河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀07民初128号 原告：张家口银行股份有限公司桥东支行，住所地张家口市桥东区东安大街31号。 负责人：王琳，该行行长。 委托诉讼代理人：马丹丹，该行员工。 委托诉讼代理人：王丹丹，该行员工。 被告：张家口市诚品商贸有限公司，住所地张家口市宣化区皇城桥北72号院。 法定代表人：刘海明。 委托诉讼代理人：温小彬，宣化区诚信法律服务所法律工作者。 被告：陵水美裕珍珠实业有限公司，住所地海南省陵水县新村镇中山路集贸市场026号。 法定代表人：邓华，执行董事。 委托诉讼代理人：任张卫，北京视界律师事务所律师。 被告：刘海明，男，1970年8月20日出生，汉族，住张家口市崇礼区。 委托诉讼代理人：温小彬，宣化区诚信法律服务所法律工作者。 被告：王小军，男，1978年2月22日出生，汉族，住张家口市崇礼区。 委托诉讼代理人：杜慧莲，河北环舟律师事务所律师。 原告张家口银行股份有限公司桥东支行（以下简称张家口银行桥东支行）与被告张家口市诚品商贸有限公司（以下简称诚品商贸公司）、陵水美裕珍珠实业有限公司（以下简称陵水公司）、刘海明、王小军金融借款合同纠纷一案，本院受理后，公开开庭进行了审理。原告张家口银行桥东支行的委托诉讼代理人马丹丹、王丹丹，被告诚品商贸公司的委托诉讼代理人温小彬，被告刘海明的委托诉讼代理人温小彬，被告陵水公司的委托诉讼代理人任张卫，被告王小军的委托诉讼代理人杜慧莲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 张家口银行桥东支行向本院提出的诉讼请求：一、张家口市诚品商贸有限公司偿还原告借款本金人民币97000000元，以及截至实际清偿之日止的利息（含罚息及复利）；二、陵水美裕珍珠实业有限公司对上述款项承担抵押担保责任，原告对抵押物或拍卖、变卖后的价款在上述借款本息以及实现抵押权的费用范围内按照抵押合同约定的担保享有优先受偿权；三、刘海明、王小军对上述款项承担连带保证责任；四、上述被告承担本案案件受理费、财产保全费、公告费等相关实现债权而发生的费用。庭审中，原告将第一项诉讼请求明确为：张家口诚品商贸有限公司偿还原告借款本金97000000元，以及自2019年4月20日起截至实际清偿之上的利息（含罚息及复利）。 事实及理由：2016年10月20日，原告张家口银行桥东支行与诚品商贸公司签订了编号为05011600000232的《流动资金借款合同》，借款合同约定：诚品商贸公司向原告借款100000000元，月利率6‰，借款期限自2016年10月20日至2017年10月20日止。同日，原告与陵水公司签订了编号为05011600000232的《抵押合同》，约定：陵水公司以其坐落于海南省陵水县新村镇的五宗土地为诚品商贸公司偿还上述借款提供抵押担保，并在陵水黎族自治县国土资源局办理了抵押登记，不动产登记证明编号分别为琼2016陵水县不动产证明第0000502号、琼2016陵水县不动产证明第0000503号、琼2016陵水县不动产证明第0000504号、琼2016陵水县不动产证明第0000505号、琼2016陵水县不动产证明第0000506号。同日，原告与王小军、刘海明签订了编号为05011600000232-1的《保证合同》，约定：王小军、刘海明作为保证人为诚品公司借款承担连带保证责任，其担保责任范围以相应的合同条款为准。借款合同签订后，原告依约于2016年12月15日发放了该笔贷款，贷款到期后原告进行了多次催收，截至2018年7月20日诚品商贸公司尚拖欠原告本金97000000元及截至清偿之日止的利息（含罚息及复利），请求法院对陵水公司提供的抵押物进行拍卖、变卖或折价后的价款优先受偿，刘海明、王小军承担连带保证责任。 诚品商贸公司、刘海明共同辩称，对原告所称的借款事实无异议，对原告主张的诉讼请求无异议。 王小军辩称，对原告与王小军所签保证合同的事实无异议，请求法院依法判决。 陵水公司辩称，1、借款事实有异议，陵水公司没有见过原告方实际支付该笔借款的证据，无法核实原告方是否已实际支付该款项，以及借款人的实际偿还情况。2、我公司认为，在进行土地抵押担保时，并不知晓该借款的实际用途，公司大股东王小军故意隐瞒了该笔借款用于借新还旧的实际用途，原告方与王小军在隐瞒借款用途上存在恶意串通行为。我公司在签订抵押合同时，误认为该借款是由我公司的大小股东使用，完全不知道该借款用于诚品商贸的借新还旧，为诚品商贸提供土地抵押对我公司没有任何利益，目前我公司大股东因涉嫌挪用公司资金已被公安机关立案调查，该案的结果与本案中抵押合同是否有效有直接关联关系。因此，我公司申请法院对本案中止审理，待公安机关查实王小军是否挪用公司资金，并与张家口银行串通骗取抵押的事实后再恢复审理。后，陵水公司又辩称，对第一项诉讼请求没有异议，我方仅对第二项诉讼请求有异议，我公司认为无需承担抵押担保责任，我方认为，借款合同的借款人和银行之间存在相互串通骗取我方抵押，我方的大股东王小军同时也是借款人诚品公司的实际控制人，在借款用途上向我公司小股东和法定代表人进行了虚假陈述，因为我公司不具备借款主体资格，以诚品商贸作为贷款主体，王小军可实际控制诚品商贸的贷款由我公司股东使用，因此我公司小股东和法定代表人才同意进行土地抵押。银行方负责办理土地抵押的员工杨乐、赵清在明知王小军隐瞒贷款用途的情况下也向我公司小股东进行了虚假陈述，劝说我公司小股东同意土地抵押以获取贷款，缓解股东资金压力。为了劝说我公司同意土地抵押，杨乐、赵清在海南待了一个月，一直在劝说我公司。借款合同和抵押合同的签订日期是2016年10月20日，这个日期不真实，该日期是提前打印好的，实际上在2016年10月27日，王小军出具的情况说明之后，我方才在该抵押合同上盖章，登记完成日期为2016年11月29日，在2016年11月29日的时候抵押担保合同才生效。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、原告提交的编号为05011600000232-1的《保证合同》，拟证明被告王小军自愿为诚品商贸公司承担连带保证责任。王小军、刘海明、诚品商贸公司的质证意见：真实性、合法性、关联性无异议。陵水公司的质证意见：对该证据的真实性无法核实。本院认证意见：原告提交的证据已形成一个完整的证据链，王小军、刘海明对该证据亦无异议，陵水公司亦未提交任何反证，故本院对该证据的真实性予以认可。二、陵水公司提交的《微信聊天记录》，三、《情况说明》，拟证明在邓华（陵水公司的法定代表人）的要求下，王小军提供了关于诚品商贸与其控制公司的情况说明，以此表明该贷款其可以控制，用于申请人公司的股东使用。四、（2018）冀民终872号案件庭审笔录，拟证明王小军认可其对诚品商贸公司有实际控制权。五、富龙控股有限公司的工商登记信息，拟证明王小军是富龙控股有限公司的股东和法定代表人。六、邓华与王小军、刘海明沟通的关于银行贷款的短信记录，拟证明“我”公司要求王小军、刘海明协商解决贷款事宜均被拒绝。原告的质证意见：对证据二的真实性有异议，对证据三、四、五的真实性认可，但是与本案无关联性。对证据六的真实性有异议。诚品商贸公司、刘海明的质证意见：对证据二、三的真实性有异议，诚品商贸系独立法人，我们与崇礼公司有业务往来，我们给他们提供建筑材料。对证据四询问笔录第9页，诚品商贸和王小军的企业是合作关系，实际控制人的说法不准确。对证据五的真实性认可。对证据六的真实性无法确定。王小军的质证意见：二、三、四、六陵水公司没有提供原件，无法核实真实性。本院认证意见：陵水公司提交上述证据拟证明抵押合同对其不产生拘束力，但即使陵水公司提交上述证据真实，亦不能够达到其证明目的，且依据原告提交的证据及陵水公司的庭审陈述，能够认定涉案《抵押合同》合法有效，具体理由见本院认为部分。 经审理查明，2016年10月20日，借款人诚品商贸公司与贷款人张家口银行桥东支行签订编号为05011600000232《流动资金借款合同》，载明：1.2借款金额：壹亿元整。1.3本合同项下的借款仅限用于：借新还旧，用于偿还合同编号为05011600000227项下的贷款，贷款人有权监督款项的使用。1.4借款期限：自2016年10月20日至2017年10月20日。2.3本合同项下借款利率按下列第（1）种约定执行。（1）固定利率，借款利率为6‰，在借款期限内该利率保持不变，不因市场利率的调整而调整。本合同项下的借款按下列第（1）种方式结算，借款最后到期时利随本清。结息日为付息日：（1）每季末月的20日结息。2.5.1如借款人未按合同约定的用途使用借款，或者，借款人未按期还款且又未就展期事宜与贷款人达成协议（即构成借款逾期），贷款人有权对被挪用的借款或逾期的借款按照本合同约定的罚息利率计收罚息。对不有按时支付的利息，贷款人有权按本合同约定的罚息利率计收复利。2.5.2借款人未按期还款且又未就展期事宜与贷款人达成协议，即贷款逾期的，罚息利率按下列第（1）种约定执行。（1）本合同借款利率为固定利率的，逾期期间仍按固定利率方式计收罚息和复利。本合同项下逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50%，即每日计收万分之3。2.5.4复利的计收方式按照本合同约定的计息方式计息。 同日，张家口银行桥东支行与王小军、刘海明签订编号为05011600000232-1《保证合同》，载明：为了确保张家口银行桥东支行与诚品商贸公司于2016年10月20日签订的《流动资金贷款合同》的履行，保证人愿为主贷款人按主合同与借款人形成的债权的实现提供保证担保。根据国家有关法律法规的规定，当事人各方协商一致，订立本合同。第一条被担保的主债权种类、本金数额。被担保的主债权种类为流动资金贷款，本金数额为人民币壹亿元整。第二条保证范围。保证担保范围包括但不限于：1、主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金；2、因贷款人索赔发生的诉讼（仲裁）费、财产保全费、鉴定费、评估费、执行费、律师费、公证费等贷款人实现债权的一切费用；3、因借款人违约而给贷款人造成的其他损失和应付费用。第三条保证方式。1、本合同保证方式为连带责任保证。2、本合同项下有多个保证人的，各保证人对贷款人承担共同连带保证责任。第四条保证期间。1、保证人的保证期间为主债务履行期限届满之日起二年，即自借款人借款期限届满的2017年10月21日起至2019年10月21日止。第六条保证责任的承担。2、本合同所担保的债权同时存在借款人或第三人提供物的担保的，贷款人有权要求保证人先于物的担保承担保证责任。3、借款人提供了物的担保的，贷款人放弃该担保物权、担保物权顺位或者变更担保物权的，保证人同意继续按本合同约定为主合同项下债权提供连带责任保证。“该担保物权”是指借款人或第三人为主合同项下债权提供物的担保所形成的担保物权。 同日，抵押权人张家口银行桥东支行与抵押人陵水美裕珍珠实业有限公司签订编号为05011600000232《抵押合同》，载明：为了确保抵押权人与张家口市诚品商贸有限公司（下称借款人）签订的（主合同名称及编号）编号为05011600000232的流动资金借款合同（下称主合同）的履行，抵押人愿为抵押权人按主合同与借款人形成的债权的实现提供抵押担保。根据国家有关法律规定，当事人各方经协商一致，订立本合同。第一条被担保的主债权种类、本金数额、期限。1、被担保的主债权种类为流动资金贷款，本金数额为人民币壹亿元整。2、债务人履行债务期限自2016年10月20日至2017年10月20日止。第二条抵押担保的范围。抵押担保范围包括但不限于：1、主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金；2、因贷款人主张权利而发生的诉讼（仲裁）费、财产保全费、鉴定费、评估费、执行费、律师费、公证费、处置费、过户费等贷款人实现债权的一切费用；3、因借款人违约而给贷款人造成的其他损失和应付费用。第三条抵押物。1、抵押人同意以土地设定抵押。上述抵押物详见（清单名称及编号）土地使用权抵押清单：DY00001600000294、DY00001600000295、DY00001600000296、DY00001600000297、DY00001600000299，该抵押清单为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。第十条抵押权的实现。4、抵押物所担保的债权除有本抵押担保外还有保证担保的，贷款人（抵押权人）有权选择向抵押人或保证人单独或同时主张权利。第十四条其他事项。抵押人已收到并阅知所担保的主合同。第十五条合同生效。本合同自有权签字人签字并加盖公章之日起生效。合同落款处载有张家口银行桥东支行（公章）、杨乐（签字），陵水美裕珍珠实业有限公司（盖章）、邓华（签字）。2016年11月29日，张家口银行桥东支行、陵水公司就“陵国用新字第14913号国有土地使用权”、“陵国用新字第14916号国有土地使用权”、“陵国用新字第14912号国有土地使用权”、“陵国用新字第14914号国有土地使用权”、“陵国用新字第14915号国有土地使用权”办理了抵押登记。 另查明，2016年12月15日，张家口银行桥东支行给诚品商贸公司发放了100000000元贷款，诚品商贸公司用该笔贷款偿还了编号为“05011600000227《流动资金借款合同》”项下的借款。截至2019年10月31日，诚品公司欠借款本金96767200元，诚品公司偿还了2019年10月31日之前的利息。 再查明，陵水黎族自治县陵公（经）立字（2018）0926号《立案决定书》载明：“王小军挪用资金一案，经查，我局认为符合刑事案件条件，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十二条之规定，决定对王小军挪用资金立案侦查”。陵水公司庭审中陈述：“其股东会同意提供担保”。陵水公司在庭审中亦陈述：“2016年11月1日办理抵押合同登记，登记完成日期为2016年11月29日”。陵水公司股东王小军占陵水公司70%股权。 上述事实有各方提交的证据及庭审笔录在卷佐证。 本院认为，根据各方的诉辩意见，本案的争议焦点有两个：一、本案是否应中止审理？二、陵水公司是否应承担抵押担保责任？ 关于第一个争议焦点。因王小军可能涉及刑事犯罪的事实为挪用资金，与本案陵水公司是否应承担抵押担保责任，并非同一事实，故对陵水公司要求中止本案审理的请求，本院不予支持。 关于第二个争议焦点。首先，涉案的《流动资金贷款合同》第1.3款明确载明“本合同项下的借款仅限用于：借新还旧，用于偿还合同编号为05011600000227项的贷款，……”，涉案的《抵押合同》第十四条其他事项载明“抵押人已收到并阅知所担保的主合同”。其次，《中华人民共和国担保法》第四十四条“办理抵押登记，应当向登记部门提供下列文件或者其复印件：(一)主合同和抵押合同；……。”本案中，陵水公司陈述“其于2016年11月1日办理抵押合同登记，登记完成日期为2016年11月29日”，依据上述法律规定，即使陵水公司在签订《抵押合同》时未知悉涉案《流动资金贷款合同》的借款用途，其亦应在办理抵押登记时知悉借款用途。综上，陵水公司主张其对涉案借款的实际用途（借新还旧）不知情，张家口银行桥东支行对此进行了欺诈，无事实依据，本院不予支持。第三，陵水公司主张张家口银行桥东支行对其实施了欺诈，但其未在法律规定的期限内请求人民法院或者仲裁机构对涉案的《抵押合同》予以撤销。第四、陵水公司在庭审中明确认可，其股东会同意提供担保；王小军（占陵水公司70%股权）亦对抵押合同的真实性无异议。综上，应认定涉案《抵押合同》系各方当事人之间真实的意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。 综上，涉案的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《抵押合同》均系各方当事人之间真实的意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。因原告张家口银行桥东支行向被告诚品商贸公司发放了贷款，诚品商贸公司未按合同约定归还借款本息，故，原告张家口银行桥东支行要求被告诚品商贸公司偿还借款本息的请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。王小军、刘海明同意为上述贷款提供连带责任保证，故对张家口银行桥东支行要求王小军、刘海明承担连带责任保证的请求，本院亦予以支持。因涉案土地使用权于2016年11月29日办理了抵押登记，故依据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”之规定，张家口银行桥东支行于2016年11月29日起对涉案土地使用权享有抵押权。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十七条之规定，判决如下： 一、被告张家口市诚品商贸有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告张家口银行股份有限公司桥东支行编号为05011600000232的《流动资金借款合同》项下借款本金96767200元及2019年11月1日起至实际清偿之日止的利息（罚息以96767200元为基数，按月利率9‰计算；复利以未付罚息为基数，按月利率9‰计算）； 二、刘海明、王小军对上述第一项债务承担连带保证责任，刘海明、王小军承担保证责任后，有权在其清偿的范围内向张家口市诚品商贸有限公司追偿； 三、张家口银行股份有限公司桥东支行就“陵国用（新）字第14912号国有土地使用权”、“陵国用（新）字第14913号国有土地使用权”、“陵国用（新）字第14914号国有土地使用权”、“陵国用（新）字第14915号国有土地使用权”、“陵国用（新）字第14916号国有土地使用权”享有抵押权，若张家口市诚品商贸有限公司未按期偿还第一项债务，在未清范围内，张家口银行股份有限公司桥东支行有权就上述抵押物折价或者变卖所得价款优先受偿。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费526800元，保全费5000元，共计531800元，由张家口市诚品商贸有限公司、陵水美裕珍珠实业有限公司、王小军、刘海明共同负担。 如不服本判决，可于收到判决之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至河北省高级人民法院，开户行：建行石家庄中华南大街支行,账号：13×××59）。 审 判 长  赵景献 审 判 员  赵 亮 人民陪审员  郝亚辉 二〇一九年十 书记员郭媛媛 法律条文 一、《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 二、《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 三、《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 四、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 五、《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 六、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。