安徽省亳州市谯城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1602民初4558号 原告（反诉被告）：赤东建设集团有限公司。住所地湖北省蕲春县漕河镇漕河三路**。统一社会信用代码91421126180716873W。 法定代表人；陈进雄，公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：邱世明，公司法务主管。 委托诉讼代理人：阮东，安徽智立律师事务所律师。 被告（反诉原告）：安徽汇兴生物科技有限公司。。住所地安徽省亳州市经开区百合路**统一社会信用代码91341600MA2NXN9J7N。 法定代表人：张思宇，公司董事长。 委托诉讼代理人：徐凤民，安徽百舜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周启云，安徽蓝雁律师事务所律师。 原告（反诉被告）赤东建设集团有限公司（以下简称赤东建设集团）与被告（反诉原告）安徽汇兴生物科技有限公司（以下简称汇兴科技公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年6月29日立案后，依法适用普通程序。于2019年9月29日公开开庭进行了审理。原告赤东建设集团的委托诉讼代理人邱世明、阮东、被告汇兴科技公司的法定代表人张思宇及被告汇兴科技公司委托诉讼代理人徐凤民、周启云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赤东建设集团向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付原告工程进度款5953602元；2、判令被告承担按上述欠付的工程进度款为基数，依照中国人民银行同期贷款利率计算资金占用期间的利息，至款清息止；3、判令本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2017年10月，原、被告签订建设工程施工合同，被告作为发包方，将位于亳州市文辉路以东“年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生产品生产线项目”工程发包给原告承建。双方对开竣工日期、合同价款、工程承包范围、工程款支付方式等进行了具体约定。合同签订后，原告即组织人员和机械进场施工，建设资金由承建方自筹。施工过程中，被告委托第三方亳州市建设工程质量检测中心，对原告施工过程中的钢筋、混凝土抗压强度等项目进行检测，结论均符合国家相关建筑施工标准。 2018年元月初，按照合同约定的付款节点，被告应当支付工程进度款6953602元，但被告在支付了100万元后便不再给付任何款项。原告为协商工程款被拖欠事宜，分别于2018年3月7日和4月22日两次致函被告，要求尽快处理，快递显示被告法人代表张思宇已签收，但时至今日，被告仍未支付下余工程进度款。由于被告的一再违约，后经协商无果，原告无奈诉至贵院，望判如所请。 被告汇兴科技公司辩称，一、原告诉请工程款一千万元，姑且不论其做出的造价鉴定报告是否真实合法，但该报告所得出的工程款是720万元左右，与其诉请差距很大，原告的行为巳涉嫌恶意诉讼；二、原告在签订建设工程施工合同以后把该工程违法转包给没有资质的个人李大军施工，构成了根本违约，原告在签订合同后不按合同约定提供项目管理机构的任命文件，不提供施工组织设计和专项方案，不配合被告办理各种施工手续，申请工程款不按照合同约定的程序进行，诉称支付了一百万的工程款与事实不符，实际巳经支付了138万元，原告在接收该工程款项后没有按合同约定提供等额发票；三、原告诉称委托第三方进行检测，但该检测不能证明原告施工的工程质量合格；四、原告擅自停工已经给被告造成巨大损失，我方巳提起反诉。综上请法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告汇兴科技公司向本院提出反诉请求：1、解除反诉人与被反诉人签订的建设工程施工合同；2、赔偿因工程停工给反诉人造成的损失345.66万元；3、由被反诉人承担本案一切诉讼费用。事实与理由：因反诉人为建设年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生产品生产线项目工程，在2017年9月10日与被反诉人签订《建设工程施工合同》，反诉人已支付工程款138万元。但被反诉人严重违反合同约定将该项目工程予以转包，且不办理或者不配合甲方办理各种施工手续，自2018年3月3日起截止目前一直停工，合同约定总价款5500万元，目前仅完成600万元左右的工程量，被反诉人巳以其行为表明不履行合同主要义务，且反诉人巳依法给被反诉人发出解除合同的《函告》和《通知》，合同应予解除。因被反诉人的擅自停工巳给反诉人造成巨大损失，具体损失以司法鉴定意见为准。 原告赤东建设集团对反诉辩称，对于反诉原告反诉请求第一项解除合同我方没有异议，但解除合同的原因是反诉原告作为发包方拒不履行支付工程款的合同义务，其他反诉请求没有事实和法律依据，请求依法驳回。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，对原告赤东建设集团提交的赤东建设集团营业执照、《建设工程施工合同》、工程造价鉴定意见书、施工现场公证书，本院予以确认并在卷佐证。对原告赤东建设集团提交的施工日志、工程款支付申请、快递运单、联系函、快递签收单、检测报告、照片，上述证据不能证明其目的，对其证据效力不予认定。对被告汇兴科技公司提交的营业执照、法人证明书、法人身份证明书、《建设工程施工合同》、亳建信[2018]12号处理意见书、竣工履约通知单、解除合同通知、快递单据、专项审核报告中的土地出让违约金及租金损失内容，本院予以确认并在卷佐证。对被告汇兴科技公司提交的结算书、专项审核报告中的项目招商引资扶持奖励损失内容，上述证据不能证明其目的，对其证据效力不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月10日，汇兴科技公司（发包人、甲方）与赤东建设集团（承包人、乙方）签订《建设工程施工合同》，合同第一部分合同协议书约定：一、工程概况，1.工程名称：年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生产品生产线项目；2.工程地点：亳州市文辉路以东；……；4.资金来源：企业自筹；5.工程内容：图纸范围内的土方工程、土建工程、安装工程、装饰工程、小区内道路围墙、给排水工程，如基础遇到暗井暗坑另行调整；6.工程承包范围：综合楼、综合仓库、综合车间1＃-5＃楼、地下、地下室辅助用房工程目图纸范围内的土方工程、土建工程、安装工程、装饰工程、厂区内的道路、给排水工程等，总建筑面积约43772㎡；二、合同工期：计划开工日期：2017年10月22日，计划竣工日期：2018年10月22日；工期总日历天数：365天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准；三、质量标准，工程质量符合合格标准；四、签约合同价与合同价格形式：1.签约合同价为：人民币（大写）暂定价约：伍仟伍佰万元整（55000000.00元）……。 合同第二部分通用合同条款约定:7.5.1因发包人原因导致工期延误，在合同履行过程中，因下列情况导致工期延误和（或）费用增加的，由发包人承担由此延误的工期和（或）增加的费用，且发包人应支付承包人合理的利润：(5)发包人未能按合同约定日期支付工程预付款、进度款或竣工结算款的；……(7)专用合同条款中约定的其他情形；因发包人原因未按计划开工日期开工的，按实际开工日期顺延竣工日期,确保实际工期不低于合同约定工期总日历天数，因发包人原因导致工期延误需要修订施工进度计划的……；7.5.2因承包人原因造成工期延误的，可以在专用合同条款中约定逾期竣工违约金的计算方法和逾期竣工违约金的上限，承包人支付逾期竣工违约金后，不免除承包人继续完成工程及修补缺陷的义务；……；7.8.1发包人原因引起的暂停施工，因发包人原因引起暂停施工的，监理人经发包人同意后，应及时下达暂停施工指示.下达暂停施工指示的，按照第7.8.4项[紧急情况下的暂停施工]执行；因发包人原因引起的暂停施工，发包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润；7.8.2因承包人原因引起的暂停施工，承包人应承担由此增加的费用和（或）延误的工期,且承包人在收到监理人复工指示后84天内仍未复工的，视为第16.2.1项[承包人违约的情形]第（7）目约定的承包人无法继续履行合同的情形；……；12.3.2计量周期，除专用合同条款另有约定外，工程量的计量按月进行；12.3.3单价合同的计量,除专用合同条款另有约定外，单价合同的计量按照本项约定执行：(1)承包人应于每月25日向监理人报送上月20日至当月19日已完成的工程量报告，并附具进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料；……；12.3.4总价合同的计量，除专用合同条款另有约定外，按月计量支付的总价合同，按照本项约定执行：（1）承包人应于每月25日向监理人报送上月20日至当月19日已完成的工程量报告，并附具进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料；……；12.4工程进度款支付；12.4.1付款周期，除专用合同条款另有约定外，付款周期应按照第12.3.2项〔计量周期〕的约定与计量周期保持一致；……；12.4.4进度款审核和支付，（1）除专用合同条款另有约定外，监理人应在收到承包人进度付款申请单以及相关资料后7天内完成审查并送发包人，发包人应在收到后7天内完成审批并签发进度款支付证书；发包人逾期未完成审批且未提出异议的，视已签发进度款支付证书；……；16.1.2发包人违约的责任，发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和（或）延误的工期，并支付承包人合理的利润；此外，合同当事人可在专用合同条款中另行约定发包人违约责任的承担方式和计算方法；16.1.3因发包人违约解除合同，除专用合同条款另有约定外，承包人按第16.1.1项[发包人违约的情形]约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，或出现第16.1.1项〔发包人违约的情形〕第（7)目约定的违约情况，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润;……;16.2.1承包人违约的情形:在合同履行过程中发生的下列情形，属于承包人违约：(1)承包人违反合同约定进行转包或违法分包的；……，（5）承包人未能按施工进度计划及时完成合同约定的工作，造成工期延误的；……；16.2.3因承包人违约解除合同，除专用合同条款另有约定外，出现第16.2.1项〔承包人违约的情形〕第（7)目约定的违约情况时，或监理人发出整改通知后，承包人在指定的合理期限内仍不纠正违约行为并致合同目的不能实现的，发包人有权解除合同；……；16.2.4因承包人违约解除合同后的处理，因承包人原因导致合同解除的，则合同当事人应在合同解除后28天内完成估价、付款和清算，并按以下约定执行：（2）合同解除后，承包人应支付的违约金，（3）合同解除后，因解除合同给发包人造成的损失；……。 合同第三部分专用合同条款约定:12.合同价格、计量与支付：12.4工程进度款支付：12.4.1关于付款周期的约定：结算原则:1.本工程移交实际施工图纸、设计变更及现场签证等，按实结算工程量(所有签证须由甲方书面确认的指定人员签字并盖章后，方可有效）；2.单体工程完成至三层支付该已完成工程量的70%；3.单体工程完成至封顶支付该已完成工程量的70%；4.单体工程完成墙体砌筑、主体验收支付该已完成工程量的70%；5.工程竣工验收合格完毕，支付至该工程总价的97%,剩余3%作为质量质保金；1)、甲方在支付乙方工程进度款的同时乙方必须提供等额的普通发票；2)、乙方在竣工验收合格之日起30日内向甲方提交竣工决算报告和决算资料，以及全部本工程内业技术资料移交质检部门备案、档案馆存档备案，甲方应按规定在收到竣工决算报告和决算资料之日起3个月内完成决算审计(如审计前后期间，双方可就决算报告达成一致意见的，就按协议价执行)，审计完成并经双方确认后30日内，支付至审计后决算造价的97%；3）、总工程款的3%作为工程质量保修金，质保期限及保修内容按国家法律政策文件执行，质保期满且乙方履行了保修义务后按国家标准分项分类7日内无息退还质量保修金；4）、在春节前如工程进度款没有到支付节点，为了该项目维稳及平稳度过春节难关，甲方应拨款将在该项目施工的农民工工资支付完毕；……；16.违约，16.1.1发包人违约的情形，发包人违约的其他情形：2.如因甲方建设手续原因，导致建设本关部门出具停工令，停工时间超过5天，向乙方承担日万分之一的违约金，违约金最高限为总工程款的2%；16.1.2发包人违约的责任执行通用条款；……；16.2.1承包人违约的情形：执行通用条款。 合同签订后，赤东建设集团将该工程整体转包给李大军施工。工程于2017年9月25日开工建设，于2018年1月19日停工。2018年6月1日，汇兴科技公司向赤东建设集团发出函告：“我公司与贵公司于2017年9月10日签订了亳州100万箱艾热灸、热灸贴系列养生生产线项目《建筑工程施工合同》，贵公司在该项目尚未办理安全报监手续、未办理农民工工资专用账户、未办理项目的伤亡保险及向我公司提交施工组织设计、开工报告、项目经理及相关管理人员尚未到位的前提下，于2017年9月25日单方擅自开工，己严重违反了《建筑法》相关规定，扰乱了建筑市场给我公司造成极坏的社会影响。由于贵公司管理混乱非法转包，未向我公司申报工程进度款，致使工程中途停工至今。由于工程中途停工，导致我公司的政府补贴不能按时兑现，由于工期延误造成政府对企业进行经济处罚，由于工期延误致使我公司项目不能按时交付投产使用，导致设备供应商及产品订货商向我公司索赔合同违约金。具以上事实，为被免造成双方更大的经济损失，请贵公司慎重对待，按合同要求配齐相关管理人员及时安排施工材料及人员在一周内全面复工。于2018年6月15日前完善各类报监、报建等予续，提供施工组织设计及项目管理组织人员名单。否则，我公司将取消与贵公司的合怍，正式解除《建筑工程施工合同》。”2018年6月19日，汇兴科技公司向赤东建设集团发出解除《建设工程施工合同》通知书：“2017年9月10日我司与你方签订“年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生生产线项目”《建设工程施工合同书》后，你方却屡屡违反合同约定，在项目未办理安全报监、农民工工资专用账户手续、未向我司提交施工组织设计、开工报告及施工许可证尚未办理完毕的前提下，擅自开工建设，项目开工后，项目现场一直没有项目经理、技术负责人、安全负责人、质量负责人及有关管理人员。擅自非法将项目整体转交李大军个人挂靠承包，巳严重违反《中华人民共和国建筑法》及双方签订的《建设工程施工合同书》相关约定，已构成事实上的非法转包。同时承包人在项目施工期间，未按合同约定进行工程进度款申报的情况下自行停工，巳给我方造成巨大损失。我司曾就以上问题于2018年6月1日向你方发函，要求你方于6月15日前整改结束，但你方始终不予整改，已构成根本性违约，现我司郑重通知你方如下：(一）立即解除双方签订的“年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生生产线项目”《建设施工合同书》；(二）请你方在收到本通知书之日起五日内，派人前来我司，你我双方及现场监理共同对你方已完工程量进行验收、结算，同时将项目施工期间，所需的全部工程相关技术资料移交给我司；(三）请你方在接到本通知一周内，将项目现场所有机械设备、建筑材料、临时设施等撤出项目现场，否则，我方有权安排第三方人员进场将以上机械设备、建筑材料、临时设施等清理出项目现场，造成损失均由你方自行承担。同时我司将依法追究你方全部违约赔偿责任。”赤东建设集团于2018年6月21日签收该通知，于2018年6月29日向本院提起诉讼。 另查明，2018年8月份发生涉案工程信访事件，经亳州市住房和城乡建设委员会调查核实：赤东建设集团承建的汇兴科技公司“年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生产品生产线项目”，成立了项目管理机构，任命了项目经理、技术负责人、安全员、质量员及施工员，但上述人员均未到岗履职。赤东建设集团将工程交由实际施工人李大军负责。目前，项目已建至车间1三层、车间2三层、综合仓库楼三层，还有两栋施工至正负零。并将该案移交亳州市城管执法局立案处罚。 2019年8月5日，亳州市自然资源和规划局（原亳州市国土资源管理局）向汇兴科技公司发出竣工履约通知单：“安徽汇兴生物科技有限公司：你单位于2017年10月19日与我局签订了3416002017Ｇ107《国有建设用地使用权出让合同／划拨决定书》，地块，地块位于大道以北，文辉路以东，文苑路以西，合同约定的竣工时间为2018年09月21日前，经我局实地踏看发现你单位未按期竣工，已构成违约。按照《出让合同》（及补充协议）的规定，你单位因到期未竣工、每天应缴纳违约金壹仟捌佰伍拾元（小写：1850.00元）人民币。请你单位抓紧时间竣工、并在项目竣工时、告知我局、由我局工作人员到施工现场确认实际竣工时间、核定延期竣工总的违约金数额、如迟延一年以上二年以下的、我局还将按照合同约定征收闲置费。工程竣工后、请及时向有关部门申请竣工验收、按照验收通过时间核定逾期竣工时间及违约金”。 再查，《亳州市工业项目招商引资扶持奖励办法》（亳政秘〔2017〕82号）第一章第二条规定：“根据新建工业项目固定资产投资总额给予奖励。固定资产投资总额6000万元-1亿元的，按照项目实际用地给予每亩5万元奖励。”；第一章第四条规定：“未在土地出让合同和投资合同约定期限内完成建设内容的，不再拨付剩余奖励资金，并追回已拨付的奖励资金。”根据2018年5月8日亳州市经济开发区《研究部署项目建设工作专题会议纪要》（2018年第号），相关手续不齐全的项目，不予兑现建设阶段的优惠政策。 汇兴科技公司与亳州市国土资源管理局签订的《国有建设用地使用权出让合同》（合同编号：3416002017G107)第三十三条规定：“受让人未能按照本合同约定日期或同意延建另行约定日期开工建设的，每延期一日，应向出让人支付相当于国有建设用地使用权出让价款总额0.5‰的违约金”。该项目自2018年1月I9日停工，2018年6月19日赤东建设集团有限公司收到解约通知，项目延误5个月。 本案在审理过程中，经赤东建设集团申请，本院委托安徽中信工程咨询有限责任公司对汇兴科技公司的“年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生生产线项目”已完成工程造价进行鉴定，安徽中信工程咨询有限责任公司于2019年7月31日出具工程造价鉴定结论：“年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生产品生产线项目”已完成工程造价经鉴定为人民币：柒佰贰拾万零肆仟柒佰陆拾壹元贰角柒分，人民币（￥:7204761.27元）。 依汇兴科技公司申请委托，安徽安泰普信会计师事务所有限公司于2018年9月17日出具安泰普信专审字[2018]521号专项审核报告，审核结论：安徽汇兴生物科技有限公司因赤东建设集团有限公司建设工程停工5个月，“年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生产品生产线”项目工程停工测算预计造成损失345.66万元。 再查，汇兴科技公司于2018年1月23日向实际施工人李大军支付工程款38万元，李大军出具收条，并加盖“赤东建设集团亳州艾炙养生产品生产线项目资料专用章”，于2018年2月向赤东建设集团公司账户支付工程款100万元。 本院认为，赤东建设集团系具有建筑施工企业资质的企业法人，其与汇兴科技公司签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思的表示，未违反法律和行政法规强制性规定，合法有效。综合双方当事人诉辩意见及举证、质证意见，本案争议焦点为：1、双方签订的《建设工程施工合同》是否解除？2、安徽中信工程咨询有限责任公司于2019年7月31日出具的“年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生产品生产线项目”已完成工程造价鉴定结论是否能作为定案的依据？3、汇兴科技公司是否违约支付工程进度款？4、汇兴科技公司是否应承担支付工程款及承担多少责任？5、赤东建设集团是否应赔偿因停工给汇兴科技公司造成的损失？ 1、双方签订的《建设工程施工合同》是否解除？ 根据《合同法》第九十四条关于“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”、第九十六条关于“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”的规定。 2018年6月19日，汇兴科技公司向赤东建设集团发出解除《建设工程施工合同》通知书，称赤东建设集团擅自非法将项目整体转交李大军个人施工，巳严重违反《中华人民共和国建筑法》及双方签订的《建设工程施工合同书》相关约定，已构成事实上的非法转包，同时承包人在项目施工期间，未按合同约定进行工程进度款申报的情况下自行停工，已构成根本性违约，要求解除合同。赤东建设集团于2018年6月21日收到该通知，于2018年6月29向本院起诉。因案涉《建设工程施工合同》项下的工程项目仅履行了部分合同义务，且双方签订的《建设工程施工合同书》通用条款第16.2.1承包人违约的情形:在合同履行过程中发生的下列情形，属于承包人违约：(1)承包人违反合同约定进行转包或违法分包的；鉴于双方当事人的合同目的已无法实现，且在庭审中，赤东建设集团亦同意解除合同，故对汇兴科技公司请求解除合同的反诉请求，本院予以支持。 2、安徽中信工程咨询有限责任公司于2019年7月31日出具的“年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生产品生产线项目”已完成工程造价鉴定结论是否能作为定案的依据？ 本院认为，安徽中信工程咨询有限责任公司系本院根据合法的程序选定的鉴定机构，具有相关的鉴定资质，在鉴定过程中，鉴定机构提交鉴定意见初稿（征求意见稿），征求双方当事人的意见，本案双方当事人对该鉴定意见初稿（征求意见稿）所提出的异议，安徽中信工程咨询有限责任公司在鉴定意见书已进行了一一回复，双方当事人未就此提出充分的证据予以反驳，且鉴定人员已出庭接受质询，故本院对安徽中信工程咨询有限责任公司出具的回复意见予以确认。其出具的“年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生产品生产线项目”已完成工程造价鉴定意见书不违反法律规定，应予采信。因此，本院确认本诉原告赤东建设集团承建的涉案工程总造价为7204761.27元。汇兴科技公司关于工程造价鉴定意见书不能作为定案依据的主张不能成立。 3、汇兴科技公司是否违约支付工程进度款？ 赤东建设集团将案涉工程全部转包给李大军施工，未实际履行施工义务。李大军在施工过程中，未按合同专用条款“12.3.2计量周期，除专用合同条款另有约定外，工程量的计量按月进行；12.3.3单价合同的计量,除专用合同条款另有约定外，单价合同的计量按照本项约定执行：(1)承包人应于每月25日向监理人报送上月20日至当月19日已完成的工程量报告，并附具进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料；……；12.3.4总价合同的计量，除专用合同条款另有约定外，按月计量支付的总价合同，按照本项约定执行：（1）承包人应于每月25日向监理人报送上月20日至当月19日已完成的工程量报告，并附具进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料”的约定，向汇兴科技公司提交符合合同约定的工程款支付申请表，且由于赤东建设集团未实际施工，转包给李大军施工后管理混乱，各种手续不完备，更谈不上其施工的节点界面问题，故被告汇兴科技公司不存在违约支付工程进度款问题。对赤东建设集团关于汇兴科技公司支付工程进度款不及时，是导致工程施工停工的原因，本院不予确认。 4、汇兴科技公司是否应承担支付工程款及承担多少责任？ 根据《合同法》第九十七条关于“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”、第九十八条关于“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定，双方当事人就上述合同项下的在建工程项目不再建设，合同义务终止履行，对于已经履行的部分根据合同性质采取恢复原状或补救措施，并按违约责任处理损失赔偿问题。本案在审理中，由于双方当事人对案涉工程的工程量、工程造价存在争议，赤东建设集团向本院提出对已完成工程工程量造价进行司法鉴定，经鉴定，赤东建设集团已完成工程工程量造价为人民币:7204761.27元。 就工程款的支付来看：1、汇兴科技公司支付给赤东建设集团工程款100万元，赤东建设集团对该事实予以确认，本院亦予以确认。2、汇兴科技公司支付给李大军的工程款38万元，赤东建设集团不予认可。本院认为，赤东建设集团与汇兴科技公司签订合同后，将工程转包给实际施工人李大军施工，李大军对该工程实际施工，其收到38万凶工程款后，出具收条在收条上注明收到安徽汇兴生物科技有限公司厂房工程款，并加盖“赤东建设集团亳州艾炙养生产品生产线项目资料专用章”，应认为汇兴科技公司支付工程款38万元。上述合计汇兴科技公司已实际支付赤东建设集团工程款138万元。 双方在合同专用条款中约定“2.单体工程完成至三层支付该已完成工程量的70%；3.单体工程完成至封顶支付该已完成工程量的70%；4.单体工程完成墙体砌筑、主体验收支付该已完成工程量的70%；5.工程竣工验收合格完毕，支付至该工程总价的97%,剩余3%作为质量质保金。”实际施工人李大军只完成部分工程，且未经验收合格，按合同约定，汇兴科技公司应支付已完成工程量的70%。赤东建设集团已完成工程工程量造价为人民币:7204761.27元，兴科技公司应当支付已完成工程量的70%即5043332.89元（7204761.27元×70%）。扣除已经支付的1380000元，汇兴科技公司还应支付赤东建设集团工程款3663332.89元。 因原告赤东建设集团将工程转包给李大军实际施工，已构成根本违约，并导致合同解除，故对赤东建设集团要求汇兴科技公司支付利息的诉讼请求，本院不予支持。 5、赤东建设集团是否应赔偿因停工给汇兴科技公司造成的损失？ 本案中，双方在《建设工程施工合同》合同通用条款第16.2.1在合同履行过程中发生的下列情形，属于承包人违约：(1)承包人违反合同约定进行转包或违法分包的；……，（5）承包人未能按施工进度计划及时完成合同约定的工作，造成工期延误的；……；16.2.3因承包人违约解除合同，除专用合同条款另有约定外，出现第16.2.1项〔承包人违约的情形〕第（7)目约定的违约情况时，或监理人发出整改通知后，承包人在指定的合理期限内仍不纠正违约行为并致合同目的不能实现的，发包人有权解除合同；……；16.2.4因承包人违约解除合同后的处理，因承包人原因导致合同解除的，则合同当事人应在合同解除后28天内完成估价、付款和清算，并按以下约定执行：……；（2）合同解除后，承包人应支付的违约金，（3）合同解除后，因解除合同给发包人造成的损失。 原告赤东建设集团与汇兴科技公司签订合同后，将承包的工程转包给不具备施工资质的个人，原告赤东建设集团的行为已构成根本性违约。因原告的违约行为造成合同提前解除，使被告预期利益受到损害，对被告造成相应的经济损失；故依照《中华人民共和国合同法》相关规定和双方合同约定，应由原告向被告承担违约责任，支付相应的违约金以填补被告的损失。因双方签订的合同中，在原告违约时只约定原告承担违约金和赔偿对被告造成的损失，对具体如何承担违约责任和赔偿损失均未作明确细化约定。 《中华人民共和国合同法》第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。依照该条规定，结合本案的实际情况，本院对安徽安泰普信会计师事务所有限公司出具的工程停工损失测算专项审核报告分析认定如下：一、停工损失计算的起始、终止时间。赤东建设集团于2018年1月19日停工，至2018年6月17日汇兴科技公司向赤东建设集团发出解除合同通知，赤东建设集团于20018年6月19日收到解除合同通知，共计5个月。二、汇兴科技公司的实际损失问题。经安徽安泰普信会计师事务所有限公司对汇兴科技公司“年产100万箱艾热灸、热灸贴系列养生产品生产线”项目工程停工损失测算专项审核，该报告中：1.项目招商引资扶持奖励损失165万元。该损失依据《亳州市工业项目招商引资扶持奖励办法》（亳政秘〔2017〕82号）第一章第二条规定：“根据新建工业项目固定资产投资总额给予奖励。固定资产投资总额6000万元-1亿元的，按照项目实际用地给予每亩5万元奖励。”；本案中，双方签订的合同总工程款为5500万元，未达到《亳州市工业项目招商引资扶持奖励办法》规定的固定资产投资总额6000万元-1亿元，对该项损失，本院不予确认。2.土地出让违约金损失27.75万元。该损失与2019年8月5日，亳州市自然资源和规划局向汇兴科技公司发出竣工履约通知单相吻合，对汇兴科技公司的该项损失，本院予以确认。3.预计厂房租金损失152.91万元。根据合同约定的竣工日期，如赤东建设集团按合同约定日期竣工，汇兴科技公司可将厂房投入使用，现赤东建设集团停工五个月，根据汇兴科技公司所在产业园对外出租标准，安徽安泰普信会计师事务所有限公司对该项损失测算专项审核符合法律规定，对该损失，本院予以确认。 综上，原告应赔偿被告的停工损失为土地出让违约金损失27.75万元+预计厂房租金损失152.91万元，合计180.66万元。 综上所述，对原告的诉讼请求和被告的反诉请求，其合理部分本院分别依法予以支持，其不合理部分本院分别依法不予支持；对原告的反诉答辩和被告的辩称主张，其合理部分本院分别依法予以采信，其不合理部分本院分别依法不予采信。依照《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十三条、第二百六十九条、第二百七十二条、第二百八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告赤东建设集团有限公司与被告安徽汇兴生物科技有限公司于2017年9月10日签订的《建设工程施工合同》。 二、被告安徽汇兴生物科技有限公司于本判决生效之日起十日内，支付原告赤东建设集团有限公司工程款3663332.89元。 三、原告赤东建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内，支付被告安徽汇兴生物科技有限公司停工损失1806600元。 四、本判决第二项与第三项折抵后，被告安徽汇兴生物科技有限公司还应支付原告赤东建设集团有限公司工程款1856732.89元。 五、驳回原告赤东建设集团有限公司的其他诉讼请求。 六、驳回被告安徽汇兴生物科技有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费53475元，由原告赤东建设集团有限公司负担20571元，被告安徽汇兴生物科技有限公司负担32904元；反诉费17226元，由原告赤东建设集团有限公司负担9003元，由被告安徽汇兴生物科技有限公司负担8223元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审 判 长  邢丽侠 人民陪审员  崔钰婷 人民陪审员  郭 永 二〇一九年十一月七日 书 记 员  田瑞瑞