.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省张掖市中级人民法院民事判决书（2017）甘07民初98号原告：甘肃金张掖建筑材料有限公司。住所：张掖市甘州区长安乡南关村二社。统一社会信用代码：XXXX法定代表人：李某，该公司经理。委托诉讼代理人：李某1，男，汉族，1965年9月26日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住张掖市甘州区，原告法定代表人李某父亲。委托诉讼代理人：何某，男，汉族，1967年4月17日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住张掖市甘州区，系该公司会计。被告：张掖市鑫汇房地产开发有限责任公司。住所：甘肃省张掖市甘州区金沙园小区碧桂园*#楼A段***室。统一社会信用代码：XXXX法定代表人：邢某，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋永继，该公司法律顾问。被告：邢某1，男，汉族，1989年1月20日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住张掖市甘州区，系张掖市鑫汇房地产开发有限责任公司法定代表人。身份证号：委托诉讼代理人：蒋永继，系张掖市鑫汇房地产开发有限责任公司法律顾问。被告：邢某2，男，汉族，1963年8月10日出生，甘肃省张掖市甘州区人，住张掖市甘州区，系甘肃民鼎建筑工程有限公司法定代表人。身份证号：622201196308105715委托诉讼代理人：蒋永继，系甘肃民鼎建筑工程有限公司法律顾问。被告：甘肃民鼎建筑工程有限责任公司。住所：甘肃省张掖市甘州区党寨镇宋王寨村。统一社会信用代码：法定代表人：邢某3，该公司总经理。委托诉讼代理人：蒋永继，该公司法律顾问。甘肃金张掖建筑材料有限公司（以下简称金张掖建材公司）与被告张掖市鑫汇房地产开发有限责任公司（以下简称鑫汇房地产公司）、邢某1、邢某2、甘肃民鼎建筑工程有限责任公司（以下简称民鼎建筑公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月11日立案受理。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。甘肃金张掖建筑材料有限公司的委托诉讼代理人李某1、何某，被告鑫汇房地产公司、邢某1、邢某2、民鼎建筑公司的共同委托诉讼代理人蒋永继到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金张掖建材公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决四被告共同向原告支付欠款本金9151020.50元和违约金及利息9000000元，两项合计18151020.50元。2.本案诉讼费用由被告共同承担。事实与理由：2017年5月8日，原告与被告鑫汇房地产公司就混凝土欠款达成协议：被告鑫汇房地产公司于2017年6月5日前或银行首笔贷款发放后支付8000000元货款，余款4151020.50元于2017年10月30日前全部付清。若被告逾期，则按照《混凝土购销合同》的约定向原告支付违约金和利息共计9000000元。2017年6月19日，双方就欠款又签订《承诺书》，被告承诺于2017年7月5日前或银行贷款发放后支付全部所欠货款11151020.50元，支付违约金及利息9000000元。庭审中，原告扣减被告又付的货款后，当庭要求支付货款9151020.50元和违约金及利息9000000元，两项合计18151020.50元。鑫汇房地产公司辩称：1.与本案原告产生混凝土买卖关系的主体是民鼎建筑公司，不是鑫汇房地产公司。鑫汇房地产公司只和原告发生过一笔11万元的广告费业务。鑫汇房地产公司与民鼎建筑公司属于开发商和建筑商之间的关系。作为本案的原告起诉要求鑫汇房地产开发公司支付货款没有法律依据。2.鑫汇房地产公司为了办理贷款，考虑到原告起诉后可能导致银行贷款无法发放，是受到胁迫的情况下达成的协议和出具的承诺，并非鑫汇房地产公司的真实意思表示。3.对混凝土价款原告应当与合同相对方民鼎建筑公司进行结算，并索要水泥款。鑫汇房地产公司不是混凝土买卖的当事人，对混凝土价款、违约金均不承担责任。4.原告和民鼎建筑公司签订了两份混凝土买卖合同，一份合同供应到鑫汇房地产公司的工地上，另一份合同供应到民鼎建筑公司建设的金地华府工地，对供应到金地华府工地的混凝土和本案第一被告鑫汇房地产公司没有任何关系。邢学龙辩称：邢学龙的答辩意见与鑫汇房地产公司的答辩意见一致。邢学龙是鑫汇房地产公司的法定代表人，签字行为代表的是鑫汇房地产公司，有责任也应该是由鑫汇房地产公司来承担。邢吉民辩称：邢吉民是民鼎建筑公司的法定代表人，与原告签订混凝土买卖合同主体是民鼎建筑公司，责任也应有民鼎建筑公司来承担，而不是邢吉民个人。双方对违约金约定过高，是在受到胁迫的情况下达成的，如不能调解，请求按照法律规定对违约金予以调整。民鼎建筑公司辩称：在本案中和原告形成混凝土买卖合同关系的是民鼎建筑公司，与鑫汇房地产开发公司、邢学龙、邢吉民均没有关系。本案中民鼎建筑公司和原告有两份混凝土买卖合同，一份是金地华府工地的，另一份是鑫汇公司工地的，支付混凝土款的责任应由民鼎公司承担。因两份买卖合同对结算和付款约定不明确，原告主张违约金没有事实依据，请人民法院对违约金部分不予支持。原告围绕其诉讼请求，依法提交了下列证据：1.2013年9月21日，原告与被告民鼎建筑公司签订的《混凝土购销合同》一份，为被告民鼎建筑公司在张掖市金地华府的建筑工程供应混凝土；2015年3月16日，原告与被告鑫汇房地产公司签订的《混凝土购销合同》一份，为被告鑫汇国际商贸城的建筑工程供应混凝土。两份合同条款中约定结算方式和违约责任为：次月五日前双方核对上月完成工程量并办理结算手续。不按照合同约定及时结算并按时付款，承担自用混凝土之日起每天5%的违约金。其中2015年合同还约定，不按照合同付款，自用混凝土之日起，承担同期银行3倍的利息作为欠款利息。2.2017年5月18日，原告作为甲方、被告鑫汇房地产公司作为乙方签订的《协议》一份，约定被告鑫汇房地产公司于2017年6月5日支付货款8000000元，余款4151020.50元于2017年10月30日前付清。其中反映欠款本金为12151020.50元，包含鑫汇国际商贸城工地和金地华府工地的货款，以及广告费110000元。还约定只要逾期，就承担违约金和利息9000000元。该协议书由金张掖建材公司、鑫汇房地产公司盖章，邢学龙、邢吉民签名。2017年6月19日，被告鑫汇房地产公司盖章、邢学龙和邢吉民签名，给原告出具《承诺书》承诺：2017年7月5日前给付尾欠款11151020.50元。若2017年7月5日前不支付，则承担违约金及利息9000000元，若按期全部支付则该条款作废。3.2015年7月31日至2016年8月6日期间，原告与被告民鼎建筑公司之间形成的《混凝土结算单》14份及混凝土利息计算单。认为被告应付的14笔货款本金为20396697.5元，截止2017年12月30日的应付利息为6189756.31元，扣减已付货款11245677元从支付货款之日至2017年12月30日的利息共计2675502.42元，按照年利率4.9%的三倍计算，被告应承担利息为3514253.89元。按照合同约定，计算的违约金为26177605.89元，除去利息3514253.89元后再主张违约金5485746.11元，共计9000000元。4.提交银行存贷款利率表，以此证明2017年一年期至五年期贷款年利率为4.9%。对上述原告提交的证据鑫汇房地产质证认为：1.对原告提交的两份《混凝土购销合同》的无异议。鑫汇房地产公司开发的鑫汇国际时代广场是由民鼎建筑公司中标建设的，其合同中约定的违约金显然与民鼎建筑公司与金张掖建材公司签订的《购销合同》约定的内容不一致；2.从现有的证据看，向原告支付砼款（混凝土款）均是由民鼎建筑公司支付的，合同自始由民鼎建筑公司与原告来履行；3.协议书和承诺书是基于鑫汇房地产公司为了银行贷款，怕原告起诉影响贷款的发放，是在受到胁迫的情况下签订和出具的，工程价款以及违约金的约定均不是鑫汇公司的真实意思表示;4.原告当庭提交的结算单14份，对其真实性无法确定，庭前没有向被告送达，应由被告延期举证。被告邢学龙、邢吉民的质证意见与被告鑫汇房地产公司的质证意见一致。被告民鼎建筑公司的质证意见与被告鑫汇房地产公司的质证意见一致。另外认为，他们经原告申请追加为被告参与诉讼，是第一次看到原告所谓的结算单14份，应当由被告延期举证。被告民鼎建筑公司提供如下证据：1.2015年9月11日，民鼎建筑公司与原告签订的《混凝土购销合同》复印件一份。拟证明该合同是由原告提供的格式合同，其所有约定的内容均系打印形成的，合同有原、被告双方的签章和骑缝章。该合同约定的违约责任是承担总价款千分之三的违约金。2.民鼎建筑工程公司自2016年3月开始向原告支付混凝土款凭证复印件12张，付款协议达成以后，民鼎建筑公司于2017年6月7日之后付款3000000元，以上共计付款11250000元。其中民鼎公司支付了10笔，鑫汇公司支付了2笔。上述证据拟证明实际履行合同方是甘肃民鼎建筑工程公司。对被告提交的证据，原告质证认为：对购销合同和付款凭证均无异议。认可鑫汇房地产公司或民鼎建筑公司的付款，也认可支付给张掖市三峰房地产公司、李某的相关付款凭证，也是被告在履行本案合同的付款义务。本院对上述证据审查认为，原告与被告民鼎建筑公司、被告鑫汇房地产公司签订的三份《混凝土购销合同》和被告公司付款的12张凭证，经质证均无异议，予以确认。对原告提交的《混凝土结算清单》《协议》《承诺书》系双方真实意思表达，予以确认，被告认为系受胁迫形成，无据证实。但对《协议》《承诺书》其中约定的违约金及利息，依法予以审查。对被告提出无法确认原告当庭所举《混凝土结算清单》真实性，且结算单只能证明收货事实，不能证明结算事实，应由被告延期举证的质证意见，本院认为，该结算单由原告与被告公司在履行合同过程中结算形成，由被告公司人员签名，部分还有被告公司盖章，且结算单注明供货方和收货方各执一份，因此该证据是双方形成且各自持有，不存在原告证据突袭的情况，其从庭审和庭后调解的情况看，双方对交易结算形成尾欠货款的事实并无争议，该结算单应当予以认定。根据当事人的陈述及提交审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月21日，原告与被告民鼎建筑公司签订《混凝土购销合同》一份，为被告民鼎建筑公司在张掖市金地华府的建筑工程供应混凝土；2015年3月16日，原告与被告鑫汇房地产公司签订的《混凝土购销合同》一份，为被告开发建设的鑫汇国际商贸城的建筑工程供应混凝土；2015年9月11日，原告与被告民鼎建筑公司签订《混凝土购销合同》一份，为被告建设的鑫汇国际商贸城的建筑工程供应混凝土。三份合同条款基本一致。结算方式均约定为：次月五日前双方核对上月完成工程量并办理结算手续。按照月计划量预付货款，结算后将剩余货款转入下月账单中。工程结束后，一月内办理手续，货款多退少补。其中2015年3月、9月的两份合同约定：不按照合同付款，所欠砼（混凝土）款自用砼之日起，承担同期银行3倍的利息作为欠款利息。自2014年1月17日至2016年9月28日期间，原告与被告民鼎建筑公司之间形成《混凝土结算单》14份，14笔混凝土货款本金合计20396697.5元(含11万元广告费）。2017年5月18日，原告作为甲方、被告鑫汇房地产公司作为乙方就还款问题签订《协议》一份，约定被告鑫汇房地产公司于2017年6月5日支付货款8000000元，余款4151020.50元于2017年10月30日前付清。其中载明欠货款本金为12151020.50元，包含鑫汇国际商贸城工地和金地华府工地的货款，以及广告费110000元。还约定若逾期，则承担违约金和利息9000000元。该协议书由金张掖建材公司、鑫汇房地产公司盖章，邢学龙、邢吉民签名。2017年6月19日，被告鑫汇房地产公司盖章、邢学龙和邢吉民签名，给原告出具《承诺书》承诺：2017年7月5日前给付尾欠款11151020.50元，若2017年7月5日前不支付，则承担违约金及利息9000000元，若按期全部支付则该条款作废。截止2017年9月27日，被告民鼎建筑公司和被告鑫汇房地产公司给原告（含转账给张掖市三峰房地产开发有限公司、ＸＸＸ）付混凝土款共计11245677元，尾欠9151020.50元。另查明，被告邢学龙是鑫汇房地产公司法定代表人，被告邢吉民系民鼎建筑公司法定代表人。ＸＸＸ是原告金张掖建材公司法定代表人，也是张掖市三峰房地产开发有限公司法定代表人。邢吉民与邢学龙系父子关系，李俭与ＸＸＸ系父子关系。本院认为，原告与被告鑫汇房地产公司、民鼎建筑公司签订的《混凝土购销合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性、强制性规定，属有效合同。原告依约向被告鑫汇房地产公司、民鼎建筑公司履行了供货义务，并在合同履行中按照合同约定进行了结算，自计算之日后，被告应当及时履行付款义务，不全面或不完全履行付款义务，应当依约或依法承担违约责任。本案中，合同签约、履行相对双方是金张掖建材公司与民鼎建筑公司、鑫汇房地产公司。根据双方的结算清单、付款协议、付款承诺及原告提交的付款利息计算清单及双方当事人陈述证实，尾欠混凝土款共计为9151020.50元。其中包含的广告费110000元，系后期的付款过程中，双方达成合意，在付款协议书及付款承诺书中一并结算计入总货款中，故原告将其110000元广告费一并在本案中主张，不违反付款协议书和承诺书的约定。被告民鼎建筑公司、鑫汇房地产公司从合同履行中看，实际混同为一，且从后期与原告达成的付款协议及所做的承诺书看，二被告应当对尾欠货款本金9151020.50元及利息承担共同清偿责任。被告邢吉民、邢学龙分别为民鼎建筑公司、鑫汇房地产公司法定代表人，其在协议或承诺上签名的行为系履行法定代表人职务的行为，非个人行为，对货款不承担清偿责任。关于对原告主张的利息和违约金9000000元的问题。本院认为，合同中双方对违约金及逾期付款利息及计算方式均有约定，根据本案实际情况，本院认为被告承担违约责任的方式和数额应当以支付逾期付款利息为宜。合同中约定逾期利息计算方式为同期银行利息的三倍，经审查，自2014年至2017年，银行贷款利率逐年下降，原告以3倍的2017年贷款利率主张不违反合同约定，被告民鼎建筑公司、鑫汇房地产公司应当共同承担逾期付款利息3588316.51元（详见判决所附清单）。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百六十一条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告张掖市鑫汇房地产开发有限责任公司、甘肃民鼎建筑工程有限责任公司共同支付甘肃金张掖建筑材料有限公司混凝土款9151020.50元，并承担截止2017年12月30日的逾期付款利息3588316.51元（详见清单），合计12739337.01元于本判决生效后30日内一次性付清。并自2017年12月31日起以9151020.50元为基数、以年利率14.7%，承担利息至混凝土款付清之日止；二、被告邢某1、邢某2、不承担民事责任。三、驳回原告甘肃金张掖建筑材料有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费133706元，由原告甘肃金张掖建筑材料有限公司负担40112元，被告张掖市鑫汇房地产开发有限责任公司、甘肃民鼎建筑工程有限责任公司共同负担93594元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长张晓昌审判员陈军审判员宋睿二○一八年一月十八日书记员魏文婧