广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0304民初34472号原告：詹小建，男，汉族，1970年1月15日出生，住址河南省平舆县，法定代理人：尹某，女，汉族，1973年1月6日出生，住址河南省平舆县，系原告妻子。委托代理人：阳贻峰，广东瑞霆律师事务所律师。委托代理人：王路铭，广东瑞霆律师事务所律师。被告：深圳市运发石油制品有限公司，住所地广东省深圳市福田区梅林街道梅京社区北环大道**运发梅林加油站101，统一社会信用代码91440300724749236X。法定代表人：刘鲁闽。委托代理人：何江英，女，瑶族，1990年8月9日出生，住址广东省深圳市福田区，系被告员工。原告詹小建与被告深圳市运发石油制品有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，于2019年8月15日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人阳贻峰、王路铭、被告的委托代理人何江英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判令：一、被告赔偿原告后续治疗的护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、医疗费等款项共计424127.6元（自2017年3月14日暂计至2019年6月13日），并继续赔偿至原告康复之日止；二、由被告承担本案的全部诉讼费。事实与理由：2007年7月3日0时许，邓建波在深圳市银湖汽车站内加油上班时，与驾车前来加油的原告詹小建因加油速度问题发生口角。原告被邓建波用加油枪击打右侧头部，导致原告詹小建成为植物人。2012年12月6日，该案经广东省深圳市中级人民法院终审判决被告深圳市运发石油制品有限公司赔偿五原告875570元。该案终审判决（2012）深中法民终字第1441号《民事判决书》中只计算了自2007年7月至2010年11月的护理费及住院伙食补助费。2013年5月16日原告向福田区人民法院提起诉讼，要求被告支付后期护理费、住院伙食补助费等费用。福田区人民法院作出（2013）深福法民一初字第1946号《民事判决书》，该案一审判决只计算了2010年12月1日至2013年4月28日期间的护理费、住院伙食补助费、交通费。原告不服该判决，依法提起上诉。深圳市中级人民法院作出（2014）深中法民终字第72号《民事判决书》，维持原判。2015年4月27日原告再次向福田区人民法院提起诉讼，要求被告支付自2013年4月29日至2020年4月28日期间的护理费、住院伙食补助费、交通费。福田区人民法院作出（2015）深福法民一初字第3101号《民事判决书》，该判决书只计算了2013年4月29日至2015年4月21日期间的护理费、住院伙食补助费、交通费，对于2015年4月21日之后的至2020年4月28日期间的护理费、住院伙食补助费、交通费，认为可待实际发生后再行主张。2017年1月13日，原告再次向福田区人民法院提起诉讼，要求被告支付2015年4月22日至2017年4月21日期间的护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、医疗费，福田区人民法院作出（2017）粤0304民初2294号《民事判决书》，后原、被告均对该判决不服，依法提起上诉，深圳市中级人民法院作出（2017）粤03民终10956号《民事判决书》，该判决书判决被告向原告支付2015年4月22日至2017年3月13日护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费以及医疗费。现在该案原告詹小建一直处于瘫痪状态，2017年3月14日至2019年3月16日原告一直在深圳龙城医院住院进行后续治疗，2019年3月16日起至今，因原告住院费用已无法报销，需自费承担，故原告到深圳颐爱医院进行后续康复治疗，费用为300元/天。被告应继续赔偿原告后续治疗的护理费308603.068元（自2017年3月14日至2019年6月13日，共计2年零3个月的护理费，即820天*68683/365元/天*2人）。后续治疗还产生了住院伙食补助费82000元（820天*100元/天），交通费1312.5元、营养费5000元、医疗费27212.04元。被告依法应当赔偿原告上述损失共计424127.608元。原告现依法向法院提出诉讼，请求法院依法裁判，支持原告的诉讼请求。庭审中原告变更第一项诉讼请求为：被告赔偿原告后续治疗的护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、医疗费等款项共计509966.6元（自2017年3月14日暂计至2019年8月10日），并继续赔偿至原告康复之日止。具体为医疗费36120.30元、护理费379733.80元、住院伙食补助费87800元、交通费1312.50元、营养费5000元。被告口头答辩称：第一，原告关于护理费、住院伙食补助费的计算与实际严重不符，首先根据工伤保险条例第三十四条的规定，工伤职工已经评定伤残等级的必须经劳动能力鉴定委员会确认，需要生活护理的从工伤保险基金按月支付，生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理三个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%，故本案应按照统筹地区上年度职工月平均工资的50%计算，即按照广东省2016年人身损害赔偿标准计算，按62987元/年÷365天×50%×护理天数×参与人数得出的计算总额。根据原告提供的证据疾病诊断证明书文件显示，住院号039782的病历资料显示原告住院时间是2017年4月30日到2017年8月30日合计122天，住院号040919的病历资料显示原告住院时间是2017年12月1日到2018年3月22日合计111天，住院号040919的病历资料显示原告住院时间是2018年3月23日到2018年7月14日合计113天，综上，显示出原告住院时间有明显的周期规律，即4个月左右一个周期，且原告住院时间不是连续的，中间都有中断，根据上述文件显示统计原告的实际住院天数为346天，综上所述被告认为原告实际产生的护理费时间发生期间为2017年4月30日到2017年8月30日、2017年12月1日到2018年3月22日、2018年3月23日到2018年7月14日，其护理费计算合计为59708元，计算标准是62987元/年/365天*50%*346天*2人；其次，根据工伤保险条例第三十条及广东省工伤保险条例第二十四条的规定，原告住院伙食补助费应该为346天*100元/天=34600元。第二，关于营养费、交通费、医疗费缺乏证据支持，于法无据，被告无需支付上述费用。关于营养费，原告没有证据支持显示要加强营养；关于交通费，原告提供的证据显然不是原告及其必要陪护人员就医或者转院治疗实际发生的费用，且原告治疗医院均在本市，其证据中高铁票亦无法证明其与本案具有关联性；关于医疗费，没有相应的医院病例证明其与本案具有关联，根据工伤保险条例第三十条及广东省工伤保险条例第二十四条的规定，原告提供证据中所列药品属于深圳市工伤保险药品目录，应由工伤保险基金支付范围，故原告上述诉讼请求请依法予以驳回。第三，原告受伤的时候所在的单位到目前为止一直有为他购买社保，从未中断，根据工伤保险条例及广东省工伤保险条例的规定，原告诉请的护理费、住院伙食补助费、交通费、医疗费均是可以由工伤保险基金进行报销的，且原告所住的龙城医院亦××深圳市工伤保险定点医疗及康复机构名单，但原告均未提交任何相关的报销，因此被告对其诉请的所有费用不予认可，即使部分费用需要由被告承担，被告支付的费用应扣除掉原告从工伤保险基金已经报销部分的金额，否则原告很有可能获得双倍的赔偿金额，显失公平。经审理查明，2007年7月3日，邓建波在深圳市银湖汽车站内加油站上班时，与驾车前来加油的原告詹小建因加油速度问题发生口角。原告在争执中走近邓建波，邓建波突然转身用手中的加油枪击打原告的右侧头部，致原告受伤后一直深度昏迷。2008年6月，原告詹小建、詹昂、詹梦如、詹梦迪、尹某、尹转运起诉邓建波被告生命权、健康权、身体权纠纷至本院，本院作出（2008）深福法民一初字第2005号民事判决书，2010年5月17日，深圳市中级人民法院作出（2009）深中法民一终字第1233号民事裁定书，裁定撤销原判，发回本院重审。2011年7月20日，本院作出（2010）深福法民一重字第10号民事判决书，该案被告不服上述判决，上诉至深圳市中级人民法院，深圳市中级人民法院于2012年12月6日作出（2012）深中法民终字第1441号民事判决，该判决已于2013年2月5日生效。该判决支持了原告在2007年7月至2010年11月期间的护理费、住院伙食补助费。2013年5月16日，原告起诉被告生命权、健康权、身体权纠纷至本院，要求被告继续支付原告后续治疗费用，本院作出的（2013）深福法民一初字第1946号民事判决经深圳市中级人民法院（2014）深中法民终字第72号民事判决维持原判已发生法律效力，该判决支持了原告在2010年12月1日至2013年4月28日期间的护理费、住院伙食补助费等费用。2015年4月27日，原告起诉被告生命权、健康权、身体权纠纷至本院，要求被告继续支付原告后续治疗费用，本院作出的（2015）深福法民一初字第3101号民事判决已发生法律效力，该判决支持了原告在2013年4月29日至2015年4月21日期间的护理费、住院伙食补助费等。2017年1月13日，原告起诉被告生命权、健康权、身体权纠纷至本院，要求被告继续支付原告后续治疗费用，本院作出（2017）粤0304民初2294号民事判决，原、被告均不服上述判决，上诉至深圳市中级人民法院，深圳市中级人民法院于2017年9月22日作出（2017）粤03民终10956号民事判决，该判决支持了原告在2015年4月22日至2017年3月13日期间的护理费、住院伙食补助费、营养费。另查，2017年3月14日至2019年3月16日，原告在深圳龙城医院住院进行后续治疗，住院期间两人陪护。2019年3月16日，原告从深圳龙城医院出院，并于当日至深圳颐爱医院住院进行后续治疗至2019年8月10日，住院期间两人陪护。出院诊断：1、脑外伤后遗症；2、继发性癫痫；3、双肘关节骨化性肌炎；4、高血脂症；5、腰椎间盘突出症。出院建议：1、按时服用抗癫痫药；2、慎寒温，避免感冒；3、继续加强康复治疗训练。以上事实有原告提供的（2017）粤03民终10956号民事判决书、疾病诊断证明书、出院证、出院小结等证据为证，足以证明，本院予以确认。本院认为，被告作为邓建波侵权行为的责任承担者，应对受害人詹小建在后续治疗期间发生的合理损失承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”的规定及《中华人民共和国社会保险法》第四十二条“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”的规定，原告有权直接要求被告承担赔偿责任，无需先经工伤保险赔偿不足后再向被告主张赔偿。被告关于原告诉请的损失费用应先根据工伤保险的相关规定计算并先扣除掉工伤保险可以赔偿部分的金额的抗辩于法无据，且被告亦未能证明原告上述损失已从工伤保险基金处获得赔偿，故本院对被告上述抗辩意见不予采纳。关于原告损失的认定，应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定进行计算：1、医疗费。原告主张医疗费共计36120.30元，有原告提供的票据、单据为证，经质证被告对医疗费无异议，原告主张的医疗费本院予以确认并支持。2、护理费。原告主张2017年3月14日至2019年8月10日两人陪护的护理费379733.80元。原告提供的深圳龙城医院出具的出院证、出院小结、诊断证明书和深圳颐爱医院出具的出院小结可以证明原告住院期间日常生活完全依赖，住院期间每天由两人轮流陪护，原告主张两人陪护护理费，本院予以支持。原告未提交证据证明护理人员的收入状况，故护理费应依照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》中居民服务业的年平均工资予以计算，经核算，2017年3月14日至2019年8月10日期间护理费共计379733.80元（78931元/年÷365天×878天×2人）。原告主张的护理费，本院予以支持。3、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费87800元（100元/天*878天）。原告2017年3月14日至2019年8月10日住院878天，原告主张伙食补助费87800元合法有据，本院予以支持。4、交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告主张发生交通费1312.50元，原告提供了原告法定代理人尹某从深圳往驻马店和驻马店往深圳的高铁票两张为证。原告在深圳进行住院治疗，原告本案提供的交通费票据与本案无关，原告本案关于交通费的请求本院不予支持。5、营养费。原告主张营养费5000元，被告认为原告主张的营养费过高，且无证据证明医生嘱咐需加强营养，参考深圳市中级人民法院2017年9月22日作出（2017）粤03民终10956号民事判决，营养费为1000元。考虑到原告受伤后确有加强营养的实际需要，本院酌定原告营养费损失为2000元，对于原告过高部分的请求本院不予支持。以上损失款项共计人民币505654.10元（医疗费36120.30元+护理费379733.80元+住院伙食补助费87800元+营养费2000元），被告应向原告赔偿。至于原告提出的继续赔偿至原告康复之日止的请求，该请求不明确，原告可根据后续实际发生损失情况明确请求后另行主张。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳市运发石油制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告詹小建支付505654.10元；二、驳回原告詹小建的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2621元（已由原告预交），由原告负担27元，由被告负担2594元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。当事人提出上诉的，应在收到上诉费缴费通知之日起七日内向本院预交上诉案件受理费，逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  张焕川人民陪审员  孙玉萍人民陪审员  叶钧如二〇一九年十一月二十五日书 记 员  郑媛媛郭楚斌