江西省南昌市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）赣01刑终470号抗诉机关（原公诉机关）江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）饶国和，男，1979年3月29日出生于江西省南昌县，汉族，小学文化，无业，家住江西省南昌县小蓝经济开发区。2001年2月28日因犯抢劫罪被南昌县人民法院判处有期徒刑三年六个月；2008年1月28日因犯盗窃罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元；2013年8月29日因犯抢劫罪被南昌县人民法院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二千五百元，2015年10月2日刑满释放。因本案被行政拘留十五日，因吸毒被行政拘留十日，于2017年6月22日合并执行行政拘留二十日。因涉嫌犯盗窃罪于2017年7月11日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。江西省南昌高新技术��业开发区人民法院审理南昌高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人饶国和犯盗窃罪罪一案，2017年9月21日作出（2017）赣0191刑初132号刑事判决。宣判后，南昌高新技术产业开发区人民检察院提出抗诉，原审被告人饶国和提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省南昌市人民检察院指派检察员董凯华出庭履行职务，上诉人饶国和到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2017年6月22日凌晨1时许，被告人饶国和伙同“祥祥”（另案处理）至本市高新区艾溪湖南路王家农民公寓附近将被害人李某停放在店门口的一辆隆鑫牌三轮摩托车盗走（价值人民币5240元），饶国和与“祥祥”行至本市青山湖区东升大道南昌三中罗家分校附近，因形迹可疑被盘查，“祥祥”逃跑，被告人饶国和被抓获归案。上述事实有相关证据予以证实。原审法院认为，被告人饶国和曾多次被判刑，仍不思悔改，以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取财物价值人民币5240元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。饶国和因犯抢劫罪被判刑，刑满释放后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。鉴于饶国和因形迹可疑被盘查，归案后能如实供述自己罪行，当庭自愿认罪，有自首情节，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款之规定，以被告人饶国和犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币六千元。江西省南昌高新技术产业开发区人民检察院抗诉提出，饶国和面对民警盘问，对三轮摩托车说不清来源，被带到派出所，数小时后才交代犯罪事实，不能认定为自动投案，原判认定饶国和有自首情节错误。江西省南昌市人民检察院检察员董凯华出庭履行职务，提出认定“形迹可疑”型自首，重点在于区分行为人系“形迹可疑”还是有“犯罪嫌疑”。民警凭当时盘查出的线索和证据已足以怀疑饶国和实施犯罪行为，而不仅是形迹可疑。原公诉机关抗诉恰当，支持抗诉，要求依法纠正。上诉人饶国和提出，其被带到派出所后6点钟不到就把整个犯罪事实都交代了，早晨7点左右，其带民警去了案发现场，其系自首，原判量刑过重。经审理查明，2017年6月22日凌晨1时许，上诉人饶国和伙同“祥祥”（身份不详，另案处理）来到南昌高新技术产业开发区（简称“高新区”）艾溪湖南路王家农民公寓附近，将被害人李某停放在店门口的一辆隆鑫牌三轮摩托车盗走（价值人民币5240元），饶国和与“祥祥”驾驶该三轮摩托车行驶至南昌市青山湖区东升大道南昌三中罗家分校附近，因形迹可疑被民警盘查，“祥祥”跳车逃跑，饶国和被抓获归案。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、指定管辖决定书、立案决定书，证实南昌市公安局指定该案由青山湖分局管辖，青山湖分局于2017年7月10立案侦查。2、指认作案现场及车辆照片，证实饶国和指认作案地点、涉案三轮摩托车的情况。3、证据保全决定书、证据保全清单、发还清单，证实涉案的三轮摩托车经扣押后发还给被害人李某。4、车辆信息及发票，证实涉案的三轮摩托车信息，李某于2015年7月13日以6900元购买了该车。5、现场检测报告书及照片，证实饶国和被抓获后其尿样经甲基安非他明试剂检测呈阳性。6、行政处罚决定书，证实2017年6月22日，饶国和因本案被行政拘留十五日，因吸毒被行政拘留十日，合并执行行政拘留二十日。7、抓获经过二份、情况说明，证实2017年6月22日凌晨2时许��民警在青山湖区东升大道南昌三中罗家分校附近巡逻时，看到一男子驾驶一辆三轮摩托车载着另一男子（站在车后厢内），觉得可疑示意该二人停车接受检查，但此二人不配合，马上驾驶三轮摩托车逃跑。民警随即进行追赶，站在车后厢内的男子就从车上跳下来逃掉了，驾车男子独自驾车行驶一段路后也弃车逃跑，跑了一会儿被民警抓获。抓获时，民警发现该男子驾驶的三轮摩托车没有车钥匙，是通过电源线搭在一起启动的，民警询问车的来源，该男子拒不承认是偷来的，随即民警将其带至京东派出所接受调查。经查，该男子叫饶国和，饶国和还是不承认盗窃三轮摩托车的事实，有很重的思想包袱，担心被关，其家中患病的老婆没人照顾。后民警通过查询该三轮摩托车的车架号联系上被害人，并通知他到派出所报案，在掌握该三轮摩托车确属赃车的情况下，民警加大对饶国和的审讯力度，同时耐心做其思想工作，饶国和才承认其驾驶的隆鑫牌三轮摩托车是不久前伙同另一名男子在艾溪湖南路王家农民公寓附近盗窃所得。当天中午12时许，民警带饶国和对案发现场进行了指认。8、全国违法犯罪人员信息、人口基本信息表及刑事判决书、证明，证实饶国和系完全刑事责任能力人，2001年2月28日因犯抢劫罪被南昌县人民法院判处有期徒刑三年六个月；2008年1月18日因犯盗窃罪被南昌市东湖区人民法院判处有期徒刑两年；2013年8月29日因犯抢劫罪被南昌县人民法院判处有期徒刑二年八个月，并处罚金二千五百元，2015年10月2日刑满释放。9、价格认定协助书及价格认定结论书，证实涉案的三轮摩托车经估价，折合人民币5240元。10、��害人李某的陈述，证实2017年6月21日晚，其将三轮车停在艾溪湖南路王家农民公寓的店门口，上了锁。第二天（22日）早上6点半，其发现停在店门口的三轮摩托车被盗了。其吃完早饭（8点多钟）就到瑶湖派出所报案，提供了身份信息和被盗车辆信息。上午8点至9点期间，其接到京东派出所的电话问其是不是被偷了一辆三轮摩托车，其说是，民警让其到京东派出所报案，并辨认车辆。随后其到京东派出所报案，提供了购车发票、合格证等手续，用钥匙（锁已经被撬坏了，但还能用钥匙启动）将车子开回家。其回到家已经是中午，后民警带饶国和到其家门口对现场进行了指认，当时其在现场。其三轮摩托车是蓝色的，前面加装了一个没有门的车棚，其用不锈钢焊了一个加固车棚的架子，座位旁边还用不锈钢焊了一个座位，型号是LX15-OZII-20，车架号是LLCLHJLO4FPOO5685，隆鑫牌的，是其于2015年7月13日在青云谱区洪都那以6900元价格买的。11、上诉人饶国和的供述，供认2017年6月21日晚上8时许，朋友“祥祥”到其家里叫其跟他一起去外面搞钱（指偷车子），其没有表态，但还是跟他一起出去了。次日凌晨1时许，他们打车快到瑶湖大桥时看到马路旁边停了一辆三轮车，就下了车，“祥祥”叫其在路口等，他去偷那辆三轮摩托车，其同意。他就过去偷那辆三轮车，其在路口望风，没过多久，他把三轮车骑到了其身边，车子已经发动了，其问“祥祥”车钥匙都没有是怎么发动的，“祥祥”叫其骑这辆三轮摩托车，其就骑着这辆车载着“祥祥”往佛塔方向走。快到佛塔的路上，看到前面���警车，并且有民警在路上巡逻。“祥祥”说他有两次吸毒史，万一被抓到了吸毒就要被强戒，叫其往前面开，到前面去接受检查，他自己就跳车逃跑了。后其害怕，也丢下三轮摩托车逃跑，没跑多久就被民警抓住了。民警对其检查时，问其这辆三轮车是哪来的，其说不清楚来源，民警就将其带到派出所来接受调查。其到派出所后，6点钟不到，把整个经过都交代了。早晨7点左右，其带民警去了案发现场。因为其老婆生病了，要钱动手术治病，家里没有钱，其就想偷三轮车卖钱给她治病。其和“祥祥”是几年前在网吧认识的，当时他是网管，三十多岁，南昌县武某，2017年6月19日晚，其在莲塘街上的乡镇招待所与朋友“梅子”一起吸食了麻古。以上证据来��合法，内容客观真实，且与本案具有关联性，其证明效力予以确认。本院认为，上诉人饶国和以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取财物价值人民币5240元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。饶国和曾多次因犯罪被判刑，最近一次因犯抢劫罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。关于检察机关提出原判认定饶国和自首情节错误的抗诉意见，经查，上诉人饶国和凌晨驾驶盗窃来的三轮摩托车，因形迹可疑被民警盘问，其拒不说出车辆来源，也不如实交代犯罪事实，在被带往公安机关后较长时间内仍不供认犯罪事实。后在民警联系上被害人，掌握该车确属赃车的情况下加大审讯力度，并耐心做其思想工作，其才交代伙同他人盗窃三轮摩托车的事实，交代罪行不主动、��及时，不能认定为自首。故检察机关的抗诉意见正确，予以支持；饶国和提出其有自首情节的上诉理由与事实、法律不符，不予采纳。饶国和归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，有坦白情节，依法可从轻处罚。原判根据其犯罪的事实、性质、情节所判处刑罚并无不当，故对其提出原判量刑过重的上诉理由不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。但认定饶国和有自首情节错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持江西省南昌高新技术产业开发区人民法院（2017）赣0191刑初132号刑事判决的定罪部分，即被告人饶国和犯盗窃罪；二、撤销江西省南昌高新技术产业开发区人民法院（2017）赣0191刑初132号刑事判决的量刑部分，即判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币六千元；三、上诉人饶国和犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2017年7月11日起至2018年6月25日止)。本判决为终审判决。审判长 王 波审判员 李俊文审判员 李 成二〇一八年一月十一日书记员 廖 强