江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0282民初9283号原告：蒋超，男，1982年8月16日生，汉族，住江苏省宜兴市。原告：庄琦，女，1983年9月23日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：蒋超（受蒋超、庄琦的共同特别授权委托）。委托诉讼代理人：徐爽（受蒋超、庄琦的共同特别授权委托），北京德和衡律师事务所律师。被告：特变电工新疆新能源股份有限公司，住所地新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）长春南路**，统一社会信用代码91650000625555217H。法定代表人：张新刚。委托诉讼代理人：肖玲、马闻（受特变电工新疆新能源股份有限公司的一般授权委托），该公司职员。原告蒋超、庄琦与被告特变电工新疆新能源股份有限公司（以下简称特变公司）合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。第一次庭审中，原告蒋超、庄琦的委托诉讼代理人蒋超，被告特变公司的委托诉讼代理人肖玲、马闻到庭参加诉讼，第二次庭审中，原告蒋超、庄琦的委托诉讼代理人蒋超，被告特变公司的委托诉讼代理人肖玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒋超、庄琦向本院提出诉讼请求：要求判令特变公司立即支付违约金200万元并支付其损失100万元，本案诉讼费用由被告承担，后蒋超、庄琦撤回损失100万元的诉讼请求。事实和理由：两原告于2014年8月共同出资设立托克逊优家宁新能源发电有限公司（以下简称项目公司)。2014年8月12日，项目公司向吐鲁番地区发改委申请托克逊优家宁200**风力发电项目开展工作。原告与被告于2015年4月签署《托克逊优家宁风电项目合作协议》（以下简称合作协议）及《〈托克逊优家宁风电项目合作协议〉之补充协议》（以下简称补充协议)。合作协议约定，双方共同推进项目核准，确保每年不少于50MW的核准，具体规模以国家能源局核准的规模为准，在五年内完成项目建成。原告在完成项目公司取得首期50MW风电项目在国家能源局核准备案文件及取得《电网接入设计审查意见》的批复后，向被告转让项目公司90%的股权。工商变更手续在首期50MW凤电项目投产并网发电投入商业运营且股权转让协议正式生效后15日内完成。股权转让价款的支付采取债权转股权的方式，即由被告垫资建设风电项目，以其享有的部分债权收购原告在项目公司90%的股权，债权转股权之比由原被告在股权转让协议中约定。根据合同约定，在股权转让工商变更前，原告将项目公司向被告托管，在项目公司托管协议签订后，被告应采取垫资或项目融资的方式解决项目建设所需资金，且由被告承建，但被告并未按照约定对风电项目进行投资建设。至2019年5月，新疆维吾尔自治区发改委官方网站发布了《关于公示“十二五”以来新疆维吾尔自治区风电和光伏发电项目有关情况的通知》，载明上述已核准的风电项目因超过两年未开工建设，且未及时办理延期，核准文件已予作废。被告作为该项目的承建方，应当履行项目出资建设的义务而未履行，导致核准文件作废，合同目的在约定的时限内已无法达成，造成巨大损失，故诉至法院。特变公司辩称：其并未违约，与原告签订合作协议之后，为保证项目核准不作废，在没有签订EPC施工总承包合同的前提下，其已陆续签订临建合同、可行性研究服务合同、接入系统咨询合同、规划设计合同等，上述合同也已实际履行，不存在项目核准取得后未开工导致核准作废。该项目未取得电力接入批复，电力接入批复属于原告的义务，是原告违约在先，导致项目无法建设。原告也未按照合同约定向其移交项目及项目公司公章等所有原件，项目公司仍在原告实际控制之中。根据核准备案文件所示，“本核准文件有效期两年，在核准文件有效期内未开工建设，应在核准协议有效期届满前30日内向我委申请延期”。原告作为实际控制项目公司一方，在两年内既未取得电力接入批复又未申请核准延期，到期项目作废的过错方在原告。请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：蒋超、庄琦（乙方）与特变公司（甲方）签订合作协议一份，协议载明：乙方于2014年8月8日在托克逊出资设立项目公司，持有项目公司100%，注册资金1000万元，双方基于项目公司申报的200MW风力发电项目签署本协议，通过双方联合开发，长久合作，共同推进项目核准、确保每年不少于50MW的核准，具体规模以国家能源局实际核准的规模为准，在五年内完成项目建成。乙方确保合作协议签订后取得第一期50MW项目(以实际核准的规模为准)国家能源局核准备案文件；乙方确保项目公司取得自治区电力公司下发的第一期50MV项目《电网接入设计审查意见》的批复；乙方确保项目公司取得自治区发改委关于托克逊优家宁200**风力发电项目上网电价及有关问题的通知，批复中的补贴主体必须是项目公司；乙方确保项目进入国家电价补贴计划，并能获得电价补贴；首期50MW和后续150MW风电项目开发有关的核准、批复文件所需各类支持性报告及相关文件，包括但不限于可行性研究报告、国土、地、地灾保、压矿、环评、水保、勘界、电能质量分析、电力接入原则性意见等由甲方负责办理，其所需费用由甲方承担；乙方同意在完成本期50MW风电项目的1.1及1.2条款后将其持有的项目公司90%股权转让给甲方(或甲方指定第三方)；股权转让的工商变更手续在本期50MW风电项目投产后完成；乙方在项目公司托管协议签订之日起10日内向甲方移交项目及项目公司所有原件，包括但不限于：项目报批文件、政府核准文件原件，项目公司所有印章，项目公司营业执照、组织机构代码证、税务登记证正副本原件、公司章程、开户许可证、董事会决议、股东(会)决议、股东出资证明书、财务资料等。托管后，甲方采取垫资或项目融资方式来解决项目建设所需资金；项目承建按照双方商定价格由甲方承建，按照合同条款施工，完成风电场项目建设并具备商业运营条件。合同12.3条约定：甲乙方应及时履行本协议及与乙方签订的其他协议约定的义务，如任何一方违反本协议中第十二条双方权利义务的约定，则赔偿对方200万元违约金，并仍继续履行该协议约定，如一方因违约造成的损失超过200万元；还应赔偿对方相应损失。2015年4月10日，双方签订补充协议，约定：若因不可抗力、政策变化或政府原因等非乙方原因导致未能取得有关首期50MW和后续150MW风电项目开发有关的核准、批复文件的，不应视为乙方违约。后项目公司（甲方）与特变公司（乙方）又签订托管经营协议，约定自本协议签署后开始，乙方在核准备案建设期内完成项目公司49.5MW项目开发建设工作。本协议生效后10日内，双方委派人员共同组成项目推进小组，甲方负责拟定企业托管移交清单，向项目推进小组移交项目及项目公司所有原件。乙方经营中有损害甲方权益行为或未实现本协议约定的托管经营目标的，甲方有权解除本协议，乙方向甲方支付违约金200万元。2015年7月21日，吐鲁番地区发展和改革委员会出具《关于优家宁托克逊风电场一期49.5MW风电项目核准的批复》，优家宁托克逊风电场一期49.5MW风电项目纳入到2015年风电年度核准计划，同意建设，建设期1年。2016年3月15日特变公司员工宣俊龙与张国洪微信联系，发送特变公司加盖公章的《关于托克逊优家宁项目的回函》，载明林地手续需重新招标定价；项目接入方案需项目公司配合完成；该项目设计已经进行，待施工图完成后立刻安排土建施工单位进场进行平整道路开挖基坑；承诺全力推进项目各项手续及施工进度。2019年5月15日新疆维吾尔自治区发展和改革委员会发布本案所涉风电场一期风电项目超过两年未开工建设且未及时办理延期，对核准文件予以作废。特变公司针对本案项目于2015年分别与第三方签订了技术咨询合同、规划设计合同，并建设了部分临建工程，但并未完成项目建设。特变公司另提供网上下载的电力接入系统基本程序，蒋超、庄琦不予认可。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。人民法院应当根据已查明的事实，依据当事人的具体诉讼请求确定适用相应的法律规定并作出判决。特变公司与蒋超、庄琦之间的合同合法有效，双方应按照合同约定履行各自义务。特变公司承诺在核准备案建设期即1年内完成项目公司49.5MW项目开发建设工作，但至今未完成项目建设，构成违约。特变公司抗辩，蒋超、庄琦未取得电力接入批复导致项目无法建设，违约在先，但双方的合作协议中并未约定电力接入批复所需完成的时间，特变公司提供的证据也不能证明项目建设完成必须要以电力接入为前提，该抗辩意见本院不予采信。特变公司又抗辩，蒋超庄琦未申请核准延期导致项目被取消，但是否申请延期与在核准建设期内是否完成项目建设并无必然关联，不影响特变公司的违约事实。综上，对于蒋超、庄琦要求特变公司承担违约金200万元的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：特变电工新疆新能源股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付蒋超、庄琦违约金200万元。如特变公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费15400元（已减半收取），由特变公司负担10267元，由蒋超、庄琦负担5133元，蒋超、庄琦预交的诉讼费10267元可在判决书生效之日起十日内向本院申请退回，特变公司应负担的部分在本判决生效之日起十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。同时应向江苏省无锡市中级人民法院预交上诉案件受理费。审判员 金 晶二〇一九年十一月二十三日书记员 谈雅婷本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》：第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。