湖北省武汉市黄陂区人民法院民 事 判 决 书(2017)鄂0116民初2801号原告：北京怀建集团有限公司。住所地：北京市怀柔区青春路***号。法定代表人：付志凯，公司董事长。委托诉讼代理人：闵彤，湖北山河律师事务所律师。（特别授权）。被告：南京佳境生态景观工程技术有限公司。住所地：南京市玄武区玄武大道***号***号**幢。法定代表人：谢波，公司董事长。委托诉讼代理人：杜育恒，江苏益新律师事务所律师。（特别授权）。委托诉讼代理人：王胜，男，1979年5月4日出生，汉族，江苏省淮安市人，住江苏省淮安市淮阴区。（公司员工，特别授权）。原告北京怀建集团有限公司（简称原告北京怀建集团公司）诉被告南京佳境生态景观工程技术有限公司（简称被告南京佳境工程公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，组成由审判员刘建东担任审判长、人民陪审员冯建军、人民陪审员严家政参加的合议庭，于2017年6月28日、2018年1月10日公开开庭进行了审理。原告北京怀建集团公司的委托诉讼代理人闵彤，被告南京佳境工程公司的委托诉讼代理人杜育恒、王胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京怀建集团公司诉称：2015年7月15日，原告与被告签订《彩色透水混凝土施工合同》，约定由被告承担武汉市盘龙城遗址公园彩色透水混凝土工程施工。被告在履行合同过程中存在着重大违约行为：未完成承包合同中约定的施工面积，剩余1600平方米未施工，未经发包方原告同意擅自退场。由于施工工艺、施工现场管理问题，导致被告承建的路段多处路面出现裂缝、空鼓。原告多次向被告发函，要求南京佳境工程公司及时处理问题，但南京佳境工程公司以种种借口推诿，拒绝返场完成剩余路段的施工，也不对发现的裂缝、空鼓等质量缺陷进行整改。并且被告拒绝向原告提交合同约定的各项竣工验收文件资料，导致原告无法完成承包工程的竣工验收。事后，原告与被告多次沟通无效，被告的行为表明其不继续履行合同。因此，为保证工程顺利完工，原告不得不采取应急措施，由第三方公司对被告施工路段发现的裂缝进行修理，完成了剩余路段的施工。现仍有596.31平方米的空鼓处没有得到修复。由于被告的重大违约行为，给原告造成重大经济损失。且由于施工质量问题，被告承包施工的路段还存在着重大质量隐患，后期原告将支出大量费用进行修理。为此，原告依法起诉，请求：1、解除原告与被告2015年7月15日签订的《彩色透水混凝土施工合同》；2、判令被告支付原告修理道路裂缝的费用47330元；3、判令被告修复承建路段中的空鼓596.31平方米，如不能修复，则赔偿原告空鼓修复的经济损失305862.40元；4、由被告承担本案诉讼费用。被告南京佳境工程公司辩称：1、原告与被告签订的《彩色透水混凝土施工合同》真实合法，但不具备双方解除合同的约定和法律条件，被告不同意双方解除施工合同；2、被告不存在任何违约行为，造成停工的原因是因为原告没有依据合同约定履行支付进度款的义务，在被告多次催告原告按约定履行支付进度款的情况下，原告仍然拒不履行，被告行使《合同法》的履行抗辩权，所以造成停工，停工责任完全是原告违约造成的；3、在原告按约定支付进度款的情况下，被告愿意继续履行施工合同；4、被告保留继续向原告主张剩余工程款以及主张相关违约金的权利。经审理查明：原告北京怀建集团公司经工商登记，依法成立，经营范围：施工总承包、建设工程项目管理、房地产开发等业务。被告南京佳境工程公司是经工商登记，依法成立，经营范围：园林绿化、道路工程、市政工程的设计、施工等业务。2015年，原告北京怀建集团公司承包建设“盘龙城遗址核心区文物保护工程”。2015年7月16日，原告北京怀建集团公司下属的北京怀建集团有限公司武汉市盘龙城遗址核心保护工程项目部（简称盘龙城遗址工程项目部）与被告南京佳境工程公司签订《彩色透水混凝土施工合同》，约定原告北京怀建集团公司（甲方）将其承包的“盘龙城遗址核心区文物保护工程”中，“盘龙城遗址公园透水混凝土工程”分包给被告南京佳境工程公司（乙方）施工。工程内容及工艺：4（面层）+18（底层）。施工面积5500平方米，单价每平方148元，工程总价约814000元，最后据实结算，施工工期20日。付款方式：合同签订，被告南京佳境工程公司施工人员进场后，原告北京怀建集团公司支付总工程款的30%，即244200元，作为项目启动资金。施工完成透水砼摊铺总量的50%（605立方米），原告北京怀建集团公司支付被告南京佳境工程公司工程款的30%作为进度款。被告南京佳境工程公司完成透水砼摊铺结束后，双方确认施工面积，并经业主及监理验收合格，原告北京怀建集团公司支付确认面积总价的30%的工程款。完成透水砼罩面后，支付总价的5%。违约责任：甲方违约责任。1、甲方若无故要求停止施工，应赔偿乙方合同总价的1%。2、甲方代表不能给出必要的指令、确认、批准，不按合同约定履行自己的各项义务，支付款项及发生其他使合同无法履行的行为，应承担违约责任，并承担因停工造成的损失。3、甲方逾期付款的，应向乙方支付合同总价0.5%违约金（按日计算）。乙方违约责任。1、乙方无故不予施工，赔偿甲方（北京怀建集团公司）合同总价的1%。2、乙方因自身原因未按合同工期完成施工，每延期一天甲方有权按合同总价0.5%罚款，收取违约金。合同签订后，被告南京佳境工程公司进场施工，并完成一定的工程施工内容。合同履行期间，原告北京怀建集团公司与被告南京佳境工程公司为工程质量、支付工程款而发生纠纷。在合同约定的施工工期内，被告南京佳境工程公司未依据合同约定完成全部工程施工，而自行中途退场，事后，经原告北京怀建集团公司催告，被告南京佳境工程公司仍未履行全部合同义务。2016年2月1日，被告南京佳境工程公司与北京怀建集团公司签订付款协议确认，经现场验收，被告南京佳境工程公司已完成面积3654.50平方米（未完成罩面及裂缝维修工作），应付进度款471706元，已付款365740元，下欠105966元。欠款于2016年2月5日春节前付清。2016年2月5日，原告北京怀建集团公司支付被告南京佳境工程公司工程款50000元，下欠55966元未付。为此，2017年3月14日，南京佳境工程公司依法向黄陂区人民法院起诉，请求：1、判令被告支付工程款55966元；2、判令被告支付违约金107454.72元（以工程款55966元为基数，自2016年2月2日至2017年2月21日，按日0.5%计算）；3、由被告承担本案的诉讼费用。2017年8月21日，黄陂区人民法院作出（2017）鄂0116民初1334号民事判决：一、由北京怀建集团有限公司支付南京佳境工程公司工程款55966元；二、由北京怀建集团有限公司支付南京佳境工程公司违约金21490.94元。事后，原告北京怀建集团公司认为，被告南京佳境工程公司在履行合同过程中存在着重大违约行为，未完成承包合同中约定的施工面积，剩余1600平方米未施工，未经分包方原告同意擅自退场。被告承建施工的路段中，多处路面出现裂缝、空鼓等质量缺陷，被告拒绝进行整改，其行为明确表示不继续履行合同。为此，原告不得不采取应急措施，由第三方公司对被告施工路段发现的裂缝进行修理，完成了剩余路段的施工，现仍有596.31平方米的空鼓处没有得到修复。由于被告的重大违约行为，给原告造成重大经济损失。且由于施工质量问题，被告承包施工的路段还存在着重大质量隐患，后期原告将支出大量费用进行维修。因此，2017年6月8日，原告北京怀建集团公司依法向黄陂区人民法院起诉，请求：1、解除原告与被告2015年7月15日签订的《彩色透水混凝土施工合同》；2、判令被告支付原告修理道路裂缝的费用47330元；3、判令被告修复承建路段中的空鼓596.31平方米，如不能修复，则赔偿原告空鼓修复的经济损失305862.40元；4、由被告承担本案诉讼费用。诉讼期间，根据原告北京怀建集团公司的申请，本案依法委托司法鉴定确认，被告南京佳境工程公司施工路段存在裂缝和空鼓的病害，修复上述问题需要355670.11元。并由原告北京怀建集团公司用去鉴定费20000元。本院认为：原告北京怀建集团公司经工商登记，依法成立，具有建设工程施工总承包资质的单位。被告南京佳境工程公司是经工商登记，依法成立，具有园林绿化、道路工程、市政工程的设计、施工承包资质的单位。原告北京怀建集团公司承包建设盘龙城遗址保护工程后，原告北京怀建集团公司下属的盘龙城遗址工程项目部与被告南京佳境工程公司签订的《彩色透水混凝土施工合同》，经原告北京怀建集团公司追认，其合同合法、有效。一、关于支付建设工程款合同签订后，被告南京佳境工程公司进场施工，并完成一定的工程施工内容。合同履行期间，原告北京怀建集团公司与被告南京佳境工程公司为工程质量、支付工程款而发生纠纷。在合同约定的施工工期内，被告南京佳境工程公司未依据合同约定完成全部工程施工，而自行中途退场。为此，南京佳境工程公司以北京怀建集团公司未支付工程款为由，依法向黄陂区人民法院起诉，黄陂区人民法院以（2017）鄂0116民初1334号民事判决，先行判决：一、由北京怀建集团有限公司支付南京佳境工程公司工程款55966元；二、由北京怀建集团有限公司支付南京佳境工程公司违约金21490.94元。二、关于《彩色透水混凝土施工合同》的解除原告北京怀建集团公司与被告南京佳境工程公司签订的《彩色透水混凝土施工合同》，约定的施工工期早已届满，但被告南京佳境工程公司未依据合同约定完成全部工程施工，而自行中途退场，经催告后仍未履行，被告南京佳境工程公司的行为表明不继续履行合同义务，其行为违约。因此，原告北京怀建集团公司与被告南京佳境工程公司签订的《彩色透水混凝土施工合同》应当依法予以解除。原告北京怀建集团公司提出解除原告与被告于2015年7月15日签订的《彩色透水混凝土施工合同》的诉讼请求，本院予以支持。三、关于施工路段裂缝和空鼓的经济损失被告南京佳境工程公司分包施工的透水混凝土工程，经鉴定确认，存在裂缝和空鼓的质量问题，修复需要355670.11元。被告南京佳境工程公司在施工过程中，未按工程质量要求进行施工，未尽施工质量主体职责，且施工路段存在质量问题，施工存在过错。因此，被告南京佳境工程公司应当依法承担80%的主要责任，即赔偿原告北京怀建集团公司经济损失284536.09元（355670.11元×80%）。同时，原告北京怀建集团公司为“盘龙城遗址核心区文物保护工程”的承包建设单位，对被告南京佳境工程公司分包的“盘龙城遗址公园透水混凝土工程”未尽施工现场质量管理、监督职责。因此，原告北京怀建集团公司应当承担20%的次要责任，即自行承担经济损失71134.02元（355670.11元×20%）。原告北京怀建集团公司提出判令被告支付原告修理道路裂缝的费用47330元，判令被告修复承建路段中的空鼓596.31平方米，如不能修复，则赔偿原告空鼓修复的经济损失305862.40元的诉讼请求，本院予以支持。四、关于盘龙城遗址工程项目部责任原告北京怀建集团有限公司下属的盘龙城遗址工程项目部，属于非依法设立的分支机构，未依法领取营业执照。因此，本案盘龙城遗址工程项目部的民事权利，由其法人原告北京怀建集团有限公司享有，盘龙城遗址工程项目部应当承担的民事责任，依法由其法人原告北京怀建集团有限公司承担。原告北京怀建集团有限公司的诉讼请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十条、第六十条、第九十四条、第一百零七条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条之规定，判决如下：一、解除原告北京怀建集团有限公司与被告南京佳境生态景观工程技术有限公司2015年7月15日签订的《彩色透水混凝土施工合同》；二、由被告南京佳境生态景观工程技术有限公司赔偿原告北京怀建集团有限公司道路裂缝、空鼓的经济损失284536.09元；三、驳回原告北京怀建集团有限公司的其他诉讼请求；上述款项，于本判决发生法律效力之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6598元，鉴定费20000元，合计26598元，被告南京佳境生态景观工程技术有限公司负担21278元，由原告北京怀建集团有限公司负担5320元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 长  刘建东人民陪审员  冯建军人民陪审员  严家政二〇一八年一月十日书 记 员  胡 畔