海口市龙华区人民法院   民事判决书   （2019）琼0106民初9411号   7   海口市龙华区人民法院   民事判决书   （2019）琼0106民初9411号   原告：海口龙华椰香庭院餐饮店，住所地海口市龙华区羊山大道**之海口观澜湖新城******商铺。   经营者：周开秀，女，汉族，1964年3月12日出生，住海口市美兰区海府路**。   委托诉讼代理人：王某，海南瑞来律师事务所律师。   委托诉讼代理人：戴某，海南瑞来律师事务所律师。   被告：黄某，男，汉族，1978年10月05日出生，住海口市。   原告海口龙华椰香庭院餐饮店与被告黄某合同纠纷一案，本院于2019年6月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王某、戴某到庭参加诉讼，被告黄某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告海口龙华椰香庭院餐饮店向本院提出诉讼请求：一、确认原、被告双方2018年5月14日签订的《合作协议书》已解除；二、判令被告立即返还原告履约保证金人民币80000元；三、判令被告向原告支付违约金人民币50000元；四、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年5月14日，原告与被告签订《合作协议书》【合同编号：（2018）椰香庭院Z001号】，协议约定：①、原告全额投资开办海口观澜湖椰香庭院餐厅并委托被告负责该餐厅的筹备及日常经营管理，委托管理期限自海口观澜湖椰香庭院餐厅开业之日起36个月；②、品牌设计策划、菜谱、市场定位等设计费10万元原告应在合同签订当日支付给被告设计费总金额的50%，即5万元，剩下的5万元于开业当日起的3个工作日内支付；③、为保证本合同的履行，原告向乙方支付人民币8万元作为履约保证金，该履约保证金作为支付原告雇佣全体员工工资的保障；④、被告每月定期向原告如实汇报餐厅的经营情况及餐厅经营相关的收支情况，听取原告的意见；⑤、关于违约责任，协议第7.9条约定，委托期限内，若被告违反合同约定及无故退出餐厅管理终止本合同，则被告应当于本合同终止之日起三个工作日内返还原告全部履约保证金，同时支付给原告人民币5万元作为违约金；协议第10.1条约定，委托期限内，如该餐厅累计6个月的当月营业纯收益达不到35万元，则原告有权要求提前终止本合同。被告应当于本合同终止之日起的十个工作日内将全部履约保证金以人民币形式返还给原告，若被告未按照本合同约定支付或返还任何费用，则每逾期一日，须按应付而未付费用的1‰向原告支付违约金。此外，协议还就双方的其他权利义务作了约定。合作协议签订后，原告按照协议约定向被告支付设计费10万元。在合作协议签订的第二天即2018年5月15日向被告转账支付履约保证金8万元。被告收款后向原告出具《收据》，确认其收到履约保证金8万元的事实。合作协议签订后，被告全权负责餐厅的前期筹备和开业后的日常经营管理。自餐厅开业后，被告既未按协议的约定采取科学的管理方法和手段以保障餐厅收益，甚至将餐厅任意交给店里的员工打理，自己基本上不参与管理，自开业至解除合同，被告只到过店里四、五次。由于被告长期不作为和经营管理不善，餐厅收益较差，自开业以后已累计6个月的当月营业纯收益达不到35万元。为了解决餐厅经营管理不善的问题，原告多次联系被告，希望与被告协商解决，但被告均不予配合。自2019年2月25日起，被告便失去联系，原告通过电话、短信、微信、电子邮件等方式均无法与被告取得联系，被告下落不明导致餐厅运营出现严重问题。基于在委托期限内餐厅累计超过6个月的当月经营纯收益达不到35万元，被告无法取得联系及被告违反合同约定无故退出餐厅管理，导致合作协议无法继续履行。为了餐厅的正常运营，2019年3月28日，原告向被告作出《解除合同告知函》，解除双方所签订的合作协议，并要求被告自合同解除之日起3个工作日内返还全部履约保证金8万元、支付5万元违约金，如未按照约定支付或返还费用，则每逾期一日，须按应付而未付费用的1‰向原告支付。解除合同后被告至今仍未返回履约保证，也未支付违约金。经多次催告，均未果。原告认为，《合作协议书》系双方真实的意思表示，协议内容没有违反法律的强制性规定，协议合法有效，依法应受法律保护。合作协议签订后，原告已按照约定全额投资开办餐厅，向被告支付设计费10万元，履约保证金8万元，原告已履行合同约定的各项义务。鉴于被告长期不作为和经营管理不善，造成了餐厅自开业以后已累计超过6个月的当月营业纯收益达不到35万元。且被告违反合同约定无故退出餐厅管理，无法取得联系，导致合作协议无法继续履行。原告依约有权解除涉案合作协议。原告于2019年3月28日向被告作出《解除合同告知函》，并已依法送达给被告，被告于2019年3月29日确认已收到该解除合同告知函。根据《合同法》第九十六条第一款关于当事人行使合同解除权时，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除的规定，双方的合作协议书已解除。《合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。依据上述法律规定，因被告违约致使原告已不能实现合同目的，被告应返还履约保证金人民币80000元和支付违约金人民币50000元。原告诉请合法有据，依法应予支持。为依法维护自身合法权益，原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，具状起诉，请求判如所请。   被告黄某未作答辩。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提供的证据有：合作协议书、中国建设银行卡客户交易明细清单、中国建设银行卡客户交易详细信息、中国农业银行卡/活期存折交易明细清单；、借记卡明细、收据、利润表、短信记录、通话记录详情、微信聊天记录、解除合同告知函，对以上证据的真实性、合法性及关联性予以确认。被告未提供证据。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：   2018年5月14日，原告与被告签订《合作协议书》，约定：1、原告全额投资开办海口观澜湖椰香庭院餐厅并委托被告负责该餐厅的筹备及日常经营管理，委托管理期限自海口观澜湖椰香庭院餐厅开业之日起36个月；2、品牌设计策划、菜谱、市场定位等设计费10万元原告应在合同签订当日支付给被告设计费总金额的50%，即5万元，剩下的5万元于开业当日起的3个工作日内支付；3、为保证本合同的履行，原告向乙方支付人民币8万元作为履约保证金，该履约保证金作为支付原告雇佣全体员工工资的保障；4、被告每月定期向原告如实汇报餐厅的经营情况及餐厅经营相关的收支情况，听取原告的意见；5、委托期限内，若被告违反合同约定及无故退出餐厅管理终止本合同，则被告应当于本合同终止之日起三个工作日内返还原告全部履约保证金，同时支付给原告人民币5万元作为违约金。委托期限内，如该餐厅累计6个月的当月营业纯收益达不到35万元，则原告有权要求提前终止本合同。被告应当于本合同终止之日起的十个工作日内将全部履约保证金返还给原告，若被告未按照本合同约定支付或返还任何费用，则每逾期一日，须按应付而未付费用的1‰向原告支付违约金。合作协议签订后，原告按照协议约定向被告支付设计费10万元。2018年5月15日，原告向被告转账支付履约保证金8万元，被告收款后向原告出具《收据》，确认其收到履约保证金8万元。2019年3月28日，原告以被告长期不作为和经营管理不善，餐厅收益较差，自开业以后已累计6个月的当月营业纯收益达不到35万元为由向被告发出《解除合同告知函》，提出解除双方所签订的合作协议，并要求被告自合同解除之日起3个工作日内返还全部履约保证金8万元、支付5万元违约金。被告收到该函后未返回原告履约保证金和违约金，原告则诉至本院。   本院认为，原告与被告签订的《合作协议书》，系双方的真实意思表示，其内容没有违反法律的强制性规定，合法有效，受法律保护。协议签订后，原告按照约定履行了自己的义务，但被告却未能履行自己的义务对餐厅进行妥善的经营管理，导致餐厅开业以后已累计超过6个月的当月营业纯收益达不到35万元，根据协议的约定，原告有权终止合同。2019年3月29日，原告向被告发出《解除合同告知函》，被告已收到通知，现原告要求确认与被告签订的《合作协议书》已解除，具有事实和法律依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行;已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”及协议书的约定：若被告违反合同约定及无故退出餐厅管理终止本合同，则被告应当于本合同终止之日起三个工作日内返还原告全部履约保证金，同时支付给原告人民币5万元作为违约金。现原告要求被告返还履约保证金8万元和支付违约金5万元，具有事实和法律依据，本院予以支持。   依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条第一款，第九十七条，一百一十四条规定，判决如下：   一、确认原告海口龙华椰香庭院餐饮店与被告黄某于2018年5月14日签订的《合作协议书》已解除；   二、限被告黄某于本判决生效之日起十日内向原告海口龙华椰香庭院餐饮店返还履约保证金8万元；   三、限被告黄某于本判决生效之日起十日内向原告海口龙华椰香庭院餐饮店支付违约金5万元。   如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费2900元，由被告黄某承担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 蔡红胜   人民陪审员 陈小月   人民陪审员 黄小燕      二〇一九年十一月二十六日   书记员 徐慧霓