浙江省宁某市中级人民法院民 事 判 决 书（2010）浙甬民一终字第242号上诉人（原审原告）：张某某。委托代理人：章某某。被上诉人（原审被告）：宁波市××机械铸造有限公司，住所地：宁波市××区苍松路××号。法定代表人：马甲。委托代理人：马乙。委托代理人：苏某某。上诉人张某某因劳动争议纠纷一案，不服宁某市鄞州区人民法院于2009年12月23日作出的（2009）甬鄞民初字第3623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年2月20日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。原审法院审理认定：张某某于1995年6月进入宁某市海曙东乙械铸造厂工作，期间被安排至宁波市××机械铸造有限公司（以下简称东信某某）鄞州生产工场任操作工。至2005年6月，张某某已在东信某某处工作满十年。2008年1月1日双方签订固定期限劳动合同一份，合同期限为2008年1月1日至2008年12月31日。2009年1月1日双方又签订以完成一定工作任务为期限的劳动合同一份，期限至2009年5月30日。2008年6月，宁某市鄞州区人民政府为推进铸造行业产业升级，发文要求辖区内的铸造企业自主选择关闭转产或治理提高。东信某某鄞州生产工场于2008年7月15日与宁某市鄞州区人民政府下应街道办事处签订了《铸造企业产业升级实施协议》，约定东信某某自愿选择关闭转产，并在2009年6月30日前关闭停产结束。2009年4月30日，东信某某以劳动合同将于2009年5月30日到期为由，通知张某某不再续签，并向其出具了《解除（终止）劳动合同证明书》。张某某在职期间月工资为3000元。东信某某自2007年12月起为张某某缴纳了社会保险。2009年5月19日，宁某市鄞州区劳动和社会保障局作出《劳动保障检查限期改正指令书》，指令东信某某为张某某补缴2001年10月至2007年11月期间的养老保险、2004年5月至2006年3月的大病住院保险及2006年4月至2007年11月的基本医疗保险。东信某某于同年5月30日作出整改答复书，同意补缴，但要求张某某将个人应承担部分先交至公某，并将2007年12月之前单位以现金形式发放的社保补贴返还。后东信某某向张某某发出书面通知，但张某某未将个人应承担的社保费用交给公某，东信某某亦未为张某某缴纳社会保险费用。后张某某向宁某市鄞州区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2009年9月15日作出仲裁裁决，驳回了张某某的全部仲裁请求。原审原告张某某以东信某某未补缴社会保险、违法解除劳动合同为由，于2009年9月30日起诉至原审法院，请求判令东信某某支付某某赔偿金72000元并补缴1995年6月至2007年11月期间的社会保险。东信某某在原审中辩称：张某某虽在东信某某工作十年以上，但经双方协商一致签订了无固定期限劳动合同，并未违反法律强制性规定，张某某以自己的行为明确表示放弃订立无固定期限劳动合同的民事权利。另东信某某根据政府要求需要在2009年6月30日前关闭停产，客观上无法再继续保持劳动关系，张某某要求支付某某赔偿金没有依据。东信某某愿意支付二个月的经济补偿金。补缴社会保险已经超过60日仲裁时效，且1995年鄞州区尚未实行社保统筹，客观上无法补缴。如需补缴，张某某应先将个人承担的部分交至公某。请求驳回张某某的诉讼请求。原审法院审理认为：劳动者在用人单位连续工作满十年的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。张某某于1995年6月进入东信某某工作，2009年1月1日双方签订最后一份劳动合同时，工作时间已逾十年，应当签订无固定期限的劳动合同。现东信某某不能证明2009年1月1日系张某某提出订立固定期限劳动合同，因此该劳动合同约定的期限违反了法律规定，应视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系。东信某某于2009年5月30日以双方的劳动合同到期为由终止劳动关系，于法无据，对其辩解不予采信。鉴于东信某某根据宁某市鄞州区人民政府《关于推进铸造行业产业升级的实施方案》（鄞政办发（2008）112号��文件，选择对其鄞州生产工场关闭转产，属于企业实行经营自主权的行为，不违反法律规定。因合同依据的客观情况发生变化，致使劳动合同无法履行，东信某某提前三十日以书面形式通知张某某解除劳动关系，属于非过失性辞退，应当向张某某支付相应的经济补偿金42000元（3000元×14年）。现张某某主张按照12年的工龄计算经济补偿，未超出东信某某的法定义务，故东信某某应付经济补偿金为36000元。2007年12月的社会保险已经缴纳，2001年10月至2007年11月期间的社会保险，因东信某某于2009年5月30日作出答复同意为张某某补缴，故仲裁时效因当事人同意履行而中断，现张某某要求东信某某补缴该期间的社会保险未超出仲裁时效，予以支持。对于此前的社会保险，因超出仲裁时效不予支持。据此，原审依照《中华某某共和国劳动法》第二条、第七十二条，《中华某某共和国劳动合同法》第十四条第二款第（一）项、第四十条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（三）项，《中华某某共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第二款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款之规定，作出判决：一、宁波市××机械铸造有限公司向张某某支付某某补偿金36000元，于判决生效之日起十日内履行完毕；二、宁波市××机械铸造有限公司为张某某补缴2001年10月至2007年11月期间的养老保险、2004年5月至2006年4月的大病医疗保险、2006年5月至2007年11月的基本医疗保险，于判决生效之日起十日内履行完毕。张某某个人应承担部分，于判决生效之日起五日内先行支付给东信某某。三、驳回张某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华某某共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由宁波市××机械铸造有限公司负担。宣判后，原审原告张某某不服，向本院提起上诉称：1.原审法院对张某某主张东某某司补缴其1995年6月至2007年11月期间的社会保险，对之前的社会保险因超出仲裁时效不予支持，属认定事实有误。因为张某某在2009年初才知道东信某某未缴纳社会保险，因此从知道或者应当知道时起计算并未超过仲裁时效。2.原审法院对东���某某违法解除的行为认定为非过失性辞退于法无据，应当给付违法解除的赔偿金72000元。为此，请求二审撤销原判，改判东信某某支付违法解除的赔偿金72000元、为张某某补缴1995年6月至2007年11月期间的社会保险。被上诉人东信某某辩称：1.张某某是1998年7月到东信某某工作的，有2008年7月8日其自己填写的《职工健康检查某》及2008年体检表可以证明。且根据银行提供的工资发放单计算，张某某的月平均工资为1646元。2.双方签订的2009年1月1日至5月30日“劳动合同”是非全日制用工合同，从“每月工资为400元”、“工种为杂工”等可以证明，因此不需要支付某某补偿金、缴纳社会保险，可以随时解除用工关系。3.张某某在2009年7月仲裁时提出补缴2007年10月之前的社会保险，时间已快两年，仲裁时效早已届满，原审认定“中断”错误。张某某主张的经济补偿金也已经超过仲裁时效。4.双方签订的有固定期限的劳动合同，是自愿协商一致的真实意思表示，张某某也并未提供该劳动合同不是真实意思表示、受胁迫的证据。为此，原审没有查清事实，请求发回重审。二审举证期限内，上诉人张某某未向本院提供新的证据。被上诉人东信某某向本院提交了如下证据：1.户名为张某某的银行交易明细账一份，拟证明张某某离职前的月平均工资为1646元；2.宁某市鄞州区下应街道江六村出具的证明一份，拟证明东信某某的法定代表人曾患精神病入院治疗、其关于月工资等的陈述可能有误；3.照片4张、分公某变更登记审核表一份、宁某市鄞州区下应街道工贸科出具的说明一份，拟证明张某某原来工作的鄞州生产工厂已关闭、房子已拆除、双方系依法解除劳动关系；4.宁某市海曙区民政局“关甲意宁某市海曙东乙械铸造厂”变更的批复及表格各一份、署名为“陆友娣”的证明一份，拟证明东信某某1996年之前的法定代表人陆友娣没有看到过张某某这个人。上诉人张某某经质证认为，上述证据完全可以在一审中提供，因此不属于二审程序中的新证据。本院经审查认为，上述证据不符合《中华某某共和国民事诉讼法》第一百二十五条第一款、最高人民法院《关乙事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项关于二审程序中的新证据的规定，本院不予采信。综上，本���经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为：1.东信某某鄞州生产工场因宁某市鄞州区人民政府发文要求而选择关闭转产，属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化、致使劳动合同无法履行，东信某某提前三十日以书面形式通知张某某本人解除劳动合同，应属法律规定的无过失性辞退，因此张某某要求东信某某支付违法解除的赔偿金的上诉请求于法无据，本院不予支持。2.由于鄞州区系从2001年10月开始将养老保险的覆盖面推广到全区内各类所有制企业，而此前的社会保险根据鄞州区的相关社保政策无法补缴，因此张某某关于要求东信某某从1995年6月开始补缴各项社会保险的上诉请求，本院难以支持。综上，本案经本院审查，原���事实认定清楚，判决得当，上诉人之上诉理由难以成立，本院不予采纳。依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  曹 炜审 判 员  周 娜代理审判员  樊瑞娟二〇一〇年三月二十六日代书 记员  茅一萍