云南省楚雄市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2301民初3207号原告：楚雄明荣房地产开发有限公司，住所地：云南省楚雄市灵秀路，统一社会信用代码：91532300727280859A。法定代表人：王孝伦，职务：董事长。委托诉讼代理人：李晓亮，云南楚国律师事务所律师（特别授权）。被告：楚雄嘉坤房地产开发有限公司，住所地：楚雄市鹿城镇怀象街**，统一社会信用代码：91532301683677159E。法定代表人：程莉，职务：执行董事。第三人：程莉，女，1972年6月25日生，汉族，云南省楚雄市人，大专文化，楚雄嘉坤房地产开发有限公司股东，住楚雄市，现住楚雄市。委托诉讼代理人：李凤，云南天外天律师事务所律师（特别授权）。委托诉讼代理人：樊元涛，云南天外天律师事务所律师（特别授权）。原告楚雄明荣房地产开发有限公司（以下简称：明荣公司）与被告楚雄嘉坤房地产开发有限公司（以下简称：嘉坤公司）、第三人程莉公司决议纠纷一案，本院于2019年8月1日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭于2019年10月8日、11月1日进行了审理。原告明荣公司的委托诉讼代理人李晓亮、被告嘉坤公司的法定代表人程莉，第三人程莉及其委托诉讼代理人李凤、樊元涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告明荣公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认嘉坤公司2019年7月1日作出的《股东会临时会议选举结果》有效；2.判令程莉根据选举结果协助办理工商变更登记，立即归还嘉坤公司营业执照原件、公司公章；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年9月12日，程莉撬开嘉坤公司总经理孔繁荣办公室，强行带走嘉坤公司公章、财务章、程莉私章各一枚，原告明荣公司公章、财务章、法定代表人王孝元私章各一枚，含人民币223540.73元的U盾一个。原告向楚雄市公安局西城派出所报案，但派出所以公司内部矛盾为由未立案，被强行带走的公章至今未追回。2019年5月，因嘉坤公司登记的营业期限到期需要延长，且法定代表人及执行董事程莉长期不履行职务，损害公司利益，原告提议召开股东会临时会议，就更换嘉坤公司法定代表人、执行董事、监事，修改公司章程，延长经营期限等事宜进行表决。5月13日，原告根据嘉坤公司章程规定，向第三人程莉发出会议通知，要求召开股东会未果。原告又通知公司监事召集会议，其以书面形式明确因个人原因无法召集会议。6月13日，原告根据章程规定以电话通知、报纸公告、邮寄等方式召集股东、监事召开股东会，通知会议召开时间为2019年7月1日上午9时。股东会召开前一周，楚雄市人民法院为执行（2017）云2301民初1127号判决书，强制将法定代表人变更回程莉，要求嘉坤公司向程莉移交营业执照原件。嘉坤公司将营业执照原件提交楚雄市市场监督管理局，市场监督管理局将法定代表人变更为程莉后将营业执照交给了程莉。7月1日，嘉坤公司召开临时股东大会，原告全体股东、王孝伦、云南楚雄彝族自治州佳汇公证处（以下简称佳汇公证处）及业主代表到会，程莉缺席。会议决议以代表90%的股份赞同，10%的股份弃权作出，选举更换王孝伦为嘉坤公司法定代表人及执行董事。7月2日，嘉坤公司向楚雄市市场监督管理局申请变更工商登记，市场监督管理局要求提交在程莉处的嘉坤公司的营业执照及公章，程莉拒绝承认股东会议决议协助办理工商登记。原告为维护合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告嘉坤公司辩称，原告并非我公司的股东，该案是因我公司向原告借款引起，我公司已向公安机关举报，本案可能涉及经济犯罪，根据法律规定，申请本案中止审理。第三人程莉述称，1、会议选举丁丽华为公司监事，直接将赵靖变更为丁丽华，应追加赵靖为第三人参加诉讼；2、本案可能涉及经济犯罪，我已向扫黑办及督导组举报，督导组调取了（2019）云2301民初1192号案件的材料，后贵院对该案裁定中止审理，本案与上述案件里的证据有关，应中止审理；3、原告不是嘉坤公司股东，无权提出公司决议纠纷。原告与嘉坤公司仅是借贷关系，并非股权转让，2010年原告与我签订协议，由原告借款4100万元给嘉坤公司，但实际借款只有2910万元，嘉坤公司必须给原告4500万元的纯收益，我还要向原告支付股权回购款900万元。因当时工商局无法办理股权质押手续，只能以转让的方式将90%的股权登记在原告名下，但我要在2012年2月28日前将股权回购，可见原告并非嘉坤公司股东。4、原告起诉要求确认股东会临时会议选举结果有效，不符合法律规定，请法院依法驳回。5、原告擅自召集召开股东会程序违法，根据法律规定，原告没有证据证实我和赵靖不能履行或召集股东会的职责。6、原告未按正常程序召开股东会，本质上是想更换法定代表人、执行董事及监事，推翻（2017）云2301民初1127号判决。原告于2019年7月1日召开股东会，决议第一项就推翻了法院的生效判决，更换了法定代表人、执行董事及监事，请法院裁定中止审理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告明荣公司为证明自己的诉讼主张及其所依据的事实和理由，向本院提交以下证据：1、《接待报警案件三联单》回执一份；2、《公司章程》一份；3、情况说明一份；4、股东会临时会议选举结果；5、会议签到表；6、春城晚报；7、公证书两份；8、楚雄嘉坤房地产开发有限公司股东会临时会议提议1份；9、临时会议通知1份；10、快递单2份；11、情况说明；12、楚雄嘉坤房地产开发有限公司股东会临时股东会议决议；13、公证书；14、明荣地产转入嘉坤地产款项明细表、付款凭证、收据、记账凭证。被告嘉坤公司针对其辩解和理由，未向本院提交证据。第三人程莉针对其陈述向本院提交证据如下：1、被告楚雄嘉坤房地产开发有限公司工商登记信息；2、协议书；3、协议补充条款；4、股份回购协议书；5、楚雄市人民法院（2017）云2301民初1127号民事判决书；6、楚雄州中级人民法院（2017）云23民中1198号民事裁定书；7、公司章程修正案；8、公司会议记录；9、说明书1份，附件2份（银行账号、审计公司函告）。双方当事人对对方提交的证据均无异议的，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据1证实了原、被告因公章事宜发生纠纷的事实；证据2证实了被告嘉坤公司的章程情况；证据4、5证实了嘉坤公司的股东明荣公司、王孝伦、孔繁荣、丁龙华、丁丽华、王孝元等于2019年7月1日召开股东会，程莉缺席股东会的事实；证据6证实了明荣公司于2019年6月13日在春城晚报登报的事实；证据7、8、9、10证实了原告公司员工王琪分别于2019年5月14日、6月12日向第三人程莉邮寄股东会临时会议通知的事实；证据12、13证实了嘉坤公司于2019年7月1日召开临时股东会议并形成决议、股东程莉缺席的事实；证据14证实了明荣公司转入嘉坤公司款项的情况；本院予以采信。证据3、11无法核实其真实性，本院不予采信。第三人程莉提交的证据2、3、4证实了原告明荣公司与第三人程莉就股权转让及回购事宜签订协议的事实；本院予以采信。证据8与本案无关联性；本院不予评判。证据9中的说明书、审计公司函告无法核实其真实性，本院不予采信。根据庭审调查和经过审查确认的证据，本院认定事实如下：被告嘉坤公司于2009年1月21日注册成立，股东为杨金喜（占股90%）、赵靖（占股10%）。2010年7月17日，杨金喜退出嘉坤公司，第三人程莉成为股东（占股90%）。同年10月8日，嘉坤公司股东为自然人股东程莉（占股10%）和企业法人股东明荣公司（占股90%）。在经营中，股东之间产生矛盾。2017年2月21日，嘉坤公司持同年2月13日的《股东会决议》到楚雄市市场监督管理局办理了工商变更登记并领取营业执照，王孝元为嘉坤公司的法定代表人（执行董事）。程莉向本院提起诉讼，经（2017）云2301民初1127号判决书撤销嘉坤公司2017年2月13日的《股东会决议》；由嘉坤公司于判决生效后向公司登记管理部门申请撤销变更登记。2019年5月14日、6月12日，经佳汇公证处公证，明荣公司员工王琪通过中国邮政快递邮件的形式，向程莉邮寄《召开楚雄嘉坤房地产开发有限公司股东会临时会议提议》、《召开楚雄嘉坤房地产开发有限公司股东会临时会议通知》，程莉均未签收。6月13日，明荣公司在春城晚报刊登召开楚雄嘉坤房地产开发有限公司股东会临时会议通知，载明：根据《公司法》及嘉坤公司章程的规定，代表十分之一以上表决权的股东明荣公司决定召开嘉坤公司股东会临时会议，现将有关事项通知如下：1、会议召集人为明荣公司；2、会议召开时间为2019年7月1日上午9点······4、会议召开地点为楚雄市灵秀路金秀园小区13幢4号2楼······9、会议议题为撤销2017年2月13日企业变更登记后并更换嘉坤公司执行董事、法定代表人、监事，修改公司章程，延长公司营业期限。2019年7月1日，经佳汇公证处现场监督，明荣公司的法定代表人王孝伦、股东王孝元、孔繁荣、丁丽华、丁龙华在楚雄市会，股东程莉、监事赵靖缺席会议。会议通过如下决议：一、选举和更换法人股东明荣公司股东代表王孝伦为嘉坤公司的执行董事。二、选举和更换丁丽华为嘉坤公司的监事。三、同意将原嘉坤公司章程第十八条：“公司法定代表人由执行董事担任，公司法定代表人姓名为程莉”，修改为“公司法定代表人由执行董事担任”。通过的决议，均由股东明荣公司代表90%的股份数持赞同意见，股东程莉代表10%的股份数弃权。经程莉申请，本院强制执行（2017）云2301民初1127号判决书，2019年7月5日，嘉坤公司法定代表人变更为程莉，营业执照及公司公章由程莉持有。另查明，2010年12月到2018年2月期间，明荣公司与嘉坤公司之间有大量的款项来往。明荣公司提交了赵靖签字的情况说明，但没有出具说明的时间。本案通过庭审，双方争议的焦点为明荣公司2019年7月1日召开的股东会临时会议程序是否符合公司法及公司章程规定；股东会临时会议选举结果是否有效？本院认为，股东会定期会议或临时会议的召开应当符合法律、行政法规和公司章程的规定。根据《中华人民共和国公司法》第四十条规定：“股东会会议分为定期会议和临时会议，定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议”，第四十一条第三款规定：“董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持”，第四十二条规定：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名”。本案中，第三人程莉系被告嘉坤公司的股东、执行董事和法定代表人，未收到原告明荣公司邮寄的《召开楚雄嘉坤房地产开发有限公司股东会临时会议提议》，未召集和参加、主持2019年7月1日的股东会会议，也未在股东会临时会议选举结果上签字。原告明荣公司亦无充足证据证明其召集和主持本次股东会，已穷尽联系方式通知到第三人程莉本人参加，亦无充足证据证明股东、执行董事、法定代表人程莉不能履行或者不履行召集、主持股东会临时会议的工作职责。故该股东会临时会议的召集程序违反了法律、行政法规和公司章程的相关规定，被告嘉坤公司2019年7月1日作出的《股东会临时会议选举结果》无效；第三人程莉作为被告嘉坤公司的法定代表人，保管公司营业执照及公章并不违反法律法规及公司章程规定，原告的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十二条、第四十条、第四十一条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告楚雄明荣房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告楚雄明荣房地产开发有限公司负担（未交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省楚雄彝族自治州中级人民法院。审 判 长  高文娟人民陪审员  宋国友人民陪审员  李华美二〇一九年十一月十四日书 记 员  汪海芸