湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘13民终2138号上诉人（原审原告）：梁英，女，汉族，1970年12月8日出生，户籍所在地湖南省娄底市娄星区。委托诉讼代理人：刘惠民，系上诉人梁英丈夫。被上诉人（原审被告）：娄底华宏科技发展有限公司。住所地：湖南省娄底市娄星区娄星工业集中区。法定代表人：肖春尧。委托诉讼代理人：肖红尧，系该公司员工。上诉人梁英因与被上诉人娄底华宏科技发展有限公司劳动争议一案，不服湖南省娄底市娄星区人民法院（2017）湘1302民初2445号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月27日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人梁英上诉请求：1、撤销原一审民事判决。2、被上诉人向上诉人出具解除劳动关系证明。3、确定上诉人的月平均工资为5716.3元。4、被上诉人向上诉人支付未签劳动合同的双倍工资20224.87元。5、被上诉人向上诉人支付拖欠的工资6252.87元。6、被上诉人向上诉人支付拖欠工资100%的赔偿金6252.87元。7、被上诉人向上诉人支付违法解除劳动关系的赔偿金5716.3元。8、被上诉人向上诉人支付违法解除劳动关系的赔偿金的100%的赔偿金5716.3元。9、被上诉人向上诉人支付未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金5716.3元。10、被上诉人向上诉人支付因违法解除劳动关系的工作年限经济补偿金2858.15元，以及因被上诉人未按时支付经济补偿金的额外经济补偿金2858.15元。11、被上诉人为上诉人补缴或向上诉人支付因未办理社保，导致上诉人社会保险方面经济损失的赔偿金8002.82元。12、被上诉人向上诉人支付失业保险损失赔偿金1779*2=3558元整。13、被上诉人向上诉人支付2017年3月7日至2017年10月7日，7个月，因违法解除劳动关系，工作交接后仍拒向劳动者开具解除劳动关系证明，导致不能重新就业的工资收入损失40014.1元，支付应得工资收入损失的100%的赔偿金40014.1元；并支付2017年10月7日至上诉人收到解除劳动关系证明期间的工资损失及其赔偿金。14、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人向上诉人出具解除劳动关系证明。二、确定上诉人的月平均工资为5716.3元。三、原一审判决认定“被告所提交的劳动合同系由原告本人制作、填充并签字确认的，被告亦对该劳动合同予以盖章认可，应认定该劳动合同系原、被告双方的真实意思表示，合法有效。”与事实不符，是错误的，被上诉人在上诉人离开公司后才签字的行为系事后签字行为，该劳动合同草稿无效，应当认定双方没有签订劳动合同，要求依法判令被上诉人向上诉人支付未签劳动合同的双倍工资20224.87元。四、被上诉人向上诉人支付拖欠的工资6252.87元。五、被上诉人向上诉人支付拖欠工资100%的赔偿金人民币6252.87*100%=6252.87元整。六、被上诉人向上诉人支付违法解除劳动关系的赔偿金5716.3元。但一审法院是按上诉人的月标准工资4000/月来核算的，应当改判按照上诉人的月平均工资标准5716.3元来核算。七、被上诉人向上诉人支付违法解除劳动关系的赔偿金5716.3元。八、被上诉人向上诉人支付未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金人民币5716.3元。九、被上诉人向上诉人支付因违法解除劳动关系的工作年限经济补偿金2858.15元，以及因被上诉人未按时支付经济补偿金的额外经济补偿金2858.15元。十、被上诉人给上诉人补缴或者因未给上诉人办理缴纳社保，导致上诉人退休后不能享受社会保险待遇等方面经济损失的赔偿金人民币8002.82元。十一、被上诉人向上诉人支付失业保险损失赔偿金1779*2=3558元整。失业保险是要求按规缴纳保险费用，由用人单位开具离职或解除劳动关系证明，15日内去失业保险经办机构登记才能领取。被上诉人既没有为上诉人缴纳失业保险费用，也没有及时为其开具证明，是被上诉人违法违规，应该承担上诉人的失业保险损失。十二、被上诉人向上诉人支付2017年3月7日至2017年10月7日因违法解除劳动关系，工作交接后仍拒向劳动者开具解除劳动关系证明，导致不能重新就业的工资收入损失40014.1元，支付应得工资收入损失的100%的赔偿金40014.1元；并支付2017年10月6日至本案审结的工资损失及其赔偿金。十三、被上诉人支付本案的一审、二审诉讼费用。被上诉人娄底华宏科技发展有限公司答辩称：原审法院判决事实清楚、证据确凿、适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。上诉人梁英向原审法院起诉请求：1、被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资17708元；2、被告向原告支付拖欠的工资3736元；3、被告向原告支付拖欠的工资100%的赔偿金3736元；4、被告向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金4983元；5、被告向原告支付未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金4983元；6、被告向原告支付因违法解除劳动关系的工作年限经济补偿金2492元以及因被告未按时支付经济补偿金的额外经济补偿金2492元；7、被告向原告支付因未给原告办理社保，导致原告社会保险方面的经济损失6976.2元；8、被告向原告支付失业保险损失3558元；9、被告向原告支付2017年3月6日至2017年7月25日因违法解除劳动关系，工作交接后仍拒向劳动者开具离职证明，导致原告不能重新就业的工资收入损失23789元，支付应得工资收入损失100%的赔偿金23789元，并支付2017年7月26日起至本案审结的工资损失及赔偿金；10、本案的诉讼费用由被告承担。原审法院经审理查明：一、2016年11月16日，原告梁英入职被告华宏公司任行政部门办公室主任一职。2016年11月26日，原告制作了空白的《劳动合同书》并将空白处填充完整、在合同尾部“乙方”栏签署了自己的姓名、时间后将合同交予被告方，后时任被告华宏公司法定代表人的曾旺华在合同尾部“甲方”栏加盖了被告的公章、签署了自己的名字及时间。该合同约定：1、合同为有固定期限的劳动合同，即自2016年11月16日起至2019年11月15日止，其中试用期自2016年11月16日起至2016年12月15日止；2、工作时间为标准工时制，即上午8：00-12：00，下午13：30-17：30，月休4天；3、工资为4000元/月……。原告就职后，在2016年11月出勤13天，实发工资2000元，在2016年12月出勤26天，实发工资4000元，在2017年1月出勤21天，实发工资3231元，在2017年2月出勤24天，实发工资4000元，在2017年3月出勤5天，实发工资741元。至2017年3月6日，被告华宏公司安排新入职的曾华梅接任原告的行政部门办公室主任一职，自该日起原告未再去被告处上班。2017年3月11日原告与曾华梅办理了工作交接手续，并领取了之前尚未发放的工资共计8347元，但至今双方一直未办理解除劳动关系的相关手续。二、2017年1月有法定节假日4天，被告未将这4天法定假日纳入出勤天数，亦未给原告核发这4天的工资。且被告也未给原告办理相应的社会保险。三、后原告向娄底市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付拖欠的工资4288元、未签订劳动合同的双倍工资18260元、拖欠工资的赔偿金4288元、违法解除劳动关系的代通知金4983元、经济补偿金2492元、违法解除劳动关系的赔偿金4983元、补偿社会保险费用6976.2元、失业保险赔偿3558元、因被告拒开离职证明导致原告不能重新就业的经济损失16699.5元。该委员会于2017年7月10日作出娄劳人仲字[2017]第24号仲裁裁决书，裁决被告华宏公司支付原告赔偿金4000元，2017年春节3天法定假日的工资552元（合计人民币4552元），驳回了原告的其他仲裁请求。原告梁英不服该裁决，诉至本院。原审法院认为：首先，原告梁英入职被告处任行政部门办公室主任一职，双方之间的劳动用工关系事实清楚，证据确凿，且原、被告双方均无异议，本院予以确认。其次，关于原告要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资17708元的问题，本案被告所提交的劳动合同系由原告本人制作、填充并签字确认的，被告亦对该劳动合同予以盖章认可，应认定该劳动合同系原、被告双方的真实意思表示，合法有效，原告认为被告未与其签订书面劳动合同与本院查明的事实不符，其要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资的主张没有法律与事实依据，本院不予支持。第三、关于原告要求被告支付拖欠的工资的问题，原、被告双方在劳动合同中约定每月休息4天，该约定虽未违反“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一天”的法律规定，但是，被告安排原告在周六、日工作，依法应向原告支付加班工资。经计算，原告自2016年11月16日入职起至2017年3月6日离职止，在周六、日加班且未安排补休的天数累计为13天，根据《湖南省工资支付监督管理办法》第十五条第（二）项“安排劳动者休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或者小时工资标准的200%支付工资”的规定被告依法应支付给原告加班工资4781.61元（4000元/月÷21.75天×13天×200%），且被告未将2017年1月四天法定节假日计入考勤，还应将该四日的工资补发给原告，即被告还应补发给原告工资735.63元（4000元/月÷21.75天×4天），以上共计为5517.24元。第四、关于原告要求被告支付拖欠的工资100%的赔偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第九十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，“责令用人单位支付赔偿金”属于劳动行政部门的行政执法权，不属于本案受案范围，对原告的该项主张本院不予支持。第五，关于原告要求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金4983元、未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金4983元、违法解除劳动关系的工作年限经济补偿金2492元、未按时支付经济补偿金的额外经济补偿金2492元的问题，鉴于被告未提交证据证明原告不胜任本职工作，亦未提交证据证明其对原告进行调岗安排原告不予服从，致使原告被迫离职，显然被告系违反法律规定解除了原、被告间的劳动合同，依法被告应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，即被告应支付给原告赔偿金4000元，至于原告要求被告支付未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金4983元、违法解除劳动关系的工作年限经济补偿金2492元、未按时支付经济补偿金的额外经济补偿金2492元的主张无法律依据，本院不予支持。第六，关于原告要求被告支付未办理社会保险致其社会保险方面经济损失的赔偿金6976.2元的问题，社保缴纳系用人单位与劳动者的法定义务，被告作为用人单位有义务为原告缴纳相应的社会保险，如被告未给原告缴纳社会保险给原告造成了经济损失，被告应予以赔偿。但在本案中，原告未提交证据证明被告未缴纳社会保险的行为是否给其造成了经济损失及经济损失的大小，原告应承担举证不能的不利后果，故对原告的该项主张本院不予支持。第七，关于原告要求被告支付失业保险损失赔偿金3558元的问题，被告作为用人单位未给原告办理失业保险应承担由此给原告造成的经济损失，但是，本案中原告未提交证据证明其是否符合领取失业保险金的条件，故对于其该项主张本院不予支持。第八，关于原告要求被告支付2017年3月6日之后因未给其开具离职证明致其不能重新就业的工作收入损失及赔偿金的问题，本案中，尽管被告未给原告开具离职证明属实，但是，原告并没有提交证据证明在2017年3月6日之后其未重新就业及系被告未给其开具离职证明导致其不能重新就业，原告的该项主张事实依据不足，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第五十一条、第七十二条、第九十一条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告娄底华宏科技发展有限公司在本判决生效之日起十日内支付给原告梁英工资5517.24元、经济补偿金4000元、共计9517.24元。二、驳回原告梁英其他的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告娄底华宏科技发展有限公司负担。二审过程中，双方当事人均未提交新的证据。本院确认原审法院所查明的案件事实。本院认为，一、上诉人梁英提出的关于依法判令被上诉人娄底华宏科技发展有限公司向上诉人出具解除劳动关系证明、确定上诉人的月平均工资为5716.3元、被上诉人向上诉人支付违法解除劳动关系赔偿金100%的赔偿金5716.3元等三项上诉请求，系二审中新增加的独立诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释第三百二十八条之规定：在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。本案中，上诉人梁英与被上诉人娄底华宏科技发展有限公司就上述诉讼请求无法达成调解，上诉人应当另行起诉。二、关于上诉人梁英提出请求依法判令被上诉人向上诉人支付未签劳动合同的双倍工资20224.87元、被上诉人向上诉人支付拖欠的工资6252.87元、被上诉人向上诉人支付拖欠工资100%的赔偿金6252.87元、被上诉人向上诉人支付违法解除劳动关系的赔偿金5716.3元、被上诉人向上诉人支付未提前30天书面通知解除劳动关系的代通知金5716.3元、被上诉人向上诉人支付因违法解除劳动关系的工作年限经济补偿金2858.15元，以及因被上诉人未按时支付经济补偿金的额外经济补偿金2858.15元、被上诉人为上诉人补缴或向上诉人支付因未办理社保，导致上诉人社会保险方面经济损失的赔偿金8002.82元、被上诉人向上诉人支付失业保险损失赔偿金1779*2=3558元、被上诉人向上诉人支付2017年3月7日至2017年10月7日7个月期间因违法解除劳动关系，工作交接后仍拒向劳动者开具解除劳动关系证明，导致不能重新就业的工资收入损失40014.1元，支付应得工资收入损失的100%的赔偿金40014.1元；并支付2017年10月7日至上诉人收到解除劳动关系证明期间的工资损失及其赔偿金。上诉人所主张的上述九项诉讼请求，一审法院已经就其证据、事实及法律后果等方面均进行了详细的分析认定，一审法院的认定是正确的，且上诉人亦不能就其主张提供新的证据，故对上诉人的上述主张本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序并无不当。上诉人梁英的上诉理由不能成立，不予支持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，免交。本判决为终审判决。审判长  万江国审判员  肖 勇审判员  周 怡二〇一八年一月十九日书记员  王 杨