四川省凉山彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书(2018)川34民终159号上诉人（原审原告、反诉被告）：重庆蓝剑贸易有限公司，住所地：重庆市江北区两路寸滩保税港区水港综合大楼A栋1707号。法定代表人：吴菊芳，该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：赵文安，四川宏剑律师事务所律师。委托诉讼代理人（一般代理）：聂岁丰，四川宏剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：凉山州齐齐尔舞山矿泉水有限责任公司，住所地：四川省昭觉县普诗乡。法定代表人：程德福，该公司经理。委托诉讼代理人（特别授权）：陈贵华，男，公司员工。上诉人重庆蓝剑贸易有限公司（以下简称：蓝剑公司）因与被上诉人凉山州齐齐尔舞山矿泉水有限责任公司（以下简称：齐齐公司）返还原物纠纷一案，不服四川省西昌市人民法院(2016)川3401民初1842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蓝剑公司上诉请求：1.依法撤销四川省西昌市人民法院(2016)川3401民初1842号民事判决书；2.将本案发回重审或依法改判。事实及理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院判决支持了蓝剑公司要求齐齐公司支付履约保证金100000.00元及相关利息，退还办公用品及PC桶的请求，但一审法院并未支持齐齐公司赔偿上诉人资产（PC桶）占用利息。一审法院判决此项诉求以蓝剑公司未提交占用资产的价值及利息的计算依据，故对此项诉讼请求不予支持。蓝剑公司的PC桶被齐齐公司扣留不予归还长达两年之久，且已经导致老化引起贬值，现特申请二审法院在诉讼过程中对贬值PC桶的情况进行鉴定，确定齐齐公司归还蓝剑公司PC桶时的价值，此部分损失齐齐公司应予以赔偿。由于蓝剑公司长期无法获得被上诉人扣留PC桶的使用价值，蓝剑公司只能另行采用融资购买等方式得到同样数量PC桶使用，对此部分损失依法应由齐齐公司按照银行同期贷款利息赔偿蓝剑公司。同时，针对齐齐公司的反诉，即要求支付PC桶仓储费问题，因双方并无空桶仓储费约定，且空桶并非蓝剑公司存放在齐齐公司处，而是齐齐公司扣留不予归还，一审法院部分支持了齐齐公司的此项请求，系对此事实认定不清，适用法律错误。请求二审法院依法撤销该判决，并予以改判。齐齐公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求人民法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。蓝剑公司向一审法院起诉请求：1.齐齐公司返还蓝剑公司履约保证金100000.00万元，并支付银行同期贷款利息；2.齐齐公司返还蓝剑公司PC桶共计10901个（价值326404.00元）并赔偿资产占用利息；3.齐齐公司返还蓝剑公司电脑、打印机、验钞机、办公桌、椅子、单人床各1台，广口瓶4个、滴瓶2个，试管和发酵管、塞子各27个，烧瓶2个，洗耳球1个，培养皿17个，刻度吸管25个，月桂基和PCA各1瓶（具体以盘点表为准）。齐齐公司向一审法院反诉请求：1.蓝剑公司支付齐齐公司仓储保管费588654.00元；2.蓝剑公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2013年1月4日，蓝剑公司与昭觉县鲜宜思食品有限公司（后更名为齐齐公司）签订了《委托加工协议书》，协议约定：1.蓝剑公司委托齐齐公司加工生产“蓝剑”、“蜀水源”牌五加仑和三加仑桶装饮用水；2.蓝剑公司提供包装物资（桶、瓶、商标、合格证等）给齐齐公司，由齐齐公司利用自己的生产设备按蓝剑公司的工艺技术、质量要求加工生产合格的成品；3.加工期限自2013年1月6日至2014年10月25日止，委托加工最低保底量为500000桶，若蓝剑公司的实际加工量能满足齐齐公司的设备产能，则齐齐公司不能接受其他厂家的生产加工任务，否则齐齐公司在保质保量完成蓝剑公司加工的前提下可为其他品牌加工，但加工前应告知蓝剑公司；4.加工酬金为保底数（300000.00桶/年）内为1.50元/桶，当全年合计加工量超过300000.00桶以上时超出部分按每桶1.30元支付加工酬金，此加工费包含了从包装物资进厂至合格产品入库、出库过程中的全部费用，蓝剑公司定作的产品超过二十天尚未出库时，齐齐公司每天加收仓储管理费0.20元/桶；5.合同签订后，蓝剑公司向齐齐公司支付履约保证金100000.00元，每月25日齐齐公司凭实际加工产品的出库数量向蓝剑公司结算一次加工费用，蓝剑公司于次月5日前以现金支付齐齐公司，合同期满后，齐齐公司以当月实际发货量及库存合格数量的总和为结算数量向蓝剑公司结算加工费，双方结清账务后齐齐公司一次性退还蓝剑公司履约保证金；6.市场因素返回的杂桶（或就地不能满足洗用的桶），一律由齐齐公司选出暂堆放在齐齐公司厂内，每1至2周由蓝剑公司处理一次。合同签订后，蓝剑公司于2013年8月19日向齐齐公司指定的账户转款100000.00元的履约保证金。2014年10月25日，合同期限届满。2014年12月16日，双方对蓝剑公司存放于齐齐公司处的办公用品进行了盘点并登记造册。2015年1月25日，双方对蓝剑公司存放于齐齐公司处的PC桶进行了盘点，各类PC桶共计10901个。2015年2月17日，齐齐公司向昭觉县人民法院提起诉讼，要求蓝剑公司支付361702.50元委托加工费。2015年4月15日，蓝剑公司向齐齐公司邮寄送达了内容为“我公司于2013年1月6日与贵公司签订了《委托加工协议书》，该协议书已于2014年10月25日到期。但我公司与贵司盘点尚有我公司生产必备的PC桶及办公用品（详见PC桶盘点表，办公物品盘点表）等财物一致存放在贵公司，请在收到此函后七日内将我公司存放在贵公司的财物退还我公司。”的信函，四川省什邡市公证处对蓝剑公司向齐齐公司邮寄《函》、《PC桶盘点表》、《办公物品盘点表》的行为进行了公证。2015年7月9日，昭觉县人民法院作出（2015）昭觉民初字第148号民事判决书，判决蓝剑公司支付齐齐公司承揽加工费160851.25元，蓝剑公司不服该判决，上诉于凉山州中级人民法院，凉山州中级人民法院于2015年11月10日作出（2015）川凉中民终字第700号民事调解书，调解内容为蓝剑公司于2015年11月30日前支付齐齐公司100000.00元。双方因加工费、保证金等发生争议，致使蓝剑公司的办公用品及10901个PC桶至今仍存放于齐齐公司处。一审法院认为：蓝剑公司与齐齐公司签订的《委托加工协议书》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效，应当受到法律保护。蓝剑公司依据合同约定向齐齐公司支付了100000.00元的履约保证金，齐齐公司应当按照合同约定在双方结清加工费的同时退还蓝剑公司履约保证金，双方的加工费争议已通过凉山州中级人民法院于2015年11月10日作出的（2015）川凉中民终字第700号民事调解书得以解决，调解内容为蓝剑公司于2015年11月30日前支付齐齐公司100000.0元，此时齐齐公司应当退还蓝剑公司履约保证金，故蓝剑公司要求齐齐公司退还履约保证金并支付资金占用利息的诉讼请求，予以支持。齐齐公司退还蓝剑公司100000.00元履约保证金并支付自2015年12月1日起按中国人民银行同期贷款利息计算至款项付清之日止的利息。蓝剑公司要求齐齐公司退还办公用品及PC桶，并要求齐齐公司支付占用资产的利息，齐齐公司对返还办公用品及PC桶无异议，予以支持齐齐公司返还蓝剑公司办公用品及PC桶，但蓝剑公司未提交证据证明被占用资产的价值以及利息的计算依据，故对其要求支付占用资产的利息的诉讼请求，不予支持。齐齐公司同意退还办公用品及PC桶，同时提出反诉要求蓝剑公司支付PC桶仓储费588654.00元，根据双方签订的《委托加工协议书》的约定，PC桶废桶由蓝剑公司1至2周处理一次，但双方并未按照该约定履行，合同履行期内的废桶均是存放于齐齐公司处。2015年1月25日，双方对PC桶废桶进行了盘点共计10901个，在盘点后蓝剑公司就应当将PC桶自行拉回，蓝剑公司称不是蓝剑公司不拉走而是齐齐公司拒绝归还，但蓝剑公司未提交相应的证据证明齐齐公司有拒绝归还的行为。一审法院认为因蓝剑公司怠于行使自己的权利致使PC桶存放于齐齐公司处而产生的仓储费应当由蓝剑公司承担，起算时间为双方对PC桶盘点的时间即2015年1月25日起。2015年4月15日，蓝剑公司向齐齐公司邮寄了要求其退还办公用品及PC桶的信函，并对邮寄的行为进行了公证，齐齐公司对收到信函无异议，但认为蓝剑公司应当自行来拉回，一审法院认为在蓝剑公司向齐齐公司邮寄要求归还办公用品及PC桶的信函主张自己的权利后，齐齐公司应当就案涉物品的返还与蓝剑公司进行协商妥善解决，齐齐公司未提供证据证明在蓝剑公司主张权利后采取了何种方式以防止自身损失的扩大，而是采取放任的态度任由齐齐公司的物品继续堆放在齐齐公司处，对于扩大部分的损失不予支持，故一审法院酌定PC桶的仓储费计算至蓝剑邮寄信函主张自己的权利即2015年4月15日止。双方虽未针对废桶的仓储费进行约定，但根据《中华人民共和国合同法》第六十一条的规定，在双方就废桶的仓储费约定不明且不能达成补充协议时，可按照双方合同中有关成品仓储费的约定进行处理，在《委托加工协议书》中，双方对桶装矿泉水成品的仓储费进行了约定，超过二十天尚未出库时齐齐公司每天加收仓储管理费0.20元/桶，而齐齐公司主张的废桶仓储费按照0.10元/桶进行计算也较为合理。经计算，2015年1月25日至2015年4月15日期间的仓储费为0.10元/桶×10901个×81天=88298.10元，故齐齐公司要求蓝剑公司支付PC桶仓储费588654.00元的诉讼请求，予以支持仓储费88298.10元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十二条、第四十四条、第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百一十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、齐齐公司于本判决生效之日起15日返还蓝剑公司履约保证金100000.00元，并同时支付履约保证金100000.00元自2015年12月1日起按中国人民银行同期贷款利息计算至款项付清之日止的利息；二、齐齐公司于本判决生效之日起15日归还蓝剑公司办公用品及PC桶（型号、数量以2014年12月26日固定资产办公用品盘点表以及2015年1月25日PC桶盘点表为准）；三、蓝剑公司于本判决生效之日起15日内支付齐齐公司PC桶仓储费88298.10元；四、驳回蓝剑公司的其他诉讼请求；五、驳回齐齐公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费3869.00元，由齐齐公司负担（此款蓝剑公司已垫付，齐齐公司在履行以上义务时径直给付蓝剑公司）；反诉案件受理费9687.00元，由齐齐公司负担7687.00元，由蓝剑公司负担2000.00元（此款齐齐公司已垫付，蓝剑公司在履行以上义务时径直给付齐齐公司）。二审中双方当事人均未向本院提交新证据。二审审理查明的事实与一审法院审理查明内容一致，对一审法院认定的事实本院予以确认。本案争议焦点：1.蓝剑公司在二审上诉中是否新增诉讼请求。2.蓝剑公司是否应向齐齐公司支付PC桶仓储费88298.10元。本院认为，关于本案争议焦点1.蓝剑公司在二审上诉中是否新增诉讼请求。蓝剑公司在二审诉讼中主张由于案涉的PC桶存放时间在二年以上，已经导致老化引起贬值，并申请在二审诉讼过程中对贬值PC桶的情况进行鉴定，确定齐齐公司归还上诉人PC桶时的价值，此部分损失齐齐公司应予以赔偿；在一审诉讼中蓝剑公司对此的主张为:齐齐公司返还蓝剑公司PC桶共计10901个（价值326404.00元）并赔偿资产占用利息。由此，蓝剑公司在二审诉讼中除要求给付PC桶的资产占用利息外还主张对PC桶贬值损失进行鉴定，此部分主张系在二审诉讼中增加的诉讼请求。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条:“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”之规定，就蓝剑公司二审诉讼中增加的诉讼请求，可以另行主张。关于争议焦点2.蓝剑公司是否应向齐齐公司支付PC桶仓储费88298.10元。蓝剑公司认为其不承担PC桶仓储费的理由是案涉PC桶系被齐齐公司扣留不予归还，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；”的规定，应由蓝剑公司举证证明案涉的PC桶被齐齐公司扣押导致其未运走。诉讼中蓝剑公司并没有举证予以证明，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”故，应由其承担举证不力的不利法律后果。一审法院依据双方《委托加工协议书》中对桶装矿泉水成品的仓储费进行了约定，超过二十天尚未出库时齐齐公司每天加收仓储管理费0.20元/桶，而齐齐公司主张的废桶仓储费按照0.10元/桶进行计算确定为88298.10元，于法有据、处理恰当。据此，蓝剑公司的上诉没有事实依据本院不予支持。综上，蓝剑公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13556.00元，由蓝剑公司负担。本判决为终审判决。审判长  叶庆华审判员  陈慧玲审判员  马 俊二〇一八年一月三十日书记员  马 亚附本判决适用的法律条文如下：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。