广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1302民初779号 原告：柳州市龙城保安服务有限责任公司，住所地：柳州市东环大道**体育中心****,统一社会信用代码：914502007322314613。 法定代表人：林浩，董事长。 委托诉讼代理人：樊永俊，广西同望（柳州）律师事务所律师。 被告：蒙国前，男，1959年3月8日出生，壮族，住广西来宾市兴宾区。 委托诉讼代理人：陈艳，广西明桂律师事务所律师。 第三人：广西投资集团来宾发电有限公司，住，住所地：来宾市兴宾区良江镇罗村一社会信用代码：91451300348605166W。 法定代表人：朱力军，总经理。 委托诉讼代理人：卢琪，广西创想律师事务所律师。 第三人：黄俊雄，男，1960年10月21日出生，汉族，住广西柳州市柳**。 第三人：高玉文，男，1970年11月14日出生，汉族，住广西来宾市兴宾区。 原告柳州市龙城保安服务有限责任公司（以下简称“龙城公司”）与被告蒙国前、第三人广西投资集团来宾发电有限公司（以下简称“来宾发电公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月8日受理后，依法适用普通程序,并根据原告的申请追加黄俊雄、高玉文为第三人，于同年4月18日、8月23日公开开庭进行审理，原告龙城公司委托诉讼代理人樊永俊、被告蒙国前的诉讼代理人陈艳、第三人来宾发电公司委托诉讼代理人卢琪、第三人黄俊雄、高玉文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告龙城公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告自2001年12月7日至2018年9月30日期间不存在劳动关系；2.原告无需支付被告解除劳动关系经济补偿金26351.53元；3.原告无需支付被告失业保险金赔偿58088.83元；4.本案诉讼费由被告承担。 事实与理由：来宾市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）认定原、被告蒙国前存在劳动关系期间事实认定不清，证据不足。仲裁委根据被告提交的一些证明力很弱的证据材料及来宾发电公司的单方陈述，就简单认定高玉文为原告的现场代表，高玉文与被告的资金转账往来认定为原告给被告发放工资情况，这是没有充分事实依据和充足证据证明的。据此，仲裁委认定原告和被告2001年12月7日至2018年9月30日存在劳动关系，是错误的事实认定。原告和高玉文之间没有任何关系。被告在仲裁阶段提供的这些证据材料属于孤证，它们之间没有直接的证明力，也没有关联性，应不被采信。因此，仲裁委直接认定双方存在劳动关系期间属于事实认定不清，证据不足。原告和被告不存在劳动关系，原告依法不应承担支付给被告任何解除劳动关系经济补偿金的责任，也不应向被告支付失业保险金损失。综上，为维护原告的合法权益，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条“劳动人身争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。”故依法向法院提起上述诉讼请求，恳请法院公正裁判。 被告蒙国前辩称，蒙国前与龙城公司存在劳动关系，龙城公司主张第三人黄俊雄、高玉文是涉案劳务派遣的实际经营者的证据不足，即使龙城公司与第三人黄俊雄、高玉文是挂靠关系，挂靠关系也不能直接产生对外的约束力及获得免除劳动关系法律责任的效果。 第三人来宾发电公司辩称，仲裁委作出的来劳人仲裁字（2019）11号仲裁裁决书中认定来宾发电公司与龙城公司签订的合同为劳务派遣合同是错误的，实际应为劳务承包合同，来宾发电公司与龙城公司系劳务承包关系，来宾发电公司是劳务发包方，龙城公司是劳务承包方。仲裁裁决认定来宾发电公司与所谓的“来宾B电厂”为承继关系没有事实及法律依据，仲裁裁决认定来宾发电公司对员工造成了侵害，应当承担连带赔偿责任，属法律适用错误。本案中，用人单位是龙城公司，而不是来宾发电公司，来宾发电公司没有给员工造成损害，并无侵权事实，也不存在与龙城公司共同侵权的行为，不存在法律规定的连带赔偿的情形。故来宾发电公司不需承担连带支付责任。 第三人黄俊雄辩称，黄俊雄相当于龙城公司的下属人员，接受龙城公司的日常管理，劳动者的工资是龙城公司扣除管理费之后转给黄俊雄，黄俊雄又转给高玉文，由高玉文向劳动者发放，黄俊雄只是作为上接下传的一个环节，来宾发电公司每年的招标和中标环节都是龙城公司负责的。高玉文作为现场管理，龙城公司的指示由黄俊雄传达给高玉文，有时会与高玉文一起到龙城公司接受工作任务。黄俊雄对与龙城公司的挂靠协议无异议。 第三人高玉文辩称，高玉文只是现场管理人员，受龙城公司管理的，每次请款都有高玉文的签名，龙城公司都是承认的，龙城公司把工资总额发给高玉文，高玉文再发给劳动者。 本案当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案事实，本院认定如下：2015年10月25日龙城公司与来宾发电公司签订《来宾B厂长期服务合同》，合同编号：GTLF-CF2015003,合同约定龙城公司为来宾B电厂厂区和生活区提供保安服务，即派遣保安人员提供保安服务，来宾发电公司向龙城公司支付服务费用，龙城公司向来宾发电公司派遣保安人员提供保安服务，合同期限为2015年9月3日至2015年12月31日。合同到期后双方通过签订《来宾B厂长期服务合同》,合同编号：GTLF-CF2015064;《来宾电厂B区保安服务延期合同》,合同编号：GTLF-CF2015064A;《来宾B厂长期服务合同》,合同编号：GTLF-CF2017006;《来宾电厂B区保安服务延期合同》,合同编号：GTLF-CF2017006A;《来宾电厂B区保安服务延期合同》,合同编号：GTLF-CF2017006B;《来宾电厂B区保安服务延期合同》,合同编号：GTLF-CF2017006C;《来宾电厂B区保安服务延期合同》,合同编号：GTLF-CF2017006D;《来宾电厂B区保安服务延期合同》,合同编号：GTLF-CF2017006E;《来宾电厂B区保安服务延期合同》,合同编号：GTLF-CF2017006F;将安保服务期限延续至2018年9月30日，合同签订后，来宾发电公司已按合同约定支付服务费，即按单个保安的月度价格（员工工资、员工其他费用、社会保险、管理费、利润、税）及从事保安服务的人数，将上述费用汇入龙城公司账上。龙城公司与黄俊雄分别签订三份协议书，期限为2016年1月1日至2016年12月31日、2017年4月1日至2018年3月31日、2018年4月1日至2019年3月31日，协议约定黄俊雄挂靠龙城公司，由黄俊雄从事来宾发电公司保安服务项目的经营。 被告蒙国前于2000年10月7日到来宾发电公司生活区从事保安岗位工作，龙城公司成立于2001年12月7日成立，蒙国前与龙城公司没有签订劳动合同，工资由高玉文转入其银行卡。2018年9月30日龙城公司因未中标来宾发电公司保安服务项目，便通知蒙国前解除劳动关系，蒙国前未获经济补偿金。蒙国前在解除劳动关系前12个月工资分别为：1934.90元、1387.10元、1545.30元、1545.30元、1672.60元、1529元、1470.40元、1360.10元、1493.80元、1533.10元、1493.50元、1636元。龙城公司为蒙国前缴纳了2018年7月至9月期间的社会保险费。 2018年11月21日蒙国前向仲裁委申请仲裁，请求裁决：1.确认蒙国前与龙城公司自2000年10月7日至2018年9月30日期间存在劳动关系；2.龙城公司向蒙国前支付解除劳动关系经济补偿金27229.14元；3.龙城公司支付蒙国前因未缴纳失业保险致蒙国前失业保险金损失58088.83元；4.来宾发电公司对上述债务承担连带责任；2019年1月14日，仲裁会作出来劳人仲裁字（2019）11号仲裁裁决书裁决：1.确认蒙国前与龙城公司自2001年12月7日至2018年9月30日期间存在劳动关系；2.龙城公司向蒙国前支付解除劳动关系经济补偿金26351.53元；3.龙城公司向蒙国前支付失业保险金损失赔偿金58088.83元；来宾发电公司对上述2、3项裁决共计84440.36元承担连带支付责任。龙城公司、来宾发电公司均不服上述仲裁裁决，均向本院提起诉讼。 本院认为，一、龙城公司与蒙国前是否存在劳动关系的问题。首先，根据龙城公司与来宾发电公司签订的长期服务合同，用人单位为龙城公司。员工的工资等费用，来宾发电公司已全额汇入龙城公司账户，员工工资由龙城公司支付。蒙国前于2000年10月7日已在来宾发电公司生活区从事保安岗位工作，其工资是由龙城公司支付，这与第三人高玉文的陈述相印证。其次，双方虽然没有签订劳动合同，但龙城公司成立于2001年12月7日，其成立前不能成为劳动关系适合主体，2001年10月7日至2001年12月6日双方不存在劳动关系，双方劳动关系于2001年12月7日建立。同时，龙城公司与蒙国前在仲裁时均认可自2018年6月1日至2018年9月30日期间存在劳动关系。第三，黄俊雄与龙城公司签订的挂靠协议系龙城公司内部管理事务，不影响龙城公司与蒙国前之间成立劳动关系。据此，龙城公司主张其与蒙国前不存在劳动关系，理由不成立，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，本院认定龙城公司与蒙国前自2001年12月7日至2018年9月30日期间存在劳动关系。 二、龙城公司是否应支付蒙国前经济赔偿金的问题。蒙国前与龙城公司存在劳动关系，龙城公司因对来宾发电公司安保项目未中标，于2018年9月30日通知蒙国前解除劳动关系。蒙国前提交的《借记卡账户历史明细清单》证明工资发至2018年9月，与来宾发电公司提交的与龙城公司签订《来宾B厂保安服务合同》于2018年9月30日到期的说法一致，足以证实其于2001年12月7日至2018年9月30日期间在来宾发电公司工作满16年9个月，龙城公司未对此提出相反的证据予以反驳，应当承担举证不能的后果，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，龙城公司应当向蒙国前支付经济补偿金。蒙国前应获经济补偿金计算方法如下：解除劳动关系前12个月工资总额18601.1元÷12个月×17个月=26351.56元。龙城公司主张与蒙国前不存在劳动关系为由，无需向蒙国前支付经济补偿金。对此意见本院不予采纳。 三、关于龙城公司是否应支付蒙国前失业保险金损失赔偿金的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条的规定，蒙国前自2001年12月7日至2018年9月30日期间与龙城公司存在劳动关系，龙城公司应为其缴纳该期间的失业保险费，该年限为16年9个月，但龙城公司只缴纳了2018年7月至9月期间的失业保险，导致蒙国前因非本人意愿中断就业后而不能享受失业保险待遇，龙城公司应以其应当领取的失业保险金的2倍作为赔偿。因此，按照《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发(2017)80号）第一条的规定，龙城公司应按照广西最低工资标准一类的81%，向蒙国前支付失业保险金损失赔偿金为65318.40元（1680元/月×81%×24个月×2倍）。蒙国前主张58088.83元，系其对自身的权利的处分，对于没有请求部分属于蒙国前对自己权利的放弃，本院予以认可。 四、关于来宾发电公司是否应当承担连带责任的问题。根据来宾发电公司与龙城公司签订的《来宾B厂保安服务合同》约定，由龙城公司将劳动者派遣至来宾发电公司担任保安岗位工作，来宾发电公司按单个保安的月度价格（员工工资、员工其他费用、社会保险、管理费、利润、税）向龙城公司支付服务费用。现来宾发电公司已将上述费用全部汇入龙城公司账户，履行了全部合同义务，不存在拖欠工资等费用行为，依法不应承担连带支付责任。故来宾发电公司主张无需承担连带支付责任，抗辩理由成立，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发(2017)80号）第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条之规定判决如下： 一、原告柳州龙城保安服务有限责任公司与被告蒙国前在2001年12月7日至2018年9月30日期间存在劳动关系； 二、原告柳州龙城保安服务有限责任公司向被告蒙国前支付经济补偿金26351.56元； 三、原告柳州龙城保安服务有限责任公司向被告蒙国前支付失业保险金损失58088.83元； 四、确认广西投资集团来宾发电有限公司对原告柳州龙城保安服务有限责任公司向被告蒙国前支付的经济补偿金26351.56元、失业保险金损失58088.83元，无需承担连带支付责任。 五、驳回原告柳州龙城保安服务有限责任公司的其他诉讼请求； 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决确定的履行期限届满之日起两年内，向本院申请执行。 本案受理费10元，由原告柳州龙城保安服务有限责任公司负担（已交纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于来宾市中级人民法院。 审 判 长  谭敬东 审 判 员  周黎莉 人民陪审员  李家妥 二〇一九年十一月十三日 书 记 员  杨 丽 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。” 《中华人民共和国社会保险法》 第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金： （一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已经进行失业登记，并有求职要求的。 《广西壮族自治区失业保险办法》 第十八条失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定： （一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金； （二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金； （三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。 在国家或自治区规定实行单位缴纳失业保险费制度前，失业人员按国家规定计算的工龄视同缴费时间。在确定失业人员缴费时间时，其视同缴费时间与实际缴费时间合并计算。 第三十六条单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。 《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅广西壮族自治区财政厅关于提高我区失业保险金标准的通知》（桂人社发(2017)80号） 第一条失业保险金发放标准 （一）累计缴费时间不超过15年（含15年）的，按我区最低工资标准一类的80%发放。 （二）累计缴费时间超过15年以上的，在按我区最低工资标准一类的80%的基础上，每超过1年增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于我区最低工资标准一类。 （三）我区将在确保失业保险基金平稳运行的前提下，随着经济社会发展，逐步将失业保险金标准提高到最低工资标准一类的90%。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第十四条劳动人身争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。