广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初23917号原告：梁彪，男，1990年5月10日出生，汉族，住安徽省阜南县************，公民身份号码：341************377。委托诉讼代理人：朱永琪，广东永祺律师事务所律师。委托诉讼代理人：李艳红，广东永祺律师事务所律师。被告：佛山市粤宅门窗有限公司，住所地：广东省佛山市南海区狮山镇兴贤长虹岭**工业园虹岭东路崇威塑料厂对面自编**，统一社会信用代码：91440605MA51M82CXQ。法定代表人：温某1。被告：温某1，男，1993年4月16日出生，汉族，住广西北海市银海区****************，公民身份号码：450************235。上述两被告共同委托诉讼代理人：廖兆宏，广东源通律师事务所律师。原告梁彪与被告佛山市粤宅门窗有限公司（以下简称“粤宅公司”）、温某1买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月20日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月28日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李艳红，两被告的共同委托诉讼代理人廖兆宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告粤宅公司向原告返还78342元；2.被告粤宅公司向原告支付违约金22500元；3.被告温某1对被告粤宅公司的上述债务承担连带清偿责任；4.两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年10月28日，原告与粤宅公司签订《损耗铝材交易协议书》，粤宅公司将其经营产品加工剩余的损耗铝材卖给原告，协议约定原告预付150000元给粤宅公司作为履行合同的诚意金，该预付款在日后交易中抵扣货款，如果中途违约的，违约方需要支付22500元的违约金给守约方，合同期限为一年，且温某1作为上述协议书的担保人。该协议书签订后，经双方协商将预付款变更为100000元。原告在2018年11月支付了预付款100000元给粤宅公司。后应粤宅公司要求，原告又在2019年4月支付了预付款20000元，该两笔款项均转账至粤宅公司指定的银行账户即周英英的账号为62284********117810的中国农业银行账户。另外因粤宅公司的员工欠原告7167元，粤宅公司称该7167元由其偿还，就作为原告支付的预付款，即原告共支付了127167元预付款给粤宅公司。粤宅公司分别在2019年1月28日、2月15日、3月18日向原告提供了三次货物，货款共计48825元，之后粤宅公司就没有再向原告提供货物，且在2019年5月搬离原址，不知去向，粤宅公司没有将原告多预付的78342元退还给原告。粤宅公司不知去向，没有再向原告供货，又没有退款给原告，已经严重违约，按协议书的约定，粤宅公司需向原告支付违约金22500元。温某1作为担保人，应对粤宅公司的上述债务承担连带责任。原告为维护合法权益，向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。两被告辩称，案涉合同属于一年一签的买卖合同，有效期限为2018年10月28日至2019年10月28日止，即案涉合同的有效期在本案开庭当天才到期，双方均有权根据合同期限内的实际履行情况主张相关的权利。本案合同约定原告应向被告支付15万元的预付款，如原告诉状所述，原告总共支付了127167元的预付款，该金额未达到合同约定的预付款要求，存在违约在先，且原告在收购交易过程中，存在多次重量误差超过25公斤的情况，也已经违反合同第四条的约定，我方正收集相关证据进行反诉。根据案涉合同第五条，本案双方并不存在中途违约的情况，合同现仍在合同期限内未到期，双方也没有明确表态解除合同，也不存在出现合同解除的情形。因此，原告无权主张要求我方支付22500元的违约金。综上，希望法庭驳回原告的诉讼请求，按照合同约定的第三条，涉及到合同协商不成的情况，应在三个月内解决相关的纠纷，现合同应该到2020年1月28日之后协商不成，双方才有权利提起诉讼解决。原告向法庭出示了双方的主体身份资料、损耗铝材交易协议书、订金收款凭证、中国农业银行个人明细对账单、结婚证、中国农业银行银行卡交易明细清单、微信聊天记录等证据，两被告没有举证。经质证，两被告对原告出示的证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。庭审中，原告陈述其与被告温某1微信聊天至2019年7月21日，后温某1直到2019年9月3日才回应原告“出差外面，卖货车给你了，我卖过段时间才行。”两被告称原告所述属实。经审理，本院确认以下事实：2018年10月28日，原告（乙方）与被告粤宅公司（甲方）签订《损耗铝材交易协议书》，内容为：“1.甲方以佛山市南海区狮山镇兴贤工业区自编8号粤宅门窗公司经营产品加工剩下损耗铝材卖给乙方。2.甲乙双方商定乙方预付15万元作为合作预付款，以9000元每吨为全年交易价格，甲乙双方交易乙方扣减预付款作为交易金额付给甲方，交易金额大于10万，乙方应追加超过10万元作为合作诚意预付款，以更好长期合作，交易以收据为依据。3.甲方在收到乙方预付款当天起，未经乙方同意不得将所经营产品加工时剩下损耗铝材卖给第三方（即乙方同行金属回收公司及个人）否则乙方有权终止合作并罚款1万元作为补偿，并退回乙方预付款，甲方搬厂需要通知乙方协商，协商未果，甲方应在三个月内付清给乙方预付款扣除剩余实际货款。4.乙方在收购交易过程中应诚信经营，确保与甲方交易过程中重量及金额准确，重量误差不得超过25公斤以上，否则甲方有权终止合作，并罚款1万元及当天交易金额3倍罚款补偿给甲方。5.甲乙双方本着诚信、互利、合作，甲乙双方如中途毁约，违约金百分之十五，预付款15万的百分之十五即22500元，本合同一年一签，如有甲乙双方在合同签订期内都需承担各自法律责任……”被告温某1在该协议书中担保人处签名。2018年10月31日、2019年4月1日，原告分别向被告粤宅公司支付预付款100000元、20000元。双方一致同意将粤宅公司员工欠原告的7167元作为原告支付的预付款。被告粤宅公司分别于2019年1月28日、2月15日、3月18日供应损耗铝材给原告，金额合计48825元。2019年7月16日，原告向被告温某1发送微信，内容为：“看这个礼拜转过来，我等着用钱”，“什么时候回来，都是这么熟了，违约金就算了，搬厂的时候也没有叫我过去。”温某1回应：“都是零时怎么叫。”原告回应：“这么进，什么时候叫我都会过去的”，“老板你22号之前帮76524转过来就可以了，我等着用钱，22号过后钱没有到位我们按照合同来，到时候应该不会是这个数。”温某1回应：“你这样做有点过了，废铝没有卖给别人，我们面临这个情况，应该沟通处理，谁想这样？”原告回应：“5月份你说有废料，到现在我没有看到废料。”温某1回应：“都说目前停产状态，明天上午打电话给你再沟通吧，让我忙完这两天先。”原告回应：“给我个具体时间。”2019年9月3日，温某1回应原告：“出差外面，卖货车给你了，我卖过段时间才行。”本院认为：本案的争议焦点为被告粤宅公司是否存在违约行为。原告与粤宅公司签订的《损耗铝材交易协议书》中约定了“甲方搬厂需要通知乙方协商，协商未果，甲方应在三个月内付清给乙方预付款扣除剩余实际货款”，粤宅公司自2019年3月18日后未再供应损耗铝材给原告，根据原告与粤宅公司的法定代表人温某1的微信聊天记录，温某1承认粤宅公司搬厂时未通知原告，双方就交易合作协商至2019年7月21日未有结果，粤宅公司未在双方协商未果三个月内付清原告支付的预付款扣除实际货款后的剩余款项的行为违反了协议书约定，已构成违约，且双方约定合同一年一签，即该协议书于2019年10月28日已到期，粤宅公司应向原告支付从预付款中扣除货款后的剩余款项。原告向粤宅公司支付的预付款为127167元（100000元+20000元+7167元），粤宅公司向原告供应损耗铝材的货款为48825元，故粤宅公司应向原告支付剩余款项78342元。粤宅公司辩称其没有违约的理据不足，本院不予采纳。另双方在协议中约定了“甲乙双方如中途毁约，违约金百分之十五，预付款15万的百分之十五即22500元”，原告支付的预付款为127167元，故粤宅公司应支付违约金19075.05元予原告。被告温某1作为担保人在协议书中签名，但双方未约定保证方式，故其应按照连带责任保证承担保证责任，对粤宅公司的上述债务承担连带清偿责任。本院对原告诉请的违约金超出本院核定范围的部分不予支持,对其他诉请予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条之规定，判决如下：一、被告佛山市粤宅门窗有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付78342元、违约金19075.05元予原告梁彪；二、被告温某1对上述第一项债务承担连带清偿责任；三、驳回原告梁彪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1158.42元（原告已预交），由原告负担39.34元，两被告负担1119.08元并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，逾期不交，本院依法强制执行。对原告预交的1119.08元，在本判决发生法律效力后经其申请，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 郭 俊二〇一九年十一月四日书记员 张俐俐