广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初7039号原告：深圳市国天电子股份有限公司，住所地：深圳市龙华区龙华街道清湖社区清湖村宝能科技园****，统一社会信用代码：914403007451650373。法定代表人：林锦夏，董事长。委托诉讼代理人：欧小脒，广东鹏浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈文胜，广东鹏浩律师事务所律师。被告：湖南海豹汽车零部件制造有限公司，住所地：湘潭市经开区吉利路****厂房，统一社会信用代码：914303006735504538。法定代表人：潘珂，执行董事。委托诉讼代理人：聂鑫，湖南人和人（湘潭）律师事务所律师。原告深圳市国天电子股份有限公司诉被告湖南海豹汽车零部件制造有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈文胜，被告委托诉讼代理人聂鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、被告继续履行合同；2、被告立即提货左右摄像头同轴连接线（2322804-1）16600个；3、被告支付货款792806.04元；4、被告支付迟延付款违约金（请求计算至实际付款之日止，按同期人民银行贷款逾期利率（4.75%之150%），自2018年1月1日起暂计至2019年2月18日为60096.35元）；5、被告承担本案全部诉讼费用。原告起诉的事实与理由：原告是泰科电子（上海）有限公司（以下简称泰科电子）的代理商，2017年7月，原被告建立买卖关系，2017年8月开始，由被告通过电子邮件的方式向原告下单采购泰科电子生产的左右摄像头同轴连接线（即2322804-1），2017年8月4日和2017年8月7日被告下达了两份订单给原告，分别要求采购200片、3248片，后经被告要求2017年8月31日双方协商同意针对这两份定单的数量统一合并修改为3400片，且这3400片除付款有迟延外，被告已履行了收货付款的义务。2017年8月29日，被告向原告下达了《2017年10月零部件订单》、《2017年11月零部件订单》、《2017年12月零部件订单》三份订单，约定货物名称左右摄像同轴连接线，规格型号2322804-1，含税价格47.7594（元/每个），其中10月订单数量4400个，11月数量6200个，12月数量8000个，共18600个，结算周期均为月结30天，现金支付，订单还约定了收货公司、收货地点，收货人及胡敏电话，被告在每份订单均加盖了其采购部公章，且有徐曙光在批准栏签名。原告在接到订单后一方面立即加盖业务专用章予以确认并向被告回传，另一方面按被告订单数量向泰科电子下达生产订单。实际履行中，被告在2017年10月至2018年3月间仅有五次通知发货，原告根据其通知要求于2017年10月20日发货1000个（因被告急需，经原告同意，由泰科电子直发被告），2017年10月27日、2017年12月8日、2018年2月28日、2018年3月12日四次发货1000个（对应具体日期的发货数量分别为400个、400个、65个、135个），被告支付了相应货款。剩余16600个，被告以其下游客户海马汽车有限公司生产调整为由拒不通知发货且拒收货物。而泰科电子在完成原告的生产订单后多次催促原告提货，最终于2017年10月至2018年5月间将全部货物送至原告，原告已与泰科电子结算全部货款。原告于2018年5月将被告订单货物委托物流公司送至被告，被告拒不签收，并否认双方存在买卖合同。被告答辩称：被告已按约履行合同义务，原告的诉请无事实和法律依据。理由如下：2017年7月被告与原告及泰科电子通过邮件方式，确定由被告与原告进行走货交易，订购泰科电子生产的左右摄像头同轴连接线。2017年7月11日，被告向原告发送42根货物采购订单，要求交货日期为2017年7月15日，但原告逾期至2017年7月21日才交货。2017年8月1日，被告向原告订200根线束，要求交货日期为2017年8月12日；2017年8月7日订货3248根，要求交货日期为2017年8月20日，但经被告多次催告，原告一直未交货；2017年8月29日，被告向原告下达10-12月订单，要求9月15日前交货4400根、10月16日前交货6200根、11月10日前交货8000根。原告于2017年8月31日通过邮件确认订单。从2017年9月1日开始，被告数次向原告及其上游供应商发送邮件，要求按期交货。因原告自身产能原因，始终无法满足被告的生产需求。直到2017年11月13日，所有订单的交货日期均已逾期，导致被告错过了汽车生产的黄金时期，被告为防止各方损失进一步扩大，及时发函告知原告，后续供货计划需调整，发货时间另行通知。然而，原告在明知自己违约的情况下，不但不沟通自己的上海供货商调整生产计划，反而一意孤行，在逾期7个月以后强行向被告送货。从上述过程可以看出，在整个采购过程中，原告由于对自身产能预估错误，自始至终都无法按照被告订单要求按时供货，原告的行为已构成严重违约。在原告违约的情况下，被告在原告逾期后也及时通知其另行等待新的生产计划。被告在交易过程中一直恪守诚实信用原则，及时支付货款，也积极帮助原告沟通厂商消耗积压的库存。综上，被告在本案的交易过程中严格依法履行买方义务，不存在违约行为。经审理查明如下事实：一、案涉订单情况：2017年8月29日，被告通过电子邮件向原告发出2017年10月至12月采购订单，并指出8、9月份的订单仍未交付请明确交付日期。上述采购订单采购的零部件为左右摄像头同轴连接线，规格型号为2322804-1,其中10月订单数量4400个，需9月15日交货，11月订单数量6200个，需10月15日交货，12月订单数量8000个，需11月10日交货，订单补充说明第7条约定“请严格按要求交货日期和交货数量进行送货，如有问题还请提前协商解决，否则仓库将会拒收”，第8条约定“此产品泰科要求未税单价40.82元/根，结算周期：月结30天，现金支付，最终待双方商定”。以上三份订单被告均在需方确认盖章处加盖其公司采购部章。2017年8月31日，原告电子邮件回复被告10、11、12月份订单已下，并在上述三份订单上明确价格为47.7594元，删除第8条“最终待双方商定”，在供方确认盖章处加盖其公司业务专用章。二、双方历史交易：原告是泰科电子的代理商，2017年7月原被告建立买卖合同关系。2017年7月-9月的订单双方已钱货两清。针对2017年7月-9月的订单，原告不曾按照订单约定的时间交货，被告在订单达成后曾多次与原告重新确定发货时间和发货数量，多次催促原告交货，并指出已影响到其向海马公司交货，对海马S5车型2017年商改项目的推进工作带来严重影响。2017年9月1日，被告在向泰科电子的电子邮件中指出“1.贵司一直不执行我司采购订单，对线束产品不进行交付；2.贵司不交付产品、不执行订单的同时，也不回复订单安排情况及后续交付计划”。被告于2017年9月5日，9月6日、9月8日多次通过电子邮件催促原告及泰科电子交货，原告电子邮件回复其交付计划，其中2017年9月25日泰科电子回复被告“这周我们可以陆续开始交货，预计今天会有200pcs，明天开始预计每天300pcs左右，为了尽快到货满足项目进度，我们计划安排快递顺丰到付”。同日被告回复原告“贵司一直不按期交付产品，给我司及海马已带来了严重影响，还请贵司加急处理”，并对由于原告不按期交付产品产生的顺丰快递费用由被告负担表示不理解，愿意暂时先行垫付，另提出9月30日前的收货计划。2017年10月18日，被告向原告以及泰科电子发出电子邮件按照以下计划进行同轴线束交付：10月20日600根，10月25日800根，10月30日600根，11月1日600根。原告电子邮件回复被告10月20日600根已发出，后续的将继续确认后告知。三、案涉订单履行情况：2017年11月13日，被告向原告发送电子邮件“根据海马最新11月生产计划，S5商改车型从原本2780台调整为1580台，关于同轴线束交付，后续待我司通知后再发货”，2017年12月4日，被告向原告发送电子邮件“由于目前海马只给予12月29日前的生产计划，后续交付计划目前正在沟通中，有结果将第一时间通知”。原告后续陆续接到被告交付通知，具体为2017年12月4日400根，2018年2月27日65根，2018年3月12日100根。其中2017年12月4日的交易过程为被告向原告和泰科电子发送电子邮件要求安排400根同轴线束12月11日前送货，并指出由于目前海马只给予12月29日前的生产计划，后续交付计划目前正在沟通中，有结果将第一时间通知。同日泰科电子回复邮件“400明天就安排先发给国天，后续的计划请及时更新过来，不然突然来个大数量的就没办法支持了。”2018年5月2日，原告向被告发送电子邮件表示目前未交订单数量为16600根，希望被告履行案涉订单义务。2018年5月4日，被告转发一份电子邮件给原告，说明被告在向海马汽车要求处理前述16600根线束，海马汽车回复解决方案是在KD项目上进行消耗，请等待沟通结果。2018年5月30日，被告向原告发函表示无法签收TE品牌物料2322804-1，此批物料的处理需要等待TE与海马公司协商处理结果。2018年6月10日，跨越速运集团有限公司出具《拒收证明函》，证明其多次投递TE品牌2322804-1货物，数量16600个，均被被告拒收。四、双方交涉情况：2018年6月11日，原告向被告发出《律师函》要求履行提货付款义务。2018年6月27日，被告发出《律师函回函》，提出“我公司与泰科电子及深圳国天之间没有签订书面的合同，但之间一直遵照以下交易习惯进行：3.1海马汽车向我公司下达计划要求、我公司将计划要求转知泰科电子及深圳国天，海马汽车当月的具体生产要求会再次下达线束产品的具体交付数量及交付时间。我公司即将海马汽车的具体交付数量及交付时间以邮件方式通知泰科电子及深圳国天进行交付。我公司与深圳国天一直是以实际交付数量，进行账期30天的结算支付”。“我司与泰科电子及深圳国天作为海马汽车共同的供应商，由于海马汽车S5商改车型计划调整，海马汽车通知我司暂停交付，因此我司同样只能通知泰科电子及深圳国天暂停交付，大家共同等待海马汽车的通知及处理安排。而且我司一直都希望与泰科电子及深圳国天多方配合，共同与海马汽车协商处理此问题”。2018年7月27日，原告向被告发出《复函》，主张被告不履行约定已构成违约，促请被告马上提货并按照订单付款。2018年9月7日，原告向被告发送电子邮件，要求被告先行签收货物，货款可以延迟到12月收取，被告拒收的未交订单原告已经全款支付TE。2018年9月18日，被告电子邮件回复原告，认为海马汽车为最终客户需求方，原被告双方的库存都需海马汽车的处理安排，海马汽车已告知将于2018年10月处理。以上事实，有双方往来的电子邮件、《采购订单》、《跨越速运拒收证明函》、《律师函》、《律师函回函》以及庭审笔录等在卷予以证实。本院认为，本案为买卖合同纠纷，案涉2017年10-12月三份《采购订单》原被告已在电子邮件中确认，且双方均认可。可以确认案涉订单系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。现就本案争议焦点评判如下：第一，关于案涉订单交货时间如何确定的问题。被告答辩称案涉订单依约应于2017年11月10日前交付完毕，原告已构成迟延交付，原告庭审中主张被告的提货日期为根据其在该月份不定期的送货要求来具体确定，原告代理词中亦指出实际履行中是被告将具体交付数量及时间以邮件方式通知原告交付。被告在其2018年6月27日的《律师函回函》亦明确双方交易习惯对具体交付数量和时间是有两次确认。结合双方历史交易中确立的交易习惯，本院认为是被告通过电子邮件向原告下达各月份《采购订单》，原告回复邮件确认后，再以被告后续电子邮件通知的具体交付数量及交付时间为准。因此被告关于原告迟于2017年11月10日送货即构成迟延送货的主张，本院不予采信。但在合同履行过程中，被告确曾多次催告原告发货。案涉16600个摄像头属于被告下达的2017年10-12月《采购订单》中，被告并未再次向原告发出具体交付数量及交付时间的通知。并且在2017年11月13日以及2017年12月4日的电子邮件中被告均表示由于海马公司的生产计划有变，后续交付计划待被告通知，原告对此未提出异议，视为双方就该16600个摄像头的交付时间已达成变更的合意，即待被告通知后确定交付时间。第二，关于原告是否有权要求被告提货的问题。首先，被告2017年11月13日已通知原告后续交付计划有变，在2017年12月4日各方电子邮件往来中，泰科电子说“400明天就安排先发给国天，后续的计划请及时更新过来，不然突然来个大数量的就没办法支持了。”可见此时原告尚未完成案涉订单的大批量生产，还可避免后续损失扩大；其次，直至2018年5月原告向被告发出提货通知，该期间被告既未向原告发出具体提货通知，原告也未向被告发出准备生产通知。原告在被告已明确告知后续交付计划有变需待被告通知情况下，未经对方同意擅自继续完成货物生产，根据案涉订单补充说明第7条约定“请严格按要求交货日期和交货数量进行送货，如有问题还请提前协商解决，否则仓库将会拒收”，原告应预见到可能发生被告拒收的风险。因此，本院认为，在被告已及时告知原告后续交付计划待通知，且原告未提出异议的情况下，双方已就交付计划的变更达成合意。原告完全可以暂停生产以免产生损失，然而其在得到通知后数月，未经与被告协商就继续生产案涉订单货物，原告诉请被告继续履行订单原来约定的提货义务，本院对此不予支持。原告基于违约而请求被告继续履行合同。违约责任的情形包括继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等。继续履行适用于生效合同没有实际履行或者没有完全履行，且该合同能够履行，也有继续履行的必要。本案中因被告上游厂商的生产计划有变，已不再需要案涉订单产品，案涉订单无继续履行的必要。原告基于继续履行合同诉请被告提货并支付货款及迟延付款违约金，本院不予支持。原告因此遭受的损失可以要求被告赔偿。因原告并未诉请要求损失赔偿，其所受损失可另循法律途径解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定判决如下：驳回原告的全部诉讼请求。如果被告未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币6165元，由原告负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 朱  嘉  蹊二〇一九年十一月五日书记员 黄  梦  蕾书记员 朱晔辉（兼）附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事实上不能履行；（二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（三）债权人在合理期限内未要求履行。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。