江苏省连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0706民初5323号原告：连云港云顶置业有限公司。法定代表人：李国强，该公司董事长。委托诉讼代理人：纪娟，该公司员工。委托诉讼代理人：董建淑，江苏华德律师事务所律师。被告：上海埃拓环境科技有限公司。法定代表人：陈小方，该公司董事长。委托诉讼代理人：周国明，该公司项目负责人。委托诉讼代理人：张随来，连云港市连云区朝阳法律服务所法律工作者。原告连云港云顶置业有限公司（以下简称云顶公司）与被告上海埃拓环境科技有限公司（以下简称埃拓公司）承揽合同纠纷一案，本院于2018年7月10日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告云顶公司的委托诉讼代理人纪娟、董建淑，被告埃拓公司的委托诉讼代理人周国明、张随来到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云顶公司的诉讼请求为：1、判令被告立即履行原、被告于2008年4月28日、2011年4月签订的《太阳能热水器的设计、安装合同》，以及双方于2012年8月31日签订的《补充协议》，被告于2019年12月31日前将本案的二期一标段（数量是107套）、二期二标段（数量是110套）太阳能完成全部安装、调试，并具备验收条件；2、判令被告给付违约金258166元（按照双方补充协议中第四条的约定，工期每顺延一天按合同金额的日万分之零点五元计算违约金，从2012年10月1日开始计算至2019年7月31日止，共计2494天，太阳能的总款207.03万元×2494天×万分之零点五元=258166元）；3、判令本案诉讼费、保全费由被告承担。原告云顶公司起诉时的诉讼请求为：1、依法判令解除原、被告于2008年4月28日及2011年4月签订的《太阳能热水系统设计、安装合同》、并判令解除原、被告于2012年8月31日签订的《补充协议》；2、判令被告返还原告已支付的款项计1810340元；3、判令被告给付原告从2012年11月起至被告实际返还已付款项之日止期间的利息损失（以1810340元为本金，从2012年11月起至2018年7月止，按年率百分之五计算为528010元）；4、判令被告给付原告从2012年10月起至被告实际履行之日止的违约金（以207.03万元为基数从2012年10月起至2018年7月止，按日万分之零点五计算为220383元），以上四项合计2558733元；5、判令本案诉讼、保全费由被告承担。事实和理由：原、被告分别于2008年4月28日、2011年4月签订《太阳能热水系统设计、安装合同》，并于2012年8月31日签订《补充协议》。合同签订后，原告依约履行自己的职责，而被告严重违约，一直不能按照双方签订的合同及补充协议约定履行，不及时派维修人员上门维修，不对设备系统工程进行应有的开通调试，至今不具备验收条件，对工程存在的质量问题拒绝采取整改措施、不提供合格证书等，致使业主无法正常使用太阳能，原告签订该合同及协议的目的无法实现。被告埃拓公司辩称，1、被告一直在严格履行双方订立的两份合同及补充协议，按照合同的约定，早就超过相关业主家庭的太阳能热水器的保修期。对于没有开通的部分，原告要求立即开通是没有依据的，因为根据合同的约定，原告交房以后，被告根据业主的要求为业主开通太阳能热水器，也就是说被告开通的条件是原告交房，被告再根据业主的要求进行开通，我们才能履行开通太阳能热水系统的约定。太阳能热水器连同土建一同验收，原告应当提交土建竣工验收的相关资料，便于确定被告所安装太阳能热水系统是否合格，因为土建验收的时候，我们无权参加验收，现在原告要求立即履行补充协议的条款是没有事实依据的，因为《补充协议》是根据2008年4月28日及2011年4月签订的合同达成的补充条款，原告要求被告单独的立即履行《补充协议》，割裂两个条款的约定没有事实依据，这也是无法单独履行的协议。2、原告要求给付违约金没有事实和依据，本案是原告违约导致合同无法履行，被告方多次与原告协商并作出很大的让步，原告方毫无诚意，一再为难被告，导致双方协商无法进行，责任在原告，原告变更后的请求没有事实和法律依据。依照合同交房之后，依据2008年4月和2011年的合同，付款方式4.5条，甲方在本批次交房后向乙方交付项目款的15%，这个条款甲方迟迟没有交付，乙方多次催要但是没有结果。另外在开通的过程中，甲方明确要求我们更换整批的水箱，这个要求是不合理的，是导致我们没有按时开通的重要原因。原告没有如期支付工程款，原告应当向被告支付工程款及违约金。本案当事人围绕诉讼请求提供以下证据：原告云顶公司提供民事裁定书、诉讼费发票、《太阳能热水系统设计、安装合同》、《太阳能热水系统设计、安装补充协议》、电汇凭证、工作联系函、太阳能图片、来往函件等证据，被告埃拓公司提供说明书、现场照片、宣传资料等证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2008年4月28日、2011年4月12日，原告云顶公司与被告埃拓公司签订《太阳能热水系统设计、安装合同》二份，合同约定：埃拓公司为云顶公司的连云港云顶别墅设计、安装太阳能热水系统，工程总费用为207.03万元（100.33万元+106.7万元），合同中约定埃拓公司的工作为，在云顶公司交房后，埃拓公司根据业主的要求，为业主开通太阳能热水系统，并对业主进行必要的使用培训。二份合同还对价格、付款方式等内容进行约定。2012年8月31日，原告云顶公司（甲方）与被告埃拓公司（乙方）签订《太阳能热水系统设计、安装补充协议》一份，内容为：一、验收：1、太阳能热水系统应随单位工程的土建安装工程一起验收；2、由甲方发出邀请，组织三方（开发商、监理公司、物业公司）对每批次太阳能热水系统进行现场验收，相关程序及手续按物业移交相关要求执行；二、质保期：1、太阳能热水系统经三方验收合格后起，18个月内为系统质量保质期；2、在每批次太阳能热水系统质保期满后，甲方应按合同支付乙方质保金；3、若每批次太阳能热水系统质保期满，但甲方与小业主质保期未满时，乙方应积极配合甲方或物业公司负责系统的维修工作；三、维修……四、违约责任：1、甲方责任：按合同（含补充协议）支付工程款（含质保金），延期一周以上（第八天起）按应付款项的日分之二支付违约金；2、乙方责任：（1）工期顺延一天按原合同金额的日万分之零点五支付违约金；（2）乙方未按合同中维修条款执行的，甲方有权的第三方（物业或监理）见证下请其他单位维修，所发生的费用从乙方的质保金中扣除；五、争议（解决）……六、其他事项：1、二标段共有110套，在2012年10月30日完成全部安装、调试并具备验收条件；2、一标段107套设备，在2012年9月30日前完成安装、调试并具备验收条件；3、业主入住时，乙方负责指导使用；七、本补充协议与原合同具有同等法律效力，与原合同有关条款不一致时，以本补充协议为准。原、被告签订设计、安装合同及补充协议后，被告埃拓公司已安装、开通82套太阳能热水系统，还有135套太阳能热水系统已经安装，但是没有实际开通。诉讼过程中，原告云顶公司申请对太阳能热水系统的水箱质量问题进行鉴定，但因没有交纳鉴定费，导致鉴定无法进行。另查明，原告云顶公司曾于2013年11月26日起诉至本院，要求解除《太阳能热水系统设计、安装合同》，并要求被告埃拓公司支付违约金40000元、赔偿经济损失963312元，2014年12月16日，原告云顶公司撤回起诉。本案的争议焦点为：1、被告埃拓公司是否应当按照《太阳能热水器的设计、安装合同》、《补充协议》的约定，将涉案的二期一标段（数量是107套）、二期二标段（数量是110套）太阳能完成安装、调试，并具备验收条件；2、被告埃拓公司是否应当给付原告云顶公司违约金？本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案的被告埃拓公司作为承揽人，应按照与定作人即原告云顶公司签订的《太阳能热水系统设计、安装合同》、《太阳能热水系统设计、安装补充协议》完成工作内容。《太阳能热水器的设计、安装合同》对安装、开通太阳能的时间进行了约定，即在原告云顶公司交房给业主以后，被告埃拓公司根据业主的要求，为业主开通太阳能热水系统。但双方在《补充协议》中约定，二标段的110套在2012年10月30日完成全部安装、调试并具备验收条件，一标段的107套在2012年9月30日前完成安装、调试并具备验收条件。该约定是对原安装合同的变更，原、被告双方应按补充协议约定的时间履行，而被告埃拓公司没有按期履行。对于被告埃拓公司辩称的应根据业主的要求，才能履行开通太阳能热水系统，太阳能热水器应连同土建一同验收，原告云顶公司应当提交土建竣工验收的相关资料，便于确定被告埃拓公司所安装太阳能热水系统是否合格等辩解理由不能成立，本院不予支持。被告埃拓公司还应按《补充协议》的约定承担违约金，即从2012年10月31日开始计算至2019年7月31日止，以207.03万元为基数、按日万分之零点五计算。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告上海埃拓环境科技有限公司于本判决生效之日起二个月内，对连云港云顶别墅二期一标段、二期二标段的太阳能135套完成安装、调试，并具备验收条件；二、被告上海埃拓环境科技有限公司于本判决生效之日起十日内，按照合同金额207.03万元、按照日万分之零点五元给付原告连云港云顶置业有限公司违约金（从2012年10月31日计算至2019年7月31日止）；三、驳回原告连云港云顶置业有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5172元，保全费5000元，共计10172元（原告已预交），由原告负担2500元，被告负担7672元，被告负担部分于本判决生效之日起十日内给付原告。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：10×××94（汇款后将汇款凭证交本院随卷移送）。审 判 长  胡 明人民陪审员  王莲娣人民陪审员  王 超二〇一九年十一月二十八日书 记 员  朱 彤法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。（二）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：江苏省连云港市中级人民法院账号：10×××94开户行：连云港市农业银行苍梧支行