浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙03民终5792号上诉人（原审原告）：瑞安市若鹏机械加工厂，住所地：浙江省瑞安市汀田街道联盟村东新路工业区，统一社会信用代码：330381641003762。经营者：倪国祥，男，1966年12月27日出生，汉族，住浙江省瑞安市。委托诉讼代理人：高宗祥，浙江叶晓平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹平，男，1968年9月5日出生，汉族，住四川省宜宾县。委托诉讼代理人：姚月武，浙江联冠律师事务所律师。上诉人瑞安市若鹏机械加工厂（以下简称若鹏机械加工厂）因与被上诉人曹平工伤保险待遇纠纷一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2017）浙0381民初10804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月29日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，本案事实已核查清楚，合议庭决定不开庭审理。本案现已审理终结。若鹏机械加工厂上诉请求：1.撤销原判，改判上诉人不承担赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人曹平不属于工伤。虽然被上诉人受伤，但是其故意摔倒造成。在被上诉人起诉上诉人的（2016）浙0381民初6345号案件中，被上诉人在起诉状及庭审陈述中均陈述是铁板碰到炉子上，反弹后碰撞被上诉人右腿膝盖处而受伤。但上诉人工厂的监控录像显示，被上诉人受伤地点、受伤经过均与其陈述不一致。被上诉人申请工伤时陈述在车间堆放铁材料的过道时不慎身体失衡向前摔倒，与其第一次起诉的陈述自相矛盾，至今没有作出任何的合理解释。监控显示被上诉人行走时根本没有任何障碍物，足以说明其是故意自残。根据《工伤保险条例》第十六条的规定，不得认定为工伤。二、一审判决以2015年浙江省平均工资计算有误。按照《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，被上诉人于2015年3月8日受伤，即使计算，也只能按照其受伤前12个月即2014年度浙江省职工年平均工资48372元的60%计算。三、一审认定停工留薪期6个月过长。被上诉人住院15天即出院，说明其恢复很好，一审酌定6个月明显过长。四、一审认定第一次诉讼产生的鉴定费1480元由上诉人承担，认定有误。双方已签订劳动合同，无需上诉人配合被上诉人即可申请工伤，相应的鉴定费与本案无关联，也不应由上诉人承担。曹平辩称，一、关于工伤认定的问题。根据上诉人提供的工作现场监控等证据，可证实被上诉人是在上诉人处工作时因摔倒而受伤，应当认定为工伤。瑞安市人力资源和社会保障局也已作出《工伤认定决定书》，认定被上诉人属于工伤。上诉人不服提起行政复议，瑞安市人民政府也已作出维持瑞安市人力资源和社会保障局认定工伤的决定。虽然被上诉人对受伤原因陈述存在不一致，但最终的事实是被上诉人确实属于工伤。二、关于被上诉人本人工资的计算问题。被上诉人就职于上诉人处从事高温烧焦炭的炉工，根据当时劳动力市场上的工资标准，每月工资起码在五、六千元以上。一审以上诉人提供的劳动合同中上诉人填写的2400元为工资金额，被上诉人对此虽有异议，但还是同意一审法院以2015年浙江省平均工资计算被上诉人一次性伤残补助金，根据法律规定应当是工伤发生的当年平均工资，而不是上诉人诉称的工伤发生的上年度平均工资。三、关于停工留薪期，本案中，医嘱继续门诊治疗3个月，再休息3个月，结合住院时间15天，还有拆除内固定住院治疗3天及休息时间，一审法院根据被上诉人受伤部位及治疗情况酌定按照6个月，并未过高，二审法院应当维持。四、关于鉴定费1480元，是由于上诉人不配合而导致被上诉人无法举证证明双方的劳动关系，只能通过法院诉讼，而法院是通过司法鉴定来解决伤残鉴定的问题，故该笔费用应当由上诉人承担。若鹏机械加工厂向一审法院起诉请求：1.判令原告不给付被告工伤保险待遇84486.54元；2.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告曹平入职原告若鹏机械加工厂，从事烘炉工作，双方约定劳动合同期限自2015年3月6日起至2016年3月5日止，工资2400元/月。2015年3月8日上午9时40分许，被告曹平在原告若鹏机械加工厂于工作期间到车间外面上厕所，在走到车间堆放铁材料的过道时，不慎身体失衡向前摔倒，后在瑞安市人民医院住院治疗15天，诊断为右髌骨骨折，医嘱建议门诊随访三个月，再休息三个月，合计六个月。原告已支付住院费用。之后，被告曹平继续门诊治疗。2016年12月6日，被告曹平因右髌骨骨折术后一年余而再次住院治疗3天。被告曹平支付该次住院费用4720.44元、门诊费用87.10元。原告已支付被告其他费用3000元。2016年3月7日，被告向瑞安市人力资源和社会保障局申请工伤认定，瑞安市人力资源和社会保障局以被告未提供劳动关系的有效证明为由，对被告的工伤认定申请不予受理。同年3月25日，被告向瑞安市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，仲裁委员会以被告申请仲裁的材料不齐备等为由，对被告的仲裁申请不予受理。2016年6月27日，被告曹平诉至一审法院，要求解除原、被告劳动关系，并支付工伤保险待遇等。诉讼中，一审法院依被告的申请而委托温州天正司法鉴定所对被告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，被告支出鉴定费1480元。原告在诉讼中提供劳动合同并认可双方劳动合同关系，同意解除劳动关系，被告可再提起仲裁申请。故一审法院于2016年9月23日作出（2016）浙0381民初6345号裁定，驳回被告曹平的起诉。2016年12月27日，经瑞安市人力资源和社会保障局认定，被告曹平的此次事故伤害属于工伤。原告不服而申请行政复议，后复议机关作出维持工伤认定决定。2017年3月30日，经温州市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告曹平因工致残等级为九级。被告曹平支出鉴定费300元。被告曹平受伤后就不再到原告处工作。2017年3月31日，被告曹平向瑞安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2017年9月4日，瑞安市劳动人事争议仲裁委员会作出如下裁决：一、准予申请人与被申请人解除劳动关系；二、被申请人应给付申请人工伤保险待遇共计人民币捌万肆仟肆佰捌拾陆元伍角肆分整（84486.54元）（其中一次性伤残补助金25371元、一次性工伤医疗补助金18688元、一次性伤残就业补助金18688元、停工留薪期工资14400元、住院伙食补助费480元、住院护理费2772元、交通费500元、后续医疗费4807.54元、鉴定费1780元，以上合计87486.54元，扣除预支款3000元），款项于本裁决生效后十日内付清；并依法补缴申请人2015年3月至2015年9月期间的社会保险费；三、驳回申请人的其余仲裁请求。后原告不服该裁决，诉至一审法院。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。被告的此次事故伤害经劳动能力委员会认定为工伤，且经复议维持，现原告无充分有效的证据足以推翻该认定，故对原告主张不构成工伤的意见，不予采纳。根据《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告未为被告参加工伤保险，依法应支付被告各项工伤待遇。对原告的各项工伤保险待遇项目认定如下：1.一次性伤残补助金，原、被告对劳动合同书无异议，被告主张合同书上的工资由原告填写且该合同系其在受欺骗下而补签，但未提供证据证实，且被告在仲裁裁决后未提起诉讼，故认定被告工资为2400元/月。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，九级工伤的一次性伤残补助金为9个月的本人工资。根据该条例第六十四条的规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。被告于2015年3月受伤，其工资低于2015年浙江省在岗职工年平均工资51719元/年的60%，故原告的一次性伤残补助金应为23273.55元（51719元/年÷12*60%*9）。原告主张按2014年的浙江省在岗职工年平均工资的60%计算一次性伤残补助金没有依据，不予支持；2.一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，按劳动关系解除或终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发，原、被告于2016年的诉讼期间已一致同意解除劳动关系，故应按2015年浙江省在岗职工年平均工资51719元/年计，原告为九级工伤，计算四个月，故各为17239.67元（51719元/年÷12*4）；3.停工留薪期工资，根据医生医嘱，结合原告受伤的部位、治疗情况，本院酌定停工留薪期为6个月。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，原工资不包括加班工资，故计算为14400元（2400元*6个月）；4.医疗费4807.54元，原告于庭审中表示无异议，本院予以确认；5.劳动能力鉴定费300元，因此次工伤故事中产生的必要费用，由原告承担。被告第一次诉讼产生的鉴定费1480元，该鉴定费虽非劳动能力鉴定费，但系原告不配合而致被告无法举证证明双方存在劳动关系而产生的，应由原告承担；6.仲裁裁决确定的住院伙食补助费480元、住院护理费2772元、交通费500元，原、被告均未持异议，予以确认。综上，扣除原告已付被告3000元，被告应支付原告工伤保险待遇共计为79492.43元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决如下：一、原告瑞安市若鹏机械加工厂于本判决生效之日起十五日内支付被告曹平工伤保险待遇共计79492.43元，款交本院转付；二、驳回原告瑞安市若鹏机械加工厂的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告瑞安市若鹏机械加工厂负担。本院二审期间，双方均未提交新证据。经审查后，本院对一审认定的事实和证据，予以确认。本院认为，被上诉人曹平在上诉人若鹏机械加工厂处工作期间受伤，已经瑞安市人力资源和社会保障局瑞人社工认字[2016]247号认定工伤决定书认定为工伤，上诉人申请行政复议后，瑞安市人民政府亦决定维持工伤认定，现上诉人以被上诉人故意自残为由主张被上诉人此次受伤不属于工伤，但并未提供充分的证据予以证实，一审不予采纳，处理正确，本院予以维持。被上诉人于2015年受伤，双方于2016年同意解除劳动关系，一审按照2015年浙江省在岗职工年平均工资标准计算被上诉人的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，符合《工伤保险条例》的规定。上诉人主张按照2014年浙江省在岗职工年平均工资标准予以计算，缺乏法律依据，本院不予支持。被上诉人受伤后住院治疗15天，出院后医嘱建议门诊随访三个月，再休息三个月，合计六个月。2016年12月6日，被上诉人为拆除受伤部位内固定而再次住院治疗3天。一审认定其停工留薪期为六个月，与其伤情相符，并无不当。关于（2016）浙0381民初6345号案件中的鉴定费1480元，系因上诉人不配合被上诉人首次工伤认定申请而产生，应当由上诉人来负担。一审处理并无不妥，本院予以维持。综上所述，若鹏机械加工厂的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人瑞安市若鹏机械加工厂负担。本判决为终审判决。审判长  刘伟达审判员  吴跃玲审判员  郑文平二〇一八年一月二十九日书记员  潘 曦