浙江省衢州市中级人民法院民 事 判 决 书（2010）浙衢民终字第443号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司××支公司，住所地：江西省××市××公园路××号。法定代表人：王某。委托代理人：陈某。委托代理人：周某某。被上诉人（原审原告）：徐甲。被上诉人（原审原告）：毛甲。被上诉人（原审原告）：毛乙。被上诉人（原审原告）：毛丙。四被上诉人共同委托代理人：徐乙。原审被告：黄某某。原审被告：袁某某。原审被告：东乡县××汽车运输有限公司，住所地：江西省××市××路县政府对面。法定代表人：张某某。上诉人中国人民财产保险股份有限公司××支公司为与被上诉人徐甲、毛甲、毛乙、毛丙，原审被告黄某某、袁某某、东乡县××汽车运输有限公司道路某某事故人身损害赔偿纠纷一案，不服浙江省衢州市柯城区人民法院（2010）衢柯民初字第241号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。原审法院审理认定：四原告分别系本案被害人毛某的妻子及子女。2009年12月18日17时许，被告袁某某驾驶被告东乡县××汽车运输有限公司所有实际车主为被告黄某某并在被告中国人民财产保险股份有限公司××支公司投保的赣f×××××号厢式货车，行至浙江省××××工业园区路段时与毛某驾驶的电动车发生碰撞，造成车损、毛某受伤后经抢救无效于2009年12月30日死亡的交通事故。经交警责任认定，被害人毛丁与被告袁某某负事故同等责任。事故后，被害人毛某在衢州人民医院住院抢救13天，所花医疗费112713.24元、首次门诊医疗费942.40元及首次120救护车费用250元、手术前理发50元，合计113955.54元。被告黄某某已预赔95000元。另查明，被告黄某某是肇事车实际车主、被告袁某某受被告黄某某雇佣。被告东乡县××汽车运输有限公司是肇事车的登记车主。肇事车以被告东乡县××汽车运输有限公司的名义在被告中国人民财产保险股份有限公司××支公司投保交强险和第三者责任险原审法院审理认为：被告袁某某违反交通安某某规，导致交通事故的发生，应当在其责任范围内承担赔偿责任。但其是从事雇佣活动中致人损害，其所承担的责任应由雇主来承担。被告黄某某是肇事车的实际车主、被告东乡县××汽车运输有限公司是肇事车的登记车主。故袁某某所承担的责任应由被告黄某某、东乡县××汽车运输有限公司共同承担，原告的诉讼请求，本院予以支持。但原告诉请中的安葬护工费及营养费二项，法院不予支持。因其安葬护工费已包括在丧葬费中；营养费，缺乏医疗机构的证明。到庭被告关于本事故中死者应某担主要责任的抗辩意见，缺乏证据证实，该意见不予采纳。根据浙江省实施《中华某某共和国某路某某安某某》办法“非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任”的规定，被告应某担本次事故百分之六十的赔偿责任。本案肇事车主在被告中国人民财产保险股份有限公司××支公司投保了交强险和第三者责任险，故其应在“二险”范围内承担赔付责任。超出部分，由原告与肇事车主按责任份额承担。据此，依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百三十条、《中华某某共和国民法通则》第一百一十九条、《中华某某共和国某路某某安某某》第七十六条，浙江省实施《中华某某共和国某路某某安某某》办法第五十九条第二款（三）项之规定，判决：一、原告徐甲、毛甲、毛乙、毛丙因受害人毛某交通事故造成的损失即医疗费113955.54元、误工费923元、护理费1704元、交通费130元、住院伙食补助费390元、死亡赔偿金185160元、丧葬费17073元、财产损失费某某鉴定费）1234元，合计320569.54元，由被告中国人民财产保险股份有限公司××支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内直接赔付四原告121234元。余款199335.54元，扣除非医保药费6603.95元（其中：丙类2954.30元、乙类用药3658.65元），尚余192731.59元，该款由被告黄某某、东乡县××汽车运输有限公司共同承担赔偿60%即115638.95元，该款由被告中国人民财产保险股份有限公司××支公司在第三者责任险限额内直接赔付四原告。上述款项合计236872.95元，于判决生效之日起30日内付清。二、本案中的非医保用药6603.95元，由被告黄某某、被告东乡县××汽车运输有限公司承担60%即3962.37元。三、由被告黄某某、被告东乡县××汽车运输有限公司赔偿四原告精神抚慰金30000元。上述二、三项合计33962.37元，被告黄某某已支付95000元，故四原告应退回其多付款61037.63元，于判决生效之日起30日内付清。四、驳回原告徐甲、毛甲、毛乙、毛丙其他诉讼请求。案件受理费3868元，减半收取1935元，由被告黄某某、东乡县惠某汽车运输公司负担。判决后，中国人民财产保险股份有限公司××支公司不服，向本院提出上诉称：一、原审判决认定事实错误。1、毛丁系出院后才发生死亡事故，其死亡原因系被上诉人放弃治疗所致。因此，受害人毛某的死亡后果不应有上诉人来承担；2、事故责任认定错误。较之毛某的过错行为而言，袁某某的过错较小，不能简单地维护事故认定书中的责任划分比例。二、原审判决于法无据。1、关于责任比例。依据上诉人与东乡县××汽车运输有限公司签订的保险合同中所附的保险条款的规定，被保险机动车方负同等事故责任的，事故责任比例为50％。因此，即使上诉人应某担责任，也应在保险条款约定的比例内承担保险责任。2、关于免赔率。按照商业三者险保险条款的约定，负同等事故责任的免赔率为10％。原审不予计算免赔率是没有法律依据的。3、关于某某范围内用药。原判仅以丙类、乙类用药认为非医保用药范围，无法律依据。故请求依法改判。经审理，本院二审查明的事实与原审认定的事实基本一致。本院认为，2010年1月15日衢州天恒司法鉴定所出具的鉴定意见书表明，毛某系重型颅脑损伤致脑功能及呼吸、循环功能衰竭死亡；2010年1月20日衢州市公安局交通警察支队柯城大队《道路某某事故责任认定书》表明，毛某交通事故受伤后经抢救无效死亡；2010年5月14日衢州市公安局柯山分局航埠派出所出具的《死亡证明》表明，毛某因道路某某事故死亡。上述证据能够相互印证，原审判决认定毛某交通事故受伤后经抢救无效死亡并无不当。关于事故责任，上诉人没有证据否定交警部门的认定，原审认定《道路某某事故责任认定书》的证明效力符合法律规定。关于某某范围内用药问题，原审已经考虑非医保用药6603.95元，二审中，上诉人也没有提供相应的合法的新证据。关于被保险机动车方负同等事故责任的，保险公司的事故责任比例以及免赔率问题，应当尊重保险合同的约定，按照意思自治的原则处理。综上，上诉人合理的上诉理由，应予支持。原审判决认定基本事实清楚，但适用法律不当，应予改判。依据《中华某某共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、被上诉人徐甲、毛甲、毛乙、毛丙因受害人毛丁交通事故造成的损失即医疗费113955.54元、误工费923元、护理费1704元、交通费130元、住院伙食补助费390元、死亡赔偿金185160元、丧葬费17073元、财产损失费某某鉴定费）1234元，合计320569.54元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司××支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内直接赔付121234元。余款199335.54元，扣除非医保药费6603.95元（其中：丙类2954.30元、乙类用药3658.65元），尚余192731.59元，由原审被告黄某某、东乡县××汽车运输有限公司共同承担赔偿60%即115638.95元，其中86729.22元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司××支公司在第三者责任险限额内（已扣除免赔）直接赔付，原审被告黄某某、东乡县××汽车运输有限公司直接赔偿28909.73元。上述款项上诉人中国人民财产保险股份有限公司××支公司应当直接赔付的合计207963.22元，于判决生效之日起30日内付清。”二、本案中的非医保用药6603.95元，由原审被告黄某某、被告东乡县××汽车运输有限公司承担60%即3962.37元。三、由原审被告黄某某、被告东乡县××汽车运输有限公司赔偿被上诉人徐甲、毛甲、毛乙、毛丙精神抚慰金30000元。四、原审被告黄某某已支付95000元，扣除原审被告黄某某、东乡县××汽车运输有限公司直接赔偿的款项合计62872.1元，四被上诉人徐甲、毛甲、毛乙、毛丙应退回黄某某多付款32127.9元，于本判决生效之日起30日内付清。五、驳回被上诉人徐甲、毛甲、毛乙、毛丙其他诉讼请求。一审案件受理费3868元，减半收取1935元，由原审被告黄某某、东乡县惠某汽车运输公司负担。二审案件受理费4853元，由原审被告黄某某、东乡县惠某汽车运输公司负担522元，上诉人中国人民财产保险股份有限公司××支公司负担4331元。本判决为终审判决。审 判 长  朱晓龙审 判 员  郑尹秋代理审判员  王 勇二〇一〇年九月十三日书 记 员  姚月红