和林格尔县人民法院民 事 判 决 书（2018）内0123民初1176号原告：云爱萍，女，退休干部，住和林格尔县。委托诉讼代理人：王**，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。被告：谢占峰，男，住呼和浩特市。被告：和林格尔县大众热力有限责任公司，住所地:和林格尔县城关镇新民街**。法定代表人：张超，任公司经理。委托诉讼代理人：西建辉，和林格尔县大众热力有限公司员工。委托诉讼代理人：李建基，北京大铭（呼和浩特）律师事务所律师。原告云爱萍与被告谢占峰、被告和林格尔县大众热力有限责任公司(以下简称“大众热力公司”)民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王天云的委托诉讼代理人王**，被告大众热力公司的委托诉讼代理人西建辉、李建基到庭参加诉讼经，被告谢占峰经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告云爱萍向本院提出诉讼请求称：1、请求贵院依法判令第一被告尽快偿还原告1500000元，利息648000元（利息截止至2017年4月17日）今后利息计算至全部本金偿还完毕止，本息合计为2148000元；2、第二被告承担连带偿还义务。事实与理由:2014年4月17日第一被告因做生意资金周转不灵时向原告提出借款请求，因第一被告与原告是朋友关系，所以将一百五十万元出借与第一被告，双方并签订了《借条》，《借条》约定，利率为月利率为1.8%，利息半年一结，该笔借款由第二被告提供担保。以和林格尔县大众热力有限责任公司入股的和林格尔县农村信用合作联社的股金证为质押物（股本金为二百万元）。《借条》签订后，原告依据《借条》约定，按时履行了自己的义务。但被告在《合同》履行期间只支付了部分利息后便不再履行自己的义务，在2017年4月17日原告向其催收该笔借款利息时，第一被告只是给原告云爱萍写下一纸欠条，证明所欠原告利息648000元利息的事实。事后因第一被告下落不明，并失去了联系，为确保原告的资金安全，特起诉贵院，望支持原告诉请。被告谢占峰未作答辩。被告大众热力公司辩称，首先，在送达程序上，我们认为对被告谢占峰的公告送达不符合《民事诉讼法》第九十二条的规定。被告谢占峰现在在美国，本院已对此核实。因此，受送达人不属于下落不明的情况，且没有被送达人下落不明的公安部门或单位和街道办事处的证明材料证实。公告送达程序不合法。一、股权质押未履行法定的登记手续，质押权没有成立。《担保法》第78条第3款规定：“以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关相关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。”《物权法》第226条第1款规定“以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”另外，股份出质遵照《担保法》第78条第3款，应“适用公司法股份转让的有关规定”，必须有股东会议决议质押才有效。本案原告与债务人谢占峰对股权质押未办理相关部门的登记，所以，该质押不成立。原告请求大众热力公司承担质押担保连带偿还借款责任的主张没有依据，不应得到支持；二、该质押担保的过错不在大众热力公司，属于被告谢占峰的责任，借款应由债务人谢占峰偿还。1、该借款发生在谢占峰对大众热力公司经营期间，谢占峰为大众热力公司的法定代表人，借款人是谢占峰，其利用职权将大众热力公司作为了其借款人的担保人，并将大众热力公司的股权作为了质押。但是，该质押没有登记，依据法律规定质押无效。该借款是谢占峰个人借款，借条上担保人处所盖的公章不是大众热力公司备案的公章，不能代表担保人的真实意识的表示，担保人不应承受责任。2、被告谢占峰违反大众热力公司章程第三十六条的规定，“执行董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借款给他人，不得以公司资产为公司股东或者其他个人债务提供担保。”公司法规定公司对外担保必须有董事会或者股东会决议，否则担保无效。谢占峰对原告借款的担保违反了公司章程和公司法的规定，该担保属于无效担保；三、本案借款没有支付凭证，借款来源不清。第一，原告作为公务员不可能有如此的经济收入，出借150万元的借款，数额巨大，其借款来源值得怀疑。第二，该借款交付现金的可能性不大，没有支付借款的凭证及出借证明。第三，原告与谢占峰是密切关系，形成虚假借款关系的可能性非常之大。第四，债务人谢占峰已在去年因套取他人巨额资金逃往美国，不可能出庭对质相关事实；第五，内蒙古铁骑投资控股股份有限公司是谢占峰的债权人，对该借款提出异议；第六，借款利息约定半年一结，但截止到2017年4月17日，谢占峰才给原告出具利息的欠条，明显与常理不符。第七，质押担保已超过诉讼时效；四、我们对本案借款不认可，原告的借款合同是虚假伪造的，该案属于虚假诉讼。1、我们对第一被告谢占峰所出具欠条真实性存有疑异。因为谢占峰在2017年12月早已失踪，不可能4年后才给原告打欠条。2、借款合同上的签字和公章我们认为是虚假的。借条担保人处所盖公章不是大众热力公司注册备案的公章。3、150万元借款没有支付款凭证。借款来源不明，原告作为公务员干部，有这样多的现金值得怀疑。4、原告曾经帮助被告谢占峰办理五个房产证和土地证，我们怀疑该借款是原告帮助谢占峰恶意套取大众热力公司资金的行为。5、原告与王天云是婆媳关系，原告与王天云借款案同时起诉，且借款金额巨大。被告谢占峰的两个利息欠条都打给了原告云爱萍，我们认为借款事实不真实；五、被告借款人谢占峰具有恶意转移债务责任的故意。大众热力公司转让给内蒙古铁骑投资控股集团有限公司前，是由股东谢占峰、武瑞芳夫妻两人注册登记的有限责任公司。2014年6月28日，谢占峰、武瑞芳因抵押借款而将100%股权全部转让给了内蒙古铁骑投资控股集团有限公司。双方签订的《抵押借款补充协议书》明确约定，谢占峰、武瑞芳“如实提供债权债务真实情况，不得有欺诈、隐瞒、故意漏报、故意漏报、虚构债务，如有上述行为，由此造成的所有新发现的负债、经济损失等均由乙方丙方持股公司共同承担，并向甲方双倍赔偿经济损失，甲方将依法追究责任。”但很多笔债务谢占峰都没有列入转让协议的债务中。而且，谢占峰利用大众热力公司的股份转让形式向铁骑公司借款，并以其控股和参股的关联公司的股份作抵押，采取欺诈、隐瞒的手段骗取了铁骑公司大约7000多万元的巨额资金，然后潜逃美国。谢占峰利用股权抵押借款以及转让大众热力公司后，大量涌现出第三人对大众热力公司和铁骑公司的借款合同的诉讼。谢占峰利用看似合法的形式，达到了获取和占有了大众热力公司的法人代表这样的名义，到处借款和套取资金，而且将借款资金全部用在其个人使用，借款根本没用在大众热力公司。我们在相似的案件中已对谢占峰涉嫌刑事犯罪的行为提出建议，追究其诈骗刑事犯罪行为。我们在此建议将此案也列入刑事案件犯罪的事实。总之，本案借款无论从原告的出借能力，还是从原告提供的证据来看，没有充分的证据证明借款事实的发生。大众热力公司作为借款的担保人，是谢占峰的个人行为，不代表大众热力公司的意思表示。谢占峰使用伪造公章进行的担保行为，我们不认可。其利用大众热力公司的股权证质押行为无效。原告涉嫌虚假诉讼，请法庭依法审查其诉讼真实性、合法性，并依法追究其法律责任。经审理查明，2014年4月17日被告谢占峰（时任大众热力公司的法定代表人）向原告云爱萍借款1500000元，约定月利率为1.8%，利息半年一结。谢占峰并打下借条一张，该借条的担保人处盖有大众热力公司印章。谢占峰在借条的尾部书明“质押物：以大众热力公司入股和林格尔农村信用合作联社股本金贰佰万元为凭证”。2017年4月17日谢占峰为原告云爱萍打下欠条一张，书明：今欠云爱萍利息陆拾肆万捌仟元（￥648000），（2014.4.17-2017.4.17）。认定上述事实的依据有借条、取款及存款凭据、欠条、证人证言等证据材料。本院认为，被告谢占峰向原告云爱萍借款的事实有借条、存款凭据、欠条佐证，本院予以认定。被告谢占峰应当履行还本付息的的义务。截止2017年4月17日，尚欠本金为1500000元、利息648000元，以后利息应按月利率1.8%计算至履行完毕之日止。关于被告大众热力公司应否承担担保责任的问题。大众热力公司在借条的担保人处盖章的行为是其真实意思表示，表明为该笔借款提供了担保（保证人），因未约定保证方式，故被告大众热力公司应承担连带偿还责任。借条载明有关质押的内容又表明被告谢占峰愿意另外提供股权质押担保。由于股权质押未进行登记，故质押不发生效力。对于大众热力公司的辩称（除质押无效外），本院不予采信。理由如下：一、对被告谢占峰采取公告送达的方式符合法律规定。经本院核实，谢占峰并不在其身份证登记的地址居住，而是身在美国，用其他送达方式无法送达，故公告送达符合法律规定。二、关于借款事实是否真实的问题。根据原告提供的取款、存款凭据及证人巴达马莲花的证言可知，2014年4月17日，被告谢占峰委托巴达马莲花（时任大众热力公司财务总监）办理向原告云爱萍借款事宜，并指定将该款打入巴达马莲花的账户内。同日，云爱萍与巴达马莲花一起到和林格尔县农村信用合作社办理转账手续，云爱萍通过其婆婆王天云的两个账户转入巴达马莲花账户500000元、1000000元（王天云的两个账户为：和林格尔县农村信用合作联社，账号×××，62297600004********；巴达马莲花的账户为：和林格尔县农村信用合作联社，账号×××），故本院对借款的真实性予以确认。三、本案为民间借贷纠纷，被告谢占峰是否具有恶意转移债务责任的故意与本案无关联性，并不影响二被告民事责任的承担。本案经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，判决如下：一、被告谢占峰于本判决生效后十五日内返还原告云爱萍借款本金1500000元，支付利息648000元（计算至2017年4月17日），并支付从2017年4月18日起至履行完毕之日止，按本金1500000元，月利率1.8%计算的利息。二、被告和林格尔县大众热力有限责任公司对上述款项承担连带偿还责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23984元（缓交）、保全费5000元，由被告谢占峰、和林格尔县大众热力有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院。审 判 长  张 寰人民陪审员  刘润民人民陪审员  郭宏林二〇一九年十一月二十六日书 记 员  郑淑清附法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保障方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任。