辽阳市白塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1002民初2865号原告：海南昌海洋贸易发展有限公司，住所地：海南省三亚市吉阳区荔枝沟第四小组东侧三亚小院对面吉明杰住宅房（仅作办公场所使用）。法定代表人：郑育军，该公司经理。委托代理人：朱娜娜，北京盈科（宁波）律师事务所律师。委托代理人：林庆丰，海南海大平正律师事务所律师。被告：中铁十九局集团第二工程有限公司，住所地：辽阳市白塔区和平路**。法定代表人：解佳飞，该公司经理。委托代理人：张祚晨，男，1988年6月28日出生，汉族，住辽阳市白塔区，该公司职员。委托代理人：乔晓林，男，1980年10月2日出生，汉族，住辽阳市白塔区，该公司职员。原告海南昌海洋贸易发展有限公司为与被告中铁十九局集团第二工程有限公司买卖合同纠纷一案，于2019年8月22日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员刘明贺独任审判，于2019年11月14日公开开庭审理了本案，原告海南昌海洋贸易发展有限公司委托代理人朱娜娜、被告中铁十九局集团第一工程有限公司委托代理人张祚晨、乔晓林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告海南昌海洋贸易发展有限公司诉称：被告中铁十九局集团第二工程有限公司因承建位于海南省海口市的美兰机场二期扩建工程二标项目工程，于2017年3月5日与原告签订《钢材采购合同》，向原告购买钢材，约定交货地点为海口市美兰区演丰墟中铁十九局集团第二工程有限公司美兰机场二期扩建工程二标项目部钢筋加工厂。《钢材采购合同》第5.3款供货和付款方式：本合同为分批供货、分期付款的买卖合同。卖方在双方办理结算手续后7日内向买方开具与结算金额等额的合法有效的增值说专用发票，并于开票后15日内将发票送达买方，买方签收发票日为发票的送达日期。买方在收到发票并进行认证无误后，扣除该批物资价款5%的质量保证金，待本工程发包人向买方支付验工计付款到位后，在60天内分批向卖方支付该批物资的货款。原告按约定共向被告供应货物总金额22444039.44元，扣除质保金1122202元（22444039.44元*5%)，被告应当在2018年9月26日前付清95%的货款计21321837元。而被告至今仅支付20600000元，未付金额为721837.44元。因此，被告应当以未付金额721837.44元为基数，从2018年9月26日起向原告支付逾期付款给原告造成的利息损失。根据《钢材采购合同》第七条等约定，卖方承诺质量保证期为1年，自最后一批货物通过验收之日起计算。如质保期内未出现质量问题，质保期满一个月内无息退还质保金。2018年7月16日，需方通知供料结束。原告与被告于2018年7月16日对2018年6月15日至2018年7月16日期间的钢材进行对账。则被告应当在2019年8月16日前退还质保金。2019年8月17日，原告与被告签署《结算对账单》，确认截至2019年8月17日，原告向被告供应货物的总金额为22444039.44元，被告已经支付货款20600000元，未付货款为1844039.44元。原告已经向被告开具金额合计22444039.44元的增值税专用发票。原告向被告供应的总金额为22444039.44元，则质保金为22444039.44元*5%=1122202元，该质保金应当在2019年8月16日前退还。而被告至今（未）向原告退还质保金1122202元，己经构成违约。故诉至法院，请求判令被告向原告支付货款1844039.44元及逾期付款利息损失（计算方式：（1)以721837.44元为基数，从2018年9月26日起按中国人民银行公布的一年期流动资金贷款利率上浮30%计算至2019年8月16日；（2)以1844039.44元为基数，从2019年8月17日起按中国人民银行公布的一年期流动资金贷款利率上浮30%计算利息到付清之日止；暂计算到2019年8月16日的利息为40116元）。诉讼费由被告负担。被告中铁十九局集团第二工程有限公司辩称：原告主张的货款尚未到给付期，原告无权向我公司主张货款。根据双方签订的（ZT1902MLJC-WZ-016）号钢材采购合同中付款条款5.3款明确约定，“买方在收到发票并进行认证无误后，扣除该批物资价款5％的质量保证金，待本工程发包人向买方支付验工计价款到位后，在60天内分批向卖方支付该批物资的货款。”根据上述约定，双方的货款给付前提为发包人向买方支付验工计价款到位后再予以支付。而根据发包人与我公司签订的合同，明确约定了付款比例为80%，剩余15%在竣工验收合格后支付。因原告长期与我公司合作，我公司已按照原告货款的91%支付了货款，已经超额支付，对剩余部分，在建设单位尚未支付给我公司的情况下，原告无权向我公司主张。上述合同是双方真实意思表示，原告已经清楚双方合同约定的付款条件并且已经签字确认。同时，我公司作为总承包人，款项来源也是根据建设单位的拨款情况进行支付，故该条款是对双方权利义务的保护，而且条款的约定也不违反法律规定。《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》对于类似合同条款作出了具体说明，规定“分包合同中约定待总包人与发包人进行结算且发包人支付工程款后，总包人再向分包人支付工程款的，该约定有效。”该规定即是对这类背靠背合同的条款认定。我公司认为原告违反双方合同约定，向我公司主张未到期债权并不应予以保护。同时，原告主张的逾期付款利息不符合双方的合同约定。上述《钢材采购合同》第5.4款中写明，“买方理解并接受因业主（工程发包人）拨款不到位等原因引起的买方延迟付款行为，不再向买方主张延迟付款的责任”。该条款已经明确了因发包人等原因导致拨款不到位的，原告不再向被告主张延迟付款的违约责任，而本案中首先原告主张的该笔款项尚未到给付期，原告无权主张。同时，按照合同约定，目前我公司尚未付款的原因系发包人未支付我公司款项，故原告无权要求我公司承担逾期付款责任，应依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明，2017年3月5日，被告中铁十九局集团第二工程有限公司与原告海南昌海洋贸易发展有限公司签订《钢材采购合同》，约定被告向原告购买钢材，交货地点为海口市美兰区演丰墟中铁十九局集团第二工程有限公司美兰机场二期扩建工程二标项目部钢筋加工厂。该《钢材采购合同》第5条5.3项供货和付款方式约定：本合同为分批供货、分期付款的买卖合同。卖方在双方办理结算手续后7日内向买方开具与结算金额等额的合法有效的增值说专用发票，并于开票后15日内将发票送达买方，买方签收发票日为发票的送达日期。买方在收到发票并进行认证无误后，扣除该批物资价款5%的质量保证金，待本工程发包人向买方支付验工计付款到位后，在60天内分批向卖方支付该批物资的货款。该合同第7条等约定：卖方承诺质量保证期为1年，自最后一批货物通过验收之日起算。买方在每批次结算的货款中扣除当批次货款的5%作为质量保证金。如质保期内未出现质量问题，质保期满后一个月内无息退还质保金。合同签订后，原告按约定分批向被告供应货物。2018年7月16日，被告通知原告结束供货。原、被告于2018年7月16日对2018年6月15日至2018年7月16日期间的钢材进行对账。2019年8月17日，原、被告签署《结算对账单》，确认截至2019年8月17日，原告向被告供应货物的总金额为22444039.44元，被告已支付货款20600000元，未付款为1844039.44元，其中未付货款为721837.44元、被告扣除的质量保证金为1122202元（按总货款的5%计算）。另查明，被告与项目发包方海口美兰国际机场有限责任公司约定，本工程无预付款，按月计量支付进度款。每月支付当月已完成工程形象进度产值的80%。工程竣工验收完成（按发包人审核后的工程产值）支付至工程形象进度产值的80%，且累计支付不得超过合同总额的80%（其中暂列金额按实际发生的费用*80%计取，未确认的不计取）。2019年9月25日，经被告与项目发包方海口美兰国际机场有限责任公司核算，发包方向被告累计支付比例为76.62%。本院所确认的上述事实，有原告提供的钢材采购合同、对账单15份、结算对账单，被告提供的施工总承包合同、工程进度产值审核表，以及原、被告双方当庭陈述笔录在卷佐证，经当庭举证、质证，并经本院审查，可以采信。本院认为，原告海南昌海洋贸易发展有限公司与被告中铁十九局集团第二工程有限公司签订《钢材采购合同》，约定了供货和付款方式及质量保证金扣除比例退还期限，被告于2018年7月16日通知原告结束供货后，原、被告双方于结束供货当日对2018年6月15日至2018年7月16日期间所供钢材进行对账。2019年8月17日，原、被告签署《结算对账单》，对截至2019年8月17日原告向被告供应货物的总金额及已付货款进行确认。对于未付款，应按双方约定进行支付。因双方已在案涉合同中约定，待本工程发包人向买方支付验工计付款到位后，在60天内分批向卖方支付该批物资的货款。现被告提供的工程进度产值审核表能够证明发包方仅支付了工程总价款的76.62%，尚未全额支付，原、被告双方在合同中约定的付款条件未成就，故对原告要求被告给付未付货款721837.44元及利息损失的请求，本院不予支持。对于未付款中的质保金1122202元，因案涉合同中未约定质保金的退还以发包人付款到位为条件，原告结束供货日为2018年7月16日，按双方约定，质保期为一年，被告应在质保期满后即2019年7月17日起一个月内向原告无息退还，自2019年8月17日起被告即已就退还原告质保金违约，应承担违约责任，被告应按中国人民银行同期贷款利率向原告给付逾期退还质保金的违约金。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下：一、被告中铁十九局集团第二工程有限公司于本判决生效后十日内退还原告海南昌海洋贸易发展有限公司质量保证金1122202.00元，并自2019年8月17日起至实际给付之日按中国人民银行同期贷款利率支付违约金；二、驳回原告海南昌海洋贸易发展有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10698.00元（已减半收取），被告中铁十九局集团第二工程有限公司承担7450.00，原告海南昌海洋贸易发展有限公司3248.00元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本八份，经本院上诉于辽宁省辽阳市中级人民法院。审判员  刘明贺二〇一九年十一月十八日书记员  张馨予附录本判决所依据的相关法律《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。