杭州市拱墅区人民法院民 事 判 决 书(2017)浙0105民初7768号原告：福建鑫荣丰贸易有限公司，住所地福州市鼓楼区温泉街道东城边街39号恒宇国际2#楼6层15商务办公。法定代表人：陈钦，总经理。委托代理人：郑慧娟，福建闽天律师事务所律师。被告：杭州商聚电子商务有限公司，住所地杭州市拱墅区石祥路525号2幢一楼108室。法定代表人：徐军，执行董事兼总经理。委托代理人：周航，公司员工。委托代理人：屈斌超，上海申浩（杭州）律师事务所律师。原告福建鑫荣丰贸易有限公司（以下简称鑫荣丰公司）为与被告杭州商聚电子商务有限公司（以下简称商聚公司）合同纠纷一案，于2017年8月3日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由审判员孙金林独任审判。本案于2017年12月4日公开开庭进行了审理。原告鑫荣丰公司委托代理人郑慧娟，被告鑫荣丰公司委托代理人周航、屈斌超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鑫荣丰公司诉称：原告在淘宝、京东平台经营拖把等产品，为提高产品的销售量，原告于2016年11月29日与被告签订两份《电子商务服务合同书》，其中“淘宝店”合同编号HZSJ2016-018,“京东店”合同编号：HZSJ2016-JD018。合同约定，由被告为原告在淘宝平台名为“黛娜摩生活馆”的店铺，以及京东平台名为“黛娜摩旗舰店”店铺提供代理运营、网络设计、营销策划、整合推广服务，并配置相应的运营团队；每个平台每年基础服务费为120000元，每个阶段支付30000元，分为四个阶段支付；合同期限自2016年11月28日至2017年11月27日；合同还约定被告不得无故擅自停止网店的运营或终止合同，不得擅自变更合同，否则需向甲方承担违约赔偿责任。合同签订后，原告于2016年11月29日向被告支付基础服务费60000元，并根据被告要求分别在2016年12月、2017年1月、2月向被告支出推广费用共计72264元。但合同签订后，被告并未完成合同约定的销售量，实际销售量仅达到合同约定销售额的20%，因货物积压，给原告造成了巨大的损失。被告因无法履行合同，于2017年2月16日向原告发出《合同终止函》，要求终止淘宝店《电子商务服务合同书》，因被告擅自解除合同、停止网店运营，经与被告多次协商无果，原告于2017年2月28日向被告发出终止合同的《通知》，并要求被告退还基础服务费60000元。但被告拒不履行,为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判令解除原告与被告签订的合同编号为HZSJ2016-018《电子商务服务合同书》，以及合同编号为HZSJ2016-JD018《电子商务服务合同书》；判令被告立即向原告退还基础服务费60000元，并赔偿原告支出的推广费72264元；判令被告向原告赔偿公证费用4000元。被告商聚公司辩称：第一，根据鑫荣丰公司起诉状中的诉讼请求和事实理由，鑫荣丰公司在本案中涉及了与商聚公司的两份《电子商务服务合同书》，分别为淘宝店的“HZSJ2016-018”和京东店的“HZSJ2016-JD018”，两份合同之间系商聚公司与鑫荣丰公司独立的合同关系，两个诉争的法律关系不属于主从关系，故不符合我国民事诉讼法及最高人民法院关于印发《民事案件案由规定》的通知。故请求法院要求鑫荣丰公司明确本案诉争的法律关系及明确诉讼请求，否则应以诉讼请求不明确驳回鑫荣丰公司的起诉。第二，商聚公司与鑫荣丰公司签订《电子商务服务合同书》后，已按照合同约定的服务项目进行了代运营服务。在收到鑫荣丰公司2017年3月5日《通知》之前，被告均按照双方签订的合同履行服务义务，鑫荣丰公司亦没有因被告服务内容不满而提出过任何异议。被告有权利根据合同的约定收取基础服务费，此费用仅是商聚公司提供服务的报酬，且合同中并未约定基础服务费的收取与销售额有任何的权利与义务关系，销售额条款（即：合同2.2约定）仅用于鑫荣丰公司根据销售额向被告支付销售提点，因此，鑫荣丰公司要求返还基础服务费没有事实和法律依据，被告不同意返还任何基础服务费。第三，被告并未擅自解除合同，而是鑫荣丰公司擅自修改店铺登陆密码导致商聚公司无法提供服务，鑫荣丰公司修改密码的事实，在相关店铺的后台系统中可以查询到相关记录，因登陆此系统的密码由鑫荣丰公司掌握，被告无法取得此证据。在此，为了查明事实，请求法院责令鑫荣丰公司登陆系统，当庭查验修改密码记录。第四，鑫荣丰公司要求被告赔偿推广费没有事实和法律依据。首先，根据双方的合同约定，被告仅有建议鑫荣丰公司参与第三方公司提供推广的权利，且鑫荣丰公司有权利选择是否参与，此权利与义务在合同第4.2条中已明确约定，且鑫荣丰公司参与的推广服务亦是为了提高其网上店铺知名度，排名及提高销量目的，其参与的推广活动是由其自身收益，参与推广活动的费用可以从店铺后台中进行查询。因登陆此系统的密码由鑫荣丰公司掌握，被告无法取得此证据。在此，为了查明事实，请求法院责令鑫荣丰公司登陆系统，当庭查验推广费用的金额。推广费用并非因被告原因造成的损失，不应当由被告承担。第五，鑫荣丰公司要求被告承担公证费没有任何法律依据。此案是合同纠纷，并非侵权纠纷，且鑫荣丰公司选择的公证并非必须之手段，属于鑫荣丰公司的单方面行为，不应当由被告承担。综上，被告已按照合同提供了代运营服务，鑫荣丰公司无故单方面解除合同，被告无需向鑫荣丰公司返还任何费用或赔偿，请求法院依法驳回其诉讼请求。经本院释明后，鑫荣丰公司与商聚公司一致同意双方签订的《杭州商聚电子商务有限公司电子商务服务合同书》、《电子商务服务合同书》于2017年2月28日解除。经审理查明：2016年11月29日，鑫荣丰公司（甲方）与商聚公司（乙方）订立了《杭州商聚电子商务有限公司电子商务服务合同书》（商聚NO：HZSJ2016-018，以下简称淘宝合同书）、《电子商务服务合同书》（商聚NO：HZSJ2016-JD018，以下简称京东合同书）两份格式、版本、内容并无二致的格式合同。两份合同约定由商聚公司为鑫荣丰公司分别在淘宝平台和京东平台提供相应店铺的代理运营、营销策划、整合推广等服务，并收取基础服务费（分四个阶段，三个月为一个阶段，每个阶段30000元，一年共计120000元）。鑫荣丰公司与商聚公司在淘宝合同书附件中制定了《戴娜摩生活馆-年度销售规划》（以下简称生活馆规划），在京东合同书附件中制定了《2016-2017戴娜摩旗舰店年度销售规划—412万》（以下简称旗舰店规划）。生活馆规划、旗舰店规划对于鑫荣丰公司的全年销售额目标进行了月度分解，并以此为基数，按照商聚公司的当月目标完成率由鑫荣丰公司对其支付销售提成。同时，淘宝合同书与京东合同书还约定：双方合作需制定全年销售额目标的月度分解，并做季度效果评估，如果非因鑫荣丰公司的原因没有达成季度销售目标预期的70%，其有权利终止合同，且不支付任何违约金；如在运营过程中需要用其他淘宝（或京东）工具或系统，商聚公司会向鑫荣丰公司提供建议，鑫荣丰公司同意后支付相应的服务费用。未经鑫荣丰公司同意，商聚公司无故擅自停止鑫荣丰公司网店的运营或终止本合同的，视为其违约，鑫荣丰公司则有权解除本合同，并且不承担任何补偿或赔偿责任；在合同期内，除因不可抗力因素外，商聚公司不得擅自解除和甲方的合作协议，如商聚公司单方面提出解除合作协议，自提出解除合作之日算起，商聚公司退还鑫荣丰公司已支付的剩余基础服务费。2016年11月29日，鑫荣丰公司向商聚公司指定收款账户汇款60000元，支付了淘宝合同书与京东合同书约定的第一阶段的基础服务费（分别为30000元）。2016年12月12日至2017年2月28日期间，鑫荣丰公司通过其公司员工胡纪锋的个人账户向黄雨玢、吴培、应丽君、王冲（均为商聚公司的员工）的个人账户转款共计72264元，用以支付淘宝、京东平台店铺的推广费用。商聚公司出具了相应的《推广账户证明》多份，声明上述款项并不入其公司账户，此款项流水与其无关。2017年2月16日，商聚公司向鑫荣丰公司发出《合同终止函》，函称：经双方沟通商量，黛娜摩生活馆（淘宝店）的合同（即淘宝合同书）于2017年2月16日终止，双方互不承担责任。2017年2月28日，鑫荣丰公司向商聚公司发出《通知》一份，认为商聚公司无法完成合同中销售业绩及其它各项指标，严重违反合同，致其蒙受巨大经济损失。在双方协商无果的情况下，按照合同的约定终止两份合同，并要求商聚公司在7个工作日内退还60000元基础服务费，否则追究其全部违约责任。因双方就基础服务费的退还事宜未能达成一致，遂引发本案纠纷。另查明，为证明商聚公司在合同签订后未按照合同及其附件的约定完成相应的销售额，未依约履行合同义务并构成违约，鑫荣丰公司向福建省厦门市鹭江公证处提出保全证据公证申请。后者分别作出（2017）厦鹭证内自第42277号、（2017）厦鹭证内自第42278号两份公证书。鑫荣丰公司共花费公证费4000元。上述事实有经本院质证、认证并采信《杭州商聚电子商务有限公司电子商务服务合同书》、《电子商务服务合同书》、中信银行客户回单、《推广账户证明》、中国银行交易流水明细清单、工作证明、公证书、客户回单及发票、《合同终止函》、EMS快递回执单及《通知》、营业执照和工商登记信息及双方当事人陈述等证据佐证。本院认为，关于商聚公司应否退还鑫荣丰公司基础服务费60000元和推广费用72264元的问题，构成本案主要的争议焦点。关于应否退还基础服务费的问题，商聚公司有无完成合同书附件中规划的销售额目标的义务或者有无违约行为，是认定其应否退还基础费60000元的主要依据。案涉的淘宝合同书、京东合同书在附件中均对于销售额目标进行了规划，从两份合同书约定的书面意思、本意和目的来看，销售额目标和规划的完成率仅作为鑫荣丰公司向商聚公司支付销售提成的标准，而并非属于商聚公司的合同义务。况且，销售额目标和规划本身属于商业风险的范畴，该商业风险由并非销售主体的商聚公司承担，显然有失公允。本院认定两份合同附件约定的销售规划并非属于商聚公司的合同义务。另，淘宝合同书、京东合同书均于5.3条约定了解约条款，故在合同期内，在解约条款、合同法规定的法定解除条件未予成就的情况下，未经对方同意，任意一方不得擅自解除合同。商聚公司于2017年2月16日向鑫荣丰公司发出《合同终止函》，其欲单方解除淘宝合同书的行为违反合同约定，显属不当。故商聚公司向鑫荣丰公司发函之行为，可视为其在第一阶段（自2016年11月28日起至2017年2月27日止）距离期限届满尚有12天时间时，停止了淘宝合同书的履行。对此，商聚公司应当承担相应的民事责任,退还鑫荣丰公司已支付的剩余（12天）基础服务费。故原告诉请中的合理部分，符合法律规定及合同约定，且证据充分，本院应予支持。鑫荣丰公司已支付的淘宝合同书第一阶段的基础服务费共计30000元，本院酌情认定商聚公司退还其基础服务费4000元（12天÷30天×10000元/月）。虽然商聚公司发函终止了淘宝合同书的履行，但鑫荣丰公司未提供证据证明商聚公司于京东合同书第一阶段期限内有任何终止履行等违约行为，故鑫荣丰公司还要求其退还京东合同书第一阶段基础服务费30000元之诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。关于推广费72264元应否退还的问题，本院认为，推广费与基础服务费不同，基础服务费是商聚公司提供基础服务项目，鑫荣丰公司应支付的合同对价。而推广费是在店铺运营工作中，需要其他淘宝（或京东）工具或系统时，商聚公司向鑫荣丰公司提供建议后，后者自行决定是否支付的相应服务费用。该推广费用仅是通过商聚公司员工的个人账户进行周转，该费用最终支付给第三方，并不入商聚公司账户，与商聚公司无关。故本院对于商聚公司关于推广费72264元的陈述和主张予以采信。另，公证费4000元属于鑫荣丰公司的举证成本，应由其自行负担，其诉请被告支付公证费，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告福建鑫荣丰贸易有限公司与被告杭州商聚电子商务有限公司订立的《杭州商聚电子商务有限公司电子商务服务合同书》、《电子商务服务合同书》于2017年2月28日解除。二、被告杭州商聚电子商务有限公司退还原告福建鑫荣丰贸易有限公司基础服务费4000元，于本判决生效之日起七日内付清。三、驳回原告福建鑫荣丰贸易有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1513元，由原告福建鑫荣丰贸易有限公司负担1469元，由被告杭州商聚电子商务有限公司负担44元。原告于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费（预交的诉讼费）；被告于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一式三份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员  孙金林二〇一八年一月二十四日书记员  韩瑞功