广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1972民初5639号原告：东莞市舒意装饰材料有限公司。住所地：广东省东莞市虎门镇小捷滘捷东南路*号之****号。统一社会信用代码为441900001933370。法定代表人：刘宴林，该公司经理。委托诉讼代理人：何少华，广东港法律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁楚欣，广东港法律师事务所辅助人员。被告：余桂富。被告：郑若晖。原告东莞市舒意装饰材料有限公司（以下简称“舒意公司”）与被告余桂富、郑若晖装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年5月22日立案后，依法适用简易程序进行审理。后转为适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告舒意公司的委托诉讼代理人何少华到庭参加诉讼。被告余桂富经传票传唤、被告郑若晖经公告送达开庭传票，均无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告舒意公司提出诉讼请求：1.被告余桂富、郑若晖支付欠款37000元；2.被告余桂富、郑若晖支付违约金13505元（从2016年3月28日起，按每日千分之一计算违约金，计至付清欠款为止，暂计算至2017年3月28日，共365日）；3.本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：2014年11月12日，舒意公司与虎门LACLUB酒吧、余桂富签订不锈钢合同，合同总工程款为130500元。2015年5月3日，工程完工，虎门LACLUB酒吧、余桂富对工程进行验收，验收合格。按照合同约定，虎门LACLUB酒吧、余桂富应在工程验收合格后一个月内付清剩余货款37561元。2016年1月23日，余桂富出具证明，确认虎门LACLUB酒吧拖欠舒意公司的货款，由郑若晖向舒意公司支付37000元，若郑若晖不支付欠款，则由余桂富支付。2016年1月24日，虎门LACLUB酒吧、余桂富与舒意公司就工程结算还款计划书达成共识，同意在2016年3月28日付清余款，逾期付款的，每日按欠款的千分之一支付违约金，直到付清欠款为止。郑若晖以担保人的名义在工程结算还款计划书上签字。后虎门LACLUB酒吧倒闭，且没有进行工商登记，已无法查找到该酒吧，被告余桂富作为合同的相对方与作为担保人的被告郑若晖应该承担支付余款的义务。但直到提起诉讼之日为止，两被告仍没有支付剩余货款。被告余桂富、郑若晖未作答辩。本院经审理认定事实如下：虎门LACLUB酒吧未进行工商登记注册。2014年11月12日，虎门LACLUB酒吧和余桂富作为甲方，舒意公司作为乙方，签订了《虎门LACLUB酒吧不锈钢合同》，约定乙方根据甲方提供的尺寸规格和样式生产制造和安装不锈钢工程，并列明了一些具体的尺寸规格和样式，工程造价合计130500元，签合同当天甲方付30%即39150元作为定金，工程完成一半后，接到乙方通知后两日内付30%即39150元，工程完工后，接到乙方通知后两日内付20%即26100元，甲方应在接到乙方完工通知后7日内完成验收，逾期验收的，视为验收合格，验收合格一个月后，需一次性支付20%余款即26100元，如甲方未如期履行支付货款的义务，每逾期一日，甲方应按合同总价款1%支付违约金。余桂富作为甲方在该合同上签名落款。2016年1月23日，余桂富出具《证明》给舒意公司，其上载明：经欠不锈钢工程尾款37000元整：叁万柒圆整，转移虎门LACLUB酒吧郑总付款，如郑总不付款由本人支付。舒意公司主张余桂富与舒意公司于2016年1月24日就工程结算还款计划达成共识，舒意公司提交了《工程结算还款计划书》为证，其内容是“东莞市舒意装饰材料有限公司：经核对，截止2016年1月24日我公司尚欠贵公司工程款127361元（大写：拾贰万柒千叁佰陆拾壹元整）于2015年5月3日已向贵公司支付工程款人民币89800元（大写：捌万玖千捌佰元整），现剩余款人民币37561元（大学：叁万柒千伍佰陆拾壹元整）未付。因资金周转原因，故目前不能结清余款。剩下余款本公司于2016年3月28日望贵公司予以谅解，如未按期足额支付属违约，每日按欠款的千分之一支付违约金直至上述款项全部付清之日止。如没按时支付属违约，双方无其他争议，因本计划引起的争议，提交东莞市仲裁委员会仲裁。”欠款单位处落款为空白，担保人处有“郑若晖”字样签名。舒意公司主张虎门LACLUB酒吧是郑若晖开设的，余桂富承包了该酒吧总工程，并将其中的不锈钢工程分包给舒意公司。舒意公司在庭审中明确要求郑若晖作为担保人承担担保责任。以上事实，有原告舒意公司提交的《虎门LACLUB酒吧不锈钢合同》、《证明》、《工程结算还款计划书》、当事人陈述及本院庭审笔录附卷为证。本院认为：本案系装饰装修合同纠纷。虎门LACLUB酒吧未经工商注册登记，不具备主体资格，且舒意公司主张虎门LACLUB酒吧是郑若晖开设的，余桂富承包了该酒吧总工程，并将其中的不锈钢工程分包给舒意公司，故涉案的《虎门LACLUB酒吧不锈钢合同》相对方为舒意公司和余桂富。根据余桂富2016年1月23日出具的《证明》内容，余桂富已经确认尚欠舒意公司不锈钢工程款37000元，虽然余桂富称转移虎门LACLUB酒吧郑总付款，如郑总不付款则由余桂富支付，但该份《证明》是余桂富单方出具，郑若晖并未签字同意，舒意公司也未明确表示同意，也没有证据显示郑若辉知情并且同意余桂富将其中的不锈钢工程分包给舒意公司，因此该《证明》只能视为余桂富确认欠舒意公司的债务，而不能视为债务转移。舒意公司据此要求余桂富支付装饰装修工程款37000元，证据充分，合法有据，本院对此予以支持。《工程结算还款计划书》落款虽然没有余桂富的签名，但郑若晖在担保人落款处签名，明确作出了对涉案债务承担担保责任的意思表示。根据《中华人民共和国担保法》第十九条的约定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。由于双方并没有明确约定承担担保责任的方式，应视为郑若晖对工程款37561元承担连带担保责任，舒意公司仅要求郑若晖对工程款37000元承担连带担保责任，本院予以支持。关于违约金，无论是舒意公司与余桂富在《虎门LACLUB酒吧不锈钢合同》约定的每逾期一日按照合同总价款1%支付违约金，还是《工程结算还款计划书》中约定的每日按欠款的千分之一支付违约金的标准，均明显过高，虽然两被告未提出调整违约金的请求，但如按照该标准计算违约金将严重违反公平原则并导致利益严重失衡，故本院参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，酌定逾期付款违约金按年利率24%，从2016年3月29日计至付清之日止。郑若晖亦应对该逾期违约金承担连带担保责任。郑若辉承担上述担保责任后可以向余桂富追偿。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百六十一条、第二百七十二条、第二百八十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告余桂富于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市舒意装饰材料有限公司支付工程款37000元；二、限被告余桂富于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市舒意装饰材料有限公司支付逾期付款利息（以37000元为本金，按年利率24%，从2016年3月29日计至付清之日止）；三、被告郑若晖对本判决第一、第二判项确定的债务承担连带担保责任，被告郑若辉承担上述担保责任后可以向被告余桂富追偿；四、驳回原告东莞市舒意装饰材料有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费531元（原告东莞市舒意装饰材料有限公司已预交），由被告余桂富和郑若晖共同负担。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  罗艳艳审 判 员  黄凤平人民陪审员  张跃铭二〇一八年一月十五日书 记 员  莫建斌附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。