山东省青岛市城阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0214民初8081号原告：刘德洋，男，1985年10月25日出生，汉族，住山东省平度市。委托诉讼代理人：孙书华，山东天正平律师事务所律师。被告：青岛雷霆重工股份有限公司，住所地青岛市高新技术产业开发区规划东10号线以东，统一社会信用代码：91370200568562866M。委托诉讼代理人：孙立军，山东琴岛律师事务所律师。原告刘德洋与被告青岛雷霆重工股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孙书华，被告委托诉讼代理人孙立军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、依法判决原告不支付200000元。二、诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告的商业秘密管理制度并不是依法制定，也没有向原告公示，不具有客观性与合法性，依法不能作为有效证据使用。保密协议是被告法人代表王进以不签保密协议就解除劳动合同强迫原告签署，保密协议并没有向原告提供。保密协议的内容违反《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十三条、第二十五条规定，依法应为无效。原告没有窃取被告的技术资料，没有侵犯被告的商业秘密，被告所称没有依据。原告认为仲裁认定事实不清，适用法律不当，裁决有误。被告辩称，双方于2016年1月1日签署保密协议，约定原告需遵守被告的商业秘密，否则支付相当于3年工资的违约金，又约定若违反竞业限制业务需支付违约金20万元，原告在职期间与他人合资注册成立公司，经营范围与被告的经营范围基本相同，违反了双方约定的保密协议。原告为证明其主张，向本院提交证据及被告质证意见如下：1、报纸1份，证明2018年5月26日原告与刘德洋注册的公司办理了注销公告。被告对该证据的真实性无异议，但该公司成立于2017年12月13日，且自成立后开始实际经营，虽然之后注销，但不能否认注销前公司经营的事实。本院对该证据真实性及证明事项予以采信。2、中国银行交易流水明细清单1宗，证明原告2016年1月至2018年3月平均工资为5500元，保密协议约定的违约金20万明显过高，关于违约金数额请求法院参照最高人民法院关于劳动争议案件司法解释四第六条及劳动合同法第24条规定予以调整。被告对证据的真实性无异议，但5500元是实发工资，不是应发工资，且不包含年底绩效考核奖金，且原告在本单位的工作近10年。本院对该证据真实性予以采信。被告为反驳原告主张，向本院提交证据及原告质证意见如下：1、劳动合同2份，证明一份是2014年11月1日签署的期限自2014年11月1日起至2017年10月30日止，第二份是2017年11月1日签署的期限自2017年11月1日起至2022年10月30日止。保密协议签署于劳动关系存续期间，原告擅自开办有竞争关系的企业发生在劳动关系存续期间，原告于2018年5月擅自离职。原告在仲裁阶段对该证据签字表示认可，本院对该证据真实性及证明事项予以采信。2、原被告于2016年1月1日签署的保密协议1份，证明保密协议第五条第一项约定原告在任职期间不得自己开业生产或经营与被告同类产品，从事同类业务，第六条第一项约定违反保密义务需支付相当于3年工资的违约金，第四项约定违反经营限制应支付20万元违约金。原告对该证据的真实性不予认可，认为第二页和第三页是后添加的，该份保密协议是被告强迫原告签署的，第一页和最后一页均违反的劳动合同法的规定，依法应予无效，该份保密协议不完整，该保密协议只有第一页和最后一页有原告的签字，其他均无原告签字，对没有原告签字的部分，原告不予认可，是被告单方制作的。该份保密协议被告没有提供给原告，只是被告逼迫原告签字后，自行保存，原告记得中间部分也是有原告签字的，而被告提交的保密协议中间并没有原告签字，对没有原告签字的部分原告不予认可，对原告没有约束力，没有原告签字的部分也没有被告的签章。劳动合同法对于违约金的约定是法定的，仅限于劳动合同法第二十二条和第二十三条之规定的情形，劳动合同法第二十五条规定禁止约定违约金，被告提供的保密协议中违约金的约定不属于劳动合同法约定的情形，该约定依法应予无效。被告提供的保密协议的内容排除了原告作为职工的权利，免除了被告的责任，该项规定依法应予无效。原告仅是普通职工，不属于劳动合同法第二十四条规定的竞业限制人员，原告虽然与他人出资成立公司，原告只是名义上的出资人，并未参加公司的生产经营，该公司没有进行实质上的生产经营，没有获得任何利益，被告也没有受到实质上的经济损失，原告也即使对该公司进行了注销。该协议约定的违约金也明显过高。本院对该证据真实性及证明事项予以采信。3、承德燎原输送设备有限公司企业信用信息公示公告网络打印件，证明原告与其他两人于2017年12月13日成立该公司，根据城阳区劳动仲裁委的裁决书原告确认该公司与被告在经营范围中有类似之处，即输送机械设备。该公司的经营范围与被告类似，且被告的该生产项目系被告的商业秘密。原告对证据的真实性无异议，对证明事项有异议，原告与他人出资成立的公司于被告公司的业务并不相同，不属于同类业务，不构成被告所称的违反保密协议所约定的自己开业生产、经营同类产品、同类业务。本院对该证据真实性及证明事项予以采信。本院依原告申请，对被告所提交《保密协议》中第二页、第三页与申请人签字的第一页、第四页是否同期形成进行鉴定；对被告提交《劳动合同》、《保密协议》中盖章是否是其备案印章进行鉴定。南京东南司法鉴定中心出具《终止鉴定告知书》，青岛青大司法鉴定中心出具青大司法鉴定所[2019]文鉴字109号司法鉴定意见书、青大司法鉴定所[2019]文退字第66号，原、被告均无异议。通过对证据的分析与认定，本院认定本案事实如下：经审理查明，原、被告于2014年11月1日签订书面劳动合同，交纳了社保，据原告述称其于2009年7月到被告处工作。原告述称于2018年7月以被告不及时足额支付劳动报酬，不缴纳社会保险为由向被告提出解除劳动合同，并向被告邮寄送达该书面通知；被告述称原告2018年4月自动离职。原告月平均工资5500元。被告述称其从事技术部工作和销售工作，原告述称其从事工程安装和销售工作。又查明，2016年1月1日，原（乙方）被告（甲方）签订《保密协议》，约定：……对于包括但不限于技术信息、商业信息、客户名单和资料、经营信息、专有技术、甲方公司列为秘密的各项文件和资料以及甲方采取保密措施的其他技术和商业信息，乙方承担保密义务。……未经甲方同意，乙方在任职期间不得到与甲方生产或经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位就业或提供服务，不得自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。……乙方若违反协议中的保密义务但未给甲方造成直接经济损失的，须承担违约责任，并向甲方支付相当于其三年工资的违约金。……4、若乙方违反本协议约定的竞业限制义务，须向甲方支付违约金人民币二十万。再查明，本院依原告申请，对被告所提交《保密协议》中第二页、第三页与申请人签字的第一页、第四页是否同期形成进行鉴定；对被告提交《劳动合同》、《保密协议》中盖章是否是其备案印章进行鉴定。南京东南司法鉴定中心出具《终止鉴定告知书》，载明：《保密协议》上印刷体字迹均系打印形成，据现有技术方案无法鉴定打印自己的形成时间，鉴定机构终止鉴定。青岛青大司法鉴定中心出具青大司法鉴定所[2019]文鉴字109号司法鉴定意见书，载明：2016年1月1日的《保密协议》上盖有的“青岛雷霆重工股份有限公司”印章印文与公安备案的“青岛雷霆重工股份有限公司”印章印文是同一枚印章盖印。鉴定中，原告申请放弃对《劳动合同》中盖章是否是其备案印章进行鉴定，青岛青大司法鉴定中心出具青大司法鉴定所[2019]文退字第66号退案说明。另查明，2017年12月13日，原告、赵婉富、李**三人设立承德燎原输送设备有限公司，经营范围输送机设备、冶金机械设备设计、制作、安装、调试销售及技术咨询服务；电气安装；进出口贸易。被告经营范围为：研发、生产、销售；输送机械设备及零件、冶金轧钢设备、精密模锻零件、机电成套产品（不含小轿车）；输送装备安装及调试（不含特种设备）；货物进出口。另查明，申请人（被告）为要求被申请人（原告）支付违约金等，向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会对申请人的仲裁请求进行审查后，作出青城劳人仲案字[2018]第1081号仲裁裁决书，裁决：被申请人刘德洋于本裁决生效之日起十日内支付申请人青岛雷霆重工股份有限公司违约金200000元。该裁决下发后，被申请人对此不服，起诉至本院。以上事实，有原、被告提交的证据，当事人陈述及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，本案争议焦点在于原告是否违反了竞业限制义务。根据原被告提交证据，原告在被告处工作期间，从事技术部工作和销售工作，并了解部分诸如技术信息、客户资料之类保密信息，故其属于《中华人民共和国劳动合同法》第二十四条规定的竞业限制人员范围。2016年1月1日，原、被告签订《保密协议》对原告具有约束力，原告应当依法履行竞业限制义务。本案中，原告在与被告劳动关系存续期间设立与被告经营范围近似的竞争企业事实清楚，证据充分，原告设立承德燎原输送设备有限公司违反了与被告约定的竞业限制义务。考虑到原告在被告处工作年限、原告的职务和收入、原告的主观过错程度及给被告是否造成损害等因素，本院认为，原告应支付被告违约金50000元为宜。依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、原告刘德洋于本判决生效后十日内支付被告青岛雷霆重工股份有限公司违约金50000元。二、驳回原告刘德洋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告刘德洋负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  李 珂审 判 员  景艳丽人民陪审员  刘福盛二〇一九年十一月二十七日书 记 员  孙瑜阳