山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁17民终2912号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司。住所地：河南省安阳市殷都区文峰大道西段**号。负责人：张利军，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨守智，河南兴邺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈磊，男，1990年2月10日出生，汉族，农民，住鄄城县。委托诉讼代理人：张振峰，鄄城诚诺法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）牛运生，男，1970年9月18日出生，汉族，住河南省浚县。被上诉人（原审被告）：安阳市钢花危险品运输有限公司。住所地：河南省安阳市殷都区安钢大道西段路南。负责人：任国强，该公司经理。被上诉人（原审被告）：韩利生，男，1963年7月4日出生，汉族，住河南省滑县。被上诉人牛运生、韩利生、安阳市钢花危险品运输有限公司共同委托诉讼代理人：张洪岭，男，1969年10月21日出生，汉族，系安阳市钢花危险品运输有限公司员工，住河南省安阳市殷都区铁西路67号院7号楼3单元6号。上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称安阳人保）因与被上诉人陈磊、牛运生、安阳市钢花危险品运输有限公司、韩利生机动车道路交通事故责任纠纷一案,不服山东省鄄城县人民法院（2016）鲁1726民初1157号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。安阳人保上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人赔偿104203.03元。事实与理由：1、陈磊的住院病历中显示其先天性智力低下，也没有劳动合同证明其具有劳动能力，一审法院不予准许上诉人申请对陈磊的劳动能力进行鉴定，违反法律规定；2、上诉人未收到伤残鉴定的通知，被上诉人的伤残鉴定系单方自行委托，一审法院不予准许上诉人重新鉴定的申请，程序违法；3、陈磊构不成十级伤残，因此不应支持残疾赔偿金、精神损害赔偿金及鉴定费；4、护理费应按一人护理、护理期间为住院期间；5、根据保险合同约定，鉴定费、租床费属于间接损失，保险公司不承担；6、后续治疗费应待实际发生后再主张。陈磊辩称，1、关于陈磊是否具有劳动能力，一审法院进行了调查，没必要进行劳动能力鉴定；2、伤残鉴定是一审法院委托进行的，不是陈磊单方委托，上诉人的重新鉴定申请不符合法律规定，一审法院不予准许于法有据；3、鉴定费和租床费是合理、必要的支出，应予支持；4、护理期限和护理人数是依据鉴定结论认定的；5、后续治疗费有鉴定意见，应当支持；6、陈磊的伤情构成九级伤残，一审法院判决赔偿残疾赔偿金和精神损害赔偿金，于法有据。请求驳回上诉，维持原判。牛运生、安阳市钢花危险品运输有限公司、韩利生辩称，对陈磊应依法赔偿。陈磊向一审法院起诉请求：判决被告赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费、被扶养人生活费、交通费等共计213599元。一审法院认定事实：2016年4月19日23时10分许，牛运生驾驶豫Ｅ×××××号重型罐式货车沿鄄城县董口镇董口公路由东向西行驶至董口加油站西处时，与由南向北横过公路的原告相接触，致原告受伤。鄄城交警部门认定牛运生承担主要责任，原告承担次要责任。原告受伤后，被送往山东省警官总医院住院治疗，被珍断为右腓骨开放性粉碎骨折、右小腿挤压伤、右足重度挤压伤、右足皮肤剥脱伤、下肢开放性损伤、左足第五跖骨基底骨折、右足底皮肤脱套伤、先天性智力低下，住院43天，支付医疗费111885.34元，门诊费20元。原告提交董口卫生院门诊收费票据20张，计款589.7元；鄄城县中医院门诊收费票据3份，计款55元；济南第五人民医院门诊收费票据1份，计款110元；交通费发票40张，共计1916元。司法鉴定意见书及鉴定费单据4000元，证明原告构成两处九级伤残，护理时间为90日，3日为2人护理，87日为1人护理，后续治疗费为8000元，营养费为2400元。菏泽市立医院便民服务收款收据一张、××人用品专营店收款收据一张、警官商品店收款收据一张，证明原告支付救护车费用2200元、器械费500元、租床费620元。原告与护理人员陈圣运系父子关系，与护理人员陈圣广系叔侄关系。事故发生后，韩利生为原告垫付医疗费10000元。牛运生驾驶的豫Ｅ×××××号重型罐式货车实际车主为韩利生，牛运生为韩利生雇佣的司机，该车挂靠在安阳市钢花危险品运输有限公司，并在安阳人保投保了交强险和商业三者险。事故发生在保险有效期间内。牛运生的驾驶证载明的准驾车型为B2,有效起始日期2011年4月13日，有效期限15年。牛运生的道路货物运输从业资格证显示有效起始日期为2014年11月13日至2020年11月。山东省统计部门2016年公布的上年度国有经济单位同行业农、林、牧、渔业年平均工资为53758元，农民人均纯收入为12930元。一审法院认为，原、被告双方对发生交通事故致原告受伤无异议，予以认定。鄄城交警部门在对现场勘查、分析的基础上作出的责任划分恰当，且当事人均未提出异议，予以采信。事故造成原告受伤，要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费等符合法律规定，予以支持。原告请求的救护车费，虽然不是正式发票，但原告自菏泽市立医院转至山东省警官总医院是必须支付的费用，予以支持。原告主张的轮椅费、拐杖费，因原告系左、右足均受损伤，因此购买轮椅、拐杖等辅助用品属正常花费，予以支持。原告主张的租床费，系原告护理人员必要开支，予以支持。豫Ｅ×××××号重型罐式货车在安阳人保投保了交强险和商业三者险。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告的损失应由安阳人保在交强险责任限额范围内先行赔偿。对超出交强险部分，由安阳人保在商业三者险限额内依合同约定予以赔偿。牛运生受韩利生的雇佣，在从事雇佣活动中造成他人人身损害，应由雇主韩利生承担赔偿责任。安阳市钢花危险品运输有限公司作为事故车辆的挂靠单位，应对韩利生的赔偿承担连带责任。因该事故发生时原告系行人，依据《山东省实施办法》第六十六条的规定，赔偿比例依牛运生承担80%，陈磊承担20%为宜。原告主张的医疗费112660.04元，予以认可。后续治疗费经司法鉴定为8000元，是将来必须发生的费用，为减少诉累，应一次性予以解决，予以支持。住院伙食补助费县外按每天50元，结合实际住院天数计算为2150元。原告虽然智力低下，但也能干些力所能及的活，误工费标准按照山东省统计部门2016年度公布的上年度农民人均纯收入12930元计算，误工天数自原告受伤之日至定残的前一天共112天，误工费计算为3968元。护理人员均系农村居民，但农闲时外出务工，无固定收入，因此，护理费标准按照山东省统计部门2016年公布的上年度国有经济单位同行业农、林、牧、渔业年平均工资为53758元计算，护理时间参照鉴定结论为伤后90日，其中3日为2人护理，87日为1人护理，护理费计算为13697元。原告因交通事故受伤，经司法鉴定构成两处九级伤残，残疾赔偿金为56892元。原告主张精神损害赔偿金3000元，予以支持。购买轮椅、拐杖两种器械费500元，予以支持。租床费620元，予以支持。营养费2400元，予以支持。交通费酌情支持3200元。司法鉴定费4000元，予以认定。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，安阳人保提出对原告伤残等级要求重新鉴定，显然不符合上述规定，不予支持。关于安阳人保提出对原告是否具有劳动能力进行鉴定，经该院调查核实原告的邻居，原告虽然智力受限，但也能干些力所能及的活，具备相应的劳动能力，故对安阳人保请求对原告的劳动能力进行鉴定，不予支持。安阳人保主张不赔偿鉴定费，没有法律依据，不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决：一、原告陈磊医疗费112660.04元，后续治疗费8000元，住院伙食补助费2150元，营养费2400元，共计125210.04元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在交强险责任限额范围内赔偿10000元，在商业三者险限额内赔偿92168.03元，其余原告自负；二、原告陈磊误工费3968元、护理费13697元、残疾赔偿金56892元、精神损害赔偿金3000元、器械费500元、租床费620元、交通费3200元，共计81877元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在交强险责任限额范围内赔偿；三、原告陈磊的鉴定费4000元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿3200元，其余原告自负；四、被告牛运生、安阳市钢花危险品运输有限公司、韩利生对原告的损失不承担赔偿责任；五、被告韩利生为原告垫付的医疗费10000元待判决生效后一并予以结算。上述一、二、三项于判决生效后十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4503元，财产保全费1270元，由原告承担1155元，被告牛运生、安阳市钢花危险品运输有限公司、韩利生承担4618元。二审中，上诉人提交机动车综合商业保险条款及保险单、投保单各一份，拟证明根据保险合同的约定，上诉人不承担鉴定费和租床费。经质证，陈磊对保险单的真实性无异议，对证明目的有异议，投保时上诉人只是让投保人在交强险保单上签字，对免责条款未向投保人作任何解释说明；牛运生、安阳市钢花危险品运输有限公司、韩利生认为上述证据不属于新证据，韩利生未收到保险条款，保险公司也未尽到告知义务，根据保险法的相关规定，诉讼费、鉴定费和租床费应由保险人承担。上诉人提交的商业三者险投保单中投保人声明部分载明：“保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所使用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、投保人被保险人义务、赔偿处理、附则等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人做了明确说明，本人已充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据；本人自愿投保上述险种”。本院审理查明的其他事实和原审法院认定的事实基本一致。本院认为，针对上诉理由一，根据鄄城县董口镇董口村村民委员会出具的证明，结合陈磊的同村村民吴满仓及邻居常荣梅的证人证言，能够证明陈磊虽有智力障碍，但有一定的劳动能力。一审法院不予准许上诉人对陈磊劳动能力的鉴定申请，并无不当。针对上诉理由二、三、四，涉案伤残鉴定是鄄城县人民法院技术室进行委托的，非陈磊单方委托，且菏泽市牡丹人民医院具备相应的鉴定资格，上诉人未有证据证明涉案鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条所规定的情形，一审法院采信伤残鉴定意见、未准许上诉人重新鉴定的申请符合法律规定，并据此对残疾赔偿金、精神损害赔偿金、鉴定费和护理费作出判决，并无不当。针对上诉理由五，因鉴定费属于受害人为确定其损失而支出的合理费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，一审判决由保险人承担，亦无不当。上诉人主张租床费属于间接损失，依据保险条款第二十六条第（一）项的约定不予赔偿。上诉人应对该免责条款是否向投保人尽到提示和明确说明义务负举证责任。上诉人提交的投保单投保人声明部分未能体现投保人对免责条款的概念、法律后果均因保险人的明确说明而明了，其对免责条款的说明程度尚未达到“明确”，故相关免责条款不产生效力。一审判决上诉人承担租床费，并无不当。针对上诉理由六，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所综合分析评定陈磊后续治疗费用约为8000元，故一审法院支持后续治疗费用，符合法律规定。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1876元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 王思华审 判 员 孙富柱审 判 员 刘化忠二〇一八年一月八日法官助理 王静娜书 记 员 张珊珊