山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁03民终3888号上诉人（原审被告）：淄博久圣机电设备科技有限公司，住所地淄博高新区鲁泰大道88-8号。统一社会信用代码：9137030375758705N。法定代表人：张建辉，经理。上诉人（原审被告）：淄博圣德机电设备科技有限公司，住所地淄博市张店区房镇镇院上村村北。统一社会信用代码：91370303569012858X。法定代表人：何艳玲，经理。委托诉讼代理人：梁宁，山东扬帆盛铭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈刚，男，1956年8月2日出生，汉族，山东淄建集团有限公司退休职工，现住淄博市张店区。上诉人淄博久圣机电设备科技有限公司、淄博圣德机电设备科技有限公司因与被上诉人陈刚劳动争议纠纷一案，不服山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2017）鲁0391民初239号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人淄博久圣机电设备科技有限公司（以下简称久圣公司）的法定代表人张建辉，上诉人淄博圣德机电设备科技有限公司（以下简称圣德公司）的委托诉讼代理人梁宁，被上诉人陈刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。久圣公司上诉请求：依法撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；依法追究被上诉人虚假诉讼的法律责任；案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，上诉人与被上诉人不存在劳动关系。上诉人的法定代表人与被上诉人仅是朋友关系，被上诉人多次到上诉人单位喝茶，喝茶过程中商谈过合作之事，但没有实施，偶尔也互相帮忙。被上诉人既不是公司股东也没有向公司进行过任何投资就向上诉人索要利润分红，显然有悖常理。被上诉人以对上诉人公司熟悉的便利条件在考勤表上私自盗取加盖上诉人公章，考勤表加盖公章也不符合常理，庭审时被上诉人也没有证据证明在上诉人处具体干什么工作。上诉人没有义务向被上诉人支付劳动报酬。一审在无任何证据下认定被上诉人月工资5000元外加午餐补助歪曲事实。二、一审法院适用法律错误。一审法院认定事实错误导致适用法律错误。同时，请二审法院追究被上诉人虚假诉讼的法律责任。圣德公司辩称，久圣公司的上诉事实客观公正，被上诉人陈刚并非久圣公司员工，更没有在久圣公司处工作，且被上诉人陈刚明确承认是山东淄建集团退休职工，也认可其与久圣公司的法定代表人认识，与我公司无关，因此，我公司不应承担法律责任。圣德公司上诉请求：依法撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求；依法追究被上诉人虚假诉讼的法律责任；案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。被上诉人与久圣公司的法定代表人是朋友关系，他们怎么合作与我公司无关，我公司从没有和被上诉人商谈合作的事，上诉人与被上诉人不存在劳动关系。二、上诉人与久圣公司仅是合作关系。即使两公司合作也是独立经营、独立核算，根本不存在法人人格混同的事实。一审法院认定上诉人承担连带责任无事实和法律依据。久圣公司与陈刚恶意串通、私自盗取加盖上诉人公章应追究其法律责任。久圣公司辩称，同意圣德公司的上诉意见。陈刚针对久圣公司、圣德公司的上诉辩称，久圣公司陈述不属实，陈刚是2015年11月份通过久圣公司员工招聘去的。当时和久圣公司的法定代表人张建辉商定工资每月5000元，2015年11月份和12月份的工资已经支付，从2016年1月至7月份的工资一直没有支付，当时张建辉说公司暂时有困难，办了一个承兑汇票，等承兑汇票下来就发工资，直到2016年7月底也没有兑现。2016年8月5日在公司办公室，公司员工黄翠翠也在场，张建辉说公司要换办公地点，让我回去等通知，到现在也没有接到通知。久圣公司和圣德公司是两个公司一套人马，久圣公司的张建辉经理和圣德公司的何艳玲经理是夫妻关系，从招聘表上可以证明久圣公司和圣德公司是合属办公，合用人员，我与久圣公司和圣德公司劳动关系事实确凿，并有相关证据。陈刚向一审法院起诉请求：1.依法判决被告支付原告2016年1月至2016年7月工资及午餐补助35910元（即5000元×7个月＋5元×182天）；2.判决被告支付原告2016年8月至2017年1月工资（基本生活费）30000元；3.判决被告支付原告未订立书面劳动合同二倍工资37500元；4.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告原为山东淄建集团有限公司职工，于2013年1月与该公司签订缴纳保险协议，约定由该公司为原告代缴社保费用，原告于2016年8月以该公司职工身份退休。2015年11月至2016年7月原告在被告久圣公司处从事技术主管工作，被告久圣公司为原告发放工资至2015年12月。被告久圣公司与被告圣德公司为关联公司。2017年1月19日，原告向淄博高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决被告久圣公司、圣德公司向其支付拖欠的工资、午餐补助等。同日，该委作出淄高新劳人仲案字〔2017〕第13号不予受理通知书，决定不予受理。原告不服，诉至法院，提出了上述诉称中的诉讼请求。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条的相关规定，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出；当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，除违反级别管辖和专属管辖规定的以外，视为受诉人民法院有管辖权。结合本案，被告圣德公司未在法定期限内提出管辖权异议且已应诉答辩，故对被告圣德公司在第二次庭审中辩称原告应该在张店法院诉讼的主张，依法不予支持。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条：“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向法院提起诉讼的，法院应当按照劳动关系处理。”的规定，原告虽原与山东淄建集团有限公司存在劳动关系，但2015年11月至2016年7月久圣公司系原告实际用工单位，故应按劳动关系处理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的立法精神，久圣公司应当对原告的工资数额承担举证责任，现久圣公司以双方不存在劳动关系为由怠于履行该举证义务，故应承担举证不能的法律后果，同时，根据《山东省企业工资支付规定》第四十九条的相关规定，工资包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、补贴和加班等特殊情况下支付的工资，故依法确认原告所作的每月工资为5000元加每天5元午餐补助的主张成立，经计算，久圣公司应向原告支付2016年1月至2016年7月工资（含午餐补助）35729元（5000元×7个月+5元∕天×20.83天∕月×7个月），原告多主张部分，于法无据，依法不予支持。因久圣公司与圣德公司系关联企业，导致各自丧失独立人格，故圣德公司应对久圣公司向原告支付的工资35729元的债务承担连带清偿责任。本案中，原告已于2016年8月达到退休年龄并退休，故原告与久圣公司之间建立的新的劳动关系亦终止，自此双方应按劳务关系处理，故原告请求被告支付2016年8月至2017年1月基本生活费30000元的主张，无事实及法律依据，依法不予支持。关于原告请求被告支付未签订书面劳动合同二倍工资的问题，本案中，在2015年11月至2016年7月期间，原告的社会保险关系在原单位并未转出，被告久圣公司作为双重劳动关系下新用人单位未与原告签订书面劳动合同，对原告的合法权益未造成实质上的损失，从《劳动合同法》第八十二条的立法本意与公平角度，在原用人单位未与原告解除劳动关系的情况下，久圣公司未与劳动者订立书面劳动合同，可不向原告支付二倍工资。因此，对原告请求二倍工资的诉求，依法不予支持。综上所述，被告久圣公司应支付原告2016年1月至7月工资35729元，被告圣德公司对此应承担连带清偿责任。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及其他相关法律规定，判决：一、被告淄博久圣机电设备科技有限公司于判决生效后十日内支付原告陈刚2016年1月至7月工资35729元；二、被告淄博圣德机电设备科技有限公司于判决生效后十日内对被告淄博久圣机电设备科技有限公司向原告陈刚支付2016年1月至7月工资35729元的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告陈刚的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告淄博久圣机电设备科技有限公司、淄博圣德机电设备科技有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人陈刚提交其自行书写的配电室护栏相关数据及图样，证明其在上诉人企业工作时的业务。经久圣公司质证，对证据的真实性有异议，主张其公司的配电室护栏工程不是被上诉人干的。经圣德公司质证，对证据的真实性、关联性及证明内容均有异议。本院经审查认为，上述证据系被上诉人陈刚自行书写，未有其他证据佐证，两上诉人对此亦不予认可，本院不予采信。二审审理查明的事实与一审判决认定事实一致，予以确认。本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》的相关规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同的，可参照工资支付凭证或记录、用人单位向劳动者发放的工作证等能够证明身份的证件、劳动者填写的用人单位招工招聘登记表等招用记录、考勤记录等认定，且用人单位对工资支付凭证、招用记录、考勤表负举证责任。本案中，被上诉人陈刚提交了加盖两上诉人久圣公司、圣德公司公章的考勤表以证明双方存在劳动关系，两上诉人对此不予认可，但其作为就考勤记录等负有举证责任的用人单位，未提交相应证据证明其主张，两上诉人主张公章系被上诉人陈刚盗取加盖，也未提供相应证据证明，应承担举证不能的法律后果。原审根据双方的举证、质证及庭审陈述等情况，认定上诉人圣久公司与被上诉人陈刚之间存在事实劳动关系，久圣公司与圣德公司系关联公司，并判令久圣公司支付工资、圣德公司承担连带责任并无不当。综上所述，淄博久圣机电设备科技有限公司、淄博圣德机电设备科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人淄博久圣机电设备科技有限公司负担10元，上诉人淄博圣德机电设备科技有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长 胡 静审判员 徐连宏审判员 王 娜二〇一八年一月十五日书记员 白杉杉