广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)粤01民终19435号上诉人（原审原告）：陈聪，男，1987年2月17日出生，汉族，现住广州市越秀区。被上诉人（原审被告）：广东南油对外服务有限公司，住所地：广州市越秀区德政北路538号20楼。法定代表人：谢兆定，该公司董事长。委托诉讼代理人：罗宗宇，男，该公司员工。上诉人陈聪因与被上诉人广东南油对外服务有限公司劳动争议一案，不服广东省广州市越秀区人民法院（2016）粤0104民初39722号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明本案相关的情况如下：双方有争议的事项为第五项、第八项，其他事项双方无争议。一、入职时间：2014年7月28日。二、签订书面劳动合同情况：入职时双方未签订书面劳动合同。2015年1月21日，双方签订期限为2015年2月1日至2018年6月30日的劳动合同。三、双方约定的员工工作岗位：理货员。四、双方约定的每月工资数：劳动合同约定上诉人正常工作时间的工资标准（计算加班工资的基数）为2600元/月。五、加班工资：上诉人在手机上自行进行考勤，每天在工作地点需拍照上传至系统证明当天的出勤情况，下班无需考勤。上诉人主张每天上班时间为早上8点半至晚上6点，中午休息1小时，每天工作8小时，每周工作6天，被上诉人未支付上诉人在职期间周六上班的加班费。上诉人对其主张提交以下证据：1、微信聊天记录，拟证明周六加班以及上级主管安排的工作，有时去拜访有时组织促销活动；2、电子邮件，拟证明上诉人每月上班26天；3、2015年2月至2016年5月工资表，其中记载2015年10月至2016年3月应发底薪均是2678元，2016年4月应发底薪为2570.88元，上诉人认为被上诉人按每月26天工作日折算所得，拟证明上诉人每月上班26天。被上诉人质证如下：证据1、证据2不予确认，对证据3真实性确认，但不确认关联性。被上诉人主张上诉人每周工作5天，原则上每天工作8小时，但上诉人属外勤人员，工作时间相对灵活，除开会外无需每天回公司坐班，其不存在加班事实。被上诉人对其主张提交以下证据：1、工资表；2、考勤记录（系统导出）；3、关于亨氏（中国）投资有限公司申请实行不定时工作制的复函，显示经广州市天河区人力资源和社会保障局同意，亨氏（中国）投资有限公司的理货员实行不定时工作制，实施时间为2014年8月1日起至2015年7月31日止。上诉人对证据质证如下：确认证据1、证据3真实性，不确认证据2真实性。原审法院认为，上诉人每月领取工资后并未对加班费等项目提出异议，说明上诉人已了解被上诉人的工资发放标准、形式以及工作时间，可以认定上诉人已在实际履行中对此进行了实际认可。另外，上诉人由被上诉人派遣至亨氏公司任理货员，亨氏公司经批准于2014年8月1日至2015年7月31日期间实行不定时工作制，上诉人要求被上诉人支付此期间的休息日加班工资也缺乏依据。综上所述，上诉人要求支付加班费的请求缺乏依据，原审法院依法不予支持。六、双方解除或终止劳动关系的时间和原因：被上诉人于2016年5月12日以上诉人违纪为由解除劳动关系。七、解除劳动关系经济补偿数额：7362元。八、未休年休假工资：上诉人主张2014年7月28日至2016年5月12日期间共计有未休年休假9天，被上诉人应支付未休年休假工资3884元。原审法院认为，上诉人每年可享受5天年休假，因上诉人于2016年5月30日申请仲裁，其主张2014年7月28日至2014年12月31日期间的未休年休假已超过一年的仲裁时效，原审法院对此不予支持。经计算，上诉人在2015年未休年休假为5天，2016年1月1日至5月12日期间未休年休假折算为1天（133天÷366天×5天），上诉人离职前十二个月平均月工资为3681元，故被上诉人应向上诉人支付2015年1月1日至2016年5月12日期间共计6天的未休年休假工资2030.9元（3681元/月÷21.75天/月×6天×200%）九、双方发生劳动争议的时间：2016年5月12日。十、仲裁请求：1、被申请人支付2014年7月28日至2016年5月12日的休息日加班费29109.5元；2、被申请人支付解除劳动关系的经济补偿金7362元；3、被申请人支付2014年7月28日至2016年5月12日未休年假10天工资3884元；4、确认申请人与被申请人在2014年7月28日至2015年1月31日存在全日制劳动关系。十一、仲裁结果：1、被申请人一次性支付申请人2015年1月1日至2016年5月12日期间未休年休假工资差额2030.9元；2、被申请人一次性支付申请人解除劳动合同的经济补偿金7362元；3、驳回申请人的其他仲裁请求。十二、诉讼请求：1、被上诉人支付2014年7月28日至2016年5月12日的休息日加班费29109.5元；2、被上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金7362元；3、被上诉人支付2014年7月28日至2016年5月12日未休年休假10天工资3884元；4、确认上诉人与被上诉人在2014年7月28日至2015年1月31日期间存在全日制劳动关系。十三、其他需要说明的问题：双方对于2014年7月28日至2015年1月31日期间存在全日制劳动关系不持异议。据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，于2017年8月22日作出判决：一、确认陈聪与广东南油对外服务有限公司在2014年7月28日至2015年1月31日期间存在全日制劳动关系；二、广东南油对外服务有限公司在判决发生法律效力之日起3日内向陈聪支付解除劳动关系的经济补偿7362元；三、广东南油对外服务有限公司在判决发生法律效力之日起3日内向陈聪支付2015年1月1日至2016年5月12日期间未休年休假工资2030.9元；四、驳回陈聪的其他诉讼请求。本案一审受理费10元，由陈聪负担。判后，陈聪不服该判决，向本院提起上诉，上诉请求：一、请求判令被上诉人向上诉人支付2014年7月28日至2016年5月12日的休息日加班费29109.5元；二、请求判令被上诉人向上诉人支付2014年7月28日至2016年5月12日10天未休年休假工资共计3884元。上诉的主要事实与理由：一、上诉人提供的相关证据表明上诉人存在加班事实。被上诉人以欺诈手段，强令上诉人以每周6天工作制安排工作，休息日上班后被上诉人并没有做调休安排且未支付加班费工资。上诉人因顾虑到可能会失去工作机会而导致工作期间内不敢提出异议。关于被上诉人提供的“考勤数据表”，上诉人不确认该证据的关联性、合法性。因系统有漏洞，该数据无法完整反映上诉人的上班情况，且上诉人的工作时间完全由上级主管掌控，请假及休假均需要递交申请，不存在实际工作日少于法定工作日的情况。被上诉人一直以来都没有提及不定时工作的安排，考勤都是以每周工作六天计算。二、工资表明细以及微信聊天记录提到的出勤天数问题，印证了上诉人2016年4月的工资底薪和补贴组成，由于上诉人2016年4月未有申请假期，被上诉人尚有未支付底薪工资107.12元、补贴24元。因2016年5月12日上诉人被迫解除劳动合同，造成严重的经济损失和家庭经济负担。被上诉人二审答辩称：不同意上诉人的上诉请求。本院除查明原审事实以外，还查明以下事实：上诉人在二审庭审中承认，其工作期间不需要坐班，只需要周一到周五早上到办公室报到，并没有规定下班要回办公室打卡。本院认为，上诉人于2014年7月28日入职，至2014年12月止，其工作时间未达到可以享受当年年休假的条件，故上诉人请求被上诉人支付2014年年休假工资，依据不足，本院不予采纳。原审计算上诉人2015年至2016年工作期间的年休假时间及相应的工资待遇并无不当，本院予以维持。双方的劳动合同约定上诉人在职期间实行不定时工作制，因此，上诉人请求按照五天工作制计算其周六加班工资，与双方合同约定不符，本院不予采纳。上诉人提供的证据不足以证明其存在加班的事实，故上诉人请求支付加班工资，本院不予采纳。综上所述，原审认定事实清楚，处理并无不当，本院予以维持。上诉人上诉理由不成立，对其上诉请求，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由上诉人陈聪负担。本判决为终审判决。审判长  何润楹审判员  叶嘉璘审判员  康玉衡二〇一八年一月十二日书记员  张树苑邹沛玲