福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽03民初236号 原告：福建锦强房地产有限公司，住所地福建省莆田市仙游县鲤城街道南桥社区南大路**的鲤中安置东侧商场**，统一社会信用代码913503220732145605。 法定代表人：温永福，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：温长煌，福建知信衡律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：刘子宽，福建知信衡律师事务所实习律师。 被告：飞阳建设工程有限公司，住，住所地福建省莆田市荔城区延寿中街**荔园小区****一社会信用代码91350300757353828D。 法定代表人：李飞，执行董事。 委托诉讼代理人：许满洋，北京大成（福州）律师事务所执业律师。 原告福建锦强房地产有限公司（以下简称锦强房地产公司）与被告飞阳建设工程有限公司（以下简称飞阳建设公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告锦强房地产公司的委托代理人温长煌、刘子宽、被告飞阳建设公司的委托代理人许满洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 锦强房地产公司向本院提出诉讼请求：一、判令飞阳建设公司向锦强房地产公司支付竣工工期延误违约金共计34550000元；二、判令飞阳建设公司履行对案涉工程9#楼1-2层扶梯坑梁的施工义务；三、判令飞阳建设公司履行对案涉工程的质量保修义务；四、判令飞阳建设公司承担本案诉讼费。 事实和理由：一、因飞阳建设公司原因，导致案涉工程未能在约定期限内进行竣工验收，造成工期延误，飞阳建设公司依约应向锦强房地产公司支付违约金共计34550000元。2013年9月9日，锦强房地产公司作为发包人与作为承包人的飞阳建设公司签订了《“锦福•上城”建设工程施工补充合同》（以下简称《补充合同》），锦强房地产公司将“锦福•上城”项目建设工程的施工发包于飞阳建设公司。《补充合同》的“第一部分协议书”约定，飞阳建设公司对案涉工程建筑、安装工程进行施工总承包，开工时间以甲方通知书为准，工程地址为福建省仙游县市区中心，西邻文庙，南至师范路，工程内容为“锦福•上城”多栋十八至二十七层高层住宅，框架剪力墙结构（含上部主体和地下室）的土建和安装工程。另，《补充合同》的通用条款第14.2条约定，因承包人原因不能按照合同约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。《补充合同》专用条款第35.2条约定，本合同通用条款第14.2条约定承包人违约应承担的违约责任:竣工工期延误30天以内的，每天按20000元支付违约金；延误30天以上45天以内的，每天按30000元支付违约金；延误45天以上60天以内的，每天按50000元支付违约金。违约金由发包人直接从承包人的工程款中扣除。总工期提前不予奖励。依据案涉工程《建筑工程施工许可证》及《开工报告》，案涉工程7#楼及地下室的开工日期为2013年12月20日，6#、8#-10#楼及其下部地下室的开工日期为2014年2月26日，1#-3#、5#楼、P1、K1及地下室的开工日期为2014年5月23日。2015年双方在《补充合同》的基础上签订了《备忘录》，重新确定案涉工程各单体工程的竣工验收日期，并约定施工单位如不能在该《备忘录》约定的时间内完成各幢单体验收则视为违约，违约责任按原补充合同条款执行。各单体工程验收时间约定如下：（1）1#楼在2016年6月10日完成单体验收达到消防验收条件；（2）2#楼在2016年6月10日完成单体验收达到消防验收条件；（3）3#楼在2016年5月30日完成单体验收达到消防验收条件；（4）5#楼在2016年5月30日完成单体验收达到消防验收条件；（5）6#楼在2016年4月15日完成单体验收达到消防验收条件；（6）7#楼在2016年1月30日达到交房条件；（7）8#楼在2016年1月30日达到交房条件；（8）9#楼在2016年5月30日完成单体验收达到消防验收条件；（9）10#楼在2016年5月15日完成单体验收。但，案涉工程各幢单体工程的《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》显示，1#、9#、10#楼及其地下室工程的验收日期为2016年8月1日；2#、3#、5#、6#楼及其地下室工程的竣工验收日期为2016年7月8日；7#、8#楼及其地下室的竣工验收日期为2016年6月17日。此外，据莆公消验字[2016]第0071号《莆田市公安消防支队建设工程消防验收意见书》显示，7#楼、8#楼于2016年7月14日通过消防验收。据莆公消验字[2016]第0086号《莆田市公安消防支队建设工程消防验收意见书》显示，1#楼、2#楼、3#楼、5#楼、6#楼、9#楼、10#楼于2016年8月17日才通过消防验收。在案涉工程施工过程中，针对工期延误事实及其相关事件，锦强房地产公司曾多次致函飞阳建设公司，敦促其整改并重视案涉工程的建设工期，严格遵照《备忘录》上约定的时间节点，加快项目建设，保质保量顺利完工。如2016年3月18日锦强（2016）001号《工作联系函》、2016年4月15日《关于加快施工进度的函》、2016年4月21日锦强（2016）003号《告知函》等等。但飞阳建设公司怠于履行合同义务，最终导致案涉工程工期延误。二、案涉工程竣工验收后，锦强房地产公司在使用中发现飞阳建设公司未按照施工图纸对9#楼1-2层扶梯坑梁进行施工，导致扶梯无法正常安装。对于未按图施工的部位，飞阳建设公司依约应继续履行施工义务。三、案涉工程在使用过程中出现了诸多质量问题，依据《补充合同》附件1《工程质量保修书》的约定，飞阳建设公司应对该等问题承担质量保修责任。锦强房地产公司在使用时发现案涉工程存在9#楼3-4层扶梯坑梁井道跨距偏差、多处地面起砂、地面开裂、、地面开裂墙面裂缝等质量问题。2018年10月26日和2019年3月5日，就上述质量问题以及飞阳建设公司未按图施工的问题，锦强房地产公司曾两次致函飞阳建设公司，要求履行相应的义务，但飞阳建设公司至今未履行。 飞阳建设公司辩称，一、本案讼争工程竣工结算经锦强房地产公司委托的第三方机构审核最终审定金额为245150327元，至此双方有关工程价款及工期逾期、罚款等关系建设工程施工合同价款事宜都已最终全部完结。本案工程结算资料涵括工程竣工验收报告及备忘录、建设工程施工补充合同，且在工程结算审核对账反馈过程中，飞阳建设公司对于审核初稿中所扣减的工期延误罚款事由提出进一步的反馈说明，锦福上城工程不能按备忘录规定的工期完工是有其客观原因，本案工程设计变更量大，且设计变更时间滞后，在备忘录约定竣工时间之后锦强房地产公司或设计单位还出具设计变更文件、甲供材料和定价定牌不及时、地下室做法、地下室做法迟迟不能确定工造成道路运输无法保证影响施工、电梯安装滞后、确定工程范围太迟等因素，必然造成工期延误，其造成延误的原因非飞阳建设公司原因所致，飞阳建设公司认为锦强房地产公司提出的工期延误罚款事实与理由不能成立；不应在工程结算中扣减工程延误罚款。经多次核对本案第三方审核机构福建创亿工程管理有限公司最终出具的工程审核报告书“锦福•上城”建设工程（闽创审字（2017）第0045号）经审核单位、建设单位、施工单位三方盖章确认，该审核报告书是建设工程施工合同双方对工程价款最终终结的依据，工程竣工结算工作的结束也就意味着，双方施工合同中关于合同价款（涵括工期索赔事宜）相关的所有关系即告终结，所有的经济责任终结。在《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》京高法发[2012]245号中“24、当事人就工程款结算达成一致后又主张索赔的，如何处理？结算协议生效后，承包人依据协议要求支付工程款，发包人以因承包人原因导致工程存在质量问题或逾期竣工为由，要求拒付、减付工程款或赔偿损失的，不予支持，但结算协议另有约定的除外。当事人签订结算协议不影响承包人依据约定或法律、行政法规规定承担质量保修责任。”锦强房地产公司的诉请没有合同依据，合同约定的工期违约是按整体项目计算，但锦强房地产公司却恶意曲解，恶意将该约定按栋号予以割裂开来计算，以达到将诉讼标的提高至3000万元以上，将本案管辖提级至中院，锦强房地产公司的诉求主张与合同约定完全不符，故锦强房地产公司的竣工工期延误违约金诉求不成立。因此锦强房地产公司在本案工程竣工结算经审核确认后，即双方的结算协议已经生效，却又再提起工期索赔诉讼，违背基本诚实信用原则，浪费司法资源,双方对建设工程结算价款(包含工期索赔与反索赔)已经达成一致意见,对于锦强房地产公司的诉讼请求法院依法予以驳回。二、关于工程施工过程中存在众多工期顺延的事宜，工期未按备忘录约定时间完工并非飞阳建设公司原因所致，不应扣罚飞阳建设公司的工期罚款，该结果在最终的工程审核报告书中也经双方盖章予以确认。1、锦强房地产公司在工程备忘录约定时间之后还在对工程做法进行变更；2、项目实施过程中由于天气原因影响工程施工正常进行，导致工程延期，该因素所致工程逾期理应予以顺延；3、其他非飞阳建设公司施工工作面影响工程施工无法如期完工的责任不在飞阳建设公司，工程工期理应予以顺延；4、锦强房地产公司拖延验收致使实际五方验收时间滞后与飞阳建设公司无关，工期应予以顺延。综上，本案工程完工时间与备忘录约定竣工时间存在一定程度的差异，该逾期并非飞阳建设公司责任所致，与飞阳建设公司无关，且在本案工程结算审核过程中经多次核对反馈，最终定稿的工程竣工审核报告书也确认不再扣罚工期逾期的罚款，至此本案的工期逾期事宜在工程审核报告书中均得到全部解决，对于锦强房地产公司提出的工期延误违约金无法律及事实依据。三、本案工程按设计图完工并经竣工验收合格，对于锦强房地产公司第二项诉求9#楼1-2层扶梯坑梁的施工系由于锦强房地产公司另行发包设备对工艺要求与设计不一致所致，与飞阳建设公司无关。四、本案工程缺陷责任期已满，保修期满后出现的使用问题由锦强房地产公司自行维保，与飞阳建设公司无关。 本院在审理过程中，锦强房地产公司为证实其主张，向本院提供下列证据： 第一组证据：1、《补充合同》；2、《备忘录》；欲证明：《补充合同》专用条款第35.2条约定：本合同通用条款第14.2条约定承包人违约应承担的违约责任:竣工工期延误30天以内的，每天按20000元支付违约金；延误30天以上45天以内的，每天按30000元支付违约金；延误45天以上60天以内的，每天按50000元支付违约金。违约金由发包人直接从承包人的工程款中扣除。《备忘录》重新确定案涉工程各单体工程的竣工验收日期，各单体工程验收时间约定如下：（1）1#楼在2016年6月10日完成单体验收达到消防验收条件；（2）2#楼在2016年6月10日完成单体验收达到消防验收条件；（3）3#楼在2016年5月30日完成单体验收达到消防验收条件；（4）5#楼在2016年5月30日完成单体验收达到消防验收条件；（5）6#楼在2016年4月15日完成单体验收达到消防验收条件；（6）7#楼在2016年1月30日达到交房条件；（7）8#楼在2016年1月30日达到交房条件；（8）9#楼在2016年5月30日完成单体验收达到消防验收条件；（9）10#楼在2016年5月15日完成单体验收。飞阳建设公司若不能在《备忘录》约定的时间内完成各单体工程竣工验收，达到消防验收条件或交房条件，就应当按照《补充合同》专用条款第35.2条的约定向锦强房地产公司承担工期延误违约责任。 第二组证据：1、《建筑工程施工许可证》【编号350322201312200101；锦福·上城7#楼及地下室】；2、《开工报告》【锦福·上城7#楼及地下室】；3、《建筑工程施工许可证》【编号350322201402260102；锦福·上城6#、8#-10#楼及其下部地下室】；4、《开工报告》【锦福·上城6#、8#-10#楼及其下部地下室】；5《建筑工程施工许可证》【编号350322201405230102；锦福·上城1#-3#、5#楼、P1、K1及地下室】；6、《开工报告》【锦福·上城1#-3#、5#楼、P1、K1及地下室】；欲共同证明：案涉工程7#楼及地下室于2013年12月20日开工，6#、8#-10#楼及其下部地下室于2014年2月26日开工，1#-3#、5#楼、P1、K1及地下室于2014年5月23日开工。 第三组证据：1、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》【锦福•上城1#楼及地下室】；2、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》【锦福•上城9#楼及其下部地下室】；3、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》【锦福•上城10#楼及其下部地下室】；4、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》【锦福•上城2#楼及地下室】；5、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》【锦福•上城3#楼及地下室】；6、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》【锦福•上城5#楼及地下室】；7、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》【锦福上城6#楼及其下部地下室】；8、《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》【锦福·上城7#楼及地下室】；9《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》【锦福·上城8#楼及其下部地下室】，欲证明：案涉工程各幢单体工程的《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》显示，案涉各工程通过建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位和监理单位组织的竣工验收的时间分别为：1#、9#、10#楼及其地下室工程的验收日期为2016年8月1日；2#、3#、5#、6#楼及其地下室工程的竣工验收日期为2016年7月8日；7#、8#楼及其地下室的竣工验收日期为2016年6月17日。 第四组证据：1、《莆田市公安消防支队建设工程消防验收意见书》【莆公消验字[2016]第0071号】；2《莆田市公安消防支队建设工程消防验收意见书》【莆公消验字[2016]第0086号】；欲证明：7#楼、8#楼于2016年7月14日通过消防验收，竣工工期延误166天；1#楼、2#楼、3#楼、5#楼、6#楼、9#楼、10#楼于2016年8月17日通过消防验收，结合《备忘录》的约定，竣工工期延误分别是：1#楼和2#楼均延误68天；3#楼和5#楼均延误79天；6#楼延误124天；9#楼延误79天。 第五组证据：1、《工作联系函》【锦强（2016）001号，2016.3.18】，欲证明：2016年3月18日，锦强房地产公司致函飞阳建设公司，要求其遵照《备忘录》中的时间认真落实，并在各栋号相应节点完成后，书面上报锦强房地产公司工程部。2、《关于加快施工进度的函》【2016.04.15】，欲证明：2016年4月15日，锦强房地产公司提示6#楼消防水电工程大部分未完成，7#、8#楼消防设施还未安装，无法组织验收事宜。3、《告知函》【锦强（2016）003号,2016.4.21】，欲证明：2016年4月21日，经现场查验，针对案涉工程7#、8#楼存在的工期延误事实，锦强房地产公司要求飞阳建设公司重视交房前的验收、整改工作，并告知其因工期延误应承担的违约责任及赔偿责任。4、《函告》【锦强（2016）005号，2016.5.4】，欲证明：2016年5月4日，针对飞阳建设公司未履行总包职责造成：（1）地下室一层）地下室****配电间大量积水无法使用无法施工；（2）部分电梯基层积水无法使用，9#楼电梯基坑进水无法施工，从而导致重大安全隐患、工期延误。锦强房地产公司致函告知飞阳建设公司应承担由此产生的损失和索赔、延期竣工责任。5、《关于地下室设备房积水的函》【锦强（2016）007号，2016.5.16】，欲证明：2016年5月16日，锦强房地产公司就1#楼、9#楼地下室设备房积水，严重影响电力设施的安装和调试，延误通电调试时间事件向飞阳建设公司提出索赔。6、《告知函》【锦强（2016）011号,2016.6.30】，欲证明：2016年6月30日，根据《备忘录》确定的时间节点，在案涉工程各幢单体工程的工期均出现明显工期延误的情况下，锦强房地产公司致函飞阳建设公司要求尽快完成工期任务。7、《关于飞建综字【2016】042号工作联系函的回复》【锦强（2016）012号,2016.7.29】，欲证明：2016年7月29日，锦强房地产公司再次致函飞阳建设公司，强调飞阳建设公司均未能按照《备忘录》中约定的时间节点完成案涉工程各幢单体竣工验收，要求其抓紧落实未完成的工程。8、《通知函》【2016.12.7】，欲证明：2016年12月7日，锦强房地产公司致函飞阳建设公司，要求其对将要交房部分抓紧整改，特别是9#楼外墙缺陷、户内缺陷及地下室起砂部位。该组证据欲共同证明：针对案涉工程的工期延误事实及其相关事件，锦强房地产公司曾多次发函飞阳建设公司，敦促其整改并重视案涉工程的建设工期，严格遵照《备忘录》上约定的时间节点，加快项目建设，保质保量顺利完工。但飞阳建设公司仍怠于履行合同义务，最终导致案涉工程的工期延误。 第六组证据：现场照片【9#楼商场1-2层扶梯坑梁未施工部位】，欲证明：飞阳建设公司未对施工图纸标明的9#楼1-2层扶梯坑梁进行施工，导致扶梯无法正常安装。 第七组证据：1、《工作联系函》【2018.10.26】，欲证明：2018年10月26日，就9#楼1-2层扶梯坑梁未施工及2-3层扶梯坑梁3-4层扶梯坑梁井道跨距偏差质量问题，锦强房地产公司向飞阳建设公司致函要求履行相应的义务。2、《锦福上城项目工程保修通知函》及快递底单【2019.3.5】，欲证明：2019年3月5日，就9#楼1-2层扶梯坑梁未施工及其他遗留的多处工程质量问题，锦强房地产公司致函飞阳建设公司，要求其自收到该函件之日起3日内进场保修整改。 当庭补充提交第八组证据：《工程联系单》（编号：上城联单【2016】055号），欲证明：1.案涉工程7#、8#楼存在诸多需要整改的问题，因而导致了工期延误；2.截止2016年5月15日，7#、8#楼尚未经验收合格，7#、8#楼的竣工验收合格日期不可能为2016年5月12日，因此，应以锦强房地产公司提交的7#、8#楼竣工验收报告上载明的日期为准，即7#、8#楼竣工验收合格日期为2016年6月17日。 当庭补充提交第九组证据：1、《工程联系单》（编号：上城联单【2016】022号）；2、《工程联系单》（编号：上城联单【2016】023号）；3、《工程联系单》（编号：上城联单【2016】066号）；4、《工程联系单》（编号：上城联单【2016】023号）。欲证明：1.依据《补充合同》专用条款第28.1.1项第10目的约定，飞阳建设公司应于每月25日向锦强房地产公司提交《采购材料设备一览表》并至少于使用前30天向锦强房地产公司报送相关材料；2.依据上述合同约定可知，工程材料、设备定牌定价的确认，应先由飞阳建设公司提出，而后由锦强房地产公司对其进行确认，飞阳建设公司所述2016年1月、3月、4月、5月直至6月期间还有工程材料、设备定牌定价确认单的情况，是因飞阳建设公司提出定牌定价申请的时间滞后导致的，上述情况也从侧面反映了案涉工程工期延误是由飞阳建设公司造成的；3.锦强房地产公司对工程材料、设备进行定牌定价后，飞阳建设公司均以价格过低、无法施工为由拒绝接受，且存在未能按约定期限对定牌定价确认单提出反馈的情况。飞阳建设公司的上述行为也导致了案涉工程工期的延误。 飞阳建设公司质证认为，对第一组证据的真实性无异议，《补充合同》14.4条款约定：因承包人原因造成工期延误的（含双方约定的中间节点工期），则每延迟一天按20000元/天承担违约金，违约金计取累计无上限，发包人可不经承包人同意直接从进度结算款中给予扣除，表明在结算款中对工期延误进行处理，但本案最终结算审核报告双方同意工期事宜不再进行奖罚。该合同35.2款所约定的竣工工期延误违约责任是整体工程的约定，锦强房地产公司的诉请却恶意曲解，恶意将该约定按栋号予以割裂开来计算，锦强房地产公司的诉求主张与合同约定完全不符，其关于竣工工期延误违约金诉求不成立。《备忘录》单体验收日期为各楼单体工程商定的合同竣工日期，会议参加人员有：黄长文、林洪、陈瑞祥、胡兰香、黄志勇、刘建伙。对第二组证据的真实性无异议，鉴于备忘录已经对工程竣工时间重新约定，本案的工程开工时间与工期没有影响。对第三组证据《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》中关于【锦福·上城7#楼及下部地下室】、【锦福·上城8#楼及下部地下室】两份证据的三性有异议，7#、8#楼及地下室竣工验收合格日期应为2016年5月12日。对其他证据的真实性无异议。对第四组证据的三性无异议，恰恰证明在本案讼争工程竣工验收合格后较短的时间内均通过了消防工程验收。对第五组证据《工作联系函》【锦强（2016）001号，2016.3.18】、《关于加快施工进度的函》【2016.4.15】、《告知函》【锦强（2016）003号，2016.4.21】、《告知函》【锦强（2016）005号，2016.5.4】、《关于地下室设备房积水的函》【锦强（2016）007号，2016.5.16】、《告知函》【锦强（2016）011号，2016.6.30】的形式真实性无异议，本案工程竣工时间延期并非飞阳建设公司责任所致。《关于飞建综字【2016】042号工作联系函的回复》【锦强（2016）012号，2016.7.29】明确各楼单体工程商定的合同竣工日期视同履行合同工期，且其函件中明确7#、8#楼竣工验收时间是2016年5月12日。对《通知函》【2016.12.7】的真实性无法认定，本案讼争工程9#、10#已经于2016年8月1日通过工程竣工验收合格。对第六组证据的三性有异议，仅是一张照片无法证实部位及具体内容。对第七组证据《工作联系函》【2018.10.26】的三性有异议，9#楼已经经过建设单位、监理、设计、勘察、施工五方主体竣工验收合格，飞阳建设公司已经按图施工完成，若是后续由于专业厂家要求与设计不一致，该整改事项与飞阳建设公司无关。《锦福·上城工程项目保修通知函》及快递底单【2019.3.5】是超过保修期使用过程中发现的问题，应由发包人锦强房地产公司自身予以处理，与飞阳建设公司无关；对于属于5年保修范围内的屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间、外墙面的防渗漏飞阳建设公司在接到锦强房地产公司的维修通知时都有及时派人予以维修解决。对第八组、第九组证据认为是在备忘录约定之后，双方在工程定价方面还有继续往来，本案是由于发包人工程材料、设备定牌定价滞后，故无法按备忘录约定的时间执行，责任不在飞阳建设公司，而在锦强房地产公司。 飞阳建设公司为证实其主张提供以下证据： 证据一、补充合同，欲证明：合同专用条款29.1施工中发包人需对原工程设计变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知。因变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延。35.1本合同中关于发包人违约的具体责任如下：本合同通用条款27条约定发包人违约承担的违约责任：发包人在双方确认本工程的竣工结算总价报告后28天内无正当理由不支付（保修金除外）工程竣工结算价款，从第29天起发包人应按银行同期贷款利率支付拖欠工程价款的利息给承包人。超过60天上述条款执行。在补充合同28.1.1专用条款中约定由建筑的品牌和材料由发包人指定。其中第四目中约定承包方自收到定价之日起七日内与商家签订供应合同。 证据二、备忘录，欲证明：工程竣工验收日期以及脚手架、塔吊、施工电梯使用时间和预算等问题的会议纪要内容。 证据三、工程审核报告书“锦福·上城”建设工程（闽创亿审字（2017）第0045号），欲证明：讼争工程竣工结算经锦强房地产公司委托的第三方机构审核最终审定金额为245150327元，至此双方有关工程价款及工期逾期、罚款等关系建设工程施工合同双方价款事宜都已最终全部完结。 证据四、结算资料送审目录，欲证明：结算资料涵括工程竣工验收报告及备忘录、建设工程施工补充合同，本案的工程逾期事宜已经涵括在工程结算审定报告中；本工程竣工结算送审时相关设计变更、工作联系单原件已经移交给锦强房地产公司。 证据五、2#、3#、5#、6#楼及地下室竣工验收报告，欲证明：讼争工程2#、3#、5#、6#楼及地下室竣工验收合格日期为2016年7月8日。 证据六、7#、8#楼及地下室竣工验收报告，欲证明：讼争工程7#、8#楼及地下室竣工验收合格日期为2016年5月12日。 证据七、1#、9#、10#楼及地下室竣工验收报告，欲证明：讼争工程1#、9#、10#楼及地下室竣工验收合格日期为2016年8月1日。 证据八、6月14日协调会内容，欲证明：会议议定：1.9#楼商业电梯整改同意延至6月16日前完成（非飞阳建设公司施工内容）（临时防护由飞阳建设公司提供，电梯厂家负责安装）；2.电梯安装进度：10#楼6月底前完成，9#楼7月15日完成。双方同意就相应的工作面完成时间延至6月中下旬完成。 证据九、关于“锦强（2016）011号”告知函的反馈（飞建综字（2016）039号），欲证明：飞阳建设公司对锦强房地产公司提出的出现工期延误事项明确表明非飞阳建设公司原因所致，6月底还有定牌定价和设计修改，发包人另行发包的项目未完工、水电接通时间滞后等原因导致，且告知锦强房地产公司另行分包的项目需加快、加速、加点抓紧施工避免拖延竣工验收、消防验收所引起的不良后果。 证据十、降水论证报告及关于做好建筑工地防御第1号台风“尼伯特”工作的紧急通知，欲证明：在工程施工期间由于大雨、暴雨、大暴雨无法施工，相应的工程工期应予以顺延，由于台风“尼伯特”影响，工程停工。 证据十一、《“锦福·上城”工期延误的说明》及由陈瑞祥发送给黄长文的邮箱截图，欲证明：在工程结算审核对账反馈过程中，对于审核初稿中提出的工期延误罚款事由作出进一步的反馈说明，锦福·上城工程不能按备忘录规定的工期完工是有其客观原因，设计变更量大、时间滞后、甲供材料和定价定牌不及时、地下室做法、地下室做法迟迟不能确定工造成道路运输无法保证影响施工、电梯安装滞后、确定工程范围太迟等因素，必然造成工期延误，其造成延误的原因非飞阳建设公司所致，飞阳建设公司认为锦强房地产公司提出的工期延误罚款事实与理由不能成立；不应在工程结算中扣减工程延误罚款。 证据十二、设计修改通知单（1#、P1、K1楼）；十三、设计修改通知单（2#楼）；十四、设计修改通知单（3#楼）；十五、设计修改通知单（5#楼）；十六、设计修改通知单（6#楼）；十七、设计修改通知单（7#楼）；十八、设计修改通知单（8#楼）；十九、设计修改通知单（9#楼）；二十、设计修改通知单（10#楼），欲共同证明：讼争工程设计变更量大，变更久拖未决，工程内容已经完成的情形下，锦强房地产公司在2016年6月、7月期间还出具相应的设计变更，进一步完善原有的设计内容要求飞阳建设公司实施，必然导致工程最终验收时间滞后，因此工程竣工时间迟于备忘录约定时间责任不在飞阳建设公司。 证据二十一、工程材料、设备定牌定价确认单，欲证明：锦强房地产公司在2016年1月、3月、4月、5月直至6月期间都还在向飞阳建设公司发出工程材料/设备定牌定价确认单，且该单要求施工单位收到材料品牌认价单后，应在品牌认价有效期3个月内及时组织采购。以上工程材料、设备定牌定价确认单证实工程实施过程存在发包人定牌定价滞后影响工程施工，该确认单确定时间在备忘录约定的竣工时间之后，且承包人在发包人定牌定价之后尚需依据该确认单确认的结果进行采购进场安装施工，直接影响了工程的如期竣工，因此工程竣工时间迟于备忘录约定时间责任不在飞阳建设公司。 证据二十二、工程联系单（2015、2016），欲证明：工程实施过程存在非承包人原因影响工程施工的诸多因素，且其材料定牌定价、增加工作量、设计变更等事宜发生时间都在备忘录约定的竣工时间之后，直接影响了工程的如期竣工，因此工程竣工时间迟于备忘录约定时间责任不在飞阳建设公司。 证据二十三、工程进度完成确认单、业主联系函，欲证明：1.2016年3月31日发包人内部还在请示就地下室设计标高做法调整采用碎石回填将地面予以找平；2.2016年3月31日发包人内部还在就楼梯间踢脚线做法建议采用12CM瓷砖踢脚线进行请示；3.至2016年5月4日就7#、8#楼准备安排单位工程竣工验收事宜需对竣工图进行签字确认事项请示具体审核部门及人员，表明至2016年5月7#、8#楼已经满足工程竣工验收条件，仅是发包人内部流程没完成所致，非承包人原因所致；4.发包人锦强房地产公司在2016年3月29日发文对供电公司、自来水公司、智能化公司、广电公司、通信公司、燃气公司的分包内容予以明确，并书面通知承包人飞阳建设公司，对交叉工作内容予以明确，完成该通知后续的施工需要合理的工期，由此导致工程竣工时间延期与飞阳建设公司无关。 锦强房地产公司质证认为，对证据一的真实性、合法性、关联性没有异议，但对其主张的证明对象有异议：专用条款并不存在第29.1款，通用条款中存在第29.1款，但该款约定“因合同承包范围外项目变更导致合同价款的增减……”，并非飞阳建设公司所称的“因变更导致合同价款的增减”；根据通用条款第13.1款、第13.2款约定，飞阳建设公司在本工程施工过程中并未提出任何关于工期顺延的申请，应视为放弃顺延工期权益；专用条款第28.1.1项第10目约定，承包人应于每月25日向发包人提交《采购材料设备一览表》并至少于使用前30天向发包人报送相关材料，因此定牌定价确认应先由承包人飞阳建设公司按时提出申请。对证据二的真实性、合法性、关联性均没有异议，对飞阳建设公司主张的证明对象有异议，该证据恰恰证明了飞阳建设公司工期延误的事实。对证据三打印部分的真实性、合法性、关联性均没有异议，但对于审核书中手写的部分不予认可，而且对于证明对象均有异议：飞阳建设公司因工期延误而应承担的违约责任及相应的违约金并不属于案涉工程竣工结算的内容；从该证据的《结算造价总汇总表》列明的工程结算事项来看，案涉工程竣工结算并未包含飞阳建设公司因工期延误而应承担的违约责任及相应的违约金；案涉工程竣工结算完毕并不能免除飞阳建设公司因工期延误而应承担的违约责任，锦强房地产公司仍有权依约要求飞阳建设公司承担工期延误违约责任并支付相应的违约金。对证据四目录67页的结算资料目录表因没有原件，真实性不予确认，68页的目录表接收人温赟签收的序号为2-18的相关资料的真实性予以确认，对于下部铅笔手写的部分不予确认。该证据仅为结算资料目录表，并不能证明飞阳建设公司的证明对象。对证据五、七的真实性、合法性、关联性没有异议，对飞阳建设公司主张的证明对象有异议，该证据恰恰能够证明案涉工程工期延误的事实。对证据六，飞阳建设公司不能提供与复印件一致的原件，故对于真实性不予确认，合法性、关联性、证明对象均有异议：7#、8#楼及地下室竣工验收应以锦强房地产公司提供的竣工验收报告为准，实际为2016年6月17日；即便该证据是真实的，该证据恰恰能够证明案涉工程7#、8#楼工期延误的事实。对证据八的形式上的真实性予以确认，但对于证明对象均有异议，依据《补充合同》第一部分协议书第二条约定的工程承包范围，“电梯整改：井道钢筋、基坑积水、机房吊钩”属于飞阳建设公司的承包范围，飞阳建设公司未将其负责的施工内容整改完毕；协调会内容并未变更《备忘录》中约定的9#楼及10#楼的竣工验收日期，飞阳建设公司仍应承担工期延误的违约责任；在该协调会内容形成之前，案涉工程9#、10#楼工期延误的事实已经发生，且系因飞阳建设公司的原因造成的。对证据九，系飞阳建设公司单方制作，且没有送达给锦强房地产公司，故对该证据的真实性、合法性、证明对象均有异议。对证据十的真实性、合法性、证明对象、关联性均有异议，不能作为本案的证据使用。对证据十一至二十、二十二、二十三，因飞阳建设公司没有提供原件核对，对该些证据的真实性、合法性、证明对象均有异议。对证据二十一的形式上的真实性予以确认，但证明对象有异议。飞阳建设公司所述2016年1月、3月、4月、5月直至6月期间还有工程材料、设备定牌定价确认单的情况，是因飞阳建设公司提交定牌定价材料的时间滞后导致的，案涉工程工期延误是由飞阳建设公司造成的。 本院经审查认为，上述证据，对方当事人对真实性均无异议的部分，本院予以确认。对有异议的部分：锦强房地产公司提供的第三组证据，有建设单位、勘察单位、设计单位、监理单位、施工单位五家共同签字盖章，且有原件以供核对，本院对其真实性予以确认，对其证明内容将在下文一并分析认定；第五组证据中的《通知函》【2016.12.7】、第六组证据照片、第七组证据《工作联系函》【2018.10.26】系锦强房地产公司单方制作，飞阳建设公司对其真实性有异议，本院对其真实性不予确认。飞阳建设公司提供的证据四目录67页的结算资料目录表没有原件，证据九系飞阳建设公司单方制作，且未送达锦强房地产公司，本院对该两份证据的真实性不予确认；证据十有原件核对，本院对其真实性予以确认，但仅能作为案件参考；证据六、十一至二十、二十二、二十三，均系结算资料目录表相关内容，锦强房地产公司对目录表接收人温赟签收的该行手写字体部分予以确认，飞阳建设公司主张根据该目录表上述证据原件由锦强房地产公司持有，锦强房地产公司予以否认，但未能作出合理解释说明，本院对上述证据予以采信。对于双方当事人争议的案涉工程7#、8#楼及地下室竣工验收日期，双方均有提供竣工验收报告，虽然飞阳建设公司未提供原件，但根据上述分析，结合关联案件福建省仙游县人民法院（2018）闽0322民初536号民事判决认定的事实，即“所有幢号工程分别于2016年5月12日至2016年8月1日全部通过竣工验收”，锦强房地产公司在该案二审中未就此提出异议，本院（2019）闽03民终1383号民事判决对该事实进行确认，且该判决已生效，综上，应认定案涉工程7#、8#楼及地下室于2016年5月12日竣工验收。 经庭审举证、质证并认证，本院对本案事实作如下认定： 2013年9月9日，作为承包人的飞阳建设公司与作为发包人的锦强房地产公司签订编号为JFDC-JFSC-2013-D08的《补充合同》。《补充合同》第一部分协议书约定，工程名称为“锦福·上城”建筑、安装工程；工程地点福建省仙游县市区中心，西邻文庙，南至师范路；工程规模用地面积约27670平方米，总建筑面积约122758.3平方米；承包方式包工包料，自负盈亏；合同日期：开工时间以锦强房地产公司开工通知书为准。通用条款第13.1条约定，因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延，……（4）设计变更和工程量增加造成本工程的关键工序的工期延长……；第13.2条约定，承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告，逾期不提出书面签证申请意见，视为放弃顺延工期权益。第14.2条约定，因承包人原因不能按照合同约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。29.1条约定，施工中发包人需对原工程设计变更，应提前14天以书面形式向承包人发出变更通知……因合同承包范围外项目变更导致合同价款的增减及造成的承包人损失，由发包人承担，延误的工期相应顺延。专用条款第35.2条约定，本合同通用条款第14.2条约定承包人违约应承担的违约责任:竣工工期延误30天以内的，每天按20000元支付违约金；延误30天以上45天以内的，每天按30000元支付违约金；延误45天以上60天以内的，每天按50000元支付违约金；违约金由发包人直接从承包人的工程款中扣除。总工期提前不予奖励。2015年11月6日，锦强房地产公司与飞阳建设公司签订了《备忘录》，重新确定案涉工程各幢单体工程的竣工验收日期：（1）1#楼在2016年6月10日完成单体验收达到消防验收条件；（2）2#楼在2016年6月10日完成单体验收达到消防验收条件；（3）3#楼在2016年5月30日完成单体验收达到消防验收条件；（4）5#楼在2016年5月30日完成单体验收达到消防验收条件；（5）6#楼在2016年4月15日完成单体验收达到消防验收条件；（6）7#楼在2016年1月30日达到交房条件；（7）8#楼在2016年1月30日达到交房条件；（8）9#楼在2016年5月30日完成单体验收达到消防验收条件；（9）10#楼在2016年5月15日完成单体验收；并约定施工单位不能在上述时间内完成各幢单体验收则视为违约，违约责任按原补充合同条款执行。案涉工程各幢单体工程的《福建省房屋建筑工程竣工验收报告》显示，7#、8#楼及其地下室的竣工验收日期为2016年5月12日；2#、3#、5#、6#楼及其地下室工程的竣工验收日期为2016年7月8日；1#、9#、10#楼及其地下室工程的验收日期为2016年8月1日。据莆公消验字[2016]第0071号《莆田市公安消防支队建设工程消防验收意见书》显示，7#楼、8#楼于2016年7月14日消防验收合格。据莆公消验字[2016]第0086号《莆田市公安消防支队建设工程消防验收意见书》显示，1#楼、2#楼、3#楼、5#楼、6#楼、9#楼、10#楼于2016年8月17日消防验收合格。在2016年1月至6月期间，双方多次通过设计修改通知单、工程联系单就案涉工程进行设计修改和定牌定价，并通过函件就建设工期事宜进行提示说明。飞阳建设公司于2017年1月20日向锦强房地产公司移交案涉工程竣工结算资料。第三方福建创亿工程管理有限公司受锦强房地产公司委托对案涉工程进行结算审核，并于2018年4月3日出具《工程审核报告书》，核定造价245150327元，核减率为6.6%。锦强房地产公司与飞阳建设公司双方在《福建创亿工程管理有限公司建设项目决（结）算审核结果定案通知书》上对审核结果共同盖章确认。本案开庭后,锦强房地产公司申请撤回第二、三项诉讼请求，即“二、判令飞阳建设公司履行对案涉工程9#楼1-2层扶梯坑梁的施工义务；三、判令飞阳建设公司履行对案涉工程的质量保修义务”。 本院认为，锦强房地产公司在庭审后申请撤回第二、三项诉讼请求，不违反法律规定,本院予以准许。本案争议焦点为:锦强房地产公司关于飞阳建设公司支付逾期竣工违约金的诉求是否应予支持？对此，本院予以分析认定如下：结算协议生效后，承包人依据协议要求支付工程款，发包人以因承包人原因导致工程存在质量问题或逾期竣工为由，要求拒付、减付工程款或赔偿损失的，不予支持，但结算协议另有约定的除外。本案中，锦强房地产公司与飞阳建设公司双方签订的《补充合同》，缔约主体适格，意思表示真实，内容并无违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效。双方应按照合同约定履行相应的义务。飞阳建设公司已经依约完成建设施工行为，工程竣工验收合格。双方对《工程审核报告书》均无异议，并在结算审核结果通知书上盖章确认，该结算协议已生效。根据《补充合同》专用条款第35.2条约定，承包人逾期竣工违约金由发包人直接从承包人的工程款中扣除，但双方在结算时并未就工期违约金问题进行另行约定，且飞阳建设公司依据结算向法院起诉锦强房地产公司要求支付工程款的另案判决已生效，锦强房地产公司在该案中也未提起反诉。综上，锦强房地产公司关于飞阳建设公司应承担逾期竣工违约金的主张，缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百六十九条、第二百七十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,判决如下： 驳回福建锦强房地产有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费214550元，由福建锦强房地产有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  黄 征 审 判 员  林天明 人民陪审员  黄秀清 二〇一九年十一月十二日 书 记 员  吴雨莲 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十条建设工程合同应当采用书面形式。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 -2- -3-