其民事诉讼地位如何确定的复函(2000年1月29日法经[2000124号函”吊销企业法人营业执照,是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后,应当依法进行清算,清算程序结束并办理工商注销登记后,该企业法人才归于消灭。因此,企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前,该企业法人仍应视为存续,可以自己的名义进行诉讼活动”二、洛阳某置业有限公司肃南分公司虽然已经注销,但并未进行合法清算,原告从未收到清算通知,作为洛阳某置业有限公司肃南分公司负责人李某,洛阳某置业有限公司肃南分公司的委托代理人杨某,系公司的实际控制人,其个人财产与公司财产混同、无偿及不等价、不合理占有公司财产,公司财产与个人财产不独立,两被上诉人管理及清算职责履行不到位,应承担连带责任。《公司法解释二》第十九条规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人在公司解散后,恶意处置公司财产给债权人造成损失,或者未经依法清算,以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记,债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。第二十条规定：解散应当在依法清算完毕后,申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记,导致公司无法进行清算,债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东,以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的,人民法院应依法予以支持。综上,肃南县人民法院做出的(2016)甘0721民初324号民事裁定法律依据错误,洛阳某置业有限公司肃南分公司清算、注销不合法,作为债权人的原告从未收到清算通知,应追究公司控制人的责任。杨某辩称，本案中杨某是不适格的被上诉人主体，首先，上诉人是与洛阳某置业有限公司肃南分公司签订售房合同，合同中被上诉人杨某是委托代理人，李某是法定代表人，因此，被上诉人杨某的行为是职务行为；其次，洛阳某置业有限公司设立洛阳某置业有限公司肃南分公司，分公司不具有法人资格，该责任主体应是洛阳某置业有限公司，一审中认定洛阳固源置业公司承担责任，但上诉人无法提供具体的地址，故本案无法审理。再次，如果洛阳某置业有限公司的营业执照被吊销后，应由实际的股东曹龙飞或张仙娥承担责任。洛阳某置业有限公司、李某经本院合法传唤，未到庭应诉亦未提交书面答辩状。屈某向一审法院提出诉讼请求：1.要求被告继续履行合同,给原告办理购买的裕固鑫城3幢1层4号商铺房屋产权证及土地使用权证;2.要求被告立即归还原告购买商铺房款28万元,并承担利息3.78万元(利息自2014年3月21日计算至2016年6月21日,利息计算方式为:28万元×6%÷12×27=3.78元),本息合计为31.78万元;3.要求三被告承担连带清偿责任;4.要求被告承担本案一切诉讼费用。一审法院经审查认为，原告向人民法院起诉,必须有明确的被告。原告所诉的被告洛阳某置业有限公司,本院依据原告起诉状提供的该公司”,先后通过邮寄、公告送达方式均无法查明该公司下落。本案缺席开庭审理之后,本院通过国家工商局全国企业信用信息公示系统查询,被告洛阳某置业有限公司因2013年、2014年度未按照《企业信息公示暂行条例》第八条规定的期限公示年度报告,2015年、2016年因该公司”通过登记的住所或者经营场所无法联系”,被洛阳市工商行政管理局于2016年6月22日吊销企业法人营业执照。该公司被吊销营业执照后,公司法人是否有明确下落、公司是否成立清算组本院无法确定,无法通知其参加诉讼。关于原告起诉的被告杨某、李某诉讼主体问题,经审查,洛阳某置业有限公司于2008年在肃南县成立洛阳某置业有限公司肃南分公司,被告李某系该分公司负责人,被告杨某系该分公司委托代理人。2016年7月8日,该分公司在肃南县市场监督管理局办理了洛阳某置业有限公司肃南分公司注销手续。该分公司注销登记后,公司负责人、代理人资格终止。原告以杨某、李某为本案被告向本院提起诉讼,诉讼主体不适格。综上,本案原告屈某不能向本院提供被告洛阳某置业有限公司或者法人准确的送达地址,经本院查证后仍无法确定该公司的送达地址,故应视为原告起诉的被告不明确,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第(二)项、第一百五十四条第一款第(三)项、最高人民法院《关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)的解释》第二百零八条第三款、《诉讼费用交纳办法》第八条之规定,裁定:驳回原告屈某的起诉。本院经审查认为，最高人民法院《关于企业法人营业执照被吊销后,其民事诉讼地位如何确定的复函》的规定,”吊销企业法人营业执照,是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后,应当依法进行清算,清算程序结束并办理工商注销登记后,该企业法人才归于消灭。因此,企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前,该企业法人仍应视为存续,可以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明,无法通知参加诉讼,债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为被告起诉的,人民法院也应予以准许。该开办单位对被吊销营业执照的企业法人,如果不存在投资不足或者转移资产逃避债务情形的,仅应作为企业清算人参加诉讼，承担清算责任。本案中洛阳某置业有限公司肃南分公司虽是房屋买卖合同的相对人，但其权利义务的承受主体为被上诉人洛阳某置业有限公司，而该公司只是被吊销营业执照，参加诉讼的主体资格并未消失。综上，上诉人的上诉请求依法成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项。《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销肃南县人民法院（2016）甘0721民初324号民事裁定；二、本案指令肃南县人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长陈军审判员陈芳审判员宋睿二〇一八年一月二十二日书记员张玉芬