山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁1311民初2905号 原告：邱文龙，男，1988年7月2日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：徐明星，山东上和律师事务所律师。 被告：杨烁（曾用名：杨广雷），男，1988年4月30日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：李友利，山东正之源律师事务所律师。 被告：张宝义，男，1977年2月15日出生，汉族，住临沂市河**。 原告邱文龙与被告杨烁、张宝义健康权纠纷一案，本院于2017年11月30日作出（2017）鲁1311民初249号民事判决，原告邱文龙在法定期间内向临沂市中级人民法院提起上诉，2018年5月21日临沂市中级人民法院作出（2018）鲁13民终2446号民事裁定，裁定撤销本院（2017）鲁1311民初249号民事判决，发回本院重审。本院另行组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邱文龙及其委托诉讼代理人徐明星、被告杨烁及其委托诉讼代理人李友利到庭参加诉讼，被告张宝义经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邱文龙向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、精神损害赔偿等各项损失共计22110元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告系雇佣关系，2015年12月28日，被告杨烁将原告及案外人吉磊等四人送至泗水镇一处化工厂内从事废旧管道的拆除工作。原告等人工作时，化工厂车间内正在装运化工成品原液，由于操作不当，化工品液体泄露，挥发的有毒气体导致原告等四人出现眼睛疼痛流泪、喉咙肿痛等中毒症状，原告在平邑县人民医院治疗无果后转至临沂市人民医院住院治疗。经诊断，原告属于挥发性溶剂急性中毒。后原、被告因赔偿事宜协商未果，为此诉至法院，要求判如所诉。本案在审理过程中，被告杨烁向本院提出申请，以张宝义与本案存在利害关系为由，申请追加张宝义作为本案的被告参加诉讼，本院已依法予以准许。 杨烁辩称：一、原告邱文龙等四人是经答辩人介绍，跟被告张宝义干废旧管道拆除工作，答辩人不是原告邱文龙的雇主，答辩人只是好意帮助原告介绍工作，在事发化工厂地，答辩人也跟原告一样从事废旧管道拆除工作，本次答辩人将原告等人介绍去跟被告张宝义干活时，专门向他们跟被告张宝义做了介绍：“这就是我们跟着干活的张老板”；二、答辩人和原告邱文龙等人干活每天的费用也是由被告张宝义定的，因之前答辩人跟被告张宝义干过活，相对原告等人双方比较熟悉，答辩人干活也比较熟练，有时也帮被告张宝义找人干活，被告张宝义给杨烁定的劳务费为260元/天，给原告邱文龙等四人定的劳务费为200元/天；三、事发后伤者住院期间，原告家人也多次找过被告张宝义索要医疗费用，答辩人也帮助找过，答辩人中间不赚取其他人的劳务费用，原告及答辩人干活都受被告张宝义的指挥管理，本案庭审前答辩人出于善意，已给原告垫付17518.3元；四、原审判决中，原告微信聊天记录、原审法院调取的泉林镇派出所录像资料以及原审判决已确认，涉案工程是被告张宝义承包，另从原告上诉状中也明确承认工程是被告张宝义承包，只是因为答辩人经多方调查，一直没有确定被告张宝义的具体身份信息，才判决答辩人承担补充责任，原审适用法律错误。综上，答辩人不是原告的雇主，亦不是直接侵权人，因此请求法院驳回原告对答辩人的诉讼请求。 张宝义应诉后未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。 邱文龙为证实其主张，提交了如下证据： 1.原告邱文龙的身份证复印件、被告杨烁的户籍证明复印件各一份，证实原、被告的诉讼主体资格； 2.临沂市人民医院的住院病例、用药明细、住院费发票各一份，证实事发后被告将原告送往临沂市人民医院住院治疗，被告作为联系人进行登记；原告属急性硫酸二甲酯中毒，实际住院天数为17天，花费医药费17518.3元； 3.临沂民信法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份，证实事故造成原告误工期60天、护理期30天、营养期30天； 4.司法鉴定费发票一份，证实原告支出鉴定费用400元； 5.护理人员刘田田身份证复印件一份，证实护理人员的身份信息； 6.赔偿明细表一份，证实原告主张各项损失共计22110元。 对邱文龙提交的证据，杨烁的质证意见为： 对证据1、2、3、4、5的真实性、合法性均无异议，但对关联性有异议，杨烁并非邱文龙的雇主，杨烁不应承担责任。对证据6有异议，因邱文龙不是长期受雇于张宝义，其误工费计算标准应按从事同等行业月收入标准计算，营养费应按照30元/天计算，住院伙食补助费须有医院诊断证明予以证实，邱文龙未提供交通费相关发票，应不予支持；精神损害赔偿数额要求过高，邱文龙对其损伤的发生存在过错，且杨烁出于帮助，已经垫付了医药费。 杨烁为证实其主张，向本院提交了如下证据： 杨烁与邱文龙的微信聊天记录截图一份，证实张宝义系二人的实际雇主。 对被告杨烁提交的证据，邱文龙的质证意见为： 对该证据的真实性无异议，但是对证明内容有异议，该份聊天截图不能证实张宝义系雇主，通过聊天记录可以看出张宝义将工作交给杨烁后，由杨烁组织邱文龙等四人到工作地点从事管道拆除工作，杨烁是邱文龙的雇主。 本案在原审过程中，邱文龙向本院申请调取了济宁市公安局泗水县分局泉林镇派出所的录像资料一份。原审中，邱文龙对该份证据的质证意见为：对录像资料的真实性无异议，从录像中可以看出张宝义将拆除管道的工作交由杨烁，杨烁负责召集人手，杨烁系包工头，邱文龙受伤造成的损失，应由杨烁承担雇主责任。杨烁对该份证据的真实性无异议。 本院对原、被告提供的证据的认证意见如下：对原告提供的证据1、2、3、4、5及被告提供的证据，双方对该证据的真实性予以认可，本院予以确认并在卷佐证。 张宝义未向法庭提交证据，亦未发表质证意见。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年12月27日，杨烁带领邱文龙等人到济宁泗水县一化工厂内，共同进行管道拆除工作。次日早上，杨烁因故离开工厂，下午，邱文龙等人在从事管道拆除工作时因管道化工液体泄露，致使邱文龙等人中毒。事发后，案外人密龙波联系杨烁，杨烁于29日凌晨将邱文龙等人送至平邑县人民医院，后转至临沂市人民医院住院接受治疗，经检查原告属急性硫酸二甲酯中毒，邱文龙实际住院17天，花费医药费17518.3元（已由杨烁垫付），邱文龙住院期间由其配偶刘田田护理。临沂民信法医司法鉴定所于2016年12月6日作出民信司鉴所【2016】临鉴字第1187号《关于邱文龙误工期等事项的鉴定意见书》，鉴定意见为：邱文龙的损伤评定误工期为60日、护理期为30日、营养期为30日。后原、被告因赔偿协商未果，为此成诉。 本案在审理过程中，杨烁向本院提出申请，以张宝义与本案存在利害关系为由，申请追加张宝义作为本案的被告参加诉讼。并主张其与邱文龙等人均系受张宝义雇佣，但并未提供证据予以证实，邱文龙亦不予认可。 本院认为，本案争议的焦点为：邱文龙与杨烁之间是否构成雇佣关系？在本案中，邱文龙系根据杨烁的指示在从事管道拆除作业过程中因管道内有毒液体泄露，致使邱文龙等人中毒，后杨烁将邱文龙等人送至医院治疗，并支付医疗费。庭审中，杨烁主张是根据张宝义的安排，带领邱文龙等人工作，其与邱文龙等人共同工作，与邱文龙等人之间不存在雇佣关系，并申请追加张宝义作为本案的被告参加诉讼，但杨烁并未提交证据证明，张宝义系其与邱文龙等人的雇主，亦未提供证据证明其与邱文龙等人之间不存在雇佣关系，故依据现有证据应当认定邱文龙与杨烁之间系雇佣关系。邱文龙作为完全民事行为能力人，曾经从事过同类工作，应当预见该类工作中具有一定危险性，但其没有采取必要措施避免事故的发生，存在过错，应当减轻杨烁的赔偿责任。根据双方各自的过错程度以及事故发生的原因等因素，本院酌情认定由邱文龙自担40%的责任，杨烁承担60%的赔偿责任为宜。 综上所述，对邱文龙主张赔偿的项目及数额，本院认定如下:1.医药费17518.3元；2.误工费，邱文龙系个人提供劳务，亦未提供相关收入证明，以本次临时性劳务约定的每天200元报酬作为收入标准，不符合法律规定，可参照2018年城镇居民108.35元/天计算，根据邱文龙提供的司法鉴定意见书确定的误工天数，故误工费为6501元（108.35元/天×60天）；3.护理费，邱文龙住院期间由刘田田护理，邱文龙未提供刘田田收入证明及个人缴纳保险的证明，应参照2018年城镇居民误工费108.35元/天计算，护理费为3250.5元（108.35元/天×30天）；4.住院伙食补助费：510元（30元/天×17天）；5.营养费：900元（30元/天×30天）；5.交通费：因邱文龙未提供相关票据予以证明，本院酌情支持200元；6.鉴定费：400元，有邱文龙提供的鉴定费发票予以证实，本院予以认定；7.邱文龙主张精神损害赔偿5000元，结合邱文龙的伤情，对该主张，本院不予支持。综上，邱文龙因伤造成的各项损失共计29279.8元，杨烁应当赔偿其中的17567.88元（29279.8元×60%），扣除杨烁已经垫付医药费17518.3元，杨烁还应赔付邱文龙49.58元。邱文龙要求张宝义承担赔偿责任，证据不足，本院依法不予支持。综上，为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告杨烁于本判决生效后十日内赔偿原告邱文龙医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、营养费、交通费、鉴定费等共计人民币49.58元。 二、驳回原告邱文龙的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费计365元，由原告邱文龙负担315元、被告杨烁负担50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  苏 光 人民陪审员  刘守田 人民陪审员  邱俊刚 二〇一九年十一月二十六日 书 记 员  张 辉