广东省东莞市第一人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1971刑初3465号公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。被告人代方进，男，1979年11月19日出生，身份证号码：522××××××××××××515，汉族，小学文化，户籍所在地为贵州省思南县×××××××酸枣树组。曾因犯强奸罪于2006年6月21日被广东省揭阳市榕城区人民法院判处有期徒刑十一年，后经减刑后于2013年7月16日刑满释放；因犯抢夺罪于2016年9月7日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑一年四个月，2017年8月12日刑满释放。现又涉嫌犯诈骗罪于2019年1月7日被羁押并被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。指定辩护人曾茂林，广东汉章律师事务所律师。被告人吴中鑫，男，1978年6月5日出生，身份证号码：522××××××××××××61X，汉族，初中文化，户籍所在地为贵州省遵义市播州区××××××××××××。曾因犯诈骗罪于2005年10月27日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑十个月，2006年4月2日刑满释放；因犯诈骗罪于2011年1月24日被贵州省三穗县人民法院判处有期一年二个月，2011年11月9日刑满释放；因犯诈骗罪于2016年6月8日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年十个月，2017年11月3日刑满释放。现又涉嫌犯诈骗罪于2019年2月2日被羁押并被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。指定辩护人王莹，广东赋诚律师事务所律师。东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉〔2019〕3341号起诉书指控被告人代方进、吴中鑫犯诈骗罪，于2019年9月2日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年10月10日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员魏叶珍出庭支持公诉，被告人代方进、吴中鑫及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明，2018年11月4日20时许，被告人代方进、吴中鑫经商量以“掉钱分钱”的方式诈骗路人的钱财，各自驾驶一辆电动车来到东莞市××××××××富翔制衣有限公司门口路段，发现被害人吴小顺途经此处。遂由吴中鑫驾车上前假装在吴小顺前面“掉钱”，代方进上前“捡钱”并假意和吴小顺分钱。接着，吴中鑫返回并以检查为由骗得吴小顺的一张工商银行卡（622××××××××××××8574）及密码、一部VIVO67手机（价值600元）。得手后，代方进二人借故离开现场。当日21许，代方进、吴中鑫到东莞农村商业银行茶山支行超朗分理处ATM机取走吴小顺上述银行卡内的6000元存款。2019年1月7日，公安机关在东莞市横沥镇抓获被告人代方进；同年2月2日，在贵州省遵义市抓获被告人吴中鑫，公安机关破案后，涉案财物未能起回。上述事实，被告人代方进、吴中鑫在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人吴小顺的陈述、辨认现场，取款监控视频、审讯录像、执法记录仪录像，到案经过、户籍证明、常住人口基本信息，刑事判决书、释放证明，行政处罚决定书，现场检验报告书、病历、病历证明书、罪犯档案资料，银行流水、人身搜查笔录，扣押决定书、扣押清单、取款监控截图，现场勘查笔录、现场图、现场照片，被告人代方进、吴中鑫的供述、辨认笔录、指认照片等证据，足以认定。本院认为，被告人代方进、吴中鑫无视国法，以非法占有为目的，结伙诈骗他人财物，数额较大，其行为共同触犯刑律，均已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人代方进、吴中鑫犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人代方进、吴中鑫被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法均应当从重处罚。被告人吴中鑫归案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人代方进当庭认罪，可酌情从轻处罚。被告人代方进的辩护人提出如下辩护意见，1、被告人代方进当庭认罪，认罪态度好，有积极悔罪表现，依法应获得人从轻或减轻量刑；2、被告人代方进在抓捕过程中没有抗拒、逃跑、阻碍、拒绝行为；3、被告人代方进案涉的诈骗数额相对较小，刚刚达到诈骗犯罪的立案标准，情节相对较轻；4、被告人代方进本身文化程度较低，无业，为生活所迫，系被动的犯罪。关于被告人代方进辩护人提出的第1点辩护意见，经查证，被告人代方进归案后一直没有供述犯罪事实，但在法庭上能承认其犯罪事实，可酌情从轻处罚，但非法定从轻或减轻处罚情节，故对该点辩护意见，本院不予采纳。被告人代方进辩护人提出的其他辩护意见，经查证基本属实，本院予以采纳，对被告人代方进酌情从轻处罚。被告人吴中鑫的辩护人提出如下辩护意见，1、被告人归案后，对自己的犯罪行为供认不讳，认罪态度好，有悔罪表现；2、被告人家庭环境特殊，经济确实困难，是家庭唯一的经济支柱，在重大的经济压力下，才走上犯罪道路。被告人吴中鑫辩护人提出的上述辩护意见，经查证基本属实，本院予以采纳，对被告人吴中鑫从轻处罚。公诉机关建议对被告人代方进适用判处十一个月至一年十一个月有期徒刑，并处罚金；对被告人吴中鑫适用判处九个月至一年九个月有期徒刑，并处罚金。本院认为，该量刑建议符合法律的规定及本案的事实，本院予以采纳。被告人代方进、吴中鑫的诈骗行为给被害人造成的经济损失，应当责令被告人予以退赔。视被告人代方进、吴中鑫的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人代方进犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月7日起至2020年1月6日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、被告人吴中鑫犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月2日起至2020年1月1日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）三、责令被告人代方进、吴中鑫共同退赔被害人吴小顺人民币6600元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（本页无正文）审 判 长  赖景明人民陪审员  陈玉轩人民陪审员  梁柱荣二〇一九年十一月二十五日书 记 员  罗俊斌书 记 员  王健强（附页）本案适用《中华人民共和国刑法》的相关条文：第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。