宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初12469号原告：常道红，男，1974年6月12日出生，汉族，个体从业人员，住河南省固始县。委托诉讼代理人：庞公乾，宁夏诚托律师事务所律师。被告：浙江新东阳建设集团有限公司宁夏分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区清河北街**东升大厦。负责人：杨成钢，该公司总经理。委托诉讼代理人：王哲，宁夏辅德律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵静，宁夏辅德律师事务所律师。被告：浙江新东阳建设集团有限公司，，住所地浙江省东阳市白云街道歌山路**法定代表人：卢大根，该公司总经理。委托诉讼代理人：王哲，宁夏辅德律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵静，宁夏辅德律师事务所律师。原告常道红与被告浙江新东阳建设集团有限公司宁夏分公司（以下简称新东阳宁夏分公司）、浙江新东阳建设集团有限公司（以下简称新东阳公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告常道红委托诉讼代理人庞公乾，被告新东阳宁夏分公司、新东阳公司共同委托诉讼代理人王哲、赵静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。常道红向本院提出诉讼请求：1.被告退还原告保证金700000元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年8月30日，原告与被告新东阳宁夏分公司签订《建设工程水电承包施工合同》，约定将宁夏地质工程学校基础、结构、装饰、附属工程等发包给原告施工，原告入场时需支付被告700000元质量安全保证金，待主体封顶后退还。合同签订后，原告给被告支付了700000元保证金，并完成了工程且竣工使用。后原告多次要求被告退还保证金无果。新东阳宁夏分公司、新东阳公司辩称，原告未按《建设工程水电承包施工合同》约定履行合同，其施工工程存在严重的质量问题，原告无权要求返还质量保证金。发包方宁夏地质工程学校给被告开具了诸多维修申报单，并下发了建设工程维修通知书，均系原告负责施工的工程质量问题引起。截止2018年4月底，已经给被告造成了202500元的损失，《建设工程水电承包施工合同》约定如果造成损失，被告有权从原告的质量保证金中直接扣除。现涉案工程质保期也未到，原告主张质保金不符合《建设工程质量管理条例》的规定。原告与被告新东阳宁夏分公司副总经理黄卫强之间存在借贷关系，原告欠黄卫强借款515000元，原告出具协议委托书，载明财务直接将款项支付给黄卫强，此款在工程款中扣除，明确表明原告自愿将其债务转移给了被告，如果判决被告给原告退还保证金，则应将上述借贷金额扣除。新东阳宁夏分公司系新东阳公司设立的分公司，已经领取了营业执照，具有组织机构及财产，应由被告新东阳宁夏分公司先行承担责任，不足部分由被告新东阳公司承担责任。另原告所述的主体封顶后退还保证金不属实。根据当事人的陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年8月30日，常道红与浙江新东阳建设集团有限公司宁夏地质工程学校滨河新校区工程项目部签订《建设工程水电承包施工合同》，约定浙江新东阳建设集团有限公司宁夏地质工程学校滨河新校区工程项目部将滨河新区地质学校学生宿舍楼水、电、暖气安装工程发包常道红施工，常道红入场支付700000元作为现场施工质量安全保证金，具体收取金额以收条为准，主体封顶后退还保证金，如主体不能按时封顶，保证金于年底前退还。该《建设工程水电承包施工合同》“甲方”处加盖“浙江新东阳建设集团有限公司宁夏地质工程学校滨河新校区工程”印章，胡福华在“甲方代表（签名）”处签名。常道红在“乙方代表（签名）”处签名。当日，常道红通过中国工商银行给胡福华转款700000元。胡福华给常道红出具《收据》，载明：“今收到常道红承包宁夏滨河新区地质学校第Ⅱ标段水、电、暖分项工程保证金柒拾万元正（70万元正），保证金归还时间按合同时间为准，收款：胡福华，2014年8月30日”。2016年4月30日，常道红与新东阳宁夏分公司签订《建设工程水电承包施工合同》，约定新东阳宁夏分公司将宁夏地质工程学校Ⅱ标段（学生宿舍楼）5万平米左右水、电、暖气安装总承包工程发包常道红施工，并对施工范围、结算方式等进行了约定，其中第三条第3项约定“工程进度：安装工程的进度必须按项目部的进度要求，打入胡福华账户的70万作为进度质量的保证金，如果不能保证项目部的进度质量，甲方（新东阳宁夏分公司）有权处理和罚款”。该《建设工程水电承包施工合同》最后一页书写“原合同（与胡福华签订）作废”，并由詹益福签名。本院庭后向詹益福进行询问，詹益福称其是常道红雇佣的现场带班人员，因为常道红经常不在现场，詹益福给常道红带班。上述《建设工程水电承包施工合同》签订后，常道红组织工人进行了施工。庭审中，新东阳宁夏分公司称涉案工程最早由胡福华挂靠新东阳宁夏分公司施工，由于胡福华资金不足，新东阳宁夏分公司将工程收回，与常道红签订两份施工合同是因第一份合同加盖的是项目部印章，该项目部印章是胡福华自行刻制，新东阳宁夏分公司不知情。另新东阳宁夏分公司、新东阳公司为了证明其抗辩主张，向法庭提交了维修申报单、漏水部分现场照片、建设工程维修通知书、工作联系单，证明涉案工程存在诸多质量问题，发包方宁夏地质工程学校给新东阳公司开具了诸多维修申报单，并下发建设工程维修通知书。常道红对上述维修申报单、漏水部分现场照片、建设工程维修通知书、工作联系单均不予认可，称维修申报单显示的部门为滨河科技学院，与涉案工程发包方不同，另新东阳宁夏分公司、新东阳公司没有通知过常道红进行维修，常道红对此不知情。新东阳宁夏分公司、新东阳公司还提交扣工单及派工维修单，证明因常道红没有对工程进行维修，新东阳宁夏分公司、新东阳公司自行进行维修，截止2018年4月底，因质量问题已经给新东阳宁夏分公司、新东阳公司造成损失202500元。常道红对该扣工单及派工维修单均不予认可，称此组证据不能证明常道红施工工程存在质量问题，若常道红施工工程出现质量问题，新东阳宁夏分公司、新东阳公司应当告知常道红，由常道红按照程序进行维修，另该组证据与常道红主张的保证金无关。新东阳宁夏分公司、新东阳公司还提交2018年7月31日常道红与詹益福共同出具的协议委托书，载明：“本人常道红、詹益福借黄卫强现金515000元整（伍拾壹万伍仟元整），此款用于宁夏地址工程学校水电安装材料，请浙江新东阳建设集团有限公司宁夏分公司的财务请将此款付于黄卫强账号，此款在本人的工程款中扣除”。称常道红与新东阳宁夏分公司副总经理黄卫强存在借贷关系，常道红出具协议，委托新东阳宁夏分公司将款项支付给黄卫强，此款应在保证金中扣除。常道红称该协议委托书与本案无关，且协议委托书写明借黄卫强的借款在工程款中扣除，并非在保证金中扣除，此笔借款的借款人为常道红与詹益福两人。庭审中，就涉案工程现状况，常道红称工程已与2017年5月8日完工进行验收，现已投入使用，常道红与新东阳宁夏分公司之间未进行结算。新东阳宁夏分公司称涉案工程于2017年5月8日完工，至今未进行竣工验收，只有两栋楼投入使用，其余四栋未投入使用，新东阳宁夏分公司欠付常道红工程款，但金额不能确定，因为发包方未付工程款，新东阳宁夏分公司与常道红也未进行结算。本院认为，根据常道红与新东阳宁夏分公司签订的《建设工程水电承包施工合同》及其双方当庭陈述，可以认定常道红与新东阳宁夏分公司之间建设工程施工合同关系成立。因常道红系无建筑施工资质的个人，故其与新东阳宁夏分公司签订的《建设工程水电承包施工合同》因违反法律、法规强制性规定属无效合同。现常道红诉请要求退还保证金，新东阳宁夏分公司、新东阳公司辩称常道红施工工程存在质量问题，且工程质保期未过，不应退还。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。因常道红与新东阳宁夏分公司签订的《建设工程水电承包施工合同》系无效合同，基于上述法律规定，常道红有权要求新东阳宁夏分公司退还保证金。且根据审理查明，常道红施工完毕后，新东阳宁夏分公司至今未与常道红进行结算，仍欠付常道红工程款，新东阳宁夏分公司完全可以在工程款中预留质保金，用于解决工程质量缺陷问题，故新东阳宁夏分公司、新东阳公司的上述辩解理由不能成立，本院不予采信，对于常道红要求新东阳宁夏分公司返还保证金的诉请，本院予以支持。新东阳宁夏分公司、新东阳公司还辩称常道红向黄卫强借款，借款应在本案中扣除。虽根据新东阳宁夏分公司、新东阳公司提交的协议委托书显示常道红向黄卫强借款，但该笔借款的借款人为常道红、詹益福二人，出借人也非新东阳宁夏分公司、新东阳公司，且协议委托书约定款项从工程款中扣除。因此笔借款债权人并非新东阳宁夏分公司、新东阳公司，涉及他人权益，故新东阳宁夏分公司、新东阳公司主张在本案中予以扣减的理由不能成立，本院不予采信。综上，对于常道红诉请要求新东阳宁夏分公司退还700000元工程质量保证金的诉请，本院予以支持。新东阳宁夏分公司系新东阳公司依法设立的分支机构，新东阳公司应在新东阳宁夏分公司财产不足清偿部分承担责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定，判决如下：一、被告浙江新东阳建设集团有限公司宁夏分公司于本判决生效之日起五日内退还原告常道红工程质量保证金700000元；二、被告浙江新东阳建设集团有限公司在被告浙江新东阳建设集团有限公司宁夏分公司财产不足承担部分对上述700000元工程质量保证金承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5400元，由被告浙江新东阳建设集团有限公司宁夏分公司、浙江新东阳建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 员 蒋维国二〇一九年十月二十八日法官助理 唐 伟书 记 员 郭 娟附：本案适用的相关法律、司法解释《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民法总则》第七十四条法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。