巴林右旗人民法院民事判决书（2019）内0423民初3055号原告：杨奎芬，女，1971年9月23日出生，现住内蒙古自治区通辽市开鲁县。委托代理人：姚素清，内蒙古合志律师事务所律师。被告:冯楠，男，1971年1月9日出生，现住内蒙古自治区赤峰市。第三人：綦红霞，女，1982年3月2日出生，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市。原告杨某诉被告冯某、第三人綦某债权人代位权纠纷一案，本院于2019年4月3日作出（2018）内0423民初2064号民事判决，被告冯某不服该判决，向赤峰市中级人民法院提起上诉，赤峰市中级人民法院于2019年8月19日作出（2019）内04民终2403号民事裁定以原审判决认定基本事实不清为由撤销（2018）内0423民初2064号民事判决，发回本院重审。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杨某及其委托代理人姚某、被告冯某到庭参加诉讼，第三人綦某经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨某向本院提出诉讼请求：一、判令被告给付原告位于大板镇涂料厂家属楼东单元二楼房屋出售款的50%，即115000元。二、判决被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告前妻綦某与被告于2011年9月8日协议离婚，离婚协议中约定夫妻共同所有的位于大板镇涂料厂家属楼东单元二楼的房地产所有权归男方所有，男方在孩子未成年之前没有出卖此房屋的权利，如私自将此房出卖，此房总价值按市场价计算的50%归女方所有。被告于2016年9月1日，将该房屋转卖给李某，并完成了过户登记，被告前妻綦某欠原告567120元至今未偿还。现綦某在呼和浩特女子监狱服刑，怠于行使其对冯某的债权人权利。被告冯某辩称，原告不具有行使代位权的诉讼主体资格，依据《合同法》第73条及该司法解释第11条规定，行使代位权条件是：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期的债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已经到期；（四）债务人债权非专属于债务人自身的债权。首先，被告前妻綦某与冯某之间不存在债权和债务关系，被告前妻綦某与冯某于2011年9月8日签订的离婚协议中约定：“夫妻共同所有的位于大板涂料厂家属楼东单元2楼的房产所有权归男方所有，男方在孩子冯宝綦未成年之前没有出卖此房屋的权利，如私自将此房出卖，此房总价值按市场价计算的50%归女方所有。”。2016年9月1日，被告将此房出售给李某时，通过电话方式征得了綦某同意,所以被告处分涉案房屋是对离婚协议书的重新协商变更,不属于私自出售,由于已征得了被告前妻綦某的同意认可,所以被告前妻綦某与被告之间不存在债权、债务关系,原告代位权前提不存在。其次，被告在二审期间向人民法院提交的（2017）赤证内民字第560号、562号公证书各一份，充分证明了被告将其应给綦某的卖房款1787871元已提存于公证处用于偿还綦某欠案外人潘某借款，故答辩人与綦某之间已无债权债务关系。退一步讲，假设被告前妻綦某与被告之间存在债权债务关系的话，原告也不具有代位权的资格。因为依据《合同法》第73条及该司法解释第11条规定，行使代位权条件是：债务人债权已到期；代位权诉讼要求债权人与债务人之间债权必须合法、确定、已届清偿期。假设被告私自出售房屋，但被告前妻綦某与被告之间并没有约定被告给付其前妻出售房屋所得款具体期限，由于没有具体给付期限，属于没有到期债权，所以原告行使代位权前提不存在。更何况被告前妻綦某与被告之间根本不存在债权和债务关系。故请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人綦某未作陈述。本院经审理认定事实如下：2011年9月8日，被告冯某与第三人綦某协议离婚，在离婚协议中约定：婚生子由冯某抚养，随同冯某生活，抚养费由冯某全部负责。夫妻共同所有的位于大板涂料厂家属楼东单元2楼的房产所有权归冯某所有，冯某在婚生子未成年之前没有出卖此房屋的权利，如私自将此房出卖，此房总价值按市场价计算的50%归綦某所有。2016年8月31日，被告冯某与案外人李某（冯某的母亲）签订《楼房买卖合同》，将涉案楼房以230000元的价格卖给李某，于2016年9月1日办理了权属转移登记。在原一审、二审期间，綦某出具证明称其在服刑期间，通过电话委托冯某出售涉案房屋，偿还其欠潘某的欠款。另查明，原告杨某诉被告綦某民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月1日作出（2016）内0423民初2039号民事判决，判令：被告綦某于本判决发生法律效力后立即给付原告杨某人民币367120元及利息（利息从2016年7月4日权利主张之日至欠款全部还清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。案件受理费7570元，减半收取3785元，由被告綦某承担。原告杨某不服该民事判决，上诉于赤峰市中级人民法院，赤峰中院于2017年1月19日作出（2016）内04民终4545号民事判决驳回上诉，维持原判。又查明，原告杨某诉被告冯某、綦某民间借贷纠纷一案，本院作出（2017）内0423民初2561号民事判决，判令：被告冯某、綦某于本判决发生法律效力后立即偿还原告杨某欠款本金200000元及利息，利息自2012年12月21日起按月息2分计算至欠款全部还清之日止。被告冯某不服该民事判决，上诉于赤峰市中级人民法院，赤峰中院于2018年4月17日作出（2018）内04民终1365号民事判决，撤销本院（2017）内0423民初2561号民事判决，判令：被告綦某于本判决发生法律效力后十日内偿还原告杨某欠款本金200000元及利息，利息自2012年12月21日起按月息2分计算至欠款全部还清之日止。还查明，原告潘某诉被告冯某、綦某民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月25日作出（2015）右民初字第1420号民事判决，判令：被告綦某、冯某于本判决发生法律效力后立即共同偿还原告潘某人民币255900元及利息（其中本金30800元的利息从2011年6月6日起，本金44000元，从2012年1月6日起，本金32800元，从2012年9月29日起，本金17600元，从2011年6月6日起，本金28700元，从2011年7月1日起，本金41000元，从2012年8月29日起，本金57400元，从2012年1月2日起，均按年利率24%计算利息至还款之日止）。案件受理费5349元、保全费1870，由被告綦某、冯某承担。被告冯某不服该民事判决，上诉于赤峰市中级人民法院，赤峰中院于2016年12月21日作出（2016）内04民终4075号民事判决，判令：一、撤销巴林右旗人民法院（2015）有民初字第1420号民事判决；二、綦某于本判决发生法律效力后立即共同偿还原告潘某人民币255900元及利息（其中本金30800元的利息从2011年6月6日起，本金44000元，从2012年1月6日起，本金32800元从2012年9月29日起，本金17600元，自2011年6月6日起，本金28700元，自2011年7月1日起，本金41000元，自2012年8月29日起，本金57400元，自2012年1月2日起，均按年利率24%计算利息至还款之日止）；三、冯某对上述綦某借款中的17600元、28700元、30800元的借款及利息与綦某承担共同偿还责任。一审案件受理费5349元，保全费1870元，由綦某负担。二审案件受理费5190元，由冯某负担2000元，由潘某负担3190元。2015年12月21日，本院（2015）右民初字第1420号案件中对被告冯某在大板第六小学发放的工资款依法进行扣押（每月扣押2500元，扣押金额至269900元止）。2017年3月22日，本院作出（2015）右民初字第1420号之一民事裁定，解除了对被告冯某在大板第六小学发放的工资款的扣押。再查明，2017年2月18日，内蒙古自治区赤峰市公证处作出（2017）赤证内民字第560号公证书，内容为：证明冯某于2017年2月16日依据（2016）内04民终4075号民事判决，将人民币178781元提存于赤峰市公证处。本院认为，第三人綦某的两份证明以及公证书能够证实其委托被告冯某对涉案房屋进行处分用于偿还案外人潘某的债务，被告冯某已经按照綦某的授权将涉案房屋出售，将房款偿还给了潘某。杨某与綦某之间民间借贷案件的判决是在案外人潘某与綦某、冯某之间民间借贷纠纷判决之后作出，在杨某与綦某之间民间借贷案件的判决生效时，涉案房款已经处分完毕，即第三人綦某与被告冯某之间不存在已到期的债权、债务关系，更不存在第三人綦某怠于行使权利而对原告杨某造成损害的事实，故原告杨某主张代替第三人綦某向被告冯某行使债权人代位权无事实根据和法律依据，故对原告杨某的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告杨某的诉讼请求。原审案件受理费100元，由原告杨某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审 判 长 包 牧 兰审 判 员 徐 宏 丽人民陪审员 布仁图雅 二0一九年十一月二十七日书 记 员 范 学 良