山西省太原市晋源区人民法院民事判决书（2019）晋0110民初2140号原告：王晓勇，男，1988年5月25日出生，住内蒙古赤峰市。委托诉讼代理人：畅丽丽，山西开杰律师事务所律师。被告：李庆彬，男，1964年1月25日出生，住河北省石家庄市。委托诉讼代理人：王振涛，湖北广众律师事务所律师。被告：吉林省恒越建设工程有限责任公司（原吉林省恒越燃气管道工程有限公司），住所地长春市经济技术开发区东南湖大路2988号安华美郡1幢A单元326号。法定代表人：于庆峰，总经理。委托诉讼代理人：郭景娜，北京市金翰（太原）律师事务所律师。原告王晓勇与被告李庆彬、吉林省恒越建设工程有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年9月23日立案后，依法适用简易程序，于2020年4月10日公开开庭进行了审理。原告王晓勇的委托诉讼代理人畅丽丽，被告李庆彬及其委托诉讼代理人王振涛，吉林省恒越建设工程有限责任公司的的委托诉讼代理人郭景娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王晓勇向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告李庆彬赔偿原告医疗费341元、住院伙食补助费1600元、交通费2000元、后续治疗费10000元、鉴定费2000元、误工费27556.3元、护理费5756.7元、营养费4500元，共计53754元；2.被告吉林省恒越建设工程有限责任公司与被告李庆彬承担连带赔偿责任3.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2017年9月7日，原告经他人介绍由被告李庆彬雇佣至其所承包的晋源区北瓦窑村气代煤工程从事天然气管道电焊工作。2017年10月15日，原告在涉案工程进行室内燃气管道安装作业时从房顶跌落摔伤，随即被工友送至中铁十七局医院就诊，于次日转至山西医科大学第二医院进一步住院治疗，经诊断为右肱骨小骨头骨折、右肱骨外髁软骨剥脱，于2017年10月26日行右肱骨小头骨折切片复位内固定术，术后给予对症支持治疗，后于2017年10月31日出院。原告诉被告吉林省恒越建设工程有限责任公司请求确认劳动关系纠纷案，经太原市晋源区劳动人事争议仲裁委员会仲裁、太原市晋源区人民法院一审、太原市中级人民法院二审开庭审理，最终太原市中级人民法院于2018年12与26日作出(2018)晋01民终6042号生效民事判决书，判决确认原告与被告二之间不存在劳动关系。同时一、二审判决确认了如下事实:被告吉林省恒越建设工程有限责任公司承包了中燃宏远工程建设有限公司山西省太原市晋源区北瓦窑村气代煤工程项目后，作为发包方将该工程项目所涉室内、室外庭院管网及市政管网的安装工程分包给了被告李庆彬，并签订了《天然气(煤改气)工程劳务施工协议》。被告李庆彬召集、雇佣了原告等人从事涉案工程作业。综上，被告李庆彬作为雇主应就原告从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任；被告吉林省恒越建设工程有限责任公司作为具备用工主体资格的发包方将案涉工程违法分包给不具备用工主体资格的被告李庆彬，则应与被告李庆彬共同就原告损害承担连带赔偿责任。被告李庆彬辩称，一、原告与被告李庆彬不具有雇佣关系；二、案发地点，北瓦窑村除了李庆彬的工队在施工外还有多家单位和个人在进行施工，原告出事故的地点不属于被告李庆彬施工的范围；三、在原告的诉状中原告出事的具体地点不明确不能证明原告出事的地点就是李庆彬施工的范围；四、被告吉林省恒越建设工程有限责任公司应当出示被告李庆彬的具体结算清单及工程的具体项目范围即可证明上述事实。被告吉林省恒越建设工程有限责任公司辩称，本案经仲裁及法院判决已经确认原告与被告吉林省恒越建设工程有限责任公司之间不存在劳动关系，应当由雇主来承担主要责任；关于原告起诉的相关费用，在合理范围内，同意根据相关证据认定。经审理查明，被告吉林省恒越建设工程有限责任公司承揽中燃宏远工程建设有限公司山西省太原市晋源区北瓦窑煤改气工程项目后，作为发包方将晋源区北瓦窑村气代煤工程所涉室内、室外庭院管网及市政管网的安装工程与劳务方被告李庆彬、管理方案外人王晖签订《天然气（煤改气）工程劳务施工协议》，协议对工程时间、地点、内容及价款、结算方式等均进行了约定，同时约定被告吉林省恒越建设工程有限责任公司对被告李庆彬、案外人王晖有管理权，并负责对被告李庆彬方施工人员的意外伤害险、工作证件、雇佣合同进行备档，对施工人员进行安全教育和技术培训，对工程质量、进度进行监督、检查、处罚等；李庆彬方按照被告吉林省恒越建设工程有限责任公司管理制度及工程流程施工，负责雇佣相关施工人员并为其发放工资，经李庆彬雇佣的施工人员与被告吉林省恒越建设工程有限责任公司无关，李庆彬应与雇佣的施工人员签订书面雇佣合同并向其释明与其的雇佣关系，李庆彬雇佣的人员产生的一切费用与被告吉林省恒越建设工程有限责任公司无关，被告吉林省恒越建设工程有限责任公司因此受到的损失，有权向李庆彬追偿等。签订上述协议后，被告李庆斌雇佣、组织工人进行了具体施工，其作为协议约定的施工现场负责人，具体管理施工人员及现场施工，同时被告吉林省恒越建设工程有限责任公司亦指派工地代表参与施工联系等。2017年9月7日，原告王晓勇经人介绍至该工地从事天然气管道电焊工作。2017年10月15日，王晓勇在该工地施工时，因施工房地坍塌，跌落受伤，被送往中铁十七局医院进行救治，后于2017年10月16日转院至山西医科大学第二医院。经诊断，原告王晓勇的伤情为右桡骨小头骨折，右肱骨外髁软骨剥脱。受伤后，原告王晓勇累计住院16天，于2017年10月31日出院。治疗期间，原告王晓勇花费急救费640元，住院费33264.21元，门诊费2354.02，药费83元，以上共计36341.23元。被告李庆彬在原告王晓勇受伤后垫付了36000元。同时查明，2018年3月9日，太原市晋源区劳动争议仲裁委员会作出晋源劳仲裁字[2018]第1号裁决书，确认原告王晓勇与被告被吉林省恒越建设工程有限责任公司之间存在劳动关系，被告吉林省恒越建设工程有限责任公司不服该裁决，向本院提起诉讼，本院经审理，于2018年10月25日作出（2018）晋0110民初611号民事判决书，判决被告吉林省恒越建设工程有限责任公司与原告王晓勇之间存在劳动关系。被告吉林省恒越建设工程有限责任公司仍不服，提出上诉，太原市中级人民法院认为，结合案件事实可知，被告吉林省恒越建设工程有限责任公司承揽涉案煤改气工程项目后，将其中管网安装工程以劳务协议形式分包给被告李庆彬，由李庆彬召集、雇佣原告王晓勇等工人从事工程作业，更趋近于客观事实。原告王晓勇与被告吉林省恒越建设工程有限责任公司之间不存在人身隶属关系，在此情形下，原告王晓勇主张其与被告吉林省恒越建设工程有限责任公司之间形成事实劳动关系，事实依据不足，法理不通，故于2018年12月26日作出（2018）晋01民终6042号民事判决书，判决撤销太原市晋源区人民法院（2018）晋0110民初611号民事判决；上诉人吉林省恒越建设工程有限责任公司与被上诉人王晓勇之间不存在劳动关系。另查明，本案立案后，原告王晓勇于2019年9月26日向本院申请委托鉴定机构对原告王晓勇的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续治疗费用进行鉴定，本院予以准许，并依法委托山西钧衡司法鉴定中心对上述申请事项进行鉴定，鉴定费2000元由原告先行垫付，但在鉴定期间，原告王晓勇向鉴定机构申请撤回对被鉴定人王晓勇伤残等级的鉴定申请。2019年11月22日，山西钧衡司法鉴定中心作出晋钧衡司鉴中心[2019]司鉴字第812号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告王晓勇伤后误工期为160-180日，护理期为30-45日，营养期为75-90日，其手术取内固定材料费用约10000元。又查明，被告李庆彬不具备从事案涉管网安装工程的资质。认定证据有庭审笔录，原告王晓勇提交的身份证复印件、企业公示信用信息、晋源劳仲裁字[2018]第1号裁决书、（2018）晋0110民初611号民事判决书、（2018）晋01民终6042号民事判决书、山西医科大学第二医院病历及医疗票据、诊断治疗建议书、太原市急救中心急救费票据及费用明细单、中铁十七局医院医疗票据，被告李庆彬提交的《天然气（煤改气）工程劳务施工协议》，山西钧衡司法鉴定中心出具的晋钧衡司鉴中心[2019]司鉴字第812号《司法鉴定意见书》、鉴定费票据。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，综合双方诉辩，争议焦点有二：一、关于赔偿责任主体问题。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，被告吉林省恒越建设工程有限责任公司将承揽自中燃宏远工程建设有限公司的山西省太原市晋源区北瓦窑煤改气工程项目中，晋源区北瓦窑村气代煤工程所涉室内、室外庭院管网及市政管网的安装工程发包给被告李庆彬，由李庆彬雇佣和组织包括原告王晓勇在内的工人进行施工，应当认定被告李庆彬与原告王晓勇之间形成了雇佣关系，现原告王晓勇在雇佣活动中因意外而遭受人身损害，被告李庆彬作为雇主应当承担赔偿责任。同时，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告吉林省恒越建设工程有限责任公司将案涉工程分包给没有资质的被告李庆彬，应与被告李庆彬承担连带赔偿责任。二、关于原告的损失数额，本院确认如下：1.医疗费。原告王晓勇住院期间，共产生各项医疗费共计36341.23元，其中被告李庆彬已垫付36000元，剩余341.23元系原告个人支付，现原告主张341元，未超过实际支出，本院予以支持。2.住院伙食补助费。原告受伤后累计住院16天，本院认可该损失为1600元。3.营养费。根据山西钧衡司法鉴定中心作出晋钧衡司鉴中心[2019]司鉴字第812号《司法鉴定意见书》意见，原告伤后营养期为75-90日，本院认可其营养期为85天，标准为50/天。关于原告营养费本院支持4250元。4.交通费。因原告受伤治疗必然导致该费用的产生，本院酌情支持1000元。5.后续治疗费。根据山西钧衡司法鉴定中心作出晋钧衡司鉴中心[2019]司鉴字第812号《司法鉴定意见书》意见，原告后续手术取内固定材料费用约10000元，本院予以支持该项费用。6.鉴定费。原告为确定伤情支出鉴定费2000元，属于实际损失，本院予以确认。7.误工费。根据山西钧衡司法鉴定中心作出晋钧衡司鉴中心[2019]司鉴字第812号《司法鉴定意见书》意见，原告误工期为160-180日，本院认可其误工期为170天。参照山西省上一年建筑业就业人员平均工资55878元，本院支持原告的误工损失为26025.37元。8.护理费。根据山西钧衡司法鉴定中心作出晋钧衡司鉴中心[2019]司鉴字第812号《司法鉴定意见书》意见，原告护理期为30-45日，本院认可其护理期为40天。因原告未能提交其实际因护理而产生的实际花费金额，故本院参照山西省上一年居民服务、修理和其他服务业业在岗职工平均工资46693元的标准，计得原告的护理费为5117.04元。上述款项合计50333.41元，被告李庆彬作为雇主应当承担赔偿责任，被告吉林省恒越建设工程有限责任公司应当承担连带赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告李庆彬于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王晓勇因从事雇佣活动导致受伤而产生的医疗费341元、住院伙食补助费1600元、营养费4250元、交通费1000元、后续治疗费10000元、鉴定费2000元、误工费26025.37元、护理费5117.04元，共计50333.41元；二、被告吉林省恒越建设工程有限责任公司对被告李庆彬的上述赔偿义务承担连带赔偿责任；三、驳回原告王晓勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1144元减半收取572元，由被告李庆彬、吉林省恒越建设工程有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省太原市中级人民法院。审 判 员 杜志立二〇二〇年十一月十日法官助理 魏 超书 记 员 尹霞霞