云南省陆良县人民法院民 事 判 决 书(2017)云0322民初2497号原告：云南滇东水泥有限公司。法定代表人：杨爱国，未出庭。社会统一信用代码：91530322750677758L。地址：云南省陆良县马街镇大龙潭村。委托诉讼代理人：杨铉，云南必耀律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：代迎辉，云南必耀律师事务所实习律师。特别授权代理。被告：曲靖市江东混凝土有限公司。法定代表人：李广春，系公司执行董事。未出庭。社会统一信用代码：915303006765593061。地址：曲靖市麒麟区三宝镇黄旗村松山老砂场。委托诉讼代理人：王惠敏，云南恒序律师事务所律师。特别授权代理。原告云南滇东水泥有限公司（简称“滇东公司”）与被告曲靖市江东混凝土有限公司（简称“江东公司”）买卖合同纠纷一案，本院2017年11月15日受理后，依法适用简易程序于12月15日公开开庭进行了审理，原告的诉讼代理人杨铉、代迎辉到庭参加了诉讼，被告的诉讼代理人王惠敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告滇东公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付水泥价款2412556.78元及截止起诉时的利息和违约金475757.95元，合计2888314.73元（按照未支付水泥款金额每月2％的利率计算至被告还清全部价款本金之日止）；二、诉讼费及保全费由被告承担。事实和理由：被告长期向原告购买水泥，双方建立了长期合作关系。2014年、2015年、2016年原告与被告均签订了《水泥购销合同》。合同约定：被告向原告购买水泥使用，水泥单价以调价函方式确定，并约定付款时间和方式。如被告方未按时付款，则应当按未付金额每日千分之一计算向原告支付利息及违约金。合同履行中，被告均未按照合同约定按时足额支付价款，考虑到双方的长期合作关系，原告方之前一直未向被告方主张相关违约责任。2017年4月底，原告不再向被告供售水泥，同时要求被告按照合同约定按时足额支付所欠水泥价款，但被告一直未全面履行付款义务，已经构成违约。同时考虑到双方之前的长期友好合作，现原告主动调低违约金及利息，按未支付水泥价款月利率2％计算。截止起诉前，被告尚欠原告水泥价款2412556.78元。请求法院支持原告全部诉请。被告江东公司辩称，第一，原告云南滇东水泥有限公司违约在先，答辩人拒绝支付下欠部分价款是正当行使不安抗辩权，答辩人不构成违约。2008年以来，答辩人与原告之间建立水泥销售合同关系，期间答辩人向原告采购水泥累计价值数亿元，且长期以来双方价款采取整额支付方式，零星尾款累计后再整额支付，双方在付款方面形成长期交易习惯，答辩人一直以来也严格按照合同约定和交易习惯付款，直到20l6年度和2017年度原告也默认双方之间的交易习惯，目前双方未结清水泥款数额所占比例十分微小。自2016年至2017年以来，答辩人向原告支付水泥款后，原告拒不按照合同约定提供全额发票，导致答辩人财务部门不能记账，后续价款无法通过财务审核支付，也造成答辩人无法抵扣税款和向税务部门申报纳税。答辩人多次向原告催要发票，但原告至今尚欠已经付清款项的发票6463988.66元。根据2015年8月28日和2016年12月31日双方签订的《水泥购销合同》第四条(二)结算方式第3项之规定：“甲方按乙方提供的开票信息，开具全额水泥发票。”原告自20l6年度以来就严重违反合同义务，被告考虑双方长期合作关系，仍然继续向原告采购水泥并支付价款，但原告的欠票数额越来越大，且经答辩人多次催要原告至今拒不提供发票。根据《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定：“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。”第二十条规定：“所有单位和从事生产、经营活动的个人在购买商品、接受服务以及从事其他经营活动支付款项，应当向收款方取得发票。”《中华人民共和国合同法》第六十六条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”原告的行为严重违反法律规定，也严重违反合同约定，答辩人经反复催要和催告，原告拒不履行法律规定义务和合同义务，答辩人拒绝支付剩余部分价款属于正当行使不安抗辩权，原告起诉答辩人违约和要求答辩人支付违约金的诉讼请求不能成立，并应当依法予以驳回。第二，原告起诉答辩人支付水泥款2412556.78元未经双方结算，且原告未履行合同义务，该笔价款的支付条件尚未成就，原告的诉讼请求不能成立。根据双方分别于2015年8月28日和2016年12月31日签订的《水泥购销合同》第四条(二)结算方式第l项之规定：“按月结算，每月26日对账，次月前支付价款50％……”据此，双方之间的价款首先应按月进行对账，并按月结算，但原告所主张的价款至今没有经过双方对账和结算。其次，双方根据水泥市场价格行情的调整实时对供货价格进行确认，并签署《水泥价格确认函》，在该确认函中双方明确认可“其他条款按原合同执行，”故本案价款结算应当按照《水泥购销合同》第四条(二)结算方式第2项的规定执行，即“乙方每月水泥用量大于5000吨……水泥单价下调3元／吨的优惠；每月水泥用量大于8000吨……水泥单价下调6元／吨的优惠。”因原告拒绝按照上述约定下调水泥单价，导致双方至今未能就剩余部分价款进行结算。再次，在上述合同期内，根据合同约定和答辩人实际购买水泥的入库单，原告应当下调的价款金额为280132.74元，因原告拒不执行合同下调优惠导致双方未能进行结算。综上，原告未按照双方合同的约定下调水泥单价，并未按合同约定与答辩人进行结算，故该笔价款的支付条件尚未成就，原告要求答辩人支付2412556.78元的诉讼请求不能成立，应当依法判决予以驳回。第三，答辩人严格按照合同约定支付水泥款，原告以答辩人“未按合同规定按时付清款项”为由，不给予答辩人价格下调280132．74元优惠的主张不能成立。理由如下：1、双方签订的《水泥购销合同》第四条(二)结算方式第1项之规定：“按月结算，每月26日对账，次月前支付价款50％。”本案中，双方之间应当就价款按月进行对账和按月结算，但原告为了规避优惠下调价款，自始至终拒绝与答辩人进行对账和结算，从而导致无法根据合同完成次月50％的价款支付，并无法完成余款25日前全部付清。2、截止2015年8月28日双方签订《水泥购销合同》时止，答辩人与原告尚有343万元价款未结清，截止2016年12月31日双方再次签订《水泥购销合同》时止，答辩人与原告尚有536万元的价款未能结清，但双方仍然继续签订合同并明确约定价格下调优惠条款，应视为双方对新发生业务的优惠条件。但是自2015年8月28日双方签订的《水泥购销合同》至今，答辩人仅欠原告价款212.6797万元，说明答辩人已经全部支付当期应付价款，并逐步清偿历史欠账，不存在答辩人“未按合同规定按时付清款项”的情况。3、原告与答辩人长期以来采取整额支付价款的方式，零星尾款累计后再整额支付，双方在付款方面形成长期交易习惯，且双方一直以来认可和接受该交易习惯。根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》(二)第七条规定：下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称的“交易习惯”：（一）。(二)当事人双方经常使用的习惯做法。4、答辩人未支付剩余部分价款系原告未按照合同约定开具全额水泥发票，并长期拖欠答辩人已付款发票，答辩人属于正当行使不安抗辩权，不能视为答辩人“未按合同规定按时付清款项，”原告以此作为不给予答辩人下调单价优惠的理由不能成立。综上所述，原告的起诉要求答辩人支付价款2412556.78元及违约金475757.95元的主张不能成立，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：原告依法向本院提交了以下证据：销售调价统计表一张；销售散装往来表二张；3、确认水泥价款记录短信截图一份，证实被告公司出纳与原告确认至2016年12月欠付水泥价款金额。以上证据用于证实江东公司尚欠滇东公司水泥价款2412556.78元、利息及违约金475757.95元，合计2888314.73元。经质证，被告对证据1的三性有异议，价格没按合同约定执行和调整，只是按照双方的水泥价格确认函来履行，这份证据不符合双方价格约定的实情；对证据2三性不认可，下欠金额没有经过双方结算，原告计算的价格也不符合约定，不能证实原告的主张；证据3形式、内容都不予认可，是断章取义，对原告方有利的才提供，对原告方不利的未提供，尤其是双方约定发票的通讯没有提供。被告向本院提供以下证据:1、滇东水泥原料购进统计表一份，证明双方签订合同，被告按照合同约定支付水泥款但原告没有按照约定提供发票和兑现价格优惠等事实；2、付款明细表一份，证实被告尚欠原告2126797.58元，与原告的诉讼请求上的金额不符合；3、付款凭证一份，证明双方签订合同，被告按照合同约定支付水泥款但原告没有按照约定提供发票和兑现价格优惠等事实，及被告付款原告尚未开票的金额有六百多万；4、未开票情况说明一份，在滇东水泥原料购进统计表中的备注金额一栏，证实原告方未开具发票的事实；5、李梅与原告公司财务通讯记录，其中涉及要求被告开具发票，按照合同约定结算，在合同上确认欠款，双方在通讯时还注明“发错了”，证实双方财务的聊天事实，原告方提供的聊天截图只是其中一部分。经质证，原告对证据1统计的数字不予认可，发货与进货的数量上是一致的，但计算的金额不予认可；对证据2不相吻合的金额不予认可；对证据3不予质证，因为提供的单据不齐；对证据4主要是指没开发票的金额有多少，但不能证明欠款有多少，被告方财务也不清楚开具了多少的发票，但已付款未开票的金额有六百多万。本院认为，原被告提供的证据1、2、3经核对，从2016年1月至2017年10月，被告购买水泥的数量、已付款金额、下欠水泥款2406930.32元均完全吻合，本院予以采信；原告提供的证据4及被告提供的证据4、5真实性本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告滇东公司与被告江东公司长期存在水泥买卖关系，2014年8月28日、2015年8月28日、2016年12月31日，原被告分别签订《水泥购销合同》，合同第四条约定：（一）产品价格：市场价格波动较大，甲乙双方通过协商书面确定单价，以双方签订的调价函结算；如协商不成，双方友好终止合同。（二）结算方式：1、按月结算，每月26日对账，次月15日前支付价款50%；余款25日前全部付清；如乙方支付银行承兑汇票，由乙方承担6‰/月银行承兑汇票贴现利息，利息金额直接从付款金额中扣减结算；如不按期付款或其他原因终止合同，供方有权停止发货，但尾款必须在停货之日起60日内全部付清，每月付款50%，甲方按乙方欠款总额自停货之日起收取每日1%的利息及违约金，并有权采取相应措施，产生的一切后果及损失由乙方负责。2、乙方每月水泥用量大于5000吨，且按合同规定按时付清款项后甲方给予乙方水泥单价下调3元/吨的优惠；每月水泥用量大于8000吨，且按合同规定按时付清款项后甲方给予乙方水泥单价下调6元/吨的优惠；最大优惠限额为6元/吨，优惠金额甲方另立结算单通知乙方做账务处理。3、甲方按乙方提供的开票信息，开具全额水泥发票。截止2015年12月1日，被告江东公司下欠原告滇东公司水泥款3430836.83元，原告继续供应水泥给被告，被告公司滚动支付水泥款，截止2017年5月19日，被告下欠原告水泥款4212556.78元，被告于2017年6月21日支付50万元；2017年7月25日支付30万元；2017年9月7日支付50万元；2017年9月8日支付60万元；2017年9月21日支付110万元；2017年9月29日支付30万元，合计支付330万元，还下欠912556.78元。2017年9月被告购买水泥2676.08吨，应付价款655639.60元；2017年10月被告购买水泥3451.58吨，应付价款838733.94元。被告江东公司现下欠原告滇东公司水泥款2406930.32元未支付。另查明，2017年11月15日，原告向本院申请诉前保全，本院依法作出裁定，冻结被告江东公司银行账户资金1065034.21元。综合原被告的诉辩主张，本案争议的焦点问题：一、原告是否应按照合同约定给予被告优惠；二、被告是否应承担违约责任。关于第一个争议的焦点问题，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”原被告合同中约定给予被告优惠属于附条件条款，一是每月水泥用量大于5000吨或者8000吨，给予单价下调3元/吨或者6元/吨的优惠；二是被告在次月25日前付清全部价款。应同时满足上述二个条件，原告给予被告价格优惠。被告江东公司虽然在水泥用量方面部分月份具备了相应的优惠条件之一，但是没有按照合同约定在原告供应水泥后次月25日前付清全部水泥价款，没有同时满足原告给于优惠的两个条件。被告提出原告应按合同约定给予价格优惠的意见本院不予支持。关于第二个争议的焦点问题，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失额的计算方法。”第一百六十一条规定：“买受人应当依照约定时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。”被告滇东公司购买原告水泥后，没有依照合同约定及时付清价款，依法应当继续履行支付价款的义务，并赔偿原告违约损失。依照合同约定，2017年11月原告停止供应水泥后，被告在60日内没有付清水泥价款，应承担违约责任。合同约定违约金的计算方法为被告每日支付未付价款1%的利息及违约金，原告主张按照每月2%支付违约金，低于合同约定的计算方法，是对其权利的处分，本院予以支持。关于被告提出原告未开具部分已付款发票的问题，买受人收到货物后，应当依照合同约定履行支付价款义务。开具发票系出卖人的附随义务，出卖人收到买受人支付的价款后，应当开具发票，原告未开具部分发票，被告可另行主张权利。被告以原告未开具部分发票不履行支付价款的抗辩理由无法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百六十一条之规定，判决如下：由被告曲靖市江东混凝土有限公司在判决生效后，支付原告云南滇东水泥有限公司水泥价款2406930.32元；由被告曲靖市江东混凝土有限公司自2017年11月起，按照每月2%支付2406930.32元水泥款违约金至履行完毕之日止；驳回原告其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费29906元，减半收取14953元，由被告负担。诉前保全费5000元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请执行。审判员  王建良二〇一八年一月二十八日书记员  陆含笑