山东省淄博市临淄区人民法院刑 事 判 决 书（2017）鲁0305刑初392号公诉机关淄博市临淄区人民检察院。被告人刘新晓，男，1985年7月10日出生于山东省莱州市，汉族，初中文化，个体，户籍地及现住址为山东省莱州市。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年3月24日被淄博市公安局临淄区分局刑事拘留，同年4月19日被执行逮捕。辩护人田立鹏、刘红，山东正大至诚律师事务所律师。被告人徐辉，男，1982年8月27日出生于山东省淄博市淄川区，汉族，中专文化，淄博齐林电力工程有限公司职工，户籍地山东省淄博市淄川区，现住址为山东省淄博市淄川区。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年4月21日被淄博市临淄区人民检察院批准逮捕，同年5月10日被淄博市公安局临淄分局执行逮捕。辩护人侯振宇，山东远信律师事务所律师。被告人王绪金，男，1983年3月28日出生于山东省五莲县，汉族，大学文化，无业，户籍地及现住址为山东省日照市五莲县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年3月17日被淄博市公安局临淄区分局刑事拘留，同年4月19日被执行逮捕。被告人张振宇，男，1991年10月16日出生于山东省沂南县，汉族，初中文化，无业，户籍地及住址为山东省临沂市沂南县。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年4月27日被淄博市公安局临淄区分局刑事拘留，同年5月26日被执行逮捕。被告人张岩磊，男，1983年5月4日出生于山东省莱州市，汉族，中专文化，无业，现住址山东省莱州市。因涉嫌犯盗掘古墓葬罪于2017年4月21日被淄博市临淄区人民检察院批准逮捕，同日，被淄博市公安局��淄分局执行逮捕。辩护人田恒一、李霞，山东大地人律师事务所律师。淄博市临淄区人民检察院以临检公刑诉[2017]357号起诉书指控被告人刘新晓、徐辉、王绪金、张振宇、张岩磊犯盗掘古墓葬罪，于2017年10月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月29日公开开庭审理了本案。淄博市临淄区人民检察院指派检察员李健出庭支持公诉，上列被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。淄博市临淄区人民检察院指控：2017年3月初，被告人刘新晓、徐辉通过手机、QQ聊天约定由徐辉提供盗墓地点，由被告人刘新晓出资、出人共同进行盗墓活动。2017年3月13日，在被告人徐辉提供盗墓地点后，被告人刘新晓联系好被告人张振宇，由张振宇带着被告人王绪金，四人相约来到了徐辉所提供的盗墓地点临淄区稷山墓���。四人约定由被告人王绪金、张振宇负责挖掘，被告人徐辉、刘新晓负责运土、望风、出资，并约定了利润分成。2017年3月13日晚上四人开始按照分工对选定的古墓葬进行挖掘。2017年3月15日被告人刘新晓又找来被告人张岩磊协助四人进行盗墓活动。同年3月16日晚上，被告人刘新晓、王绪金、张振宇、张岩磊再次上山准备对古墓葬实施盗掘时，被临淄区文物局稽查人员发现并将被告人王绪金当场抓获。稷山墓群被确定为全国重点文物保护单位。五名被告人挖掘的盗洞呈长方形，洞口东西长0.8米，南北宽1米，深3.5米，尚未触及墓室。被告人徐辉、张岩磊在案发后主动投案。公诉机关以物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、辩认笔录、现场勘验笔录、视听资料、电子数据等证据证实其指控的事实，认为被告人刘新晓、徐辉、王绪金、张振宇、张岩磊私自盗掘确定为全国重点文物保护单位的古墓葬群，其行为均构成盗掘古墓葬罪，提请依据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项之规定，予以判处。被告人刘新晓对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。辩护人发表的辩护意见是：1、对被告人刘新晓构成盗掘古墓葬罪不持异议，但不应以盗掘全国重点文物保护单位的情形处罚。2、被告人刘新晓系犯罪未遂。3、被告人刘新晓在共同犯罪中不起主要作用。4、被告人刘新晓主观恶性不深，社会危害性较小。5、被告人刘新晓系坦白、自愿认罪，系初犯、偶犯。综上，建议对被告人刘新晓从轻处罚，并适用缓刑。被告人徐辉对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。辩护人发表的辩护意见是：1、被告人徐辉系自首。2、被告人徐辉系犯罪未遂。3、被告人徐辉在共同犯罪中不起主要作用，应认定为从犯。4、被告人徐辉系犯罪中止。5、被告人徐辉认罪态度好，系初犯、偶犯。综上，建议对被告人徐辉从轻处罚，并适用缓刑。被告人张振宇对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人张岩磊对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。辩护人发表的辩护意见是：1、被告人张岩磊系自首；2、被告人张岩磊提供线索协助公安机关抓获同案犯，应认定为立功；3、被告张岩磊系犯罪未遂；4、被告人张岩磊系从犯；5、被告张岩磊认罪态度好，系初犯。综上，建议对被告人张岩磊从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：2017年3月初，被告人刘新晓、徐辉通过手机、QQ聊天约定由徐辉提供盗墓地点，由被告人刘新晓出资、出人共同进行盗墓活动。2017年3月13日，在被告人徐辉提供盗墓地点后，被告人刘新晓联系好被告人张振宇，由张振宇带着被告人王绪金，四人相约来到了徐辉所提供的盗墓地点临淄区稷山墓群。四人约定由被告人王绪金、张振宇负责挖掘，被告人徐辉、刘新晓负责运土、望风、出资，并约定了利润分成。2017年3月13日晚上四人开始按照分工对选定的古墓葬进行挖掘。2017年3月15日被告人刘新晓又找来被告人张岩磊协助四人进行盗墓活动。同年3月16日晚上，被告人刘新晓、王绪金、张振宇、张岩磊再次上山准备对古墓葬实施盗掘时，被临淄区文物局稽查人员发现并将被告人王绪金当场抓获。另查明，稷山墓群于2013年3月5日被国务院国发（2013）13号文件确定为全国重点文物保护单位。又查明，五被告人挖掘的盗洞呈长方形，洞口东西长0.8米，南北宽1米，深3.5米，尚未触及墓室。再查明，2017年4月21日，临淄区人民检察院以临检侦监追捕【2017】2、3号对被告人张岩磊、徐辉下达逮捕决定书，后被告人张岩磊、徐辉主动投案。上述事实，有公诉机关当庭出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、证人赵某的证言证实，其系临淄区文物稽查队工作人员。2017年3月16日，临淄区文物稽查队队长朱某带领其和崔某某等人到稷山巡查，当时有三四个男子形迹可疑，就喊他们，想问问是什么情况，结果这些人听到喊话开始逃窜，其意识到他们是盗墓的，就开始追。后来，在稷山山顶上抓住一名男子，经询问该男子承认是来盗墓的，其就报了警。这些人盗墓的墓口位于稷山山顶西侧，洞口直径约50厘米左右，深3米左右，盗洞口上面放置一个木板，木板上堆着一些土和草掩饰着。2、证人朱某的证言证实，其系临淄区文物管理局稽查大队大���长。2017年3月16日，稽查大队的赵某跟其反映他在巡查时发现稷山汉墓可能有人挖掘墓口。其就在当天晚上带领赵某和崔某某到稷山汉墓巡查，发现了两名可疑男子，在对他们进行询问时，一个男子跑了，他们抓获了另外一名男子。经对该男子询问，该男子承认他们是来盗墓的，其就安排报警了。盗墓的位置在齐陵街道梁家终村东南稷山汉墓群顶部中心部位小寺庙的北侧七八米，盗墓口东西有80厘米、南北100厘米左右，往下挖了三米左右。3、证人崔某的证言证实，其系临淄文物局稽查队的工作人员。2017年3月15日大队长朱某带领其等人在稷山汉墓群巡逻时发现了有人在稷山山顶上的小庙后面挖了一个古墓的土层，我们就注意了。2017年3月16日晚上，我们又来到稷山汉墓群巡逻，发现一个男子藏在池子里，就将他抓获了，另一个男子逃跑了。后经询问，该男子承认是来盗墓的。他们就报警了。墓口发现被挖了三米左右，墓口南北长100厘米、东西长70-80厘米。4、被告人刘新晓与被告人徐辉的QQ聊天记录证实了刘新晓与徐辉自2017年3月3日至2017年3月24日多次协商、谋划盗墓的情节。5、辨认笔录证实了被告人刘新晓辨认同案犯张岩磊、王绪金、徐辉、张振宇；王绪金辨认同案犯徐辉、刘新晓、张岩磊、张振宇；张岩磊辨认同案犯张振宇的情节。6、现场勘验检查记录、办案说明、扣押清单证实，盗掘古墓洞口呈长方形，洞口东西长0.8米，南北宽1米，深3.5米，并将现将遗留的作案工具予以提取、扣押等的相关情况。7、现场方位图、照片证实了本案案发时盗掘现场的情况。8、辨认笔录以及照片证实，被告人徐辉、刘新晓、张振宇辨认、确认盗掘古墓葬地点的情况。9、���馆访客登记记录证实了被告人刘新晓于2017年3月15日在临淄区尚客优快捷酒店开房登记情况。10、电话查询记录、户籍证明证实了五被告人的违法犯罪记录情况及五被告人的出生时间，案发时均系完全刑事责任能力人。11、发破案经过、到案证明材料、办案说明证实了本案案发、五被告人到案情况及到现场搜寻办案工具的相关情况。12、国发［2013］13号《国务院关于核定并公布第七批全国重点文物保护单位的通知》证实，2013年3月5日，国务院公布山东省淄博市临淄区稷山墓群为第七批全国重点文物保护单位。13、被告人刘新晓、徐辉、王绪金、张振宇、张岩磊在公安机关亦对公诉机关指控的上述犯罪事实予以供述。上述证据，经庭审质证，均具有客观性、合法性、关联性，本院予以采信。关于被告人刘新��的辩护人发表的不应以盗掘全国重点文物保护单位的情形处罚的辩护意见，经查，本案五被告人在临淄稷山墓群实施了挖掘，临淄稷山墓群属国务院国发［2013］13号文件公布的第七批全国重点文物保护单位，故对辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于被告人刘新晓、徐辉辩护人发表的“从犯”的辩护意见，通过被告人刘新晓与徐辉的QQ聊天记录及其他被告人的供述证实，本案整个犯意的提起是由刘新晓和徐辉提出的，两人均积极参与实施联络他人、提供食宿、购买作案工具等，是整个犯罪行为的组织者，两人在共同犯罪中均起到主要作用，不属于从犯，故对该辩护意见，不予采纳。关于被告人徐辉的辩护人发表的被告人徐辉系犯罪中止的辩护意见，徐辉虽然在实施挖掘一天之后就离开了现场，但是并没有放弃参与共同的盗墓行为，根据其他被告人的供述，徐辉系家中有事临时参加不了，徐辉也未明确告知他人自己要退出此盗墓行为，其行为不符合犯罪中止的构成要件，故对该辩护意见，不予采纳。关于被告人张岩磊的辩护人发表的被告人张岩磊构成立功的辩护意见，经查明，被告人张岩磊到案后如实供述自己的犯罪行为及共同犯罪中同案犯的相关信息，应认定为坦白，而非构成立功，故对该辩护意见，不予采纳。关于被告人刘新晓、徐辉、张岩磊的辩护人发表的建议对被告人刘新晓、徐辉、张岩磊适用缓刑的辩护意见，《中华人民共和国刑法》第七十二条明确规定被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，且在符合法定条件的情况下，才可以宣告缓刑。本案中被告人刘新晓、徐辉、张岩磊均不符合宣告缓刑的相应条件，故对该辩护意见，本院不予采纳。本院���为，被告人刘新晓、徐辉、王绪金、张振宇、张岩磊以获取经济利益为目的，盗掘全国重点文物保护单位稷山古墓葬，其行为均已构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控的罪名成立，适用法律的意见正确，本院予以支持。五被告人因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。刘新晓、王绪金、张振宇认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人徐辉、张岩磊系自首，依法可从轻处罚。被告人张岩磊在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可从轻处罚。对各辩护人发表的其他辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘新晓犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年三月二十四日起至二Ｏ二一年九月二十三日止，罚金于本判决生效之日起十日内予以缴纳）。二、被告人徐辉犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年五月十日起至二Ｏ二一年五月九日止，罚金于本判决生效之日起十日内予以缴纳）。三、被告人王绪金犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年三月十七日起至二Ｏ二一年九月十六日止，罚金于本判决生效之日起十日内予以缴纳）。四、被告人张振宇犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币三万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二Ｏ一七年四月二十七日起至二Ｏ二一年十月二十六日止，罚金于本判决生效之日起十日内予以缴纳）。五、被告人张岩磊犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起十日内予以缴纳）。六、作案工具铁锨一把、镐一把、手据一把、手电筒一个由予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状��本一份，副本六份。审 判 长  孙 军审 判 员  张英斌人民陪审员  孙 楠二〇一八年一月十六日代理书记员  朱海红