常州市钟楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0404民初2388号原告：一站工材（常州）互联网科技有限公司，住所地常州市钟楼区经济开发区玉龙南路178-1号（常州文科融合发展产业园区大楼9020号）法定代表人：叶为，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘庆，江苏金牌律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝燕媛，江苏金牌律师事务所律师。被告：张伟，男，1968年1月11日生，汉族，住常州市天宁区。委托诉讼代理人：谢多忞，江苏上谷律师事务所律师。原告一站工材（常州）互联网科技有限公司与被告张伟劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘庆、郝燕媛、被告及其委托诉讼代理人谢多忞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决原告无须支付被告经济补偿金64769.4元及工资5928.9元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由如下：一、裁决要求原告一次性支付被告经济补偿金没有法律依据。在2018年12月，被告违反工作纪律处于暂停工作等待处理中，被告未经过原告同意，私下以自己名义与原告合作的单位签订买卖合同，销售与原告经营的同类产品。被告的行为已经违反了公司的规章制度，原告无须支付其经济补偿金。二、仲裁裁决认定被告的工作年限为2013年4月1日至2018年12月31日，认定事实错误。2016年1月，原被告才签订劳动合同，2016年2月起，原告开始为被告交纳社会保险，被告的工作年限应当为三年，经济补偿金计算年限也应当为两年。在此前被告系在常州市佳玛化工有限公司、常州嘉玛百胜化工有限公司工作，并由该二单位为其交纳社保。原告与上述两单位并无混同关系，是独立的法人，被告在进入原告公司工作前，书面写了离职申请给之前的工作单位。仲裁委以常州市佳玛化工有限公司为被告交纳社保之日起计算被告工作年限的时间节点，没有事实和法律依据。三、仲裁委认定被告工资标准为10794.9元没有事实依据。仲裁委认定被告工资仅凭被告的银行流水，该流水中含有原告公司法定代表人个人支付给被告的部分，与公司无关，明显不属于被告工资范畴，被告亦不能举证证明这些款项与本职业工作有关。根据原告委托中国银行代发工资可以看出，被告的平均工资为4123.65元。四、裁决要求原告一次性支付被告少发工资每月法律依据。根据原告的工资支付清单可以看出原告在2018年10月、11月一直足额支付被告工资，仅2018年12月支付较少，是由于被告违反工作纪律，仍处于暂停工作等待处理中。本案不符合《江苏省工资支付条例》第三十一条规定的：“非因申请人原因，导致不能提供正常劳动”的情况，不能要求公司发放生活费。综上，原告诉至法院，请求法院依法判决。被告辩称：根据仲裁的庭审情况以及仲裁裁决，请求法院驳回原告的诉请。支持被告在仲裁申请书中提出的各项仲裁请求,要求原告支付给被告：1、经济补偿金91848元；2、2016年至2018年加班工资212035元（休息日加班工资171775元、工作日延时加班40260元）；3、2018年10月至12月期间少发放的工资33120元；4、少缴纳的社保损失30000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了常钟劳人仲案字[2019]第252号仲裁裁决书、社会保险参保缴费证明、企业登记资料查询表、银行流水、劳动合同书、劳动合同到期不续签通知书、定作合同、电梯保养合同、电梯保养合同书、微信聊天等证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的陈述、上述证据材料等证据，本院予以确认、在卷佐证，并据此认定事实如下：2016年1月1日，被告进入常州加全行电子商务有限公司工作（现变更名称为一站工材（常州）互联网科技有限公司），同时双方签订了书面全日制劳动合同书，固定期限的劳动合同自2016年1月1日起至2018年12月31日，合同约定被告每天工作8.5个小时（含就餐与工间休息时间），每周工作6天；工资报酬实行基本工资+加班工资+提成工资与年终奖向结合的办法，基本工资确定为每月1630元加班工资以同期常州市最低工资标准作为计算基数，并承诺次月10日为发薪日。原告分别通过公司账户和叶为个人账户每月相对固定的向被告发放工资，被告中国银行的银行流水载明2017年10月份起至2018年9月份工资分别为9948.43元、11899.47元、9937.23元、12299.47元、9786.35元、12487.23元、15703.95元、14979.47元、14971.71元、14936.79元、14968.35元、15925.15元，12个月的平均工资计算为13154元。2018年10月份、11月份、12月份工资发放金额分别为9690.45元、1556.83元、1556.83元。2018年10月份，原告、被告因协商工作事情，停职7天，被告未提供正常劳动。12月31日，被告以合同到期决定不与原告续签书面劳动合同，并向原告送达了劳动合同到期不续签通知书。另查明，2013年4月至2013年10月由常州市佳玛化工有限公司为被告缴纳社会保险；2013年11月至2016年1月由常州嘉玛百胜化工有限公司为被告缴纳社会保险；2016年2月至2018年12月由原告为被告缴纳社会保险。原、被告签订书面劳动合同后，被告亦从事常州市佳玛化工有限公司及常州嘉玛百胜化工有限公司的部分工作，如2017年8月1日，代表常州嘉玛百胜化工有限公司与常州通奥机电工程有限公司签订了电梯保养合同；2017年10月27日，代表常州嘉玛百胜化工有限公司与无锡梓达源货架有限公司签订了定作合同；2018年8月1日，代表常州嘉玛百胜化工有限公司与王中峰签订了电梯保养合同书。还查明，常州市佳玛化工有限公司法定代表人为“叶为”；常州嘉玛百胜化工有限公司法定代表人为“左文静”(叶为的妻子），且叶为为该公司股东；一站工材（常州）互联网科技有限公司的法定代表人为“叶为”。本案的争议焦点为：1、混同用工，应当如何认定劳动关系？2、经济补偿金应当如何计算？关于第一个争议焦点：本院认为，常州市佳玛化工有限公司、常州嘉玛百胜化工有限公司、一站工材（常州）互联网科技有限公司之间存在关联性，表现为被告在原告工作期间同时为另外两家公司提供工作，且上述三家公司的法定代表人为叶为或其妻子。根据《江苏省劳动合同条例》第二十五条，本院确认原、被告双方的劳动关系的存续期间自2013年4月1日起至2018年12月31日。被告在原告处工作期间，双方劳动关系明确，其权利义务应受劳动法律法规所调整。关于第二个争议焦点：本院认为，因劳动合同期满而终止劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，经济补偿金的支付按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本案中，原告在2018年12月31日，以劳动合同到期为由，不与被告续签书面劳动合同，应当向被告支付经济补偿金。关于被告的月工资标准，原告诉称个人账户支付的部分不属于工资，但从法定代表人支付的频次、数额、日期均系按月支付，原告亦未提交其他证据证明这部分款项的性质，因此本院认定在被告正常提供劳动期间，被告的工资每月分别由原告账户及法定代表人的个人账户予以支付，本院参照被告提交的银行流水，在劳动合同解除前十二个月确定被告的月平均工资标准为13154元。综上所述，被告工作年限为六年，经济补偿金本院计算为13154元*6=78924元。关于补发工资，根据《江苏省工资支付条例》第三十一条之规定，非因劳动者的原因，导致不能提供正常劳动的，第一个月视为正常劳动，超过一个月支付周期，双方按照新的约定；没有约定的，亦未安排工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的80%向劳动者每月发放生活费。本案中被告自2018年10月起，因协商工作事情，未提供正常劳动，按照上述规定视为被告正常劳动，故2018年10月份应当按照月平均工资标准补发工资为13154-9690.45=3463.55元，11月份、12月份应当按照不低于2020元/月的80%即1616元向被告发放生活费，故对于被告11月份、12月份补发的部分合计为118.34元。关于加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。被告未提交充分证据予以证明，故本院对被告该部分的主张不予支持。关于社会保险损失，该主张不属于法院的受理范围，故该部分费用本院不予处理。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《江苏省劳动合同条例》第二十五条、《江苏省工资支付条例》第二十条、第三十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百三十四条之规定，判决如下：一、原告一站工材（常州）互联网科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张伟支付经济补偿金78924元及补发工资3761.89元。二、驳回原告的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费审 判 长  顾董娜人民陪审员  过家华人民陪审员  梁秋南二〇一九年十一月十三日法官 助理  嵇筱沁书 记 员  郝丽娜