辽宁省葫芦岛市中级人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2017）辽14行赔终6号上诉人（原审原告）王玉明，男，1973年4月24日生，汉族，个体，住址葫芦岛市连山区化机街。委托代理人刘春宇，辽宁兴连律师事务所律师。被上诉人（原审被告）葫芦岛市住房和城乡建设委员会，住所地葫芦岛市龙港区。法定代表人柴文海，该委员会主任。委托代理人付强，该委员会工作人员。委托代理人王晓生，辽宁易木律师事务所律师。上诉人王玉明诉被上诉人葫芦岛市住房和城乡建设委员会违法拆除并赔偿一案，不服兴城市人民法院（2017）辽1481行赔初2号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王玉明及其委托代理人刘春宇，被上诉人葫芦岛市住房和城乡建设委员会的委托代理人付强、王晓生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2015年12月葫芦岛市龙港区双龙街道办事处郝屯村村民委员会，为了加快葫芦岛市郝家屯村的城市化进程，改善村民生产生活条件，实现村民权益最大化，制定了《葫芦岛市郝家屯村棚户区改造项目自主腾退方案》。原告王玉明所有房屋在腾退方案范围内。原告王玉明所有房屋为无照房屋，经辽宁坤宇房地产评估有限公司评估房屋价值259584.3元，附属物价值1900元。王玉明所经营的葫芦岛市龙湾新区日月塑料制品厂经辽宁胜达资产评估事务所评估营业损失零元，物品搬迁费2000元。在规定签约期限内郝屯村村民委员会与原告王玉明未能达成补偿协议，被告葫住建委于2016年1月19日对原告王玉明下达了葫住建告字[2016]H01号拆除公告，责令三日内自行拆除。期满后，在葫芦岛市辽西公证处公证下，被告对原告房屋实施强制拆除。2016年4月5日，原告王玉明向本院提起行政诉讼，后经生效判决确认葫住建告字[2016]H01号拆除公告违法。原告王玉明向被告提出行政赔偿，2017年5月24日，被告葫住建委对其进行了不予赔偿的答复，在该答复中，被告住建委认为原告的房屋是违法建筑，不受法律保护，被告拆除违法建筑是法律赋予的职权，并无过错。人民法院并没有确认被告拆除违章建筑的行为违法。原告王玉明对该不予赔偿的答复不服，向本院提起行政赔偿诉讼。原审法院认为，葫住建告字[2016]H01号拆除公告已被法院确认违法，被告基于该拆除公告实施的强制拆除行为属于违法行为。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项的规定，因违法行为造成财产损害的应予赔偿。关于房屋价值赔偿问题。原告房屋未取得建设工程规划许可，且无房屋所有权证书，对其不应认定为合法建筑。违法建筑不属于合法权益范畴内，不受法律保护，但鉴于被告的违法强制拆除行为侵犯了原告的可得废旧建筑材料的权益，且被告也同意按照无照房评估标准进行赔偿，故对原告房屋损失以评估价值确定。原告提供的王守贵在锦郊街道有一个50平方米房照的证明，因原告无法提供证据证明该房屋的确切位置，本院无法认定，故对其被拆除房屋293.98平方米中有50平方米是有照房屋的意见不予采纳。关于停产停业赔偿问题。原告主张停产停业损失从2016年1月至今共计396000元。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉具体行政行为造成的损害的事实提供证据。原告负有义务提供违法拆除造成停产停业损失的证据，但庭审期间，原告仅提供了2008年的缴税凭证，而本案违法行为发生在2016年，原告提供的证据不能证明拆除时正在经营的事实。鉴于原告拆除时确有机器设备，故支持设备搬迁费2000元。关于房租赔偿问题。原告主张租房损失从2015年11月15日至今，每月1200元，共计21600元。原告房屋于2016年1月被强制拆除，租房损失是房屋被强拆后的实际损失，依法应予赔偿，从2016年1月开始计算，每月租金1200元，至本判决作出之日起共计23个月，租金27600元。关于交通费、律师代理费、食宿费等赔偿问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照直接损失给予赔偿。原告赔偿请求不属于违法拆除造成的直接损失，不予赔偿。综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项，第三十六条第（八）项之规定，判决被告葫芦岛市住房和城乡建设委员会于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿原告王玉明房屋及附属物损失261484.3元；设备搬迁费2000元；房租损失27600元，共计291084.3元。驳回原告其他诉讼请求。案件受理费50元退回原告王玉明。上诉人王玉明上诉称，上诉人不同意一审判决中“被告的违法强制拆除行为侵犯了原告的可得废旧建筑材料的权益”，废旧建筑材料不需要拆除，被拆除的是房子，应当按照房子的价值来赔偿。房屋无论是有照的还是无照的，其建设成本相同，使用功能相同。应当按照同一标准赔偿。违法拆除行为应当赔偿停业损失。应当按照同行业的统计标准对我赔偿，违法拆除后我的经营生产权利被剥夺了，不能再进行生产，损失即发生，与我之前的生产没有关系。我主张的是被侵权之后的停业损失，可以按照同行业的标准计算，不需要被侵权之前的数据。而一审判决认为我需要证明我厂在拆除时正在经营才有被拆除后的损失，只要被拆除时没有生产就白拆，我认为这个观点错误，一个企业有时停工是正常的，是市场决定的，但是可以随时复工生产。如果企业被拆除了就不能再生产，所以应当赔偿停业损失。对上诉人50平方米的有照房按无照房对待是错误的，房产证书不是上诉人制作的，被上诉人应当提供证据证明该证书所载房产的坐落位置，因为被上诉人是该证书的发证机关的主管部门。而被上诉人没有举证证明该房产没有坐落在其它位置，上诉人持有该房产证书并拥有所述被强拆房产至今没有任何人有异议。上诉人是集体土地成员，其户籍名下3人，（且子女22周岁），1989年至今都没有分到过房或建房的待遇，必然存在居住问题，所以应当享受集体土地村民在动迁征收上应当享受的待遇。上诉人王玉明向原审法院提交如下证据：1、告知书；2、王玉明户口本；3、辽宁坤宇房地产评估公司拆迁评估表；4、被拆塑料制品厂损失评估表、个体工商户工商管理缴费卡；5、王守贵房屋所有权凭证；6、郝屯拆迁剩余户图纸；7、葫芦岛市规划局公开政府信息告知书；8葫芦岛住建委信息公开问题答复；9、人民法院一审、二审判决，证明强拆违法；10、王玉明户拆迁物品公证书；11王玉明户租房协议相关手续;12、郝屯村民委员会出具的证明。被上诉人葫芦岛市住房和城乡建设委员会未向本院提交书面答辩意见，庭审中答辩称，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应当予以维持原审判决。被上诉人葫芦岛市住房和城乡建设委员会向原审法院提交如下证据：1、《葫芦岛市郝家屯村棚户区改造项目自主腾退方案》；2、《告知书》；3、《郝屯拆迁剩余户》《葫芦岛市（郝家屯村）房屋征收估价明细表》；4、《郝家屯村棚户区营业损失估计明细表》；6、《拆除公告》；7、影像证据。本院经审理查明的事实与原审法院一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人葫芦岛市住房和城乡建设委员会作出的葫住建告字[2016]H01号拆除公告，已被兴城市人民法院（2016）辽1481行初16号行政判决确认违法，被上诉人作出的事实拆除行政行为因没有事实和法律依据应当确认违法。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十四条规定“人民法院对赔偿请求人未经确认程序而直接提起行政赔偿诉讼的案件，在判决时应当对赔偿义务机关致害行为是否违法予以确认”，原审法院已认定被上诉人的强制拆除行为违法，但在判项中未予表述不妥。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项的规定，上诉人王玉明有取得赔偿的权利。上诉人王玉明因没有证据证明其被拆除的房屋是合法建筑，故原审法院认为其房屋残值权益应当得到保护的认定正确，但被上诉人葫芦岛市住房和城乡建设委员会已经同意按照无照房评估标准进行赔偿，原审法院认定以评估价值确定赔偿数额并无不当。上诉人王玉明所经营的葫芦岛市龙湾新区日月塑料制品厂在拆除前实际已经多年未经营，且上诉人并无证据证明其继续经营的证据，变更经营场地并不能影响其再经营的利益，被上诉人拆除房屋时确有机器设备，故对上诉人请求的停产停业损失无法支持，但对于其设备搬迁的费用应当予以支持。上诉人的房屋被拆除后存在安置过渡期，故对于其主张租房的损失应当予以支持，对于租房数额的确定原审法院按照每月租金1200元，支持23个月的租金，双方并无异议，故本院予以确认。综上，原审法院判决被上诉人赔偿上诉人共计贰拾玖万壹仟零捌拾肆元叁角整（291084.3元）并无不当。上诉人王玉明的上诉理由不能成立，本院不予支持。依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十四条、《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）（二）项的规定，判决如下：一、确认被上诉人葫芦岛市住房和城乡建设委员会对上诉人王玉明的房屋强制拆除的行政行为违法；二、维持兴城市人民法院（2017）辽1481行赔初2号行政赔偿判决中的判项。本判决为终审判决。审判长  陈丽娟审判员  孙 彬审判员  程歆谦二〇一八年一月十七日书记员  张关中本判决援引的法律条款：《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十四条人民法院对赔偿请求人未经确认程序而直接提起行政赔偿诉讼的案件，在判决时应当对赔偿义务机关致害行为是否违法予以确认。《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更。