浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙03民终5706号上诉人（原审被告）：李宝玉，女，1982年8月15日出生，汉族，住福建省福鼎市。委托诉讼代理人：郑里洁，浙江瓯江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄维维，男，1987年6月2日出生，汉族，住江西省九江市九江县。委托诉讼代理人：李结凡，浙江井朗律师事务所律师。委托诉讼代理人：林怡婧，浙江井朗律师事务所律师。上诉人李宝玉与被上诉人黄维维工伤保险待遇纠纷一案，不服温州市鹿城区人民法院（2017）浙0302民初1813号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月20日立案后依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，本案事实已经核查清楚，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。李宝玉上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判上诉人无需承担责任或发回重审。事实和理由：1.一审没有认定被上诉人对受伤后果存在重大过错，系认定事实不清，适用法律不当。被上诉人串岗至他人岗位并操作不熟悉的机器而受伤，违反了厂里的规章制度，其自身应承担主要责任。2.一审法院认定被上诉人月工资3010元过高。双方确认被上诉人每月仅休息一天，每月全部收入4300元，据此可以计算出正常工作时间和加班工资等费用，一审以月工资的70%计算被上诉人的标准工资不符合法律规定。3.上诉人无需支付经济补偿金。被上诉人在伤情稳定后于2015年11月到上诉人处要求赔偿并且大吵了一架，此后上诉人多次要求被上诉人来上班而未果。上诉人为了公司长远发展才在2016年6月29日注销了原工厂并注册了新公司，但新公司的经营范围未改变，员工也是原工厂的原班人员。一审在被上诉人未出示任何证据情况下而仅以上诉人注销原工厂为由要求上诉人支付经济补偿显属错误。上诉人自行离职，故无需支付经济补偿金。4.一审确定停工留薪期3个月过长且无依据，应改为2个月为宜。黄维维辩称，1.黄维维是在上班地点受伤，并经劳动局认定为工伤，上诉人在收到工伤认定书后未提起行政复议并认可工伤的事实，且其也没有提供证据证明黄维维未遵守工厂规章制度而受伤，故其要求黄维维自行承担责任的理由不能成立。2.上诉人没有向法庭提供任何证据证明曾多次向黄维维要求其回公司上班的事实，而且上诉人在未赔偿答辩人工伤损失的情况注销原单位，应由其个人承担赔偿责任。3.上诉人未依法为黄维维缴纳社保，违反相关规定，理应支付相应的经济补偿金。黄维维一审起诉请求：1.依法确认解除原告与被告之间的劳动关系；2.被告赔偿原告一次性伤残补助金30100元（4300元/月×7个月）、一次性医疗补助金8619.8元（51719元/年÷12个月×2个月）、一次性伤残就业补助金8619.8元（51719元/年÷12个月×2个月）；3.被告支付原告医疗费287.3元（不包括被申请人已经支付的医疗费用）、住院伙食补助费210元（30元/天×7天）、护理费1050元（150元/天×7天）、交通费800元、鉴定费300元；4.被告向原告支付停工留薪期间的工资25800元（4300元/月×6个月）；5.被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资25800元（4300元/月×11个月）；6.被告向原告支付加班费1564元（4天×195.5元/天×2）；7.被告向原告支付未及时支付加班费赔偿金1564元（1564×100%）；8.被告补办社会保险（2015年7月至双方劳动关系解除之日）；9.被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金2150元（4300元/月÷2）。一审法院认定事实：原告于2015年7月23日进入被告经营的温州市鹿城区双屿脚印花皮鞋加工场工作，担任针车仓库员，双方约定月工资为4300元，每月休息一天。2015年8月22日时许，原告在操作印字机时，左手中、环指不慎被机器压伤。受伤当日急诊于双屿人民医院，2015年9月1日在解放军第一一八医院住院治疗，于2015年9月8日出院，住院天数共计7天。原告受伤后再未回到被告处上班。原告于2015年9月16日向温州市鹿城区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年11月16日作出温鹿人社字［2015］96号认定工伤决定书，认定原告黄维维属因工负伤。2015年12月30日经温州市劳动能力鉴定委员会作出温劳鉴工［2015］2831号劳动能力鉴定结论，鉴定原告因工致残等级为拾级。原告在被告经营的温州市鹿城区双屿脚印花皮鞋加工场工作期间，被告未为原告依法缴纳社会保险费，也未与原告签订书面劳动合同。2016年6月29日，被告将其经营的温州市鹿城区双屿脚印花皮鞋加工场进行注销。嗣后，原告申请仲裁，由于温州市鹿城区双屿脚印花皮鞋加工场申请已注销，仲裁委决定终止审理。原告遂以被告为主体再次申请劳动仲裁，仲裁委不予受理。另查明：原告自己支付了门诊费用287.30元、鉴定费300元。2015年9月10日，经结算，被告已支付了全部住院费用及车费，加上借支，尚余1790.73元在原告处。一审法院认为，2016年6月29日，温州市鹿城区双屿脚印花皮鞋加工场注销，原、被告之间的劳动关系终止，原告要求确认解除劳动关系的申请，不予支持。被告作为经营者未为原告办理工伤保险，应当赔偿相关工伤保险待遇损失。原告的工资中已包含了加班费，酌情按照70%计算其标准工资，为3010元。具体赔偿项目如下：1.一次性伤残补助金21070元（3010元/月×7个月）、一次性医疗补助金8619.80元（51719元/年÷12个月×2个月），一次性伤残就业补助金8619.80元（51719元/年÷12个月×2个月）、医疗费287.30元、住院伙食补助费210元（30元/天×7天）、鉴定费300元；2.由于原告未提交证据证明其护理费支出情况，故对原告住院7天期间的护理费酌情参照2015年浙江省全社会在岗职工年平均工资51719元/年计算，共计991.87元（51719元/年÷365天×7天）；3.交通费根据原告在2015年9月10日结算后门诊次数，酌情认定为100元；4.停工留薪期工资，根据原告的受伤情况、医嘱、伤残等级，酌情确定为3个月，共计9030元（3010元/月×3个月）。上述款项合计49228.77元，扣去尚余在原告处的1790.73元，为47438.04元。原告上班未满一个月就受伤，之后未再到被告处上班，故其要求未签订劳动合同二倍工资的请求，不予支持。被告注销了温州市鹿城区双屿脚印花皮鞋加工场，依法应当支付原告经济补偿金，原告实际工作时间加上停工留薪期为四个月，故经济补偿金为半个月的工资，即1505元。原告的工资中已包含加班费，对原告要求加班费及赔偿金的请求，亦不予支持。温州市鹿城区双屿脚印花皮鞋加工场已注销，无法再为原告补办社会保险，对原告要求补缴社会保险的请求，不予支持，相关损失，原告可另案解决。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项、第四十六条第（六）项、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条，第三十四条，第三十七条、第六十二条第二款的规定，判决如下：一、被告李宝玉于本判决生效之日起十日内支付原告黄维维一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费、停工留薪期工资、经济补偿金等共计48943.04元；二、驳回原告黄维维的其他诉讼请求。未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，予以免收。二审期间，双方均未提交新证据。经审查一审证据，对一审认定的事实，本院予以确认。本院认为，被上诉人黄维维受伤后经温州市鹿城区人力资源和社会保障局认定属因工负伤，上诉人李宝玉未在法定期限内对该认定提起复议或行政诉讼，据此被上诉人依法享受工伤保险待遇。上诉人上诉称被上诉人系自身过错引起受伤，被上诉人应对损害后果承担主要责任的意见，与法律规定不符，本院不予支持。关于被上诉人月标准工资，双方确认被上诉人每月只休息一天、月工资4300元，可见月工资中包含加班工资，在无法区分加班时间及工资具体构成情况下，一审以月工资的70%计算月标准工资符合法律规定。且上诉人在一审答辩时也认为被上诉人工资在3153元左右，其上诉称月标准工资3010元过高的意见，缺乏事实依据。至于停工留薪期，一审根据被上诉人伤势、治疗情况及出院医嘱等因素，确定三个月并无明显不当，上诉人上诉称应为二个月的意见，也缺乏事实依据。被上诉人受伤后要求上诉人支付工资和处理工伤赔偿事宜，双方未能妥善处理解决且发生了大争吵，此后被上诉人未到上诉人处上班、上诉人也没有表示异议，可视为双方一致同意解除劳动合同关系，被上诉人要求支付经济补偿金符合法律规定。上诉人称其有要求被上诉人继续回来上班，其不需要支付经济补偿金，但未提交相关证据，故不予采纳。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院均不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人李宝玉负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 佩审 判 员  郑明岳审 判 员  刘伟达二〇一八年一月十一日代书记员  王 坚