湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂10民初122号原告：湖北洪湖农村商业银行股份有限公司，住所地湖北省洪湖市宏伟北路8号。法定代表人：杨刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：周明，湖北维思德律师事务所律师。被告：洪湖市六合水产开发有限公司，住所地湖北省洪湖市经济开发区文泉大道56号。法定代表人：蔡蕾，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐元江，男，该公司常务副总经理。委托诉讼代理人：张辉龙，湖北典恒律师事务所律师。被告：中兴能源（湖北）有限公司，住所地湖北省洪湖市大兴工业园文泉大道。法定代表人：洪波，该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡福祥，男，该公司总经理助理。委托诉讼代理人：张辉龙，湖北典恒律师事务所律师。被告：刘志祥。委托诉讼代理人：张辉龙，湖北典恒律师事务所律师。被告：董琪。委托诉讼代理人：张辉龙，湖北典恒律师事务所律师。被告：刘东洲。被告：张丽。原告湖北洪湖农村商业银行股份有限公司（以下简称洪湖农商银行）与被告洪湖市六合水产开发有限公司（以下简称六合水产公司）、中兴能源（湖北）有限公司（以下简称中兴能源公司）、刘志祥、董琪、刘东洲、张丽金融借款合同纠纷一案，本院于2017年10月30日立案后，依法适用普通程序，于2017年12月21日公开开庭进行了审理。原告洪湖农商银行的委托诉讼代理人周明，被告六合水产公司、中兴能源公司、刘志祥、董琪的委托诉讼代理人张辉龙及被告中兴能源公司的另一委托诉讼代理人蔡福祥到庭参加诉讼。被告刘东洲、张丽经本院传票传唤未到庭，也未委托诉讼代理人参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告洪湖农商银行于2017年10月25日向本院提出诉讼请求：1.判决被告六合水产公司偿还借款30,091,000元（其中本金30,000,000元，利息加罚息计算至2017年8月10日为91,000元，以后按前述标准计算至全部收回本息为止）；2.确认原告对养殖证号为鄂洪湖市府（淡）养证（2014）第00461号、（2012）第00086号、（2015）第00606号的水域滩涂养殖经营权有优先受尝权；3.判决被告中兴能源公司、刘志祥、董琪、刘东洲、张丽对原告的第1项诉讼请求承担连带还款责任；4.由六被告承担本案诉讼费用。因诉讼过程中六合水产公司清偿了部分利息，洪湖农商银行当庭将第1项诉讼请求变更为：判决六合水产公司偿还借款本金30,000,000元，截至2017年12月20日的利息949,000元（包括借期和逾期利息），2017年12月21日之后，以30,000,000元本金为基数，按照年利率9%计算至清偿为止。事实和理由：1.2016年7月27日，原告与被告六合水产公司签订了编号为“洪农商行营贷2016年第072-1号”《流动资金借款合同》，约定六合水产公司向原告借款15,000,000元，用于归还“洪农商行营贷2015年第151号”《流动资金借款合同》项下借款。同日，原告与被告六合水产公司签订了编号为“洪农商行营贷2016年第072-2号”《流动资金借款合同》，约定六合水产公司向原告借款15,000,000元，用于归还“洪农商行营贷2015年第106号”《流动资金借款合同》项下借款。以上两份合同的借款时间均为12个月，年利率均为6%，逾期加收50%罚息。原告按约定借出款项，六合水产公司没有按期还本付息。2.原告与六合水产公司签订了《最高额抵押合同》，合同编号为“洪农商行营高抵2015年第151号”、“洪农商行营高抵2015年第106号”。六合水产公司提供的抵押物为其名下的3处水域滩涂养殖经营权，并办理了他项权证。“洪湖市(淡)养他证洪养他字第2016008号”他项权证对应的养殖证号为“鄂洪湖市府(淡)养证[2015]第00606号”；“洪湖市(淡)养他证洪养他字第2015221号”他项权证对应的养殖证号为“鄂洪湖市府(淡)养证[2014]第00461号、鄂洪湖市府(淡)养证[2012]第00086号”。3.原告与被告中兴能源公司签订了编号为“洪农商行营保2016年第072-1号”《保证合同》，约定中兴能源公司对上述两份《流动资金借款合同》的主债权、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现主债权的相关费用（包括但不限于诉讼法、律师费、评估费）承担连带责任保证，并同意原告在抵押物变现受尝前先承担保证责任。4.原告与被告刘志祥、董琪、刘东洲、张丽签订了编号为“洪农商行营保2016年第072-2号”《保证合同》，约定刘志祥、董琪、刘东洲、张丽对上述两份《流动资金借款合同》的主债权、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现主债权的相关费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费）承担连带责任保证，并同意原告在抵押物变现受尝前先承担保证责任。中兴能源公司、刘志祥、董琪、刘东洲、张丽出具《连带还款责任承诺书》，愿意对六合水产公司所借的款项本息偿还承担连带责任，且承诺原告对实现抵押权或者要求其他连带责任人承担责任时有自主选择权。被告六合水产公司答辩称，承认原告主张“截至2017年12月20日，被告六合水产公司欠贷款本金30,000,000元、借款利息和逾期利息949,000元”的诉讼主张。涉案借款合同到期，六合水产公司在无现金偿还、申请展期不能的情况下，愿意以抵押物变现偿还债务。被告中兴能源公司、刘志祥、董琪答辩称，在签订涉案保证合同时，原告工作人员称借款已由六合水产公司以水域滩涂养殖经营权提供最高额抵押担保，保证担保只是形式。在此背景下，答辩人在原告提供的格式保证合同上签章，并非答辩人自愿担保的真实意思。案涉《保证合同》是原告提供的格式合同，该合同第六条第（二）项约定“乙方主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，乙方有权要求甲方先承担保证责任，甲方承诺不因此提出抗辩。乙方放弃、变更或丧失其他担保权益的，甲方的保证责任扔持续有效，不因此而无效或减免”。意味着原告实现债权时，答辩人均需先承担保证责任而不能依据案涉借款合同或有关法律规定进行抗辩，明显加重答辩人保证责任、排除答辩人依法免责的抗辩权利。根据《合同法》第40条规定该项约定属无效条款。涉案借款合同到期，六合水产公司在无现金偿还、申请展期不能的情况下，愿意以抵押物变现偿还债务，不属于《物权法》第176条“债务人不履行到期债务”法定情形，根据该条规定当发生原告与被告六合水产公司约定的实现担保物权的情形，原告应当按照约定即《最高额抵押合同》第七条约定实现债权。原告债权存在物的担保与人的担保，在发生物保当事人约定的实现担保物权的情形、没出现债务人不履行到期债务的情形时，应该按照物保当事人的约定，先以物保实现债权。故请求人民法院判决答辩人在六合水产公司抵押物折价或变卖、拍卖价款不能清偿涉案借款合同债务范围内承担连带清偿责任。被告刘东洲、张丽未提交书面答辩状。原告洪湖农商银行围绕诉讼请求向本院提交了下列证据材料：第1组：《流动资金借款合同》2份，借据2张。拟证明，六合水产公司向原告借款的金额、期限、利率、还款方式、违约责任等及原告分2次将30,000,000元借款全部提供给六合水产公司。第2组：《最高额抵押合同》2份，他项权证2份，《抵押担保承诺书》1份。拟证明，六合水产公司以3处水域滩涂养殖经营权为案涉借款合同提供抵押担保，并办理了抵押登记，原告取得抵押权，六合水产公司的股东中兴能源公司和刘东洲均同意抵押。第3组：《保证合同》2份，《连带还款责任承诺书》3份。拟证明，中兴能源公司、刘志祥、董琪、刘东洲、张丽为案涉借款提供连带保证，并承诺原告在实现抵押权或要求保证人承担责任时有自主选择权。六合水产公司、中兴能源公司、刘志祥、董琪质证认为，对原告证据的真实性无异议，但原告没有对其格式合同进行说明，借款人是实际用款人，而且也有充分的物的担保，如果不优先实现物的担保，而是以人的担保优先，显然有失公平。刘东洲、张丽未提交书面质证意见。六合水产公司、中兴能源公司、刘志祥、董琪、刘东洲、张丽均未提交证据材料。经审查，洪湖农商银行提交的证据具有真实性，来源合法，与本案有关联，本院均作为认定本案事实的依据。经审理查明：因六合水产公司欠洪湖农商银行2015年的借款未还，双方约定采取借新还旧的方式清偿旧债。2016年7月27日，双方签订了编号为“洪农商行营贷2016年第072-1号”、“洪农商行营贷2016年第072-2号”两份《流动资金借款合同》，两份借款合同均约定六合水产公司向洪湖农商银行借款15,000,000元，分别归还“洪农商行营贷2015年第151号”和“洪农商行营贷2015年第106号”《流动资金借款合同》项下借款。以上两份合同的借款时间均为12个月（自实际放款日起算），年利率均为6%，逾期加收50%罚息。洪湖农商银行于2016年7月28日完成两笔各15,000,000元放款。2015年10月27日，六合水产公司与洪湖农商银行签订编号为“洪农商行营高抵2015年第106号”《最高额抵押合同》，约定六合水产公司为其向洪湖农商银行自2015年10月27日至2018年10月27日期间的借款等融资业务在18,000,000元最高额内提供抵押担保，担保的范围为主债权和利息、违约金、赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用。六合水产公司用两处面积分别为226.344公顷（鄂洪湖市府(淡)养证[2012]第00086号）、160.807公顷（鄂洪湖市府(淡)养证[2014]第00461号）的水域滩涂养殖经营权设立抵押登记，并办理了“洪湖市(淡)养他证洪养他字第2015221号”他项权证；2016年1月27日，六合水产公司与洪湖农商银行签订编号为“洪农商行营高抵2015年第151号”《最高额抵押合同》，约定六合水产公司为其向洪湖农商银行自2016年1月27日至2019年1月27日期间的借款等融资业务在20,000,000元最高额内提供抵押担保，担保的范围为主债权和利息、违约金、赔偿金、保管担保财产和实现债权的费用。六合水产公司用一处面积为680公顷（鄂洪湖市府(淡)养证[2015]第00606号）的水域滩涂养殖经营权设立抵押登记，并办理了“洪湖市(淡)养他证洪养他字第2016008号”他项权证。2016年7月25日，中兴能源公司、刘东洲共同以六合水产公司股东身份，刘志祥、董琪共同以夫妻身份，张丽以个人身份分别向洪湖农商银行出具《连带还款责任承诺书》，均承诺愿意对六合水产公司的贷款本息承担连带还款责任，并承诺洪湖农商银行在实现抵押权或要求连带责任人承担保证责任时有自主选择权。2016年7月27日，中兴能源公司与洪湖农商银行签订了编号为“洪农商行营保2016年第072-1号”《保证合同》，约定中兴能源公司对前述编号为“洪农商行营贷2016年第072-1号”、“洪农商行营贷2016年第072-2号”两份《流动资金借款合同》项下的主债权、利息、罚息、违约金、赔偿金、实行主债权的相关费用（包括但不限于诉讼法、律师费、评估费）承担连带责任保证，保证期间为主合同期限届满或宣布提前到期之次日起两年；2016年7月27日，刘志祥、董琪、刘东洲、张丽与洪湖农商银行签订了编号为“洪农商行营保2016年第072-2号”《保证合同》，约定刘志祥、董琪、刘东洲、张丽对前述编号为“洪农商行营贷2016年第072-1号”、“洪农商行营贷2016年第072-2号”两份《流动资金借款合同》项下的主债权、利息、罚息、违约金、赔偿金、实行主债权的相关费用（包括但不限于诉讼法、律师费、评估费）承担连带责任保证，保证期间为主合同期限届满或宣布提前到期之次日起两年，并约定本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。洪湖农商银行于2016年7月28日分两笔共向六合水产公司发放借款30,000,000元，但六合水产公司未按期还本付息。截至2017年12月20日，六合水产公司共欠洪湖农商银行借款本金30,000,000元，利息949,000元（包括借期和逾期利息）。本院认为，本案的《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《连带还款责任承诺书》、《保证合同》均系各方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规效力性强制规定和社会公共利益，抵押财产也无《中华人民共和国物权法》第一百八十四条规定之情形，故均应认定为有效。洪湖农商银行依约履行了发放借款的义务，六合水产公司未按期偿还借款本息，其行为已构成违约。洪湖农商银行诉请判令六合水产公司偿还案涉借款本金、借期和逾期利息有事实和法律依据，本院予以支持。洪湖农商银行对“洪湖市(淡)养他证洪养他字第2015221号”、“洪湖市(淡)养他证洪养他字第2016008号”他项权证上登记的财产权利取得了抵押权。根据《物权法》第一百九十五条规定，六合水产公司不履行到期债务，洪湖农商银行作为抵押权人有权依法对抵押财产在最高额内行使抵押权。洪湖农商银行在主债权诉讼时效期间主张行使抵押权，具有事实和法律依据，本院予以支持。洪湖农商银行依据中兴能源公司和刘志祥、董琪、刘东洲、张丽分别与其签订的《保证合同》，诉请判令各保证人承担连带还款责任，因案涉《流动资金借款合同》明确约定借款的用途为借新还旧，各保证人在签订《保证合同》时已知道借款的用途，故各保证人的保证责任不能免除。洪湖农商银行在保证期间内向保证人主张权利，具有事实和法律依据，本院予以支持由于本案既有六合水产公司提供物的担保,又有中兴能源公司和刘志祥、董琪、刘东洲、张丽承担保证责任,因两份《保证合同》均约定洪湖农商银行对债权实现顺序有任意选择权，虽然此约定可能因格式合同的提供方未向对方作明确提示而无效或效力待定，但中兴能源公司和刘志祥、董琪、刘东洲、张丽各自向洪湖农商银行出具了《连带还款责任承诺书》，无法再对此格式合同内容进行抗辩。中兴能源公司、刘志祥、董琪请求判决其在六合水产公司抵押物折价或变卖、拍卖价款不能清偿涉案借款范围内承担连带清偿责任的理由不能成立。如六合水产公司不能按本判决规定的期限履行还款义务，洪湖农商银行在申请执行时如何实现债权，各方当事人仍可协商。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告洪湖市六合水产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告湖北洪湖农村商业银行股份有限公司偿还借款本金30,000,000元、支付截至2017年12月20日的利息949,000元，合计30,949,000元；二、被告洪湖市六合水产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告湖北洪湖农村商业银行股份有限公司支付自2017年12月21日起至清偿完毕之日止的逾期利息（以30,000,000元本金为基数，按年利率9%计算）；三、原告湖北洪湖农村商业银行股份有限公司就本判决第一项、第二项中未受清偿的债权对“洪湖市(淡)养他证洪养他字第2015221号”他项权证上登记的抵押财产在18,000,000元限额内享有优先受偿权、对“洪湖市(淡)养他证洪养他字第2016008号”他项权证登记的抵押财产在20,000,000元限额内享有优先受偿权；四、原告湖北洪湖农村商业银行股份有限公司就本判决第一项、第二项中未受清偿的债权由被告中兴能源（湖北）有限公司承担连带清偿责任，中兴能源（湖北）有限公司履行义务后有权向洪湖市六合水产开发有限公司追偿；五、原告湖北洪湖农村商业银行股份有限公司就本判决第一项、第二项中未受清偿的债权由被告刘志祥、董琪、刘东洲、张丽承担连带清偿责任，刘志祥、董琪、刘东洲、张丽履行义务后有权向洪湖市六合水产开发有限公司追偿。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费192,255元、财产保全费5000元，由被告洪湖市六合水产开发有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，同时按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于湖北省高级人民法院，并根据本院的通知预交上诉案件受理费。审 判 长 王同军审 判 员 杨诗新审 判 员 范昌文二〇一八年一月二十三日法官助理 黄 芳书 记 员 崔艳云