广西壮族自治区平南县人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）桂0821民初1889号 原告：林玉萍，女，1950年9月10日出生，瑶族，居民，住广西南宁市青秀区。 委托诉讼代理人：李登，广西李登之律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李旺，广西李登之律师事务所律师。 被告：林小荣，男，1957年8月4日出生，汉族，居民，住广西平南县。 被告：林金兰，女，1984年5月2日出生，汉族，居民，住广西防城港市港口区。 上述二被告共同委托诉讼代理人：刘宏驰，广西诚公（贵港）律师事务所律师。 被告：林金钊，男，1988年12月16日出生，汉族，居民，住广西平南县。 被告：林金辉，男，1984年5月2日出生，汉族，居民，住广西平南县。 被告：卢瑶，女，1986年8月1日出生，瑶族，居民，住广西平南县。 被告：林司怡，女，1993年5月23日出生，汉族，居民，住广西防城港市港口区。 被告：林司棋，男，2001年11月22日出生，汉族，居民，住广西防城港市港口区。 被告林司棋的法定代理人暨被告：林小云（系林司棋父亲），男，1966年5月4日出生，汉族，居民，住广西防城港市港口区。 被告：防城港市防城区蓝天碧海餐饮服务有限公司，住所地广西防城港市防城区江山乡沙木万村龙孔墩东侧。统一社会信用代码：914506033225782270。 法定代表人：林金钊，该公司总经理。 第三人：林桂杏，女，1953年4月18日出生，汉族，居民，住广西平南县。 委托诉讼代理人：刘宏驰，广西诚公（贵港）律师事务所律师。 原告林玉萍与被告林小荣、林金兰、林金钊、林金辉、卢瑶、林司怡、林司棋、林小云、防城港市防城区蓝天碧海餐饮服务有限公司（以下简称蓝天碧海餐饮公司）、第三人林桂杏合伙协议纠纷一案，本院于2019年6月27日立案。 原告林玉萍诉称，原告林玉萍与被告林小荣、林小云、第三人林桂杏系同胞姊妹关系。被告林小荣与被告林金钊、林金辉、林金兰、卢瑶系父子女关系。被告林小云与被告林司棋、林司怡系父子女关系。2006年春节期间，被告林小云提议租用防城港市防城区江山乡沙木万村龙孔墩东侧附近的海滩涂作餐馆生意。经口头商定，林玉萍、林桂杏、林小荣、林小云、林小容五姊妹及林小云外哥卢少本六人共同投资兴建“江山碧海休闲生态园”（以下简称“山庄”），贷款及投资款从经营利润中优先返还，剩余利润按六份均分，“山庄”的规划建设等事务由林小云及黄宗晋（林小容丈夫）负责。2006年3月13日，原告林玉萍以其儿子卢植共有坐落平南镇二环路房屋（平房权证统字第××号）抵押贷款40万元给被告林小荣（时任平南县人民法官）作为兴建“江山碧海休闲生态园”启动资金，包括交地租等。2007年9月20日，被告林小云与卢成庄签订了《租赁合同》，该合同约定卢成庄将其拥有位于防城区江山乡龙孔墩的海域6.21亩滩涂以围填成陆地的正面大部分土地、码头、房屋出租给林小云使用，期限为自合同签订之后起至2027年9月30日止，共20年。自租地后至2008年5月，在所租地块上吹沙、建房、修路、绿化等，在新建及原有房屋条件下，建成餐厅包厢11间，大厅一间、桥廊一座、客房30间、ＫＴＶ5间等设施及设备一大批，之后还陆续完善山庄经营场所。原告林玉萍以及胞妹林小容共同分别于2007年11月29日、2008年4月25日、2008年10月25日，存入被告林小荣农行账户20×××59人民币5万元、2万元、3万元。2006年3月13日，原告林玉萍以其儿子卢植共有坐落平南镇二环路的房屋（平房权证统字第××号）抵押三次贷款共计145万元给被告林小荣投资山庄使用。第三人林桂杏多次给付林小荣现金348000元作为投资。2008年9月4日，以林小云为个人独资经营方式，经工商登记成立的“山庄”正式进行经营。因林小云欠债数额巨大，债主经常到来追债，影响山庄正常经营和生存。为此，2008年11月29日，被告林小荣便出主意并把打印好的《协议书》、《补充协议》给原告和被告林小云签字，明确这是为了保证“山庄”能长久生存和发展，也为了林小云及其家人的生活有保证，且这两份协议只是对外应付林小云的债权人的追索，对内还是按原定四股份方案不变。这样，原告林玉萍及被告林小荣、林小云、第三人林桂杏便在该两份协议上签字。实际上，被告林小荣、林小云到底投资多少，原告不清楚，同时，被告林小云对原告说建设“山庄”及购置设备总共投资约190万元，因此，被告林小荣在《补充协议》中写上其总投资335万元是假的，并无资金投入的依据。“山庄”自开业至2009年底，由四股东共同经营，获利润186万元被被告林小荣独吞。期间，因雇请会计、出纳被告林小荣借口辞退产生矛盾，同时，林金钊、林金兰几次殴打林小云夫妻俩，林小荣不准林小云夫妻参与经营。2010年元月至2018年底，山庄出租给苏喜兰经营，年租金120万元，苏喜兰因病于2017年6月不经营，八年租金960万元及押金80万元共计1226万元被林小荣收归己有。2009年至2017年，原告林玉萍多次向被告林小荣追讨股份及红利未果。被告林小云认为“山庄”属于他个人所有，便于2018年1月3日在原告林玉萍陪同下到“山庄”与林小荣论理，从而发生争执。被告林金钊于2017年11月15日起诉卢达逢、黄宗信、林小云排除妨害。这时，原告才知道，被告林金钊、林金兰、林司怡作为申请人不经原告同意，委托林金兰于2014年11月12日擅自将“山庄”营业执照注销，重新登记为蓝天碧海餐饮公司，法定代表人为林小云，监事为卢少本，林金钊、林金兰、林司怡为股东，注册资金为10万元。2015年7月26日，以同样的手段变更登记，林司怡退出，林金钊为法定代表人，林金兰为股东。上述案件一个星期后撤诉。2018年1月6日，蓝天碧海餐饮公司向防城港市防城区法院起诉林小云、林玉萍排除妨害［案号（2018）桂0603民初138号］，请求从2018年1月3日起至原告回复正常营业止每天按2000元赔偿经济损失。2018年1月22日又向法庭提交《追加被告及变更、增加诉讼请求申请书》，追加卢少本为共同被告，变更诉讼请求为赔偿经济损失按每日9600元计算。林玉萍、林小云、卢少本提起反诉。蓝天碧海餐饮公司在其《答辩状》中承认“山庄”是原告与被告林小荣、林小云出资共同兴建而成的，因原告及被告林小荣住在外地不便管理，由林小云代表与地主签订租地合同，委托卢少本与村委签用地协议，以林金钊名义到水电部门申报变压器、自来水，以林小云名义办理个体户工商执照。2014年5月，因林小云在社会欠有大数额个人债务，部分债权人起诉到法院并查封了营业执照，债权人扬言若林小云不还债务就要把山庄查封。为了今后不再损害其他家庭成员的合法权益，林小云亲自到工商管理部门办理注销个体户手续，后由林小荣的儿子林金钊、女儿林金兰、林小云的女儿林司怡到工商管理部门办理现在正在经营的公司（其他股东因不在本地，还在上学，所以当初为方便就只写了三个股东），公司法定代表人是林小云，公司股东是林金钊、林金兰、林司怡。后林司怡因个人原因，其本人到工商部门办理退出公司手续。山庄为维护正常运营申请更换了法人代表。蓝天碧海餐饮公司是被告瞒着原告把“山庄”变更工商登记而来的，所有权仍然属于原四股东所有。在（2018）桂0603民初138号案的《庭审笔录》中也同样承认以上事实。判决书查明，“本院确认以下法律事实：原告（反诉被告）防城港市防城区蓝天碧海餐饮服务有限公司是个人合伙企业，其前身为防城港市防城区碧海休闲生态园，股东之间均是亲属关系。”、“本院认为，被告（反诉原告）林小云、林玉萍、卢少本等人因股东产生矛盾……”。原告认为，2008年11月29日被告林小荣、林小云与原告签订的《协议书》、《补充协议》，是因林小云欠债数额巨大，债权人经常到来追债，影响“山庄”正常经营和危及生存，为了保证“山庄”能长久生存和发展，同时也为了林小云及其家人的生活有保证而签订的。签订这两份协议只是为应付林小云的债权人的追索，对内还是按原定四股份方案不变。这两份协议矛盾、错误百出，既然前提是为了振兴家业，光宗耀祖，林小荣、林小云兄弟投资（合伙）兴建的“碧海休闲生态园”，那么所有权应当是兄弟，就不应在《补充协议》中给原告一份股份，还附加“今后林小荣、林小云年岁高需休养生息则交由林金钊、林金辉、林司棋共同所有，股份不变，以公平合理，符合其各项利益前提下经营”这一条件，非常矛盾。还把林司棋故意错写为林可棋，把林司怡故意错写林司贻，目的是防止日后打官司没有其人，如无官司，便获得股份，这完全是被告林小荣个人的意思表示。被告林小荣根本就没有355万元的投资，完全是恶意串通，损害第三人利益和以合法形式掩盖非法目的。蓝天碧海餐饮公司是由“山庄”演变而来的，其设施、设备、财产都没变，权属仍然为原告与被告林小荣、林小云、第三人林桂杏四股东共同所有。被告林金钊、林金兰、林金辉、林司棋、林司怡只是被告林小荣、林小云的替身，既没有投资，也没有经原告统一入伙，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》“7、在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意，未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效”，其不能享有蓝天碧海餐饮公司股东权利。同时，被告应向原告支付2014年11月20日起至生效判决确定履行最后之日止的经济损失（截止2019年5月31日为1785300元，其中，从2014年11月20日起至2018年1月2日止按每天2000元计算，从2018年1月3日起至2019年5月31日止按每天9600元计算），并支付该款自2019年6月1日起至付清日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。原告林玉萍遂向本院提出诉讼请求：一、依法确认防城港市防城区蓝天碧海餐饮服务有限公司（原江山碧海休闲生态园）为林玉萍、林小荣、林小云、林桂杏四人合伙共同，林玉萍占有公司四分之一的股份；二、判令被告林小荣、林金兰、林金钊、林金辉、卢瑶、林司怡、林司棋、林小云、防城港市防城区蓝天碧海餐饮服务有限公司连带支付2014年11月20日起至生效判决确定履行最后之日止的经济损失（截止2019年5月31日为1785300元，其中，从2014年11月20日起至2018年1月2日止按每天2000元计算，从2018年1月3日起至2019年5月31日止按每天9600元计算）及利息（自2019年6月1日起至付清日止按中国人民银行同期贷款利率计算）给原告林玉萍。 本院经审查认为，原告林玉萍请求本院确认其对被告防城港市防城区蓝天碧海餐饮服务有限公司占有四分之一的股份并就被告防城港市防城区蓝天碧海餐饮服务有限公司的收入主张权利，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条“因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖”的规定，本案不属于本院管辖，应由防城港市防城区人民法院审理。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十六条、第三十六条规定，裁定如下： 本案移送防城港市防城区人民法院处理。 本裁定书一经作出即生效。 审 判 长  许耀宗 人民陪审员  郑文娟 人民陪审员  李业佳 二〇一九年十一月二十三日 法官 助理  李芑汕 书 记 员  黄锐灵