广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0103民初9725号原告：李威，男，1989年10月31日出生，汉族，住广东省广州市荔湾区。委托诉讼代理人：江晓琪，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：梁智聪，男，1986年1月1日出生，汉族，住广东省广州市荔湾区。委托诉讼代理人：陈淦，广东广信君达律师事务所律师。第三人：陈建滨（曾用名陈坚斌），男，1995年6月6日出生，汉族，住广东省深圳市罗湖区。原告李威诉被告梁智聪、第三人陈建滨公司设立纠纷一案，本院于2019年11月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李威及其委托诉讼代理人江晓琪律师，被告梁智聪及其委托诉讼代理人陈淦律师、第三人陈建滨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李威向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告、被告与第三人之间的《增锐车务有限公司协议书》；2、判令被告向原告返还款项250000元及利息（以20000元为本金，从2019年1月13日起按照同期银行贷款利率计算至被告实际支付之日；以230000元为本金从2019年2月16日起按照同期银行贷款利率计算至被告实际支付之日）；3、判令受理费由被告承担。事实和理由：2019年初，原告经朋友介绍认识被告，在双方接触过程中，被告告知原告称其在广州市荔湾区龙溪曾经营过一家汽车美容店，后因资金紧张而终止经营，现其有意重新成立一家专门从事汽车修理维护的企业。同时，被告又向原告介绍第三人，表示其与第三人已经达成合伙成立一家专门从事汽车美容业务的企业一致意愿。被告多次向原告提出在龙溪地块汽车维护行业会有很大的市场而且收益可观，请求原告参与投资。在被告的请求下，原告应允了其投资请求，并于2019年1月13日向被告预先支付投资款20000元。2019年2月11日，原告与被告第三人共同签订了《增锐车务有限公司合作协议书》，约定由三人投资成立“增锐车务有限公司”，经营汽车维修与维护、汽车清洗服务、汽车美容与装饰等业务，公司注册地在广州市荔湾区龙溪293号之一自编1号，约定公司注册资本250万元，被告以实物、品牌价值出资75万元，持股30%，第三人以货币出资100万元，持股40%，原告以货币方式出资25万元，持股10%，并约定以被告作为公司法人、执行董事兼总经理，由被告负责向公司登记机关申请公司名称预先核准登记和设立登记。上述合同签订后，原告即于2月16日向被告一次性支付转账支付了剩余的投资款23万元，并依据合同约定将公司设立登记的有关事宜全权交由被告处理。然而，令原告万万没有想到的是，被告在收取原告巨额款项后背信弃义，竟然故意隐瞒原告，以广州市荔湾区龙溪293号之一自编1号为经营场地，向广州市荔湾区工商行政管理部门注册了一家名为“广州市荔湾区增锐汽车中心”的个体户企业，而经营者就是被告本人。更令原告感到气愤的是，当原告发现真相要求被告退款时，被告却对原告置之不理，不予配合。根据上述《增锐车务有限公司合作协议书》中的八条第2款“协商不成，则交由本协议项下公司注册地管辖权的人民法院依法处理”的约定，结合合同法等相关法律规定，原告特向法院提起诉讼，以维护原告合法权益。被告梁智聪辩称：被告同意解除合同，但解除合同的过错责任在于原告，原告主张返还投资款及利息没有事实和法律依据，请求法院予以驳回，理由有三点：1、被告已经充分的履行了合同义务，在三人签订了合作协议书后，被告立即投入车行的筹备工作、装修工作、注册公司登记工作以及运营门店等工作，而且也如实履行了报告义务。2、本案中被告在合同约定的时间内，依约委托了第三方代办公司注册三人拟设立的公司，公司未能注册的原因在于涉案场地业主未能配合导致，被告没有过错，其后被告设立个体工商户与三个人拟设立的公司是没有关系的，之所以设立个体工商户，是为了免于车行被工商查处，影响经营。个体工商户的注册时间是2019年7月中旬，在注册的前后期间内，被告都有如实向原告及第三人沟通，而且注册了个体工商户后，被告为了保护全体股东利益，车行的收支转由第三人代管，避免了车行与个体工商户的混同，因此被告不存在任何违约，而且现在车行的工商注册也还在进行当中。3、本案三人的投资款已经转为本案拟设立的汽车美容服务公司的筹备运营费用，截止至今日已投入了一百多万的费用，因此原告无权要求返还投资款及利息。根据三人的合作协议第三页第四点第九条，如经全体股东一致同意可停止申请设立公司，所耗费用由各股东按约定的出资比例承担。因此原告如主张退还款项，也应另行申请结算，并按结算后承担出资义务，扣除相应成本后才能退回剩余款项。以上，被告没有违约，而且所有的投资都已用于车行的运营和筹备，原告无权主张退回投资款，同时被告保留向原告主张经营期间车行资金损失、债务等责任的权利。被告第三人陈建滨辩称：同意被告的答辩意见，在经营期间三人均有了解到被告注册广州市荔湾区增锐汽车中心个体工商户的事情，目前车行也在正常运营过程中，没有停业。原告李威围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.《增锐车务有限公司合作协议书》，拟证明原告、被告与第三人约定投资成立“增锐车务有限公司”，原告以货币方式出资25万元，被告应申请公司设立登记；2、民生银行电子回单，拟证明原告于2019年1月13日向被告预先支付了投资款2万元，于2019年2月16日原告再次向被告转账支付了投资款合计23万元；3、广州市荔湾区增锐汽车中心商事登记信息，拟证明被告在收取原告的巨额款项后经故意隐瞒，注册了一家名为“广州市荔湾区增锐汽车中心”的个体户企业，经营者为梁智聪。被告梁智聪围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.工商设立登记代理合同及企业信息公示报告以及被告与广州乾弘企业管理咨询有限公司的左凤阳微信聊天信息以及平安银行手机银行的转账信息，拟证明被告已委托广州乾弘企业管理咨询有限公司办理设立“增锐车务（广州）有限公司”事宜。结合证据3，被告支出了4500元公司注册和代理记账费用，在微信聊天信息中左凤阳向被告发出费用收费表，公司的注册费用是1500元，代理记账费用是3000元，由于被告另外注册一个公司，需要注销，所以该表格中有3000元的注销费用，被告是2019年1月18日通过转账形式转账余梅英的账户7500元；2.企业名称自助申报告知书（复印件），拟证明原被告及第三人已于2019年2月12日在广州红盾信息网自助申报注册名称为“增锐车务（广州）有限公司”的工商登记业务；3.红盾网的申报注册企业名称信息及确认书（复印件），拟证明广州乾弘企业管理咨询有限公司已在网上申请设立增锐车务（广州）有限公司，并于2019年3月26日与本案第三人共同到现场办理相关设立登记手续；4.微信聊天记录、一址多照场地使用证明，拟证明公司至今尚未设立成功之责任不在于原告，而在于租赁场地权属人广州市荔湾区海龙街增滘股份合作经济联合社暂未配合出具相关证明；5.微信聊天记录，拟证明原告对涉案车行暂未取得营业执照、被告注册个体工商户明确知情，也清楚三方实际占股比例，并同意车行继续实际运营，对车行的运营提出建议，包括委托营销团队、美团POS机的使用等，在与抖音管家的聊天记录中，体现原告是知道个体工商户的事实，并同意继续经营车行，原告亦时刻关心车行的运营情况，主动与第三人了解车行季度的财务状况等；6.第三人注册POS机账号信息，拟证明第三人依照原告介绍办理了有费率的POS机，以用于车行收款，目的是为了保护所有股东利益，避免被告注册个体工商户与车行混同，所有的财务收支转由第三人管理，证明个体工商户与车行无关，也证明了原告知悉注册个体工商户事宜；7.增锐车务账目（复印件），拟证明原、被告及第三人投资的车行已实际运营并支出成本及产生收入，除部分未列入计算的项目外，经结算，车行开业期间已支出722090元，开业后3月至10月收入共299791.1元，可计算支出共449273.99元。同时也证明了在成立个体工商户后车行的财务转由第三人管理，个体工商户与本案三人的车行即拟设立的公司无关，该份增锐汽车账目从7月份开始，是由第三人进行管理；8.请款单（复印件）、工程交付使用确认书、支付凭证，拟证明为共同运营车行，原告被告第三人于2019年1月委托广州美城装饰设计工程有限公司对涉案承租场地进行装修，从2019年4月底开始正式使用至今，共支出了装修费415740元。因广州美城装饰设计工程有限公司装修施工存在问题，被告拟通过司法途径向该公司主张权利；9.租赁合同及治安、防火（消防）责任合同书，拟证明为共同运营车行，各方以原告的名义与广州市喜龙物业管理有限公司签订《租赁合同》，承租位于广州市荔湾区龙溪293号之一自编1号铺位，租期3年，自2019年1月10日起，每月租金和管理费14580元，每年在原先基础上递增5%，保证金43740元；10.租金、水电费等支付凭证，拟证明2019年1月至今为运营车行所支出的租金、水电、管理费共暂计109889.84元;11.第三人陈建滨的中国农业银行卡/活期存折交易明细清单及手机美团APP账号的收入情况信息，拟证明车行自2019年7月份起所有收入由第三人陈建滨管理，与庭审中被告提供的增锐车务账目一一对应，充分保护了本案第三人的股东权利，充分证明被告设立的个体工商户广州市荔湾区增锐汽车中心（2019年7月中旬注册）并无实际经营，也与其三人经营的车行无关联性；12.第三人陈建滨与原告李威的微信聊天信息及李威微信朋友圈的信息，拟证明李威直至8、9月份期间仍在参与经营车行并充分了解车行情况，第三人也多次与李威交流车行经营情况，充分保障李威股东权益。第三人陈建滨没有提供证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。本院经对证据及庭审笔录审查，对本案事实认定如下：原告于2019年1月13日通过银行转账向被告支付2万元。被告于2019年1月18日与广州乾弘企业管理咨询有限公司签订《工商设立登记代理合同》，委托该公司办理设立“增锐车务（广州）有限公司”的登记手续，并向该公司支付公司注册和代理记账费用4500元。2019年2月11日，原、被告以及第三人签订《增锐车务有限公司合作协议书》约定，由三人投资成立“增锐车务有限公司”，注册地址：广州市荔湾区龙溪293号之一自编1号，经营范围：汽车维修与维护、汽车清洗服务、汽车美容与装饰等业务，公司营运暂定资本250万元，被告以实物、品牌价值出资75万元，持股比例30%（计入被告代公司暂时持有的新投资者20%份额后，被告实际出50%，该20%份额的分红权属于公司全体股东）；第三人以货币出资100万元，持股比例40%；原告以货币方式出资25万元，持股比例10%；剩余50万元认购份额，占总运营资本20%，暂由被告持有，期间由被告继续寻找合适的投资方认购；分红结算按每季度进行一次，召开全体股东会议决定是否进行分红或者留存；被告在原告、第三人足额缴纳出资之日起30日内向当地工商登记机关提交申请公司设立资料；股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其登记的全部资产对公司的债务承担责任；因各种原因导致申请设立公司已不能实现股东原本意愿是，经全体股东同意，可以停止申请设立公司，所耗费用由各股东按本协议出资比例承担；公司应依法保存各类财务凭证并依法建立、健全各类财务账表，公司应于每月终了后的7天内，将该月的各类财务报表送给各合作方审阅；被告作为公司法人、执行董事兼总经理，由被告负责向公司登记机关申请公司名称预先核准登记和设立登记等。上述合同签订后，原告即于2月16日向被告转账支付了剩余的投资款23万元。广州市荔湾区增锐汽车中心（个体工商户）于2019年7月19日登记设立，经营者为梁智聪，经营场所为广州市荔湾区龙溪293号之一自编1号铺位。广州市荔湾区增锐汽车中心为在营企业。庭审中，被告及第三人主张，三方签订合同拟成立的公司从2019年2月就在拟设立公司的地址上投入装修和购入设备，从2019年3月开始经营。本院认为：本案属公司设立纠纷，综合原告的起诉及被告、第三人的答辩意见，本案的争议焦点为本案的《增锐车务有限公司合作协议书》是否应当解除；梁智聪是否应当向李威退还投资款。关于本案合同是否应当解除的问题。原、被告及第三人自2019年2月11日签订本案合同后，至今尚不能设立“增锐车务有限公司”，致使合同目的不能实现，现原、被告及第三人在庭审中均表示同意解除合同，符合当事人订立合同时约定的解除条件。因此，李威主张解除合同，理由成立，本院予以支持。关于梁智聪是否应当向李威退还投资款的问题。本案合同约定设立“增锐车务有限公司”注册地及经营场所均在广州市荔湾区龙溪293号之一自编1号，而梁智聪又在上述经营场所设立性质为由其个人经营的广州市荔湾区增锐汽车中心，且原、被告及第三人并未达成登记成立广州市荔湾区增锐汽车中心，并借用广州市荔湾区增锐汽车中心的营业执照为三方拟设立的公司从事经营活动的合意，广州市荔湾区增锐汽车中心与三方拟设立公司的性质不一致。因此，在上述经营场所内的资产不能认定为“增锐车务有限公司”的财产。同时，原、被告及第三人未按合同约定对“增锐车务有限公司”的设立建立财务制度，每月将各类财务报表送各合作方审阅确认，故本院对被告主张原、被告及第三人拟投资的“增锐车务有限公司”已实际运营并支出成本及产生收入的事实不予认定。经审查，原、被告及第三人为设立“增锐车务有限公司”所支出的费用仅有被告向广州乾弘企业管理咨询有限公司支付的公司注册和代理记账费用4500元。在合同解除后，被告在扣除原告应承担的费用450元（4500元×10%）后，应向原告退还投资款249550元。对于原告主张的返还投资款利息的问题，该利息应自被告设立广州市荔湾区增锐汽车中心之日（即2019年7月19日）起按中国人民银行公布的提起贷款基准利率的标准及全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率（自2019年8月20日起）的标准计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条的规定，判决如下：一、解除原告李威、被告梁智聪及第三人陈建滨于2019年2月11日签订的《增锐车务有限公司合作协议书》；二、被告梁智聪自本判决发生法律效力之日起十日内，向原告李威返还投资款249550元及利息（利息从2019年7月19日起至被告实际清偿之日止，以249550元为本金，自2019年7月19日起至2019年8月19日止，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率的标准计算，自2019年8月20日起至被告实际清偿之日止，按全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率的标准计算）；三、驳回原告李威的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2580元，由原告负担25元，被告梁智聪负担2555元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  劳灿辉二〇一九年十一月二十八日书记员  张青婷徐思铭