西藏自治区拉萨市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2013）拉刑二终字第4号原公诉机关西藏自治区拉萨市城关区人民检察院。上诉人（原审被告人）李亚军，别名李杰，绰号杰娃，男，1986年5月7日出生，汉族，四川省南充市人，高中文化，捕前住本市城关区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年2月2日被拉萨市公安局禁毒支队抓获并羁押，次日被拉萨市公安局依法刑事拘留，同年3月1日被依法逮捕。现羁押于拉萨市公安局看守所。辩护人何苗、县永强，西藏自治区恒丰律师事务所律师。西藏自治区拉萨市城关区人民法院审理西藏自治区拉萨市城关区人民检察院指控原审被告人李亚军犯贩卖毒品罪一案，于2013年7月29日作出（2013）城刑二初字第51号刑事判决。原审被告人李亚军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原判认定，2013年2月2日21时许，被告人李亚军通过电话与吸毒人员王某联系约定在本市娘热路地质花苑附近进行毒品交易，后被告人李亚军带着毒品驾驶藏AK82**本田轿车来到约定地点，欲在车内向吸毒人员王某贩卖110粒麻古时，被化妆成吸毒人员的侦查人员抓获。经鉴定被告人所贩卖的110粒麻古净重10.2521克，均检验出甲基苯丙胺成分。原判认定的上述事实有被告人李亚军的供述、扣押物品清单、证人王某的证言及辨认笔录、抓捕经过、常住人口基本信息、拉萨市城关区人民检察院不起诉决定书、毒品检验意见书、鉴定意见通知书、尿液检验报告书、尿液检验告知书、拉萨市禁毒支队出具的证明、搜查笔录、现场方位照片和指认照片等证据在卷证实。原判认为，被告人李亚军明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，贩卖毒品数量达10.2521克。被告人李亚军有前科劣迹，酌情从重处罚；被告人系特情间接引诱，实施犯罪；被告人在侦查阶段至审查起诉阶段，如实供述自己的罪行。综上，对被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条之规定判决：一、被告人李亚军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金3000元。二、没收涉案毒品10.2521克。上诉人李亚军及其辩护人提出，1、其给王某贩卖的麻古数量为100粒，其余的10粒系赠送，原审法院认定为贩卖定性错误，量刑畸重；2、本案存在特情引诱情节，且其属初犯；3、本案在侦查过程中侦查人员未提取上诉人李亚军尿液，对其作出尿液检验报告程序违法。请求二审法院依法改判，从轻处罚。西藏自治区拉萨市人民检察院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，2013年2月2日21时许，王某给谢园电话要求购买100粒麻古。后谢园与其商定以内部价1粒60元，并赠送10粒麻古达成协议。随后谢园将与上诉人李亚军取得联系并提供王某的联系方式，上诉人李亚军通过电话与吸毒人员王某联系，并约定在本市娘热路地质花苑附近进行毒品交易。随后上诉人李亚军带着毒品驾驶藏AK82**本田轿车来到约定地点，欲在车内与吸毒人员王某进行毒品交易时，被侦查人员抓获。当场从上诉人李亚军驾驶的车内从一眼镜盒中搜出透明塑料袋包装的红色药片状可疑物一包，内含毒品麻古110粒。涉案毒品，经鉴定净重10.2521克，均检验出甲基苯丙胺成分。另查明，上诉人李亚军吸食毒品。上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：1、上诉人李亚军的供述证实，2013年2月2日21时许，谢园给其电话称朋友（王某）要求购买100粒麻古，要求其以内部价1粒60元的价格予以出售，赠送10粒麻古给王某，向其提供了王某的电话号码，之后其与王某电话联系，商定每粒60元的价格，贩卖100粒麻古，且赠送10粒麻古，并约定在娘热路地质花苑交易。随后王某与化妆成吸毒人员的侦查人员乘坐出租车到约定地点购买毒品，当场被侦查人员抓获，并从其驾驶的本田（藏AK82**）车内搜出110粒麻古；另证实，在此次之前其曾向钟某某（叶红）贩卖过一次毒品的事实。2、证人王某的证言及其辨认笔录证实，2013年2月2日下午，其给谢园电话称朋友要求购买100粒麻古，后谢园与其商定以内部价1粒60元购买并赠送10粒麻古给其。随后不久李亚军（李杰）与其电话联系，并商定以每粒60元的价格购买100粒麻古，并约定在娘热路地质花苑交易后。后其与侦查人员乘坐出租车到达约定地点与李亚军进行交易时，李亚军当场被侦查人员抓获，并从李亚军驾驶的本田（藏AK82**）车内搜出110粒麻古。辨认笔录证实，辨认人王某从12张不同男性正面免冠照中辨认出5号李亚军就是给自己贩卖麻古的人。3、证人钟某某的证言及其辨认笔录证实，2013年1月底，其从李亚军（李杰）处购买了20多粒麻古的事实。辨认笔录证实，辨认人钟某某从12张不同男性正面免冠照中辨认出8号李亚军就是给自己贩卖麻古的人。4、扣押物品清单证实，从物品持有人李亚军处扣押透明塑料袋包装的红色药片可疑物110粒、宝石蓝本田CRV一辆（藏AK82**）的事实。5、搜查笔录证实，李亚军所住娘热路新华苑住宅小区2栋一单元401号房内未搜出任何毒品的事实。6、物证照片证实，李亚军、王某交易毒品时使用的交通工具及从李亚军车上搜出的毒品以照片形式予以固定。7、抓获经过证实，2013年2月2日，拉萨市公安局禁毒支队侦查人员根据工作中掌握的线索得知，有一名姓李的男子在娘热路地质花苑附近贩卖毒品。该队侦查人员根据此线索在娘热路地质花苑附近蹲点守候，于当晚21时30分许将贩卖毒品的犯罪嫌疑人李亚军抓获，当场从犯罪嫌疑人李亚军驾驶的宝石蓝本田越野车内的眼镜盒内搜出了其将要准备贩卖的110粒麻古，同时把前来购买毒品的吸毒人员王某抓获，后将犯罪嫌疑人李亚军和违法行为人王某带回该队。8、拉萨市公安司法鉴定中心检验意见书证实，李亚军贩卖毒品一案所送检材白色卫生纸包裹的装在白色透明塑料袋内的红色药片一大包（共110粒），净重为10.2521克，均检出甲基苯丙胺成分的事实。9、拉萨市公安局禁毒支队尿液检验报告书证实，从李亚军的尿液中检出甲基安非他明成分，即李亚军吸食毒品的事实。10、拉萨市公安局禁毒支队证明证实，缴获的毒品麻古共计10.2521克及贩卖毒品时所使用的交通工具（宝石蓝本田CRV，藏AK82**），由该支队统一保管的事实。11、常住人口登记表证实，上诉人李亚军已达到刑事责任年龄的事实。本院认为，上诉人李亚军明知是毒品而非法销售的行为，构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。关于上诉人李亚军及其辩护人提出的其从车上搜出的110粒麻古中10粒系赠送，不应认定为贩卖的数量以及量刑过重的上诉意见。经查，上诉人李亚军与王某商定以6000元的价格购买100粒麻古，虽然10粒系赠与，但该行为具有薄利多销之促销性质。同时对于以贩养吸的上诉人，被查获的毒品应当认定为其犯罪的数量。上诉人李亚军携带110粒麻古前往交易，故认定其毒品交易的数量为110粒麻古。本院对该上诉意见不予采纳。上诉人李亚军及其辩护人提出的本案在侦查过程中侦查人员未提取上诉人李亚军尿液，对其作出尿液检验报告程序违法的辩护意见。经查，拉萨市公安局禁毒支队尿液检验报告书及尿液检验告知书可相互印证，证实在两名侦查人员的监督下提取了上诉人李亚军的尿液，并进行检验，同时有上诉人李亚军签字确认的告知书。符合法律规定的程序，故对其上诉意见，本院不予采纳。西藏自治区拉萨市人民检察院提出的驳回上诉，维持原判的意见，依法应予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 次仁平措审 判 员 卓 玛 吉代理审判员 央  珍二〇一三年十月十日书 记 员 刘  齐