黑龙江省鹤岗市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)黑04民终48号上诉人（原审原告）：卢石忠，男，1963年7月15日出生，汉族，无业，住绥滨县绥东镇。委托诉讼代理人：王冬，绥滨县绥滨镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：边喜军，男，1968年6月23日出生，汉族，福兴中心校教师，现住绥滨县绥滨镇。被上诉人（原审被告）：仝令滨，男，汉族，1985年2月6日出生，汉族，出租车司机，现住绥滨县绥滨镇。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司鹤岗市中心支公司。地址：黑龙江省鹤岗市工农区。主要负责人：陈玉军，职务：总经理。委托诉讼代理人：关玉春，系该公司法律顾问，住鹤岗市新安区。被上诉人（原审被告）：中国太平保险有限公司鹤岗支公司绥滨营销服务部。地址：绥滨县绥滨镇金山小区西侧。上诉人卢石忠因与被上诉人边喜军、仝令滨、中国人寿财产保险股份有限公司鹤岗市中心支公司、中国太平保险有限公司鹤岗支公司绥滨营销服务部机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省绥滨县人民法院（2017）黑0422民初324号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立��后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人卢石忠委托诉讼代理人王冬、被上诉人边喜军、中国人寿财产保险股份有限公司鹤岗市中心支公司委托诉讼代理人关玉春、到庭参加诉讼。被上诉人仝令滨、中国太平保险有限公司鹤岗支公司绥滨营销服务部经传票合法传唤未到庭，依法对其缺席审理，本案现已审理终结。卢石忠上诉请求：1、请求撤销绥滨县人民法院（2017）黑0422民初324号民事判决，改判或发回重审；2、由被上诉人承担本案上诉费用。事实和理由：一、绥滨县交通警察大队出具的道路事故认定书，明确认定上诉人无责任，不应自行承担10%责任；二、一审法院未按法定误工及护理额度进行理赔，显失公平，按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条规定，护理人员有收入的，参���误工费的规定计算。2016年度职工平均工资为城镇50，275.00元/年，应判令给付上诉人误工费25，137.00元、护理费8，379.00元。庭审中主张按照2016年全省平均工资48，881.00元/年计算护理费和误工费，日工资额为133.92元，故请求被上诉人给付误工费24105.70元、护理费8，035.20元。边喜军辩称，维持一审判决。中国人寿财产保险股份有限公司鹤岗市中心支公司辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应当维持原判。卢石忠向一审法院起诉请求：一、要求四被告给付医药费25,124.47元（其他费用待伤残鉴定后增加诉求额度）；二、要求人寿、太平两个保险公司在保额内首先承担赔偿责任；三、要求四被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告卢石忠增加诉讼请求，要求被告赔偿原告各项费用共计111,471.47元。一审法院认定事实：2017年2月1日11时许，被告边喜军驾驶在中国太平保险有限公司鹤岗支公司绥滨营销服务部投保了交强险的黑HS18**号小型轿车沿红星大街由西向东行驶，行驶至绥嘉公路交叉口处左转弯时，与沿绥嘉公路由北向南行驶的被告仝令滨驾驶的在被告中国人寿财产保险股份有限公司鹤岗市中心支公司投保了道路客运承运人责任保险的黑HT56**号小型轿车相撞，造成被告仝令滨驾驶车辆内乘客原告卢石忠受伤。当时原告卢石忠坐在副驾驶位置上，未系安全带。事故发生后，原告卢石忠在绥滨县人民医院住院治疗17天，后转至佳木斯大学附属第一医院住院治疗16天。诊断为：颈脊椎损伤伴双上肢不全瘫、头外伤。绥滨县公安局交通警察大队认定被告边喜军承担此次事故的主要责任，被告仝令滨承担此次事故的次要责任。经原告卢石忠申请，本院委托鹤岗市天正司法鉴定中心对原告卢石忠伤情进行了鉴定。鹤岗市天正司法鉴定中心于2017年7月31日作出【2017】临鉴字第194号司法鉴定意见书。鉴定意见为：1、伤残十级；2、治疗终结时间为伤后六个月；3、伤后需一人护理60日；4、需营养期限60日；5、因目前双上肢不全瘫病情缓解，病情已稳定，由于其原发病导致的颈间盘突出不再支持手术治疗；6、被鉴定人存在原发病，而不存在陈旧性损伤。经审核计算，原告卢石忠的合理损失为：1、医疗费25,300.47元；2、鉴定费3，300.00元；3、伙食补助费1,650.00元；4、护理费4,230.58元；5、营养费2,400.00元；6、交通费1，757.00元；7、残疾赔偿金48,406.00元；8、误工费12,691.73元。以上8项共计99，735.78元。原告卢石忠伤后，被告边喜军垫付了医疗费5,000.00元，交纳鉴定费800.00元；被���仝令滨垫付了医疗费1,746.00元。一审法院认为：原告卢石忠作为公民，其人身权利受法律保护。侵权人被告边喜军、仝令滨因过错造成原告卢石忠人身损害，应承担相应的赔偿责任。原告卢石忠没有系安全带违反了相关的交通法规，又给自身安全带来了一定的危险性，在本次事故中，原告卢石忠的行为也是造成自身损害或加重自身损害的一个原因，存在一定过错，根据民法通则过错原则，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。关于被告中国人寿财产保险有限公司鹤岗市中心支公司辩称，本案是机动车交通事故责任纠纷，是属于侵权纠纷，而被告仝令滨在我公司投保的是道路客运承运人责任保险，是运输合同保险，而不是第三者的保险，我公司不能成为被告。因在本次事故中，既有第三者责任保险，又有道路客运承运人责任保险，为了避免产生不必要的诉累，此案应一并审理第三者责任保险和道路客运承运人责任保险。本案所涉的两家保险公司，亦应按法律规定和合同约定，承担相应赔偿责任。被告边喜军依法投保了交强险，被告中国太平保险有限公司鹤岗支公司绥滨营销服务部应在交强险赔付范围内承担责任，即承担医疗费10,000.00元、交通费1,757.00元、残疾赔偿金48,406.00元、护理费4,230.58元、误工费12,691.73元，共计77,085.31元。交强险限额之外的部分为22,650.47元。对于该22,650.47元，原告卢石忠应自行承担10%的责任即2,265.05元；被告边喜军应承担60%责任即13,590.28元，减除其已经支付的5,000.00元，还应支付给原告卢石忠8,590.28元；被告仝令滨应承担事故的30%责任，即给付原告卢石忠6,795.14元。由于其在被告中国人寿财产保险股份有限公司鹤岗市中心支公司投保���道路客运承运人责任险，故该6,795.14元赔偿款由被告中国人寿财产保险股份有限公司鹤岗市中心支公司给付。由于被告仝令滨已经垫付了1,746.00元，故被告中国人寿财产保险股份有限公司鹤岗市中心支公司应给付原告卢石忠5,049.14元，同时给付被告仝令滨1,746.00元。被告边喜军交纳的800.00元鉴定费因其鉴定主张未获支持，故应自行承担。判决：一、被告中国太平保险有限公司鹤岗支公司绥滨营销服务部应在本判决生效后十日内赔偿原告卢石忠77,085.31元；二、被告边喜军应在本判决生效后十日内赔偿原告卢石忠8,590.28元，其交纳的鉴定费800.00元由其自行承担；三、被告中国人寿财产保险股份有限公司鹤岗市中心支公司应于本判决生效后十日内赔偿原告卢石忠5,049.14元，返还给被告仝令滨1,746.00元。案件受理费2,529.43元，由原告卢石忠负担288.12元，被告中国太平保险有限公���鹤岗支公司绥滨营销服务部负担1，772.55元，被告边喜军负担312.51元，被告中国人寿财产保险股份有限公司鹤岗市中心支公司负担156.25元。二审中双方当事人均未提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为，公民的健康权应受法律保护，上诉人卢石忠身体受到损害，系被上诉人边喜军和仝令滨驾驶机动车发生交通事故造成的，边喜军和仝令滨应承担相应的赔偿责任。上诉人卢石忠主张绥滨县交通警察大队出具的道路事故认定书认定其无责任，不应承担10%责任。虽然卢石忠对此次交通事故的产生没有责任，但其坐在副驾驶位置上，未系安全带的行为违反了相关的交通法规，是造成自身损害扩大的因素之一，存在一定的过错，可以减轻侵害人的民事责任。故原审法院判决其承担10%的责任并无不当，对该上诉请求不予支持。卢石忠主张主张护理费、误工费应按2016年全省平均工资48，881.00元/年计算，即每日工资为133.92元，误工费24，105.60元（133.92×180天）、护理费8，035.20元（133.92×60天）。因卢石忠无固定收入，且不能举证其最近三年平均收入状况，可以参照黑龙江省上一年度职工的平均工资计算，故原审法院按25，736.00元/年计算误工费和护理费有误，应予纠正，上诉人该上诉请求成立，应予支持。综上所述，上诉人卢石忠的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省绥滨县人民法院（2017）黑0422民初324号民事判决第二项、第三项；二、变更黑龙江省黑龙江省绥滨县人民法院（2017）黑0422民初324号民事判决第一项为被上诉人中国太平保险有限公司鹤岗支公司绥滨营销服务部应在本判决生效后十日内赔偿上诉人卢石忠92，303.80元一审案件受理费2,529.43元，由上诉人卢石忠负担288.12元，被上诉人中国太平保险有限公司鹤岗支公司绥滨营销服务部负担1，772.55元，被上诉人边喜军负担312.51元，被告中国人寿财产保险股份有限公司鹤岗市中心支公司负担156.25元；二审案件受理费660.15元，由上诉人卢石忠负担47.15元，被上诉人中国太平保险有限公司鹤岗支公司绥滨营销服务部负担613.00元。本判决为终审判决。审 判 长  郭培君代理审判员  张晓平代理审判员  任兢鹤二〇一八年一月三十日书 记 员  陈 静