四川省南充市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)川13刑终9号原公诉机关四川省南充市高坪区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘华平（绰号“小刘”、“长毛”），男，1987年7月12日出生于四川省南充市，汉族，初中文化，无业，住南充市高坪区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年3月25日被抓获，同日因吸食毒品被行政拘留十五日，2017年3月31日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于南充市看守所。原审被告人ＸＸＸ（绰号“杜哥”、“三哥”），男，1974年11月6日出生于四川省南充市，汉族，初中文化，无业，户籍地南充市嘉陵区，住南充市高坪区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年3月25日被抓获，同日因吸食毒品被行政拘留十五日，2017年3月31日被南充市公安局高坪区分局监视居住。2018年1月23日被本院监视居住。四川省南充市高坪区人民法院审理四川省南充市高坪区人民检察院指控原审被告人ＸＸＸ、刘华平犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月2日作出（2017）川1303刑初191号刑事判决。原审被告人刘华平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，合议庭经过阅卷，审查了上诉人的上诉意见，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：（一）被告人ＸＸＸ单独贩卖毒品的事实1.2016年11月至2017年1月，被告人ＸＸＸ先后向刘华平贩卖毒品10余次，每次价值人民币100元。2.2017年1月至3月，被告人ＸＸＸ在高坪区鹤鸣路、和平桥等地，先后贩卖给张某毒品10余次，每次价值人民币100元。3.2017年2月至3月，被告人ＸＸＸ向蒋某1（蒋某2）贩卖毒品4次，共计价值人民币600元。（二）被告人刘华平帮助ＸＸＸ贩卖毒品的事实2016年11月，被告人ＸＸＸ为达到以贩养吸的目的，与刘华平商量由刘华平帮助其贩卖毒品，并承诺让刘华平免费吸食，刘华平表示同意。嗣后，刘华平便开始帮助ＸＸＸ贩卖毒品。1.2016年12月下旬的一天，刘华平在高坪区鹤鸣花园白塔电影院报刊亭处卖给林某某人民币600元的毒品。2.2017年3月24日上午，刘华平在高坪区“铭阁大酒店”门前卖给林某某人民币300元的毒品。3．2017年3月25日上午，林某某打电话向刘华平购买300元的毒品。在高坪区和平桥附近交易后，刘华平、林某某准备离开时，被民警现场挡获，民警从刘华平、林某某身上扣押了疑似毒品的白色粉末物质共计0.06克。经鉴定，疑似毒品的白色粉末检出海洛因和乙酰可待因成分。同时查明，刘华平归案后，协助侦查机关抓获了ＸＸＸ。原判认为，被告人ＸＸＸ、刘华平的行为已构成贩卖毒品罪。刘华平具有立功情节，可以从轻或减轻处罚。ＸＸＸ具有坦白情节，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人ＸＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币5000元；二、被告人刘华平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元；三、追缴被告人ＸＸＸ违法所得人民币3800元；四、扣押在案的毒品及涉案物品予以没收，由扣押机关处理。上诉人（原审被告人）刘华平上诉称：1.自己没有供述2016年12月下旬贩卖毒品给林某某，该次供述有同步录音录像，请求法院核实；2.2017年3月25日上午，自己没有贩卖毒品，而是补足3月24日贩卖的毒品数量；3.自己的行为构成立功，可从轻或减轻处罚。经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致。认定上述事实，有经一审举证、质证的下列证据证实：1.受案登记表、立案决定书，证实侦查机关受理和决定立案时间。2.搜查笔录、扣押清单，证实案发后，侦查机关从林某某裤包内搜出白色粉末疑似毒品，从ＸＸＸ上衣口袋内搜出用于注射毒品的白色塑料针管，从刘华平裤包内搜出白色疑似毒品粉末一小包和现金355元。3.毒品称重记录、照片，证实经称重，从刘华平、林某某处搜查出的疑似毒品分别净重0.03克。4.理化检验报告，证实经南充市公安局物证鉴定所鉴定，从林某某、刘华平身上搜出的白色疑似毒品检出海洛因和乙酰可待因成分。5.证人张某的证言，证实从2017年1月到3月，他先后在高坪区和平桥、顺庆区阳光威尼斯等地在ＸＸＸ处购买了10余次100元钱的海洛因，同时证实刘华平还帮助ＸＸＸ贩卖毒品。6.证人蒋某1的证言，证实他从2017年初开始，先后只在高坪姓杜的老乡“三哥”处购买4次共计大约600元的海洛因。7.证人林某某的证言，证实2016年12月20几号，他通过电话与长毛联系，在高坪区上花园报刊亭处，从长毛手上卖了600元海洛因，2017年1月10几号，还是在高坪上花园报刊亭处，长毛卖给他400元的海洛因，2017年3月24日上午，在高坪区“铭阁酒店”门口，长毛卖给他300元的海洛因，3月25日上午，在高坪区和平桥农业银行门口，他向长毛买300元的海洛因，并告诉长毛昨天买的有点少，长毛让他原地等候，自己去拿海洛因时，被警察当场抓获。8.指认现场照片，证实被告人刘华平对贩卖毒品现场进行指认。9.电话通话记录，证实被告人刘华平使用的158××××3975手机与ＸＸＸ使用的180××××5829手机的通话情况。10.户籍信息，证实ＸＸＸ、刘华平出生时间及个人基本信息。11.到案情况说明，证实ＸＸＸ、刘华平于2017年3月25日被抓获。12.原审被告人ＸＸＸ的供述，证实他系吸毒人员，从2016年11月开始贩卖毒品海洛因，先后向刘华平贩卖约10余次，向张某贩卖十几次，向老家挨到的蒋某2贩卖6、7次。同时交待他还叫刘华平帮助贩卖毒品，具体不清楚卖给谁。13.原审被告人刘华平的供述，证实他从2016年年底开始在ＸＸＸ处购买了15、6次毒品，同时还帮助ＸＸＸ贩卖毒品给林某某，2016年12月，在高坪区上花园报刊亭处卖给林某某600元毒品，2017年元旦后，在上花园报刊亭卖给林某某400元毒品，3月34日上午，在高坪区“铭阁酒店”外卖给林某某300元毒品，3月25日上午，在高坪区和平桥农业银行附近卖给林某某300元毒品。14.辨认笔录，证实ＸＸＸ、刘华平、张某、林某某等人相互进行了辨认。15.行政处罚决定书，证实ＸＸＸ、刘华平因吸食毒品于2017年3月25日分别被高坪区公安分局行政拘留十五日。16.情况说明，证实刘华平归案后协助侦查机关将被告人ＸＸＸ抓获。本案事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人（原审被告人）刘华平、原审被告人ＸＸＸ违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以贩卖的行为，已构成贩卖毒品罪，且均系多次贩卖毒品，属情节严重，应予惩处。在贩卖毒品的共同犯罪中，原审被告人ＸＸＸ起主要作用，系主犯。上诉人（原审被告人）刘华平起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。刘华平关于“自己没有供述2016年12月下旬贩卖毒品给林圣鑫，该次供述有同步录音录像，请求法院核实，一审法院认定该次指控的事实不清、证据不足”的上诉理由，经合议庭向侦查机关南充市公安局高坪区分局核实，其证明在对刘华平讯问时，未对讯问刘华平的过程录音录像。认定刘华平该次贩卖毒品的事实，有其在公安侦查阶段的供述，其供述的时间、地点和交易金额与证人林某某供述的情节相印证，足以认定。故刘华平的该上诉理由与查明的事实不符，不能成立。刘华平关于“2017年3月25日上午，自己没有贩卖毒品，而是补足3月24日贩卖的毒品数量”的上诉理由，经查，刘华平在侦查阶段供述，自己当时收取了林某某300元钱，准备到ＸＸＸ处拿到海洛因后，再交给林某某。该事实与林某某在公安侦查阶段的证言相印证，能证实刘华平该次收取林某某300元毒资的行为，系一次独立的毒品犯罪。刘华平的该上诉理由与查明的事实不符，不能成立。ＸＸＸ归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。刘华平协助公安机关抓获ＸＸＸ，系立功，可以从轻或减轻处罚。刘华平关于“自己的行为构成立功，可从轻或减轻处罚”的上诉理由，经查，一审法院对刘华平的立功行为已予以认定，并在量刑时予以考量，二审法院对此情节不再重复评价。综上，原判认定事实清楚、适用法律正确、审判程序合法、量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，即“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；”的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 王锐审 判 员 司莉审 判 员 陈忱二〇一八年一月二十四日法官助理 何骏书 记 员 李婷