湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0111民初4843号原告：长沙百和嘉工程机械有限公司，住所地长沙市雨花区洞井镇和平村九组。法定代表人：肖文欺，总经理。委托诉讼代理人：许永林，湖南大鲲律师事务所律师。委托诉讼代理人：张帅，湖南大鲲律师事务所律师。被告：王发军，男，1967年2月2日出生，汉族，住长沙市雨花区。原告长沙百和嘉工程机械有限公司(以下简称原告)与被告王发军（以下简称被告）分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2017年7月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人许永林及被告到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告偿还原告货款261862元、逾期欠款违约金40000元，合计301862元；2.判令被告承担因其违约给原告造成的损失赔偿款32000元；3.判令被告承担原告为实现此债权而支付的律师费20000元；4.判令被告承担本案的诉讼费用等其他费用。事实与理由：2013年10月21日，被告因购买徐工汽车起重机而与原告签订《工程机械分期买卖合同》。合同约定：被告以分期付款方式向原告购买徐工汽车起重机一台，型号为QY20B.5（整机编号为：LXGBCA003647），机价590000元，于提机时付首付款29500元，余额560500元分36期还清（2014年6月15日至2017年5月15日）；合同还约定原告履行合同后，被告未按约定时间内付清相应款项则需承担逾期付款金额每日千分之五的违约金，并承担因被告违约造成的相关费用及纠纷管辖法院。合同生效后，原告按照合同的约定履行了交车义务，但被告未按合同约定按期足额支付分期款，截至2017年6月30日仍欠货款261862元，经原告多次催促拒不偿还且态度恶劣。鉴于被告的行为严重丧失了商业信誉，并给原告造成了较大损失，故为维护原告合法权益，根据相关法律规定，特提起诉讼，请求判如所请。被告辩称，1.欠付本金不足261862元，应该只有180000元，原告主张的本金应该是包括了违约金。2.被告未付款是有原因的，原告也有违约，原告将2012年的旧车作为新车出卖，被告没有付款原告就把诉争起重机锁了，被告没有办法付了60000元，又在外借钱支付，原告才把起重机归还，因为锁车的原因，被告生意受到了影响。3.起重机有质量问题，原告没有维修，只赔了一块油漆片，其他都没有管。4.双方已经协商由被告在2017年4月份把钱付完，但是原告又再次锁车，要求被告支付15万余元，被告无力支付才把车卖掉，原告的诉求是违法的，被告通过正常手续卖车时原告就可以起诉，在被告要进行维修时原告就和徐工相互推诿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年10月21日，原告（卖方，甲方）与被告（买方，乙方）签订《分期付款买卖合同》（合同编号：BHJ20131021）。合同约定：乙方购买甲方徐工汽车起重机一台，型号为QY20B.5，产品编号为LXGBACA267CA003647，发动机编号为D9122006562，产品总价款为590000元,不包含分期付款利息；乙方应于本合同提机时支付首付款29500元，余款按分期方式偿付，自2014年6月至2017年5月分36个月等额还款，每月15日前将15569元存入农信户名肖雅意账号80×××11。所有权及风险责任的转移：产品灭失、损毁的风险责任自交付时起转移给乙方，交付后因任何原因引起的产品灭失、损毁均由乙方承担责任，产品对第三方构成侵权或损害由乙方承担责任；乙方未付清全部货款前，产品所有权归甲方所有，产品权利文书质押于甲方，乙方按本合同约定的付款时间及方式付清货款后，甲方应将产品权利文书交付给乙方，所有权自动转移给乙方。乙方逾期付款的，应向甲方支付逾期付款金额每日千分之五的违约金，乙方任何一期发生逾期付款的，甲方有权解除合同并提前收回欠款本息，由此产生的一切费用，包括但不限于诉讼费、交通费、调查费、运输费、律师费、拍卖费等均由乙方承担。所有权的维护：在乙方未全部付清货款、所有权未转移给乙方以前，乙方同意不得将产品抵押、质押或转让给第三方。合同还对验收标准及方式、产品保修期限及售后服务等事项作了约定。当日，双方另行签订《分期付款抵押合同》，约定被告以诉争购置起重机为原告上述《分期付款买卖合同》项下所形成的债权提供抵押担保，抵押财产作价及实际抵押额为590000元，抵押权存续期间为被担保的债务全部偿清之日止；在抵押期间，未经原告书面同意，被告不得出售、赠与、出租、转让、再抵押或以其它任何方式处分本合同项下的抵押物；主合同约定的还款期已到，债务人未依约归还货款本息，原告有权依法处分抵押财产。原告与被告在上述合同及《抵押物清单》《分期付款协议书》内签字盖章。合同签订当天，原告依约向被告交付了徐工汽车起重机一台，被告向原告支付首付款29500元,后至2015年12月15日陆续还款169638元。2016年3月14日，原、被告签订《协议》，确认被告截止当日尚欠原告货款（含已到期和未到期）408362元，并就尚欠的货款还款方式、金额及时间另行制定了附件《还款计划书》，被告承诺严格按时足额还款，若任何一期未按时足额还款，而造成的厂家锁机、扣车及法律诉讼等措施，自愿承担因此而造成的损失。该协议签订后，被告于2016年3月14日支付60000元、于2016年4月25日支付15500元、于2016年6月2日支付10000元、于2016年6月14日支付1000元、于2016年7月11日支付17500元、于2016年8月31日支付10000元、于2016年9月20日支付5000元、于2016年10月14日支付10000元，共计还款129000元。2016年12月，被告将诉争起重机出卖给案外人陈勇军，陈勇军再次出卖给案外人李革，并办理了相关过户手续。因被告未还清该车辆全部款项，2017年1月16日，原告将车辆拖走。2017年3月29日，李革将本案原告诉至岳阳市岳阳楼区人民法院（（2017）湘0602民初1853号），要求判决本案原告返还其徐工牌吊车一辆，并赔偿损失50000元。2017年6月5日，双方达成调解协议，岳阳市岳阳楼区人民法院据此作出（2017）湘0602民初1853号民事调解书，确定由本案原告于2017年6月7日前返还李革诉争起重机，并赔偿其损失32000元（已当场支付）。本院认为，原、被告签订的《分期付款买卖合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应自觉履行合同约定的义务。原告依约向被告提供了徐工汽车起重机，被告未按照合同约定支付剩余货款，根据2016年3月14日双方所签《协议》确认的欠付货款、被告后续付款情况，被告欠付到期货款为279362元（408362元-12900元），原告主张261862元系对自身实体权利的处分，本院予以确认；被告虽辩称实际欠付货款少于原告主张金额，但未提交还款凭证予以佐证，故本院不予采纳。被告欠付货款已构成违约，应向原告支付剩余货款和承担相应的违约责任。依据双方签订的《分期付款买卖合同》有关违约责任约定的日千分之五的违约金过高，原告自愿调整为日万分之五且自《协议》签订后开始计算，未损害被告利益，本院予以支持；按照上述标准，并根据《协议》约定的付款时间及被告在签订《协议》后的实际付款情况，被告应支付原告的违约金分段计算至2017年7月26日为32310.9元，后续以261862元为基数计算至货款清偿之日止（总计违约金以40000元为限）。原、被告签订的《分期付款买卖合同》约定被告未付清全部货款前，产品所有权归原告所有，属《中华人民共和国合同法》第一百三十四条规定的保留所有权的买卖合同；在双方另行签订的《分期付款抵押合同》中又约定被告以涉案起重机为原告提供抵押担保，根据《中华人民共和国担保法》的相关规定，抵押需以抵押人对抵押物享有所有权为前提，双方签订抵押合同时起重机的所有权尚不属于被告，而是保留于原告，因此双方签订的《分期付款抵押合同》与《分期付款买卖合同》相冲突而不能成立，应按《分期付款买卖合同》确定双方的权利义务。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十五条的规定，在被告未按约定支付价款时，原告有权主张取回标的物；但是，双方签订的《分期付款买卖合同》并未约定原告行使取回权的方式为自行取回，原告在取回前也未通知被告限期交付，原告采取自行取回的方式没有合同依据和法律依据，由此造成的损失，由原告自行承担；同时原告在（2017）湘0602民初1853号一案的审理过程中，未追加本案被告参加该案的诉讼，而是自行与案外人李革达成调解协议，其赔偿给案外人李革的32000元是否与李革的实际损失相符，本院对此无法认定。因此，原告主张该32000元的损失赔偿，本院不予支持。原告要求被告支付律师费20000元，未提交律师委托代理合同及律师费的支付凭证，故本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告王发军于本判决生效之日起10日内支付原告长沙百和嘉工程机械有限公司货款261862元，并按照日万分之五的标准向原告长沙百和嘉工程机械有限公司支付自2016年3月15日至货款清偿之日止的违约金（其中截止2017年7月26日违约金为32310.90元，后续以261862元为基数计算并以40000元为限）；二、驳回原告长沙百和嘉工程机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6608元，由被告王发军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  张建国人民陪审员  曹群湘人民陪审员  朱楷人二〇一八年一月十八日书 记 员  唐梦苑附：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十四条当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十条买受人应当按照约定的地点支付价款。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。