福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初3713号 原告：厦门嘉珞进出口贸易有限公司，住所地福建省厦门市湖里区日圆二里****。 法定代表人：叶亚燕，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李新，北京中伦文德（厦门）律师事务所律师。 被告：深圳市正浩塑胶模具制品有限公司，住所，住所地广东省深圳市龙岗区龙城街道爱联社区嶂背一村园湖路横五巷****div> 法定代表人：刘小娟，该公司财务总监。 委托诉讼代理人：黄建人，男。 委托诉讼代理人：谭跃春，广东邦富律师事务所律师。 原告厦门嘉珞进出口贸易有限公司（以下简称嘉珞公司）与被告深圳市正浩塑胶模具制品有限公司（以下简称正浩公司）定作合同纠纷一案，本院于2019年3月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告嘉珞公司的委托诉讼代理人李新、被告正浩公司的委托诉讼代理人黄建人、谭跃春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 嘉珞公司向本院提出诉讼请求：1.解除嘉珞公司与正浩公司签订的《购销合同》（合同编号：×××26）；2.正浩公司返还嘉珞公司已支付的模具款（开模费）58245元及自2018年9月27日起至上述款项付清之日按同期人民银行贷款利率计算的利息；3.正浩公司向嘉珞公司支付违约金5824.5元；4.正浩公司赔偿嘉珞公司经济损失115482.725元（按照2019年1月22日当日汇率计算）。事实和理由：嘉珞公司向正浩公司采购ＰＰ瓶及ＰＥＴ瓶，双方于2018年9月26日签订《购销合同》（合同编号：×××26），合同对产品规格、数量、价款、支付方式及违约条款进行了明确约定。嘉珞公司依约于2018年9月26日向正浩公司支付了模具费全款58245元。在合同履行过程中，正浩公司屡次拖延模具设计打样进度，经嘉珞公司多次催告要求后，正浩公司提供了瓶身设计图纸和打样的ＰＰ瓶及ＰＥＴ瓶。经测试，上述打样的ＰＰ瓶及ＰＥＴ瓶罐装液体后，出现不同程度的瓶身变形和漏液，严重不符合设计需求和行业标准。截至本案起诉之日，正浩公司仍未交付完整的瓶盖3Ｄ图纸和瓶盖打样（合同签订后40天内应开模与出样），正浩公司已构成根本违约。由于正浩公司无法依约交付模具和打样样品，导致《采购合同》的合同目的无法实现，同时，正浩公司的违约行为给嘉珞公司造成了实际经济损失。嘉珞公司故依法起诉。 正浩公司辩称，嘉珞公司的诉求没有事实与法律依据。首先，程序上，涉案合同名义上虽然为购销合同，但是实质上是工业产品设计委托开发合同与来样定制合同的混合体，产品设计开发合同技术性、专业性强，是技术合同，根据最高人民法院关于审理技术合同纠纷司法解释第四十三条规定，技术合同纠纷是应当由中级人民法院管辖，因此本案应当移送到中级法院管辖。其次，实体上，正浩公司一直在与嘉珞公司相互沟通履行合同，在沟通过程中双方并没有产生争议，反而是嘉珞公司突然单方通知解除合同，因此是嘉珞公司违约，正浩公司并没有违约行为。嘉珞公司诉求正浩公司承担违约责任，缺乏事实和法律依据。1、关于合同第五条“40天开模与出样”的约定，该40天是否包括国家节假日以及从何时起算，是否从订立合同那一天开始计算。从整个行业惯例及常理来说，正浩公司认为这40天首先应该扣除国家法定节假日，并应当从双方确认图纸无误不再修改的那一天开始计算，因为如果双方对图纸的最终样本不停磋商和修改，就算给一年也做不出模具。而本案履行的情况恰恰就是这样，双方在图纸问题上没有一个最终确定的版本，嘉珞公司不停在微信中多次称要修改，嘉珞公司称正浩公司超过40天是荒谬的。2、本案的产品分为两个部分，即瓶身和瓶盖。从双方聊天记录可以看出，瓶身的图纸是嘉珞公司方提供的，要求正浩公司按照形状高度来开模出样品，这种情况属于来样定制，正浩公司只需要按图纸作出样品，与图纸一模一样就符合合同的约定。因为嘉珞公司提供的图纸，其应当对图纸是否具备工业设计的合格性承担责任，按照图纸作出的瓶身是否鼓底于正浩公司无责。第二部分瓶盖是正浩公司按照嘉珞公司的需求及要求进行工业产品图纸设计。本案恰恰是在第二部分的瓶盖设计图上嘉珞公司屡屡提出修改意见，瓶盖的螺纹一再提出修改意见，双方在磋商过程中嘉珞公司一直没有定下来最终的确认的设计图稿。因此延误的责任是在嘉珞公司一方。如果嘉珞公司认为正浩公司在签订合同之后40天内不出样品就违约了，那么嘉珞公司为何在履行期届满后还在和正浩公司协商修改设计图纸并要求正浩公司继续履行？总而言之，正浩公司在履约过程中因为嘉珞公司反复对设计图纸提出修改意见并不作出明确肯定的确认，嘉珞公司屡屡提出的修改意见使得合同的履行内容发生了较大的变更，并且双方在履行合同中过了履行期限后仍在磋商，基于这些事实，正浩公司在所谓的期限届满后才交付设计成果不应当认为违约。4、退一万步讲，即使认为正浩公司不在40天出样品违约，嘉珞公司的诉求的违约金额也过高。合同违约的赔偿范围应该受到可预见规则、减损规则和利益相当规则的制约。根据合同相对性，嘉珞公司从未向正浩公司披露过其与外商签订的买卖合同，正浩公司对此并不知情。整个合同总金额94000元不是正浩公司的利润额，就算100%的利润，嘉珞公司称正浩公司违约要求支付远远超过合同金额的赔偿，违反损益相当规则。综合上述几点，嘉珞公司的诉求没有依据，应予驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据审查认定的证据，结合当事人的陈述，本院认定事实如下： 1.2018年9月26日，嘉珞公司（需方）与正浩公司（供方）签订合同编号×××26的《购销合同》，约定需方向供方采购ＰＰ瓶及ＰＥＴ瓶，材质为食品级ＰＰ瓶，38牙防盗安全盖，食品级ＰＥＴ瓶，38牙防盗安全盖；合同总金额94800元；产品质量以双方封样为准，瓶子和瓶盖的规格尺寸以需方确认样品为准；交货约定：40天开模与出样，模具设计稿及样品由需方及其客户确认；供方必须在需方确认样品后30天交大货；逾期交货供方须按逾期天数向需方支付本合同总金额的5%／日的违约金；供方逾期交货超过五日，需方有权单方面解除合同，供方还应承担逾期交货给需方造成的全部损失；验收标准及方法：产品的规格尺寸，订货的数量以及包装方式必须按照需方合同要求完成，不能用接近的材料代替其中不足数量；结算方式及期限：模具款全款58245元付于起模设计图前，设计图纸、3Ｄ图纸双方确认，开模模具做好后，模具验收无误，做瓶子样品最终确认；模具的质量要求、技术标准、供方对质量负责的条件及期限：按供需双方确认的图纸设计加工制作，供方保证模具质量，需要对模具及生产的样品进行验收，无异议为合格；供方必须保证模具生产出来的瓶盖可同时用于热灌装，果汁及含气体饮料的瓶子，如由于密封性不好导致饮料泄漏或含气饮料气体跑出，供方必须重新改进或制作模具再生产，如若瓶盖密封性依旧没有改变，供方必须全额退还模具费并补偿需方及客户因此造成的全部损失；任何一方违反本合同的，除退还定金外，还应向对方支付合同总金额的10%的违约金；产品的设计与模具归需方及其客户所有，供方需将设计好的所有稿件、图纸、3Ｄ文件给到需方；供方未能按时交货，需方有权向供方提出损失及索赔，此索赔包括需方之外客户提出的拒收货物、加急运输、延期付款、索赔等一切经济损失，等等。 2.嘉珞公司依约于2018年9月26日向正浩公司支付了模具费58245元。 3.嘉珞公司法定代表人叶亚燕与正浩公司工作人员“小彭”（微信名Betty）的微信聊天记录显示：2018年9月25日叶亚燕说：“其实我手上都直接有设计稿可以给到你”，并向小彭发送了瓶体及外盖的设计图，“你给师傅看看，研究下，你们师傅不用费太多精力如果有这个图纸的话”；小彭回答“你纸箱有尺寸限制，那只能按你的尺寸来开模……瓶子你只要给到形状与尺寸，我们这边会出全套的设计图给你确认的”；2018年10月8日小彭发送盖子设计图给叶亚燕，说：“瓶子的图，晚一点可以给到”；叶亚燕答复：“就这样子吗？整体的设计图呢，包括3D文件呢，防盗圈的位置在哪里，请明示！而且什么说明都没有。设计稿上要有客户的LOGO，我有发过给你的”；小彭随后发送了内盖及防盗环的示意图，并说LOGO要试模OK后再加；叶亚燕表示设计稿上应该要先有，并问“3D设计稿做好了没有”；小彭随后将瓶盖的3D设计稿及平面图（PDF格式）发给叶亚燕；2018年10月9日，小彭说：“请问你PP与PET材质的瓶身的尺寸与设计是一样的吗？如果是一样的，那就是同一个瓶身设计。”2018年10月30日，小彭将瓶身样品拍照后发给叶亚燕；2018年11月2日，叶亚燕要求小彭瓶盖和瓶模加快一下进度，“我客户想在离开中国前拿到瓶盖和瓶子，寄给他的工厂”；2018年11月7日，叶亚燕询问瓶盖模具的进度，说“防盗圈改了，你设计稿要发给我，PP瓶模应该做好了吧”；小彭表示瓶盖模具还没好，还要10多天，并表示“改的外盖是重新做，不是修也不是改，是重新做”；叶亚燕说：“我知道，只是你设计稿还没发给我，瓶盖改了，设计稿也不一样了不是吗”；小彭说：“设计稿会给你的，等样品出来客户确认OK后，一次性弄好设计图再给你”；叶亚燕说：“好的”；2018年11月9日，小彭将PP瓶样品照片发送给叶亚燕；叶亚燕要求其将PET和PP瓶样品邮寄给叶亚燕；小彭说盖子模具还要10天左右；2018年11月14日，叶亚燕收到样瓶后经测试发现PET瓶存在漏液问题，并询问小彭。小彭建议将瓶子底部改凹一些，并说：“如果你觉得必须要改成梅花状的底，是可以的，我们没意见”；叶亚燕说：“我也想听听你的专业意见，因为有问题出现，大家一起沟通，解决比较好……那还是听你的，另外，瓶盖螺纹，不需要断螺纹的吗？不知彭总是否有什么建议”；小彭说：“你和客户确认下先吧，刚拍给你的视频也可以参考；具体要怎么改，还是你们决定”；叶亚燕：“嗯”。随后，叶亚燕又说：“如果瓶盖和瓶子的螺纹全部改成断螺纹的，瓶盖还能同时用于两款装不同饮料的瓶子吗？PP瓶和PET热灌装的瓶子吧，你说的起订量也不是问题，你好像有说过PET热灌装的工艺你们暂时还做不了，对吗。”叶亚燕并表示考虑断螺纹主要是漏液的问题。小彭则表示其测试后瓶子并没有漏水。叶亚燕表示其还要再多试一次，并说：“但是PET瓶子底部不平，不能直立。”小彭说：“是的，刚已经告诉过你的，看以上聊天记录。”2018年11月15日，叶亚燕说：“Betty，你好，我昨晚分别用了两种不同含气量的气饮料：可乐和苹果味气泡水，测试PET瓶，这次没有漏液。两个瓶子底部分别不同程度的凸出，可乐的最明显。”小彭：“收到。”叶亚燕：“你地址给我发下，我今天寄给你两个PET瓶和瓶盖，热灌装和冷灌装的瓶子，瓶盖是通用的，这是我们想要的瓶子和瓶盖。”2018年11月21日，叶亚燕说：“瓶盖模具做好了吗？”小彭回复“盖子暂时还没有好，我一直在盯着。”叶亚燕：“瓶盖如果做成可以和我寄给你的瓶子配套的，模具可以修改吗？”小彭：“先等盖子出来再看看，有没有得空间改吧。”2018年12月7日，小彭发送外盖样品图片给叶亚燕，说“外盖首样已出来，在安排内盖上模了。”叶亚燕说：“好的，谢谢。”2018年12月11日，叶亚燕问：“内盖有好消息了吗？是否和瓶子吻合呢”。小彭答复：“内盖明后天会安排上机试模哦。”叶亚燕：“明后天才安排，内盖模具做好了，等机器吗？”小彭：“是的，有好几套注塑的等试样。”2018年12月14日，叶亚燕再次询问“排队排到我们了吗？”2018年12月17日，小彭发送内盖图片给叶亚燕，并说：“首样出来了，螺牙得小改一下，有点松，盖顶的客户是最后加的，怕客户有改动影响LOGO，请知悉。”叶亚燕：“好的，logo最后再加，我明白了。首样的情况如何，你也在邮件里说明，Carsten会回复的。”2019年1月24日，小彭说：“你们的模具现在怎么处理，我们要放假了，样品也好了，你那边一直不联系，时间久了我们要做弃模处理哦。”叶亚燕答复：“你方未在合同约定的时间内完成打样，且瓶身打样样品无法满足设计和正常使用要求，现我司已委托律师提起诉讼。” 4.庭审中，本院根据嘉珞公司当庭提供的三个经正浩公司确认的瓶子样品装入可乐进行测试，在瓶盖拧紧的情况下瓶子没有出现漏液的情况。 5.嘉珞公司提供了一份其作为卖方，与买方“Food2828,LLC”于2018年8月27日签订的购销合同。该合同约定买方向嘉珞公司购买PET瓶和PP瓶，总金额合计16988美元，装运日期为2018年11月25日前。嘉珞公司拟证明因正浩公司违约造成其经济损失16988美元。 本院认为，一、关于本案是否属于工业产品设计委托开发合同的问题。依照《中华人民共和国合同法》第三百三十条规定，技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同。《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，合同法第三百三十条所称“新技术、新产品、新工艺、新材料及其系统”，包括当事人在订立技术合同时尚未掌握的产品、工艺、材料及其系统等技术方案，但对技术上没有创新的现有产品的改型、工艺变更、材料配方调整以及对技术成果的验证、测试和使用除外。本案，原被告签订的《购销合同》约定由正浩公司负责瓶身和瓶盖的设计，在合同履行过程中实际由嘉珞公司提供瓶身设计图纸，正浩公司在该图纸的基础上进行设计，正浩公司并提供瓶盖设计稿。正浩公司未举证案涉瓶身及瓶盖的设计涉及技术上的创新，因此本案不属于委托开发合同。二、关于正浩公司是否存在违约行为，嘉珞公司要求解除合同的诉讼请求能否成立的问题。根据《购销合同》约定，交货约定为40天开模与出样；模具设计稿及样品由需方（嘉珞公司）及其客户确认，按供需双方确认的图纸设计加工制作，供方需将设计好的所有稿件、图纸、3D文件给到需方。可见，正浩公司作为供方，负有设计瓶身、瓶盖模具图纸的义务。双方对于“40天开模与出样”发生争议，根据通常理解，可以认定为签订合同且支付模具款后40日历日。因此正浩公司依约应当于2018年11月4日前开模与出样。正浩公司未能举证其在该时间之前将符合要求的模具和样品交付给嘉珞公司，显然存在违约行为。现合同履行期限早已届满，嘉珞公司要求解除合同，正浩公司也没有继续履行合同的意愿，故本院对嘉珞公司要求解除案涉《购销合同》的诉讼请求予以支持。三、关于正浩公司是否应当返还模具款并支付利息的问题。本案产品分为瓶身和瓶盖两个部分，根据嘉珞公司法定代表人叶亚燕与正浩公司小彭的微信聊天记录分析，瓶身的图纸系由嘉珞公司提供，正浩公司是根据该图纸载明的形状与尺寸开模与出样（出样时间为2018年11月14日），即便此后经测试出现瓶底凸出问题，正浩公司亦已及时提出修改为梅花状瓶底的修改意见，嘉珞公司对此没有作出肯定答复，应认定就该部分履行内容正浩公司仅存在逾期交付的违约行为。对于瓶盖部分，正浩公司是根据合同的约定以及嘉珞公司的需求进行工业产品图纸设计，从双方聊天记录分析，虽然正浩公司对于瓶盖的开模与出样晚于合同约定时间，但并不存在漏液的问题，在此过程中由于嘉珞公司屡屡对瓶盖的螺纹提出修改意见，导致双方在磋商过程中嘉珞公司始终未确认最终的设计图稿，应认定嘉珞公司的行为使得合同的履行内容发生了较大变更。基于上述事实，正浩公司在约定期限届满后完成开模，虽然存在一定违约行为，但该违约行为可以通过支付违约金的方式弥补损失，并不必然导致正浩公司无法取得模具款。现模具已生产完毕，嘉珞公司要求正浩公司返还模具款58245元及利息，理据不足，不予支持。已完成的模具嘉珞公司可向正浩公司自行取回处理。因正浩公司违约在先，嘉珞公司要求正浩公司支付合同约定的违约金5824.5元，依据充分，予以支持。四、关于正浩公司是否应当赔偿嘉珞公司经济损失115482.73元（16988美元乘以2019年1月22日当日汇率6.7979）的问题。首先，嘉珞公司并未举证其向正浩公司披露过其与外商签订的合同，正浩公司对于迟延履行可能造成的嘉珞公司的损失无法预见，嘉珞公司要求正浩公司赔偿其与外商签订的购销合同金额，违反了合同法第一百一十三条“不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”之规定；其次，在正浩公司迟延履行后，嘉珞公司并未提出异议，反而多次对瓶身和瓶盖设计提出修改意见，导致模具图纸迟迟无法最终确定，嘉珞公司对损失的发生也有过错；第三，嘉珞公司与外商之间的购销合同金额16988美元（折合人民币115482.73元）并非嘉珞公司的可得利益，其要求正浩公司赔偿该金额亦缺乏事实和法律依据。综上，对于嘉珞公司要求正浩公司赔偿经济损失115482.73元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、解除厦门嘉珞进出口贸易有限公司与深圳市正浩塑胶模具制品有限公司签订的编号×××26的《购销合同》； 二、深圳市正浩塑胶模具制品有限公司应于本判决生效之日起十日内支付厦门嘉珞进出口贸易有限公司违约金5824.5元； 三、驳回厦门嘉珞进出口贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1946元，由厦门嘉珞进出口贸易有限公司负担855元，深圳市正浩塑胶模具制品有限公司负担1091元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  李福清 二〇一九年十一月一日 书记员  邱正行 附页： 本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百一十九条第一款当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。 第二十九条买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方主张赔偿可得利益损失的，人民法院应当根据当事人的主张，依据合同法第一百一十三条、第一百一十九条、本解释第三十条、第三十一条等规定进行认定。 第三十条买卖合同当事人一方违约造成对方损失，对方对损失的发生也有过错，违约方主张扣减相应的损失赔偿额的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。