广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初9957号原告：广州天成医疗投资咨询管理有限公司，住所地广州高新技术产业开发区开源大道****第****。法定代表人：罗伟清，总经理。委托诉讼代理人：许莉莉，广东广信君达律师事务所律委托诉讼代理人：高紫琼，广东广信君达律师事务所实习律师。被告：广州鼎云专用设备生产有限责任公司，住所地，住所地广州市番禺区沙头街汀根村大板工业区一街****厂房首层iv>法定代表人：何盼，总经理。委托诉讼代理人：林树焕，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晶晶，北京市盈科（广州）律师事务所实习人员。被告：何盼，女，1989年4月7日出生，汉族，住湖北省潜江市。委托诉讼代理人：林树焕，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈晶晶，北京市盈科（广州）律师事务所实习人员。原告广州天成医疗投资咨询管理有限公司（以下简称天成公司）与被告广州鼎云专用设备生产有限责任公司（以下简称鼎云公司）、何盼服务合同纠纷一案，本院于2019年8月28日立案受理后，依法适用简易程序，于同年10月11日公开开庭进行了审理。天成公司的委托诉讼代理人许莉莉、高紫琼及何盼与鼎云公司的共同委托诉讼代理人林树焕、陈晶晶到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。天成公司向本院提出诉讼请求：1.判令鼎云公司向天成公司一次性支付未付服务费166666.67元；2.判令鼎云公司向天成公司支付以未付款项为基数自2018年6月25日起按年利率24%计算至实际支付之日止的逾期付款违约金；3.判令何盼对上述诉讼请求承担连带责任；4.判令天成公司及何盼承担本案的诉讼费。事实与理由：2018年6月5日，天成公司与鼎云公司签订《企业战略合作服务协议》，约定天成公司向鼎云公司及鼎云公司联营企业广州xx医疗器械有限公司（以下简称xx公司）提供日常财务顾问服务，服务期限自2018年5月1日至2019年4月30日，服务费用共计250000元，由鼎云公司自合同签订后20日内支付2018年5月1日至2018年7月31日的服务费用62500元、2018年9月1日支付2018年8月1日至2018年10月31日的服务费用62500元、2018年12月1日支付2018年11月1日至2019年1月31日的服务费用62500元、2019年3月1日支付2018年2月1日至2019年4月30日的服务费用62500元，鼎云公司未按期付款的，则每天按照应付金额的5‰支付违约金。合同签订后，天成公司依约为鼎云公司及xx公司提供合同约定的服务，直至2019年1月1日鼎云公司要求天成公司无须提供剩余期限（即2019年1月1日至2019年4月30日）的财务顾问服务。但截至今日，鼎云公司未向天成公司支付任何服务费用，经天成公司多次催告，鼎云公司仍未支付共计166666.67元的服务费用。根据协议约定，鼎云公司应支付服务费用166666.67元，并支付相应的逾期付款违约金。天成公司主动将计算违约金的利率调整为年24%。另外，鼎云公司系一人有限公司，何盼是鼎云公司的一人股东，应当对鼎云公司的债务承担连带责任。为维护自身权益，天成公司请求法院判如所请。鼎云公司、何盼辩称，一、鼎云公司与天成公司签订的《企业战略合作服务协议》约定“本协议书在甲乙双方法定代表人签字及盖单位公章后即生效。”而该协议虽盖有双方公司的公章，但双方法定代表人均未签名，故协议并未生效。二、即使认定双方存在服务合同关系，天成公司的举证并不能证明其已经按照协议约定全面履行了协议约定的服务义务，属于违约在先，天成公司无权要求鼎云公司支付相关的服务费用；鼎云公司出于防范风险的考虑，在天成公司未履行或者履行协议不符合约定时，中止原协议的履行，并于2019年1月1日明确向天成公司提出解除协议的要求合理合法，鼎云公司行使先履行抗辩权依法有据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月5日，鼎云公司（甲方）与天成公司（乙方）签订《企业战略合作服务协议》，约定甲方委托乙方为甲方及其联营企业（xx公司）提供日常财务顾问服务及附加服务。委托服务期限自2018年5月1日至2019年4月30日止，服务费250000元；由甲方按照以下期限支付：于合同正式签订完成后20日内支付2018年5月1日至2018年7月31日的服务费62500元，于2018年9月1日支付2018年8月1日至2018年10月31日的服务费62500元，于2018年12月1日支付2018年11月1日至2019年1月31日的服务费62500元，于2019年3月1日支付2019年2月1日至2019年4月30日的服务费62500元。甲方按照约定支付服务费，延期一天按当期应付未付金额的5‰收取违约金，甲方延期支付服务费超过30天的，乙方有权单方面解除本合同，同时乙方已收取的服务费不予退还。本协议书在甲乙双方法定代表人签字及盖单位公章后即生效。合同落款处加盖了双方的公章，甲方法定代表人签字一栏为李xx，乙方法定代笔人签字一栏为刘xx。合同签订后，因鼎云公司未按照合同约定支付服务费，天成公司于2018年10月23日向鼎云公司出具《催款函》，称截止至发函日，鼎云公司欠付服务费125000元，并要求鼎云公司于2018年10月30日前足额支付拖欠的服务费。后鼎云公司出具《确认回执》，称“我单位已收到贵司发来的《催款函》，我单位承诺于2018年11月30日前按合同约定向贵司付清所有欠款”。回执的落款处有鼎云公司公章及李xx签名。2019年6月27日，天成公司委托广东广信君达律师事务所向鼎云公司发出《律师函》，称“合同签订后，我方依约为贵方提供合同约定的服务，直至2019年1月1日贵方要求我方无须提供剩余期限的财务顾问服务，但截止至今日，贵方仍未向我方支付166666.67元的服务费用”，认为鼎云公司已构成违约，并要求鼎云公司于收到该函之日起5日内向天成公司一次性支付未付款项166666.67元及违约损失。收到该《律师函》后，鼎云公司于2017年7月4日出具《复函》，称其虽与天成公司签订了服务协议，但从未接受过天成公司的服务，双方签订合同后并未按合同约定履行，其对完全未履行的合同提出提前解除，合法合理，不应支付相应的费用。对于鼎云公司出具《确认回执》后产生的服务费，天成公司还提供了以下证据：1.天成公司于2019年6月19日向鼎云公司出具的《对账函》，显示截止至发函日，鼎云公司尚欠天成公司服务费16666.67元，但该函件无鼎云公司的公章。2.刘xx出具的《证明》，刘xx称其作为天成公司的员工，于2018年5月1日至2018年12月31日期间多次通过现场咨询服务、电话咨询、陪同谈判等形式为鼎云公司、xx公司提供合同约定的服务。3.微信聊天记录，显示刘xx于2018年3月25日至4月17日间在微信工作群中多次告知其前往xx公司；天成公司法定代表人罗伟清于2018年9月25日、10月23日要求刘xx催收xx公司半年服务费；天成公司法定代表人罗伟清在与李xx的微信聊天中称“李总，我们跟你们的合作已经半年之多了，刘总及赵经理（均为天成公司的员工）不知道对你们的工作支持是否到位”，李xx回复“很好”。鼎云公司在庭审中称，李xx并非其法定代表人，只是作为签约代表在合同上签名，故而合同未生效，但确认李xx有将涉案合同交给其审查，其同意签订该份合同，亦同意天成公司提供协议约定的服务；并提出天成公司未按合同约定提供服务，不应支付相应的服务费；同时表示若违约免责抗辩不成立，则对天成公司主张的逾期付款违约金无意见。天成公司在庭审中称，李xx是xx公司与其对接的人员，涉案服务费是其向鼎云公司、xx公司共同提供服务的总费用。另查明，鼎云公司是一人有限责任公司，股东系何盼；李xx是xx公司的法定代表人，刘xx在2017年10月1日至2019年5月5日期间是天成公司的员工。本院认为，本案是服务合同纠纷，本案的争议焦点为：一是涉案合同是否具有法律效力；二是诉争服务费用的支付条件是否已成就。关于焦点一，首先，涉案合同落款处加盖了双方的公章，且鼎云公司对李xx作为签约代表在合同上签名是知晓并认可的。其次，涉案合同约定鼎云公司委托天成公司为其及其联营企业xx公司提供咨询服务，李xx是xx公司的法定代表人，亦有将涉案合同交给鼎云公司审查，鼎云公司在知晓合同内容的基础上，同意签订涉案合同。再次，天成公司提供的《催款函》及《确认回执》、微信聊天记录等能够形成一条完整的证据链，足以证明涉案合同已实际履行。综上，虽然合同约定在双方法定代表人签字及盖单位公章后生效，但鼎云公司知晓该合同内容仍同意签订，视为其已追认了合同效力，且合同已实际履行即双方已经以实际行为确认合同生效。故天成公司与鼎云公司签订的《企业战略合作服务协议》为双方真实意思表示，亦未违反国家法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。关于焦点二，鼎云公司收到《催款函》后对欠付服务费金额未提出异议，且在《确认回执》中承诺于2018年11月30日前按合同约定付清所有欠款，是对欠付天成公司服务费125000元的认可，鼎云公司应予支付。但对于天成公司主张的鼎云公司出具《确认回执》之后产生的服务费，天成公司仅提供了《对账函》、刘xx出具的《证明》及微信聊天记录，《对账函》只有天成公司单方盖章，无鼎云公司盖章确认，亦无证据证明鼎云公司收到了该《对账函》，不能作为证据；刘xx作为天成公司的员工，与本案有一定的利害关系，在没有其他证据佐证的情况下，该份证据的证明力薄弱；微信聊天仅提及双方合作半年多，并未提及具体的服务费，无法证明天成公司主张的服务费金额，因此，天成公司的举证对其主张的鼎云公司出具《确认回执》之后产生的服务费不具有高度盖然性，本院不予采信。另，依据双方合同约定，天成公司主张鼎云公司承担逾期违约金，具有事实与理由。天成公司自愿调低违约金标准为年利率24%，是其对自身权利的处分，于法不悖，本院依法予以照准。根据双方合同约定，涉案未付服务费125000元应于合同签订完成后20日内（2018年6月24日）及2018年9月1日分两笔支付，故违约金起算时间分别为2018年6月25日及2018年9月2日。鼎云公司是一人有限责任公司，何盼作为其股东，在未举证证明鼎云公司财产独立于其个人财产的情况下，应对鼎云公司在涉案合同项下的债务承担连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告广州鼎云专用设备生产有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州天成医疗投资咨询管理有限公司支付服务费125000元；二、被告广州鼎云专用设备生产有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州天成医疗投资咨询管理有限公司支付逾期付款违约金（以62500元为本金，按照年利率24%自2018年6月25日计至2018年9月1日；以125000元为本金，按照年利率24%自2018年9月2日起计至付清款项之日止）；三、被告何盼对被告广州鼎云专用设备生产有限责任公司的上述第一、二项判决债务承担连带清偿责任；四、驳回原告广州天成医疗投资咨询管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2195元，由原告广州天成医疗投资咨询管理有限公司负担549元，被告广州鼎云专用设备生产有限责任公司负担1646元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  黄莹二〇一九年十一月二十日法官助理张吉静书记员陈述铭