呼和浩特市玉泉区人民法院刑事判决书（2019）内0104刑初357号公诉机关呼和浩特市玉泉区人民检察院。被告人云某1，曾用名云挨春，男，户籍地呼和浩特市，初中文化，系呼和浩特市村民，住呼和浩特市。2016年9月18日，因涉嫌犯贪污罪由呼和浩特市玉泉区人民检察院决定对其刑事拘留，决定刑事拘留后在逃。2019年8月1日，因涉嫌犯职务侵占罪被呼和浩特市玉泉区人民检察院取保候审。委托辩护人任慧芳，内蒙古蒙信律师事务所律师。呼和浩特市玉泉区人民检察院以玉泉院公诉刑诉（2019）327号起诉书指控被告人云某1犯职务侵占罪，于2019年9月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。呼和浩特市玉泉区人民检察院指派检察员田某出庭支持公诉，被告人云某1及委托辩护人任慧芳到庭参加了诉讼，现已审理终结。呼和浩特市玉泉区人民检察院指控，2010年，呼和浩特市玉泉区小黑河镇章盖营村村委会（以下简称章盖营村）与呼和浩特市北亚清真肉食食品有限责任公司（以下简称食品公司）因土地发生纠纷，后在玉泉区小黑河镇政府和呼和浩特市国土资源局玉泉区分局的见证下达成协议，约定将129亩土地由争议的双方各占一半，即64.5亩。为了给在食品公司土地上开过荒的村民进行青苗补偿，2011年4月1日，玉泉区小黑河镇章盖营村委会按照每棵10元的标准支付给被告人云某1、云俊生（已判决）以及李刚树苗补偿款共计人民币16万元。2013年初，103省道征用章盖营村集体土地，任村党支部书记的郭秀花（已判决）、村主任云福厚以章盖营村与食品公司划界占地为名，为套取103省道征地补偿款，以每亩6万元的标准，分别由郭秀花、云福厚擅自以村委会的名义制作村委会会议记录、使用资金相关申请手续，制作虚假的《解除土地承包合同》。被告人云某1、云福厚（已判决）、云卷龙（已判决）、云俊生（已判决）、云长在（已判决）为获得征地补偿款，明知没有承包被征用的土地而签订虚假的《解除承包土地合同》，并在申请征地款的相关手续上配合签字。骗领40亩村集体提留款共计240万元人民币。其中，被告人云某1骗领90万元。2019年8月1日，被告人云某1自动到呼和浩特市玉泉区监察委员会投案，并于2019年8月7日将90万元案款交回呼和浩特市玉泉区监察委员会。公诉机关认为，郭秀花（已判决）、云福厚（已判决）、在××镇支部书记、村主任期间，伙同云卷龙（已判决）、云俊生（已判决）、云长在（已判决）、云某1，利用郭秀花、云福厚、云卷龙职务上的便利，虚构事实，巧立名目，将本单位财物240万元人民币非法占为己有，数额巨大，其中本案被告人云某1分得90万元人民币，被告人云某1的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人云某1在共同犯罪中起次要作用,系从犯，且有自首情节，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人云某1对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。委托辩护人辩称，被告人云某1作案之后，在检察机关讯问、采取强制措施前有自首情节，依法应当予以从轻、减轻处罚。被告人云某1在共同犯罪中起次要作用，鉴于被告人云某1积极退赃，建议对其判处缓刑。经审理查明，呼和浩特市北亚清真肉食食品有限责任公司（以下简称食品公司）拥有呼国用（2001）字第323号《国有土地使用证》下使用面积为374832.05平方米的土地，在该幅土地南端，呼和浩特市玉泉区小黑河镇章盖营村村委会（以下简称章盖营村）与食品公司因129亩地发生争议，该地块的北端为章盖营村坟地，而南面一直由章盖营村村民使用。2010年，在玉泉区小黑河镇政府和呼和浩特市国土资源局玉泉区分局的见证下，争议双方达成协议，约定由食品公司享有使用权的129亩土地，将其中土地北端包含坟地的64.5亩从食品公司土地证下划出给章盖营村，南端仍属于食品公司，协议约定“章盖营村村民栽种在食品公司现有土地内的树苗，于2011年５月15日前移出，逾期不移，食品公司有权清理”，后双方争议得以化解。2011年4月1日，章盖营村按照每棵10元的标准支付给被告人云某1以及云俊生、李刚树苗补偿款共计人民币16万元。2013年初，103省道征用章盖营村部分村民院落及土地，呼和浩特市玉泉区政府与章盖营村签订《征用土地协议书》，征收单位确定土地征收价格每亩12万元。2013年12月5日，章盖营村委会召开会议，会议内容“关于103省道扩宽占地每亩补偿12万元”，会议通过“占村民耕地每亩补偿10万元，占草地每亩补偿８万元，占院地每亩补偿6万元，占荒地每亩补偿６万元”。2014年１月1６日，章盖营村党支部书记郭秀花（云某1妻子）、村主任云福厚召集两委会及村民代表大会，郭秀花、云福厚以章盖营村委会与食品公司划界占去129亩土地南端64.5亩为名，会上通过发放240万占地补偿款的决议。2014年１月20日，被告人云某1及云福厚、云卷龙、云俊生、云长在在《章盖营村与食品公司土地占地补偿款》表上分别签字，按照荒地每亩6万元的标准，分别为被告人云某1列土地15亩，补偿90万元；为云福厚列3亩，补偿18万元；为云卷龙列8亩，补偿48万元；为云俊生列11亩，补偿66万元；为云长在列3亩，补偿18万元，以上款项共计人民币240万元。会议通过补偿决议后，被告人云某1妻子郭秀花使用《村委会使用资金审批表》，以与云福厚等5人签订《解除土地承包合同》的方式，通过层层审批，获得上述补偿款。案发后，被告人云某1将骗领的占地补偿款人民币90万元退还办案单位。被告人郭秀花的辩护人就涉案的240万元是否经村委会及村民代表大会研究讨论出示了新的证据：云某2、云某3、云某4、张海霞、云存瑞、云存风、云某5、云某6、李某的证明和当时发生争议土地的全部档案。拟证明玉泉区小黑河镇章盖营村村民代表云某2、云某3、云某4、张海霞、云存瑞、云存风、云某5、云某6、李某参加了章盖营村2014年1月16日的会议，村民代表知道240万元占地补偿款给谁，知道村委会和食品划界占地把云某1、云俊生等种植的树地收回。经查，2014年１月1６日，章盖营村委会书记郭秀花、村主任云福厚召集两委会及村民代表大会，会上讨论通过，同意村委会付八项款。其中包括第三项“村委会和食品公司划界占地补偿款240万元”。但什么时间付、具体付给谁、具体到每户、每人付多少，未提交此次会议研究讨论，之后也再未提交两委会及村民代表大会讨论过此问题，而是由郭秀花、云福厚自拟名单，予以支取。上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：1、被告人供述及辩解。供述其骗领90万元土地补偿款的详细事实经过，与本案其他证据相互印证。2、同案郭秀花、云福厚、云卷龙、云俊生、云长在的供述材料。证明被告人云某1伙同他人共同骗领土地补偿款90万元的详细事实经过。3、证人云某3、云某4、云某2、云某5、云某6、李某、苏某的证言。间接证实本案事实，与本案其他证据相互印证。4、《协议书》（附图）。证实2010年，甲方呼和浩特市北亚清真肉食品有限责任公司，乙方呼和浩特市玉泉区小黑河镇章盖营村民委员会，见证方呼和浩特市玉泉区小黑河人民政府、呼和浩特市国土资源局玉泉区分局。在呼和浩特市玉泉区小黑河镇人民政府、呼和浩特市国土资源局玉泉区分局的见证下，就甲、乙双方争议的129亩土地进行分割，属于甲方（食品公司）土地证范围内的部分土地划给章盖营村。5、《103省道呼市西出城口综合改造项目：一间房村、姜家营村和章盖营村土地征收补偿方案》，确定“土地征收价格为每亩10万元，社会养老保险及社会医疗保险每亩2万元，共计每亩12万元”。6、《村委会使用资金审批表》、记帐凭证、《报账单》、《小黑河镇会计核算中心专用单》。证明就与食品公司划界，村民移坟、移树，共计补偿172000元给村民的事实；《村委会使用资金审批表》、《报帐单》、《章盖营村征地补偿款汇总表》。证明章盖营村委会通过审批的方式，申请240万元占地补偿款的事实。7、村委会、两委会开会记录，证明2014年1月16日，章盖营村委会就发放240万元划界占地补偿款进行开会的事实。8、《解除承包土地合同》，证明被告人云某1及云俊生、云卷龙、云福厚、云长在为领取240万补偿款签定解除承包土地合同的事实。9、银行流水、取款凭条，证明被告人云某1及云福厚、云俊生、云卷龙、云长在分别收到补偿款的事实。10、《国有土地使用证》，证明划给章盖营村的坟地，原使用人系食品公司。11、文件。证明郭秀花、云福厚的任职情况；呼和浩特市玉泉区小黑河镇人民政府文件，记载郭秀花、云福厚在103省道征拆过程中的工作职责，包括协助镇政府工作人员从事该村征地测量、登记制表、发放征地补偿款等工作。在履行以上职责时，被告人郭秀花、云福厚具有从事公务的职责。12、照片、视频资料。证明土地在分离后的具体位置及状况。13、随案移送赃款清单。证实被告人云某1退回赃款人民币90万元的事实。14、常住人口登记信息。证明被告人云某1及其妻子郭秀花的基本身份信息情况。以上证据均来源合法，客观真实，符合定案证据规则，能够证明本案事实，本院予以确认。本院认为，被告人云某1在其妻子郭秀花担任小黑河镇章盖营村党支部书记、云福厚担任村主任期间，伙同他人，利用郭秀花、云福厚职务上的便利，虚构事实，巧立名目，将本单位财物240万元人民币非法居为己有，数额巨大。其中，本案被告人云某1骗领人民币90万元，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人云某1的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。同时，被告人云某1在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以从轻、减轻处罚；具有自首情节，依法可以减轻处罚；主动退回赃款，当庭认罪态度较好，可酌情从轻处罚。对被告人云某1辩护人的辩护意见，本院予以采纳。综上，对被告人云某1依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：1被告人云某1犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。(缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算)。二、扣押在案的被告人云某1犯罪所得人民币90万元，发还被害单位呼和浩特市玉泉区小黑河镇章盖营村民委员会。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 陈立宏人民陪审员 刘万锁人民陪审员 王俊翠 二〇一九年十一月二十二日书 记 员 郭 凯附相关法律条文：第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。