.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区包头市石拐区人民法院民事判决书（2017）内0205民初273号原告：北票市金山物资经销处（个人独资企业），住所北票市。负责人：孙永军，系该公司经理。委托诉讼代理人：蔡启蒙，内蒙古诚誉律师事务所律师。被告：包头光明冶炼有限责任公司，住所内蒙古包头市石拐区。法定代表人：张先明，系该公司经理。委托诉讼代理人：师文来，男，系该公司工作人员。被告：张先明，男，1957年11月22日出生，汉族，无业，现住内蒙古包头市昆都仑区。原告北票市金山物资经销处（以下简称金山经销处）与被告包头光明冶炼有限责任公司（以下简称光明冶炼公司）、被告张先明买卖合同纠纷一案，本院于2017年10月23日立案后，依法适用简易程序审理本案。2017年11月20日，本院依据原告金山经销处的申请和其提供的担保，对被告张先明的房产予以保全。本院于2017年12月1日公开开庭进行了审理。原告金山经销处的委托诉讼代理人蔡启蒙、被告光明冶炼公司及其委托诉讼代理人师文来、被告张先明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金山经销处向本院提出诉讼请求：1.判决解除原、被告之间的买卖合同关系；2.判决二被告返还原告金山经销处已支付的货款24万元；3.判决二被告赔偿因其违约造成的利息损失（以24万元为基数，利率按月息1%计算，从2011年12月22日起算至货款全部付清之日止）；4.判决二被告赔偿原告方已支付的差旅费1.5万元；5.本案诉讼费、财产保全费由二被告承担。事实和理由：2011年12月，经原、被告双方协商达成了口头买卖协议约定，原告金山经销处从被告处购买38.71吨硅铁，按每吨6200元计算，总价24万元。协议达成后，原告金山经销处依约支付了24万元货款，但被告方却未交付硅铁。后原告金山经销处的负责人孙永军从北票市出发来包头找到被告张先明，被告张先明于2011年12月22日，以其个人及光明冶炼公司的名义向原告出具了一张《欠条》，确认了其收到24万元货款的事实，并承诺在2012年2月22日前交付硅铁。但《欠条》出具后，被告方却未依约履行交货义务。2013年5月，孙永军第二次来到包头找被告方催货，被告张先明在2013年5月22日向原告金山经销处出具了一份《保证书》，其保证在2013年6月22日前交付硅铁，若不能如期交付硅铁则退还原告金山经销处已付的全部货款，同时表示愿意承担逾期交货的违约责任，以每月赔偿原告2400元利息损失计算，从2011年12月22日起算，直至货物或货款全部交清之日止，此外孙永军为讨要欠款往返两地所支付的差旅费15000元，被告张先明也同意予以赔偿。该份《保证书》出具后，被告方再次违约，2016年12月份，孙永军第三次来到包头找到了被告张先明，被告张先明于2016年12月13日作出了一份《补充说明》，又将原定的交货或退款时限推迟至2017年5月5日前，但是截至2017年5月5日，二被告仍未履行任何交货或退款义务。故原告金山经销处诉至法院，其中，原告金山经销处立案时，请求二被告赔偿的利息损失计算为16.512万元（以24万元为基数，利率按月息1%计算，从2011年12月22日起计算至货款全部付清之日止，暂计至起诉之日为16.512万元），庭审时，进一步明确第三项诉讼请求，即主张该利息损失为从2011年12月22日起算，截止至款项付清之日止。被告光明冶炼公司辩称，其辩称意见中除了张先明的辩称意见以外，光明冶炼公司的委托诉讼代理人师文来表示，师文来与张先明存在债权债务关系尚未结清，本案中的欠款与师文来无关，张先明现仍在偿还拖欠师文来的债务，对于张先明自己所出具的欠条应由其个人承担。目前，师文来正在借用光明冶炼公司的资质并租赁公司的设施组织生产，其经营的收入用来结算师文来与张先明之间的债务。被告张先明辩称，第一，张先明与原告金山经销处的孙永军经理共事多年，原告金山经销处诉称的尚欠24万元货款的事实属实，光明冶炼公司愿意还款，因现在公司经营困难，原告金山经销处诉称的利息方面希望双方进行协商，对于差旅费，光明冶炼公司愿意承担；第二，现光明冶炼公司还尚欠师文来的债务未结清，需要等结清后再偿还欠金山经销处的债务。本院经审理认定事实如下：原告金山经销处与被告光明冶炼公司达成口头买卖协议后一直未能履行，2011年12月22日，由被告光明冶炼公司及法定代表人张先明在文头为“包头光明冶炼有限责任公司”的稿纸上出具《欠条》确认了其收到24万元款项的事实，并承诺于2012年2月22日前交付硅铁。2013年5月22日，被告张先明出具了一份《保证书》，向原告金山经销处承诺“张先明保证在一个月内还清在二〇一一年十二月二十二日所打的欠条，并承担从打条之日起到还款日的全部利息，按每月贰仟肆百元计算。另外，承担从东北到包头市的要账费用，第一次壹万贰仟元整，第二次叁仟元整……”，该《保证书》落款处有“保证人：张先明二〇一三年五月二十二日”的字样。2016年12月13日，张先明在2011年12月22日出具的《欠条》的同一页稿纸下方，写有《补充说明》承诺“孙永军于2016年12月13日来我厂里催账，孙经理又让了我五个月时间，截止到二〇一七年五月五日，我保证开始陆续还账”，该《补充说明》落款处有“张先明2016年12月13日”的字样。以上三份书证中约定的期限到期后，二被告未能按照约定履行义务，故原告金山经销处诉至法院。上述事实，有双方当事人提供的《欠条》1份、《保证书》1份、《补充说明》1份、当事人身份证明和当事人陈述等证据予以证实。本院认为，本案中原、被告双方当事人达成的买卖协议约定有合同的标的物、单价和数量，买卖事实清楚，双方无异议，是双方的真实意思表示，该买卖协议合法有效，故依法应受法律保护，本院依法予以确认。本案的争议焦点为原、被告双方达成口头买卖协议后被告张先明是否应当承担保证责任和原告金山经销处因被告方违约可得货款、利息损失、赔偿款的数额问题的两个方面。（一）关于原、被告双方达成的口头买卖协议后，被告张先明是否应当承担保证责任的问题。第一，本案中，原告金山经销处作为债权人出具有三份书证，其中，第二份书证的《保证书》中载明有“张先明保证在一个月内还清在二〇一一年十二月二十二日所打的欠条并承担……利息、要账费用”的承诺，且落款处有“保证人：张先明二〇一三年五月二十二日”的签字确认能够证明被告张先明作为保证人，与原告金山经销处双方已就本案涉案货款的给付达成了保证协议，后债务人光明冶炼公司在履行债务的期限（即2013年6月22日）内并未依约履行债务。因该协议中，未明确约定保证的方式、保证的期间，应视为对保证方式没有约定或者约定不明确的，应当按照连带责任保证承担保证责任，债权人金山经销处有权自该债务履行期届满之日（即2013年6月22日）起六个月内要求保证人承担保证责任，在该保证期间，债权人金山经销处未要求保证人张先明承担保证责任的，故保证人张先明免除保证责任，原告金山经销处依据第二份书证将被告光明冶炼公司和被告张先明作为共同被告起诉而提出的第三项诉讼请求和第四项诉讼请求，本院不予支持。第二，第三份书证的《补充说明》是在2011年12月22日书写《欠条》的同一页纸的下方中书写的，应当视为是该《欠条》的补充说明。且结合该张稿纸的上下文的文义，可以认定其中载明的“……我保证开始陆续还账”的表述和落款处有“张先明”的签字确认，是被告张先明作为被告光明冶炼公司法定代表人对经对账后的款项偿还问题做出的履行职务的行为，该行为后果应当由被告光明冶炼公司承担。其中，虽然出现有“保证”二字，但并不能直接证明原告金山经销处要求给付利息损失和差旅费的具体保证范围，也无法证明被告张先明作为保证人的身份承担保证责任的明确的意思表示，故对原告金山经销处要求被告张先明共同承担还款责任的诉讼请求，本院不予支持。第三，本案中被告张先明作为被告光明冶炼公司的法定代表人，是依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，当庭其陈述的意见与该公司出庭应诉的委托代理人意见不一致时，应当以法定代表人的意见作为法人的意见予以认定。（二）关于原告金山经销处因被告光明冶炼公司违约可得的货款、利息损失、差旅费的数额问题。本院认为，原、被告双方达成的买卖协议的合同相对方为原告金山经销处与被告光明冶炼公司，被告张先明作为法定代表人在《欠条》中的签章行为是职务行为，被告张先明并非合同相对人，不应当承担违约责任。被告光明冶炼公司作为违约方，未依约履行合同，应当承担相应的违约责任。被告光明冶炼公司作为合同当事人一方迟延履行主要债务，经原告金山经销处催告后在合理期限内仍未履行，故原告金山经销处与被告光明冶炼公司达成的买卖协议符合法律规定的解除条件，应予解除。该合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力，原告金山经销处有权要求返还已支付的货款24万元，故对该诉讼请求，本院予以支持。原告金山经销处诉称的“利息损失”和“差旅费”，是根据被告张先明书写的《保证书》提出的诉讼请求，因该《保证书》不发生法律效力，故对给付“差旅费”的诉讼请求不予支持，对因被告光明冶炼公司违约造成的利息损失，本院酌定为以24万元为本金，自被告光明冶炼公司违约时起算（即2012年2月22日），以中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息为限认定。综上所述，被告光明冶炼公司应当给付原告金山经销处尚欠款项24万元及其利息。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第三项、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十三条、第十九条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第二款规定，判决如下：一、解除原告北票市金山物资经销处与被告包头光明冶炼有限责任公司之间的买卖合同关系；二、被告包头光明冶炼有限责任公司应于本判决生效后十日内一次性返还原告北票市金山物资经销处已付货款24万元；三、被告包头光明冶炼有限责任公司应于本判决生效后十日内一次性给付原告北票市金山物资经销处已付货款24万元相应的利息（利息计算标准为：自2012年2月22日起按中国人民银行同期同类贷款利率计息，计算至付清之日止）；四、驳回原告北票市金山物资经销处其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3800.9元，由原告北票市金山物资经销处负担1629.6元，由被告包头光明冶炼有限责任公司负担2171.3元，财产保全申请费2545.6元，由原告北票市金山物资经销处负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审判员王治二〇一八年一月四日书记员宋佳蓬附：本判决适用的法律条文一、《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十三条保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十二条第二款主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。