重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝05民初1113号原告：成都多赢文化传播有限公司，住所地成都市温江区柳城镇和宁街2号5栋2层59号，统一社会信用代码91510115350519312G。法定代表人：王用明，执行董事。委托诉讼代理人：柳军，重庆通安律师事务所律师。委托诉讼代理人：李琳，重庆通安律师事务所律师。被告：重庆和定天下科技有限公司，住所地重庆市九龙坡区九龙园区蟠龙大道68号33幢附88号，统一社会信用代码91500103339612807E。法定代表人：周廷伦，董事长。委托诉讼代理人：刘云，重庆新原兴律师事务所律师。被告：杨妙芬，女，1972年9月29日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：刘云，重庆新原兴律师事务所律师。被告：胡海舰，男，1985年6月11日出生，土家族，住重庆市石柱县。委托诉讼代理人：刘云，重庆新原兴律师事务所律师。被告：王富高，男，1966年5月22日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。委托诉讼代理人：刘云，重庆新原兴律师事务所律师。被告：汤小兰，男，1972年7月30日出生，汉族，住重庆市南川区。委托诉讼代理人：刘云，重庆新原兴律师事务所律师。被告：程斌，男，1964年9月8日出生，汉族，住福建省福州市鼓楼区。被告：周廷伦，男，1974年3月21日出生，汉族，住重庆市万盛区。原告成都多赢文化传播有限公司（以下简称成都多赢）与被告重庆和定天下科技有限公司（以下简称和定天下）、杨妙芬、胡海舰、王富高、汤小兰、程斌、周廷伦特许经营合同纠纷一案，本院于2016年10月18日立案后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告成都多赢的委托诉讼代理人柳军、李琳，被告和定天下、杨妙芬、胡海舰、王富高、汤小兰共同委托的诉讼代理人刘云，被告程斌到庭参加诉讼，被告周廷伦经合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告成都多赢向本院提出诉讼请求判令：1、解除原告与被告和定天下于2015年10月11日签订的《合作协议书》及《补充协议书》；2、被告和定天下向原告返还股本金10万元及促销宝款11800元；3、被告和定天下赔偿原告经济损失97654元；4、被告杨妙芬、胡海舰、王富高、汤小兰、程斌在未出资的本息范围内对被告和定天下不能清偿的债务承担补充赔偿责任；5、被告周廷伦对被告杨妙芬、胡海舰、王富高、汤小兰、程斌所负债务承担连带责任；6、诉讼费由各被告共同承担。事实和理由：2015年9月，被告对外声称成功开发了“全民红包项目”。2015年10月11日，被告和定天下与原告签订《合作协议》及《补充协议》，约定和定天下授权原告为四川省成都市温江区独家合作机构，并授予原告“全民红包项目”在以上区域的独家市场服务管理权；原告须向和定天下交纳10万元股本金（含平台建设费）；进行促销宝硬件设备的销售合作；授权期限为2015年10月11日至和定天下续存期内；被告和定天下负责为原告的员工、合作商、会员提供开发“全民红包”市场所需的系列培训、建设、维护网络营销平台等内容。原告于2015年9月25日向被告和定天下提前付清平台建设费10万元；同日，原告向被告和定天下支付200个（59元/个）促销宝硬件设备款共计11800元。原告为推广“全民红包项目”聘请人员、租赁场地、购置设备、市场开发等支出共计97654元。但此后，被告和定天下提供给原告的“全民红包项目”软件和平台始终无法正常运转，原告多次联系被告和定天下要求解决，但和定天下不仅不予解决，反而通过多次变更公司办公地、集体转让股权、注销公司账户、不接电话、短信、微信等方式逃避履行合同义务。根据《合同法》第九十四条、第九十七条之规定，原告有权解除双方所签订的《合作协议书》及《补充协议书》，由被告和定天下返还原告缴纳的111800元，并赔偿原告为履行《合作协议书》所遭受的经济损失。另经查询，被告和定天下于2015年6月1日在渝中区工商局登记设立，注册资本500万元，系认缴出资，被告杨妙芬认缴出资比例为44%，认缴金额220万元；被告胡海舰、王富高出资比例均为20%，各认缴100万元；被告汤小兰出资比例为10%，认缴金额为50万元。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第二款规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”，原告有权要求其余被告在未出资的本息范围内对被告和定天下不能清偿的债务承担补充赔偿责任。被告和定天下、杨妙芬、胡海舰、王富高、汤小兰答辩：被告和定天下与原告签订合同之后没有实质性的违约行为，更谈不上给原告造成损失。和定天下向思科阿里云租赁服务器至今，也可以正常提供服务，红包软件服务符合合同要求。被告杨妙芬、胡海舰、王富高、汤小兰作为股东，与和定天下及原告之间的合同关系没有关联性。被告程斌与股东之间产生矛盾，就组织其他与其相关的多赢公司提起诉讼。请求驳回原告的诉讼请求。被告程斌答辩：我主要履行的义务是对和定公司进行指导管理，没有拿到报酬，对其地址变动、股东变更都不知道，登记为股东是虚假的，不认识法定代表人，和其他股东联系不上，我不应该承担股东的责任，其余被告应当承担责任。被告周廷伦未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对原被告无异议的证据，本院确认其真实性、合法性、关联性，对证据的证明目的，本院结合全案事实予以综合认定；对原被告有异议的证据，本院结合全案事实予以综合认定。经审理查明：2015年10月11日，被告和定天下（合同甲方）与原告成都多赢（合同乙方）签订《合作协议书》，约定：一、合作方式：1、授权：甲方授权乙方四川省成都市温江区独家合作机构，并根据乙方股东会决议任命（备案）授权区域机构负责人；甲方授予乙方“全民红包项目”四川省成都市温江区独家市场服务管理权；授权期限自2015年10月11日至甲方存续期内。2、合作关系：乙方需根据业务拓展需要，注册相应的经营机构，必须保证经营的合法性；甲、乙双方为商业合作关系，各自独立核算、自负盈亏，独立承担法律责任；会员在全民红包网络平台消费款统一汇入甲方指定账户，便于全国统一结算。3、项目合作收益：参见“项目合作利益分配表”（附件一）。4、合作条件：乙方缴纳股本金（含：平台开发建设费）：50万元（一次性）；乙方每年缴纳平台维护费1万元（第一年免交）；乙方认同甲方的企业文化和价值理念，并具备当地市场的开发和服务能力。二、双方的权利义务：1、甲方享有如下权利：对授权区域的市场拓展行为进行考察、指导、评判，以奖励、取消或处罚乙方；对销售区域的划分权；对“全民红包”系列项目价格的决定权；企业形象设计、商标、服务标识及广告形式的决定权。2、甲方应履行如下义务：指导乙方开拓市场；为乙方市场开拓活动提供服务人员、讲师等方面的支持，乙方承担服务人员、讲师的交通费、食宿费；为乙方的员工、合作商、会员提供开发“全民红包”市场所需的系列培训；建设、维护网络营销平台。3、乙方享有如下权利：获赠“重庆和定天下科技有限公司”原始股10万股（甲方代持）；授权区域市场的开发权；授权区域市场的收益权；甲方的商标使用权；甲方网络营销平台的使用权；放弃区域合作资格，但须提前90天向甲方提出书面报告，乙方获赠的股本金按照公司法规定处理。4、乙方应履行如下义务：严格遵守甲方的销售政策，包括价格政策、回款制度；积极拓展市场，做好区域内各级客户的开发、管理和服务工作；配合甲方做好市场调查、宣传、指导等工作；遵守甲方的有关政策和规定；对甲方的商业资料及协议应负保密义务，不得泄露于乙方合作股东外的第三方；业绩目标为合同生效后12个月内应开拓商家2000户，未达到上述目标，甲方有权终止本协议，并退还乙方所缴纳的股本金（含平台建设费，不计利息），同时收回甲方所赠予的原始股。三、甲方若违反市场规范，将依据给乙方造成经济损失的双倍进行赔偿，乙方若违反市场规范，根据情节严重及危害程序，甲方将给予警告、罚款（依据给甲方造成经济损失的双倍）、通报批评、直至取消分公司资格的处理，并有权向乙方收取违约金50万元。四、付款方式：本协议经双方签章后3个工作日内，乙方付清全款。五、协议终止：当某一方出现违反区域保护、市场价格、形象管理、专营要求等方面严重违约行为时，对方有权终止协议；未达成本协议约定的业绩目标，甲方有权终止协议；协议自双方签字、盖章，乙方执行第四条后自动生效，否则协议自动解除。协议附件《分公司项目合作利益分配表》载明的促销宝硬件设备“分润比例为40元/件”，全国统一零售价为99元/件。当日，双方还签订了《补充协议书》，约定：为维护甲方（和定天下）市场价格的统一，双方协议第一条第4款中股本金（含平台开发建设费）约定为50万元，乙方作为多赢集团分公司，享受优惠价10万元，实际缴纳的平台建设费以此补充协议为准。原告于2015年10月11日向被告和定天下支付10万元、111800元，被告和定天下出具的收据载明收款事由分别为“平台建设费”“购买设备”。被告和定天下成立于2015年6月1日，法定代表人为杨妙芬，注册资本为500万元，住所地为重庆市渝中区人民路173号大礼堂北楼一层（仅限用于行政办公、通讯联络）。和定天下的公司章程载明发起人股东为杨妙芬、胡海舰、王富高、汤小兰、程斌，认缴出资额依次为220万元、100万元、100万元、50万元、30万元，出资比例依次为44%、20%、20%、10%、6%，出资时间均为2025年6月1日前。上述办公场所系杨妙芬以筹办中的和定天下的名义所租赁，租期自2015年5月24日至2016年5月23日止，被告杨妙芬、胡海舰、王富高、汤小兰、程斌在《住所（经营场所）使用承诺书》中签名。2016年3月4日，和定天下经核准变更住所地为重庆市九龙坡区九龙园区蟠龙大道68号33幢附88号。2016年8月2日，和定天下经核准变更股东为被告周廷伦、程斌，出资额分别为470万元、30万元，出资比例分别为94%、6%，周廷伦任执行董事、经理，为法定代表人，程斌任监事。原告为证明其总计遭受的损失，自制了“红包项目开支汇总”，除“转和定投资款”10万元之外，其他项目共计97654元，并举示了成都多赢2015年10月15日向贾涵萍租赁房屋1年的《租房协议》、租金及水电费收据、江涛等人与成都多赢签订的劳动合同、2015年9月至2016年5月期间的工资发放表等加以佐证。庭审中，原告称被告和定天下的违约行为在于：初期“全民红包”系统功能不完善，后期未正常运行；后期公司未正常运行，无法提供系列培训、市场开拓指导服务，未提供服务人员、讲师方面的支持；原告未实际取得原如股10万股，未取得和定公司的商标使用权；和定天下客服人员提供服务，无具体的客服电话，不接电话、不回微信短信，无正常的办公地点；股东集体转让股权，变更法定代表人等，逃避履行法律责任。被告和定天下举示的福建多赢投资管理有限公司的企业信息网络查询打印件以及原告成都多赢提交的民事起诉状、裁定书显示程斌系福建多赢投资管理有限公司的法定代表人。被告和定天下还举示了其与思科阿里云签订的服务器托管协议，软件运行的数据资料打印件、证人袁冬的证词等用以证明其租赁服务器至今，可以正常提供服务，红包软件符合合同要求，并当庭演示了“全民摇红包”软件的部分功能，称合同约定的软件为1.0版本，而演示的是在此基础上更新的2.0版本，硬件名称也随之由“促销宝”改称“名片宝”，并解释继续演示需要原告的个人信息。原告称被告之前交付的是1.0版本，安卓系统有些可以通过验证，但其他系统经常不能通过验证。双方当事人均认可2.0版本系由1.0版本自动覆盖的事实。对于原告向被告缴纳的10万元的性质，原告先陈述该款既是股本金也是平台建设费，其后与被告程斌均称系股本金。其余被告陈述因原告没有按约定缴纳50万元股本金，因此该10万元只是平台建设费。本院认为，本案系特许经营合同纠纷。原告成都多赢与被告和定天下签订的《合作协议书》及《补充协议书》是双方当事人的真实意思表示，合法有效。被告和定天下就“全民红包项目”2.0版本软件当庭进行了演示，原告没有指出该软件不符合合同约定之处，根据其当庭陈述，应当认为被告和定天下此前已交付该软件1.0版本，双方对该软件2.0版本系在1.0版本的基础上进行更新覆盖的事实没有异议，而原告也没有举示其曾就“全民红包项目”软件或平台存在的问题要求被告和定天下解决的证据，不能证明“全民红包项目”软件和平台不能正常运行的事实。原告认为被告和定天下没有履行提供开发“全民红包”市场所需的系列培训，但其用以证明损失的“红包项目开支汇总”自制表格包含了红包学习等项目，证明被告履行了培训义务。虽然合同约定原告享有被告和定天下的商标使用权，在没有证据证明被告拥有何种商标且拒不让原告使用的情况下，不能认定被告违反约定。和定天下变更公司住所地、原股东转让股权的事实不足以证明和定天下拒不履行合同。因此，原告以被告违约为由请求解除涉案合同、返还相关款项并赔偿损失的理由不能成立。此外，原告与被告和定天下签订的《合作协议书》中约定原告享有“获赠和定天下公司原始股10万股”，但和定天下并不持有自身的股权，双方在订立合同时均应知晓。原告向和定天下支付10万元的依据为《合作协议书》中“乙方缴纳股本金（含平台开发建设费）50万元”，以及《补充协议书》中“为维护甲方（和定天下）市场价格的统一，双方协议第一条第4款中股本金（含平台开发建设费）约定为50万元，乙方作为多赢集团分公司，享受优惠价10万元，实际缴纳的平台建设费以此补充协议为准”的约定，其中《合作协议书》中并未区分50万元中股本金及平台建设费的金额，而《补充协议书》变更为原告“享受优惠价10万元，实际缴纳的平台建设费以此补充协议为准”，和定天下出具的收据载明收款事由为“平台建设费”，原告认为该款系股本金，而原告作为公司主体并无向被告和定天下赠与股权的权利，该10万元根据《合作协议书》及《补充协议书》性质的理解，应系为加盟缴纳的平台建设费，原告主张其应予返还的依据不足。因原告要求被告和定天下承担民事责任的理由不能成立，对其还要求和定天下的股东承担补充赔偿责任的问题不再予以评述。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，缺席判决如下：驳回原告成都多赢文化传播有限公司的诉讼请求。案件受理费4441元，由原告成都多赢文化传播有限公司负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  胡 进审 判 员  严荣源代理审判员  陈 聪二〇一八年一月五日书 记 员  胡曦元