广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂07民终1074号 上诉人(原审被告)：钦州市园林管理处。住所地钦州市金海湾东大街白石湖公园内，统一社会信用代码：12450700499708787M。 法定代表人：梁鸿仪。 委托诉讼代理人：覃雪妮，该公司职工。 委托诉讼代理人：谢殿宝，广西政大律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：朱晓丽，女，1964年10月26日出生，汉族，住现住钦州市。 委托诉讼代理人：符国春，住钦州市。 上诉人钦州市园林管理处因与被上诉人朱晓丽劳动合同纠纷一案，不服钦州市钦南区人民法院（2019）桂0702民初1479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年年8月27日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人钦州市园林管理处的委托诉讼代理人覃雪妮、谢殿宝、被上诉人朱晓丽的委托诉讼代理人符国春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人钦州市园林管理处上诉请求：一、撤销钦州市钦南区人民法院（2019）桂0702民初1479号民事判决；二、改判驳回被上诉人一审全部诉讼请求；三、一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决适用法律、法规错误。本案既已确定案由为劳动合同纠纷，就应首先适用《劳动法》、《劳动合同法》及其司法解释，只要在《劳动法》、《劳动合同法》及其司法解释均没有规定或规定不明的情况下，方能适用其他行政法规及部门规章。关于劳动者的工作时间和休息休假，上诉人与被上诉人之间的《劳动合同》约定被上诉人执行每周6日工作制符合《中华人民共和国劳动法》第三十六条、三十八条的规定，上诉人无需支付被上诉人加班工资。根据《立法法》第八十八条的规定，《劳动法》的位阶高于《国务院关于职工工作时间的规定》的位阶，且《劳动法》与《国务院关于职工工作时间的规定》不是同一机关制定的法律、行政法规，不适用新法优于旧法的原则。且根据《国务院关于职工工作时间的规定》第七条第二款的规定，企业和事业单位，星期六和星期日并不强制为周休息日。对于劳动者的工作时间和休息休假的问题，用人单位根据《劳动法》的规定，只要每周安排劳动者休息一日应视为用人单位已保障劳动者休息权利。一审判决适用《国务院关于职工工作时间的规定》的规定，认定被上诉人每周上班6天超过法定工作时间，明显属适用法律、法规错误。二、根据《劳动法》第三十六条规定，上诉人作为用人单位，安排被上诉人每周星期日休息，已保障了劳动者休息权利。根据《国务院关于职工工作时间的规定》第七条第二款，企业和事业单位并未强制规定一律将周六、周日作为周休息日，而是可以根据工作实际情况灵活安排，因此每周工作六天并不等同于休息日加班。三、一审判决以被上诉人的月缴费基数计算加班工资，没有事实和法律依据，且计算每月周六上班天数有误。四、被上诉人的一审诉求已过诉讼时效。五、被上诉人与上诉人签订劳动合同的意思表示真实一致，合同内容并不违反法律规定。 被上诉人朱晓丽辩称：根据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条、第七条的规定，被上诉人每周上班6天超过了法定工作时间，因此，被上诉人请求上诉人支付休息日的工资符合法律规定。根据《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第二十七条第一款、第四款的规定，被上诉人与上诉人解除劳动关系是2017年12月31日，被上诉人在2018年12月31日之前已申请劳动仲裁，没有超过诉讼时效。按照被上诉人提供的银行流水工资和社保缴费明细计算，被上诉人的加班费可能超过一审法院判定的19977.35元。 朱晓丽向一审法院起诉请求：请求被告支付原告2012年9月10日至2014年10月休息日加班工资20243.15元。 一审法院认定事实：原告于2012年9月至2017年12月31日在被告处工作。2012年10月至2014年10月原、被告双方签订劳动合同，2016年签订了无固定期限的劳动合同，2017年12月31日双方达成终止劳动合同协议。双方签订的劳动合同均约定每周工作时间为六天，每周休息一天。其中2012年10月18日签订的劳动合同约定：乙方（即劳动者）工资构成是：岗位工资标准+福利，岗位工资标准为1068.08元/月。2013年10月18日签订的劳动合同约定：乙方工资构成是：岗位工资标准+福利+绩效，岗位工资标准为1068.08元/月。2014年1月1日签订的无固定期限劳动合同约定工资构成是：岗位工资标准+福利+绩效。单位每月为个人缴纳养老保险400元、医疗150元、失业40元、生育16元、和工伤10元，合计616元。个人缴纳单位代扣220元/月。2015年1月1日签订的无固定期限劳动合同约定工资构成是：岗位工资标准+福利+绩效，岗位工资标准为900元/月，单位每月为个人缴纳养老保险400元、医疗150元、失业40元、生育16元、和工伤10元，合计616元，个人缴纳单位代扣220元/月。2016年1月1日签订的无固定期限劳动合同约定工资构成是：岗位工资标准+福利+绩效，岗位工资标准为900元/月。2017年12月31日原被告双方签订解除劳动合同协议。原告于2018年11月6日向钦州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，钦州市劳动人事争议仲裁委员会不予受理，原告向该院提起诉讼，并提出上述诉讼请求。 另查明，原告2012年10月至2013年5月缴纳养老金的月缴费基数是1708.90元，2013年6月至2013年11月月缴费基数是1880.70元，2013年12月至2014年5月的缴费基数是2000元，2014年6月至2014年10月缴费基数是2131.90月。原告休息日上班的时间为：2012年10月4天，11月4天，12月5天；2013年1月4天，2月4天，3月6天，4月4天，5月4天，6月6天，7月4天，8月5天，9月5天，10月4天，11月5天，12月5天；2014年1月4天，2月4天，3月6天，4月4天，5月5天，6月5天，7月4天，8月5天，9月4天，10月4天，共计114天。 上述事实有原、被告的陈述、劳动合同、原告工资银行流水、2012年10月2014年10月的日历等证据予以证实。 一审法院认为：一、原告请求被告支付2012年9月10日至2014年9月加班工资是否有依据。该院认为，《中华人民共和国劳动法》对于延长工时的报酬支付的规定，该法第四十四条：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。庭审时，被告的特别授权代理人自认原告每周工作六天，根据《国务院关于职工工作时间的规定》（1995年５月１日起施行）第三条“职工每日工作８小时、每周工作40小时。”第七条“国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。”原告每周上班6天超过了法定工作时间，因此，原告请求被告支付休息日的工资符合法律规定。根据原告的月缴费基数，得出原告2012年10月至2013年5月加班35天，加班工资为5499.91元（1708.90元÷21.75天×35天×2）；2013年6月至2013年11月加班29天，加班工资为5015.20元（1880.70元÷21.75天×29天×2）；2013年12月至2014年5月加班28天，加班工资为5149.43元（2000元÷21.75天×28天×2）；2014年6月至2014年10月加班22天，加班工资为4312.81元（2131.90元÷21.75天×22天×2），综上所述，原告请求的加班工资合计为19977.35元，原告请求超过19977.35元的部分该院不予支持。 二、关于原告请求支付加班工资是否超过诉讼时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。第四款：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”原被告解除劳动关系是2017年12月31日，根据上述法律规定，原告请求法律保护其诉权的时限至2018年12月31日，而原告在此期间向劳动仲裁委提出了申请仲裁，没有超过诉讼时效。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：被告钦州市园林管理处支付原告朱晓丽加班工资19977.35元，定于本案判决生效之日起10日内支付。案件受理费10元（原告已预付5元），由被告钦州市园林管理处负担。 经二审审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，对于一审法院认定的事实，不能认定被上诉人朱晓丽休息日上班时间共计114天。对于一审法院认定事实错误部分，本院予以纠正。 综合诉辩分歧意见，本案的争议焦点为：合同约定每周工作六日是否属于休息日加班的问题。 本院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家法律规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。《国务院关于职工工作时间的规定》第五条规定，因工作性质或者生产特点的限制，不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的，按照国家有关规定，可以实行其他工作和休息办法。《国务院关于职工工作时间的规定》第七条规定，国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期天为休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排休息日。园林管理处负责主城区道路绿化、城市公共绿地管理、美化城市环境等职责，属于可以根据工作实际情况灵活安排休息日的单位。为确保居民生活环境卫生，园林管理处根据环卫工作的实际需要，实行每周“上六休一”的工作制度，每天工作不超过7个小时，灵活安排休息日，每周休息一天，环卫工人每周工作的第六天并不等同于其在休息日加班工作。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。同时该法第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日。我国劳动法规定了劳动者的工作时间和休息办法，用人单位每周安排劳动者休息一日应视为用人单位已经保障劳动者休息权利。上诉人与被上诉人之间签订劳动合同，约定根据工作安排每周工作6天，每周休息1日。每天工作不超过7个小时，平均每周工作时间没有超过44小时，没有违反《中华人民共和国劳动法》对于劳动者工作时间的强制性规定，朱晓丽每周工作的第六天并不能认定为其休息日加班工作。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。被上诉人朱晓丽不能举证证明加班事实的存在，应承担举证不能的法律后果。并且双方当事人从2012年9月签订合同到2017年12月解除劳动关系期间，被上诉人朱晓丽从未对每月工作时间和工资提出过异议，朱晓丽于2018年11月提起诉讼主张2012年9月10日至2014年10月的加班费，缺乏依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人钦州市园林管理处的上诉请求成立，予以支持。一审法院认定事实错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销钦州市钦南区人民法院（2019）桂0702民初1479号民事判决； 二、驳回被上诉人朱晓丽诉讼请求。 一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由被上诉人朱晓丽负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 李夏冰 审 判 员 陆 斌 审 判 员 文其谦 二〇一九年十一月四日 法官助理 邹凤群 书 记 员 吴春锦