渭南市临渭区人民法院民事判决书（2018）陕0502民初5799号原告（反诉被告）：陕西兴华房地产开发有限责任公司，住所地：陕西省渭南市临渭区。法定代表人：马绒花，董事长。委托诉讼代理人:梁军，陕西赛高律师事务所律师。委托诉讼代理人:王莎，陕西赛高律师事务所律师。被告（反诉原告）：陕西宏泰暖通工程有限公司，住所地：陕西省渭南市临渭区。法定代表人：梁水娥，总经理。委托诉讼代理人:刘莉，陕西渭临律师事务所律师。原告（反诉被告）陕西兴华房地产开发有限责任公司（以下简称兴华公司）与被告（反诉原告）陕西宏泰暖通工程有限公司（以下简称宏泰公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。兴华公司法定代表人马绒花未到庭，其委托诉讼代理人梁军、王莎到庭参加了诉讼；宏泰公司法定代表人梁水娥及委托诉讼代理人刘莉均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）兴华公司向本院提出的诉讼请求：1、判令宏泰公司退还原告预付44万元空调外主机采购款；2、判令宏泰公司承担自2018年9月30日起至退还之日按照年利率6%计算的利息；3、案件受理费7900元由宏泰公司承担。事实与理由：2016年6月6日，兴华公司委托渭南兴华建筑安装工程有限责任公司与被告签订《采购、施工合同》，合同约定：“工程内容为渭南兴华大厦5层办公部分（东半部分）、二单元16楼E户型中央空调供货及安装工程、渭南兴华大厦1-3商业空调及通风部分（不含一楼东半部分）、4-5楼商业空调及通风部分（不含五楼东半部分），开工日期2016年6月10日，施工工期15天”。2016年9月30日、2016年10月28日，原告向被告支付20万元工程款。2016年宏泰公司对兴华大厦5楼东半部分办公空调进行安装及二单元16楼E户型中央空调进行安装。 2018年4月19日，兴华公司与被告签订《补充协议》，约定：“渭南兴华大厦1-5商业部分、5楼东半部分办公空调安装，工程款支付方式为2018年4月30日之前，兴华公司支付宏泰公司购买空调外主机80%采购款（人民币44万元）”。2018年4月25日，兴华公司向宏泰公司预付44万元，宏泰公司没有按照合同约定对兴华大厦1-5商业部分空调进行安装。2018年6月13日，兴华公司向宏泰公司发出《律师函》要求宏泰公司履行合同。截止目前，宏泰公司未能对其余部分空调进行安装。2016年至2018年间，兴华公司与西安快安客企业管理有限公司商谈招商及创立兴华智能装饰大厦一事，均因中央空调安装工程不能完工，严重影响招商进度。2018年9月29日，兴华公司向宏泰公司送达了《解除合同通知书》，解除了双方签订的合同。兴华公司认为，双方签订《采购、施工合同》并先后向宏泰公司支付了64万元工程款。宏泰公司仅完成了兴华大厦5楼东半部分办公空调安装及二单元16楼E户型中央空调安装，宏泰公司没有履行合同约定的大部分工程内容。仅做了部分通风管道。现宏泰公司的行为表明不愿意继续履行合同，兴华公司按照合同法的规定解除了双方签订的合同。兴华公司按照合同约定向宏泰公司支付工程款，宏泰公司对部分空调进行安装，该部分工程款项是20万元，现宏泰公司应退还兴华公司预付44万元空调外机采购款，并赔偿经济损失。被告（反诉原告）宏泰公司辩称：兴华公司不是本案适格的原告，主体资格不适格，依法应驳回起诉。宏泰公司与兴华公司没有签订《采购、施工合同》。该合同加盖公章为渭南兴华建筑安装工程有限责任公司，故应当驳回兴华公司的起诉。兴华公司所诉与事实不符，理由如下：1、在法院未依法确认双方合同是否解除前，双方签订的合同是合法有效的。兴华公司无权要求返还空调款。本案应结合宏泰公司对整个合同的实际履行情况，在确认合同效力的前提下，全面对本案进行审理。兴华公司认为合同已经单方解除，要求返还空调款的请求不能成立。2、双方发生矛盾的原因，是兴华公司变更施工内容，不按时支付工程款所致。兴华公司对合同项下第一部分施工内容已结算工程款204384元支付已经逾期，已构成违约。3、双方存在三个施工合同，签订在前的两份施工合同，兴华公司未支付宏泰公司工程款，标的23544元的合同未支付、标的443637元的合同未支付，所有款项一直拖欠至今，宏泰公司已经另案起诉，导致本案所涉合同不能全部履行，完全是兴华公司丧失商业信誉所致。4、宏泰公司提出反诉，请求解除双方签订的《采购、施工合同》；根据建设工程施工合同司法解释的相关规定，在建设工程施工合同解除的情况下，发包人与承包人应就已发生的工程量按照施工合同约定及时进行结算，并由发包人按照约定支付相应的工程款。根据双方对工程量变更增加的确认，无争议部分的工程价款为700821元，争议部分为室内机电源线、集控器及配套屏蔽线等价款为113594元。宏泰公司认为，兴华公司支付的空调主机采购款44万元应直接冲抵兴华公司应付工程款。故应驳回兴华公司全部诉讼请求。被告（反诉原告）宏泰公司向本院提出的反诉请求：1、请求依法解除双方于2016年6月6日签订的《采购、施工合同》；2、依法判令兴华公司支付宏泰公司工程款260236.96元（计算办法：鉴定意见书589624.88元+遥控器费用31132.03元+空调保证金30000元+外置支架10200元+集控器39480元-已经支付空调主机款44万元=260236.96元）；3、反诉费3716元由兴华公司承担。事实与理由：宏泰公司与兴华公司于2016年6月6日签订《采购、施工合同》，约定：“渭南兴华大厦5层办公部分（东半部分）、二单元16楼E户型中央空调供货及安装工程、渭南市兴华大厦1-3商业空调及通风部分（不含一楼东半部分）、4-5楼商业空调及通风部分（不含五楼东半部分），承包范围包工、包料、包设备。计划开工日期2016年6月10日，施工工期15天。工程总造价140.7万元，不含税金……”。2018年10月，宏泰公司收到兴华公司要求解除施工合同的通知书，称宏泰公司违约。事实是，在施工合同实际履行过程中，兴华公司几次变更图纸，约定工期无法完工，导致宏泰公司在该项目中投入大量人力物力、垫资累累，因兴华公司变更图纸产生工程增量，宏泰公司要求兴华公司进行确认，但兴华公司一直拖延，至今没有确认。兴华公司的行为，导致宏泰公司丧失继续垫资进行施工的信心及能力。2018年10月11日，宏泰公司向兴华公司回函，提出兴华公司与宏泰公司进行结算，付清已完成工程量的工程款，宏泰公司考虑办理合同解除手续，但兴华公司至今未答复。宏泰公司认为，兴华公司要求解除合同，且施工合同实施无法继续履行，宏泰公司请求法院依法解除施工合同。兴华公司先后两次向宏泰公司支付64万元工程款，其中44万元为空调主机款，因施工合同无法履行，应当将该款项冲抵兴华公司欠付宏泰公司的工程款。宏泰公司为履约向中央空调厂家支付3万元保证金，兴华公司应当支付宏泰公司3万元。现因兴华公司违约并单方要求解除合同，故宏泰公司在施工中完成的工程量价款应当由兴华公司支付。原告（反诉被告）兴华公司针对反诉辩称，1、宏泰公司未按照约定履行合同义务，致使合同目的不能实现，兴华公司有权解除双方的合同。在合同解除后，宏泰公司应当及时将所安装通风管道等拆除。2、兴华公司与宏泰公司在2016年9月28日对变更增加工程量进行了确认，宏泰公司在反诉状所称的对增量部分双方未确认与事实不符。3、兴华公司依法解除合同是由于宏泰公司迟延履行合同，构成根本性违约，其向空调生产厂家交纳的保证金不应由兴华公司承担。兴华公司按照合同约定对宏泰公司完工的工程量支付了工程款，故不存在其所称的支付其工程款的事。综上，因宏泰公司对兴华大厦1-5楼商业部分空调安装不履行合同义务，致使合同目的不能实现，兴华公司依法解除双方签订的合同。对于宏泰公司已完工的工程，兴华公司已经根据合同约定支付了相应的工程款，宏泰公司的反诉没有事实依据，应当予以驳回。兴华公司为支持其主张提供了以下证据：第一组：1、《采购、施工合同》一份;2、变更增量单一份;3、补充协议一份、4、情况说明;5、邮件截图，证明双方签订采购施工合同及施工内容。第一部分造价204384元、第二部分造价748699元、第三部分造价453917元及支付方式的事实；兴华公司与宏泰公司在2016年9月28日就变更增量进行确认的事实；2018年4月19日，双方签订补充协议的事实，约定施工内容、完工时间、支付工程款的时间及方式。第二组：1、委托书一份;2、工商银行凭证3份，证明兴华公司按照合同付款约定三次共向宏泰公司支付空调款项64万元的事实。第三组：1、招商运营委托合同一份;2、招商方来函四份，证明兴华公司与西安快安客企业管理有限公司签订《招商运营委托合同》，因宏泰公司不能完成涉案空调工程，使得兴华大厦不能如期进行招商，西安快客企业管理有限公司要求兴华公司承担法律责任，造成兴华公司巨大经济损失的事实。第四组：1、律师回函一份、2、解除合同通知书一份，证明宏泰公司未在2018年6月15日按照合同约定将空调安装完毕，2018年6月13日，兴华公司律师向宏泰公司发函，要求宏泰公司履行合同义务，并多次催告宏泰公司履行合同义务，宏泰公司以自己的行为表明不履行合同义务，致使合同目的不能实现的事实；兴华公司于2018年9月28日解除了双方的合同，解除后宏泰公司应当将通风管道拆除。宏泰公司为支持其主张提供了以下证据：第一组:1、《采购、施工合同》一份，证明双方之间存在工程施工合同关系；兴华公司未按合同约定时间支付第一部分已完成工程的工程款204384元，构成严重违约。第一部分工程质保期已经届满。2、合同附件一及附件二，证明该部分工程报价194351元，最终定价177384元。3、合同附件三，证明该部分报价27733元，优惠后成交价27000元。4、合同附件四及五，证明第二部分工程内容及第三部分施工内容中设备及安装材料人工费的单价。第二组:1、原告发送的《解除合同通知书》，证明兴华公司两次支付工程款20万元付的是兴华大厦1-5楼商业部分空调通风工程款，证明原告没有按期支付第一部分工程款，构成违约；第一部分工程内容已经施工完毕。2、被告发送的关于《解除合同通知函》的复函，证明宏泰公司接到通知函后积极回函，提出只要双方对账结算，付清已完成工程量的工程款，宏泰公司可以配合办理合同解除及工程移交手续。第三组:1、宏泰公司发送的《告知》，证明宏泰公司在收到空调厂家要求打款提货的告知函后，及时向兴华公司发函履行了告知义务。因兴华公司提出解除合同，导致宏泰公司交纳的3万元保证金空调厂家不予退还，该部分损失应由兴华公司承担。2、原告发送的《告知函》，证明兴华公司在收到《解除合同通知函》的复函、《告知》后，回函称本案已经进入诉讼程序，对宏泰公司所述情况不予回应。第四组:1、民事起诉状二份，证明兴华公司在与宏泰公司其他项目的履行中就违反合同约定，长期拖欠工程款，兴华公司完全丧失商业信誉。第五组：1、兴华大厦商业（1-5层）约克多联机空调变更增加表；2、兴华大厦商业（1-5层）已安装项目结算表；3、收条，证明在合同履行过程中，兴华公司变更合同内容的事实；在1-5层商业空调工程项下宏泰公司已施工工程款合计为814415.03元，无异议部分工程款数额为700821.03元，加上第一部分工程款，兴华公司应付工程款合计1018799.03元，扣减原告已支付的64万元，兴华公司应支付被告剩余工程款378799元。第六组、鉴定结论一份，证明宏泰公司完成1-5楼工程量价款为589624.88元，且证明遥控器接收器没有在造价中，虽协议中约定有优惠部分，但因对方存在违约行为，应按照优惠前造价计算。经审理查明，2016年6月6日，兴华公司作为甲方委托渭南兴华建筑安装工程有限责任公司与宏泰公司作为乙方签订《采购、施工合同》一份，约定：“第一部分：渭南兴华大厦5层办公部分（东半部分）、二单元16楼E户型中央空调供货及安装工程；第二部分：渭南市兴华大厦1-3商业空调及通风部分（不含一楼东半部分）；第三部分：4-5楼商业空调及通风部分（不含五楼东半部分）。计划开工日期2016年6月10日，施工工期15天。2.3由于下列原因造成工期延误，工期相应顺延：设计变更。约定工程质量标准：合格。4.1.3甲方参与工程质量和施工进度的监督，负责材料进场、材料验收、竣工验收。负责组织验收，并按合同约定向乙方支付工程款。4.2.3甲方仅负责提供将空调室外机电源引至各层配电柜和拆除、完善空调机房的进排风土建工作。其余所有均由乙方负责安装到位完成（如室外主机的钢构基础、打洞、室内机电源线等）工程保修期为2年。五、合同价款与支付工程总造价：1407000元（不含税金）其中：A第一部分204384元，5层办公部分（东半部分）、中央空调合同总造价177384元；二单元16楼E户型中央空调合同总造价27000元。B第二部分共计748699元，4-5商业部分空调合同总造价623699元；4-5层商业部分通风合同总造价125000元。C、第三部分453917元，1-3层商业部分空调合同造价378122元；1-3层商业部分通风总造价75795元；5.2.1本合同总价为承包人为完成本合同范围内工作所需的所有费用，如施工过程中有项目增加或减少则另行增加或减少费用，计算标准以乙方的报价优惠过的价格为准。对于设计变更引起的工程量增加或减少，则由双方协商，并以协商价格在工程结算时一次性支付。5.3第一次：每部分单项工程全部施工完并经甲方验收合格后，7日内支付工程总价款的50%；第二次：每部分单项工程从验收之日起半年内，7日内支付工程总价款的30%；第三次：每部分单项工程剩余款项除3%的保修金在第二次付款后半年内支付；第四次：每部分单项工程最后3%作为本工程质保金，质保期为贰年（以工程完工验收合格之日算起），第二部分开始施工时支付10万元预付款。八、工程质保，在质保期内，如因工程本身质量问题，由乙方负责并承担维修费用。如因甲方人为原因而发生损坏，乙方负责排除修复，由此产生的一切费用由甲方负责”。渭南兴华建筑安装工程有限责任公司与宏泰公司均盖章、签字确认。2018年4月19日，兴华公司作为发包方与宏泰公司作为承包方签订《补充协议》一份，约定：“本协议与原合同具有同等效应。结合本工程具体情况，达成如下补充协议。主要针对施工工期及工程付款进行控制，2016年6月6日双方签订的施工合同总工期为15天，由于多种原因，至今未能全部安装完成，经甲乙双方慎重协商考虑，决定于2018年6月15日前完成此项工程任务。按照以下方式支付工程款：1、2018年4月30日前，甲方支付乙方购买空调外主机80%采购款（支付人民币44万元整）。2、2018年6月15日前，乙方完成全部工程内容（除风口外），达到验收条件，一个礼拜内甲方务必组织相关人员进行验收，经调试验收合格后，15日内甲方应支付乙方已完工剩余工程款的50%。3、剩余款项除3%的质保金外半年内全部支清，质保期为贰年（以工程完工验收合格之日算起）。4、若因甲方原因（以文字签证文件为准），在协议约定期内工程仍未能达到竣工验收条件（除风口不能安装外），其它视为工程已完工，甲方须按照约定工程支付工程款，不能拖延。”双方均盖章、签字。2016年9月30日、2016年10月28日，兴华公司向宏泰公司支付20万元工程款。2018年4月25日，兴华公司向宏泰公司支付款项44万元。2018年6月13日，陕西赛高律师事务所接受渭南兴华建筑安装工程有限责任公司的委托，向宏泰公司发送《律师回函》一份，主要内容为：“现在我公司要求贵公司认真全面的履行合同，在2018年6月16日前履行贵公司在合同中约定的义务，经调试，验收合格后，对于贵公司已完工剩余工程款的50%，我公司将按照合同约定按期向贵公司支付完毕”。2018年9月29日，兴华公司向宏泰公司发出《解除合同通知书》一份，主要内容为：“1、该解除通知向你公司送达后，双方签订的《采购、施工合同》以及《补充协议》解除；2、《采购、施工合同》以及《补充协议》中工程内容“第一部分：渭南兴华大厦5楼东半部分、二单元16楼E户型中央空调供货及安装；”因为已经履行，不属于解除范围。3、请你公司在收到该通知书后3日内将收到的44万元空调工程款项退还我公司。否则，我公司将追究你公司的法律责任和违约责任。本通知收到即生效”。宏泰公司认可2018年9月29日收到《解除合同通知书》。2018年10月11日，宏泰公司向兴华公司出具关于解除合同通知书》的复函，主要内容为：“只要贵方与我司对《采购、施工合同》项下我司已完成工程量进行确认结算，且贵司付清工程款的情况下，我司同意解除该份合同。经我司核算在《采购、施工合同》项下我司已完成工程量的结算价款为990467元，具体为：1、兴华大厦D/E户型空调工程（已完工）总价为27733元，商定优惠后为27000元；2、兴华大厦5层办公楼约克多联机空调工程（已完工）总价为194351元，优惠后为177384元；3、兴华大厦1-5层已安装中央空调工程总价786083元。另外，我司为了履约曾给中央空调厂家缴纳了3万元保证金，因从订货至今，拖延时间太久，厂房已不再生产，导致厂家拒绝退还保证金，给我司造成损失，我司认为该保证金损失应当由贵司承担。”审理中，宏泰公司提出对工程造价进行司法鉴定，经顺管鉴字（2019）W004号工程造价鉴定意见：1-5层商业部分空调工程（不含5层东半部分、不含室外主机）优惠前造价：589624.88元；优惠8.73%，优惠后538150.63元。2018年12月5日，兴华建筑安装工程有限责任公司向本院出具情况说明一份：“2016年6月6日，兴华房产公司委托渭我公司与宏泰暖通签订《采购、施工合同》；2018年4月19日，兴华房产就此前签订的《采购、施工合同》又签订了《补充协议》。合同签订后，兴华公司实际履行了合同义务，两份合同的主体均为兴华公司，所以《采购、施工合同》与我公司无关”。2019年8月21日，兴华公司向本院提出申请对宏泰公司名下价值44万元存款或财产进行财产保全，本院出具（2018）陕0502民初5799号民事裁定书对：“被申请人陕西宏泰暖通工程有限公司价值44万元财产予以查封、扣押、冻结”。以上事实有兴华公司提供的《采购、施工合同》一份、《补充协议》一份、情况说明一份、委托书一份、工商银行凭证3份，律师回函一份、解除合同通知书一份。宏泰公司提供的采购、施工合同一份、原告发送的《解除合同通知书》、被告发送的关于《解除合同通知函》的复函、宏泰公司发送的《告知》、鉴定意见书及庭审笔录在卷佐证，足证上述事实。本院认为，兴华公司与宏泰公司签订《采购、施工合同》以及《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，不违反相关法律规定，应属合法有效。在2018年4月19日双方签订《补充协议》主要对施工工期及工程付款方式、竣工验收条件等进行了变更。兴华公司按照变更后的付款条件支付了80%购买空调外主机款44万元，但宏泰公司未按照约定时间完成施工内容。经兴华公司催告后宏泰公司仍没有履行其合同义务，兴华公司向宏泰公司发出《解除合同通知书》，该通知书宏泰公司已经收到。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条之规定：“当事人一方依照本法第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除”。因兴华公司在《解除合同通知书》中明确称：“《采购、施工合同》以及《补充协议》中工程内容“第一部分：渭南兴华大厦5楼东半部分、二单元16楼E户型中央空调供货及安装；”因为已经履行，不属于解除范围”。故除第一部分外双方签订的《采购、施工合同》以及《补充协议》于2018年9月29日已经解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。合同履行过程中，兴华公司向宏泰公司支付空调款44万元，但宏泰公司不能履行合同义务，故宏泰公司应当退还兴华公司空调款44万元。关于兴华公司要求宏泰公司支付空调款44万元利息的问题，应当自2018年9月30日起至退还之日按照年利率6%计算利息。关于宏泰公司辩称的兴华公司第一部分工程款未按时支付已经构成违约，宏泰公司可主张兴华公司承担相应的违约责任，在本案中其没有相关诉请，故不予处理。关于宏泰公司反诉要求依法解除双方于2016年6月6日签订《采购、施工合同》一节，因该合同于2018年9月29日已经解除，故该项反诉请求不予支持。关于判令兴华公司支付宏泰公司工程款260236.96元一节；宏泰公司要求兴华公司支付已完成工程量相应价款经鉴定为589624.88元；现涉案合同于2018年9月29日已经解除。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。根据查明的案件事实宏泰公司未能按照《补充协议》约定在2018年6月15日前完成施工，兴华公司审理中称仅部分通风工程无法使用应由宏泰公司予以拆除，导致该合同解除的过错方系宏泰公司，宏泰公司应当就产生的损失589624.88元承担责任。故反诉原告宏泰公司的该项诉讼请求本院无法支持。关于宏泰公司称因兴华公司丧失商业信誉故对涉案协议不再履行，因地暖工程与涉案工程属不同合同关系，对于宏泰公司的辩称意见不予支持。关于宏泰公司要求兴华公司支付其向空调厂家支付空调保证金30000元，兴华公司按照合同约定支付相应空调外主机款项，不能提货的原因系宏泰公司造成，故该项反诉请求不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第七十七条、第九十六条、第九十七条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）陕西兴华房地产开发有限责任公司与被告（反诉原告）陕西宏泰暖通工程有限公司签订的《采购、施工合同》、《补充协议》于2018年9月29日解除。二、被告（反诉原告）陕西宏泰暖通工程有限公司在判决生效后十日内退还原告（反诉被告）陕西兴华房地产开发有限责任公司空调款44万元及利息。（利息计算办法：自2018年9月30日起至清结之日，按照年利率6%计算）三、驳回反诉原告（被告）陕西宏泰暖通工程有限公司全部诉讼请求。如未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7900元，反诉费3716元，合计11616元，由被告（反诉原告）陕西宏泰暖通工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。     审  判  长      申晓娜  审  判  员      王莉红  人民陪审员      贾照良    二0一九年十一月十八日    书  记  员      程  聪     1