陕西省城固县人民法院民 事 判 决 书(2015)城民初字第01662号原告吴某甲，男，汉族，汉中市。原告吴某乙，男，汉族，汉中市。被告吴某丙，男，汉族,汉中市。被告吴某丁，男，汉族,汉中市。第三人吴某戊，女，汉族，汉中市。原告吴某甲、吴某乙与被告吴某丙、吴某丁及第三人吴某戊继承纠纷一案，本院于2015年11月26日立案，依法适用普通程序组成合议庭，于2017年3月16日开庭审理了本案。因该案的判处要以此前受理的吴某丙、吴某丁诉吴某乙和第三人吴某甲、吴某戊所有权确认纠纷案的裁判结果为依据，所有权纠纷案宣判后吴某甲、吴某乙提起上诉，故于2017年7月30日依法裁定本案中止审理。2018年1月，所有权纠纷案二审维持原判的判决送达后，该案又依法恢复审理。庭审时原告吴某甲、吴某乙，被告吴某丙、吴某丁，第三人吴某戊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴某甲、吴某乙诉称：父亲吴某己和母亲周某某早年成婚，婚后于1957年6月生育长子吴某甲，1959年10月生育女儿吴某戊,1962年6月生育次子吴某乙，1965年7月生育三子吴某丙，1968年8月生育四子吴某丁;现都已分别娶妻、出嫁另过。1986年10月，在上级组织的关怀下，经土地行政机关批准，父母出资，由二原告共同出力在某路中段修建了街面房3间2层及3间2层附房和简易石棉瓦房两小间。建房期间，第一被告在外学手艺，第二被告系在校学生。父母的赡养一事分别由二原告承担。2005年父亲因病治疗无效去世，后由亲戚言和，母亲的生活就靠房屋租赁费维持。2015年6月母亲周某某因交通事故当场去世后，父母生前的房屋就被二被告无言无语地占为己有；虽经第二原告多次要求二被告给出合理的解释，但二被告却无言无语。期间虽多次请求组织给与处理，但因二被告无理阻挠，使父母的遗产至今无果。故诉请法院判令二原告享有父母生前修建前述房屋的应得份额，并由被告承担诉讼费用。为支持其主张，原告向法庭提交如下三组证据。第一组三份，二原告人身份证复印件各一份，用以证明二原告的身份情况。第二组书证四份。（1）原告代理人田克成提取的与证人吴某庚调查笔录一份。（2）原告代理人田克成提取的与证人吴某辛调查笔录一份。（3）原告代理人田克成提取的与证人衡某某调查笔录一份。(4)原告代理人田克成提取的与证人毕某某调查笔录一份。上述四份证据用以证明原告诉称的事实和主张。第三组二份。（1）吴某己书写的“2003年8月电费”单据一份，用以证明其父替二原告交纳电费的情况。（2）原告代理人田克成与证人梁贵录的调查笔录一份，证明本案当事人均是吴某己、周某某的婚生子女，同时证明吴某己、周某某独立生活，没靠任何子女赡养。被告吴某丙、吴某丁辨称：父亲吴某己，原南乐供销社综合商店职员；母亲周某某，系某县某镇某村二组村民。父母共生育四子一女；长子吴某甲、次子吴某乙、三子吴某丙、四子吴某丁，均系某村二组村民；女儿吴某戊，出嫁本村六组村民。吴某己、周某某夫妇原有土木结构正房5间、厦房4间，家庭经营百货摊点一个，自行车2辆，缝纫机一台，架子车一辆。1985年前二原告和吴某戊先后成家，1985年3月长子吴某甲、次子吴某乙同时与父母及两弟弟（二被告）分家单过，吴某丙、吴某丁与父母一起生活。当时家中的百货生意按价值平均分成三份，吴某甲、吴某乙各分得一份，吴某丙、吴某丁和父母共同分得一份；吴某甲、吴某乙各分得一辆自行车和缝纫机，架子车归吴某丙、吴某丁和父母。1988年底，吴某丙、吴某丁在父母的协助下，借贷款项在某新南街中段修建正房2层6间、厦房2层6间，其中3间为街面房。1991年父亲退出综合商店，由南乐供销社出面担保贷款22000多元，盘下综合商店的货物和铁皮房屋自主经营。1992年，吴某丙成家，和弟弟（吴某丁）及父母共同经营商店。1998年，原告吴某甲在父母协助下，在某街三中对面修建了3间二层街面房。2008年，原告吴某乙在母亲协助下，在二被告房屋东边修建3间三层房屋一栋；并强行占用吴某丙责任田，到现在未给说法。1998年，吴某丁成家，吴某丙在同年初和父母及弟弟吴某丁分家单独生活；家庭财产为1988年共同修建的3间二层街面房和3间二层厦房，以及商店2万多元的货物和铁皮房屋，另有银行和私人借贷款4万余元。吴某丙分得2万元贷款本息和房屋的一半（详见父母写的分约），吴某丁拥有另一半房屋及2万元私人借款本息；商店2万多元的货物和铁皮房屋继续由父母经营，同时3间街面房中间一间房租归父母生活所用，父母过世后由吴某丙、吴某丁各自一半为业。后因物价上涨，父母提出生活困难，吴某丙、吴某丁将所拥有的各一间街面房租金给父母做生活补贴。2004年初，父亲病重期间，将原土木结构房屋正房5间、厦房4间分给4个儿子，吴某甲、吴某乙各分得正房一间、厦房2间；吴某丁、吴某丙各分得正房一间半。吴某甲、吴某乙再次分得吴某丙、吴某丁和父母共同拥有的商店货物财产各一半（共约2万元），铁皮房归母亲所有。自1985年到2015年母亲因车祸去世，父母生活所需一直由吴某丙、吴某丁负责。父亲去世后，母亲的生活及看病、住院一直由吴某丙、吴某丁、吴某戊照看，吴某甲、吴某乙没有尽应尽的义务。父亲吴某己、母亲周某某夫妇于1997年1月1日立下书面房屋分配文约，确认新建房屋正房6间、厦房6间各分一半为两被告名下为业，并由两被告分别承担建房所欠借款、贷款各2万元本金及利息；父母生前也多次给女儿吴某戊和证人吴某庚、袁某某口述过这一内容。故请求法院依法确认该书面遗嘱和口头遗嘱成立有效，驳回二原告的无理诉求并由二原告承担本案诉讼费用。为支持其诉求，二被告共向本院提交如下证据：第一组证据2份，二被告身份证复印件各一份，用以证明二被告的身份情况。第二组证据11份。（1）1997年1月1日吴某己、周某某分配房屋文约一份，用以证明吴某己、周某某以书面遗嘱的形式将房屋一半分配给吴某丙，同时让其承担建房欠款一半2万元的事实。（2）1997年5月11日吴燕（彦）华贷款5000元贷款申请书原件一份；（3）1997年9月21日，借款人为吴燕（彦）华、抵押人为吴某己的抵押担保借款合同原件一份；（4）1997年9月21日吴燕（彦）华在信用社贷款5000元借据原件一份；（5）1998年9月21日吴某丙还贷5000元由信用社出具的贷款收回凭证原件一份。上述证据用以证明吴某丙贷款5000元还付建房欠款的事实。（6）1999年3月6日信贷员屠利国关于吴某己贷款的考察报告原件一份；（7）1999年3月7日吴某己贷款申请协议书原件一份；（8）1999年3月8日吴某己贷款发放凭证原件一份；（9）1999年3月8日吴某己抵押借款合同原件一份；（10）1999年3月8日吴某己贷款借据原件一份。上述证据用以证明建房后贷款偿还私人借款的事实。（11）2000年1月1日，吴某己书写的吴某丁偿还修房借款4笔共计20000元的证明原件一份；用以证明吴某丁偿还修房借款2万元（王某某5800元、苏某某1200元、吴某2000元、金某某11000元）的事实。第三组证据10份。（1）二被告现居住的某路中段正房6间和厦房6间照片各一张，用以证明二被告现居住情况；原告吴某乙在二被告正房后院修建的3层9间住房照片一张，原告吴某甲在某街某校对面修建的2层6间住房照片一张，用以证明原告吴某甲、吴某乙现居住的房屋情况。（2）周某某身份证复印件一份，周某某和吴某丁家庭户口薄复印件三张，用以证明周某某的身份情况及与吴某丁一起生活的事实。（3）证人吴某辛自书证言一份。（4）证人吴培丰自书证言一份。（5）证人吴某庚自书证言一份。以上三份证言，证明证人哥嫂在世时曾将家庭财产分割情况与其谈过，内容如下：①哥嫂健在时，吴某甲、吴某乙各自成家并将他们分开数年后，将1988年底借贷所建房屋分给吴某丙、吴某丁各一半为业，吴某丙、吴某丁二人各自承担建房所借、贷款本息2万元整。②哥嫂健在时，三间街面房中间一间收入归他们生活费用；其余两间吴某丙、吴某丁兄弟各人一间。父母（哥嫂）去世后，中间街面房归吴某丙、吴某丁二人，与其他子女无关。③从1985年吴某甲、吴某乙与父母分家后，哥嫂一直跟吴某丙、吴某丁共同生活到去世。（6）证人苑会财自书证言一份。证实1990年10月承包修建吴某己、周某某后房（附房），工程总造价约12000元、人工费约4800元。当年11月底完工，证人只承包人工费，总工程吴某丙、吴某丁协助。（7）被告代理人调查证人袁某某的笔录一份。（8）被告代理人调查证人衡志文的笔录一份。（9）被告代理人调查证人李菊春的笔录一份。（10）被告代理人调查证人毕某某的笔录一份。以上四份调查笔录证明以下内容：①吴某甲1982年结婚，1985年分家另过，1998年在某校对面修建3间二层6间砖混结构楼房；吴某乙1984年结婚，1985年分家另过，2009年在吴某丙、吴某丁住房东边修建三间三层共9间砖混结构楼房；吴某乙修房占用吴某丙、吴某丁责任田7—8厘。②吴某己、周某某、吴某丙、吴某丁1988年修建三间二层共6间街面房和一间厦房；1990年又共同修建5间厦房。③从1985年起，吴某己、周某某一直与吴某丙、吴某丁共同生活，并一直由吴某丙、吴某丁履行赡养义务；吴某甲、吴某乙未尽赡养义务。④吴某己、周某某生前遗嘱，吴某丙、吴某丁每人偿还修房欠账2万元，共同住房归吴某丙、吴某丁共同所有。第四组证据5份。（1）某政府1988年5月核发给户主周某某的“城农土管字（86）第2720号”宅基地使用证复印件一份，用以证明二被告和父母修建房屋的宅基地审批时间、批准间数、用地面积和建房时间。（2）某村委会，于1988年7月6日收取周某某建房规划费60元、建房城建管理费90元的收款收据原件各一张；村委会1991年1月10日收取周某某乱修、乱建罚款58平方米（每平方30元）共计1740元的收款收据原件一份。用以证明吴某己、周某某与二被告共同生活期间划拨宅基地共同修建房屋的事实。（3）某校发给吴某丙的高中毕业证复印件一份；2016年5月9日某校给吴某丁开具的书面证明原件一份。此证据用以证明吴某丙1985年7月从某校高中部毕业，吴某丁1985年从某校初中部毕业。(4)证人李某某书面证明一份，被告代理人与证人李某某调查笔录一份。用以证明吴某丙曾在2001年从证人处借过1万元用于还账。（5）被告代理人与证人王某某的调查笔录一份，用以证明吴某己在某供销社综合商店工作期间曾经贷款3万元。第五组证据4份，即衡志文、吴培丰、吴某庚、袁某某四名证人当庭作证的证言和各方当事人对证人的询问情况。四位证人的证言首先确认了被告代理人与其分别提取的调查笔录内容的真实性,并同时接受了原被告双方和审判长的发问。此外，证人吴某庚、袁某某当庭陈述了吴某己、周某某给他（她）们口述“修房欠下外账4万元，给老三（吴某丙）、老四（吴某丁）每人剖账各2万元，房子以后北边给老三、南边给老四。中间一间街面房养老，吴某己死后由周某某收房租，以后这房就是老三、老四的。”的详细过程和时间。证人吴某庚还当庭对原告吴某乙叫其到吴某甲家由原告代理人提取调查笔录的过程进行了陈述，并当庭否认了二原告提交的该调查笔录的真实性；同时还证实，修房时吴某丙、吴某丁在家，吴某甲、吴某乙夫妇一直在外做生意，很少在家。第三人吴某戊陈述，父母健在时曾多次给她说过，某路的房屋因为吴某丙、吴某丁每人还了2万元的修房欠账，这房子分给吴某丙、吴某丁一人一半。二原告未经她签字同意将她写成诉状的原告，她本不愿参加诉讼，但为了达成她父母生前把房子给吴某丙、吴某丁一人一半的遗愿，她申请参加诉讼，法院判给她的部分她自愿赠与她吴某丙、吴某丁弟弟。第三人吴某戊向本院提交身份证复印件一份，用以证明其身份情况。经当庭质证，二被告对二原告证据质证意见如下：对第一组证据无异议。对第二组证据四份调查笔录均有异议。证人吴某庚当庭否定了原告代理人田克成与其提取的调查笔录真实性；证人吴某辛、毕某某证言与被告提交证言矛盾，应以被告提交证言为准；证人衡某某调查笔录陈述与客观事实不符，不予认可。对第三组证据真实性无异议，但父亲书写的电费单据恰恰证明了二被告自己交了电费；对梁贵录的调查笔录无异议。第三人吴某戊对二原告证据质证意见同二被告。经当庭质证，原告吴某甲、吴某乙对二被告提交证据的质证意见如下：对第一组证据的真实性和证明目的均无异议。对第二组证据的真实性无异议,但对证明目的有异议。房屋分配文约是违法的，吴某己既处理了自己的财产，也处分了周某某的财产，该分配文约还是附条件的赠与合同，需吴某丙尽义务才能享有房屋；贷款申请和贷款、还款的凭据与本案无关；吴某丙贷款，吴某己用房屋抵押，恰恰证明房屋就是父母的。对第三组证据的真实性无异议，但对其证明目的有异议。四张照片和周某某户籍无异议，但对证人吴某辛、吴培丰自书证言说“房屋是分给吴某丙、吴某丁的”部分内容有异议；对袁某某、衡志文调查笔录内容有异议，修房时吴某丙在汉中学手艺，吴某丁在某校上学。对第四组证据的真实性无异议，但对证明目的有异议。宅基地使用证、三张交款收据、吴某丙和吴某丁毕业证明都无异议；但认为李某某证词证明的借款与本案无关；王某某证词所述的贷款3万元不予认可。对第五组证人证言经当庭询问证人，均无异议。确权案第二次开庭时，吴某甲质证时提出：（1）要求二原告出示父亲文约上所说的修房贷款、借款的原始凭据。（2）分房文约上只说分给吴某丙一半，要求吴某丁拿出分给他一半的凭据。第三人吴某戊对二被告证据无异议。本案审理中，二原告曾于2016年5月向本院提交笔迹鉴定申请，要求对1997年1月1日吴某己给吴某丙书写的“分配房屋文约”和2000年1月1日吴某己给吴某丁书写的“证明”进行笔迹真伪鉴定。鉴定进行中，吴某乙、吴某甲于2016年9月又申请变更鉴定内容，只要求对上述两份送鉴材料中“吴某己、周某某、吴某丙”三人的签名进行鉴定。本院委托汉中中院鉴定后，因申请人未能提供吴某己书写的“周某某、吴某丙”对比鉴材，后汉中中院对外委托了吴某己签名的笔迹鉴定。2016年11月16日，陕西蓝图司法鉴定中心出具鉴定结论为：“分配房屋文约”和“证明”中吴某己的签名，与双方认可的吴某己签名笔迹系同一人书写。对此结论，原被告及第三人均无异议。第一次庭审后，办案人曾分别与原被告和第三人谈话询问，原被告和第三人对上述两份送鉴材料其他内容真实性和笔迹系吴某己本人书写均无异议。庭审时，吴某丙陈述“分配房屋文约”上周某某、吴某丙的签名是吴某己亲笔所写，其他人对此无异议。经合议庭评议，对原被告和第三人质证无异议的证据全部予以采信；对原被告和提交本院互有矛盾的证据，以证人当庭陈述事实和回答各方询问的内容为准，与此不一致的证据不予采信。为查明事实，庭审后本院又依职权对曾担任村组干部和供销社干部的知情人毕某某、衡万华、张志谦、毕同云进行了调查，并获取调查笔录4份。根据当事人各方的陈述和本院采信证据，结合本院依职权调取的证据，查明如下法律事实：原被告和第三人系同父同母的五兄弟姐妹。大儿子吴某甲1982年成家，二儿子吴某乙1984年成家，随后二人分别于1986年、1987年另开炉灶并分户与父母分开生活，三儿子吴某丙、四儿子吴某丁继续随父母生活，女儿吴某戊1983年出嫁本村。1985年7月三儿吴某丙从某校高中毕业，四儿吴某丁从某校初中毕业。吴某己系某供销合作社原综合商店集体所有制职工，户籍为城镇居民户口，1992年前承包综合商店位于某街十字路口铁皮房经营商店；1992年左右单位解散后自谋职业，其购买上述铁皮房商店继续经营到铁皮房拆除。周某某系某镇某村农民。1988年5月，吴某己、周某某、吴某丙、吴某丁四人以户主周某某的名字获批位于某路中段（原称某某街中段）临街宅基地三间，面积136.5平方米；1988年7月6日，以户主周某某的名字向村委会交纳三间房屋规划费60元、城建管理费90元；之后有关部门在四申请人自己兑换到名下的水田内进行了划拨。同年秋天，吴某己、周某某、吴某丙、吴某丁共同在上述宅基地修建起3间2层另带楼梯间的砖混结构楼房，该房为坐东朝西临街房屋。1990年秋天，上述四人又在房后东北方紧邻楼梯间修建3间2层附房，占用面积为修建正房时自己土地更换他人的水田。1991年1月10日，四人以户主周某某的名字向村委会交纳乱修乱建罚款1740元。上述房屋建成后，一直由四人共同管理使用，至今未办理、换领土地使用证和房产证。1992年1月三子吴某丙结婚成家，1998年5月四子吴某丁结婚成家；二人婚后仍与父母一起在前述共同修建房屋居住、生活。1997年1月1日，吴某己给三子吴某丙书写“分配房屋文约”一份，内容为：“我们俩老，年老多病，加之修建房屋时，贷银行和朋友借款四万余元，无力偿还。现将自己新修楼房一座、南头分一半，偏房一座、东头分一半给三儿吴某丙名下为业。三子吴某丙应赏（偿）还银行贷款贰万元正（整）。中间楼房一间，俩老生有一天，房棵（租）由俩老收入，儿子不得干于（预）。南头街房一间，98年房租到期时，房租由三儿某某收取。合同一式两份，从97年1月1日起文约生效。若一方不按合同办事，合同当时作废。空口无凭，特立此据为凭。父亲吴某己（盖章）、母亲周某某、三儿吴某丙。”2000年1月1日，吴某己给四儿吴某丁书写“证明”一份，内容为：“修新楼房时借王某某人民币5800元、苏某某1200元、吴某2000元、金某某11000元，四儿吴某丁现已还清四笔人民币贰万元正（整）。父吴某己（盖章）。”成家后的吴某丙、吴某丁按其父房屋分配文约划分的房屋居住、各自生活。2004年,吴某己患癌症后经过治疗死亡。其后，周某某与四子吴某丁同户，靠房租收入独自生活。期间，周某某与吴某丙、吴某丁在附房东边自己合同承包土地上又续建2间石棉瓦盖顶的简易房，分别由周某某、吴某丁各占一间用作厨房;此石棉瓦房紧邻吴某乙房屋。2015年6月，周某某因交通事故当场死亡，处理完丧事后原被告产生纠纷。另查明，三间门面房的房租开始由周某某收取；1991年给吴某丙剖账后，周某某收取中间一间房租，剩余两间房租由吴某丙收取；吴某己患病去世前，周某某收取了全部三间房租，作为两老生活、医疗等开支，直到周某某去世。同时查明，吴某甲家庭现有妻子、儿子、儿媳、孙女共5人，其家庭于1996在某校斜对面获批3间临街宅基地，修建3间2层楼房一栋，现由全家居住。吴某乙家庭现有妻子和儿子共3人，其家庭于2008年在双方诉争房屋东边获批3间宅基地，修建3间3层楼房一栋居住，与诉争房屋同一出路。吴某丙家庭现有妻子和小女儿3人，其家庭现居住在房屋分配文约约定的房屋内，再无它处房屋。吴某丁家庭现有妻子和儿子共3人，除现居住的诉争房屋另一半外，2014年在本镇移民小区另购住房一套。诉争房屋的三间门面房，靠南边的一间现由吴某丁妻子开理发店使用；另两间门面房，现由吴某丙开电脑商店使用。本案受理前，被告吴某丙、吴某丁于2015年11月20日先以原告身份，以吴某乙为被告提起了所有权确认纠纷诉讼，要求以父母遗嘱确认上述房屋归其二人所有。诉讼中,被告吴某乙妻子李某某曾于2015年12月在吴某丙所经营的电脑商店门前放置钢丝床,妨碍吴某丙正常经营，经本院劝阻后李某某自行搬离；吴某丙承诺愿意承担诉争房屋自己权益外门面房自12月以后使用的房租。审理中另查明，原被告和第三人父母遗留尚待继承的财产还有：1.位于某卫生院北边原家庭共同居住的土木结构旧房一处。2.位于旧房巷口对面原护城河边老宅基地一处。3.其母亲交通事故死亡后赔付款20余万元。为减少当事人诉累，一次性解决当事人的纷争，庭审中曾征求原被告和第三人的意见，询问各当事人是否请求在本案中对所有遗产一并分割处理；二被告和第三人同意在本案一并处理，但二原告不同意一并处理，主张原告诉什么判什么。故对本案诉争继承房屋之外的遗产当事人应另行处理。在已由汉中市中级法院二审维持的双方所有权确认纠纷案件中,对双方诉争房屋的范围确定为:位于某县某路中段3间二层街面房和3间二层附房;简易石棉瓦房屋属无任何批建手续的非法、临时构筑物,应依法由该构筑物下的集体土地现使用人吴某丙、吴某丁自行处理。故本案原告请求继承的房屋仅限于已明确权属的某路中段3间二层街面房和3间二层附房。鉴于所有权确认纠纷案已对当事人诉争继承房屋的份额进行了明确，当事人在继承时应当对诉争房屋的价值依法进行评估或由双方议定价值。审理中，二原告曾于2017年3月6日向本院递交书面资产评估申请一份，要求对诉争继承的房屋价值进行评估，后于2017年5月19日又撤回评估申请。经本院多次组织当事人商议，各方当事人最终同意本案继承所涉房屋价值议定为100万元。对于被告吴某丙自2015年12月起使用诉争房屋中遗产份额部分所应支付的房租，亦应按遗产产生的孽息计入本案待继承财产总额。本案争议焦点为：吴某己书写的“分房文约”是否属于书面遗嘱；吴某己、周某某生前对吴某戊和吴某庚、袁某某口述的房屋分配意愿是否构成口头遗嘱？对此二被告认为，吴某己1997年1月1日书写给吴某丙的房屋分配文约是书面遗嘱；周某某的签名虽系吴某己所书，但符合农村习惯，且周某某在此后从未提过异议，应当视为周某某对签名的默认；被告同时认为，证人吴某庚、袁某某当庭证实吴某己、周某某曾给其讲过因吴某丙、吴某丁每人偿还了修房欠账各2万元，这房屋分给吴某丙、吴某丁一人一半，第三人吴某戊也对此有陈述，应当认定这是吴某己、周某某的口头遗嘱。依书面遗嘱和口头遗嘱，诉争房产所有权应该全部归二被告。原告吴某甲、吴某乙则认为，房屋分配文约中吴某己代签周某某的名字，侵犯了周某某的权益，应属无效；口头遗嘱不应成立。对自书遗嘱是否有效，法律规定了自书遗嘱成立有效的三个必备要件：一是经由遗嘱人亲笔书写遗嘱并签名；二是经由遗嘱人亲笔书写遗嘱全文；三是必须注明年月日。从本案确认的法律事实来看，吴某己于1997年1月1日所写的“分配房屋文约”完全符合法定的书面遗嘱成立要件；对于吴某己代周某某签名一事，综合本案事实和证据分析，二被告辨称周某某对签名默认的意见应当采纳。故应认定吴某己、周某某1997年1月1日所书写的书面遗嘱合法有效。同时吴某己、周某某书面遗嘱仅对属于自己的财产部分有效，其处置超出自己财产范围之外财产的内容无效。对于口头遗嘱是否有效，法律也规定了口头遗嘱成立的四个必备要件：1.遗嘱人必须是处在情况危急时刻。2.遗嘱人立遗嘱时必须要有民事能力。3.应当由二个以上无利害关系的见证人在场见证。4.遗嘱人要以口头形式表示其处理遗产的真实意思。综合本案事实，遗嘱人吴某己、周某某表达自己处分财产的意思表示虽符合法定的大部分条件，但不符合危急情况下这一要件，故对被告辨称吴某己、周某某生前给证人说的房屋分给吴某丙、吴某丁一人一半的内容系口头遗嘱的意见不予采纳。本案审理中，本院曾多次组织各方当事人进行反复调解，但终因各方意见差距较大，致使调解无果。本院认为，法定继承是根据法律规定的继承人范围、继承顺序、继承遗产的份额及遗产的分配原则而将被继承人的遗产分配给合法继承人的继承方式；遗嘱继承是根据被继承人所立的合法有效的遗嘱而继承其遗产的继承方式。继承开始后应先适用遗嘱继承，只有在不适用遗嘱继承或适用遗嘱继承后有剩余遗产的情况下才能适用法定继承。本继承纠纷案件中，同时存在遗嘱继承和法定继承两种情形，应当依法先按遗嘱继承执行；对按遗嘱继承执行后剩余的遗产再按法定继承进行。本案中的原被告和第三人作为被继承人吴某己、周某某的子女，属同序继承人，无证据证明某个继承人存在法定应当多分或少分遗产的情形，故在进行法定继承时应当均等继承。所有权纠纷案判定，诉争房屋吴某丙、吴某丁各自享有37.5%的所有权份额，被继承人吴某己、周某某占有25%的份额。本案将对被继承人的遗产在执行遗嘱继承由吴某丁继承一半后，对剩余遗产再按法定继承执行。故对二原告分割遗产份额的诉求予以支持。但二原告庭审后提出按其继承份额给其划分房屋的要求，因不利于当事人今后的生产、生活，本院不予支持。综合本案事实和各继承人现有家庭成员及居住现状，当事人诉争的房产宜判归二被告居住所有，并由二被告给其他继承人支付相应的对价来完成继承。第三人吴某戊自愿将自己法定应继承份额，赠与其弟弟吴某丙、吴某丁以完成其父母给二被告一人分一半房产遗愿的意见，本院予以支持。被告吴某丙自愿将其继承后超过房产一半的其余部分，赠与吴某丁的意见，是其个人意思的真实表示，本院予以支持。故根据《中华人民共和国继承法》第五条、第九条、第十条、第十三条、第十六条、第二十七条、第二十九条及最高人民法院“关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见”第六条、第五十八条之规定，判决如下：一、位于某县某镇某路中段，以户主周某某名字批准修建的3间2层街面房以及之后修建的3间2层附属房，由被告吴某丙、吴某丁继承所有，二人各占一半；房屋界限的划分以双方认可的现状确定，并作为今后双方办理相关财产权属证书的依据。该房屋价值按各方当事人共同议定的100万元计算，吴某丙使用门面房的租金按同地段房租算至本案执行之日。二、被继承人吴某己、周某某在上述房屋中所占的25%所有权份额，价值25万元，先按遗嘱继承由继承人吴某丙继承一半即12.5%的份额（吴某丙在诉争房屋所占份额为50%）；剩余的12.5%份额判归继承人吴某丁所有，由吴某丁支付折价款12.5万元。对12.5万元折价款按法定继承，由继承人吴某甲、吴某戊、吴某乙、吴某丙、吴某丁按房屋每人继承2.5万元。对吴某丙自2015年12月使用其权益外一间门面房的房租，计算到执行之日的金额按12.5%的比例折算后，由五位继承人平均分割。三、按照继承人吴某戊、吴某丙的意见，二人均表示愿意将其继承的2.5万元赠与吴某丁；吴某丁应当支付继承人吴某甲、吴某乙每人2.5万元。上述款项限判决生效后10日内给付。如未按判决指定期间履行给付金钱义务的，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的款项利息。本案受理费5050元，由吴某丙承担2525元，吴某丁承担2272.5元，吴某甲、吴某乙每人承担126.25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。审 判 长  王永杰人民陪审员  李海明人民陪审员  李振铎二〇一八年一月二十六日书 记 员  李玉斌