湖北省武汉市青山区人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0107民初967号原告：叶李杨，男，1993年4月13日出生，汉族，住武汉市黄陂区，现住武汉市江岸区，委托诉讼代理人：秦丽，湖北扬子律师事务所律师(特别授权代理)。被告：天业建设集团有限公司，住所地武汉市东西湖区走马岭走新路601号。法定代表人：金崇华，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘彬，男，1975年2月17日出生，汉族，该公司员工，住武汉市武昌区，特别授权代理)。委托诉讼代理人：杨萌，女，1988年12月5日出生，汉族，该公司员工，住武汉市江岸区，特别授权代理)。被告：徐志坚，男，1973年3月16日出生，汉族，户籍地福建省南平市建阳区，现住，被告：熊和壮，男，1984年2月5日出生，汉族，住武汉市黄陂区，现住江汉区，被告：叶咏林，男，1991年5月10日出生，汉族，住黄陂区，被告：武汉南洋金地置业有限公司，住所地武汉市新洲区潘塘街潘塘路139号。法定代表人：郑全胜，该公司总经理。破产管理人：北京大成（武汉）律师事务所。委托诉讼代理人：戴飞，北京大成（武汉）律师事务所律师（特别授权代理）。委托诉讼代理人：高禛，北京大成（武汉）律师事务所律师（特别授权代理）。被告：胡进成，男，1969年5月3日出生，汉族，住湖北省洪湖市，原告叶李杨与被告天业建设集团有限公司（以下简称天业建设公司）、徐志坚、熊和壮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月21日立案后，依法适用简易程序,于2017年6月30日公开开庭进行了审理。庭审后，本院依当事人申请和依职权，先后追加叶咏林、武汉南洋金地置业有限公司（以下简称南洋金地公司）、胡进成为本案被告，并转为普通程序，于2017年9月12日、12月27日公开开庭进行了审理。原告叶李杨及其委托诉讼代理人秦丽，被告天业建设公司的委托诉讼代理人刘彬，被告徐志坚，被告叶咏林，被告南洋金地公司的委托诉讼代理人高禛到庭参加诉讼。被告熊和壮、胡进成经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告叶李杨向本院提出诉讼请求：1、三被告连带赔偿原告鉴定费1800元、误工费35250元、住院伙食补助费615元、护理费5118.58元、后期治疗费10000元、残疾赔偿金54102元、交通费500元、营养费750元、精神损害抚慰金10000元，总计118135.58元；2、本案诉讼费由被告承担。本案开庭审理前，原告追加要求被告承担医疗费1372.10元，并要求除叶咏林外的其他五被告承担连带赔偿责任。事实和理由：2016年8月31日，原告经人介绍，受熊和壮、徐志坚的雇佣，到本区建设四路南洋金谷工地工作，该项目总承包方系天业建设公司，天业建设公司又将部分工程分包给徐志坚。2016年9月9日上午11时许，原告站在3米高的移动脚手架上安装布线槽时，移动脚手架突然散落，原告即从高空坠落受伤。事发后，原告被送往武汉市普仁医院救治，后又转至武汉市普爱医院住院治疗，出院后，湖北中真司法鉴定所协和法医司法鉴定室对原告所受损害进行了鉴定，认为原告为十级伤残，误工时间150天，护理时间60天，营养时间50天，后续治疗费用10000元。事发后，熊和壮、徐志坚经支付了医疗费，未支付其他赔偿，经青山区总工会调解，也未达成一致。南洋金地公司是工程的开发商，胡进成是工程的承包合伙人。现原告诉至法院，请求法院依法裁决。被告天业建设公司辩称，天业建设公司作为该工程的总承包，2015年10月已经停工，因为开发商没有支付工程款。原告2016年8月31日到该工地工作，天业建设公司不认识原告，原告认为天业建设公司将工程分包给天业建设公司不属实，该工程是南洋金地公司发包给徐志坚的工程，因为天业建设公司是南洋金谷的总承包方，而徐志坚作为个人无法开具发票，因此，工程款通过天业建设公司支付给徐志坚，天业建设公司预扣部分工程款作为以后需要缴纳的税费，所以，天业建设公司与本案应当没有关系。原告追加的医疗费不应提出。综上，请求驳回原告的诉请。被告徐志坚辩称，南洋金谷的工程已经烂尾，是南洋金地公司把工程包给徐志坚，工程款由政府通过天业建设公司支付给我。徐志坚和原告没有雇佣关系，徐志坚把工程的部分项目包给熊和壮，熊和壮找叶咏林，叶咏林再找的原告。原告是自己违规操作造成架子倒塌，徐志坚当时让工人自己去买商业保险，由徐志坚报销，但是工人都没有买保险，所以出了事情不应该由徐志坚负责。徐志坚转给熊和壮5万余元，让熊和壮给叶李杨，但具体给了多少不清楚，已经垫付的费用应当在本案中予以扣减。被告熊和壮辩称，徐志坚将工程包给熊和壮，熊和壮包给叶咏林，熊和壮仅是介绍人，原告由叶咏林找来，熊和壮按工程量和叶咏林结算，熊和壮从中赚取差价，熊和壮把工程款给叶咏林，叶咏林再自行发工资。被告叶咏林辩称，叶咏林只是介绍人，介绍原告给熊和壮做事，原告找熊和壮拿工资，叶咏林自身也是给熊和壮打工，只是拿工资。被告南洋金地公司辩称，原告追加的医疗费与后期治疗费矛盾。南洋金地公司与徐志坚之间的合同系项目部同志的个人行为，并非是南洋金地公司的行为，因为盖章是项目部的章，其个人行为不能代表南洋金地公司，因此，合同无效，也不构成表见代理。被告胡进成未提交答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。叶李杨提交了门诊病历、出院记录、诊断记录、医疗费票据、交接单、鉴定意见书、发票、劳动争议调解申请书、调解笔录、项目备案表、照片、证人证言、安某、南洋金谷出入证、入住证明、居住证明、收据，银行账户明细作为证据。天业建设公司提交了银行电子回单作为证据。徐志坚提交了强电安装施工合同、安某、收条、转账凭证作为证据。熊和壮提交了证明作为证据。南洋金地公司提交了仲裁委及法院的裁决书、决定书作为证据。本院依职权到本区土地储备中心调取了南洋金谷项目水电工程的工程款支付报告。经双方对上述证据质证，本院认为，双方证据均客观真实，与本案有关，予以采信。本院经审理认定事实如下：2012年6月29日，南洋金地公司与天业建设公司签订了《南洋金谷工程施工总承包合同》，南洋金地公司将本区南洋金谷建设项目发包给天业建设公司，天业建设公司系总承包，由天业建设公司全额垫资施工至结构封顶。因南洋金地公司与天业建设公司发生工程款纠纷，天业建设公司于2015年10月停工，且全部工程项目未通过竣工验收即已被法院查封。天业建设公司于2015年11月30日向武汉仲裁委员会申请仲裁，仲裁委作出了（2015）武仲裁字第0001756号裁决书，裁决南洋金地公司支付天业建设公司工程款及利息共计6600余万元。2015年12月22日，南洋金地公司青山项目部与徐志坚、胡进成签订了一份《强电安装施工合同》，由徐志坚、胡进成承包了南洋金谷项目的强电安装项目，徐志坚主要负责强电安装项目的施工，该强电安装项目的工程款总计3688077.25元，款项由本区土地储备中心分次经由天业建设公司支付给徐志坚，徐志坚实际得款3427161.56元。2016年8月28日，徐志坚又与熊和壮签订一份安某，将强电安装项目的部分工作承包给熊和壮，熊和壮邀请叶咏林前来具体施工，叶咏林邀请了叶李杨。2016年9月9日上午，叶李杨在移动脚手架上施工时，脚手架突然散落，导致叶李杨坠地受伤，事发后，叶李杨即被送往武汉市普仁医院救治，住院4天后又转至武汉市普爱医院继续治疗，住院37天，前后总计花费医疗费36803.15元，已全部由徐志坚、熊和壮垫付。出院后，叶李杨又自行进行治疗，支付了医疗费1372.10元。脚手架材料由徐志坚提供，由叶李杨等工人搭建。2016年12月19日，经湖北中真司法鉴定所鉴定，该所出具的鄂中司协鉴2017法鉴字第21号鉴定意见书认为，叶李杨伤残等级为十级，误工时间150天，护理时间60天，营养时间50天，后续治疗费用10000元。因双方就赔偿一事未达成一致，叶李杨故而起诉。本案开庭审理前，叶李杨追加主张医疗费1372.10元。案外人阮永刚于2016年10月28日向武汉市新洲区人民法院申请对南洋金地公司进行破产清算，武汉市新洲区人民法院于2016年11月16日作出（2016）鄂0117破2号民事裁定书予以受理，并决定由湖北瑞通天元律师事务所担任南洋金地公司的破产管理人。2016年12月16日，武汉市中级人民法院作出（2016）鄂01民辖135号民事裁定书将该案指定本院审理。本院审理该案期间将南洋金地公司的破产管理人变更为北京大成（武汉）律师事务所。本院认为，本案争议焦点在于责任主体、过错划分及损失计算三个问题。关于责任主体的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”一、叶咏林的责任问题。叶咏林提交的熊和壮所打证明中显示，系熊和壮委托叶咏林联系三名工人（含叶李杨）共四人做工，四人均为日薪工，熊和壮也在庭审中认可给叶咏林发放工资，因此，叶咏林实际也是受雇工人，并非是叶李杨的雇主，故无须承担赔偿责任。二、熊和壮、徐志坚、胡进成的责任问题。徐志坚、胡进成承包了强电安装工程，后又将部分工程承包给熊和壮，熊和壮是叶李杨的雇主，而徐志坚、胡进成将工程发包给没有相应资质和安全生产条件的自然人熊和壮，故徐志坚、胡进成、熊和壮应对叶李杨的损失承担连带赔偿责任。雇员不自行购买保险，雇主依然可以为雇员购买，而且雇员是否购买保险不是雇主免除赔偿责任的事由，徐志坚的此项意见，本院不予采纳。三、南洋金地公司的责任问题。本案中南洋金地公司青山项目部与徐志坚、胡进成签订《强电安装施工合同》，将强电安装工程发包给没有相应资质和安全生产条件的自然人徐志坚和胡进成，根据上述法律规定，南洋金地公司亦应当承担连带责任。关于南洋金地公司辩称合同系由公司员工个人签订、不构成表见代理、合同无效的意见，《强电安装施工合同》中的发包方签名处有南洋金地公司青山项目部的盖章，从外观来看，可以认定合同的签订代表了南洋金地公司的意思，而且《强电安装施工合同》已经实际履行完毕，南洋金地公司又不能提交其他证据证明该合同的签订不构成表见代理，因此，此意见不予采纳。四、天业建设公司的责任问题。本案中，天业建设公司作为南洋金谷工程的总承包方，早已因为工程款的问题停工，其并未参与《强电安装施工合同》的签订，《强电安装施工合同》的当事方是南洋金地公司和徐志坚、胡进成，天业建设公司和徐志坚、胡进成之间没有合同关系，没有发包强电安装工程给徐志坚、胡进成的事实，天业建设公司只是作为项目的工程款付款中介而存在，因此，故不能认定天业建设公司是强电安装工程的发包方，天业建设公司无须对叶李杨承担赔偿责任。关于过错划分问题。本案中，叶李杨因脚手架的散落导致坠地受伤，而脚手架系由叶李杨等工人搭建，因此，叶李杨受伤其自身亦存在一定过错，本院酌定叶李杨自负20%的责任。关于叶李杨的损失计算问题。1、医疗费，熊和壮、徐志坚为叶李杨垫付了医疗费36803.15元，本院予以确认，叶李杨追加主张的1372.10元医疗费，均实际发生在鉴定以前，与后期治疗费不冲突，本院予以支持。2、误工费，叶李杨未能提交充分证据证明其误工损失，本院参照2017年湖北省建筑业在岗职工人均年收入47121元/年计算，误工时间应从叶李杨受伤之日计算至定残前一日，总计101天，误工费计47121元/年÷365天×101天=13039元。3、残疾赔偿金，叶李杨提交的入住证明、居住证明可以证明其在城镇居住生活满一年以上，其残疾赔偿金应按城镇标准计算，叶李杨的该项主张计算无误，本院予以支持。4、住院伙食补助费、护理费、后期治疗费、交通费、营养费、鉴定费，叶李杨的上述主张均合法有据，予以支持。5、精神损害抚慰金，叶李杨的主张过高，本院酌定2000元。关于徐志坚所述为叶李杨垫付款项金额的问题，双方确认系由徐志坚、熊和壮支付了36803.15元医疗费，徐志坚、熊和壮是否还支付叶李杨其他费用没有证据证明，叶李杨亦未予以确认，故本院不予认定。综上，叶李杨因本次事故产生的经济损失总计为：已垫付医疗费36803.15元+自负医疗费1372.10元+鉴定费1800元+误工费13039元+住院伙食补助费615元+护理费5118.58元+后期治疗费10000元+残疾赔偿金54102元+交通费500元+营养费750元+精神损害抚慰金2000元=126099.83元，经分责扣减（精神损害抚慰金不分责），叶李杨的应得赔偿金额为62476.71元及精神损害抚慰金2000元。综上所述，原告的部分诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款第三项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告徐志坚、熊和壮、胡进成、武汉南洋金地置业有限公司于本判决生效后15日内连带赔偿原告叶李杨医疗费、后续治疗费、护理费、营养费、误工费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费共计62476.71元；二、被告徐志坚、熊和壮、胡进成、武汉南洋金地置业有限公司于本判决生效后15日内连带赔偿原告叶李杨精神损害抚慰金2000元；三、驳回原告叶李杨的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费891元，由原告叶李杨负担410元，被告徐志坚、熊和壮、胡进成、武汉南洋金地置业有限公司负担481元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审 判 员  钱志强人民陪审员  周 媛人民陪审员  白 琳二〇一八年一月十五日书 记 员  孙 龙