湖南省永兴县人民法院民 事 判 决 书(2017)湘1023民初2664号原告：湖南佳程建设有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区红星副食品批发市场综合楼2栋532房。法定代表人：周建清，该公司总经理。委托代理人：曹芷健，湖南银光律师事务所律师。被告：永兴丰籼生物科技有限公司，住所地湖南省永兴县便江镇凤凰岭路62号二楼。法定代表人：黄清辉，该公司执行董事。第三人：永兴尚易投资有限公司，住所地湖南省永兴县便江镇凤凰岭路62号。法定代表人：何世平，该公司执行董事。委托代理人：周义，湖南星河律师事务所律师。原告湖南佳程建设有限公司（以下简称佳程公司）诉被告永兴丰籼生物科技有限公司（以下简称丰籼公司）、第三人永兴尚易投资有限公司（以下简称尚易公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月28日立案受理后，依法由审判员李翠霞独任审判，公开开庭进行了审理。原告佳程公司的委托代理人曹芷健，第三人尚易公司的委托代理人周义到庭参加诉讼，被告丰籼公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。佳程公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告于2016年7月21日签订的《建设工程施工合同书》编号：YXFXJS-1；2、被告立即返回原告履约保证金50万元；3、被告支付原告资金占用利息暂计36739.73元（以50万元为本金，按年利率6%的标准，自2016年9月1日计算至2017年11月22日，之后利息按上述标准计算至被告实际清偿之日止）；4、被告赔偿原告为履行合同所发生的损失10万元；5、第三人在收取被告入园保证金范围内向原告承担返还履行保证金义务；6、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年7月21日，原、被告签订了《建设工程施工合同》，约定被告将其厂房基础、办公楼、厂房地面、道路硬化等工程发包给原告施工，计划开工日期为2016年9月1日，全部工程在2017年2月底前竣工，工期天数180天。被告承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款。原被告双方代表在本合同签字盖章之日后3日内，原告向被告交纳履约保证金50万元。合同签订后，原告依约于2016年7月25日向被告转账支付了履约保证金50万元。原告并为履行合同组织施工人员、调配机械设备、预付款，共花费10万元。但被告收到原告的履约保证金后，迟迟未通知原告开工，在原告多次催促被告履行合同时，被告却多次回避。2017年7月27日，经市纪委召集原告与第三人参加关于被告返还原告履约保证金的协调会，并制作了会议协调记录，载明：原告按照施工合同约定向被告支付了50万元保证金，但项目一直未开工，被告已无法联系。第三人账上有被告交纳84万元入园保证金。建议原告与被告协商好返还履约保证金后，由第三人向原告退还保证金。原告与被告之间系合同纠纷，可通过司法途径解决。丰籼公司未予答辩。尚易公司辩称：1、佳程公司不具备原告主体资格。本案的施工合同是实际施工人刘善平以佳程公司名义签订的，刘善平挂靠原告名下实际承包该工程，因此施工合同属于无效合同。佳程公司主张的合同履约保证金也是刘善平支付的，工程也是刘善平实际施工；2、答辩人不是本案诉争事实的当事人，不应参加本案的诉讼，不承担本案的责任。佳程公司据以起诉是与丰籼公司签订的《建设工程合同》，根据合同相对性的原则，答辩人并非合同主体，本案与答辩人无关。另答辩人与丰籼公司未签订任何合同，也未收取丰籼公司任何款项，从客观上来说，答辩人与本案也没有任何关系；3、答辩人收取的84万元保证金是湖南龙凤吉祥投资置业有限公司交付的，且该笔款项已交付给了永兴经开区管委会，答辩人无法将该笔保证金退还给佳程公司或丰籼公司。答辩人与湖南龙凤吉祥投资置业有限公司签订了《入园协议》和《入园补充协议》，由湖南龙凤吉祥投资置业有限公司在工业园投资1亿元，需60亩土地办厂。答辩人根据《入园洗衣》的约定收取湖南龙凤吉祥投资置业有限公司的竞买土地价格20%的借款作为保证金。答辩人收取该笔保证金后即刻为湖南龙凤吉祥投资置业有限公司办理想换的土地摘牌手续，并将该84万元保证金全部转账至永兴县经开区管委会，答辩人现未实际占有湖南龙凤吉祥投资置业有限公司支付的保证金。另湖南龙凤吉祥投资置业有限公司与丰籼公司并未同一家公司，不能混为一谈。答辩人收取的款项不是丰籼公司的款项。因此，答辩人无需退还84万元入园保证金给丰籼公司或佳程公司；4、佳程公司所诉的“会议协调记录”不具有法律效力，不能证明答辩人确定退还佳程公司向丰籼公司交纳的50万元履约保证金。该份会议协调笔录不是调解协议，仅是政府部门的简易，对本案的处理不具有法律效力。再该笔记录所记载的答辩人收取丰籼公司的84晚宴保证金与客观事实不符。2017年7月27日，在县纪委组织的协调会中，丰籼公司作为争议纠纷当事人并未参加，该调解因缺少主要主体所查明的事实并非客观事实。答辩人在该次协调会中没有对协调的内容予以认可，而仅是作为见证方出面签字，在该份协调记录上参与人中只有佳程公司同意处理意见，其他参与人都是作为见证方签字，由此可见，协调记录并不当然对答辩人产生拘束力。该份记录处理意见也是佳程公司与丰籼公司协商处理，处理不好通过司法途径解决，并没有直接认定由答辩人返还保证金；5、答辩人收取湖南龙凤吉祥投资置业有限公司的84万元保证金是否应当退还不在本案的审理范围。答辩人收取湖南龙凤吉祥投资置业有限公司的84万元保证金是否退还应由湖南龙凤吉祥投资置业有限公司自己处理，不在本案审理范围。另湖南龙凤吉祥投资置业有限公司支付84万元后未按合同约定继续履行付款义务，按照合同约定，答辩人有权解除合同，并按照总地价包干价款的10%（42万元）请求其支付违约金；6、实际施工人刘善平强行霸占工地，阻挠答辩人处置土地，已影响了我方的招商引资，给答辩人造成了巨大的经济损失，答辩人将采取法律措施。经审理查明：2016年7月21日，丰籼公司与佳程公司签订《建设工程施工合同书》，约定丰籼公司将位于郴州市永兴县两新创业园的厂房基础、办公楼、公寓楼、厂房地面、道路硬化等工程发包给佳程公司施工。计划于2016年9月1日开工，全部工程在2017年2月底前竣工，工期天数180天。甲方承诺按照法律规定履行项目审批手续、筹集工程建设资金并按照合同约定的期限和方式支付合同价款。本合同自双方代表签字盖章之日3天内佳程公司向丰籼公司交纳合同约定保证金伍拾万元（￥500000元）；平整场地工程开工时乙方再向甲方交纳合同履约保证金人民币伍拾万元（￥500000元）共计人民币壹佰万元（￥1000000元），本合同正式生效。双方还就工程款支付办法、质量保证等其他内容进行了约定。丰籼公司的委托代理人杨其秀、佳程公司的委托代理人刘善平在合同上签字并加盖公司公章。合同成立后，2016年7月25日，佳程公司向丰籼公司转账支付了50万元履约保证金。因丰籼公司无法完成工程用地开工的审批手续，截至佳程公司起诉之日工程仍未开工。2017年7月27日，佳成公司与尚易公司参加了县两新产业园组织的协调会，会议记录载明：“尚易公司通过招商引进丰籼公司。尚易公司账上有丰籼公司84万元入园保证金。佳程公司郴州分公司承接了丰籼公司厂房附属工程，于2016年7月21日签订施工合同，并按合同约定交了50万元保证金，但项目一直没开工，丰籼公司已无法联系，佳程公司郴州分公司希望通过尚易公司解除合同退回保证金，但尚易公司与佳程公司郴州分公司没有合同关系，不能处理此事。此合同是企业的自主经营活动，属于合同纠纷。处理建议：1、丰籼公司、佳程公司郴州分公司双方协商处理此事，协商处理好后，尚易公司将丰籼公司入园保证金退还。2、因此事是丰籼公司、佳程公司郴州分公司合同纠纷，双方可以通过司法程序解决。佳程公司郴州分公司同意以上两点处理意见。段俊良见证方：尚易公司何世平……”另查明，尚易公司（乙方）与湖南龙凤吉祥置业有限公司（甲方）于2016年4月14日签订《入园协议书》和《投资补充合同书》，约定乙方作为湖南省永兴县新材料新能源产业园精细化工园（以下简称基地）的开发招商主体，甲方有意按照基地的总体规划在基地投资兴办企业。甲方同意在基地内的精细化工业园内投资建厂，在永兴建设相关公司，主要生产经营有机肥……。在补充协议中约定：第三条、甲方以包干价的方式委托乙方参加竞买，包干价格（办理国土证所需契税、印花税等税费除外），双方确定的包干价格为每亩7万元，总地价为420万元。第四条付款方式、甲方在合同签署之日起30日内向乙方支付本合同第三条约定之总价款的20%即人民币84万元（大写：人民币捌拾肆万）……。合同签订后，湖南龙凤吉祥置业有限公司向尚易公司交纳第一批款项84万元。2016年5月23日，尚易公司将湖南省龙凤吉祥置业有限公司交纳的84万元中的60万元交至永兴园兴投资建设有限公司。在交款结算收据中收款项目中注明永兴丰籼生物科技有限公司购地预付款。再查明，湖南龙凤吉祥置业有限公司与丰籼公司的法定代表人均系黄清辉。上述事实，有双方当事人当庭陈述、佳程公司、丰籼公司、尚易公司企业信息材料、建设工程施工合同、入园协议书、投资补充协议、结算收据、会议协调记录、交通银行电子回单等证据证实，足以认定。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。佳程公司与丰籼公司签订《建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的规定，双方公司的委托代理人在合同上签字盖章后即合同成立。佳程公司与丰籼公司对合同生效附加条件，佳程公司应在合同签字盖章3日内向丰籼公司交纳履约保证金50万元，还需在平整场地工程开工时向丰籼公司交纳50万元，交纳100万元履约保证金后合同才生效。因丰籼公司截至佳程公司起诉之日仍未办好工程用地开工的审批手续，佳程公司行使先履行抗辩权遂未向丰籼公司继续交纳履约保证金。佳程公司与丰籼公司签订的《建设工程施工合同》虽未生效，但已成立的合同对双方仍有拘束力。双方签订的合同中已明确由丰籼公司履行项目审批手续，但丰籼公司未办好工程用地开工的审批手续，且截至2018年1月17日，丰籼公司仍无法办好该手续，由此导致双方签订的合同目的无法实现，故佳程公司诉请解除双方签订的《建设工程施工合同》有事实和法律依据，本院予以支持。合同解除后，按照法律规定，丰籼公司应将履约保证金50万元退还佳程公司。因双方在合同并未约定的违约责任及履约保证金可继续计算利息，故对佳程公司要求丰籼公司支付履约保证金50万元占用利息的诉讼请求，因没有法律依据，本院不予支持。对担保公司提出要求被告支付律师费120000元，因佳程公司未提供相应证据足以证明其为履行合同已实际损失10万元，故该项诉讼请求，本院不予支持。关于第三人尚易公司是否应向佳程公司退还履约保证金50万元。尚易公司与佳程公司之间没有合同等法律关系。尚易公司虽参加了协调会，但其并未在协调会议记录中确认由其代为返还应由丰籼公司退还给佳程公司的50万元履约保证金。故对佳程公司要求第三人尚易公司承担返回50万元履约保证金的诉讼请求，因没有法律和事实的依据，本院不予支持。需说明的是因湖南龙凤吉祥投资置业公司与丰籼公司系关联公司，且尚易公司向永兴园兴投资建设有限公司交纳的湖南龙凤吉祥投资置业公司预付购地款60万元中已标注该笔款项系丰籼公司交纳，故本院确认该60万元预付购地款系丰籼公司交纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第九十四条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定，判决如下：一、解除原告湖南佳程建设有限公司与被告永兴丰籼生物科技有限公司于2016年7月21日签订的《建设工程合同书》（合同编号：YXFXJS-1）；二、限被告永兴丰籼生物科技有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内返回原告湖南佳程建设有限公司履约保证金500000元；三、驳回原告湖南佳程建设有限公司要求被告支付资金占用利息36739.73元（暂计算2017年11月22日，之后利息另算）和赔偿损失10万元的诉讼请求；四、驳回原告湖南佳程建设有限公司要求第三人永兴尚易投资有限公司在收取被告永兴丰籼生物科技有限公司入园保证金范围内承担返回履约保证金的义务的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5084元，由被告永兴丰籼生物科技有限公司负担4084元，由原告湖南佳程建设有限公司负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员 李                      翠                      霞二〇一八年一月十八日书记员 邓                                            蓉法 官 寄语：申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。附相关法条：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在判决作出前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明的当事人承担不利的后果。