广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1973民初6811号原告：东莞市鸿屿塑胶化工有限公司，住所地广东省东莞市谢岗镇稔子园村泰诚塑料市场东塑三路******。法定代表人：吕战雄。委托代理人：彭广志，广东莞诚律师事务所律师。委托代理人：吕伟益，男，汉族，1995年8月2日出生，住湖南省邵阳县，系原告的员工。被告：深圳市惠兴隆包装材料有限公司，住所地，住所地广东省深圳市龙岗区坪地街道年丰社区友谊南路11路iv>法定代表人：赵显富。被告：赵云琼，女，汉族，1978年12月21日出生，住广东省深圳市龙岗区，被告：张江波，男，汉族，1974年2月16日出生，住广东省深圳市龙岗区，三被告共同委托代理人：曹烈锋，广东冠豪律师事务所律师。原告东莞市鸿屿塑胶化工有限公司（以下简称“鸿屿公司”）诉被告深圳市惠兴隆包装材料有限公司（以下简称“惠兴隆公司”）、赵云琼、张江波买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序于2019年11月19日公开开庭进行了审理。原告鸿屿公司的委托代理人彭广志，被告惠兴隆公司、赵云琼、张江波的共同委托代理人曹烈锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告变更后的诉讼请求如下：1.被告惠兴隆公司向原告支付货款442320元；2.被告惠兴隆公司向原告支付违约金88464元；3.被告惠兴隆公司支付律师费15000元；4.被告赵云琼、张江波对被告惠兴隆公司应支付的货款、违约金、律师费承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由三被告共同承担。事实及理由：2018年12月11日，被告张江波、赵云琼、为惠兴隆公司做出担保向原告鸿屿公司采购塑胶原料10吨，本单货款未支付64170元，并当场向原告签订销售合同与担保合同各一份，并向原告合同承诺2019年1月21日前将归还所欠的货款，现被告逾期未向原告支付所欠货款，合同号：HY20181211888。2018年12月17日，被告张江波、赵云琼、为惠兴隆公司做出担保向原告采购塑胶原料10吨，本单货款未支付94575元，并当场向原告签订销售合同与担保合同各一份，并向原告合同承诺2019年1月27日前将归还所欠的货款，现被告逾期未向原告支付所欠货款，合同号：HY20181217888。2018年12月20日，被告张江波、赵云琼、为惠兴隆公司做出担保向原告采购塑胶原料10吨，本单货款未支付96300元，并当场向原告签订销售合同与担保合同各一份，并向原告合同承诺2019年1月30日前将归还所欠的货款，现被告逾期未向原告支付所欠货款，合同号：HY20181220888。2018年12月25日，被告张江波、赵云琼、为惠兴隆公司做出担保向原告采购塑胶原料10吨，本单货款未支付93175元并当场向原告签订销售合同与担保合同各一份，并向原告合同承诺2019年2月3日前将归还所欠的货款，现被告逾期未向原告支付所欠货款，合同号：HY20181225103。2018年12月29日，被告张江波、赵云琼、为惠兴隆公司做出担保向原告采购塑胶原料10吨，本单货款未支付94100元，并当场向原告签订销售合同与担保合同各一份，并向原告合同承诺2019年2月6日前将归还所欠的货款，现被告逾期未向原告支付所欠货款，合同号：HY20181229188。合同第七条均约定了三被告需承担违约金及律师费。三被告依法应承担责任，原告特诉至法院。惠兴隆公司、赵云琼、张江波答辩称，1.赵云琼、张江波不应该承担本案的清偿责任；2.本案主张的违约金缺乏依据，因为销售合同的违约金约定不明；3.原告主张的律师费缺乏依据，因为销售合同的第五条、第七条违反了法律法规的强制性规定，应该是无效的。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，三被告没有提交证据。本院经审理认定事实如下：一、惠兴隆公司向鸿屿公司购买塑胶原料，双方分别签订了5份《销售合同》。（一）2018年12月11日的《销售合同》（编号为HY20181211888），主要约定惠兴隆公司向鸿屿公司购买10吨塑料原料，货款共计94170元，交货日期为2018年12月11日。合同第四条约定惠兴隆公司须于2019年1月21日前支付全部货款，若需方逾期支付货款，每日按货款总额的0.1%支付违约金。其中“1月21日”印刷体经手写改动为“2月26日”。合同第五条约定惠兴隆公司逾期支付货款的，视为故意拖欠货款，鸿屿公司有权对惠兴隆公司名下或法人名下的机器、货物、车子等一切有价值的物品进行变卖后支付货款，执行时间由鸿屿公司决定，惠兴隆公司拒绝执行的视为违约。合同第七条约定违约责任，若违反本合同的任一条款，均视为违约，违约方需向对方支付相当于本合同未履行部分或延迟履行部分的20%的违约金，受损方损失额超过违约金的，违约方还需按实际损失金额赔偿给对方，违约金应承担对方合理的律师费用，惠兴隆公司逾期1日未支付履约保证金或者未按照合同约定支付货款的，鸿屿公司有权解除合同并追究违约责任。合同第八条约定担保，本合同如需提供担保，另立合同担保书，作为本合同附件。合同第十条约定，本合同的修改及补充需另行签订书面协议，若本合同在执行中需要修改，应另行签订印刷体的书面协议，作为本合同附件，对本合同的任何非印刷体的私自改动均为非法和无效。鸿屿公司已于同日向惠兴隆公司送达了货物。同日，鸿屿公司作为甲方（债权人）、惠兴隆公司作为乙方（债务人）、张江波、赵云琼作为丙方（担保人），签订了《担保合同》，主要约定乙方欠甲方货款94170元，承诺于2019年1月21日前付清，丙方对前述货款94170元承担连带清偿责任。其中“1月21日”印刷体手动改为“2月26日”。违反本合同的任一条款均视为违约，违约方均需向对方支付相当于本合同未履行部分或延迟履行部分的20%的违约金，受损方损失额超过违约金的，违约方还需按实际损失金额赔偿给对方，违约方应承担律师费、差旅费等。本合同修改及补充应另行签订书面协议，本合同由甲乙丙三方签字或盖章后生效。《担保合同》落款处有鸿屿公司、惠兴隆公司盖章，丙方落款处只有赵云琼的签字，张江波并未签字。（二）2018年12月17日《销售合同》（编号为HY20181217888），主要约定惠兴隆公司向鸿屿公司购买10吨塑料原料，货款共计94575元，交货日期为2018年12月17日。合同第四条约定惠兴隆公司须于2019年1月27日前支付全部货款，若需方逾期支付货款，每日按货款总额的0.1%支付违约金。其中“1月27日”印刷体经赵云琼手写改动为“3月5日”。合同其他内容与编号HY20181211888的《销售合同》一致。鸿屿公司已于2018年12月17日向惠兴隆公司送达了货物。鸿屿公司作为甲方（债权人）、惠兴隆公司作为乙方（债务人）、张江波、赵云琼作为丙方（担保人），签订了《担保合同》，主要约定乙方欠甲方货款94575元，承诺于2019年1月27日前付清，丙方对前述货款94575元承担连带清偿责任。其中“1月27日”印刷体经赵云琼手动改为“3月5日”。违反本合同的任一条款均视为违约，违约方均需向对方支付相当于本合同未履行部分或延迟履行部分的20%的违约金，受损方损失额超过违约金的，违约方还需按实际损失金额赔偿给对方，违约方应承担律师费、差旅费等。本合同修改及补充应另行签订书面协议，本合同由甲乙丙三方签字或盖章后生效。合同第九条载明的签订日期为2018年12月11日。《担保合同》落款处有鸿屿公司、惠兴隆公司盖章，丙方落款处只有赵云琼的签字，张江波并未签字。（三）2018年12月20日的《销售合同》（编号为HY20181220888），主要约定惠兴隆公司向鸿屿公司购买10吨塑料原料，货款共计96300元，交货日期为2018年12月20日。合同第四条约定惠兴隆公司须于2019年1月30日前支付全部货款，若需方逾期支付货款，每日按货款总额的0.1%支付违约金。其中“1月30日”印刷体经赵云琼手写改动为“3月12日”。合同其他内容与编号HY20181211888的《销售合同》一致。鸿屿公司已于2018年12月20日向惠兴隆公司送达了货物。同日，鸿屿公司作为甲方（债权人）、惠兴隆公司作为乙方（债务人）、张江波、赵云琼作为丙方（担保人），签订了《担保合同》，主要约定乙方欠甲方货款96300元，承诺于2019年1月30日前付清，丙方对前述货款96300元承担连带清偿责任。其中“1月30日”印刷体经赵云琼手动改为“3月12日”。违反本合同的任一条款均视为违约，违约方均需向对方支付相当于本合同未履行部分或延迟履行部分的20%的违约金，受损方损失额超过违约金的，违约方还需按实际损失金额赔偿给对方，违约方应承担律师费、差旅费等。本合同修改及补充应另行签订书面协议，本合同由甲乙丙三方签字或盖章后生效。《担保合同》落款处有鸿屿公司、惠兴隆公司盖章，丙方落款处只有赵云琼的签字，张江波并未签字。（四）2018年12月25日《销售合同》（编号为HY20181225103），主要约定惠兴隆公司向鸿屿公司购买10吨塑料原料，货款共计93175元，交货日期为2018年12月25日。合同第四条约定惠兴隆公司须于2019年2月3日前支付全部货款，若需方逾期支付货款，每日按货款总额的0.1%支付违约金。其中“2月3日”印刷体经赵云琼手写改动为“3月21日”。合同其他内容与编号HY20181211888的《销售合同》一致。鸿屿公司已于2018年12月25日向惠兴隆公司送达了货物。同日，鸿屿公司作为甲方（债权人）、惠兴隆公司作为乙方（债务人）、张江波、赵云琼作为丙方（担保人），签订了《担保合同》，主要约定乙方欠甲方货款93175元，承诺于2019年2月3日前付清，丙方对前述货款93175元承担连带清偿责任。其中“2月3日”印刷体经赵云琼手动改为“3月21日”。违反本合同的任一条款均视为违约，违约方均需向对方支付相当于本合同未履行部分或延迟履行部分的20%的违约金，受损方损失额超过违约金的，违约方还需按实际损失金额赔偿给对方，违约方应承担律师费、差旅费等。本合同修改及补充应另行签订书面协议，本合同由甲乙丙三方签字或盖章后生效。《担保合同》落款处有鸿屿公司、惠兴隆公司盖章，丙方落款处只有赵云琼的签字，张江波并未签字。（五）2018年12月29日的《销售合同》(编号为HY20181229188)，主要约定惠兴隆公司向鸿屿公司购买10吨塑料原料，货款共计94100元，交货日期为2018年12月29日。合同第四条约定惠兴隆公司须于2019年2月6日前支付全部货款，若需方逾期支付货款，每日按货款总额的0.1%支付违约金。其中“2月6日”印刷体经赵云琼手写改动为“4月17日”。合同其他内容与编号HY20181211888的《销售合同》一致。鸿屿公司已于2018年12月29日向惠兴隆公司送达了货物。同日，鸿屿公司作为甲方（债权人）、惠兴隆公司作为乙方（债务人）、张江波、赵云琼作为丙方（担保人），签订了《担保合同》，主要约定乙方欠甲方货款94100元，承诺于2019年2月6日前付清，丙方对前述货款94100元承担连带清偿责任。其中“2月6日”印刷体经赵云琼手动改为“4月17日”。违反本合同的任一条款均视为违约，违约方均需向对方支付相当于本合同未履行部分或延迟履行部分的20%的违约金，受损方损失额超过违约金的，违约方还需按实际损失金额赔偿给对方，违约方应承担律师费、差旅费等。本合同修改及补充应另行签订书面协议，本合同由甲乙丙三方签字或盖章后生效。《担保合同》落款处有鸿屿公司、惠兴隆公司盖章，丙方落款处只有赵云琼的签字，张江波并未签字。二、鸿屿公司提交了一份《授权书》、企业变更（备案）登记申请书，主张惠兴隆公司原股东为张江波、赵云琼，后变更为赵显富、赵云琼，张江波是惠兴隆公司的隐名股东，因赵云琼和张江波在2018年11月11日还代表惠兴隆公司处理事务，授权蒲川江、覃会作为惠兴隆公司的合法收货代理人。三、2019年9月25日，鸿屿公司与广东莞诚律师事务所签订了《委托合同》，委托广东莞诚律师事务所指派律师代理本案诉讼，并实际支付了15000元律师费。庭审中，鸿屿公司主张惠兴隆公司在起诉后于2019年4月4日支付了20000元货款。鸿屿公司主张依据《销售合同》第七条要求惠兴隆公司按未付货款20%的标准支付违约金，五份《担保合同》均系分别在每一份《销售合同》签订当天签订的，2018年12月17日《销售合同》对应的《担保合同》也是在12月17日签订的，12月11日是笔误。惠兴隆公司则认为案涉《销售合同》对违约金约定不明，应视为没有约定违约金，且无论按日0.1%的标准还是未付款20%的标准，约定的违约金均过高，应考虑按同期银行贷款利率确定，其中2018年12月11日《担保合同》（对应货款金额94575元）早于2018年12月17日《销售合同》签订时间，且所有《担保合同》没有张江波签字，应视为没有成立。2018年12月29日的合同付款日期为2019年4月17日，鸿屿公司起诉时尚未届付款期限，不应认为惠兴隆违约。鸿屿公司主张虽然该份合同约定付款日期为2019年4月17日，若惠兴隆公司有意付款的，完全可以在2019年4月17日前付款，且惠兴隆公司前4份合同均未付款，已构成违约。以上事实，有《销售合同》、《担保合同》、送货单、《授权书》、企业变更（备案）登记申请书、《委托合同》、发票以及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，本案系买卖合同纠纷。鸿屿公司主张截止至起诉之日惠兴隆公司尚欠鸿屿公司货款442320元未付，有《销售合同》及送货单为证，惠兴隆公司亦无异议，本院对此予以确认，鸿屿公司庭审时自认惠兴隆公司在起诉后支付了20000元货款，本院予以确认，故鸿屿公司剩余未付货款为422320元。本案的争议焦点为：一、惠兴隆公司是否应支付违约金和律师费；二、赵云琼、张江波是否应对惠兴隆公司的案涉债务承担连带保证责任。关于焦点一。本案中，惠兴隆公司逾期支付货款，已构成违约，根据《销售合同》第四条约定，若惠兴隆公司逾期付款，需每日按货款总额0.1%的标准支付违约金；第七条违约责任条款约定违反合同任一条款的，视为违约，需支付相当于合同未履行部分或迟延履行的20%的违约金，同时应承担对方合理的律师费支出，且鸿屿公司有权解除合同并追究违约责任。对此本院认为，《销售合同》系鸿屿公司和惠兴隆公司自愿签订，内容未违反法律法规的强制性规定，双方均应依约履行，从前述合同条款可知，合同对于逾期付款违约金及解除合同违约金有不同的约定，现鸿屿公司选择要求惠兴隆公司按未付款20%的标准支付违约金，此标准已较第四条约定的标准低，本院认为合理，惠兴隆公司主张违约金标准过高，但未能对此举证证明，故本院不予采纳，对鸿屿公司要求惠兴隆公司支付违约金88464元，本院予以支持。鸿屿公司诉请的律师费15000元，有《委托代理合同》和发票佐证，本院予以支持。关于焦点二。案涉五份《担保合同》均有鸿屿公司、惠兴隆公司的盖章及赵云琼的签名确认，内容未违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方均应全面依约履行。对于惠兴隆公司主张的其中一份《担保合同》（对应货款金额94575元）显示签订日期为2018年12月11日，早于2018年12月17日《销售合同》签订时间的问题，因该《担保合同》对应的货款与2018年12月17日《销售合同》和送货单的货款金额一致，且2018年12月17日《销售合同》与该《担保合同》（对应货款金额94575元）付款时间处均有赵云琼手写改动为“3月5日”，故本院采信鸿屿公司主张，认定该《担保合同》（对应货款金额94575元）签订日期亦为2018年12月17日。《担保合同》约定赵云琼应对惠兴隆公司案涉债务承担连带清偿，鸿屿公司起诉要求赵云琼承担连带保证责任亦在保证期间内，故本院对鸿屿公司该诉请予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，赵云琼承担保证责任后，有权就已承担的保证责任部分向惠兴隆公司追偿。因张江波未在《担保合同》上签字，故鸿屿公司要求张江波承担保证责任，没有依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，本院判决如下：一、限被告深圳市惠兴隆包装材料有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市鸿屿塑胶化工有限公司支付货款422320元；二、限被告深圳市惠兴隆包装材料有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市鸿屿塑胶化工有限公司支付违约金88464元；三、限被告深圳市惠兴隆包装材料有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市鸿屿塑胶化工有限公司支付律师费15000元；四、被告赵云琼对被告深圳市惠兴隆包装材料有限公司第一、二、三项判项中确定的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告东莞市鸿屿塑胶化工有限公司对被告张江波的诉讼请求；六、驳回原告东莞市鸿屿塑胶化工有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费9283元，保全费2732元，合计诉讼费12015元（原告已预缴），由被告深圳市惠兴隆包装材料有限公司、被告赵云琼共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  周淑君人民陪审员  刘灿霞人民陪审员  肖利萍二〇一九年十一月二十九日书 记 员  吴珮君附相关法律法规条文：《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国担保法》第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用，保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款:当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。