安徽省黄山市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)皖10民终824号上诉人（原审被告）：黄山永远园林景观有限公司，住所地安徽省歙县徽城镇徽州花苑31幢105号，统一社会信用代码913410213280360072（1-1）。法定代表人：李永远，公司总经理。委托诉讼代理人：汪建明，安徽利达律师事务所律师。被上诉人（原审原��）:周文斌，男，1961年8月21日出生，汉族。委托诉讼代理人：ＸＸ林，安徽利达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：歙县市容管理局，住所地安徽省歙县徽城镇紫霞路45－3号，统一社会信用代码12341021394101516E。法定代表人：凌晖，局长。委托诉讼代理人：吴跃庭，安徽久安律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚勇高，安徽久安律师事务所律师。上诉人黄山永远园林景观有限公司（以下简称黄山永远园林公司）因与被上诉人周文斌、歙县市容管理局（以下简称歙县市容局）提供劳务者受害纠纷一案，不服安徽省歙县人民法院于2017年11月15日作出的(2017)皖1021民初2303号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。黄山永远园林公司上诉请求：一���撤销原审判决，判令歙县市容局赔偿周文斌的各项经济损失，并对部分不合理的赔偿予以纠正；二、本案一、二审案件受理费由周文斌、歙县市容局负担。事实与理由：一、一审认定事实不清。黄山永远园林公司承包的是道路清扫、保洁、垃圾收集工作，而不是“道路清理”，黄山永远园林公司根据歙县市容局的指令安排周文斌等去清障，即清除倒塌的松树，歙县市容局的工作人员还在现场指挥，该事宜不在黄山永远园林公司的承包范围，而是歙县市容局的职责，一审明显事实不清；二、周文斌的各项经济损失应当由歙县市容局赔偿。周文斌是黄山永远园林公司的雇员，但黄山永远园林公司安排周文斌等去清障系根据歙县市容局的指令临时安排的，清障是歙县市容局的职责，因此歙县市容局应当赔偿周文斌的各项经济损失；三、周文斌的护理费部分过高。周文斌的护理费包括住院和出院后的，出院后的部分护理费过高，周文斌出院后的护理只是生活上给予一定的帮助，酌定50元/日较为合理。周文斌辩称：一审法院事实认定清楚，适用法律正确。一、周文斌系黄山永远园林公司的正规雇员，周文斌在受黄山永远园林公司的指派进行倒塌树木清理期间受伤，黄山永远园林公司应赔偿相应的损失。二、一审认定周文斌的护理费标准符合法律规定。综上，请二审法院驳回上诉，维持原判。歙县市容局辩称：一、一审事实认定清楚。2016年6月1日，歙县市容局与黄山永远园林公司签订了《歙县城区道路清扫保洁垃圾收集承包合同书》，合同期限从2013年6月1日至2016年5月31日，合同中明确约定了双方的责任、义务。其中承包方责任第十条约定：承包方应自行做好各项安全防范措施，承担各类安全事故的全部责任和义务。黄山永远园林公司认为的涉案清理行为并非其的承包范围无事实依据，应当予以驳回。二、本案的赔偿责任应由黄山永远园林公司承担。承包合同及黄山永远园林公司出具的承诺书均约定，黄山永远园林公司应自行做好各项安全防范措施，承担各类安全事故的全部责任和义务。故黄山永远园林公司的上诉理由不成立，应当予以驳回。综上，一审人民法院认定事实清楚，判决合法、合理。请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。周文斌向一审法院起诉，请求判令：一、黄山永远园林公司、歙县市容局赔偿周文斌各项经济损失148581.21元；二、本案诉讼费由黄山永远园林公司、歙县市容局承担。一审法院认定的事实：周文斌于2014年8月起受雇于黄山永远园林公司，月工资2500元，但未签订书面劳动合同。2016年5月29日上午上班期间，周��斌受黄山永远园林公司指派，到歙县徽墨厂大门口清理路障，在清理过程中受伤。周文斌被送到歙县人民医院，经诊断周文斌为右跟骨粉碎性骨折，共住院37天，花去治疗费23818.71元。2016年12月19日，安徽清风司法鉴定所出具司法鉴定意见书，周文斌的右足损伤评定为伤残十级，误工270日，护理105日，营养105日，从受伤之日起计算，后续医疗费6000元。事故发生后，黄山永远园林公司发放工资给周文斌至2016年10月,共8800元，并将保险公司理赔的医疗费18067.50元转付给周文斌。一审另查明：歙县清扫保洁队系个体工商户，经营者李永远，经营范围为城区道路清扫、保洁、垃圾收集。2013年6月1日，歙县市容局与歙县清扫保洁队签订《歙县城区道路清扫保洁垃圾收集承包合同书》，将城区道路清扫、保洁、垃圾收集发包给歙县清扫保洁队，期限自2013年6月1日至2016年5月31日，合同约定了承包范围、双方责任等，合同中承包方责任第十款约定：承包方……自行做好各项安全防范措施，承担各类安全事故的全部责任和义务；第十六条约定：负责落实发包方交办的其他各项工作任务。同日，歙县清扫保洁队出具承诺书，自愿承担一切因自身管理原因所造成的人身及车辆安全、经济等各种社会影响的一切后果。2016年4月22日，歙县市容管理局实施的编号为sxzczx-20160422-3《歙县老城区清扫保洁及垃圾清运服务项目》公开挂网招标采购，2016年5月16日开标，2016年5月25日，歙县公共资源交易中心发放中标通知书，确定歙县清扫保洁队为中标供应商。根据招标文件资格评审有关条款要求，个体工商户必须承诺中标后15日内在歙县注册成立运营公司，新成立公司法人代表必须是原投标单位负责人。黄山永远园林景观有限公司成立于2015年2月4日，法定���表人李永远。歙县市容局与黄山永远园林公司对双方之间存在合同关系均无异议。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。周文斌受雇于黄山永远园林公司，故黄山永远园林公司对周文斌在劳动过程中受到的损伤，应承担民事责任。周文斌在劳动过程中，自身未尽到一定的安全防护义务，对损害的结果也应承担相应的责任。针对黄山永远园林公司应由歙县市容局承担赔偿责任的抗辩，因歙县市容局将城区道路清扫、保洁、垃圾收集发包给了黄山永远园林公司，双方间存在劳务分包关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，黄山永远园林公司通过招投标的方式中标了道路清扫、保洁、垃圾收集工程，其具备相应的承包资质，作为发包人的歙县市容局并不存在选任不当的过错,故歙县市容局不承担赔偿责任。另，承包合同及黄山永远园林公司出具的承诺书均约定黄山永远园林公司应自行做好各项安全防范措施，承担各类安全事故的全部责任和义务。故黄山永远园林公司的抗辩，于法无据，不予支持。对于事故责任的认定以及事故赔偿责任比例的划分，以周文斌自行承担20%赔偿责任，黄山永远园林公司承担80%的赔偿责任为宜。周文斌属失地农民，而非城镇居民，其残疾赔偿金标准按2016年城镇居民人均可支配收入和2016年农村居民人均纯收入综合计算；误工费按月工资2500元计算，误工期内黄山永远园林公司已支付的工资，��予扣除；住院护理费按居民服务、修理和其他服务业平均工资标准计算，出院后的护理费按农、林、牧、渔业平均工资标准计算；交通费酌定为300元。法院确定周文斌的损失为：医疗费23818.71元、后续治疗费6000元、护理费10879.4元【（37天×121.52元+68天×93.87元）】、误工费22500元【270天×(2500元÷30天)】、住院伙食费740元（37日×20元）、营养费2100元（105天×20元）、残疾赔偿金40876元【（11720元+29156元）÷2×20年×10%）】、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、鉴定费2090元，合计114304.11元，扣除保险理赔款18067.05元和黄山永远园林公司发放的五个月工资8800元，周文斌的损失应为87437.06元，由黄山永远园林公司承担损失总额的80%为69949.65元，其余部分由周文斌自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民��院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决：一、被告黄山永远园林景观有限公司自本判决生效之日起七日内赔偿原告周文斌各项经济损失69949.65元；二、驳回原告周文斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2810元，减半收取1405元，原告周文斌负担405元，被告黄山永远园林景观有限公司负担1000元。二审中，当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见亦同于一审。本院认证意见同一审。二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，综合双方当事人举证、质证和诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、周文斌的各项损失是由黄山永远���林公司承担还是由歙县市容局承担；二、周文斌出院后的护理费标准是否过高，如何进行确定。关于争议焦点一。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，周文斌系黄山永远园林公司的雇员，其在从事雇佣活动中遭受人身损害，黄山永远园林公司应承担赔偿责任。歙县市容局作为发包人将道路清扫、保洁、垃圾收集工程发包给黄山永远园林公司，其在本案中并无过错，黄山永远园林公司主张由歙县市容局承担赔偿责任无事实和法律依据。关于争议焦点二。护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。一审法院按照按农、林、牧、渔业平均工资标准计算周文斌出院后的护理费，并无明显不当。综上，黄山永远园林公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1550元，由黄山永远园林景观有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  宋浩之审判员  郑卫东审判员  黄继顺二〇一八年一月十六日书记员  陈 莹附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（���）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。二、《诉讼费用交纳办法》第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的���人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。