文书内容广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书(2015)惠东法埠民初字第444号原告：惠州市唯美涂装工程有限公司（组织机构代码证76734642-9），住所地惠州市河南岸演达一路20号三环装饰城A区八楼8A11号。法定代表人：唐淑君。委托诉讼代理人：钟丹，广东宝晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：钟丹，广东宝晟律师事务所律师。被告：惠东县安泰房地产开发有限公司（组织机构代码证76655506-9），住所地惠东县黄埠镇海滨大道。法定代表人：邱庆伟。委托诉讼代理人：程越峰，广东汇和律师事务所律师。委托诉讼代理人：段艳红，广东汇和律师事务所实习律师。原告惠州市唯美涂装工程有限公司与被告惠东县安泰房地产开发有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2015年9月11日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告惠州市唯美涂装工程有限公司的委托诉讼代理人何丹，被告惠东县安泰房地产开发有限公司的委托诉讼代理人程越峰、段艳红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告惠州市唯美涂装工程有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付拖欠的工程款722067.59元及违约金暂计至起诉之日29382.43元（从工程完工之日起按同期银行利息计算至起诉时止，以后另计），合计751449.59元；2.判令被告承担诉讼费。事实与理由：2008年7月1日，原、被告双方签订了《惠东安泰·海景湾（一期）涂装施工合同》，原告为承包方，以包工包料的方式承包被告位于惠东县××·海景××别墅、洋房外墙质感涂料工程。2009年5月，原告唯美涂装公司已经按合同约定完成上述工程，被告安泰房地产公司也已验收，且被告安泰房地产公司将所开发的房地产均已交付业主使用。截止目前，被告安泰房地产公司仍拖欠原告工程款722067.59元，按合同第十三条第一款约定“甲方（被告安泰房地产公司）逾期付款则需向对方支付违约金，违约金每天以同期银行利息向对方做出赔偿。”从2009年5月至今，原告多次通过各种方式催要，被告均无故拖延支付工程款，已拖欠长达六年之久，被告的行为已经构成严重违约。应按合同约定向被告支付违约金29382.43元。综上所述，原告为维护自身合法权益，特起诉请求判令被告向原告支付工程款722067.59元及违约金29382.43元，并承担本案的诉讼费用。被告惠东县安泰房地产开发有限公司辨称：1、原告的起诉有点唐突，证据也不充足，总工程款多少？付了多少工程款？原告的诉状里都没有提到，让人觉得有头没尾的，原告应提交双方的结算书和造价书，但原告都没有提交；2、退一步说，即便如原告诉状所讲，双方的工程款数额已经确认过，从原告的起诉看，已经证明原告的诉讼请求已经超过诉讼时效，依照民法通则可以驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求向本院提交证据，本院依法组织当事人质证。原告向本院提交如下证据：证据1原告主体信息，证明原告诉讼主体资格；证据2被告主体信息，证明被告诉讼主体资格；证据3《惠东安泰·海景湾（一期）涂装施工合同》，证明原告以包工包料的方式承包被告位于惠东县××·海景××别墅、洋房外墙质感涂料工程的事实；证据4《验收申请表》、《工程竣工验收证明书》、《分项工程进度验收证明书》、《工程材料/购配件/设备报审表》，证明原告在2009年5月按照合同要求完成海景湾一期别墅、洋房外墙质感涂料工程，工程验收合格；证据5《工程施工联系单》、《工作联系单》、《工作函回复》，证明原告在2014年4月海景湾一期涂料工程收尾时，被告以工程质量存在问题为由，拖延支付工程，同时正是因为被告拖延支付工程导致收尾工程无法正常施工，才会出现被告在《工作联系函》所说的质量问题；原告在被告故意拖欠工程款的情况下，仍在2009年6月30日前完成收尾工作整改完毕，后经被告工程部石某签名确认;证据6《海景湾一期工程外墙涂料明细表》，证明原告按照合同约定完成涂料工程；证据7《安泰海景湾外墙结算金额汇总表》，证明原、被告双方签订《惠东安泰·海景湾（一期）涂装施工合同》工程面积及工程结算金额；证据8《工程请款单》、《律师函》及快递单，证明原告曾经多次向被告催收工程款722067.59元及违约金，被告拒不支付的事实。被告对原告提供的证据发表如下质证意见：对证据1至证据3无异议；对证据4至证据7，因原告未提供原件，我方不予以质证；对证据8律师函，这是原告委托律师单方面出具的函件，我方至今没有收到，对于快递单，原告没有提交原件，不予以质证。被告向本院提交如下证据：证据1为2008年12月12日和2009年1月22日的《收款收据》各一张；证据2为2009年5月31日、7月29日、8月17日、8月17日的《银行进账单》各一张；证据3为2009年10月12日、10月29日、11月10日的《中国银行电汇凭证》各一张及2008年9月12日《广东省农信社电汇凭证》一张；证据4为《工商银行业务委托书》三份；证据5原告出具的代收款《委托书》。被告提供的上述证据1至5，用于证明被告已向原告支付工程款。原告对被告提供的证据发表如下质证意见：我方只能确认收到被告902183元。被告对此作如下回应：我方提供的凭证只有852183元，实际付了902183元，我方确认原告所说的我方支付了902183元。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院询问原告为何没有提交证据4至证据7的原件，原告作如下回复：我们双方到现在都没有结算过，原件都在被告方那边。结合当事人的诉辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告惠州市唯美涂装工程有限公司的经验范围为：建筑装修装饰工程（凭资质证书经营）；批发：建筑材料、装饰材料、五金工具、灯光音响器材。（不含商场、仓库）（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。）。被告惠东县安泰房地产开发有限公司的经验范围为：房地产开发、室内外装饰工程（凭资质证经营）；销售：各类鞋、鞋材、建筑材料；旅游项目投资、开发。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2008年7月1日，被告作为发包方（甲方）与作为承包方（乙方）的原告签订了《惠东安泰·海景湾（一期）涂装施工合同》，约定如下条款：第一条涂装工程概况。1.1涂装工程名称：安泰.海景湾建设单位：惠州市安泰房地产开发有限公司；1.2涂装工程地点：惠东县黄阜镇；1.3施工承包范围：安泰.海景湾一期别墅、洋房外墙质感涂料涂装施工；1.4施工工程内容：见涂装施工方案（附后）；1.5涂装承包方式：包工包料；1.6材料规定：从整平腻子、渗透底漆、质感涂料全部采用广东自然涂化工有限公司生产的“自然涂”系列配套产品。第二条合同工期。工期以双方确认开工、竣工日期为准。第三条工程预算量及预算金额。3.1工程预算量及预算金额依照甲方提供的施工图纸和相关资料计算，合同的最终结算以实际施工的工程量为计算标准；3.2工程单价：洋房精细型平批：38.20元/㎡（叁拾捌元贰角）、别墅小颗粒平搓效果：46.20元/㎡（肆拾陆元贰角）。（此价格不含税金及配合管理费等）；3.3本合同预算总工程量：别墅建筑面积：1.4万㎡、洋房4.84万㎡，外墙涂装结算面积以实际涂装的展开面计算；3.4工程总价（人民币大写）：以实际结算款为准。第四条甲方工作。4.1指派为甲方代表，负责合同履行，对涂装工程质量、进度进行监督检查，办理验收、变更登记手续和其他事宜；4.2开工前，向乙方提供经确认的施工图纸或确认的施工方案，并向乙方进行现场交底，全部腾空房屋，清除影响施工的障碍物，对只能部分腾空的房屋中所滞留的陈设及物品采取保护措施。向乙方提供施工所需的水、电、气等接口，并说明使用注意事项。办理施工所涉及的各种申请、批件等手续；4.3协调有关部门做好现场保卫、消防、垃圾处理等工作，并承担相应费用；4.4其他相应义务：提供工人住宿宿舍及供乙方堆放材料的场地。第五条乙方工作。5.1参加甲方组织的涂装施工图纸或做法说明的现场交底，拟定施工方案和进度计划，交甲方审定；5.2指派为乙方驻工程代表，负责合同履行，按要求组织施工、保质保量、按期完成涂装施工任务，解决由乙方负责的各项事宜；5.3严格执行涂装施工规范、安全操作规程、防火安全规定、环境保护规定，严格按照涂装施工方案及施工工艺程序进行施工，做好各项程序的质量检查记录，参加竣工验收，编制工程结算；5.4妥善保护好涂装施工现场周围建筑物、设备管线等不受损坏及污染，做好施工现场保卫和垃圾消纳等工作，处理好由于施工带来的扰民问题及与周围单位（住户）的关系；5.5工程竣工未移交甲方之前，负责对现场的设施和工程成品进行保护。第六条关于工期的约定。6.1甲方要求比合同约定的工期提前竣工时，应征得乙方同意，并支付乙方因赶工采取的措施费用，其费用另行约定；6.2因甲方未按约定完成工作，影响工期，工期顺延；6.3因乙方责任，不能按期开工或中途无故停工，影响工期，工期不顺延；6.4因设计变更或非乙方原因造成的停电、停水、停气及不可抗力因素（天气）影响导致停工八小时以上（一周内累计计算），工期相应顺延。第七条关于工程质量及验收的约定。7.1工程质量必须符合国家相关规范及标准；7.2本涂装工程以涂装施工效果图、施工方案、作法说明、设计变更和工程投标时按施工方案做出的样板、标准色为质量验收标准；7.3本涂装工程质量应达到施工方案所列出的标准色、实样板效果为合格标准，甲方要求部分或全部超过样板及实际板标准时，应向乙方支付由此增加的费用（其他费用另计）；7.4甲、乙双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查与验收手续。甲方不按时参加隐蔽工程和中间工程验收，乙方可自行验收，甲方应予承认。若甲方要求复验时，乙方应按要求办理复验。若复验合格，甲方应承担复验费用，由此造成停工，工期顺延；若复验不合格，其复验及返工费用由乙方承担，工期顺延；7.5由于甲方提供的材料或辅助材料，设备质量不合格而影响工程质量，工期也予顺延；7.6由于乙方原因造成质量事故，其返工费用由乙方承担，工期不予顺延；7.7工程竣工或工序完成，甲乙双方均有义务主动要求验收。工程竣工后，乙方应以书面方式通知甲方。甲方在收到验收申请后的五日内，必须组织进行竣工验收。愈期无合理理由不验收，或在没有验收之前、没办相关移交手续前擅自使用，都视为整体验收合格；7.8甲方有权对不符合质量标准的工程（工序）拒绝验收签字，但必须以书面方式说明原因和不予验收签字的依据。第八条工程情况变更。8.1由于甲方原因使乙方不能按期开工的，甲方应提前七天书面通知乙方，工期顺延；8.2由于乙方原因不能按期开工的，乙方应提前七天书面通知甲方，经甲方同意，工期可相应顺延。否则，工期不予顺延；8.3工程变更，均需由甲方下达《工程变更通知书》下达后三日内，为每一项工程变更签订《工程变更结算单》，由甲乙双方签字认可。作为最终结算依据。第九条关于工程价款及结算的约定。9.1本合同生效后，甲方分5次，按下表约定支付工程款，尾款竣工结算时一次结算。付款分五次进行拨款（%）金额（元）材料、人员进场12腻子、底漆施工完毕40质感涂料中涂层施工完毕13工程验收合格，完成相关资料等工作30质保期满一年后5合计1009.2工程竣工验收后，乙方提出工程结算并将有关资料送交甲方，甲方自接到上述资料十五天内组织结算，并结清尾款；9.3如果因甲方的进度问题需分批交付工作面，则由双方商定的工作面为单位，也以此单位作为结算单体。本合同及本条中规定的付款条件不变；9.4付款方式以现金或支票结算。第十条关于材料供应的约定。10.1本涂装工程乙方负责采购的“自然涂”系列产品必须经国家认可的质量检测部门的检测，应为符合设计要求的合格产品，如不符合质量要求或规格有差异，应禁止使用，对工程造成的损失由乙方负责；10.2若甲方提供的材料发生了质量问题或规格差异，对工程造成损失，责任由甲方承担。第十一条有关安全生产和防火的约定。11.1由于乙方在自己工作范围内或在施工过程中违反有关安全操作规程，导致发生事故，乙方应承担由此引起的一切经济损失。第十二条工程保修。12.1工程质量保修期为壹年，自甲方签署竣工验收后报告之日起或工程验收期限届满之日计算。在保修期内乙方对于人为损坏及使用不当造成的破坏，不承担保修责任；12.2如果在保修期内有保修施工，则在施工完成后须符合使用，保证质量。第十三条违约的责任。13.1甲方逾期付款则需向对方支付违约金，违约金每天以同期银行利息向对方做出赔偿；13.2由于乙方原因，逾期竣工则需向对方支付违约金，违约金每天以同期银行利息向对方做出赔偿；13.3乙方应妥善保护甲方提供的设备及现场物品，如造成损失，应照价赔偿。第十四条争议或纠纷处理。14.1本合同在履行期间，双方发生争议时，在不影响工程进度的前提下，双方可采取协商解决或请有关部门进行调解；14.2当事人不愿通过协商、调解解决，或者协商、调解不成时，本合同在执行中发生的争议双方，同意由仲裁委员会仲裁或向合同签订地人民法院起诉。第十五条合同效力及变更：15.1合同壹式肆份，双方各执贰份，由双方签章生效；15.2本合同第十六条规定的合同附件，为本合同的有效组成部份；15.3本合同的任何变更及附加条款，应以双方签章的书面形式为准。第十六条组成本合同文件。16.1本合同文本；16.2双方认可的，据以确定工程内容和范围的相关文件；16.3质量保证书；16.4双方书面认可的施工方案（含施工工艺、流程）；16.5乙方证书复印件：营业执照、施工资质、税务登记证。第十七条合同期限：本合同双方签章后生效，至全部工程竣工交验、结清工程价款保修期满后自然失效。第十八条其他约定：合同履约中主要联系方式和经办人。该《惠东安泰·海景湾（一期）涂装施工合同》签订后，被告惠东县安泰房地产开发有限公司合计支付了装饰装修工程款902183元。庭审时，对能否确认工程量的问题，被告惠东县安泰房地产开发有限公司作如下回复：无法确认，1、因为后来委托了其他施工公司施工；2、原告没有及时提交相关资料进行结算；3、实际工程款不仅足额支付，按照公司财务内部估算还多付工程款，这一点原告应该清楚的，所以原告为何迟迟不要求结算，迟迟不主张权利，工程是2009年做，为何过了6年才来起诉，这6年之间，原告既不要求被告进行结算，也不要求被告支付工程款，从不向被告提出要求还款，现工程量已经没有办法确定，不能确认工程量的责任过错在于原告，是原告没有及时进行结算。原告惠州市唯美涂装工程有限公司向本院提交书面申请，要求鉴定工程量。本院认为，本案为装饰装修合同纠纷，原告惠州市唯美涂装工程有限公司主张被拖欠工程款722067.59元，除提供一份被告惠东县安泰房地产开发有限公司认可的《惠东安泰·海景湾（一期）涂装施工合同》外，未能提供任何证据原件用于证明其所承揽的装饰装修工程已完工、结算及被告惠东县安泰房地产开发有限公司拖欠工程款722067.59元的事实，故原告惠州市唯美涂装工程有限公司的所有诉讼请求，证据不足，不予支持；原告惠州市唯美涂装工程有限公司申请对工程量进行鉴定，因被告惠东县安泰房地产开发有限公司对原告惠州市唯美涂装工程有限公司完成的工程以“后来委托了其他施工公司施工”为由不予确认，故本院无法确认哪些工程是原告惠州市唯美涂装工程有限公司完成的，对原告惠州市唯美涂装工程有限公司的鉴定申请，不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：驳回原告惠州市唯美涂装工程有限公司的全部诉讼请求。案件受理费11300元，由原告惠州市唯美涂装工程有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  杨光辉代理审判员  王科丰人民陪审员  黄伦辉二〇一八年一月十五日书 记 员  熊志东