贵州省贵阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）黔01刑初14号公诉机关贵州省贵阳市人民检察院。被告人马开德，绰号江湖，男，1985年4月7日出生于贵州省息烽县，苗族，小学文化，农民，住贵州省息烽县。2017年7月14日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于贵州省息烽县看守所。指定辩护人赵利芳，贵州瀛黔律师事务所专职律师，执业证号15201201711574122。贵州省贵阳市人民检察院指控被告人马开德犯故意伤害罪一案，以筑检公诉刑诉[2017]203号起诉书向本院提起公诉，本院于2018年1月5日立案受理，依法组成合议庭，于2018年1月31日公开开庭审理本案。贵阳市人民检察院指派检察员周悠然出庭支持公诉，被告人马开德及其指定辩护人赵利芳到庭参加诉讼。现已审理终结。贵州省贵阳市人民检察院指控：2017年7月13日18时左右，被告人马开德和被害人马某1在位于贵州省息烽县流长镇龙泉村三脚山组马某1家中因琐事发生争吵，继而相互殴打对方。在打斗过程中，被告人马开德先后持木棍、铁铲、白色塑料管等工具与马某1对打，马某1手持一根摇架将马开德右眉骨处打伤流血，后又丢掉摇架提菜刀砍向马开德，马开德见状抢过菜刀并砍向马某1的左侧颈部，致使马某1倒地死亡。案发后，马开德拨打他人电话委托报警后留在现场等待，直至公安人员到达。经贵州省息烽县公安司法鉴定中心鉴定，马某1系被锐器砍伤颈部至左颈内外静脉、左椎动脉断裂后急性大失血死亡。庭审中，公诉机关当庭提交了物证、书证、证人证言、被告人的供述及辩解、现场勘验、提取、辨认笔录、鉴定意见、视听资料等证据证实上述事实，认为被告人马开德的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应以故意伤害罪追究被告人马开德的刑事责任。公诉人提出“被告人马开德有自首情节，被害人马某1具有一定过错，被害人的家属及亲友对其进行谅解，建议合议对马开德减轻处罚”的公诉意见。被告人马开德对公诉机关指控的犯罪事实不持异议。辩护人提出“1、马开德系正当防卫，不负刑事责任；2、马开德具有自首情节；被害人存在严重过错；马开德主观恶性小，无前科，被害人的亲属表示放弃追究马开德民事赔偿和刑事责任，被害人马开德的母亲已八十二岁，双目失明，生活不能完全自理，现马某1已逝，建议对马开德从轻、减轻处罚，并适用缓刑”的辩护意见。经审理查明：被告人马开德与被害人马某1系同胞兄弟，共同居住在贵州省息烽县流长镇龙泉村三脚山组一栋房子里。被害人马某1经常喝酒后与家人、寨邻发生争吵，有时还会打骂其年逾八十的母亲。为此，被告人马开德时常与马某1发生争吵打架。2017年7月13日18时左右，被害人马某1酒后将被告人马开德喊到自己房中摆谈，二人在马某1家中谈到家庭琐事时发生争吵，两人先后徒手殴打对方，从门口打到院坝和旁边的马路上，又从马路上追打回院坝里。其间，被害人马某1手持摇架与先后持木棍、铁铲的被告人马开德对打，马某1持摇架将马开德右眉骨处打伤流血后，又丢掉摇架回到家里的厨房提起一把菜刀砍向马开德，马开德见状扔下所持的白色塑料管，抢过菜刀。马某1又拾起之前掉在地上的摇架时，马开德持菜刀砍向马某1的左侧颈部，致使马某1倒地死亡。案发后，被告人马开德先后两次拨打息烽县流长镇派出所电话报警未打通，遂拨打他人电话委托报警后留在现场等待。经贵州省息烽县公安司法鉴定中心鉴定：马某1系被锐器砍伤颈部至左颈内外静脉、左椎动脉断裂后急性大失血死亡。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：一、物证（因物证较多较大，且不易随案移送，故用照片固定出示)：菜刀1把、摇架1根、铁铲1把、塑料管1根、木棍1根、拖鞋1双。二、书证：1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书证实：2017年7月13日18时25分，息烽县流长镇派出所接到报警称，龙泉村三脚组村民马某1被砍死在自家院坝里。民警于18时50分赶到现场，发现马某1躺在院坝里，全身是血，马开德坐在坎子上，头部受伤。经了解，被害人马某1与被告人马开德两兄弟在马某1家中发生口角打架，马某1先拿菜刀准备砍马开德，马开德将菜刀抢到后把马某1砍死在院坝里。2、户籍信息证实：被告人马开德作案时已达到法定刑事责任年龄；被害人马某1出生于1972年8月24日。3、出警经过、抓获经过、破案经过证实：2017年7月13日18时25分，公安机关接到报警称息烽县流长镇龙乡村三脚山组马某1被砍死在自家院坝里。公安民警18时50分赶到现场，经了解马开德与马某1两兄弟因琐事互相殴打，马某1拿菜刀砍马开德，马开德抢下菜刀后将马某1砍死。4、扣押决定书、扣押笔录及清单、照片证实：公安人员在见证人见证下，在案发现场提起物证摇架1根、菜刀1把、铁铲1把，白色塑料管1根；扣押了被告人马开德作案时所穿的有血迹的蓝色牛仔裤一条、绿色内裤一条；接受被害人妻子杨某1提交的TCL手机一部。5、在押人员体表检查表证实：马开德2017年7月17日在押时体表检查结果：左手无名指、小指伤，右眉部伤缝合。6、人体检查笔录、提取物品清单照片证实：2017年7月14日息烽县公安局在流长乡派出所信息采集室对被告人马开德进行人身检查，检查结果：（1）头部纱布包扎，因伤口未缝合，故未打开纱布检查前胸部疑似血迹附着；（2）左肘关节处有陈旧性的皮肤挫擦伤，已结痂；（3）右上臂内侧6.4cm×2.1cm皮肤青紫；（4）右小臂尺侧5.6cm×3.1cm皮肤挫伤；（5）左手指环、小指末端指节缺失（陈旧性损伤）；（6）右肩胛部散在条状皮肤划伤；（7）所穿蓝色牛仔裤上有片状红色斑迹；（8）所穿绿色内裤上有红色斑迹。同时用棉签擦拭方法提取马开德左手拇指、食指、中指和右手拇指、食指、中指、右手环、小指擦拭物，以及马开德右肩胛、胸部、侧胸部可疑斑迹擦试物。7、马开德手机通话记录照片及查询函件、通话清单证实：案发当天，被告人马开德用自己的黑色TCH手机182××××6368先后两次拨打息烽县公安局流长镇派出所报警电话，一次未接通，一次拨错号码。8、请求书、谅解书证实：被害人马某1的妻子杨某1、儿子马应强、大姐马某2、息烽县流长镇龙泉村村民委员会以及村民若干人，共同上书称被害人马某1酒后持刀先砍被告人马开德，马开德自卫夺刀还击，防卫过当将马某1致死，马某1经常酗酒闹事，经常殴打八十多岁的老母亲和家人。现老母亲无人照顾，请求对马开德从宽处理，最好无罪释放。9、尸体火化申请书、火化证明证实：经被害人家属申请，被害人马某1的尸体已于2017年7月18日在息烽县庆云山殡仪馆火化。10、尸体解剖通知书证实：息烽县公安局书面通知被害人家属马某3，为确定死者马某1的死亡原因，决定于2017年7月14日02时00分24秒在息烽县公安局尸体解剖室对马某1的尸体进行解剖检验。11、鉴定聘请书、鉴定委托书证实：2017年7月13日，息烽县公安局委托息烽县公安局司法鉴定中心对被害人马某1的死因进行鉴定。三、证人证言：1、证人蒋某的证言证实：2017年7月13日17时左右，蒋某走到马某1家院坝下面的马路时看见马某1三和马开德两兄弟在院坝的坡坡上打架，两人扭打在一起，两人没有穿衣服，从坡坡上打到公路上，有人也在拉架，但是拉不开，蒋某上前劝，他们不听。他们打到马路下面时，马某1在路边捡了石头砸马开德，但马开德让开了。之后两人一直在马路上扭打，还在对骂，嘴里都说要把对方整死，他们在马路上扭打了约10分钟后，马某1说“老子去拿刀子”，马某1跑回家去了，蒋某就离开了，后面的事情就不知道了，听赶场的人回来说马某1死了。2、证人古某1（聋哑人）的证言证实（经专业翻译）：7月13日，有人喝酒打架，他看见有人被砍了，用一把刀砍在脖子上，被砍的人仰面倒下，血流了很长，砍人的就被抓了。3、证人马某6（马某1的侄女）的证言证实：2017年7月13日17时30分左右，在家阳台上看见相邻的马某1、马开德在院坝里打架。后看见马某1右手提着一把菜刀从房间里面出来，拿着菜刀向马开德面部和胸口等部位乱砍，马开德站着没有还手，过了两、三分钟，马开德开始还手，但两人在院坝里移动，她站的位置就看不见了。过了1分钟左右，马开德从院坝前面绕了一圈，她看见马开德满脸都是血。他们打架过程中只有哑巴在场。马某1平时喜欢喝酒，喝了酒后就发疯打人骂人。和马开德打架，平时都是马开德让着他，酒醒后两兄弟就和好，也没什么矛盾。4、证人马某4的证言证实：马某4是马某1的儿子。当天下午马某4回到家，发现父亲马某1躺在院坝的地上，地上流着很多血，听见幺爸马开德打电话给对方讲自首之类的话。马开德杀马某1的刀是马某4家的菜刀，菜刀在其家门口一条路的坡上，菜刀上还有血。马开德经常和马某1打架，主要是马某1爱喝酒，喝了酒后就爱打奶奶，马开德去护奶奶，二人才发生打架。5、证人杨某1的证言证实：杨某1是马某1的妻子。2017年7月13日中午，马某1在流长赶场时和马开德、杨某3喝了些酒回家后，马某1因为抬豆腐给他母亲杨某2发生口角，马开德回来看见后，就和马某1吵了半小时的嘴没有动手。马开德砍死马某1时她不在现场。马某1当天是喝醉了的，马某1是见酒醉，喝醉了就乱来，他因为喝酒和很多人都打过架，杨某1也经常被马某1打，经常大半夜的把杨某1从家里面赶出去，有一颗门牙都被马某1打掉了。马某1喝酒后还要打他母亲，马开德看到后就和马某1打架，马某1每次打架时就去找刀子要砍马开德。杨某1不希望马开德受到惩罚，对马开德的行为表示原谅，觉得马某1被杀死是自找的，现在还有一个婆婆需要照顾，杨某1负担重没有时间照顾婆婆杨某2。6、证人袁某的证言证实：其是流长镇卫生院的医生，接到电话后带护士赶到现场时，马某1赤裸上身躺在院坝里，周围全部血迹，没有生命体征。马开德赤裸上身坐在院坝的坎子上，右边眉骨被打流血，脸部和胸部全部是血迹，他对马开德的伤口进行消毒并包扎后，告诉民警要带到卫生院进行缝合处理。马某1经常喝酒，他因为马开德喝酒的事情已经处理过很多次。7、证人徐某1的证言证实：7月13日18点11分，马开德打电话给徐某1，说他把他哥砍死了，徐某1喊马开德自首。然后徐某1打电话通知陆某。8、证人刘某、陆某、古某2的证言证实：2017年7月13日18时18分，徐某2打电话给古某2说马开德把他哥砍死了，几人一起坐车赶到马开德家，看见哑巴古某1在马开德家院坝口的土路上，马开德坐在家门口院坝的台阶上，上身没有穿衣服，全身是血，右边眉骨上有一个大口子在流血，脚上也没有穿鞋，马开德手上拿着手机在打电话，好像没有打通，然后给他姐打电话说他把他哥砍死了，马开德说他要去自首。马某1侧趴在他家院坝里面靠近屋檐的位置，上身也没有穿衣服，身下全部是血，刘某靠近摸了一下马某1的右手动脉，又翻了下右眼看了下眼睛，发现马某1已经死了。刘某18时25分打电话报的警。马某1与马开德是亲兄弟，马某1是哥。马某1平时爱喝酒，喝了酒就打他母亲杨某2，还要打他妻子杨某1和他兄弟马开德，如果马某1打他母亲的话马开德要还手，马某1打他母亲的事情刘某都报警好几次了。9、证人杨某2的证言证实：马某1、马开德是其儿子，2017年7月13日马某1打杨某2，还把杨某2用来扶起走路的竹条丢了，杨某2就找了一根竹条跑了。马某1打了杨某2很多次，有一次还把杨某2的血都打出来了。10、证人马某2、马某3的证言（马某1的大姐、二姐）证实：2017年7月13日18时03分，马开德打电话给马某2说他把马某1砍了。马某1爱喝酒，喝了酒要打人骂人，还把自己的老婆、儿子赶出去不准回家，甚至还打80多岁的老妈，让家里的人在外面和山上住不准回家。马开德砍死马某1这个事情不是马开德的错，主要错是马某1，希望宽大处理马开德。11、证人杜某1的证言证实：其与马某1是寨邻，马某1喝酒后就乱骂人、发酒疯，不管是家里面的老婆、娃娃、母亲，还是村里面的村民，全部都要骂，喝酒后还经常打自己的母亲，他母亲经常被打跑去杜康文家。有两次把他母亲的脸都打肿了。12、证人杜某2的证言证实：听说马某1被马开德砍死后赶到现场，看见马开德坐在房子前的台阶上，上身没有穿衣服，身上脸上很多血，光着脚，马某1侧趴在院坝的地上，身下很多血，也没有穿衣服，刘某在打电话报警。四、被告人马开德的供述：我和三哥马某1住在一栋房子里，分住两边，我和马某1一人一边。我和母亲杨某2住一边，马某1和他妻子杨某1、儿子马某4三人住一边。昨天下午5点过，马某1来喊我去他家那边，他是喝了酒的，我过去后他就和我扯房子的事情，大概意思房子是他的，住是准我住，但是没得产权，我不同意，就和他争论起来了，一开始我们是好好说的，说了一会儿，我看他的样子有点冒火，讲着讲着他从屋里走到院坝的坎子，我也跟着出来，在坎子上又说了几分钟，后来就用右手打在我的胸口上，我也一耳巴打在他脸上，我们开始打的时候，寨子上的聋哑人古某1就来到院坝里。我就和马某1打起来了，马某1打我一下，我打他一下，两个人抱在一起甩来甩去，我们一直从坎子上打到院坝里，打了15分钟都是徒手打的，从院坝打到路上的时候，我的拖鞋就打落在路上了，之后又打回院坝去我都是光脚的，古某1都是跟着我们转来转去的，但是没有拉架。打回了院坝以后，马某1就回到他家厨房里去拿了一个磨子的摇杆出来，我看马某1提摇杆出来了，我就把上衣脱了丢在我的屋门口，跑到他家厨房门口处提了一把木把洋铲，之后我和马某1在院坝里打，他用摇杆打到我的右手臂一下，我用洋铲横起打到他的腰杆一下。之后，我的洋铲把把被他的摇杆打断了，我手里剩一截木把把，我就把木把把丢了去捡洋铲的那截。由于我的洋铲断了就变短了，我和他的距离变近了，他就用摇杆反手一下打在我的右边眉骨处，就把我打出血了，血顺着脸往下流，满脸都是血。我就用洋铲把他的摇杆打落在地上，马某1手里没东西了就转身进他家的厨房，我知道他进屋是去拿东西，我也把手里断了的洋铲丢在地上，跑进我家屋里找了一根50公分长的白色塑料水管拿在手里出来到院坝里，看到马某1右手提把菜刀出来到坎子上，我把我手里面的水管丢在院坝里面，还愣了一下，马某1拿菜刀对着我砍了几下，但是没有砍着我，我向后退到院坝里面，我看见他砍我之后，就假装不想打了，慢慢的向马某1的后面靠近，就用我左手突然抓住马某1拿刀的右手，又用我的右手去抢马某1的刀，因为马某1没有注意我要抢他的刀，所以我一下就把菜刀抢了过来，我和马某1的面对面站着的，马某1就弯下去捡地上的摇杆，马某1捡起摇杆转身对着我准备打我，我用我右手拿着的菜刀向马某1的身上砍去，我是想向马某1的左边手臂位置砍的，不知道什么原因就砍在马某1左边的脖子上，马某1喊了声“妈”就倒在地上去了，他倒下去的姿势是轮起的，左手面在地下，头朝他家厨房，面朝路上，背朝坎子，倒下去几分钟都还在“嗯、嗯、嗯”的哼。之后，我站在院坝里随手往外把菜刀甩了，心头是慌的，我就拿我的电话打流长镇派出所的电话，打了两次都没打通，打的7位的电话号码。之后，我就打给我们寨子里的徐某1，我给徐某1说我把我哥砍到了，他问我要怎么做，我就说我打电话自首，我就在这点等到。我又打电话给我家二姐马某3没有打通，我又给我大姐马某2打电话，电话通了我就给马某2说叫她回来下，我把马某1砍死了，马某2问我怎么做，我说我不走，等到派出所的。后过了5分钟，徐某1和寨子上的人陆陆续续的来了，我们寨子上的刘某来了就报警了，报了警警察就来了。当天中午的时候，我喝了二两包谷酒，但是没有醉。马某1是喝了酒的，马某1不喝酒的时候是不说话的，一喝了酒二昏二昏的就要闹，他不找我闹就要打他女的杨某1，打他儿子马某4，还要打我们母亲杨某2，杨某1经常被打得在猪圈、山上这些地方睡，只要马某1喝了酒，杨某1基本不敢在家里睡。五、鉴定意见：1、贵州省息烽县公安局司法鉴定中心2017年7月17日作出的（息）公（司）鉴（尸检）字[2017]12号法医学尸体检验鉴定书：马某1系被锐器砍伤左颈部致左颈内外静脉、左椎动脉断裂后急性大失血死亡。2、贵阳市公安局司法鉴定中心2017年7月21日作出的公（筑）鉴（化）字[2017]00112号理化检验鉴定报告书：死者马某1心血2管中检出酒精含量为236mg/100ml血；马开德血样2管中未检出酒精成分。3、贵阳市公安司法鉴定中心2017年7月21日作出的（筑）公（刑）鉴（DNA）字[2017]1038号物证鉴定书：（1）送检的摇架及附着物上的血迹，现场2号红色斑迹擦拭的棉签，4－1、5－1红色赤足迹擦拭物的棉签，现场提取铁钩及尼龙绳上的血迹，11号物证衣服左腹部，12号铁锹手柄上的血迹，15号扁担上的1号血迹，马开德右肩胛部可疑斑迹擦拭物，马某1裤子左大腿处、鞋子右鞋面、左鞋面血迹，马开德左手拇指、中指擦拭物的棉签中检出的DNA分型，来源于马某1的可能性大于99.999999%。（2）现场7、8、9、10号红色斑迹擦拭的棉签，13号物证衣服腹部血迹及衣服领口附着物、15号扁担上的2号血迹，16号物证菜刀刀面血迹，17号物证拖鞋鞋面血迹，马开德前胸部、侧胸部红色可疑斑迹擦拭物的棉签，马开德左手食指、右手拇指、右手中指、右手环指、右手小指擦拭物的棉签，马开德牛仔裤右大腿处血迹，马开德内裤裤腰处血迹检出DNA分型，来源于马开德的可能性大于99.999999%。（3）11号物证衣服右上臂处血迹及衣服衣领附着物，12号物证铁锹手柄上附着物，15号物证扁担上附着物，马开德右手食指擦拭物的棉签检出混合DNA分型，不排除该混合物分型包含马某1和马开德的DNA分型的可能。（4）在排除双胞胎和近亲的前提下，马某1、杨某1为马某4的生物学双亲，从遗传学的角度得到科学的确信。4、贵阳市公安司法鉴定中心2017年7月20日作出的（筑）公（刑）鉴（DNA）字[2017]1039号物证鉴定书：马开德左脚脚底擦拭物的棉签检出人血，检出混合DNA分型，不排除混合DNA分型包含“1038号鉴定书”中标记为“马某1和马开德”的可能。5、贵阳市公安司法鉴定中心2017年7月30日作出的（筑）公（刑）鉴（DNA）字[2017]1119号物证鉴定书：（1）马某1左手拇指、中指、环指、小指、右手食指中指擦拭物的棉签检出的DNA分型，来源于本案“1038号鉴定书”中标记为“马某1”的可能性大于99.999999%。（2）马某1左手食指、右手拇指、五指、小指擦拭物的棉签检出混合DNA分型，不排除该混合分型包含“1038号鉴定书”中标记为“马某1”的DNA分型。6、贵阳市公安司法鉴定中心2017年8月1日作出的（筑）公（刑）鉴（DNA）字[2017]1118号物证鉴定书：（1）3号物证塑料管上的血迹及附着物、14号物证红色斑迹擦拭物的棉签检出的DNA分型，来源于“1038号鉴定书”中标记为“马开德”的可能性大于99.999999%。（2）19号物证木棒上检出混合DNA分型，不排除该混合物分型包含未“1038号鉴定书”中标记为“马开德”的DNA分型的可能。7、鉴定意见通知书：公安机关先后将以上鉴定意见分别通知了被告人马开德、被害人马某1的家属。六、勘验、检查、辨认笔录：1、现场勘验检查笔录：经现场勘验检查后，提取原物摇架1根、塑料管1根、铁钩1个、蓝色短袖衬衣1件、铁锹1把、白色短袖衬衣1件、扁担1根、菜刀1把、拖鞋2只，提照提取红色赤足足印2枚，采取棉签蘸取、擦拭转移方法从现场尸体下方地面、现场红色赤足印、院坝内等地提取了8处红色斑迹。现场地点：贵州省息烽县流长镇龙泉村三脚组马某1住宅。经现场勘验检查后，提取原物木把1根。2、辨认笔录：（1）被告人马开德对作案现场的辨认、指认笔录及照片；（2）尸体辨认笔录及照片证实：在见证人见证下，被告人马开德在息烽县庆云山息烽县公安局尸体解剖室，对死者尸体进行辨认，指着尸体说，该尸体就是其三哥马某1的尸体，被其用菜刀砍在左颈部致死的；证人杨某1对死者马某1的尸体照片进行辨认后，指出照片中的男子就是其丈夫马某1。（3）对作案工具菜刀的辨认笔录证实：在见证人见证下，被告人马开德从7把混杂的菜刀中辨认出编号为3号的菜刀（即在案发现场提取的菜刀）就是案发当天其与马某1相互打斗过程中使用的菜刀；证人杨某1从7把混杂的菜刀中辨认出编号为5号的菜刀（即在案发现场提取的菜刀）就是案发时其家中使用的菜刀。（4）对物证摇架的辨认笔录证实：被告人马开德从7根混杂的摇架中辨认出编号为2号的摇架（即在案发现场提取的摇架），就是案发当天其与马某1相互打斗过程中马某1使用的摇架。（5）对物证铁铲的辨认笔录证实：在见证人见证下，被告人马开德从7把混杂的铁铲中辨认出编号为3号的铁铲（即在案发现场提取的铁铲），就是案发当天其与马某1相互打斗过程中其使用铁铲。（6）对物证塑料管的辨认笔录证实：被告人马开德从7根混杂的塑料管中辨认出编号为5号的塑料管（即在案发现场提取的塑料管），就是案发当天其与马某1相互打斗过程中其使用塑料管。七、视听资料：1、现场勘验检查同录视频；2、被告人马某1辨认、指认现场、辨认尸体、辨认工具、物证同录视频；3、被害人妻子杨某1、儿子马某4血样采集同录视频；4、被害人尸体检查、采集检材同录视频；5、被告人马开德就医同录视频。以上证据经庭审举证、质证，证据来源合法，证据间能够相互印证，证实被告人马开德犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。关于辩护人提出“马开德系正当防卫，不负刑事责任”的辩护意见。经查，被告人马开德与被害人马某1因家庭琐事发生争吵，继而发生互殴，持械打架，致被害人马某1当场死亡，二人系因家庭纠纷引发的刑事案件，双方在互殴中的行为不属于法律规定的“不法侵害”行为。因此，被告人马开德夺过被害人马某1的菜刀将其砍死也不是制止不法侵害的行为，不属于正当防卫或防卫过当。被告人马开德持刀故意伤害被害人马某1致死的行为已构成故意伤害罪，依法应承担刑事责任。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出“马开德具有自首情节；被害人存在严重过错；马开德主观恶性小，无前科，被害人的亲属表示放弃追究马开德民事赔偿和刑事责任，被害人马开德的母亲已82岁，双目失明，生活不能完全自理，现马某1已逝，建议对马开德从轻、减轻处罚，并适用缓刑”的辩护意见，经查，1、被告人马开德在案发后积极拨打报警电话，虽没打通，但其委托别人打电话报警后在现场等候公安民警出警，归案后如实供述自己的罪行，庭审中自愿意认罪，系自首，可减轻处罚；2、本案的发生系被害人马某1挑起事端，且在二人的争执打架过程中，作案凶器菜刀系马某1从自家房屋里拿出，并先持刀攻击被告人马开德，故被害人马某1在本案中有明显过错；3、被害人马某1的妻子、儿子书面申请不要求马开德进行民事赔偿，请求法院对其从轻处罚；4、被告人马开德的母亲现年已80余岁，确实需要人照顾，马开德平时无不良表现，本案在审理过程中，马开德的亲属、寨邻、村委会均请求对马开德从轻、减轻处罚。以上辩护意见经查属实，本院予以采纳。但根据被告人马开德的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，对其不宜适用缓刑，故辩护人提出适用缓刑的辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，被告人马开德因家庭琐事故意伤害他人身体致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪，应依法处罚。被告人马开德与被害人马某1系同胞亲兄弟，因家庭事务发生争执，本应持心平气和、理性处理的方式解决，但二人冲动地采取暴力的方式，最终造成一人死亡、一人被判处刑罚的悲剧，致使原本有两个儿子的年逾八旬的老母亲无人照顾，希望被告人马开德能够从中吸取教训。被告人马开德案发后请人报警并在现场等候公安民警，归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，可减轻处罚；本案的发生被害人具有明显过错，且被害人家属对被告人马开德表示谅解，不要求被告人马开德进行民事赔偿，同时还请求对其从轻、减轻处罚，故可对其从轻处罚。辩护人提出的辩护意见中，“适用缓刑”的辩护意见不能成立，不予采纳；其余辩护意见成立，予以采纳。公诉机关提出“被告人马开德有自首情节，被害人马某1具有一定过错，被害人的家属及亲友对其进行谅解，建议合议对马开德减轻处罚”的公诉意见成立，予以支持。贵阳市人民检察院指控被告人马开德犯故意伤害罪罪名成立，本院予以确认。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款“故意伤害他人身体致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人马开德犯故意伤罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年7月14日起至2021年7月13日止）；二、作案工具菜刀1把、摇架1根、铁铲1把、塑料管1根、木把1根由扣押机关贵州省息烽县公安局依法没收予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  戴峥嵘审判员  何度海审判员  汤 萍二〇一八年一月三十一日书记员  汪 璐