广西壮族自治区钦州市钦北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0703民初1492号 原告：广西中德兴新型建材有限公司，住所地：钦州市钦**皇马工业园**，统一社会信用代码：91450703327373968R。 法定代表人：杜新忠，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：林家健，广西欧亚嘉华律师事务所律师。 被告：苗国占，男，1971年3月5日出生，汉族，住河北省衡水市武邑县。 被告：苗政一，男，1991年11月12日出生，汉族，住河北省衡水市武邑县。 原告广西中德兴新型建材有限公司（以下简称中德兴公司）与被告苗国占、苗政一企业租赁经营合同纠纷一案，本院于2019年5月27日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年9月26日公开开庭进行了审理。原告中德兴公司的委托诉讼代理人林家健到庭参加诉讼，被告苗国占、苗政一经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：一、依法解除原告与被告苗国占于2017年12月20日签订的《广西中德兴新型建材有限公司混凝土搅拌站经营承包合同》及《承包经营印章使用协议书》；二、判令两被告共同支付原告承包金1710000元（暂计至2019年4月），并支付原告违约金2000000元，合计3710000元；三、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2017年12月20日，被告苗国占与原告签订《广西中德兴新型建材有限公司混凝土搅拌站经营承包合同》及《承包经营印章使用协议书》，约定原告将位于钦州市钦北区皇马工业园四区的混凝土搅拌站经营权发包给其经营，承包期五年，即从2018年1月1日起至2022年12月31日止，承包金分两部分计算支付，即每月按16万元加上按月生产量（立方）乘以每立方10元，承包金按每月的生产量最低保底一万方计算，即月生产量低于一万立方的按一万立方结算，高于一万立方的按实际生产方量计算,并于每月10日结算缴清上月承包金，被告苗国占在承包期内使用原吿提供的公司财务专用章、合同专用章，被告苗政一为印章保管人等。同日，被告苗政一出具承诺书给原告，承诺并保证完全履行上述合同的所有条款。合同签订后，原告即将混凝土搅拌站及印章等交付给两被告使用，但被告苗国占自2018年2月起就开始拖欠原告承包金，至今累计拖欠1710000元。为此，原告多次要求两被告支付，但两被告均以各种理由推托。 原告认为，被告苗国占与原告签订《广西中德兴新型建材有限公司混凝土搅拌站经营承包合同》及《承包经营印章使用协议书》是出于双方真实的意思表示，并没有违反相关法律、行政法规的强制性规定，因此该合同及协议是合法、有效的，双方理应共同遵守。原告已按照约定将混凝土搅拌站交由被告苗国占承包经营，但两被告却没有按照约定支付原告相应承包金，其行为己构成根本违约。因此，根据原告与被告苗国占签订的承包合同第四条及第十条第三款的约定，原告有权解除与被告苗国占签订的《广西中德兴新型建材有限公司混凝土搅拌站经营承包合同》及《承包经营印章使用协议书》；合同解除后，两被告除了应当共同支付原告承包金1710000元（暂计至2019年4月）外，还应支付原告违约金2000000元。 综上，为维护合法权益，原告根据有关法律规定，特具状起诉，请求法院依法支持原告的诉讼请求。 被告苗国占辩称，一、答辩人与被答辩人事实上已经在2019年1月份解除了双方于2017年12月20日签订的《广西中德兴新型建材有限公司混凝土搅拌站经营承包合同》及《承包经营印章使用协议书》。 二、被答辩人在诉讼中提出的要求答辩人给付承包金和违约金事项与事实不符，请求法院不予支持。答辩人在承包期间缴纳承包金和保证金一直履约至2018年10月份，自答辩人2018年1月份在承包中德兴公司期间，被答辩人未能向政府有关部门协调和解决答辩人所承包经营中德兴公司门口的道路通行问题，致使中德兴公司搅拌站运输车辆无法正常通行，公司业务无法正常开展。2018年6月份始由于国家政策调整，环保管控严格，答辩人所承包中德兴公司场地因被答辩人因素环保不达标致答辩人多次被环保相关部门勒令停工停产，导致答辩人承包经营的中德兴公司连续亏损不能正常运行，答辩人在2018年10月份已无力经营亏损严重，答辩人以口头、电话、微信等方式多次告知被答辩人免缴和缓缴承包金及保证金的申请，被答辩人出于自身利益不予理睬，答辩人无奈之下于2019年1月份以书面的方式向被答辩人邮寄送达了解除承包合同通知书和中德兴公司物品资料交接清单。答辩人有相关告知被答辩人及送达解除合同通知书的快递回执单、申请免缴和缓缴承包金及保证金的申请微信截图为据。综上所述，答辩人认为，根据双方签订的承包经营合同中第十三条的条款约定，本合同履行期间，如国家有关政策与本合同签订时相比发生重大变更导致任何一方利益受到重大影响的，受影响一方可以提出变更或解除本合同。故答辩人不应向被答辩人支付承包金至2019年4月份，所欠承包金可从答辩人向被答辩人支付的100万元保证金内扣除，剩余部分返还答辩人。答辩人在履行合同中无违约行为，故不承担违约责任，请求法院不予支持被答辩人第二项诉讼请求。 被告苗政一辩称，答辩人认为不应做为被告参加诉讼，答辩人签订承包经营印章使用协议书中只是做为印章保管员来履行职责，没有义务承担支付承包金和违约金，答辩人在履行保管印章工作中规范用章制度，无任何违规行为，故不应将答辩人苗政一列为被告，请求法院基于事实和法律规定予以驳回被答辩人的诉讼请求。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告苗国占、苗政一经本院合法传唤没有到庭，且在送达期满后，未对原告所举证据提出明确具体的质证意见，视为其放弃庭上质证的权利。原告提交证据用以证明涉及本案认定事实部分经本院查证属实，本院予以确认。 原告对被告苗国占提供的证据1相关微信截图材料真实性以及证明内容有异议。首先，该微信截图被告并没有提供原件，对其真实性不认可，其次；该微信截图里面提到环保不达标被责令停产营业以及原告没有为其解决通行的问题与事实不符，根据被告提供的责令停产通知书里面说到：砂石原料露天堆放，没有防尘措施，污水直排出厂区外，这个是被告自己在生产经营过程中，没有依法依规进行，而与原告无关。本院认为，根据最高人民法院关于《民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第（四）项无法与原件、原物核对的复印件、复制品的有关规定情形，不能作为定案证据；且该微信截图里面提到环保不达标被责令停产营业问题，按照合同的约定，该项责任方面属于被告自行承担范围。因此，被告苗国占提供的证据1所要证明的目的，本院不予采纳。原告对被告苗国占提供的证据2解除合同通知书及快递送达回执单三性以及证明内容都有异议，并确认原告没有收到被告送达的解除合同通知书，其次该送达回执单上面也没有标注所寄文件的名称和内容，根本不能证实被告在2019年1月就已经提出解除本案的合同。本院认为，被告苗国占辩称其于2019年1月份曾向原告邮寄解除合同通知书，但原告称未收到，被告又没有其他证据证实原告方收到，且被告提供的邮件封面没有邮寄具体内容，本院对被告提出邮寄解除通知书真实性不予认定。原告对被告苗国占提供的证据3承包经营合同复印件的真实性没有异议；但是对其证明内容有异议，认为本案涉案合同无法继续履行，是被告的原因造成，与国家政策无关，不能据此认定被告不存在违约行为。本院认为，原告与被告苗国占对该证据3承包经营合同复印件内容（实际上该证据就是原告上述提供的承包经营合同）的真实性无异议，故本院对其真实性予以确认；但对其证明目的不予采纳，主要理由：本案涉案合同无法继续履行，是被告不按照合同约定支付承包金的原因造成，被告苗国占主张违约系由于原告的原因不符合合同约定（凡是在承包经营期间内涉及违法经营等法律问题由承包方全部负责）。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年12月20日，甲方中德兴公司与乙方苗国占双方签订《广西中德兴新型建材有限公司混凝土搅拌站经营承包合同》及《承包经营印章使用协议书》，约定原告将其享有的位于钦州市钦北区皇马工业园四区的混凝土搅拌站经营权发包给被告苗国占承包经营，该合同书主要内容为：一、承包期限，自2018年1月1日起至2022年12月31日止。二、承包经营方式：1、承包金的支付方式分两部分计算，即承包方每月按160000元加上按月生产量（立方）乘以每立方人民币10元作为承包金交给发包方，承包金按每月的生产量最低保底一万方计算，即月生产量低于一万方的按一万方结算承包金，生产量高于一万方的按实际生产量计算，并于每月10日结算缴清上月承包金（承包方每月需根据实际生产量如实结算承包金，如发包方发现并查实承包方有虚报瞒报生产方量的按双倍标准收取承包金并追究承包方相关的责任）；2、合同履约风险保证金为人民币100万元，承包人应在2018年10月份之前分十期（每期10万元）付清，此100万元风险保证金待合同期满时发包方不计利息一次性退还给承包方，若因合同签订后二十日内承包方未按约定进场或中途违约，预付的风险保证金取消归发包方所有，若乙方在合同签定生效后单方毁约的，承包方应支付发包方人民币200万元的违约金。三、权利和义务：承包方在承包期间，对本混凝土项目享有自主、独立的经营权，自负盈亏，凡是在承包经营期间内涉及违法经营等法律问题由承包方全部负责；发包方有权维护公司利益不受损害，若承包方拒付或逾期支付风险保证金及管理费的视为承包方违约，发包方有权单方终止合同或采取相关的措施收回搅拌站经营权等。四、合同的变更、解除或终止：本合同履行期间，如国家有关政策与本合同签订时相比发生重大变更导致任何一方利益受到重大影响的，受影响的一方可以提出变更或解除本合同。五、违约责任：发包方如违反本合同第十六条的规定（双方应全面实际履行本合同，不履行或不完全履行的应负违约责任），应承担违约责任，退还履约保证金并支付承包方对本搅拌站所有已投资的实际损失赔偿；承包方如违反本合同第十六条规定，应承担违约责任，承包方在发包方场地内的一切建设及不动产设施归甲方所有，预付的保证金不予退还归发包方所有。此外，甲方中德兴公司与乙方（使用人）苗国占、（保管人）苗政一签订的《承包经营印章使用协议书》主要内容为：一、承包经营中所涉及到的印章名称及数量：1、“合同专用章（2）”一枚；2、“财务专用章（2）”一枚；3、“行政专用章（2）”一枚；4、“发票专用章”一枚；5、“试验检验章”一枚；共计五枚。二、公司公章由甲方保管，如乙方因业务需要加盖公章时需到甲方处登记备案，由甲方相关人员审核无误后盖章，甲方需积极配合乙方对公章的使用。乙方需对所呈文件内容负责，甲方需对乙方所呈文件进行审核、登记并复印备案，若由乙方所送呈盖章的文件引起的任何纠纷及债务由乙方负责与甲方无关。除此之外甲方因其它加盖公章的文件引起的任何纠纷及债务由甲方负责与乙方无关。乙方不得以任何理由私刻公章，否则由此引起的责任由乙方负责。三、甲方交由乙方使用的所有印章所发生的权责由印章交付之日起转由乙方承担，甲方无须承担。上述合同和协议签订当日，二被告就该协议对使用承包经营印章管理规定作出按协议执行的郑重承诺。合同签订后，原告按照合同和协议的约定将上述混凝土搅拌站及承包经营印章交由被告苗国占承包经营和使用，但被告苗国占却没有按照约定履行义务，除了支付100万元保证金外，仅支付给原告部分承包金。截至2018年10月31日止，被告苗国占尚欠原告承包金15万元，此后的承包金被告也分文不交。2019年4月份，被告方擅自离开其所承包经营的混凝土搅拌站，自此被告承包经营的混凝土搅拌站停产至今。截止2019年4月份，被告苗国占欠原告承包金共计1710000元。被告苗国占辩称其于2019年1月份曾向原告邮寄解除合同通知书，但原告称未收到，且被告提供的邮件封面没有邮寄具体内容。目前该混凝土搅拌站已被原告收回。 另查明，2018年7月25日，钦北区皇马工业园管理委员会以砂石原料露天堆放、没有防尘措施和污水直排出厂区外为由向被告下达停产通知书，要求被告承包经营的混凝土搅拌站在2018年7月31日前进行整改。 再查明，被告苗政一仅是上述承包经营印章保管人并承诺承担保管不善的责任，对原告与被告苗国占签订的《广西中德兴新型建材有限公司混凝土搅拌站经营承包合同》中规定的权利和义务没有关联。2019年4月，双方因合同履行问题发生纠纷后，原告便诉至本院请求解决。 本案在审理过程中，经原告申请，本院于2019年6月5日依法作出（2019）桂0703民初1492号民事裁定书，裁定冻结被申请人苗国占、苗政一名下的存款3710000元。 本院认为，原、被告签订的《混凝土搅拌站经营承包合同》及《承包经营印章使用协议书》，系当事人的真实意思表示，内容合法有效，被告应按合同约定及时履行支付承包金义务，而被告苗国占交纳承包金至2018年10月份左右（截至2018年10月31日止，被告苗国占尚欠原告承包金15万元），此后承包金没有再交纳，由于被告于2019年4月份自行退出了争议混凝土搅拌站的经营，经原告催告，被告仍没有支付拖欠的承包金，也没有恢复生产经营，被告的行为已不能实现履行合同目的，被告苗国占辩称2019年1月已向原告邮寄解除合同通知书，但原告称未收到，被告又没有证据证实原告收到且其提供的邮件封面没有邮寄具体内容，因此证明不了被告这一抗辩主张，本院依法不予采纳。由此可见，原、被告双方就解除合同方面没有达成统一意见。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，或者有其他违约行为致使不能实现合同目的可以解除合同。该法第二百二十七条规定，承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。因此原告诉请解除双方签订的《混凝土搅拌站经营承包合同》及《承包经营印章使用协议书》并要求被告支付截止2019年4月份尚欠承包金1710000元，符合上述法律规定，本院依法予以支持。对被告苗国占辩称原告收取其合同履约保证金100万元应作抵减承包金问题。本院认为，履约保证金的性质在法律上属履约担保，应同违约金计算方式一致，在适用时，履约保证金与违约金不能重复适用，因此被告苗国占主张本案保证金应抵减承包金的理由充分，依法应当支持，所以被告苗国占所交的100万元保证金作抵减承包金后，被告苗国占尚应当支付原告承包金为710000元。关于违约金的支付问题，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本案的实际损失具体多少，原告没有提供可靠的证据加以证实，因此实际损失数额应以被告拖欠承包金（710000元）为准。而原告主张按照原、被告双方签订《混凝土搅拌站经营承包合同》的约定要求被告支付200万元违约金，显然高于相关的法律规定，本院经综合考虑、兼顾本案的实际履行情况，根据公平原则，依法应予调整至合法合理的范围，即实际损失的20%。至于原告起诉要求被告苗政一承担本案的民事法律责任问题。本院认为，鉴于被告苗政一仅是上述承包经营印章保管人并承诺承担保管不善的责任，对原告与被告苗国占签订的《广西中德兴新型建材有限公司混凝土搅拌站经营承包合同》中规定的权利和义务没有关联，而引起本案纠纷需要解决的问题并不是涉及到被告苗政一承包经营印章管理不善责任方面，据此，原告该项起诉主张的理由不能成立，本院依法不予支持。被告苗国占辩称其承包经营的混凝土搅拌站因环保问题连续亏损不能正常运行是原告的原因造成，该抗辩意见不符合合同约定（合同第八条第5点规定：承包方在承包期间应守法经营，凡是在承包经营期内涉及违法经营等法律问题由承包方负全部负责），故本院不予采纳。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（三）、（四）项、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十七条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、解除原告广西中德兴新型建材有限公司与被告苗国占于2017年12月20签订的《广西中德兴新型建材有限公司混凝土搅拌站经营承包合同》； 二、解除原告广西中德兴新型建材有限公司与被告苗国占、苗政一于2017年12月20签订的《承包经营印章使用协议书》； 三、由被告苗国占支付原告广西中德兴新型建材有限公司租赁承包金710000元； 四、由被告苗国占支付原告广西中德兴新型建材有限公司违约金142000元（违约金＝以实际损失710000元为基数×20%）； 五、驳回原告广西中德兴新型建材有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起二十日内履行完毕。权利人可于本案生效判决确定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 收取案件受理费36480元(原告已预交)，保全费5000元，二项合计诉讼费用41480元(原告已预交)，由被告苗国占负担12320元，由原告负担29160元，被告应负担的诉讼费用，在支付上述债务时，一并支付还给原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审 判 长  黄光勇 人民陪审员  陈雪芳 人民陪审员  归娟娟 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  谢长州 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第二百二十七条【租金的未支付、迟延支付和逾期不支付】承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。 《中华人民共和国民法总则》 第一百八十六条【责任竞合】因当事人一方的违约行为，损害对方人身权益、财产权益的，受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。