新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)新01民终80号上诉人（原审原告）：邓志峰，男，1983年10月5日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：杜俊俊，新疆巨臣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：新疆酒世源商贸有限公司。住所地：乌鲁木齐市天山区光明路**号时代广场*栋**层*座***室。法定代表人：林东凌，新疆酒世源商贸有限公司总经理。委托诉讼代理人：张新萍，新疆百丰天圆律师事务所律师。上诉人邓志峰因与被上诉人新疆酒世源商贸有限公司（下称酒世源公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2017）新0102民初7497号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月16日公开开庭进行了审理。上诉人邓志峰的委托诉讼代理人杜俊俊、被上诉人酒世源公司委托诉讼代理人张新萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邓志峰上诉请求：撤销一审判决第三项，依法改判酒世源公司支付邓志峰解除劳动关系经济补偿金9284.1元。事实与理由：劳动合同中单方调岗权的约定违反了劳动合同法第三十五条的规定，应视为无效，我不同意调岗，酒世源公司告知我如不同意调岗按辞退走，在我同意解除劳动合同的情形，酒世源公司应当支付我解除劳动关系经济补偿金。酒世源公司答辩称，双方签订劳动合同中约定了我公司可根据工作情况对他进行岗位调整，我公司根据实际情况给邓志峰调整了岗位，工资福待遇都没有变化，邓志峰不去新岗位报到，擅自离开单位，其行为严重违法我公司规章制度，我公司与其解除了劳动关系，故不应支付其解除劳动关系经济补偿金。一审法院判决正确，请求二审法院维持原判。邓志峰向一审法院起诉请求：1、判令双方解除劳动关系并出具解除劳动关系证明书；2、酒世源公司支付解除劳动关系经济补偿金9284.1元；3、酒世源公司承担鉴定费4271.84元。一审法院认定：2015年10月25日，邓志峰入职酒世源公司，从事网络管理工作。2015年12月1日，双方签订劳动合同一份，第三条约定：“本合同为固定期限劳动合同。本合同于2015年10月25日生效，其中试用期至2015年11月25日止。本合同于2016年11月30日终止，合同期限为1年。”第五条约定：“根据甲方要求，乙方同意在岗位从事职员工作。甲方根据工作需要，按照合理诚信原则，可依法变动乙方的工作岗位。”第十二条约定：“甲方应当每月至少一次性以货币形式支付乙方工资¨¨¨（一）甲方每月15日为发薪日。（二）乙方试用期内的工资为每月2200元。（三）经甲乙双方协商一致。对乙方的工资报酬选择以下A条款确定：A、乙方的工资报酬按照甲方依法制定的规章制度中内部工资分配办法确定，根据乙方的工作岗位确定其每月工资为2400元。”第三十条约定：“甲乙双方约定本合同增加以下内容¨¨¨3、乙方同意根据甲方工作需要变更工作岗位（工种），并遵守该岗位的规章制度。4、乙方已熟知甲方所有规章制度，乙方认同并同意按甲方规章制度执行，甲方公司规章制度为本合同附件，具有同等法律效力，对此，乙方无异议。”第三十二条约定：“本合同的附件如下：1、公司管理总则、奖罚条例、公司劳动纪律管理规定、作息时间及考勤管理制度¨¨¨。”2016年12月1日，双方续订劳动合同，续订合同到2017年11月30日终止。2015年11月21日，酒世源公司职代会通过了《员工上班时间及考勤管理制度》，二考勤管理办法：¨¨¨4规定：“旷工¨¨¨3一个月内累计旷工3天的，予以开除处理。”2017年3月3日，酒世源公司作出《员工岗位调动通知书》，载明：“根据工作需要，经公司领导决定，由2017年3月3日起，将邓志峰由原岗位调动至销售部销售岗位工作。接到通知后，其本人做好调岗前的交接工作，限2017年3月6日前，持调令至销售部报到。请行政人事助理做好信息整理、及配合协调工作，同时希望邓志峰同志在新的岗位上发挥更大作用。”同日，酒世源公司给邓志峰送达了该通知书。酒世源公司给邓志峰发放了2016年1月至2017年2月的工资为：2016年1月2139.70元、2月2139.70元、3月2139.70元、4月2139.70元、5月2533元、6月2321.75元、7月2321.75元、8月2228.25元、9月2321.75元、10月2321.75元、11月2321.75元、12月2321.75元、2017年1月2321.75元、2月2321.75元。2017年3月7日上午10点14分，邓志峰在酒世源公司打卡机上刷卡上班。之后，邓志峰未到酒世源公司上班。2017年3月9日，邓志峰申请仲裁，要求与酒世源公司解除劳动合同，支付2015年7月至2017年3月期间被辞退经济补偿金10000元。2017年3月13日，酒世源公司职代会认为邓志峰不服从公司调岗安排，自2017年3月7日至13日，未经批准，连续旷工5天，严重违反公司管理制度，且在公司造成极度恶劣影响。依据公司管理制度，应当予以除名，解除与其的劳动关系。同年3月14日，酒世源公司作出《关于邓志峰旷工处理的通知》，载明：“兹有我公司员工邓志峰，该同志自2017年3月7日至3月10日，3月13日。未经请假批准，私自旷工，且连续旷工5天，其行为已严重违反公司管理制度，并在公司团队中造成极度恶劣的影响。依公司管理规定，经公司领导研究决定：对邓志峰同志予以通报批评，对其旷工行为将按公司管理制度予以处罚，并自通告即日起解除与其劳动关系，同时公司将保留依法追究其相关法律责任的权利¨¨¨”并给邓志峰送达了该通知书。另查，邓志峰申请仲裁时提交了酒世源公司出具的《工资证明》、《辞退通知书》。酒世源公司申请司法鉴定。2017年6月30日，乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会委托卓鼎所进行鉴定。2017年7月25日，卓鼎所出具新卓文鉴文（2017）第122号司法鉴定书，鉴定意见：1、2016年2月24日《工资证明》、2017年3月2日《通知书》上盖有“新疆酒世源商贸有限公司”公章与该公司提供的印鉴卡上“新疆酒世源商贸有限公司”公章是同一印章所盖形成的。2、2016年2月24日《工资证明》、2017年3月2日《通知书》上盖有“新疆酒世源商贸有限公司”公章印文与落款的朱墨时序为先盖印文后打字。为此，酒世源公司给卓鼎所支付印章鉴定费2912.02元、朱墨时序鉴定费4271.84元。2017年8月13日，乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会作出（2017）天劳人仲裁字第363-2号仲裁裁决书，裁决：一、邓志峰与酒世源公司终止劳动关系，酒世源公司给邓志峰出具解除劳动关系证明书；二、本案朱墨时序鉴定费4271.84元由邓志峰支付，印章鉴定费2912.02元由酒世源公司支付；三、驳回邓志峰的其它仲裁请求事项。一审法院认为，第一、关于劳动关系建立问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”本案邓志峰、酒世源公司于2015年12月1日订立书面劳动合同，确认双方于2015年10月25日建立劳动关系，应予以认定。邓志峰主张2015年7月27日与酒世源公司建立劳动关系，未提供相应证据，对该主张不予支持。第二、关于劳动合同解除问题。用人单位与劳动者建立劳动关系后，用人单位对于劳动者即具备劳动请求权。用人单位根据企业生产经营的需要、市场环境的变化及劳动者的工作情况，可在单位内部对劳动者进行调岗调薪。只要用人单位没有通过调岗达到变相辞退劳动者的主观恶意，调岗前后工资待遇基本相当，对此劳动者应当服从。本案酒世源公司根据工作需要,对邓志峰进行内部调岗，并无辞退邓志峰的目的，调岗前后工资待遇未变动，邓志峰应当服从。邓志峰未按通知规定报到上班，而是于2017年3月9日申请仲裁，要求与酒世源公司解除劳动合同。酒世源公司同意与邓志峰解除劳动合同，予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”邓志峰要求酒世源公司出具解除劳动合同证明书的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。第三、关于经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；(二)未及时足额支付劳动报酬的；(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的；(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。”本案邓志峰要求与酒世源公司解除劳动关系，应当事先告知酒世源公司。邓志峰离开酒世源公司，并没有履行解除劳动合同的告知义务，其解除劳动关系的行为不符合支付经济补偿金的情形。邓志峰要求酒世源公司支付解除劳动合同经济补偿金9284.10元的诉讼请求，不予支持。第六、关于鉴定费问题。本案酒世源公司在仲裁期间，对原告邓志峰的《工资证明》、《辞退通知书》申请鉴定，并支付朱墨时序鉴定费4271.84元、印章鉴定费2912.02元，其目的是为了补强证据。根据谁主张、谁负担的原则，鉴定费应由酒世源公司支付。邓志峰要求酒世源公司承担鉴定费4271.84的诉讼请求，应予支持。因邓志峰、酒世源公司对乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委裁决酒世源公司支付印章鉴定费2912.02元无异议，应予以确认。一审法院判决：一、2017年3月9日，邓志峰与新疆酒世源商贸有限公司解除劳动关系，新疆酒世源商贸有限公司给邓志峰出具解除劳动关系证明书；二、朱墨时序鉴定费4271.84元、印章鉴定费2912.02元，由新疆酒世源商贸有限公司承担；三、驳回邓志峰要求新疆酒世源商贸有限公司支付解除劳动关系经济补偿金9284.1元的诉讼请求。二审中，双方未提交新证据。经本院审理查明事实与一审法院认定事实相一致。另查明，邓志峰于2017年3月9日申请仲裁，酒世源公司于2017年3月16日收到乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会受理通知书。本院认为，本案争议焦点：酒世源公司应否支付邓志峰解除劳动关系经济补偿金。本案中，酒世源公司与邓志峰所签劳动合同明确约定邓志峰同意根据酒世源公司工作需要变更工作岗位（工种），并遵守该岗位的规章制度。酒世源公司根据工作需要，对邓志峰进行调岗，调岗前后工资待遇没有变化，邓志峰应当服从，但邓志峰未按酒世源公司通知规定时间到新岗位报到，擅自离职。酒世源公司依据经公司职代会制定的《员工上班时间及考勤管理制度》的规定解除与邓志峰的劳动关系并无不当，因此邓志峰要求酒世源公司支付解除劳动关系经济补偿金的请求于无法据，本院难以支持。一审法院驳回邓志峰该项请求正确，但判由欠妥，本院应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，上诉人邓志峰负担（已付）。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 崔晓东审判员 胡 颖二〇一八年一月三十日书记员 瞿佩茹