河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)豫16民终209号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司周口市中心支公司，住所地：周口市黄河路西段海燕职专办公楼，统一社会信用代码：91411600785072150C。负责人：张新黎，系公司经理。委托诉讼代理人：马伟，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：王某。委托诉讼代理人：李杰，河南千字文律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曲纪委，男，1988年6月6日出生，汉族，住河南省商水县。被上诉人（原审被告）：曲全才，男，1968年2月19日出生，汉族，住河南省商水县。上列二被上诉人共同委托诉讼代理人：王明威，河南陈州律师事务所律师。上诉人中华联合财产保险股份有限公司周口市中心支公司（以下简称中华联合财险周口支公司）因与被上诉人王某、曲纪委、曲全才机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈丘县人民法院（2017）豫1624民初4002号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中华联合财险周口支公司委托诉讼代理人马伟，被上诉人王某委托诉讼代理人李杰，被上诉人曲纪委、曲全才共同委托诉讼代理人王明威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中华联合财险周口支公司的上诉请求：1.请求二审改判上诉人不应承担的部分60000元；2、上诉费用由被上诉人承担：事实与理由：一、一审法院判决上诉人赔偿王某误工费错误。事故发生时，王某未满18周岁，且庭审中也没有提供具有法律效力的相关工作证明，事故发生后，经上诉人调查核实，王某为高三学生，事故发生时，正处于高考后等待录取通知书，不存在误工的情形，一审法院认定其误工费明显错误。二、一审法院直接认定王某的伤残鉴定结论错误。王某提交的周口法正法医临床司法鉴定意见书不能作为本案认定事实的依据，首先该鉴定为其单方委托，鉴定时没有通知任何相对方参与选择鉴定机构，也没有通知任何相对方参与鉴定，鉴定程序不合法，其次该鉴定意见依据被鉴定人王某右膝关节活动度丧失值28.57%明显缺乏公正性。根据王某的住院病历及诊断证明可以看出，其伤情为右胫腓骨粉碎性骨折伴神经损伤，结合其年龄，该伤情不可能影响膝关节活动度，该鉴定结论明显程序不合法且缺乏公正性，不能作为该案认定事实的依据。王某辩称，一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近3年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近3年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。王某事故发生时已经高中毕业，事故发生时正在新豫东婚纱摄影公司打工，事故的发生必然导致王某存在误工费损失，该事实有答辩人一审中提交证据予以证明，事故发生时王某离18周岁还有60天，鉴定意见书鉴定王某误工期为120天，在王某满18周岁之后，系完全民事行为能力人，其享有相应权利和义务，具有劳动能力，法院支持其已满18周岁之后的60天误工费合理合法。二、一审法院采信鉴定意见书正确。一审法院将答辩人提交的诉状、鉴定意见书与传票、举证通知书等手续送达给被答辩人，如果被答辩人对该鉴定意见书有异议，其应在合理期限内向一审法院提起重新鉴定申请，但被答辩人在合理期限内并未向一审法院提出重新鉴定，也未提交申请重新鉴定的书面材料，其行为已经表明对该鉴定意见书的认可，现以该鉴定系单方委托为由进行上诉，理由明显不能成立。周口法正法医临床司法鉴定机构是正规的专业鉴定机构，其依据的是专业的鉴定标准，而上诉人仅仅用推断性的理由来主张该鉴定意见书缺乏公正性，明显没有依据。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，被答辩人的上诉理由均不能成立，请依法维持原判，驳回被答辩人的上诉请求。曲纪委、曲全才辩称，一审判决及裁定基本正确，建议驳回上诉。王某向一审法院起诉请求，1.判令曲纪委、曲全才和中华联合财险周口支公司共同赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费和车辆损失等各项损失共计200000元；2.本案的诉讼费由一审被告承担。一审法院认定事实，1、2017年7月31日17时30分，曲纪委驾驶豫Ｐ×××××小型普通客车沿兆丰大道由南向北行驶到沈丘县兆丰大道（锦华大酒店十字路口）路段左转弯后，撞住由南向北过公路王某驾驶的两轮电驱动车，造成王某身体受伤、两车部分损坏的交通事故。后经沈丘县交通警察大队事故中队认定，曲纪委负该次事故的主要责任，王某负次要责任。事故发生后王某于当日被送往周口协和骨科医院治疗61天，花费治疗费用92069.05元。该事故造成王某的两轮电动车损坏，花去维修费用2300元。2、豫Ｐ×××××小型轿车的登记所有人为曲全才，曲全才为该车辆在中华联合财险周口支公司投保，中华联合财险周口支公司出具有交强险保险单一份，保险期间自2016年8月27日起至2017年8月26日止。3、王某于事故当日被送往周口协和骨科医院救治，中华联合财险周口支公司为其垫付医疗费用10000元。4、经周口法正法医临床司法鉴定所鉴定，王某因交通事故受伤。其伤残程度构成十级伤残，营养期90日，护理期限90日，误工期限180日，后续治疗费8000元。为此王某支出鉴定费1900元。一审法院认为，曲纪委驾驶豫Ｐ×××××小型轿车与王某驾驶的两轮电驱动车相撞，造成王某受伤的交通事故,双方当事人均无异议，应予以认定。豫Ｐ×××××小型轿车在中华联合财险周口支公司购买有交强险，事故发生在保险合同有效期间内，被保险车辆在使用过程中发生了交通事故，属于保险合同约定的保险事故。中华联合财险周口支公司应当按照保险合同的约定在交强险责任限额内承担因本次保险事故给王某造成的损失。曲全才系豫Ｐ×××××小型轿车车主，对本次交通事故的发生并无过错，故王某要求其承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。结合当事人提供的证据和提出的诉讼请求，确定王某在本次事故中遭受的损失数额为：1、医疗费92069.05元，后续治疗费8000元，根据医院出具的正式票据及周口法正法医临床司法鉴定机构后续治疗费用评定意见认定。2、住院伙食补助费1220元。王某住院61天，按每天20元计算，经核算为20元／天×61天=1220元。3、营养费1800元。周口法正法医临床司法鉴定所鉴定意见为营养期限90天，按每天20元计算，经核算为20元／天×90天=1800元。4、护理费8348元。周口法正法医临床司法鉴定所鉴定意见为护理期限90天，参照2016年河南省居民服务业平均工资标准30482/年，经核算为33857/年÷365天×90天=8348元。5、残疾赔偿金54465元。王某居住在沈丘县××镇××巷，为南关居委会居民。按2016年度河南省城镇居民人均可支配收入27232.92元，结合其伤残等级10级计算，经核算为27232.92元／年×20年×10%=54465元。6、交通费500元。根据王某住所地与住院地路程远近及实际需要酌定为500元。7、精神抚慰金5000元，结合王某的伤残等级十级的情况酌定为5000元。8、检查、鉴定费用1900元，根据周口法正法医临床司法鉴定机构的票据应予认定。9、财产损失2370元，王某雅迪电动车修理费用，有雅迪电动车沈丘专卖店的收据证实。10、误工费5743元，周口法正法医临床司法鉴定所鉴定意见为护理期限120天，因王某在事故发生时尚有60天未满18周岁，故误工期限应从已满十八周岁之日起算。参照2016年河南省农、林、牧、渔业平均工资标准34941元/年，经核算为34941元/年÷365天×60天=5743元。上述各项损失，共计179515.05元。根据交强险保险条款的约定，保险公司应当在医疗费赔偿限额项下承担医疗费、营养费、住院伙食补助费。本案王某的医疗费92069.05元，住院伙食补助费1220元、营养费1800元，后续治疗费8000元，共计103089.05元，应当由中华联合财险周口支公司根据《机动车交通事故责任强制保险条款》约定，在医疗费用赔偿限额项下承担10000元。由于中华联合财险周口支公司已为王某垫付费用10000元，应予从赔偿款中扣除。根据交强险保险条款的约定，保险公司应当在死亡伤残赔偿限额项下承担护理费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金。本案王某的护理费8348元、交通费用500元、精神抚慰金5000元、残疾赔偿金54465元、误工费5743元，共计为74056元，应由中华联合财险周口支公司在死亡伤残赔偿项下赔偿。根据交强险保险条款的约定，保险公司应当在财产损失赔偿限额项下承担财产损失。本案王某的财产损失2370元，超出了保险限额，应当由中华联合财险周口支公司在财产损失赔偿限额项下赔偿2000元。下余损失共计103459.05元，根据交通事故认定书曲纪委负该次事故的主要责任，王某负次要责任计算，曲纪委承担72421.33元。王某自行承担31037.72元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条之规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司周口市中心支公司于判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿王某护理费、交通费、误工费、精神抚慰金、残疾赔偿金、财产损失共计76056元。二、曲纪委于判决生效之日起十日内赔偿王某的各项损失72421.33元。三、驳回王某的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理750元（已减半收取）、鉴定费用1900元由曲纪委负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：中华联合财险周口支公司对王某提供的沈丘县豫东婚纱摄影有限公司的营业执照复印件真实性未提出异议，对上述证据的真实性本院予以认定。本院查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以认定。本院认为，本案争议的焦点为：一、王某是否存在误工损失；二、周口法正法医临床司法鉴定意见书能否作为认定案件事实的依据。针对上述焦点本院评析如下：一、二审庭审中王某陈述其不上学了。中华联合财险周口支公司对王某的上述陈述没有异议。中华联合财险周口支公司应对王某因交通事故受伤而影响其从事劳动造成的误工损失承担赔偿责任。王某事故发生时尚有60天未满18周岁，一审依据周口法正法医临床司法鉴定意见书关于护理期限120天的鉴定意见，从王某满18周岁之日起计算其误工费并无不当。中华联合财险周口支公司主张“王某高考后等待录取通知书时发生交通事故，其不存在误工情形”，但未提供充分证据予以佐证，对其上述主张本院不予支持。二、王某为证明其损失申请周口法正法医临床司法鉴定所对其伤残等级及误工期、护理期限、营养期限等进行鉴定及评定。中华联合财险周口支公司虽对周口法正法医临床司法鉴定意见书有异议，但其未提供充分证据证明上述鉴定意见书鉴定结论及鉴定程序违反法律规定或有失公正，亦未申请重新鉴定。故一审采信上述鉴定意见书鉴定意见适当。综上所述，中华联合财险周口支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由上诉人中华联合财产保险股份有限公司周口市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王红飞审判员  杜文杰审判员  方贝贝二〇一八年一月二十二日书记员  魏 婷