湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初3524号原告：湖南佰欣实业有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区长沙大道**东城港家园********。法定代表人：柳沣城，总经理。委托诉讼代理人：陈鑫平，湖南银联律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭志华，湖南银联律师事务所律师。被告：湖南元渡文化传播有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉，住所地湖南省长沙市芙蓉区湘湖街道车站北路**王府花园****style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：向玉平，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：赵端阳，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏娟，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。被告：周健，男，1965年4月5日出生，汉族，住湖南省洞口县。委托诉讼代理人：赵端阳，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：夏娟，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。被告：周鸣，女，1963年9月9日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。委托诉讼代理人：赵端阳，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。原告湖南佰欣实业有限公司（以下简称原告）与被告湖南元渡文化传播有限公司（以下简称元渡公司）、周健、周鸣合同纠纷一案，原告于2017年11月3日诉至长沙市芙蓉区人民法院，被告周健、周鸣提出管辖权异议，该院作出（2017）湘0102民初8992号之一民事裁定书，驳回被告周健、周鸣提出的管辖权异议申请；被告周健、周鸣提出上诉，长沙市中级人民法院作出（2018）湘01民辖终873号民事裁定书，撤销（2017）湘0102民初8992号之一民事裁定书，将本案交由本院管辖。本院于2019年4月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人陈鑫平、彭志华，被告元渡公司、周健、周鸣的共同委托诉讼代理人赵端阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告元渡公司向原告返还保证金600000元；2、判令被告元渡公司向原告支付违约金180000元及律师费50000元；3、判令被告元渡公司承担本案的诉讼费用；4、判令被告周健、周鸣对以上诉讼请求承担连带清偿责任。5、判令解除双方之间的《合作协议》。事实与理由：原、被告于2016年11月30日签订《湖南卫视国际频道栏目演员招募及品牌推广合作协议书》，由被告摄制一档少儿类节目《史记故事》，并在湖南卫视国际频道定期播出，原告向被告支付履约保证金600000元，被告在该影视作品中通过品牌植入的方式为原告进行推广、宣传。合同签订后，原告依约向被告支付保证金，并为被告招募了第一集节目拍摄所需演员，后因演员招募困难，双方于2017年5月27日签订一份《备忘录》，被告对原告无小演员提供给予理解，在此期间被告可自行招募小演员进行拍摄。第一集拍摄完成后，一直未能在湖南卫视国际频道播放，且已超过播出计划时间。经原告多次催促和多方了解后得知，被告并无从事广播电视节目制作经营活动的相关资质，且于2017年6月后，被告在未告知原告的情况下又自行招募了演员进行拍摄，而《史记故事》栏目组现已停止运作，第一集成品中也未将原告的品牌予以植入。被告周健、周鸣系元渡公司股东，原告支付的涉案款项并未支付到元渡公司账户，而是直接支付到周健的个人账户，而周健、周鸣作为股东并未履行出资义务，且元渡公司与股东个人财产严重混同，股东个人应对公司债务承担连带清偿责任。被告元渡公司辩称，《史记故事》节目制作是由具有许可权限的单位制作，第一期拍摄制作完毕后及后续拍摄的《史记故事》均在湖南卫视国际频道播出，之所以未能如期播出，是因为原告违约在先，未能如期提供招募演员导致节目拍摄延期、节目储备量不够所致；被告已完全按照合同约定履行了对原告品牌进行推广、宣传的义务，也为原告进行了授牌活动；原告要求被告返还保证金及承担违约金没有任何法律依据与证据支持，合同约定的保证金为500000元，另100000元属演员招募授牌费用，另合同约定，在《史记故事》全剧杀青之日3个工作日内或者原告在协议有效期内累计招募少儿演员人数达501人之日起3个工作日内一次性全额无息退还保证金，原告在自身严重违约在先的情况下要求退还保证金的条件不成就，被告有理由不予退还。被告周健、周鸣辩称，《公司法》规定，有限责任公司注册资本实行认缴出资制，股东依据公司章程约定按时出资，元渡公司章程明确认缴出资时间为2046年6月16日，目前公司属正常经营，章程约定的出资期限尚未届满，被告周健、周鸣并不存在未履行出资义务的行为；同时，被告周鸣已将其股权进行了转让，无需承担任何责任。当事人围绕诉讼请求依法提交相应证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月4日，湖南芒果国际文化传播有限责任公司向被告元渡公司出具一份《授权书》载明：基于双方于2016年7月8日就未来中国之《史记故事》电视节目相关事宜而签署的《少年史记》节目播出合同，我司同意和认可贵司拥有上述节目的经营权，依法进行广告招商。2016年11月30日，原告作为乙方与被告元渡公司作为甲方签订一份《湖南卫视国际频道栏目演员招募及品牌推广合作协议书》，协议约定：甲方正在摄制一档以历史故事为题材的300集大型少儿类节目《史记故事》在湖南卫视国际频道定期播出，且甲方保证具有相关许可资质，需长期招募年龄在4岁以上16岁以下的儿童扮演剧中角色，并授权乙方为本节目唯一的演员招募方，代甲方进行演员招募工作；乙方委托甲方通过本节目电视节目、影视剧、湖南卫视国际频道、甲方官网、网络媒体等广告传播渠道为乙方品牌、产品及招商活动进行广告植入、推广宣传；如乙方未能按照甲方根据节目拍摄要求在指定时间内保障演员供给，甲方有权根据节目出品要求授权其他有资质的招募机构（不能有化妆品同行业品牌机构）进行合理补充，该补充招募机构必须获得乙方确认；乙方向甲方在合同约定期内提供演员合计2500人；乙方按照每一集故事主角11000元/人、配角7000元/人、同一演员出演超过2集以上享受优惠的资费标准，在当期节目拍摄开机前5个工作日内，以银行转账方式向甲方交纳等同节目以上价格有关赞助费用；甲方授权乙方《史记故事》栏目演员招募授牌费用总额为100000元，甲方账户信息为周健建设银行曙光中路支行6236682920000448785；乙方需在合同签订日及正式输送招募演员时间内向甲方支付履约保证金500000元，甲方在《史记故事》全剧杀青之日起3个工作日内全额无息退还乙方履约保证金，如乙方在本协议有效期内累计招募演员人数达501人之日起3个工作日内甲方一次性无息退还全部履约保证金，如以上时间不一致，以先到为准；甲方应利用自身的传媒资源进行合理配置、精心设计剧情，在影视作品中通过品牌植入的方式展现乙方相关信息（包括但不限于乙方企业的产品、品牌、LOGO、口号或企业名称）；甲方在本节目录制后应保证每一期节目均能正常播出，播出前应书面知会乙方及少儿演员；一方违反协议约定的承诺或义务，且不能按对方书面要求的期限及标准更正的，守约方有权以书面通知的方式单方解除合同，有权要求违约方赔偿损失（包括守约方为实现合法权益支付的律师费），同时向守约方无条件一次性支付全部损失的30%违约金；合同有效期限为自本协议生效之日至双方书面约定本节目一切传播媒介停播之日。协议签订后，原告分多次向被告元渡公司指定账户支付授牌费用100000元、履约保证金500000元。2017年3月30日，原告与被告元渡公司签订一份《补充协议书》，协议约定：原告提供演员人数由2500人变更为4000人，原告按照故事主角11000元/人、配角7000元/人变更为每一集故事角色7000元/人。2017年5月27日，原告与被告元渡公司签订一份的《备忘录》载明：在原告无小演员为《史记故事》栏目组提供拍摄期间，被告元渡公司对原告现有情况给予理解；被告在此期间可自行招募小演员为《史记故事》电视剧进行拍摄，原告不可视为违约处理；时间截止为六月底。2017年6月20日，被告元渡公司向原告发出书面《通知》载明：根据原《合作协议》第二条第一款，被告元渡公司计划于2017年7月1日-8月31日期间拍摄《史记故事》200集，需原告按拍摄要求输送少儿演员3000人，并于收到本通知3日内提交演员输送计划（包括时间和具体人数）。原告收到该通知后未作回复。2019年1月10日，湖南广播电视台国际频道出具一份《播出证明》载明：由元渡公司制作的《史记故事》栏目自2016年10月至2018年10月在该频道播出，期间共播出16集。2018年10月后，《史记故事》再未实际播出。另查明：1、被告元渡公司注册资金200万元，被告周健、周鸣作为元渡公司股东分别持股51%、49%，均系认缴出资，出资时间为2064年6月16日；2018年11月2日，元渡公司股东由周健、周鸣变更登记为周健；被告元渡公司的经营范围包括文化活动的组织与策划、广告设计、文化娱乐经纪、演出经纪等。2、原告陈述其实际招募演员20人左右；被告元渡公司称原告实际招募演员不到20人。3、原告提供一份由湖南省新闻出版广电局传媒机构管理处于2017年9月25日出具的函件载明：该处从未受理过元渡公司的广播电视节目制作经营许可的申请，该公司未取得《广播电视节目制作经营许可证》，拟证明：被告元渡公司不具备从事影视节目制作的资质。被告方的质证意见为：对真实性无异议，对合法性、关联性及证明目的有异议，该函适用法律规定错误，且不能达到原告的证明目的。4、原告提供银行转账回单7份、微信聊天记录的打印件，拟证明：原告向元渡公司指定账户支付保证金共计600000元，并已支付原告招募演员的全部费用。被告方的质证意见为：原告所付款项中的100000元属授牌费用、500000元是保证金，对其他证据的“三性”及证明目的均有异议。5、被告元渡公司提供一份其与湖南好好玩文化传播有限公司签订的《影视节目代行制作委托合同》，拟证明：元渡公司将《史记故事》依法委托该公司进行制作，《史记故事》节目的制作、播出完全合法。原告的质证意见为：对证据的关联性有异议，该证据与本案无关，只能证明元渡公司不具备法定资质及技术条件，无法履行涉案协议。6、被告元渡公司提供《史记故事》拍摄过程中的个人意外保险人员清单、《史记故事》播出光盘、宣传推广资料、授牌仪式宣传片及《播出证明》，拟证明：原告实际招募的演员不到20人，《史记故事》目前共拍摄20集，在湖南卫视国际频道、优酷等媒体播出16集，并对原告品牌进行植入与推广。原告质证意见为：对证据的关联性有异议，不能证明元渡公司具备法定资质；相关视频仅在优酷网站播出，未在湖南卫视国际频道播出，部分视频未对原告的企业、品牌进行宣传，且视频显示有其他赞助商。7、原告于2019年9月19日开庭时当庭提出解除涉案合同，被告元渡公司表示同意，但认为解除原因系原告未履行招募演员的合同义务所致；原告主张被告周健、周鸣承担连带责任的法律依据为公司法第二十八条及公司法司法解释（二）的第二十二条。2019年4月9日，原告诉至法院，请求判如所请。本案经本院主持调解，各方未能达成一致。在本案诉讼中，原告与湖南银联律师事务所签订一份《委托代理合同》，合同约定：该所接受原告委托，并指派律师参加本案诉讼，原告支付办案费用20000元，如原告自愿放弃律师费或违约金时，则按50000元标准支付律师费。本院认为，原告与被告签订的《湖南卫视国际频道栏目演员招募及品牌推广合作协议书》系双方真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。原告于2019年9月19日提出解除涉案合同，被告元渡公司表示同意，本院确认涉案合同自此解除。履约保证金是对合同义务的一种担保方式，合同解除后，保证金的返还要根据合同约定，并结合合同解除原因及双方的违约程度予以确定。本案中，原告支付的履约保证金所对应的合同义务主要为招募演员，合同约定该保证金在《史记事故》全剧杀青之日起或原告在协议有效期内累计招募演员人数达501人之日起3个工作日内全额无息返还，两者以先到为准；与此相对应，被告的合同义务为制作并保证正常播出《史记事故》，并通过本节目在湖南卫视国际频道、甲方官网、网络媒体等广告传播渠道的播出为原告品牌、产品及招商活动进行广告植入、推广宣传。在合同履行过程中，原告与被告元渡公司签订的《备忘录》约定，在2017年6月底前，被告元渡公司对原告无法招募演员表示理解，被告元渡公司在此期间可自行招募演员。此后，被告元渡公司向原告发出通知，要求原告自2017年7月1日起按拍摄计划提交演员招募计划，但原告对此未提供有效证据证明其已根据元渡公司的拍摄计划在指定时间内保障了演员供给，且原告实际招募的演员不到20人，远未达到合同要求，与合同无法正常履行存在直接关联。被告实际制作《史记故事》20集，但仅正常播出16集，亦未完全履行合同义务。因此，涉案合同提前解除，系因原告与被告元渡公司共同违约所致，且原告的违约程度要大于被告元渡公司。根据上述合同履行情况及双方的违约程度，本院酌定被告元渡公司应按40%的比例返还原告支付的保证金200000元（500000元×40%）。原告另外支付的100000元属招募演员授牌费用而非保证金，本案对此不予处理；原告另行主张的违约金180000元及律师费50000元，因双方均存在违约行为，且原告违约程度要大于被告元渡公司，律师费50000元也无实际支付凭证，故本院对原告该项诉讼请求，不予支持。涉案合同已实际部分履行，相关机构也向被告元渡公司出具了授权书及播出证明，原告主张因元渡公司无法定资质导致合同无法履行，本院不予认定。涉案合同签订时，被告周健、周鸣虽系元渡公司股东，但两被告均系认缴出资，认缴的出资至今未届履行期限，且现无证据证明元渡公司无履行能力，原告请求未届出资期限的股东承担连带责任，本院不予支持；原告按合同约定将保证金支付至元渡公司股东周健的个人账户，但不能以此证明公司财产与股东个人财产无法区分，不能以此认定元渡公司与其股东人格存在混同，故原告以此为由要求被告周健、周鸣承担连带责任，本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告湖南佰欣实业有限公司与被告湖南元渡文化传播有限公司签订的《湖南卫视国际频道栏目演员招募及品牌推广合作协议书》于2019年9月19日解除；二、被告湖南元渡文化传播有限公司于本判决生效之日起10日内返还原告湖南佰欣实业有限公司保证金200000元；三、驳回原告湖南佰欣实业有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12100元，公告费300元，共计12400元，由原告湖南佰欣实业有限公司负担7400元，被告湖南元渡文化传播有限公司负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  张建国人民陪审员  周仲泉人民陪审员  梁伟其二〇一九年十一月二十九日书 记 员  甘梦月附：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。