安徽省亳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖16民初501号 原告：浙江汇峰建设有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区湖塘街道工业集聚点（湖塘村），统一社会信用代码913306217909607505。 法定代表人：任四兵，公司执行董事。 委托诉讼代理人：钱航，浙江震天律师事务所律师。 被告：亳州新农市场置业有限公司，住所地安徽省亳州市谯城区二里铺，统一社会信用代码：91341600698966359Y。 法定代表人：徐莲妹，公司执行董事。 委托诉讼代理人：王铸，安徽王铸律师事务所律师。 原告浙江汇峰建设有限公司（以下简称汇峰公司）与被告亳州新农市场置业有限公司（以下简称新农市场公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月21日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汇峰公司的委托诉讼代理人钱航，被告新农市场公司的委托诉讼代理人王铸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汇峰公司向本院提出诉讼请求：1、判令新农市场公司立即支付原告工程款28164035.65元；2、判令新农市场公司向原告返还保证金200万元；3、判令新农市场公司支付原告以30164035.65元为基数自2019年3月2日起至实际付款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的逾期利息(暂计至2019年8月14日为647700,35元)4、判令新农市场公司赔偿原告各项损失合计400万元；5、判令原告对本案建设工程（安徽亳州农副产品综合批发市场扩建项目二期工程中11#、33#、34#、室外配套工程、增添工程、37#、45#、交易四区大棚及大棚外附属工程、冷库周边附属工程、沥青路面）在折价或者拍卖的价款范围内就上述第一项侦权享冇优先受偿权；6、本案诉讼费用由新农市场公司承担。事实和理由：2013年2月18日，原告浙江汇峰建设有限公司与被告亳州新农市场罝业冇限公司签订《安徽亳州农副产品综合批发市场扩建项目工程二期工程施工合同》1份，合同约定汇峰公司为发包方，原告为承包方，其将亳州农副产品综合批发电场二期扩建项目营业房建设工程发给原告承建。2013年5月25口，原被告双方经过招投标签订《建设工程施工合同》约定工程内容为：11#、33#、34#楼局部三层、六层、九层。总建筑面积69328,25㎡，合同工期为450天、价款暂定8000万元，以及相应双方权利义务、付款时间等。合同签订后，原告如约进场开工，后因场地及被告原因，11#、34#楼迟延开工等原因，双方于2013年11月2日签订《补充协议》，对保证金、工期顺延等内容进行了约定。2013年11月7日，甲乙双方经过招投标签订《建设工程施工合同》约定下程内容为：37#、38#、31#、32#、交易区四1#、I#、交易区五1#、2#、3#，合同工期为450天、价款暂定4100万元，价款按实调整以及相应双方权利义务、付款时间等。2014年11月14日，甲乙双方签订《大门施工承包合同》约定工程名称为：亳州农副产品综合批发市场大门施工工程，工期为2014年11月14日至2015年1月28曰，总造价为180万元，吊灯另计以及付款方式、违约等。2014年12月20日，甲乙双方签订《二期一标段排污排水附属工程承包合同》约定工程名称为：亳州农副产品综合批发市场11#、33#、34#楼的排污排水附属工程，承包范围为：11#、33#、34#范围内化粪池及污水管网以及相应工期、造价、付款、管辖等。2016年8月19日，甲乙双方签订《安徽亳州农副产品综合批发市场扩建项目建设工程二期工程施工补充合同》，该合同系根据2013年2月18口签订合同结合施工状况，对冷库工程订立补充条款。约定调整人工费，由原50元/工日（含人工流动津贴〉，调整为63元/工曰（含人工流动津贴）以及相应工期、付款等。2017年8月15日，甲乙双方签订《附厲工程承包合同》约定工程名称为：谁城区二里铺蔬菜批发市场冷库周边附属工程，施工内容为：冷库周边附属工程道路〔含路面沥育混凝土〉、停车场、雨水管道（含雨水井等〉、污水管道（含污水弁、化粪池等）等内容〈供水、供电、消防、弱电、亮化等工程甲方另行发包〉以及相关合同工期、价款、付款方式等。2017年9月30日，甲乙双方签订《安徽亳州农副产品综合批发市场扩建项目建设工程二期施工补充合同（二)》，该合同系根据2013年2月18日签订合同结合施工状况，对交易区四钢结构大棚及大棚外附属工程订立补充条款，约定综合费率13%(含税等一切费用〉，人工费调整为63元/工日，以及相关合同工期、价款、付款方式等。经双方共同委托安徽安建工程造价有限贵任公司结算审计，共形成安建亳字〔2016〕105号、安建亳字〔2016〕111号、安建亳字〔2019〕103号、安建亳字〔2019〕108号、安建亳字〔2019〕109号、安建亳字〔2019〕110号六份《审计报告》，以及双方之间沥青路面《工程竣工结算核定单》，确定被告需支付原告工程款151699835.65元，但新农市场公司尚未支付完毕，至今尚欠付原告工程款28164035.65元，保证金200万元。鉴于施工过程中被告资金困难，涉诉累累导致部分合同约定工程未能开工施工，迟延支付进度款导致工期延误，致使原告产生大额经济损失，包括但不限于财务成本、人工工资、材料涨价等经济损失，原告曾多次向新农市场公司主张赔偿损失，但因其仅承诺赔付损失200万元，双方未能达成一致。截止目前，新农市场公司仍未将该工程款、保证金及相应损失赔偿款支付，导致纠纷发生。 新农市场公司答辩称，答辩人在2019年2月1日向汇峰公司支付10万元，为其垫付水电费7931元和审计费813260元，这些费用应当从应付工程款中扣除。冷库未完工、未验收，只能按审计价款的百分之八十支付，其他工程应扣除百分之五的质保金。由于汇峰公司工程逾期，答辩人保留主张工程逾期违约金的权利。其主张的返还两百万元，应在全部工程验收合格后30日内返还。对于汇峰公司主张的损失400万元无证据。2016年完成审计的两项工程汇峰公司不享有工程价款优先受偿权。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对于冷库工程是否完工，是否投入使用，双方均认可冷库工程尚有部分土建未做，安徽安建工程造价有限责任公司出具的安建亳字[2019]108号审计报告中亦确认上述事实且审定造价不包含上述未做部分。汇峰公司举证该冷库已实际投入使用，新农市场公司并未提供证据予以反驳，故认定冷库已实际使用；2、新农市场公司举证代汇峰公司交纳水电费7931元，因水费交纳票据显示的用户并非汇峰公司，新农市场公司也未提供汇峰公司对该笔款项予以确认的证据，故对该份证据，不予认定，故新农市场公司已付工程款为124449060元（12353800元＋100000元＋813260元）。 根据上述认定的证据材料及当事人的陈述，审理查明的事实为：2013年2月18日，新农市场公司与汇峰公司签订《安徽亳州农副产品综合批发市场扩建项目建设工程二期建筑施工承包合同》，约定由汇峰公司承建该扩建项目营业房，建筑面积约9.5万平方米及钢结构大棚约2万平方米。合同价款暂定一亿五千万，采用可调价格合同，同时对取费标准、进度款支付节点等进行了约定。2013年5月25日，双方签订《建设工程施工合同》，约定由汇峰公司承建安徽亳州农副产品综合批发市场11#、33#、34#楼局部三层、六层、九层，总建筑面积69328.25平方米，工期450日历天，价款暂定8000万元，工程价款按月调整，并对工程进度款支付节点、验收计算、违约责任等予以约定。汇峰公司进场施工，2013年11月2日，双方签订补充协议，对履约保证金的返还节点及金额等予以变更。2013年11月7日，双方再次签订《建设工程施工合同》，约定由汇峰公司承建该项目二期37#、38#、31#、32#、交易区四1#、1#、交易区五1#、2#、3#楼，总建筑面积65892.95平方米。工程价款暂定为4100万元，并对工期、工程进度款支付节点、验收计算、违约责任等予以约定。2014年11月14日，双方签订《大门施工承包合同》，由汇峰公司承建案涉工程3#和11#之间的大门、33#和34#之间的大门工程，工程造价为固定价180万元，吊灯费用另计；2014年12月20日，签订《二期一标段排污排水附属工程承包合同》，由汇峰公司承建11#、33#、34#楼范围内化粪池、雨水及污水管网工程，工程造价据实结算。2016年8月19日，针对2013年2月18日合同范围内的冷库工程签订施工补充合同，对人工费标准进行了调整，并对冷库施工工期、进度款支付、质保期等进行约定。2017年8月15日，双方签订附属工程承包合同，对冷库周边附属工程道路（含路面沥青混凝土）、停车场、雨水管道（含雨水井等）、污水管道（含污水井、化粪池等）等由汇峰公司承建，并对工期、价款计算标准、付款方式进行约定。2017年9月30日双方就案涉项目二期交易四区钢结构大棚及大棚外附属工程签订施工补充合同（二），对工期、价款计算标准、付款方式进行约定。2016年4月8日，安徽安建工程造价有限责任公司出具安建亳字〔2016〕105号，对案涉工程二期室外配套工程（11#、33#、34#楼范围内化粪池、雨水及污水管网工程）审定工程造价为5283138.9元，同时对案涉工程二期增添工程（3#和11#之间的大门、33#和34#之间的大门工程）价款出具安建亳字〔2016〕111号审计报告，审定工程造价为2298000元，汇峰公司、新农市场公司均在上述两份审计报告签章确认。针对汇峰公司施工的其他项目，新农市场公司委托安徽安建工程造价有限责任公司进行工程造价审计，安建公司于2019年3月1日，针对案涉工程二期扩建项目营业房工程（11#、33#、34#楼）出具安建亳字〔2019〕103号审计报告，审定工程造价为102249670.67元、针对案涉工程二期营业房（37#楼、45#楼）出具安建亳字〔2019〕108号审计报告，审定工程造价为22847352.27元，针对案涉工程二期交易四区大棚及大棚外附属工程出具安建亳字〔2019〕109号审计报告，审定工程造价为15069950.96元；针对案涉工程二期冷库周边附属工程出具安建亳字〔2019〕110号审计报告，审定工程造价为2842178.1元，汇峰公司、新农市场公司对上述四份审计报告签章确认。汇峰公司施工工程价款为151699835.65元，新农市场公司已付工程款124449060元。 本院认为，综合原告的诉讼请求及被告的答辩意见，本案争议焦点为：1.新农市场公司是否欠付汇峰公司工程款及数额如何确定；2.汇峰公司要求新农市场公司返还保证金的条件是否成就；3.汇峰公司要求新农市场公司赔偿损失是否应予支持；4.汇峰公司要求就新农市场公司案涉工程拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。 1.案涉工程在进行招投标之前，新农市场公司、汇峰公司于2013年2月18日签订《安徽亳州农副产品综合批发市场扩建项目建设工程二期工程施工合同》及补充合同，2013年5月25日、11月7日签订的《建设工程施工合同》，均属于先定后招、明招暗定，违反《招投标法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的效力性、强制性规定而无效。因汇峰公司已完成合同约定的项目施工,汇峰公司可依法向新农市场公司主张工程价款，对汇峰公司承建的工程均通过委托安徽安建工程造价有限责任公司审计的方式确定工程价款，双方对审定工程价款均予确认，上述六份审计报告审定案涉工程价款为151699835.65元，新农市场公司已支付工程款124449060元。 双方对案涉工程二期室外配套工程形成安建亳字〔2016〕105号，审计造价为5283138.9元，对案涉工程二期增添工程形成安建亳字〔2016〕111号审计报告，审定造价为2298000元，两份审计报告出具时间为2016年4月8日，合同约定质保期为1年，现已超过质保期，新农市场公司要求扣除上述工程价款的5％作为质保金无依据，双方均认可新农市场公司已将上述工程款7581138.9元（5283138.9元＋2298000元）支付完毕；对于在2019年3月1日出具四份审计报告中审定工程价款144118696.75元，按照双方签订的合同约定应扣除工程价款的5％作为质保金，汇峰公司可在质保期满后另行主张，故对于2019年审定工程造价，汇峰公司可向新农市场公司主张的工程款数额为136912761.9元（144118696.75元×95％），加上2016年审定工程造价7581138.9元，新农市场公司应向汇峰公司支付工程款144493900.8元（136912761.9元＋7581138.9元），扣除新农市场公司已付124449060元，新农市场公司下欠汇峰公司工程款为20044840.8元。因双方对欠付工程款未约定利息，汇峰公司要求新农市场公司自审计报告出具次日即2019年3月2日主张利息符合法律规定，因中国人民银行于2019年8月20日起取消贷款基准利率标准，故对于欠付工程款利息应按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计息。 2、关于案涉工程保证金，新农市场公司认可收到汇峰公司保证金600万元，新农市场公司已返还400万元，对于下余200万元保证金是否符合返还条件，按照双方于2013年11月2日签订的《补充协议》第三条规定，┉剩余200万元履约保证金在工程全面竣工后30日内归还，现案涉工程已交付使用，案涉工程审计报告也已作出，故本院认为案涉工程下余200万元履约保证金返还条件已成就，新农市场公司应返还汇峰公司履约保证金200万元。 3、汇峰公司要求新农市场公司赔偿损失400万元，汇峰公司未提供证据证明该损失金额的计算标准及损失事由，故对于该项诉讼请求，不予支持。 4、依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月。自发包人应当给付建设工程价款之日起算。对于案涉工程二期室外配套工程（11#、33#、34#楼范围内化粪池、雨水及污水管网工程）及增添工程（3#和11#之间的大门、33#和34#之间的大门工程），因审计报告出具时间为2016年4月，已超过行使优先受偿权的期限，汇峰公司要求案涉室外配套工程及增添工程享有工程价款优先受偿权的诉讼请求不予支持；对于在2019年3月1日出具审计报告中所涉及施工范围（安徽亳州农副产品综合批发市场二期11#、33#、34#、37#、45#，交易四区1#、2#大棚及大棚外附属工程、冷库周边附属工程），汇峰公司于2019年8月19日提起诉讼，符合法律规定，故对在2019年审计报告中所包含项目要求工程价款优先受偿权予以支持。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条规定，判决如下： 一、被告亳州新农市场置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告浙江汇峰建设有限公司工程款20044840.8元及利息（自2019年3月2日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率为标准计算至20044840.8元还清之日止）； 二、被告亳州新农市场置业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告浙江汇峰建设有限公司工程履约保证金2000000元； 三、原告浙江汇峰建设有限公司在亳州新农市场置业有限公司欠付工程款20044840.8元范围内，对其承建工程（安徽亳州农副产品综合批发市场二期11#、33#、34#、37#、45#，交易四区1#、2#大棚及大棚外附属工程、冷库周边附属工程）拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权； 四、驳回浙江汇峰建设有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费215859元，由亳州新农市场置业有限公司负担153906元，浙江汇峰建设有限公司负担61953元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审 判 长  沙启峰 审 判 员  王艳东 人民陪审员  杨 秀 二〇一九年十一月二十六日 法官助理孙曼 书记员刘明明