.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}山西省吕梁市中级人民法院刑事裁定书（2018）晋11刑终1号原公诉机关山西省交城县人民检察院。上诉人（原审被告人）马建刚，男，汉族，山西省文水县人，小学文化，农民，住文水县。曾因犯贩卖毒品罪于2013年12月12日被汾阳市人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元，2016年3月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年11月11日被交城县公安局刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于交城县看守所。山西省交城县人民法院审理山西省交城县人民检察院指控原审被告人马建刚犯贩卖毒品罪一案，于二〇一七年十月九日作出（2017）晋1122刑初110号刑事判决。原审被告人马建刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：1．2016年11月份一天的下午，被告人马建刚在文水县城区北二环的路上，贩卖给吸毒人员李某（另案处理）200元的毒品冰毒。2．2016年11月10日下午，被告人马建刚在文水县土堂村一学校附近，贩卖给吸毒人员游某4小包毒品冰毒。2016年11月10日晚，公安民警将吸毒人员游某抓获，从其身上缴获其向马建刚购买的吸食后剩余毒品冰毒4小包，经称重，净重共计8.68克。经吕梁市公安司法鉴定中心进行成分鉴定，该4包疑似毒品冰毒中检出甲基苯丙胺成分。3．2016年11月11日，吸毒人员游某在交城联系被告人马建刚购买毒品，并和马建刚联系好在交城县广兴村与文水县开栅镇开栅村交界处交易，后马建刚临时改变交易地点，在文水县开栅村晋冀加油站进行毒品冰毒交易。当日15时30分许，公安民警在文水县开栅村晋冀加油站将正在出售给吸毒人员游某毒品冰毒的马建刚抓获。在抓捕过程中，查获马建刚携带的疑似毒品冰毒白色晶体两包，马建刚还将一袋白色晶体扔在地上，致使疑似冰毒物与土混合，公安民警对该3包疑似毒品冰毒进行了提取，2包疑似毒品冰毒分别称重，净重1.16克、5.48克，另1包疑似毒品物与土的混合物称重，净重94.61克。后公安民警对马建刚的住处进行了搜查，查获一包疑似毒品的褐色粉末，经称重净重1.96克。经吕梁市公安司法鉴定中心进行成分鉴定，上述疑似毒品中均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有原公诉机关庭审举证，并经法庭质证的下列证据予以证实：（一）物证1．搜查笔录、扣押物品清单及视频资料证明，2016年11月10日，游某持有的疑似毒品4包及其他物品若干被交城县公安局扣押；同年11月11日，马建刚持有的毒资2930元、疑似毒品3袋及其他物品若干被交城县公安局扣押；同年11月12日，公安民警对任某家进行搜查，并查获扣押疑似毒品1小包及其他物品若干。2．提取记录证明，2016年11月11日15时30分许，马建刚与游某在马建刚驾驶的车内进行毒品交易时被民警抓获，在原地发现疑似毒品物，并对该毒品疑似物进行提取。3．毒品称重笔录、视频资料及照片说明证明，2016年11月10日22时许，交城县公安局民警从游某身上查获疑似毒品冰毒4包，净重8.68克。2016年11月11日，交城县公安局民警查获马建刚携带的两包疑似毒品冰毒，分别标识为1号、2号，还有1包被其扔到地面的冰毒与土的混合物标识为3号。1号净重1.16克，2号净重5.48克，3号净重94.61克。同年11月12日，交城县公安局民警从马建刚与任某居住的卧室内查获1包褐色粉末状疑似毒品，净重1.96克。（二）书证1．现场检验报告书证明，2016年11月11日，经用吗啡-冰毒快速检测盒对马建刚的尿样进行检测，结果均呈阴性。2．户籍材料证明，被告人马建刚的基本情况。3．刑事判决书及释放证明，证明2013年12月12日马建刚因犯贩卖毒品罪被汾阳市人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元，2016年3月21日被刑满释放。4．交城县公安局不予行政处罚决定书及强制隔离戒毒决定书证明，2016年11月11日，交城县公安局根据查明的事实对游某作出不予行政处罚的决定，同时交城县公安局对游某作出强制隔离戒毒二年的决定。（三）证人证言1．公安民警王某某、刘某某所作情况说明及视频资料证明，2016年11月11日，游某电话联系马建刚称要购买18个冰毒（1个冰毒约1克，每克冰毒价值约150元，共价值2700元）和1包黑货（土制海洛因价值100元）。在开栅村晋冀加油站附近，游某装有2200元毒资，坐在马建刚的奇瑞车后排座与马建刚进行交易。王某某、刘某某见马建刚给了游某1个锡纸，游某吸了几口，马建刚从遮阳板拿出1大1小两包疑似毒品给后排座的游某看，王某某将剩余毒资500元放在马建刚副驾驶座上，后马建刚被公安民警制服。马建刚的双手一直在身下放着，把马建刚拉起来，在马建刚身下的土里发现两包破损疑似毒品，1包有剩余的毒品，还有1包与土混合在一起，被民警当场提取。2．证人刘某证明，×××奇瑞车是他的，他妻子任某开着了，他刑满释放后一直和任某分居。他没有在任某住处放过任何东西。3．证人任某证明，2016年11月10日她和马建刚在她家居住，下午3点左右从家中出来，她去了新天地做头发，马建刚开上她的车走了。18时许她开丽英（朋友）的车去了北街马建刚的住处，马建刚开车把她放到家里，然后去和丽英换车，到晚上21时许马建刚开着她的奇瑞车回来。同年11月12日，在她家搜出的电子秤两个、褐色粉末疑似毒品一包、自封塑料袋一包、黑色小手机是马建刚的。4．证人李某证明，2016年11月份的一天下午两三点，他在文水北二环的路边向振刚买了200元的冰毒。5．证人游某证明，2016年11月10日下午四五点，他打车去了文水县土堂村学校附近，碰到马建刚谈好价格，以160元/包，花1600元买了3小包、1大包冰毒。回来的路上，他拿锡纸吸食了些。2016年11月11日下午15时许，他联系马建刚购买冰毒，在开栅晋冀加油站入口处，他上了马建刚的×××车，马建刚从主驾驶遮阳板拿出来递给他，他吸食了两口并给了对方2280元。对方说这钱只够14克的钱，货有18克。后他招了下手，有人来到车副驾驶的门前，往出掏钱。后冲上一名公安人员就往下拖马建刚。马建刚反抗，把冰毒扔在地上碾烂，把冰毒全部扔进土里，后马建刚被公安人员制服，钱和冰毒都让公安扣回来了。（四）鉴定意见毒品取样笔录、视频资料、照片说明、鉴定事项确认书及鉴定文书证明，2016年11月26日，吕梁市公安司法鉴定中心分别作出检验结果，交城县公安局将涉嫌贩卖毒品的马建刚抓获，在现场地面提取毒品疑似物，从送检的1号至3号检材中均检出甲基苯丙胺成分；交城县公安局民警将涉嫌非法持有毒品的游某抓获，从其身上搜出毒品疑似物，从送检的1号至4号检材中均检出甲基苯丙胺成分；交城县公安局民警将涉嫌贩卖毒品的马建刚抓获，在其家中搜出毒品疑似物，从送检的1号检材中检出甲基苯丙胺成分。（五）辨认笔录辨认笔录证明，2017年2月7日，李某对卖给他毒品的文水人”振刚”又叫”振国”（马建刚）进行了确认。（六）视听资料、电子数据1．马建刚的手机（号码为132XXXX****）与游某的手机（号码为135XXXX****）的通话清单证明，该二人联系频繁，有大量的通话记录。二人在2016年11月10日分别于12:27:03通话143分钟，18:40:05通话27分钟，19:54:56通话51分钟。二人在2016年11月11日13:56-15:40一直处于通话状态。2．被告人马建刚的手机微信聊天记录、微信红包及转账记录的照片证明，2016年3月至11月，马建刚与多人的微信聊天记录以及数额分别为200元-4000元不等的大量微信红包及转账记录。原判决认为，被告人马建刚明知是毒品进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人马建刚被判处有期徒刑后，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人马建刚因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，应当从重处罚。被告人马建刚在侦查阶段被查扣的物品，由交城县公安局负责处理。原判决依照相关法律的规定，以被告人马建刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年十一个月，并处罚金人民币八千元；被告人马建刚在侦查阶段被查扣的物品，由交城县公安局负责处理。上诉人马建刚的主要上诉意见是：原判认定与事实不符，量刑不当，该与游某没有进行毒品交易，不认识李某。经审理查明，原判决认定的本案事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证，本院审理期间，上诉人马建刚未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实和所采信的证据予以确认。本院认为，上诉人马建刚违反国家对毒品的管理制度，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为确已构成贩卖毒品罪。马建刚曾因贩卖毒品被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再次贩卖毒品，构成毒品再犯，同时属于累犯，依法应从重处罚。鉴于2016年11月11日的贩卖属于民警控制下的毒品交易，可酌情从轻处罚。上诉人马建刚上诉提出原判事实不清，经查，该向李某贩卖毒品的事实有李某的证言和辨认笔录等证据所证实，该向游某贩卖毒品的事实有相关证人的证言、通话记录、搜查笔录、扣押物品清单、公安民警所作的情况说明、视频资料等证据所证实。上诉人马建刚贩卖毒品的事实清楚，证据能形成完整的证据链条，故其上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长李荣海审判员冯秀梅审判员米守福二〇一八年一月二十九日书记员郭军