陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕03民终1928号 上诉人（原审原告）：马丽香，女，1954年8月29日出生，身份证号码XXXXXXXXXX********，住宝鸡市金台区。 委托诉讼代理人：马辉统，男，1953年6月11日出生，身份证号码XXXXXXXXXX********，住址同上诉人，系上诉人之夫。 被上诉人（原审被告）：宝鸡市热力有限责任公司，住所地宝鸡市渭滨区，统一社会信用代码91610300737964955T。 法定代表人：刘宜运，总经理。 委托诉讼代理人：孙玉琪，陕西际傧律师事务所律师。 上诉人马丽香因与被上诉人宝鸡市热力有限责任公司（以下简称热力公司）供用热力合同纠纷一案，不服宝鸡市渭滨区人民法院（2019）陕0302民初277号民事判决，本院于2019年10月24日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人马丽香的委托诉讼代理人马辉统，被上诉人热力公司的委托诉讼代理人孙玉琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人马丽香上诉称：1、请求二审法院依法撤销（2019）陕0302民初277号民事判决；2、由被上诉人退赔2016—2017年度热量费9048.42元；3、被上诉人赔偿热量表达到使用要求；4、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审事实不清。被上诉人每年公布的上诉人的热计量明细表数字均为零，且特别注明“表未更换按面积计费”。该行为属于欺诈，应承担赔偿责任，而非用类推计算用热量及费用。2、一审法院适用法律错误。上诉人购买被上诉人的热能和服务，应该受到《消费者权益保护法》的保护。 被上诉人热力公司答辩称，上诉人的上诉理由不能成立。上诉人要求退赔供热费无任何法律依据。上诉人接受供热服务需承担相应供热费用。上诉人要求赔偿热量表亦于法无据。上诉人要求三倍赔偿也无依据。综上，被上诉人认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判，驳回上诉。 马丽香向一审法院提出诉讼请求：1、被告退还2016－2017年度暖气费，并以三倍赔偿，共计9048.42元；2、被告赔偿原告热力表并安装达到正常使用；3、诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：原告系被告多年的供热用户，原告家安装有供暖热力表，自本市供暖改革后，原告一直使用热力流量计费，2014年前原告家使用的热量表号为08016020，2014年7月22日，经宝鸡市计量测试所检定为不合格，2015年原告家更换了新热力表，表号为00083148，该表于2014年5月9日经检定为合格，设备检定有效期至2015年1月6日，在被告供暖电脑系统中具有备案显示。原告家采暖2014－2015年度按面积收费3231.58元，以流量表核退后实收2186.80元，2015－2016年度按面积收费3231.58元，以流量表核退后实收2309.10元，综合核算流量退费比例为29%－32%。2015年7月起，被告对全市供热计量表存在问题开始整改，对于问题集中的姜园小区、陈仓园二期、建华小区、景宏名园等小区列为重点整改范围，并提出以下整改措施：规范热量表售后服务、清理机械式热量表、落实热量表年检制度、研究探寻热量表除垢办法等。2016年2月19日，被告向原告所居住的陈仓园二期发布公告，告知检查热量表存在以下问题：部分用户登记热计量表号与户号信息不一致，部分热计量表出现故障报警、计量失真等故障，部分热计量表安装出现明显错误问题，小区表均为三级精度表，由于精度差、易堵塞等原因，自2013年起宝鸡市已不再准予使用，今年小区部分用户已更新为新型超声波热量表，计量表损坏、计量数据失真的用户已附表列出将按面积计收2015年采暖费，热量表检测周期最长不得超过3年，该小区内机械式热计量表已超过检测周期。在上述被告所列出的热力表存在问题故障用户中无原告的热力表号码。2016年5月10日，被告再次发出公告，告知计量用户，机械式热量表于2016年8月底前送宝鸡市计量测试所进行周期检定，检定不合格表采暖费按面积收取，并更换为超声波热量表，下年度方可按计量收费，检定合格表鼓励更换为超声波热表，拒绝检定的用户，按面积收取采暖费。2017年3月16日，被告向原告居住小区发布公告，告知对小区热表进行现场抄表工作，抄表范围：2016年度用户自行送检、且向热力公司送交了检测合格报告、供暖期间再未出现故障的机械表计，所有已更换的超声波热量表。2016年度原告未对其热量表送检，在被告的供热电脑系统中显示为未检测或未更换，2016年－2017年度供暖，被告依面积标准收取原告采暖费3231.58元，该供暖期结束后，被告对原告热力表未抄核数据，也未向原告核算流量表退费。2018年11月8日，原告所使用热计量表（表号00083148）经宝鸡市质量技术检验检测中心检定结论为符合2级合格，有效期至2021年11月8日。另查，依据《中华人民共和国国家计量检定规程》规定，热能表的检定周期一般不得超过3年。2010年10月21日，宝鸡市物价局发布了宝市价函（2010）29号关于集中供热两部制热价有关问题的复函，内容有：因热计量表损坏以及质量等原因造成计量数据失真的按面积计收热费。2011年11月7日，宝鸡市物价局发布了宝市价价发（2011）38号关于调整我市市区集中供热价格的通知，内容有：推进热价计量改革，基本热价调整为30%，计量热价调整为70%。 一审法院认为，合同当事人应当按约全面履行各自的义务。本案中原、被告之间虽未签订书面合同，但一直以来原告依据物价局所核定价格支付供暖费用，被告以市政规定的供暖标准提供了供暖服务，对于房屋面积、单价、收费方式等均以市政规定的标准予以执行，双方并没有自行协商过任何交易行为，故双方间不存在任何欺诈情形，双方权利与义务不属消费者权益保护法调整的范围，原告以消费欺诈为由要求被告承担退一赔三的侵权责任属诉讼错误，依法不予认定，应以双方实际形成的供用热力合同审查双方权利义务履行是否适当。依诉讼中查明双方争议的焦点，实际为原告的热力表在2016-2017年度供暖期是否需检测的问题，原告热力表于2014年损坏后更换了新表，新表的表号在被告的供热电脑系统中有备案，说明被告对于原告于2015年更换新表是知晓的，依《中华人民共和国国家计量检定规程》规定，热能表的检定周期一般不得超过3年，原告2015年所更换表在2016－2017年度供暖期并未达到需检测的期限，且被告在维护检查过程中对原告小区较多住户热力表发现了不同问题并列出了清单，而原告的热力表被告检查时未查出具体问题，也未将原告列为需整改的名单，虽在发布公告时对于检定合格表鼓励更换为超声波热表，但被告强制性要求原告的合格表不能使用明显没有法律依据，故2016－2017年度被告在原告热力表合格的情形下依面积计费违反了合同义务，应当承担由此产生的违约责任。基于被告存在违约行为，应当承担相应违约责任，原告在诉讼中主张了赔偿损失，关于损失的核算，依据宝鸡市物价局宝市价价发（2011）38号关于调整我市市区集中供热价格的通知内容：推进热价计量改革，基本热价调整为30%，计量热价调整为70%，2016－2017年度原告按面积交纳采暖费为3231.58元，属于流量计价的范围应为2262.106元，基于被告实际未核抄原告该年度热流量表数据，现已无法准确核算出应退费额，故参照原告此前流量计费的退费比例29%－32%，核定应退费为969元（3231.58元*30%）。原告目前所使用的热力表属合格产品，且也在有效期内，原告如有意向被告提倡更换为超声波热量表应属原告的个人支出费用，原告要求被告赔偿及安装热量表于法无据，不予认定。为了维护正常的社会秩序，保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百七十六条、第一百八十四条之规定，判决：一被告宝鸡市热力有限责任公司退还原告马丽香2016－2017年度采暖费969元，于本判决生效之日起十日内履行。二、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费50元，由原告马丽香承担45元，由被告宝鸡市热力有限责任公司承担5元。 二审期间，双方当事人均没有新的证据提交。 二审法院查明的事实同一审法院查明事实相一致，本院予以确认。 本院认为，本案的焦点问题是上诉人主张被上诉人按照其住房面积收取供暖费70%的三倍返还供暖费的理由能否成立。本案中，被上诉人为上诉人供暖，上诉人向被上诉人缴纳采暖费，上诉人与被上诉人之间形成事实上的供热合同，且供热价格均按照当地人民政府规定的收费标准计算供暖费。案涉纠纷即2016年至2017年度采暖季前，上诉人按照其住房面积预交了供暖费，在使用过程中，上诉人与被上诉人之间因供暖表是否符合质量标准产生争议，后经检测该供暖表质量合格。因此，在上诉人所在小区已经实行流量计收采暖费的情况下，且上诉人所属的供热表质量经检测合格，故被上诉人应以上诉人供热表的流量计算供热费。由于被上诉人实际未核抄上诉人该年度热流量表数据，现已无法准确核算出应退费额，故一审法院参照上诉人之前流量计费的退费比例30%，核定被上诉人应退还上诉人采暖费969元并无不当。关于上诉人主张被上诉人欺诈消费者，请求按照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定三倍返还供暖费的理由，因上诉人没有提交相应的证据予以证明，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，程序合法，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人马丽香承担。 本判决为终审判决。 审 判 长 孙亚峰 审 判 员 吴成君 审 判 员 刘勇东 二〇一九年十一月十八日 法官助理 张 娜 书 记 员 高 霞 1