广东省茂名市茂南区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0902民初4363号原告：赵鹏，男，1970年10月15日出生，布依族，住贵州省六盘水市钟山区******，现住贵州省盘州市红果开发区平川西路**，公民身份号码520************418。被告：茂名市茂南区百源铁艺店，住所地广东省茂名市*********由南往北第二、第三间商铺。经营者，谭永恒，男，1990年1月23日出生，汉族，住广东省茂名市茂南区**************，公民身份号码440************437。原告赵鹏与被告茂名市茂南区百源铁艺店承揽合同纠纷一案，本院于2018年8月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵鹏、被告茂名市茂南区百源铁艺店的经营者谭永恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵鹏向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告之间的劳动关系从2016年8月1日开始，至原告与被告发生劳动争议提出仲裁申请之终止或解除；2.判令被告向原告支付拖欠的2016年8月份至2017年1月份的工资，合计人民币7500元；3.判令被告向原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额41000元；4.判令被告向原告支付解除或终止劳动关系的经济补偿6833.33元（41000÷6）；5.判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2016年8月1日，原告入职被告处从事电焊一职，期间被告一直未与原告签订书面劳动合同，双方约定实行计件工资，至2017年1月，原告工资总额41000元，被告却未按约定及时足额支付原告工资，至2017年2月1日，被告累计拖欠原告工资15500元。从2017年2月开始，由于被告经营不善，不能正常生活，原告处于无期限的待岗状态。2017年6月，原告因病向被告请假回乡医治，并委托工友张某1代为向被告催讨拖欠的工资，被告均以暂无支付能力为由一直拖欠。2019年1月，原告病情有所好转，亲自来被告处讨要工资，被告承诺于2019年1月17日付清原告工资，逾期愿付双倍工资，但要扣除名门世家南大门3000元维修费。2019年1月23日，被告仅向原告支付5000元，尚欠7500元。原告于2019年1月25日向茂名市茂南区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求被告给付未足额支付的工资7500元，2016年8月至2017年元月期间一个月的经济补偿金6833.33元，未签订劳动合同二倍工资差额41000元。茂名市茂南区劳动人事争议仲裁院于2019年8月12日作出了仲裁裁决，裁决被告于本裁决书生效之日起五日内一次性支付原告2016年8月至2017年元月期间的工资7500元，驳回原告的其它仲裁请求。原告认为，一、裁决书定的部分事实前后矛盾。茂南劳人案字（2019）32号《受理通知书》认为原告送来的《仲裁申请书》符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》等规定的受理条件，并经仲裁裁决书作出实体仲裁，应是以在仲裁时效期间为前提，仲裁裁决书又以《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一项的规定驳回原告的仲裁请求。同事实，同证据，仲裁裁决书却作出截然相反的事实认定，这显然在事实和逻辑的矛盾。二、仲裁裁决书认定的部分事实不清，适用法律错误。1.仲裁裁决书认为原告从2016年8月正常工作到2017年1月，即认定原告于2017年1月离职，与事实不符，原告在被告处入职至原告申请仲裁之日前，原被告均无终止或解除劳动关系的意思表示。自2017年2月开始，被告因经营不善而停产，原告被迫无期限待岗，并非原告不提供劳动，更不是原告主动提出离职，2017年6月原告因病向被告请假，也只是暂时离开工作岗位。2.原告因病请假回乡，即是仲裁时效中止的正当理由，原告委托第三人代为催讨工资，且原告又与被告达成新的债务履行协议，并以《欠条》的方式作了书面记录，即为仲裁时效中断的情形。3.2019年1月25日原告与被告发生劳动争议，原告提出与被告解除或终止劳动关系，勿须与被告协商一致，因被告一直拖欠原告工资，并且没有为原告缴纳社会保险费。综上所述，为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。被告茂名市茂南区百源铁艺店辩称，原告与被告没有劳动关系，原告只是承包被告的工作。原告的7500元工钱在2019年1月份时被告转了2000元给原告的朋友张某1，叫张某1转交给原告。原被告间不存在雇佣关系，所以没有签订劳动合同。扣减工钱也是因为原告做的工程发生了事故才扣减的。原告围绕诉讼请求依法提交了原告身份证、特种作业操作证、个体户机读档案登记资料、受理通知书、仲裁裁决书、微信截图、欠条、证明、工资清单等证据，被告围绕辩称依法提交了手机转账记录等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的上述证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2016年9月14日经茂名市茂南区工商行政管理局核准注册登记成立，经营范围为零售铁艺、铝艺。2019年1月14日，被告的经营者谭永恒向原告出具《欠条》一份，内容为“百源铁艺老板谭永恒欠赵鹏2016年8月至2017年元月工资壹万贰仟伍佰元整（¥：12500元），承诺三天（2019年元月17日前）付清，逾期不结清付双倍工资。立此为据。欠款人：谭永恒，2019年元月14日。”因被告未能按期向原告支付《欠条》载明的欠款，原告遂向茂名市茂南区劳动人事争议调解仲裁院申请劳动仲裁，茂名市茂南区劳动人事争议调解仲裁院于2019年2月18日受理，并于2019年8月12日作出茂南劳人仲案非终字〔2017〕32号仲裁裁决，限被告于裁决生效之日起五日内一次性向原告支付2016年8月至2017年元月期间的工资7500元。原告不服上述裁决，诉至本院，致成本案纠纷。另查明：原告向本院提交一份由张某1于2019年1月29日出具的《证明》，内容为“我叫张某1，男，汉族，42岁，我的身份证号码为520************776，家庭地址：茂名市茂南区***（高山新市场）。我与赵鹏为工友关系。我从2016年11月在茂名市茂南区百源铁艺店（以下简称百源铁艺）的加工厂上班，我去上班的时候，赵鹏已经在百源铁艺加工厂上班三个月了。我和赵鹏都从事电焊工作。2017年3月，百源铁艺没多少活，该店老板谭永恒介绍我和赵鹏去东顺铁艺找工作。2017年5月21日，我和赵鹏一起去百源铁艺加工厂找谭永恒核对工资清单。赵鹏2016年8月至2017年元月在百源铁艺从事焊接加工的工资总额为41006元，双方无异议，我在场。谭永恒拖欠赵鹏的工资没有结清，2017年6月赵鹏回家了。后来赵鹏说他联系不上谭永恒，请我帮他找谭永恒要他的工资，我找过几次谭永恒，谭永恒说没钱。2019年元月14日，赵鹏亲自来茂名找谭永恒要工资，谭永恒请我作见证人，证明至2019年元月14日，谭永恒欠赵鹏工资12500元，承诺在2019年元月17日前付清，还出具了欠条。2019年元月23日，谭永恒用微信向赵鹏转帐（账）5000元，2019年元月27日，谭永恒给我说赵鹏的工资他暂时不能付清，赵鹏说他要走法律程序。证明人：张某1，2019年1月29日。”原告向本院提交其自制的《百源铁艺赵鹏2016年8月至2017年元月工资清单》，内容为“一、2016年8月（第1项）：3000元。1、制作门面铁艺铝艺样品红酒架、灶台等3000元。二、2016年9月、10月（第1项至第7项之和）：7217元。1、水东铝艺铁艺异形拦（栏）杆1750元，2、理发店扶手、钢架1200元，3、水东窗花200元，4、楼梯扶手31.5米×45元／米＝1417.5元，5、铸件扶手（装修公司）11.1米×45元／（米）＝499.5元，6、马踏镇大门13平方米×110元／平方米＝1430元，7、马踏镇窗花12平方米×60元／平方米＝720元。三、2016年11月至2017年元月（第1项至12项之和）31089元。1、电白四合天井扶手33米×45元／米＝1485元，2、大门10.2平方米×110元／平方米＝1122元，3、名门世家南大门116.5平方米×140元／平方米＝16310元，4、名门世家售楼部围栏22米×45元／米＝990元，5、喷名门世家南大门油漆1600元，6、马踏镇围8.32米×45元／米＝374.5元，7、高州围栏33.5米×45元／米＝1507.5元，8、高州楼梯扶手30米×45元米＝1350元，9、高州围墙67.2米×35元／米＝2352元，10、电白凸窗、异形围栏1200元，11、高州大门12.2平方米×110元／平方米＝1342元，12、Ａ025大门11.2平方米×130元／平方米＝1456元。四、扣除王月忠帮助安装高州部份围墙300元。五、工资总额（第一至第三项之和减去第四）41006元。”庭审中，被告述称其从事的行业为零售铁艺、铝艺，包括庭院大门、阳台护栏、庭院围墙护栏、楼梯扶手等铁制或铝制品，原告在其处从事的工作为承包被告的安装工作，当店铺有订单的时候，就把订单发包给原告制作，工钱按件计算，顾客支付给店铺的钱和店铺支付给原告的钱有差价，制作过程中由其提供焊机、切割机和原材料，其对原告没有考勤。对此，原告否认被告承包的陈述，并述称其住在被告的厂里，住宿的生活用品都是被告提供的。被告主张其曾向张某1转账原告的报酬2000元，但原告否认收到张某1转交的该2000元报酬，并主张被告向张某1的转账与本案无关。本院认为：本案的争议焦点为原被告之间是劳动关系还是承揽合同关系。关于该争议焦点，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。根据上述规定，虽然原被告是符合法律、法规规定的主体资格，原告所提供的铁制品、铝制品的焊制和安装劳动是原告业务的组成部分，但因被告对外所接的订单属定作合同，之后被告再将定作合同中的焊制、安装部分交由原告进行，被告赚取中间的差价部分，符合《中华人民共和国合同法》第二百五十三条“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。”和第二百五十四条“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。”规定的情形，且原告亦在其起诉状中自认因安装问题发生维修费需要在其报酬中予以扣除，以及张某1出具的《证明》亦陈述原告不止在被告处承揽焊制、安装工作，还在其他处承揽焊制、安装工作，故原被告之间不是劳动关系，应认定为承揽合同关系。关于本案案由的问题。因原被告之间是承揽合同关系，由此引发的纠纷应定性为承揽合同纠纷，立案案由为劳动争议，存在不当，予以纠正。关于原告诉请被告支付工资7500元的问题。因被告向原告出具《欠条》确认尚欠原告报酬12500元，扣除被告已支付的5000元，尚欠7500元未支付，故被告应向原告支付尚欠的报酬7500元。至于被告主张其曾通过张某1向原告转支2000元报酬，因原告予以否认，并主张与本案无关，本院予以采纳，故被告与张某1的2000元问题，可由被告与张某1另辟法律途径解决。关于原告诉请被告支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额41000元和支付解除或终止劳动关系经济补偿6833.33元的问题，因原被告之间不是劳动关系，故原告的上述诉请缺乏事实和法律依据，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百五十三条、第二百五十四条规定，判决如下：一、限被告茂名市茂南区百源铁艺店（经营者：谭永恒）于本判决发生法律效力之日起十日内向原告赵鹏支付报酬7500元；二、驳回原告赵鹏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序减半收取的案件受理费5元（原告赵鹏已预交），由被告茂名市茂南区百源铁艺店（经营者：谭永恒）负担。该案件受理费由被告茂名市茂南区百源铁艺店（经营者：谭永恒）在履行本判决义务之时一并迳付原告赵鹏，本院不作另行退收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审判员 陈 磊二〇一九年十一月二十日书记员 林慧萍