重庆市丰都县人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0230民初4475号原告：李亚川，男，1992年2月28日出生，汉族，农民，重庆市丰都县。委托诉讼代理人：徐洪文，重庆东龙律师事务所律师。被告：重庆吉田实业有限公司，住所地重庆市九龙坡区科园一路73号附17层，统一社会信用代码91500107MA5UBFQ34G。负责人：祝玉刚。委托诉讼代理人：刘祥云（该公司职工），男，1949年1月1日出生，汉族，居民，住重庆市渝中区。被告：张适胜，男，1963年12月13日出生，汉族，居民，住重庆市万州区。原告李亚川与被告重庆吉田实业有限公司（以下简称吉田公司）、张适胜建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。在审理过程中，因案件疑难复杂，转入普通程序进行了审理，原告李亚川及委托诉讼代理人徐洪文到庭参加了诉讼，被告吉田公司、被告张适胜经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李亚川向本院提出诉讼请求：请求依法判决：1.终止解除原、被告签订的丰都县保合镇万泉村四季花海基地（一期）土石方挖运承包合同；2.被告吉田公司退还原告履约保证金50000元及利息；3.被告吉田公司应该在工程款158860元及利息、损失范围内对原告承担责任；4.被告张适胜承担工程款及利息、违约金300000元及损失722900元；5.二被告承担连带责任；6.二被告承担本案的诉讼费、保全费。事实与理由：2017年8月9日原告与被告吉田公司签订了丰都县保合镇万泉村四季花海基地（一期）土石方挖运承包合同。原告于2017年8月12日将机械设备进场，并按照吉田公司所放的路线进行施工作业，后因吉田公司未完善相关手续，2017年8月30日吉田公司要求原告停工，并承诺赔偿停工期间的损失，2017年9月26日吉田公司给原告出具工程收方单。9月30日出具出场通知书。但被告没有按照合同约定支付工程款及赔偿损失，已构成违约。后原告与被告多次协商赔偿事宜未果，故诉至法院，请求判如所请。被告吉田公司辩称：原告跟公司不是直接关系，公司是与张适胜签订的合同；原告应当出示相关的做工依据，该我们承担的我再承担，出场通知书约定的损该公司承担，但只对张适胜承担，而不是对原告；原告缴纳的保证金、做工等没有直接交纳给我们；张适胜利用项目部的章进行分包转包，属于违约行为，属于无效，应由张适胜承担全部责任。被告张适胜辩称：我认可工程款、损失、利息等。原告是与我签订合同的，我收取了原告交的保证金，同时我也向吉田公司交纳了保证金，我与公司签订合同后，项目由我负责，公司在项目范围内发包，我没有转包。我与吉田公司约定了违约金，我与原告签订的违约金是参照我与吉田公司的违约金，现在吉田公司违约了，违约金也应该是由吉田公司赔偿，吉田公司应该赔偿的损失应该赔偿。本院经审理认定事实如下：2017年7月14日张适胜与吉田公司签订《丰都万泉四季花海及附属旅游产品开发施工合同》，载明：甲方吉田公司，乙方张适胜。一、工程名称：丰都万泉四季花海及附属旅游产品开发一期工程。二、工程地点：丰都县保合镇万泉村A区。三、合同总价：一期总造价约2640万。四、承包范围：公路路面3.5米，不含水沟（含两边60㎜宽路肩），水泥混泥土路面厚200㎜，手摆片石基层200㎜；400亩土地整治；挡土墙、观光步道、蓄水池、土石方等施工。……六、工程计价方式：1、所有土方单价按18元/m3计费。如遇坚石由甲乙双方现场定价。2、新建公路按68万/㎞，扩建公路按58万/㎞计费。如有公路挡墙，涵洞及护坡另行参照合同清单计价结算。3、片石堡坎挡墙按430元/m3，条石挡墙按480元/m3，片石混泥土挡墙按450元/m3。……十五、违约责任双方协商约定以合同总价的3%作为违约金。甲方违约：1、如因甲方原因造成中途停工7天内，甲方相应机械费赔偿和人员误工赔偿，停15日甲方必须结清乙方所有的工程款和退回全额保证金，在约定进场的时间乙方不能正式进场施工，属甲方违约，超过三日甲方必须退还乙方的工程保证金，如甲方无法退还保证金和结清工程款，甲方以公司固定资产和私人资产抵押。……甲方在上述违约情形产生后，经乙方催告后仍未改正，乙方可追究甲方违约责任，并有权解除本合同直至诉至法院。乙方违约：1、乙方违反合同约定将本合同进行转包的，视为乙方违约。甲方有权将合同终止，乙方自动退场……2017年8月6日，甲方张适胜与乙方李亚川签订《片石加工承包合同》，载明：一、承包工程名称：1、工程名称：四季花海，2、工程地点：丰都县保合镇万泉村，3、承包内容：放炮后的石头加工成片石、装车，4、加工数量：4000方左右。二、承包工程价款、片石规格及双方约定1、经双方协商确认每立方单价为32元，本单价不含所有费、税。……3、收方按照车户拉的实际方量计算。4、付款方式：挖机进场该月25日清账，清账后15天内付生产方量款的80%。以后每月按实际加工的方量款付清（相当于押第一个月的20%），挖机出场付清第一个月的20%方量款。……五、违约责任：违约方付守约方违约金伍万元。甲方张适胜与乙方李亚川签字捺印。经办人杨启智签名。2017年8月9日，甲方张适胜与乙方李亚川签订《土石方挖运承包合同》载明：一、承包工程名称1、工程名称：丰都县保合镇万泉村四季花海基地（一期）。2、工程地点：丰都县保合镇万泉村。二、承包方式1、公路：所有包干价每公里47000（包括路面宽5米，毛路调平……）2、水池、平场、筑水坝、挡墙基础（开挖、回填）土方按照8.5元/立方，如需挖机破碎由甲方另行支付费用按350元/小时计算……3、甲方与业主签订的施工合同范围内的土石方约20万方，开挖运输，回填碾压……三、工程期限及双方责任……4、由于甲方原因造成的工期延误，乙方工期顺延，停工造成的损失3天后7天内由甲乙双方各自承担一半，超过7天乙方的机械损失由甲方负责，由甲方现场施工员下达书面通知书。5、如甲方不按时支付工程款，乙方有权停工，乙方不承担因此造成的一切损失，由甲方承担，同时乙方有权终止合同，甲方应赔偿乙方一切经济损失。五、付款方式：1、每月25号为工程计量日。由甲方现场负责人按乙方当月完成的工作量上报。经甲方相关部门审核签字报公司备案。第一次支付工程款时间为乙方进场后的次月10日前，按甲方统一规定的时间支付80%的工程款。从第二次支付工程款开始，应按100%全额支付当月工程款，以后支付工程款时间为每月10日前，以此类推支付。六、履约保证：本合同甲乙双方协商约定保证金15万元，签订合同当日付5万元，设备进场开工10日内交保证金10万元。……九、违约责任：在合同执行工程中双方纠纷积极协商解决。如协商解决不成，双方可在当地人民法院提出诉讼，违约方付守约方违约金30万元（叁拾万元整）。张适胜、李亚川签字确认，后加盖“重庆吉田实业有限公司A区项目部”印章。李亚川当庭陈述，签订合同时不清楚张适胜代表谁，项目部的章是后来补盖的。同日，李亚川向张适胜转款50000元保证金，张适胜出具收据，载明：收到李亚川保合镇万泉村四花海基地（一期）土石方挖运保证金：50000元。加盖“重庆吉田实业有限公司A区项目部”印章。2017年8月7日，李亚川进场开始打片石，8月12日土石方开挖。2017年8月23日，收料人晏玉德出具收条一张，载明：今收到片石219.6m3（大写贰佰拾玖点陆方）2017年8月22-23日。杨启智在该收条右上角批注“在张必明结账时扣除”。2017年8月23日的费用报销单载明：沿公路片石19m3运输，金额19×32.李亚川、姜涛签名。杨启智在该收条右上角批注“用于广场前50米路基”。2017年8月30日，丰都县保合镇规划建设管理环保所作出《保合镇万泉村花海基地及附属物建设强制停工告知书》，载明：经我所实地检查发现你村在深沟子处正在建设万泉村花海基地及附属物，该建筑物位于龙兴坝水库大坝下游500米处，属于泄洪水位范围，且建筑物选址在高边坡、高切坡等范围，按照有关规定禁止一切建设活动，该建设业主未按照相关的法律法规到相关的部门完善相关手续擅自开工建设。我所按照县委违法建设整治工作会议精神，现望你村与建设业主及时沟通，立即停止施工，恢复原貌，并请专业人员选择适宜建设地址修建，并前往相关单位或部门办理手续，待手续完善后方可开工建设……2017年8月30日，吉田公司出具停工通知书，载明：因本公司在丰都万泉四季花海A区，因多种原因导致施工方目前暂时无法施工，故经本公司研究决定暂停施工。在公司解决了各种问题后恢复施工，由此期间给施工方造成的一切经济损失，双方协商解决并参照双方合同执行。2017年8月31日，丰都县保合镇万泉村村民委员会向重庆市吉田有限公司发出《保合镇万泉村花海基地及附属物建设强制停工告知书》，要求立即停止施工，恢复原貌，并请专业人员选择适宜建设地址修建，并前往相关单位或部门办理手续，待手续完善后方可开工建设。2017年9月26日，工程收方单载明：重庆吉田四季花海A区项目部，收到李亚川片石加工，现场收方量240立方。（1）石厂料场约有1500立方，（2）新开挖公路约1.5公里（按实际测量为准），（3）广场开挖225挖机挖方101.5小时×260元/小时=26390.00元；破碎18.5小时×340元/小时=6290.00元。项目部收方人姜涛、项目部负责人张适胜签字捺印。2017年9月30日，吉田公司、张适胜、李亚川签订“出场通知书”，载明：因本公司在丰都万泉四季花海（A区），因我公司手续未完善导致土石方班组，目前无法施工，经本公司研究决定暂停施工：在本公司解决好各种问题后，再恢复施工，从8月30日起所有停工费用由本公司全权负责，参照甲方停工通知书以上条款执行。吉田公司刘祥云、A区项目部负责人张适胜、土石方班组李亚川签名捺印。2017年10月21日，李亚川向吉田公司、张适胜发出通知，载明：李亚川与吉田公司、张适胜签订了丰都县保合镇万泉村四季花海基地（一期）土石方挖运承包合同，后李亚川按照合同履行了施工作业业务，而你们二人没有按照合同约定支付工程款，并多次要求李亚川停工出场，致使该合同目的不能实现，根据合同约定；李亚川通知与你们二人终止解除丰都县保合镇万泉村四季花海基地（一期）土石方挖运承包合同，同时要求你们二人支付已完成的工程款及赔偿因此造成的损失。另查明，张适胜持有的“重庆吉田实业有限公司A区项目部”印章为吉田公司印刻并交于张适胜使用。张适胜当庭陈述，原告是与其签订的合同，自己负责A区项目，公司让自己在项目范围内发包。李亚川与熊锐、熊建国于2017年8月10日签订《挖掘机租赁合同》约定，挖方按月租金30000元/月。李亚川为该工程租住房屋花费3900元。吉田公司至今支付给张适胜工程款20000元。上述事实，有当事人陈述，工程收方单，收条，出场通知书，停工通知书，土石方挖运承包合同，片石加工承包合同，强制停工告知书，挖机租赁合同，房屋租赁合同及收条等证据在案佐证，并经庭审举证、质证，庭后核证，本院予以确认。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照按照合同约定全面履行自己的义务，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利义务。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。实际施工人以发包人为被告主张权利的，发包人只在欠付工程款的范围内对实际施工人承担责任。针对本案，被告吉田公司作为发包人，将丰都县保合镇万泉村A区万泉花海及附属旅游产品开发一期工程发包给张适胜，后被告张适胜与原告李亚川签订该工程的《片石加工承包合同》及《土石方挖运承包合同》将片石加工、土石方挖运工程分包给李亚川，同时，原告李亚川向被告张适胜支付了50000元保证金，且在2017年8月7日进入工地实际施工至2017年8月30日。原告李亚川与被告张适胜形成承包合同关系，李亚川是丰都县保合镇万泉村A区万泉花海及附属旅游产品开发一期工程的实际施工人。2017年8月30日，该项目停工，原因系发包方未完善相关手续被相关部门责令停工。原告李亚川于2017年9月30日出场，张适胜于同年9月26日对工程进行了收方计算，且2017年10月21日，原告李亚川亦向被告张适胜催收工程款，但被告张适胜至今未向原告李亚川支付工程款，违反了双方关于支付工程款的合同约定，已构成根本违约。故，原告李亚川请求解除《土石方挖运承包合同》的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。关于工程保证金50000元，系原告李亚川与被告张适胜签订《土石方挖运承包合同》后按照约定支付给被告张适胜，在合同解除后，应由被告张适胜将该保证金予以退还。针对被告张适胜提出其系代表被告吉田公司履行义务，应由被告吉田公司承担全部责任的辩解意见，虽被告吉田公司向其提供了“重庆吉田实业有限公司A区项目部”印章，但据原告李亚川的陈述其与被告张适胜签订合同时，并不知晓被告张适胜是代表谁，且该公章系在合同签订后补盖，被告张适胜亦当庭陈述从吉田公司处获得项目部的印章，亦未任何证据证明系受被告吉田公司委托，不能认定被告张适胜的行为系代表被告吉田公司签订该合同，故，对被告张适胜的该辩解意见，本院不予采纳。关于本案涉及的工程款问题，2017年9月26日被告张适胜给原告李亚川出具收方单，收到李亚川片石加工，现场收方量240立方，（1）石厂料场约有1500立方，按照2017年8月6日签订的片石加工承包合同约定每立方单价为32元，该部分工程款为（240+1500）立方×32元/立方=55680元；（2）新开挖公路约1.5公里（按实际测量为准），按照2017年8月7日签订的《土石方挖运承包合同》约定，公路所有包干价每公里47000元，该部分工程款为1.5公里×47000元=70500元；（3）广场开挖225挖机挖方101.5小时×260元/小时=26390.00元；破碎18.5小时×340元/小时=6290.00元。以上共计158860元。关于原告李亚川提出工程款利息的问题，本院认为，按照约定第一次支付工程款时间为乙方进场后的次月10日前，按甲方统一规定的时间支付80%的工程款。从第二次支付工程款开始，应按100%全额支付当月工程款，以后支付工程款时间为每月10日前，以此类推支付。但原告李亚川与被告张适胜签订合同后入场施工实际未满一个月，在被告吉田公司作出停工通知后，被告张适胜于2017年9月26日对实际工程作了收方结算，应以提交结算文件之日视为应付款时间，且原告李亚川与被告张适胜未约定欠付工程价款利息计付标准，故应按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。按照法律的相关规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，发包人被告吉田公司向被告张适胜仅支付了20000元，故，被告吉田公司应在欠付工程价款范围内对原告李亚川承担责任。关于原告李亚川请求的违约金及损失问题，本院认为，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。2017年9月26日，被告张适胜及工地项目部收方人姜涛对原告李亚川已实施的工程进行收方结算。2017年9月30日原告李亚川、被告吉田公司、张适胜三方签订出场通知书，约定被告吉田公司从8月30日起所有停工费用由本公司全权负责。三方签订的出场通知书中关于停工费用由吉田公司全权负责的约定，不违反法律规定，且避免了实际施工人、分包人、分包人层层主张损失的繁琐程序，故对于原告请求停工损失由吉田公司承担的请求，本院予以支持。关于原告李亚川的具体损失，其在具体施工时，被告吉田公司要求停工到通知出场，期间共计一个月时间，造成原告李亚川支付挖机租赁损失60000元（30000元/月×2台×1个月）；租房损失3900元；挖机拖车费为必要开支损失4000元（2台×2000元/台）；以上共计67900元。针对原告李亚川主张的管理员工资、安全员工资、生活费、车费住宿费、可得利润损失，均未举示证据予以佐证，本院不予支持。其具体损失应按照原告李亚川、被告张适胜、被告吉田公司出场通知书的约定，由被告吉田公司承担。针对原告李亚川提出由被告张适胜按照合同约定支付违约金300000元的请求，本院认为，该合同约定的违约金针对整个工程项目，现虽张适胜未按照合同约定支付工程款，但该项目工程只实际施工很小部分，结合原告李亚川的具体损失67900元及实际发生的工程款158860元，其主张的300000元违约金明显过高，根据公平原则，应不超过损失的30%为宜，故支持违约金88270元（67900元×（1+30%））。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百三十六条、《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十六条、第十七条、第十八条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告李亚川与被告张适胜于2017年8月9日签订的《土石方挖运承包合同》；二、被告张适胜在本判决发生法律效力后十日内退还原告李亚川缴纳的保证金50000元；三、被告张适胜在本判决发生法律效力后十日内支付原告李亚川工程款158860元及利息（按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2017年9月26日起计算至清偿时止），被告重庆吉田实业有限公司应在欠付工程价款范围内对原告李亚川承担支付责任；四、被告重庆吉田实业有限公司在本判决发生法律效力后十日内支付原告李亚川的损失67900元；五、被告张适胜在本判决发生法律效力后十日内支付原告李亚川违约金88270元；六、驳回原告李亚川的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12888.6元，保全费2520元，共计15408.6元，由被告张适胜负担4073元，由被告重庆吉田实业有限公司负担6213元，由原告李亚川自行承担5122.6元。（原告李亚川已垫付15408.6元，被告在履行上述款项时一并支付）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审 判 长  蒋春霞审 判 员  徐 前人民陪审员  吴洪吉二〇一八年一月十六日书 记 员  刘家豪