福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终4666号 上诉人（原审被告）：肖春荣，女，1974年11月22日出生，汉族，住江西省赣州市宁都县。 被上诉人(原审原告)：福建美亚房地产开发有限公司，住所地福建省泉州市洛江区万安开发区杏宅社区美亚·芳邻7号楼四层。 法定代表人：陈芳林，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：卜水龙，福建瀛莱律师事务所律师。 上诉人肖春荣因与被上诉人福建美亚房地产开发有限公司（以下简称美亚公司）商品房预售合同纠纷一案，不服福建省泉州市洛江区人民法院（2019）闽0504民初110号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 肖春荣上诉请求：撤销原判，驳回美亚公司一审的诉讼请求。事实和理由：一、一审判决解除合同错误。合同约定购房款438294元，肖春荣已经支付了288294元，占全部购房款的67%左右，已经履行了大部分的合同义务，剩余房款双方并没有约定何时支付，美亚公司对此也予以认可，既然没有约定何时交款，美亚公司要求解除合同不能成立，一审没有认定美亚公司在庭审的自认是不妥的。二、一审判决认定肖春荣应当按购房款的15%支付违约金错误。《商品房头卖合同》对于付款及违约责任是做了约定的，附件六的约定明显与主合同的约定不一致，在此前提下，根据主合同第二十二条的约定“本合同未尽事项，可由双方约定后签订补充协议(附件六)，但补充协议中不得含有减轻或免除本合同中约定应当由出卖人承担的责任，或加重买受人责任、排除买受人主要权利的内容”，附件六的约定明显加重了肖春荣的责任，是无效条款。美亚公司主张按照附件六的约定支付违约金是建立在房款是向银行按揭贷款的前提下，但在一审庭审中，美亚公司也认同双方该条款并没有实际履行，双方都同意按照现金支付的方式来履行，因此一审认定违约责任应当按照附件六来确定错误，肖春荣逾期付款的责任应当按照主合同的约定处理。 美亚公司辩称，双方签订合同时约定付款方式是详见合同附件六，附件六约定的是采用按揭贷款支付方式，因为肖春荣及其配偶涉诉列入失信名单导致无法办理按揭。即使在我方同意给其分期付款的情况下，仍有15万没有支付。我方已经按照附件六约定的方式通知肖春荣履行付款义务，上诉人也签收了通知，但至今未履行相关义务，涉案房屋已经被法院查封，可以证实肖春荣一方无力继续履行合同，我方要求依法解除合同，并要求肖春荣承担违约责任。附件六是双方真实意思表示，我方的要求是合理合法的。 美亚公司向一审法院起诉请求：1．解除双方于2014年9月29日签订的编号201409290107的《商品房买卖合同》及其附件；2．肖春荣立即支付美亚公司解除合同的违约金65744.1元；3．肖春荣立即支付美亚公司因本案诉讼而支出的律师代理费11000元。 一审法院认定事实：2014年9月29日，肖春荣与美亚公司签订合同编号为201409290107号的《商品房买卖合同》及其附件，约定由肖春荣购买美亚公司开发的址在泉州市洛江区万安开发区杏宅社区美亚.芳邻（B地块）5号楼703室商品房，成交金额为438294元，交房时间为2015年12月31日前。双方签订的合同第六条约定：买受人按下列第3种方式按期付款：……3、其他方式详见附件六。附件六合同补充协议第一条约定：1.买受人肖春荣已付清购房首付款138294元，其余房款30万元买受人办理银行按揭贷款……；2.买受人应在本合同签订之日起7日内办妥按揭手续，若贷款银行未批准按揭贷款或者批准的按揭贷款金额低于本补充协议第一条第一款约定的按揭款金额的，买受人应在接到贷款银行或出卖人通知之日起7日内以现金形式一次性向出卖人支付全部购房余款或购房余款与银行批准贷款金额的差额款；3.如买受人在提交了按揭材料或办理了相应的贷款手续后，银行在审批过程中要求买受人补充材料或重新办理按揭贷款手续的，买受人应在贷款银行或出卖人通知的期限内补齐材料或重新办理按揭贷款手续；4.买受人未按上诉第二款付款或未按第三款办妥手续的，则视为买受人逾期付款。逾期超过10日的，视为买受人违约，出卖人有权解除购房合同，买受人应无条件配合办理合同解除相关手续，并向出卖人支付房款总额15%的违约金……。第八条约定：出卖人和买受人商定，合同因法定的或约定的事由解除的，因本合同和解除合同而应缴税费、物业管理费、违约金、诉讼费、律师费、公证费、执行费及损失等（本条以下统称为“应承担费用”）由违约方承担……。合同签订后，肖春荣分3次向美亚公司支付了购房款，分别为138294元、3万元、12万元，共计288294元。美亚公司已向肖春荣开具购房款发票。美亚公司于2018年7月18日按合同确定的地址发函通知肖春荣应在指定期限内支付剩余购房款15万元。在庭审过程中，美亚公司陈述案涉商品房尚未交付给肖春荣使用。美亚公司为本案诉讼花费律师费11000元。另查明，案涉商品房于2017年8月24日被石狮市人民法院查封。 一审法院认为，美亚公司与肖春荣签订的《商品房买卖合同》及附件，是双方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。”的规定，当事人应依约履行义务。根据双方的合同约定，肖春荣未按约定付款，且逾期超过10日，则美亚公司有权解除购房合同，现美亚公司请求解除《商品房买卖合同》及附件，并要求肖春荣按房款总额的15%支付违约金65744.1元（438294×15%），符合双方约定，予以支持。肖春荣辩称合同附件约定的违约责任加重了肖春荣的责任，但双方就付款方式约定为“详见附件六”，即相应的违约责任也应适用附件六的相关约定，《商品房买卖合同》对此并没有约定，故不存在加重肖春荣责任的情形，且合同附件系双方当事人的真实意思表示,双方应依约履行。肖春荣的该辩称意见不予采纳。美亚公司主张律师代理费11000元，有委托代理协议及发票为证，亦符合双方的约定，故该主张予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条第二款、九十七条、第一百一十四条、第一百三十条规定，判决：一、解除福建美亚房地产开发有限公司与肖春荣于2014年9月29日签订的编号为201409290107号《商品房买卖合同》及其附件；二、肖春荣应于判决生效之日起十日内支付福建美亚房地产开发有限公司违约金65744.1元；三、肖春荣应于判决生效之日起十日内支付福建美亚房地产开发有限公司律师代理费11000元。 二审中，当事人未提交新证据。一审法院认定事实正确，予以确认。 本院认为，双方签订的《商品房买卖合同》及相关合同附件合法有效，双方均应按约定切实履行。经查，双方约定以按揭贷款方式支付剩余房款，因肖春荣自身原因未能办理按揭手续。现有证据无法证明双方对分期付款方式达成合意，根据合同附件六约定，肖春荣应在接到银行或美亚公司通知之日起7日内以现金形式一次性向美亚公司支付全部剩余房款或剩余房款与银行批准金额的差额。美亚公司于2018年7月18日按合同确定的地址发函通知肖春荣在指定期限内支付剩余购房款15万元，肖春荣至今未支付，构成违约，美亚公司有权解除合同，并要求肖春荣支付相应的违约金。美亚公司有权解除合同，二审中，肖春荣亦同意解除合同，一审判决解除合同，予以维持。经本院释明，肖春荣主张若认定其违约，应调减违约金数额，结合合同履行情况，肖春荣违约给美亚公司造成的损失，综合认定肖春荣应支付房款总额10%的违约金，即43829.4元（438294×10%）。根据美亚公司提交的委托代理协议、发票及合同附件六第八条约定，一审判决肖春荣支付美亚公司律师费11000元有合同和事实依据，予以维持。 综上所述，肖春荣的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省泉州市洛江区人民法院（2019）闽0504民初110号民事判决第一项、第三项； 二、撤销福建省泉州市洛江区人民法院（2019）闽0504民初110号民事判决第二项； 三、肖春荣应于本判决生效之日起十日内支付福建美亚房地产开发有限公司违约金43829.4元； 四、驳回福建美亚房地产开发有限公司的其他请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费7874元，由福建美亚房地产开发有限公司负担348元（多预交的7526元予以退回），由肖春荣负担7526元，应在本判决生效后五日内缴交；二审案件受理费7874元，由肖春荣负担7526元（多预交的348元予以退回），由福建美亚房地产开发有限公司负担348元，应在本判决生效后五日内缴交。 本判决为终审判决。 审 判 长 李翔峥 审 判 员 黄有志 审 判 员 郑玉蒜 二〇一九年十一月二十七日 法官助理 吴一凡 书 记 员 康雯娟 本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 1.《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。