山西省临猗县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0821民初1962号 原告（案外人）：王某，男，汉族，干部，住运城市。 身份证号：×××。 委托代理人：李一敏，山西卫丰律师事务所律师。 被告（执行申请人）：陆某某，男，汉族，住运城市临猗县。 身份证号：×××。 委托代理人：邵某某，男，汉族，住临猗县。系陆某某姨表兄弟。 第三人（被执行人）：张某某，男，汉族，农民,住河津市。 身份证号：×××。 原告王某与被告陆某某，第三人张某某执行异议之诉一案，本院于2019年6月3日立案后，依法组成合议庭按照普通程序公开开庭进行了审理，原、被告委托代理人到庭参加了诉讼，第三人经公告传唤无故不到庭，现已审理终结。 王某向本院提出诉讼请求：一、请求法院确认在拍卖变卖位于临猗县双塔北路XX花园X＃裙楼北商铺价款中原告享有优先受偿；二、要求人民法院对位于临猗县双塔北路XX花园XX＃裙楼北号商铺采取强制执行措施，优先支付原告债权30万元及利息（利息从2015年3月15日起算，按照月息3分钱计付，算至偿还之日）。三、要求被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年1月15日，第三人张某某向原告借款30万元，约定利率为月息3分，期限2个月，原告用两张承兑汇票支付给被告，第三人张某某给原告出具了借条,2015年2月27日,山西猗顿房地产开发有限公司临猗分公司与原告签订了商品房买卖合同,合同约定将XX花园X#裙楼北号商铺卖给原告,不仅签订了买卖合同和购房收据,而且出具了保证函中载明“我公司于2014年12月15日金额收到张某某交来X#楼裙楼北的商铺款共计人民币壹佰陆拾壹万玖千伍百玖拾贰元整。此商铺面积279.24㎡。我公司保证此套商铺没有经济债务纠纷，没有重复卖给第三人。据张某某要求,将此套商铺抵押于你处,若到期不能归还王某欠款,我公司保证将此房过户给王某,用于还款。特此保证山西猗顿房产公司临猗分公司2014年12月15日,张某某同意，2015.1.15号”以此为张某某的借款提供担保。借款到期后,张某某及猗顿公司均未还款,2015年11月20日原告起诉至临猗县人民法院,在二审期间,原告申请撤诉,2018年9月10日,运城市中级人民法院裁定准许撤回起诉,现原告对张某某及猗顿公司的债权仍在诉讼时效内。 邵某某与第三人张某某、猗顿花园民间借贷一案审理过程中临猗县人民法院作出了(2015)临民一初字第2383号、第2384号查封公告,对位于临猗县双塔北路XX花园X幢X单元XXX室、X幢X单元XXX室、X幢X单元XXX室、X幢X单元XXXX室、X幢X元XXXX室、X#裙楼区北号商铺的房产予以查封。一审判决:1、张某某归还邵某某84.8万元及利息;2、猗顿公司承担连带清偿责任。运城市中级人民法院作出(2016）晋08民终2733号民事决书,改判为:维持一审判决第一项;撤销一审判决第二项;增加第三项“上诉人张某某如不归还邵某某借款及利息,被上诉人邵某某可以申请拍卖上诉人猗顿公司开发的位于临猗县双塔北路与峨嵋大道交汇处西南角猗顿温泉花园第3幢4单元901号、1001号,第2幢1单501号、第2幢2单元301号四座房屋并优先受偿”。邵某某于2017年3月1日向临猗县人民法院申请强制执行,临猗县人民法院于2019年1月7日作出(2017)晋08执311号执行裁定书,续行查封(2015)临民一初字第2383号、第2384号查封公告中的房屋。 原告认为,临猗县人民法院在运城市中级人民法院生效判决已确定猗顿公司不承担连带责任,邵某某对其与XXXX花园所签买卖合同第X幢X单元XXX号、XXXX号,第X幢X单元XXX号、第X幢X单元XXX号四座房屋享有优先受偿权的情况下,对猗顿公司的X#裙楼区北号商铺的房产续行查封完全错误。原告对第三人张某某的债权,与被告邵某某对张某某的债权形式和法律性质完全相同,人民法院的生效判决已确定:债权人对基于民间借贷关系和猗顿公司签订的买卖合同中约定的房产有优先受偿权,那么原告对XX花园X#裙楼北号房同样有优先受偿权,所以法院在执行被告邵某某申请执行张某某一案中有优先受偿权。 原告向临猗县人民法院提出执行异议,临猗县人民法院于2019年5月20日作出(2019)晋0821执异19号执行裁定书,裁定驳回异议人的异议。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第227条之规定,现依法提起诉讼,请人民法院确定原告对猗顿花园2#裙楼北号商铺有优先受偿权。 被告陆某某辩称：原告王某与本案第三人属于民间借贷关系，但此民间借贷关系没有有效法律文书作为依据，原告曾在2015年提起过30万元的诉讼，但原告在2018年又撤回起诉，就不知道怎么回事了，2017年我们对张某某申请强制执行，当时我们查封时张某某名下的财产，现在还属于毛坯房无法进行查封拍卖只能查封张某某名下的2号商铺。原告王某向法院递交猗顿花园买卖合同，我们并没见，但在2015年递交的是张某某名下的买卖合同，不知道这次有没有递交该合同。原告请求缺乏事实依据和法律依据，应驳回原告的诉讼请求。 本案查明事实与原告所述的事实基本一致，即第三人张某某于2015年1月15日向原告借款30万元，约定利率为月息3分，期限2个月，为保证原告债权实现，2015年2月27日，原告与张某某、山西猗顿房地产开发有限公司临猗分公司签订了商品房买卖合同，合同约定将XX花园2#裙楼北号商铺出卖给原告，开具了购房收据，并出具了保证函，载明：“我公司于2014年12月15日全额收到张某某交来2#楼裙楼北的商铺款共计人民币壹佰陆拾壹万玖千伍百玖拾贰元整。此商铺面积279.24㎡，我公司保证此套商铺没有经济债务纠纷，没有重复卖给第三人。据张某某要求,将此套商铺抵押于你处,若到期不能归还王某欠款,我公司保证将此房过户给王某,用于还款。特此保证山西猗顿房产公司临猗分公司2014年12月15日,张某某同意，2015.1.15号。”2015年11月20日原告曾向本院提起诉讼，判后猗顿公司不服上诉至运城中级人民法院，2018年9月10日，原告撤回起诉，猗顿公司撤回上诉。 另查明，陆某某、邵某某分别向张某某提供了借款，陆某某、邵某某分别向本院提起诉讼，运城中级人民法院分别判决张某某归还陆某某和邵某某的借款，并判令以所签买卖合同中的房产拍卖、变卖后优先受偿。中院判决没有赋予陆某某、邵某某对2号裙楼商铺优先受偿权。 本院经审查认为：《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条：“当事人签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后，借款人不履行生效判决确定的金钱债务，出借人可以申请拍卖买卖合同标的物，以偿还债务。就拍卖所得的借款与应偿还借款本息之间的差额，借款人或出借人有权主张返还或补偿。”本案原告向第三人张某某出借30万元，为了保证该债权实现，经原告、张某某和山西猗顿房地产开发有限公司签订涉案买卖合同，明为买卖，实为以买卖合同我民间借贷作担保，符合上述司法解释规定，属让予担保性质，当债务人不履行债务，原告可以民间借贷基础法律关系起诉，进入执行程序可对买卖合同中房屋拍卖、变卖优先偿还原告的债权。而被告未与张某某、猗顿房地产开发有限公司签订涉案房屋买卖合同，故被告不享有涉案房屋优先受偿权，所以拍卖、变卖涉案房产之后首先保证原告债权实现，剩余款项才由被告享有。原告诉讼请求亦是要求确认对涉案房屋享有优先受偿权，而不是停止对该标的执行，所以原告应依照执行分配异议提出分配异议或分配异议之诉，而不能提起案外人执行异议之诉。案外人异议之诉中案外人对执行标的主张的是阻止转让和交付的实体权利，而本案主张对案涉标的依法享有优先受偿权，其目的并非是阻止执行标的不得转让和交付，而是对执行标的转让后的价款优先受偿，故不符合案外人执行异议之诉的情形，其请求停止对涉案2号裙楼北号商铺强制执行，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、一百七十一条、一百七十五条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条之规定，判决如下： 一、确认在拍卖、变卖位于临猗县双塔北路XX花园X#裙楼北商铺价款中，王某有优先受偿权。在30万元借款及利息（利息从2015年1月15日起算，按照月息2分计付，算至偿还之日）范围优先受偿。 二、驳回王某停止对XX花园2#裙楼北商铺执行的诉讼请求。 案件受理费5800元，由张某某负担。 如不服本判决书，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人或者代表人的人数提出副本，上诉于运城市中级人民法院。 审 判 员  张丰收 人民陪审员  薛伟霞 人民陪审员  张海霞 二〇一九年十一月七日 书 记 员  周格羽