四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川01民初2798号原告：上海富策投资管理咨询有限公司，住所地上海市浦东新区环林东路799弄12号1层107室。法定代表人：施惠秋，执行董事。委托诉讼代理人：黎刚，四川和骏律师事务所律师。被告：成都吉第置业有限责任公司，住所地四川省成都市双流县胜利镇牧山路二段12号牧马山易城4栋1层1号。法定代表人：任文鼎，职务不详。被告：成都交大房产开发有限责任公司，住所地四川省成都市金牛区银沙北街92号。法定代表人：裘古坊，职务不详。原告上海富策投资管理咨询有限公司（以下简称富策公司）与被告成都吉第置业有限责任公司（以下简称吉第公司）、成都交大房产开发有限责任公司（以下简称交大公司）借款合同纠纷一案，本院于2016年11月28日立案后，被告交大公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院于2017年4月20日作出(2016)川01民初2798号《民事裁定书》，裁定驳回被告交大公司的管辖异议，交大公司不服一审裁定，提起上诉。四川省高级人民法院于2017年11月10日作出（2017）川民辖终352号《民事裁定书》，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，于2017年12月11日公开开庭进行了审理。原告富策公司的委托诉讼代理人黎刚到庭参加诉讼，被告吉第公司、交大公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。原告富策公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告吉第公司偿还借款本金4091.6438万元，利息1012.76万元，并支付违约金671.94万元（利息、违约金暂计算至2016年11月28日，实际支付至结清为止）；2.判令被告交大公司对上述债务承担连带清偿责任；3.判令两被告支付原告为实现债权所产生的保全费、律师费等费用。事实和理由：原告与被告交大公司系多年合作伙伴，因交大公司关联企业吉第公司投资开发成都双流房产项目需要融资，原告与吉第公司于2014年7月1日签订了《投融资合作协议》，约定原告向吉第公司提供融资款5000万元，其中4000万元以银行委托贷款的名义向吉第公司提供。委托贷款中3500万元的融资期限为12.67个月，500万元的融资期限为12个月，资金利息按年息16.5%计算。另1000万元借款原告以特别股权形式向吉第公司提供融资，融资期限为两年，融资固定利率为年息12%。协议签订后，原告向吉第公司提供了委托贷款4000万元，并以特别股权方式提供融资款1000万元。2015年3月由于吉第公司银行贷款审批需要，需要把委托银行贷款形式改为直接借款，为此原被告三方签订了《投融资合作协议补充协议》，约定吉第公司将借款本金4000万元及前期利息汇至原告账户归还银行委贷。原告再将该款汇至吉第公司指定的账户，作为吉第公司直接借款。2015年7月，由于吉第公司资金紧张，不能按期归还2015年7月31日到期的全部本金4000万元及利息6916438元，三方又签订了《投融资合作协议补充及续期协议》，约定7月31日归还1000万元本金及到期利息6916438元，剩余3000万元本金期限延长至2016年7月31日。由于吉第公司资金紧张，仅归还本金1000万元，而利息6916438元未支付利息中仅归还200万元，剩余的4916438元双方一致同意计入本金。此后，除吉第公司在2016年11月偿还400万元外，两被告均未再履行还款义务。现诉至法院。庭审中，原告明确起诉后被告还陆续有还款行为，故诉请第一项中尚欠借款本金、利息、违约金的具体金额待庭审后提交书面计算为准。2018年1月16日，原告向本院提交书面意见，确认截止于2017年12月11日开庭之日，被告尚欠借款本金4000万元，其中以特别股权形式出借本金1000万元的未付利息及违约金为1317608.6元，关于借款本金3000万元的未付利息及违约金为14773561.6。交大公司、吉第公司均未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，被告交大公司、吉第公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃举证质证的权利。对原告出示的营业执照、《投融资合作协议》《投融资合作协议补充协议》《投融资合作协议补充及续期协议》《投融资合作协议补充及还款协议》《委托贷款合同》、往来函件、银行回单、银行对账单等具有真实性、合法性和与本案事实的关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理查明如下事实：2014年7月1日，富策公司（甲方）与吉第公司（乙方）、交大公司（丙方）签订《投融资合作协议》，约定甲方拟向乙方提供的融资总额为5000万元，其中4000万元以银行委托贷款形式对乙方进行债权投资，1000万元以特别股权形式对乙方进行股权投资。第一条：甲方债权投资出资时间及金额：甲方分两次提供融资金额合计4000万元的委托贷款，其中，2014年7月11日提供3500万元，2014年8月1日提供500万元。第二条：甲、乙双方同意，以上4000万债权投资甲方以通过招商银行股份有限公司成都红牌楼支行（以下简称委托银行）向乙方提供银行委托贷款的形式为乙方提供资金。第三条：甲方提供的总额4000万元的融资款期限分为两个部分：3.1：甲方2014年7月11日提供3500万元资金的融资期限为12.67个月，自甲方将融资款划入甲方在委托银行开设的委托资金存款账户之日起至第二次融资款到位后（即2014年8月1日）12个月止；3.2：甲方2014年8月1日提供的其中500万元资金的融资期限为12个月，自甲方将该笔融资款划入甲方在委托银行开设的委托资金存款账户之日起计算12个月止；3.4条：委托贷款起息日应为下列条件同时满足之日：（1）甲方已经依以上约定将融资款划入甲方在委托银行开设的委托资金存款账户；（2）甲方已经把委托银行办理本次委托贷款事宜所需要材料中涉及甲方的材料全部提供给委托银行或乙方。乙方应提前向委托银行申请办理相关委托贷款的提款手续，并保证在甲方划款日当日向委托银行申请提取全部融资款。第六条：甲方股权投资出资时间及金额：甲方于2014年8月1日以1000万元特别股权形式对乙方进行股权投资（以甲方实际划入乙方指定银行账户的时间金额为准）。第七条：甲方提供的股权投资期限为自甲方将投资款汇入指定账户之日起两年。第九条：甲、乙双方确认并同意以上第六条所述之特别股权之权利包括甲方每年可获得固定及超额浮动股权收益，该特别股权投资到期之日，乙方应一次性向甲方指定账户归还全部股权投资本金及收益，该特别股权之收益具体结算及计算方式依照本协议第四章约定。第十三条：甲乙双方同意，除本协议另有约定外，甲方委托贷款收益按如下方式计算：甲方委托贷款4000万的资金收益率为年利率16.5%，自委托贷款起息日起按照实际占用天数计算，并以银行委托贷款利息的形式支付。第十五条：甲乙双方同意就甲方1000万特别股股权投资收益按如下方式计算：甲方特别股股权固定收益部分收益率为年利率12%，超额浮动收益部分收益率按照项目结算后，项目收益率超过12%部分的50%计算，如项目最终收益率未超过12%，则不计算超额浮动收益；自股权投资款实际划转乙方之日起按照实际占用天数计算，由乙方直接划转甲方指定账户。第二十条：丙方保证期间自本合同生效之日起至本合同项下委托贷款本息全部还清为止。第二十一条：丙方保证范围为本合同项下委托贷款本金、利息、违约金以及甲方实现债权的费用。第三十一条，如非甲方原因导致甲方无法（自行和/或通过委托银行）按本协议规定的期限及时、足额收回全部投资本金及收益（包括委托贷款利息、投资收益等），则乙方须按甲方逾期未能收回的银行委托贷款本金和融资收益总额的千分之一/日的标准（直接和/或通过委托银行）向甲方支付违约金（如违约金不足以补偿甲方因此所遭受的全部损失，则乙方须赔偿甲方的全部损失）。期间，除应按以上约定支付相关违约金外，乙方仍应当按本协议约定向甲方支付融资收益。特别地，若本条约定的违约金金额超过《委托贷款合同》约定的违约责任，则乙方还应直接向甲方支付两者的差额部分。2014年，富策公司（甲方）与招商银行股份有限公司成都红牌楼支行（乙方）签订《委托贷款委托合同》，约定委托贷款利息由乙方向借款人收取，按单笔结息，计息日为贷款到期日。合同签订后，富策公司委托招商银行股份有限公司成都红牌楼支行于2014年7月11日向吉第公司账户转账3500万元，于2014年8月1日分别转账500万元、1000万元。2015年3月，富策公司（甲方）与吉第公司（乙方）、交大公司（丙方）签订《投融资合作协议补充协议》，约定由于乙方项目运作需要，原甲方通过招商银行成都红牌楼支行委托贷款给乙方形式之债权投资拟变更为对乙方的直接借款。第一条：甲方根据乙方要求协助乙方办理招商银行成都红牌楼支行委托贷款本金4000万元及相应利息还款手续。第三条：委托贷款本金还款手续完成后，甲方立即将上述第二条乙方归还之本金及相应利息汇至乙方指定账户作为债权投资形式变更对乙方直接借款投资。第六条：甲方对乙方债权投资形式改变前委托贷款利息及后续直接借款利息均依原协议计算方式于借款到期后一并还本付息。协议签订后，吉第公司于2015年3月4日向招商银行成都红牌楼支行偿还了委托贷款本金4000万元及利息4278541.66元。富策公司又于2015年3月4日按协议约定向吉第公司指定账户转款44278541.66元。2015年7月，富策公司（甲方）与吉第公司（乙方）、交大公司（丙方）签订《投融资合作协议补充及续期协议》，约定甲方对乙方之融资贷款4000万元将于2015年7月31日到期，由于乙方项目运作需要，对资金仍有一定需求，在结算“原协议”相应融资收益及部分融资本金的前提下，甲方对乙方的直接贷款3000万元期限延长一年。第一条：“原协议”约定之融资期限到期之日（2015年7月31日），乙方将融资本金1000万元及融资收益6916438元汇入甲方指定账户。第二条：乙方未归还之融资本金3000万元融资期限延长至2016年7月31日，融资收益与计算与“原协议”约定一致。此后，富策公司（甲方）与吉第公司（乙方）、交大公司（丙方）又签订《投融资合作协议补充及还款协议》，约定由于乙方资金紧张，未按约将融资本金1000万元及融资收益6916438元汇入甲方指定账户，现经三方友好协商，对未履行到期还款义务及将于2016年7月31日到期还款责任做进一步约定。第一条：根据“原协议”之《投融资合作协议补充及续期协议》约定截止至签订本协议之日乙方尚未归还之到期债务6916438元作如下还款约定：1.其中200万元，乙方于2015年10月30日前汇入甲方指定账户。2.剩余4916438元视作甲方对乙方的借款，借款利率按12%每年，借款期限自2015年8月1日至2016年4月30日，共计273天。约定的还款期限届满，吉第公司未履行还款责任，在富策公司的催收下，2016年2月26日，吉第公司向富策公司出具《还款承诺函》，承诺在2016年4月30日前归还借款本金5357705元，其余借款本金和借款利息在2016年7月31日前偿付。2016年5月20日，吉第公司及交大公司再次回函表示尽快还款200万元，希望将2016年7月1日到期的债权延期至2016年12月底还，交大公司仍承担未偿还借款的连带担保责任等。另查明，吉第公司自2015年8月3日起至2017年8月11日共计还款22058632元，分别为：2015年8月3日500万元，2015年8月7日200万元，2015年8月11日100万元，2015年8月13日200万元，2015年10月29日200万元，2016年11月4日300万元，2016年11月17日100万元，2016年12月23日80万元，2016年12月27日20万元，2017年2月24日1006914.40元，2017年2月28日353085.6元，2017年3月24日1089572.40元，2017年4月17日50万元，2017年5月9日50万元，2017年6月12日50万元，2017年6月22日50万元，2017年8月11日609060元。富策公司认可2015年8月11日至2015年8月13日系归还本金1000万元，2015年10月29日归还利息转本中的本金200万元，其余还款均系归还利息及违约金。2016年，富策公司与四川和骏律师事务所签订《民事案件委托代理合同》，约定由和骏律师事务所委托律师为富策公司处理与吉第公司、交大公司民间借贷纠纷一案，代理费380000元，分阶段支付。2016年11月7日，四川和骏律师事务所向富策公司出具四川增值税普通发票，载明律师费76000元。富策公司为申请财产保全，委托中国平安财产保险股份有限公司提供保单保函，并为此支付保险费4万元。富策公司主张因催要欠款，多次往返成都产生差旅费共计11218元。本院认为，富策公司与吉第公司、交大公司签订的《投融资合作协议》《投融资合作协议补充协议》《投融资合作协议补充及续期协议》《投融资合作协议补充及还款协议》，均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对各方当事人均具有约束力。一、关于借款本金及利息。1.《投融资合作协议》签订后，富策公司履行了出借款项5000万元的义务，交大公司未按约全部履行还本付息的义务，构成违约。故对富策公司主张吉第公司归还借款本金4000万元的诉讼请求，本院予以支持。2.关于利息。《投融资合作协议》约定其中4000万元本金的利息为16.5%，1000万元本金的利息为12%，若逾期还款，还应按逾期未能收回的银行委托贷款本金和融资收益总额的千分之一/日的标准支付违约金。吉第公司于2015年8月3日至2015年10月29日归还借款本金1200万元，富策公司主张对其余还款应先冲抵利息，对已到期本金期内利息按合同约定计算，对逾期利息及违约金按年利率24%计算符合法律规定，本院予以支持。根据吉第公司还款情况，计算如下：（1）关于利息转本金部分4916438元，约定期限2015年8月1日至2016年4月30日，共计273天，年利率12%，截止到期日利息441267元。（2）以特别股权形式出借的本金1000万元，到期日2016年7月31日，截止2017年8月11日，吉第公司尚欠利息及违约金共计4872329元，抵扣上表剩余款项后还欠4572805.6元。从2017年2月28日到2017年8月11日，吉第公司共计还款4051718元，扣除后吉第公司尚欠截止于2017年8月11日的利息521087.6元，计算至2017年12月11日开庭之日，尚欠逾期利息及违约金共计1316704元。（3）3000万元借款本金延期后期间为2015年8月1月至2016年7月31日，期内利息4950000元，逾期后截止于2017年12月11日的利息及违约金共计9823561.6，吉第公司共计欠息及违约金14773561.6元。综上，截止于2017年12月11日，吉第公司尚欠借款本金4000万元，利息及违约金共计16090265.6元。二、关于保证责任。交大公司与富策公司签订《投融资合作协议》，承诺为吉第公司的借款本金、利息、违约金以及富策公司实现债权的费用承担连带保证责任，故交大公司作为连带保证人，应对吉第公司的债务承担连带保证责任。三、关于律师费、差旅费、保险费。本院认为，律师费、保险费并非实现债权必须支出的费用，差旅费系富策公司在交易活动中的交易成本，双方于合同中也未明确约定律师费、差旅费、保费由吉第公司、交大公司承担，故对富策公司主张吉第公司、交大公司支付律师费、差旅费、保费的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十一条，第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、成都吉第置业有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内向上海富策投资管理咨询有限公司偿还借款本金4000万元，并支付利息及违约金（截止于2017年12月11日的利息及违约金共计16090265.6元，其余利息及违约金以本金4000万元为基数，从2017年12月12日起计算至本判决确定的给付之日止，以年利率24%为标准进行计算；若未按本判决确定的给付之日给付本金，上述利息及违约金计算至本金付清之日止）；二、成都交大房产开发有限责任公司对成都吉第置业有限责任公司的给付义务承担连带清偿责任，成都交大房产开发有限责任公司承担保证责任后，有权向成都吉第置业有限责任公司追偿；三、驳回上海富策投资管理咨询有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费330617元，保全费5000元，共计335617元，由上海富策投资管理咨询有限公司负担1000元，成都吉第置业有限责任公司、成都交大房产开发有限责任公司负担334617元。如不服本判决可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  龙小丽审 判 员  魏云霞人民陪审员  雷 捷二〇一八年一月十七日书 记 员  杜俊衡