浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0327民初4005号原告：温州倪华实业有限公司，统一社会信用代码9133032735533814XF，住所地：浙江省苍南县龙港镇人民路**。法定代表人：倪亦兵，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：张挺号，浙江中欣律师事务所律师。被告：安庆市皖江建筑安装工程有限责任公司，统一社会信用代码91340800564990126N，住，住所地：安徽省安庆市大观区集贤北路**/div>法定代表人：胡金应，该公司执行董事。委托诉讼代理人：齐永顺，安徽中皖律师事务所律师。被告：安庆市皖江建筑安装工程有限责任公司温州分公司，统一社会信用代码91330327MA2CPCTY3T，经营地，经营地：浙江省苍南县龙港镇中环大厦****iv>负责人：胡文正，该公司经理。委托诉讼代理人：曹赛珍。原告温州倪华实业有限公司（以下简称倪华公司）与被告安庆市皖江建筑安装工程有限责任公司（以下简称皖江公司）、安庆市皖江建筑安装工程有限责任公司温州分公司（以下简称皖江公司温州分公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院于2019年4月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告倪华公司的法定代表人倪亦兵及委托代理人张挺号、被告皖江公司的法定代表人胡金应及委托代理人齐永顺、被告皖江公司温州分公司的委托代理人曹赛珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。倪华公司向本院提出诉讼请求：一、判令二被告立即办理关于倪华公司厂房及综合楼工程的退出手续和相关交接事宜；二、判令二被告赔偿损失暂计72万元（自2019年3月22日起按每天2万元计算违约金至全部变更手续办理完毕之日止）；三、本案全部诉讼费用由二被告承担。事实和理由：原、被告于2018年3月28日签订一份建设工程施工合同，由被告承包建设原告公司厂房及综合楼，双方约定建设施工期为8个月，自2018年5月9日至2019年1月30日，双方就该工程签订补充协议，因被告发生建设施工期限违约，无法如期完工交房，经协商一致，被告同意承担违约责任，以及无条件协助办理施工单位的变更手续和其他相关事宜；如延期办理变更手续，违约金按每天2万元计算至全部变更手续办理完毕。2019年3月6日，原、被告签订解除合同协议书并结算后，原告于2019年3月16日向被告出具告知函，正式通知被告退出施工项目并协助办理退出手续和其他变更事宜，但被告至今拒不出面办理，实属违约，故依法提起诉讼。倪华公司在举证期限内提供了下列证据：1.原告营业执照、法定代表人身份证明书、身份证，证明原告的主体资格和身份情况；2.被告企业登记基本信息、营业执照，证明二被告的主体资格和身份情况；3.建设工程施工合同（补充协议）、施工令，证明被告承包建设原告发包项目及正式施工日期的事实；4.补充协议、解除合同协议书、退出告知函，证明被告因建设施工期限违约同意退出的事实，原、被告解除合同后，告知被告办理退出手续和变更相关事宜的事实。原告还当庭提交了民事裁定书、保全费发票以及证明，证明保全费用以及对被告账户进行查封的事实，证明杨德发具有全权代理权限。皖江公司辩称：一、涉案工程的承包人系皖江公司，不是本案第二被告皖江公司温州分公司，在合同履行过程中没有出现法定的解除事由，也没有出现合同约定的解除事由，直到本案庭审原告与第一被告没有就合同解除达成协议，因此该施工合同应该继续予以履行，原告第一项诉讼请求要求变更施工单位以及移交相应的材料没有相应的事实和法律依据。二、根据双方签订的施工合同约定，本案的施工期限为13个月，而非8个月，从施工许可证出具之日起计算至380日，施工许可证出具日期是2018年7月1日，计算380日，工程的完工的期限为2019年8月16日，也就是直到本案庭审，仍然在施工期限内，由于原告之前的行为导致工期延误，原告应当承担违约责任，第一被告在履行合同中没有任何的违约行为，因此请求法庭驳回原告第二项诉讼请求。三、根据施工现状以及被告的证据保全，被告已施工的工程量近1000万元，与原告尚未结算，被告保留进行反诉或者单独进行诉讼的权利。综上，请法庭驳回原告的诉讼请求。皖江公司在举证期限内提供了下列证据：1.公司营业执照，证明公司资格；2.建设工程施工合同补充协议、建设工程施工许可证，涉案工程的施工单位是皖江公司，施工期限是13个月，从2018年7月31日起计算为380天，工程完工期限应为2019年8月16日，被告无任何违约行为；3.（2019）浙苍证民字第6812号公证书，证明被告已完成的工程量约为一千万元，被告保留提起反诉或者单独提起诉讼的权利。皖江公司温州分公司辩称：答辩人与倪华公司没有签订合同，总公司也没有授权委托签订该合同，答辩人与本案没有直接利害关系，请求法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。皖江公司温州分公司未向本院提交证据。原、被告提交的上述证据经庭审质证，除皖江公司提交的证据3与本案不具有关联性，本院不作认定外，其余证据本院对真实性予以确认，对证明事实综合认定。根据有效证据及当事人陈述，本院确认本案事实如下：2018年3月18日，倪华公司与皖江公司签订《建设工程施工合同》，约定倪华公司作为发包人，将其位于苍南县××镇××房××楼的土建、装修及安装交由皖江公司承包建设，双方约定：计划开工日期为2018年4月28日（以开工令为准），计划竣工日期为2019年5月13日，工期总日历天数为380天，签约合同价为15041374.2元；工程监理人为福州开发区宏信建设工程监理有限公司；项目经理为杨民。同年3月28日，倪华公司（甲方）与皖江公司（乙方）又签订一份《建设工程施工合同（补充协议）》，双方约定：施工有效期限为八个月，即以甲方出具书面的开工令起算至八个月到期（在提交建设主管部门备案的合同中此处施工有效期限为13个月）；若因乙方原因导致停工超过三个月，甲方有权单方解除合同，乙方自愿放弃已完成施工的全部工程款及未完成的全部工程款，甲方无需支付任何款项给乙方，且乙方无条件配合甲方在十五天内办理相关施工单位的变更手续，如乙方逾期办理相关施工单位的变更手续的，则按每天2万元计算违约金，直至全部相关施工单位的变更手续办理完毕；本协议与其他施工合同不同之处以本协议为准。2018年5月8日，倪华公司制发施工令，在建设方落款处由倪华公司盖章并由法定代表人倪亦兵签名，在施工方落款处由皖江公司温州分公司盖章，皖江公司温州分公司负责人胡文正及杨德发签名，施工令载明“建设方正式通知承包施工方在2018年5月9日当日正式开工。”2018年12月12日，皖江公司温州分公司出具一份证明，内容为：倪华公司的工程建设项目，承包给皖江公司施工，双方签订合同的代表人是杨德发和倪亦兵。经其以上两人签订的合同和施工令、资金来往及其它事宜均全权代表双方公司。该证明由皖江公司温州分公司负责人胡文正签名并加盖皖江公司温州分公司公章。2019年1月30日，倪华公司作为甲方，皖江公司温州分公司作为乙方，温州中筑劳务服务有限公司作为丙方，三方签订一份《补充协议》，内容为：一、原甲、乙双方签订了工程承包建设合同，因乙方已产生建设施工期限违约，现双方协商同意，按照合同约定8个月完工，双方代表明确开工时间为2018年5月9日计算，8个月工期到2019年1月9日交房……。二、甲、乙、丙三方现协商，乙方实际承包人杨德发及股东个人无条件退出，余下工程按合同内容的约定条款及一切责任由丙方来负责建设……。在该份《补充协议》乙方签字处加盖的公章为皖江公司温州分公司项目部资料专用章，由杨德发签名。2019年3月6日，倪华公司与杨德发签订《解除合同协议书》，乙方处抬头标明为皖江公司（杨德发），内容为：因甲乙双方在2018年3月28日签订了建设工程施工合同，甲方代表倪亦兵，乙方公司法人代表胡金应，实际出资人杨德发挂靠在皖江公司名下，合同签订按施工令签订确认8个月内交房，……因乙方没有按合同约定垫资到封顶，现资金没有造成停工。……一、甲乙双方解除本合同，乙方自愿同意退出本合同及施工现场，挂靠公司由乙方杨德发负责通知无条件退出本项目……《解除合同协议书》甲方处由倪亦兵签名盖印，乙方处加盖杨德发私章及皖江公司温州分公司项目部资料专用章。同年3月16日，倪华公司向皖江公司发送《退出告知函》，通知皖江公司按合同要求退出本项目，并及时配合业主办理一切退出手续和有关建设证件交接等变更有关事宜。因认为被告存在违约，倪华公司向本院提起诉讼。另查明，皖江公司温州分公司于2018年5月14日成立，负责人胡文正系皖江公司股东，与皖江公司法定代表人胡金应为父子关系；涉案工程项目建筑工程施工许可证发证日期为2018年7月31日；本院于2019年7月8日依倪华公司申请作出财产保全裁定，对两被告的银行账户进行冻结，倪华公司支付申请费3520元。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，双方当事人对涉案《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同（补充协议）》签约的主体均已予以确认，即倪华公司与皖江公司系上述合同的相对方。倪华公司主张合同已经解除的主要依据为《解除合同协议书》，而从该协议书的内容形式来看，乙方抬头为皖江公司（杨德发），在协议书乙方落款处加盖的印章却为皖江公司温州分公司项目部资料专用章。资料专用章应具有特定用途，仅用于开工报告、设计图纸会审记录等有关工程项目的资料上，显然，《解除合同协议书》并不属于工程项目资料，故在该协议书加盖资料专用章超越了该公章的使用范围，皖江公司对此未予以追认，故不能认定《解除合同协议书》系皖江公司的意思表示；同样，签订于2019年1月30日的《补充协议》也存在类似情形，在皖江公司未予追认的情况下，也不能代表皖江公司的意思表示。另外，本案的《建设工程施工合同（补充协议）》还存在提交建设主管部门备案的该合同施工有效期限为13个月，而另一份未备案合同施工有效期限则为8个月的情形，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的规定，应属于两份合同实质性内容不一致，故应当以备案的中标合同作为根据。综上，在倪华公司没有其他证据证明其可以依法或依合同约定单方解除合同的情况下，本案建设工程施工合同并未解除，本院对倪华公司以合同解除作为前提而主张的两项诉讼请求均不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条、第二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回温州倪华实业有限公司的诉讼请求。案件受理费11000元，财产保全申请费3520元，均由温州倪华实业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  林春晓人民陪审员  陈华淼人民陪审员  缪克进二〇一九年十一月八日书 记 员  尤文倩?法律条文附录：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持:(一)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;(二)合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;(三)已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的;(四)将承包的建设工程非法转包、违法分包的。第二十六条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附件：苍南县人民法院民事裁判后续释明一、对不具有强制执行内容的裁判文书：1、裁判文书系确权判决的，确认的权利自判决生效时即具有法律效力，无需申请本院强制执行；2、裁判文书系撤销或解除合同判决的，无需申请执行即具有法律效力，合同撤销或解除后相关财产权益纠纷未一并处理的，可另行起诉；3、裁判文书准予离婚判决的，双方当事人在判决正式生效前不得与他人另行结婚；二、对具有强制执行内容的裁判文书：4、负有义务的一方当事人可在判决确定的履行期限内将应履行的款项汇至苍南县人民法院执行款专户，开户行：苍南农村商业银行股份有限公司，账号：2010********，并注明案号和汇款人；5、负有义务的一方当事人拒不履行或迟延履行裁判文书主文确定内容的，享有权利的另一方当事人应当在判决确定的义务履行之日起二年内向本院申请执行；申请执行的应提交强制执行申请书、申请人身份证明、裁判文书及生效证明（由原案件经办人出具）。三、对裁判文书内容不能完全理解或有误解等情况的，可向经办法官咨询，由经办法官负责解答释疑。四、本院作出裁判后，各方当事人有和解意愿的，可自行和解或在执行程序中申请法院执行和解。