陕西省潼关县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0522民初340号 原告（反诉被告）：潼关中金冶炼有限责任公司，住所地陕西省潼关县城关街道办上屯村。 法定代表人：王宪忠，董事长。 委托诉讼代理人：白洁，北京德恒（西安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张焘，公司副总经理。 被告（反诉原告）：江苏乐科节能科技股份有限公司，住所地江苏省靖江市开发区德裕路**。 法定代表人：夏君君，董事长。 委托诉讼代理人：倪玲燕，江苏天地杰律师事务所律师。 原告潼关中金冶炼有限责任公司（以下简称“潼关中金冶炼公司”）与被告江苏乐科节能科技股份有限公司（以下简称“江苏乐科节能科技公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人白洁、张焘，被告委托诉讼代理人倪玲燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告潼关中金冶炼公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除原告与被告于2018年6月8日签订的《潼关中金冶炼有限责任公司贫液蒸发结晶合同》；2、依法判令被告立即返还原告已支付的货款179.4万元，并向原告支付逾期到货违约金149500元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年6月8日，原被告双方签订了《潼关中金冶炼有限责任公司贫液蒸发结晶合同》。合同签订后，原告按照合同约定向被告已支付了179.4万元货款，但被告在合同履行过程中多次违约，截止起诉之日，被告仍未能如约交货。因被告的行为已构成根本违约，原告有权解除合同，并要求其退还货款并承担违约金。 被告辩称，原告称已支付货款179.4万元属实，其余所述均不属实。原告逾期支付货款，违约在先，被告据此调整了供货时间。原告称提供的产品设备质量不合格无证据支持，被告产品不仅包括设备，还包括设备的安装、调试，但安装、调试需提供相关的配合义务。被告设备安装完毕，交货时间是2019年2月8日之前，故原告的诉请不能成立，请求依法驳回。 江苏乐科节能科技公司向本院提出反诉请求：1、请求确认潼关中金冶炼公司通过律师函的方式要求解除双方于2018年6月8日签订的《潼关中金冶炼有限责任公司贫液蒸发结晶项目合同》的行为不发生法律效力，并确认原合同继续有效，并要求继续履行；2、判令反诉被告偿付结欠反诉原告合同价款897000元，并自2019年2月12日起按同期银行贷款利率计息；3、本案反诉费用由反诉被告承担。反诉事实和理由：反诉原告与反诉被告在2018年6月8日签订了《潼关中金冶炼有限责任公司贫液蒸发结晶项目合同》及《技术协议书》，协议约定了反诉原告为反诉被告设计加工制作并安装贫液蒸发结晶项目，价款为299万元人民币。合同对双方的权利义务均进行了约定，而反诉被告未按约付款，逾期付款时间达27天，反诉原告在反诉被告违约逾期付款的情况下，于2018年9月30日将第一批设备发货给反诉被告，后又陆续发送设备，组织安装调试。2019年5月反诉被告发律师函要求解除双方签订的《合同》，反诉原告遂通过律师回函，告知其不同意解除合同及退还已支付款项的要求。请求支持反诉请求。 潼关中金冶炼公司对江苏乐科节能科技公司的反诉辩称，反诉原告未按照合同约定履行交货义务，其设备存在质量问题至今无法交货，致使反诉被告合同目的不能实现，严重损害了其合法权益。本案中到货和交货不是同一概念，本案合同为定作承揽加工合同，不是单纯的货物买卖合同。至诉讼期间，反诉原告提供的设备在安装后经多次配合调试，未能按约定履行交货义务，其行为已构成根本违约。反诉被告按照约定支付了应当支付的货款，反诉人要求支付剩余的合同价款897000元，因其提供的设备未达到验收约定条件，设备系统根本未经验收，支付条件未成就。综上所述，故恳请依法驳回反诉人的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法递交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。除原告潼关中金冶炼公司提供的第四组证据微信聊天无相关证据佐证其真实性外，因双方对相互其他证据的真实性均无异议，仅对证明目的认识分歧，故本院对双方的其余证据的真实性予以确认，可以作为本案认定事实的依据，并附卷佐证。 根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月8日，原告（反诉被告）潼关中金冶炼公司与被告（反诉原告）江苏乐科节能科技公司签订了《潼关中金冶炼有限责任公司贫液蒸发结晶项目合同》及《技术协议书》。合同约定：江苏乐科节能科技公司按照《技术协议书》要求，为潼关中金冶炼公司贫液蒸发结晶项目工程总承包，制作设备一套，并在135天设备制造、安装完毕，项目金额共计299万元。双方明确约定了设备质量标准，验收、安装调试要求,交货方式、地点运费承担及付款方式等双方的相关权利义务。在合同第十二条延迟交货及验收处罚条款中，双方约定“1、乙方未按期到货或安装，每逾期一天，乙方支付合同总额的千分之三作为甲方损失补偿，总价不超过合同总额5%。乙方逾期交货超过40天，甲方有权解除合同，乙方退回甲方所有付款”。合同签订后，潼关中金冶炼公司分别于2018年6月27日和2018年10月23日两次向江苏乐科节能科技公司转款共计179.4万元。江苏乐科节能科技公司于2018年9月30日将第一批设备发货至中金公司，2019年2月13日设备安装完毕开始调试。设备经三次共同调试，均未能调试达到稳定运转状态，致设备至今未交货验收。2019年4月16日，潼关中金冶炼公司通过北京德恒（西安）律师事务所向江苏乐科节能科技公司发出律师函，要求解除与该公司的贫液蒸发结晶项目合同，并要求退还已支付的款项179.4万元。2019年5月20日，江苏乐科节能科技公司委托江苏天地杰律师事务所作出律师回函，明确表示不同意解除合同及退还已支付款项，并要求潼关中金冶炼公司配合安装调试出具验收报告，结付合同约定的剩余款项。 案件在诉讼期间，经本院主持协调，原被告双方再次组织设备安装调试未果。 本院认为，本案的争议焦点为本诉被告江苏乐科节能科技公司在履行合同中是否构成根本违约，合同解除的条件是否成就；反诉原告要求继续履行合同并偿付结欠剩余货款及利息理由是否成立。潼关中金冶炼公司与江苏乐科节能科技公司双方自愿签订《潼关中金冶炼有限责任公司贫液蒸发结晶项目合同》，不违背法律规定，合同合法有效，各方应遵照执行。依合同约定，江苏乐科节能科技公司应依据潼关中金冶炼公司要求，为其定制符合条件的贫液蒸发结晶项目设备一套并提供安装调试及培训指导服务，潼关中金冶炼公司依照约定支付价款。江苏乐科节能科技公司不仅应依照要求生产制造符合要求的设备，还应承担安装调试至符合生产要求的义务。但江苏乐科节能科技公司现制作安装的设备经反复调试，潼关中金冶炼公司在履行客观条件配合义务后，定制设备仍不能符合正常生产运转状态，逾期验收交货超双方约定期限，确无法实现定制合同的根本目的。原告现依合同约定，请求解除该合同并返还已支付的货款，本院应予支持。因定制设备不能符合正常生产运转状态，逾期验收交货超双方约定期限，系技术和生产条件等客观因素制约致使合同目的不能实现，并非被告江苏乐科节能科技公司主观上的不作为所造成的后果，故对原告请求其支付违约金的诉请不予支持。江苏乐科节能科技公司的反诉请求因无充足依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》六十条一款、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百四十八条之规定，判决如下： 一、依法解除原告潼关中金冶炼有限责任公司与被告江苏乐科节能科技股份有限公司于2018年6月8日签订的《潼关中金冶炼有限责任公司贫液蒸发结晶项目合同》。 二、被告江苏乐科节能科技股份有限公司在判决生效后十日内返还原告潼关中金冶炼有限责任公司已支付的货款179.4万元。 三、驳回原告潼关中金冶炼有限责任公司其他诉讼请求。 四、驳回江苏乐科节能科技股份有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。 案件受理费22292元，反诉费6486元，由本案被告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。 审 判 长  姚新莹 人民陪审员  史新会 人民陪审员  周福本 二〇一九年十一月十一日 书 记 员  杨柳青