湖南省长沙市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）湘01刑终37号原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。上诉人（原审被告人）张轩初，男，1981年7月11日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。因本案于2017年7月3日被传唤，2017年7月4日被刑事拘留，2017年8月4日被逮捕，现押浏阳市看守所。上诉人（原审被告人）张雷，男，1983年4月28日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，无业，住浏阳市。因本案于2017年7月3日投案，2017年7月4日被刑事拘留，2017年8月4日被逮捕，现押浏阳市看守所。上诉人（原审被告人）罗正湘，男，1987年11月12日出生于湖南省浏阳市，汉族，初中文化，务工，住浏阳市。因本案于2017年7月3日投案，2017年7月4日被刑事拘留，2017年8月4日被逮捕，现押浏阳市看守所。湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人张雷、张轩初、罗正湘犯寻衅滋事罪一案，于2017年12月14日作出（2017）湘0181刑初738号刑事判决。宣判后，原审被告人张轩初、张雷、罗正湘不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。湖南省浏阳市人民法院审理查明：2017年7月2日晚，被告人张轩初、张雷、罗正湘等人在浏阳市古港镇集镇穗港路“铂金海岸KTV”二楼666包房内娱乐。21时许，被告人张轩初从二楼公共厕所出来见女青年程某2颇有姿色，便尾随程某2至V68包房门口欲找其搭讪。在以找人为由多次推门进入包房被拒后，被告人张轩初强行将门推开并一脚将程某2踹到在V68包房的沙发上。在V68包房娱乐的男青年程某1（2000年11月3日生）见状便上前将张轩初拉开，双方发生扭打。被告人罗正湘、张雷闻讯从666包房赶过来后未问明情况便持包房内的大号玻璃杯帮被告人张轩初一起殴打程某2、程某1和前来劝架的V68包房的兰某（2000年8月6日出生），将3人打伤，后经666包房的李某劝阻才停手。经浏阳市公安局物证鉴定室法医临床学鉴定，程某2检验所见前额部（发际线外）见一长2.8cm划伤痕，左手大鱼际肌处见5×4cm挫擦伤，根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.5a条之规定，评定为轻微伤；程某1右头顶部见一长5.5cm不规则已缝合创口；前额部见一长1.0cm不规则已缝合创口；右枕部见一长1.0cm不规则已缝合创口；右顶部见一4×3cm头皮血肿；左肩部见一长0.5已缝合创口，根据《人体损伤程度鉴定标准》5.1.5c条之规定，评定为轻微伤；兰某所受损伤根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.5b条之规定，评定为轻微伤。2017年7月3日，被告人张轩初在古港镇中心卫生院被公安机关传唤到案；同日，被告人张雷、罗正湘主动投案，均如实供述了上述事实。案发后，程某2、程某1的家属对张轩初的行为表示谅解。该院认定事实的证据有接报案登记表、立案决定书、户籍及现实表现证明、到案经过、公安行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、现场照片、伤情照片、病历本、谅解书等书证；证人高某、钟某、刘某、周某、李某的证言；被害人程某2、程某1、兰某的陈述；被告人张轩初、张雷、罗正湘的供述和辩解；人体损伤鉴定书；辨认笔录、现场监控视频等。该院认为，被告人张轩初、张雷、罗正湘随意殴打他人，致3人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人张轩初、张雷、罗正湘系共同犯罪，且在共同犯罪中，均实施了随意殴打行为，均系主犯。被告人张轩初归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。被告人张雷、罗正湘主动投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人张轩初取得被害人程某2、程某1家属的谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一、三款之规定，判决：被告人张轩初犯寻衅滋事罪,判处有期徒刑一年。被告人张雷犯寻衅滋事罪,判处有期徒刑十一个月。被告人罗正湘犯寻衅滋事罪,判处有期徒刑十个月。判决后，原审被告人张轩初上诉称，其系自首，且赔偿了被害人的损失并取得谅解。原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。原审被告人张雷上诉称，其取得了被害人程某2家属谅解书，且系自首。原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。原审被告人罗正湘上诉称，其系自首，请求二审法院改判较短刑期。经审理查明：2017年7月2日晚，被告人张轩初、张雷、罗正湘等人在浏阳市古港镇集镇穗港路“铂金海岸KTV”二楼666包房内娱乐。21时许，被告人张轩初从二楼公共厕所出来见女青年程某2颇有姿色，便尾随程某2至V68包房门口欲找其搭讪。在以找人为由多次推门进入包房被拒后，被告人张轩初强行将门推开并一脚将程某2踹倒在V68包房的沙发上。被害人程某2的弟弟程某1（2000年11月3日生）见状便上前将张轩初拉开，双方发生扭打。被告人罗正湘、张雷闻讯从666包房赶过来后未问明情况便持包房内的大号玻璃杯帮被告人张轩初一起殴打程某2、程某1和前来劝架的被害人兰某（2000年8月6日出生），经他人劝阻后才停手。经鉴定，程某2、程某1、兰某的伤势均构成轻微伤。2017年7月3日，被告人张轩初在古港镇中心卫生院被公安机关传唤到案；同日，被告人张雷、罗正湘主动投案，被告人张雷到案后如实供述了上述事实，被告人罗正湘在公安侦查阶段未供述自己的犯罪事实。案发后，程某2、程某1的家属对张轩初的行为表示谅解。本院二审采纳的证据与原审判决一致。本院审理过程中，上诉人罗正湘申请撤回上诉。本院认为，上诉人张轩初、张雷、罗正湘随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。针对上诉人张轩初提出其系自首的意见，经查，上诉人张轩初系被公安机关传唤到案的，不构成自首，相关上诉意见本院不予采纳。针对上诉人张雷提出其取得了被害人程某2家属谅解书的意见，经查，被害人程某2家属仅对上诉人张轩初表示了谅解，张雷的上诉意见与事实不符，本院不予采纳。针对上诉人张轩初提出其赔偿了被害人损失并取得谅解及上诉人张雷提出其系自首的意见，与事实相符，一审已予以考虑并对两名上诉人从轻处罚。针对上诉人罗正湘提出其系自首的意见，经查，上诉人罗正湘在案发后虽然自动投案，但在公安侦查阶段拒不供认自己的犯罪事实，不能认定为自首，一审适用法律错误。针对三名上诉人提出原判量刑过重、要求从轻处罚的意见，本院认为，上诉人张轩初、张雷、罗正湘随意殴打他人，致三人轻微伤，均系主犯，其中，上诉人张轩初有坦白、赔偿谅解情节，上诉人张雷有自首情节，可以从轻处罚，综合考虑上诉人的犯罪事实、危害后果、在共同犯罪中所起的作用及认罪态度，对上诉人张轩初、张雷的量刑适当，对上诉人罗正湘的量刑基本适当，对上诉人张轩初、张雷、罗正湘的量刑本院均予以维持，对三名上诉人的相关上诉意见本院不予采纳。上诉人罗正湘在本院审理期间申请撤回上诉，但因一审法院适用法律错误，故对其撤回上诉的申请，本院不予准许。综上，原审判决认定事实清楚、证据确实、充分，审判程序合法，虽适用法律不当，但定罪量刑基本可以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  梁 锋审 判 员  余 丹代理审判员  张新文二〇一八年一月二十九日书 记 员  高哲敏附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判认定事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按上诉案件审理。被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。