河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终6345号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司，住所地河南省洛阳市九都路副**。负责人:张利军，该公司总经理。委托诉讼代理人：薛红，河南大鑫律师事务所律师。委托诉讼代理人：许利涛，河南大鑫律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：高守松，男，1973年11月27日生，汉族，住河南偃师市。委托诉讼代理人：张茂峰，河南博同律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘秋爽，河南博同律师事务所律师。原审被告:赵俊虎，男，1980年11月21日生，汉族，住河南省汝阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司因与被上诉人高守松及原审被告赵俊虎机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311民初209号民事判决，向本院提起上诉。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司的委托诉讼代理人薛红，被上诉人高守松的委托诉讼代理人张茂峰，原审被告赵俊虎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司上诉请求：1、依法改判一审判决中误工费部分，争议金额为13011.66元；2、二审诉讼费由被上诉人高守松负担。事实与理由：高守松受伤后送往洛阳诸葛思亲医院住院治疗，经诊断为闭合性颅脑损伤、左侧小脑出血、右侧内踝骨折。按照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，高守松的误工期限应当在90-180天内确定。一审中高守松并未举证证明误工期限，也未证明其因伤残存在持续误工情况。一审将误工期限计算至定残前一日错误，应予以改判。被上诉人高守松答辩称，根据第一次住院病历、出院诊断上明确注明有一项是左侧小脑出血，在出院医嘱上明确注明继续院外巩固治疗。根据正常的医疗常识，小脑出血一般需要一年到两年的恢复、吸收时间。另外在第二次住院期间，医生给出的意见是患者要制动抬高左腿，没有注明休息时间，做二次手术，出院要三个月时间，而第二次的出院时间是2019年3月28日，如果按两个月计算，恰恰就在定残之日前一日。因此根据高守松的伤情，结合住院病历，其存在持续治疗和误工的事实。因此原审法院认定误工期限误工标准正确。原审被告赵俊虎答辩，不发表意见。高守松向一审法院起诉请求：一、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计15.5万元；二、依法判令被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司在交通事故强制险及商业险范围内承担赔付责任，不足部分，由其他被告赔偿；三、诉讼费、鉴定费等费用由被告承担。一审法院认定事实，2018年1月30日18时10分，被告赵俊虎驾驶豫Ｃ×××**号小型轿车沿提驾庄街由北向南行驶时，遇原告高守松沿提驾庄街同向在前行走，当双方行驶至提驾庄街××××铁大道交叉口北180米处时，小型轿车的左前部与高守松肢体相接触，造成原告闭合性颅脑损伤、左侧小脑出血、右侧内踝骨折、左侧内外踝骨折等多处损伤的交通事故。该事故经由洛阳市公安局交通警察支队伊滨大队作出第820180000026号道路交通事故认定书，认定被告赵俊虎对该事故负全部责任，原告高守松不负该事故责任。后因赔偿发生纠纷，原告遂来院起诉。另查明，被告赵俊虎为所驾驶的豫Ｃ×××**号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司投有交强险和商业险、不计免赔，其中，死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元，商业险限额500000元。保险期限为2017年12月24日至2018年12月24日，事故发生在保险期间内。原告的伤情经河南金剑司法鉴定中心鉴定意见为：高守松的伤残程度构成十级伤残，出院后60日内需陪护一名。以上事实由原告提供的事故认定书、住院证、医疗票据、陪护证、鉴定意见书及当事人的陈述、庭审笔录等在卷资证。一审法院认为，原告提交的洛阳市公安局交通警察支队伊滨大队作出第820180000026号道路交通事故认定书，认定被告赵俊虎对该起事故负全部责任，原告不负事故责任，故该院认为被告应对原告的损失承担全部责任。被告赵俊虎的豫Ｃ×××**号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司投有交强险和商业险，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，应由保险公司在交强险的范围内优先承担赔偿责任，超出交强险保险限额部分由被告保险公司按照被告承担侵权责任比例在商业险的赔偿范围内予以赔偿，如仍有不足，由原、被告按照侵权责任比例承担。关于原告提供的医疗机构出具的病历、诊断证明书、出院证、医疗票据、陪护证以及陪护信息，能够相互印证，故该院对以上证据予以采信。以上证据证明原告在医院共计花费医疗费33730.8元，第一次住院23天，第二次住院18天，住院期间确需1人护理。关于原告在洛阳市诸葛思亲医院治疗产生医疗费用33730.8元，因原告提供医疗机构的票据、病历、诊断证明，故对该33730.8元医疗费用予以认可。关于原告的误工费，误工期限根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。本案中，原告自2018年1月30日发生交通事故，到定残前一天2019年5月28日，期间进行了二次手术，可以认定原告因伤持续误工，故对原告主张的误工时间329天予以确认。因原告没有提交工资表、流水等相关证据证明原告每月的实际收入情况，故该院参照2018年河南省城镇民人均可支配收入31874.19元计算。原告的误工费为：31874.19元÷365天×329天=28721.7元。关于护理费，因原告有证据证明在住院期间和出院后确需护理，按一人计算，护理期限为101天（住院23天+住院18天+出院60天）。护理费参照2018年河南省居民服务业就业人员平均工资39522元／年的标准，原告的护理费为：39522元/年÷365天×101天=10938.3元。关于营养费，结合原告伤情、住院等因素，每天营养费20元为宜，原告的营养费为：（住院23天+住院18天）×20=820元。关于住院伙食补助费，因原告在洛阳洛阳诸葛思亲医院住院治疗，参照当地一般国家工作人员出差补助标准每天50元予以确定，计算41天，原告的住院伙食补助费为：（住院23天+住院18天）×50元=2050元。关于原告的残疾赔偿金，原告提供的证据可证明原告为城镇居民，其残疾赔偿金应按照2018年河南省城镇居民的人均可支配性收入31874.19元标准计算，原告的残疾赔偿金应为：31874.19×20×0.1=63748.38元。关于原告请求的精神抚慰金，结合原告的伤残程度、过错程度、当地的经济条件等因素，本院酌定为5000元为宜。关于原告的交通费，原告提供了交通费发票，共计500元，结合住院治疗的情况，该院认为300元为宜。关于原告的鉴定费1900元，结合鉴定机构出具的鉴定意见意见，能够证明鉴定的事实，对该鉴定费予以支持。综上，原告总损失为147209.18元。原告的医疗费为：36600.8元（医疗费33730.8元+伙食补助费2050元+营养费820元），其中交强险责任限额内医疗赔偿10000元，故保险公司承担医疗费中的10000元，超出交强险部分的医疗费用在商业险范围内承担，因此剩余26600.8元应由被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司承担。原告的死亡伤残残疾赔偿金为108708.38元（误工费28721.7元+护理费10938.3元+残疾赔偿金63748.38元+精神抚慰金5000元+交通费300元），死亡伤残赔偿金的交强险责任限额为110000元，故，原告的死亡赔偿金108708.38元应由被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司承担赔偿责任。关于鉴定费1900元，因原告提供了鉴定费票据，结合鉴定的事实，且被告赵俊虎对该事故承担全部赔偿责任，故，该院认为鉴定费1900应由被告赵俊虎承担。关于被告赵俊虎为原告垫付的27297.6元，原、被告对该事实无异议，故该27297.6元应予以退还，并由被告保险公司在执行时扣除鉴定费1900元、诉讼费3350元应承担费用后剩余部分直接支付给被告赵俊虎。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司应在交强险责任限额内赔偿原告高守松的医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计118708.38元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司应在商业险责任限额内赔偿原告医疗费用26600.8元；三、被告赵俊虎赔偿原告鉴定费1900元；四、驳回原告的其他诉讼请求；以上第一、二、三项判决应在判决生效后10日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3350元，由被告赵俊虎承担。二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审法认定事实予以确认。本院认为，本次交通事故事实清楚、责任划分准确，各方当事人对此无异议，本院予以确认。关于中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司上诉提出高守松的误工费认定问题，一审法院根据查明事实结合高守松闭合性颅脑损伤、左侧小脑出血、右侧内踝骨折、左侧内外踝骨折等多处损伤的实际伤情，且期间进行二次手术等情况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，认定高守松因伤持续误工至定残前一日并计算相应误工费，于法有据，本院对此予以维持。中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司上诉主张依据不足，本院对其不予支持。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费125元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司洛阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦铁林审判员  胡豫勇审判员  李 慧二〇一九年十一月七日法官助理南志丹书记员侯少祎