湖北省随州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）鄂13刑终3号原公诉机关广水市人民检察院。上诉人（原审被告人）赵中山，男，1997年2月10日出生，汉族，初中文化，户籍地湖北省广水市，租住广水市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年2月28日被广水市公安局刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于广水市看守所。上诉人（原审被告人）刘逸飞，男，1998年2月2日出生，汉族，中专文化，户籍地广水市，住广水市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年4月10日被广水市公安局刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于广水市看守所。上诉人（原审被告人）毛涛，男，1995年6月7日出生，汉族，小学文化，户籍地广水市，住广水市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年2月28日被广水市公安局刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于广水市看守所。辩护人沈剑，湖北正好律师事务所律师。原审被告人彭波，男，1996年7月14日出生，汉族，初中文化，户籍地湖北省广水市，住广水市。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年12月23日被广水市公安局刑事拘留，2017年1月24日被逮捕。现羁押在广水市看守所。原审被告人刘承君，又名刘君，男，1997年8月5日出生，汉族，初中文化，户籍地湖北省广水市，现住广水市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年7月12日被广水市公安局刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于广水市看守所。湖北省广水市人民法院审理广水市人民检察院指控原审被告人彭波、刘承君、赵中山、刘逸飞、毛涛犯故意伤害罪一案，于2017年11月27日作出（2017）鄂1381刑初266号刑事判决。原审被告人赵中山、刘逸飞、毛涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人和原审被告人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2016年12月3日下午，被告人彭波、刘承君、刘逸飞在广水市东岳广场与刘某1（男，1999年8月12日出生）等人偶遇，刘某1以看不顺眼为由殴打刘承君，并持刀追撵彭波、刘逸飞。为此，彭波、刘承君欲报复刘某1，遂电话邀约了赵中山、毛涛。彭波准备好殴斗用的三根棒球棍，与刘逸飞、毛涛乘车来到广水市应山办事处东岳广场，与刘承君、赵中山会合后，五人共同乘车寻找刘某1等人。当天下午5时许，五人在广水市城郊办事处富康社区四贤路天丰宾馆门口找到刘某1等人，随后五人下车持棒球棍和拖把对刘某1进行围殴，致刘某1脾脏破裂，治疗期间行摘除手术。经广水市公安局法医鉴定所鉴定及伤残评定：刘某1的身体损伤构成重伤二级，已构成六级伤残，丧失劳动能力达50%。案发后，彭波、赵中山、刘逸飞、毛涛先后被抓获，刘承君于2017年7月12日在其家人陪同下投案，并如实供述自己的犯罪事实。本案公诉后，被害人刘某1提起附带民事诉讼，原审五名被告人的亲属与刘某1达成调解协议，由五人共同赔偿刘某1各项经济损失125000元，其中每人承担25000元，被害人刘某1出具谅解书对五名原审被告人均予以谅解，并要求从轻处罚。原判认定上述事实的证据有：1.人口信息查询结果单，证实了五名被告人具备刑事责任年龄；2.抓捕经过、抓获经过及情况说明，证实了五被告人归案情况；3.医院病情介绍及鉴定意见通知书，证实了被害人刘某1受伤病况及进行了司法鉴定程序；4.证人万某证言，证实了2016年12月3日下午两三点钟，刘某1电话约他到东岳广场，去后和刘某1及另外几人一起持刀追撵刘承君几个，刘某1撵上刘承君并殴打。当天下午5点左右，其和刘某1等人在天丰宾馆门口，刘承君带来几个人手持棒球棍打伤了刘某1。刘承君来的人约有四个人打刘某1，一直把刘某1从站着打到躺在地上。倒地后，刘承君用脚踢了刘某1肚子和腰部，另有人打了刘某1一起的高某和喻某；5.证人章某证言，证实了2017年2月27日晚上其和毛涛、赵中山一起在KTV唱歌后又一起到其家睡觉，28日早晨毛涛、赵中山被公安机关抓走了；6.被害人刘某1陈述，证实了2016年12月3日下午约4时，其和几个朋友在东岳广场门口与刘承君一起的几个人发生了点矛盾，其打了刘承君头部。下午约5时许，其和万某、高某、喻某等五人出天丰宾馆准备去吃饭时，在宾馆门口，刘承君一起5个人持棒球棍对其殴打。来的5人中有三个人拿了棒球棍击打，刘承君用拳击和脚踢。7.辨认笔录，证实经彭波、万某、刘某1辨认，认定参与嫌疑人中有赵中山、刘逸飞、毛涛、刘承君；8.法医鉴定意见和伤残评定意见书，证实了刘某1伤情构成重伤二级，经评定为六级伤残；9.原审被告人刘承君供述，证实了2016年12月3日下午，其和彭波、刘逸飞在广水市东岳广场碰见刘某1等人，其遭到刘某1殴打，刘某1喊来的人持刀撵跑了彭波和刘逸飞。被打后，其电话邀约赵中山。彭波和刘逸飞、毛涛坐车持棒球棍到东岳广场汇合。五人一起乘坐一辆车在城区内寻找刘某1等人，下午约4点多钟，其一行在广水市南门天丰宾馆门口遇见刘某1等人。下车时赵中山、毛涛、彭波拿棒球棍，其冲上去对刘某1拳打脚踢，赵中山、彭波持棒球棍、刘逸飞捡了个拖把棍打刘某1。打了后五人一起坐车离开。2017年7月12日，其在父亲的陪同下投案。10、原审被告人赵中山供述，证实了2016年年底的一天（2016年12月份）下午，其接到刘承君电话诉说在东岳广场被人打了，彭波也打电话叫其到东岳广场。去后见刘承君额头肿了。十几分钟后，彭波、刘逸飞、毛涛坐车来了。五人上了彭波喊的车上，到南门天丰宾馆门口，彭波、刘承君说就是宾馆门口的几个人。下车时，其接了刘逸飞从车内拿的一根棒球棍，毛涛、彭波拿棒球棍、刘逸飞捡了根拖把，刘承君先冲上去打那个男伢，彭波、刘逸飞也去围着用棍子打，其用棍子打了另外一个伢。打完后，将棍子放进车内坐车离开。11.原审被告人彭波供述，证实了2016年12月3日下午两点左右，其和刘逸飞、刘承君在东岳广场受到刘某1等人挑衅，刘某1等人持刀撵其三人，撵上刘承君后，刘某1打了刘承君。其电话邀约了赵中山、毛涛来东岳广场。汇合后拿出其以前藏在广场对面巷子内的三根棒球棍一起乘车到南门寻找刘某1报仇。后在南门天丰宾馆门口找到刘某1等人，其和赵中山持棒球棍，刘逸飞持拖把棍、刘承君用拳头一起打伤了刘某1。12.被告人刘逸飞、毛涛供述，证实的案发经过与上述证据一致。13.讯问同步录音录像光盘六碟。原审法院认为：原审被告人彭波、刘承君、赵中山、刘逸飞、毛涛共同故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均构成故意伤害罪。在共同犯罪中，原审被告人彭波提供作案工具并积极参与，原审被告人刘承君提起犯意，并邀约他人参加，二原审被告人起主要作用，系主犯；其余三原审被告人在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。原审被告人刘承君案发后主动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可从轻减轻处罚，其余四原审被告人归案后认罪态度较好，可从轻处罚。五原审被告人持凶器殴打未成年的被害人，并造成被害人六级伤残，酌定从重处罚。本案矛盾引起是被害人刘某1无故殴打刘承君而起，其具有过错，原审被告人彭波辩解意见予以采纳。五原审被告人亲属共同赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，五原审被告人酌定从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人彭波犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。被告人刘承君犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年三个月。被告人赵中山犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十一个月。被告人刘逸飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年十一个月。被告人毛涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年八个月。赵中山上诉称：其系从犯且积极赔偿，被害人有过错，请求二审法院从轻处罚。刘逸飞上诉称：其没有殴打本案被害人，且具有自首情节，请求二审法院从轻处罚。毛涛上诉称：其没有殴打被害人，且劝阻同案人彭波、刘承君继续殴打本案被害人。其辩护人的辩护意见与上诉人的上诉理由一致。经审理查明，原审判决认定赵中山、刘逸飞、毛涛及彭波、刘承君犯故意伤害罪的事实属实。原判所采信的证据均在一审开庭审理时当庭出示、宣读并质证，经二审核实，原判所列证据来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为：上诉人赵中山、刘逸飞、毛涛及原审被告人彭波、刘承君与他人斗殴中故意伤害他人身体而致一人重伤，均构成故意伤害罪。关于上诉人赵中山提出其系从犯且积极赔偿、被害人亦有过错的上诉理由，经查，原审法院已对其具备的上述从轻、减轻处罚的量刑情节给予充分考虑而对其处刑并无不当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘逸飞称其没有殴打本案被害人，且具有自首情节的上诉理由，经查，刘逸飞在案发现场从地上捡起一根拖把积极参与打斗，并殴打被害人刘某1一起的同伴，且系案发后公安机关到其家中将其抓获，不符合自动投案的法定条件，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人毛涛及其辩护人提出其没有殴打被害人，且劝阻同案人彭波、刘承君继续殴打本案被害人的上诉理由和辩护意见，经查，案发时，上诉人毛涛持棒球棍到场因认识被害人刘某1同伴万某，未参与殴打；斗殴后，其上前劝阻同案人彭波、刘承君殴打刘某1。对该上诉理由及辩护意见成立本院予以采纳，依法可对上诉人毛涛从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖北省广水市人民法院（2017）鄂1381刑初266号刑事判决中对原审被告人彭波、刘承君、赵中山、刘逸飞的定罪量刑部分和对原审被告人毛涛的定罪部分；二、撤销湖北省广水市人民法院（2017）鄂1381刑初266号刑事判决中对原审被告人毛涛的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）毛涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月28日起至2018年2月27日止）。本判决为终审判决。审判长  汪大富审判员  刘 敏审判员  彭建伟二〇一八年一月三十一日书记员  宋 洋