江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏05民终9336号上诉人（原审原告、反诉被告）：蒋良波，男，1981年10月18日生，汉族，住贵州省开阳县关长区。被上诉人（原审被告、反诉原告）：段苏尧，男，1985年11月10日生，汉族，住山东省青岛市城阳区。上诉人蒋良波因与被上诉人段苏尧装饰装修合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2017）苏0583民初7372号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蒋良波的上诉请求：请求撤销原判，依法改判。事实与理由：从开始施工到水电工程做好，被上诉人段苏尧未按照约定付款，应当承担违约责任。施工过程中存在变更、增加工程项目的情况，包括厨房柜门、地砖门石、空调孔洞、水电插座、窗户位置、衣柜颜色、酒柜和客厅隔断的样式、涂料品牌等方面的变更，以及集成吊顶、石英石、钢板门等增加工程，前述费用应当由被上诉人段苏尧承担。段苏尧辩称：我向案外人支付的款项都是根据上诉人蒋良波的指示，应当认定为工程款。对方施工质量不合格，施工周期延误，还想将工程转包给他人。蒋良波向一审法院起诉请求：判令段苏尧支付其装修余款18000元。本案诉讼费用由原审被告承担。段苏尧向一审法院反诉请求：判令蒋良波赔偿其损失36000元。本案反诉费用由原审被告承担。原审法院经审理查明：2016年7月，蒋良波与段苏尧签订《装修合同》，蒋良波为段苏尧昆山市裕景园小区13幢1502室房屋进行装修，蒋良波负责相关材料和人工费用，约定：一、水电材料和人工，装修内容：整个房间的水电、淋浴房、马桶、角阀、软管、龙头、地漏，开关插座的采购安装，指定品牌：淋浴房、马桶、角阀、龙头、地漏为九牧品牌，水管为日丰品牌，线缆为长江线，开关插座为松下（上海）品牌，二、泥瓦材料和人工，装修内容：厨房、客厅、餐厅、阳台、卫生间和主卧阳台的泥瓦工程及后期地砖的美缝工程，指定品牌：无缝墙砖300*600，客厅及餐厅防滑地砖800*800，所有地砖和墙砖为广东临（60-80），三、木工材料和内容，装修内容：主卧和小房间衣柜，主卧飘窗柜，厨房上下橱柜，阳台两储柜，中央空调吊柜，餐厅吊柜和客厅隔断柜及主次卧的复合地板和背景墙制作，免漆房门，厨房和卫生间及背景墙和过道的集成吊顶及灯具，指定品牌：主次卧木板为兔宝宝E0级免漆生态板，其他衣柜为莫干山E0级，主次卧复合地板为洛梦床家系列，四、油漆材料和人工，装修内容：房间内的油漆工程，石膏线和主体卫生，指定品牌：油漆为立邦净味120高级环保系列，中南环保无醛胶水，五、主卧和客厅的封阳台，次卧的不锈钢安全网，阳台固定晾衣架，合同工程总金额55000元，付款方式：开始水电付30%，开始泥瓦付30%，开始木工及油漆付30%，交房检验合格后付10%，工程装修期限：施工进场时间2016年7月16日，竣工时间2016年10月16日，辅助条款：1.段苏尧支付30%后合同生效，蒋良波不得随意终止合同，否则退还段苏尧所有已付款项，2.不经段苏尧允许，蒋良波不得转包该工程，否则退还段苏尧所有已付款项，并赔偿工程延期费用，3.蒋良波须按合同期限保质保量完成项目工程，因蒋良波原因造成工程拖延，须赔偿延期费用3000元/月，延期一个月仍无法保证工程按时完成时，段苏尧有权单方面终止合同，并要求蒋良波赔偿延期及相关工程费用，4.蒋良波需按合同指定品牌完成相关装修工程，若蒋良波擅自更换其他品牌，须赔偿段苏尧50%合同总金额，5.日后装修过程中，段苏尧如有需要补充之处，双方协商解决处理。《装修合同》无各个项目的费用明细及设计图纸。合同签订后，蒋良波于2016年7月16日进场，目前未完工，尚余开关、插座、主灯之外的灯具、餐厅吊柜、客厅柜、阳台固定晾衣架、防盗窗、马桶、淋浴房花洒、浴霸未安装，油漆整体修复、地砖美缝、保洁未施工。蒋良波表示：由于设计变更及段苏尧选择的材料超出预算，蒋良波目前施工的工程款价款已经超过合同价款55000元。2016年8月9日，段苏尧按蒋良波要求付款20000元至昆山市××市七欧精品卫浴店，2016年8月31日，段苏尧按蒋良波要求付款15000元至昆山市楚楚家居销售中心，2016年10月7日，段苏尧付款5000元至昆山市楚楚家居销售中心，2016年11月20日，段苏尧付款3800元至昆山市楚楚家居销售中心，2016年11月20日，段苏尧付款1000元至昆山市锦飞油漆涂料装饰材料有限公司，2016年12月10日，段苏尧按蒋良波要求付款500元至昆山市××市镇康康木业商行。上述款项中，蒋良波认可35500元，其余9800元（2016年10月7日的5000元、2016年11月20日的3800元、2016年11月20日的1000元），蒋良波不认可，认为系段苏尧自行购买材料的款项。对于2016年10月7日的5000元，段苏尧表示系购买柜子和柜门的订货款；对于2016年11月20日的3800元，段苏尧表示系木工尾款；对于2016年11月20日的1000元，段苏尧表示系油漆费用，段苏尧表示上述9800元均按照蒋良波要求支付。本案审理过程中，蒋良波向原审法院申请对于已经完工部分的装修项目的造价进行鉴定，原审法院予以准许并委托鉴定机构进行鉴定，后因蒋良波未交纳鉴定费用，鉴定机构作退卷处理。上述事实，由蒋良波提供的《装修合同》、段苏尧提供的付款凭证及当事人的庭审陈述为证。原审法院认为：蒋良波与段苏尧签订的《装修合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。关于款项的支付。蒋良波认可段苏尧付至昆山市××市××精品××店、××开发区××家居销售中心、××市镇康康木业商行的材料款35500元为装修款，不认可段苏尧付至昆山市楚楚家居销售中心、昆山市锦飞油漆涂料装饰材料有限公司的9800元。蒋良波和段苏尧的《装修合同》约定蒋良波负责相关材料和人工费用，即装修款55000元系包工包料款项，蒋良波曾经指示段苏尧直接向材料商付款，蒋良波未举证证明段苏尧支付另外9800元购买的材料系《装修合同》项目之外的材料，因此，原审法院认定段苏尧支付的9800元亦系装修款，段苏尧的已付款金额为45300元，未付款金额为9700元。剩余9700元是否应当支付。《装修合同》约定的付款方式为开始水电付30%，开始泥瓦付30%，开始木工及油漆付30%，交房检验合格后付10%，目前装修未完工，而对于已经完工部分，由于合同未附费用清单，原审法院无法计算已经完工部分的工程款。同时，由于蒋良波未交纳评估费用，无法通过评估程序确定完工部分的工程价款，蒋良波应承担不利后果。综上，在工程未完工且已完工工程价款无法确定的情况下，原审法院对于蒋良波要求段苏尧支付尾款的诉讼请求不予支持。段苏尧的反诉请求。段苏尧主张装修存在质量问题，但是未提供证据证明，因此，原审法院对于其要求蒋良波赔偿18000元的修复费用的诉讼请求不予支持。《装修合同》约定的付款方式为开始水电付30%，开始泥瓦付30%，开始木工及油漆付30%，交房检验合格后付10%，即木工进场时，段苏尧已付款金额应达到49500元，而其仅支付45300元，在段苏尧存在迟延付款的情况下，原审法院无法认定“因蒋良波原因造成工程拖延”，因此，原审法院对于段苏尧要求蒋良波赔偿18000元违约金的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、驳回蒋良波的诉讼请求；二、驳回段苏尧的反诉请求。本诉案件受理费250元，减半收取125元，由蒋良波负担。反诉案件受理费350元，由段苏尧负担。二审查明事实与原审查明的事实一致。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，如果没有证据或者证据不足的，则应当承担不利的诉讼后果。本案中上诉人蒋良波并未完成涉案房屋的全部装修工作，一审中其对已完工装修项目的造价申请司法鉴定，但是拒不交纳鉴定费用，导致鉴定程序终止，诉讼中其也未能提供变更、增加装修项目的证据及说明具体金额，应当承担败诉的不利后果。蒋良波的二审主张缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费250元，由上诉人蒋良波负担。本判决为终审判决。审判长  赵东审判员  顾平审判员  陈斌二〇一八年一月十五日书记员  孙贞