新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院民 事 判 决 书(2017)新0102民初6517号原告：新疆春江海商贸有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐市天山区体育馆路。法定代表人：魏春江，新疆春江海商贸有限公司总经理。委托诉讼代理人：宋红祥，新疆赛德律师事务所律师。被告：重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司。住所地：新疆乌鲁木齐市水磨沟区南湖北路。负责人:张辉，重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司经理。被告：重庆朝玺建筑工程有限责任公司。住所地：重庆市永川区汇龙东二路。法定代表人:王武亮，重庆朝玺建筑工程有限责任公司总经理。委托诉讼代理人：邓远德，男，汉族，重庆朝玺建筑工程有限责任公司经理，住重庆市永川市。委托诉讼代理人：王启兵，男，汉族，重庆朝玺建筑工程有限责任公司业务经理，住四川省内江市东兴区。被告：新疆华域绿洲房地产开发有限公司。住所地：新疆五家渠市青湖生态经济开发区南区石河子街以北。法定代表人:刘登峰，新疆华域绿洲房地产开发有限公司总经理。委托代理人：冯海梅，女，汉族，新疆华域绿洲房地产开发有限公司员工，住新疆五家渠市。原告新疆春江海商贸有限公司（以下简称春江海公司）与被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司（以下简称朝玺建筑公司新疆分公司）、被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司（以下简称朝玺建筑公司）、被告新疆华域绿洲房地产开发有限公司（以下简称华域绿洲房产公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年8月1日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告春江海公司的委托诉讼代理人宋红祥、被告朝玺建筑公司新疆分公司的负责人张辉、被告朝玺建筑公司的委托诉讼代理人王启兵、邓远德、被告华域绿洲房产公司的委托诉讼代理人冯海梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告春江海公司向本院提出诉讼请求：1.朝玺建筑公司新疆分公司、朝玺建筑公司支付剩余货款50万元；2.朝玺建筑公司新疆分公司、朝玺建筑公司支付违约金260万元；3.朝玺建筑公司新疆分公司、朝玺建筑公司向支付律师费68000元；4.华域绿洲房产公司在朝玺建筑公司新疆分公司、朝玺建筑公司承担付款责任范围内承担连带担保责任；5.被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2014年7月5日，我公司与朝玺建筑公司新疆分公司签订买卖合同，华域绿洲房产公司作为担保人在合同书上签字确认。我公司依照合同的约定提供了390万元的钢材。由于朝玺建筑公司新疆分公司未能支付全部货款，构成违约。2014年4月14日，我公司与朝玺建筑公司新疆分公司确认违约金为260万元。我公司与各个被告就拖欠货款及违约金进行多次协议未果。被告朝玺建筑公司新疆分公司辩称，确认双方的金额为390万元，分公司和负责人实际付款已经付了530余万元，故不欠付原告货款。请求驳回原告诉讼请求。被告朝玺建筑公司辩称，被告的主体资格不适格；不存在欠货款50万元和违约金260万元的事实；请求人民法院依法驳回原告诉讼请求。被告华域绿洲房产公司辩称，对于原告与朝玺建筑公司新疆分公司、朝玺建筑公司之间的欠货款我不清楚。请求人民法院依法公正判决。本院经审理认定事实如下：2014年7月5日，春江海公司作为出卖人、朝玺建筑公司新疆分公司作为买受人、华域绿洲房产公司作为担保人签订买卖合同，约定春江海公司向朝玺建筑公司新疆分公司提供钢材；朝玺建筑公司新疆分公司向春江海公司支付货款；华域绿洲房产公司作为朝玺建筑公司新疆分公司的担保人；结算方式为货到付款，货款到2014年11月20日付完，逾期不付，本批总货款由担保人承担并承担相应利息；如合同发生争议，违约方应当支付律师费。春江海公司、朝玺建筑公司新疆分公司、华域绿洲房产公司共同在该合同落款处加盖公章及签字。自2014年7月28日至同年9月16日期间，春江海公司向朝玺建筑公司新疆分公司合计供货合计3930808元。2015年4月14日，春江海公司与朝玺建筑公司新疆分公司签订还款协议：确定双方截止2015年4月14日，春江海公司已向朝玺建筑公司新疆分公司提供396万元的钢材，朝玺建筑公司新疆分公司已支付春江海公司货款196万元；朝玺建筑公司新疆分公司与春江海公司共同确认朝玺建筑公司新疆分公司因拖欠钢材款的违约金为260万元；朝玺建筑公司新疆分公司与春江海公司共同确认华域绿洲房产公司承担违约金及利息。春江海公司、朝玺建筑公司新疆分公司在该协议落款处加盖公章及签字，华域绿洲房产公司未在该协议落款处加盖公章、签字。在本案审理期间，本院向朝玺建筑公司新疆分公司、春江海公司送达询问传票，询问朝玺建筑公司新疆分公司向春江海公司付款情况，朝玺建筑公司新疆分公司拒不到庭参加询问。经询问，春江海公司仅认可：2015年6月12日，朝玺建筑公司新疆分公司负责人张辉给春江海公司法定代表人魏春江转账支付8万元货款；2015年5月1日，朝玺建筑公司新疆分公司负责人张辉给春江海公司法定代表人魏春江转账支付15万元货款；2015年7月21日，朝玺建筑公司新疆分公司负责人张辉给春江海公司法定代表人魏春江转账两次合计支付20万元货款；2015年7月22日，朝玺建筑公司新疆分公司负责人张辉指示吴慧给春江海公司法定代表人魏春江转账支付10万元货款；以上合计53万元。庭审中，朝玺建筑公司新疆分公司认为，其与春江海公司签订还款协议中约定的违约金过高，请求本院依法调整。还查，春江海公司为本次诉讼支付新疆赛德律师事务所律师代理费68000元。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。2014年7月5日，春江海公司与朝玺建筑公司新疆分公司签订的买卖合同系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，故双方之间的买卖合同合法有效。华域绿洲房产公司作为朝玺建筑公司新疆分公司的担保人，在买卖合同约定对总货款承担并承担相应利息，本院认定华域绿洲房产公司对买卖合同承担保证责任。春江海公司与朝玺建筑公司新疆分公司于2015年4月14日签订的还款协议，亦合法有效，但华域绿洲房产公司未在该还款协议中签字，故对华域绿洲房产公司无法律效力。该还款协议中，朝玺建筑公司新疆分公司认可尚欠春江海公司货款200万元（计算方式：总货款396万元-已付货款196万元）。春江海公司在本案中仅要求支付货款50万元，远低于双方约定的货款数额，已然说明在该还款协议签订后，朝玺建筑公司新疆分公司有付货款行为存在，但仅能提供已付货款53万元的事实，朝玺建筑公司新疆分公司未接受本院询问，且未提供相应的证据证实，应当承担举证不能的不利后果。对朝玺建筑公司新疆分公司所持已付清货款的抗辩理由，本院不予采纳。春江海公司请求支付货款50万元的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款规定当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，朝玺建筑公司新疆分公司未支付春江海公司货款，系朝玺建筑公司新疆分公司违约。春江海公司与朝玺建筑公司新疆分公司在还款协议中约定违约金为260万元，已过分高于春江海公司受到的损失，且如前所述，朝玺建筑公司新疆分公司已在还款协议签订后，陆续向春江海公司偿还货款，故本院依法予以调整违约金为78万元（计算方式：260万元×30%）。春江海公司请求支付违约金260元的诉讼请求，本院在78万元范围内予以支持。《中华人民共和国担保法》第二十五条规定，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。本案中，春江海公司、朝玺建筑公司新疆分公司、华域绿洲房产公司共同约定，朝玺建筑公司新疆分公司于2014年11月20日将货款付完，逾期不付，本批总货款由担保人承担并承担相应利息。由此，2014年11月20日为主债务履行届满之日，自该日开始至六个月止，即到2015年5月20日期间，春江海公司未向华域绿洲房产公司提起诉讼主张债权，华域绿洲房产公司保证责任免除。由上，春江海公司主张华域绿洲房产公司承担连带担保责任的诉讼请求，本院不予支持。究其本案发生之原因，系朝玺建筑公司新疆分公司未按合同约定向春江海公司支付货款造成，双方约定违约方承担律师代理费不违反法律、行政法规的强制性规定，应当予以恪守并履行。春江海公司请求朝玺建筑公司新疆分公司支付律师代理费68000元的诉讼请求，本院予以支持。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，朝玺建筑公司新疆分公司系我国民事诉讼法规定的适格诉讼主体，但其民事责任应由朝玺建筑公司承担。春江海公司请求朝玺建筑公司新疆分公司与朝玺建筑公司承担连带责任的诉讼请求，缺乏相应依据，本院不予支持。但春江海公司诉讼请求的主旨系让双方共同承担责任，该主旨内容不违反法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款、《中华人民共和国担保法》第二十五条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司、被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司共同支付原告新疆春江海商贸有限公司货款500000元；二、被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司、被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司共同支付原告新疆春江海商贸有限公司违约金780000元；三、被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司、被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司共同支付原告新疆春江海商贸有限公司律师代理费68000元；四、驳回原告新疆春江海商贸有限公司对被告新疆华域绿洲房地产开发有限公司的诉讼请求。上述款项合计1348000元，由被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司、被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司于本判决生效后立即付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费32144元（原告新疆春江海商贸有限公司已预交）。本案请求标的数额为3168000元，实际给付金额1348000元，占请求标的42.5%,由被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司、被告重庆朝玺建筑工程有限责任公司新疆分公司负担本案案件受理费13661元，剩余案件受理费18483元，由原告新疆春江海商贸有限公司负担案件受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长 张 海 军人民陪审员 白 翠 玲人民陪审员 马  杰二〇一八年一月三十日书 记 员 艾格丽木