辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽07民终114号上诉人（原审原告）：锦州大成禽业有限公司，住所地义县聚粮屯凌岸畜牧养殖加工园区。法定代表人：刘兆文，该公司经理。委托诉讼代理人：刘忠，辽宁秋铭律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘福艳，女，1968年5月15日出生，汉族，农民，住义县。上诉人锦州大成禽业有限公司因与被上诉人刘福艳劳动争议纠纷一案，不服辽宁省义县人民法院（2017）辽0727民初1480号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人锦州大成禽业有限公司委托诉讼代理人刘忠、被上诉人刘福艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。锦州大成禽业有限公司上诉请求：撤销原审判决，改判被上诉人承担相应的责任。事实与理由：根据《工伤保险条例》第14条规定，职工在工作期间、工作场所，因工作原因受到事故伤害的，应认定为工伤。而本案中被上诉人虽然在工作时间、工作场所，但不是因为工作原因受到事故伤害，清理排粪机器不是被上诉人工作职责。因此，其不应被认定为工伤。虽然上诉人单位由于种种原因未能对义县人力资源和社会保障部门的工伤认定提出异议，但原审应对被上诉人是否为工伤依据事实作出认定，而原审却未能认定被上诉人的受伤系自己的责任。被上诉人的月工资为2000元，不应认定为2345.10元。刘福艳辩称，上诉人陈述不属实，我受伤时干的活是我分内的活，清理排粪机器是清理的一项，平时一个人请假其工作由其他人完成，我受伤当天舍长请假让我帮她清理排粪机器，我干的活是我本职工作。上诉人提供了我受伤前3个月工资表，公司是按照产蛋率和成活率计算工资，按照上诉人计算我工资应是2500多，原审判决我2300多属于正常工资。锦州大成禽业有限公司向一审法院起诉请求：请求人民法院依法判决被告自行承担其受到事故伤害的部分责任，并按责任划分判决原告应实际承担的责任。一审法院认定事实：被告刘福艳于2015年到原告锦州大成禽业有限公司从事鸡舍饲养员工作，双方未签订书面劳动合同，原告亦未为被告办理工伤保险。2016年5月8日8时许，被告刘福艳在鸡舍清理鸡粪时被机器绞伤并被送到义县人民医院救治，住院治疗12天（于2016年6月5日至6月16日），经诊断为右手拇指开放性损伤，尖端缺失，花去医疗费4900.48元。2016年11月3日，经义县人力资源和社会保障局认定原告刘福艳构成工伤。2017年5月4日，经锦州市劳动能力鉴定委员会职工工伤劳动能力鉴定，被告刘福艳构成九级伤残。被告受伤后，原告为被告支付医疗费4000元并派人对被告进行了护理。2017年7月6日，被告向原告提出解除劳动关系的书面申请，被告同意解除双方的劳动关系。后被告到义县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2017年8月11日做出义劳人仲案字［2017］第25号仲裁裁决书，裁决内容为：一、由被申请人于本裁决生效之日起三日内，向申请人支付工伤九级待遇：一次性伤残补助金19350元、一次性医疗补助金35176.5元、一次性伤残就业补助金25800元、住院期间伙食补助费285.6元、交通费40元、工伤医疗费900.48元、停工留薪期工资2150元。二、申请人其他请求事项不予支持。原告对该仲裁裁决书不服，以诉争理由诉至本院。庭审中，对于被告的月平均工资，原告认为被告的基本工资为每月2000元并提供了该公司的证明，其提供的被告受伤前工资表载明被告受伤前三个月的产量工资平均为2509.33元，被告对原告的每月2000元基本工资不予认可，但同意仲裁裁决书中其工资为2150元的数额。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护；用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被告刘福艳于2015年到原告锦州大成禽业有限公司从事鸡舍饲养员工作，双方虽未签订书面的劳动合同，但被告刘福艳已实际履行劳动合同义务。2016年11月3日经义县人力资源和社会保障局作出认定被告刘福艳所受到的伤害属于工伤；2017年5月4日经锦州市劳动能力鉴定委员会鉴定被告魏来伤残等级为九级，上述决定书、决定书作出后原告锦州大成禽业有限公司未提出异议，现均已发生法律效力；原告锦州大成禽业有限公司应对被告刘福艳承担工伤赔偿责任。故对原告辩称的被告虽在工作时间和工作地点受伤，但不是在本职工作中受伤，其行为严重违反劳动纪律和操作规程，被告应承担责任的抗辩理由，不予采纳。本案中，原、被告双方对于已解除劳动关系均无异议，予以采信。被告刘福艳经鉴定伤残等级为九级，故应按照九级伤残给付工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》及辽宁人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新﹤工伤保险条例﹥有关问题的通知》相关规定，关于被告一次性伤残补助金的问题，《工伤保险条例》的规定，九级伤残的一次性伤残补助金应为9个月的本人工资。而此处的“本人工资”是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告于2016年5月8日受伤，2015年度锦州市职工月平均工资为3908.50元，其60%为2345.10元。原告认为被告月工资2000元并提供了该公司的证明及受伤前3个月工资表，但工资表载明被告受伤前三个月的产量工资平均为2509.33元，被告对原告陈述的月2000元基本工资不予认可，但未对仲裁裁决书认定的月2150元提出异议，月工资2150元低于2015年度锦州市职工月平均工资的60%即2345.10元，故应按照每月工资2345.10元缴费标准计算一次性伤残补助金，共计21105.90元。关于一次性工伤医疗补助金的问题，按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，八级伤残按照9个月计算，共计35176.50元。关于一次性伤残就业补助金的问题，按照12个月的被告本人工资计算，共计28141.20元。关于停工留薪期工资问题，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。结合被告住院情况及月工资数额，被告停工留薪期工资共计2150元。关于被告住院治疗工伤的医疗费、伙食补助费和交通费，医疗费根据被告提交的医疗费票据，医疗费共计4900.48元,因原告在被告住院期间已垫付医疗费4000元，应从中予以扣除。伙食补助费结合被告实际住院天数12天，参照锦州地区2016年度最低工资标准每月1020元乘以7O％再除以30天计算，共计285.60元。交通费结合原告住院治疗情况和往返距离，酌定40元。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条之规定，判决：一、原告锦州大成禽业有限公司于本判决生效后十日内给付被告刘福艳一次性伤残补助金21105.90元、一次性工伤医疗补助金35176.50元、一次性伤残就业补助金28141.20元、停工留薪期工资2150元、医疗费900.48元、伙食补助费285.60元、交通费40元，共计87799.68元；二、驳回原告锦州大成禽业有限公司的诉讼请求。如未按上述判决指定的期限履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告锦州大成禽业有限公司负担。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，1.关于上诉人锦州大成禽业有限公司提出的对刘福艳是否构成工伤进行认定的主张，《工伤保险条例》第五条第三款规定：“社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构具体承办工伤保险事务。”按照上述规定，工伤认定属于社会保险行政部门的职责，法院并不具备认定工伤的职权，刘福艳已经义县人力资源和社会保障局认定构成工伤，故上诉人此项上诉主张无法律依据，本院不予支持。2.关于刘福艳工伤待遇中本人工资的数额问题，一审法院依据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，按照统筹地区职工平均工资的60%计算并无不当，本院予以维持。3、关于刘福艳一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题，《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条规定：七级至十级伤残的工伤职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，同时终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的支付标准按照所在市上年度职工月平均工资计算，其中七级为12个月，八级为10个月，九级为8个月，十级为6个月；一次性伤残就业补助金的支付标准按照工伤职工本人月工资计算，不得低于所在市月最低工资标准，其中七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月。依据上述规定，刘福艳的一次性工伤医疗补助金应为3908.5元/月×8个月=31268元。一次性伤残就业补助金应按职工本人月工资计算，上诉人虽主张刘福艳的工资为2000元/月，但明确表示不提交刘福艳受伤前12个月的工资表，应承担举证不能的法律后果。庭审中刘福艳认可月平均工资为2150元，该数额不低于刘福艳所在市月最低工资标准，故刘福艳一次性伤残就业补助金应为2150元/月×12个月=25800元。上述两项上诉人锦州大成禽业有限公司虽未提出上诉，但本院依法对案件全面进行审查，予以纠正。综上所述，锦州大成禽业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。对一审法院认定错误但锦州大成禽业有限公司未提出上诉部分，本院审查后予以纠正。依照《工伤保险条例》第五条第三款、第六十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，并参照《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条规定，判决如下：一、维持辽宁省义县人民法院（2017）辽0727民初1480号民事判决第二项；二、变更辽宁省义县人民法院（2017）辽0727民初1480号民事判决第一项为锦州大成禽业有限公司于本判决生效后十日内给付刘福艳一次性伤残补助金21105.90元、一次性工伤医疗补助金31268元、一次性伤残就业补助金25800元、停工留薪期工资2150元、医疗费900.48元、伙食补助费285.60元、交通费40元，共计81549.98元；三、驳回锦州大成禽业有限公司上诉请求。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元,合计20元，由锦州大成禽业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 勇审 判 员  王争妍审 判 员  郭慧峰二〇一八年一月二十六日法官助理  赵 歌书 记 员  赵 歌