广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初10108号原告：中山市建资劳务派遣有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：孙玉佳，系该公司总经理。被告：中山市晟曦房地产开发有限公司，住所地广东省中山市。法定代表人：孙通文。第三人：中山市三角镇恒佳园林绿化工程部，住所地广东省中山市。主要负责人：孙贵霞，女，1983年6月17日出生，汉族，住广东省惠州市。第三人：江西省万通建设有限公司，住所地江西省南昌市。法定代表人：陈秋芳，系该公司董事长。委托诉讼代理人：陈敏功，系该公司员工。原告中山市建资劳务派遣有限公司（以下简称建资公司）与被告中山市晟曦房地产开发有限公司（以下简称晟曦公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月13日公开开庭进行了审理，原告建资公司法定代表人孙玉佳到庭参加诉讼，被告晟曦公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。后本院依原告建资公司的申请追加中山市三角镇恒佳园林绿化工程部（以下简称恒佳工程部）、江西省万通建设有限公司（以下简称万通公司）为本案第三人参加诉讼并于2019年10月31日再次公开开庭进行了审理，原告建资公司法定代表人孙玉佳及第三人万通公司委托诉讼代理人陈敏功到庭参加诉讼，被告晟曦公司、第三人恒佳工程部经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告建资公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付拖欠工程款250万元，原告有权优先受偿；2.判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告与被告签订了旭日晟荟园土建施工及水电安装工程（1、2、3幢）《建设工程施工合同》，工程已于2019年1月21日取得竣工验收，被告一直拖欠250万元工程款未予支付。被告作为项目开发单位，经多次催促仍没有支付，经查，被告存在执行案件，原告作为工程实际承包人有权优先受偿拖欠工程款250万元。为维护自身的合法权益，原告诉至本院。诉讼过程中，原告明确其主张的优先受偿权是指在案涉工程的折价、拍卖所得价款中享有优先受偿权。被告晟曦公司未到庭，但提交书面答辩状称，拖欠原告工程款250万元属实，对原告的诉讼请求无异议，确认原告所提交全部证据的真实性，因被告在开发旭日晟荟园过程中与关联公司同时存在经济纠纷，资金账户受到政府监管，现被告无资金支付工程款，请法院依法判决。第三人万通公司对原告诉请陈述如下，万通公司对原告的诉讼请求及其提交的证据均没有意见，但本案将万通公司列为第三人缺乏事实及法律依据。第三人恒佳工程部未到庭，亦未提交书面意见及证据。本院依法对当事人提交的证据进行了审查，并在卷佐证。根据当事人的陈述及其提交的证据，本院认定事实如下：建资公司登记成立于2016年1月5日，其经营范围为：劳务派遣；建筑劳务分包；承接：水电安装、建筑工程施工、土石方工程施工；承接室内外装修工程、承接园林绿化工程；销售：五金制品、电器、劳保用品、建筑材料等。恒佳工程部登记成立于2011年11月15日，其经营范围为：承接园林绿化工程、室内装饰工程、室内水电安装工程；销售五金、建筑材料等。2016年1月6日，晟曦公司（作为发包方、甲方）与恒佳工程部、建资公司（作为承包方、乙方）就旭日晟荟园（一期1、2、3幢）土建施工及水电安装工程签订《建设工程施工合同》，部分载明及约定如下：鉴于恒佳工程部2013年始与甲方签订旭日晟荟园工程施工合同，工期严重滞后，为了保证工程工期及施工质量，现甲方同意增加建资公司作为实际施工人共同组织施工。经甲、乙双方友好协商，甲方同意将旭日晟荟园土建施工及水电安装工程（1-3幢及其地下室）发包给乙方恒佳工程部、建资公司共同承建；承包范围：一期1、2、3幢土建施工及水电安装，给水从幢号内至室外接驳口，排水从幢号内至室外第一个检查井，含人防水电预埋及水电部分设备安装；临时设施、文明施工、基础土方开挖回填及幢号内其它土建项目均在承包范围内，含防火门安装、大堂及梯间装修，施工前整体场地平整及土方大开挖、回填，含商铺立面装修、入口门楼结构及装修，含清水房及看楼通道；消防、防雷不含在承包范围内外，其它均在总包范围内；工期：根据甲方安排的开工时间，单幢施工竣工的施工工期380天，最迟不能于2018年3月1日全部竣工；工程价款：本工程按投标总价核定承包范围内的合同总价，含税合同总价约为7000万元，完工后根据市场价按实际完工工程量双方确认结算；工程量增减变更，按有效工程签证、设计变更进行实际增减计算；承包方式：乙方包人工、包材料、包工期、包质量、包安全、包验收及包土方回填；各项报建验收费用、检测鉴定费用及国家规定由乙方缴纳的税费均含在承包范围内；工程进度款的核实及支付：每月按已完成工程量的85%支付进度款，验收完工后支付工程款的95%；如甲方拖延支付工程款的，应按月2%加付违约金、利息；如甲方拖延支付工程款的，恒佳工程部、建资公司因同为孙玉佳实际控制，均有权单独或共同主张工程款，包括因此而产生律师费、诉讼费用等均需甲方承担等。该合同还约定了其他事宜。2016年2月10日，晟曦公司（作为建设单位）、万通公司（作为名义承包人）、恒佳工程部及建资公司（作为实际承包人）各方签订《三方确认书》，载明：兹因晟荟园建筑工程，建设单位晟曦公司，名义承包人万通公司。实际承包人恒佳工程部、建资公司确认如下：如发生拖欠工程款、劳务费、农民工工资、工期违约罚款等，由实际承包人建资公司与建设单位晟曦公司自行处理并承担相应的经济责任、法律责任，与名义上的承包人万通公司无关。2019年1月21日，通大晟荟园一期工程的建设单位晟曦公司、勘察单位中山市第三建筑设计院有限公司、设计单位中国华西工程设计建设有限公司、施工单位万通公司、监理单位中山市建业建筑工程监理有限公司在竣工验收备案表竣工验收意见一栏分别加盖了公章确认。2019年6月25日，建资公司向晟曦公司出具《通知函》，载明：兹因晟荟园1、2、3幢建筑工程，从2016年始拖欠建资公司250万元工程款劳务费，请及时安排资金支付，以保障我司支付工人工资及后续工程质量进度，工程完成结算事宜也请及时结算，以免产生更多损失。晟曦公司于前述通知函正文下方空白处手写载明“收到。2019.6.30”并加盖公章予以确认。建资公司认为，晟曦公司至今仍未向其支付拖欠的工程款250万元，已严重损害其合法权益，遂于2019年7月9日诉至本院，主张前述请求。建资公司在庭审时称晟曦公司所开发的旭日晟荟园工程的承包人及施工单位为万通公司，但实际由建资公司承包，恒佳工程部、建资公司与万通公司为挂靠与被挂靠关系；晟曦公司在取得万通公司的同意下发包案涉工程，案涉工程包含在万通公司承包的工程之内，在晟曦公司没有经过招投标手续的情况下由建资公司、恒佳工程部直接与晟曦公司签订案涉合同取得承包权；恒佳工程部及建资公司的实际经营控制人为孙玉佳；案涉工程一开始由恒佳工程部单独承包于2014年底2015年初时开工，后建资公司与恒佳工程部共同承包施工并于2019年1月21日竣工验收，建资公司已按合同约定做完全部工程，施工过程中有增加工程量，晟曦公司已支付约6000万元工程款，但双方至今仍未结算，案涉工程已于2019年2月左右交付；旭日晟荟园一期1-3幢商品房已大部分入住。万通公司庭审时称万通公司没有承包晟曦公司开发的旭日晟荟园工程项目，其仅为名义上的承包人，实际承包人为恒佳工程部及建资公司。另查，本院（2017）粤2072民初3577号案件查明：通大晟荟园一、二期工程由晟曦公司开发，并由万通公司承建。中山市商品房施工许可证载明通大晟荟园一期工程建设规模73598.18平方米、工程造价8831万元、计划开工时间2014年4月15日、计划竣工时间2015年6月15日。2014年4月10日，晟曦公司就其开发的通大晟荟园一期工程项目与万通公司签订《广东省建设工程标准施工合同（2009年版）》，晟曦公司将前述工程项目以88310000元发包给万通公司承建。但是，孙玉佳承认涉案基建工程实际上由其直接从晟曦公司处承建，并由其支付管理费给万通公司。万通公司亦承认涉案合同由其与晟曦公司签订，但工程项目由孙玉佳实际承建。本院认为，本案为建设工程合同纠纷。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，晟曦公司在将案涉工程发包给万通公司后，再另行与恒佳工程部、建资公司签订合同将已发包的工程再发包给恒佳工程部及建资公司施工，而恒佳工程部、建资公司并未取得建筑施工企业资质，恒佳工程部、建资公司的实际控制人孙玉佳借用万通公司资质承建案涉工程，故晟曦公司与恒佳工程部、建资公司所签订的《建设工程施工合同》应属无效。建设工程施工合同虽无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人仍可请求参照合同约定支付工程价款。本案中，恒佳工程部、建资公司与晟曦公司之间尚未对案涉工程进行结算，但晟曦公司确认尚欠工程进度款2500000元并同意支付，而案涉工程已于2019年1月21日经建设单位、勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位竣工验收，且案涉合同约定晟曦公司拖欠工程款的，恒佳工程部、建资公司均有权单独或共同主张工程款，故建资公司现诉请要求晟曦公司支付案涉工程款2500000元，理据充分，本院予以支持。关于建资公司是否享有案涉工程优先受偿权的问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条规定，建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持；第二十二条规定，承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。因此，承包人主张其承建工程的价款享有优先受偿权应自发包人应当给付建设工程价款之日起算六个月内。恒佳工程部、建资公司与晟曦公司之间尚未对案涉工程进行结算，而从建资公司所提供的《通知函》所载明的内容可知，晟曦公司所欠的案涉工程款2500000元系从2016年开始拖欠至今，晟曦公司对该证据亦予以确认，故可认定案涉工程款2500000元应当给付之日系在2016年，现建资公司于2019年7月9日提起诉讼主张案涉工程款的优先受偿权已超过法定行使优先受偿权期限即从应当给付之日起算六个月，因此，建资公司主张案涉工程款就其承建工程的折价、拍卖价款中优先受偿，理据不足，本院予以驳回。被告晟曦公司及第三人恒佳工程部经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，可视为其放弃质证、抗辩权，但不影响本院依法缺席裁判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十七条、第五十八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条、第一百零八条的规定，缺席判决如下：一、被告中山市晟曦房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告中山市建资劳务派遣有限公司支付工程款2500000元；二、驳回原告中山市建资劳务派遣有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26800元，由被告中山市晟曦房地产开发有限公司负担（原告已预付案件受理费，被告在本判决生效之日起五日内迳付给原告，本院不另收退）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  金锋华审判员  谢湘云审判员  陈觉天二〇一九年十一月二十日书记员  黎素霞庞增博