山东省梁山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0832民初5340号 原告（反诉被告）：梁山缔威生物科技有限公司，统一社会信用代码，住所地梁山县。 法定代表人：王威，经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：韩忠凯，山东及时雨律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：冯娟，山东及时雨律师事务所律师。 被告（反诉原告）：山东缔纳生物科技有限公司，统一社会信用代码，住所地梁山县。 法定代表人：马超，经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：王成君，山东浒源律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：马克军，男，1962年10月1日出生，汉族，山东缔纳生物科技有限公司工作人员，住梁山县。 本诉原告梁山缔威生物科技有限公司（以下简称缔威公司）与本诉被告山东缔纳生物科技有限公司（以下简称缔纳公司），以及反诉原告缔纳公司与反诉被告缔威公司企业承包经营合同纠纷一案，本院于2019年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。缔威公司的委托诉讼代理人韩忠凯，缔纳公司的委托诉讼代理人王成君、马克军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 缔威公司本诉向本院提出诉讼请求：1.依法解除原、被告签订的《承包经营合同》、《合同补充协议书》；2.被告返还保证金200000元；3.被告返还原告垫付资金280000元；4.被告赔偿原告各项经济损失270000元；5.诉讼费、保全费、保全保险费、律师费由被告承担。事实和理由：缔威公司于2019年3月27日与缔纳公司签订《承包经营合同》，由缔威公司承包缔纳公司位于梁山县经济开发区科龙路中段的缔纳公司。合同约定由甲方购置设备，并办理相关税务、银行、工商、食药、安监、消防、环保、生产许可证证照办理和每年的年审和换证，以及压力容器、计量器具等校正，确保乙方租赁期内正常生产。合同签订后，缔纳公司一直未按合同约定将完整的生产线交付缔威公司，也未安装污水处理设备，导致缔威公司无法承包经营，期间缔威公司为缔纳公司垫付资金170000元。2019年4月19日，双方签订《合同补充协议书》，约定缔威公司垫付的170000元在将来承包金内扣除，再由缔威公司给付150000元购买污水处理设备。双方又在2019年5月9日签订《补充协议》约定，如果因设备问题或生产所需证件办不下来不能正常生产，缔纳公司（甲方）赔偿缔威公司（乙方）一切费用，原合同解除。至此，缔威公司因缔纳公司的违约导致合同目的无法实现，且双方约定缔纳公司生产所需证件办不下来的情况下，解除合同。特诉至法院，请求判如所诉。 缔纳公司本诉辩称：原告起诉诉称解除合同，赔偿损失的事实理由不成立，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告公司投资50000000元于2013年6月成立，拥有设备先进完整的年生产3000吨明胶的生产线一条，及相应完善的污水处理设备设施。2019年3月27日，原、被告双方签订的原告生产食用明胶的《承包经营合同》是在原告对被告公司及生产设备设施反复考察，双方协商后签订的，补充协议也是如此。此后被告按合同约定为原告办理了相关的税务、银行等生产经营证件，只是一项明胶许可证办证暂不能办理，须先与检验代理人签订明胶生产许可证办证服务协议，待生产企业将生产出的明胶样品送交检验机构检验合格后，才能办理该证件。2019年4月12日，被告交纳8000元与检验代理人签订了该协议。原告聘请了生产食用明胶的工程师及技术人员对生产设备设施调试后，于5月19日生产出第一批明胶，但明胶颜色极差，经原告方化验人员化验，明胶许多指标不合格，原告方未敢将明胶样品送交检验机关检验，因此该生产许可证暂时不能办理，对此原告方是清楚的。之后原告又要求被告增加电力、增加处理污水吨位，并承诺自己先垫付150000元用于污水处理设备的购置。但此款原告至今未支付被告。即便如此，被告仍为原告更换了变压器，购置了增加污水处理吨位的设备。现原告提前终止合同并起诉要求解除合同，这是被告完全不能接受的。原告诉称“合同签订后，山东缔纳生物科技有限公司一直未按合同约定将完整的生产线交付原告，也未安装污水处理设备，导致原告无法承包经营”，隐瞒了事实真相。假如被告未将完整的明胶生产线及污水处理设施交付原告，那么5月19日原告是怎样生产出来的明胶？至于生产出来的明胶不合格，生产许可证暂时办不下来，责任在原告而非被告，因为生产明胶的工程师及技术人员是原告聘请的，其生产经营按合同约定被告无权干涉。合格的明胶销售利润虽然可观，但生产技术要求也很高，原告仅生产一次失败，有点损失就想废除双方签订的为期三年的承包合同，是极其不负责任的，也是明显违约。至于赔偿损失，按双方签订的合同中乙方在承包期间应尽的义务之五的约定“乙方经营期间承包经营的行为造成的后果由乙方承担”，其损失应由原告自负。因此原告诉称的事实理由不成立，其诉讼请求应依法驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。缔威公司围绕其本诉请求向本院提交以下证据： 1、《承包经营合同》原件、中国工商银行转账凭条原件、收条原件各一份，证明被告缔纳公司与原告缔威公司于2019年3月27日签订《承包经营合同》一份，承包经营被告公司，并向原告收取200000元保证金。合同第十二条第7条约定，“如乙方签订承包租赁合同后，投入资金生产时，因甲方的环保、消防等证照手续不齐，而导致乙方停产所造成的经济损失，均由甲方负责赔偿乙方的一切经济损失。（乙方污水处理排放不达标由乙方负责）。”第14项约定“乙方租赁期内，甲方负责乙方税务、银行、工商、食药、安监、消防、环保、生产许可证证照办理和每年的年审和换证，以及压力容器、计量器具等校正，确保乙方租赁期的正常生产，如税务稽查而罚款，甲方必须负责疏通协调处理。”被告至今都未能办理食药、安监、消防、环保、生产许可证等证照，已构成根本违约，符合法定合同解除的条件。 2、《合同补充协议书》原件一份，证明原、被告于2019年4月19日签订补充协议，原告垫付170000元，并在第三条约定“甲方承诺再无其他需乙方垫付的款项，确保乙方能正式生产，否则双方签订的原承包合同自动作废，甲方退还乙方的保证金及由乙方垫付的实际款项。”原告又支付了20余万元后，被告仍无法确保正式生产。已符合双方约定的解除情形。 3、《补充协议》原件一份，证明2019年5月9日原、被告签订《补充协议》约定“如果因设备问题或生产所需证件办不下来不能正常生产，甲方赔偿乙方一切费用，于乙方无关。原合同解除。”该《补充协议》对《合同补充协议书》内容进行了变更，约定解除条件是“设备问题或生产所需证件办不下来不能正常生产”。补充协议签订后甲方仍未能确保正常生产，已符合合同解除条件，但被告一直未赔偿原告因此造成的损失。 4、垫付款清单原件一份、交易记录手机截图打印件七份，证明原告为被告公司垫付生产资金169990元，实际垫付173218元。 5、付款手续一百六十三页，证明2019年3月份至起诉前，原告为被告公司购买配件、原材料、工时费、运费、电费等共计垫付234921元。 6、工资发放手续三十四页、原告与工程师徐四荣签订的《协议书》原件和交易记录手机截图打印件一份，证明原告承包被告公司期间向工人给付3、4、5月份工资共计83074元，及给付工程师徐四荣的预付款30000元。因被告违约导致合同解除，该工人工资应当由被告承担。 7、交通费票据十五张，加油费发票六张，交易记录手机截图打印件二十二张，支付凭证原件一张，收款收据原件二张，报销单原件一张，证明原告与被告公司签订合同后，为履行合同往返的差旅费及所聘请的工人、工程师的差旅费，以及日常生活用品和伙食费，共计42408元，因被告违约导致合同解除，原告为此所支付的费用，应当由被告承担。 8、微信手机截图打印件一份，证明微信名“一帆风顺”的注册电话是13805479899号，是被告公司法人马超的父亲马克军，是记账单据上的签字人。 9、山东增值税普通发票复印件三份，委托代理人合同复印件一份，微信聊天截图二份，手机交易记录照片打印件一份，证明原告为维护自己合法权益，向人民法院申请保全措施，在中国人寿财产保险股份有限公司缴纳诉讼保全担保保险费1540元，该款是支出的合理费用，应由被告承担。律师费65000元，是因被告违约导致合同无法继续履行而解除，原告为维护自己合法权益，聘请山东及时雨律师事务所律师韩忠凯、冯娟作为原告的代理人，为此支付了律师费65000元，该费用依据双方2019年5月9日的《补充协议》约定，“如果因设备问题或生产所需证件办不下来不能正常生产，甲方赔偿乙方一切费用，与乙方无关”。律师费65000元是原告的合理费用，应由被告承担。 经庭审质证，被告缔纳公司提出以下意见：对证据1的承包合同无异议，收到保证200000元也是事实；对原告要证明的问题有异议，被告已按合同约定办理了相关的生产经营的相关证件及手续，因是试产，而不是正常生产，所以有部分证件是暂时不能办理的。只有食用明胶试产成功和报检验机构检验合格后才能办理食用明胶生产许可证，及消防安监等证件。但2019年5月19日，原告生产出第一批食用明胶就不合格，由其聘请的化验人员化验结果，故被告未违约。有关证据未办理是原告的责任。对证据2合同补充协议书没异议，对证明的问题有异议，因原告方生产出来的食用明胶不合格，不能办理明胶生产许可证，原告不能正常生产的原因不是被告造成的。原告所主张的不能成立。对证据3补充协议的真实性无异议，对证明的问题有异议，异议同证据1的质证意见。而且补充协议的内容没有时间的约定。对证据4的真实性无异议，但对垫付的数额有异议，垫付款是169990元，而不是173218元。对证据5中材料上面签有马克军名字的均予以认可，转入我微信名“一帆风顺”（注册电话是13805479899号）的款项也认可。对其他付款手续不予认可。对证据6、7真实性不予质证，该证据与被告无关。对证据8无异议。对证据9中发票原件三份无异议，但上述费用被告不予承担。证据9中的其他证据所证明的费用被告也不予承担。 缔纳公司为支持其本诉答辩意见，向本院提交以下证据： 1、缔纳公司的营业执照两份，国家税务总局梁山县税务局税务事项通知书一份，梁山县环境保护局文件一份，商标注册证一份，山东省易制毒化学品管理信息系统入网表一份，生产许可证办证服务协议一份（五页），食用明胶照片五张，缔威生物食用明胶化验报告记录表一份，外网下载的食品安全国家标准（食品添加剂明胶）打印件，证明被告已为原告办理了生产经营的1—5项相关证件，生产许可证至今未能办理的原因是原告试产出来的食用明胶不合格造成的，无法报送相关部门进行检验。 2、10KV配电工程施工合同原件一份，污水处理改造工程合同原件一份，照片六张，销售合同原件一份，照片两张，证明按照双方签订的补充协议而为原告添加的变压器一台，离交柱四台，污水处理设备一套，被告已履行了补充协议的约定的。 3、录像两份，照片三十二张，证明被告给原告改造前后的设备照片以及合格产品与原告生产产品的对比，还证明原告的工作人员在流水线上操作的过程，证明被告已将生产食用明胶的生产线及相关设备完整的交付给了原告。 经庭审质证，缔威公司提出以下意见：被告提交的三份证据不能证明被告已按照合同约定办理了食药、安监、消防、环保、生产许可证照；被告未按合同约定履行合同条款，将合格的生产线及相关证照交付，被告已构成违约。结合被告的陈述，被告之前就已生产，而至今未办理相关证照，被告在签订合同时不具备正常生产的条件，被告未将合格的生产线及证照提交给原告，是导致不能正常生产的根本原因。 缔纳公司反诉向本院提出诉讼请求：1.缔威公司违反合同约定，向缔纳公司赔偿1500000元；2.反诉费用由缔威公司承担。事实和理由：2019年3月27日，缔纳公司与缔威公司签订了缔威公司生产食用明胶的《承包经营合同》，期限三年。合同签订后，缔纳公司全面履行了合同约定的义务，而在同年9月，缔威公司却提出终止履行合同，并要求解除合同，这是严重的违约行为。根据上述合同第三章第十条规定，任何一方提前终止合同，都要赔偿对方的经济损失。缔威公司在承包合同不到期提前终止合同，一年以内提起的，赔偿缔纳公司1500000元；二年以内提起的赔偿1000000元，第三年提起的赔偿500000元。请求法院支持缔纳公司的反诉请求。 缔威公司反诉辩称：缔纳公司的请求不能成立。缔纳公司未按合同约定履行，导致双方签订的合同无法履行是缔纳公司的违约行为所致，缔纳公司已在2019年5月9日签订《补充协议》，解除合同，赔偿缔威公司的一起损失，时至今日缔纳公司一直未赔偿。现在缔威公司无法正常经营，无奈才起诉缔纳公司。缔纳公司的事实和理由没有依据，其主张不能成立，请求法院查明事实，依法驳回缔纳公司的诉讼请求。 缔纳公司围绕其反诉请求向本院提交以下证据： 1、同本诉缔纳公司提交的证据，证明的问题与本诉证明的问题相同。 2、承包经营合同原件一份，证明由于反诉被告提起解除合同而违反了承包合同第十条的规定，应向反诉原告赔偿1500000元。 3、照片一张，证明按照承包合同第十条的约定，照片上的设备使用后需要专业人员维护保养，如保养不到位将造成设备报废的后果。 经庭审质证，缔威公司提出以下意见：对证据1的质证意见同本诉的质证意见。对证据2的真实性无异议，但对其主张有异议。因反诉原告的违约行为导致合同无法继续履行，并经双方于2019年5月9日签订补充协议，对该合同无法继续履行进而解除合同并赔偿原告一切经济损失进行了约定，反诉原告仅以证据2说明是不全面的，应当以三份协议综合评判为准。对证据3有异议，该证据不能证明其主张。 缔威公司为支持其反诉答辩意见，向本院提交缔威公司本诉提交的证据1、2、3，证明缔纳公司一直未按合同约定办理相关证件，是缔纳公司违反合同约定导致合同无法继续履行，并签订了补充协议，解除合同，赔偿原告一切损失。 经庭审质证，缔纳公司的意见同其本诉的质证意见。 经审查，缔威公司、缔纳公司提交的上述证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：缔威公司与缔纳公司签订的《承包经营合同》未显示合同签订日期、缔威公司承包经营的期限。2019年4月16日，双方签订《合同补充协议书》，2019年5月9日，双方签订《补充协议》，对双方的具体履行期间亦未约定。缔威公司、缔纳公司对双方具体何时履行合同、何时解除合同均未向本院提交其他证据证明。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 本案缔威公司与缔纳公司对双方签订的合同已经部分履行的事实均无异议。缔威公司本诉主张解除原、被告签订的购房合同《承包经营合同》、《合同补充协议书》，被告返还保证金200000元，被告返还原告垫付资金280000元，被告赔偿原告各项经济损失270000元。《中华人民共和国合同法》第十二条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：……履行期限、地点和方式……”。第六十二条规定：“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”。第九十五条规定：“法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭”。缔威公司主张缔纳公司违约，但其提交的证据均未显示合同约定事项的具体履行时间，缔威公司亦未向本院提交其他证据证明对缔纳公司进行了催告，不能证明缔纳公司已经构成根本违约；故缔威公司的上述诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。本案解除合同的条件不成立，故缔纳公司反诉主张缔威公司赔偿缔纳公司1500000元的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。 依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第十二条、第四十四条、第六十条、六十一条、六十二条、第九十三条、第九十四条、第九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、驳回梁山缔威生物科技有限公司的本诉诉讼请求。 二、驳回山东缔纳生物科技有限公司的反诉诉讼请求。 本诉案件受理费减半收取计5650元、保全申请费4370元，由梁山缔威生物科技有限公司负担；反诉案件受理费减半收取计9150元，由山东缔纳生物科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审判员  余旭东 二〇一九年十一月二十日 书记员  张继正