浙江省慈溪市人民法院刑 事 判 决 书(2010)甬慈刑初字第989号公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。被告人鄢必江，又名鄢小江，男，1985年4月12日出生于贵州省遵义县，汉族，初中文化，农民，家住遵义县。因涉嫌犯盗窃罪于2010年3月24日被传唤到案，同月25日被刑事拘留，同年4月20日被依法逮捕。辩护人王洪吉，浙江句章律师事务所律师。浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2010）915号起诉书指控被告人鄢必江犯盗窃罪、贩卖毒品罪，于2010年8月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员徐京发、代理检察员施丹莹出庭支持公诉，被告人鄢必江及其辩护人王洪吉到庭参加诉讼。现已审理终结。浙江省慈溪市人民检察院指控：一、盗窃罪2009年7月24日晚24时许，被告人鄢必江至慈溪市附海镇花塘村三百里，采用撬棍撬窗的手段进入岑某家中，窃得蒲公英牌电动自行车1辆（价值人民币2160元）及煤气瓶、油（均无法估价）等物。二、贩卖毒品罪2010年2月某日，被告人鄢必江在慈溪市附海镇浦角里其租房内，以人民币50元的价格，向李某、“小会”贩卖海洛因1小包。2010年3月17日20时许，被告人鄢必江在慈溪市附海镇新城一租房附近，以人民币70元的价格，向李某、“小会”贩卖海洛因1小包。2010年3月某日，被告人鄢必江伙同他人，在慈溪市附海镇海晏庙村文化宫篮球场附近，以人民币70元的价格，向黄某贩卖海洛因1小包。公诉机关为证明上述事实，向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人鄢必江以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人鄢必江违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人鄢必江一人犯两罪，应当两罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十九条之规定，予以惩处。被告人鄢必江辩称，其并无在2010年2月某日向李某、“小会”贩卖过海洛因。辩护人王洪吉辩护，公诉机关指控被告人鄢必江于2010年2月某日向李某、“小会”贩卖海洛因，证据间存在矛盾，不应认定。被告人鄢必江贩卖毒品数量少，又系初犯，请求本院从轻处罚。经审理查明：一、盗窃罪2009年7月25日凌晨0时许，被告人鄢必江至慈溪市附海镇花塘村三百里，采用撬棍撬窗的手段进入岑某家中，窃得岑志强的蒲公英牌电动自行车1辆（价值人民币2160元）及煤气瓶、油（均无法估价）等物。上述事实，由公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证明：1.书证电动车销售凭证，证明：2009年2月6日，岑志强在慈溪市附海镇电瓶车店，购得蒲公英牌电动自行车1辆。2.失主岑某的证言笔录，证明：2009年7月24日晚，其家失窃蒲公英牌电动自行车1辆、煤气瓶1只、油1壶等。窃贼撬其家北窗进入的。3.慈溪市价格认证中心慈认字（2010）82号价格认证报告书，证明涉案蒲公英牌电动自行车价值的事实。4.到案经过，证明：2010年3月24日晚8时，附海派出所根据线索，在附海镇花木村，抓获了被告人鄢必江。5．被告人鄢必江的辨认笔录。6.被告人鄢必江的户籍证明。7.被告人鄢必江的供述与辩解，对盗窃犯罪供认不讳。二、贩卖毒品罪2010年2月至3月的某日，被告人鄢必江在慈溪市附海镇浦角里其租房内，以人民币50元的价格，向李某贩卖海洛因1小包。2010年3月17日20时许，被告人鄢必江在慈溪市附海镇新城一租房附近，以人民币70元的价格，向李某、“小会”贩卖海洛因1小包。2010年3月某日，被告人鄢必江伙同他人，在慈溪市附海镇海晏庙村文化宫篮球场附近，以人民币70元的价格，向黄某贩卖海洛因1小包。上述事实，由公诉机关提交，并庭审质证、本院确认的下列证据予以证明：1.中国移动通信客户详单，证明被告人鄢必江多次与吸毒人员黄某通话的事实。2.证人李某的证言笔录、辨认笔录，证明：2010年3月初某日，其和“小会”在附海镇浦角里鄢必江租房里，以人民币50元的价格（实际付40元），向鄢必江购得海洛因1小包。同月17日晚8时许，在附海镇新城其表叔的租房里，以人民币70元的价格，鄢必江向其和“小会”贩卖海洛因1小包。3.证人黄某的证言笔录、辨认笔录，证明：2010年3月7日或8日晚上，在附海镇海晏庙村篮球场附近，以人民币70元的价格，鄢必江向其贩卖海洛因1小包。4.被告人鄢必江在公安侦查阶段的供述，证明：2010年2月底的一天，曾老二老婆（李某）打电话向其买海洛因，其说其在附海镇浦角里租房里。曾老二老婆和另一女的走路到其家。曾老二老婆给其50元钱，其给曾老二老婆1小包海洛因。曾老二老婆和另一女的拿了毒品走了。2010年3月10日左右的一天晚上八九点钟，曾老二老婆打电话向其买毒品，其骑1辆电瓶车到了附海镇新城曾老二老婆表叔家附近，其给曾老二老婆1小包海洛因，“小会”给其70元钱。其拿了钱就走了。被告人鄢必江还供述了其向黄某贩卖毒品的事实。5.宁波市刑事科学技术研究所甬公鉴（理化）字（2010）401号理化检验鉴定报告，证明公安民警在鄢必江租房内查获可疑粉末1包，净重31.6553克，从中检出脑复康成份。6.检查笔录、扣押物品清单，证明：2010年3月25日1时10分，公安民警依法对鄢必江的住处进行检查，查扣可疑粉末1包、灯泡1只、瓷碗1只。7.被告人鄢必江的辨认笔录。本院认为，被告人鄢必江以非法占有为目的，秘密窃取公民财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人鄢必江违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。对公诉机关指控的第一起贩卖海洛因事实，证人李某陈述是在2010年3月初，被告人鄢必江在公安侦查阶段供述是在2010年2月底，虽然买卖时间上说法有些出入，但在买卖海洛因的数量、价格，在场人员、联系方式等细节，双方陈述一致，故该起基本事实清楚，基本证据到位，应予认定。被告人鄢必江在庭上称其并无在2010年2月底向李某贩卖过海洛因，不符事实，本院不予采纳。辩护人王洪吉称该起证据间存在矛盾，不应认定的意见，本院亦不予支持。被告人鄢必江贩卖毒品的量少，又系初犯，酌情从轻处罚。辩护人王洪吉请求对被告人鄢必江从轻处罚的相关意见，本院予以采纳。被告人鄢必江一人犯两罪，应当两罪并罚。供犯罪所用的含脑复康成份的白色粉末1包、电灯泡1只、瓷碗1只，予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：一、被告人鄢必江犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三千元。两罪并罚，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年3月24日起至2013年7月23日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）二、供犯罪所用的含脑复康成份的白色粉末一包、电灯泡一只、瓷碗一只（均扣押在慈溪市公安局附海派出所），予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 许  建  华人民陪审员 周  金  海人民陪审员 毛  益  科二〇一〇年九月六日书 记 员 杨芳芳（代）附：一、《中华人民共和国刑法》相关条文第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。第二百六十四条盗窃、贩卖毒品公私财物，数额较大或者多次盗窃、贩卖毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）盗窃、贩卖毒品金融机构，数额特别巨大的；（二）盗窃、贩卖毒品珍贵文物，情节严重的。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。二、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》相关条文第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。