广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2013）深福法民一初字第1891号原告程学坤，住址重庆市开县长沙镇江。委托代理人陈吉星，广东鹏浩律师事务所律师。被告深圳市我愿意卡拉娱乐有限公司，住所地深圳市福田区笋岗西路2006号九区一、五、九号。法定代表人马凤魁。委托代理人谢晓军，广东仁人律师事务所律师。被告朱宝康，住址重庆市开县长沙镇江。原告程学坤诉被告深圳市我愿意卡拉娱乐有限公司（以下简称我愿意公司）、朱宝**命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2013年5月14日受理后，依法适用简易程序，于2013年7月2日公开开庭进行了审理，原告程学坤及其委托代理人陈吉星、被告深圳市我愿意卡拉娱乐有限公司的委托代理人谢晓军、被告朱宝康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2012年12月12日，被告我愿意公司（原名深圳市我愿意文化传播有限公司）与被告朱宝康签订一份《清拆协议》，约定由被告朱宝康承担被告我愿意公司发包的体育中心3-3处清拆工程。之后被告朱宝康雇佣原告等人入场进行清拆施工，由于两被告未能提供有效的施工安全防范及措施，2012年12月24日发生安全生产事故，导致原告高处坠落受伤，送入武警广东边防总队医院（以下简称武警医院）治疗后转入深圳平乐骨伤科医院（以下简称平乐医院）治疗，共住院15天，出院医嘱为：住院期间留陪一人，加强营养，术后3个月卧床休息为主，留陪一人，加强营养，定时返院复查，一年后根据情况去除内固定。2013年4月12日，经广东南天司法鉴定所鉴定，原告被评定为九级伤残，取出内固定物费用约为10000元整至12000元。被告我愿意公司违反法律规定，将清拆工程发包给没有施工资质及安全生产条件的被告朱宝康，被告我愿意公司就与雇主被告朱宝康承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，请求法院判决如下：一、两被告承担连带赔偿原告297782.18元，其中1.残疾赔偿金162967.52元（2012年深圳市城镇居民人均可支配收入40741.88元×20年×0.2）;2、被抚养人生活费34523.7元（2012年深圳市城镇居民年人均消费性支出26727.68元/年×14年零8个月×0.2÷4个子女+26727.68/年×11年零2个月×0.2÷四子女）；3、医疗费34628.46元（1078.3元+33550.16元）；4、住院伙食补助费750元（50元/天×15天）；5、交通费2000元；6、护理费4830元（50元/天×90天×1人+陪护床费330元）；7、误工费19282.5元（180天×）；8、营养费3000元（营养期90天）；9、后续医疗费（取出内固定物）12000元；10、鉴定费用3800元；11、精神损害抚慰金20000元；二、两被告承担本案全部诉讼费用。被告我愿意公司辩称，一、原告与另一被告朱宝康之间存在劳动关系，与被告我愿意公司之间不存在劳动关系。原告在清拆期间受伤，应根据劳动关系申请工伤认定，原告与被告朱宝康应按照劳动争议纠纷程序进行处理。二、原告对自己受伤也负有责任。原告作为一个成年人，具有基本的认知能力和判断能力，应该审查被告朱宝康是否具备清拆建筑物的资质和安全施工条件，原告也不是第一天从事清拆工作，况且，原告与被告朱宝康系重庆开县长沙镇庙村的老乡，有条件了解相关情况，原告明知被告朱宝康没有施工资质和安全生产条件，仍然受聘从事建筑物清拆工作，没有主动要求被告朱宝康提供必要的安全施工条件和设备，表明原告认可被告朱宝康没有施工资质和安全生产条件，漠视安全隐患，原告自身也存在巨大过错，原告要求被告我愿意公司承担连带赔偿责任没有法律依据。三、原告与被告我愿意公司之间不存在合同关系，应由被告朱宝康承担赔偿责任。两被告在《清拆协议》中约定：现场负责清拆工作所有人员的人身安全由被告朱宝康负责，与被告我愿意公司没有关系。况且，被告我愿意公司已依约支付了全部清拆费用，清拆合同已经履行完毕，按照意思自治的原则，原告直接向被告我愿意公司主张人身损害赔偿没有事实依据和法律依据。被告朱宝康辩称，其是被告我愿意公司请来从事清拆工作的，不应承担赔偿责任，并且其平常也是打散工的民工，也承担不起赔偿责任。经审理查明，2012年12月12日，被告我愿意公司（甲方）与被告朱宝康（乙方）签订一份《清拆协议》，约定：被告朱宝康承担体育中心3-3处清拆工程。乙方对甲方所指定场所进行清拆，原包房的墙体全部拆除，地面沙浆打掉，留下四周墙体，达到毛坯要求。乙方对甲方现场指定保留物品保持原位不动，且外观无损坏。乙方清拆时间从动工之日（12月12日）起到全部清拆干净共10天。清拆费用为45000元。现场负责清拆工作的所有人员的人身安全由乙方全权负责，与甲方没有任何关系。该协议签订后，被告朱宝康组织人员进场施工。原告与被告朱宝康系重庆开县的同乡，经亲戚介绍来到现场打工。2012年12月24日上午9时许，原告攀爬上屋顶天花拆除木板，因其脚下木板发生断裂，原告的身体失去支撑从高处坠落，导致其腰部受伤。原告当即被送往武警医院治疗，初步诊断为腰2椎体骨折。当日晚上9时许，原告转往平乐医院治疗，初步诊断为腰椎压缩性骨折，并被收治入院。2013年1月8日，原告伤愈出院，共住院治疗15天。平乐医院的出院小结和出院证明书对原告的伤情诊断为：腰2椎体爆裂性骨折。出院医嘱及注意事项为：1.定期返院复查，一年后根据具体情况取出内固定；2.适度腰背肌功能锻炼，加强营养；3.住院期间留陪护1人，加强营养，术后3个月内以卧床休息为主，留陪护1人，加强营养；……。原告在武警医院治疗期间支出医疗费1078.3元，在平乐医院治疗期间支出医疗费33550.16元，合计34628.46元。原告受伤后，被告朱宝康陆续从被告我愿意公司领取清拆工程款42000元，并将此款交与原告的妻子，用于治疗原告的伤情。2012年5月11日，原告单方委托广东南天司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，经检验，广东南天司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，确认原告的伤残等级为9级；后续治疗费约10000元-12000元；误工期为120日-180日、营养期为90日、护理期为60-90日。原告为此支出鉴定费3800元。本案审理过程中，被告我愿意公司对原告单方委托广东南天司法鉴定所作出的鉴定意见提出异议，申请进行重新鉴定，为此，本院委托深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费、护理期、误工期和营养期进行重新鉴定，深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所于2013年8月28日作出新的《司法鉴定意见书》，将原告的伤残等级评定为9级，并确认原告的后续治疗费用约为10000元-12000元、误工期为120日-180日、营养期为90日、护理期为60日-90日。另查明，原告常年在深圳打散工，于2009年6月16日办理了深圳市居住证。原告父母程昌发、李玉碧系重庆开县的城镇居民，分别生于1947年8月17日和1944年2月29日，共生育包括原告在内的4名子女。本院认为，公民的合法人身、财产权益应受法律保护。被告朱宝康雇佣原告清拆建筑装饰，与原告形成个人之间的劳务雇佣关系，原告在工作期间受伤属于普通民事侵权案件，无须作为劳动争议案件处理。根据《侵权责任法》第三十五条关于“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，被告朱宝康作为雇主承担的是过错责任，即根据过错责任大小承担相应的赔偿责任。具体到本案，被告朱宝康在不具备建筑工程清拆施工资质和安全生产条件的情况下擅自承揽清拆工程，在组织工人进场后，被告也没有采取足够的安全生产措施，未尽到雇主的教育、管理和监督职责，对原告因工受伤负有主要责任，应对原告的损害后果承担80%的赔偿责任；原告长期从事清拆工作，本应具备一定的安全生产常识，但其漠视安全生产，在未采取任何安全保护措施，亦未探明室内天花承重力的情况下，直接攀爬上天花作业，最终因天花断裂致其摔伤，上述情况反映出原告对高空作业的潜在危险没有尽到必要的注意义务，对事故的发生亦负有次要责任，应自担20%的损失。根据《建筑业企业资质管理规定》第二条、《建筑业企业资质管理规定实施意见》第一条第（一）项的规定，国家对建筑装饰的改、扩建实施市场准入制度，施工企业必须具备相应的资质，而清拆建筑装饰过程中，如果方法不当有可能对建筑物自身的安全造成不利影响，从维护公共利益的角度考虑，清拆建筑装饰应作为建筑装饰改、扩建的一部分，纳入建筑企业资质的管理范围，被告我愿意公司在明知被告朱宝康不具备建筑工程施工资质和安全生产条件的情况下，仍将清拆工程发包给被告朱宝康施工，依法应与被告朱宝康一起承担连带赔偿责任。针对原告在本案中提出的损失赔偿请求，本院逐一分析如下：一、残疾赔偿金，两次司法鉴定均将原告的伤残等级评定为9级，故残疾赔偿金的赔偿系数为0.2，原告主张残疾赔偿金为162967.52元（2012年深圳城镇居民人均可支配收入40741.88元×20年×0.2），不违反法律规定，本院予以支持；二、被抚养人生活费，原告父母程昌发、李玉碧分别生于1947年8月17日和1944年2月29日，按照法律规定，被抚养人年满60周岁以上的，年龄每增长1岁，被抚养人生活费少计1年，两人的计费时间分别为14年零8个月和11年零2个月；两人均为重庆开县城镇居民，依法应按受诉法院所在地即深圳本地城镇居民人均消费性支出标准计算被抚养人生活费；两人共生育4名子女，原告应承担其中四分之一的被抚养人生活费。原告主张被抚养人生活费用为34523.7元（2012年深圳市城镇居民年人均消费性支出26727.68元/年×14年零8个月×0.2÷4个子女+26727.68/年×11年零2个月×0.2÷4个子女），不违反法律规定，本院予以支持；三、医疗费，原告在武警医院和平乐医院治疗期间支出医疗费合计34628.46元，有医疗票据为证，被告对此无异议，本院予以确认；四、住院伙食补助费，原告住院治疗15天，按每天50元的标准计算，为750元；五、交通费，本院酌情确定为1000元；六、护理费，本院酌情确定原告需要护理的期限为75日，按每人每天50元的标准计算，为3750元；原告在护理费项目下主张陪护床费没有法律依据，本院不予支持；七、误工费，本院酌情确定原告的误工时间为150天；原告主张按2012年深圳市建筑业年平均工资38565元计算误工费不违反法律规定，本院予以确认；综上，原告的误工费为16068.75元（150天×38565元/年÷360天）；八、营养费，本院酌情确定为2000元；九、后续治疗费，本院酌情确定为11000元；十、鉴定费，原告自行委托广东南天司法鉴定所进行司法鉴定，支出鉴定费3800元，有相关票据为证，本院予以确认；十一、精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级，本院酌情确定为20000元。综上，原告的各项损失共计290488.43元，被告朱宝康应按过错程度赔偿原告80%的损失，即232390.74元，减去被告朱宝康已经赔偿的42000元，被告朱宝康实际还应赔偿原告190390.74元，被告我愿意公司应对上述债务承担连带赔偿责任。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十三条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《建设工程质量管理条例》第二条第二款、第七条第一款、第二十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决如下：一、被告朱宝康应于本判决生效之日起十日内赔偿原告程学坤190390.74元；二、被告深圳市我愿意卡拉娱乐有限公司对上述债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告程学坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1989元（已由原告预交），因本案适用简易程序审理，本院减半收取994.5元，由原告承担359.01元，被告朱宝康、深圳市我愿意卡拉娱乐有限公司连带承担635.49元。如不服本判决，双方可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在递交上诉状之日起七日内向该院预交上诉案件受理费，逾期按自动撤回上诉处理。审判员 张  月  明二〇一三年十月二十二日书记员 刘珊谦（代）附所适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《建设工程质量管理条例》第二条第二款本条例所称建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。第七条第一款建设单位应当将工程发包给具有相应资质等级的单位。第二十五条第一款施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。