云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初11583号原告：郭征宇，男，1961年4月19日生，汉族，住云南省昆明市官渡区。被告：云南省应急管理宣传教育中心。住所：昆明市董家湾曙光中路**。法定代表人：刘贤能，主任。委托代理人：储燕，云南凌云律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：王重阳，云南凌云律师事务所实习律师，特别授权代理。原告郭征宇与被告云南省应急管理宣传教育中心（以下简称“宣教中心”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告郭征宇，被告宣教中心的委托代理人储燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭征宇向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付2012年2月28日至2013年1月27日期间的二倍工资19200元；2.被告向原告支付自2013年2月起未与原告订立无固定期限书面劳动合同的二倍工资302257.5元；3.被告在用工期间未依法为原告缴纳社会保险费、缴存住房公积金，被告因此给原告造成的损失应当依照其他职工缴纳社会保险费、缴存住房公积金的标准和金额给予原告经济补偿；4.被告依照经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金97953.6元；5.被告支付克扣拖欠原告2013年4月至2018年10月每月400元的工资和二倍赔偿金计52800元；6.被告向原告支付克扣拖欠的2018年3月至2018年11月8天的加班费5265.6元；7.被告向原告支付克扣拖欠2019年6月至7月二倍的奖励性绩效工资4400元；8.被告向原告支付克扣拖欠的2019年度未休年休假工资报酬12694.5元；9.原告于2019年7月30日已按被告要求办理完全部工作交接，到2019年9月23日被告未履行给予原告办理档案和社会保险关系转移手续法定义务，被告应当承担给原告造成损害相应的法律责任；10.被告出具各年度“员工社会保险缴付结算表”、“聘用人员工资发放标准及依据、工资发放表、津贴补贴工资发放表”、“2018年实行奖励性绩效工资发放标准及依据”、“原告工资发放表”、“原告基本工资构成明细情况”，否则，被告应当承担给原告造成损害相应的法律责任；11.诉讼费由被告承担。事实和理由：被告宣教中心（原云南省安全生产宣传教育中心，于2019年3月28日更名为现被告名称）系云南省应急管理厅（原云南省安全生产监督管理局）的直属事业单位。原告于2012年1月28日进入被告单位工作后一直愿意、要求与被告订立书面劳动合同，被告故意拖延，不与原告订立书面劳动合同，不为原告缴纳社会保险、缴存住房公积金。克扣拖欠原告工资、加班工资、2019年6月至7月2个月二倍的奖励性绩效工资、未休年休假工资，不为原告办理档案和社会保险关系转移手续等。2018年10月，原告在被告办公室杨健洁处偶然看到云安监管[2013]59号、云安宣教[2013]60号、《关于发放聘用人员津贴补贴的通知》三个文件。59号、60号文为被告上级主管部门对完善用工手续的批复，被告故意隐瞒云南省安全生产监督管理局的批复，口头通知原告“聘用合同”一事局人事处没有批准。原告看到上述《关于发放聘用人员津贴补贴的通知》后，向被告提出完善劳动关系、应当与其他员工一样一视同仁，实行同工同酬要求，但被告仍以“被告未与原告订立劳动合同”为由，故意克扣拖欠原告2013年4月至2018年10月每月400元的工资。2019年7月23日被告通知原告开会，会上被告的法定代表人口头通知原告解除劳动关系，原告向被告索要书面通知未果。2019年7月25日被告向原告出具《解除劳动关系通知书》，原告在该通知书及签收回执上特别声明被告该通知书形式及内容均违反《劳动法》和《劳动合同法》相关规定，属无效通知书，原告不予认可、拒绝接受。综上，原告对云南省劳动人事争议仲裁院作出的云劳人仲案字（2019）807号《仲裁裁决书》不服，向法院提起诉讼，请求支持原告诉请。被告宣教中心辩称，被告之所以与原告解除劳动关系，是因为被告作为云南省应急管理厅下属的事业单位，被告在2018年时名称、职能、人员编制等内容均发生了变动和调整，据此，被告依据相关文件对单位人员劳动关系进行完善，在发现与原告尚未订立书面劳动合同时，被告多次与原告协商，首次提出两种处理方案，一是与原告解除劳动关系并向其赔偿相应费用，二是与原告结束现存劳动关系，并以劳务派遣方式建立新劳动关系继续聘用原告，原告只是表示服从被告的安排并未给出具体方案。故被告向劳务派遣公司咨询并要求原告提供其人事劳动档案以便签订劳动合同，但原告拒不提供并以未支付社保、400元津贴、公积金补偿等拒绝订立劳动合同。后经被告多方核实发现，原告已于2009年8月31日与云南怡境生态环境工程有限公司订立了10年的劳动合同，被告无法实际再与原告订立劳动合同。另，依据《云南省安全生产监督管理局聘用人员管理办法（暂行）》的规定，原告已年满58周岁不符合被告的聘用条件。被告依据客观事实，包括前述原因结合的情况下，与原告解除劳动关系，并依法通知工会，向原告支付了一个月额外工资和经济补偿金，故被告在本次劳动关系解除中均是依法依规办理，不存在违法解除行为。原告主张的未签订劳动合同11个月的二倍工资的请求已过仲裁时效和诉讼时效，依法不应得到支持。原告于2012年2月开始进入被告处工作，依据法律规定2013年3月被告还未与其签订劳动合同，原告就已经知道其权益受到侵害，原告未在一年、三年的时效期间主张该项权利，截止原告申请劳动仲裁、起诉之日，均已超过时效，不应得到支持。原告主张的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，根据劳动法的相关规定，自用工之日起满一年的当日法律拟制视为已经订立无固定期限劳动合同，因此原告主张的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资无法律依据。原告主张的未缴纳社会保险、住房公积金给予其的经济补偿，原告自愿放弃社会保险无需被告承担，其一直自行缴纳后，导致被告实际上无法为原告缴纳，原告在无证据证明其主张的情形下，其该诉请不应得到支持。原告主张二倍经济补偿的赔偿金，如前所述，被告不存在违法解除劳动合同行为，因此被告只需支付原告解除劳动合同经济补偿，而不应支付其赔偿金。关于每月400元的工资和二倍赔偿金的主张，被告所制作的津贴补贴发放通知因未经省财政厅批准，且在审计中被认为是扩大范围违规发放，如被告现在仍按通知的内容来发放是没有合法依据的，二倍赔偿的计算方式亦无法律依据。原告主张的加班工资，被告自身业务因素决定大部分工作时间有可能在周末，被告属于应急服务单位，如果确实有加班情形，被告已按规定安排原告补休，因此被告不应支付原告加班工资。关于绩效性奖励工资，被告因为业务量萎缩，在今年以会议形式决定停发所有人员的绩效工资，不只停发原告个人的，因此原告该主张无事实依据。关于未休年休假工资，依据被告单位的公休惯例，公休一般是安排在每年的11月及12月，原告今年所工作时间内暂未安排其公休，是因为未到安排月份并非不安排，被告不存在违法行为，无须支付原告未休年休假工资。关于档案和社保的转移手续问题，原告从入职被告就未向被告提供其任何人事档案，被告未为原告缴纳过社保，原告该主张不应得到支持。综上，请求驳回原告的全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经质证，对当事人无异议的以下事实和证据，本院予以确认并在卷佐证：原告提交的证据1.原告身份证复印件，证据2.被告事业单位在线查询报告表，证据4.被告2013年12月17日主任办公会会议记录，证据10.解除劳动关系通知书，证据11.解除劳动关系通知书签收回执，证据12.宣教中心关于解除胡昆红、郭征宇同志劳动关系依法进行经济补偿的协商记录，证据15.云安监管[2013]59号文，证据18.关于完善郭征宇劳动关系的情况报告，证据19.中的培训通知；被告提交的证据1.中的《财政部中央机构编制委员会办公室人力资源和社会保障部关于承担行政职能的事业单位改革相关财政政策的通知》（财综[2018]66号）、《云南省财政厅中共云南省委机构编制委员会办公室云南省人力资源和社会保障厅关于转发承担行政职能的事业单位改革相关财政政策的通知》（云财综[2018]89号）、关于印发《云南省应急管理厅所属事业单位机构编制方案》的通知（云编办[2018]227号）、关于完善郭征宇劳动关系的情况报告、中国建设银行单位客户专用回单（编号：5612）、批量代收（付）业务明细清单、中国建设银行单位客户专用回单（编号：5616）、批量代收（付）业务明细清单、郭征宇银行卡复印件，证据4.云南省安全生产宣传教育中心请假报告表，证据6.郭征宇书写材料，证据8.会议记录，证据10.宣教中心日考勤表2018年9月10日、2018年9月17日、2018年10月19日。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据3.仲裁裁决书，证据6.原告2018年缴纳养老保险等发票，证据7.被告2015年支付劳务派遣工费用的报告，证据8.被告2015年缴付员工社会保险结算表，证据16.云安宣教[2013]60号文，证据20.请假报告表，证据22.工作交接表，被告质证对其真实性、合法性认可，本院依法予以采信；证据5.原告工资条，与被告提交的证据2.工资表及奖金、业绩发放记录（2012年-2019年）的数额一致，本院依法予以采信；证据9.被告2019年7月23日解除劳动关系会议记录，证据14.2018年11月12日专题会议记录，证据17.关于完善劳动用工手续的报告，证据21.请2019年公休假未获批准的情况说明，系原告单方作出，被告质证不予认可，本院依法不予采信；证据13.发放聘用人员津贴补贴的通知，被告质证对其真实性、关联性认可，本院对其真实性、关联性予以确认；证据19.中的原告加班天数统计表，能够与被告无异议的培训通知相互印证，证实原告主张的加班事实，本院依法予以采信，并据此认定原告2018年双休日加班7天。被告提交的证据1.中的宣教中心关于原省安全生产宣传教育中心胡昆红、郭征宇有关劳动关系问题整改的请示，省应急厅法律顾问与胡昆红、郭征宇两位同志的谈话记录（附录音），关于宣教中心胡昆红、郭征宇劳动关系有关问题的回复，宣教中心关于解除胡昆红、郭征宇同志劳动关系依法进行经济补偿的协商记录，宣教中心关于解除胡昆红、郭征宇同志劳动关系的通知，与被告提交的证据1.中的其他证据能够相互印证，本院依法予以采信；解除劳动关系通知书、签收回执，与原告提交的证据10.、11.一致，本院依法予以采信；证据2.工资表及奖金、业绩发放记录（2012年-2019年），证据9.郭征宇通知个人材料签收回执，原告质证对其真实性、关联性认可，本院依法予以采信；证据3.宣教中心2018年1-8月财务收支审查报告、被核查单位回执、宣教中心会议纪要2018第9期、宣教中心会议纪要2019第9期、情况说明，能够相互印证，形成证据锁链，证明待证事实，本院依法予以采信；证据5.宣教中心会议纪要2019第13期，“从6月份起中心暂停考核发放劳务派遣人员绩效工资，在编人员绩效工资按规定照常考核发放”的内容违反劳动法关于同工同酬原则的规定，本院对其证明目的不予采信；证据7.郭征宇就业失业登记信息，形式合法，内容真实，本院依法予以采信。本院查明：被告宣教中心系云南省应急管理厅举办的全额拨款事业单位。原告郭征宇于2012年1月28日进入云南省生产安全宣传教育中心工作，该中心于2019年3月28日更名为被告。被告未与原告订立书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险。2019年7月23日，双方就解除劳动关系进行协商，未达成一致意见。2019年7月25日，被告作出《解除劳动关系通知书》，以因社会保险购买、劳动报酬、津贴发放的问题未达成一致意见为由，决定于2019年7月31日依法与原告解除劳动关系，并于当日将该通知书送达原告。原告2019年7月31日工作交接后离开被告。原告离职前12个月的平均工资为5932.6元/月。2019年8月8日，被告通过原告工资卡支付原告7.5个月解除劳动合同经济补偿44494.5元和额外支付一个月工资4762.05元。原告2018年3月至2018年11月期间休息日加班7天，被告安排其补休1.5天。原告未休2019年年休假。经原告申请，云南省劳动人事争议仲裁院作出云劳人仲案字（2019）807号《仲裁裁决书》，裁决：1.由被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金45560.05元；2.由被告支付原告2019年未休年休假工资889.6元；3.驳回原告的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，诉至本院主张上述请求。本院认为，原、被告系符合法律、法规规定的劳动关系主体，被告依法制定的各项规章制度适用于原告，原告受被告的劳动管理，从事被告安排的有报酬的劳动，原告提供的劳动是被告业务的组成部分。故双方之间的关系符合劳动关系的构成要件，双方虽未签订书面劳动合同，但已依法建立事实劳动关系。关于入职时间，被告作为用人单位，其未提交属于其掌握管理的原告的入职登记表等证据予以证实，应承担不利后果，故本院对原告主张其2012年1月28日入职被告的事实予以采纳。关于未签订劳动合同的二倍工资问题。因未签订书面劳动合同的二倍工资属于用人单位未依法与劳动者订立书面劳动合同而应向劳动者支付的惩罚性赔偿，不属于劳动报酬，故二倍工资应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年仲裁时效。又因未订立书面劳动合同的行为处于持续的状态，故二倍工资的仲裁时效应从被告应当支付原告二倍工资的最后一个月届满之日即2013年1月28日起计算一年至2014年1月28日止。本案中，原告于2019年8月向劳动争议仲裁院申请劳动仲裁主张二倍工资，已超过法定一年的仲裁时效，故对其二倍工资差额的诉请，本院依法不予支持。关于未签订无固定期限劳动合同二倍工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案原告入职后，被告一直未与其订立书面劳动合同，根据上述法律的规定，被告自原告入职满一年的2013年1月29日视为与原告已订立无固定期限劳动合同，原告该诉请无事实和法律依据，本院依法不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金问题。本案中，系作为用人单位的被告提出解除与作为劳动者的原告之间的劳动关系，现被告提交的证据不足以证明其解除与原告的劳动关系符合法律规定的用人单位可以解除劳动关系的法定情形，故被告属于违法解除劳动关系，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条及第四十七条的规定向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金94921.6元（5932.6元/月×8个月×2倍）。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。被告已支付原告的经济补偿44494.5元和额外支付的一个月工资4762.05元应从上述赔偿金中扣减，故被告实际还应支付原告违法解除劳动合同赔偿金45665元（94921.6元-44494.5元-4762.05元）。关于每月400元津贴补贴和二倍赔偿金的问题。根据被告所举证据，被告发放的该津贴补贴属扩大开支范围，违反国家政策文件、财经制度的规定，故对原告的主张本院不予支持。关于奖励性绩效工资问题。根据被告所举工资表及奖金、业绩发放记录（2012年-2019年），其每月发放原告绩效工资直至2019年5月，被告以其2019第13期《2019年第7次主任办公会议纪要》“从6月份起中心暂停考核发放劳务派遣人员绩效工资，在编人员绩效工资按规定照常考核发放”为由停发原告绩效，违反了《中华人民共和国劳动法》第四十六条关于同工同酬原则的规定，故对被告据此主张不予支付原告2019年6月、7月的绩效工资本院依法不予采纳。被告应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款的规定支付原告2019年6月、7月的绩效工资2200元（1100元/月×2个月）。原告主张双倍支付其绩效工资无法律依据，本院依法不予支持。关于加班工资的问题。根据原告所举证据《培训通知》、《加班天数统计表》能够证实被告在2018年3月至2018年11月期间安排原告休息日加班共计7天，被告已安排原告补休1.5天，被告应支付原告休息日加班工资3000元（5932.6元/月÷21.75天×5.5天×200%）。关于未休年休假工资的问题。本案中，被告未举证证实已经按规定安排原告2019年年休假，其应根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条第一款、第十二条、第十七条的规定支付原告未休年休假工资1637元{5932.6元/月÷21.75天×3天[212天（原告2019年在被告单位已工作天数）÷365天×5天（2019年度应休年休假天数）-0天（2019年已休年休假天数）]×200%}。原告主张的第三项、第九项、第十项诉请未经过劳动仲裁前置程序，本院依法不予处理。综上，本院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十条第一款、第三十九条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第二十七第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条第一款、第十二条、第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告云南省应急管理宣传教育中心于本判决生效之日起五日内支付原告郭征宇违法解除劳动合同赔偿金45665元；二、被告云南省应急管理宣传教育中心于本判决生效之日起五日内支付原告郭征宇2019年6月、7月的绩效工资2200元；三、被告云南省应急管理宣传教育中心于本判决生效之日起五日内支付原告郭征宇休息日加班工资3000元；四、被告云南省应急管理宣传教育中心于本判决生效之日起五日内支付原告郭征宇未休年休假工资1637元；五、驳回原告郭征宇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告云南省应急管理宣传教育中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审 判 长  李 芳人民陪审员  李金昌人民陪审员  李 红二〇一九年十一月二十九日书 记 员  杨艳飞