江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏06民终4123号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区。负责人:马勇，总经理。被上诉人（原审原告）：宋姜彬，男，1948年11月13日生，汉族，住南通市通州区。原审被告:陆兵，男，1977年1月18日生，汉族，住南通市通州区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人宋姜彬、原审被告陆兵机动车交通事故责任纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2017）苏0612民初3937号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：宋姜彬对于事故发生具有过错，应当对其过错产生的后果承担责任。如宋姜彬不存在自身疾病，仅软组织损伤不会造成肌力下降7级伤残的后果。请求二审法院对颈部外伤是否可导致7级伤残进行补充鉴定，并对医疗费进行外伤用药关联鉴定。宋姜彬、陆兵未答辩。宋姜彬向一审法院起诉请求：依法判决原审被告赔偿314429.85元（审理中变更为318274.25元）。一审法院认定事实：2013年11月3日，陆兵驾驶苏Ｆ×××××小型越野客车由北向南行驶至南通市川姜镇五洲路名欣家纺交叉路口右转弯时，该车左前部与由西向东左转弯向北的宋姜彬驾驶的通州区226199电动自行车左侧中前部发生碰撞，造成宋姜彬受伤及双方车辆损坏的道路交通事故。公安部门认定陆兵、宋姜彬承担事故同等责任。宋姜彬受伤后即被送往南通市通州区人民医院进行救治，经诊断为：多发伤，颅脑外伤，外伤性蛛网膜下腔出血，脊髓损伤，左侧颈骨中段及腓骨中下段粉碎性骨折，全身多处皮肤挫裂伤；后转至南通大学附属医院进行救治，入院诊断为：多发伤，颈椎后纵韧带骨化伴颈髓损伤，左胫腓骨骨折。2014年9月22日，宋姜彬曾诉至法院要求赔偿，经法院委托，南通三院司法鉴定所作出鉴定意见：1.宋姜彬蛛网膜下腔出血、C3-4颈髓损伤、颈椎后纵韧带骨化、颈部软组织损伤、左胫骨中段、左腓骨多段粉碎性骨折的诊断成立，右上肢肌力IV级评定为交通事故七级伤残，外伤参与度为30%；2.宋姜彬伤后休息期限为390日，护理期限为180日（其中2人护理45日，1人护理135日），营养期限为90日。后宋姜彬因故于2015年4月28日撤回起诉。2016年4月13日，宋姜彬再次诉至法院，并提供南通市第一人民医院司法鉴定所鉴定意见：被鉴定人宋姜彬因交通事故致左胫骨中段、腓骨中下段多发粉碎性骨折，左小腿软组织挫裂伤，蛛网膜下腔出血，颈髓损伤，遗有四肢不全瘫（右上肢肌力4级，左上肢肌力5-级，双下肢肌力5-级），构成交通事故七级伤残；2.被鉴定人休息期为270日，护理期为150日，护理人数住院期间为二人、其余时间为一人，营养期为120日。该鉴定意见书在分析说明部分载明：造成目前此后果除了与交通事故相关外，与自身因素（颈椎病）也有一定相关性。后宋姜彬于2016年6月1日因故撤回起诉。2016年8月23日，宋姜彬第三次诉至本院，后于同年11月10日撤回起诉。现宋姜彬第四次诉至本院，要求按照南通市第一人民医院司法鉴定所鉴定意见进行处理。另查明，苏Ｆ×××××小型越野客车在保险公司投保交强险及商业三者险（限额100万元，含不计免赔），事故发生在保险期限内。事故发生后，保险公司垫付医疗费10000元，陆兵垫付医疗费98423.33元（其中18423.33元医疗费发票原告主张时未列入）。事故发生前，宋姜彬在南通家纺城有限公司从事保洁工作。对宋姜彬的损失法院认定如下：1.医疗费，宋姜彬提供的医疗费票据金额共计177315.03元，其中包含伙食费1014.20元应予剔除，陆兵提供的医疗费票据金额共计18423.33元，故认定医疗费共计194724.16元。2.住院伙食补助费，按照18元/天计算45天，计810元。3.营养费1200元予以认定。4.误工费，2013年3-10月，宋姜彬平均工资收入为1609.99元/月，270天计9个月，故误工费为14489.91元。5.护理费16575元，予以认定。6.残疾赔偿金208790.40元，予以认定。7.精神损害抚慰金，宋姜彬构成交通事故七级伤残，必然对其造成巨大的精神痛苦，可给予一定的经济补偿作为慰藉，酌情认定精神损害抚慰金为16000元。8.交通费，酌情认定为1000元。9.鉴定费1560元，有鉴定费票据为凭，予以认定。10.车损700元，予以认定。综上，宋姜彬的损失共计454289.47元（不含鉴定费），鉴定费1560元列入诉讼成本，由双方进行分摊。一审法院认为，公民的生命健康权及财产权依法受法律保护。陆兵驾驶苏Ｆ×××××小型越野客车与宋姜彬驾驶的电动自行车发生碰撞致宋姜彬受伤，车辆损坏的道路交通事故事实客观存在，公安部门作出的事故责任认定合法有据，可以作为确定本案民事赔偿责任的依据。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，超出部分由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。可见，宋姜彬自身应否承担责任应根据其在事故中是否存在过错来确认。虽然宋姜彬自身存在颈椎退行性变，对其颈椎活动度丧失存在影响，但这并非侵权责任法等法律规定的过错，且宋姜彬事故发生前能够正常生活、工作，宋姜彬不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在影响而自负相应责任，故在确定损失时不考虑其个人体质对损害后果的影响。因陆兵与宋姜彬承担事故同等责任，肇事车辆在保险公司投保交强险及商业三者险（限额1000000元），故宋姜彬的损失454289.47元由保险公司在交强险责任限额内赔偿120700元，超出交强险的损失333589.47元根据优者负担原则，由保险公司按照60%进行赔偿，即赔偿200153.68元，其余损失由宋姜彬自行承担。保险公司诉前已垫付10000元，尚应赔偿310853.68元。陆兵垫付98423.33元，宋姜彬应予返还，从保险公司支付的赔偿款中予以扣支。综上，由保险公司支付原告212430.35元，支付陆兵98423.33元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、保险公司赔偿宋姜彬320853.68元，扣除诉前已付的10000元，尚应支付310853.68元。二、宋姜彬返还陆兵98423.33元。综合上述第一、第二项，由保险公司于判决发生法律效力之日起十日内分别支付宋姜彬212430.35元，支付陆兵98423.33元。三、驳回宋姜彬的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取986元，鉴定费1560元，合计2546元，由宋姜彬负担847元，由保险公司负担1699元。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，交通事故受害人的体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。虽然宋姜彬目前状况与其自身因素有一定相关性，但宋姜彬个人体质状况并非侵权责任法中所规定的过错，不可以以此减轻保险公司的赔偿责任。如果没有本案事故的发生，宋姜彬并不会构成7级伤残，故本案中无需考虑宋姜彬自身状况对7级伤残的参与度问题，本案无需重新鉴定。关于医疗费关联性问题，保险公司在一审中就此并未提出异议，在二审中申请鉴定已超过举证期限，且其在二审中就其主张也未能提供初步证据，故难以认定医疗费中包含了对原发病的治疗费用。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1972元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 罗 勇审判员 季建波审判员 杨 盛二〇一八年一月二十九日书记员 邹倩云