辽宁省昌图县人民法院民 事 判 决 书（2017）辽1224民初2449号原告:赵长权，男，1963年2月15日生，汉族，无职业，户籍所在地铁岭县新台子镇二委***组**号，现住开原市万和世家小区*号楼*单元***室。被告：开原市万兴房地产开发有限责任公司昌图万和分公司，住所地昌图县昌图镇北街4组343栋312号。负责人：朱连生，系该公司经理。被告：开原市万兴房地产开发有限责任公司，住所地开原市建设西街18号。法定代表人：许林峪，系该公司董事长。原告赵长权与被告开原市万兴房地产开发有限责任公司昌图万和分公司（以下简称昌图万和分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月11日立案后，依法适用普通程序公开进行审理，于2017年6月7日本院依法追加开原市万兴房地产开发有限责任公司（以下简称开原万兴公司）为共同被告。原告赵长权、被告昌图万和分公司负责人朱连生到庭参加诉讼，被告开原万兴公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵长权向本院提出诉讼请求：1、要求被告昌图万和分公司立即给付工程款3246524.98元及利息（自2013年12月30日，按月利率20‰计息）。2、二被告承担诉讼费及保全费。事实和理由：2012年8月，昌图万和分公司开发某住宅小区一期工程，原告赵长权承建该小区3、4、5、9、10号楼。2013年末，原告承建的以上工程交付使用，2014年6月26日，被告昌图万和分公司为原告出具了欠款金额为5667898.68元的书面欠据，承诺自2013年12月30日按月利率20‰负担工程款利息。2014年7月23日至2016年2月2日，被告昌图万和分公司累计10次交付原告工程款2890517元，尚欠原告工程款2777381.68元、质量保证金469143.3元，总计拖欠欠款3246524.98元。现要求被告昌图万和分公司立即给付工程款、质量保证金并按约定负担欠款利息。被告昌图万和分公司辩称，拖欠原告赵长权工程款3246524.98元属实。质量保证金双方口头约定按工程总造价1.5%-3%预留。因原告主张的违约利息过高，同意给付工程款并按法律规定给付欠款利息。要求原告对工程质量不合格部分予以维修。被告开原万兴公司未答辩。诉讼中，原告赵长权围绕诉讼请求向本院提供某小区施工补充合同、工程质量回访保证金合同、欠条各一份，拟证明原告赵长权承建被告昌图万和分公司开发的某住宅小区一期工程中3、4、5、9、10号楼，约定工程造价为每平方米1115元、被告昌图万和分公司拨付工程款时间、工程验收时间、按工程总造价1.5%预留质量保证金及原告赵长权承建工程交付使用后，截止2016年6月26日，被告昌图万和分公司拖欠原告工程款5667898.68元（不含质量保证金469143.3元）。经庭审质证，被告昌图万和分公司对原告提供证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：被告昌图万和分公司系被告开原万兴公司的分公司，张雷、朱连生、赵长安系投资人。2012年8月，被告昌图万和分公司开发昌图某住宅小区一期工程，通过招标，开原华宝建筑工程有限公司中标，2012年8月20日，被告昌图万和分公司与开原华宝建筑工程有限公司签订建设工程施工合同，合同对工程范围、工期、工程质量、工程价款作了相应约定，其中对质量保证金约定按施工合同造价款的5%预留。于2012年8月28日，被告昌图万和分公司与开原华宝建筑工程有限公司、原告赵长权签订某小区施工补充合同，合同约定，承包造价为一次性大包干的承包方式以每平方米1115元计算工程款，原告赵长权承包3、4、5、9、10号住宅楼房，总建筑面积共计为28050.42平方米，合计工程款31276218.3元。双方并对工期要求、工程款拨付、工程质量等相关事宜进行了约定。原告按合同约定进行施工，于2013年11月15日，被告昌图万和分公司与开原华宝建筑工程有限公司、原告赵长权签订《工程质量回访保证金合同》，约定质量保证金按工程造价款的1.5%预留，保修期从2013年11月15日起到2018年11月15日止，工程上水、下水、地热、电气，内外粉刷，外墙保温等保修期二年，保修到期质量不存在问题，给各施工队返还质量保证金的50%，剩余50%的质量保证金到5年保修期满，屋面工程和外墙等没有渗漏等问题时，质量保证金及质量保证金利息分别退还各施工队。原告赵长权承包的工程于2013年年末完工并交付使用，于2016年10月28日经竣工验收备案。截止2014年6月26日，经原告赵长权与被告昌图万和分公司结算，被告昌图万和分公司尚欠原告工程款5667898.68元，质量保证金469143.3元（按工程造价款1.5%预留），合计6137041.98元。被告昌图万和分公司为原告出具欠3、4、5、9、10号楼工程款5667898.68元收据。经原告赵长权索要，被告昌图万和分公司分别于2014年7月23日给付原告工程款500000元、2014年10月8日给付程款500000元、2014年10月15日给付工程399791元、2014年10月21日给付工程款500000元、2015年2月9日给付工程款300000元、2015年4月27日两次共计给付工程款408061元、2015年11月9日给付工程款82665元、2015年11月24日给付工程款100000元、2016年2月2日给付工程款100000元，共计给付工程款2890517元。现被告昌图万和分公司拖欠原告赵长权工程款计3246524.98元（按工程总造价3%标准计算，被告昌图万和分公司应给付原告赵长权工程款为2308238.43元，质量保证金为938286.55元）。被告昌图万和分公司拖欠原告赵长权工程款（不包含预留质量保证金），自2014年2月1日起，按月利率12‰计息，至2016年2月1日，共产生利息为1038448.14元。另查，被告昌图万和分公司开发的某住宅小区一期工程开原华宝建筑工程有限公司中标后，被告昌图万和分公司将某住宅小区一期工程内住宅楼共计19幢分包给原告赵长权、朱志春、王平、昌图县昌盛建筑工程有限责任公司，其中原告赵长权承建某住宅小区一期3、4、5、9、10号住宅楼。因被告昌图万和分公司拖欠以上实际施工人工程款，2013年末，经昌图万和分公司与各实际施工人协商，自2014年2月1日起，由被告昌图万和分公司按月利率20‰计算工程款利息。因被告未给付工程款，现原告赵长权及其他实际施工人同期向本院提起诉讼。2017年11月3日，昌图县某小区业主委员会以物权保护纠纷向本院提起诉讼，要求被告昌图万和分公司、开原华宝建筑工程有限公司对工程存在质量问题部分进行维修，此案正在审理中。本院认为，被告昌图万和分公司开发某住宅小区一期工程，虽然以开原华宝建筑工程有限公司名义中标，但被告昌图万和分公司、开原华宝建筑工程有限公司与原告赵长权签订《某小区施工补充合同》，原告赵长权系其中3、4、5、9、10号楼的实际施工人，虽然原告赵长权与被告昌图万和分公司、开原华宝建筑工程有限公司签订的补充合同因违反有关法律规定，该承包合同无效，但原告承建的工程已交付使用，并经竣工验收备案，被告昌图万和分公司应承担给付工程款的责任。因昌图万和分公司由被告开原万兴公司设立，没有独立的法人资格，故被告昌图万和分公司的民事责任应由被告昌图万和分公司与被告开原万兴公司共同承担。关于工程款利息一节，虽然被告拖欠原告工程款数额明确，双方约定按月利率20‰计算工程款利息，但工程款利息的性质为法定孳息，合同约定的利率应当在国家法定利率上下线内予以保护，当约定的利率违反国家规定，则不予保护，且被告昌图万和分公司提出工程款利息过高，请求法院予以减少，故考虑本地区商业银行执行利率和本案实际情况，可确认按月利率12‰计算工程款利息。结合朱志春、王平、昌图县昌盛建筑工程有限责任公司同期向本院提起诉讼的案件，可以认定工程款利息起算日期为2014年2月1日；关于质量保证金一节，因被告昌图万和分公司通过招投标与中标单位开原华宝建筑工程有限公司签订了《某住宅小区一期工程》合同，明确约定质量保证金按照工程总造价5%预留，参照《辽宁省建设工程质量保证金管理暂行办法》的有关规定，住宅工程单位工程价款结算总额3000万元以下的按3%预留；3000万元及以上的按照1.5%预留，并不得少于90万元的规定，被告昌图万和分公司将工程违法分包给各实际施工人，其中原告赵长权承建的工程按工程造价1.5%预留质量保证金，低于以上规定比例，损害某业主利益，结合本案各实际施工人预留的质量保证金比例，应综合确认质量保证金按工程造价款的3%标准执行，即被告昌图万和分公司拖欠原告赵长权质量保证金为938286.55元。因原、被告双方约定工程保修期为五年，如二年内未发生约定保修事项，保证金按50%予以返还，五年内未发生约定维修事项，剩余50%的质量保证金被告予以返还，故本院仅对原告要求被告昌图万和分公司返还质量保证金的50%即469143.28元及利息予以支持；剩余50%质量保证金因未到返还期限，可在返还期限届满后由双方协商处理，协商不成，可另行告诉。对被告昌图万和分公司提出要求原告赵长权对工程质量不合格部分予以维修的主张，因昌图县某小区业主委员会已另案诉讼，尚在审理中，本案不再处理。故依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、一百零九条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、开原市万兴房地产开发有限责任公司昌图万和分公司于本判决生效后十日内给付原告赵长权工程款2308238.43元及利息（利息计算方法：2014年2月1日至2016年2月1日利息共计1038448.14元，2016年2月2日后，以2308238.43元为本金，按月利率12‰计息，至偿清之日止）；二、开原市万兴房地产开发有限责任公司昌图万和分公司于本判决生效后十日内返还原告赵长权质量保证金938286.55元的50%，即469143.28元及利息（利息计算方法：本金469143.28元，按月利率12‰计息，自2015年11月15日起到偿清之日止）；三、开原市万兴房地产开发有限责任公司对以上欠款的偿还承担共同偿还责任。如被告开原市万兴房地产开发有限责任公司、开原市万兴房地产开发有限责任公司昌图万和分公司未能按判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费用46800元、保全费5000元，总计51800元由被告开原市万兴房地产开发有限责任公司、开原市万兴房地产开发有限责任公司昌图万和分公司负担共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于铁岭市中级人民法院。审 判 长  李 哲审 判 员  王利凤人民陪审员  王国太二〇一八年一月三十一日书 记 员  李 新