辽宁省葫芦岛市中级人民法院行 政 判 决 书（2017）辽14行终157号上诉人（原审被告）兴城市国土资源局，住所地兴城市兴海南街。法定代表人沈朝辉，该局局长。委托代理人谭德福，该局法规科科长。委托代理人卢宏，辽宁来源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张传海，男，1955年4月27日生，汉族，无职业，住址葫芦岛市连山区新华大街。委托代理人周红伟，辽宁卓辰律师事务所律师。上诉人兴城市国土资源局因被上诉人张传海不服其作出的《关于注销并宣告张传海兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》一案，不服连山区人民法院（2017）辽1402行初23号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人兴城市国土资源局的委托代理人谭德福、卢宏，被上诉人张传海及其委托代理人周红伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2004年3月6日，原告与葫芦岛市韩家沟果树农场签订《土地出让合同》。2004年3月10日，葫芦岛市农村经济发展局作出（葫农发［2004］10号）批复文件，同意韩家沟果树农场出让荒山90050平方米及现有地面建筑物，并要求该场严格按照国有土地管理法规办理齐备的审批手续，并将国土资源部门所有的批复手续复印件报市局备案。2006年11月15日，原告通过兴城市国土资源局申领了兴城国用（2006）第G1440655号国有土地使用证，该证权属登记的土地使用权人张传海，座落城东办事处韩家沟果树农场，地号39/40/44/48，图号K-51-122（4），用途为“农用地”，使用权类型为划拨，使用权面积140853.30平方米。2013年6月4日兴城市人民政府作出《关于注销张传海国有土地使用权证的公告》，并于6月5日在葫芦岛日报上刊登了此公告。2013年6月21日原告向葫芦岛市中级人民法院提起诉讼，2013年7月31日葫芦岛市中级人民法院作出（2013）葫行初字第00012号行政判决，以兴城市人民政府作出“关于注销张传海国有土地使用权证的公告”的主体不适格，违反法定程序，撤销了兴城市人民政府作出的关于注销张传海兴城国用（2006）第G1440655号国有土地使用权证的公告。2013年10月11日，兴城市国土资源局作出《关于注销并宣告张传海兴城国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》，被告于2013年10月11日在葫芦岛日报上刊登了此公告。2015年9月10日，原告向葫芦岛市连山区人民法院提起行政，2016年4月25日葫芦岛市连山区人民法院作出（2015）连行初字第00038号行政判决，以兴城市国土资源局作出“关于注销张传海国有土地使用权证的公告”违反法定程序，撤销了兴城市国土资源局作出的关于注销张传海兴城国用（2006）第G1440655号国有土地使用权证的公告。2017年4月19日，被告兴城市国土资源局作出《关于注销并宣告张传海兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》，该公告载明：张传海于2006年11月申请办理了兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证。后经调查核实，发现张传海办理的土地登记中记载的事项确有错误，现依据葫芦岛市连山区人民法院行政判决书（2015）连行初字第00038号《行政判决书》和《土地登记办法》第五十八条及国务院办公厅转发国土资源部、农业部《关于依法保护国有农场土地合法权益意见》（国办发［2001］8号）中关于对违反法律规定程序将国有农场所属土地确定给其他单位或个人的除宣布其批准文件和证书无效外，还要按照《中华人民共和国土地管理法》等有关规定对直接责任人进行严肃处理之规定，经请示兴城市人民政府批准，依法注销兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证，并宣告该证无效，兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证自公告发布之日起废止。原告不服，提起行政诉讼。原审法院认为，被告具有办理土地使用权登记的法定行政职权。《不动产登记暂行条例》第三条：不动产首次登记、变更登记、转移登记、注销登记、更正登记、异议登记、预告登记、查封登记等，适用本条例。被告在2017年4月19日作出依法注销兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证时仍根据《土地登记办法》第五十八条的规定，适用法律错误，程序违法。被告于2013年6月4日、10月11日两次做出的《关于注销并宣告张传海兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》均因违反法定程序被撤销。而被告于2017年4月19日作出《关于注销并宣告张传海兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》，引用葫芦岛市两级人民法院的撤销判决做为其作出行政行为的证据，但该判决是认定被告程序违法的撤销判决，被告重新作出行政行为时应该严格按照法定程序进行，不能以该判决来弥补和替代被告纠正程序违法。综上，被告于2017年4月19日作出的《关于注销并宣告张传海兴城国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》适用法律错误、违反法定程序。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（二）项、第（三）项之规定，判决撤销被告兴城市国土资源局于2017年4月19日作出的关于注销并宣告张传海兴城国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告。案件受理费50元，由被告承担。上诉人兴城市国土资源局上诉称，一审判决认为上诉人在作出本案争议的行政行为时《不动产登记暂行条例》已经生效，被上诉人仍依据《土地登记办法》第58条规定作出行政行为，属适用法律错误，程序违法。可是，不动产登记暂行条例第35条规定：“本条例自2015年3月1日起施行。本条例施行前公布的行政法规有关不动产登记的规定与本条例规定不一致的，以本条例规定为准”。也就是说，不动产登记暂行条例生效后土地登记办法并不当然无效，除非前后法律规定的内容出现冲突，须以新颁布的法律为准，而两部法律就本案争议的行政行为规定而言，并不存在这样的情形，因此一审判决适用法律存在错误。其次，上诉人在作出本案争议行政行为中引用了原法院的生效判决，其意在说明判决仅是从程序上撤销了上诉人所作出的行政行为，上诉人在完善程序后仍有职权再次作出行政行为，因此上诉人引用法院判决并不违反法律，一审法院以此认为上诉人存在错误是不成立的。总之，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。上诉人向原审法院院提供如下证据：1、《土地出让合同》2004.3.6；2、葫农发【2004】10号文件；3、《土地发证申请》2006.11.14；4、兴国用（2006）第G1440655号《土地登记卡》；5、《注销土地公告》2017.4.19；6、原告张传海付土地承包费收据；7、兴国用（2003）A14400319-1韩果农场《土地登记卡》及土地所有权证；8、国土资（2012）571号批复；9、辽政辽转字（2012）1号批复；10、《征地公告》、《安置补偿方案公告》和《建兴高速动迁补偿协议》及补偿表；11、控制公告及征占零星树木调查表；12、韩果农场支付原告张传海被征收承包地土地补偿费和地上附属物补偿费收据；13、土地更正登记申请书；14、连山法院行政判决书。被上诉人张传海答辩称，一审法院作出的判决认定事实清楚、适用法律正确，依法应当予以维持。一审法院认定上诉人作出的《关于注销并宣告张传海兴城国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》适用法律错误、违反法定程序的判决正确。首先，根据《不动产登记暂行条例》第二条、第三条规定，土地使用权证的更正登记属不动产登记范围，关于土地使用权证更正登记的事项应适用《不动产登记暂行条例》及《不动产登记暂行条例实施细则》的相关规定。其次《不动产登记暂行条例》公布后，同时又制定了《不动产登记暂行条例实施细则》，有关不动产登记的事宜，应适用《不动产登记暂行条例》《不动产登记暂行条例实施细则》的相关规定。再次，上诉人在公告中称答辩人所办理的土地登记证中所记载的事项有误，因此依据《土地登记办法》第五十八条注销了答辩人的土地使用权证，但依据《不动产登记暂行条例》《不动产登记暂行条例实施细则》的规定，不动产登记机构发现不动产登记簿记载的事项有误的，仅能依照法定程序对不动产登记簿所记载的事项予以更正，法律并未赋予不动产登记机构直接注销土地登记的权力。因此，上诉人依据《土地登记办法》注销了答辩人的土地登记证为适用法律错误。上诉人作出的《关于注销并宣告张传海兴城国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》违反法定程序。根据《不动产登记暂行条例实施细则》第八十一条、第十七条的规定，不动产登记机构发现不动产登记薄记载的事项错误，应当通知当事人在30个工作日内办理更正登记。当事人逾期不办理的，不动产登记机构应当在公告15个工作日后，依法予以更正，公告应当在不动产登记机构门户网站及不动产所在地等指定场所进行。而本案上诉人作出公告前既未通知答辩人在30个工作日内办理更正登记，又未在法律规定的不动产登记机构门户网站上及不动产所在地发布公告，其在报纸上发布的公告并不符合上述法定程序且该公告为“注销公告”而非“更正公告”。因此，上诉人的行政行为违反法定程序。上诉人在其作出的公告中引用葫芦岛市两级人民法院的撤销判决作为证明其作出的行政行为符合法定程序的依据是错误的，上诉人对其行为是否符合法定程序未提供证据予以证明。上诉人作出的《关于注销并宣告张传海兴城国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》认定事实错误且无证据证明，依事实及法律均不能成立，依法予以撤销是正确的。综上，上诉人作出的被诉行政行为适用法律错误、违反法定程序。一审判决事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。被上诉人张传海向原审法院提交如下证据：1、关于注销并宣告张传海兴城国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告2017.4.19；2、关于限期办理土地更正登记暨变更登记的通知；3、土地使用证、勘测界定图；4、土地登记申请书、土地登记卡、土地出让合同、土地登记审批表、葫芦岛市农村经济发展局文件、葫芦岛市韩家沟果树农场的证明文件、葫芦岛市韩家沟果树农场关于原告已支付土地出让金的证明；5、房屋所有权证（06-131号、06-132号）；6、葫芦岛市中级人民法院行政判决书、葫芦岛市连山区人民法院行政判决书。本院经审理查明的事实与原审法院基本一致，本院予以确认。另查明，上诉人兴城市国土资源局未向原审法院提交调查核实的证据，亦无经兴城市人民政府批准的相关证据。本院认为，上诉人兴城市国土资源局于2017年4月19日作出《关于注销并宣告张传海兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》，认为“张传海于2006年11月申请办理了兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证。后经调查核实，发现张传海办理的土地登记中记载的事项确有错误……经请示兴城市人民政府批准”，但上诉人并没有向原审法院提交调查核实的证据，亦无经兴城市人民政府批准的相关证据。故上诉人作出的《公告》事实不清，程序违法。2015年3月1日起《不动产登记暂行条例》已经施行，2016年1月1日起《不动产登记暂行条例实施细则》已经公布施行。本案上诉人于2017年4月19日作出《关于注销并宣告张传海兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》，上诉人应当优先适用《不动产登记暂行条例》及《不动产登记暂行条例实施细则》的相关规定，对于新法未作规定的内容可以适用与之不相冲突且有效的相关法律规定。原审法院认为上诉人作出的《关于注销并宣告张传海兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》适用法律错误，违反法定程序，据此判决撤销被上诉人兴城市国土资源局作出的注销公告并无不当。但原审法院并未审查上诉人作出《关于注销并宣告张传海兴国用（2006）第G1440655号国有土地使用证无效的公告》时是否调查核实及向兴城市人民政府请示批准，应当予以纠正，并不影响判决结果正确。上诉人兴城市国土资源局的上诉理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50.00元，由上诉人兴城市国土资源局负担。本判决为终审判决。审判长 佟     江     秋审判员 陈丽娟审判员孙彬二〇一八年一月十一日书记员 张     关     中本判决援引的法律条款：《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定。