山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁13民终59号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地蒙山大道107号地勘四队院内。负责人：邓凤龙，经理。委托诉讼代理人：贾玉红，阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司职工。被上诉人（原审原告）：李凤智，女，1947年4月20日出生，汉族，居民，住莒南县。委托诉讼代理人：卢立伟，山东保亿律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：潘兴运，男，1991年11月27日出生，汉族，居民，住莒南县。上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称阳光财保临沂公司）因与被上诉人李凤智、潘兴运机动车交通事故责任纠纷一案，不服莒南县人民法院(2017)鲁1327民初1277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。阳光财保临沂公司上诉请求：1.依法撤销原审判决并依法改判或发回重审；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人李凤智主张的误工费没有法律依据不应当支持。李凤智出险时已经年满69周岁，已经到了国家法定退休年龄，根据相关法律规定，李凤智不存在误工情形。二、一审法院判决上诉人承担的护理费过高。李凤智辩称，一审事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的诉讼请求，维持一审原判。潘兴运未答辩。李凤智向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法调解或者判令被告赔偿原告各项损失100000元；2.本案的诉讼费由各被告负担。一审法院认定事实：1、原告李凤智受伤后入莒南县人民医院住院治疗，实际住院106天，支出医疗费34051.87元；2、事故发生时，原告年满69周岁，事故发生前，原告经营康明眼镜店，原告护理人员吴胜堂经营莒南县苏宁电讯营业部，2016年度批发零售业行业收入标准为122.69元/天。一审法院认为，本案争议的焦点系原告李凤智因本次交通事故造成的损失。关于原告李凤智的医疗费用损失，法院结合当事人向法庭提交的就诊机构的收款凭证，认定其医疗费用损失为34051.87元；关于二次手术费，计为8000元；关于住院伙食补助费，原告共住院106天，每天按国家机关一般工作人员日出差伙食补助30元计算，为3180元（30元/天×106天）；关于误工费，原告李凤智虽在事故发生时已年满69周岁，但其以自己的劳动收入作为主要生活来源，对于其误工费的主张应予以支持，结合原告伤情，误工期应从发生交通事故之日起计算至评残前一日共计150日，误工费应以批发零售业行业标准122.69元/天计算为宜，计为18403.50元（122.69元/天×150天）；关于护理费，应以批发零售业行业标准122.69元/天计算为宜计为14722.80元（122.69元/天×120天）；关于营养费，本院参照住院伙食补助费的标准确定其营养费，为3600元（120天×30元/天）;关于伤残赔偿金，原告年满69周岁，应计算11年，计为34699.50元（31545元/年×10%×11年）；关于精神抚慰金，结合原告伤情和当地生活水平，酌定为1000元；关于其交通费，法院根据原告的伤情、就医地点、住院天数等因素酌定为2000元；关于车损，计为280元；关于手机损失，计为600元；关于原告主张的法医鉴定费、评估费、保全费，其提交的证据合法有效，法院予以认定；综上，原告李凤智因本次事故造成的损失为121912.29元：1、医疗费34051.87元；2、住院伙食补助费3180元；3、营养费3600元；4、误工费18403.50元；5、护理费14722.80元;6、伤残赔偿金34699.50元；7、精神抚慰金1000元；8、交通费2000元；9、车损280元；10、财产损失600元；11、法医鉴定费1000元；12、评估费100元；13、保全费520元；14、二次手术费8000元。关于本案的赔偿主体，肇事鲁Ｑ×××××号车在被告阳光财保临沂公司投保交强险及保险金额为30万元的商业三者险，应首先由被告阳光财保临沂公司在保险限额内承担赔偿责任。超出交强险的部分，由被告阳光财保临沂公司根据被告潘兴运的过错进行赔偿，根据本案情况，法院酌定被告潘兴运的过错程度为80%。综上所述，原告李凤智因交通事故造成的合法合理的损失应得到支持。一审判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿原告李凤智医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计10000元；二、被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司在机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内赔偿原告李凤智误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费等，共计70825.80元；三、被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔偿原告李凤智车损、手机损失等共计880元；四、原告李凤智的剩余损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费等共计38831.87元，由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司赔偿31065.47元；五、原告李凤智剩余损失法医鉴定费、评估费等共计1100元，由被告潘兴运赔偿880元；六、驳回原告李凤智的其他诉讼请求。以上判决第一至五项于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2600元,保全费520元，共计3120元；由被告潘兴运负担。二审中，被上诉人提交莒南县市场监督管理局出具的个体户注销情况两份、房屋租赁合同一份、莒南县十字路街道临海社区居民委员会出具证明一份、常驻人口登记卡一份，拟证明护理人员吴胜堂与被上诉人系母子关系。莒南县康明眼镜店负责人为李凤智，经营期限至2017年2月4日。阳光财保临沂公司质证称，对于被上诉人提供的个体工商户经营情况，经营期限至2015年4月19日，但出险时间为2016年8月11日，不能证明被上诉人为实际营业执照登记的法人。护理人员吴胜堂与被上诉人系母子关系无异议。本院对上诉人提交证据的认证意见将结合其他证据在本院认为部分一并论述。二审查明的事实与一审查明的事实相一致，予以确认。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对上诉人阳光财保临沂公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。综合双方在二审中的诉辩主张，本案争议的主要焦点问题是：一、李凤智是否存在误工损失；二、一审判决的护理费是否过高。对于焦点问题一，误工费是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益。误工费属于具体损失，即受害人实际发生的损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”该条规定明确了误工费由误工时间和收入状况确定，而非以年龄为评判标准。年满60周岁的人仍可以创造社会价值、获取劳动报酬。本案中，李凤智事故发生时虽然年满69周岁，但并未丧失劳动能力，其提供的房屋租赁合同能够证明其租赁房屋用于开办莒南县康明眼镜店至2017年8月31日，虽然莒南县市场监督管理局出具的个体户注销情况载明莒南县康明眼镜店经营期限至2015年4月19日，但该眼镜店注销、停业时间为2017年2月4日，且莒南县十字路镇街道大曲流河村村民委员会亦出具了李凤智经营眼镜店做为主要生活来源的事实。因此，李凤智的误工费应予支持。对于焦点问题二，李凤智住院期间由吴胜堂护理，上诉人阳光财保临沂公司对吴胜堂系李凤智之子无异议。根据被上诉人一审提交的营业执照，吴胜堂系莒南县苏宁电讯营业部的经营者，其有固定的收入，一审法院参照批发零售业行业收入标准认定护理费并无不当。综上所述，上诉人阳光财保临沂公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2600元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 马 骏审判员 尤洪杰审判员 李大军二〇一八年一月十五日书记员 刘 欣