北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书(2018)京03民终251号上诉人（原审被告）：北京桥饰木业有限公司，住所地北京市通州区食品工业园区26号。法定代表人：孙玉宝，总经理。委托诉讼代理人：王超，北京市天安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陈锐廷，男，1965年11月2日出生。委托诉讼代理人：韦钦良，北京长智律师事务所律师。上诉人北京桥饰木业有限公司（以下简称桥饰木业公司）因与被上诉人陈锐廷劳动争议一案，不服北京市通州区人民法院(2017)京0112民初25943号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人桥饰木业公司之委托诉讼代理人王超，被上诉人陈锐廷之委托诉讼代理人韦钦良，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。桥饰木业公司上诉请求：撤销一审法院判决，改判驳回陈锐廷的诉讼请求。事实和理由：双方不存在劳动关系，陈锐廷提交的证据不足以证明双方存在劳动关系，陈锐廷只是给乔雷个人提供劳务，一审法院认定双方存在劳动关系没有事实依据。陈锐廷辩称，同意一审法院判决，不同意桥饰木业公司的上诉请求。陈锐廷向一审法院起诉请求：1.桥饰木业公司支付陈锐廷工资7258元；2.桥饰木业公司支付陈锐廷2011年3月1日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险损失赔偿金928元；3.桥饰木业公司支付陈锐廷解除劳动关系经济补偿金27217元；4.诉讼费由桥饰木业公司承担。一审法院认定事实：陈锐廷于2010年3月20日入职桥饰木业公司，岗位为包覆工，提供劳动至2017年3月16日，在职期间桥饰木业公司未为陈锐廷缴纳社会保险，并委托公司工作人员李慧莲、潘洁以每月向陈锐廷银行卡转账形式支付陈锐廷工资。2017年5月19日，陈锐廷以桥饰木业公司未为其缴纳社会保险为由在《新京报》公告解除了与桥饰木业公司的劳动关系。现桥饰木业公司仍拖欠陈锐廷2017年3月20日至5月19日期间工资未付。后，陈锐廷向北京市通州区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求桥饰木业公司支付1.工资7258元；2.2011年3月1日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险损失赔偿金928元；3.解除劳动关系经济补偿金27217元。2017年7月14日，仲裁委出具京通劳人仲字[2017]第3497-3514号裁决书，裁决驳回陈锐廷的仲裁请求。陈锐廷不服该裁决结果，向法院提起诉讼。庭审中，双方均认可以2016年1月14日至2016年12月20日期间发放的所有工资除以12计算陈锐廷的月均工资。一审法院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据予以证明，未提供证据，或者提供的证据不能证实自己主张的，应承担举证不能的法律后果。根据查明的事实，桥饰木业公司虽否认其与陈锐廷存在劳动关系，但陈锐廷提供的工作服照片及银行转账记录等证据足以证明双方之间存在劳动关系。用人单位应就劳动者的在职时间承担举证责任，现桥饰木业公司未就此举证，应承担举证不能的不利后果，故对陈锐廷主张的在职时间法院予以采信。关于拖欠工资一节，用人单位应当及时、足额支付劳动者工资，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。桥饰木业公司虽主张其公司自2017年1月12日后未再经营，但未提交确实有效的证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，现桥饰木业公司仍拖欠陈锐廷2017年3月20日至5月19日期间工资未付，实属不妥，结合2017年3月17日起陈锐廷未再提供劳动，故桥饰木业公司按照北京市最低工资标准的70%支付陈锐廷2017年3月20日至5月19日期间生活费，具体数额以法院核定为准。关于解除劳动合同经济补偿金一节，用人单位未及时足额支付劳动报酬或未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。陈锐廷在职期间，桥饰木业公司未为其缴纳社会保险，陈锐廷以此为由与桥饰木业公司解除劳动关系，桥饰木业公司应依法支付陈锐廷解除劳动关系经济补偿金，故对于陈锐廷要求桥饰木业公司支付解除劳动关系经济补偿金的诉请，合法合理部分，法院予以支持，过高部分，法院不予支持，具体数额以法院核定为准。关于未缴纳养老保险损失赔偿金一节，2011年3月至2011年6月期间，双方存在劳动关系，陈锐廷系农业户籍，桥饰木业公司未为陈锐廷缴纳养老保险，应赔偿陈锐廷因此遭受的损失。故对于陈锐廷要求桥饰木业公司支付2011年3月至2011年6月期间未缴纳养老保险损失赔偿金的诉请，合法合理部分，法院予以支持，过高部分，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、北京桥饰木业有限公司于判决生效之日起七日内支付陈锐廷2017年3月20日至2017年5月19日期间工资2646元；二、北京桥饰木业有限公司于判决生效之日起七日内支付陈锐廷2011年3月至2011年6月期间未缴纳养老保险损失赔偿金371元；三、北京桥饰木业有限公司于判决生效之日起七日内支付陈锐廷解除劳动关系经济补偿金22087元；四、驳回陈锐廷的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，根据双方诉辩主张，本案二审期间争议的焦点问题是：一、双方是否存在劳动关系；二、桥饰木业公司是否应当支付拖欠工资；三、桥饰木业公司是否应当支付解除劳动关系经济补偿金。一、双方是否存在劳动关系。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，陈锐廷为证明其主张双方存在劳动关系其提交了工作服照片及银行转账记录等证据，桥饰木业公司虽否认其与陈锐廷存在劳动关系，但并未提供相反证据予以反驳。陈锐廷提供的上述证据已达到高度盖然性的证明标准证明其主张的双方之间存在劳动关系。桥饰木业公司作为用人单位应就劳动者的在职时间承担举证责任，现桥饰公司未就此提供证据，其应承担举证不能的不利后果，故一审法院对陈锐廷主张的在职时间予以采信符合法律规定，本院予以确认。桥饰公司主张的双方不存在劳动关系的上诉意见于法无据，本院亦不予支持。二、桥饰木业公司是否应当支付拖欠工资。用人单位应当及时、足额支付劳动者工资，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。桥饰木业公司在本案诉讼过程中未提交充分证据证明其主张的桥饰木业公司自2017年1月12日后未再经营，故本院对桥饰公司上述主张不予采信。经审查，桥饰木业公司现仍拖欠陈锐廷2017年3月20日至5月19日期间工资未付，考虑到2017年3月17日起陈锐廷未再提供劳动，一审法院认定桥饰木业公司应当按照北京市最低工资标准的70%支付陈锐廷2017年3月20日至5月19日期间生活费符合法律规定，本院不持异议。经核算，一审法院核定具体数额不高于法律规定。桥饰木业公司主张的不应支付拖欠工资的上诉意见缺乏有效证据佐证，本院不予支持。三、桥饰公司是否应当支付解除劳动关系经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。据此，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，陈锐廷在职期间，桥饰木业公司未为其交纳社会保险。陈锐廷以此为由与桥饰木业公司解除劳动关系，桥饰木业公司应当支付解除劳动关系经济补偿金。经核算，一审法院核定具体数额不高于法律规定。桥饰木业公司主张的不应支付解除劳动关系经济补偿金的上诉意见于法无据，本院不予支持。综上所述，桥饰木业公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由北京桥饰木业有限公司负担（已交纳）。本判决为终审判决。审 判 长  蒙 瑞审 判 员  龚勇超审 判 员  郑吉喆二〇一八年一月五日法官助理  胡 婧书 记 员  赵 宇