湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民终8182号上诉人（原审原告）：王鑫，女，1986年5月19日出生，汉族，住湖北省武汉市新洲区，被上诉人（原审被告）：张燕超，男，1985年6月11日出生，汉族，住湖北省武汉市新洲区，被上诉人（原审被告）：武汉凯斯特土石方工程有限公司，住所地湖北省武汉市汉阳区江欣苑130栋4单元602室。法定代表人：陈凯，总经理。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司武汉市直属营业部，住所地湖北省武汉市武昌区中北路158号商通大厦7楼。负责人：杨浩斌，总经理。委托诉讼代理人：余婷，湖北瀛楚律师事务所律师。上诉人王鑫与因与被上诉人张燕超、武汉凯斯特土石方工程有限公司（以下简称武汉凯斯特公司）、中国人民财产保险股份有限公司武汉市直属营业部（以下简称人保财险武汉营业部）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院(2017)鄂0106民初4332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。王鑫上诉请求：1、依法改判上诉人误工费为实际减少收入18783元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审中上诉人提交了误工证明、中国农业银行银行卡交易明细清单、证明、201612-201702工资明细及营业执照（副本）复印件，这些证据可以充分证明上诉人的收入情况和因为受伤直接导致休息期间三个月的收入的大幅减少，根据法律规定，受害人有固定收入的，误工费应按实际减少的收入计算。上诉人误工75天按照往年平均收入应有27125元（10850/月×2.5月）。张燕超辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。人保财险武汉营业部辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。武汉凯斯特土石方工程有限公司未到庭答辩。王鑫向一审法院起诉请求：诉请判令张燕超、武汉凯斯特公司赔偿本人各项损失66870.80元（系医疗费及后续治疗费用14546.22元、误工费35446.58元、护理费2400元、交通费500元、住院伙食补助费345元、营养费345元、精神损害抚慰金5000元、法医鉴定费2200元、财物损失6088元），人保财险武汉营业部在承保限额范围内承担连带赔偿责任；并由张燕超、武汉凯斯特公司、人保财险武汉营业部承担本案诉讼费用。一审法院查明，2016年11月22日20时30分，张燕超驾驶车牌号码为鄂Ａ×××××豪泺牌重型自卸货车在徐东大街工地驶出时，撞倒工地铁门，铁门倒地致路边行人王鑫、张小萍受伤。2016年12月7日，武汉市公安局武昌区交通大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》认定：张燕超负事故全部责任，王鑫、张小萍无责任。王鑫所受损伤经武汉市普仁医院诊断：额部皮肤裂伤，鼻骨骨折，I级脑外伤。收入院治疗6天。于2016年11月29日由武汉大学中南医院诊断：鼻骨骨折，头部外伤，鼻面部外伤，收入院治疗至2016年12月15日出院，出院诊断同入院诊断。武汉市普仁医院出院医嘱：休息半月，加强营养等。出院后，王鑫遵医嘱治疗并外购药品等，王鑫用去急救费用222.70元、门诊医疗费3352.52元、住院医疗费19959.65元、在武汉市普仁医院住院6天的护理费910元及在武汉大学中南医院住院16天的护理费2400元，其中，张燕超垫付急救、门诊、住院医疗费用21988.65元，另垫付王鑫在武汉市普仁医院住院6天的护理费910元。2017年2月28日，武汉荆楚法医司法鉴定所作出《法医鉴定意见书》，鉴定意见：王鑫所受损伤未致伤残，建议给予后期治疗费13000元；自受伤之日起，治疗及休息时间约需75日，护理时间以住院天数为准，营养时间同护理时间。王鑫支付鉴定费用2200元。因双方就赔偿未达成一致，为此，王鑫依其诉请诉至法院。本案诉讼中，本次机动车交通事故中另一伤者张小萍就其损失已另案处理，张燕超自述本案所涉车辆系其挂靠武汉凯斯特公司经营。另查明，王鑫系拉夏贝尔服饰（太仓）有限公司武汉销品茂分公司职员。张燕超驾驶、以武汉凯斯特公司名义登记的车牌号码为鄂Ａ×××××豪泺牌重型自卸货车于2016年7月26日由人保财险武汉营业部承保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及赔偿限额为1000000元的商业第三者责任险，并承保商业三责险不计免赔率险，保险期间自2016年8月3日零时起至2017年8月2日二十四时止。一审法院认为，双方对此次道路交通事故的事实、责任均不持异议，法院对该事故认定书予以采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。同时，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案所涉机动车交通事故张燕超负事故全部责任，故对王鑫在本案依法认定的各项损失，首先由人保财险武汉营业部在交强险责任限额范围内依法赔付，超出部分由张燕超承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条的规定，法院对王鑫的损失认定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费用的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定为23534.87元，其中张燕超垫付21988.65元；后期医疗费参照法医鉴定意见即13000元；误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案王鑫就其误工损失主张虽提出误工证明、中国农业银行银行卡交易明细清单、证明、201612-201702工资明细及营业执照（副本）复印件，但前述证据并未能证明其实际收入及因本案休息导致其收入减少情况，故误工费参照本院所在地批发和零售业上一年度职工的平均工资计算为7939.31元（38638元/365天×75天）；护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理人员原则上为一人。本案王鑫护理时间与住院期间相同，故其护理费用为3310元（910元+2400元），其中，张燕超垫付910元；交通费根据受害人及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭。本案王鑫虽提交武汉市地方税务局通用定额发票、武汉城市一卡通有限公司发票，但前述证据亦不能证明其因伤就医治疗实际支出的交通费用，故法院酌定其交通费为200元；住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定为330元（15元/天×22天）；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定330元；精神损害抚慰金依据侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式等具体情节，侵权行为所造成的后果，侵权人的获利情况，侵权人承担责任的经济能力，受诉法院所在地平均生活水平等因素确定，且因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，一般不予支持，本案王鑫虽因张燕超侵权行为受伤，但并未造成严重后果，其该项请求不予支持；法医鉴定费据实予以认定2200元；财物损失因王鑫就其主张提出的证据并不能证明此次机动车道路交通事故造成其手持移动电话受损，故对该诉请本案亦不予支持。上述损失共计50844.18元，应由人保财险武汉营业部在交强险限额中赔付，因交强险限额按50%比例已在本次机动车交通事故另一伤者张小萍所涉案件中处理，故由人保财险武汉营业部在医疗费用赔偿限额赔付5000元、交强险死亡伤残赔偿限额赔付11449.31元，超出交强险限额的32194.87元、法医鉴定费用2200元，应由张燕超承担赔偿责任。因张燕超所驾驶车辆已由人保财险武汉营业部承保商业第三者责任保险，且承保不计免赔率附加险，本案中亦不存在免赔的情形。根据《最高人民法院》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故由人保财险武汉营业部赔付王鑫48644.18元，由张燕超赔偿王鑫2200元，因本案所涉机动车交通事故发生后，张燕超已垫付22898.65元，为减少诉累，前述费用本案一并处理，即由人保财险武汉营业部赔付王鑫27945.53元、返还张燕超垫付款20698.65元，武汉凯斯特公司在本案不再承担赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条、《最高人民法院》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司武汉市直属营业部于判决生效之日起十五日内赔付王鑫27945.53元，返还张燕超20698.65元；二、驳回王鑫的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费269元，根据《诉讼费用交纳办法》（国务院令第481号）的规定，减半收取134.50元，由张燕超负担（此款王鑫已垫付，张燕超将此款于判决生效之日起十五日内支付王鑫）。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明一审判决查明的事实属实。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中王鑫就其误工损失提交了误工证明、中国农业银行银行卡交易明细清单、证明、201612-201702工资明细及营业执照（副本）复印件。上述证据能够证明其实际收入及因本案休息导致其收入减少情况，故误工费应计算为：2016年12月误工31天,误工费计算为10850.99元-3837.6元=7013.39元，2017年1月误工31天,误工费计算为10850.99元-7161.9元=3689.09元，2017年2月误工13天（含2016年11月误工8天）,误工费计算为4702.09元（10850.99元/30天×13天）-1635.44元（3774.1元/30天×13天）=3066.65元。以上合计：13769.13元。一审法院计算错误，应予以纠正。对于王鑫其他各项损失，当事人各方均无异议。故应由人保财险武汉营业部赔付王鑫56674元，由张燕超赔偿王鑫2200元，因本案所涉机动车交通事故发生后，张燕超已垫付22898.65元，为减少诉累，前述费用本案一并处理，即由人保财险武汉营业部赔付王鑫35975.35元、返还张燕超垫付款20698.65元，武汉凯斯特公司在本案不再承担赔偿责任。故对王鑫的上诉理由，本院依法予以部分采纳。综上所述，王鑫的上诉请求成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106民初4332号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司武汉市直属营业部于判决生效之日起十五日内赔付王鑫35975.35元，返还张燕超20698.65元；三、驳回王鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费269元，减半收取134.50元，由张燕超负担（此款王鑫已垫付，张燕超将此款于本判决生效之日起十五日内支付王鑫）。二审案件受理费269元，由张燕超负担。本判决为终审判决。审判长 叶 钧审判员 李 文审判员 刘 阳二〇一八年一月十六日书记员 熊雪婷