广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初21496号原告：邓璐，男，1991年12月20日出生，汉族，住广东省连州市************，公民身份号码441************317。委托诉讼代理人:关镇兴，广东顺科律师事务所律师被告：佛山长城宽带网络服务有限公司，住所地广东省佛山市禅城区************佛山新媒体产业园3座101-104,4座105-107，统一社会信用代码914***********118G。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：宋双标，男，1991年9月8日出生，汉族，住江西省南昌市红谷滩新区********，公民身份号码421************311，系被告的员工。原告邓璐与被告佛山长城宽带网络服务有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年8月21日立案受理后，适用简易程序进行审理，并于2019年10月9日公开开庭进行了审理。原告邓璐的委托诉讼代理人关镇兴、被告的委托诉讼代理人宋双标到庭参加庭审诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付人身损害赔偿金235726元（包括医疗费11805元、营养费1000元、住院伙食补助费53天×100元/天=5300元、护理费53天×150元/天=7950元、残疾赔偿金42066元/年×20年×20%=168264元、鉴定费1500元、误工费3500元/月÷30天×157天=18317元、交通费53天×30元/天=1590元、精神损害抚慰金20000元）；2、本案诉讼费用由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求人身损害赔偿金中的医疗费为9305.04元，并且由于原告受伤后被告已向原告发放工资，不再主张误工费。事实与理由：原告自2016年2月29日起在被告处工作，2016年3月19日下午16时45分左右，受被告的指派前往客户处检查并维修网络设备，由于当时天刚下完大雨，路面湿滑，但客户催得紧，被告要求原告客户至上，尽快为客户检查维修，致使原告在天气不佳的情况下进行空中作业。在检查维修的过程中不慎从梯子掉落，导致原告腰部受伤。原告在受伤后被送往佛山市顺德区乐从医院两次住院治疗。期间原告于2017年6月8日向佛山市禅城区人力资源和社会保障局申请认定工伤，但被该局以超过法定申请期限为由决定不予受理，此后原告于2018年4月18日向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，后仲裁委以无工伤认定为由驳回原告的主张赔偿仲裁请求。原告于2018年8月21日经广东通济司法鉴定中心依法鉴定伤势达九级伤残。原告认为本次事故的发生，是由于被告不顾天气环境不佳给空中作业带来的风险，同时未依法为原告配备作业所需的安全保护措施，使原告在没有保护且高风险的情况下进行空中作业所致，因此被告对事故的发生存在重大过失，应全部赔偿事故导致原告的所有人身损失。所以请求法院支持诉讼请求。被告辩称，第一、原告本案起诉没有事实与法律依据，也不符合法定程序，本案是原告与被告之间劳动争议纠纷案件，已经于2018年6月经禅城区劳动争议委员会做出过裁决，当事人对该裁决的内容是认可的，且原告没有在裁决书发生效力前依法提起诉讼。所以本案应该已经依据禅城区劳动争议仲裁委员的裁决发生法律效力，原告未按照法律规定提起诉讼。根据相关法律规定，原告对相同的主体就同一事实、同一诉讼请求重复提出诉讼，在没有新的证据新的事实的情况下而且原告超过诉讼期限的情况下，依照诉讼法的规定、一事不再理的原则法院依法应当驳回或者不予受理。第二、本案中在仲裁阶段被告已经提交了相关证据材料，而且原仲裁裁决书客观公正，原告没有经过法定程序，未依法认定为工伤，原裁决是正确的。第三、本案实质上是2018年的劳动争议仲裁案件，已经发生法律效力且超过法定起诉期限，原告受伤与被告公司不是民事侵权关系。退一步讲即使原告受伤，从伤情发生到现在已经超过3年，即使有可能按照侵权处理，也超过民事诉讼时效。原告超过诉讼期限重复起诉的事实，不是劳动争议中的工伤纠纷也不是民事侵权损害赔偿纠纷，原告起诉没有法律和事实依据。因为本案中被告作为用人单位在本次原告受伤过程中不存在任何人身权侵权的事实，更没有主观过错，且原告受伤与被告没有任何因果关系，被告依法不应当承担损害赔偿责任。第四、鉴于原被告之间曾有劳动关系，被告公司在原告受伤后也是积极依法为其办理过工伤保险事宜，也为其垫付了相关医疗费共计52242.7元，且也为原告发放了停工留薪期工资合计近3万元。此外被告还为原告购买了泰康人身保险以及缴纳了社会保险。原告在入职后19天内试用期内发生事故，实际上被告已经为原告的合法权益及善后处理工作尽到了法定义务。原告在本案仲裁生效以后重复提起诉讼没有事实与法律依据。请求法院依法驳回或者裁定不予受理。第五、针对原告起诉的人身损害赔偿金，是重复处理且没有明确具体的票据支撑，未实际发生。原、被告双方在诉讼中提交的证据如下：原告提交以下证据：1、原告身份证、户口本复印件、被告企业信息，证明原被告诉讼主体资格。原告的户籍所在地是城镇，属于城镇户口。工伤事故报告，证明原告是被告的员工，在2016年3月19日下午16时受被告的委派到客户处处理机房问题，在处理的时候因上滑梯时掉下来受伤，事故发生当时的天气环境是下大雨、路滑，且被告没有为原告配备高空作业的防范措施。工伤事故报告原件已经提交禅城区人力资源和社会保障局工伤认定部门。3、劳动合同，证明原告与被告存在劳动关系。4、病历内容、广州医科大学附属乐从医院出院小结、出院证明书、广东省医疗收费票据、住院病人费用明细清单、广东增值税普通发票、住院病案首页，证明原告受伤两次住院合计住院时间为53天，住院期间需要陪护，出院后需要休息，其中第二次住院产生医疗费8905.41元，是原告自行支付的。其中医疗费9305.04元是由原告自行支付，其余是被告支付的。我方现变更诉讼请求中人身损害赔偿金中的医疗费为9305.04元，原告受伤的原因是高处坠下。5、广东通济司法鉴定中心鉴定文书、鉴定费发票，证明原告2018年8月21日经第三方鉴定部门评定其伤情属人体损伤伤残程度中的等级为9级，为此支付鉴定费用1500元。6、佛山市禅城区人力资源和社会保障局工伤认定提交材料清单、工伤认定申请不予受理决定书、佛禅劳人仲案非终字[2018]597号仲裁裁决书，证明原告受伤后已经通过社保部门和劳动仲裁部门向被告主张损失，但由于相关部门均以原告的工伤认定申请超过法定时限为由驳回原告的仲裁请求，原告依据劳动关系及工伤保险条例已经不能向被告主张事故造成的损失。7、银行卡银行明细清单，证明原告受伤后被告支付工资的情况。8、情况说明，证明2016年3月19日的事发经过。9、工伤认定申请表，证明原告曾经申请过工伤认定。10、原告社保清单，证明原告的社保缴费情况。经质证，被告认为对证据1-3、6-7、9-10无异议；对证据4中的病历内容、广州医科大学附属乐从医院出院小结、出院证明书真实性、合法性无异议、对关联性有异议，对广东省医疗收费票据、住院病人费用明细清单、广东增值税普通发票、住院病案首页所产生的费用，即使是上述医疗费用实际发生但被告不是侵权行为人而是作为用人单位已经依法为原告缴纳了社会保险及意外保险，依法该费用应当从工伤社保基金中报销支付；对证据5的鉴定意见、鉴定费发票三性有异议；对证据8不予确认。被告提交以下证据：广东弘正司法鉴定所鉴定意见、理赔申请书、理赔给付通知书，证明被告在原告受伤后在为原告购买了社会保险的基础上额外提供了人身保险福利，原告受伤没有达到人身保险的伤残标准，但是被告依然为原告申请人身保险理赔，同时在仲裁阶段也已经提出向原告理赔了保险金39200元，被告已经履行法定义务和额外的赔付责任。2、广东通济司法鉴定所鉴定意见（2017-0832），证明原告在本案中提交的鉴定意见与原告在仲裁阶段提交的鉴定意见不一致。3、医疗费票据三张，证明被告已为原告支付医疗费52242.71元。经质证，对证据1真实性、合法性无异议、关联性有异议；对证据2、3的真实性无异议。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方对真实性没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。综合本院采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：原告于2016年2月29至被告处工作，从事运维专员，双方于2016年2月29日签订劳动合同。后于2016年3月19日在工作中因摔伤在佛山市顺德区乐从医院住院治疗，于2016年5月4日出院，住院46天，住院期间陪人天数46天，二期拆除内固定物费用约1万五。于2017年7月11日至7月18日住院7天。原、被告双方确认被告已支付原告住院的部分费用52242.71元。另查明一，原告受伤至今未评定工伤及鉴定工伤等级，原告于2017年6月8日提交工伤认定资料，因已超过一年期限，佛山市禅城区人力资源和社会保障局以原告不符合《广东省工伤保险条例》第二章第十二条第二款规定的受理条件，作出佛禅人社工不受[2017]9号《工伤认定申请不予受理决定书》，原告未就该决定书提起行政诉讼。2018年4月18日，原告向佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、确认原告与被告于2018年4月18日起解除劳动关系；2、被告支付原告医疗费11805.04元、伙食补助费3710元、交通费1000元；3、被告支付原告停工留薪期工资20156.4元；4、被告支付原告一次性伤残补助金36953.4元、一次性工伤医疗补助金13437.6元、一次性伤残就业补助金50391元。仲裁委员会于2018年6月19日作出佛禅劳人仲案非终字[2018]597号仲裁裁决书，裁决：一、确认原告与被告于2018年4月18日解除双方劳动关系；二、驳回原告的其他仲裁请求。另查明二，经广东通济司法鉴定中心于2018年8月21日出具司法鉴定意见书（粤通司鉴中心[2018]临鉴字第695号），鉴定意见为邓璐腰1椎体压缩性粉碎性骨折并椎管内骨性占位，伤残程度为九级，鉴定费1500元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据相关司法规定，职工遭受工伤事故后非因自身原因未进行工伤认定，赔偿权利人请求侵权人承担民事赔偿责任的，应予以受理。本案中，被告明确对原告主张所受的伤害是否属于工伤存在异议，按照规定，原告可向被告主张人身损害赔偿，对于原告以生命权、健康权、身体权为案由提起的诉讼请求，本院应予受理。关于本案是否违反一事不再理原则的问题。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2018年6月19日驳回原告关于工伤待遇的仲裁请求，双方未就该份裁决书提起诉讼，裁决书已发生法律效力。因原告系在工作中身体受到伤害，在被告不同意按工伤标准进行赔偿的情况下，本案系原告又以人身损害赔偿为由，再次起诉被告要求赔偿，故本案并不违反“一事不再理”的审理原则。关于被告提出原告关于侵权方面的主张已超过诉讼时效的问题，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条规定，身体受到损害要求赔偿的诉讼时效期间为一年。自2017年10月1日起实行的《中华人民共和国民法总则》规定向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。原告自2016年3月19日受伤后，在持续治疗中，原告于2017年7月11日再次住院7天，诉讼时效期间应自原告治疗终结之日起起算，并适用三年诉讼时效，因此原告于2019年8月21日起诉并未超过诉讼时效。关于被告应向原告损失承担责任的比例问题。依据《广东省工伤保险条例》第十二条第一款、第二款的规定，“用人单位应当在职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病后的第一个工作日，通知参加工伤保险所在地市、县（区）社会保险行政部门及社会保险经办机构，并自事故伤害发生之日或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病之日起三十日内，向参加工伤保险所在地市、县（区）社会保险行政部门提出工伤认定申请。……用人单位未按照前款规定提出工伤认定申请的，该职工或者其近亲属、工会组织自事故伤害发生之日或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病之日起一年内，可以直接向用人单位参加工伤保险所在地市、县（区）社会保险行政部门提出工伤认定申请……”据此，工伤认定申请的主体有用人单位、职工本人、职工近亲属及工会组织，但显然用人单位负有先申请工伤认定的法定义务。原告系被告职工，双方对之间存在劳动关系并无异议。原告在工作中摔伤，因原告工伤待遇问题已经过劳动仲裁驳回其仲裁请求，且原告的工伤评定已超过时效无法进行工伤认定及等级评定，而被告作为用人单位，未有在法定期限内为原告申报工伤，被告应对原告的损害承担赔偿责任。按照《工伤事故报告》反映，当时是刚下完雨，因客户催促，原告到场检查线路，梯面湿滑导致原告掉下受伤。由于原告是在被告指派工作的过程中受伤，且原告刚入职19天，被告虽称在作业时都有相关的指导工程师，但未提交相关证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，被告对原告的受伤存在过错。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，被告应对原告的损害承担赔偿责任。而原告在天气较恶劣的情形下工作时，未尽到相应的谨慎注意义务，导致受伤的后果，以及原告在发生伤害后未有及时进行工伤认定存在一定过错。再结合原告受伤后被告立即将原告送医，并支付了原告相关医疗费用52242.71元，本院酌定被告对原告的事故损失承担70%的赔偿责任。关于原告的诉讼请求，本院评析如下：（一）残疾赔偿金、鉴定费。在立案前原告自行委托鉴定，并由广东通济司法鉴定中心出具了鉴定意见。被告对此不予认可。但作出鉴定结论的鉴定机构、鉴定人员具备鉴定的资格，九级伤残的鉴定意见与《人体损伤致残程度分级》的规定相符，故被告应对鉴定意见提出有异议、以及重新鉴定的主张承担举证责任。被告并未在本院指定的期限内提出重新鉴定的申请，本院在被告没有证据足以反驳该鉴定意见的情况下，对原告自行委托并由广东通济司法鉴定中心出具的鉴定意见书予以采纳。据此，应按九级伤残的鉴定意见计算原告的残疾赔偿金。另外，对原告要求被告支付鉴定费1500元的请求，本院也应予支持。原告在本案中主张残疾赔偿金按照2018年度广东省城镇居民人均可支配收入计算，符合相关规定，本院予以支持。按照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》（一般地区2018年度城镇居民人均可支配收入42066元/年），根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条的规定，原告的残疾赔偿金为168264元（42066元/年×20年×20%）。（二）住院期间护理费。参照道路交通事故损害赔偿项目中住院护理费150元/天的标准，原告要求按150元/天计算护理费的请求，本院予以准许。根据原告提交的住院病案首页等证据，原告受伤两次住院合计住院时间应为53天，上述证据中均有“住院期间陪人天数”的医嘱，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，原告的住院护理费为7950元（150元/天×53）。（三）住院伙食补助费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条，《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的规定，按照原告住院53天的事实，原告的住院期间伙食费为5300元（100元/天×53）。（四）营养费、交通费、误工费。因原告在诉讼中并没有提供营养费、交通费发生的证据，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条，原告上述费用的主张证据不足，本院不予认定。关于误工费，原告在庭审中明确不再向被告主张误工费，属对其自身权利的处分，本院对误工费不作审查。（五）医疗费。原告在诉讼中提供了2016年8月、2017年2月至7月期间到佛山市顺德区乐从医院治疗的广东省医疗收费票据的原件核对，对上述证据的证明力，本院予以确认。因此，原告在上述期间发生医疗费9305.04元的主张，本院予以认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，因被告未能举证证明治疗病情与原告受伤无关的主张，被告应承担举证不能的责任。因此，对原告支付医疗费9305.04元的请求，本院予以支持。（六）精神抚慰金。按照原告是在工作期间受伤，以及因此造成原告伤残严重后果，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，原告要求赔偿精神抚慰金合法。本案中综合原告受伤的原因、伤残后果等，结合被告在事故后积极垫付医疗费的情况，本院酌定被告应向原告支付精神抚慰金5000元的请求。综上，原告可主张的赔偿金额为197319.04元（168264元+5300元+7950元+9305.04元+1500元+5000元）。按照被告应承担的责任比例，被告应向原告赔偿138123.33元（197319.04元×70%），对原告主张超出部分本院不予支持。综上所述，依照依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条和第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告佛山长城宽带网络服务有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告邓璐支付各项损失合计138123.33元；二、驳回原告邓璐的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费839元由原告邓璐负担339元，被告佛山长城宽带网络服务有限公司负担500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黎逸菲二〇一九年十一月十八日书记员  黄思惠