重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0102民初9304号原告：陈晓萍，女，1968年11月7日出生，居民，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：洪林，重庆佳士律师事务所律师。被告：重庆市云顶酒店有限公司，住所地重庆市涪陵大木林场，统一社会信用代码91500102759285451Y。法定代表人：胡光君，该公司董事长。委托诉讼代理人：秦丰，男，1966年6月17日出生，该公司办公室主任，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：陈小军，重庆新合律师事务所律师。原告陈晓萍与被告重庆市云顶酒店有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年12月12日受理后，依法由审判员孙潇潇独任审理，适用简易程序于2018年1月16日公开开庭进行了审理。原告陈晓萍及其委托诉讼代理人洪林、被告重庆市云顶酒店有限公司的委托诉讼代理人秦丰和陈小军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈晓萍向本院提出诉讼请求：请求依法判决1、解除原、被告的劳动关系，终止工伤保险关系。2、被告支付原告工伤保险待遇：一次性伤残补助金39312元、一次性伤残就业补助金33696元、一次性工伤医疗补助金11232元、停工留薪期待遇22464元、住院期间伙食补助费136元、住院期间护理费1360元、劳动能力鉴定费及鉴定检查费799元、交通费500元、生活津贴166874.4元，共计276373.4元。3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2009年原告陈晓萍到被告重庆市云顶酒店有限公司处上班，从事收银员一职，每月工资3000元，2013年12月3日，原告陈晓萍到被告重庆市云顶酒店有限公司工作结束下班后，到公司安排的宿舍休息，在离餐饮部约200米处，被渝GA**摩托车撞倒受伤，伤后经涪陵郭昌毕骨伤科医院住院治疗17天后好转出院，出院诊断为：1.颅脑外伤：左眼睑挫伤；2.左锁骨远端骨折；3.左小腿软组织损伤。原告陈晓萍本次伤害，经重庆市涪陵区人力资源和社会保障局作出涪人社伤险认决字（2017）278号认定工伤决定书认定为工伤，经重庆市劳动能力鉴定委员会鉴定原告陈晓萍所受伤为伤残拾级。2017年10月24日，原告陈晓萍向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2017年12月4日作出涪劳人仲案字（2017）第466号仲裁裁决书，原告陈晓萍不服该裁决，特诉至法院，请求法院依法查明事实，判如所请。被告重庆市云顶酒店有限公司辩称：1、原告与被告的劳动关系解除时间为2014年4月，原告停工留薪期满后未上班，被告也未给原告发放劳动报酬。2、原告请求的各项费用不符合标准。一次性伤残补助金应当以原告受伤前的平均工资计算，原告请求过高，原告受伤前的基本工资为1616元/月，补助和加班费共计7312.63元（12个月），则原告的平均工资为2225.4元/月，一次性伤残补助金应该是15577.8元；停工留薪期待遇应该是受伤前的工资2225.4元/月×4个月=8901.6元；一次性工伤医疗补助金应按2013年的社平工资计算4252元/月×2个月=8504元；一次性就业补助金应是4252元/月×6个月×40%=10204.8元；当时公司派人护理了原告7天，则原告的护理费应该为50元/天×10天=500元；住院伙食补助费无异议；原告的工伤治疗和鉴定均在涪陵，原告在仲裁时也未出具交通费票据，交通费酌情认可150元；原告再次申请劳动能力的鉴定费和检查费，因鉴定结论未改变，根据法律规定，该笔费用应该由原告自行承担。本院经审理认定事实如下：2009年2月原告陈晓萍到被告重庆市云顶酒店有限公司从事收银员工作。2013年12月3日，原告陈晓萍在下班途中被摩托车撞倒受伤。受伤后，原告陈晓萍被送往涪陵郭昌毕骨伤科医院住院治疗17天，于2013年12月21日出院。出院诊断为：颅脑外伤：左眼睑挫伤；左锁骨远端骨折；左小腿软组织损伤。住院期间，被告重庆市云顶酒店有限公司安排护理人员护理原告陈晓萍7天。2017年4月15日，重庆市涪陵区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告陈晓萍所受伤为工伤。同年6月6日，重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论认定原告陈晓萍为伤残拾级，无生活自理障碍。被告重庆市云顶酒店有限公司支付了初次鉴定的鉴定费用。原告陈晓萍不服该鉴定结论申请重新鉴定，同年9月21日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，认定原告陈晓萍为伤残拾级，无生活自理障碍。原告陈晓萍支付了再次鉴定的鉴定费用750元、检查费49元。2017年10月26日，原告陈晓萍向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、终止工伤保险关系；2、由被告重庆市云顶酒店有限公司支付一次性伤残补助金39312元、一次性工伤就业补助金33696元、一次性工伤医疗补助金11232元、停工留薪期待遇22464元、住院期间伙食补助费136元、住院期间护理费1360元、劳动能力鉴定费及鉴定检查费799元、交通费500元、生活津贴166874.4元。同年12月4日，重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：1、双方终止工伤保险关系；2、由被告重庆市云顶酒店有限公司支付原告陈晓萍一次性伤残补助金19362元、停工留薪期待遇11064元、一次性工伤医疗补助金8504元、一次性伤残就业补助金10204.8元、住院伙食补助费136元、住院期间护理费500元、交通费300元，上述工伤待遇费用共计50070.8元。原告陈晓萍不服该仲裁裁决，遂于2017年12月12日诉至本院。另查明，被告重庆市云顶酒店有限公司于2015年8月4日将名称重庆市云顶避暑山庄休闲度假村有限公司变更为重庆市云顶酒店有限公司。被告重庆市云顶酒店有限公司未为原告陈晓萍购买工伤保险。原告陈晓萍2012年12月至2013年6月的基本工资为1600元/月，2013年7月至2013年11月的基本工资为1800元/月，2012年12月至2013年11月被告重庆市云顶酒店有限公司向原告陈晓萍发放加班补助、提成等共计7312.63元。本院所确认的上述事实，有庭审中原、被告的陈述笔录、涪劳人仲案字（2017）第466号仲裁裁决书、涪人社伤险认字（2017）278号认定工伤决定书、渝涪陵劳初鉴字（2017）1146号初次鉴定结论书、渝劳再鉴字（2017）1358号再次鉴定结论书、鉴定费发票、检查费发票、住院病历材料、工资和加班补助提成发放表等书面证据在卷佐证，这些证据并经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗的，享受工伤保险待遇。本案中，原告陈晓萍在工作中受伤，经鉴定为工伤十级，原告陈晓萍应当享受工伤十级的相应工伤保险待遇。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照相应的工伤保险待遇项目和标准支付费用。由于被告重庆市云顶酒店有限公司未为原告陈晓萍办理工伤保险，故其应承担赔偿原告陈晓萍工伤保险待遇的民事责任。关于原告陈晓萍与被告重庆市云顶酒店有限公司解除劳动关系的时间。原告陈晓萍与被告重庆市云顶酒店有限公司虽然存在劳动关系，但2013年12月3日原告陈晓萍因工受伤，住院治疗17天后于2013年12月21日出院，停工留薪期为4个月，则2014年4月2日原告陈晓萍的停工留薪期届满，在停工留薪期满后，原告陈晓萍未继续回被告重庆市云顶酒店有限公司工作，应视为原告陈晓萍于2014年4月3日自愿解除了与被告重庆市云顶酒店有限公司的劳动关系。对于原告陈晓萍所主张的各项工伤保险待遇费用，本院逐一进行评述：1、一次性伤残就业补助金。按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，十级伤残工伤职工一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的上年度职工月平均工资为计发基数按6个月计算，距法定退休年龄9年以上不足10年的，按90%支付，以此类推，每减少1年递减10%。原告陈晓萍因伤被鉴定为十级伤残。原告陈晓萍于2014年4月3日与被告重庆市云顶酒店有限公司解除了劳动关系，解除劳动关系时原告陈晓萍已年满45周岁以上，距法定退休年龄4年以上不满5年，一次性伤残就业补助金按40%支付。根据重庆市2013年度职工月平均工资标准，本院确认原告陈晓萍的一次性伤残就业补助金10204.8元（4252元/月×6个月×40%）。2、一次性工伤医疗补助金。按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，十级伤残工伤职工一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的上年度职工月平均工资为计发基数按2个月计算。原告陈晓萍于2014年4月3日与被告重庆市云顶酒店有限公司解除了劳动关系，根据重庆市2013年度职工月平均工资标准，本院确认原告陈晓萍的一次性工伤医疗补助金为8504元（4252元/月×2个月）。3、一次性伤残补助金。按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，十级伤残工伤职工一次性伤残补助金为7个月的本人工资。第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。根据原告陈晓萍受伤前（2013年12月3日）12个月的工资明细，本院对原告陈晓萍受伤前12个月的月平均工资确认为2292.7元/月【（1600元/月×7个月＋1800元/月×5个月＋7312.63元/年）÷12个月】。由于原告陈晓萍受伤前12个月的平均工资2292.7元/月低于2013年度重庆职工月平均工资标准4252元/月的60%，对于原告陈晓萍的一次性伤残补助金本院按照2551.2元/月(4252元/月×60%)计算，则应为17858.4元（2551.2元/月×7个月）。4、停工留薪期待遇。原告陈晓萍受伤前12个月的月平均工资为2292.7元/月。按照重庆市工伤职工停工留薪期分类目录的规定，确认原告陈晓萍的停工留薪期为4个月。则原告陈晓萍的停工留薪期待遇为9170.8元。（2292.7元×4个月）5、住院期间伙食补助费。原告陈晓萍主张按8元/天计算17天，共计136元，符合相关法律规定，被告重庆市云顶酒店有限公司亦不持异议，本院予以确认。6、住院期间护理费。因被告重庆市云顶酒店有限公司已安排护理人员护理原告陈晓萍7天，故本院对原告陈晓萍的护理费酌情认定600元（10天×60元/天）。7、鉴定费及鉴定检查费。根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条的规定“鉴定（确认）结果为与工伤无关联的疾病、供养亲属未完全丧失劳动能力以及再次鉴定（确认）或复查鉴定的结论没有变化，所产生的鉴定（确认）费及鉴定检查费用由申请者承担。”原告陈晓萍初次鉴定的鉴定费已由被告重庆市云顶酒店有限公司支付。原告陈晓萍不服初次鉴定的鉴定结论，申请再次鉴定，但结论并未改变初次鉴定的结论，再次鉴定的相关费用由原告陈晓萍自己承担。故本院对原告陈晓萍要求被告重庆市云顶酒店有限公司支付再次鉴定的鉴定费和检查费799元的诉讼请求不予支持。8、交通费。考虑到原告陈晓萍治疗、鉴定等具体经过，本院酌情确认交通费为300元。9、生活津贴。按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条的规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。原告陈晓萍在停工留薪期满后，未继续工作亦未提交因工伤不能从事工作的相关证据，故本院对其要求领取42个月生活津贴166874.4元的诉讼请求不予支持。综上，原告陈晓萍应获得的工伤保险待遇有：1、一次性伤残就业补助金10204.8元；2、一次性工伤医疗补助金8504元；3、一次性伤残补助金17858.4元；4、停工留薪期待遇9170.8元；5、住院期间伙食补助费136元；6、住院期间护理费600元；7、交通费300元，共计46774元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条、第五十四条之规定，判决如下：一、原告陈晓萍与被告重庆市云顶酒店有限公司之间的劳动关系于2014年4月3日解除；原告陈晓萍与被告重庆市云顶酒店有限公司终止工伤保险关系。二、被告重庆市云顶酒店有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告陈晓萍一次性伤残就业补助金10204.8元、一次性工伤医疗补助金8504元、一次性伤残补助金17858.4元、停工留薪期待遇9170.8元、住院期间伙食补助费136元、住院期间护理费600元、交通费300元，共计46774元。三、驳回原告陈晓萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市云顶酒店有限公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本一份，上诉于重庆市第三中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期间的最后一日起计算。审判员  孙潇潇二〇一八年一月三十一日书记员  邓晓琴