广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终11354号 上诉人（原审原告、被告）：覃涛，男，1983年3月5日出生，壮族，住广西防城港市防城区。 上诉人（原审被告、原告）：广西地天泰建设集团有限公司，住所地：南宁市青秀区民族大道**广西气象大厦**。 法定代表人：吴克峰，董事长。 委托诉讼代理人：吴承兰，该公司员工。 上诉人覃涛因与上诉人广西地天泰建设集团有限公司（以下简称地天泰公司）劳动争议纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初3942号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2019年11月4日进行了审理。上诉人覃涛、上诉人地天泰公司的委托代理人吴承兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人覃涛上诉请求：一、判令覃涛与地天泰公司双方于2017年10月20日正式解除劳动关系；二、判令地天泰公司向覃涛支付解除劳动合同经济补偿金12412.1元；三、判令地天泰公司向覃涛支付2017年1月份、2月份、9月份及10月份被克扣的岗位工资，共7673.32元；四、判令地天泰公司向覃涛支付2016年10月份及2017年9月份至12月份的建造师证件补贴费，共6000元；五、判令地天泰公司向覃涛支付2016年4月25日至2017年10月20日期间的休息日加班费，共16173.3元；六、判令地天泰公司向覃涛支付2016年5月25日至2017年10月20日工作期间因未与覃涛签订书面劳动合同的二倍工资差额81257.3元；七、判令由地天泰公司承担一审、二审诉讼费；以上上诉请求除第一项及第三项同意一审判决外，其余均不服一审判决。 事实和理由：覃涛于2016年4月25日入职地天泰公司处，双方约定覃涛岗位工资为固定工资每月3500元/月，试用期按80%算即2800元/月，并于当日签订一份非正式劳动试用合同书（证据2)。覃涛于2016年6月底开始申请转正并于次月7月15日左右获批转正（转正申请书保存在地天泰公司处），转正后岗位工资变为3500元/月，至2016年11月15日后覃涛岗位工资再由3500元/月提高到4000元/月；另外双方约定当覃涛的二级建造师证（己注册建筑、市政专业）成功转注册到地天泰公司处后每月按800元支付覃涛建造师补助费，待覃涛二级建造师增项注册水利水电工程专业并取得水利水电安全考核B证后，地，地天泰公司按1200元每月向覃涛支付建造师证件补贴费涛的建造师证件于2016年6月23日成功转注册至地天泰公司处，地，地天泰公司于2016年7月份计发建造师补贴费00元/月），至2016年9月20日覃涛取得水利水电工程安全考核B证，当日起地天泰公司开始按1200元/月支付覃涛建造师补贴费，覃涛的每月工资总额是由以上固定的岗位工资加建造师证件补贴费构成的（未包含休息日加班费），但是工作期间地天泰公司从未发放过工资条及要求签认过工资表。而一审法院在认定覃涛的建造师证件费是否属于工资组成部分的表述前后矛盾（一审判决书第10、11页），前面认定“证件使用费并不以覃涛付出劳动为必要条件”，而后面又以“自2017年10月21日起，双方己经解除劳动关系，覃涛不再是地天泰的员工，其建造师注册在地天泰公司名下，也不能取得建造师证使用费”，很明显一审法院的判决存在逻辑错误。应认定该建造师费属于工资的组成部分。首先该建造师补贴费用完全符合《关于工作总额组成的规定》应属于补贴性质，该证是个人执业资格、职业能力的体现，并且按照建造师注册管理相关法规，建造师注册证是不允许出租、转让、出借、挂靠等违法行为的，因此其获得收入的前提必须以提供劳动作为必要条件。而本案中覃涛确实提供了劳动，而且证书也是覃涛就职于地天泰公司处才注册到地天泰公司名下的；另外根据覃涛从广西壮族自治区地方税务局打印的《中华人民共和国税收完税证明》（131)桂地证明00174919(证据6)，载明覃涛完税品目名称为“工资薪金所得”，且覃涛工作后期每月实缴税金均为39.94元，对应的应税额为39.94+3%=1331.33元，据此计算：1331.33+3500(免税额)=4831.33元，该金额大于覃涛的岗位工资4000元，如再加上覃涛个人被扣部分的保险（养老、医疗、工伤）该金额与覃涛实际工资总额5200元吻合，且根据《中国建设银行个人账户工资/收入明细》（证据4)，支付的建造师金额后面的备注均属于“工资”，综上所述覃涛工作期间的每月工资总额应包括建造师补助费在内的，是工资总额的组成部分。 覃涛工作至2017年10月18日后告知部门负责人准备于最近几天内离职，部门负责人告知离职应提前一个月申请，但覃涛告知部门负责人，覃涛离职是因地天泰公司一直拖欠覃涛工资、社保才离职的，所以根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第(二）（三）（四)条款规定，覃涛无需提前一个月通知地天泰公司。之后的几天内覃涛整理完工作交接后于2017年10月20日提交离职申请，并办理了相关手续，但除一些部门领导签字同意外，其余领导一直不愿意签字批准，因此覃涛按劳动合同法规定自行离职是合法的。 覃涛离职后地天泰公司以覃涛无故旷工等理由克扣覃涛9月份及10月份的工资，覃涛得知被无故克扣工资后多次打电话跟地天泰公司沟通仍未果后，于2017年12月15日向地天泰公司人事负责人黄嘉德邮寄了《解除劳动合同通知书》以书面形式告知地天泰公司是违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第(二）（三）（四)条款规定，而解除劳动合同的，该信件已寄达地天泰公司办公地址，地，地天泰公司人事负责人黄嘉德当日己签收据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款及第四十七条，地，地天泰公司应支付覃涛2个月的经济补偿金涛离职前12个月（2016年11月20至2017年10月20日）平均工资总额为6206.05元（岗位工资+建造师补贴费+休息日加班费），因此地天泰公司应支付覃涛经济补偿金12412.1元。 而一审法院却以覃涛填写的《员工辞职申请表》载明的“由于公司实行5.5天工作制，导致周末回家时间比较仓促，经考虑本人决定辞去此工作”为由不支持覃涛诉讼请求是错误的，首先覃涛从中国建设银行园湖支行打印的《中国建设银行个人账户工资/明细》显示地天泰公司一直拖欠覃涛2016年10月份的建造师补贴费，2017年1月份及2月份的工资也未足额发放；工作期间的工资也都是至少拖欠一到两个月才发放的，此情形完全符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条解除劳动合同的规定；其次覃涛从南宁市社会保险事业局打印的《南宁市社会保险参保缴费证明（个人专用）》显示地天泰公司一直拖欠覃涛2016年5月份的社会保险费，且社保缴费基数是按2749.2元的最低标准缴纳的，此情形完全符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）款解除劳动合同的规定；再者覃涛当初的离职申请也是不想激化双方的矛盾而提出的，并口头告知了真实离职原因，且该申请不但一直未获地天泰公司批准，地，地天泰公司还以覃涛离职后无故旷工等理由克扣覃涛2017年9月份及10月份的工资见地天泰公司根本不认可该离职申请，覃涛得知被克扣工资后于2017年12月15日向地天泰公司邮寄送达了《解除劳动合同通知书》以重申覃涛离职是由于地天泰公司违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第(二）（三）（四)条款的规定，而解除劳动合同的，并告知地天泰公司克扣覃涛的工资及证件而承担的法律后果，但地天泰公司一直未加理会，综上所述根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）款及第四十七条的规定，地，地天泰公司应支付覃涛2个月的经济补偿金12412元。 地天泰公司安排的2017年春节放假时间为2017年1月22日至2月12日，放假时间比法定假期长，但地天泰公司在计算1月份及2月份的工资时并未计算多放假期期间的工资，而是按多放假期的天数倒扣岗位工资，致使覃涛1月份被扣582元，2月份被扣1560.06元。地。地天泰公司春节期间多放假是地天泰公司根据自身实际情况及行业特点自行决定安排的非覃涛自行请求多放假期的，且地天泰公司亦下发了正式的放假通知，再者地天泰公司亦没有任何证据证明此前双方对此扣款存在约定。且被扣款前覃涛并不知晓公司自行多放的假期还要扣钱，如果覃涛知道要被倒扣工资，那么覃涛更愿意按国家法定假期休假，因此地天泰公司春节期间多放假期应视为地天泰公司给予员工的节假日福利，地，地天泰公司是没有任何法律依据倒扣多放假期期间的岗位工资的此地天泰公司应返还春节期间克扣的工资。 另外覃涛于2017年10月20日离职后地天泰公司仍以覃涛无故旷工等理由克扣覃涛9月份岗位工资3671.26元，及10月份岗位工资1860元，首先该扣款是没有任何法律依据的，覃涛是以地天泰公司拖欠社保、加班费、工资而违反《中华人民共和国劳动合同法》而提出离职的，且无论是出于何种情况，地，地天泰公司都是没有任何法律依据去克扣覃涛的工资此综上所述地天泰公司应向覃涛支付2017年1月份、2月份、9月份及10月份被克扣的岗位工资，共7673.32元。 根据双方约定，从2016年9月20日开始覃涛每月的建造师补贴费变为1200元/月，双方签订的《合作协议书》于2017年6月30日终止，但双方均同意之后的证件费用仍按原协议执行，之后地天泰公司按原支付标准支付了覃涛2017年7月份及8月份的建造师费，到2017年10月20日后覃涛离职并要求地天泰公司退还证件，但地天泰公司一直不予退还，直至2017年12月21日，地，地天泰公司才同意退还覃涛证件地天泰公司一直拖欠覃涛2016年10月份及2017年9月份至12月份应得的建造师补贴费共6000元，其中2017年10月20至12月21期间费用是地天泰公司因未及时退还覃涛证件，而造成覃涛的损失费。而一审法院判决不支持覃涛主张的2017年10月20至12月21期间建造师费的理由前后表述是自相矛盾的，前面认定“证件使用费并不以覃涛付出劳动为必要条件”，而后面又以“自2017年10月21日起，双方已经解除劳动关系，覃涛不再是地天泰的员工，其建造师注册在地天泰公司名下，也不能取得建造师证使用费”，换句话说覃涛要取得2017年10月21日后建造师费必须以覃涛付出劳动为必要条件，很明显一审法院的判决理由存在逻辑错误，因此请求贵院判令地天泰公司支付覃涛2016年10月份及2017年9月份至12月份的建造师证件补贴费，共6000元。 覃涛2016年4月25日至2017年10月20日在职期间，地，地天泰公司一直实行5天工作制，但是地天泰公司从未支付过任何加班费，也未按排补休，按劳动法理应支付覃涛休息日加班费。覃涛工作期间加班的总天数合计为37.5天，应付加班费为16173.3元，均为周末加班。因此，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第(二)条款规定，地，地天泰公司应向覃涛支付工作期间的休息日加班费16173元。地。地天泰公司在覃涛2016年4月25日至2017年10月20日工作期间从未与覃涛签订过正式的书面劳动合同此根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，地，地天泰公司应按两倍工资标准支付覃涛2016年5月24日至2017年4月24日期间的两倍工资差额根据该规定覃涛入职满一年后地天泰公司仍未与覃涛签订劳动合同，应视为自用工之日起满一年的当日（即2017年4月24日）己经与覃涛订立无固定期限劳动合同，并立即补订书面劳动合同，但地天泰公司却一直不与覃涛补订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，地，地天泰公司应按两倍工资标准向覃涛支付2017年4月25日至2017年10月20日期间的二倍工资差额一审法院却以地天泰公司提交的经过伪造的劳动合同为依据只支持覃涛的部分主张，且计算月工资总额只计算基本工资，是有失法律公平、公正性的。 首先地天泰公司确实是在2017年7月中旬左右要求地天泰公司签订一份劳动合同，但是该劳动合同并非正式劳动合同，该劳动合同只是用来应付南宁市社保稽查组而准备的，该劳动合同实际签订日期为2017年7月中旬左右，但地天泰公司要求填写的日期却是2017年5月8日,该合同一式两份，签完后地天泰公司全部收走，按规定如果签订的是正式的劳动合同那么地天泰公司应至少发放一份给覃涛，但到目前为止并没有任何证据证明地天泰公司己经发放了劳动合同给覃涛；其次该劳动合同里面的关键条款内容己被替换，被替换的条款与实际情况存在诸多矛盾之处，主要体现在：第一、该劳动合同条款第一条：劳动合同期限（劳动合同第3页）（一）款劳动合同期中载明“本合同期限采用下列第一方式(选择一项）。1、有固定期限：期限为贰年，自2016年6月25日起至2018年6月24日止。”与该条款的第（二)款：试用期中载明的“双方同意按第二种方式确定试用期（试用期包含在劳动合同期内）：2.试用期从2016年4月25日起至2016年6月25日止。”条款日期内容存在相互矛盾，很显然第（二）款约定的试用期并未包含在第（一）款约定的劳动合同期内；而且以上条款也与覃涛入职时签订的《劳动试用合同》（证据2)中约定的“试用期二至三个月”存在矛盾；且覃涛的入职转正实际上是要通过公司规定的转正申请确定的，覃涛获批的转正申请实际时间为2016年7月15日左右，该转正申请存于地天泰公司处，但从覃涛2017年7月份工资的前后变动也可以看出覃涛实际的转正时间，且按《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，覃涛入职满一年后仍未与覃涛签订劳动合同的，地，地天泰公司应与覃涛补签的应该是无固定期限劳动合同而不是固定期限劳动合同上所述地天泰公司伪造以上合同条款显然是为了逃避覃涛主张两倍工资的法律责任；第二、该劳动合同书第六条第1款载明的劳动报酬为“甲方按照本市最低工资结合本单位工资制度支付乙方工资报酬。具体标准和办法为1400元按当年最低工资标准，若有调整按国家相关规定执行+其他（按公司相关制度执行）。其中乙方试用期工资为2800元/月（试用期工资不得低于甲方相同岗位最低档工资或者本合同约定工资的百分之八十，并不得低于甲方所在地的最低工资标准)。”以上条款约定模棱两可，地，地天泰公司约定给覃涛的工资到底是多少并没有明确体现中的“按公司的相关制度执行”到底是什么制度、该制度何在？覃涛根本无从知晓，因此该条款是有悖常理的，是不真实的，显然地天泰公司伪造此条款完全是出于规避相关法律责任。因此应认定地天泰公司提交的劳动合同书系伪造的无效合同， 综上所述地天泰公司应向覃涛支付2016年5月25日至2017年10月20日期间因未与覃涛签订书面劳动合同的二倍工资差额，共81257.3元。综上所述，请求贵院依法公正、公平查清事实，依法判决覃涛的上诉请求。 在庭审中，覃涛明确了诉讼请求：对一审判决的第一、三项无异议，对其他的有异议。一审判决的第二项，漏掉了其2017年10月20日至2017年12月21日的3600元建筑师证件补贴费，另请求法院判令广西地天泰建设集团有限公司向其支付解除劳动合同经济补偿金12412.1元，支付2016年4月25日至2017年10月20日的休息日加班费16173.3元，支付2016年5月25日至2017年10月20日期间的二倍工资差额81257.3元。 上诉人广西地天泰建设集团有限公司上诉请求：一、维持南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初3942号民事判决第一项、第五项、第六项；二、撤销南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初3942号民事判决第三项；三、变更南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初3942号民事判决第二项为：地：地天泰公司无需支付覃涛2016年10月017年10月1日至2017年10月20日建造师证使用费共计人民币3174.2元；无需支付2017年10月20日至2017年12月的建造师证使用费。四、判决地天泰公司无需支付覃涛2017年1月、2月、9月、10月工资差额共计7673.32元。五、变更南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初3942号民事判决第四项为：地：地天泰公司无需支付覃涛2016年5月25日至2017年4月24日未签订书面劳动合同二倍工资差额36858元需支付覃涛2016年5月25日至2016年6月24日、2017年4月25日至2017年10月20日未签订书面劳动合同二倍工资差额。六、一、二审案件受理费由覃涛负担。 事实与理由：一、地、地天泰公司已按合同约定全额支付了覃涛建造师证使用费方合作关系已经结束，无需额外再支付。地。地天泰公司与覃涛签订的《合作协议书》涛同意将自己的二级建造师证在地天泰公司注册使用，双方的合作期限为一年，2017年6月30日止双方的合作期限结束。根据《合作协议》第九条约定，合作期满后，地，地天泰公司的义务是配合覃涛办理注册证书变更迁出手续涛未能及时迁出是其自身的原因。覃涛因自身原因不及时办理迁出，地，地天泰公司没有必要也没有义务支付证件使用费审判决认为合作期满后双方同意以1200元/月使用覃涛的建造师证，明显与双方在合作协议中的约定不符。虽然在《合作协议书》期满后，地，地天泰公司在2017年7月月继续按照1200元/月的标准向覃涛支付了的证件使用费，这只是地天泰公司的惯例，因工作关系，可能会出现合作期满后，但所使用的建造师的建设工程未竣工，出现继续使用相关建造师证的情况，合作协议期限届满后一般会再支付一至两月的证件使用费，作为过渡期费用，这只是地天泰公司单方资源支付的结果，没有任何证据证明双方对合作协议的继续履行达成合意。一审判决仅凭地天泰公司支付两个月的建造师证使用费，推定双方对合作协议的继续履行达成合意，没有任何事实和法律依据，判决地天泰公司继续向覃涛支付建造师证使用费错误。 地天泰公司已提供了2016年12月23日支付该月1200元建造师使用费的支付凭证，而覃涛提供的银行账户当天只有一笔进账，一审判决否认地天泰公司已支付1200元的事实，判决地天泰公司再次支付2016年10月份1200元建造师证使用费错误。 春节放假期间，不上班不干活不领钱，是公司与覃涛（包括公司所有员工）协商一致决定的，地，地天泰公司无需支付工资差额017年1月22日至2月12日，地，地天泰公司春节放假期间不发工资经全体员工讨论决定的，是经过公司一致决定，地，地天泰公司所有员工无一例外放假期间不领取工资果覃涛在春节期间要求上班领取工资，公司同样可以按其春节期间值班，但其没有提出这样的要求。一审判决认定覃涛不上班是由于地天泰公司的原因错误，并判决地天泰公司支付工资差额2142.6元，没有事实和法律依据。 覃涛违反公司管理规章制度，擅自离岗旷工，地，地天泰公司有权按规定进行处罚017年10月20日，覃涛向地天泰公司递交辞职申请后，在未完全办理离职手续及工作交接的情况下，无视公司规章制度，擅自离岗旷工，严重影响公司工程部的工作安排和进度。地。地天泰公司根据公司员工考勤管理制度的规定定对覃涛进行处罚，扣除部分工资，没有违反法律行政法规的规定。而公司的规章制度在新员工入职时均已组织进行谈话学习，每一位员工都是明知的，而且双方是否存在劳动关系的关键是劳动者是否已经接受用人单位的管理，服从用人单位的工作安排，遵守用人单位地天泰公司规章制度是其作为地天泰公司职工的一个基本条件，劳动者应当遵守用人单位的规章制度已是一种惯例。一审判决以地天泰公司未能提交证据证明已向覃涛告知2014年4月修订的管理制度为由，判决地天泰公司支付2017年9月及10月工资差额5671.26元，严重与事实不符，地，地天泰公司对覃涛的出发有理有据合作为用人单位的基本管理要求。 覃涛与地天泰公司签订的《劳动合同书》中约定，劳动合同期限为两年，自2016年6月25日起至2018年6月24日止，虽然《劳动合同书》是后来补签的，但补签订《劳动合同》是覃涛与地天泰公司之间经过友好协商达成的一致意见，在《劳动合同书》中双方约定的期限已完全覆盖了2016年6月25日起双方已存在的事实劳动关系期间，这说明覃涛在签订《劳动合同书》时已同意将劳动合同的期间追溯到之前的事实劳动关系，也是双方对前期没有签订劳动合同的一种修正行为，覃涛主张2016年5月25日至2017年10月19日期间没有签订劳动合同，这是完全自相矛盾。2017年5月8日双方经友好协商，达成一致意见，补签的《劳动合同书》没有违反法律行政法规定的强制性规定，系双方真实意思表示，不存在欺诈、胁迫等违法情形，根据《民法总则》第一百四十三条规定，地，地天泰公司与覃涛补签的《劳动合同书》应认定为合法有效签的《劳动合同书》将用工期限追溯到了实际用工之日，覃涛以没有签订劳动合同为由要求双倍工资差额，违反诚实信用基本原则，不应得到支持。一审判决地天泰公司支付覃涛2016年6月25日至2017年4月24日未签订劳动合同的二倍工资差额36858元，违背了当事人的意思自治的原则，也不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定。 综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律错误，为维护地天泰公司的合法权益，特提出上诉，请依法支持地天泰公司的上诉请求。 覃涛向一审法院诉称：1、判令覃涛与地天泰公司双方于2017年10月20日正式解除劳动关系;2、判令地天泰公司向覃涛支付解除劳动合同经济补偿金12412.1元;3、判令地天泰公司向覃涛支付2017年1月份、2月份、9月份及10月份被克扣的岗位工资，共7673.32元；4、判令地天泰公司向覃涛支付2016年10月份及2017年9月份至12月份的建造师证件补贴费，共6000元;5、判令地天泰公司向覃涛支付2016年4月25日至2017年10月20日期间的休息日加班费，共16173.3元;6、判令地天泰公司向覃涛支付2016年5月25日至2017年10月20日工作期间因未与覃涛签订书面劳动合同的二倍工资差额81257.3元;7、判令地天泰公司承担诉讼费。 地天泰公司向一审法院诉称：1、判决地天泰公司无需支付覃涛2016年10月、2017年9月、2017年10月1日至2017年10月20日建造师证使用费共计3174.2元;2、判决地天泰公司无需支付覃涛2017年9月、10月被扣发的工资共计5671.26元;3、判决地天泰公司无需支付覃涛2016年12月1日至2017年5月7日未签订书面劳动合同二倍工资差额20919.54元；4、本案的诉讼费由覃涛承担。 一审法院认定事实：2016年4月25日，覃涛到地天泰公司工作。当天，双方签订一份《劳动试用合同》，约定：岗位为专职工程师，试用期二至三个月，试用期工资2800元/月。2016年7月15日，覃涛结束试用期并转正。之后，双方未签订书面劳动合同。2017年5月8日，双方签订一份《劳动合同书》，主要约定：试用期自2016年4月25日至2016年6月25日止，本合同期自2016年6月25日至2018年6月24日；工作时间实行标准工作制，每日工作不超过8小时，每周不超过40小时，每周保证至少休息1日。地。地天泰公司实行指纹打卡考勤涛每周工作5.5天，休息1.5天，每天工作7小时。 2017年10月20日，覃涛填写《员工辞职申请表》，其中载明“由于公司每周实行5.5天工作制，导致周末回家的时间比较仓促，经考虑本人决定辞去此工作”。该表中部门主管及办公室意见处均载明“拟同意离职”的批复，批复时间均为2017年10月20日。当天，覃涛还办理了《离职交接表》、《离职薪金结算书》等离职手续，其中《离职交接表》为文件资料、电子文档、所负责工作等情况的交接，移交人处是覃涛的签名，接收人处是覃涛的直接领导农小娜的签名；《离职薪金结算书》则备注：离职人员需填好《离职交接表》后方可办理离职薪金的结算手续，离职人员在部门和相关的工作及各物品必须交接完毕后，部门主管才能签字认可。结算书中本部门、办公室、财务部、主管领导意见处均有不同人员签字，落款时间均为2017年10月20日。 2017年12月15日，覃涛向地天泰公司的住所地南宁市青秀区民族大道**广西气象大厦**邮寄“解除劳动合同通知书”，认为地天泰公司实行5.5天工作制且从未支付加班费、拖欠2016年5月社会保险费、未及时足额支付2016年6月至2017年10月的社会保险费、2016年10月建造师费及2017年9月份的工资也未及时发放，上述行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》且严重损害了本人的利益，因此根据相关法律规定，本人与公司实际上已于2017年10月20日正式解除了劳动合同。该邮件于2017年12月18日被签收。 2017年12月20日，覃涛以地天泰公司为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1、被申请人向申请人支付2016年10月及2017年9月至2017年12月建造师证补贴费6000元；2、被申请人向申请人支付2017年1月、2月、9月、10月被克扣的岗位工资7673.32元；3、被申请人向申请人支付2016年4月25日至2017年10月19日休息日加班费16173.3元，法定节假日加班费1434.48元；4、确认被申请人与申请人于2017年10月20日解除劳动关系;5、被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿金12412.1元;6、被申请人向申请人支付2016年5月25日至2017年10月20日未签订书面劳动合同二倍工资差额81257.3元。2018年3月27日，该委作出南劳人仲裁字[2018]第233号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人覃涛与被申请人广西地天泰建设集团有限公司于2017年10月20日解除劳动关系；二、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西地天泰建设集团有限公司一次性向申请人覃涛支付2016年10月、2017年9月、2017年10月1日至2017年10月20日建造师证使用费共计3174.2元；三、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西地天泰建设集团有限公司一次性向申请人覃涛支付2017年9月、10月被克扣的工资5671.26元；四、本裁决生效之日起五日内，被申请人广西地天泰建设集团有限公司一次性向申请人覃涛支付2016年12月1日至2017年5月7日未签订劳动合同二倍工资差额20919.54元；五、对申请人覃涛的其他仲裁请求，本委不予支持。覃涛不服裁决事项第二、第四及第五项，地，地天泰公司不服裁决事项第二至第四项诉至本院，分别提出前述诉讼请求。 另查明，2016年8月6日，地，地天泰公司方）与覃涛（乙方）签订《合作协议书》，主要约定：乙方将自己的二级建造师证书（建筑、市政、水利专业）在甲方公司注册使用；期限1年，即注册成功自2016年7月1日至2017年6月30日；自2016年7月1日起，甲方按月支付乙方证件使用费800元，乙方考试取得水利厅项目负责人安全考核合格证（B证）后，证件使用费提高至1200元/月。覃涛于2016年9月20日取得上述安全考核合格证（B证）。地。地天泰公司在《合作协议书》期满后续按照1200元/月的标准向覃涛支付2017年7月、8月的证件使用费。2017年12月21日，地，地天泰公司退还覃涛建造师证/div> 又查明，一、覃涛当月工资于次月银行转账发放。试用期工资2800元/月，转正后工资3500元/月，2016年11月15日起，工资提高至4000元/月。2017年1月、2月、9月、10月，覃涛的实发工资是：3089.26元、2111.2元、0元、117.87元；扣除的税费分别为：39.94元、21.94元、39.94元、39.94元。二、2016年6月至2017年10月，地，地天泰公司为覃涛缴纳社会保险费间每月扣除覃涛个人缴纳的社会保险费288.8元。 再查明，2017年1月22日至2月12日，系地天泰公司春节放假期间。 地天泰公司称因覃涛违反规章制度和擅离职守，公司对覃涛处以2017年9月工资罚款3671.26元和2017年10月工资罚款2000元，为此地天泰公司提交2014年4月修订的管理制度予以证明。地。地天泰公司还称已于2016年12月23日向覃涛支付2016年10月建造师证使用费1200元此提交中国建设银行代发明细查询单予以证明，显示覃涛银行账号62×××46转入1200元，但该查询单未显示入账时间，而覃涛建设银行账号62×××46于2016年12月23日当天仅收到一笔款项工资3186.26元，并没有1200元的入账。 一审法院认为：覃涛、地、地天泰公司均对以下裁决事项没有异议认覃涛与地天泰公司于2017年10月20日解除劳动关系；地；地天泰公司无需支付覃涛2016年4月25日至2017年10月19日的法定节假日加班费此本院予以确认。 关于建造师证使用费，双方约定建造师证使用费，是基于覃涛同意将建造师证注册在地天泰公司下使用，证件使用费的支付并不以覃涛付出劳动为必要条件，而且双方也没有约定将使用费作为劳动报酬的组成部分，因此根据《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，本院认为建造师证使用费不属于工资总额的组成部分。《合作协议书》中约定的期限2017年6月30日届满后，地，地天泰公司继续注册使用建造师证2017年12月21日才将建造师证归还覃涛，且地天泰公司还向覃涛支付了2017年7月及8月的使用费1200元、1200元，故本院认为双方同意以1200元/月使用覃涛的建造师证。综上，地，地天泰公司应支付覃涛建造师证使用费017年9月1200元、10月1日至20日774.2元（1200元÷31天×20天）。自2017年10月21日起，双方已经解除劳动关系，覃涛不再是地天泰公司的员工，其建造师证注册在地天泰公司名下，也不能取得建造师证使用费，故覃涛要求地天泰公司支付2017年10月21日至2017年12月的建造师证使用费，没有法律依据，本院不予支持。至于2016年10月的建造师证使用费，地，地天泰公司主张已于2016年12月23日支付该月的1200元建造师证使用费覃涛的银行账户2016年12月23日当天仅收到一笔款项工资3186.26元，并没有1200元的入账，故本院对地天泰公司的该项主张，本院不予采信。故本院认为地天泰公司没有支付覃涛2016年10月建造师证使用费1200元，现覃涛要求地天泰公司支付1200元，本院予以支持。 关于2017年1月、2月、9月及10月的工资，2017年1月22日至2月12日地天泰公司春节放假，覃涛不上班是由于地天泰公司的原因，而且不超过一个月，因此地天泰公司还应按照每月4000元的标准发放覃涛2017年1月及2月的工资，故应支付工资差额2160.06元（4000元×2个月-288.8元社会保险费×2个月-已发1月工资3089.26元-已发2月工资2111.2元-1月税费39.94元-2月税费21.94元），但覃涛仅主张1月被扣款582元、2月被扣款1560.06元，共计2142.06元，未超过2160.06元，故本院认为地天泰公司还应支付覃涛2017年1月及2月工资差额2142.06元。2017年9月及10月工资，地，地天泰公司称因覃涛违反规章制度和擅离职守司对覃涛处以2017年9月工资罚款3671.26元和2017年10月工资罚款2000元，但地天泰公司未能提交证据证明已向覃涛告知2014年4月修订的管理制度，也未能提交其他证据证明对覃涛罚款符合法律规定，故本院认为地天泰公司对覃涛2017年9月及10月罚款没有依据，故地天泰公司还应支付覃涛2017年9月及10月工资差额5671.26元（3671.26元+2000元）。综上2017年1月、2月、9月及10月工资差额共计7813.32元（2142.06元+5671.26元），但覃涛仅请求7673.32元，故本院认为地天泰公司还应支付覃涛2017年1月、2月、9月及10月工资差额共计7673.32元。 休息日加班费，地，地天泰公司每周工作5天，休息1.5天，每天工作7小时，没有违反《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，也没有违反双方签订的劳动合同书的约定，因此覃涛要求地天泰公司支付2016年4月25日至2017年10月20日休息日加班费，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于解除劳动关系经济补偿金，覃涛2017年10月20日填写的《员工辞职申请表》载明辞职原因是“由于公司每周实行5.5天工作制，导致周末回家的时间比较仓促”，而且双方当天办理了工作交接手续，双方的劳动关系已于2017年10月20日解除，因此其后覃涛于2017年12月15日发出的《解除劳动合同通知书》不再发生解除劳动关系的效力，故本院认定覃涛系以“由于公司每周实行5.5天工作制，导致周末回家的时间比较仓促”为由辞职。但公司实行5.5天工作制并不违反法律规定和劳动合同约定，因此覃涛要求地天泰公司支付解除劳动关系经济补偿金，没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于二倍工资差额，覃涛2016年4月25日入职，当天签订劳动试用合同，约定试用期二至三个月、岗位及每月工资，且之后2017年5月8日补签的劳动合同书约定试用期自2016年4月25日至2016年6月25日，劳动合同期限自2016年6月25日至2018年6月24日。综上，本院认定自2016年4月25日至2016年6月24日双方签订有劳动合同，自2016年6月25日至2017年5月7日双方没有签订劳动合同。自2016年7月25日起，地，地天泰公司应与覃涛签订书面劳动合同直至2017年5月8日双方才签订书面劳动合同，而自2017年4月25日起，应视为地天泰公司与覃涛已经签订无固定期限劳动合同。综上，地，地天泰公司应支付覃涛2016年6月25日至2017年4月24日未签订劳动合同的二倍工资差额36858元800元÷21.75天×4天+（2800元+3500元）÷2+3500元×3个月+（3500元+4000元）÷2+4000元×4个月+4000元÷21.75天×16天]，无需支付覃涛2016年5月25日至2016年6月24日、2017年4月25日至2017年10月20日未签订劳动合同的二倍工资差额。 一审法院判决：一、确认覃涛与广西地天泰建设集团有限公司于2017年10月20日解除劳动关系；二、广西地天泰建设集团有限公司支付覃涛2016年10月建造师证使用费1200元、2017年9月建造师证使用费1200元、2017年10月1日至20日建造师证使用费774.2元，无需支付覃涛2017年10月21日至2017年12月的建造师证使用费；三、广西地天泰建设集团有限公司支付覃涛2017年1月、2月、9月及10月的工资差额共计7673.32元；四、广西地天泰建设集团有限公司支付覃涛2016年6月25日至2017年4月24日未签订劳动合同的二倍工资差额36858元，无需支付覃涛2016年5月25日至2016年6月24日、2017年4月25日至2017年10月20日未签订劳动合同的二倍工资差额；五、广西地天泰建设集团有限公司无需支付覃涛2016年4月25日至2017年10月20日休息日加班费、2016年4月25日至2017年10月19日的法定节假日加班费；六、广西地天泰建设集团有限公司无需支付覃涛解除劳动关系经济补偿金。 一审案件受理费20元，覃涛负担10元，广西地天泰建设集团有限公司负担10元。 二审中，两位上诉人均未提交新证据，对于一审查明的事实，覃涛无异议，地，地天泰公司认为一审判决遗漏查明该公司已经于2016年12月23日向覃涛支付2016年10月份建造师证使用费的事实于该异议，因为覃涛表示未收到2016年10月份的建造师证使用费，且在覃涛提供的中国建设银行个人账户工资／收入明细上，2016年12月23日，也未有相关款项转入，故对于地天泰公司的异议，本院不予认可。 本案争议焦点：1、地、地天泰公司应否向覃涛支付2016年10月017年9月至12月的建造师证使用费？2、地、地天泰公司是否应支付覃涛2017年1月月、9月及10月的工资差额？3、地、地天泰公司应否支付覃涛未签订劳动合同的二倍工资差额？4、地天泰公司应否支付覃涛2016年4月25日至2017年10月20日休息日加班费？4天泰公司应否向覃涛支付解除劳动合同经济补偿金？ 本院认为：上诉人覃涛与上诉人地天泰公司均未对一审判决第一项提出异议，本院在此予以确认，即覃涛与地天泰公司于2017年10月20日解除劳动关系。 对于支付建造师证使用费问题。在本案事实查明阶段，地，地天泰公司主张已经于2016年12月23日向覃涛支付2016年10月的建造师证使用费院不予支持，在此不作重复评价。2017年9月、10月1日至20日，地，地天泰公司仍然在使用覃涛的建造师证应该按照之前的约定支付相关费用。至于2017年10月20日之后的建造师证使用费，因2017年10月20日之后双方已经不存在劳动关系，此时产生的建造师证使用费用属于其他法律关系范畴，本案不予处理，故一审判决地天泰公司支付覃涛2016年10月建造师证使用费1200元、2017年9月建造师证使用费1200元、2017年10月1日至20日建造师证使用费774.2元，无需支付覃涛2017年10月21日至2017年12月的建造师证使用费合法合理，本院予以认可。 对于2017年1月、2月、9月及10月期间的工资差额问题。2017年1月至2月覃涛被扣除了部分工资，地，地天泰公司表示因春节放假过长和员工协商后，已告知员工在春节放假期间，没有提供相应劳动的，将扣除相关工资。但是地天泰公司并没有相关的证据证明其已就相关事宜和员工达成一致并已告知了全体员工，故地天泰公司扣除覃涛2017年1月至2月期间部分工资的行为无理无据，依法应予支付相关差额。对于2017年9月及10月的工资，地，地天泰公司称因覃涛违反规章制度和擅离职守司对覃涛处以罚款，所以扣减了覃涛2017年9月及10月的工资。在二审中，对于所谓的覃涛违反规章制度和擅离职守，地，地天泰公司称覃涛离职未办理完所有的离职手续未提前向公司申请，申请离职当天就已经不再上班等，均发生在2017年10月20日覃涛与地天泰公司解除劳动关系后，此时覃涛已不再是地天泰公司的员工，故也不再存在违反规章制度和擅离职守的情形，以此为由扣除其之前的工资更是没有事实与法律依据，所以一审判决地天泰公司支付覃涛2017年1月、2月、9月及10月的工资差额共计7673.32元于法有据，本院予以认可。 对于未签订劳动合同的二倍工资差额问题。本案中，覃涛2016年4月25日入职，当天签订劳动试用合同，约定试用期二至三个月、岗位及每月工资，且之后2017年5月8日补签的劳动合同书约定试用期自2016年4月25日至2016年6月25日，劳动合同期限自2016年6月25日至2018年6月24日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”之规定，地，地天泰公司应至少于2016年5月25日与覃涛签订劳动合同是，双方实际签订劳动合同的时间是2017年5月8日，违反了上述法律规定。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一、二款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”覃涛应自2016年5月25日起知道其相关权利受到侵害，但是直到2017年12月20日，才就未签订劳动合同事宜向南宁市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，其主张的自2016年5月25日至2016年12月20日未签订书面劳动合同二倍工资差额的仲裁请求，已超过上述法律规定的仲裁时效，故涉案未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求应自2016年12月21日起算至2017年5月7日，因2016年11月15日后，覃涛的工资是4000元／月，故地天泰公司应支付覃涛未签订劳动合同的二倍工资差额19310元[4000元÷21.75天×（11+7）天+4000元×4个月]。 对于休息日加班费问题。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。本案中，根据《劳动合同书》的约定及地天泰公司的指纹打卡考勤记录，覃涛每周工作5.5天，休息1.5天，每天工作7小时。该工作时间符合法律的规定，不存在加班的情形。至于覃涛诉请的其他加班情况，按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，覃涛需对其主张负举证责任，但是本案中，覃涛没有任何证据佐证其主张，应当承担举证不利之后果，故对于覃涛诉请的休息日加班费，本院不予认可。 对于解除劳动合同经济补偿金问题。2017年10月20日，覃涛填写《员工辞职申请表》，其中载明“由于公司每周实行5.5天工作制，导致周末回家的时间比较仓促，经考虑本人决定辞去此工作”。其因个人原因离职，不符合《中华人民共和国劳动合同法》四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故对于覃涛诉请法院判令地天泰公司支付解除劳动合同经济补偿金的请求，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉均没有事实和法律依据，本院均不予支持。一审法院认定事实基本清楚，但对未签订劳动合同二倍工资差额期间的认定欠妥，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、维持南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初3942号民事判决第一、二、三、五、六项； 二、变更南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初3942号民事判决第四项为“广西地天泰建设集团有限公司支付覃涛2016年12月21日至2017年5月7日未签订劳动合同的二倍工资差额19310元”。 二审案件受理费20元（上诉人广西地天泰建设集团有限公司、上诉人覃涛已预交），由上诉人广西地天泰建设集团有限公司负担10元，上诉人覃涛负担10元。 上述应履行的义务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审判长  王文强 审判员  姚 娟 审判员  罗 晖 二〇一九年十一月七日 书记员  何晓婷