.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区乌海市乌达区人民法院民事判决书（2017）内0304民初1004号原告胡凤姣，女，1983年10月15日出生，汉族，无固定职业，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。公民身份号码×××。被告乌海银行股份有限公司乌达支行。住所地，内蒙古自治区乌海市乌达区巴音赛东街*号。法定代表人刘香琴，系该行行长。委托代理人刘伦，系该行职员。第三人高伟，男，1962年11月26日出生，汉族，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。公民身份号码×××。原告胡凤姣、被告乌海银行股份有限公司乌达支行与第三人高伟案外人执行异议之诉一案，本院于2017年8月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告胡凤姣，被告乌海银行股份有限公司乌达支行的委托代理人刘香琴、刘伦到庭参加诉讼，第三人高伟经本庭合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告胡凤姣诉称，2017年7月23日，原告收到乌达区人民法院送达的（2017）0304执异第21号《执行裁定书》，原告认为驳回原告提出的执行异议的裁定事项缺乏事实与法律依据。一、被告的申请执行的位于鄂尔多斯市东胜区达北路11号街坊（产权证号为：鄂房权证产字第XX**号）、东胜区团结路4号街坊18号楼1单元1202号（产权证号：鄂房权证东胜区字第XX**号）和东胜区满都海巷3号街坊（产权证号：鄂房权证产字第XX**号）等三套房屋为原告所有，而不属于第三人所有。2012年7月12日，原告与第三人签订《以房抵债协议书》，约定第三人高伟将其名下的位于鄂尔多斯市东胜区达北路11号街坊（产权证号为：鄂房权证产字第XX**号）、东胜区团结路4号街坊18号楼1单元1202号（产权证号：鄂房权证东胜区字第XX**号）和东胜区满都海巷3号街坊（产权证号：鄂房权证产字第XX**号）等三套房屋抵偿第三人高伟所欠原告人民币1040万元的债务。第三人高伟也已将上述房屋交给原告，且该三套房屋已正式交付原告使用。根据《合同法》第130条、60条及《物权法》第十五条当事人之间订立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力的规定。原告已取得该房屋的所有权，没有登记只是物权未设立，第三人高伟应当配合原告办理房屋过户手续。二、被告对属于原告的上述三套房屋申请执行是完全错误的，其行为没有任何法律依据。根据《最高人民法院关于人民法院执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条”被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”乌达区法院将上述三套房屋予以执行是完全错误的。综上，执行裁定书驳回了原告作为案外人的执行异议缺乏事实与法律依据。原告不服该裁定，故提起诉讼，请求确认位于鄂尔多斯市东胜区达北路11号街坊（产权证号为：鄂房权证产字第XX**号）、东胜区团结路4号街坊18号楼1单元1202号（产权证号：鄂房权证东胜区字第XX**号）和东胜区满都海巷3号街坊（产权证号：鄂房权证产字第XX**号）等三套房屋为原告所有，并停止对上述三套房屋的执行；本案的诉讼费用由被告承担。被告乌海银行股份有限公司乌达支行辩称，不认可原告的诉讼请求及事实理由，被告与第三人在2011年11月21日就位于鄂尔多斯市东胜区团结路4号街坊18号楼1单元1202号及东胜区满都海巷3号街坊及鄂尔多斯市东胜区达北路11号街坊三套房，依法在房产部门办理了房屋抵押手续，并且房屋所有权证及所对应的房屋他项权证已经办理完毕，对于原告所述的事实理由此三套房屋以物抵债给原告，原告及高伟并未向我行说明情况和告知我行，不动产物权的设立变更转让经依法登记发生法律效力，在抵押期间抵押人未经同意不得抵押财产，原告的事实理由不成立。第三人高伟经本庭合法传唤未到庭，亦未提出书面答辩意见。原告胡凤姣为支持其诉讼请求，向本院提交的证据及被告方的质证意见如下：证据一、2010年7月12日，《中国农业银行已销户活期账户明细清单》原件一份，及交易已被受理单复印件一份。用以证实第三人高伟向原告借款，交易金额是8999950元。证据二、2012年7月12日，原告与第三人签订的《以物抵债协议》一份。用以证实诉讼请求里的三套房屋已经由第三人以物抵债给了原告。被告乌海银行股份有限公司乌达支行质证认为，证据一与被告无关。对证据二的真实性有异议，本案案涉的三套房屋第三人高伟已于2011年11月21日抵押给被告并办理了他项权证，其后与原告签订的协议。被告乌海银行股份有限公司乌达支行为支持其答辩意见，向本院提交的证据及原告的质证意见如下：证据一、2011年11月21日，第三人高伟及财产共有人魏丽萍与被告签订的《最高额抵押合同》复印件三份（与原件核对无异）。用以证实第三人高伟已于原告所提供的房屋以物抵债协议之前与被告确立了抵押关系。证据二、案涉三套房屋的《房屋所有权证》及《房屋他项权证》复印件各三份（与原件核对无异）。用以证实第三人高伟与被告所签的抵押合同的合法性、真实性及被告对该三套房屋享有优先受偿权。证据三、（2014）乌达商初字第057号《民事判决书》复印件一份（与原件核对无异）。用以证实保证人和抵押人的担保和抵押效力，该判决书经中院和高院已经维持。证据四、（2017）内0304执异21号《执行裁定书》复印件一份（与原件核对无异）。用以证实对原告所提的事实与理由均不认可。原告胡凤姣质证认为，对证据一的真实性及证明目的均无异议。对证据二的真实性无异议，对证明目的有异议，东胜区团结路4号街坊18号楼1单元1202号没有约定抵押的期限，其他两套房的约定期限已经到期。对证据三、四的真实性及证明目的无异议第三人高伟经本庭合法传唤未到庭，亦未提交证据及提出质证意见。根据原、被告的举证情况和质证意见，本院确认本案的基本案件事实如下：2011年11月21日，”抵押人高伟”、”抵押物财产共有人魏丽萍”、”抵押权人乌海银行股份有限公司”和”借款人鄂尔多斯市东胜区骏博生态农业开发有限公司”签订了三份《最高额抵押合同》，分别对高伟所有的鄂尔多斯市东胜区达北路11号街坊（产权证号为：鄂房权证产字第XX**号）、东胜区团结路4号街坊18号楼1单元1202号（产权证号：鄂房权证东胜区字第XX**号）和东胜区满都海巷3号街坊（产权证号：鄂房权证产字第XX**号）三套房屋进行最高额抵押。当日，该三套房屋均在鄂尔多斯市房屋产权产籍管理中心依法办理了抵押权登记，房屋他项权利人均为乌海银行股份有限公司乌达支行。2014年11月19日，本院做出（2014）乌达商初字第057号《民事判决书》，判决由鄂尔多斯市东胜区骏博生态农业开发有限公司给付乌海银行股份有限公司乌达支行借款2000万元，利息1968221.75元，违约金100万元，并由高伟、魏丽萍等人负连带责任。判决生效后，乌海银行股份有限公司乌达支行申请强制执行高伟抵押的上述三套房产，案外人胡凤姣提出异议。2017年7月14日，本院做出（2017）内0304执异21号《执行裁定书》，裁定驳回案外人胡凤姣的异议请求，本案原告胡凤姣对裁定不服，向本院提起案外人执行异议之诉。本院所确认的上述事实，有原、被告提交的证据、双方当事人的陈述及质证意见等在案为凭，经双方当事人对质和本院审查，可以采信。本院认为，《中华人民共和国物权法》第九条规定”不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力。”本案第三人已于2011年11月21日将案涉的三套房屋抵押给了被告，并依法办理了抵押权登记，本案被告成为抵押权人的同时，享有法定的优先受偿权。原告胡凤姣与第三人高伟在2012年7月12日签订的《以物抵债协议》是债的表现形式，仅能证明双方当事人之间存在债权债务关系，不能产生物权权属变动的效力，原告胡凤姣不能享有物权。另，案涉房屋的所有权登记时间和抵押权登记时间均早于原告与第三人签订《以物抵债协议》的时间，不符合原告诉称的《最高人民法院关于人民法院执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条”被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”的法律规定，故对于原告的诉讼请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第六条、第九条、第十条、第十四条、第一百七十九条,《最高人民法院关于人民法院执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：驳回原告胡凤姣的诉讼请求。案件受理费100元，由原告胡凤姣负担（原告已预交100元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区乌海市中级人民法院。审判长王静人民陪审员郭红人民陪审员娜仁二〇一八年一月九日书记员乔杨本案所适用法律条文释明《中华人民共和国物权法》第六条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第十条不动产登记，由不动产所在地的登记机构办理。国家对不动产实行统一登记制度。统一登记的范围、登记机构和登记办法，由法律、行政法规规定。第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《最高人民法院关于人民法院执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。