福建省厦门市集美区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)闽0211民初3915号 原告(反诉被告)：厦门古邦新材料科技有限公司，住所地厦门市集美区灌口镇三社路**109（饲料车间）。 法定代表人：章嘉星,总经理。 委托诉讼代理人：陈清，福建科衡律师事务所律师。 被告(反诉原告)：厦门古兴邦新材料科技有限公司，住，住所地厦门市集美区杏林锦园西二路**（厂房A层东侧之一。 法定代表人：白英，总经理。 被告（反诉原告）：杨进水，男，1970年9月1日出生，汉族，住厦门市集美区。 两被告(反诉原告)共同委托诉讼代理人：杨永辉，福建大道之行律师事务所律师。 第三人:福州凌威商贸有限公司,住所地,住所地福州市仓山区建新镇百花洲路****楼**iv> 法定代表人：汪谦，职务不详。 原告(反诉被告)厦门古邦新材料科技有限公司（以下简称“古邦公司”）与被告(反诉原告)厦门古兴邦新材料科技有限公司（以下简称“古兴邦公司”）及杨进水、第三人福州凌威商贸有限公司（以下简称“凌威公司”）与公司有关的纠纷一案，本院于2018年9月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。古邦公司委托诉讼代理人陈清、古兴邦公司及杨进水的委托诉讼代理人杨永辉均到庭参加诉讼；第三人凌威公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 古邦公司向本院提出诉讼请求：1.判令古兴邦公司、杨进水偿还代为支付的欠款826250元及逾期利息（从2014年12月14日起计至实际还清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计）；2.判令古兴邦公司、杨进水支付因代为偿还欠款所支付的诉讼费7881元；3.判令古兴邦公司、杨进水将股权变更协议书附表二所列机器设备（价值358181.75元）进行交付;4.判令古兴邦公司、杨进水支付库存原材料价值款22782.516元;5.本案诉讼费由古邦公司、杨进水承担。事实与理由：杨进水原为古邦公司股东，2015年1月13日古兴邦公司与杨进水签订《关于厦门古邦新材料科技有限公司与厦门古兴邦新材料科技有限公司各股东撤股后应收款及应付的分配协议》及股权变更协议书，且附表七、八、九载明：至2014年12月14日止古兴邦公司向凌威公司应付款金额826250元，古邦公司应向凌威公司应付款金额101750元，并于汇总表下方空白处注明“关于凌威公司须核对方可认可”，章嘉星及杨进水签名。2017年1月6日福州仓山区人民法院出具（2016）闽0104民初6170号民事调解书，双方确认古邦公司欠凌威公司金额1052937.75元。后古邦公司为追讨两被告应承担的欠款，向厦门市集美区人民法院起诉，该法院作出（2017）闽0211民初283号民事判决，确认两被告应承担偿还所欠货款的事实，但因古邦公司当时没有实际支付民事调解书中所确认的欠款，故让古邦公司待债务履行完毕后再行起诉。现古邦公司与凌威公司达成执行和解协议，并分别于2018年6月20日及7月2日偿还了1050000元。古邦公司已按协议承担了两被告应偿还给凌威公司的货款826250元及逾期利息后，即向两被告催讨该笔欠款，两被告拒不支付。另古兴邦公司、杨进水尚未将股权变更协议书附表二及附表十应归古邦公司所有的财产金额支付给古邦公司。 古兴邦公司、杨进水辩称：一、古邦公司的控制人（法定代表人）章嘉星利用其掌管古邦公司的公章和凌威公司相互勾结且进行虚假诉讼，损害另一股东杨进水及他人利益。2015年3月，凌威公司起诉请求货款为922239.57元,其在诉状及提交的证据中均承认和体现古邦公司等已支付货款130700元，但民事调解书确认欠款金额却是1052937.57元，说明两家公司相互配合，进行虚假诉讼损害他人利益。另，凌威公司提交的对账单和还款承诺书都是古邦公司实际控制人（法定代表人）章嘉星自己签字并盖公章，未得到另一股东杨进水的核对确认。二、应从程序上驳回起诉。古邦公司不具备原告的诉讼主体资格；古兴邦公司亦非适格的被告。本案是公司部分股东签订《股权变更协议书》而产生的协议如何生效和如何履行的问题，应由签订协议的股东进行协商解决，也应由股东提起诉讼。公司没有权力作为原告提起诉讼。三、从实体上，应依法驳回古邦公司全部诉讼请求。1、《股权变更协议书》尚未生效。该协议书签订后，当事人并未履行。协议书第七条约定：古邦公司与古兴邦公司应分别向工商登记管理部门进行变更登记，完成变更登记后本协议生效。协议书第一条约定：杨进水将古邦公司60%股权转给彭小春，但杨进水并未将上述股权转给彭小春，也未进行相应的变更登记。2、古邦公司第1项诉讼请求所诉求的欠款就是其欠淩威商贸公司的货款，谁欠的款谁付，不存在代为支付的说法；3、古邦公司第2项诉讼请求没有依据；4、《股权变更协议书》第五条约定附表九所列债务由古兴邦公司负责偿还；第三条约定附表三所列财产归古兴邦公司所有；第四条约定附表六所列债权归古兴邦公司所有；第六条约定附表十二所列原材料、成品、半成品、不良品归古兴邦公司。现古邦公司按《股权变更协议书》约定要求古兴邦公司履行协议第五条，但其自己却不履行该协议第三、四、六条的约定。《合同法》第六十六条规定“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求”。根据该规定，古邦公司在未履行上述第三、四、六条约定前，古兴邦公司有权拒绝履第五条约定。另，附表一、二、三、十所列的财产在杨进水尚在古邦公司上班时均存放于古邦公司饲料车间，地址就是古，地址就是古邦公司的注册地保管和占有的。股仅变更协议及附表一可证明这些资产均是存放于古邦公司，是古邦公司固定资产。杨进水离开古邦公司时，古邦公司出具证明杨进水未带走任何财物，证明这些资产均存放于古邦公司，故古邦公司要求两被告将附表二、附表十所列物品进行交付，应当予以驳回。 古兴邦公司及杨进水向本院提出反诉请求：1.判令古邦公司支付《股权变更协议书》附表三所列财产价值537717元；2.判令古邦公司将《股权变更协议书》附表十二所列原材料、成品、半成品、不良品价值306956.29元予以支付；3.本案诉讼费用均由古邦公司承担。事实及理由：2015年1月23日古邦公司、古兴邦公司的四个股东签订《股权变更协议书》，约定就两家公司股权变更与债权债务及财产分割事宜达成协议：附表三及附表十二所列财产、原材料、成品、半成品、不良品归古兴邦公司所有，协议在工商登记管理部门完成相关变更登记后生效。2016年6月3日古邦公司召开股东会通过决议：股东杨进水将所持公司30%股权以60万元转让给龚士春，将所持有公司30%股权以60万元转让给章嘉星。2016年6月10日古邦公司出具《证明》：我公司原股东杨进水于2016年6月8日退出我公司的股份后，就离开我公司，杨进水离开我公司时未带走我公司的任何财产财物。古邦公司主张古兴邦公司履行支付《股权变更协议书》中附表九所列欠凌威公司的债务，但自己却不履行向古兴邦公司支付该协议附表三及附表十二所列财产。 古邦公司辩称，一、本案反诉与本诉并非基于同一法律关系，两者没有牵连，应当予以驳回。二、古兴邦公司主张古邦公司支付附表三所列财产价值514934.48元，没有事实依据。古兴邦公司提交的附表三有涂改证据嫌疑，将原来第一行“古兴邦分配固定资产”，“兴”字涂掉，制造假象，让人认为该财产仍在古邦公司名下，且该表最下方备注是直接从附表二的备注复制粘贴来的，只是更改“以上设备经协商划分给杨进水所有”，其他内容则与附表二一样，使人误解为该设备仍被古邦公司占有。真实情况是当时古兴邦公司仍留在原场地生产经营，而古邦公司另找厂房，故2016年6月10日的证明可证实古兴邦公司在原场地继续生产，所有财物均留在原场地，当然不用搬走，而是古兴邦公司之后未移交给古邦公司附表二的固定资产。故古兴邦公司已占有附表二及附表三所列财产。三、古兴邦公司主张古邦公司支付附表十所列财产金额306956.29元,存在恶意诉讼行为,无事实及法律依据。古邦公司提供的声明及附表十最下方有手写写明：经股东协商一致决定用附表十所列库存原材料总金额306956.29元扣掉古邦公司抵还向杨进水借款25万元，还剩56956.29元。故古兴邦公司所提交的附表十至十二实际上是附表十关于库存原材料的总金额，并不存在附表十一、十二，且双方约定按比例分配剩余金额，其中56956.29元40%即22782.29元应归古邦公司所有，但古兴邦公司至今未予以支付，也未用库存原材料予以折抵，其在明知古邦公司已将全部金额都还清的情况下，还要求返还，明显存在恶意诉讼。 第三人凌威公司提交书面意见，述称：一、其与古邦公司从2012年1月1日至2014年3月1日止，双方所有货物买卖记录均有发票作为凭证，古邦公司所有回款都有银行转账记录，双方存在真实业务往来；二、凌威公司2016年起诉古邦公司偿还欠款1052937.57元及逾期利息有事实及法律依据。2015年起诉时，经仓山法院审理后，确认古邦公司2014年3至9月已还款项为124000元，根据法律规定及古邦公司《还款承诺书》约定，古邦公司从2014年4月1日还款应先付利息再还本金，故2014年3月1日至9月30日止古邦公司因违反《还款承诺书》约定，尚欠凌威公司本金及利息1053184.17元,与2014年3月1日古邦公司确认的对账金额1052937.57元基本相同,故凌威公司就以当时对账金额来起诉。三、《还款承诺书》有一处笔误“古邦公司于2013年1月1日起至2014年3月1日”实际时间应2012年1月1日起至2014年3月1日。 本院经审理查明,杨进水原为古邦公司股东，占该公司60%股份；章嘉星占该公司40%股份。彭小春原为古兴邦公司股东，占该公司40%股份；白英占该公司60%股份。2015年1月13日章嘉星与杨进水签订《关于厦门古邦新材料科技有限公司与厦门古兴邦新材料科技有限公司各股东撤股后应收款及应付的分配协议》（简称分配协议），约定古邦公司与古兴邦公司各股东撤股后关于应收款及应付款分配如下：应收款1888516.87元,其中古兴邦公司杨进水承担应收款1133110.12元;古邦公司章嘉星承担应收款755406.75元。应付款总额2066298.85元,其中古兴邦公司杨进水承担应付款1239779.31元;古邦公司章嘉星承担应付款826519.54元。以上分配金额协议经双方核对确认签字后由双方各自承担所要收的款项及所要支付款项。章嘉星与杨进水在该分配协议上签名，并备注“关于福州凌威商贸须核对后方可认可”。 2015年1月23日杨进水、章嘉星、彭小春、白英签订《股权变更协议书》（简称变更协议），约定全体股东就古邦公司及古兴邦公司股权变更与债权、债务及财产分割事宜，达成如下协议：杨进水将古邦公司60%股权转让给彭小春；彭小春将古兴邦公司40%股权转让给杨进水；古邦公司及古兴邦公司财产见附表一（厦门古邦公司固定资产统计表，截至2014年11月14日）。四股东对附表一财产进行分割，附表二（古邦分配固定财产，金额358181.75元,备注“以上设备经协商划分给章嘉星所有，在所有协议完善、变更、交接后章嘉星搬离前，杨进水可无偿使用；但如章嘉星要搬时其他人不得以任何理由阻止；在杨进水使用当中如出现机器损坏要无条件维修好。……另，协议分配给章嘉星的打样机及小磨粉机必需在杨进水设备进来后才能搬离”），财产归古邦公司所有；附表三（古兴邦分配固定资产，金额共计为537717元）财产归古兴邦公司所有。古邦公司和古兴邦公司对外所负债务见附表七【2012年1月至2014年12月14日止总计应付款汇总（古邦及在古兴邦）】。四股东对附表七债务进行分割，附表八（古邦应付款汇总表，其中包括凌威公司款项101750元）所列债务由古邦公司负责偿还；附表九（古兴邦应付款汇总表，其中包括凌威公司款项826250元，且杨进水在该表下面空白处写明“关于福州凌威商贸须核对方可认可”）所列债务由古兴邦公司负责偿还；古邦公司及古兴邦公司原材料、成品、半成品、不良品见附表十（2014年12月14日止库存原材料，金额共计306956.29元,该表最后空白处写明“仓库原材料总金额306956.29元-抵还向杨进水借款250000元=56956.29元；56956.29元*40%=22782.516元；56956.29元*60%=34173.774元，杨进水写明已认可”）。四股东对附表十进行分割，附表十一所列原材料、成品、半成品、不良品归古邦公司；附表十二所列原材料、成品、半成品、不良品归古兴邦公司。本协议签订后，古邦公司和古兴邦公司应分别向工商登记管理部门申请进行相关的变更登记，工商登记管理部门完成相关变更登记后本协议生效。协议生效前古邦公司杨进水、章嘉星签字确认的债权、债务按原股权比例归双方所有；古兴邦公司的债权债务按原股权比例归彭小春、白星所有。协议生效后，古邦公司和古兴邦公司各自债权债务归各变更后股东所有。 2015年5月25日古兴邦公司召开股东会通过决议：股东杨进水将所持有的占公司20%的股权，以20万元的价格转让给张亮；将所持有的占公司20%的股权，以20万元转让给白英。杨进水、白英在决议上签名，并加盖公司印章。 古兴邦公司基本信息显示股东出资情况为：张亮认缴出资额20万元，出资比例20%；白英认缴出资额80万元，出资比例80%。 2016年6月3日古邦公司召开股东会通过决议：股东杨进水将所持有的占公司30%的股权以60万元的价格转让给龚士春；将所持有的占公司30%的股权以60万元的价格转让给章嘉星。杨进水及章嘉星在决议上签名，并加盖公司印章。 古邦公司基本信息显示股东出资情况为：龚士春认缴出资额60万元，出资比例30%；章嘉星认缴出资额140万元，出资比例70%。 2015年凌威公司起诉古兴邦公司，主张古兴邦公司支付其货款912239.57元及利息。2015年12月17日福州市仓山区人民法院作出（2015）仓民初字第1405号民判决，驳回凌威公司的诉讼请求。 2015年5月凌威公司起诉古邦公司，主张古邦公司支付货款922239.57元及利息。2017年1月6日福州市仓山区人民法院作出（2016）闽0104民初6170号民事调解书，古邦公司与福州凌威商贸有限公司达成协议，双方确认古邦公司所欠货款金额为1052937.57元。2018年6月18日古邦公司与凌威公司达成执行和解协议，古邦公司已支付凌威公司1050000元。 以上事实有双方提交的《股权变更协议书》及附表、（2017）闽0211民初283号民事判决书；古邦公司提交的《关于厦门古邦新材料科技有限公司与厦门古兴邦新材料科技有限公司各股东撤股后应收款及应付的分配协议》、（2016）闽0104民初6170号民事调解书、执行和解协议及银行转账凭证；古兴邦公司提交的（2015）仓民初字第1405号案件起诉状及证据清单、民判决书；本院调取的账户明细清单等证据及双方当事人当庭陈述为证，本院予以确认。 综上，本院认为，古邦公司与古兴邦公司全体股东签订的《股权变更协议书》及其附表中，对上述两家公司的财产、债权、债务等一一予以确认分配，上述约定合法有效，是两家公司全体股东共同意志的体现，但该协议书第八条“本协议生效前古邦公司甲、乙双方股东签字确认的债权按原股权比例归丙方和丁方所有。本协议生效后，古邦公司和古兴邦公司各自债权归各自变更后的股东所有。本协议生效后，公司各自债权归各自变更后的股东所有”，约定公司的债权归股东个人所有，损害公司利益，该约定应属无效，但并不影响协议书其他部分的效力。股东在协议书中约定由股东个人承担各自公司的债务，属于债务加入，据此上述股东按原持股比例成为原先各自公司债务的共同债务人。本案争议焦点在于古邦公司与凌威公司之间因买卖合同所发生的债务是否真实。古邦公司提交分配协议、股权变更协议书及附表、（2016）闽0104民初6170号民事调解书、执行和解协议及银行转账凭证，证明已支付凌威公司货款1050000元。古兴邦公司及杨进水对上述证据真实性均予以确认，但认为古邦公司与凌威公司系通过虚假诉讼达成调解协议存在相互勾结的情形。本院认为，在应付款汇总表中，杨进水有备注对凌威公司的款项要核对才认可，可见杨进水当时对凌威公司的债务金额是不确认的。本案审理过程中，凌威公司提交古邦公司2014年3月1日出具的《还款承诺书》及增值税专用发票，证明双方买卖关系及债务真实存在。古邦公司对上述证据没有异议。古兴邦公司及杨进水对上述证据三性不予确认。本院认为，增值税专用发票没有提交原件，真实性无法确认，《还款承诺书》出具时间在股权变更协议及附表签订之前，且没有证据证明此后原、被告双方曾就古邦公司与凌威公司的欠款金额进行过核对。古邦公司虽在福州市仓山区人民法院主持下与凌威公司达成调解协议，但古兴邦公司并未参与，该调解协议所确定的金额对古兴邦公司不具有约束力。在本案审理过程中，本院要求古邦公司提交其与凌威公司的原始交易凭证，由双方进行对账，但古邦公司至今无法提交。由于古邦公司无法提交与凌威公司的原始交易凭证，导致原、被告双方无法就讼争债务金额进行核对，其应承担举证不能的法律后果，故古邦公司主张古兴邦公司及杨进水偿还欠款826250元，证据不足，不予支持。古邦公司主张古兴邦公司及杨进水偿还已支付的诉讼费7881元。本院认为，古邦公司所主张的该笔款项系其与凌威公司之间诉讼所发生的费用，与古兴邦公司及杨进水无关，其该项主张没有依据，本院不予支持。 古邦公司主张古兴邦公司、杨进水将变更协议附表二所列机器设备（价值358181.75元)予以交付，提交附表二“章嘉星没搬离前杨进水可以无偿使用……”，证明上述设备一直由杨进水使用管理。古兴邦公司、杨进水对此不予认可，并提交古邦公司于2016年6月10日出具的《证明》，证明杨进水离开古邦公司未带走该公司任何财产财物。古邦公司对《证明》不予认可，认为是杨进水没有及时移交公司印章，并在离开前私自出具并加盖印章。本院认为，古邦公司注册地址一直没有变更，也没有实际搬离，实际搬离的是古兴邦公司，附表二虽有约定所列设备可以由杨进水使用，但没有证据证明杨进水有实际使用管理上述设备。工商登记信息显示古邦公司法定代表人由杨进水变更为章嘉星是在2016年6月8日，《证明》出具时间是在变更登记之后，正常情况下变更登记后公司印章即应当移交，现古邦公司主张杨进水直至2016年10月才将该公司印章进行移交，但无法提交证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，故对《证明》的三性本院予以确认。因此古邦公司主张古兴邦公司、杨进水交付上述设备没有事实及法律依据，本院不予支持。 古邦公司主张古兴邦公司、杨进水支付其附表十二所列属于其公司的金额22782.516元（56956.29元古邦公司应分份额40%)。古兴邦公司、杨进水亦主张古邦公司支付其附表三所列财产537717元及附表十二所列的库存原材料、成品、半成品、不良品金额306956.29元。本院认为，一方面，附表三、十二所列的机器设备及库存原材料均为实物，双方实际进行分割的也是实物，现双方各自要求对方进行金钱支付，没有依据；另一方面，对附表十二所列原材料，双方只是按材料价值约定了各自所占比例，对具体哪些材料属于各自所有也没有明确约定；此外，双方均没有证据证明上述原材料及设备现在对方手里。凌威公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响本案审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 1、驳回原告厦门古邦新材料科技有限公司的诉讼请求； 2、驳回反诉原告厦门古兴邦新材料科技有限公司、杨进水的诉讼请求。 本案本诉受理费12141元，减半收取6070元，由厦门古邦新材料科技有限公司负担；反诉诉讼费12247元，减半收取6123元，由厦门古兴邦新材料科技有限公司、杨进水负担，均限于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  杨芳芳 二〇一九年十一月七日 法官助理杨超岚 书记员朱天澄 附：相关法律法规 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。