北京市第三中级人民法院民 事 判 决 书（2018）京03民初467号原告：北京佳隆房地产开发集团有限公司，住所地北京市平谷区滨河工业区**区**。法定代表人：马彦臣。委托诉讼代理人：刘志民，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛伟，北京市京师律师事务所律师。被告：上海华信国际集团有限公司，，住所地中国（上海）自由贸易试验区新金桥路****楼**法定代表人：李勇。委托诉讼代理人：寿欣玥，女，上海华信国际集团有限公司法务。被告：安徽华信国际控股股份有限公司，住所，住所地安徽省和县乌江镇div>法定代表人：李勇。委托诉讼代理人：应晓晨，北京金诚同达（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈桥，北京金诚同达（上海）律师事务所律师。被告：中国华信能源有限公司，住所，住所地中国（上海）自由贸易试验区东方路******div>法定代表人：陈秋途。被告：海南华信国际控股有限公司，住所地海南，住所地海南省洋浦经济开发区吉浦路凯丰城市广场商务大厦**楼>法定代表人：李勇。原告北京佳隆房地产开发集团有限公司（以下简称佳隆公司）与被告上海华信国际集团有限公司（以下简称上海华信公司）、安徽华信国际控股股份有限公司（以下简称安徽华信公司）、中国华信能源有限公司（以下简称中国华信公司）、海南华信国际控股有限公司（以下简称海南华信公司）借款合同纠纷一案，本院于2018年5月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告佳隆公司委托诉讼代理人刘志民、毛伟，被告安徽华信公司的委托诉讼代理人应晓晨、陈桥到庭参加诉讼，上海华信公司、中国华信公司、海南华信公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佳隆公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令上海华信公司向佳隆公司偿还借款本金250000000元，违约金、逾期利息、利息（暂计算至2018年5月16日共计6666666.6元），前述合计256666666.67元；2.判令安徽华信公司对上述款项的清偿承担连带责任；3.判令中国华信公司对上述款项的清偿承担连带责任；4.判令海南华信公司对上述款项的清偿承担连带责任；5.依法判令上海华信公司、安徽华信公司、中国华信公司、海南华信公司承担佳隆公司为实现债权而支出的全部费用（包括但不限于案件诉讼费、诉讼保全费、律师费及公告费等）。一审庭审中，佳隆公司变更诉讼请求为1、依法判令上海华信公司向佳隆公司偿还借款本金250000000元，及暂计算至2019年9月4日利息、违约金、逾期利息80833333.33元（以2.5亿元为基数，按照年利率24%计算，因上海华信公司于2018年4月12日、2018年5月10日还款1500万元，故暂计算至2019年9月4日，利息、违约金、逾期利息合计：95833333.33元-15000000元=80833333.33元）截止2019年9月4日本息合计330833333元；2、判令安徽华信公司对上述款项的清偿承担连带责任；3、判令中国华信公司对上述款项的清偿承担连带责任；4、判令海南华信公司对上述款项的清偿承担连带责任；5、依法判令上海华信公司、安徽华信公司、中国华信公司、海南华信公司承担佳隆公司为实现债权而支出的全部费用（包括法院诉讼费：1771099.67元、法院保全费5000元、保险公司保费231000元、公告费650元）。上海华信公司经合法传唤未到庭但向法院提交书面答辩意见，一、佳隆公司于2018年2月6日向上海华信公司提供借款2.5亿元的事实没有异议。二、上海华信公司已于2018年4月12日、2018年5月10日向《借款合同》约定的还款账户归还借款本金1000万元、500万元，当前剩余未归还本金为23500万元。三、佳隆公司主张的违约金、逾期利息、利息合计明显超出法律规定的范围，请求法院依法调整。四、佳隆公司未提供与本案相关的律师合同、律师费支付凭证、律师费发票，请求法院驳回佳隆公司有关律师费的请求。五、关于诉讼费用承担由法院依法判决。安徽华信公司辩称，安徽华信公司不同意佳隆公司第二项诉讼请求，佳隆公司与安徽华信公司的保证合同无效，担保法律关系不成立，不应承担保证合同约定的无限连带责任。请求驳回佳隆公司诉讼请求中关于安徽华信公司的全部请求。一、上海华信公司归还的1500万元是本金。二、本案的利息、违约金、逾期利息部分，因本案本金金额较高，目前计算下来的利息违约金逾期利息的金额高达1亿元以上，明显过高，应予以调减至相对合理的范围内。三、安徽华信公司不应承担连带清偿责任，佳隆公司与安徽华信公司保证合同的签订未经股东大会决议内部审议，是合同签订人未经授权的越权代理行为。在佳隆公司与安徽华信公司签订的保证合同第5.9.2和5.9.3条款均约定安徽华信公司签订保证合同应依据相关法律规定、公司章程应向债权人提供股东大会决议，即便佳隆公司不清楚公司法上市公司相关法律规定，对于上市公司对外担保的法条，根据保证合同的约定，佳隆公司也应承担签订保证合同所需的审慎义务，应对公司章程及内部审议机构形成的股东大会决议进行审核，佳隆公司均未履行以上义务，不应认定为善意第三人，担保行为无效。中国华信公司、海南华信公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼亦未向法院提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：佳隆公司为证明其诉讼主张，提交了二十四份证据：证据一《借款合同》，证明目的：证明佳隆公司与上海华信公司存在借款关系。佳隆公司向上海华信公司提供借款贰亿伍仟万元，借款期限自2018年2月6日至2018年4月6日，借款利率为固定利率24%/年。证据二《付款回单》，证明目的：2018年2月6日，佳隆公司依约向上海华信公司实际发放了借款，已按合同履行了出借义务。证据三《保证合同》及《安徽华信国际控股股份有限公司董事会决议》，证明目的：保证人安徽华信公司为债务人上海华信公司就上述债务承担无限连带责任保证。证据四《保证合同》及《中国华信能源有限公司股东会决议》，证明目的：证明保证人中国华信公司为债务人上海华信公司就上述债务承担无限连带责任保证。证据五《保证合同》及《海南华信国际控股有限公司股东会决议》，证明目的：保证人海南华信公司为债务人上海华信公司就上述债务承担无限连带责任保证。证据六《催款函》及EMS快递单，证明目的：佳隆公司于2018年4月16日向上海华信公司催告还款。证据七《催款函》及EMS快递单，证明目的：佳隆公司于2018年4月16日向安徽华信公司催告还款。证据八《催款函》及EMS快递单，证明目的：佳隆公司于2018年4月16日向中国华信公司催告还款。证据九《催款函》及EMS快递单，证明目的：佳隆公司于2018年4月16日向海南华信公司催告还款。证据十《紧急催款通知书》证明目的：佳隆公司于2018年5月6日向上海华信公司再次催告还款。证据十一、佳隆公司财务说明及审计报告，证明目的：佳隆公司为上海华信公司出借资金是自有资金。证据十二《上海华信公司出具的支票》，证明目的：上海华信公司提供支票担保。证据十三《委托律师代理合同及律师费发票》，证明目的：佳隆公司为本案已支出律师费20万元，给佳隆公司造成损失。证据十四《视频》，证明目的：上海华信公司为佳隆公司出具保证支票一枚，是上海华信公司真实意思表示。证据十五《照片》，证明目的：上海华信公司、安徽华信公司、海南华信公司的同一法定代表人李勇亲自当面签署所有借款合同及保证合同，是公司的真实意思表示，代表上述公司表达意思真实，合法有效。证据十六《法院专用票据》、证据十七《保函付款凭证、发票》、证据十八《公告费、发票凭证》、证据十九《保单》、证据二十《法院受理费票证》，证据十六至证据二十证明目的：佳隆公司为实现债权相关费用1562083元。证据二十一《举报答复意见书编号（2018-6953）》、证据二十二《中国人民银行上海分行信件封皮》，证据二十一和证据二十二证明目的：上海华信公司向佳隆公司开具的支票是空头支票，不仅是不诚信行为，且已涉嫌违法犯罪，应承担法律责任。证据二十三《诉讼费票据》，证明目的：支出诉讼费用445966.67元。证据二十四上海华信公司、安徽华信公司、中国华信公司、海南华信公司《企业信用信息公示报告》及海南华信公司章程，证明目的：上海华信公司、中国华信公司、海南华信公司关于股东会决议时任股东、股东持股比例情况，安徽华信公司关于董事会决议时任董事情况，佳隆公司进行了形式上的审查以及证明根据海南华信公司章程第12、14、17条规定，股东会的表决程序无需另一股东华融瑞通股权投资管理有限公司就担保事项表决，故股东会决议华融瑞通股权投资管理有限公司未盖章仍有效力。安徽华信公司不认可证据一、证据二的真实性，认为与安徽华信公司无关。不认可证据三的真实性，证明目的。认为证据四至证据六与安徽华信公司无关。认为证据七，佳隆公司邮寄的催款函非公司地址，未提供有效送达信息，不能证明催款函有效送达。安徽华信公司未收到过该函件。证据八至证据十，认为与安徽华信公司无关。证据十一真实性认可，不认可证明目的，出借资金来源与本案无关且未提供审计人员有效执业证件，形式存疑。证据十二真实性认可，但提供支票担保余额不足的情况未证明。证据十三真实性认可，但没有合同和法律依据，不应当列为损失。证据十四和证据十五真实性认可，不认可证明目的，从视频和照片上无法看出合同签订人签署的是哪份合同，无法证明与本案的对应性。证据十六至证据二十，真实性认可，不能证明与本案关联性。证据二十一和证据二十二，无从查实真实性，证明目的不予认可，与安徽华信公司无关。证据二十三真实性认可，但不应由安徽华信公司承担。证据二十四真实性认可，不认可证明目的。提出除安徽华信公司的工商材料外，均与安徽华信公司无关。且该证据属于逾期提交，安徽华信公司保留佳隆公司因故意逾期提交证据导致损失的追偿权利。上海华信公司通过邮寄方式向法院提交证据一南洋商业银行电子回单，证明目的：2018年4月12日，上海华信公司向佳隆公司归还本金1000万元。证据二账户交易明细回单，证明目的：2018年5月10日，上海华信公司向佳隆公司归还本金500万元。佳隆公司认可上海华信公司提供证据一和证据二真实性，不认可证明目的，认为不能证明偿还的是本金。安徽华信公司对上海华信公司提供证据一和证据二真实性、证明目的均认可。安徽华信公司向法院提交第一组证据：从巨潮资讯网、深圳证券交易所网站下载的关于安徽华信公司网站公示截图、股东持股情况、公司章程、管理制度、授权管理制度、2017年临时股东大会决议公告、第七届董事会会议决议公告、补选公司第七届董事会独立董事和非独立董事的独立意见及公告、2018年临时股东大会决议公告、独立董事孙勇2018年度述职报告、独立董事杨达卿2018年度述职报告等证据，用于证明上市公司安徽华信公司多次公开披露，安徽华信公司为股东提供担保应当经公司股东大会决议，佳隆公司未尽到注意义务，不属于善意第三人。安徽华信公司向法院提交第二组证据是关于2018年2月董事任职情况等事项的说明、孙勇辞职书、第七届董事会第十三次会议决议、签名册，用于证明佳隆公司提供的董事会决议上的签字董事与安徽华信公司时任董事会任职情况不符，该董事会决议无法形成有效决议。安徽华信公司向法院提交第三组证据是征询函及孙勇邮件回复，用于证明孙勇从未参加佳隆公司提交的董事会决议，董事会决议签字系伪造。佳隆公司对于安徽华信公司提供的第一组证据综合质证意见为：真实性、合法性、证明目的均不认可，认为,虽然现在上网查询的内容与对方提供的材料内容一致,但因该些证据存在时效性的滞后，不能排除安徽华信公司为诉讼目的而临时制作后上传网站的可能。对于第二组和第三组证据综合质证意见为：真实性、合法性、证明目的均不予认可。上海华信公司、中国华信公司、海南华信公司对佳隆公司和安徽华信公司提供的证据均未发表质证意见。本院经审理认定事实如下：2018年2月5日，佳隆公司（出借方、甲方）与上海华信公司（借款方、乙方）签订《借款合同》（合同编号JL2018-2-5-1），约定：一、借款金额乙方向甲方借款人民币（大写）【贰亿伍仟万元整】圆，实际借款金额以借据为准。乙方承诺该借款用于【补充流动资金】。二、借款期限本合同项下的借款期限为【2018】年【2】月【6】日.自借款从甲方帐户汇出之日或实际给付现金之日起算。本合同约定的借款期限自【2018】年【2】月【6】日起至【2018】年【4】月【6】日止。实际借款期限、放款日、到期日、结息日以本合同项下的借据所记载的内容为准，借据为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。三、借款利息3.1利息计算方式利息从借款发放日起算，按实际借款额和借款天数计算。利息计算公式：利息＝借款本金×实际天数×日利率。日利率计算基数为一年360天，换算公式：日利率＝年利率/360。3.2借款利率为固定利率24%年，借款期内利息合计为￥【1000万】（大写：人民币【壹仟万】圆）。3.3付息方式【一次性上付息】八、违约责任8.1乙方同意按约定期限偿还借款本金、支付借款利息，如乙方迟延偿还本金或支付借款利息的，应按借款总额的【30】%向甲方支付违约金，每逾期一天按借款总额的【0.1】%加收逾期利率，若乙方未按约定期限还款，就逾期部分，甲方从逾期之日起按照逾期利率计收利息，直至清偿本息为止。逾期利率为约定的借款利率水平上加收【50】％。8.2如乙方逾期偿还借款本金、支付借款利息及违约金，甲方向本合同约定有管辖权的法院起诉的，乙方应对甲方因债权追索产生的支出予以补偿，补偿的范围包括但不限于甲方因此支出的诉讼费、律师费、公证及鉴定费等。九、其他规定9.1发生下列情况之一时，甲方有权停止发放借款并立即或即期收回已经发放的借款：9.1.3乙方逾期支付利息超过【5】日的，并经甲方催收后【5】日内仍未付息的。落款处有佳隆公司以及法定代表人马彦臣、上海华信公司以及法定代表人李勇加盖公章和签字。2018年2月2日，上海华信公司召开股东会决议，股东会应到股东3人，实到股东或股东代表3人，代表公司全部由表决权股权100%，做出决议：鉴于公司向佳隆公司申请期限为2个月金额为贰亿伍仟万元的短期信用借款。股东会同意签署编号为JL2018-2-5-1《借款合同》。落款处有股东上海市华信金融控股有限公司、中国华信能源有限公司、中国华信国际股权投资有限公司以及上海华信公司加盖印章。经查，2015年5月15日至2019年11月期间，上海华信公司时任股东为上海市华信金融控股有限公司持股比例32.41%，中国华信能源有限公司持股比例54.14%，中国华信国际股权投资有限公司持股比例13.45%。2018年2月6日，佳隆公司向上海华信公司分别转账2亿元和5000万元。2018年2月5日，安徽华信公司（保证人）与佳隆公司（债权人）、上海华信公司（债务人）签订《保证合同》（合同编号：JL-2018-2-5-2），约定鉴于债务人【上海华信国际集团有限公司】与债权人【北京佳隆房地产开发集团有限公司】于【2018】年【2】月【5】日签署了编号为【JL2018-2-5-1】的《借款合同》（以下简称主合同），为了确保债务人与债权人主合同的履行，保证人愿意为主合同项下的债务提供无限连带责任保证，依照国家有关法律、法规之规定，经各方协商一致，签订本合同，以资共同信守。1.2保证人保证担保的范围为主债权，具体包括但不限于：主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、调查取证费等债权人实现债权的一切费用以及其他所有债务人的应付费用。2.1本合同保证方式为信用担保，保证人承担的是全部无条件不可撤销连带保证责任。若债务人未能按约履行其与债权人签订的借款合同中约定债务的，保证人保证在收到债权人索偿通知书后的5个工作日内无条件清偿，不得提出任何异议。如本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。2.2即使主合同项下存在其他担保（包括类似担保的其他形式），保证人也应当向债权人直接承担第一顺序的连带保证责任，其责任范围不因其他担保的存在、增减、撤销或有效与否而减免，也不因债权人放弃或变更其他担保项下的权利或顺位而减免，保证人履行其保证责任并不以债权人对债务人、其他担保人或/及担保物提出权利主张、提起诉讼/仲裁或者申请/进行强制执行为前提。3.1保证人的保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。4.1发生下列情形之一的，债权人有权要求保证人履行保证责任。保证人支付的款项不足以清偿本合同所担保的债权的，债权人可以选择将该款项用于归还本金、利息、罚息、复利或者费用等：4.1.1主合同项下债务履行期限届满，债权人未受清偿。“期限届满”包括主合同约定的债务履行期限届满，以及债权人依照国家法律法规规定或者主合同的约定宣布主合同项下债权提前到期的情形。5.1已按有关规定和程序取得本合同担保所需要的授权，并须保证债权人按主合同约定顺利实现全部债权，其中包括贷款本金、利息、复利、违约金、赔偿金及债权人应得的全部款项。5.3债务人未按主合同约定履行债务的，保证人自愿履行保证责任。5.9.2依照有关法律、公司章程及公司财务状况，保证人有权做出并有能力履行此项担保；5.9.3保证人将按债权人要求提供企业股东会决议、财务报表及其它有关文件，并保证提供的所有资料均是真实的，对其真实性负有法律责任；6.1保证人均应履行本合同约定的义务，如保证人不履行或者不完全履行本合同所约定的义务，均构成违约。发生违约时，债权人有权选择下述一种或多种措施要求保证人承担违约责任：11.1保证人知悉并同意主合同的全部条款，自愿签订本合同，为主合同下债务提供保证；11.2本合同项下相关保证的各项费用，包括但不限于税费、财产保险、公证、鉴定、评估、登记、过户等费用由当事人按照法律法规的规定协商确定；13.……因一方违约致使债权人采取诉讼方式实现债权的，违约方应承担债权人为此支付的实现债权和保证权利的费用（包括但不限于律师费、差旅费等）。20.本合同自各方签章之日起生效。在法律允许的范围内，本合同的效力独立于主合同，不因主合同无效而无效。落款处有安徽华信公司及其法定代表人李勇、佳隆公司及其法定代表人马彦臣、上海华信公司及其法定代表人李勇加盖公章并签字。佳隆公司提供2018年2月3日安徽华信公司董事会决议，内容为“同意本公司为借款人上海华信国际集团有限公司在与贷款人北京佳隆房地产开发集团有限公司签署的编号为JL2018-2-5-2的《借款合同》项下的偿还贷款本息义务提供连带责任保证担保，同意本公司与北京佳隆房地产开发集团有限公司签订编号未JL2018-2-5-2的《保证合同》”。落款处有李勇、刘锋、孙勇、王世雄、杨达卿签字以及安徽华信公司加盖公章。2018年2月5日，中国华信公司（保证人）与佳隆公司（债权人或授权人）、上海华信公司（债务人）签订《保证合同》（合同编号为JL2018-2-5-3），合同约定，鉴于债务人【上海华信国际集团有限公司】与债权人【北京佳隆房地产集团有限公司】于【2018】年【2】月【5】日签署了编号为【JL2018-2-5-1】的《借款合同》（以下简称主合同），为了确保债务人与债权人主合同的履行，保证人愿意为主合同项下的债务提供无限连带责任保证，依照国家有关法律、法规之规定，经各方协商一致，签订本合同，以资共同信守。1.1主合同项下的债权人全部债权，为本合同内的主债权。具体的内容以《借款合同》之约定为准。1.2保证人保证担保的范围为主债权，具体包括但不限于：主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、调查取证费等债权人实现债权的一切费用以及其他所有债务人的应付费用。2.1本合同保证方式为信用担保，保证人承担的是全部无条件不可撤销连带保证责任。若债务人未能按约履行其与债权人签订的借款合同中约定债务的，保证人保证在收到债权人索偿通知书后的5个工作日内无条件清偿，不得提出任何异议。如本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。3.1保证人的保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。5.1已按有关规定和程序取得本合同担保所需要的授权，并须保证债权人按主合同约定顺利实现全部债权，其中包括贷款本金、利息、复利、违约金、赔偿金及债权人应得的全部款项。5.7保证人承诺若债务人未能按约履行其与债权人签订的主合同中约定的债务，保证人保证在收到债权人代偿通知函后5个工作日内无条件地代为全部清偿，不得存有任何异议。5.9.2依照有关法律、公司章程及公司财务状况，保证人有权做出并有能力履行此项担保；5.9.3保证人将按债权人要求提供企业股东会决议、财务报表及其它有关文件，并保证提供的所有资料均是真实的，对其真实性负有法律责任；6.1.1造成债权人损失的，应同时给予全额赔偿。13.……因一方违约致使债权人采取诉讼方式实现债权的，违约方应承担债权人为此支付的实现债权和保证权利的费用（包括但不限于律师费、差旅费等）。20.本合同自各方签章之日起生效。在法律允许的范围内，本合同的效力独立于主合同，不因主合同无效而无效。落款处有中国华信公司及其法定代表人陈秋途、北京佳隆公司及其法定代表人马彦臣、上海华信公司及其法定代表人李勇签字并加盖公章。2018年2月3日，中国华信公司召开股东会决议，内容为：股东会应到股东2人，实到股东或股东代表2人，代表公司全部由表决权股权100%，做出决议：佳隆公司为上海华信公司（借款人）提供期限为2个月金额为贰亿伍仟万元的借款。应借款人的请求，同意本公司向佳隆公司提供法人无限连带责任保证担保，并依法出具相关法律文件。落款处有股东上海中安联合投资基金股份有限公司、上海能源基金投资有限公司以及中国华信公司加盖印章。经查，2014年8月6日至2019年11月期间，中国华信公司时任股东为上海中安联合投资基金股份有限公司持股比例0.95%、上海能源基金投资有限公司持股比例99.05%。2018年4月4日，海南华信公司（保证人）与佳隆公司（债权人或授权人）、上海华信公司（债务人）签订保证合同（合同编号：JL2018-2-5-4），约定：鉴于债务人【上海华信国际集团有限公司】与债权人【北京佳隆房地产开发集团有限公司】于【2018】年【2】月【5】日签署了编号为【JL2018-2-5-1】的《借款合同》（以下简称主合同），为了确保债务人与债权人主合同的履行，保证人愿意为主合同项下的债务提供无限连带责任保证，依照国家有关法律、法规之规定，经各方协商一致，签订本合同，以资共同信守。1.2保证人保证担保的范围为主债权，具体包括但不限于：主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼（仲裁）费、律师费、评估费、拍卖费、鉴定费、差旅费、调查取证费等债权人实现债权的一切费用以及其他所有债务人的应付费用。2.1本合同保证方式为信用担保，保证人承担的是全部无条件不可撤销连带保证责任。若债务人未能按约履行其与债权人签订的借款合同中约定债务的，保证人保证在收到债权人索偿通知书后的5个工作日内无条件清偿，不得提出任何异议。如本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。3.1保证人的保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。5.9.2依照有关法律、公司章程及公司财务状况，保证人有权做出并有能力履行此项担保；5.9.3保证人将按债权人要求提供企业股东会决议、财务报表及其它有关文件，并保证提供的所有资料均是真实的，对其真实性负有法律责任；11.3保证人未按主合同之约定按期（包括债权人依主合同约定宣布债务提前到期之日）清偿债务，在债权人要求保证人承保证责任时，保证人应立即履行代为还款义务；13.……因一方违约致使债权人采取诉讼方式实现债权的，违约方应承担债权人为此支付的实现债权和保证权利的费用（包括但不限于律师费、差旅费等）。落款处有海南华信公司及其法定代表人李勇、佳隆公司及其法定代表人马彦臣、上海华信公司及其法定代表人李勇加盖公章并签字。2018年4月3日，海南华信公司召开股东会决议，决议内容：“鉴于北京佳隆房地产开发集团有限公司为上海华信国际集团有限公司（借款人）提供期限为2个月金额为贰亿伍仟万元整万元的借款，应借款人的请求，同意本公司向北京佳隆房地产开发集团有限公司提供法人无限连带责任保证担保，并依法出具相关法律文件。”落款处有到会股东上海华信国际集团有限公司以及李勇加盖签章以及海南华信公司加盖公章。经查询，2018年2月14日至2018年4月24日期间，海南华信公司时任股东为上海华信国际集团有限公司持股比例为84.52%，华融瑞通股权投资管理有限公司持股比例为15.47%。2018年6月13日，海南华信公司的股东变更为上海华信国际集团有限公司，持股比例为100%。2018年4月6日，上海华信公司为佳隆公司出具2.5亿的支票担保。备注用途是还借款，该支票未承兑。2018年4月16日，佳隆公司向上海华信公司发送催款函，函件主要内容为“根据2018年2月5日，佳隆公司与上海华信公司签订的《借款合同》约定佳隆公司出借贰亿伍仟万元借款已于2018年4月6日到期，中国华信公司、安徽华信公司、海南华信公司为此借款承担连带保证责任。上海华信公司及保证人均未能如约履行还款义务。现我司督促贵司及保证人按所签署的借款合同约定立即将前述所欠借款本金、利息、违约金及逾期利息支付至我司指定账户。”2018年4月16日，佳隆公司向安徽华信公司发送催款函，函件主要内容为“根据2018年2月5日，佳隆公司与上海华信公司签订的《借款合同》约定佳隆公司出借贰亿伍仟万元借款已于2018年4月6日到期，中国华信公司、安徽华信公司、海南华信公司为此借款承担连带保证责任。上海华信公司及保证人均未能如约履行还款义务。现我司督促贵司及保证人按所签署的借款合同约定立即将前述所欠借款本金、利息、违约金及逾期利息支付至我司指定账户。”2018年4月16日，佳隆公司向中国华信公司发送催款函，函件主要内容为“根据2018年2月5日，佳隆公司与上海华信公司签订的《借款合同》约定佳隆公司出借贰亿伍仟万元借款已于2018年4月6日到期，中国华信公司、安徽华信公司、海南华信公司为此借款承担连带保证责任。上海华信公司及保证人均未能如约履行还款义务。现我司督促贵司及保证人按所签署的借款合同约定立即将前述所欠借款本金、利息、违约金及逾期利息支付至我司指定账户。”2018年4月16日，佳隆公司向海南华信公司发送催款函，函件主要内容为“根据2018年2月5日，佳隆公司与上海华信公司签订的《借款合同》约定佳隆公司出借贰亿伍仟万元借款已于2018年4月6日到期，中国华信公司、安徽华信公司、海南华信公司为此借款承担连带保证责任。上海华信公司及保证人均未能如约履行还款义务。现我司督促贵司及保证人按所签署的借款合同约定立即将前述所欠借款本金、利息、违约金及逾期利息支付至我司指定账户。”2018年5月6日，佳隆公司向上海华信公司（借款人）、中国华信公司（保证人）、安徽华信公司（保证人）、海南华信公司（保证人）发送紧急催款通知书，函件主要内容为“2018年2月5日，佳隆公司与上海华信公司签订的《借款合同》约定佳隆公司出借贰亿伍仟万元借款已于2018年4月6日到期，借款人与保证人均未能如约还款。2018年4月16日我司已经函告借款人和保证人严重违反诚信原则及合同义务，至2018年5月6日已逾期还款30天。从而导致我司投资开发的项目欠付各承包商工程款达13000余万元，已造成讨薪事件，为避免事态进一步扩大，请借款人及保证人立即偿还13000万元支付至借款合同我司指定账户。佳隆公司提供2018年5月7日接收紧急催款通知书原件，签收人无法辨识。2018年4月12日，上海华信公司向佳隆公司转账1000万元。2018年5月10日，上海华信公司向佳隆公司转账500万元。嗣后,上海华信公司、安徽华信公司、中国华信公司、海南华信公司未再履行还款义务。2018年6月6日，佳隆公司（甲方）与北京市京师律师事务所（乙方）签订《委托代理协议》，协议约定乙方接受甲方的委托，指派刘志民、王朝勇、毛伟律师及其团队人员为甲方与上海华信公司、中国华信公司、安徽华信公司、海南华信借款合同纠纷一案的一审、二审、执行、反诉代理人。实行半风险代理收费方式：1、双方合同签订后3日内，甲方向乙方支付律师费20万元。2、追回本金2.5亿元按1%的比例另行向乙方支付律师费用；超过2.5亿元本金部分，乙方追回每笔回款按20%的比例，甲方另行向乙方支付律师费用。上述支付律师费时间按照每笔回款到账后3日内结算律师费。合同签订后佳隆公司于2018年6月15日向北京市京师律师事务所支付律师费20万元。北京市京师律师事务所为此向佳隆公司出具发票。2018年6月7日，中国平安财产保险股份有限公司（以下简称中国平安保险公司）为佳隆公司出具《财产保全责任保险保单》，保单号10144003900447302171，主要内容：被保险人名称（保全申请人）：佳隆公司。财产保全被申请人：上海华信公司、安徽华信公司、中国华信公司、海南华信公司；保险金额256666666.67元。保险责任：佳隆公司与上海华信公司、中国华信公司、安徽华信公司、海南华信借款合同纠纷案，向法院提出财产保全申请，申请冻结被申请人银行账户存款2********.67元或查封、扣押被申请人相当于256666666.67元的房产。如申请人财产保全申请错误致使被申请人遭受损失，被保险人依法应当承担的责任，保险人在赔偿限额内不可抗辩的进行赔偿。本保险的有效期：自被保险人向法院提出诉讼财产保全申请之日起至财产保全之诉全部结案且申请执行时效届满之日终止，包括因诉讼财产保全错误引发诉讼全部结案且申请执行时效届满之日。保费：231000元。保全标的：被申请人银行存款账户存款2********.67元或等值房产。中国平安财产保险股份有限公司北京分公司向佳隆公司出具40万元的发票。上述事实,有《借款合同》、《付款回单》、《保证合同》及《中国华信能源有限公司股东会决议》、《保证合同》及《海南华信国际控股有限公司股东会决议》、《催款函》及EMS快递单、《委托律师代理合同及律师费发票》、《企业信用信息公示报告》、海南华信公司章程巨潮资讯网、深圳证券交易所网站下载的关于安徽华信公司网站公示截图及各方当事人当庭陈述等在案佐证。本院认为：《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”以上述法律规范为依据，以本案查明的事实为基础，对于本案涉及的焦点问题分别论述如下。首先，关于借款合同法律关系。其产生于佳隆公司和上海华信公司之间，各方意思表示真实，且不违反法律和行政法规的强制性规定，故当有效，在此前提下，因佳隆公司已经履行完毕相应款项的出借义务，故上海华信公司理应依照合同约定履行本金和合法利息的偿还义务。现上海华信公司对于借款本金并无异议，然其认为已经偿还了1500万本金。对此，本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”在各方对于该笔款项对应的是本金还是利息的认识不同的前提下，依照法律规定，该笔款项应当优先抵充利息。上海华信公司、安徽华信公司关于上海华信公司支付的上述两笔款项应抵扣本金的抗辩意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。故此，上海华信公司应当偿还佳隆公司的借款本金为2.5亿元并承担逾期还款的责任。《中华人民共和国合同法》第二百零五条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利息。……”第二百零七条规定：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”第二十九条第一款规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”现上海华信公司未能按照《借款合同》的约定向佳隆公司按时返还借款，故上海华信公司应向佳隆公司支付借期内的剩余利息及逾期利息。关于上述利息的计算标准，佳隆公司主张按照年利率24%的标准计算，并未超过当事人约定及法律规定，本院予以确认。如前所述，上海华信公司已经支付了1500万元利息，故上述款项应从利息及逾期利息总额中予以扣除。安徽华信公司提出年利率24%的标准过高请求调整一节，于法无据，本院不予支持。其次，对于安徽华信公司是否应当承担连带保证责任的问题。综合双方所签订的的保证合同的约定，对于担保事宜需要安徽华信公司提供企业股东会决议。然在本案中，佳隆公司针对安徽华信公司应承担担保事宜只提供了董事会的决议，并未提交股东会决议。根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额”。第二款规定:“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”。本案中，安徽华信公司作为上市公司，其公司章程、股东及董事情况等均为公开披露的信息，佳隆公司在与安徽华信公司签订《保证合同》时应对安徽华信公司的章程、公司决议等与担保相关的文件进行形式审查，审查的范围包括同意担保的决议是否由公司有权决议机构作出、决议是否经法定或章程规定的多数通过以及参与决议表决的人员是否为公司章程载明的股东或者董事等。根据安徽华信公司章程之规定：公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保，应当在董事会审议通过后提交股东大会审议通过，再结合涉诉担保合同的约定内容，佳隆公司对此亦是明知，故现有证据不能证明佳隆公司与安徽华信公司所签订的担保合同经安徽华信公司股东会决议同意，其对外担保的效力要件并未具备，故对于佳隆公司要求安徽华信公司承担连带保证责任的请求本院不予支持。再次，关于中国华信公司和海南华信公司的连带保证责任问题。本案中，除《保证合同》之外，佳隆公司还提交了中国华信公司、海南华信公司的《股东会决议》，可以证明佳隆公司在订立《保证合同》时已经对中国华信公司、海南华信公司的股东会决议等与担保有关的文件进行了审查，且上述《股东会决议》在形式上符合《中华人民共和国公司法》的相关规定，应当认定中国华信公司、海南华信公司与佳隆公司、上海华信公司签署《保证合同》，并为上海华信公司的债务提供连带责任保证系其公司的真实意思，《保证合同》对中国华信公司、海南华信公司发生法律效力。因此，中国华信公司、海南华信公司应当在《保证合同》约定的保证范围内承担连带保证责任。另，关于佳隆公司主张的律师费、诉讼保全费、诉讼财产保全责任保险费一节。案涉安徽华信公司（甲方）与上海华信公司（乙方）签订的《借款合同》第8.2条明确约定：“如乙方逾期偿还借款本金、支付借款利息及违约金，甲方向本合同约定有管辖权的法院起诉的，乙方应对甲方因债权追索产生的支出予以补偿，补偿的范围包括但不限于甲方因此支出的诉讼费、律师费、公证及鉴定费等。”因上海华信公司未能按时偿还借款本息，佳隆公司据此提起诉讼，故佳隆公司有权要求上海华信公司支付其因债权追索产生的律师费、诉讼保全费、诉讼财产保全责任保险费。现佳隆公司已提交证据证明其就本案支出律师费20万元、诉讼保全费5000元、诉讼财产保全责任保险费231000元，故佳隆公司要求上海华信公司支付上述费用，具有事实依据，本院予以支持。同时，中国华信公司、海南华信公司与佳隆公司签订的《保证合同》均约定，中国华信公司、海南华信公司的保证范围均包括诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用，故中国华信公司、海南华信公司应就上述费用承担保证责任。当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告上海华信公司、中国华信公司、海南华信公司经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，本院依法缺席判决。综上所述，原告佳隆公司诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条第一款、第二款、第一百零四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条、第二十六条第一款、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告上海华信国际集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告北京佳隆房地产开发集团有限公司借款本金250000000元、保费231000元、保全费5000元、律师费200000元，共计250436000元；二、被告上海华信国际集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告北京佳隆房地产开发集团有限公司违约金、逾期利息、利息（以250000000为基数，按照年利率24%计算，自2018年2月6日至实际给付之日止，已支付的15000000元利息予以扣除）；三、中国华信能源有限公司、海南华信国际控股有限公司对上述第一项、第二项所确定的债务承担连带偿还责任，中国华信能源有限公司、海南华信国际控股有限公司承担偿还责任后可向上海华信国际集团有限公司追偿；四、驳回北京佳隆房地产开发集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1771099.67元，由上海华信国际集团有限公司、中国华信能源有限公司、海南华信国际控股有限公司负担（于本判决生效后七日内缴纳），公告费650元，由北京佳隆房地产开发集团有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  孙 京审 判 员  周 易审 判 员  张 帆二〇一九年十一月二十二日法官助理  史智军法官助理  史云梦书 记 员  刘怡然