湖南省永兴县人民法院民 事 判 决 书(2017)湘1023民初2109号原告曹检平，男，1983年10月22日出生，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县。委托代理人王武忠，永兴县阳光法律服务所法律工作者。委托代理人邓楚斌，永兴县阳光法律服务所法律工作者。被告曹远君（又名曹远军），男，1964年8月20日出生，汉族，湖南省永兴县人，住湖南省永兴县。委托代理人张勋兵，湖南德建律师事务所律师。委托代理人汤兵，湖南德建律师事务所律师。原告曹检平诉被告曹远君合伙协议纠纷一案，本院于2017年8月21日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曹检平及其委托代理人王武忠、邓楚斌，被告曹远军及其委托代理人张勋兵、汤兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求法院判决：1、解除原告与被告菜里坳采石场合伙关系；2、被告支付原告新增设备款1286973元；3、被���支付原告垫付民工工资16000元；4、被告支付原告退股金170000元和垫付陈英朵退股金74800元；5、被告支付原告合伙红利214676.11元，合计1762449.1元。2017年3月，李国仁独资承办曹子芳菜里坳采石场，李国仁与被告曹远君系姐夫妻弟关系，该采石场名为李国仁实为曹远君在经营管理。2010年3月20日，原、被告合伙经营菜里坳采石场，原告于当日先后投资入股17万元。2011年5月6日，原、被告签订永兴县樟树镇曹子芳菜里坳采石场租赁合同书，合同第二条约定租赁期限为四年，第三条约定原告付被告租金66万元，押金10万元，原告用股金17万元作担保，第六条第四项约定原告投资碎石生产设备、炸药房需被告认可，合同期满后，以实物为准作采石场的总投资。原告在租赁期间，先后新增设备压风机、电焊机、地磅、抽水机、汽车以及土地租赁等。2016年4月9日，永兴县樟树镇政府主持以股东内部收购方式整合采石场，菜里坳采石场作价248万元。被告应按合同约定支付原告新增设备各项费用以及民工工资、原告退股金和垫付陈英朵的退股金，原告的合法权益受到侵害。请求判如所请。原告为支持其诉讼请求，提供了以下证据：一号证据：原、被告的身份证明，拟证明双方的诉讼资格。被告无异议。本院予以采信。二号证据：合伙企业营业执照，拟证明曹子芳村菜里坳采石场是经登记的合法普通合伙企业。被告无异议。本院予以采信。三号证据：租赁合同书，拟证明1、租期4年，自2010年9月1日至2014年8月31日；2、租金66万元；3、押金10万元，用股金17万元作担保；4、原告投资生产设备、炸药房，合同期满���以实物为准作采石场的总投资开股金票。被告认为1、对真实性无异议，但对合法性及证明方向有异议，该合同是因为原告想找人入伙签订的一份黑白合同，2010年8月28日双方还签订了另一份租赁合同书。本院采纳被告异议，对该份证据与2010年8月28日签订的另一份租赁合同书一致的部分予以认定。四号证据：收据、领条等，拟证明新增设备货车一辆及炸药库房、地磅、电器设备、水泵、胶管等收据领条发票。被告提出自己签字的予以认可，未签字的不予认可。第7页的收条有被告的签字，本院予以认定。被告提出该收条是2013年6月初清算的时间与原、被告签订的《合伙企业合伙协议》时间（2013年5月8日）及该企业成立时间（2013年6月17日）最接近，原告提出的收条是2012年农历12月20日的时间与上述时间不一致，本院不予采纳。原告第21页至26页证据中的收条均系被告签字，本院予以认定，但只能证明被告收取的租金。原告第9页至20页（0003930长虹美菱专卖店保修单）和第27页至38页证据中的发票、收据等均不是正规发票，发生在租赁期和《合伙企业合伙协议》（2013年5月8日签订）前或合伙清算前，均已经由双方清算作为原告的股份，故本院不予认定。对原告第8页证据中的收条，因为该证据虽系白纸条，被告未签字认可，但有原告的9号证据予以佐证，本院予认定，可以证明原告购货车支付28800元。对原告第20页证据中的0000552长虹美菱专卖店保修单收条，因为该证据虽不是正规发票，被告未签字认可，但该费用发生在《合伙企业合伙协议》（2013年5月8日签订）后，有原告的9号证据予以佐证，本院予以认定，可以证明原告购买冰箱、冰柜、消毒柜共支付6047元。五号证据：旱土租赁费领条，拟证明菜里坳采石场租赁新一组、新二组、隔壁组、当门组等旱土租赁费的领条。被告对该证据提出真实性无法核实，按当初的约定所有的支付如果需要被告承担，则需要被告的认可和签字，因该采石场后期是由原告经营，所有支付的费用均属于生产成本。对该证据第39页领条租费22560元（领取时间2013年12月29日）、第40页新一组旱土租费11280元(领取时间为2013年12月29日)、第41页新二组旱土租费15320元（领取时间2013年12月29日）、第42页新一、新二组土地租费26600元（领取时间2013年12月26日）、第43页土地租费60880元、第45页隔壁组土地租费30480元（领取时间2013年12月29日）、第46页曹贤军领条租费27440元（领取时间2013年12月29日）、第48页当门组土地租费13040元（领取时间2013年12月29日），因该费用发生在《合伙企业合伙协议》（2013年5月8日签订）后，且���费用有原告提供的九号证据中土地租用费佐证，但该费用合计为180160元，超过了原告提供的九号证据中土地租用费151680元，故本院只认定土地租用费151680元。第46页曹燕山领条土地租费1680元因未注明时间，本院不予认定。第44页隔壁组旱土、茶山土地租费（2012年12月26日领取）、第47页当门组旱土费（2012年12月26日领取）、第49-50页建炸药库租地费（2012年12月26日领取），因该费用发生在租赁期间、《合伙企业合伙协议》（2013年5月8日签订）前或合伙清算前，故本院不予认定。六号证据：民工工资，拟证明李仁、野苟、检青、乙苟、清朵、胜利、右朵、炎杏等人共做工200天，按80元一天计工钱16000元。被告对该证据的三性均有异议，以上支付的工钱被告不知情，也没有经过被告的认可。民工工资属生产成本，不能证明原告的证明方向���该证据未注明时间，不能确定是否在《合伙企业合伙协议》（2013年5月8日签订）或清算合伙（2013年6月）前即原告租赁期间，且该证据不在原告提供的九号证据的费用中，故本院不予认定。七号证据：股金收条，拟证明原告于2010年3月20日至4月3日先后三次共投入股金17万元。被告对该证据真实性无异议，但当时按入股合同书，原告要在一个月内支付40万元，后原告只支付了17万元，无法支付剩余资金，经双方协商，由原告租赁被告的采石场，这17万元是转为租赁合同的押金担保。本院采纳被告质证意见，认定该17万元转为押金担保，但该证据经清算后合伙，并不影响双方所占股份相等。八号证据：股金收条，拟证明陈英朵从菜里坳采石场退股金74800元。被告认为陈英朵与被告之间不存在任何的合伙关系，只是陈英朵在租赁期间与曹检平个人合伙经营，但事实上是否退了股金被告是不知情的。本院认为该退股行为未在原告的九号证据难以确定是否存在，如果该行为存在，发生在《合伙企业合伙协议》（2013年5月8日签订）或清算合伙（2013年6月）前即原告租赁期间，该股金因未经当时该采石场所有方（被告）同意或已经合伙时清算，故本院不予认定。九号证据：财产设备清单，拟证明经永兴县樟树镇政府主持对菜里坳采石场财产清算原告新增设备款等3408773元。被告对该证据真实性、合法性无异议，但这是政府整合采石场双方签订的，清单上的数据不客观，与原告提供的证据相矛盾，该数据反映的只是目前合伙企业的资产，这些资产是合伙企业的，不是个人的，双方认可的投资资产才是正确反映客观事实的。因为证据中的财产���备与原告提供的证据不一致，本院认定该证据为应付整合时提供的材料。十号证据：协议书，拟证明永兴县樟树镇政府主持组织甲、乙、丙方对菜里坳采石场作价248万元。被告对该证据真实性无异议，合伙企业的资产应按合伙的比例进行分配。该采石场已作价248万元且资金已到位，本院对该证据予以认定。被告辩称：一、答辩人与被答辩人系合伙关系，本案的案由应当为退伙纠纷，且因双方的合伙企业正在政府整合期间，整合后双方的合伙关系将终止，应驳回被答辩人的起诉。二、答辩人与被答辩人在租赁到期后进行了核算，被答辩人将租赁期间投入新增的设备折价，与答辩人共同合伙成立普通合伙企业菜里坳采石场，被答辩人主张答辩人向其支付新增设备款没有事实和法律依据。三、被答��人支付的民工工资系其承租期间的生产成本，其诉讼请求不应支持。四、陈英朵系承租期间与被答辩人个人的合伙人，被答辩人向其退还股金与答辩人没有任何法律关系，其诉讼主张不应支持。五、双方的租赁关系已于2013年6月17日成立合伙企业时已终止，且双方也对租赁期间的费用进行了核算，双方已协商确定被答辩人在租赁期间的新增设备作为合伙投资款。现被答辩人于2017年8月21日向法院起诉其租赁期间的费用和投入款项，已经超过两年的诉讼时效。被告为支持其主张，提供了以下证据：一号证据：入股协议书及租赁合同书，拟证明1、原、被告于2010年3月25日签订入股协议书，原告应在一个月内支付被告曹远君40万元入股金；2、后原告只支付了17万元，无法支付剩余资金，经双方协商，由原告租赁被告的采石场；3、双方于2010年8月28日签订租赁合同，原告承租采石场，每月支付租金2万元，之前所交的17万元作为押金担保。原告对该证据真实性无异议，该证据是双方的真实意思表示，本院予以认定。二号证据：欠条，拟证明原告出具欠条，欠被告违约金10万元，后从押金中扣除。原告对该证据的真实性无异议，但后来经双方约定由原告出资的股金作为该10万元的担保。该证据是原告签名出具的，本院予以认定，但只能证明欠违约金押金。三号证据：对账单，拟证明1、双方于2013年2月22日进行财务对账，便于之后成立普通合伙企业；2、原告尚欠被告2011年租金9万元及利息；3、双方约定支付方式，被告应在2013年12月8日前付清。原告对该证据真实性无异议，但在原告的四号证据第21页该款���2013年3月10日至2014年3月20日全部结清。因为原告的四号证据系原告支付的新的租金，故本院对该证据予以认定。四号证据：合伙协议，拟证明双方的持股比例各占50%。原告对该证据真实性无异议，但应以双方实际出资数额为准。该协议系双方所签，双方持股比例相等，本院对该证据予以认定。本院经审理认定事实如下：2007年，被告开发了曹子芳菜里坳采石场。2010年3月25日，原告（乙方）、被告（曹远军）签订《入股协议书》，主要内容为：“…一、经甲乙双方一致同意菜里坳采石场，整体估价为80万（其中包括菜里坳整体石灰石资源、水、电、路生产所占用地，生产设备、住房、厂房、仓库、炸药库等一切建筑物在内）。二、原有采石场的股东组成，不论出资多���，都在甲方股权一半之内，乙方在入股后，前采石场原有经营所产生的股东股资纠纷、债权、债务纠纷等事项均由甲方负责自行处理，乙方不承担任何责任，签订合同后采石场日常生产运作，所涉及到周边和地方关系由甲乙双方协商好。…四、付款方式：签订合同之日起一星期内付甲方现金贰拾万元整（￥200000.00元），另贰拾万元（￥200000.00元）一个月内付清，以后扩厂共同承担。…六、以上条款，甲乙双方共同履行，如有违约，并承担相关法律责任，赔偿所造成的经济损失。七、此条款一式两份，甲乙双方各持一份，协议自付款（定金伍万元）签字之日生效。…”上述协议签订后，原告支付17万元后，无力支付余款23万元，经双方协商后，2010年8月8日，原告（乙方）、被告��甲方）签订《曹子芳菜里坳采石场租赁合同书》，主要内容为：“第一、曹子芳菜里坳采石场概况：手续齐全（采矿许可证、安全生产许可证、爆破证、营业执照）…第二、租赁期限：1、采矿租赁期限为三年自2010年9月1日-2013年8月31日第三、租金条款1、三年租金乙方付甲方人民币陆拾陆万元整（660000元）…2、乙方租赁甲方采石场需一次交违约押金人民币10万元整。（用股金17万作担保，但是要把安全生产许可证、爆破证2010年12月31日前全部办好，如没办好这两证，甲方有权扣除乙方违约押金人民币10万元整给甲方并终止合同）。…第五、乙方权利与义务1、乙方按本合同约定时间交付租金，如乙方迟延或拒交租金，甲方有权全部扣除乙方的违约押金10万元给甲方并终止合同。…3、乙方不得擅自将采石��转租、分租、转让，否则甲方有权全部扣除乙方的违约押金10万元给甲方并终止合同。…第六、相关费用及附则1、在租赁期，所发生的税、费都是由乙方负责（安全生产许可证、采矿许可证等其它证件年检年审费用、缴纳政府及相关部门、村里上缴相关费用按原复印件执行交费及周边关系协调等费用都由乙方负责）…4、乙方投资机器设备、库房等资产需甲方认可，合同期满后作采石场的总投资，没有任何经济问题后开股金票…”原告租赁该采石场一段时间后，原、被告经清算后于2013年5月8日签订《合伙企业合伙协议》,约定：“第六条合伙企业的出资总额：壹拾捌万元人民币。第七条合伙人姓名、出资方式及出资额：（一）合伙人姓名：曹远君…出资方式：货币计人民币玖万元。（一）合伙人姓名：曹检平…出资方式：货币计人民币玖万元第八条合伙人的权利和义务（二）合伙人按照出资比例分取红利和分担亏损…”。之后，原、被告于2013年6月17日共同出资成立永兴县樟树乡曹子芳村菜里坳采石场（普通合伙）。并于2013年8月21日办理了工商登记。之后，双方口头约定该采石场仍由原告经营，被告每月只收取固定的利润20000元，被告不参与经营管理，期间所产生的债权债务也与被告无关。2014年9月，因永兴县樟树乡曹子芳村菜里坳采石场与樟树镇晒立山采石场、樟树镇中间岭采石场整合，永兴县樟树乡曹子芳村菜里坳采石场作价248万元，原告已获得作价款124万元，余款124万元虽在被告名下，但存于永兴县樟树镇人民政府。另查明，在合��期间，原告为曹子芳村菜里坳采石场购买货车支付28800元，购买冰箱、冰柜、消毒柜共支付6047元，租用土地费用为151680元，合计为186527元。本院认为，本案争议的焦点是本案是定性为合伙协议纠纷还是租赁合同纠纷。原、被告虽然于2010年3月25日签订了《入股协议书》，约定被告的菜里坳采石场作价80万元，但因原告未按时足额缴纳股金,该入股协议书终止。双方经协商达成《曹子芳菜里坳采石场租赁合同书》，约定原告所交17万元作为押金担保,原告每月付给被告租金。经清算后，原、被告于2013年5月8日签订《合伙企业合伙协议》，于2013年6月17日共同出资成立永兴县樟树乡曹子芳村菜里坳采石场（普通合伙），并于2013年8月21日办理了工商登记。但双方口头约定该采石场仍由原告独自经营管理，自负盈亏，被告不参与共同经营管理，仍然每月只收取固定利润，不承担风险。《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条规定：“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担”。原、被告签订《合伙企业合伙协议》,约定：“第六条合伙企业的出资总额：壹拾捌万元人民币。第七条合伙人姓名、出资方式及出资额：（一）合伙人姓名：曹远君…出资方式：货币计人民币玖万元。（一）合伙人姓名：曹检平…出资方式：货币计人民币玖万元…第八条合伙人的权利和义务（二）合伙人按照出资比例分取红利和分担亏损…”。从该协议来看，原、被告所占股份相等，但在实际经营过程中，双方口头约定该采石场仍由原告独自经营管理，自负盈亏，被告不参与共同经营管理，仍然每月只收取固定利润，不承担风险。虽然如此，并没有改变原、被告在菜里坳采石场双方各股份相等的事实，并没有改变菜里坳采石场作为普通合伙企业的性质。原告的独自经营行为和被告收取固定利润的行为仅仅是在双方合伙的前提下，双方就《合伙企业合伙协议》约定的权利和义务的部分变更。因此，本案应定性为合伙协议纠纷。依原、被告的口头约定，被告已经获得了部分的固定利润，因原告自负盈亏，其独自经营过程中对菜里坳采石场的设备等投入在菜里坳采石场整合中已经作价，故该投入应视为原告的盈利。原告的设备等投入价值186527元，曹子芳村菜里坳采石场在整合中��价248万元，减去原告的投入款后为2293473元（2480000元－186527元），因此，菜里坳采石场在合伙其间，因升值，由原来的160万元增至2293473元，依上述法律规定，原、被告在菜里坳采石场各占50%的股份，原、被告应各获得菜里坳采石场作价款1146736.5元（2293473元÷2），故原告应获得作价款1146736.5元，加上原告投入款186527元为1333263.5元（1146736.5＋186527元），原告已获得作价款1240000元，余款1240000元虽在被告名下，但存于永兴县樟树镇人民政府，因此，被告还应支付原告（1333263.5元－1240000元）93263.5元。综上所述，本院支持被告支付原告菜里坳采石场的新增设备款为186527元。因政策原因，2014年9月，永兴县樟树乡曹子芳村菜里坳采石场与樟树镇晒立山采石场、樟树镇中间岭采石场整合，永兴县樟树乡曹子芳村菜里坳采石场��经停办且已经作价，故原告要求解除原告与被告菜里坳采石场合伙关系的诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告支付原告垫付民工工资16000元,因原告提供的民工工资的证据未注明时间，不能确定是否发生在《合伙企业合伙协议》（2013年5月8日签订）或清算合伙（2013年6月）前即原告租赁期间，且该费用不在原告提供的菜里坳采石场整合时菜里坳采石场财产设备清单（九号证据）的费用中，故该项请求本院不予支持。原、被告经清算后于2013年5月8日签订《合伙企业合伙协议》,约定：“第六条合伙企业的出资总额：壹拾捌万元人民币。第七条合伙人姓名、出资方式及出资额：（一）合伙人姓名：曹远君…出资方式：货币计人民币玖万元。（一）合伙人姓名：曹检平…出资方式：货币计人民币玖万元第八条合伙人的权利和义务（���）合伙人按照出资比例分取红利和分担亏损…”。从该协议来看，原、被告经清算后合伙，原、被告的股金经双方清算后，所占股份相等，故原告要求被告支付退股金17万元的诉讼请求，本院不予支持。原告退陈英朵股金74800元，本院认为该退股行为未在原告的九号证据中，难以确定是否存在，如果该行为存在，发生在《合伙企业合伙协议》（2013年5月8日签订）或清算合伙（2013年6月）前即原告租赁期间，该股金因未经当时该采石场所有方（被告）同意或已经合伙时清算，故该项诉讼请求，本院不予支持。永兴县樟树乡曹子芳村菜里坳采石场作价248万元，原告已获得作价款124万元，减去原告的投入款186527元后为2293473元（2480000元－186527元），因此，菜里坳采石场在合伙其间，因升值，由原来的1600000元增至2293473元，依上述法律规定，原、被��在菜里坳采石场各占50%的股份，原、被告应各获得菜里坳采石场作价款1146736.5元（2293473元÷2），故原告应获得作价款1146736.5元，加上原告投入款186527元为1333263.5元（1146736.5＋186527元），原告已获得作价款1240000元，余款1240000元虽在被告名下，但存于永兴县樟树镇人民政府，因此，被告还应支付原告（1333263.5元－1240000元）93263.5元。从上述情况来看，原告已获得升值款（即红利），故原告要求被告支付合伙红利214676.11元的诉讼请求，本院不予支持。原告与被告合伙期间新增的设备等投入，因属于合伙存续期间，且原、被告因合伙作价款的分配产生纠纷（即原告一直在主张权利），故本案未超过诉讼时效。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第三十一条，《中华人民共和国合伙企业法》第二十条、第二十三条之规定，判决如下：一、解除原告曹检平与被告曹远君之间永兴县樟树乡曹子芳村菜里坳采石场合伙关系；二、被告曹远君于本判决生效后10日内支付原告曹检平永兴县樟树乡曹子芳村菜里坳采石场新增设备等投入款93263.5元；三、驳回原告曹检平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费20662元，由原告曹检平负担19569元，由被告曹远君负担1093元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  曹永斌审 判 员  王光亮人民陪审员  杜海文二〇一八年一月三十一日书 记 员  邓 蓉一、法官寄语：申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间为最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。二���适用法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。《中华人民共和国合伙企业法》第二十条合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给��分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。