福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终5622号 上诉人（原审原告）：石狮市盛威纺织商行，住所地福建省石狮市富丰二期82幢1027。 经营者：洪朝劝，男，1969年10月22日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：林育明，北京中银（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡雪娥，北京中银（泉州）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：石狮市峰城服装有限公司，住所地福建省石狮市灵秀镇港塘村前洋110号。 法定代表人：刘希铭，该公司执行董事。 被上诉人（原审被告）：吴世明，男，1976年1月24日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 以上二被上诉人共同委托诉讼代理人：钟水明，福建秋生律师事务所律师。 原审被告：石狮市康城服装有限公司，住所地福建省石狮市灵秀镇港塘村。 法定代表人：郑建南，该公司负责人。 上诉人石狮市盛威纺织商行（以下简称盛威商行）因与被上诉人石狮市峰城服装有限公司（以下简称峰城公司）、吴世明、原审被告石狮市康城服装有限公司（以下简称康城公司）买卖合同纠纷一案，不服福建省石狮市人民法院（2019）闽0581民初78号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年10月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 盛威商行上诉请求：撤销原判，改判支持盛威商行的诉讼请求或发回重审，并由峰城公司、康城公司、吴世明承担本案诉讼费用。事实与理由：峰城公司与康城公司人员混同、两公司的经营地址混同、公司名称混同、管理混同、经营范围混同。1.峰城公司为本案买卖合同相对人。双方交易往来期间，所有交易形成的对账单均盖有峰城公司的抬头单据。其次，盛威商行一直以来是与峰城公司的副总郑建南洽谈业务，黎某亦担任峰城公司的财务人员。最后，盛威商行每次进出峰城公司时，公司招牌及广告上均写有峰城公司名称，且自双方发生交易以来，峰城公司经营地址未曾发生改变。2.即使与盛威商行成立买卖合同关系并非峰城公司的真实意思表示，但康城公司的行为足以构成表见代理。峰城公司财务一直都是证人黎某，会计是林祥桂，后康城公司的财务也由黎某担任，会计也是林祥桂，这能让盛威商行内心确认交易相对方就是峰城公司；盛威商行一直以来是与峰城公司员工（包括郑建南）进行业务洽谈，他们始终都向盛威商行声称其代表的是峰城公司，证人证言亦可证实郑建南确实曾在峰城公司担任采购员一职，且当时就已经与盛威商行洽谈业务。3.虽然峰城公司一审提交了林桂祥的社保缴纳记录意图证明林桂祥已从峰城公司离职，但员工离职及在新成立的公司就职的事实峰城公司并未通知盛威商行，且本案所涉员工均在原来的经营住所继续工作。吴世明作为一人有限责任公司的股东，未能证明其财产独立于公司财产，且存在恶意逃避债务的行为，应对本案的货款承担连带清偿责任。峰城公司声称2012年后停止营业，但工商登记显示该公司仍然存续，且本案诉争交易发生在2016年至2017年间。峰城公司变更法定代表人意图逃避法律责任。4.本案峰城公司及康城公司在庭审中存在恶意串通、逃避责任的行为，而一审法院没有对此进行审查。 峰城公司、吴世明辩称，一、本案交易相对方为康城公司，盛威商行要求峰城公司支付货款无事实和法律依据。峰城公司未与盛威商行签订任何买卖合同，证人黎某证言可以证实林祥桂一直是康城公司员工。虽林祥桂曾在峰城公司工商信息中显示为联络员，并不能代表林祥桂是峰城公司员工，亦不能代表林祥桂有权代表峰城公司对外签订任何材料。开支凭证和现金付出凭证是由康城公司出纳黎某和康城公司会计林祥桂以及盛威商行负责人洪朝劝三方共同签名。开支凭证和现金付出凭证上所有付款均能在康城公司的流水中找到，且盛威商行也确认其指定收款单位开具的发票是康城公司。康城公司出纳黎某也确认其代表康城公司将税点转给盛威商行负责人洪朝劝，且黎某的银行流水中也能与开支凭证和现金付出凭证记载一一对应。二、峰城公司与盛威商行之间无任何交易往来，康城公司、林祥桂、黎某的行为与峰城公司无关。峰城公司未出具任何材料授权康城公司、林祥桂、黎某对外代表峰城公司签订任何材料。从2015年到2018年盛威商行先后30次收到康城公司支付的货款，并开具至少30张发票给康城公司。三年多时间里，盛威商行都是收到康城公司货款，开具发票给康城公司，并与康城公司的法定代表人郑建南、会计林祥桂、出纳黎某联系，拖欠货款后仍是向康城公司的法定代表人郑建南、会计林祥桂、出纳黎某催讨。三、吴世明对峰城公司的债务无需承担任何责任。要求一人有限公司股东承担责任的前提是证明峰城公司与吴世明个人财产混同，但本案并没有任何证据可以证明该事实。综上，请求驳回上诉，维持原判。 康城公司未作陈述。 盛威商行向一审法院起诉请求：1.判令峰城公司、康城公司立即共同偿还货款284042元及自起诉之日起至实际付款之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.5倍赔偿盛威商行资金占用损失；2.吴世明对峰城公司的上述债务承担连带偿还责任；3.本案的诉讼费用由峰城公司、康城公司、吴世明承担。 一审法院认定事实：峰城公司系1992年12月28日注册登记成立，经营地址为泉州市石狮市××镇××村前洋110号，原法定代表人系刘峰辉；2010年5月12日，刘希铭实缴了认缴6773000元出资额，并成为峰城公司的一人股东；2016年9月12日，峰城公司股东变更为吴世明，仍为一人有限责任公司；2019年1月23日，峰城公司变更为有限责任公司，股东变更为刘希铭和谢胜强，刘希铭任执行董事兼总经理。康城公司于2012年4月11日登记成立，经营地址为峰城公司原址，股东为郑建南和傅建雄。案外人黎某自2012年10月起在康城公司缴交社保，案外人林祥桂自2015年1月起在康城公司缴交社保。 一审法院认为，与盛威商行发生买卖关系的合同相对方系康城公司，康城公司的财务人员林祥桂出具结帐单后，尚欠货款284042元未付，应当承担相应的违约责任。故盛威商行要求康城公司偿还货款284042元及自起诉之日起至实际付款之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款利率的1.5倍计算的逾期付款利息的诉讼请求，予以支持。但峰城公司并非本案合同相对方，故盛威商行要求峰城公司承担共同偿还责任以及要求峰城公司的前股东吴世明承担连带偿还责任的诉讼请求，于法无据，不予支持。综上，盛威商行的诉讼请求部分成立，予以支持；依据不足的，予以驳回。康城公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项、第一百零七条、一百一十四条第二款，《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三之条规定，判决：一、康城公司应于判决生效之日起十日内偿还盛威商行货款284042元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍计付自2019年1月2日起至实际还清款项之日止的利息。二、驳回盛威商行的其他诉讼请求。案件受理费5561元，由康城公司负担。 对一审认定的事实，当事人均无异议，本院予以确认。 二审期间，当事人均未提交新证据。 二审争议焦点为：本案的交易主体是谁，应由谁承担付款责任？双方当事人对争议焦点的意见与其诉、辩主张基本一致。 关于争议焦点问题。本院认为，首先，根据已查明的事实，案涉买卖交易发生于2016年至2017年间，结算时间为2018年，结算人林祥桂自2015年1月起在康城公司缴交社保，林祥桂在发生案涉交易及结算期间为康城公司员工，系代表康城公司履行职务行为。2.从双方交易付款及开具发票的主体看，付款方及开票主体均为康城公司，峰城公司未向盛威商行支付过货款，也未开具过发票。盛威商行主张系峰城公司指示康城公司代为付款，但未提交证据予以证明，对其主张不予采纳。3.峰城公司提供的开票资料、开支凭证、银行对帐单和黎某的证人证言等证据可以相互印证，表明盛威商行知道交易对象为康城公司，其主张峰城公司构成表见代理，亦缺乏事实与法律依据，不能成立。4.根据已查明的事实，峰城公司自2013年停止经营活动，并无证据证明峰城公司与康城公司之间存在财务混同、各自财产无法区分、丧失独立人格等情况。盛威商行主张峰城公司与康城公司人格混同亦不能成立。综上，本案交易主体应当认定为康城公司。峰城公司并非本案交易相对方，盛威商行主张峰城公司及吴世明承担连带清偿责任，缺乏事实与法律依据，不予支持。 综上所述，盛威商行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费5561元，由石狮市盛威纺织商行负担。 本判决为终审判决。 审判长  郑丽阳 审判员  尹立新 审判员  刘志健 二〇一九年十一月二十九日 书记员  黄钰漩 引用的法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。