.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区高级人民法院民事判决书（2016）宁民终121号上诉人（一审原告）：宁夏担保集团有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区新昌西路紫荆花商务中心*座*****层。法定代表人：屠国军，该公司董事长。委托诉讼代理人：苏志峰，宁夏辅德律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈琳，宁夏辅德律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：宁夏嘉特炭黑有限公司。住所地：宁夏回族自治区石嘴山市河滨工业园区110国道西。法定代表人：周增诚，该公司董事长。被上诉人（一审被告）：贺兰九天源橡胶有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市德胜工业园区德胜东路**号。法定代表人：周增诚，该公司董事长。被上诉人（一审被告）：宁夏大卓科工贸有限公司。住所地：宁夏回族自治区银川市德胜工业园区。法定代表人：周增诚，该公司董事长。被上诉人（一审被告）：秦大伟，男，1970年5月25日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。被上诉人（一审被告）：秦燕，女，1972年5月15日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。被上诉人（一审被告）：安建民，男，1968年5月13日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。上诉人宁夏担保集团有限公司（以下简称担保集团）为与被上诉人宁夏嘉特炭黑有限公司（以下简称嘉特公司）、贺兰九天源橡胶有限公司（以下简称九天源公司）、宁夏大卓科工贸有限公司（以下简称大卓科工贸公司）、秦大伟、秦燕、安建民追偿权纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市中级人民法院（2015）银民商初字第75号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人担保集团的委托代理人苏志峰、陈琳到庭参加诉讼，被上诉人嘉特公司、九天源公司、大卓科工贸公司、秦大伟、秦燕、安建民经合法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。担保集团上诉请求：1.撤销一审判决书中的第四项判决；2.依法改判如嘉特公司未按期履行判决书确定的义务，担保集团有权以大卓科工贸公司抵押的的位××县东13号的国有土地使用权（证号：贺国用（2005）第782号）及位于××县东13号的两套房产（产权证号：贺兰县XXXX号、2XXXX号）折价或者拍卖、变卖前述抵押财产所得价款在代偿款22042435.25元、逾期付款利息及违约金1102121.77元三项合计总金额的范围内优先受偿；3.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.大卓科工贸公司抵押给担保集团的土地使用权及两套房产的抵押担保范围包括：担保集团代嘉特公司偿还的《借款合同》项下的全部款项和自付款之日起的利息及其他费用、损失等；《委托担保合同》项下，嘉特公司应向担保集团支付的担保费、违约金及其他损失赔偿金；担保集团承担保证责任后向嘉特公司追偿而支出的全部费用，一审判决对此未予以明确认定，属认定事实不清。2.根据《物权法》的规定，抵押权人优先受偿的范围不以主债权为限，而应根据约定抵押担保范围或法定抵押担保范围来确定，法定抵押担保范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用等，当事人另有约定的，按照约定。本案抵押合同约定的抵押担保范围也包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用。本案中，抵押合同对抵押担保范围已作约定，但抵押物他项权证上并未记载抵押担保范围，仅记载了抵押时的部分主债权本金数额。本案并不存在适用担保法司法解释第六十一条的情形，一审法院适用法律错误。嘉特公司、九天源公司、大卓科工贸公司、秦大伟、秦燕、安建民未到庭，亦未提交答辩意见。担保集团向一审法院起诉请求：1.判令嘉特公司偿还担保集团为其代偿的债务22042435.25元，并承担自2015年3月7日至实际清偿债务之日的逾期付款利息（按中国人民银行同期贷款基准利率计算）；2.判令嘉特公司向担保集团承担违约金2204243.53元（按担保集团担保金额的10%为计算依据）；3.判令大卓科工贸公司、九天源公司、秦大伟、秦燕、安建民对上述债务金额22042435.25元及逾期付款利息、违约金2204243.53元向担保集团承担连带清偿责任；4.判令担保集团就上述22042435.25元债务金额及逾期付款利息、违约金2204243.53元，对大卓科工贸公司抵押的土地证号为贺国用（2005）第782号的国有土地使用权、房屋所有权证号为贺兰县XXXX号、贺XX**号的两套房产享有优先受偿权。5.判令本案诉讼费、保全费及担保集团实现债权的评估费、拍卖费等相关合理费用由上述六被告承担。一审法院认定事实：2013年12月30日，石嘴山银行与嘉特公司及担保集团签订了编号为石银流（借）字第BC20131230000005号的《流动资金借款合同》，合同约定石嘴山银行向嘉特公司发放贷款人民币2000万元，贷款期限自2013年12月30日至2014年12月29日，担保集团为嘉特公司的前述借款提供连带责任保证担保，保证范围为主债权本金、利息、逾期罚息、复利、违约金等。2014年1月13日，担保集团与嘉特公司签订编号为[2013]宁担委字第249号《委托担保合同》，双方约定：由担保集团为嘉特公司的前述借款向石嘴山银行提供连带责任保证担保。担保合同第六条约定，担保集团承担保证责任，履行代偿责任后，有权行使下列权利：要求嘉特公司在15天内归还担保集团代偿的全部款项；要求嘉特公司偿付自担保集团代偿之日起代偿款项的利息；要求嘉特公司偿付担保集团因代偿发生的其他费用和损失；执行反担保合同并行使权利进行追偿；要求嘉特公司偿付担保集团因追偿发生的费用。担保合同7.2条约定，嘉特公司必须按照《借款合同》约定的还款方式、时间、数额，严格执行还款计划。担保合同9.1.2条约定，如嘉特公司未履行或未完全履行合同约定的其他义务，担保集团有权要求嘉特公司支付本合同规定的担保金额的10%的违约金。2014年1月13日，石嘴山银行向嘉特公司发放2000万元贷款，借款凭证约定偿付日期为2014年12月29日。同日，大卓科工贸公司、九天源公司、秦大伟、秦燕、安建民分别与担保集团签订《保证反担保合同》，为上述借款向担保集团提供连带责任保证反担保，合同约定：反担保的范围包括：担保集团代嘉特公司偿还的《借款合同》全部款项和自付款之日起的利息及其他费用和损失等；《委托担保合同》项下，嘉特公司向担保集团支付的担保费、违约金及其他损失赔偿金；担保集团承担保证责任后向借款人追偿支出的全部费用和向反担保保证人主张反担保责任而支出的费用，包括但不限于律师费、诉讼费、拍卖费、审计费和评估费。同时约定，如对担保集团的反担保既有保证担保又有物的担保，无论该物的担保系借款人提供还是借款人以外的第三人提供，担保集团既可要求反担保保证人承担保证责任，也可要求物的担保人承担担保责任。2014年1月13日，大卓科工贸公司与担保集团签订《抵押反担保合同》，以其名下位于××县东13号的国有土地使用权[证号贺国用（2005）第782号]为上述借款向担保集团提供抵押反担保，并办理了抵押登记，抵押贷款金额为504万元。同日，大卓科工贸公司与担保集团签订《抵押反担保合同》，以其名下位于××县东13号的两套房产[证号分别为贺XXXX号和贺兰县房产证习岗镇字第股份制企业20040116号]为上述借款向担保集团提供抵押反担保，并办理了抵押登记，抵押债权数额分别为761万元和17万元。2014年12月29日，上述借款到期后，嘉特公司未按合同约定向石嘴山银行履行还款义务，担保集团经石嘴山银行催收，于2015年3月6日向石嘴山银行支付22042435.25元。截至目前，嘉特公司未偿付担保集团代偿款项，反担保人未履行担保责任。一审审理中，担保集团主动申请将违约金标准调整，即降低为担保金额的5%。一审法院认为，石嘴山银行、嘉特公司与担保集团签订的《流动资金借款合同》，以及担保集团与嘉特公司签订的《委托担保合同》系双方真实意思表示，为有效合同，双方应当按合同约定全面履行各自的义务。嘉特公司未按《流动资金借款合同》约定偿还借款本息，担保集团代为偿还全部借款本息后，有权要求嘉特公司归还其代偿的全部款项及利息。担保集团请求嘉特公司偿还担保集团为其代偿的债务22042435.25元并承担逾期利息（按中国人民银行同期贷款基准利率计算）的主张，应予以支持。嘉特公司未按《借款合同》约定的还款计划还款，违反《委托担保合同》约定，担保集团有权根据合同约定要求嘉特公司支付违约金，违约金为合同约定的担保金额的10%，担保集团主动调低违约金计算方式，以担保金额的5%计算，即1102121.77元，予以照准。担保集团与大卓科工贸公司、九天源公司、秦大伟、秦燕、安建民签订《保证反担保合同》，由五被告为上述借款向担保集团提供连带责任保证反担保，《保证反担保合同》合法有效，上述被告应在担保集团代偿本息、逾期利息及违约金范围内承担连带清偿责任。以上保证人承担担保责任后，可以向嘉特公司追偿。担保集团与大卓科工贸公司签订《抵押反担保合同》，担保集团对该抵押物依法享有优先受偿权。秦燕、安建民所做二人不是本案适格的担保主体的辩称缺乏事实与法律依据，不予支持。嘉特公司、九天源公司、大卓科工贸公司、秦大伟经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第三十一条、三十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、嘉特公司于判决生效之日起十日内偿还担保集团代偿款22042435.25元及利息（按中国人民银行同期同类贷款基准年利率5.35%计算，自2015年3月7日起计至判决确定的给付之日止）；二、嘉特公司于判决生效之日起十日内向担保集团支付违约金1102121.77元；三、九天源公司、大卓科工贸公司、秦大伟、秦燕、安建民对上述欠款承担连带清偿责任，以上保证人承担责任后可以向嘉特公司追偿；四、如嘉特公司未能按期履行上述第一项、第二项所确定的义务，则担保集团有权对大卓科工贸公司名下位于××县东13号的国有土地使用权[证号：贺国用（2005）第782号]折价或者以拍卖、变卖的价款在504万元范围内优先受偿；对被告大卓科工贸公司名下位于××县东13号的两套房产（产权证号：贺XXXX号、2XXXX号）折价或者拍卖、变卖所得价款分别在761万元和17万元范围内享有优先受偿权；在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。五、驳回担保集团的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费163033元、保全费5000元，由嘉特公司、九天源公司、大卓科工贸公司、秦大伟、秦燕、安建民负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。担保集团提交了《贺兰县申请房屋他项权利登记承诺书》（两份）、《贺兰县申请土地他项权利登记承诺书》（一份），证明：登记部门要求抵押人和抵押权人填写抵押财产价值（估价），在登记债权金额时不得超出抵押财产估价。因担保集团提交的证据均为复印件，被上诉人也未出庭对证据进行质证，证据的真实性无法核实，故本院对担保集团提交的证据不予采信。各方对一审查明的事实不表异议。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：担保集团是否有权以大卓科工贸公司抵押的的位××县东13号的国有土地使用权（证号：贺国用（2005）第782号）及位于××县东12号的两套房产（产权证号：贺兰县XXXX号、2XXXX号）折价或者拍卖、变卖前述抵押财产所得价款在代偿款22042435.25元、逾期付款利息及违约金1102121.77元三项合计总金额的范围内优先受偿的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十一条规定：抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。该条规定的主要目的在于解决抵押权登记的优先效力问题，本案中，当事人虽然在合同中约定的抵押反担保的范围，但是该约定与抵押物登记记载的内容不一致，在当事人未就担保合同约定的担保债权进行抵押登记的情况下，其不具有公示的要件，债权人无权就未进行抵押权登记部分的债权取得优先受偿的效力。一审法院依据抵押登记记载的内容判决担保集团在抵押物登记记载金额内即504万元、761万元、17万元范围内享有优先受偿权并无不当，应予维持。综上，上诉人担保集团的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费83747元，由宁夏担保集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长张耀方代理审判员沙玲代理审判员蔡明璇二○一八年一月十四日书记员程绍勇附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；......第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。