陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕01民终9110号上诉人（原审被告）：陕西森隆建筑劳务有限公司。住所地：西安市高新区紫薇田园都市******。法定代表人：杨陆军，该公司总经理。委托诉讼代理人：曹建宏，陕西赢弘律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：陕西盛泰达物资有限公司。住所地：西。住所地：西安市经开区未央路******>法定代表人：张五，总经理。委托诉讼代理人：刘柯，陕西众致律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱敏，陕西众致律师事务所实习律师。原审被告王仕虎，男，1978年3月8日出生，汉族，四川省仪陇县村民，住四川省仪陇县。上诉人陕西森隆建筑劳务有限公司（以下简称陕西森隆公司）因与被上诉人陕西盛泰达物资有限公司（以下简称陕西盛泰达公司）、原审被告王仕虎买卖合同纠纷一案，不服西安市未央区人民法院(2018)陕0112民初7492号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。陕西盛泰达公司向一审法院起诉请求：1、判令陕西森隆公司、王仕虎支付货款1070080.84元及资金占用费25740元（自2017年3月28日起计算至2017年4月27日）。2、判令陕西森隆公司、王仕虎支付逾期付款的违约金403420.48元（自2017年3月28日起计算至实际付款之日止，暂计算至2018年4月9日）。3、本案诉讼费由陕西森隆公司、王仕虎承担。一审法院查明，2016年10月19日，被告陕西森隆公司（需方）与原告陕西盛泰达公司（供方）签订《工矿产品供销合同》，第1条约定：需方在甘泉县西门坪片区棚户区改造4号楼工程项目上所需要的钢材由供方供应。第2条约定：供方保证所供钢材必须是需方产品（龙钢、晋钢、首钢长治）。供方在需方下料单后的叁个工作日内必须将钢材送到现场，随货附带货物材质证明书复印件以及销售清单，逾期未到货承担需方相关费用。第3条约定：从库房到工地现场的运费、装费由需方负担，货到工地付款。鉴于钢材和货运价格的不稳定，每次下料单后，以实际发货清单（数量、单价）作为结算依据，需方收货人郭波、蔡国义（签字）电话认定即可。第6条约定：钢材价格为需方下料单当日西安网价（我的钢铁）相对应厂家规格下浮20为结算价，需方应在7日内支付本批次钢材款，若需方在7日没有支付本批次钢材款，则从第8日起每吨钢材每天加垫资费3元/天/吨，垫资金额不超50万。若未累计到50万时，则从第一次供货的次日起30天内需方应付清全部货款以及垫资费。第8条约定：需方逾期未按合同履行付款义务将视为违约，需方按欠款总金额每天1%比例对给供方造成的经济损失作出补偿。第10条约定：担保方的担保范围不仅限于本合同的钢材款，还包括所有需方应向供方承担的本合同项下的金钱义务，保证期限直至需方还清本合同项下所有的款项，担保方的担保义务方可解除。被告王仕虎作为担保人在该合同上签字。合同签订后，陕西盛泰达公司按被告陕西森隆公司要求，于2017年3月27日将285.992吨钢材运送至被告指定项目地点，价款合计1070080.84元。庭审中，陕西盛泰达公司主张违约金以未付货款1070080.84元为基数，自2017年3月28日起至实际付清之日止，按每日千分之一标准计算。同时，陕西盛泰达公司称因资金占用费与违约金的计算期限有重复部分，陕西盛泰达公司不再主张资金占用费。因被告未到庭，致本案无法调解。上述事实，有《工矿产品供销合同》、销售清单及庭审笔录等在卷佐证。一审法院认为，陕西盛泰达公司与被告陕西森隆公司签订的《工矿产品供销合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方均应依照合同约定履行各自的义务。合同签订后，陕西盛泰达公司依约履行了合同约定的义务，被告陕西森隆公司未依约向陕西盛泰达公司支付货款，根据陕西盛泰达公司提交的销售清单及庭审笔录，在被告陕西森隆公司未到庭应诉并提交相反证据的情况下，应认定被告陕西森隆公司应向陕西盛泰达公司支付的货款数额为1070080.84元，现陕西盛泰达公司要求被告陕西森隆公司支付货款1070080.84元，符合法律规定，一审法院予以支持。被告陕西森隆公司未按双方约定向陕西盛泰达公司支付货款，构成违约，应向陕西盛泰达公司承担违约责任。陕西盛泰达公司主张违约金以货款1070080.84元为基数，自2017年3月28日起至判决确定给付之日止，按每日千分之一标准计算，于法有据，一审法院予以支持。被告王仕虎作为担保人，自愿在合同上签字确认，应当对被告陕西森隆公司的上述债务承担连带给付责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告陕西森隆建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西盛泰达物资有限公司支付货款1070080.84元；二、被告陕西森隆建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内向原告陕西盛泰达物资有限公司支付违约金（以货款1070080.84元为基数，自2017年3月28日起至判决确定给付之日止，按每日千分之一标准计算）；三、被告王仕虎对被告陕西森隆建筑劳务有限公司的上述债务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18293元、公告费690元（陕西盛泰达公司均已预交），由被告陕西森隆公司负担，于上述款项支付时一并给付陕西盛泰达公司。被告王仕虎承担连带给付责任。上诉人陕西森隆公司向本院提出上诉请求：1、请求撤销一审判决第二项和第三项或撤销一审判决发回重审；2、本案一、二审诉讼费被上诉人陕西盛泰达公司承担。事实和理由：一审判决认定盛泰达公司违约没有事实依据，判定违约金比例过高；一审法院程序错误，担保人是王仕虎还是王亚峰没有查明。被上诉人盛泰达公司辩称，上诉人陕西森隆公司请求撤销原审判决第三项没有依据。违约金并未过高，符合陕西省的钢材行业的规定，王仕虎是上诉人公司之前的法人，与本案有利害关系，该签名结合王仕虎的身份证号可以确定签订担保合同的就是王仕虎本人，到底是王仕虎还是王亚峰，应当由上诉人陕西森隆公司举证，请求驳回上诉，维持原判。本院对原审查明的事实予以确认。本案二审的争议焦点为：1、上诉人陕西森隆公司是否存在违约的问题；2、一审判决违约金是否过高的问题；3、担保人是不是王仕虎本人的问题。关于上诉人陕西森隆公司是否存在违约的问题。本院认为按照合同约定和合同履行情况，陕西森隆公司应当于陕西盛泰达公司将钢材送到后七日内支付钢材款，逾期应当支付垫资费和违约金。陕西盛泰达公司于2017年3月27日将钢材送货给了陕西森隆公司，且钢材款也超过500000元，陕西森隆公司应当在2017年4月3日之前向陕西盛泰达公司支付钢材款而未付，已经构成违约，应当承担违约责任，一审判决认定违约日期错误，本院予以纠正。关于一审判决违约金是否过高的问题。本院认为，双方在合同中约定了垫资费为每天每吨3元，违约金为每天百分之一，约定违约金确实较高，但陕西盛泰达公司在起诉是已经主动降低违约金标准，按照每天千分之一计算，本院认为应当以当事人约定为主，法院调整为辅，尊重当事人意思自治的原则处理商事纠纷，因此认为，本案按照每天千分之一计算违约金并非过高，陕西森隆公司的抗辩理由本院采纳。关于担保人是不是王仕虎本人的问题，因在诉讼过程中，一审法院依法传唤王仕虎并依法向王仕虎送达法律文书，王仕虎并未提出上诉，担保人是不是王仕虎，应当不应当承担连带还款责任，与上诉人陕西森隆公司无关，本院不予审查。综上，陕西森隆公司的上诉请求不能成立，应当予以驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：一、维持西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初7492号民事判决第一项和第三项；二、变更西安市未央区人民法院（2018）陕0112民初7492号民事判决第二项为:上诉人陕西森隆建筑劳务有限公司于本判决生效后十日内向被上诉人陕西盛泰达物资有限公司支付违约金（以货款1070080.84元为基数，自2017年4月3日起至判决确定给付之日止，按每日千分之一标准计算）。二审案件受理费7351元，由陕西森隆建筑劳务有限公司负担;保全费5000元（被上诉人陕西盛泰达物资有限公司已经预交），退还给被上诉人陕西盛泰达物资有限公司。本判决为终审判决。审判长  马春哲审判员  孙 鹏审判员  王 珂二〇一九年十一月二十六日书记员  王 敏