辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终13379号上诉人（原审被告）：中国医科大学附属盛京医院，住所地沈阳市和平区三好街**号。法定代表人：郭某某，该院院长。委托诉讼代理人：王某，女，汉族。上诉人（原审原告）：席某某，女，汉族。法定代理人：席某甲，男，汉族，系席某某的父亲。委托诉讼代理人：戴某某，男，汉族，系席某某的外祖父。上诉人中国医科大学附属盛京医院（以下简称盛京医院）因与被上诉人席某某医疗损害责任纠纷一案，不服辽宁省沈阳市和平区人民法院（2017）辽0102民初10513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月27日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。盛京医院上诉请求：1.依法改判（2017）辽0102民初10513号民事判决；2.请求进行司法鉴定；3.请求撤销一审判决中第四项按摩费、第六项交通费；4.判令诉讼费用由席某某承担。事实和理由：1.席某某康复治疗已7年之久，超过了《人身损害后续诊疗项目评定指南》规定的2年医学康复期，其是否还有继续康复治疗的必要应由司法鉴定认定，席某某提供的沈阳市儿童医院住院遗嘱等，缺乏法律效力；2.席某某提供的按摩费、交通费票据不是正规发票，依法不应予以认定，请求二审法院依法查清。席某某辩称：一审法院认定事实清楚，请求二审法院维持原判。席某某向一审法院起诉请求：1.判令盛京医院承担席某某医疗事故中全部责任，即其没有赔偿的剩余10%的责任；2.判令盛京医院承担在席某某医疗事故中所产生的一切医疗康复及相关费用，赔偿从2017年5月3日至2017年8月15日（104天）为止的所有费用，包括：住院费73057.32元人民币，护理费22464元（104天×105元×2人），伙食补助费10400元（104天×100元），按摩推拿费3600元（遵医嘱36次×100元），交通费3000元，特殊教育费19000元；3.判令盛京医院承担诉讼费用；4.判令盛京医院承担后期康复医疗费用。事实理由：席某某的母亲于2006年1月11日去中国药科大学附属盛京医院进行孕妇及胎儿产前检查，医生在没有认真核实孕周的情况下，凭胎儿体重身长诊断胎儿为38+4孕周（正常产）（医生说现在有床位，让席某某母亲住院）收至入院。2006年1月13日9时许，医方在没有认真核实孕妇孕周等情况，并误将35+6孕周（早产）误判为38+6孕周（正常产），在无母婴紧急剖宫产指征时，错误的行剖宫术，取出尚未成熟的胎儿，造成席某某成为医源性早产儿，更加严重的是，早产儿出生后发生窒息等指征，医方没有采取及时的和必要的抢救措施，滞后1小时后进入重症监护室仍处于缺氧状态。由于医方对医源性早产儿抢救不济事，致使早产儿缺氧缺血性脑损害，造成席某某医源性脑瘫，终生残疾。2010年9月，经沈阳市中级人民法院二审判决，确定盛京医院对席某某的损害后果承担90%的赔偿责任。席某某认为盛京医院应承担全部赔偿责任，医疗事故的发生，给我们全家带来了毁灭性的打击，造成席某某终生残疾，至今席某某不能生活自理，不能独立站立，不能独立穿衣、吃饭，不能上学。一审法院认定事实：2006年1月11日，席某某的母亲戴甲到盛京医院就诊，2006年1月13日9时行剖宫手术，分娩女婴席某某，女婴出生当日转入该院儿科，诊断呼吸困难，原因待查。2006年2月3日席某某出院。随着成长，发现席某某不会翻身，双手不能主动取物等症状，席某某先后在盛京医院、辽宁中医药大学附属医院、辽宁省友谊医院以及北京的医院等医院诊治。2006年10月21日，席某某入辽宁中医药大学附属医院住院治疗，诊断为脑性瘫痪，2006年11月20日出院，确诊为小脑瘫痪（痉挛型）。2009年4月15日，中华医学会作出鉴定结论为，医方的医疗过失行违反了产科和早产儿的诊疗规范，以致患儿生后呼吸障碍，继发缺氧缺血性脑病、脑白质软化等脑损害。医方的过失行为与患儿目前的脑瘫后果有因果关系，应承担医疗事故的主要责任。2010年9月，经沈阳市中级人民法院二审判决，确定盛京医院对席某某的损害后果承担90%的赔偿责任，后席某某多次起诉盛京医院要求承担各个期间产生的各项费用，经一、二审法院审理后均对合理费用按照90%比例判令盛京医院支付。另查明，2010年9月，沈阳市中级人民法院以（2010）沈少民终字第124号民事判决书确定盛京医院对席某某的损害后果承担90%的赔偿责任；席某某对该判决不服，向辽宁省高级人民法院申请再审，辽宁省高级人民法院作出（2012）辽审一民申字第501号民事裁定书，驳回席某某的再审申请；后席某某又向检察机关提出申诉，经沈阳市人民检察院立案审查后提请辽宁省人民检察院抗诉，辽宁省人民检察院于2013年9月4日作出辽检民抗（2013）76号民事抗诉书，向辽宁省高级人民法院提出抗诉，请依法再审；辽宁省高级人民法院于2014年6月19日作出（2014）辽审一民抗字第8号民事判决书，判决维持沈阳市中级人民法院（2010）沈少民终字第124号民事判决书。席某某自2017年5月3日至2017年8月15日止，在沈阳市儿童医院住院治疗104天，支付医疗费73057.32元，在此期间需护理人员二人。在沈阳市大东区中正茯归推拿院康复推拿36次，每次100元，支付推拿费3600元。席某某另支付教育费19000元。一审法院认为，已生效的判决已确定被告盛京医院在本次医疗事故中承担90%的赔偿责任，后续治疗费应按此判决执行，故对席某某要求盛京医院承担全部赔偿的请求，不予支持。席某某因年纪尚幼患有脑瘫，住院治疗及康复训练系遵医嘱进行，对于已经产生的各项费用根据原告具体情况和医嘱予以认定。关于其主张的后续治疗费用及盛京医院所提关于席某某是否需要继续康复治疗的鉴定问题，都是关于后续治疗的合理性问题，席某某现主要就已产生费用进行主张，且未主张亦未同意就后续治疗进行鉴定，故在本案中不予处理。关于席某某的各项损失数额确定如下：1.医疗费，本院根据医疗机构出具的住院病历及收费票据等，确认席某某自2017年5月4日至2017年8月15日止支付医疗费73057.32元；2.护理费,根据法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。席某某主张的护理费，应参照居民服务和其他服务业平均工资计算，根据其实际病情及医嘱，以及之前数份生效判决的处理结论，确定护理人员为二人，护理费总额确定为21157.30元（37127元÷365天×104天×2人），超出部分，不予支持；3.住院伙食补助费,法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准予以确定，席某某住院104天，主张伙食补助费10400元（104天×100元），符合法律规定，予以支持；4.按摩费,根据席某某的病情及医嘱，在接受院内治疗基础上，仍需结合院外家庭康复训练，故按摩费系必要支出，故予以支持；5.教育费,席某某因盛京医院的过错，不能与同龄人一起上学，需要进行特殊教育，故席某某主张教育费19000元，符合法律规定，予以支持；6.交通费,根据法律规定，交通费根据就医或者转院治疗实际发生的费用计算。席某某向法庭提供的交通费证据为加油票9张，油费总计3401元，所加汽油种类有98号、95号、92号三种，按照一般油耗一般家用汽车可跑约8000公里，而席某某此次住院天数为104天，无法证明加油费与本案的关联性。其虽主张3000元，但无其他证据支持。考虑其住院治疗及康复训练的实际情况，确需发生一定交通费，故酌定为1500元。以上各项费用均由盛京医院按90%比例赔付给席某某。一审法院依据《医疗事故处理条例》第五十条、第五十一条、第五十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、中国医科大学附属盛京医院赔偿席某某医疗费65751.59元（73057.32元×90%）；二、中国医科大学附属盛京医院赔偿席某某护理费19041.57元（21157.30元×90%）；三、中国医科大学附属盛京医院赔偿席某某住院伙食补助费9360元（10400元×90%）；四、中国医科大学附属盛京医院赔偿席某某按摩费3240元（3600元×90%）；五、中国医科大学附属盛京医院赔偿席某某教育咨询费17100元（19000元×90%）；六、中国医科大学附属盛京医院赔偿席某某交通费1350元（1500元×90%）。上述各项费用共计115843.16元，由中国医科大学附属盛京医院于本判决生效之日起十日内一次性给付席某某；七、驳回席某某的其他诉讼请求。本案诉讼费579元（已减半收取，席某某已垫付），由中国医科大学附属盛京医院承担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与一审一致。本院认为，《人身损害后续诊疗项目评价指南》中所指的医学康复期是指人身损害受伤人员住院接受康复治疗的时间。因伤情不同情况各异，虽原则上不超过2年，但在具体案件的认定时，不能机械照搬。依据席某某的自身实际情况、损伤恢复情况并结合临床、康复医生的建议，一审法院加以确认并予以支持席某某的后续治疗的必要费用，并无不当。另外，席某某在一审期间提交的按摩费、交通费等票据，虽不是正规发票，但均已充分证明其为减轻身体功能障碍而必需的后期治疗、康复等项目的实际支出，故对盛京医院的上诉请求，本院不予支持。综上所述，上诉人盛京医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1158元，由上诉人中国医科大学附属盛京医院负担。本判决为终审判决。审 判 长 郭晓娟审 判 员 洪 淳审 判 员 赵楠楠二〇一八年一月十五日法官助理 孙 硕书 记 员 侯书颖