山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)鲁03民终3928号上诉人（原审原告）：黄宗霞，女，1965年2月24日出生，汉族，住山东省淄博市博山区。上诉人（原审原告）：黄宗星，男，1955年1月28日出生，汉族，住山东省淄博市博山区。上诉人（原审原告）：陈林，男，1993年4月9日出生，汉族，住山东省淄博市博山区。上诉人的共同委托诉讼代理人：刘乘虎，山东正腾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：淄博创佳电机有限公司，住所地：山东省淄博市博山区域城镇徐雅村。法定代表人：王豹。被上诉人（原审被告）：王豹，男，1973年7月18日出生，汉族，住山东省淄博市博山区。被上诉人（原审被告）：王翠娟，女，1965年8月20日出生，汉族，住山东省淄博市博山区。被上诉人（原审被告）：王雷，男，1970年4月14日出生，汉族，住山东省淄博市博山区。被上诉人（原审被告）：李先苹，女，1945年12月21日出生，汉族，住山东省淄博市博山区。被上诉人（原审被告）：王钦翰，男，1994年1月24日出生，汉族，住山东省淄博市博山区。被上诉人（原审被告）：王丽，女，1967年11月26日出生，汉族，住山东省淄博市张店区。上诉人黄宗霞、黄宗星、陈林因与被上诉人淄博创佳电机有限公司（以下简称创佳公司）、王豹、王翠娟、王雷、李先苹、王钦翰建设用地使用权转让合同纠纷一案，不服山东省淄博市博山区人民法院（2017）鲁0304民初2318号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人黄宗霞、黄宗星、陈林及其共同委托诉讼代理人刘乘虎到庭参加诉讼。被上诉人淄博创佳电机有限公司（以下简称创佳公司）、王豹、王翠娟、王雷、李先苹、王钦翰经传票传唤拒不到庭。本案现已审理终结。黄宗霞、黄宗星、陈林上诉请求：改判原审判决第二项，被上诉人返还涉案转让费1231000.00元，并赔偿损失882240.00元。事实及理由：涉案《土地使用权转让意向书》及《补充协议》依法确认无效，但根据《合同法》57条的规定，涉案合同约定的违约责任条款及其他部分并不受影响。因此，一审判决参照同期银行贷款利率计算涉案经济损失错误，适用的法律条文亦无此规定。另外，上诉人支付的涉案资金均系民间高利贷，远远高于银行同期贷款利率，因此，一审判决以同期银行贷款利率计算经济损失与本案事实不符。黄宗霞、黄宗星、陈林向一审法院起诉请求：1．依法确认原告与被告签订的《土地使用权转让意向书》及《补充协议》无效；2．被告返还原告支付的土地转让费1231000.00元，并赔偿原告经济损失882240.00元；3．诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2012年2月1日，创佳公司（甲方）与黄宗霞、黄宗星、陈林（乙方）签订土地使用权转让意向书，约定1、甲方将博山区域城镇荫柳村博山永盛耐火材料厂南面建设土地一宗其中7.5亩土地使用权转让给乙方，并将批办手续作为本意向书的附件；2、转让费每亩14.5万元，乙方已付20.6万元，于本意向书订立后2012年5月20日内支付；3、甲方协助乙方办理土地使用权过户手续，转让所花手续费由双方承担；4、甲方保证在本意向书订立之日起一年内办理好拆迁协议书搬迁安置土地使用权出让手续，并协助乙方过户，否则甲方支付乙方转让费20%的违约金；5、甲方以创佳电机办公楼及车间作为乙方先予支付费用的担保，甲方保证创佳电机办公楼及车间没有给其他公民法人或其他经济组织进行过担保，否则甲方承担刑事责任；……备注到期后甲方不能办理好土地使用手续，应支付20%违约金，并支付从违约之日至办理土地使用证之日月息1分利息。创佳公司在该意向书上盖章，黄宗霞、黄宗星、陈林及王雷、李先苹、王钦翰在意向书上签字。2017年4、5月份，创佳公司（甲方）与黄宗霞（乙方）签订补充协议，约定：甲方已收乙方土地转让费1231000.00元，其中1087500.00元为7.5亩土地转让费用，剩余的土地转让费143500.00元，在2017年7月30日前还不上，作为土地购地金。原告于2012年5月20日前付清转让款。创佳公司系有限责任公司，股东为王豹、王翠娟、王丽。创佳公司于2012年12月31日被吊销营业执照，至今未清算。一审法院认为，原告起诉前，创佳公司未取得涉案土地使用权，即与原告签订转让意向书及补充协议，违反法律强制性规定，应当认定为无效。创佳公司因该转让意向书及补充协议而取得的1231000.00元，应当返还原告。原告主张按照转让意向书第四条及备注的约定，要求被告赔偿经济损失882240.00元，因该转让意向书已被认定无效，故原告无权以该转让意向书中的约定主张损失，但因创佳公司有过错，应当以同期银行贷款利率，自原告支付创佳公司转让款之日2012年5月20日至原告主张的2017年8月31日，以1231000.00元为基数，赔偿原告损失384858.47元。原告要求882240.00元，超出部分，不予支持。原告主张因创佳公司已被吊销营业执照，而该公司股东王豹、王翠娟、王丽怠于履行义务导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失无法进行清算，请求判令王豹、王翠娟、王丽对创佳公司的债务承担连带清偿责任，原告的请求符合法律规定，予以支持。王雷、李先苹、王钦翰系创佳公司的工作人员，在转让意向书及补充协议上签字系职务行为，对创佳公司发生效力，原告亦主张被告方是以创佳公司名义签订转让意向书及补充协议，故王雷、李先苹、王钦翰在本案中不承担责任。被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃答辩、质证等诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条，《中华人民共和国民法总则》第六十九条、第七十条、第一百五十三条、第一百五十五条、第一百五十七条、第一百七十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条规定，判决为：一、原告黄宗霞、黄宗星、陈林与被告淄博创佳电机有限公司于2012年2月1日签订的土地使用权转让意向书及原告黄宗霞与被告淄博创佳电机有限公司签订的补充协议无效；二、被告淄博创佳电机有限公司自判决生效之日起十日内向原告黄宗霞、黄宗星、陈林返还价款1231000.00元并赔偿损失384858.47元；三、被告王豹、王翠娟、王丽对上述判决确定的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告黄宗霞、黄宗星、陈林其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23706.00元，原告黄宗霞、黄宗星、陈林负担5595.00元，被告淄博创佳电机有限公司、王豹、王翠娟、王丽负担18111.00元；申请费5000.00元，由被告淄博创佳电机有限公司、王豹、王翠娟、王丽负担。二审中上诉人黄宗霞、黄宗星、陈林未提交新证据。本院认为，2012年2月1日，创佳公司（甲方）与黄宗霞、黄宗星、陈林（乙方）签订土地使用权转让意向书，2017年8月28日黄宗霞、黄宗星、陈林提起本案诉讼时，创佳公司亦未取得涉案土地使用权，因此，创佳公司与黄宗霞、黄宗星、陈林签订的转让意向书及补充协议，因违反法律强制性规定而无效。《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”。综上，因涉案转让意向书违反法律强制性规定无效，一审判决认定黄宗霞、黄宗星、陈林无权以涉案转让意向书的约定主张损失，并根据创佳公司的过错程度，认定创佳公司返还涉案价款并按照银行同期贷款利率赔偿损失符合上述法律规定。上诉人的上诉主张无事实及法律依据，本院依法不予支持。综上所述，上诉人黄宗霞、黄宗星、陈林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8761.00元，由上诉人黄宗霞、黄宗星、陈林负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭东辉审 判 员  胡晓梅审 判 员  郭 鹏二〇一八年一月十七日代理书记员  董迎硕