江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣04民终60号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司九江中心支公司，住所，江西省九江市开发区九瑞大道106号银星花园1号楼104#、105#、106#商铺。负责人：刘小安，该支公司经理。委托诉讼代理人：陈新泽，江西惟民律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马子国，男，1964年12月26日出生，回族，住江西省九江市开发区。委托诉讼代理人：李华民，江西顺合律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭博，江西顺合律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：桂焱，男，1980年9月25日出生，汉族，住江西省九江市开发区。委托诉讼代理人：田小平，九江开发区城西法律服务所法律服务工作者。上诉人中国平安财产保险股份有限公司九江中心支公司（简称平保九江中心支公司）因与被上诉人马子国、桂焱机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省九江市濂溪区人民法院[简称濂溪区法院]（2017）赣0402民初1281号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月12日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平保九江中心支公司上诉请求：撤销濂溪区法院（2017）赣0402民初1281号民事判决，改判平保九江中心支公司少赔付57346元；另请求二审诉讼费由马子国、桂焱承担。事实和理由：1.原判以平保九江中心支公司未在举证期限内对马子国的伤残等级提出重新鉴定为由，直接判决平保九江中心支公司承担212180.2元残疾赔偿金，属事实认定错误并损害该支公司合法权益。虽然当事人申请鉴定应当在举证期限内提出，但是当事人申请重新鉴定的期限却没有作出规定，且马子国的伤残鉴定虽由交警部门委托，但本案当事人并未全部到场，此次鉴定本质上还是当事人单方委托。2.平保九江中心支公司不应对马子国主动脉夹层行支架植入术后伤残八级及其相关医疗费承担全部赔偿责任。腹主动脉血栓、主动脉夹层应是事发前就已存在，交通事故只是诱因，并非主要原因，故不应由平保九江中心支公司承担全部赔偿责任，平保九江中心支公司在一审庭审中已提出相关参与度鉴定申请。马子国辩称，平保九江中心支公司的上诉理由不成立，应驳回上诉，维持原判。1.马子国的八级伤残是鉴定机构依照新的鉴定标准作出的意见，主动脉做了支架手术伤残八级是硬条款，保险公司提出异议缺乏依据。2.马子国因交通事故导致主动脉出血进而造成八级伤残，保险公司一审未对此鉴定意见提出异议，只对手部的九级伤残提出重新鉴定，保险公司的上诉理由因故不成立。桂焱辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应驳回上诉，维持原判。1.平保九江中心支公司未在举证期限内提出书面重新鉴定申请，其仅在开庭时口头提出不符合规定，应视为放弃举证权利或承担举证不能的责任。2.马子国在事故中无过错，其自身体质状况对损害后果的影响，不属可以减轻侵权人责任的法定情形；根据法律规定，侵权人桂焱承担的民事赔偿责任应由平保九江中心支公司在保险范围内承担保险赔偿责任。马子国2017年7月6日向濂溪区法院起诉请求：桂焱、平保九江中心支公司赔偿其损失349351元，另请求诉讼费、保全费由被告承担。濂溪区法院一审认定事实：对当事人没有争议的事实予以确认；对当事人有争议的事实归纳如下：一、马子国医疗费具体数额及当事人各自垫付数额的认定，二、马子国医疗费扣除交强险责任限额10000元后的核减比例，三、马子国是否为城镇居民，四、马子国的伤残是否成立及是否应启动重新鉴定程序，五、马子国各项赔偿数额的认定。关于争议事实一。庭审中，双方当事人确认；马子国总的医疗费用为290947.7元，其中，马子国自行支付56138.2元，桂焱支付78809.5元，平保九江中心支公司支付156000元。关于争议事实二。平保九江中心支公司主张按15%核减，桂焱主张按12%核减。因医疗费被核减部分要由事故责任人桂焱承担，而平保九江中心支公司与桂焱不能就核减比例达成合意，平保九江中心支公司在举证期限内未就非医保和非关联用药提出审核申请，根据证据规则，应采纳桂焱的意见，确认核减比例为12%。关于争议事实三。马子国提供的户口簿显示其户别为居民家庭户，为城镇户籍，该证据应予采纳，对马子国的损害赔偿应按城镇居民标准计算。关于争议事实四。当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出，平保九江中心支公司举证期限届满提出鉴定申请，不符合规定，不予准许；确认马子国提供的九江正青法医学司法鉴定所作出的九正司鉴所[2017]临鉴字第J181号司法鉴定意见书为有效证据，予以采纳。关于争议事实五。对马子国的合理损失认定如下：1.医疗费共计290947.7元，扣除交强险责任限额10000元后按12%核减的金额为33713.72元[（290947.7元-10000元）×12%]，核减后的医疗费赔偿金额为257233.98元。2.后续治疗费12000元，司法鉴定意见书中评定了该金额，平保九江中心支公司虽提出异议，但并未在举证期限内提出鉴定申请，对其异议不予采纳。3.住院伙食补助费1880元，马子国住院94天，每天按20元计算，超额部分不予认定。4.营养费3600元，马子国因伤被评定为一个八级伤残、一个九级伤残和两个十级伤残，可见马子国受伤较重；营养期经评定为120天，每天按30元计算。5.护理费15888.4元，护理期被评定为120天，住院期间护理费按上年度非私营服务行业平均工资标准、出院后护理费按私营服务行业平均工资标准计算，护理费总计为15888.4元（94天×145.2元/天+26天×86.14元/天），超额部分不予认定。6.误工费12150元，平保九江中心支公司主张误工期应计算至定残前一日即135天，每天按90元计算，该主张符合法律法规规定，予以采纳。7.交通费940元，住院94天，按10元/天计算。8.残疾赔偿金212180.2元，马子国被评定为八级伤残、九级伤残各一处，十级伤残两处，伤残赔偿系数为37%；受伤时不满60周岁，城镇居民户口，计算公式为上年度城镇居民人均可支配收入28673元/年×20年×37%。9.精神损害抚慰金8000元，马子国被评定为八级伤残、九级伤残各一处，十级伤残两处，其诉请精神损害抚慰金有理，但过高金额不应支持。10.财产损失5200元，马子国提供了摩托车修理费5200元的发票一张，但未能提供手机修理费发票，根据当事人举证情形认定。11.鉴定费2000元，有发票为证。根据对上述争议事实的认定，结合肇事车辆已投保情况，平保九江中心支公司在保险责任限额内赔付的金额为529072.58元（257233.98元+12000元+1880元+3600元+15888.4元+12150元+940元+212180.2元+8000元+5200元），扣除该支公司已垫付的医疗费156000元，该支公司尚应赔付373072.58元。桂焱在平保九江中心支公司承担保险赔偿责任后应承担的赔偿金额为35713.72元（33713.72元+2000元），因桂焱已垫付医疗费78809.5元，马子国应向桂焱退回医疗费43095.78元（78809.5元-35713.72元）；为了减少诉累，该退费可由平保九江中心支公司在赔偿金额内转移支付，马子国最终获赔金额为329976.8元（373072.58元-43095.78元）。濂溪区法院一审认为，马子国因交通事故受伤、财产受损，依法有权获得相应赔偿。桂焱由于驾驶不慎将马子国致伤，应对马子国的损失承担侵权赔偿责任。事故车辆在平保九江中心支公司投保了交强险和商业三者险，平保九江中心支公司应承担保险赔偿责任。平保九江中心支公司提出重新鉴定申请，因已过举证期限，对该申请不予准许。濂溪区法院于二0一七年十月二十日作出（2017）赣0402民初1281号民事判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司九江中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告马子国各项损失共计329976.8元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司九江中心支公司于判决生效后十日内赔偿被告桂焱垫付的医疗费共计43095.78元；三、驳回原告马子国其他诉讼请求。案件受理费9110元，减半收取4555元，由被告桂焱负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，即：1.马子国伤残等级，2.马子国患腹主动脉血栓、主动脉夹层与交通事故的关联性（因果关系）和参与度，本院认定如下：关于第1点。一审中，马子国举证了九江正青法医学司法鉴定所出具的鉴定意见，用以证明其伤残等级等伤情。经查，该次鉴定由公安机关交管部门委托，鉴定时间为马子国治疗终结之后；形成的鉴定意见样式规范、依据充足，可予采信。平保九江中心支公司质证时表示，对两个十级伤残鉴定意见没有异议，九级伤残鉴定意见要考虑腕关节的活动度，八级伤残鉴定意见要考虑是否存在医疗事故或马子国本身患有血管瘤等因素。平保九江中心支公司当庭提出对医疗费关联度和八级伤残关联度（非关联性）进行鉴定，庭审后补充提出对九级伤残程度重新鉴定。平保九江中心支公司申请对医疗费关联度和八级伤残关联度进行鉴定，该申请鉴定事项不在九江正青法医学司法鉴定所鉴定事项范围，故属于独立的鉴定申请而非重新鉴定申请；平保九江中心支公司在一审庭审时始提出鉴定申请，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条关于当事人申请鉴定应当在举证期限内提出的规定。此外，在交通事故受害人没有过错的情形下，即便受害人个人体质状况对损害后果的发生具有一定影响，但这并非侵权责任法等法律规定的过错，不能据此减轻侵权人的赔偿责任，因故平保九江中心支公司申请对马子国八级伤残关联度（外伤参与度）进行鉴定没有待证意义，不应准许。平保九江中心支公司另申请对马子国左腕关节九级伤残评定重新鉴定，却未提供反驳证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第二十八条的规定，该重新鉴定申请亦不应准许。关于第2点。根据中国人民解放军第一七一医院的诊断及九江正青法医学司法鉴定所鉴定意见，马子国患腹主动脉血栓、主动脉夹层（DeBakeyⅢ型）及其他骨折、关节脱位等病情系车祸后多发伤，伤情符合外力作用所致，故可以确认马子国患腹主动脉血栓、主动脉夹层与交通事故损害具有因果关系。至于交通事故外伤对马子国相应形成的八级伤残后果有多大的原因力、马子国自身体质是否对该伤残后果也有影响，均不影响侵权赔偿责任的承担（理由如前），故无需作为定案事实加以确定。本院认为，九江正青法医学司法鉴定所对马子国伤情作出的鉴定意见，程序合法，依据充足；平保九江中心支公司质证时虽然部分持有异议，但并未提出反驳证据，该支公司申请重新鉴定不符合准许条件，九江正青法医学司法鉴定所出具的鉴定意见应予采信。平保九江中心支公司关于应进行外伤参与度鉴定并据此减轻侵权人赔偿责任的主张缺乏法律依据，不应予以支持。综上所述，平保九江中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1234元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司九江中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 沈 健审判员 金婉琴审判员 罗 文二〇一八年一月二十五日书记员 胡中雪