辽宁省沈阳市中级人民法院行 政 判 决 书(2017)辽01行终549号上诉人（原审原告）：辽宁大明府钟表眼镜有限公司铁西第二分公司，住所地沈阳市铁西区。负责人:孟娟，分公司经理。委托代理人:刘培方，辽宁方圣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈阳市铁西区城市管理局，住所地沈阳市铁西区。法定代表人：常宝全，局长。委托代理人：蔡理，单位工作人员。委托代理人：黄卫涛，北京大成（沈阳）律师事务所律师。原审第三人：沈阳地铁集团有限公司，住所地沈阳市沈河区。法定代表人：卢春峰，董事长。委托代理人：王智，辽宁弘立律师事务所律师。委托代理人：王继文，辽宁弘立律师事务所律师。上诉人辽宁大明府钟表眼镜有限公司铁西第二分公司与被上诉人沈阳市铁西区城市管理局、原审第三人沈阳地铁集团有限公司规划行政许可一案，不服沈阳高新区人民法院（2016）辽0112行初142号行政判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开审理了本案。上诉人辽宁大明府钟表眼镜有限公司铁西第二分公司的委托代理人刘培方，被上诉人沈阳市铁西区城市管理局的委托代理人蔡立、黄卫涛，原审第三人沈阳地铁集团有限公司的委托代理人王智、王继文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，原告为沈阳市铁西区兴华南街35号房屋的承租人，并在该房屋内从事生产经营活动。2016年1月26日，被告作出沈西挖占字0032号《临时（占道）挖掘施工许可证》，该许可批准了第三人在兴华南街（建设大路-沈辽路北）地铁九号线区间站主体挖掘施工，确定了挖掘（占用）面积46780平方米，挖掘（占用）时间为2016年2月20日起至2016年12月31日止。原告认为，根据《中华人民共和国行政许可法》的相关规定上述行政许可直接涉及原告的重大利益，被告在作出上述行政许可前应当告知原告，原告享有要求听证的权利，现被告在原告不知情、且未对申请事项组织听证的情况下作出的行政许可程序违法。故诉至法院，要求:1、确认被告于2016年1月26日对第三人作出的沈西挖占字0032号临时（占道）挖掘施工许可证的行政行为违法；2、要求被告及第三人共同向原告支付补偿款70万元；3、判令被告承担全部诉讼费用。原审认为，根据《城市道路管理条例》、《沈阳市城市道路管理条例》的相关规定，被告作为沈阳市铁西区的市政设施行政主管部门，主管铁西区内的城市道路管理工作，具有审批《临时（占道）挖掘施工许可证》的法定职权。本案中，第三人向被告提出道路挖掘（施工临时占道）申请时，向被告提交了《道路挖掘及占用现场勘察意见单》、《文明施工保证书》、《城市道路挖掘、占用联合审批通知单》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》等材料，第三人提交的申请材料齐全，内容真实合法，符合许可条件，故被告向第三人颁发许可证的行为符合相关法律规定。关于原告主张被告在作出行政许可前未组织听证的主张，根据《中华人民共和国行政许可法》第四十六条的规定，法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。第四十七条第一款的规定，行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起五日内提出听证申请的，行政机关应当在二十日内组织听证。依照上述法律规定，听证程序并非是被告向第三人颁发许可证的必经程序，另被告在作出行政许可前，第三人已经取得了《城市道路挖掘、占用联合审批通知单》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证等材料》，上述材料已经确定了第三人施工的规划线位及用地面积，本案中被告向第三人颁发的许可证仅是对施工地点的确定，没有直接涉及原告的重大利益，被告作为作出行政许可的机关，对上述许可事项有权不组织听证，不需要向原告送达。关于原告要求被告及第三人共同向原告支付补偿款的主张，因被告颁发许可证的行为不存在违法的情形，故不应向原告承担赔偿责任。另地铁九号线施工属市政工程建设，符合社会公共目的。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告辽宁大明府钟表眼镜有限公司铁西第二分公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告承担。上诉人辽宁大明府钟表眼镜有限公司铁西第二分公司上诉称，1、一审法院认定事实不清。上诉人提起诉讼时，明确的说明了地铁九号线和兴华南街地下商城的行政许可违法，但一审法院仅仅就地铁九号线进行了审理，遗漏了兴华南街地下商城的事实，该事实的认定对行政许可的发放是否合法至关重要；2、被上诉人发放《临时（占道）挖掘施工许可证》的职权依据不足，根据《沈阳市城市道路管理条例》第36条的规定，涉及每年11月1日到翌年4月15日期间挖掘道路施工的，须经市人民政府批准。根据该规定，被上诉人缺乏发放《临时（占道）挖掘施工许可证》的职权依据；3、被上诉人颁发《临时（占道）挖掘施工许可证》的许可行政行为违法。根据《沈阳市城市道路管理条例》32条的规定，建设单位应当提交设计平面图、施工方案等材料到市政部门办理道路挖掘许可证，但从一审庭审情况看，被告在第三人及商场建设单位没有递交上述材料的情况下，就颁发了《临时（占道）挖掘施工许可证》，被告的许可行为明显违法；4、一审法院适用法律明显错误。根据《中华人民共和国行政许可法》第36条的规定：行政许可事项直接关系他人重大利益的，应当告知该利害关系人，应当听取利害关系人的意见。根据该规定，上诉人作为兴华南街的经营者，面对兴华南街采取明挖施工、全面封堵的施工，必然对上诉人的经营产生影响，必然导致上诉人经济损失。面对这种利害关系，面对被上诉人没有通知上诉人及其他业户的事实，被上诉人的许可行为明显系一种违法行为，而一审法院致该法律规定于不顾，明显属于法律适用错误。综上，一审法院认定事实不清、适用法律错误，请求法院依法撤销（2016）辽0112行初142号行政判决书，依法作出公正判决。被上诉人沈阳市铁西区城市管理局未在法定期限内提交书面答辩，在庭审中答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，答辩人享有法定职权，依法履行了法定职权。综上，请求二审法院驳回被答辩人的上诉请求，依法维持原判。原审第三人沈阳地铁集团有限公司未在法定期限内提交书面答辩，在庭审中答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。原审被告沈阳市铁西区城市管理局向原审法院提供的证据有：沈阳市发展和改革委员会批复文件【沈发改发【2013】228号】、辽宁省发展和改革委员会批复文件【辽发改交通【2013】1110号】、《建设用地规划许可证》及其通知书、《建设工程规划许可证》及其通知书，市政府业务会议纪要第4号、市政府业务会议纪要第20号各1份、道路挖掘（施工临时占道）申请书3份，用以证明被告依法审查了第三人提交的临时（占道）挖掘施工许可申请，其申请材料齐全，内容真实，符合授予许可条件，被告颁发的《临时（占道）挖掘施工许可证》符合法定程序。原审原告辽宁大明府钟表眼镜有限公司铁西第二分公司向原审法院提供证据有：1、照片20张（2015年9月到2016年11月15日陆续拍摄），用以证明第三人的施工行为已对原告的生产经营造成了极大损失，被告及第三人应给予原告赔偿；2、房屋租赁合同及收据各一份，用以证明被告及第三人的违法行为对原告造成的直接损失。原审第三人沈阳地铁集团有限公司未向原审法院提交证据。上述证据均已随案移送本院。经审查，原审法院对证据作如下确认：原告在法定期限内提供的1、2号证据不能证明所要证明的问题，本院不予确认；被告在法定期限内提供的证据能够证明被告为第三人颁发《临时（占道）挖掘施工许可证》的合法性，本院予以采信。经审查，本院认为，原审法院对证据的认证正确。本院经审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。本院认为，根据《沈阳市城市道路管理条例》第四条第二款的规定，沈阳市铁西区城市管理局系作出被诉行政许可的职权机关。由于本案的施工期限为2016年2月20日起至2016年12月31日止，上述期限已经延期到11月1日到4月15日之间，根据上述条例第三十六条的规定，该行政许可行为应由市政府予以批准。因参照沈委发【2013】14号《中共沈阳市委沈阳市人民政府关于向城区下方经济管理权限的实施意见》第44条的规定，被上诉人已经被赋予了相关的审批权限，故可视为符合第三十六条审批的规定。关于行政许可的事实要件部分，根据《沈阳市城市道路管理条例》第三十二条的规定，申请人应提交城市规划行政主管部门的批复文件，设计平面图，施工方案，以及公安、交通管理部门的审批手续，可以办理相关行政许可。本案中，被上诉人沈阳市铁西区城市管理局虽然在诉讼过程中没有提交设计平面图和施工方案，但在庭审后原审第三人向法庭提供上述相关材料，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条第二款的规定，原审第三人沈阳地铁集团有限公司提供了上述事实要件的证据，故可以认定原审第三人在提出申请时，具备了全部规定要件。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人辽宁大明府钟表眼镜有限公司铁西第二分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王继东审 判 员  史越洋代理审判员  范嘉才二〇一八年一月二十二日书 记 员  管力明本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条：被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；