重庆市璧山区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0120民初6651号原告：向阳，男，1981年12月14日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：张秦，重庆山立律师事务所律师。被告：张鐏以，女，1991年7月27日出生，汉族，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：张书能(系张鐏以之父)，住重庆市璧山区。委托诉讼代理人：温晓峰，北京大成(重庆)律师事务所律师。被告：周小容，女，1971年1月1日出生，汉族，户籍地重庆市璧山区。委托诉讼代理人：张书能，男，1968年1月6日出生，汉族，住重庆市璧山区。原告向阳与被告张鐏以、周小容股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2017年9月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告向阳及其委托诉讼代理人张秦，被告张鐏以的委托诉讼代理人张书能、温晓峰以及被告周小容的委托诉讼代理人张书能到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向阳向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告张鐏以、周小容对重庆联亿合汽车经纪有限公司(以下称联亿合公司)应向原告清偿的借款本金200万元以及逾期利息暂计88万元（以尚欠借款本金200万元为基数，从2015年11月5日起按月息2%计付，利随本清）的债务承担清偿（赔偿）责任；2.本案诉讼费用及保全费用由被告承担。事实和理由：2014年6月4日，原告与张书能签订了一份《借款合同》，张书能向原告借款人民币250万元，借款期限为10个月，从2014年6月4日至2015年4月4日止。而重庆璧能房地产开发有限公司及联亿合公司对张书能该笔借款提供了连带责任保证担保。但该笔借款到期后，张书能并未归还全部借款，至今仍欠借款本金200万元及相应的逾期利息。现原告发现联亿合公司已于2017年9月14日注销，但原告作为债权人此前并未得到该公司的清算通知。原告认为，二被告作为联亿合公司的股东，未经依法清算即办理注销登记，依法应当对联亿合公司负有向原告清偿借款及逾期利息的债务承担赔偿责任。原告遂诉讼主张权利。被告张鐏以、周小容辩称，因与原告是亲戚，开办联亿合公司仅是为了贷款，也是在原告授意下开办的。原告借给张书能250万元是事实。联亿合公司于2015年向璧山区工银村镇银行贷款120万元的时候是将公章交给了原告前去办理，该段时间公章一直是在原告处，原告将贷款交给了张书能。2、张鐏以仅仅是挂名股东，是应父亲张书能的要求，被告张鐏以没有实际出资，没有实际经营，联亿合公司的营业执照、公司的管理均是由张书能管理，联亿合公司的股权也是帮张书能代持，不应该对联亿合公司的债权债务承担责任。3、联亿合公司不是本案借款合同的当事人，原告在上次诉讼的时候对当事人的身份也是明确的，没有把联亿合公司列为当事人，虽然上面加盖了联亿合公司的印章，但是被告认为上面的印章是原告自己之后加盖上去的，不是联亿合公司真实意思表示，如果联亿合公司的担保意思真实，就应该在签订合同的时候列为主体，原告并没有将公司列为主体。借款合同仅写了璧能公司为保证人，根本没有写联亿合公司为保证人。4、开办联亿合公司的时候，被告张鐏以没有在上面签任何字，其并不是联亿合公司的真实股东，该公司已经注销是事实，被告张鐏以不应该对债权债务承担任何责任，且联亿合公司的担保期已过。并且被告周小容也已经承担过连带责任，也不应再承担责任。经审理查明，2014年6月4日，张书能向原告向阳借款250万元，借款期限10个月，自2014年6月4日起至2015年4月4日止，每月利息7.5万元。重庆璧能房地产开发有限公司、重庆联亿合汽车经纪有限公司自愿为该借款提供连带责任保证，保证期间为该笔借款到期之日起二年。由于被告未按约定偿还借款，2016年10月原告曾向璧山区公安机关报案，公安机关在询问被告张鐏以的笔录中陈述清楚以其名义成立联亿合公司，自己担任法定代表人，用于其父亲贷款，同时也知道该笔债务的存在。原告向阳于2017年3月27日以张书能、周小容、重庆璧能房地产开发有限公司为被告向本院起诉，2017年4月26日本院以(2017)渝0120民初2272号民事判决书判决被告张书能、周小容于本判决生效后次日归还原告向阳借款250万元并支付逾期利息（以尚欠借款为基数从2015年10月5日起至借款还清之日止按月息2%计付）；被告重庆璧能房地产开发有限公司应对上述债务承担连带归还责任。判决后，被告不服，上诉于重庆市第一中级人民法院。二审中，经召集双方当事人调解，双方自愿达成协议：“一、各方均确认本案借款尚欠本金200万元，若张书能在2017年8月10日前偿还200万元，则本案债权债务即了结；二、若张书能未按第1项约定足额按期履行，则向阳有权立即向人民法院对张书能、周小容、重庆璧能房地产开发有限公司按借款本金200万元和逾期利息申请强制执行。逾期利息以尚欠借款本金200万元为基数从2015年11月5日起按月息2%计付，息随本清。”之后，原告申请执行，但被告因无财产可供执行，原告遂提起本案诉讼。在审理中，被告张鐏以就联亿合公司章程中是否为被告张鐏以本人的签字要求鉴定，但被告张鐏以未在法庭限期内提交鉴定申请而自动放弃鉴定。另查明，联亿合公司由被告张鐏以、周小容共同出资，注册资本为200万元，被告张鐏以出资160万元，占80%，被告周小容出资40万元，占20%，法定代表人为被告张鐏以。营业期限2013年8月16日至永久。2017年9月8日，联亿合公司召开股东会决议：注销联亿合公司，同意清算报告内容。其清算报告载明公司债权已清收完毕，公司债务已清偿完毕。2017年9月11日，联亿合公司向工商管理部门提交了《公司注销登记申请书》，在公司债权债务清理情况一栏载明：公司债权债务已清理完毕，该公司于2017年9月14日在重庆市工商行政管理局沙坪坝区分局办理注销登记。上述事实，有原、被告的陈述，《借款合同》、重庆市璧山区人民法院(2017)渝0120民初2272号民事判决书、重庆市第一中级人民法院（2017）渝01民终4682号民事调解书、公司章程、股东会决议、清算报告、公司注销登记申请书、璧山区公安分局询问笔录等证据在案佐证，并经庭审质证，本院予以采信。本院认为，原告向阳以张书能、周小容、重庆璧能房地产开发有限公司为被告主张权利，已由生效法律文书确定。因重庆璧能房地产开发有限公司和重庆联亿合汽车经纪有限公司均为张书能在原告处的借款提供保证。根据《中华人民共和国担保法》第十二条的规定，“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务……。”在连带共同保证中，保证人是作为一个整体共同对债权人承担保证责任，债权人向共同保证人中的任何一人主张权利，都是债权人要求保证人承担保证责任的行为，其效力自然及于所有的保证人。本案中，原告向阳向连带共同保证人之一的重庆璧能房地产开发有限公司主张权利，其效力应当及于作为连带共同保证人之一的联亿合公司。被告对此的辩称意见不成立，本院不予采纳。因此，原告向阳有权向债务担保的联亿合公司主张权利，但由于联亿合公司现已注销，根据我国公司法的规定，有限责任公司经合法清算程序后注销的，其民事主体资格消灭，公司的债权人未获清偿的债权不再予以清偿，股东对公司的债务不再承担清偿责任。但如果公司股东未严格依法履行清算义务，则作为公司清算主体的股东应承担清偿责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的解释(二)》第十九条规定，有限责任公司的股东未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。被告张鐏以、周小容作为联亿合公司的股东，未经依法清算，以虚假的清算报告办理其公司注销登记，因此，被告张鐏以、周小容应对张书能借款200万元及逾期利息承担赔偿责任。但被告周小容已在原告另诉案件中已确定责任承担，因此原告在本案中就被告周小容的诉请，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的解释(二)》第十九条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告张鐏以于本判决生效后次日对张书能应归还原告向阳借款200万元并支付逾期利息(以尚欠借款本金200万元为基数从2015年11月5日起按月息2%计付，息随本清)承担赔偿责任；二、驳回原告向阳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14920元(已减半收取)，由被告张鐏以负担（被告于本判决生效后五日内向本院立案庭交纳）。诉讼保全费5000元，由被告张鐏以负担（此款原告已垫付，被告给付案款时一并支付原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。本判决生效后，权利人申请执行的期限为二年，从本判决确认的履行期限的最后一日起算。审判员 樊 平二〇一八年一月二十五日书记员 王明静