广东省汕头市澄海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0515民初1824号原告：董斌平，男，1991年6月10日出生，汉族，住江西省吉安市永丰县×××××××××××××。委托诉讼代理人：卢长龙，广东泛尔律师事务所律师。被告：陈继颖，男，1990年6月6日出生，汉族，住广东省汕头市澄海区××××××××××××××。被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地广东省汕头市龙湖区××××××。代表人：曹远，总经理。委托诉讼代理人：黄**通，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：林胜群，广东遵道律师事务所律师。原告董斌平诉被告陈继颖、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院2019年8月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告董斌平及其委托诉讼代理人卢长龙，被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（以下简称平安财）的委托诉讼代理人林胜群到庭参加诉讼。被告陈继颖经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告董斌平向本院提出诉讼请求：1、判令被告平安财在交强险及商业险责任限额范围内先行赔偿原告各项损失暂计59717.28元，精神损害抚慰金在交强险内优先支付；2、上述损害保险公司赔偿不足的部分由被告陈继颖按其责任大小承担；3、判决两被告承担本案的诉讼费用。案件审理过程中，原告将诉讼请求1变更为：判令被告平安财在交强险及商业险责任限额范围内赔偿原告各项损失149923元（其中医疗费46977.28元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费11300元、营养费500元、交通费3390元、康复费2000元、护理费27000元、误工费14244.50元、残疾赔偿金34336元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3000元，以上各项合计162747.78元，交强险范围内承担120000元，超过交强险部分由被告承担70%，合计本案由被告承担149923元），精神损害抚慰金在交强险内优先支付。事实和理由：2019年5月15日2时30分左右,被告陈继颖驾驶粤D×××××号轿车在广东省汕头市澄海区×××××××口起步掉头行驶时,与沿益民路自西往东方向行驶的由原告驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞,造成原告受伤、二车不同程度损坏的交通事故。经汕头市公安局澄海分局交通警察大队认定，被告陈继颖应负本事故的主要责任，原告负本事故的次要责任。原告事故发生后被送往汕头市澄海区人民医院，经诊断伤情为：右股骨中段粉碎性骨折。原告住院98天后出院，花去医疗费46977.28元。经查，粤D×××××号轿车在被告平安财处投了交强险和商业险,且此次事故发生在被告平安财的保险责任期间内。结合本案实际，原告要求被告平安财在其交强险和商业险责任限额范围内对原告的损失先予以赔偿（精神损害抚慰金在交强险内优先支付）；上述损害保险公司赔偿不足的部分由被告陈继颖按其责任大小承担。为了维护原告的合法权益，特依法向法院提起民事诉讼，请求法院支持原告的上述诉讼请求。被告陈继颖没有提出答辩意见。被告平安财辩称：一、原告已经获得的赔偿应当扣除。答辩人已在交强险范围内垫付医疗费10000元。被保险人如有垫款，由其另行向答辩人理赔，答辩人不同意在本案中赔付。二、原告驾驶机动车在本案事故中负次要责任，应当在其依法应承担的交强险责任限额范围内和超过交强险的损失依责任比例承担粤D×××××车方在本案事故中的损失，应在原告的损失中抵除。三、原告请求医疗费用，必须提供病历材料、有效票据及用药清单核实，必须扣除非医保费用部分和非本案交通事故造成的用药费用部分。出院后的治疗费用属于后续治疗的范围，不应重复请求。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条及《机动车综合商业保险条款（2014年版）》第三十六条的约定，答辩人不承担非医保用药费用部分。四、原告请求的住院时间过长且二期手术没有住院的必要，住院伙食补助费标准过高，答辩人不予认可。五、原告请求的伤残赔偿金应按农村居民标准计算。六、原告请求的误工时间过长，误工费计算标准过高，缺乏依据，请人民法院依法驳回。七、原告请求的护理期过长，护理人数过多，护理费计算标准过高，缺乏依据，请人民法院依法驳回。八、原告已经治疗终结并已康复，其请求的后续治疗费必须有实际发生为依据，康复费、营养费与其伤情不符，没有事实根据，请人民法院依法驳回。九、原告请求的精神损害抚慰金数额过高，没有事实根据，请求人民法院依法驳回。十、原告请求的交通费，没有有效的票据证明，请人民法院依法驳回。十一、鉴定费属原告举证费用，应由原告负责。诉讼费用属于保险人责任免除范围，答辩人没有过错，不应承担诉讼费用。原告围绕其诉讼请求提交了居民身份证、驾驶证、行驶证、企业机读档案登记资料、道路交通事故认定书、保险单、病历材料、医疗收费票据、住院费用清单、居民户口簿及鉴定费发票联等证据，并向法院申请对其因本次交通事故造成的伤残等级、后续治疗费、康复费、误工期、营养费、护理期限及护理人数进行鉴定。本院根据原告的申请，委托广东韩江司法鉴定中心进行鉴定，广东韩江司法鉴定中心出具了韩江司鉴[2019]临鉴字第795号《法医临床司法鉴定意见书》。被告平安财针对其答辩意见提交了银行转账凭证、交强险及商业险保险条款、住院费用清单作为证据。原告提交的证据，被告平安财对医疗收费票据、住院费用清单及鉴定费发票联的真实性没有异议，但认为根据原告提交的费用清单中的记载，原告治疗过程中有部分属于自费用药及乙类用药，该部分费用应按照保险合同约定扣除相应非医保用药部分的费用，经核对，其中原告治疗费中有8883.83元属于非医保费用，鉴定费不属保险责任范围，应由原告承担；对原告提交的其他证据，被告平安财均没有异议。被告平安财提交的证据，原告对银行转账凭证没有异议，对交强险及商业险保险条款以及住院费用清单均有异议，认为保险条款不是法院裁决案件的依据，本案是交通事故，医药费不应有非医保的区分。对《法医临床司法鉴定意见书》，原告没有异议，被告平安财对证据的真实性没有异议，但认为伤残等级评定过高，后续治疗费、康复费、营养费过高，误工时间、护理时间过高，护理人数过多，评定的二期手术需住院15天缺乏根据。被告陈继颖没有到庭对其他当事人提交的证据以及《法医临床司法鉴定意见书》进行质证，本院视为其放弃质证的权利。对原告及被告平安财没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对原告提交的医疗收费票据、住院费用清单及鉴定费发票联，因被告平安财对证据的真实性没有异议，故本院对上述证据的真实性予以确认；对被告平安财提交的交强险及商业险保险条款，因原告并未对证据的真实性提出异议，故本院对保险条款的真实性予以确认；对被告平安财提交的住院费用清单，被告平安财认为原告的医疗费应扣除非医保用药，但该部分费用的计算也只是被告平安财的单方计算，被告平安财也未能举证证明原告用药中存在不合理或非必要部分，故对被告平安财关于非医保用药费用的计算，本院不予采信；对《法医临床司法鉴定意见书》，因司法鉴定意见书是具备专业知识的鉴定人员根据原告因本宗事故造成的伤情，运用专业知识和技术，依照法定程序，对专门性问题作出的鉴别和判断，鉴定依据充分；被告平安财虽对司法鉴定意见有异议，但庭审中明确表示不需要鉴定人员出庭作证，本院视为其未能提供反驳证据，对上述司法鉴定意见予以采信，但原告各项请求应当依照国家法律和相关的赔偿标准计算。综合上述采信的证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：2019年5月15日2时30分左右，被告陈继颖驾驶粤D×××××号轿车在广东省汕头市澄海区×××××××口起步掉头行驶时，与沿益民路自西往东方向行驶的由原告驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤、二车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，原告被送往汕头市澄海区人民医院住院治疗至2019年8月21日出院，共住院98天。经诊断，原告伤情为：右股骨中段开放性粉粹性骨折。原告治疗期间，共支付医疗费46977.28元，其中被告平安财垫付10000元。2019年5月28日，汕头市公安局澄海分局交通警察大队作出澄公交认字[2019]第01050022号《道路交通事故认定书》，认定：被告陈继颖应负本事故的主要责任，原告应负本事故的次要责任。2019年9月16日，广东韩江司法鉴定中心对原告的伤残程度、后续治疗费、康复费、误工期、护理期及人数、营养费作出韩江司鉴[2019]临鉴字第795号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告的伤残程度评定为十级伤残；伤残评定后的后续治疗费评定为15000元；康复费评定为2000元；评定其误工期为120天；评定其护理期135天，住院前期60天每天配护理人员2名，后期38天及出院后37天（含二期手术住院15天）共75天每天配护理人员1名；评定其营养费为500元。为此，原告支付鉴定费3000元。另查明：原告为农业家庭户口。被告陈继颖系粤D×××××号轿车的驾驶人及所有人。粤D×××××号轿车在被告平安财处投保了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险及不计免赔率险。交强险及商业第三者责任险的保险期间均为自2019年1月4日0时起至2020年1月3日24时止；交强险保险金额为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；商业第三者责任险的保险期间的保险金额为1000000元。本院认为：本案是一宗因机动车之间发生交通事故而引起的机动车交通事故责任纠纷。交警部门作出的交通事故认定书，合法有据，应予认定。根据该交通事故认定书对本宗事故当事人责任的认定，确定被告陈继颖负事故70%的责任，原告自行承担30%的责任。故被告陈继颖应对本事故造成原告的损失承担相应的赔偿责任。因粤D×××××号轿车已投保交强险及商业第三者责任险，故被告平安财应当依照法律规定和合同约定在保险责任范围内承担赔偿责任。原告起诉请求被告赔偿原告因本次交通事故所造成的损失，理由成立，可予支持，但应根据有关的赔偿标准以及本案的具体情况，确定被告的赔偿数额。被告平安财的答辩意见中，关于原告已经获得的赔偿应在其损失中扣除的意见，理由成立，本院予以采纳；关于原告应承担粤D×××××车方在本案事故中的损失的意见，因被告陈继颖并未在本案中提出反诉，故被告平安财该意见，理由不能成立，本院不予采纳；关于被告平安财应扣除非医保费用部分和非本案交通事故造成的用药费用部分的意见，因赔偿义务人对治疗的合理性、必要性、关联性有异议，应当承担举证责任，被告平安财未能举证证明原告用药中存在不合理或非必要部分，故对其上述主张，本院不予采纳；关于后续治疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、康复费、营养费及交通费的意见，因与《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的意见不一致，故本院不予采纳。关于不承担鉴定费、诉讼费的意见，根据《诉讼费用交纳办法》的规定，当事人进行民事诉讼，应当依法交纳诉讼费。因此，作为当事人的被告平安财因本案参加诉讼，应当依法承担诉讼费。至于鉴定费，是受害人为恢复权利，减少损害而支出的费用，自应由赔偿义务人承担。故对被告平安财上述意见，本院不予采纳。基于上述，根据当事人的诉讼请求及举证情况，依照相关的司法解释和参照法定的赔偿计算标准，对原告请求的赔偿项目和数额，确定如下：1、医疗费：根据医疗机构出具的医疗收费票据，确认原告的医疗费为46977.28元。2、后续治疗费：根据鉴定机构的意见，确认原告的后续治疗费费15000元。3、住院伙食补助费：伙食补助费为每天100元，原告已住院治疗98天，后续二期手术需住院15天，故住院伙食补助费为100元×（98+15）（天）=11300元。4、营养费：根据鉴定机构的意见以及参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的意见，确认原告的营养费为500元。5、护理费：根据鉴定机构的意见，确定原告的护理期为135天，住院前期60天每天配护理人员2名，后期38天及出院后37天（含二期手术住院15天）共75天每天配护理人员1名。参照《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)》中护理费的标准，确定原告住院期间护理人员的护理费为每人每天150元，出院后为每人每天120元，原告共需住院（98+15）=113天，护理费为150元×60（天）×2（人）+150元×（113-60）（天）×1（人）+120元×（135-113）（天）×1（人）=28590元，原告请求按27000元计算，本院予以照准。6、交通费:原告虽未能提供正式有效的单据，但根据原告受伤住院治疗，其必须的陪护人员确需支付交通费的具体情况，可酌情予以支持每天30元。原告共需住院113天，交通费为30元×113（天）=3390元。7、康复费：根据鉴定机构的意见，确认康复费为2000元。8、误工费：原告为农业家庭户口，未能举证证明其最近三年的平均收入状况，可参照广东省上一年度农、林、牧、渔业的平均工资计算误工费。根据鉴定机构的意见，原告因本事故受伤致残致误工120天，故原告误工费为43327元÷365（天）×120（天）=14244.49元。9、残疾赔偿金：原告为农业家庭户口，故应按上一年度广东省农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金。根据鉴定意见，原告因本事故致十级伤残，故残疾赔偿金为17168元×20（年）×10%＝34336元。10、精神损害抚慰金：根据鉴定机构的意见，原告伤残程度评定为十级伤残，已造成其精神上的痛苦和创伤，综合考虑本地的生活水平和本案的实际情况，原告请求精神损害抚慰金5000元可酌情予以支持。以上各项合计159747.77元，其中1－4项合共73777.28元，属于交强险医疗费赔偿范围，5－10项合共85970.49元，属于交强险死亡伤残赔偿范围。故被告平安财应当在交强险保险责任限额内赔偿原告95970.49元（其中医疗费赔偿范围10000元，伤残赔偿范围85970.49元，伤残赔偿范围包括精神损害抚慰金），抵除被告平安财已垫付的10000元，被告平安财还应在交强险内赔偿原告85970.49元，超出交强险赔偿限额部分为63777.28元，由被告陈继颖负担70%为44644.10元。因粤D×××××号轿车已在被告平安财处投保了商业第三者责任险及不计免赔率险，故被告陈继颖应承担的赔偿数额由被告平安财在粤D×××××号轿车的商业第三者责任险责任限额内予以赔偿。本案合计由被告平安财在粤D×××××号轿车的保险责任限额范围内赔偿原告130614.59元。被告陈继颖经本院传票传唤，无正当理由没有到庭，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起10日内在粤D×××××号轿车的保险责任限额范围内赔偿原告董斌平130614.59元；二、驳回原告董斌平的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3298元，减半收取1649元，鉴定费3000元，由原告董斌平负担受理费258元及鉴定费470元，被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司负担受理费1391元和鉴定费2530元。鉴定费已由原告董斌平支付，故被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效之日起10日内向本院缴纳应负担的受理费和向原告董斌平支付应负担的鉴定费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。代理审判员  黄文贤二〇一九年十一月二十日书 记 员  徐妙珊附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时为止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权之人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条第一款精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。