江苏省丰县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0321民初7036号原告：德持建设集团有限公司，住所地崇明工业园区秀山路****。法定代表人：梅德旺，该公司总经理。委托诉讼代理人：王洋，上海申浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：邵春杏，上海申浩律师事务所律师。被告：徐州市好家房地产开发有限公司，住所，住所地丰县经济开发区div>法定代表人：娄家强，该公司董事长。委托诉讼代理人：娄巨华，男，1963年4月11日出生，汉族，该公司总经理，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：吕言俊，丰县范楼法律服务所法律工作者。原告德持建设集团有限公司诉被告徐州市好家房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2018年10月31日立案受理。依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告德持建设集团有限公司委托诉讼代理人王洋、被告徐州市好家房地产开发有限公司委托诉讼代理人娄巨华、吕言俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告德持建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款2855114.6元变更为3449181.4元（含质保金594066.8元）。2、被告支付原告逾期付款违约金1829528.71元（以3449181.4元为本金，按3倍建设银行同期贷款利率，自2018年11月1日起计算至付清之日止）。3、判令被告支付原告停工损失1563510元。被告承担诉讼费、保全费。事实和理由：2013年11月16日，双方签订了《建设工程施工合同》，合同约定原告承建被告“好家名品城”项目。工程造价暂定1820万元，合同约定1号楼、2号楼、3号楼主体验收合格后，被告应在一周内向原告支付工程总价款的60%；装饰工程完成后应在一周内被告应向原告支付工程总价款的15%，工程竣工验收合格后应在一周内被告应向原告支付工程总价款的10%，竣工结算后一周内被告应向原告支付工程总价款的10%，保修期满2年后支付3%工程总价款，满5年后再支付2%工程总价款。协议签订后，原告按合同约定进场施工，此后被告存在延期支付或少付工程款的情形，经原告多次讨要仍未足额按期支付工程款及违约金。2016年12月1日工程竣工，经第三方审定，工程实际造价为19802225.92元。至起诉之日，被告应付工程款18812114.6元，被告仍有2855114.6元未付。被告徐州市好家房地产开发有限公司辩称：被告欠原告工程款是事实，但欠的数额双方应当进行对账结算，另外被告欠工程款的行为是因为原告没有及时在决算后向被告出具发票所造成的，被告在本案中没有违约行为，即使违约也是因为原告的违约行为所造成的，原告要求的停工损失虽然在合同中约定，但是被补充协议所否定，不存在违约损失。本院经审理认定事实如下：2013年11月16日，原被告签订了《徐州市丰县好家名品城1#、2#、3#楼工程建设工程施工合同》。该合同约定原告承建被告“好家名品城”项目；工程造价暂定1820万元；合同约定开工日期：2013年11月18日，具体开工日期以开工报告为准。竣工日期：2014年7月18日。该合同第三部分26工程款（进度款）支付（1）约定“双方约定，本工程1#、2#、3#楼主体验收合格后，发包人在七个工作日内支付工程总价款的60%；装饰工程完工后，发包人在七个工作日内支付工程总价款的15%；竣工验收合格后，发包人在七个工作日内支付总借款的10%”；（2）约定“工程全部竣工后，由承包人提交竣工验收报告及相关资料，经各方责任主体与政府主管部门验收合格后，并出具该工程竣工验收备案证明。工程完工结算经确认，并将施工相关技术资料交齐发包人后，发包人支付承包人工程款至工程结算价款的95%，余下5%作为工程质量保修金。结算时间按通用条款执行。质保金待保修期满两年后支付3%，期满五年支付2%。发包人如不能按时付款，应按建设银行同期贷款利率的三倍给付承包人”。双方签订合同后又签订了《补充协议》。第八条付款方式约定“1、主体验收合格后一周内付总造价的60%。2、装饰工程全部完工后一周内付总造价的15%。3、竣工验收合格后一周内付总造价的10%。4、竣工结算发承包人双方认可后一周内付总价的10%。5、保修金留总造价的5%。6、保修期满2年后一周内付保修金总金额的60%。7、保修期满5年后一周内付保修金总额的40%”。合同签订后，原告按合同约定进行施工。2014年9月29日，原被告组织对涉案工程主体结构分部工程质量进行竣工验收。双方及有关部门在《主体结构分部工程质量验收记录》上签字。2016年12月2日，原被告组织对涉案工程进行竣工验收。双方及有关部门在《单位工程竣工验收证明书》上签字。2018年2月6日，丰县中阳工程造价咨询有限公司受徐州市好家房地产开发有限公司委托对涉案工程造价作出了《好家名品城工程竣工结算报告》，对涉案工程审定总价19802225.92元，应扣除质保金19802225.92元×3%﹦594067元，另笔质保金为19802225.92元×2%﹦396044元。被告应付工程款19802225.92元﹣594067元（质保金）﹣396044元（质保金）元﹦18812114.92元，被告已支付原告工程款15995700元，尚欠原告工程款18812114.92﹣15995700元﹦2816414.92元。2014年1月17日至2014年12月12月18日，被告为原告代付电费26610.85元，2015年被告为原告共支出电费33352.08元，2016年1月18日至7月18日为原告代付电费16709.27元，以上合计131856.27元。2014年7月4日被告组织评委评标支付评标费2100元。2017年8月1日被告在告知原告后聘请专家对1号楼4单元302室物顶顶板裂缝进行风险评估支付专家费用5000元。被告于2018年3月16日向丰县中阳工程造价咨询有限公司支付审计费90000元。原告于2014年10月至2015年10月，共六次向被告送达《德持建设集团有限公司工作联系单》，内容为催付工程进度款；原告于2015年3月16日向被告送达了《催款函》，内容为催要工程款；2015年4月9日，原告又向被告送达了书面《函告》，内容为停工损失并催要工程款。被告提供了2014年至2016年8月的《施工日志》，其中对被告施工内容作了详细记录；同时被告提供了2014年9月20日至2016年4月11日期间的《监理日志》，详细记录了巡查情况。《施工日志》和《监理日志》均记录2014年12月27日，原告脚手架拆除。《施工日志》记录原告从2015年6月11日1#楼PPR管安装，《监理日志》记录2015年1月1日停工，从2015年6月11日开始巡视。被告提供了屋面找平层分项工程检验批质量验收记录、卷材防水层分项工程检验批质量验收记录、一般抹灰分项工程检验批质量验收记录、屋面保温层分项工程检验批质量验收记录、饰面砖粘贴分项工程检验批质量验收记录、护栏和扶手制作与安装分项工程检验批质量验收记录、砂浆混凝土找平层分项工程检验批质量验收记录、涂抹防水层分项工程检验批质量验收记录、基土灰土垫层砂垫层和砂石垫层碎石和碎砖垫层分项工程检验批质量验收记录。其中2015年3月8日进行了一般抹灰分项工程检验批质量验收记录，2015年5月15进行了护栏和扶手制作与安装分项工程检验批质量验收记录，2015年8月1日后进行了砂浆混凝土找平层及其他分项工程检验批质量验收记录。其中双方对饰面砖粘贴分项工程检验批质量验收记录是2014年12月20日。同时被告提供了丰县2015年8、9月天气详情记录。2015年5月21日至2018年1月4日，被告9次向原告拨付工程款计12000000元，原告9次向被告均出具了工程款发票。被告于2017年1月22日至2018年1月16日共11次支付原告工程款3957000元，原告未向被告出具工程款发票。其中，被告2017年1月22日所付被告907000元、2017年1月22日所付150000元、2017年5月4日所付50000元、2017年5月12日所付100000元、2017年9月12日所付100000元、2017年9月30日所付50000元、2017年12月18日所付1000000元、2017年12月26日所付500000元、2018年1月4日所付500000元、2018年1月10日所付500000元、2018年1月16日所付100000元，以上计3957000元原告未给被告出具工程款发票。以上事实有双方签订的《徐州市丰县好家名品城1#、2#、3#楼工程建设工程施工合同》、《补充协议》、《主体结构分部工程质量验收记录》、《单位工程竣工验收证明书》、《好家名品城工程竣工结算报告》、《施工日志》、《监理日志》、各项分工程检验批质量验收记录、江苏省电力公司丰县供电公司通用机打发票、中国建设银行个人活期账户交易明细、借记卡账户历史明细清单、江苏省农村信用社支付系统专用凭证、中国建设银行网上银行电子回单、中国建设银行网上银行单位客户专用回单、原告出具的收条、《专家费签领单》、《评委评标费用领取单》、结算业务申请书、原告出具的收款收据、丰县中阳工程造价咨询有限公司出具的江苏增值税普通发票、被告出具的《德持已开工程款发票汇总》及税票、双方陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为：双方签订的《徐州市丰县好家名品城1#、2#、3#楼工程建设工程施工合同》、《补充协议》合法有效。原告按合同约定履行了施工义务，其要求给付工程款的请求应予以支持。一、被告应支付未支付原告工程款如何确认？1、因涉案工程经双方对涉案工程造价丰县中阳工程造价咨询有限公司审定为19802225.92元，扣除质保金为18812114.92元，被告已支付原告工程款15995700元，尚欠原告工程款18812114.92﹣15995700元﹦2816414.92元，双方对此无异议。2、被告主张的垫付电费131856.27元、组织评委评标支付评标费2100元、风险评估支付专家费用5000元、办理施工许可证1000元、审计费90000元等是否应从工程款中予以扣除？其中被告所垫付的电费，原告对部分垫付电费予以认可，但对2015年1月至12月垫付电费以未施工为由不予认可，由于被告提供的《施工日志》、《监理日志》、各项分工程检验批质量验收记录等，均证明原告在此期间予以施工，原告所述未施工的理由不能成立，故原告主张不予认可的部分垫付电费不予支持，故被告为原告垫付的电费131856.27元应从工程款中予以扣除；风险评估支付专家费用5000元等，由于原告施工中发现物顶顶板有裂缝，应业主要求予以风险评估，该笔费用由施工方原告承担符合常情常理，故该笔费用应从工程款中予以扣除；被告支付的评委评标费2100元及办理施工许可证1000元，虽双方未约定，但原告对被告支付工程款数额无异议，被告支付工程款中含此款项，故应予以扣除；被告支付的审计费90000元，因是根据有关工程资料对原告编制的《送审工程结算书》中的送审价款23571790元审定，且审定价款为19802225.92元，核减额为3769564.08元，该笔鉴定费由应合同总承包单位原告承担工程竣工决算审计费用，原告所作的无合同约定不应扣除主张不能成立，故该笔费用亦应从工程款中予以扣除。3、因双方约定的3%质保金根据双方约定的保修期满2年后一周内给付，该工程于2016年12月42日竣工验收，故该款应于2016年12月9日前支付。综上，被告应支付原告工程款审定价19802225.92元﹣15995700元﹣131856.27元（被告垫付电费）﹣90000元（审计费）﹣396044元（未到期质保金）﹦3188625.65元。二、关于原告主张的停工损失问题？原告主张被告赔偿停工损失请求，虽提供了停工损失表，但未提供支出表中金额的票据或手续，同时被告所举《施工日志》、《监理日志》、双方签字的各项分工程检验批质量验收记录等不能证明停工事实及停工天数，也不能证明有些工程如护栏和扶手制作与安装分项工程等何时施工，不能证明不是在其诉称的停工期间内施工，同时原告所用电费也不能证明其停工，故原告因举不出其停工事实、停工天数、停工损失等证据，故其该请求不予支持。三、被告是否违约、应否承担违约金？双方签订的《徐州市丰县好家名品城1#、2#、3#楼工程建设工程施工合同》第三部分26工程款（进度款）支付（1）约定“双方约定，本工程1#、2#、3#楼主体验收合格后，发包人在七个工作日内支付工程总价款的60%；装饰工程完工后，发包人在七个工作日内支付工程总价款的15%；竣工验收合格后，发包人在七个工作日内支付总借款的10%”；（2）约定“工程全部竣工后，由承包人提交竣工验收报告及相关资料，经各方责任主体与政府主管部门验收合格后，并出具该工程竣工验收备案证明。工程完工结算经确认，并将施工相关技术资料交齐发包人后，发包人支付承包人工程款至工程结算价款的95%，余下5%作为工程质量保修金。结算时间按通用条款执行。质保金待保修期满两年后支付3%，期满五年支付2%。发包人如不能按时付款，应按建设银行同期贷款利率的三倍给付承包人”。但又签订了《补充协议》，该补充协议第八条已将“发包人如不能按时付款，应按建设银行同期贷款利率的三倍给付承包人”的约定违约内容删除，即对违约支付的违约金计算标准没有约定，亦即对违约未约定。原告要求被告承担违约金的请求无法律依据，故该请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四第一款、第六十条、第一百零九条规定，判决如下：被告徐州市好家房地产开发有限公司应于本判决书生效后十日内支付所欠原告德持建设集团有限公司工程款3188625.65元（含到期3%的质保金）。驳回原告原告德持建设集团有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费55538元，由原告原告德持建设集团有限公司工程款负担23229元，由被告徐州市好家房地产开发有限公司负担32309元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  徐敦学人民陪审员  赵玉萍人民陪审员  李修银二〇一九年十一月七日书 记 员  杜沛沛