上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0120民初12426号原告：张修德，男，1985年8月10日生，汉族，住湖北省孝感市。委托诉讼代理人：孔庆权，上海永乐律师事务所律师。被告：姜晓雪，女，1985年7月11日生，汉族，住黑龙江省。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：周彬慧，上海市尚法律师事务所律师。委托诉讼代理人：李秀华，上海市尚法律师事务所律师。原告张修德与被告姜晓雪、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年6月5日立案后，依法适用简易程序。庭审期间，应被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的申请，本院委托鉴定机构对原告的伤残等级进行重新鉴定。本案于2017年11月21日公开开庭进行审理，原告张修德的委托诉讼代理人孔庆权、被告姜晓雪、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人周彬慧到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告张修德向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告的各项损失共计人民币(币种，下同)241,229.10元，要求由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险及商业三者险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险范围内优先偿付)，不足部分由被告姜晓雪承担赔偿责任；2、诉讼费由被告姜晓雪承担。事实和理由：2016年2月28日11时08分许，被告姜晓雪驾驶号牌为浙A3XX**小型轿车与骑行电动自行车的原告张修德在上海市奉贤区南桥镇南渡村大同745号处发生交通事故，造成原告受伤。事故发生后，交警部门认定被告姜晓雪承担事故的全部责任。经查，事故车辆浙A3XX**小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。经鉴定，本次事故造成原告XXX伤残。原告认为其因交通事故造成的损失为：医疗费71,975.10元、住院伙食补助费80元、营养费3,000元、护理费8,100元、误工费35,000元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、交通费800元、残疾辅助器具费3,500元、衣物损500元、伤残鉴定费2,850元和律师费4,500元，合计241,229.10元。因双方对赔偿事宜协商不成，原告遂诉讼来院。庭审过程中，原告当庭变更诉讼请求，要求残疾赔偿金由105,924元变更为115,384元、律师费由4,500元变更为4,000元，各项损失总计由241,229.10元变更为250,189.10元。被告姜晓雪辩称，对事故的发生经过、责任认定等均无异议，事故发生后垫付给原告现金11,500元，要求在本案中一并处理。律师费同意承担2,000元，诉讼费由法院依法判决。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故的发生经过、责任认定等均无异议；事故车辆在其公司投保了交强险及商业三者险附加不计免赔，事故发生在保险期间，同意在保险限额内承担合理的赔付责任。事故发生后垫付给原告现金40,000元，要求在本案中一并处理。具体赔偿金额方面，医疗费金额按票据认可1,765元并要求扣除非医保费用、营养费认可每天30元计算、护理费认可每天40元计算、误工费认可2,300元每月，期限过长，由法院确定、残疾赔偿金因原告可能在事故后受到二次伤害，故不予认可、精神损害抚慰金不予认可、交通费认可200元、衣物损认可200元、残疾辅助器具费无法证明关联性，不予认可、鉴定费认可、律师费不属于保险赔付范围。本院经审理认定事实如下：1、原告所述的交通事故发生经过责任认定等情况属实；2、事故车辆浙A3XX**小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司处投保了交强险及商业三者险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间内；3、事发后，原告因伤治疗共计花费医疗费71,873.80元(已扣除住院期间伙食费101.30元)；4、原告因本次交通事故实现自己的权利救济聘请律师花费4,000元；5、原告张修德在事故发生前一年居住于本市奉贤区西渡街道金港金光村XXX号，该村因征地非农户籍达70%以上，事故发生前在上海昕普精密机械有限公司工作；6、原告因本起交通事故，购买残疾辅助器具(茵诺威角度可调式膝关节护具)花费3,500元；7、事故发生后，被告姜晓雪垫付给原告现金11,500元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付给原告40,000元，对于上述两笔垫付费用，原告张修德同意在本案中一并处理。另查明，2016年11月10日，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所出具沪公利司法鉴定所[2016]法临残鉴字第640号鉴定意见书称：被鉴定人张修德因交通事故致：左侧股骨远端粉碎性骨折；左膝前、外侧交叉韧带断裂；左膝半月板损伤；左膝关节腔积液。上述损伤后遗症构成X(拾)级伤残。其损伤后(包括后期取出内固定时三期期限)合计给予休息330日、营养100日、护理135日。原告张修德因本次伤残鉴定花费1,950元；被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司对上述鉴定意见书的伤残等级存有异议，申请法院重新鉴定。经本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告张修德的伤残情况进行重新鉴定，该中心于2017年10月20日出具复医[2017]重鉴字第324号鉴定意见书称被鉴定人张修德因交通事故所致左股骨内侧髁撕脱性骨折、骨片游离，前交叉韧带断裂，外侧副韧带损伤，外侧半月板后角撕裂，股骨内髁及胫骨外侧平台骨髓水肿等，经手术治疗，遗留左下肢功能障碍，构成XXX伤残。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司为此次重新鉴定垫付鉴定费1,950元。对于重新鉴定意见，原告张修德对重新鉴定报告真实性没有无异议；被告姜晓雪、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司对于重新鉴定报告不予认可，认为原告的伤残可能是由于二次伤害造成，与本起交通事故不具有关联性。以上事实，由原、被告的陈述，道路交通事故认定书、原告的身份证复印件、被告驾驶证复印件、保单复印件、门急诊病历、医疗费票据、鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票及庭审笔录等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认，作为本案定案依据。本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，原告张修德骑行电动自行车与被告姜晓雪驾驶的小型轿车发生交通事故，现经交警部门认定被告姜晓雪承担事故的全部责任，故作为涉案机动车交强险保险人的被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应先行在交强险范围内承担赔付责任并就精神损害抚慰金在交强险范围内优先偿付，不足部分由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在商业三者险范围内按全部责任100%进行赔付，仍有不足部分由被告姜晓雪承担。对于被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司认为原告存在二次伤害的可能性，故不认可其医药费及伤残的情况，本院认为，原告张修德在事发后通过保守治疗未愈，后经住院手术治疗，其治疗过程连续且均在同一部位。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司主张二次伤害的可能，但未提供相应的依据证明原告再次受伤，且两次鉴定都对原告治疗及事故关联性予以确认，故对被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司主张二次伤害的辩称本院不予采纳，对于原告的治疗及伤残情况，本院予以确认。对于原告的各项损失，其中医疗费，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称的医疗费中非医保部分不予理赔的意见于法无据，本院不予采纳，对于原告主张的医疗费按医疗机构出具的票据金额并扣除住院期间的伙食费确定为71,873.80元；住院伙食补助费，按每天20元根据原告主张住院天数4天就算为80元；营养费，按30元每天计算，期限参照鉴定意见确定100天计算为3,000元(包括二次手术营养期)；护理费，按60元每天计算，期限参照鉴定意见确定135天计算为8,100元(包括二次手术护理期)；误工费，原告提供的证据无法证据其在休息期间的工资扣发金额，且无税单及银行流水证明其工资发放情况，故本院酌情按最低工资标准每月2,300元，期限参照鉴定意见330天计算为25,300元(包括二次手术休息期)；对于残疾赔偿金的标准，原告在审理期间要求变更按57,692元每年计算，本院认为，赔偿标准应当按法庭辩论终结时的时间节点确定，原告当庭变更要求按本市2016年城镇居民人均可支配收入标准并无不妥，本院予以确认，故原告的伤残赔偿金本院参照本市城镇居民人均可支配收入57,692元按系数10%计算20年为115,384元；精神损害抚慰金按伤残酌定为5,000元；交通费酌定500元；残疾辅助器具费按票据确定为3,500元；衣物损按保险公司认可的200元计算；鉴定费，按票据金额确认为2,850元；律师费，原告主张过高，本院酌情支持3,000元。综上所述，原告的各项损失中包括医疗费71,873.80元、住院伙食补助费80元、营养费3,000元、护理费8,100元、误工费25,300元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具费3,500元、交通费500元、衣物损200元、鉴定费2,850元和律师费3,000元，共计238,787.80元。在上述费用中，属交强险伤残赔偿项目的为护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费和残疾辅助器具费，属医疗费用赔偿项目的为医疗费、住院伙食补助费和营养费，属财产损失赔偿项目的为衣物损；被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额和财产损失赔偿限额内分别赔付110,000元、10,000元和200元，共计120,200元。交强险责任限额以外属商业三者险范围的损失(含初次鉴定费)115,587.80元由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司按全部责任100%赔付。律师费3,000元，不属于保险公司赔付范围，由被告姜晓雪承担。至于被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司支付的重新鉴定费1,950元，系被告为反驳原告证据产生的支出，根据本案实际，应由保险公司自行负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业险范围内赔偿原告张修德损失235,787.80元(含精神损害抚慰金5,000元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司已垫付40,000元，尚需实际赔偿195,787.80元)；二、被告姜晓雪于本判决生效之日起十日内赔偿原告张修德3,000元(被告姜晓雪已垫付11,500元，原告张修德在收到保险公司上述第一项赔偿款的同时，扣除被告姜晓雪应承担的赔偿款及案件受理费后，返还被告姜晓雪6,477元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,918元，减半收取计2,459元，由原告张修德负担436元，由被告姜晓雪负担2,023元，重新鉴定费1,950元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员  王春燕二〇一八年一月十六日书 记 员  姜 辉附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。