安徽省舒城县人民法院民 事 判 决 书(2017)皖1523民初2555号原告：涂道明，男，1943年3月5日出生，汉族，住安徽省舒城县。委托诉讼代理人：祝林，安徽寻求律师事务所律师。被告：曾训齐，男，1987年3月1日出生，汉族，住安徽省舒城县。委托诉讼代理人：曾庆云，安徽永诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾师，安徽协利律师事务所律师。被告：潘飞，男，1986年3月15日出生，汉族，户籍地安徽省六安市，现在安徽省白湖监狱管理分局串河监区服刑。被告：李考，男，1991年10月2日出生，汉族，住安徽省舒城县。委托诉讼代理人：孙文渊，安徽继宏律师事务所律师。原告涂道明与被告曾训齐、潘飞、李考健康权纠纷一案，本院于2017年6月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、被告曾训齐及其委托诉讼代理人、被告潘飞、被告李考委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告涂道明向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令三被告赔偿原告医药费77756元、住院伙食补助费1170元（39天×30元/天）、营养费5400元（180天×30元/天）、护理费48720元（受伤至定残前一日420天×116元/天）、误工费25200元(受伤至定残前一日420天×1800元/月÷30)、交通费1400元、残疾赔偿金46649.6元（29156元/年×8年×20%）、精神抚慰金10000元、鉴定费2450元,合计218745元，并互负连带责任；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。事实与理由：2016年2月10日，在舒城县上，曾训齐与李考因交通事故引发矛盾，后双方发生打架，曾训齐为泄愤，打电话邀集潘飞、曾训书等人到现场打架，上述人员到达事发现场后，潘飞问曾训齐的头是谁打破的，曾训齐告诉潘飞是李考打的，并指使潘飞去打李考，随后潘飞便冲向李考，用脚踹李考，李考避开，此时原告涂道明刚好经过事发现场，由于李考避开，潘飞将原告涂道明踹倒在地，随后逃离现场。后涂道明被送往安徽医科大学第一附属医院救治，诊断为股骨粗隆间骨折（右），并进行了右股骨粗隆间骨折闭合复位髓内钉内固定术，出院后发生感染，又前往舒城县人民医院救治。原告认为，被告曾训齐与被告李考因交通事故引发纠纷，被告曾训齐指使潘飞随意殴打他人并致原告身体损伤，三被告依法应当共同对原告的各项损失承担赔偿责任，并互负连带责任。为此，原告特依法提起诉讼，望判如所请。被告曾训齐辩称，本案的侵权事实已经舒城县人民法院和六安市中级人民法院审理确定，侵权人为潘飞，但潘飞不是直接踢原告，是踢李考的时候间接碰到原告的。曾训齐未实施侵权行为，不应承担赔偿责任。对原告诉讼请求中的赔偿项目及数额认可住院伙食补助费1170元、营养费5400元、护理费20844元、交通费1400元、残疾赔偿金15149.40元；医疗费中，治疗慢性阻塞性肺疾病、慢性肺源性心脏病与本案无关，应该剔除；由于原告已73岁高龄，误工费不认可；因本案侵权人已受到刑事处罚，原告主张精神抚慰金无法律依据。被告潘飞辩称，事发那天潘飞等人在张文斌家打牌，张文斌接到曾训齐电话，但不是邀人打架。潘飞到达现场的时候看到熟人曾训齐头破了，有点生气，就准备踢李考，在踢李考的时候间接踢到原告的。潘飞不是故意伤害原告，只是想踢下李考。潘飞为此付出了惨痛的代价，服刑2年。2年没有收入，孩子又小，请求法院考虑。另外，原告医疗费中的好多事项与原告的受伤没有关系，原告请求部分不合理。潘飞已经受到刑事处罚，所以不再承担民事赔偿责任。被告李考辩称，曾训齐与李考等人因交通事故发生纠纷，潘飞为报复李考，在踹李考没有踹到的情况下，踹到原告涂道明，李考也是受害人，不是侵权人。侵权人是潘飞，潘飞应当承担相应的赔偿责任，被告曾训齐邀约潘飞来帮凶，应该承担相应的赔偿责任，李考不承担赔偿责任。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1、涂道明身份证复印件一份；2、曾训齐、潘飞、李考户籍证明复印件各一份；3、安徽医科大学第一附属医院出院记录、舒城县人民医院出院记录各1份，医疗费发票10张、用药清单2份；4、收据1份、运输费发票7份；5、出警经过1份、曾训齐、李考行政处罚决定书各1份；6、安徽正源司法鉴定所鉴定意见书、评定费发票各1份；7、租赁合同4份，证明2份，营业执照复印件一份;8、调查潘飞、曾训齐、曾训书的调查笔录（节选）。被告曾训齐为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、舒城县人民法院（2016）皖1523刑初214号刑事判决书一份、六安市中级人民法院（2017）皖15刑终22号刑事裁定书一份；2、申请重新鉴定的鉴定意见书一份。被告李考为证明其主张，向本院提交了以下证据：1、被告李考身份证复印件一份；2、舒城县公安局五显派出所询问涂道明的问话笔录一份；3、舒城县公安局五显派出所询问蒋玉洁、储召丽的问话笔录各一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认；对当事人有异议的证据，本院经审查认为，原告受伤的经过应当以舒城县人民法院（2016）皖1523刑初214号刑事判决书及六安市中级人民法院（2017）皖15刑终22号刑事裁定书所认定的事实为依据；对原告的伤残等级、治疗费用等事项应以原告住院记录及安徽新莱蒂克司法鉴定中心司法鉴定意见书为定案依据，被告未对原告“三期”申请重新鉴定，原告“三期”期限以安徽正源司法鉴定所鉴定意见书为依据；被告对原告提供的第7组证据虽有异议，但未提供相反证据予以推翻，本院对该组证据的证明效力予以确认。本院经审理认定事实如下：2016年2月10日，被告曾训齐与被告李考舒城县组因道路通行发生冲突，并引起当地群众围观。潘飞闻讯后与他人驱车赶到现场，潘飞下车后发现曾训齐的头破了，在其得知系李考所为时，便用脚踹向人群中的李考，因惯性作用，将紧挨李考的围观人员涂道明踹倒在地,致涂道明受伤。经法医鉴定，涂道明右股骨粗隆间骨折损伤程度为轻伤二级。案经舒城县人民法院审理，判决潘飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年。潘飞不服，提出上诉，六安市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原判。涂道明受伤后被送往舒城县人民医院检查治疗，次日至安徽医科大学第一附属医院住院治疗同年3月2日。医检诊断为股骨粗隆间骨折（右），并进行了右股骨粗隆间骨折闭合复位髓内钉内固定术。同年3月12日涂道明入住舒城县人民医院。2017年4月1日，安徽正源司法鉴定所对涂道明的伤残等级等事项予以司法鉴定，该鉴定所的鉴定意见为涂道明构成九级伤残，误工期270日、护理期180日、营养期180日，二次手术取出内固定相关费用14000元。被告曾训齐对此鉴定意见书提出异议，并申请对涂道明伤残等级、后续治疗费予以重新鉴定，同时申请对涂道明医药费中与外伤无关用药予以鉴定。本院委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心予以鉴定，该鉴定所的鉴定意见为被鉴定人涂道明因外伤致右股骨粗隆间骨折遗留右髋关节功能丧失50%以上的后遗症评定为人体损伤九级伤残；被鉴定人涂道明在舒城县人民医院治疗所产生的费用与2016年2月10日外伤无关。鉴定期间，原告涂道明自愿放弃二次手术费用的诉请。剔除涂道明在舒城县人民医院住院治疗的费用及其自愿放弃的二次手术费用，涂道明因治疗外伤花费的医药费计59662.46元。另查明，涂道明受伤前居住在舒城县，在舒城县李勇烟酒商店务工,月收入1800元。本院认为，公民的健康权受法律保护，侵害公民身体的，应当依法承担侵权责任。原告涂道明因被告潘飞实施侵权行为身体受到伤害，有权要求潘飞承担民事赔偿责任。本院经审核确认原告损失如下：医药费59662.46元、住院伙食补助费660元（22天×30元/天）、营养费5400元（180天×30元/天）、护理费20880元（180天×116元/天）、误工费16200元(9个月×1800元/月)、残疾赔偿金34987.20元（29156元/年×6年×20%）、交通费1000元，合计138789.66元，由被告潘飞赔偿。因潘飞已受到刑事处罚，故原告主张精神抚慰金不符合法律规定。原告超出上述数额的诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告曾训齐与被告李考因道路通行引发纠纷，但未实施侵害原告涂道明的行为，原告涂道明亦无证据证明曾训齐指使潘飞殴打他人，故原告涂道明要求被告曾训齐、李考承担赔偿责任，并与潘飞互负连带责任的诉讼请求，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、被告潘飞于本判决生效之日起十日内赔偿原告涂道明医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费计138789.66元；二、驳回原告涂道明要求被告曾训齐承担赔偿责任的诉讼请求；三、驳回原告涂道明要求被告李考承担赔偿责任的诉讼请求；四、驳回原告涂道明其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4371元、鉴定费2450元，合计6821元，由原告涂道明负担1821元，被告潘飞负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审 判 长  刘永平审 判 员  陶传权人民陪审员  李宗叶二〇一八年一月二十二日书 记 员  李 丹附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。