四川省广元市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)川08民终1240号上诉人（原审原告）：王素芳，女，生于1971年1月19日，汉族，广元市利州区人，小学文化，农民，住四川省广元市利州区大石镇。上诉人（原审原告）：魏丽虹，女，生于1995年12月12日，汉族，广元市利州区人，大学在读，住四川省广元市利州区大石镇。二上诉人的委托诉讼代理人：魏昌贵，男，生于1973年5月12日，汉族，住四川省广元市利州区大石镇，系原告魏丽虹叔叔。二上诉人的委托诉讼代理人：徐显槟，四川通慧律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张高山，男，生于1977年7月5日，汉族，广元市利州区人，初中文化，住广元市利州区大石镇。被上诉人（原审被告）：张雪山，男，生于1975年1月27日，汉族，广元市利州区人，高中文化，住广元市利州区大石镇。被上诉人（原审被告）：张青山，男，生于1973年8月13日，汉族，广元市利州区人，初中文化，住广元市利州区大石镇。三被上诉人的委托诉讼代理人：杨显全，广元市利州区东坝法律服务所法律工作者。上诉人王素芳、魏丽虹因与被上诉人张高山、张雪山、张青山合同纠纷一案，不服广元市利州区人民法院(2017)川0802民初397号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月31日立案后，依法组成合议庭，2017年11月27日公开开庭进行了审理。上诉人王素芳、魏丽虹及其委托诉讼代理人魏昌贵、徐显槟、被上诉人张高山、张雪山及其委托诉讼代理人杨显全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人的上诉请求：撤销一审判决，判令被上诉人按照赔偿协议约定连带履行赔偿义务，立即按约支付上诉人赔偿金30万元及逾期付款利息2万元；本案发生的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：（一）、一审认定事实不清。1、交通事故达成的赔偿协议是有效的，应受法律保护；2、合同生效并部分履行，上诉人按约出具了谅解书，履行了合同义务，由于被上诉人违约，未按时支付赔偿款，才导致上诉人撤回谅解书，上诉人的行为是先履行抗辩权，不是一审认定的解除合同的意思表示,一审认定不当。二、一审适用法律不当，不应适用解除合同的法律条款。被上诉人答辩称：本案协议是附条件的，只有出具谅解书张高山才认可协议内容，张雪山、张青山才同意担保，谅解书作为对张高山的量刑依据。上诉人撤回了谅解书，未按协议办，请求二审维持一审判决。上诉人一审诉请：1、判令三被告承担连带偿还责任，按照赔偿协议约定支付余款本金30万元及利息2万元；2、诉讼费由被告承担。一审认定事实如下：2015年11月23日20时5分许，被告张高山饮酒后驾驶川FM××××号小型普通客车行驶至利州东路澳体中心外路段时，与右侧同向行驶的由受害人魏长富驾驶的川HC××××普通二轮摩托车发生擦挂，造成受害人魏长富受伤，经医院抢救无效于2015年11月24日死亡，两车受损的交通事故。交警部门作出广公交特认字（2016）第005号道路交通事故认定书，认定被告张高山承担本次事故的全部责任。2015年11月28日，原、被告双方就此次交通事故民事赔偿达成协议，约定：一、由被告张高山赔偿原告王素芳、魏丽虹死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金、被扶养人生活费、交通费、处理事故人员误工费等共计人民币450000.00元；二、以上赔偿款450000.00元，本协议签定前已支付50000.00元，签定本协议时当场支付100000.00元，余款300000.00元自2016年元月1日起每6个月支付50000.00元，2018年12月31日内付清；三、以上余款300000.00元，由被告长兄张雪山、二哥张青山担保，承担连带偿还责任；四、死者魏长富在广元市第一人民医院的抢救费近30000.00元，由被告张高山承担15000.00元，限于2015年11月29日内支付给原告王素芳、魏丽虹；六、被告张高山将第二款约定的100000.00元支付后，原告王素芳、魏丽虹对被告张高山表示谅解，并向被告张高山出具谅解书，恳请司法机关对张高山从轻处罚。赔偿协议签订后，被告张高山按约共计支付165000.00元。2015年11月29日，原告王素芳、魏丽虹与死者魏长富家属李万军、魏昌贵向被告张高山提供了谅解书，该谅解书系向司法机关出具，主要内容为：现经充分协商已就赔偿事实达成一致意见，被告张高山已按约实际履行，作为受害人家属，真诚表示对被告进行谅解，恳请司法机关对被告张高山从轻处罚。后被告张高山未能按赔偿协议约定时间及金额支付余下款项。2016年7月26日，原告王素芳向广元市人民检察院提交了关于撤销对被告张高山刑事谅解的情况说明，主要内容为：“被告张高山及其家属并未按照和解协议给付本人赔偿金，却擅自将本人所写的谅解书提交办案机关以获轻判。既然和解协议书未履行，谅解书当然不生效。鉴此，特声明撤销此前对被告张高山的谅解书，同时请求司法机关对被告张高山的酒驾撞人致死逃逸的行为予以严惩。至于民事赔偿部分，本人将依法提起刑事附带民事诉讼”。该情况说明由公诉机关在被告张高山涉嫌交通肇事罪一案庭审过程中当庭出示，被告张高山并未提出异议。另查明，广元市利州区人民检察院于2016年9月22日就被告张高山涉嫌犯交通肇事罪一案向提起公诉，2016年12月25日本院作出（2016）川0802刑初字第437号刑事判决书，认定被告人张高山构成交通肇事罪，归案后能够如实供述自己的罪行，具备坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人张高山在事故发生以后赔偿了被害人亲属部分损失，可以酌定从轻处罚。判决被告人张高山犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年。一审法院认为，原、被告签订关于刑事谅解的赔偿协议系各方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，协议有效。被告张雪山、张青山抗辩其担保行为是迫于父母压力而违背真实意思所签，因并无证据证实，故其抗辩理由不能成立。但是，在协议签订且部分履行后，被告未按约继续履行余下的义务，导致原告王素芳在公诉机关提起公诉前，向广元市人民检察院提交了“关于撤销王素芳、魏丽虹对张高山刑事谅解书的情况说明”。正是被告张高山的违约，致使原告王素芳撤销了对被告张高山的谅解，被告也未提出异议，客观上表明双方解除了赔偿协议，该行为结果导致此前二原告向被告张高山提供的谅解书未能作为涉嫌交通肇事罪案件量刑的依据，同时也导致原告丧失了继续向被告主张约定赔偿款的合同依据。关于二原告起诉案由及诉讼请求，经当庭释明本案基础法律关系以及二原告以合同纠纷主张权利存在的诉讼风险后，二原告仍坚持以合同纠纷主张权利。而原、被告之间赔偿协议已解除，因赔偿协议约定的权利义务终止，尚未履行的应当终止履行，故二原告诉请要求被告按照赔偿协议约定支付余款本金300000.00元及利息20000.00元的诉讼请求，本院不予支持。但这并不影响二原告主张因交通肇事给其造成的经济损失的赔偿权利，二原告可另案主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条第一款第（二）项、第九十四条第一款第（三）项、第九十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：驳回原告王素芳、魏丽虹的诉讼请求。案件受理费6100.00元，由王素芳、魏丽虹负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。对一审查明的事实本院予以确认本院认为，双方当事人在交通事故发生后达成的赔偿协议合法有效，上诉人出具的谅解书也是上诉人的真实意思表示。由于被上诉人没有按照赔偿协议的约定履行赔偿义务，致使上诉人将谅解书撤回，导致谅解书没能成为张高山犯交通肇事罪法院在对其量刑时的从轻处罚情节。双方当事人达成的赔偿协议，约定了双方的权利和义务，即被上诉人履行赔偿义务，上诉人向被上诉人出具谅解书，被上诉人不按约履行赔偿义务，上诉人撤回谅解书，其表示没有谅解张高山，双方的行为均表明赔偿协议不再履行，双方的权利义务终止。上诉人称撤回谅解书，是行使的先履行抗辩权，根据《中华人民共和国合同法》第六十七条“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”。先履行抗辩权的构成要件是互负债务，而本案双方当事人一方为给付义务，另一方为行为，也即出具谅解书，且谅解书已出具，因被上诉人未按协议履行致上诉人将谅解书撤回，而不是互负债务的法律关系，故上诉人称撤回谅解书是行使的先履行抗辩权的上诉理由不能成立。上诉人称一审适用法律错误，不应适用解除合同的法律条款，该案的基础法律关系是侵权之诉，因侵权行为双方达成了赔偿协议，转化为了合同关系。现双方当事人的行为致使不能达到协议目的，一审适用解除合同的法律条款并无不当，故上诉人该上诉理由不能成立，但不影响上诉人以侵权之诉主张权利。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，一审认定事实及适用法律正确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决：驳回上诉，维持原判。本案诉讼费6100元，由上诉人王素芳、魏丽虹负担,经上诉人申请，准予免交。本判决为终审判决。审判长 杨 虹审判员 吕 晶审判员 徐小雁二〇一八年一月八日书记员 王汇锋