北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0108民初43659号原告：北京企巢简道科技发展中心（有限合伙），住所地北京市海淀区中关村南大街****楼****1510。执行事务合伙人：北京简道创客投资有限公司（委派邹晓春为代表）。被告：姜国清，男，1957年9月26日出生，汉族，住重庆市渝**。被告：汪倩，女，1971年2月7日出生，汉族，住重庆市渝**。委托诉讼代理人：张晓凤，重庆奥嘉斯律师事务所律师。第三人：重庆瑞阳科技股份有限公司，，住所地重庆市江**建新东路**第**法定代表人：姜国清，董事长。原告北京企巢简道科技发展中心（有限合伙）（以下简称企巢中心）与被告姜国清、汪倩，第三人重庆瑞阳科技股份有限公司（以下简称瑞阳公司）合同纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告企巢中心的执行事务合伙人的委派代表邹晓春、被告汪倩的委托诉讼代理人张晓凤到庭参加了诉讼。被告姜国清及第三人瑞阳公司经本院合法送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告企巢中心向本院提出诉讼请求：1.判令姜国清、汪倩承担瑞阳公司2017年度业绩未达承诺的补偿金114.7968万元；2.判令姜国清、汪倩支付逾期利息（以114.7968万元为基数，按日万分之二的日利率计算，自2018年5月21日起至实际支付完毕为止）；3.判令瑞阳公司因虚假业绩高价融资的过错行为对姜国清、汪倩上述两项诉讼请求承担补充赔偿责任；4.本案诉讼费用由姜国清、汪倩承担。事实和理由：企巢中心于2016年年底参加了瑞阳公司的定向发行股份，并与姜国清、汪倩（系夫妻关系，系第三人实际控制人）于2016年12月26日同时签订了《关于认购重庆瑞阳科技股份有限公司定向发行股份的补充协议》且已生效，企巢中心基于该补充协议，投资总额为525万元按21元／股认购了瑞阳公司定增25万股股票。姜国清、汪倩在《补充协议》第4.5条1）项承诺“瑞阳科技2017年度实现扣除非经常性损益后净利润不低于人民币7410万元”，而根据瑞阳科技2018年4月20日公告的2017年年度报告（P9页），瑞阳科技2017年度实现扣除非经常性损益后净利润为5789.7253万元，2017年度未完成的业绩承诺指标为1620.2747万元。根据《补充协议》第4.6条1）ii项规定的计算标准计算的未达业绩承诺的现金补偿数额为114.7968万元。根据《补充协议》第4.6条1）i项的规定，姜国清、汪倩应在瑞阳公司年报公告后的30天内（即2018年5月20日止）支付至企巢中心帐户内。但经企巢中心多次催要，姜国清、汪倩拖延至今未付。根据《补充协议》第4.6条3）款规定，逾期支付补偿款的，应按日万分之二的日利率计算业绩补偿的逾期利息。另外，姜国清、汪倩就瑞阳公司2016年度扣非净利润5700万元的业绩承诺也未达成（实际完成3286.03万元），但业绩补偿款计224.87万元，姜国清、汪倩己自动履行完毕。瑞阳公司在该次融资中使用虚假的预估三年业绩在市场上高价融资，显属误导包括企巢中心在内的全体投资人作出了错误的投资决定，瑞阳公司应对其虚假陈述的过错行为对姜国清、汪倩不能及时清偿第一、二项诉讼请求承担补充赔偿责任，故企巢中心诉至法院。被告汪倩辩称，本案企巢中心起诉的主要依据是补充协议，企巢中心首先应当证明双方签订的主合同成立，再认定补充协议的效力问题。如果法院认定主合同有效，补充协议也不是当然有效，补充协议的对赌条款违反了合同法中的强制性规定，应当认定为无效。对赌条款是对股东权利的滥用，在客观上造成股东抽逃出资，侵害公司的独立财产；执行对赌条款将侵犯公司外部债权人的利益；如果法院认定补充协议有效，汪倩应当按照条款的先后顺序来履行义务，合同约定回购义务在前，补偿义务在后，汪倩愿意回购企巢中心的股份，但是利息不得超过年息24%；如果企巢中心不同意解除合同，只起诉汪倩支付补偿款，在合同履行完后再起诉汪倩回购股权，则相当于汪倩支付了双份的代价，有失合同的公平，故汪倩认为在补充协议有效的情况下，应当二选一。被告姜国清及第三人瑞阳公司未到庭参加诉讼，亦未提交任何书面答辩意见及证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年12月26日，企巢中心（甲方）与瑞阳公司（乙方）签订了《重庆瑞阳科技股份有限公司股份认购及增资协议》（以下简称《认购及增资协议》），约定乙方拟向甲方及其他对象定向发行股份，甲方同意按照本协议所规定的条款和条件对乙方进行增资。乙方本次发行股份价格为21/股，甲方根据本协议的条款和条件以525万元认购乙方本次发行的25万股股份。同日，企巢中心（乙方、投资方）与姜国清、汪倩（甲方）、签订了《关于认购重庆瑞阳科技股份有限公司定向发行股份的补充协议》（以下简称《补充协议》），鉴于部分约定：甲方为瑞阳公司（目标公司）的原股东，并作为本补充协议的主要承诺义务人、回购义务人、业绩补偿义务人。姜国清与汪倩系夫妻关系，且两人系公司创始人。姜国清持有目标公司股份比例为16.066%，汪倩持有目标公司股份比例为23.859%，二人共计直接持股比例为39.925%。除此以外，目标公司股东重庆信贤投资管理咨询有限公司（以下简称重庆信贤公司）持有目标公司股份比例为9.999%，汪倩系重庆信贤公司控股股东，通过重庆信贤公司间接持有目标公司股份比例为9.999%。二人合计持有目标公司股份比例为49.924%，为目标公司控股股东、实际控制人，能够实际控制公司的经营决策。甲方承诺并保证，甲方有义务保证投资方将以本补充协议约定的条款和条件认购最终实际股份，并负责协调、处理与本次增资有关的事宜，否则甲方应承担违约责任。甲方承诺本次投资中，投资方认购目标公司定向发行股份数量为25万股，认购价格为21元/股，总金额525万元。陈述和保证：在作为目标公司的股东期间，审计报告将作为确认目标公司实际经营情况的最终依据，每年由具有证券从业资格的会计师事务所（大信会计师事务所）在投资完成后每年度4月30日之前，对目标公司前一年度的经营财务状况进行审计，并向投资方出具相应的审计报告。上市承诺：甲方承诺应确保目标公司实现上市承诺，否则甲方承担股份回购义务、违约等相应责任。在2019年12月31日前，目标公司普通股应当获准进行合格的首次公开发行并上市，且其上市交易场所限于：在合格的证券市场，即中国上海证券交易所主板或深圳证券交易所主板、中小板、创业板。目标公司股票在相关证券交易所首次交易之日视为合格的首次公开发行完成之日。为本补充协议之目的，其上市交易地点应不包括全国中小企业股份转让系统。回购触发事件：以下任意回购触发事件发生后，除非投资方书面豁免，否则投资方有权在任何时间要求甲方回购投资方所持有的全部股份。任意申报承诺、上市承诺及相应条款未实现，或者该等条款由于甲方或目标公司的行为或者事实而被违反，或者该等条款由于甲方或目标公司的行为或者事实而显然不能履行或实现；2019年12月31日前，因中国证券监督管理委员会及相关部门政策、意见、规则等政策性原因，造成首次公开发行股票并上市审核停止，目标公司未能在期间内合格正常进行首次公开发行股票并上市，回购触发日期可向后顺延，顺延的期限为证监会首次公开发行股票并上市审核停止的期限。目标公司如未能在此期间内合格正常进行首次公开发行股票并上市，甲方可请求乙方豁免。股份回购：若触发回购事件后，投资方行使要求甲方全部或者部分回购标的股份的权利，则甲方回购标的股份的方式和价款为：甲方应以现金支付的方式一次性全额回购标的股份。回购金额按以下公式确定：回购金额按投资方的投资款项加上按每年8%的年化收益率（单利）所计算的利息之和确定，具体公式如下：P=M×（1+8%×T）减去投资方历年累计分红款减去投资方依据本补充协议其他条款已经获得的现金补偿。其中P为投资方出让其所持目标公司全部股权对应的金额，M为投资方对公司的初始投资金额，T为自投资方初始投资金额到账日至投资方执行股权回购之日的自然天数除以365。甲方在收到投资方要求其回购股权的书面通知之日起3个月内，以现金方式支付全部股权赎回款，否则应承担违约责任，并支付股权回购违约金，股权回购违约金按日计算，以甲方须承担的全部股权回购款为基数，按年息8%（单利）计算。逾期超过三十天仍未支付全部股权赎回款，应就应付而未付的股份赎回款以每日万分之二的利率另行向乙方计算并支付股权回购补充违约金。甲乙双方协商一致同意延长支付期限的情况除外。业绩承诺：本次交易完成后，甲方向乙方对目标公司未来一定时间内的经营业绩进行承诺：公司2016年度实现扣除非经常性损益后净利润不低于人民币5700万元，2017年度实现扣除非经常性损益后净利润不低于人民币7410万元；2018年度实现扣除非经常性损益后净利润不低于人民币9633万元。双方约定对于2016年、2017年与2018年的经营业绩承诺，乙方允许目标公司的实际扣除非经常性损益后净利润上下10%的波动幅度，即如果目标公司当年实际实现的扣除非经常性损益后净利润不低于上述当年承诺扣除非经常性损益后净利润的90%，则不启动本协议第4.6条规定的业绩补偿条款；如果目标公司当年实际实现的扣除非经常性损益后净利润低于上述当年承诺扣除非经常性损益后净利润数据的90%，则按照本协议第4.6条的规定进行现金补偿。4.6业绩补偿：现金补偿：若经具有证券期货业务资格的会计师事务所审计，目标公司2016年、2017年、2018年中任何一年度业绩未达到承诺净利润数额，甲方对投资方以现金方式进行补偿，补偿金额计算公式如下：以未达到承诺净利润的相关年度经审计的实际净利润为基础，由甲方在相关年度审计报告出具之日（该日期不得晚于每年的4月30日）起30日内，按照以下公式以现金形式给予投资方及时、充分、有效地补偿。上述现金补偿计算标准如下：当年现金业绩补偿额=投资方投资总额×（1-考核当年实际利润率÷考核当年承诺净利润）；如果届时甲方未在上述期限内向投资方进行现金补偿或未全额进行补偿，则每超过一天，甲方应就未补偿予投资方的金额部分按照每日万分之二的日利率计算业绩补偿逾期利息，累加计算甲方应当最终补偿予投资方的金额。2017年7月13日，汪倩向企巢中心支付2016年度的业务补偿金2258700元。另，瑞阳公司于2018年4月20日公告的2017年年度报告显示，扣除非经常性损益后的净利润为57897253.43元。诉讼中，企巢中心称2016年12月底，企巢中心已经付款525万元，用于认购瑞阳公司定向发行的股份，履行了协议约定的股份认购义务，股权亦已登记在企巢中心名下，并当庭登录了网站查询了瑞阳公司2017年1月12日的定向发行股票报告书。本院认为，企巢中心与瑞阳公司签订的《认购及增资协议》及与姜国清、汪倩签订的《补充协议》均系各方当事人真实意思表示，且未违反国家法律及行政法规的效力性强制性规定，应属有效，双方均应依约履行各自义务。姜国清、汪倩在《补充协议》中承诺瑞阳公司2017年度实现扣除非经常性损益后净利润不低于7410万元，而根据瑞阳公司2018年4月20日公告的2017年年度报告，瑞阳公司2017年度实现扣除非经常性损益后净利润为5789.7253万元，故瑞阳公司未完成前述承诺的业绩指标。根据《补充协议》约定，若瑞阳公司于2017年、2018年中任何一年度业绩未达到承诺净利润数额，姜国清、汪倩应按照《补充协议》约定的现金补偿方式对企巢中心进行补偿，并在瑞阳公司年报公告后的30天内，即2018年5月20日前向企巢中心支付，逾期按日万分之二的日利率计算业绩补偿的利息。故依据《补充协议》约定，姜国清、汪倩应在2018年5月20日前向企巢中心支付业绩补偿款1147968元，现姜国清、汪倩未按期足额支付构成违约，应当立即支付，且应依约应当承担逾期利息的支付义务。企巢中心在本案中主张的要求支付补偿金及逾期利息诉讼请求有事实及法律依据，逾期利息计算方式亦无不当，本院一并予以支持。姜国清、汪倩的相应抗辩意见于法无据，本院不予采纳。关于企巢中心主张的瑞阳公司承担补充赔偿责任。对此本院认为，《补充协议》中的合同权利义务方为企巢中心与姜国清、汪倩，瑞阳公司并非合同一方，根据合同相对性原则，《补充协议》中的现金补偿义务仅及于姜国清、汪倩，企巢中心要求瑞阳公司承担补充赔偿责任，无合同及法律依据，本院不予支持。被告姜国清及第三人瑞阳公司经本院合法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，不影响本院依据查明的案件事实，依法作出裁判。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告姜国清、汪倩于本判决生效之日起十日内向原告北京企巢简道科技发展中心（有限合伙）支付重庆瑞阳科技股份有限公司2017年度业绩未达承诺的补偿金1147968元；二、被告姜国清、汪倩于本判决生效之日起十日内向原告北京企巢简道科技发展中心（有限合伙）支付逾期利息（以1147968元为基数，按日万分之二标准计算，自2018年5月21日起至实际支付之日止）；三、驳回原告北京企巢简道科技发展中心（有限合伙）的其他诉讼请求。案件受理费15132元，原告北京企巢简道科技发展中心（有限合伙）已预交，由被告姜国清、汪倩共同负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  邹玉玲人民陪审员  靳艺红人民陪审员  李孟超二〇一九年十一月二十七日书 记 员  宋宇婷