广东省深圳市福田区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0304执异639号 申请人（申请执行人）：刘永，女，汉族，1979年10月29日出生，住址广东省深圳市宝安区。 被申请人:黄晓东，男，汉族，1965年11月19日出生，住址四川省绵阳市游仙区。 被申请人:黄慧敏，女，汉族，1990年5月5日出生，住址河南省濮阳市清丰县。 被执行人：深圳阅程网络科技股份有限公司，住所广东省深圳市福田区香蜜湖街道东海社区深南大道7008阳光高尔夫大厦712-715，统一社会信用代码91440300MA5F9KETXA。 法定代表人：黄竹韵。 委托诉讼代理人：黄晓东，男，汉族，1965年11月19日出生，住址四川省绵阳市游仙区，系公司员工。 上列申请人与被执行人劳动争议纠纷一案，深圳市劳动人事争议仲裁委员会作出的深劳人仲案[2019]9646号仲裁调解书已经发生法律效力。因被执行人未自动履行生效法律文书所确定的义务，申请人向法院申请强制执行，本院已立案受理，执行过程中，本院（2019）粤0304执21192号执行裁定书查明被执行人目前没有可供执行的财产。现申请人向本院申请追加两被申请人为（2019）粤0304执21192号案的被执行人，本院依法受理并组成合议庭于2019年9月20日进行了听证，申请人刘永、被申请人黄晓东到会参加听证，被申请人黄慧敏、被执行人经本院依法传唤未到会参加听证，本院依法缺席审查。2019年10月18日本院对案件事实进行了补充调查，申请人刘永、被申请人黄晓东、被执行人的委托诉讼代理人黄晓东到会参加调查询问，被申请人黄慧敏经本院依法传唤未到会参加调查询问，本案已审查终结。 申请人提出申请事项：申请追加被申请人黄晓东、黄慧敏 为（2019）粤0304执21192号案件的被执行人。 事实和理由：申请人与深圳阅程网络科技股份有限公司（以下简称“阅程公司”）的劳动争议纠纷一案，在本院（2019)粤0304执21192号案件执行过程中，发现被执行人的股东没有实际出资。按照法律规定，阅程公司的股东黄晓东、黄慧敏应当在其出资范围内承担法律责任，因此特向法院申请追加黄晓东、黄慧敏为(2019)粤0304执21192号案件的被执行人。 申请人提交的证据有：深劳人仲案[2019]9646号仲裁调解书、（2019）粤0304执21192号执行裁定书、查证结果通知书、阅程公司商事主体登记及备案信息、固定资产转让合同等。 被申请人黄晓东辩称，一、阅程公司成立于2018年8月21日，股东黄慧敏占股70%、黄晓东占股30%，注册资本1000万元。2018年12月，刘晓军、杨凌同阅程公司分别签订《股权投资协议书》，并分别转账入股资金共计300万元，按1亿元的估值共占股3%。期间因阅程公司属于股份公司，按国家规定1年内不能作股权变更，暂未变更股份。二、公司的COO张鸿举于2018年12月至2019年2月底，以公司运营需要及业务费用为名，分别以“备用金”、“刷单费”、“报销”等名义，用张鸿举及其会计张彬、上海阅美酒店管理有限公司等名义从阅程公司账户转走共计90余万元。期间，一直以各种理由不退回剩余的备用金及刷单费等，致使阅程公司账面从2月底就一直赤字至今。综上所述，阅程公司账面实际是有余额的，现在被张鸿举私自挪用且拒不归还，实际应追加张鸿举、张彬、上海阅美酒店管理有限公司为被执行人，追回挪用的款项用于执行。 被申请人黄晓东提交的证据有：股权投资协议书、阅程公司账户收支明细、网上银行电子回单、阅程2018年12月至2019年4月支出统计、《阅程公司情况说明》、广东华兴银行网上银行交易详情、《收款收据》、深圳市五颗星电子商务有限公司（以下简称“五颗星公司”）股东结构图、阅程公司商事主体登记及备案信息查询单等。 被申请人黄慧敏、被执行人未答辩，亦未提交证据。 经审查查明，2019年6月26日，刘永与阅程公司在深××人××案［××］××深圳市劳动人事争议仲裁委员会调解，达成如下调解协议：1.双方于2019年6月11日解除劳动关系；2.阅程公司同意于2019年6月30日前一次性支付刘永工资、经济补偿金等合计48093.82元；3.刘永放弃本案其他请求，双方劳动争议就此了结。深劳人仲案[2019]9646号仲裁调解书生效后，刘永向法院申请强制执行，本院于2019年9月2日作出（2019）粤0304执21192号执行裁定书，该执行裁定书载明，经向工商、银行、国土、车管、证券等部门查证，被执行人没有其他可供执行的财产，裁定终结本次执行程序。 被执行人阅程公司成立于2018年8月21日，认缴注册资本1000万元，企业类型为股份有限公司，股东为黄慧敏（出资比例70%）和黄晓东（出资比例30%），认缴出资额分别为700万元和300万元，出资方式为货币，法定代表人黄竹韵。 落款时间为2018年8月15日的《阅程公司章程》记载，公司注册资本1000万元；公司股份总数1000万股，每股金额1元；发起人/股东为黄慧敏（认缴股份数700万、实缴股份数70万）和黄晓东（认缴股份数300万、实缴股份数30万），出资期限为10年，出资方式为实物；公司发行的股份，由公司统一向股东出具持股证明。 另查，关于被申请人黄晓东的实缴出资情况。 黄晓东主张其已履行《阅程公司章程》约定的以实物实缴30万股份的义务，并提交了被执行人出具的《情况说明》为证，该说明记载，今有本公司股东黄晓东在注册公司时认缴股份数300万，实缴股份数30万，前期确定以实物注资方式认缴，实物包括公司运营基本办公用品和物料，涵盖20名员工工作所需340平方的办公用品及物料，经2019年2月估值为24万元。其后，黄晓东在公司财务紧张的情况下，分别通过出纳及公司董事向公司借款注资10.8万元和4万元，通过五颗星公司向本公司借款12万元，该说明下方有被执行人阅程公司加盖公章，落款时间为2019年9月25日。本案听证后，申请人刘永认为黄晓东并未履行实物出资30万元的义务，并提交了《固定资产转让合同》予以证明。2019年2月15日，五颗星公司作为转让方与受让方阅程公司签订《固定资产转让合同》。该合同载明，五颗星公司同意将一批固定资产转让予阅程公司；双方确认在2019年2月15日，五颗星公司将上述全部固定资产向阅程公司转让；双方一致同意以20万元作为固定资产转让价格，阅程公司于2019年3月31日前向五颗星公司全额支付。 补充调查时，申请人与被申请人黄晓东均确认，转让合同提及五颗星公司向阅程公司转让的固定资产，即对应《情况说明》中黄晓东主张的实物出资，黄晓东亦确认其主张的实物出资未经第三方评估、验资，阅程公司在接受该固定资产后，亦向五颗星公司转账支付公司资产转让款132350.21元。 黄晓东主张关于实物出资的不足部分，2019年3月22日、3月26日其委托张学明通过个人账户向阅程公司合计转账支付4万元；2019年4月4日、4月10日委托五颗星公司向阅程公司账户转账支付合计12万元（备注为借款和备用金）；2019年4月至2019年6月期间，委托被执行人员工郭淼心通过个人账户分4次共向阅程公司转账支付10.8万元，黄晓东主张以上均为其向阅程公司的实缴出资。申请人刘永否认被申请人黄晓东的上述主张，不认可上述款项为黄晓东的出资。 补充调查时黄晓东自认被执行人阅程公司未设立验资账户。 再查，2019年8月14日，依据本院（2019）粤0304执21192号之一执行裁定书，被执行人阅程公司被冻结工商登记信息3年，限制时间自2019年8月14日起至2022年8月13日止。 本院认为,本案的争议焦点在于两被申请人是否已履行其实缴出资义务。 《商事主体登记及备案信息》载明，阅程公司的股东为黄慧敏和黄晓东，认缴出资额分别为700万元、300万元，出资方式为货币。《阅程公司章程》约定，股东黄慧敏（认缴股份700万、实缴股份70万）、黄晓东（认缴股份300万、实缴股份30万），出资期限10年，出资方式为实物。《中华人民共和国公司法》第八十三条规定：以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。结合本案，黄晓东主张其向阅程公司实缴的实物出资为固定资产，估价约20万元，但依据现有证据及黄晓东本人自述，该《固定资产转让合同》签订后，阅程公司已依约向五颗星公司转账支付对价132350.21元，其主张的实物出资既未办理财产权的转移手续，又未经第三方评估实物价值，故对于被申请人黄晓东主张其已履行实缴实物出资义务的抗辩，因缺乏事实依据，本院不予采信。 关于被申请人黄晓东主张其通过张学明、郭淼心及五颗星公司向阅程公司合计转账支付货币出资26.8万元的抗辩，上述部分款项备注为借款和备用金，本案听证及补充调查时，黄晓东未能作出合理解释，缺乏相关的法律和事实依据，本院不予支持。 被申请人黄慧敏未出席听证、亦未提交书面答辩状和证据，视为已经放弃相关诉讼权利，应当承担举证不能的法律后果。现有证据不足以证明黄晓东和黄慧敏作为阅程公司的股东已经履行实缴实物出资的义务。 《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。申请人刘永申请追加黄晓东、黄慧敏为（2019）粤0304执21192号案件的被执行人，并在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的主张，本院予以支持。 依照《中华人民共和国公司法》第八十三条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第二十八条、第三十二条，裁定如下： 追加被申请人黄慧敏、黄晓东为（2019）粤0304执21192号案件的被执行人，被申请人黄慧敏、黄晓东应在其尚未缴纳出资的范围内依法承担责任。 当事人不服本裁定，可自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。 审 判 长  戴珊珊 人民陪审员  韦开丽 人民陪审员  丁晓晨 二〇一九年十一月四日 书 记 员  钱 凯 潘启森