镇江市丹徒区人民法院民 事 判 决 书(2017)苏1112民初239号原告：镇江市宏建房地产开发有限公司,住所地镇江市丹徒区高资镇（丹徒经济开发区内）。法定代表人：徐行建，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐超，北京大成（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张辽，北京大成（南京）律师事务所律师。被告：江苏华飞建设集团有限公司，住所地镇江新区丁卯南纬二路。法定代表人：金波，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵俊，该公司员工。委托诉讼代理人：贾国宽，江苏汇典律师事务所律师。原告镇江市宏建房地产开发有限公司（以下简称宏建公司）与被告江苏华飞建设集团有限公司（以下简称华飞公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告宏建公司的委托诉讼代理人徐超（第一次庭审到庭）和张辽、被告华飞公司的委托诉讼代理人赵俊（第二次庭审到庭）和贾国宽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宏建公司向本院提起诉讼请求：1.判令被告承担工程逾期竣工违约金2037323.2元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2007年7月20日，原、被告签订建设工程施工合同，合同约定原告将高资花园18、19号楼发包给被告进行施工，工程240天，开工日期为2007年10月28日，后被告实际竣工日期为2009年9月10日，被告延误工期443天，根据该合同约定每延误一天，按合同总价的1‰处罚，现工程总价为4776000元，故被告应给付原告逾期竣工违约金2037323.2元（工程款总价4776000元×逾期天数443天×日1‰=2115768元，超过部分原告自愿放弃，只主张2037323.2元）。被告华飞公司辩称，要求驳回原告的诉讼请求，理由如下：1.原告在合同履行过程中一直未按时支付工程款，同时还增加了很多附属工程和增项，导致工程未完全按照合同上约定的工期完成，是原告违约在先，故被告不应承担所谓的延误工期的违约责任；2.原告主张的违约金也无具体的计算标准，不符合法律规定；3.双方应以2007年12月12日签订的合同为本案处理的依据，该合同总价款4969081.02元应作为基数计算违约金，另该合同约定的开工日期2007年12月；4.原告主张逾期每天按1‰计算违约金过高，超过部分不受法律保护。本院经审理查明如下事实：2007年7月20日，原、被告签订《高资花园17#、18#、19#楼建筑安装工程承包合同》一份，该合同约定原告为发包人，被告为承包人；工程名称：高资17#、18#、19#住宅楼；合同工期：17#、18#、19#楼施工期各240天，开工日期暂定2007年7月20日；合同总价675.7万元，其中18#价款227.2万元、19#楼价款250.4万元（合计477.6万元）；承包人延误工期，每延误一天，按合同总价的1‰处罚……2007年12月12日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，该合同约定原告为发包人，被告为承包人；工程名称高资花园18#、19#楼桩基、土地、水电安装工程；开工日期2007年12月，竣工日期2008年8月，合同工期总日历天数270天；合同价款为4969081.02元；工期延误：因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或工程师同意工程顺延的其他情况；承包人在上述情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出意见。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出整改意见，视为同意顺延工期；承包人必须按照协议约定的竣工日期或者工程师同意顺延的工程竣工；因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工，承包人承担违约责任……又查明，涉案工程竣工日期为2009年9月10日。另查明，2007年7月20日，原、被告双方签订的《高资花园17#、18#、19#楼建筑安装工程承包合同》未经备案，且该合同中所涉及的17#未实际施工。2007年12月12日，原、被告双方签订的《建设工程施工合同》经过了备案程序。（2014）徒商初字第0222号民事判决书以2007年12月12日的《建设工程施工合同》作为处理依据，目前，该民事判决书已经生效。庭审过程中，原告主张以2007年7月20日的《高资花园17#、18#、19#楼建筑安装工程承包合同》作为本案处理的依据，并主张逾期竣工违约金2037323.2元（工程款总价4776000元×逾期天数443天×日1‰=2115768元，超过部分原告自愿放弃，只主张2037323.2元）。上述事实有原告提供的《高资花园17#、18#、19#楼建筑安装工程承包合同》、竣工验收证明书、（2016）苏11民终453号民事判决书、被告提供的《建设工程施工合同》、本院调取的（2014）徒商初字第0222号民事判决书及当事人的当庭陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案中，原、被告双方于2007年12月12日签订的《建设工程施工合同》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，双方当事人均应依法履行自己的合同义务。原告主张以2007年7月20日的《高资花园17#、18#、19#楼建筑安装工程承包合同》作为本案处理的依据，但该合同未经备案，另该合同中所涉及的17#未实际施工，不能作为本案处理的依据，本案应以2007年12月12日的《建设工程施工合同》作为处理依据。根据2007年12月12日的《建设工程施工合同》，竣工日期应为2008年8月（未约定具体日期），现涉案工程于2009年9月10日竣工验收，故本案酌定从2008年9月1日起计算工程延期的天数，至2009年9月10日，实际延误374天。上述合同约定工程价款4969081.02元，现原告主张以4776000元为工程价款基数计算违约金，低于该标准，本院予以准许。另2007年12月12日的《建设工程施工合同》并未约定工程逾期竣工违约金的计算方式，但考虑到该损失的客观存在，本院酌定为293625.86元（原告主张的工程款价款4776000元×逾期天数374天×年利率6%÷365天／年）。被告辩称，原告未按时付款、增加工程量等，致使工期延误，但未提供证据证明，且合同约定出现上述情况致使工期延误的，需经工程师确认，而被告至今未提供该证明，故对被告的该项辩解，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：被告江苏华飞建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告镇江市宏建房地产开发有限公司工程逾期竣工违约金293625.86元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23099元，由原告镇江市宏建房地产开发有限公司承担19800元，由被告江苏华飞建设集团有限公司3299元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳相应的上诉案件受理费，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  陈文勇人民陪审员  赵 明人民陪审员  王杏华二〇一八年一月十五日书 记 员  刘婷婷附法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。