山西省阳泉市中级人民法院刑 事 判 决 书（2018）晋03刑终27号原公诉机关阳泉市城区人民检察院。上诉人(原审被告人)韩志勇，男，1979年12月2日出生，汉族，大学专科文化程度，无业，户籍所在地山西省吕梁市柳林县，住山西省阳泉市。2017年7月21日因涉嫌诈骗罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，同年8月15日被释放，8月17日被阳泉市公安局城区分局取保候审，9月30日被阳泉市城区人民检察院取保候审。辩护人杨珍君，山西珍成律师事务所律师。原审被告人周瑞平，女，1971年1月22日出生，汉族，高中文化程度，无业，住山西省阳泉市。2017年7月21日因涉嫌诈骗罪被阳泉市公安局城区分局刑事拘留，同年8月15日被释放，8月17日被阳泉市公安局城区分局取保候审，同年9月30日被阳泉市城区人民检察院取保候审。阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控被告人韩志勇、周瑞平犯诈骗罪一案，于二〇一七年十二月二十日作出（2017）晋0302刑初273号刑事判决，判后，在法定期限内，被告人韩志勇不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，核实证据，认为主要犯罪事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原判认定：2017年7月间，被告人韩志勇、周瑞平二人共谋对外谎称有能力低价购买到天峰国际新城房屋，伪造了天峰国际新城房屋买卖合同，私刻了天峰国际新城营销中心公章，通过中间人梁某某的介绍，在本市七中附近梁某某办公室内，韩志勇与被害人郝某、刘某、王某某分别签订了伪造的房屋买卖合同，骗取郝某、刘某、王某某各3万元订金，共计9万元。2017年7月21日，被告人韩志勇、周瑞平谎称有能力低价购买到天峰国际新城房屋，在本市小阳泉御茶园茶馆与被害人高某某签订了伪造的房屋买卖合同，骗取高某某3万元订金，后被抓获。上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据予以证实：1、被害人高某某的报案材料及陈述笔录证实：2017年7月19日，其通过一名姓董的六十岁左右的男子了解到对方有渠道可以低价团购天峰国际的房子，其就想与对方一起购买。2017年7月21日下午3时许，其与阳泉市天峰房地产材料员小张在天峰国际售楼部见面聊天，小张表示也想买房。二人便一同和董姓男子到了小阳泉御茶园茶馆。在茶馆里，董姓男子向其介绍了一名四十岁左右的男子，该男子自称是天峰领导委托他卖团购房，还有一名四十多岁的周姓女子。那名四十岁左右的男子拿出两份合同给其和董姓男子，让其填写并交纳3万元订金，其便去小阳泉工商银行取了3万元交给那名男子，同行的小张称这合同应该有公章，那名男子便拿出公章盖在合同上了。这时，突然进来一名自称是天峰国际经理的男子说其被骗了，他已经报警。后警察赶来将其与对方的人都带到公安局。2、被害人郝某、刘某、王某某的报案材料及陈述笔录证实：梁某某曾分别向郝某、刘某、王某某介绍其有渠道可以低价购买天峰国际的团购房。2017年7月10日，在本市朝阳街梁某某的办公室，见到了韩志勇，韩志勇自称是领导的秘书，三人分别和韩志勇签订了《房屋买卖合同》，并各向韩志勇交付了3万元购房订金，韩志勇在合同中加盖了”天峰国际新城营销中心”的公章。3、证人梁某某的证言证实：2017年7月初的一天，其邻居周瑞平找到其称在天峰国际新城和恒大帝景有九套关系房，可以低价出售，并保证没有问题，还向其介绍了一个叫”韩志勇”的男子，称该男子是天峰国际领导身边的司机，随身携带有”天峰国际新城营销中心”的公章。2017年7月10日，其就联系了三个想要买房的朋友刘某、王某某、郝某到其在七中附近的办公室，分别与韩志勇签订了房屋卖买协议，韩志勇在合同中加盖了公章，刘某、王某某、郝某每人交给韩志勇3万元订金。4、证人李某某的证言证实：其为小阳泉御茶园二楼服务员。2017年7月21日下午17时至18时许，其在小阳泉御茶园上班期间，前后分别有两女三男到2号包间喝茶，后又有六、七名男子到茶馆另一个包间，后又进了2号包间，之后警察到来。5、证人臧某某的证言证实：其为阳泉市天峰房地产开发有限公司的材料员。2017年7月21日上午，其听高某某说可以低价购买的天峰国际新城房，其对高某某所说价格产生怀疑，遂向公司上级领导报告。公司领导安排其与高某某一同去看看对方是否是骗子。下午3时30分许，有一名60多岁的男子带领他们到了小阳泉一个茶馆的一个包间，有一名30多岁的男子和一名48岁左右的女子，拿出一份购房合同让其和高某某看，后高某某决定买房，就在茶馆附近的工商银行柜台取了3万元现金交给对方30多岁的男子，与该男子签订了购房合同，该男子在合同上签了字，写了三万元收据，还拿出一个天峰房地产公司的公章盖了上去。其认出该公章为假章，便断定对方的人为骗子，其即出了包间给其同事发短信，让他们过来。后其同事赶来将对方的人控制并报警。6、证人董某的证言证实：其亲戚周瑞平对其称可以低价购买到天峰房地产的房子，问其要不要，其有意购买。在一次偶然机会下其认识了一名高姓女子，该女子称也想与其一起低价购买天峰国际的房子。2017年7月21日，其带领那名高姓女子及其朋友，一起前往小阳泉御茶园找到周瑞平，准备签订协议买房。到御茶园包间后，周瑞平和一名男子在里面坐着，简单交谈后周瑞平拿出购房协议让其与那名高姓女子签，那名高姓女子在合同上签了字，并交付了3万元订金。后自称是天峰项目部的人带着四、五个人，将其包间的人控制并报警。7、阳泉市公安局新华西街派出所出具的归案经过证实：2017年7月21日下午17时44分，在本市小阳泉御茶园店内将冒充天峰房地产公司工作人员出售房屋的被告人周瑞平、韩志勇当场抓获。8、阳泉市公安局城区分局扣押决定书、扣押清单、发还清单证实：扣押周瑞平的印章一枚、收据两本，3万元现金，后将3万元现金发还给被害人高某某。9、房屋买卖合同、收据证实：韩志勇与高某某、郝某、刘某、王某某签订了房屋买卖合同，韩志勇收到高某某、郝某、刘某、王某某各3万元订金。10、谅解书证实：案发后，被告人韩志勇、周瑞平退还被害人郝某、刘某、王某某、高某某损失，取得被害人谅解。11、嫌疑人员前科劣迹调查表证实：被告人韩志勇、周瑞平无前科劣迹。12、常住人口详细信息证实：被告人韩志勇、周瑞平的出生日期等基本身份信息。13、被告人韩志勇在公安机关的供述：2017年7月初，周瑞平找到我说她有能力以团购的低价格拿到天峰国际的房子。她让我找买家，将来成交后，我们从中挣差价，我就同意了。周瑞平的售房行为并没有得到天峰国际售楼部许可。我伪造了房屋买卖合同、购买了收据，周瑞平刻了假的”天峰国际新城营销中心”印章。7月初的一天，周瑞平安排我去七中附近她朋友的办公室，有两男一女共三人想买房子，我就和他们三个人签了房屋销售协议，并收取了他们每人3万元订金，后来周瑞平跟我拿走3万元。周瑞平联系到了一个姓董的男子来买房，姓董的又联系了一个女的也买房，7月21日，在小阳泉御茶园包间，那个女的交给我3万元订金，我们签定了买卖合同，姓董的男子没交钱，没签完合同就被抓获了。14、被告人周瑞平在公安机关的供述：2017年7月初，我找到韩志勇和他说找关系低价买下天峰的房产再转手卖，可以挣点差价，韩志勇说也能操作，但是得有手续和合同，要不别人不信。我就在河底镇上刻了一枚”天峰国际新城营销中心”的假章，由韩志勇准备了几份假合同、收据。我就开始找周围的朋友看谁想买房。我先联系了我的邻居梁某某，梁某某说他有朋友想买，韩志勇就和梁某某介绍的那三个人签订了合同，收取了9万元的订金。我还和我的朋友董某说我有关系能买下天峰的便宜房，他说他想买一套。7月21日下午董某带着高某某去了小阳泉御茶园，我们与高某某签订了购房协议并收了她3万元定金，后被公安人员抓获。天峰国际并没有许可我销售他们的房屋，我也没有能力低价买到天峰的房屋。原判认为，被告人韩志勇、周瑞平以非法占有为目的，伪造售房合同，私刻售房部公章，谎称有能力为他人低价购买房屋，骗取他人购房定金12万元，诈骗数额巨大，其行为已触犯我国刑律，构成诈骗罪。二被告人之诈骗行为属于共同犯罪，在共同犯罪中，二被告人共同协商，互相配合，作用相当，不宜区分主从犯，故被告人韩志勇的辩护人所提被告人韩志勇在共同犯罪中应为从犯的辩护意见不予采纳。案发后，二被告人积极退赔了被害人赃款，取得被害人谅解，具有悔罪表现，在对其量刑时予以体现。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十四条、第七十二条之规定，判决：一、被告人韩志勇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金20000元（已交）。二、被告人周瑞平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金20000元（已交）。三、随案移送的作案工具印章1枚、收据2本予以没收。上诉人(原审被告人)韩志勇所提上诉理由为：上诉人主观上没有非法占有的目的，应认定其为从犯，一审量刑较轻，应比照周瑞平的量刑减轻或免除处罚。经二审审理查明的犯罪事实和证据与一审认定的一致。认定上述事实的证据有物证书证、被害人陈述、被告人供述等。上述证据均经一审庭审举证、质证，可以证实案件事实，本院予以确认。对上诉人(原审被告人)韩志勇所提上诉理由，经查，1、从在案证据可以证实，上诉人韩志勇对于被告人周瑞平以可为他人购买低价房为由诈骗钱财的事实应是明知的，上诉人韩志勇在主观明知的情形下，仍积极帮助周瑞平与他人订立房屋买卖合同，收取款项，其行为构成诈骗罪。2、从在案被告人一审庭审供述、证人证言可证实，本案的诈骗犯意由周瑞平提出，天峰国际售楼部的假印章由周瑞平伪造，本案被害人亦均系由周瑞平所联系，周瑞平在共同犯罪起组织、指挥作用，系主犯。上诉人韩志勇按照周瑞平的安排与他人订立合同，收取款项，其在共同犯罪中处于从属和被支配的地位，应认定为从犯。上诉人韩志勇所提系从犯的上诉理由，具有事实依据，予以采纳。本院认为，上诉人韩志勇与原审被告人周瑞平以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人数额巨大之财物，其行为均构成诈骗罪。二人系共同犯罪，其中，周瑞平系主犯，韩志勇系从犯。对从犯，应从轻或减轻处罚。二被告人积极退赔被害人财物，可从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)、（三）项之规定，判决如下：一、维持阳泉市城区人民法院（2017）晋0302刑初273号刑事判决第二项、第三项，即：被告人周瑞平犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金20000元（已交）；随案移送的作案工具印章1枚、收据2本予以没收。二、撤销阳泉市城区人民法院（2017）晋0302刑初273号刑事判决第一项，即：被告人韩志勇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金20000元（已交）。三、上诉人(原审被告人)韩志勇犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金20000元(已交)。(缓刑考验期从判决执行之日起计算)本判决为终审判决。审判长  王计元审判员  付建红审判员  侯仲才二〇一八年一月二十九日书记员  王子轩