福建省龙岩市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽08民终1395号 上诉人（原审原告）：林伟岗，男，1977年10月24日出生，汉族，经商，住福建省龙岩市新罗区。 委托诉讼代理人：陈庭钟，龙岩市新罗区民商法律服务所法律服务工作者。 被上诉人（原审被告）：汤苏闽，男，1963年4月5日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 原审被告：黄廷河，男，1972年9月11日出生，汉族，居民，住福建省龙岩市新罗区。 上诉人林伟岗因与被上诉人汤苏闽及原审被告黄廷河民间借贷纠纷一案，不服福建省龙岩市新罗区人民法院(2019)闽0802民初2682号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 林伟岗上诉请求：1、撤销原审判决的第二项，并依法改判汤苏闽对黄廷河的上述债务承担连带清偿责任。二、本案一审、二审案件受理费由汤苏闽、黄廷河承担。事实和理由：一审法院的判决存在认定保证责任事实不清和适用法律错误。具体理由如下：一、黄廷河向林伟岗借款时，双方没有对该借款的还款期限约定，也就是说该借款是属于未约定期限的借款，林伟岗有权自主决定何时向借款人（黄廷河）要求还款和汤苏闽承担保证责任。汤苏闽作为保证人在借条上签字保证，该借条虽然有约定保证人的保证期限为2年，但没有约定何时起计算保证期限。担保期限的计算时间应当从借款期限届满时或者从债权人向债务人主张权利的还款宽限期限届满时开始计算担保期限，本案林伟岗在起诉时才向黄廷河及汤苏闽主张债权，该保证期限应当从林伟岗起诉时开始计算担保期限。故本案的借款的保证期限并没有超过，汤苏闽仍然应当承担本案债务的连带保证责任。二、一审法院适用法律错误。借款合同没有约定还款期限，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期界面之日起计算。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第32条第2款的规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。第33条的规定，主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。本案林伟岗给债务人履行义务的宽限期至林伟岗起诉时届满，是从林伟岗向一审法院起诉时计算，而不是从债务人向债权人借款时起算。汤苏闽的保证期限是没有超过的，汤苏闽仍然应当承担本案的连带保证责任。三、本案汤苏闽的保证方式是连带保证责任。根据《担保法》第19条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。汤苏闽与林伟岗之间没有约定保证方式，应当按照连带责任保证方式承担保证责任。 汤苏闽辩称，从借款开始，担保期限只有两年。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回林伟岗的上诉请求。 黄廷河未作陈述。 林伟岗向一审法院起诉请求：1、判令黄廷河返还林伟岗借款本金4万元及利息，利息从2009年9月28日起至款还清之日止，按月利率2%计算。2、判令汤苏闽对黄廷河的上述债务承担连带清偿责任。 一审法院认定事实：2009年8月27日，黄廷河以资金周转为由向林伟岗借款4万元并出具一份借条给林伟岗，该借条的主要内容为“兹向林伟岗借款人民币肆万元（￥40000元），月利率为2%。该款借款人应于年月日前返还本金和利息。若借款人逾期返还借款的，除应一次性返还全部本金和利息外，还应按月利率%支付逾期的借款利息，并自愿支付违约金（按应还款数额的20%计算）或加倍支付三倍的利息给出借人，此两项由出借人选择一项适用。如双方在履行合同过程中发生争议的，由龙岩市新罗区人民法院管辖。借款人和保证人自愿用自已和家庭所有的财产做担保。保证人的保证期限为2年，从年月日起至年月日。”借款人黄廷河在该借条的右下方借款人一栏签姓名和时间，保证人汤苏闽在该借条的左下方保证人一栏签姓名和时间。借款后，黄廷河未支付林伟岗利息，汤苏闽亦未支付林伟岗利息。林伟岗从未向黄廷河、汤苏闽主张过权利。2019年3月19日，林伟岗诉至一审法院，请求判如所诉。 一审法院认为，林伟岗与黄廷河、汤苏闽的民间借贷关系事实清楚，证据充分。双方在借条中约定月利率2.0%，未约定借款期限，林伟岗有权随时要求黄廷河归还借款本息。黄廷河经催讨不归还林伟岗借款本息，已构成违约，应限期偿还。林伟岗与黄廷河、汤苏闽双方约定了该笔借款的保证期限为2年，该时间应从借款之日即从2009年8月27日算起，至2011年8月28日已超过两年的诉讼时效。林伟岗自认其因做生意亏钱到外地去，未向黄廷河、汤苏闽催讨借款。根据《中华人民共和国担保法》第26条第2款规定，在合同约定的2年保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。因此，汤苏闽不必对黄廷河尚欠林伟岗的该笔债务承担连带清偿责任。黄廷河经一审法院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃法律赋予的诉讼权利，一审法院依法缺席审理和判决。依照《中国人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告黄廷河应于本判决生效之日起十日内归还原告林伟岗借款本金4万元及利息，利息从2009年9月28日起至本判决确定的还款之日止按月利率2%计算。二、驳回原告林伟岗的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2828元，减半收取为1414元，由被告黄廷河负担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据，且对一审认定的事实均无异议，对一审查明的事实，本院予以确认。 本案争议的焦点：讼争借款有无约定还款期限，汤苏闽是否承担连带保证责任？ 本院认为，林伟岗与黄廷河、汤苏闽之间的民间借贷关系成立。林伟岗与黄廷河在借条中约定月利率2.0%，但还款时间空白，故讼争借款未约定借款期限，林伟岗有权随时要求黄廷河归还借款本息。林伟岗与黄廷河、汤苏闽之间虽约定了讼争借款的保证期限为2年，但保证期间起止日期空白，由此可知各方当事人并未约定保证期间。本案存在主债务履行期限没有约定和保证期间未约定的情形，且目前无任何证据证实林伟岗有向黄廷河、汤苏闽催讨过讼争借款，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条：“主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算”的规定，本案履行义务的宽限期届满日应为林伟岗起诉日，故本案汤苏闽承担的保证期限没有超过。根据《《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”规定，汤苏闽与林伟岗之间没有约定保证方式，汤苏闽应当按照连带责任保证方式承担保证责任。 综上所述，林伟岗的上诉请求成立，予以支持。原审判决认定事实错误，适用法律错误，本院予以纠正，黄廷河经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十六条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持福建省龙岩市新罗区人民法院(2019)闽0802民初2682号民事判决第一项，即：被告黄廷河应于本判决生效之日起十日内归还原告林伟岗借款本金4万元及利息，利息从2009年9月28日起至本判决确定的还款之日止按月利率2%计算； 二、撤销福建省龙岩市新罗区人民法院(2019)闽0802民初2682号民事判决第二项，即：驳回原告林伟岗的其他诉讼请求。 三、汤苏闽对上述第一项判决中黄廷河的债务承担连带清偿责任，在承担保证责任后，有权向黄廷河追偿。 如果未按指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2828元，减半收取为1414元，由黄廷河、汤苏闽负担。二审案件受理费2828元，由汤苏闽负担。 本判决为终审判决。 本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行判决，逾期未履行的，应向执行法院报告财产状况，并不得有高消费及非生活和工作必需的消费行为。本条款即为执行通知，违反本条规定的，本案申请执行后，人民法院可依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 审 判 长 张煌忠 审 判 员 吴英琼 审 判 员 刘伟明 二〇一九年十一月二十二日 法官助理 李馀彬 书 记 员 钟少娟 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国担保法》： 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》 第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。