安徽省马鞍山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2018）皖05刑终11号原公诉机关和县人民检察院。上诉人（原审被告人）符文超，绰号肥超，男，1990年2月18日出生于海南省儋州市，汉族，初中文化，无业，户籍地海南省儋州市，住海南省儋州市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年4月12日被和县公安局抓获并于同年4月28日被刑事拘留，同年5月31日经和县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于和县看守所。安徽省和县人民法院审理安徽省和县人民检察院指控原审被告人符文超犯诈骗罪一案，于2017年11月13日作出（2017）皖0523刑初198号刑事判决。原审被告人符文超不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人符文超，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。原判认定：自2014年下半年以来，被告人符文超参加到一个诈骗团伙之中，并陆续要其朋友吴某提供三张银行卡给其使用（分别为卡号62×××19的邮政储蓄银行卡、卡号62×××77的农业银行卡、卡号62×××93建设银行卡），被告人符文超将银行卡提供给诈骗团伙用于接收诈骗款。该团伙先在互联网的豆瓣网页上提出问题如何参加央视“一槌定音”节目，然后再通过淘宝购买豆瓣登陆号，回答自己提出的问题。在回答问题时被告人符文超等人将虚假的报名方式和邮箱穿插其中，邮箱有ｖｉｐ×××＠ｑｑ.ｃｏｍ、ｃｃｔ×××＠ｑｑ.ｃｏｍ等，吸引想参加“一槌定音”节目的被害人发邮件咨询。如果被害人发来邮件咨询，被告人符文超等人就会回复参加“一槌定音”节目的报名方式和咨询电话（010-571××××7、5713****、156××××0965、136××××0521等），这些电话号码或手机号码都会转接到被告人符文超等人的手机上。被害人如果电话咨询，被告人符文超等人借机冒充央视“一槌定音”栏目工作人员，以参加节目需要交纳保证金、保险金等名目，要求被害人汇款。被告人符文超等人先后骗取17名被害人汇款，汇款至前述三张户名为“吴某”的银行卡以及户名为“李某2”卡号为62×××32的银行卡上，后由被告人符文超及李某2（另案处理）等人取出，共计129388元。具体犯罪事实如下：1、2014年9月9日，被告人符文超等人利用被害人王某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人王某汇款3000元。2、2014年12月30日，被告人符文超等人利用被害人薛某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人薛某汇款3000元。3、2015年7月3日，被告人符文超等人利用被害人潘某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金和保险金名义骗取被害人潘某汇款4000元。4、2015年7月20日，被告人符文超等人利用被害人季某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人季某汇款3000元。5、2016年6月2日，被告人符文超等人利用被害人连某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人连某汇款3000元。6、2016年6月7日，被告人符文超等人利用被害人李某1欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人李某1汇款3000元。7、2016年6月14日，被告人符文超等人利用被害人武某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人武某汇款1500元。8、2016年9月22日，被告人符文超等人利用被害人郑某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人郑某汇款2800元。9、2016年10月19日，被告人符文超等人利用被害人耿某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金和保险金名义骗取被害人耿某汇款3688元。10、2016年9月22日，被告人符文超等人利用被害人谢某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人谢某汇款2800元。11、2016年11月21日，被告人符文超等人利用被害人陈某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人陈某汇款2800元。12、2017年1月20日至21日，被告人符文超等人利用被害人刘某1欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金和保险金名义骗取被害人刘某1汇款4800元。13、2017年2月1日，被告人符文超等人利用被害人孙某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人孙某汇款1800元。14、2017年2月7日至3月17日，被告人符文超等人利用被害人章某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金、保险金、办文物证书等名义骗取被害人章某汇款84800元。15、2017年2月9日，被告人符文超等人利用被害人刘某2欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人刘某2汇款1800元。16、2017年4月6日，被告人符文超等人利用被害人汪某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人汪某汇款1800元。17、2017年4月10日，被告人符文超等人利用被害人许某欲参加央视“一槌定音”栏目之机，以保证金名义骗取被害人许某汇款1800元。被告人符文超在和县看守所羁押期间，能自觉遵守看守所各项规章制度，严格规范自身行为，表现良好，和县人民检察院、和县看守所根据《和县看守所在押人员羁押期间表现量刑评鉴建议暂行办法》，书面建议对其良好表现纳入量刑情节予以酌情考虑从轻处罚。原判依据书证通话记录、被害人银行卡交易明细、汇款凭证、短信截图、被害人陈述、被告人供述、被告人取款监控视频及使用的邮件电子数据、扣押清单及笔录、辨认笔录等证据认定上述事实。原判认为：被告人符文超以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人汇款129388元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人符文超参加诈骗团伙犯罪，有时负责取款活动，有时直接实施电话诈骗活动，其作用在整个犯罪活动中起主要作用，属主犯。被告人符文超在庭审中，对部分犯罪事实予以否认，避重就轻，不能认定为坦白。被告人符文超通过拨打电话、利用互联网等发布虚假信息对不特定多数人实施诈骗，根据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》中的相关规定，应从重处罚。被告人符文超在和县看守所羁押期间表现良好，可酌情从轻处罚，和县人民检察院、和县看守所的书面建议予以采纳。为依法惩治电信网络诈骗犯罪活动，保护公民财产权益不受非法侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，作出判决如下：一、被告人符文超犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；二、责令被告人符文超退赔各被害人经济损失。符文超上诉称：原判量刑过重。经审理查明，原判认定上诉人符文超犯诈骗罪的犯罪事实，已为一审判决书所列举的证据证实，所列证据均经当庭举证、质证。二审期间，上诉人未提供影响案件事实认定的新证据，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人符文超以非法占有为目的，利用互联网发布虚假信息对不特定多数人实施电话诈骗，骗取他人汇款129388元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。上诉人符文超在参加诈骗团伙犯罪中，刚开始帮助取款，作用相对较小，后直接实施电话诈骗，在大部分诈骗犯罪活动中起主要作用，应认定为主犯。上诉人符文超在一审庭审中，对部分犯罪事实予以否认，避重就轻，不能认定为坦白。根据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》中的相关规定，上诉人符文超的诈骗行为应从重处罚。上诉人符文超在和县看守所羁押期间表现良好，可酌情从轻处罚。原判根据上诉人符文超的犯罪事实、犯罪性质、造成的社会后果及具有的量刑情节，作出的量刑恰当。其上诉提出原判量刑过重的理由不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑恰当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 叶 毅审判员 杨先祥审判员 周 群二〇一八年一月三十一日书记员 刘思淇附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑恰当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；