广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终7472号 上诉人（原审被告）:王海玲，女，1988年8月13日生，壮族，住南宁市江**。 委托诉讼代理人：蓝云，广西欣和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：徐展鹏，广西欣和律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：南南铝业股份有限公司，住所地南宁市邕宁区良信路**，统一社会信用代码91450100732200147Y。 法定代表人：郑玉林，董事长。 委托诉讼代理人：黄麟茜，广西桂海天律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李宁华，广西桂海天律师事务所律师。 上诉人王海玲因与被上诉人南南铝业股份有限公司（以下简称南南铝公司）劳动合同纠纷一案，不服广西壮族自治区南宁市邕宁区人民法院（2019）桂0109民初320号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王海玲上诉请求：1、撤销一审判决第二、第三项;2、改判南南铝公司向王海玲支付违反解除劳动合同赔偿金62745.6元；3、改判南南铝公司向王海玲支付2018年5月9日至2018年6月4日待岗生活费1174元;4、本案一、二审诉讼费用全部由南南铝公司承担。事实与理由:一、一审判决对南南铝公司是否属于违法解除劳动合同的事实认定不清，证据不足，适用法律错误。南南铝公司实施整体搬迁，因王海玲在哺乳期内，工作地点的改变，仅上下班路上时间就多花上两个小时以上，极大影响王海玲对小孩的哺乳及正常的生产生活。依照《劳动合同法》第十七条、第二十五条第一款的规定，工作地点属于劳动关系履行的重要因素，也属于劳动环境条件的重要内容。王海玲与南南铝公司签订书面劳动合同虽未明确约定工作地点，但王海玲从2009年起至2018年期间均一直在江南区工作生活，已成事实工作场所。现办公地点变更为邕宁区郊外，使得仅上下班路程时间就多了两个小时以上，已实际增加了劳动者在哺乳期间的工作强度，违反了《劳动法》有关哺乳期保护劳动者的规定。工作地点的变更是对劳动合同内容的重大变更，对于变更劳动合同内容的，需要用人单位与劳动者协商并采取“书面形式”确定。然而，王海玲在对办公地点变更提出明确异议并表示可以协商补偿的情况下（详见一审王海玲提交的证据面谈录音光盘），南南铝公司仍数次催发要求王海玲尽快报到的通知，南南铝公司此举属于单方变更劳动合同的行为。协商期内，王海玲无法回到原岗位工作不应视为旷工。故南南铝公司在协商期间以旷工为由解除与王海玲的劳动合同没有事实及法律依据，应认定为违法解除。另根据《劳动法》第八十七条的规定，南南铝公司违法解除劳动合同，应当向王海玲支付赔偿金。二、一审法院对南南铝公司是否应向王海玲支付待岗生活费的事实认定不清，依法应予改判。南南铝公司进行整体搬迁，双方就此劳动合同的变更问题暂未协商一致，致使王海玲2018年5月9日至2018年6月4日期间无法回到原岗位工作，虽上述期间未付出劳动，但依据《劳动法》第五十条、《工资支付暂行规定》第十二条及《广西壮族自治区工资支付暂行规定》第二十四条第一款、第二款的规定，南南铝公司应支付王海玲2018年5月9日至2018年6月4日待岗生活费1174元。 南南铝公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。事实和理由：1、南南铝公司实施整体搬迁地点为邕宁区良信路6号，有公交车直达，并非王海玲所称的邕宁区郊外。南南铝公司的通行大巴每天七点从南宁市亭洪路55号发车，行使至新厂区大概为50分左右，王海玲的早班时间为8:30，不存在王海玲所称的上下班多花两个小时的情形；2、由于南宁城市的发展，劳动者每天上班从家里到单位花1个小时是普遍和合理的，南南铝公司没有违反劳动法对劳动者哺乳期的保护规定，不存在增加王海玲工作长度及延长其工作时间的行为；3、双方在劳动合同中并未约定亭洪路55号为工作地点，南南铝公司属于在南宁市辖区内搬迁，并没有对劳动合同进行实质性变更；4、王海玲2018年5月7日已明确表示不愿意去新厂址上班，并要求给予经济补偿金，其之后也一直未到南南铝公司处上班，其实际上已通过旷工的方式表示不再履行劳动合同，而南南铝公司已经提供工作条件给王海玲，本案不应适用工资支付暂行规定支付其生活费。 南南铝公司向一审法院起诉请求：1.南南铝公司不需向王海玲支付2018年5月1日至5月3日的工资442.95元；2.南南铝公司不需向王海玲支付2018年5月9日至2018年6月4日待岗生活费1174元；3.南南铝公司不需向王海玲支付违法解除劳动合同赔偿金62745.6元；4.王海玲承担本案全部诉讼费用。 一审法院认定事实：1993年4月26日，南南铝公司登记注册，至今存续。 2008年11月5日，王海玲在南南铝公司从事操作工工作。 2015年2月25日，双方续订期限为无固定期限的劳动合同，合同约定：（1）王海玲在南南铝公司从事操作工工作；（2）王海玲严重违反劳动纪律或南南铝公司依法制定的规章制度的，南南铝公司可以解除与王海玲的劳动合同。南南铝公司在签订劳动合同时将2009年制定的《员工手册》内容告知王海玲，其中第5.8.6.4规定，单位职工出现连续旷工或十二个月内累计旷工7天的，公司可作出警告、经济处罚，直至解除劳动合同。给公司造成经济损失的，员工还应赔偿经济损失。 2014年8月1日，南宁市人民政府办公厅作出了《南南铝业股份有限公司实施整体搬迁项目有关问题专题会议纪要》，同意南南铝公司实施整体搬迁。依照南宁市政府的要求，南南铝公司2017年起分批次进行搬迁，2019年要完成全部的整体搬迁任务。 2017年12月1日，南南铝公司作出《关于印发邕宁厂区“衣、食、住、行、薪、卫”管理办法的通知》，颁布了《关于邕宁厂区工作服管理办法》、《关于邕宁厂区员工就餐管理办法》、《关于员工入住康岭花城管理办法》、《关于邕宁厂区员工通勤车管理办法》、《关于邕宁厂区员工补贴管理办法》、《关于邕宁厂区保卫工作管理办法》，其中：1.《关于邕宁厂区工作服管理办法》载明，南南铝公司向单位新厂区职工免费发放工作服，并免费提供洗衣服务；2.《关于邕宁厂区员工就餐管理办法》载明，南南铝公司每月向新厂区职工发放伙食补助；在新厂区建立职工餐厅……；3.《关于员工入住康岭花城管理办法》载明，南南铝公司租赁新厂区旁的康岭花城小区为新厂区的工作人员提供住宿；4.《关于邕宁厂区员工通勤车管理办法》载明，南南铝公司在新厂区安排通往亭洪路的通勤车辆给员工使用；5.《关于邕宁厂区员工补贴管理办法》载明，南南铝公司将对原厂址搬迁至新厂址工作的主管以及主管以下员工计发每月400元的搬迁补贴和每班次7元的伙食补贴……。 庭审中，双方对“2018年2月，南南铝公司召开搬迁动员会议，告知全厂职工搬迁事宜。2018年5月7日前，南南铝公司单独约谈王海玲，告知王海玲公司搬迁的相关事宜，包括搬迁后的相应补贴等福利，王海玲知晓后表示不同意到新厂址上班。2018年5月7日，南南铝公司通知王海玲进行面谈，就搬迁至新厂址进行协商，但当日双方仍不能就搬迁工作达成一致意见，王海玲拒绝到新厂址上班。”均无异议。 2018年5月7日，南南铝公司邮寄给王海玲上班通知书，南南铝公司通知王海玲：南南铝公司整体搬迁至南宁市邕宁区电子汽车新材料精深加工技术改造项目所在地；要求王海玲于2018年5月9日当天按公司规定的上班时间准时到南宁市邕宁区电子汽车新材料精深加工技术改造项目一期工程2号厂房上班。南南铝公司为此向王海玲提供搬迁补贴、餐补、免费接送上下班通勤车、免租住宿安排、提高中夜班津贴等形式提高员工劳动条件、福利，另员工如出现迟到或旷工等违反劳动纪律、南南铝公司规章制度行为的，南南铝公司将按照有关劳动法律法规进行严肃处理。2018年5月8日，王海玲收到该通知书。 王海玲原工作车间已在2018年5月9日前完成了搬迁。 2018年5月17日，南南铝公司就搬迁问题再次当面约谈王海玲，告知王海玲公司给搬迁职工提供住宿、交通、餐补、搬迁补贴等福利，但王海玲以“一个小孩小仍在哺乳期，另外一个小孩需要接送上下学”等理由仍拒绝到新厂址上班。 2018年6月15日，南南铝公司在工商部门变更地址（住所地址、经营场所、驻在地址等）由原南宁市江南区（新厂址）。 2018年5月28日，南南铝公司作出《关于王海玲同志旷工的通知》，通知王海玲2018年5月9日至2018年5月28日在没有办理请假手续的情况下不到公司上班，截止到当日已旷工19天，根据劳动法律法规和公司员工手册的相关规定，劳动者连续旷工3天以上的，公司有权解除双方之间的劳动合同。请王海玲自收到该通知之日起三日内按规定时间到公司上班，否则公司将依法解除与王海玲的劳动关系。2018年5月31日，王海玲签收该通知书。 2018年6月7日，南南铝公司向王海玲邮寄《关于同意与王海玲同志解除劳动关系的决定》，南南铝公司以王海玲2018年5月9日至2018年6月4日连续旷工26天，因无故缺勤旷工为由，依据《劳动合同法》及《南南铝业股份有限公司劳动合同》的有关规定，从2018年6月4日起与王海玲解除劳动关系。2018年6月14日，王海玲收到南南铝公司该决定书。 另查明：2017年10月1日，王海玲生育小孩。2017年10月1日至2018年9月30日期间为王海玲哺乳期。王海玲在南南铝公司旧厂址工作至2018年5月3日，此后王海玲未到新厂址上班，也未回原厂址报到上班。 南南铝公司、王海玲均确认双方劳动关系于2018年6月4日解除。 2017年5月至2018年4月，王海玲领取到的月工资分别为：3245.51元、3081.67元、3660.96元、3739.07元、3834.28元、3079.13元、2886.04元、2886.04元、2886元、2886元、3023元、3330元共38537.7元。 再查明：2018年6月22日，王海玲向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请裁令：1.南南铝公司向王海玲支付违法解除劳动合同双倍经济补偿金62745.6元；2.南南铝公司补发王海玲从2018年5月1日至2018年6月3日未发工资3302.4元；3.南南铝公司支付王海玲从2009年1月4日至2017年9月20日超时加班费差额4320元；4.南南铝公司支付王海玲从2009年1月4日至2017年9月20日休息日加班费差额16320元。 2019年1月21日，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字〔2018〕第2352号仲裁裁决书：1.自本裁决书生效之日起三日内，南南铝公司支付王海玲2008年5月1日至5月3日的工资442.95元；2.自本裁决书生效之日起三日内，南南铝公司支付王海玲2018年5月9日至2018年6月4日的待岗生活费1174元；3.自本裁决书生效之日起三日内，南南铝公司支付王海玲违法解除劳动合同赔偿金62745.6元；4.王海玲其他仲裁请求本委不予支持。 2019年1月31日，南南铝公司不服该仲裁裁决书，向一审法院提出上述诉讼请求。王海玲对仲裁裁决没有异议。 一审法院认为，本案系劳动合同纠纷，劳动者和用人单位的合法权益均依法受到保护。 王海玲要求南南铝公司支付从2018年5月4日到2018年5月8日工资、2009年1月4日至2017年9月20日超时加班费差额4320元、从2009年1月4日至2017年9月20日休息日加班费差额16320元的仲裁请求，经南宁市劳动人事争议仲裁委员会仲裁驳回后，双方均无异议，予以确认。 一、关于南南铝公司应否支付王海玲2018年5月1日至2018年5月3日工资的问题。南南铝公司同意核发王海玲2018年5月3日工资，予以确认。南南铝公司未能举证证明已经发放王海玲2018年5月1日至2日共两日工资295元，应承担举证不能的法律后果。双方对2018年5月期间的工资标准均不能确认，结合王海玲前十二个月的平均工资标准，南南铝公司应当支付王海玲工资442.95元（38537.7元/年÷12个月÷21.75日×3日）。 二、关于南南铝公司应否支付王海玲违法解除劳动合同赔偿金，如何计算问题。劳动者应当遵守劳动纪律，如劳动者存在严重违法劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。王海玲作为具有独立法人资格的市场经济主体，享有经营自主权，根据生产经营需要，在南宁市人民政府支持下而整体搬迁，他人无权干涉。从本案的实际情况分析，双方签订的劳动合同中未明确约定工作地点，南南铝公司将经营地址由南宁市江南区搬迁至南宁市邕宁区，两地均在南宁市辖区之内，南南铝公司也为员工提供了相应的交通、住宿等福利补贴，基本消除由此产生的负担或影响，没有证据证明整体搬迁会降低王海玲的工资标准和工作条件。南南铝公司整体搬迁不是针对王海玲个体的行为，不具有侮辱性和惩罚性。因此，南南铝公司对王海玲工作地点的变动，系南南铝公司合法行使用工自主权，并未损害王海玲的劳动权益不属于劳动合同变更，双方应继续履行。搬迁前，双方就由工作地点变更一事多次协商，王海玲多次向南南铝公司明确表示不同意到新厂址上班，协商过程及协商未果后，南南铝公司多次通知王海玲到新厂址上班，但王海玲未按南南铝公司通知期限到新厂址上班，拒绝提供劳动，构成连续旷工，南南铝公司据此解除与王海玲劳动合同，不违反法律规定，且经公司工会委员会同意，程序合法，属于合法解除双方劳动关系，其主张不应支付王海玲赔偿金的诉讼请求，予以支持。 三、关于南南铝公司应否支付王海玲待岗生活费，如何计算问题。王海玲2018年5月9日至2018年6月4日期间因未付出劳动不能享受劳动报酬，基于王海玲存在连续旷工行为，此期间南南铝公司并无须向其支付待岗生活费。 综上，南南铝公司主张无须支付王海玲经济赔偿金、待岗生活费于法有据，予以支持。南南铝公司主张无须补发王海玲工资于法无据，不予支持。 一审法院判决：一、南南铝公司支付王海玲2008年5月1日至5月3日的工资442.95元；二、南南铝公司无须支付王海玲违法解除劳动合同赔偿金62745.6元；三、南南铝公司无须支付王海玲2018年5月9日至2018年6月4日待岗生活费1174元。一审案件受理费10元，由南南铝公司负担5元，王海玲负担5元。 二审中，当事人没有提交证据。双方当事人对一审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。 本案的争议焦点在于：1、南南铝公司是否构成违法解除劳动合同；2、2018年5月9日至6月4日期间王海玲属于旷工还是待岗。 本院认为，一、关于南南铝公司是否构成违法解除劳动合同。劳动者应当遵守劳动纪律，如劳动者存在严重违法劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。南南铝公司作为具有独立法人资格的市场经济主体，享有经营自主权，根据生产经营需要，在南宁市人民政府支持下而整体搬迁，他人无权干涉。从本案的实际情况分析，双方签订的劳动合同中未明确约定工作地点，南南铝公司将经营地址由南宁市江南区搬迁至南宁市邕宁区，两地均在南宁市辖区之内，南南铝公司也为员工提供了相应的交通、住宿等福利补贴，基本消除由此产生的负担或影响，没有证据证明整体搬迁会降低王海玲的工资标准和工作条件。南南铝公司整体搬迁不是针对王海玲个体的行为，不具有侮辱性和惩罚性。因此，南南铝公司对王海玲工作地点的变动，系南南铝公司合法行使用工自主权，并未损害王海玲的劳动权益不属于劳动合同变更，双方应继续履行。搬迁前，双方就由工作地点变更一事多次协商，王海玲多次向南南铝公司明确表示不同意到新厂址上班，协商过程及协商未果后，南南铝公司多次通知王海玲到新厂址上班，但王海玲未按南南铝公司通知期限到新厂址上班，拒绝提供劳动，构成连续旷工，南南铝公司据此解除与王海玲劳动合同，不违反法律规定，且经公司工会委员会同意，程序合法，属于合法解除双方劳动关系。因此，一审判决不予支持王海玲要求南南铝公司支付王海玲赔偿金的诉讼请求正确，本院予以维持。 二、关于2018年5月9日至6月4日期间王海玲属于旷工还是待岗。本院在上述一中已经说明王海玲构成连续旷工，因此，一审判决基于王海玲存在连续旷工行为判决此期间南南铝公司无须向王海玲支付待岗生活费正确，本院亦予以维持。 综上所述，王海玲的上诉请求不成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元(王海玲已预交)，由上诉人王海玲负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 蒋志文 审 判 员 罗建燕 审 判 员 李 帮 二〇一九年十一月二十九日 法官助理 蔡莹莹 书 记 员 杨彩英