福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)闽06民终6号上诉人（原审被告）：腾龙化学（漳浦）有限公司，住所地福建省漳州市漳浦县古雷半岛。统一社会信用代码9135062359598890XU。法定代表人：蔡正辉，董事长。委托诉讼代理人：张凡，北京盈科（泉州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：石家庄工大化工设备有限公司，住所地河北省石家庄高邑县千秋路。统一社会信用代码91130127107989015D。法定代表人：张继军，董事长。委托诉讼代理人：底宁，男，1981年9月30日出生，系石家庄工大化工设备有限公司员工。委托诉讼代理人：林海健，福建簪华律师事务所律师。上诉人腾龙化学（漳浦）有限公司（以下简称腾龙化学公司）因与被上诉人石家庄工大化工设备有限公司（以下简称工大化工公司）买卖合同纠纷一案，不服福建省漳浦县人民法院（2017）闽0623民初3026号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查、询问当事人，认为事实清楚，法律关系明确，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。腾龙化学公司上诉请求：1、请求依法撤销一审判决第一项，依法改判驳回工大化工公司全部诉讼请求；2.本案诉讼费用由工大化工公司承担。事实与理由：1.虽然工大化工公司履行了交货义务和开票义务，但付款条件并不成就，根据讼争买卖合同第4.1②约定：设备到达腾龙化学公司施工现场后腾龙化学公司退还工大化工公司开具的银行保函并在三天内进行初步验收，验收合格后十五日内，腾龙化学公司向工大化工公司支付合同总价的50%（即262.5万元）作为到货款，同时工大化工公司提供合同总价80%的发票；4.1③约定，设备经安装验收合格（设备正常运行72小时）腾龙化学公司向工大化工公司支付合同总价的15%（即78.85万元）作为调试款，同时工大化工公司提供合同总价20%的发票，明确约定了付款条件必须“验收合格”，但工大化工公司并没有提供相关证据证明已经验收合格。2.一审法院认定本案安装验收合格之日为2016年2月20日及2017年2月20日为质保期届满之日的事实是错误的。根据讼争买卖合同第8.1条约定，质保期的起算时间点应为设备在现场安装调试验收合格之日起，并满足三个条件，即货到现场、安装试车、验收合格。而工大化工公司交付的货物虽到达现场，安装完毕，但设备出现许多质量问题，如2016年1月7日致信工大化工公司贾经理告知设备、管材出现的问题都还未处理，故设备无法正常调试，亦未正常运行72小时。3.鉴于上述邮件中载明的质量问题未解决，一审应当采纳质量鉴定的申请，而一审拒绝采纳属认定事实错误。因此，一审判决认定事实错误，法律适用错误。工大化工公司辩称，1.腾龙化学公司恶意不履行双方合同约定的调试验收义务，以此为由拒不支付合同货款，已构成违约。讼争合同设备全部运送到位，且一审庭审腾龙化学公司也承认该设备有安装完毕，在签收关于验收及付款的告知函件之后，也未提出异议。2.腾龙化学公司所谓的邮件通知管材质量问题，系外面划伤问题不会影响设备的运转，也不足以排除其构成违约的认定。3.一审判决所作出的2016年2月20日视为安装验收合格之日及2017年2月20日为质保期届满之日的认定，符合事实，也符合民法总则及合同法所规定的诚实信用原则。综上，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。工大化工公司向一审法院提出诉讼请求：判令腾龙化学公司立即偿还拖欠的货款367.5万元及利息（自2015年11月6日起计算至该款项实际还清之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）。一审法院认定事实：2014年4月25日，腾龙化学公司作为甲方与作为乙方的工大化工公司签订《废水处理蒸发装置买卖合同》（合同编号为DCC-SB-1009）一份，约定腾龙化学公司向工大化工公司采购废水处理蒸发装置一套，总价格525万元，4.1条约定付款方式：合同生效后，乙方向甲方提供合同总价30%的银行保函，甲方收到银行保函后15日内支付合同总价的30%（即157.5万元）作为预付款；设备到达甲方施工现场后，甲方退还乙方开具的银行保函并在三天内进行初步验收，初步验收合格后15日内：甲方向乙方支付合同总价的50%（即262.5万元）作为到货款，同时乙方提供合同总价80%的发票；设备经安装验收合格（设备正常运行72小时），甲方向乙方支付合同总价的l5%（即78.75万）作为调试款，同时乙方提供合同总价20%的发票；质保金在质保期满完成保固责任且无违约扣款事项，30日内无息支付合同总价5%(即26.25万元）。8.1条约定货物的质保期为设备安装调试验收合格(无故障运行达标72小时）之日起12个月，如果产品出现质量问题，质保期内乙方应免费提供相关服务。在质保期内，若因乙方原因或产品本身原因导致全部货物或零部件更换时，则所更换部件货物的质保期为自更换并验收合格之日重新计算12个月；如合同设备在质保期内发现属乙方责任的严承缺陷，则其质保期将自该缺陷经甲方确认被修正后开始重新计算。11.2条约条在乙方如约履行本合同义务的前提下，由于甲方责任导致的逾期付款，每逾期一日，甲方应按逾期付款金额的银行同期贷款利率支付违约金给乙方。合同还对其他权利义务进行了约定。合同签订后，工大化工公司于2015年10月18日前将合同项下的设备全部交付给腾龙化学公司，腾龙化学公司已支付预付款157.5万元。设备在安装过程中，工大化工公司根据腾龙化学公司要求更换不合格的设备及管材，双方于2015年12月24日签署《材料验收单》进行确认。2016年2月1日，工大化工公司向腾龙化学公司公证邮寄《函》，要求腾龙化学公司于2016年2月20日前向工大化工公司支付到货款262.5万元并将设备安装完华并组织验收，逾期将视为设备已安装验收合格。一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。腾龙化学公司与工大化工公司签订《废水处理蒸发装置买卖合同》，系双方真实意思表示，合法有效，应受法律保护，双方应当按照约定全面履行自己的义务。合同签订后，工大化工公司已交付全部货物，腾龙化学公司也接收全部货物并支付预付款。根据约定到货后三天内进行初步验收，但未约定安装验收时间，腾龙化学公司应在合理期内积极组织安装验收。2015年12月24日，双方签署材料验收单为初步验收合格之日。因到货后3个多月，腾龙化学公司未安装完毕，也未支付到货款，工大化工公司向腾龙化学公司发函要求于2016年2月20日前支付到货款并将设备安装完毕及组织验收，逾期视为安装验收合格。腾龙化学公司收到该函后未提出异议或重新确定验收时间，故2016年2月20日视为安装验收合格之日。因此，腾龙化学公司应初步验收合格后15日，即于2016年1月8日前支付合同总价的50%到货款262.5万元；安装验收合格后支付合同总价的15%调试款78.75万元，但未约定付款期间，安装验收合格后工大化工公司可随时主张；质保金应于质保期满后30日内支付，质保期为安装验收合格后12个月，即于2017年2月20日届满，质保金26.25万元应于2017年3月22日前支付。现腾龙化学公司未能按约定支付货款，其应当承担继续支付货款的责任，并承担违约责任。50%到货款262.5万元的违约金应从2016年1月9日起至清偿之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算；调试款未约定付期间，工大化工公司也未提供证据证明其有向腾龙化学公司主张调试款，故调试款78.75万元的违约金应从起诉之日（2017年6月22日）起至清偿之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算；质保金26.25万元的违约金应从2017年3月23日起至清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款及第三款、第一百三十条、第一百五十七条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、腾龙化学（漳浦）有限公司应于判决生效之日起十日内支付石家庄工大化工设备有限公司货款367.5万元及违约金（其中：262.5万元从2016年1月9日起至清偿之日止，78.75万元从2017年6月22日起至清偿之日止，26.25万元从2017年3月23日起至清偿之日止，均按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、驳回石家庄工大化工设备有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费36200元，由腾龙化学公司负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。经审理查明，对一审查明认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：一审判决腾龙化学公司支付工大化工公司货款367.5万元及相应违约金，是否有事实和法律依据？本院分析认定如下：首先，讼争合同第4.1条第二款约定：设备到达腾龙化学公司施工现场后腾龙化学公司退还工大化工公司开具的银行保函并在三天内进行初步验收，验收合格后十五日内，腾龙化学公司向工大化工公司支付合同总价的50%（即262.5万元）作为到货款。经查，合同签订后，工大化工公司于2015年10月18日前已将合同项下的设备全部交付给腾龙化学公司，腾龙化学公司应在合理期内积极组织安装验收。2015年12月24日，双方签署《材料验收单》应视为初步验收合格之日，则15日后的2016年1月8日为到货款付款条件成就之日。扣除预付款后，一审判决腾龙化学公司还需要支付到货款262.5万元，并从2016年1月9日起计算违约金，并无不当。其次，讼争合同第4.1条第三款约定，设备经安装验收合格（设备正常运行72小时）腾龙化学公司向工大化工公司支付合同总价的15%（即78.85万元）作为调试款。经查，腾龙化学公司未及时安装调试，工大化工公司发函要求腾龙化学公司于2016年2月20日前支付到货款并将设备安装完毕及组织验收，逾期视为安装验收合格。腾龙化学公司收到该函后未向工大化工公司提出书面异议，未按约支付货款，亦未提出设备存在质量问题的证据材料。一审判决将2016年2月20日视为安装验收合格之日，要求腾龙化学公司支付调试款78.85万元并自起诉之日起算违约金，并无不当。再者，讼争合同约定，质保金应于质保期满后30日内支付，质保期为设备安装调试验收合格之日起12个月。上述分析认定本案安装验收合格之日为2016年2月20日，故质保期届满之日为2017年2月20日，腾龙化学公司应当支付质保金26.25万元，并自30日后的2017年3月23日起算违约金。最后，关于腾龙化学公司主张讼争设备质量不合格，一审法院未采纳其申请鉴定的问题。一审法院判决根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条规定，认为该申请鉴定的事项对证明待证事实无意义，未予准许，并无不当。腾龙化学公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，腾龙化学公司关于付款条件未成就、违约金起诉点有误等上诉理由均于法无据，本院不予采信，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费36200元，由上诉人腾龙化学（漳浦）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  林 立审 判 员  林银木审 判 员  苏雅冰二〇一八年一月三十一日法官助理  吴晓剑书 记 员  曾剑坤附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审；原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。