广东省封开县人民法院刑 事 判 决 书（2018)粤1225刑初8号公诉机关封开县人民检察院。被告人张某洪，男，1986年4月3日生，汉族，广东省汕头市潮南区人，文化程度初中，户籍地广东省汕头市潮南区，原租住地广东省深圳市宝安区。因犯诈骗罪于2017年7月12日被封开县人民法院判处有期徒刑一年，在广东省阳春监狱服刑。现临时羁押于广东省封开县看守所。辩护人莫志文，广东携作律师事务所律师。被告人张某强，男，1996年7月16日生，汉族，广东省汕头市潮南区人，文化程度初中，户籍地和现住址为广东省汕头市潮南区。2017年8月10日主动到封开县公安局投案自首，同日被刑事拘留。因涉嫌诈骗罪于2017年8月10日封开县公安局对其采取取保候审。辩护人聂锦洪，封开县法律援助处律师。被告人张某武，男，1996年5月25日生，汉族，广东省汕头市潮南区人，文化程度初中，户籍地和现住址为广东省汕头市潮南区。2017年8月11日主动到封开县公安局投案自首，同日被刑事拘留。因涉嫌诈骗罪于2017年8月11日封开县公安局对其采取取保候审。辩护人黎煜斌，封开县公职律师事务所律师。封开县人民检察院以封检刑诉[2018]2号起诉书指控被告人张某洪、张某强、张某武犯诈骗罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。封开县人民检察院指派检察员黎娟出庭支持公诉，被告人张某洪、张某强、张某武均到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2016年9月至2017年3月11日期间，被告人张某洪（已判刑）伙同张某强为牟取非法利益，通过使用微信[微信号名称为：“A一苹果手机”（微信号：×××)、“一路风尘”（微信号×××)、微信号：×××、“新星苹果专卖”（微信号：×××)、“长顺”（微信号×××）]和QQ(QQ号码：15×××20、249288212）方式，以销售“原装正品二手手机”名义在网上出售仿冒的“苹果手机”给网上的顾客，当顾客收货后发现手机存在问题要求退换货时，被告人张某洪和张某强便要求顾客将手机寄回，谎称其会重新发货或退回货款，但收货后被告人张某洪和张某强则将顾客拉入黑名单或置之不理。通过上述方式被告人张某洪和张某强先后骗取了20人，分别骗取了被害人聂某1000元、黄某1800元、魏某1100元、陈某11800元、韦某1750元、耿某470元、谭某1300元、刘某1700元、姜某1300元、韦某2900元、覃某850元、崔某650元、袁某600元、崇彦敬800元、马某650元、陈某2700元、关某1900元、胡某1450元、张某900元、杨某1450元，共计骗取金额人民币22070元。被告人张某武在2016年8月份左右开始在网上出售仿冒的“苹果手机”给网上的顾客，然后由被告人张某洪发货手机给顾客，当顾客收到仿冒的“苹果手机”发现手机有问题，要求退货退款时，被告人张某强便要求顾客将手机寄回，谎称其会重新发货或退回货款，当顾客将手机寄回后，被告人张某武则将顾客拉入黑名单或置之不理。通过上述方式被告人张某武伙同张某洪分别骗取了被害人李某1400元、邹某1370元、朱某1570元，共计骗取金额人民币4340元。上述事实，被告人在开庭审理过程中无异议，并有受案登记表及立案决定书、检查笔录、到案经过、户籍材料、办案说明、刑事判决书、通话记录、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单、移交物品、文件清单、QQ聊天记录及截图、QQ号资料、微信号资料、电子证物检查工作记录及电子勘验数据材料、圆通快递单据、证人王某、潘某、汪某的证言、被害人聂某、黄某、魏某、陈某1、韦某1、耿某、谭某、刘某、姜某、韦某2、覃某、崔某、袁某、崇彦敬、马某、陈某2、关某、胡某、张某、杨某、李某、邹某、朱某的陈述及被告人张某洪、张某强、张某武的供述等证据证实。本院认为，被告人张某洪、张某强、张某武以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，众被告人的行为均构成诈骗罪，应依法对其惩处。公诉机关指控众被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名适当，应予支持。被告人张某洪与张某强在共同犯罪中，被告人张某洪起主要作用，是主犯，应当按照其所组织的全部犯罪处罚；被告人张某强起次要作用，是从犯，依法应当从轻。减轻处罚或者免除处罚。被告人张某洪归案后如实供述其犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；被告人张某强、张某武犯罪后自动投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人张某洪、张某武积极退赔各被害人的经济损失，可对其酌定从轻处罚；被告人张某洪、张某强、张某武通过互联网发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，应依法对其严惩。被告人张某洪在判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，应当对其实行数罪并罚。辩护人莫志文辩称被告人张某洪在与张某武共同实施犯罪活动中是从犯，提出维持被告人张某洪的原审判决，经查，被告人张某洪与张某武在共同犯罪中分工合作，所起作用相当，不宜区分主、从犯；此外，因发现被告人张某洪漏罪而对其数罪并罚，应适当增加其刑罚。辩护人聂锦洪提出被告人张某强具有自首、从犯及初犯等法定从轻、减轻或者酌定从轻情节，辩护人黎煜斌提出被告人张某武具有自首、自愿退赃及初犯等法定从轻、减轻或者酌定从轻情节，并提出对两被告人适用缓刑，上述辩护意见与本案客观事实相符，本院予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六第一、四款、第二十七条、第六十七条、第七十条、第六十九条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人张某洪犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，与原判犯诈骗判处有期徒刑一年并罚，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金罚金人民币12000元（已缴交）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月11日起至2018年4月10日止。）二、被告人张某强犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元（已缴交）。三、被告人张某武犯诈骗罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元（已缴交）。被告人张某强、张某武的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。四、被告人张某武退出的违法所得人民币4340元分别发还被害人李银珠、邹文杨、朱习六。如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,副本二份。审判员  蒙艳华二〇一八年一月十七日书记员  董文浩附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。