广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初47786号原告：深圳市佰仟金融服务有限公司，住所地深圳市前海深港合作区梦海大道**卓越前海壹号******，统一社会信用代码914403000877533701。法定代表人：孔令军，执行董事。委托代理人：徐佳佳，男，汉族，1988年10月3日出生，住址广东省深圳市龙岗区，系公司员工。被告：冯静喆，女，汉族，1990年9月18日出生，住址河南省信阳市浉河区，上列原告深圳市佰仟金融服务有限公司诉被告冯静喆劳动争议一案，本院受理后，依法进行了公开审理，现已审理终结。相关案情一、经审理查明，2015年10月19日，被告入职原告处，双方签订了期限为2018年10月19日起至2023年10月31日止的书面劳动合同。约定被告担任运营服务类工作，同时约定被告的工作应达到甲方要求的工作标准和目标，原告有权根据业务需要和被告工作能力和业绩表现以及健康状况等原因，依法对被告的工作岗位进行调整或重新安排，被告须服从原告的管理和安排，在规定的工作时间内，保质保量完成原告指派的工作任务。被告入职后，其实际担任营运服务类客服部客服组长岗位，工作内容为督导客服专员完成相应工作，不涉及销售工作。2019年2月28日，原告通过被告的上级领导李科和胡巧通知被告调换至电话销售部岗位工作，未与被告协商。2019年3月1日，原告组织被告电销岗位培训，被告确认签到。2019年3月11日，原告告知被告日均通时达标时间为4.4个小时，被告签字确认同意。2019年3月22日，原告向运营部各部门下发“运营部组织架构及人员分工调整公告”，包括被告在内的客服部人员支援电销业务，支援时间暂定为三个月。2019年3月26日，被告通过邮件的形式向原告发出“调回原岗位申请书”的申请，理由为：2019年2月28日单方面接到公司要求支援电销部门的通知，于2019年3月20日单方面接到公司通知改变原有的岗位架构，调整至电销部，工作岗位为电销外呼专员，工作内容为致电客户推销公司产品。现要求调回原工作岗位。同日，原告回复拒绝被告回原岗位的申请，理由为：按照2019年3月22日运营部发出的组织架构及人员分工调整公告，公司基于近期业务需要，安排客户服务部及运营管理部部分员工支援电话销售业务，时间暂时为三个月，人员岗位、基本工资、补贴均保持不变，支援电话销售业务期间考核方案延用现行的考核方案，即前期已与员工沟通达成一致的3月1日至3月20日的考核方案，依赖考核结果而确定的浮动工资也依据考核方案执行。2019年3月27日，被告对原告关于“调回原岗位申请”的回复进行回复的大概内容为：被告只是接到个别领导的口头通知，事先未接到任何书面通知；支援的事后调整架构安排更是未接到公司事先协商沟通，另外因身体原因，无法胜任电销岗位的工作，望原告恢复原岗位。此后，原告再未回复。2019年4月8日至2019年4月11日、2019年4月15日、2019年4月19日，被告在电销岗位上的通时为0。原告向被告分别下发“关于陆雅琴等5名员工消极怠工的处罚通报”、“关于陆雅琴等7名员工消极怠工的处罚通报”、“处罚信”，内容均为“被告消极怠工、不服从上级安排、屡教不改，行为违反了《佰仟金融员工手册》的规定，处于记大过处罚，并责令在今后的工作中注意并禁止再犯”，对被告处以三次记大过处罚。被告知晓《佰仟金融员工手册》的规定，该员工手册规定了记大过处罚的情形，亦在第11.处罚申诉中规定可以在处罚决议下发后3个工作日内向公平监察委员会提出处罚申诉。但在4.3.5无补偿解除劳动合同的规定中并未约定记大过处罚可以解除劳动关系。2019年4月22日，原告向被告出具了“解除劳动合同通知书”，内容为：“您与公司签订了劳动合同，劳动合同期限自2018年10月19日至2023年10月31日止。鉴于您自支援电销业务以来消极怠工，不服从上级安排，屡教不改，对公司运营造成严重负面影响，按照员工手册相关规定，您已累计2次记大过处罚，但您依然存在消极怠工，不服从上级安排，屡教不改的情形，现公司决定自2019年4月22日起与您解除劳动关系。请在收到此通知书之日起一个工作日内办结离职手续。”此后，被告再未至原告处工作。另查明，被告离职前十二个月平均工资为5360元。以上事实有劳动合同、员工手册、工作职务证明、工资流水、工资表、培训签到情况截图、客服支援电销人员绩效方案及员工签收表、运营部组织架构及人员分工调整公告、第一次记大过处罚通报、第二次记大过处罚通报、第三次记大过处罚通报及处罚信及每日完成通时通报、解除劳动合同通知书、旷工处罚、复工通知书和庭审笔录等证据予以证实。本院认为，用工自主权不仅为企业正常运营所需，也要为维系劳资关系良性发展发挥积极作用；劳动者劳动权利依法受保护的同时也应忠实履行劳动义务。本案原告根据经营需要，以支援电销的名义单方将被告的岗位从客服专员调至电话销售，双方有明确支援期间薪酬待遇不变，从调整岗位时间来看，可确认为临时性且该调岗行为不具有惩罚性、侮辱性或导致劳动者产生劳动成本增大的情形，亦不违反法律强制性规定，应认定属企业经营自主权的范围。被告认为支援的实质属于变相调整其工作岗位，理据不足，本院不予采信。虽然双方劳动合同中约定原告有权根据业务需要和被告工作能力和业绩表现以及健康状况等原因，依法对被告的工作岗位进行调整或重新安排，被告须服从原告的管理和安排，在规定的工作时间内，保质保量完成指派的工作任务，但在被告以身体不适无法从事电销工作为由向其发出调回原工作岗位的请求后，原告未对被告相关健康状况进行核实沟通作出处理而拒绝其请求，后以被告消极怠工，不服从上级安排、屡教不改、对公司运营造成严重负面影响为由，于2019年4月22日解除与被告的劳动关系，其行为缺乏合理性；被告接受原告支援电销部门的通知，参加了原告电销岗位培训后到岗工作，理应尽心履职，在其调岗位请求被拒后，不选择与原告理性沟通，而是采取消极怠工对抗方式主张权利，存在不当。鉴于原、被告双方于劳动合同的解除上均有过错，依据公平原则，本院酌定，双方劳动关系的解除，视为由原告提出，双方协商一致解除，原告依法应支付被告解除劳动合同的经济补偿金，经核算，该经济补偿金金额为21440元（5360元×4个月）。另外，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时向劳动者出具解除或者终止劳动合同的证明。原告于2019年4月22日向被告送达解除劳动合同通知书，但该通知书并不等同为被告出具了离职证明。因此，原告应当为被告出具离职证明，本院予以支持。二、仲裁案号：武劳人仲东办裁字[2019]397号。三、仲裁请求：1.被申请人（原告）支付申请人（被告）违法解除劳动合同赔偿金42880元；2.被申请人（原告）为申请人（被告）出具无解除理由的离职证明。四、仲裁结果：1.被申请人（原告）自本裁决书生效之日起7日内支付申请人（被告）解除劳动关系赔偿金42880元；2.被申请人（原告）自本裁决书生效之日起7日内为申请人（被告）出具无解除理由的离职证明。五、诉讼请求：1.判令原告无须支付被告解除劳动关系赔偿金42800元；2.判令原告无须为被告出具无解除理由的离职证明；3.本案诉讼费用由被告承担。判决结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告深圳市佰仟金融服务有限公司支付被告冯静喆解除劳动合同经济补偿金21440元；二、原告深圳市佰仟金融服务有限公司为被告冯静喆出具离职证明；三、驳回原告深圳市佰仟金融服务有限公司的诉讼请求。以上款项，原告深圳市佰仟金融服务有限公司限于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息本案案件受理费10元，由原告深圳市佰仟金融服务有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 邓  志  伟人民陪审员 李  春  梅人民陪审员 曾  小  平二〇一九年十一月五日书 记 员 陈曼琳（代）