新疆维吾尔自治区沙湾县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新4223民初1549号 原告：周桂菊，女，1975年11月8日出生，汉族，农民，现住新疆石河子市。 委托诉讼代理人：杨保仓（系原告周桂菊的丈夫，特别授权），男，1974年2月28日出生，法律工作者，现住新疆石河子市北泉镇石总场三分场四连**平房**。 被告：陈秀山，男，1966年10月13日出生，汉族，农民，，现住新疆沙湾县 委托诉讼代理人：谢彩霞，新疆沙泉律师事务所律师。 原告周桂菊诉被告陈秀山土地承包经营权转包合同纠纷一案，本院受理后依法作出（2018）新4223民初958号民事判决书，原告周桂菊不服，被告陈秀山不服，均提出上诉。塔城地区中级人民法院作出（2019）新4223民终65号民事裁定书，裁定撤销原判、发回重审。本案依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告周桂菊及其委托诉讼代理人杨宝仓，被告陈秀山及其委托诉讼代理人谢彩霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告周桂菊向本院提出诉讼请求：1、判令与被告解除土地租赁合同以及补充合同。2、判令被告支付违约金16万元。3、判令被告支付应得利益损失赔偿金925311元。4、判令被告退还土地租赁费9000元。5、判令被告退还水费10150元。6、判令被告支付棉花杆打杆费3020元。7、判令被告支付鉴定费8000元，以上合计1115481元。8、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告陈秀山（甲方）与原告周桂菊（乙方）于2016年11月30日协商签订了320亩土地租赁合同（实际301.9亩）。合同期为5年，租赁费为500元/亩，并对其他权利义务进行了约定。2017年原告耕种了一年，原告如约向被告支付了土地租赁费及水费等相关费用，且均超额支付。但2017年11月初被告让哈萨克牧民阻拦原告打杆作业，并强行让他人的大马力农机将土地进行了翻犁。被告告知原告要想继续种植每亩地必须支付土地租赁费700元，该地已包给兵团人，致使原告无法继续种植土地。原告认为来年投资无法确定，多次与被告协商，被告避不见面，与被告协商亦未果。原告无法实现合同目的，无奈委托司法鉴定部门对合同期内后四年应得利益损失进行了鉴定，并向法院提起诉讼。案件经法院调解，双方又签订了补充合同，被告同意继续履行合同。调解书送达后被告再次回避原告，不与原告见面，不清算农业灌溉水费金额，不向原告支付2017年农业补贴款，不接受原告向被告支付的2018年土地租赁费。 原告周桂菊为支持其诉讼请求，当庭向法庭提供以下证据：书证1，土地租赁合同一份、补充合同一份，证明双方存在土地租赁关系，对双方的权利义务进行了约定。书证2，土地租赁费收条二份，证明：原告已经按照合同约定支付了2017年土地承包费用和犁地打杆费用17万元。书证3，水费支付收条一份及水费记录一组七张、银行凭证一份，证明：原告依据合同约定向被告履行了合同的义务，原告缴纳水费的时间和记录，证明原告已经超付了水费，水费记录说明水费记录中出苗水48小时没有记录，增加48小时，合计是397小时，水费是19850元，收条中收款人何小红是被告农资店的店员。书证4，司法鉴定手机短信截屏打印件二份，证明鉴定之前已经按照司法鉴定程序对被告进行了通知。图片中“小喜子”是被告。书证5，司法鉴定书一份，证明原告后4年无法种植土地的应得利益损失925311元，从2018年至2021年。书证6，鉴定费发票一份，证明原告支付鉴定费8000元。书证7，录音资料两份，证明原告在2017年积极履行合同义务，被告于2017年11月份将地犁了，原告与被告协商的过程，在原告和被告耕种的土地上，放牧的人说被告已经把地卖给他了，第一段通话录音时间是2017年11月20日，通话人是原告委托诉讼代理人和被告，证明被告存在违约事实，要求提高土地租赁费的事实；第二段通话录音时间是2017年11月20日，通话双方是原告委托诉讼代理人和被告的妻子张凤丽，证明双方发生纠纷以后，原告把情况告知被告的妻子，被告妻子表示再去跟被告说一说。书证8，（2018）新4223民初45号调解书一份，证明当时2018年案件起诉后，通过双方调解以后，原告有积极履行合同，向被告缴纳土地承包费的事实，被告未积极履行义务，原告向人民法院申请强制执行。书证9，通话记录截屏二份、手机短信截屏二份，证明：原告向被告缴纳2018年土地承包费的事实。书证10，短信记录一份，证明：当时原告在调解协议后主动给被告交纳承包费。书证11，账户流水一份，证明当时原告有能力向被告交付承包费，并且与书证10印证。书证12，棉花补贴查询信息结果单一份、销售棉花的发票12张（复制件，原件在安集海镇财政所），证明：2017年销售的棉花补贴已经补给了被告，被告没有按约定支付给原告，证据中打勾的为原告方销售的棉花补贴的事实。书证13，手机截屏一份，证明2018年2月28日以后，原告找被告付款的事实。 被告陈秀山辩称，1、本案在2018年2月12日已经经过沙湾县人民法院调解处理，已经生效。庭审中原告已放弃了2-7项诉讼请求，被告也放弃了反诉的请求。对已生效的民事调解书原告已经申请强制执行，就原告申请执行部分被告已经履行。根据《民事诉讼法》的规定，原告对生效判决有异议的应当提起再审，本案属于重复诉讼。2、实体部分无论是之前的承包协议和之后的补充合同，原告从来没有履行过交纳承包费的义务，被告从来没有违约，原告诉求事实缺乏基础，应当予以驳回。 被告陈秀山为反驳原告周桂菊的诉讼请求，当庭向法庭提供以下证据：书证1，起诉书两份，证明原告的起诉属于重复诉讼。书证2，银行流水单两份，证明原告以银行转账形式向被告支付了2017年承包费及水费，被告没有违约，原告没有支付承包费。 经审理查明，被告陈秀山（甲方）与原告周桂菊（乙方）于2016年11月30日签订了土地租赁合同。合同约定:一、甲方将320亩国有土地承租给乙方经营管理。二、合同期限为5年，2016年11月30日至2021年11月30日止。三、租赁费为500元/亩，乙方采取预付方式支付租赁费，第一年租赁费在合同签订之日支付，第二年租赁费在次年12月31日之前付，以此类推，每次付款后，由甲方出具收条。乙方只承担土地租赁费和水费，国家收取的水资源费等及其他任何费用均由甲方承担。四、水费由甲方按每小时50元收取。六、合同期内，甲方有义务协助乙方办理各种农业补贴事宜，国家给予的政策性农业补贴由乙方享有。八、合同期内，甲乙双方应严格履行合同，任何一方均不得擅自变更或解除，否则应向对方支付合同总金额20%的违约金。 合同签订前，原告向被告交纳了2017年土地租赁费16万元，2016年犁地、打杆费用1万元。合同签订后原告向被告交纳了水费3万元。原告在2017年种植了该土地。经双方当事人对账原告周桂菊在2017年土地种植中实际使用了水费28300元，双方均同意被告退还水费1700元。 后原、被告双方因2018年合同是否继续履行发生争议，原告周桂菊于2017年12月2日自行委托新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心，申请对2018年1月至2021年11月4年的应得利益损失进行司法鉴定。在鉴定人员到现场查看前一天原告向被告陈秀山发短信告知司法鉴定，并希望陈秀山到地中准时参与。新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所农林牧司法鉴定中心鉴定意见为：周桂菊承包的320亩土地合同期内后续4年的应得利益损失价值为925311元[301.9亩×（356.7千克/亩×7.2元/千克-1802元/亩）×4年]。原告周桂菊于2018年1月8日起诉至本院，要求与被告解除租赁合同，要求被告支付违约金16万元、支付应得利益损失赔偿金925311元、被告退还土地租赁费9000元、退还水费10150元、支付棉花杆打杆费3020元、支付鉴定费8000元。被告陈秀山进行了反诉。2018年2月12日，经本院主持调解，诉讼过程中原、被告达成一致意见，双方达成补充合同，并约定继续履行原合同。补充合同双方约定：一、双方合同继续履行，因政策性退地，现面积为300亩。二、履行合同期间原告有权利根据申请顺序浇水，被告不得限制。三、从2018年起合同期内乙方享有农业政策性补贴，乙方自主申报，由甲方协助。四、承包期间因生态需要退地，乙方按照实际承包亩数缴纳承包费。如因退地乙方多交的承包费由甲方退还，乙方每次缴纳的土地租赁费和水费由甲方出具收条。六、2018年土地租赁费乙方按260亩缴纳，在2018年2月28日缴纳，之后的承包费按原合同执行，2018年之后的租赁费仍以260亩预交，待国家退地后确定的实际亩数承担土地租赁费和水费，多退少补。在达成补充协议的基础上2018年2月12日，经本院主持调解，原、被告达成一致意见，本院作出了（2018）新4223民初45号民事调解书，双方继续履行土地租赁合同，原告周桂菊放弃其他诉讼请求，反诉原告陈秀山放弃反诉请求。 补充合同及调解协议达成后，原告周桂菊与被告陈秀山双方又因合同履行问题发生争议。原告周桂菊经数次联系未找到被告，原告2018年未能种植土地。后原告申请对民事调解书中的诉讼费强制执行。原告再次诉至本院，请求解除土地租赁合同以及补充合同，要求被告支付违约金16万元、应得利益损失赔偿金925311元、退还土地租赁费9000元、退还水费10150元、支付棉花杆打杆费3020元、付鉴定费8000元及本案诉讼费用。被告在（2018）新4223民初958号案件庭审中同意与原告解除合同，在本案中被告同意解除合同。2018年在（2018）新4223民初958号案件庭审中，被告陈秀山称将上述土地交由其亲属（兄弟）耕种，本案庭审中被告陈秀山称2018年4月种植上述土地至今。 另查明，被告以原告自行委托为由，对鉴定意见不予认可。 本案争议焦点：1、本案是否属于重复诉讼。2、被告在合同履行过程当中是否存在违约行为。3、如被告违约给原告造成的损失是什么。 本院认为，原告周桂菊与被告陈秀山于2016年11月30日签订土地租赁合同及2018年2月12日签订的补充合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。 一、关于本案是否属于重复诉讼的问题。 根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条规定，当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。本案中，原、被告在本院受理的（2018）新4223民初45号案件中，双方经调解达成的一致意见为：原、被告双方达成土地租赁合同补充合同，继续履行土地租赁合同，周桂菊放弃其他诉讼请求，陈秀山放弃反诉请求。在（2018）新4223民初45号案件中，原告周桂菊、反诉原告陈秀山放弃的诉讼请求是以合同继续履行为前提，民事调解书仅相当于当事人的土地租赁合同及补充合同被法院确认，与撤诉的案件法律后果基本相同。而在本院送达民事调解书之后双方当事人仍然不能继续履行土地承包合同，在本案发回重审前的（2018）新4223民初958号案件庭审中原告周桂菊、被告陈秀山同意解除合同，现本案中合同双方均同意解除土地租赁合同及补充合同，（2018）新4223民初45号案件作出的民事调解书已经失去了其现实意义，不再对当事人具有拘束力。在原告实际不能种植土地的情况下，原告根据土地承包的现实情况起诉解除合同，要求被告赔偿损失等，与（2018）新4223民初45号案件仅是当事人相同，诉讼请求虽然相同，但是在（2018）新4223民初45号案件结案时因当事人放弃而没有处理，与本案也没有相矛盾，故本案不属于重复诉讼。 二、关于被告在合同履行过程中是否存在违约行为。 就（2018）新4223民初45号民事调解书的履行过程中，原告周桂菊、被告陈秀山均主张对方违约，未按约定履行合同。庭审中，原告周桂菊向法庭提供了对方存在违约行为的证据。其中原告周桂菊提供的拨打被告电话未接通的通话记录，向被告发出的要求给付承包费的手机短信没有回复记录，以及原告方前往被告妻子经营的农资店偿还所欠农资款的事实，前述证据和称述的事实之间形成证据链条，可以印证双方在人民法院达成调解协议后，被告未积极配合原告履行合同，以其行为表明不接受原告履行合同约定的义务，且未于2018年将土地继续交给原告耕种的行为已构成违约，故被告应当承担违约责任。对于被告周桂菊抗辩原告知晓被告的银行账户号码，可以直接以银行转账方式支付2018年土地租赁费的理由，因原、被告在合同中并未约定履行方式，被告亦未能向法庭举证证明原告方拒绝交纳承包费的证据，且被告陈秀山避不见面，又未将土地交付的情况，足以使原告产生不安，故对被告该辩解意见本院不予采信。 由于被告陈秀山有违约行为，原告周桂菊有解除权，原告起诉要求解除土地租赁合同及补充协议，被告陈秀山也同意解除合同，因此本院确认双方的土地租赁合同及补充协议解除。 三、被告陈秀山违约给原告周桂菊造成的损失是什么。 1、原告主张违约金16万元，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。上述条款显示违约金以赔偿损失为基础。原告在诉讼请求中同时主张违约金和可得利益损失，且主张的可得利益损失远高于约定的违约金，依据违约责任以“补偿性为主，惩罚性为辅”的原则，原告主张可得利益损失足以弥补原告的损失，故对原告主张违约金的诉讼请求本院不予支持。 2、原告主张可得利益损失赔偿金925311元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。结合前述被告在合同履行过程中存在违约行为，应当承担因违约给原告造成的损失。庭审中被告对鉴定意见书提出异议，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳的并申请重新鉴定的，人民法院应于准许。庭审中，被告未向法庭提供证据以反驳鉴定意见书，亦未申请重新鉴定。经审查，本院对该鉴定意见书中关于种植棉花的投入费用1802元/亩的意见予以采信，对籽棉产量为356.7千克/亩的意见本院予以采信。对于鉴定书中以301.9亩的亩数计算损失以及籽棉销售价格平均7.20元/千克中包含1.10元/千克国家棉花补贴价格的意见本院结合当地实际情况认定。本院认为，根据原、被告双方达成《补充合同》第四条约定，承包期间因生态需要退地，乙方按照实际承包亩数进行缴纳承包费。第六条约定，2018年土地租赁费乙方在2018年2月28日按260亩缴纳，之后的承包费按原合同执行，2018年之后的租赁费仍以260亩预交，待国家退地后确定额度实际亩数承担土地租赁费和水费，多退少补。上述两条约定中，双方对合同履行期间内存在因生态需要退地的情形是明知的，并且约定了承包费预交的亩数为260亩，故对计算可得利益土地承包亩数，本院支持以260亩计算。对于籽棉销售价格平均7.20元/千克中包含1.10元/千克国家棉花补贴价格，棉花补贴价格是以棉花目标价格确定，当采价期内平均市场价格低于目标价格时，国家对棉花生产者给予补贴，当市场价格高于目标价格时，不发放补贴。因此补贴的具体价格是根据当年的市场价格和确定的目标价格计算的，具有不确定性。因此对鉴定意见中将1.10元/千克国家棉花补贴价格计算至棉花销售价格中的意见本院不予采信，棉花销售价格以6.10元/千克计算，结合前述原告主张的应得利益损失为388824.80元[260亩×（356.7千克/亩×6.10元/千克-1802元/亩）×4年]。 3、原告周桂菊请求被告陈秀山退还2017年土地租赁费9000元。土地租赁合同约定的租赁费每亩500元，共320亩。原告依据鉴定意见书确定的亩数认为实际种植面积301.9亩，按每亩500元计算2017年的承包费为150950元。本院认为该鉴定意见书的鉴定日期为2017年12月3日，鉴定意见书的现场勘查有鉴定程序的约束，可信度高。双方争议的地块棉花打杆早已经结束，被告向原告交付的土地面积无证据印证。由于提供约定亩数的土地是被告的义务，被告对此应当承担举证责任，被告举证不能应承担不利的法律后果，因此本院按原告自认的亩数301.9亩计算承包费，即2017年承包费为150950元（301.9亩×500元/亩），原告已经于2016年11月7日向被告交纳16万元，实际多交9050元，原告要求被告退回9000元，有事实依据，本院予以支持。 4、原告主张被告退还水费10150元。经双方当事人对账，双方当事人均认可原告实际使用水费为28300元，原告已缴纳水费3万元，被告同意退还多收取的水费1700元，因此本院支持被告陈秀山退还水费1700元。 5、原告主张被告支付2017年11月棉花打杆费用3020元。原告未提供证据证明，被告亦不认可，本院不予支持。 6、原告请求被告支付鉴定费8000元。由于被告陈秀山有违约行为，应当承担鉴定费。本院对鉴定意见的采信情况，是结合当地的生态需要及国家棉花补贴政策作出的，结合被告的违约过错，认定被告陈秀山应当承担鉴定费8000元。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，判决如下： 一、确认原告周桂菊与被告陈秀山签订的土地租赁合同以及补充合同解除。 二、被告陈秀山于本判决生效之日起十五日内支付原告周桂菊应得利益损失388824.80元。 三、被告陈秀山于本判决生效之日起十五日内退还原告周桂菊土地租赁费9000元。 四、被告陈秀山于本判决生效之日起十五日内退还原告周桂菊水费1700元。 五、被告陈秀山于本判决生效之日起十五日内支付原告周桂菊鉴定费8000元； 六、驳回原告周桂菊的其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案争议标的1115481元，案件受理费14839元，由原告周桂菊负担多诉部分9348.57元，被告陈秀山负担5490.43元（本案受理费已由原告预交，被告负担的部分在本案执行时按法律文书确定的数额由被告一并向原告支付）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆塔城地区中级人民法院。 审 判 长  潘吉萍 人民陪审员  黄延军 人民陪审员  顾海英 二〇一九年十一月二十八日 书 记 员  马雪红