北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京03民终201号上诉人（原审被告）：北京星美今晟国际广告有限公司，住所地北京市怀柔区杨宋镇凤翔二园1号。法定代表人：范嘉东，总经理。委托诉讼代理人：张海洋，男，1976年8月31日出生。委托诉讼代理人：曾宪名，男，1987年10月9日出生。被上诉人（原审原告）：北京旃益商贸有限公司，住所地北京市朝阳区广渠路36号院5号楼11层1158室。法定代表人：高云，总经理。委托诉讼代理人：周航宇，女，1984年1月26日出生。上诉人北京星美今晟国际广告有限公司（以下简称星美公司）因与被上诉人北京旃益商贸有限公司（以下简称旃益公司）合同纠纷一案，不服北京市怀柔区人民法院（2017）京0116民初3947号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人星美公司之委托诉讼代理人曾宪名，被上诉人旃益公司之委托诉讼代理人周航宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。星美公司上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费由旃益公司承担。事实和理由：一审判决认定事实错误。星美公司按照双方合同约定履行了合同义务，但因旃益公司���身原因，未继续供货以及旃益公司的产品在影城销量极低，旃益公司自行撤出了影城，直至双方合同到期自行终止。双方并无在任何情况下入驻费用退还的约定，星美公司也没有对旃益公司产生付款义务，所有的付款义务均为旃益公司与各影城之间履行，因此也谈不上承担迟延支付货款按照年利率24%支付违约金。一审判决第三、四项判决结果属于重复判决，对星美公司不公平，并且适用法律错误。星美公司并没有付款义务，一审法院适用《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第六十五条属于适用法律错误，且违约金标准过高。旃益公司辩称：同意一审法院判决。双方于2014年6月签订了《北京旃益商贸饮品入驻星美影城售卖协议》（以下简称《入驻售卖协议》），合同有效期自2014年6月1日至2016年5月31日，依据合同约定：旃益公司产品入驻���美公司100家影城，入驻费2000000元，其中包括1000000元现金和价值1000000元的产品；星美公司应于每月10日前以供货价按照实际订货量与旃益公司结算货款并予以支付，结算价格为8元/支*12支，每箱96元；星美公司承诺在合同有效期内销售旃益公司价值11000000元的产品，单店进货量每月最少单位60箱。合同签订后，旃益公司已经按照合同约定向星美公司支付了现金入驻费1000000元，在合同有效期内星美公司仅从旃益公司处销售共计价值387025元的产品。后星美公司再未从旃益公司处订货，且未按照合同约定期限向旃益公司支付全额货款。旃益公司多次催要，星美公司拒不履行。旃益公司向一审法院起诉请求：1.请求判令解除双方于2014年6月签订的《入驻售卖协议》；2.判令星美公司向旃益公司返还入驻费1000000元；3.判令星美公司向旃益公司支付自2014年6月20日起至实际向旃益公司返还入驻费1000000元之日止的利息（以1000000元为基数，按照年利率6%计算，至实际给付之日止）；4.请求判令星美公司向旃益公司支付货款47533元；5.请求判令星美公司向旃益公司支付迟延支付货款违约金1750707.76元；6.请求判令星美公司向旃益公司支付自2014年8月10日起至实际向旃益公司支付货款之日止的迟延支付货款违约金（按照每迟延一日货款总金额36288元的5%计算）；7.请求判令星美公司向旃益公司支付自2015年6月10日起至星美公司实际向旃益公司支付货款之日止的迟延支付货款违约金（按照每迟延一日货款总金额130元的5%计算）；8.请求判令星美公司向旃益公司支付自2016年5月10日起至星美公司实际向旃益公司支付货款之日止的迟延支付货款违约金（按照每迟延一日货款总金额5200元的5%计算）；9.请求判令星美公司向旃益公司支付自2016年6月10日起至星美公司实际向旃益公司支付货款之日止的迟延支付货款违约金（按照每迟延一日货款总金额5915元的5%计算）；10.本案诉讼费用由星美公司承担。一审法院认定事实：旃益公司与星美公司于2014年6月签订了《入驻售卖协议》，合同主要约定以下内容：旃益公司入驻星美国际院线100家；旃益公司向星美公司缴纳入驻费2000000元，其中包括1000000现金和价值1000000的产品；于合同签订后一周内付款1000000元，另外1000000元的产品，每月与各个影城分别结算当月销售，在每月星美各个影城销售款中扣除30%后付款给旃益公司，直到各店累计扣款达到1000000元；入驻时间：自2014年6月1日至2016年5月31日；入驻结算：旃益公司和星美公司下属公司每月10日前以供货价与影城按照实际订货量对上一个自然月的货款进行结算，旃益公司向星美公司提供增值税发票。违约��任：双方应当严格履行本协议，双方违反其中任何条款均被视为违约，应当承担违约责任；星美公司迟延支付货款的，每迟延一日，按照货款总金额的5%支付违约金；旃益公司每月5日前与星美公司各店核对上一个自然月的货款，为各店开具发票，每月10日前由乙方各店付款给旃益公司；单店进货每月最少单位60箱；2年销售期内星美公司承诺销售旃益公司11000000元产品，如在期限内未完成预计销量，合同自动顺延直至销量完成为止；在合同顺延期间，合同第10.1至10.4条约定的促销活动也相应顺延；如在合同期内星美公司提前完成销售旃益公司11000000元产品，合同第10.1至10.4条约定的促销活动需应继续履行，至2016年5月31日止；合同第3条、第10条约定了星美公司应当履行的促销活动及给予旃益公司的入驻回报，合同还约定了其他内容。合同签订后，旃益公司于2014年6月3日至2014年6月19日分四笔通过转账方式向星美公司支付入驻费1000000元。星美57家影城销售旃益公司的产品共发生79笔订单，具体如下：（1）北京金源店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年9月25日；（2）北京望京店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年9月5日；（3）北京回龙观店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年3月30日；（4）北京世界城店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年4月29日；（5）北京分钟寺店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年12月5日；（6）西红门店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年8月11日；（7）石家庄海悦店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年8月21日；（8）洛阳宝龙店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年3月26日；（9）龙口博商店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年7月21日；（10）临沂万阅城店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年8月1日；（11）常熟虞景文华店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年6月30日；（12）淮安中茵翰城店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年4月30日；（13）溧阳金鹰店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年10月19日；（14）无锡五洲国际店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年10月16日；（15）吴江店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年6月29日；（16）上海正大店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年8月3日；（17）上海松江店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年10月15日；（18）上海金山店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年7��28日；（19）阜阳汇鑫店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年8月28日；（20）金华金发广场店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年10月13日；（21）南昌樟树林店，货款7200元，扣除入驻费2160元，实际支付5040元，应付款日期2014年8月10日，影城于2015年8月11日支付2540元，2015年8月14日支付2500元，实际付清日期为2015年8月14日；（22）南昌梦时代店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年5月12日；（23）龙岩新发现店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年4月15日；（24）长沙悦方店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年12月5日；（25）怀化店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年12月26日；（26）重庆南坪店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年7月30日；（27）重庆财富店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年9月2日；（28）成都双流店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年1月29日；（29）成都戛纳店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年8月4日；（30）成都环球店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年8月14日；（31）四川眉山店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年9月3日；（32）昆明金鹰店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年11月13日；（33）贵阳花果园店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年8月22日；（34）深圳宝安中心店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年6月18日；（35）深圳观澜店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年8月19日；（36）广州新都荟店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年10月10日；（37）东莞星光城店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年5月29日；（38）东莞虎门店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年7月2日；（39）广州花都店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年12月31日；（40）兰州瑞德店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年9月24日；（41）西宁力盟店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年8月12日；（42）拉萨神力店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年6月17日；（43）沈阳大悦城店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年8月6日；（44）大连佳兆业店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年8月26日；（45）葫芦岛飞天广场店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年9月5日；（46）呼和浩特新港店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2014年9月24日；（47）哈尔滨盛恒基店，货款5760元，扣除入驻费1728元，实际支付4032元，应付款日期2014年8月10日，实际付款日期2015年3月27日；（48）上海金山店，货款5760元，扣除入驻费0元，实际支付5760元，应付款日期2014年12月10日，实际付款日期2015年5月4日；（49）北京回龙观店，货款130元，扣除入驻费0元，实际支付130元，应付款日期2015年6月10日，实际付款日期2015年6月17日；（50）北京分钟寺店，���款156元，扣除入驻费0元，实际支付156元，应付款日期2015年6月10日，实际付款日期2015年6月16日；（51）重庆财富店，货款299元，扣除入驻费0元，实际支付299元，应付款日期2015年6月10日，实际付款日期2015年6月17日；（52）四川眉山店，货款195元，扣除入驻费0元，实际支付195元，应付款日期2015年6月10日，实际付款日期2015年7月28日；（53）番禺奥园店，货款104元，扣除入驻费0元，实际支付104元，应付款日期2015年6月10日，实际付款日期2015年6月25日；（54）西宁力盟店，货款292.5元，扣除入驻费0元，实际支付292.5元，应付款日期2015年7月10日，实际付款日期2015年7月2日；（55）大连佳兆业店，货款104元，扣除入驻费0元，实际支付104元，应付款日期2015年6月10日，实际付款日期2015年8月5日；（56）哈尔滨盛恒基店，货款156元，扣除入驻费0元，实际支付156元，应付款日期2015年6月10日，实际付款日期2015年6月26日；（57）北京分钟寺店，货款2600元，扣除入驻费0元，实际支付2600元，应付款日期2015年7月10日，实际付款日期2015年8月10日；（58）北京分钟寺店，货款2600元，扣除入驻费0元，实际支付2600元，应付款日期2015年9月10日，实际付款日期2016年4月15日；（59）北京分钟寺店，货款2600元，扣除入驻费0元，实际支付2600元，应付款日期2015年11月10日，实际付款日期2016年4月15日；（60）北京分钟寺店，货款2580.5元，扣除入驻费0元，实际支付2580.5元，应付款日期2015年12月10日，实际付款日期2016年4月15日；（61）北京分钟寺店，货款1300元，扣除入驻费0元，实际支付1300元，应付款日期2016年5月10日，实际付款日期2016年8月12日；（62）北京金源店，货款11284元，扣除入驻费0元，实际支付11284元，应付款日期2016年6月10日，实际付款日期2016年8月15日；（63）北京回龙观店，货款2730元，扣除入驻费0元，实际支付2730元，应付款日期2016年6月10日，实际付款日期2016年8月12日；（64）北京分钟寺店，货款4550元，扣除入驻费0元，实际支付4550元，应付款日期2016年6月10日，实际付款日期2016年8月12日；（65）河北燕郊店，货款2693.6元，扣除入驻费0元，实际支付2693.6元，应付款日期2016年6月10日，实际付款日期2016年8月12日。以下部分尚未支付货款：（66）潍坊泰华店，货款5760元，发票扣除入驻费1728元，发票金额4032元，应付款日期2014年8月10日，未支付；（67）徐州淮西店，货款5760元，发票扣除入驻费1728元，发票金额4032元，应付款日期2014年8月10日，未支付；（68）如皋金茂店，货款5760元，发票扣除入驻费1728元，发票金额4032元，应付款日期2014年8月10日，未支付；（69）苏州金鸡湖店，货款5760元，发票扣除入驻费1728元，发票金额4032元，应付款日期2014年8月10日，未支付；（70）上海虹口店，货款5760元，发票扣除入驻费1728元，发票金额4032元，应付款日期2014年8月10日，未支付；（71）合肥瀛海店，货款5760元，发票扣除入驻费1728元，发票金额4032元，应付款日期2014年8月10日，未支付；（72）株洲店，货款5760元，发票扣除入驻费1728元，发票金额4032元，应付款日期2014年8月10日，未支付；（73）番禺奥园店，货款5760元，发票扣除入驻费1728元，发票金额4032元，应付款日期2014年8月10日，未支付；（74）沈阳长青店，货款5760元，发票扣除入驻费1728元，发票金额4032元，应付款日期2014年8月10日，未支付；（75）淮安中茵翰城店，货款130元，未扣除入驻费，发票金额130元，应付款日期2015年6月10日，未支付；（76）东莞虎门店，货款5200元，未扣除入驻费，发票金额5200，应付款日期2016年5月10日，未支付；（77）北京望��店，货款1365元，未扣除入驻费，发票金额1365元，应付款日期2016年6月10日，未支付；（78）北京世界城店，货款3640元，未扣除入驻费，发票金额3640元，应付款日期2016年6月10日，未支付；（79）西红门店，货款1300元，发票扣除入驻费390元，发票金额910元，应付款日期2016年6月10日，未支付。由于星美公司对于对订货单、发货单、发票、企业活期明细信息等证据不予质证，一审法院根据旃益公司提交的上述证据认定供货时间、应付款日期和实际付款日期、货款金额、扣除的入驻费金额。旃益公司称通过快递方式向各影城供货，供货单随货物快递给各影城，故送货单日期为2014年6月30日的，供货日期均认定为2014年7月，应付款日期为2014年8月10日，与旃益公司主张的应付款日期一致。企业活期明细信息载明的各影城付款日期认定为实际付款日期。旃益公司称上述订单中第62、63、64、65、77、78笔发票金额已经扣除了30%的入驻费，但是，其提交的送货单没有货物单价和金额，且未提供其他证据证明已经扣除了入驻费。综合考虑旃益公司提交的发票、送货单和各影城的付款记录，对旃益公司主张的第62、63、64、65、77、78笔发票金额已经扣除了30%的入驻费的主张不予认可，认定发票金额即为该笔货款的金额。79笔货款总计375769.6元，在已经支付的货款中已扣除了入驻费81648元。第66至79笔未支付的订单，货款金额合计63475元，发票金额合计47533元，扣除了15942元入驻费，旃益公司诉讼请求要求星美公司支付货款47533元。货款47533元的付款期限，在2014年8月10日前应支付36288元，2015年6月10日前支付130元，2016年5月10日前支付5200元，2016年6月10日前支付5915元。一审庭审中，旃益公司称其入驻了星美57家影城。星美公司则表示其已���履行了合同约定的义务，旃益公司已经入驻100家影城，并履行了合同约定中给予旃益公司的入驻回报，完成了合同约定的促销活动，但是，星美公司并未提交证据证明。旃益公司提交律师函及EMS快递单证明其于2017年3月10日向星美公司邮寄了律师函，催促星美公司履行《入驻售卖协议》，并写明如果不积极履行合同或者协商确认解决方案，旃益公司有权解除合同，合同自星美公司收到律师函之日起第6个工作日即时解除。该快递单载明的收件人为刘某，2017年3月13日签收，签收人信息为他人收、同事。星美公司称其没有收到该律师函，并且不认可律师函的真实性。另，旃益公司于2017年6月5日向一审法院提起诉讼向星美公司主张解除双方之间的《入驻售卖协议》，并要求星美公司支付货款及违约金。星美公司于2017年6月22日收到一审法院送达的起诉状副本。一审法院认为，旃益公司与星美公司签订的《入驻售卖协议》系双方当事人的真实意思表示，亦未违反法律、行政法规的强制性规定，应予认定合同有效，双方应当按照约定履行合同义务。一、关于确认合同解除的诉讼请求《入驻售卖协议》约定旃益公司产品入驻星美影城的时间自2014年6月1日至2016年5月31日；在2年销售期内星美公司承诺销售旃益商贸公司11000000元产品，如在期限内未完成预计销量，合同自动顺延直至销量完成为止。故星美公司称合同已经与2016年5月31日终止的主张，不符合《入驻售卖协议》的约定，一审法院不予采信。旃益公司已经按照合同约定支付了1000000元入驻费，并根据星美各影城的订单提供了货物，履行了合同约定的义务。而截至2016年6月，星美影城共订货375769.6元，与《入驻售卖协议》中星美公司承诺的销售11000000元的产品相比仅为3.42%，并且之后再未订货。旃益公司在星美影城销售11000000元产品的目的已经不能实现，星美公司的行为构成根本违约，旃益公司有权要求解除合同。解除合同的，应当通知对方，解除合同的通知到达对方时合同解除。旃益公司称其于2017年3月10日向星美公司快递了包含合同解除意思表示的律师函，但是，星美公司表示没有收到该律师函。鉴于EMS快递签收人为“他人收同事”，不能确认律师函已经到达星美公司。本案中，旃益公司于2017年6月5日向一审法院提起诉讼要求解除买卖合同，一审法院于2017年6月22日向星美公司送达了起诉状副本等，故一审法院确认双方于2014年6月签订的《入驻售卖协议》已于2017年6月22日解除。二、关于返还1000000元入驻费的诉讼请求根据查明的事实，合同期内星美各影城共销售旃益公司的产���为375769.6元，与《入驻售卖协议》中星美公司承诺的销售11000000元的产品相比仅为3.42%。旃益公司通过转账方式支付了1000000元的入驻费，并通过扣除货款30%的方式支付入驻费81648元，在货款未支付的第66笔至第79笔订单要求星美今晟公司支付的货款时又扣除了15942元的入驻费。旃益公司在货款中合计扣除了97590元入驻费，相当于支付了入驻费共计1097590元。按照星美影城实际销售产品占承诺销售11000000元产品的比例来看，入驻费97590元占2000000元的比例已经超过3.42%。关于星美公司称行业惯例入驻费不予返还的答辩意见，因其未提交相关证据证明该行业惯例，一审法院不予采纳。星美公司亦未提交其他证据证明其已经履行了合同约定的其他义务或者履行合同时的实际支出。故，对于旃益公司要求星美公司返还1000000元入驻费的诉讼请求一审法院予以支持。但是，对于旃益公司要求星美公司自1000000元入驻费支付完毕次日起支付利息的诉讼请求，无法律和事实依据，一审法院不予支持，一审法院确定利息自判决确定的合同解除之次日开始计算。三、关于支付货款及违约金的诉讼请求星美公司对于旃益公司提交的关于各影城订单、送货单、发票、银行付款记录认为与其无关，不予质证，视为其放弃了对这些证据进行质证的权利。根据双方的合同约定，各影城应当向旃益公司结算，但是，部分影城并没有按照合同约定的期限履行支付义务。《入驻售卖协议》约定迟延支付货款的，乙方（即星美公司）应当支付违约金。根据《入驻售卖协议》星美公司已经构成违约，应当承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第六十五条规定，“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符��约定，债务人应当向债权人承担违约责任”。《入驻售卖协议》签订的主体是旃益公司和星美公司，合同约定旃益公司向各影城供货，由各影城向旃益公司支付货款，属于《合同法》第六十五条规定的当事人约定由第三人向债权人履行债务的情形，各影城不履行债务或者履行债务不符合约定，仍应由星美公司承担违约责任。故星美公司关于货款及违约金应由旃益公司与各影城结算的答辩意见，一审法院不予采纳，旃益公司要求星美公司支付货款及承担违约责任的诉讼请求，一审法院予以支持。旃益公司主张按照每迟延一日支付货款5%的违约金，星美公司认为违约金过高，申请法院进行调整。一审法院经审查认为违约金过高，酌情调整为按照年利率24%计算违约金。对于星美公司应当支付的货款金额，旃益公司主张按照发票金额47533元支付，一审法院不持异议，���美公司应向旃益公司支付货款47533元，并自付款期限届满次日起支付违约金（以36288元为基数，自2014年8月11日起至实际付清之日止；以130元为基数，自2015年6月11日起至实际付清之日止；以5200元为基数，自2016年5月11日起至实际付清之日止；以5915元为基数，自2016年6月11日起至实际付清之日止；均按照年利率24%计算）。对于第五项诉讼请求，第1笔至第65笔已付款订单各影城迟延付款，旃益公司主张星美公司应当支付迟延付款违约金的诉讼请求，因合同明确约定了迟延付款应支付违约金，故一审法院予以支持，违约金以每笔迟延支付的货款为基数自到期日次日起计算至实际付清之日，按照年利率24%计算。故根据查明的事实，星美公司应向旃益公司支付这部分货款的违约金为22797元。据此，一审法院于2017年11月判决：一、确认旃益公司与星美公司于2014年6月签订的《入驻售卖协议》于2017年6月22日解除；二、星美公司于判决生效之日起十日内向旃益公司返还入驻费1000000元及利息（以1000000元为基数，自合同解除之次日起至实际付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；三、星美公司于判决生效之日起十日内向旃益公司支付货款47533元及违约金（以36288元为基数，自2014年8月11日起至实际付清之日止；以130元为基数，自2015年6月11日起至实际付清之日止；以5200元为基数，自2016年5月11日起至实际付清之日止；以5915元为基数，自2016年6月11日起至实际付清之日止；以上均按照年利率24%计算）；四、星美公司于判决生效之日起十日内向旃益公司支付违约金（已支付货款部分）22797元；五、驳回旃益公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五��三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。综合全案案情及双方诉辩称主张，本案二审争议焦点为：一、星美公司应否返还入驻费；二、星美公司应否支付欠付货款、违约金及违约金标准是否过高。关于争议焦点一，根据双方合同约定，如在期限内未完成预计销量，合同自动顺延直至销量完成为止；星美公司主张双方合同已到期自行终止，缺乏合同依据，本院不予采信。双方合同约定，星美公司承诺销售���益公司11000000元的产品，且星美公司自认是通过星美各影城下发订单的形式由旃益公司进行供货；而根据查明的事实，自2016年6月后，星美各影城再未订货，已订货量仅为375769.6元，仅占承诺销量的3.42%，在此情况下，双方合同目的已无法实现，星美公司构成根本违约，双方合同应予解除，一审法院对此认定正确，本院予以维持。旃益公司通过扣除货款30%的方式已支付了入驻费81648元，该款项在双方约定入驻费总额所占比例已超过3.42%；星美公司主张入驻费不应返还，但双方合同中对此并未明确规定，且未有证据证明不予返还入驻费属于行业交易惯例及星美公司存在其他支出，故对于旃益公司现金交纳的入驻费1000000元，星美公司应予返还。星美公司主张旃益公司现金交纳的1000000元入驻费不应返还，依据不足，本院不予支持。关于争议焦点二，根���《合同法》第六十五条、第一百零七条之规定，当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因双方合同解除，星美各影城欠付旃益公司相应货款，已给旃益公司造成了损失，在此情况下，一审法院适用《合同法》第六十五条的规定，认定向旃益公司支付欠付货款的责任应由星美公司承担，适用法律无误。根据双方合同约定，迟延支付货款的，星美公司应当支付违约金，故因迟延支付货款产生的违约金，应由星美公司负担。一审法院根据星美公司调整违约金的请求，综合全案案情及双方合同约定，将违约金标准调整为按年利率24%计算，符合双方合同约定及法律规定，并无不当。星美公司主张欠付货款及违约金不应由其支付以及违约金标准过高，于法无据，本院不予支持。综上所述，星美公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14433元，由北京星美今晟国际广告有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长 鲁 南审 判 员 潘 蓉代理审判员 姜 君二〇一八年一月四日法官 助理 陈立昱书 记 员 左 爽