广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)粤06刑终59号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）王旭雯，男，1976年11月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地江西省赣州市信丰县。因本案于2017年7月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人廖崎森（曾用名廖集军、廖虎、廖八），男，1985年6月4日出生，壮族，中专文化，无业，户籍地广西壮族自治区西林县。2012年5月6日因犯开设赌场罪被广西壮族自治区西林县人民法院判处有期徒刑十个月，2012年7月24日刑满释放。因本案于2017年7月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人徐东云，男，1995年9月10日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地云南省文山壮族苗族自治州麻栗坡县。因本案于2017年7月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人朱伟斌，男，1985年11月21日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。因本案于2017年7月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人汪文峰（自报），男，1980年9月11日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地重庆市梁平县。因本案于2017年7月13日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人农远见，男，1988年12月1日，壮族，小学文化，无业，户籍地广西壮族自治区西林县。2016年1月6日因犯开设赌场罪被佛山市顺德区人民法院判处拘役五个月，2016年4月8日刑满释放。因本案于2017年7月13日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人吴家城，男，1975年12月3日出生，汉族，初中文化，务工，户籍地江西省赣州市崇义县。因本案于2017年7月11日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。原审被告人肖菊香，女，1976年1月25日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地江西省赣州市崇义县。因本案于2017年7月20日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人王旭雯、廖崎森、徐东云、朱伟斌、汪文峰、农远见、吴家城、肖菊香犯开设赌场罪一案，于2017年12月11日作出（2017）粤0606刑初4601号刑事判决。原审被告人王旭雯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，20l7年7月7日至10日期间，农某（另案处理）与被告人农远见、肖菊香、吴家城、王旭雯等人召集多人到佛山市顺德区北滘镇西滘兴隆十路一无名花场内，利用扑克以“三公大吃小”的方式进行赌博，每局抽头渔利人民币100元至200元不等。在该赌场中，廖崎森负责发牌和抽头渔利；王旭雯负责带人到赌场参赌，并在赌场内充当赌客旺场；肖菊香和吴家城负责联系、接送赌客到赌场进行赌博；农远见、汪文峰、朱伟斌负责为赌场把风；徐东云负责接送赌客。2017年7月l1日凌晨零时许,民警到上述赌场检查时，起获赌场弃置赌资现金人民币600元、抽头渔利款人民币2000元、赌具扑克牌1副、纸皮箱1个、对讲机1台；并在上述案发现场抓获王旭雯、吴家城、徐东云、朱伟斌、廖崎森，同年7月13日，民警在北滘镇君汇上品7座305号抓获被告人农远见、汪文峰，同年7月20日，民警在广州市白云区石井镇潭村南新路四巷2号401房内抓获被告人肖菊香。原判认定的上述事实有经原审举证、质证的以下证据予以证实：现场勘验笔录、抓获经过、户籍证明、刑事判决书，证人罗某等人的证言，被告人王旭雯、吴家城、徐东云、朱伟斌、廖崎森、汪文峰、农远见、肖菊香的供述等。原判认为，被告人王旭雯、吴家城、徐东云、朱伟斌、廖崎森、汪文峰、农远见、肖菊香开设赌场，妨害社会管理秩序，其行为已构成开设赌场罪。被告人廖崎森在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。被告人农远见有犯罪前科，在量刑时予以考虑。各被告人归案后基本如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。公安机关起获赌场弃置赌资现金、抽头渔利款，依法没收，上缴国库。综合考虑被告人的犯罪事实、情节、认罪和悔罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人王旭雯犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。二、被告人廖崎森犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人徐东云犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月十五日，并处罚金人民币一千元。四、被告人朱伟斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。五、被告人汪文峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。六、被告人农远见犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。七、被告人吴家城犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。八、被告人肖菊香犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。九、暂时于佛山市顺德区公安局陈村派出所的赌资、抽头渔利款共计人民币2600元，依法没收，上缴国库。上诉人王旭雯上诉提出：1.赌场的开设者农某给我打电话让我去玩一下，农远见给我发了地址，我仅带了老乡王海龙夫妇去赌场赌博，并没有分到钱，我没有参与赌场的组织策划工作，原判认定我构成开设赌场罪不合理。2.我因一时贪欲铸成大错，家中有父母和妻儿需要照顾。据此认为原判量刑过重，请求二审从轻处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人王旭雯、原审被告人廖崎森、徐东云、朱伟斌、汪文峰、农远见、吴家城、肖菊香犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人王旭雯是否构成开设赌场罪的问题。经查：上诉人王旭雯归案后供述其曾去过涉案赌场两次，第一次赌场还没有开业，第二次即被抓获当日。王旭雯主动向王海龙夫妇提议到涉案赌场赌博，王海龙案发当晚参与赌博不久即输掉2000余元，后在赌场内借款5000元。王旭雯又供认农某提出根据其下注的大小给其分成三分之一或六分之一的收益，但其提出多给点捧场费就行。同案人徐东云、廖崎森、汪文峰均指认上诉人参与了涉案赌场的运作。综上，上诉人通过带人到赌场参赌，并充当赌客旺场的方式参与了涉案赌场的运作，仅因案发当晚被公安机关及时查获，王旭雯未能实际取得收益，但其行为依法已构成开设赌场罪。上诉人王旭雯所提其不构成开设赌场罪的理由不成立，不予采纳。本院认为，上诉人王旭雯、原审被告人廖崎森、徐东云、朱伟斌、汪文峰、农远见、吴家城、肖菊香开设赌场，妨害社会管理秩序，其行为均已构成开设赌场罪。原审被告人廖崎森在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。原审被告人农远见有犯罪前科，在量刑时予以考虑。上诉人王旭雯及各原审被告人归案后基本如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。公安机关起获赌场弃置赌资现金、抽头渔利款，依法没收，上缴国库。上诉人王旭雯所提第2点从轻处罚理由并非法定的从轻量刑情节，对其该点上诉意见不予采纳。原判根据上诉人王旭雯的犯罪事实、情节、认罪态度及在共同犯罪中的地位和作用，在法定刑范围内对其所作量刑符合罪责刑相适应的原则，上诉人王旭雯所提原判量刑过重，请求二审从轻处罚的理由不成立，不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  焦 艳审 判 员  王 浩审 判 员  刘景景二〇一八年一月十八日法官助理  周秋玲书 记 员  冯瑞宏附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。