广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初2095号原告：佛山市奥夫捷医药科技有限公司，住所地佛山市南海区桂城南海大道**财汇大厦****之一。法定代表人：区柱荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁丽英，广东丰源律师事务所律师。被告：广州市欧替克消毒剂生产有限公司，住所地，住所地广州市花都区秀全街九塘西路花城工业区**iv>法定代表人：刘星，该公司总经理。被告：广东比尔克实业有限责任公司，住所地，住所地广州市花都区九塘西路自编**之二首层花城工业园**iv>法定代表人：刘星，该公司总经理。委托诉讼代理人：周晓琳、徐孟强，均为广东四端律师事务所律师。原告佛山市奥夫捷医药科技有限公司（以下简称奥夫捷公司）诉被告广州市欧替克消毒剂生产有限公司（以下简称欧替克公司）、广东比尔克实业有限责任公司（以下简称比尔克公司）合同纠纷一案，本院于2019年3月14日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人梁丽英，两被告的共同委托诉讼代理人周晓琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告奥夫捷公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告连带支付违约金,违约金的标准为：两被告及其授权经销商在《OTK产品广东省区域总代理销售协议》的合同期间在广东省区域范围内销售OTK产品的全部销售货款总额981950元；2、判令两被告连带双倍返还定金200000元，并从2019年1月15日起至清偿之日止，按照金融机构一年期贷款利率的1.5倍支付延期付款违约金，暂计至2019年2月28日为1631.25元；3、判令两被告连带退还预付货款余额97080元，并从2019年1月15日起至清偿之日止，按照金融机构一年期贷款利率的1.5倍支付延期付款违约金，暂计至2019年2月28日为791.81元；4、判令两被告连带退还会务费58000元，并从2019年1月15日起至清偿之日止，按照金融机构一年期贷款利率的1.5倍支付延期付款违约金，暂计至2019年2月28日为473.06元；5、判令两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年7月19日，原告与欧替克公司签订《OTK产品广东省区域总代理销售协议》。协议约定，欧替克公司授权原告在广东省范围内代理销售欧替克公司生产的欧替克牌过氧乙酸类消毒灭菌剂产品;原告作为广东省区域内独家经销商，欧替克公司应将广东省区域内原有经销商经营的欧替克OTK牌产品纳入原告的经营管理，即原有经销商需从原告购进欧替克公司的产品；从本协议生效之日起，欧替克公司不得向原告以外的广东省区域内其他经销商或其他合作者提供欧替克公司生产的所有产品;原告向欧替克公司支付协议保证金10万元，如果欧替克公司在协议有效期内，在广东省区域内自行销售本协议产品或者允许第三方销售本协议产品，视同违约，原告有权要求欧替克公司支付违约金，违约金标准为欧替克公司及/或第三方在广东省区域范围内的全部销售货款额，欧替克公司并应双倍返还定金给原告;原告必须参加广东省区域内专业会议（参展）作为OTK产品的形象维护和推销OTK产品，每年不低于2次；原告提前15天向欧替克公司下达书面生产订单，欧替克公司应在订单确认的交货日期将订单产品运送至原告指定地点；欧替克公司未按期交货的，每拖延一日，按应交货物总货值的千分之三计付延期交货违约金给原告，欧替克公司有责任协助原告准备常规量15天的产品储存库存，产品保质期内，产品的质量由欧替克公司负责并承担因产品质量问题而产生的法律责任；暂定合作期限为三年，从2018年8月1日起至2021年7月31日止；《总代理销售协议》还明确约定了结算方式、市场保护、争议解决方式等事项。2018年7月16日原告将协议保证金10万元汇入欧替克公司的账户，欧替克公司向原告出具保证金《收据》。2018年7月16日欧替克公司出具《货款结算说明》，将原告代理销售欧替克公司产品的货款结算方式变更为比尔克公司，即由比尔克公司履行《总代理销售协议》约定的结算条款，行使相应的权利和承担相应的义务。原告从2018年8月份开始，积极主动地参加广东省区域内的医疗系统专业会议，推销欧替克公司的OTK牌产品，并按会议主办方的要求支付赞助费或会务费：(一)2018年8月30日，原告参加广东省预防医学会医院感染控制专业委员会主办的2018学术年会，推介和展示OTK产品，同时按主办方的要求支付赞助费5000元；（二）2018年10月24日原告向广东省医学会支付会展服务会议费30000元，并参加“2018消化病学术大会”；（三）2018年11月15日原告向广东省医院协会支付会展服务会议费10000元，并参加该协会主办的2018年院感秋季论坛；（四）2018年11月16日向广东省中医药学会支付会展服务会议费10000元，并参加该会主办的消化病专题学术会议；（五）2018年11月16日，原告向珠海市中西医结合学会支付会务费3000元，并参加该学会主办的消化病学术专题会议。原告共支付会展服务会议费（含赞助费）共58000元。基于案涉合同三年的合作期，为了更好的推广欧替克公司的OTK产品，所以原告在合作的初期，加大了OTK产品的推销力度，并按照会展主办方的要求支付赞助费和会务费。原告每次参加医疗机构主办的专题学术会议，均以欧替克公司的广东省独家代理商的身份极尽全力的向参会的各医院推介和展示欧替克公司的产品，对欧替克公司的产品进入医院采购名录起到了巨大的作用。在本案所涉《总代理销售协议》解除后，欧替克公司成为原告推介展示活动的受益人，从公平角度考虑欧替克公司应返还该笔费用给原告。2018年8月7日，原告向比尔克公司的账户转入预付款300000元，用于结算销售OTK产品的货款。2018年8月16日至12月29日期间，原告共提取货物的货值为202920元，余下97080元的货值未下达生产订单。2018年12月，欧替克公司以提高品牌的市场占有率，加大市场推广费用为由，要求原告与其签订总代理销售协议的补充协议，取消原告的广东省区域独家经销商资格，变更为广东省区域的代理商，欧替克公司及其他经销商可向广东区域的客户（包括医院）销售欧替克公司的产品。同时，原告发现，欧替克公司及其授权的其他经销商在原告的总经销代理合同期间存在向广东省区域内的医院销售欧替克公司产品的行为。销货医院包括江门市人民医院、广州市第一人民医院、中山大学附属第一医院、南方医科大学深圳医院、中山大学肿瘤防治中心等。对于欧替克公司的违约行为，原告立即提出异议，在无法达成一致协议的情况下，2019年1月14日，原告向欧替克公司发出《关于解除〈OTK产品广东省区域总代理销售协议〉的通知》，要求解除案涉的《总代理销售协议》，同时，要求欧替克公司返还定金、退还预付款余额、退还会务费，并按照已开拓医院每间10万元的标准向原告支付50万元补偿款。2019年1月17日，欧替克公司回复原告，同意案涉《总代理销售协议》于2019年1月14日解除，但对于原告提出的其他要求，表示不同意或不予理会。原告认为，欧替克公司在《总代理销售协议》履行期间，违反协议的约定，应承担违约责任并按照协议的约定赔偿原告的各项损失；比尔克公司履行《总代理销售协议》的结算条款，又是欧替克公司的销售公司，是案涉《总代理销售协议》的履约方，应与欧替克公司共同承担本案的法律责任。因此，原告诉至法院，请求支持其全部诉请。被告欧替克公司书面答辩称：原告的诉求请求没有事实和法律依据，请求依法全部驳回。理由如下：一、欧替克公司不存在违约行为，原告要求欧替克公司承担违约责任、支付违约金没有事实和法律依据。1、欧替克公司在本案协议的履行过程中不存在违约的行为。欧替克公司在与原告签订了《OTK产品广东省区域总代理销售协议》后，一直按照协议约定，将与原告签订协议之前取得的广东省区域内的医院的经销权全部转交给了原告，并积极配合原告尽快进入各医院进行销售。欧替克公司没有再委托第三人另行进行销售，也没有私下自行再在广东省内开发其他医院进行销售。2、原告在向欧替克公司提出要求解除协议的通知中，也并未提到欧替克公司有自行销售产品和允许第三方销售产品的违约行为。因此，原告诉状中提到的欧替克公司自行销售和允许第三方销售的说辞纯属编造，没有任何事实和法律依据。二、本案协议的解除是由原告单方面提出的，真实原因是原告无法开拓广东的医院市场，甚至欧替克公司原代理商建立的医院销售渠道，原告都无法接手。到2019年1月，原告的销售业绩远远低于协议要求，且未做到承诺要开发的医院客户，原告为了避免因违约解除协议，自行先以不存在的事实为由提出解除协议，本案协议的解除责任完全在于原告。1、按照双方签订的协议要求，原告在协议签订后一年内的销售货款（结算额）应达到100万元，如果达不到销售额的百分之五十的标准，欧替克公司有权解除协议。根据原告自己提供的数据，签订协议半年时间内原告的销售额仅为20万元，根本无法达到协议的要求，因此，原告便找莫须有的理由提出解除协议。在没有法定和约定理由的前提下，原告擅自提出解除协议，应构成违约。2、欧替克公司将之前已经建立销售渠道的医院，全部交给原告去经营，但是原告却无法维系，无法在这些医院进行销售。原告在签订协议时承诺一年内开拓十家三甲医院客户，到合同解除时，原告连一家三甲医院客户都没有开拓。三、由于欧替克公司不存在违约行为，系原告单方面提前解除协议，因此，要求欧替克公司承担违约责任并双倍返还定金的请求没有依据。欧替克公司应没收原告的定金不予返还。四、原告要求欧替克公司返还58000元的会务费没有事实和法律依据。会务费是原告为了开拓自己公司的业务而参与的活动产生的费用，与欧替克公司无关。即使会务费是为了推广欧替克公司的产品而产生的，按照双方协议约定，相关的广告费等费用应由原告自行承担。因此，原告主张要求欧替克公司返还58000元的会务费没有事实和法律依据。五、原告要求欧替克公司返还97080元货款没有事实和法律依据。首先，双方并未就协议期间的货款进行过结算，是否存在尚存预付款未发货的事实还无法确认。其次，即使存在尚有部分货款对应的货物未提取的事实，由于该款项是预付货款，欧替克公司已经按照约定开具了发票给原告，并且已经按照约定生产了相应的货物，故原告应向欧替克公司主张货物而不是要求欧替克公司返还货款。综上所述，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法全部驳回。被告比尔克公司口头答辩称：请求驳回原告的诉讼请求，比尔克公司系与欧替克公司完全独立的法人，并不是原告与欧替克公司签订的代理销售协议的合同主体，因此，本案与比尔克公司无关，比尔克公司无需就原告关于协议履行产生的纠纷承担任何责任。原告围绕诉讼请求依法提交了《OTK产品广东省区域总代理销售协议》、定金收据、《货款结算说明》、网上银行电子回单、发票四张、《预付货款减款表》、《关于解除的通知》及复函、两被告自行销售及允许第三方公司销售OTK产品的证据、原告的会务费开支情况、原经销商健为先公司已进入医院的名单、“广东OTK医院组”微信聊天记录、原告开拓的医院和二级经销商名单以及合同、供货发票、《合同补充协议》、《广州市欧替克消毒剂生产有限公司在2018年8月1日至2019年1月14日期间在广东省区域内自行销售和允许第三方公司销售欧替克系列产品的汇总表》作为证据，被告欧替克公司出示了《调整产品价格函》送达回执、《关于更换广东省区域代理商并调整产品价格的函》、原告公司登记资料、供应商变更申请表、原告公司资料目录、供货保证书、“广东OTK医院组”微信聊天记录作为证据。本院依法组织当事人当庭质证并在卷佐证。被告比尔克公司未提供证据材料。本院经审理认定事实如下：2018年7月19日，原告奥夫捷公司（乙方）与被告欧替克公司（甲方）签订了《OTK产品广东省区域总代理销售协议》，约定欧替克公司授权奥夫捷公司在广东省范围内代理销售欧替克公司生产的欧替克牌过氧乙酸类消毒灭菌剂产品。协议第二条约定，乙方代理经销产品品种和结算价格详见附表一，医院终端结算价格为全国统一指导结算价，乙方与医院终端的结算价，只能等于或者高于该结算价。第三条第1点经销区域范围约定，甲方授权乙方在广东省区域范围内独家总代理销售甲方生产的过氧乙酸类消毒灭菌剂产品。乙方对其全部经营行为负责，甲方负责产品质量和产品消毒效果。乙方作为广东省区域内独家经销商，甲方应将广东省区域内原有经销商经营的欧替克OTK牌产品纳入乙方的经营管理，即原有经销商需从乙方购进甲方产品；从本协议生效之日起，甲方不得向乙方以外的广东省区域内其他经销商或其他合作者提供甲方生产的所有产品。第四条约定暂定合作期限为三年，从2018年8月1日起至2021年7月31日止，至2019年7月31日，乙方完成协议销售任务70%以上（含70%）的，甲方应与乙方续签协议，如果乙方完成任务在50%以下的，甲方有权解除本协议，不再与乙方签订第二年合作协议，如此类推。第五条约定，乙方向甲方支付保证金10万元；如双方因故解除协议或者合作期满终止合同，且乙方没有违规，甲方于协议终止30天内一次性不计息返还乙方定金；如果甲方在协议有效期内，在广东省区域内自行销售本协议产品或者允许第三方销售本协议产品，视同违约，乙方有权要求甲方支付违约金，违约金标准为甲方及/或第三方在广东省区域范围内的全部销售货款额，甲方并应双倍返还定金给乙方。第七条约定乙方必须参加广东省区域内专业会议（参展）作为OTK产品的形象维护和推销OTK产品，每年不低于2次，如果1次都没有，不算完成任务，甲方有权取消乙方应得的年终奖励。第八条约定，乙方提前15天向甲方下达书面生产订单，甲方应在收到乙方订单24小时内进行书面确认，并根据双方书面确认的订单进行生产，书面订单包括纸质订单、传真订单、电子邮件订单；甲方应在订单确认的交货日期将订单产品运送至乙方指定地点，甲方未按期交货的，每拖延一日，按应交货物总货值的千分之三计付延期交货违约金给乙方。第九条约定付款方式为确定订单时即付，甲方收到货款后发货。第十条第5点约定自合同生效起，甲方不得在经销区域内再自行销售本协议产品，否则视同违约。第十一条第2点约定乙方经营过程中的相关费用由乙方自行承担。协议附表一为欧替克过氧乙酸医用产品系列价格明细，包括签约经销商结算价、经销商结算价和医院终端结算价，其中欧替克灭菌剂（OTK2000-Ⅱ）的签约经销商结算价为230元/瓶，经销商结算价为280-300元/瓶，医院终端结算价为850-1050元/瓶。2018年7月16日，原告向欧替克公司支付协议保证金10万元。同日，欧替克公司出具《货款结算说明》，载明原告代理销售欧替克公司产品的货款结算方式变更为比尔克公司，并提供了比尔克公司的银行账号。原告于2018年8月7日向比尔克公司转账30万元，用途为预付货款。比尔克公司于2018年8月8日向原告开具了总金额为30万元的增值税专用发票。原告确认已收到价值共202920元的货，故预付货款尚余97080元，并出示了相关合同、发票。原告述称，原告根据医院需求向欧替克公司下订单，然后原告到被告工厂处提货，由原告送货到医院，原告直接与医院结算，医院向原告付款，原告未有要求欧替克公司直接向医院送货。欧替克公司出示了数份《关于更换广东省区域代理商并调整产品价格的函》，载明欧替克公司于2018年9月1日起终止原广东健为先医疗科技有限公司（以下简称健为先公司）的代理权，交由原告作为广东省区域总代理，5KG欧替克灭菌剂（OTK2000-Ⅱ）自2018年9月1日起执行新价格1060元/瓶。欧替克公司并未提供上述函件送达医院的情况，原告则认可调整产品价格函已送达广州医科大学附属第二医院、中山大学附属第一医院、中山大学附属肿瘤医院、广州市第一人民医院、广东省第二中医院。原被告提交的“广东OTK医院组”的微信群聊天记录显示欧替克公司于2018年9月8日发送了函件电子版给原告。根据双方提交的“广东OTK医院组”微信群聊天记录显示，2018年7月31日，欧替克公司向原告表示“我公司移交过去的客户一律不准你们给人家380元，你们拿货已是230元了，有50元的批发价还不够吗，这么贪心还怎么保证厂家的市场占有率，都是平着移交的，且只能比之前低，才是厂家的意图，以后凡是你们违反了意向的地方，还有提高价超过280元的地方，我统统收回公司自己管理”。原告回复“我要推广欧替克在市场的位置，去攻关，费用哪里出，其他人就可以按照既往的标准，那你还要我这个省代做什么，要规范管理，要把价格提上去，符合厂里要求，不花费一定精力财力，你要把价格都搞上去，你觉得现实，既然我已经谈好，你就应该尊重我，相信我，支持我。”2018年9月21日，原告表示“我们再努力沟通，争取调价，假设如果调价不了，请问我们是否按照你那天说的先保证医院供货，接过来，然后再尝试调价，还是像省中医院一样，你说厂里接管，请指示”。欧替克公司回复“凡是你们升不上来的，厂家收回，才能服众，否则就还是健为先，总之不能你们一个代理商有二个价格，你们不做工作，才是这样的，有三个月时间加这个月4个月，还有什么好说的，否则宁愿丢掉，师出有名”。原告表示“三个月你们依然供货，我们怎么去接触，真正意义上也就这两周在接工作”。欧替克公司回复“这样划清是历史上的价格，历史上的供货单位，现在这一年是你们的了，你们就要这个价格”。2019年1月14日，原告向欧替克公司发送《关于解除的通知》，要求解除《OTK产品广东省区域总代理销售协议》，并要求欧替克公司向原告返还定金10万元、剩余货款97080元、因推广产品产生的58000元会务等费用，以及因原告开拓五间医院成为客户而补偿50万元。欧替克公司于2019年1月17日复函，同意于2019年1月14日解除合同，并表示因剩余货款97080元已开具发票，同意继续提供产品至结清为止，但不同意原告提出的其他要求。另，原告于2018年8月30日向广东省预防医学会感染控制专业委员会支付会议赞助费5000元，于2018年10月24日、11月15日向广东省医学会支付会议费共计40000元，于2018年11月16日向广东省中医药学会支付10000元，向珠海市中西医结合学会支付会务费3000元。本院依据原告申请向广州市第一人民医院、中山大学附属第一医院、中山大学肿瘤防治中心、广东省中医院、广东省第二中医院、南方医科大学深圳医院、江门市人民医院调取2018年8月1日至2019年1月14日期间购买欧替克牌过氧乙酸医用系列产品的情况，上述医院均向本院书面回复并提供了合同、送货单、付款凭证、发票等。根据调查结果，2018年8月至2019年1月期间，欧替克公司或健为先公司等原经销商每月均有供货，交易产品均为5KG欧替克灭菌剂（OTK2000-Ⅱ），具体数额经统计如下：1、健为先公司向广州市第一人民医院供货16瓶，单价650元，价值共计10400元；2、健为先公司向中山大学附属第一医院供货200瓶，单价750元，价值共计150000元；3、健为先公司向中山大学肿瘤防治中心供货40瓶，单价550元，价值共计22000元；欧替克公司向中山大学肿瘤防治中心供货40瓶，单价550元，价值共计22000元；4、健为先公司向广东省中医院供货158瓶，单价550元，价值共计86900元；欧替克公司向广东省中医院供货330瓶，单价550元，价值共计181500元；5、健为先公司向广东省第二中医院供货31瓶，单价650元，价值共计20150元；欧替克公司向广东省第二中医院供货100瓶，单价530元，价值共计53000元；6、国药控股深圳延风有限公司向南方医科大学深圳医院供货568瓶，单价500元，价值共计284000元；7、广东诚辉医疗科技股份有限公司向江门市人民医院供货200瓶，单价760元，价值共计152000元。以上供货共计1683瓶，货款共计981950元。原告认可本院调查结果并表示上述销售均未经过原告允许，据此明确诉讼请求第一项违约金数额为981950元。欧替克公司亦认可调查结果的真实性，表示健为先公司、国药控股深圳延风有限公司、广东诚辉医疗科技股份有限公司均系欧替克公司的原经销商。欧替克公司对关联性提出三点抗辩意见：一是认为其他经销商的销售行为是原告知情并认可的，其他经销商与医院之间的合同签订时间在案涉合同之前，案涉合同也约定了已经开拓的广东市场由原告继续经销和维护，由原告处理其他经销商和医院的关系，欧替克公司配合向医院发出解除原经销商销售资格的函件，至于这些经销商为何还与医院继续合作，则与欧替克公司无关；二是欧替克公司直接向医院供货是在原告无法向医院销售的情况下，为了保证医院的用货持续性而进行的补救措施，欧替克公司为此出示了广东省中医院要求原被告共同出具的供货保证书；三是案涉合同签订于年中，该时医院的招标采购已经完成并签订了相应合同，原告接手有一定的过渡期，且变更经销商需要医院的同意和接受，所以能否将原经销商的销售义务接收过来在于原告自身的能力，也是原告的义务。对此原告则认为，原告无法供货的原因在于欧替克公司干预原告定价，要求原告销售产品的单价为1060元，但医院不同意原告提价，所以欧替克公司以原告无法进入医院销售为由要求原告不得与相关医院联系，同时其他经销商和欧替克公司却以原价格向医院销售产品。欧替克公司回应称，是原告无法按照合同约定的价格销售，也无法按合同约定接收维护被告和原经销商开拓的医院，销量过低，故被告有权收回经销权。另查明，健为先公司于2019年1月15日向本院起诉欧替克公司，要求解除双方之间的《OTK产品区域经销协议》并赔偿损失，案号为（2019）粤0112民初618号。该案证据显示，欧替克公司于2018年5月向健为先公司及其下级经销商（人员）发送《关于撤销所签经销协议的决定的通知》以及《关于不得窜区域销售并调整欧替克产品价格的通知》，要求取消2018年3月27日签订的《OTK产品区域经销协议》，协议取消后健为先公司原有的已在配送的医院，仍将获继续授权配送的资质，但价格必须尽快统一到产品终端的最低限价，否则停止供货；为防止窜区域经销，经销商进行业务活动时须向欧替克公司备案，取得授权后方可向医院用户推介产品，每批次配送产品实行接刷凭证的对接登记。欧替克公司在通知中同时表示，2018年6月1日起实行新的医院供货价格，调价窗口期限为2018年9月1日，调价后，5KG欧替克灭菌剂（OTK2000-Ⅱ）单价为1060元，5KG欧替克高水平消毒液（OTK2000-Ⅰ）单价为680元。原告对上述两份通知的真实性无异议，并表示与本案代理协议内容并不矛盾，通知所说的健为先公司仍将获继续授权配送的资质，所指的是原经销商继续配送的前提是向原告购买案涉产品。欧替克公司对上述通知的真实性亦无异议，且确认在原告与欧替克公司签订代理协议之后，原经销商需与原告进行沟通送货。本院认为：奥夫捷公司与欧替克公司签订的《OTK产品广东省区域总代理销售协议》是双方当事人的真实意思表示，除违约金条款外，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，本院依法予以确认。2019年1月14日，奥夫捷公司向欧替克公司发函要求解除案涉协议，欧替克公司复函同意于该日解除协议，即奥夫捷公司与欧替克公司就解除案涉协议达成一致，《OTK产品广东省区域总代理销售协议》应自2019年1月14日起解除。根据《合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。综合原被告的诉辩意见以及本院查明事实，本案共有五个争议焦点，一是欧替克公司在案涉协议的履行过程中是否存在违约行为，如存在违约行为，则应如何承担违约责任；二是保证金应否返还，如需返还，则应否适用定金罚则；三是预付款余额应如何处理；四是原告是否有权主张返还会务费；五是比尔克公司应否承担连带责任。一、关于第一个争议焦点。《OTK产品广东省区域总代理销售协议》明确约定了原告享有对于欧替克公司案涉产品的广东省范围内独家总代理销售权，并约定了从协议生效之日即2018年8月1日起，欧替克公司不得向原告以外的广东省区域内其他经销商或其他合作者提供案涉产品，且欧替克公司在广东省区域内自行销售或者允许第三方销售案涉产品均属违约。根据原告举证及本院调取证据，健为先公司等其他经销商和欧替克公司均存在于2018年8月1日之后向相关医院销售案涉产品的行为，欧替克公司对此所作抗辩能否成立，本院分述如下：第一，在与原经销商及现经销商之间的关系处理上，欧替克公司并未妥善处理，欧替克公司在尚未与原经销商关系清理完毕的情况下就与原告签订独家代理合同，造成前后经销商交接混乱，欧替克公司仅是配合向医院发出解除原经销商销售资格的函件，并不意味着已经完全履行了相关合同义务。欧替克公司主张原经销商的销售行为有经原告同意，原经销商需与原告进行沟通送货，但并无证据证实。与此相反，七家医院提供的证据以及原告提供的预付款供货合同、发票等可以证实原经销商并非是从原告处进货。在与原告签订案涉协议后，协助原告处理与医院之间的关系，对原经销商长期继续向医院供货的情形进行干预制止，均应当是欧替克公司的合同义务，而经查明在协议期间原经销商和欧替克公司向医院供货时间长、数量多、金额高，因案涉产品均为欧替克公司生产，故本院有合理理由怀疑欧替克公司依然持续向原经销商供货。欧替克公司的上述行为违反了合同义务，更有违诚实信用原则。第二，根据原告庭审陈述，其根据医院的需求向欧替克公司下订单，然后到欧替克公司处提货并送货至医院，加之合同第八条也约定了欧替克公司根据订单发货的供货模式，因此，除非欧替克公司拒绝供货，否则原告不存在无法向医院供货的情况，而原告所述的欧替克公司干预原告定价，却低价销售或放任其他经销商低价销售导致原告无法向医院销售的情况有七所医院出具的相关证据相佐证，更具有可信度，该情况更不能归责于原告。欧替克公司称在原告无法向医院销售的情况下才直接向医院供货，理由并不充分，本院不予采信。第三，变更经销商不仅需要医院的同意和接受，更需要欧替克公司的配合，从“广东OTK医院组”微信群聊天记录可以看出，欧替克公司一方面要求原告按照新的合同价格销售产品，一方面又欲维系老客户而对原告擅自涨价的行为严厉指责，其行为本身存在矛盾，更让原告无所适从，故欧替克公司以原告无法按照合同约定的价格销售，也无法接收维护医院客户导致销量过低为由，主张收回经销权，既无合同依据，也不合情理。综上，欧替克公司的抗辩理由均不能成立，本院认为欧替克公司无合理理由在履行协议期间自行向相关医院发货或私下向原经销商供货，违反了协议第五条约定，其行为已构成违约，应当承担相应违约责任。至于违约责任，原告主张根据案涉协议第五条约定的违约金计算标准，按照欧替克公司及原经销商在广东省区域范围内的全部销售货款确定违约金为981950元。本院认为，原告诉请的实质是因欧替克公司违约所造成的损失赔偿，该条款约定的是损失赔偿额的计算方法。本院认为，欧替克公司及原经销商的私下供货销售行为，确实影响了原告的销售业绩，导致原告损失。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，原告并未举证证实其损失的具体内容及数额，因欧替克公司的违约行为给原告所造成损失，主要是可得利润损失，而销售额包含了产品原料成本、生产成本、人力成本等，还包含销售差价，并非全部为可得利润，如简单地以销售额确定违约金数额，明显过分高于原告的实际损失，应当予以适当减少。本院参考案涉协议约定的欧替克灭菌剂（OTK2000-Ⅱ）的签约经销商结算价与终端销售价之间的差额、欧替克公司和原经销商向医院实际供货数量，并考虑成本问题，兼顾合同履行情况及公平合理原则，酌情判令欧替克公司向原告支付违约损失赔偿300000元。二、关于第二个争议焦点，案涉协议第五条约定原告向欧替克公司支付保证金100000元，如双方因故解除协议，且原告没有违规，欧替克公司于协议终止30天内一次性不计息返还定金，如欧替克公司违约，原告有权要求欧替克公司支付违约金并双倍返还定金。可见协议明确约定了保证金的定金性质，故原告有权主张定金权利，但是根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。原告在诉请第一项已经要求欧替克公司支付违约金，故不应再适用定金罚则。《OTK产品广东省区域总代理销售协议》自2019年1月14日起解除，故保证金返还的关键在于是否满足原告没有违规的条件，欧替克公司辩称原告销售业绩不达标，且没有维系好原有的医院客户，也未开拓新客户。本院认为，在欧替克公司存在前述违约行为的情形下，要求原告完成销售目标有失公平，且协议约定的销售业绩统计期限尚未届满，并无法证实原告未能完成销售目标，故欧替克公司的上述抗辩均不成立，其也未能举证证实原告存在违规情形，应承担不利后果。因此，保证金返还的条件已经满足，原告要求欧替克公司退还保证金100000元，有事实及法律依据，本院予以支持。欧替克公司一直未退还保证金，应当承担逾期利息，原告主张利息自协议解除次日即2019年1月15日起按照金融机构一年期贷款利率的1.5倍计算，本院根据协议第五条调整为自2019年2月13日起，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计算。三、关于第三个争议焦点。欧替克公司认为双方并未就预付款进行结算，无法确认是否存在未发货的情况，但是欧替克公司在2019年1月17日的复函中并未对原告主张的预付款剩余金额97080元提出异议，在本案中亦未提供证据证实其已按照预付款金额完成全部供货，故原告的主张更为可信，本院对剩余预付款为97080元的事实予以确认。案涉协议解除后，尚未履行的，终止履行，故欧替克公司应在协议解除之日向原告退还剩余预付款97080元。欧替克公司以已开具发票为由拒绝退还款项，以及要求继续供货至预付款结清为止，均于法无据，本院不予采纳。欧替克公司一直未退还剩余预付款，应当承担逾期利息，原告主张利息自协议解除次日即2019年1月15日起按照金融机构一年期贷款利率的1.5倍计算，本院依法确定为自2019年1月15日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计算。四、关于第四个争议焦点。协议第七条约定原告必须参加广东省区域内专业会议（参展）作为OTK产品的形象维护和推销OTK产品，每年不低于2次；第十一条第2点约定原告经营过程中的相关费用由原告自行承担。因此，参加相关会议及推销案涉产品均属原告的合同义务，协议也明确约定了费用的负担方为原告，故原告要求被告返还会务费58000元的诉讼请求，并无合同和法律依据，本院不予支持。五、关于第五个争议焦点。根据原告举证，比尔克公司与本案的连接点仅为《货款结算说明》，而根据该说明的内容仅能看出货款结算方由欧替克公司变更为比尔克公司，不排除委托收款的可能，并无证据显示比尔克公司有承接欧替克公司案涉协议的权利义务的意思表示，原告诉请比尔克公司承担连带清偿责任，并无合同和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百一十五条、第一百一十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州市欧替克消毒剂生产有限公司在本判决生效之日起十日内向原告佛山市奥夫捷医药科技有限公司支付违约损失赔偿300000元；二、被告广州市欧替克消毒剂生产有限公司在本判决生效之日起十日内向原告佛山市奥夫捷医药科技有限公司退还保证金100000元，并支付利息（以100000元为本金，自2019年2月13日起至清偿之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计付）；三、被告广州市欧替克消毒剂生产有限公司在本判决生效之日起十日内向原告佛山市奥夫捷医药科技有限公司退还预付款余额97080元，并支付利息（以97080元为本金，自2019年1月15日起至清偿之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计付）；四、驳回原告佛山市奥夫捷医药科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8430元，由原告佛山市奥夫捷医药科技有限公司负担5293元，被告广州市欧替克消毒剂生产有限公司负担3137元。财产保全费3131元，由由原告佛山市奥夫捷医药科技有限公司负担1966元，被告广州市欧替克消毒剂生产有限公司负担1165元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李娜二〇一九年十一月二十八日法官助理王春梅书记员廖茜茹附一：本案判决主要法律依据《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。第一百一十六条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行的期限《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。