陕西省延安市宝塔区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0602民初4169号原告：陕西龙飞房地产开发有限公司（以下简称龙飞公司）。住所地：宝塔区柳林镇政府综合楼后院。法定代表人：马海艳，该公司总经理。委托代理人：申祥东，陕西北望律师事务所律师。被告：延安市宝塔区第一建筑工程公司（以下一建公司）。住所地：宝塔区南关街礼堂巷。法定代表人：郭霞，该公司经理。委托代理人：蔡炎益，该公司员工。被告：何国栋，男，1955年2月28日出生，汉族，延安市宝塔区人。被告：贺志明，男，1967年1月13日出生，汉族，延安市宝塔区人。被告：李富明，男，1963年1月20日出生，汉族，延安市宝塔区人。原告龙飞公司与被告一建公司、被告何国栋、被告贺志明、被告李富明建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人申祥东，被告一建公司委托代理人蔡炎益，被告何国栋，被告贺志明，被告李富明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙飞公司向本院提出诉讼请求：１、请求依法判令四被告依照建设工程合同约定向原告返还超付工程款1168211.95元；2、请求依法判令四被告依照建设工程合同约定安装12、13、18、19号楼的卫生洁具；3、请求依法判令被告一建公司和被告何国栋、被告李富明按照合同约定完成12号楼室内门上的油漆粉刷；4、请求依法判令四被告按照合同约定提供完整的竣工资料；5、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告龙飞公司受延安市宝塔区保障性住房建设领导小组办公室委托，开发南馨家园保障性住房建设项目，因该工程属于民生工程，被告龙飞公司作为发包单位，与承包方延安市宝塔区第一建筑工程公司南馨家园第三项目部签订了《工程承包协议》，合同中，对工程竣工期限、承包方式、结算方式都有约定。施工过程中，被告一建公司将公司资质借用给被告何国栋，被告何国栋经公司授权后，成立了延安市宝塔区第一建筑工程公司南馨家园第三项目部具体实施建设，被告何国栋完成了部分桩基工程后将12、13、18、19号楼以口头的方式转包给被告李富明和被告贺志明，而原告龙飞公司对被告何国栋的转包行为毫不知情。原告龙飞公司知悉上述事实后，被告何国栋不知去向，联系不上。为了保证工程能按时完结，原告龙飞公司只能认可实际施工人被告李富明和被告贺志明，在被告李富明和被告贺志明施工过程中，原告依然按照合同约定向被告李富明和被告贺志明支付工程款。按照合同约定，工程已经到交付期限，原告也足额且超额向被告何国栋、被告贺志明、被告李富明支付了工程款，但四被告违反合同约定，不能按时完工，也不向原告提供竣工资料。按照合同约定的计价方式，12、13号楼的工程总造价为11932500.73元，原告向被告李富明代付了工程款618469元，代扣工程款为2194344.17元，预付了7904045元，扣除保证金596625.04元。18、19号楼的工程总造价为10965015.1元，原告向被告贺志明代付了工程款691699元，代扣工程款为2009382.61元，预付了7726477元，扣除保证金548250.76元。原告向被告何国栋预付了2653290元，超付工程款1168211.75元。现在工程完工期限已到，但被告迟迟不履行合同义务，太春沟除了被告承建的标段，其他标段已经全部交工，导致原告不能及时向宝塔区保障性住房建设领导小组办公室交付工程。原告多次催促未果，现诉至法院，请求人民法院依法判决，维护原告的合法权益。被告一建公司辩称，2011年南馨家园保障性住房建设工程就已经施工，而早在开工时，原告就已经将工程发包给被告何国栋。2015年11月1日，因被告何国栋没有相应的施工资质，所以才签订了《建设工程施工合同》。鉴于该工程早已开工，被告一建公司要求原告将剩余工程款打至被告一建公司账户，再由被告一建公司对被告何国栋施工过程进行监督管理，但遭到原告的拒绝，为此，双方签订合同当日又签订了补充协议。原告一直都是将工程款付给被告何国栋，被告一建公司从未收到过原告付来的一分钱。原告无权向被告一建公司主张返还所谓的超付工程款，更何况，原告从来没有将施工情况告知过被告一建公司，被告一建公司甚至不知道施工过程及原告所述的付款情况，原告起诉被告一建公司毫无理由和事实依据。根据双方签订的《陕西省建设工程施工合同》补充条款中第一条、第三条的约定，“因甲方支付工程款不经乙方账户，在工程款的预付、付款方式、材料价格争议以及工程材料款后期如何支付等问题，均与乙方无关”，本次诉讼是针对工程款问题，故与被告一建公司无关。被告一建公司通过被告何国栋了解到的情况是，由于原告支付部分工程款后，因资金困难无力支付剩余工程款，才导致被告何国栋无法继续施工，故原告违约在先。被告何国栋停止施工后，在被告一建公司不知情且未通知被告一建公司的情况下，原告又找到了被告贺志明和被告李富明，将工程款直接支付给了此二人，也就是说，原告擅自终止了原告与被告一建公司之间的建设施工合同，与被告李富明、被告贺志明形成了新的施工关系，被告李富明、被告贺志明的行为与被告一建公司无关，原告将工程款直接付给被告李富明、被告贺志明，故原告诉请完成剩余工程施工，也应当由被告李富明、被告贺志明承担，与被告一建公司无关。涉案工程未结算，原告无法明确是否存在超付工程款的情况，无法明确具体的返还主体，无法明确哪一段工程超付工程款或者被告何国栋、被告李富明、被告贺志明谁超拿了工程款。综上所述，本案纠纷与被告一建公司无关，应当驳回原告对被告一建公司的诉讼请求。被告何国栋辩称，原告公司的实际负责人杜飞不在，导致账务无法算清楚。被告何国栋做的临时围墙，原告至今没有给被告何国栋结算。被告何国栋将从原告处拿走的其中124万元支付在了20、21号楼的工程上，不存在超付的情形。20、21号楼的负责人是蒋如东。被告贺志明辩称，原告扣招标费、投标费没有道理，也没有权利扣除统筹费。原告的进度款跟不上，导致工程拖延至今。被告李富明辩称，四座楼的基础没有结算。四座楼的外购回填土土方也没有结算。原告没有排洪区，2013年7月份，因为洪水问题，导致洪水进入施工现场，造成人工、材料等损失。被告李富明与杜飞约定基础开挖土石方单价为450元，但是原告现在要按照350元结算，而且和被告何国栋与原告签订的合同不符。外墙涂料定价每平米12元，现在要按照每平米15元结算。弱电价每套房屋约定为300元，现在原告要以650元的价格扣除，基础井圈原告以每个50元的价格计算，但是没有包括人工安装费和损耗。原告所述12、13、18、19号楼的卫生洁具没有安装属实，不但这几栋楼没有安装，而且整个小区都没有安装洁具，原告要按照每个500元的标准扣除，应当按照每个300元的标准扣除。按照合同约定，三层以下原告应当按照工程量的70%付款，但是直至把四座楼的主体盖起来，原告才支付了30万元。所有的费用被告李富明都是贷款支付，产生了相应的利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经审查，本院对原告所提交《工程承包协议书》、《建设工程施工合同》、《工程施工三方协议》、付款凭证、代付凭证、代扣凭证的证明目的不予认定。对被告一建公司提交的《陕西省建设工程施工合同》的真实性予以认定。对被告何国栋所提交授权委托书的真实性予以认定。本院经审理认定事实如下：2015年11月1日原告龙飞公司与被告一建公司签订《建设工程施工合同》（原告龙飞公司为发包人，被告一建公司为承包人），该合同约定，“工程名称：宝塔区南馨家园保障性住房建设项目施工一标段；工程地点：宝塔区柳林镇太春沟；结构形式：砖混；层数：6层；建筑面积：49279.28㎡；开工日期：2015年11月2日，竣工日期2016年12月10日；合同总价91474425.82元”。该合同第三部分专用条款，第26.2条约定，“本合同价款采用固定综合单价方式确定”，第30条约定，“双方约定的工程进度款支付的方式、时间、比例：工程竣工验收合格，且审计决算后，扣留保证金后，支付剩余款项”，第37条约定，“竣工结算审查期限：按通用条款”，第42.1条约定，“本工程不得分包”。另查明，2014年3月27日，被告一建公司作出（2014）延市区一建司字第02号《延安市宝塔区第一建筑工程公司法人授权委托书》，该授权委托书中写有，“陕西龙飞房地产开发有限公司：兹委托何国栋同志代理我方全权负责南馨家园12、13、18、19、20、21楼现场施工业务事项，请接洽为盼，有效期限自2014年3月27日起至2014年12月31日止”。本院认为，建筑工程质量关系人民群众生命财产安全。从事建筑活动的建筑施工企业，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。早在2012年本案所涉及工程即已开工建设，本案原告龙飞公司先期将建设工程承包给无建设工程施工作业资质的被告何国栋，被告何国栋又将所承包的建设工程分别承包给无建设工程施工作业资质的被告贺志明、被告李富明等人，客观上被告一建公司与原告龙飞公司虽有合同之名，并无合同之实，在司法实践中，建设工程经竣工验收合格，是承包人请求参照合同约定支付工程价款的前提条件，审核原告龙飞公司是否存在超付工程款的情况，同样应以建设工程经竣工且验收合格为前提条件，而本案所涉及建设工程并未竣工，综上所述，原告原告龙飞公司诉请四被告承担退还所谓超付工程款、继续履行合同相关义务的主张，本院不予支持，原告的诉讼请求应当予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第二条、《中华人民共和国建筑法》第十三条之规定，判决如下：驳回原告陕西龙飞房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费12802元，陕西龙飞房地产开发有限公司已预交，实际由原告陕西龙飞房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。审 判 长  石亚弟审 判 员  李惠蓉人民陪审员  李晓丽二〇一八年一月二十五日书 记 员  杜 瑞