辽宁省凤城市人民法院民 事 判 决 书(2017)辽0682民初3806号原告：赵明鑫，男，满族，1963年1月10日出生，工人，住凤城市凤凰城铁西委，公民身份号码：。委托诉讼代理人：杨万胜，系丹东市法研法律服务所法律工作者。被告：鲍维，男，1961年6月15日出生，满族，凤城市双成德机械制造有限公司投资人，住辽宁省凤城市凤凰城，公民身份号码：。委托诉讼代理人：明久栋，系辽宁精华律师事务所律师。原告赵明鑫诉被告鲍维提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵明鑫及其委托诉讼代理人杨万胜，被告鲍维的委托诉讼代理人明久栋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告赵明鑫向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院判令被告赔偿原告各项损失10000元，诉讼中，其在伤残鉴定结论作出后，变更诉讼请求为166849.2元；二、案件受理费由被告承担。事实与理由：原告于2002年8月10日开始在被告鲍维开办的机械加工厂工作，2003年11月21日12时许，原告在返修机件时不慎被冲压机床轧伤右手，住院治疗12天。经凤城市中心医院诊断，右手中指末节和食指末节均为断离伤。因被告没有为原告投保工伤保险,为此被告向原告许诺伤好后留厂继续工作,但前提是原告不得向其索赔工伤保险待遇。原告考虑自己的伤残情况，去别处找工作也困难，无奈答应了被告的要求。2008年6月3日，鲍维在工商局登记注册了凤城市双成德机械制造有限公司，原告仍在被告处工作。2013年年末，原告请假治疗腰部疾病。被告承诺原告在病愈后回公司继续上班给被告公司打更。2015年初，原告病愈后请求回公司上班，被告以各种理由拒绝为原告安排工作，导致原告至今无法回公司上班。原告在被告处工作时受伤，理应被认定为工伤，但因为被告许诺让其继续留下来工作而暂时中止请求工伤待遇，现被告背信弃义不让原告继续在该处工作，那么原告与被告之间关于中止工伤请求的条件已经消失了，所以原告申请工伤保险待遇。因原告在确认劳动关系时发现，2003年原告在被告处受伤时，被告并没有办理营业执照，为此原告请求人民法院按照雇佣关系人身损害赔偿的标准赔偿原告的经济损失。被告鲍维辩称：原告赵明鑫于2003年11月21日在被告开办的双成德冲压件厂工作受伤属实。原告受伤后，医疗费被告已经全部支付，其他相关赔偿事宜被告与原告也已经达成一致，并履行完毕。现原告再次提起诉讼，超过劳动争议、民事侵权索赔案件两年的诉讼时效，故应驳回原告的诉讼请求。同时即使被告赔偿，也应当按照2002年原告受伤时的标准计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，根据当事人的陈述和经审查确认，本院认定如下事实：凤城市双成德冲压件厂系被告鲍维投资设立的个人独资企业，该企业成立于2001年，注销于2008年5月20日。2008年6月3日，被告鲍维与梁小露出资设立了凤城市双成德机械制造有限公司。2003年11月21日，原告在双成德冲压件厂工作时，其在操作冲压机床过程中，将右手轧伤，经凤城市中心医院诊断，其右手中指末节和食指末节均为离断伤，住院治疗11天，治愈出院。住院期间所花费的医疗费，被告已全部支付，其在出院后一直在被告鲍维开办的双成德冲压件厂和双成德机械制造有限公司工作至2014年1月1日。2016年9月5日，原被告双方通话内容被原告录音，录音内容记载“啊，那什么，昨晚咋俩这事，那个，你不是说答应我两万不是吗？我不要三万吗？我前期收了你一万元，我问这个能不能准称你呀；被告答复能……”。2016年10月8日原告为请求案外人双成德机械制造有限公司存在劳动关系，而将该公司诉至法院。经丹东中院（2017）辽0682民终40号民事判决书确认：原告与被告双成德机械制造有限公司之间自2008年6月3日至2013年12月31日期间存在劳动关系，为请求其在雇佣期间所遭受的损害，原告诉至法院。本院认为，本案的争议焦点是原告的诉讼请求是否超过了主张权利的诉讼时效期间，以及应按何种标准赔偿的问题。首先关于原告主张权利是否超过诉讼时效期间的问题，原告为证明其主张权利未超过诉讼时效期间，其提供了录音证据一份，该证据被告认可。该录音事实发生于2016年9月5日，录音中“被告答复他们之间头天答应的事准称”，庭审中又承认给付了原告1万元的事，虽然被告辩解电话内容及给付款项是对解除劳动合同所作出的处理。但因电话内容并未明确双方因为“何事”而进行了协商，其答复又表明其同意赔偿。所以这里所称的“事”和“赔偿”亦可理解为包含原告索要手指受伤的赔偿之事。因此在被告无充分证据证明双方在2016年9月5日所说内容只为劳动关系解除而不涉及赔偿的情况下，应视为原告此时向被告主张了手指受伤赔偿的事情，被告亦同意了赔偿。所以，从原告受伤至2016年9月，虽然已经过14年，存在已过诉讼时效期间的情形，但在原告再次主张权利时，被告同意履行义务并给付了1万元，其又以诉讼时效提出抗辩，不应支持。并且从2016年9月至原告本次起诉时未超过诉讼时效期间，因此原告的主张应予支持。其次关于原告主张的赔偿项目应按何种标准赔偿的问题。一、关于原告请求的护理费一节护理费是护理人员因护理减少的收入，故应按当时的服务行业标准计算即9399元÷365天×11天＝283.26元。二、关于原告请求的伙食补助费一节伙食补助费的标准是对住院期间伙食费用的补助，所以应按事发当时的标准计算，即每天8元×11天＝88元。三、关于原告请求的误工费一节误工费指受害人因误工而减少的损失，虽然最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费……可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的年平均工资计算”。但本条的目的是为保护受害人利益，又不致于对致害人不公平，所以按照事发当时的同行业标准计算赔偿标准，更能体现公平性和合理性，而不是必须按照受诉法院“上一年度”的相同或相近行业的工资来确认赔偿标准。另外，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，而原告的治疗情况为手指离断伤、治愈出院，又无其他证据证明误工时间，所以其主张按90日计算误工费无事实和法律依据，其误工费应确定为9375元÷365天×11天＝282.53元。四、关于原告请求的伤残赔偿金一节最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按着受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准：……”。第三十五条第二款规定：“上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”，因此原告要求按照2017年城镇常住居民人均可支配收入标准计算该项损失具有法依据，应予支持，伤残赔偿金为32876元×20％×20年＝131504元。五、关于原告请求的精神损害抚慰金一节综合考虑本案实际情况，其精神损害抚慰金酌定为5000元为宜。综上，原告的诉讼请求合理部分本案予以支持，被告的抗辩无事实和法律依据不予采纳。依照《中华人民共和国民法总则》第一百九十二条二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及有关法律规定，判决如下：一、被告鲍维赔偿原告赵明鑫护理费、伙食补助费、误工、伤残赔偿金、精神损害抚慰金合计137157.79元，于本判决生效后十日内给付；二、驳回原告赵明鑫其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1820元，原告赵明鑫承担300元，被告鲍维承担1520元；鉴定费1151元，由被告鲍维承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省丹东市中级人民法院。审判员  范盛敏二〇一八年一月二十三日书记员  吴金霞