安徽省临泉县人民法院刑 事 判 决 书(2017)皖1221刑初796号公诉机关安徽省临泉县人民检察院。被告人陈讲动，男，1969年9月9日出生于安徽省临泉县，汉族，大专文化，2011年7月至2017年2月任原谢集乡东陈行政村书记，户籍地及居住地安徽省临泉县。被告人陈讲动曾因殴打他人，于2010年4月2日被临泉县公安局行政拘留十二日。被告人陈讲动因涉嫌犯贪污罪，于2017年9月12日被临泉县公安局刑事拘留，同年9月25日经阜阳市人民检察院批准逮捕，次日由临泉县公安局执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。辩护人房瑜，安徽文瑞律师事务所律师。临泉县人民检察院以临检刑诉［2017］804号起诉书指控被告人陈讲动犯贪污罪，于2017年12月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2018年1月9日公开开庭审理了本案。临泉县人民检察院指派检察员赵可可出庭支持公诉，被告人陈讲动及其辩护人房瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。临泉县人民检察院指控：2013年，被告人陈讲动在协助人民政府从事美好乡村建设“一事一议”财政奖补工作时，利用职务便利，伪造虚假的申报资料，将本应由临泉县滑集镇（原谢集乡）东陈行政村陈寨村村民陈某1、陈宜仁私人出资修建的一条道路以东陈行政村的名义申报为美好乡村建设“一事一议”财政奖补项目，骗取国家财政奖补资金393935元。在申报和修路过程中，陈讲动虚报道路长度、减少建筑面积，将骗取的奖补资金中的155529元据为己有。公诉机关为支持其指控，当庭出示并宣读了本案书证、证人证言、被告人供述与辩解等证据材料，据此认为，被告人陈讲动在协助人民政府从事公务期间，利用职务便利，骗取公共财物共计393935元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条的规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人陈讲动辩称其虚报道路长度、减少建筑面积，将骗取的奖补资金中的155529元据为己有，应属于贪污款项，而其余款项238406元已用于实际修路不应认定为贪污款。除上述意见外，其辩护人辩护意见为：1、陈讲动套取国家奖补资金238406元系用于修公共道路，该部分款项不应认定为贪污，属于违规行为而非犯罪行为；2、陈讲动于2017年8元31日主动到纪委交代问题，其行为构成自首；3、陈讲动认罪态度较好，有悔罪表现，其贪污款用于公益事业支出，应当酌定处罚并对其适用缓刑。其辩护人当庭提交临泉县2013年美好乡村建设资金分配表、买卖合同、谢集乡街道建设照片予以支持其辩解。经审理查明：被告人陈讲动系临泉县滑集镇（原谢集乡）东陈行政村村基层组织人员，2011年7月28日至本案案发期间任东陈行政村书记。2010年至2014年，被告人陈讲动任东陈行政村书记期间，陈寨村村民陈某1和陈宜仁在东陈行政村陈寨自然村进行房屋开发，委托陈讲动具体负责房屋开发相关事务，在开发商允诺给予好处后，陈讲动同意并实际参与到房屋开发中，办理了协调用地、修路、修桥、卖房和收取购房款等事务。2013年，在协助人民政府从事美好乡村建设“一事一议”财政奖补工作中，陈讲动利用职务便利，伪造虚假申报资料，将本应由陈某1和陈宜仁私人出资修建的位于开发房屋中间的一条道路以东陈行政村的名义申报成为美好乡村建设“一事一议”财政奖补项目，经结算，东陈行政村美好乡村建设新建水泥路工程结算款共计469700元。根据工程由国家按照1:5.2比例予以补贴的政策，即扣除其本应承担的自筹资金75765元，陈讲动共骗取国家财政奖补资金393935元。其中，陈讲动在申报和修路过程中，采取虚报道路长度、减少建筑面积方式骗取财政奖补资金155529元。上述事实，被告人陈讲动在开庭审理过程中亦无异议，且有书证立案决定书、传唤证、户籍证明、到案经过、前科证明、行政处罚决定书、本院（2010）临刑初字第0028号行政判决书、陈讲动任职文件、干部履历表、银行交易明细、2013年谢集乡东陈村美好乡村建设新建水泥路一事一议项目工程材料，证人陈某1、辛某、陈某2、陈某3、李某、陈某4的证言，以及被告人陈讲动的供述与辩解等证据证实，足以认定。针对公诉机关的指控以及被告人陈讲动及其辩护人所提辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：1、关于被告人陈讲动及其辩护人辩称的其虚报道路长度、减少建筑面积骗取的奖补资金为155529元属于贪污款，其余款项238406元已用于实际修路，该部分款项不应认定为贪污，应属于违规行为而非犯罪行为的问题。经查，本案系被告人陈讲动在协助人民政府从事公务期间，利用职务上的便利，将本应由陈某1、陈宜仁私人开发出资修建的一条道路以东陈行政村的名义申报为美好乡村建设“一事一议”财政奖补项目，共计骗取国家财政奖补资金393935元。本案中被告人陈讲动利用虚报道路长度、减少建筑面积所套取的155529元仅系其所非法占有公共财物的一部分，而其余款项238406元用于实际修路，亦不影响本案对陈讲动骗取公共财物性质的认定。陈讲动应对其利用职务之便非法占有的393935元全部数额承担刑事责任。被告人及辩护人的该项辩解和辩护意见不能成立，本院不予采纳。2、关于被告人及辩护人提出的被告人陈讲动于2017年8元31日主动到纪委交代问题，其行为构成自首的意见。经查，本案由临泉县人民检察院工作中所发现并于2017年9月12日立案侦查，同日被告人陈讲动经临泉县人民检察院传唤到案，并如实供述其罪行。根据法律规定，被告人主动到案构成自首的应当具有到案的主动性，且如实供述其罪行，本案中被告人陈讲动经办案机关传唤到案，其本人不具有到案的主动性。其辩护人虽提出被告人陈讲动已于2017年8月31日到纪委交代问题，但未能提供证据予以支持。故对该辩解及辩护意见，本院不予采纳。3、关于辩护人提出的陈讲动认罪态度较好，有悔罪表现，其贪污款用于公益事业支出，应当酌定处罚并对其适用缓刑的意见。经查，被告人陈讲动到案后如实供述其罪行，有悔罪表现，其当庭亦辩称所贪赃款已用于公益事业支出并当庭提交买卖合同及谢集乡镇街道建设的照片予以佐证。但鉴于所贪现金为种类物，故不能确定其该项公益支出即为其所贪污款项。根据法律规定，贪污罪所保护的客体是国家工作人员职务的廉洁性，在本案中，被告人所贪污款项是否用于公益支出，仅是其个人对其财产的一种处分，并非对其法定或酌定的量刑情节，故不影响本院对其量刑。对该项辩解及辩护意见，本院不予采纳。本院认为：被告人陈讲动作为行政村基层组织人员，在协助人民政府从事公务的过程中，利用职务之便，骗取公共财物共计393935元，数额巨大，其行为已构成贪污罪，依法应予以惩处。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人陈讲动归案后如实供述犯罪事实，系坦白，且当庭认罪态度较好，有悔罪表现，本院依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第九十三条第二款、《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》第一款、第二款之规定及《最高人民法院最高人民检察院﹤关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》第十九条之规定，判决如下：一、被告人陈讲动犯贪污罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人陈讲动刑期自2017年9月12日起至2020年11月11日止。）二、被告人陈讲动违法所得393935元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱 甫审 判 员  张桂林人民陪审员  梁治超二〇一八年一月二十二日书 记 员  王海龙附相关法律规定：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的”其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的”其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会救助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。