湖北省武汉市硚口区人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂0104刑初937号公诉机关武汉市硚口区人民检察院。被告人余俊，男，1970年8月13日出生于湖北省武汉市，汉族，中专文化，无职业，户籍地武汉市硚口区，现住武汉市硚口区。2007年因盗窃罪被判处有期徒刑十个月；2014年因贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4000元，2014年11月12日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品于2019年6月17日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现羁押于武汉市硚口区看守所。辩护人张学峰，系湖北彭证之律师事务所律师。被告人罗敏艳，女，1975年1月16日出生于湖北省武汉市，汉族，小学文化，无职业，户籍地武汉市黄陂区，现住武汉市江岸区。2016年12月因开设赌场罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元，2017年1月20日刑满释放。因涉嫌非法持有毒品于2019年6月17日被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。辩护人吴新洲，系湖北普明律师事务所律师。武汉市硚口区人民检察院以硚检一部刑诉［2019］248号起诉书指控被告人余俊犯贩卖毒品罪、被告人罗敏艳犯非法持有毒品罪，于2019年9月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市硚口区人民检察院指派检察员程琳出庭支持公诉，被告人余俊、罗敏艳及辩护人张学峰、吴新洲到庭参加了诉讼。现已审理终结。武汉市硚口区人民检察院指控：2019年6月1日12时许，被告人余俊在武汉市硚口区五彩正巷104号4楼的家中，将一透明塑料袋包装的晶体颗粒状毒品疑似物（俗称“冰毒”），以人民币7400元的价格，贩卖给了被告人罗敏艳。后被告人余俊被抓获归案。2019年6月1日13时许，被告人罗敏艳携带从被告人余俊处所购买的上述毒品，在经过本市硚口区汉正街五彩社区警务室附近时，被公安机关查获，后民警从被告人罗敏艳身上查获一透明塑料袋包装的晶体颗粒状毒品疑似物（俗称“冰毒”）。经鉴定：被告人余俊贩卖给被告人罗敏艳的一透明塑料袋包装的晶体颗粒状毒品疑似物（俗称“冰毒”）为毒品甲基苯丙胺，共重49.48克。针对上述指控的事实，公诉机关向法庭提交了刑事侦查照片、检查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押清单、称量笔录、微信转账记录、辨认笔录、武汉市公安毒品司法鉴定中心出具的毒品检验报告、证人证言、身份材料、刑事判决书、公安机关出具的抓获经过、破案经过以及被告人余俊、罗敏艳在公安机关的供述与辩解等证据材料。据此，公诉机关认为，被告人余俊的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人罗敏艳的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。同时认定被告人余俊具有《中华人民共和国刑法》第六十五条、第三百五十六条规定的情节，被告人罗敏艳具有《中华人民共和国刑法》第六十五条、第六十七条第三款规定的情节。提请依法判处。被告人余俊对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实及罪名当庭均予以否认，辩解称2019年6月1日中午，被告人罗敏艳带了一个她称是她亲戚的女的到其位于本市硚口区五彩正巷104号4楼的家中坐一下，被告人罗敏艳带过来的那个女的问其有没有东西，其就出去花300元找童某拿了10颗麻果放在口袋里，回来后请被告人罗敏艳及她带过来的女的一人吃了一颗后她们就走了，这整个过程其老婆都睡着在，不知道她们来了。当天其确实收到被告人罗敏艳支付宝转账4400元和现金3000元共计7400元的款项，但该款项是为了还被告人罗敏艳在一两年前她爱人生病找其借的一万元现金钱，至此还没还完，况且被告人罗敏艳身上被查获的毒品没有其指纹且其于2019年6月1日下午四、五点被民警抓获时其家中没有任何毒品。请求法庭在查明事实和证据的基础上对其作出公正判决。被告人余俊的辩护人对公诉机关指控被告人余俊犯贩卖毒品罪的事实及罪名均持异议，认为被告人余俊与被告人罗敏艳之间的微信聊天记录因为明显存在被告人余俊敷衍的意思表示故不能作为认定二者之间存在毒品冰毒交易的证据，按照微信聊天记录冰毒80元一克，交易的总价应为4000元而非7400元，被告人余俊与被告人罗敏艳之间有经济往来，被告人余俊多次向被告人罗敏艳转钱，被告人罗敏艳也承认曾找被告人余俊借过钱，没有证据证实该7400元就确切是毒资，况且被告人罗敏艳关于从被告人余俊处购买毒品冰毒后藏于腋下文胸处的供述不符合常理。退一万步讲，即便存在毒品交易，那也是被告人罗敏艳委托被告人余俊购买毒品冰毒，被告人余俊系代购人而非销售人且未从中牟利。公安机关并非现场查获被告人余俊与被告人罗敏艳进行毒品交易，亦未查证被告人余俊与童某之间的毒品交易事实且公安机关抓获被告人余俊时在余俊家中未搜查到任何毒品。公诉机关指控被告人余俊犯贩卖毒品罪的证据不足，不能排除合理怀疑，不应认定被告人余俊构成贩卖毒品罪。本案事实充其量可认定被告人余俊犯容留他人吸食毒品麻果的容留他人吸毒罪，且被告人罗敏艳涉案的毒品冰毒未流入社会，未造成现实的社会危害，请求法庭在量刑时考虑。被告人罗敏艳对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的事实及罪名均不持异议，并当庭自愿认罪，请求法庭对其从轻处罚且当庭指证其于2019年6月1日12时许以人民币7400元的价格在被告人余俊位于本市硚口区五彩正巷104号4楼的住处从被告人余俊处购买后被民警查获的其非法持有的毒品，当庭认可2019年6月1日之前三、四年前因丈夫生病找被告人余俊借过一万元现金，但该借款在本案发生之前很久已经归还，跟本案涉案的7400元无任何关联。被告人罗敏艳的辩护人对公诉机关指控被告人罗敏艳犯非法持有毒品罪的事实及罪名亦无异议，认为被告人罗敏艳具有坦白情节，当庭自愿认罪，认罪态度较好，且归案后指证了被告人余俊犯贩卖毒品罪的这一重大犯罪事实并协助公安机关抓获了被告人余俊，应属立功，甚至构成重大立功，请求法庭据此对被告人罗敏艳从轻处罚。经审理查明：2019年6月1日12时许，被告人余俊在其位于本市硚口区五彩正巷104号4楼的家中，以人民币7400元的价格将重49.48克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）一袋贩卖给被告人罗敏艳。同日13时许，被告人罗敏艳随身携带从被告人余俊处所购买的上述毒品，离开被告人余俊上述住处在经过本市硚口区汉正街五彩正巷警务室附近时，被民警查获并将其抓获归案。同日17时许，被告人余俊在其上述住处被民警抓获归案。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、审核认证的下列证据予以证实：1、证人陈某的证言：证实罗敏艳是我老公的堂侄女。2019年6月1日中午11点多钟，罗敏艳来我家里找我，她当时说她人有些不舒服叫我陪她一起去办点事。我们当时打的来到，到了地一大道交通银行旁下了车，然后罗敏艳带着我到了交通银行边一个巷子的一栋私房的四楼房间里，四楼就只有这一家。房间里有一个40岁左右的男的，武汉口音，接着他把房间里他老婆也喊起来叫她招呼我们。我看见这个男的和罗敏艳谈了一会后就出去了，过了20多分钟样子就回来了，手里拿着一个黑色塑料袋，我看见罗敏艳用手机和那个男的转账，转账数目我不清楚，还给了3000元现金给那个男的，罗敏艳当场数了的，这些钱都是她从自己包里拿出来的，然后那个男的就把黑色塑料袋给了罗敏艳，罗敏艳把里面的一个透明塑料袋拿了出来。我自己也吸毒，我当时看见塑料袋里装的是一些白色晶体，应该是冰毒，我这才知道罗敏艳是来买毒品的。罗敏艳用那个男的家里的卫生纸把装着毒品的透明塑料袋包起来就和我一起出门了。出门后，罗敏艳把那包用卫生纸包着的毒品塞进她自己的内衣胸罩里。我们下楼后走到一个警务室旁边就被派出所的人抓住了。我们到派出所进了房间接受调查时，我看见罗敏艳把那包毒品从内衣里拿出来扔到地上，当时警察戴着手套把那包冰毒疑似物拿了起来放在桌子上。当时那个男的从外面回来把一袋毒品冰毒给罗敏艳后不知道从哪里拿出一颗麻果说是请我们吃，我就用那个男的提供的玻璃壶和吸管，把麻果烫好了自己先吃了两口，罗敏艳把买毒品的钱交给那个男的后也用玻璃壶和我共同吸食了那一颗麻果，当时那个男的自己也在房间里吸食了麻果。那个男的的老婆当时一直在玩手机，没怎么理我们，我没有看见她吸食毒品。2、证人董某的证言：证实我住在武汉市硚口区五彩三巷27号4楼。2019年6月1日大概中午吃饭的时候，两个我不认识的女的到我家里去了，她们去了之后我老公余俊就把我喊起来了，然后我就坐在房间里面玩手机，没有理她们，只瞥了一眼，知道她们穿着深色的衣服，她们做了什么我不清楚，她们去了之后，我没注意余俊出去没有。我根本不认识“艳子”，所以她不可能差我钱。下午四点钟我起来以后发现桌子上有一颗没吃完的麻果，我就把它给吸食了。3、辨认笔录：证实被告人罗敏艳及证人陈某在公安机关分别组织的辨认中，在见证人朱某的见证下，均将被告人余俊辨认出来并指出余俊就是在其家中贩卖毒品给罗敏艳的男子，当时穿红色短袖上衣。4、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单：证实被告人罗敏艳于2019年6月1日13时许在本市硚口区汉正街五彩正巷警务室附近被民警抓获归案后，民警在见证人朱某的见证下经搜查，查获被告人罗敏艳随身携带的VIVO手机一部、白色晶体状毒品冰毒疑似物一袋，上述物品随后在见证人朱某的见证下依法扣押的事实，被告人罗敏艳签名确认。被告人余俊于2019年6月1日17时许在其位于本市硚口区五彩正巷104号4楼的家中被民警抓获归案后，民警在见证人朱某的见证下依法对其人身及上述住处进行搜查，查获被告人余俊所用OPPO手机一部、交通银行卡（卡号62×××09）一张，后上述物品在见证人朱某的见证下均依法扣押的事实，被告人余俊签名确认。5、称量笔录、取样笔录、武汉市公安毒品司法鉴定中心出具的鉴定意见：证实经称量、取样、鉴定，民警于2019年6月1日13时许在本市硚口区五彩正巷警务室附近抓获被告人罗敏艳时所查获的毒品冰毒疑似物重49.48克，成分均为毒品甲基苯丙胺。上述称量、取样过程均在见证人钟某的见证下进行，被告人罗敏艳均签名确认。6、微信聊天及支付宝转账记录、通话记录（截图）：证实被告人罗敏艳与被告人余俊约定买卖毒品的交流过程及支付宝支付4400元的事实。7、交通银行卡明细：证实被告人余俊于2019年6月1日13时35分存款到其交通银行卡现金3000元的事实。8、情况说明、死亡户口注销单：证实被告人罗敏艳归案后交代其毒品来源于被告人余俊，被告人余俊于2019年6月1日17时许被抓获归案后，交代其于当日找一叫“童某”的男子购买毒品麻果，经查，该叫童某的男子已于2019年7月8日死亡，户口已注销。9、武汉市公安局硚口区分局行政处罚决定书、武汉市公安局硚口区分局强制隔离戒毒决定书、武汉市公安局强制隔离戒毒所收治凭单、武汉市公安局硚口区分局行政拘留执行回执、武汉市硚口区拘留所收拘回执：证实被告人余俊、罗敏艳及证人陈某、董某因于2019年6月1日在被告人余俊位于本市硚口区五彩正巷27号4楼的家中吸毒毒品麻果均于同年6月2日被处行政拘留十五日处罚的事实，其中陈某又于同年6月2日被处强制隔离戒毒二年，同日送交武汉市公安局强制隔离戒毒所执行强制隔离戒毒，被告人余俊、罗敏艳及证人董某均于2019年6月2日被收拘执行行政拘留，至同年6月17日。10、湖北省武汉市硚口区人民法院刑事判决书、武汉市硚口区看守所人员详细信息、湖北省武汉市江岸区人民法院刑事判决书、武汉市第一看守所刑满释放证明书：证实被告人余俊于2007年因盗窃罪被判处有期徒刑十个月，2014年因贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4000元，2014年11月12日刑满释放。被告人罗敏艳于2016年12月因开设赌场罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元，2017年1月20日刑满释放。11、身份材料：证实被告人余俊、罗敏艳身份情况。12、公安机关出具的抓获经过、破案经过证明材料：证实被告人罗敏艳、余俊的归案经过。13、被告人罗敏艳在公安机关的供述与辩解：证实我的朋友“余进”（音）、（男，武汉市人，40多岁，矮矮胖胖的）大约两天前打电话我，说他手里有“货”（指毒品）并说我要是有需求的话就打电话联系他，我于是昨天（指2019年5月31日）就在微信和电话里和他说好我今天找他拿一节（指50克左右）的水（指毒品“冰毒”）。我昨天和“余进”说好后，他今天上午还在微信上一直催我过来交易毒品，我当时和我的堂嫂陈某在一起而且我头有点不舒服，于是我就叫上陈某陪我一起过来，只说我要到一个朋友那里有点事。陈某答应了陪我就和我于今天中午十二点多钟到了“余进”在汉正街五彩正巷一个私房四楼（门牌号××他的家中，当时“余进”看到我们来了就把他老婆“英子”喊起来了让“英子”招呼我们，然后他就出门了说去拿东西。过了约半个小时左右，“余进”就回来了手里拿着一个黑色塑料袋子说“货”就在里面。于是我打开袋子发现里面有一袋透明塑料袋装着的“水”，我看见数目是对的就用手机支付宝向“余进”支付了4400元，又给了他3000元现金（均是面值100元），然后我把黑色塑料袋丢掉了，用“余进”家桌子上面的卫生纸包着那个透明带封口的塑料袋把毒品放在自己内衣里靠近腋下的部位就和陈某出门走了，走到汉正街五彩社区警务室附近时就被公安局的人抓了。我当时和“余进”交易的时候，没有注意陈某、“英子”她们，她们俩都在沙发上玩手机，全程没怎么说话。我和“余进”毒品交易付款完成后在他家里用“余进”提供的玻璃壶和吸管用烫吸的方式和陈某共同吸食了一颗“麻果”，“麻果”是“余进”带回来的。14、被告人余俊在公安机关的供述与辩解，辩解称艳子（指罗敏艳）昨天（指2019年5月31日）跟我打电话时我邀请她到我家里玩一下（一起吃“麻果”），艳子是2019年6月1日上午11点到我家里的（武汉市硚口区五彩正巷104号4楼），她当时带来一个女的说是她家里的一个亲戚。艳子来了之后，我就把老婆喊起来然后说我出去拿点货（指“麻果”），之后我就在暨济商城楼下找童某拿了10颗“麻果”，用一个小透明塑料袋装的，我当场给了童某现金300元，前后大概30分钟左右我就回来了。回来后，我就提供玻璃壶、吸管和锡纸在我家里和艳子、艳子带来的女的和我老婆一起用烫吸的方式吸食“麻果”，艳子和她带来的女的一个人吃了一颗，我和老婆一人吃了四颗就把10颗“麻果”都吃完了。艳子在今天中午的时候用支付宝转了4400元到我支付宝上，还给了我3000元现金（均是100元面值），这些钱是艳子还我的钱，她在一年多以前找我借10000元说有事要用钱，我当时要我老婆借了10000元她，我老婆把钱给我，我给艳子，艳子当时写了一张借条，借条在我老婆手里，除了这次还的钱，加利息还差我3000多元，所以欠条还在我老婆手里，艳子2019年6月1日中午还我钱后，我在下午14时左右的时候把3000元现金存在了我的交通银行卡里（卡号62×××09）。至于艳子和我微信聊天记录里所说的她找我要的“水”是指冰毒，“水”拿一节，见了面80要就把钱发过来，我认为就是要我帮她拿十克冰毒，一克80元，一共800元。艳子昨天中午打电话给我时是说要我帮她拿点货，但我当时跟她说没有并叫她今天到我屋里来玩。上述证据，经庭审举证、质证，查明属实，本院予以确认。关于被告人余俊所提前述辩解意见，经查，其辩解理由中所提及的其用来反向推定其未贩卖涉案毒品冰毒的说法，比如案发当天出门找童某购买了10颗毒品麻果和其被抓获时家中未查获任何毒品实则与其涉嫌本案事实无关，理由是无论其本身在案发时就持有毒品麻果，还是特意出门购买的毒品麻果与其取得毒品冰毒并贩卖于被告人罗敏艳不冲突，被抓获时家中未查获毒品并不证明其不涉毒，其有关7400元的说法，基于其本身在公安机关的供述与当庭供述关于缘由的说法不一致且其供述的内容无法与其老婆，即证人董某的证言相印证且其当庭未能合理解释。综上，被告人余俊所提的全部辩解理由无法反向推定其未贩卖本案涉案毒品冰毒的事实，关键是无法推翻本案证据，特别是微信聊天记录（截图）、证人陈某的证言及被告人罗敏艳的证供等证据直接证实的其贩卖毒品的事实，故其辩解意见，本院全部不予采纳。关于被告人余俊的辩护人所提前述辩护意见，经查，其辩护理由所提到的说法实则与被告人余俊辩解的思路一致，且存在对直接证明被告人余俊犯贩卖毒品罪证据的过度解读和曲解，比如毒品冰毒80元一克，一节10克，那毒资应该是800元，即便按照本案涉案毒品的重量计算也应该是4000元，辩护人所提该辩护理由基于的前提是无条件采信被告人余俊的供述，而忽略微信聊天记录中所提到的“一节”、“水”及“80”所代表的按常识推定的数量及价格，试想冰毒一克的价格怎么可能只有80元。辩护理由中有关微信交流是敷衍之意、没有证据证实7400元确切是毒资、被告人罗敏艳当着被告人余俊面藏毒于腋下文胸处不合常理以及存在未牟利的毒品代购等等，仔细推敲辩护理由的说法，完全系辩护人自己无任何根据的推论，比如被告人罗敏艳藏毒位置是特殊，试想不到50克的毒品冰毒藏于腋下文胸处，所谓的当面难不成非得宽衣解带并直面被告人余俊双目。综上，辩护人所提的全部辩护理由无视本案证据的正面存在，而截取某个证据中的某个点进行夸大解读和自我推论且不存在合理性，故其辩护意见，本院均不予采纳。关于辩护人所提本案充其量按容留他人吸毒罪对被告人余俊追究刑事责任，被告人罗敏艳涉案毒品冰毒未流入社会，未造成现实的社会危害，请求法庭在量刑时考虑的辩护意见，经查，首先，被告人余俊不另构成容留他人吸毒罪，辩护人的该辩护理由有违刑法关于容留他人吸毒罪的构罪规定，人民法院定罪量刑更不存在所谓充其量的做法，被告人罗敏艳涉案毒品冰毒未流入社会，未造成现实的社会危害，既然是被告人罗敏艳涉案毒品的状态不存在要对被告人余俊从轻处罚，被告人余俊从归案至庭审一直拒不供认涉案事实，辩护人亦作无罪辩护，本院无法根据公安机关依法积极履职查获涉案毒品所产生的毒品未流入社会，未造成现实社会危害的积极效应而对被告人余俊予以从轻处罚，于法于理均无据。本院能够理解辩护人最大化地为被告人进行辩护的做法，但因辩护理由无任何法律及事实依据，相应辩护意见，本院不予采纳。关于被告人罗敏艳的辩护人所提被告人罗敏艳归案后指证了被告人余俊犯贩卖毒品罪的这一重大犯罪事实并协助公安机关抓获了被告人余俊，应属立功，甚至构成重大立功的辩护理由并据此请求法庭对被告人罗敏艳从轻处罚的辩护意见，经查，被告人罗敏艳因随身携带涉案毒品被民警查获后，在公安机关讯问其时交代了毒品来源，根据毒品犯罪的侦查需要，被告人罗敏艳因随身携毒被查获不仅需要供述其携带毒品的事实，亦需要供述毒品来源，这决定了对其涉案事实的准确定罪量刑，故被告人罗敏艳归案后供述了其非法持有毒品的事实并指证毒品来自于被告人余俊的贩卖事实符合坦白情节如实供述的应有之意，况且被告人罗敏艳并未协助公安机关抓捕被告人余俊，不应另认定为立功或重大立功情节，故该辩护意见，本院不予采纳；关于辩护人所提前述其他辩护理由并据此请求法庭对被告人罗敏艳从轻处罚的辩护意见，因辩护理由与庭审查明的事实和证据相符，本院予以采纳。本院认为，被告人余俊明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人罗敏艳明知是毒品而予以非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人余俊曾因犯罪受刑罚处罚且曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，具有法定和酌定从重处罚情节。被告人罗敏艳曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，具有法定从重处罚情节；被告人罗敏艳归案后如实供述自己的罪行，系坦白，且至本院审理期间自愿认罪，又具有法定和酌定从轻处罚情节。公诉机关对被告人余俊犯贩卖毒品罪和对被告人罗敏艳犯非法持有毒品罪的指控均成立，对其建议判处被告人余俊七年以上有期徒刑，并处罚金和建议判处被告人罗敏艳三年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，本院均予以采纳。根据本案被告人犯罪的事实、情节、性质以及对社会的危害程度，对被告人余俊依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，对被告人罗敏艳依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人余俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金人民币四万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月17日起至2034年6月16日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。二、被告人罗敏艳犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币九千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月17日起至2022年6月16日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  沈信旺人民陪审员  叶四兰人民陪审员  李 飞二〇一九年十二〇一九年十一月五日书记员高璇