广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0105民初5766号 原告：梁湖，男，1974年8月19日出生，壮族，户籍所在地广西都安瑶族自治县。 委托诉讼代理人：林震，南宁市江南法律服务所法律工作者。接受南宁市江南区法律援助中心指派，为原告提供法律援助。 被告：广西祝泓建筑装饰有限责任公司，住所地：南宁市青秀区。 法定代表人：江文军。 被告：陆斌，男，1967年2月13日，壮族，现住三塘镇。 原告梁湖与被告广西祝泓建筑装饰有限责任公司（下简称祝泓公司）劳务合同纠纷一案，本院2018年7月31日立案后，依法追加陆斌作为被告参加诉讼。本案依法适用普通程序，组成合议庭，与（2018）桂0105民初5756号、5761号、5770号案件合并,于2019年11月11日公开开庭进行了审理，并已言词辩论终结。原告梁湖的委托诉讼代理人林震，到庭参加诉讼。被告祝泓公司、被告陆斌经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，查无正当理由，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 本案相关事实及裁判意见如下： 一、被告祝泓公司于2014年10月8日成立，经营范围包括劳务分包、市政工程施工等。 二、被告祝泓公司与被告陆斌签订《合作协议》，约定：祝泓公司将其承接的坐落于南宁市江南区下津路的江南企业公园Ⅲ标厂房铝型材窗制作安装工程分包给被告陆斌，祝泓公司提供机械设备、场地和工具，陆斌以包工不包料的方式承包施工。 三、原告梁湖受被告陆斌的直接招聘，在陆斌承包的工程项目工地工作，日常工作由陆斌安排和管理，无考勤。被告祝泓公司、被告陆斌均未与原告签订书面劳动合同。被告祝泓公司没有向原告下发过公司规章制度。 四、原告主张与被告陆斌达成口头约定，报酬按180元/日计算。陆斌向南宁市江南区劳动监察大队出具的一份手写的“广西祝泓建筑装饰有限责任公司产投工地安装铝合金尚欠工人工资”表记载：陆斌尚欠原告的报酬为5000元。 2016年2月3日，祝泓公司的经理江文军接受南宁市江南区劳动监察大队的询问，江文军陈述：祝泓公司签订有包工不包料的安装协议，工人由陆斌负责，公司给陆斌现金，公司支付了部分款项给陆斌，陆斌班组于2015年7月份退场，由于陆斌算错材料及材料的运费、要求整改时找不到陆斌，因工人费用、水电费、机械设备维修维护费用等存在争议，公司没有与陆斌作最后结算。 五、梁湖以广西祝泓建筑装饰有限责任公司为被申请人,申请劳动争议仲裁，仲裁请求，要求祝泓公司支付：1.2015年3月29日至2015年7月20日的工资5000元；2.上述工资加付25%的经济补偿金1250元；3.2015年4月29日至2015年7月20日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额8100元。 六、祝泓公司在劳动争议时的答辩意见：祝泓公司与陆斌签订有合作协议，由陆斌负责招聘工人具体施工。祝泓公司将费用支付给陆斌，由陆斌付给工人，祝泓公司没有拖欠工人工资。原告等2人由陆斌雇请，祝泓公司与原告没有关系。 七、南劳人仲裁字〔2016〕第1968号《仲裁裁决书》的裁决结果：一、广西祝泓建筑装饰有限责任公司向梁湖支付工资5000元并加付25%的经济补偿金1250元；二、对梁湖的其他仲裁请求，不予支持。仲裁裁决书载明为终局裁决。 仲裁裁决书送达后，祝泓公司向南宁市中级人民法院申请撤诉仲裁裁决。 八、南宁市中级人民法院作出（2017）桂01民特2号《民事裁定书》，以该案属于陆斌个人承包经营招用劳动者，因拖欠工资给劳动者造成损害纠纷，劳动争议仲裁时未追加陆斌作为当事人，违反仲裁审理程序；仲裁裁决适用法律法规错误，违反法定程序；裁决：撤销南劳人仲裁字〔2016〕第1968号《仲裁裁决书》，申请费400元，由梁湖负担。该裁定已经发生法律效力。转入该案申请费，由祝泓公司预交，裁定书决定由梁湖负担，但梁湖未实际交给南宁市中级人民法院，南宁市中级人民法院也没有就申请费强制执行。 九、南劳人仲裁字〔2016〕第1968号《仲裁裁决书》被撤销后，梁湖作为原告，以祝泓公司为被告，诉至本院。本院立案后依法追加陆斌作为被告。 十、原告梁湖在本案提出的诉讼请求：1.请求判令被告支付自2015年3月29曰至2015年7月20日原告工资5000元；2.请求判令被告支付原告拖欠工资5000元的25%的经济补偿金1250元；3.请求判令被告支付2015年4月29日至2015年7月20日未签订劳动合同双倍工资差额8100元；4.请求判令撤销仲裁裁决案的申请费400元由被告承担;5.请求判令本案案件受理费由被告承担。 十一、被告广西祝泓建筑装饰有限责任公司未在本案发表答辩意见。 十二、被告陆斌未在本案发表答辩意见。 十三、本案当事人调查重点：1.原告与两被告相互之间存在怎样的民事法律关系？原告主张与被告祝泓公司存在劳动关系是否成立？2.原告主张的被拖欠的工资及加付25%的经济补偿金是否成立？3.原告主张的二倍工资差额是否成立？4.原告主张的其他损失是否成立？5.由谁承担清偿责任？ 十四、本院裁判理由：劳动者、用人单位的合法权益，受法律保护。 梁湖年满十六周岁，未到退休年龄，符合劳动者资质；被告祝泓公司有用人资格。但原告受被告陆斌的直接雇请，被告祝泓公司的规章制度不直接适用于原告；其次，被告祝泓公司向被告陆斌支付劳务费，再由被告陆斌向原告发放相关报酬，被告祝泓公司既不对原告进行考勤，也不以工作成果、工作时长等要素决定原告的报酬的数额，被告祝泓公司也不向原告发放劳动报酬；原告不接受被告祝泓公司的指挥和管理，双方并未形成劳动关系上的隶属关系。综上，原告与被告祝泓公司之间不符合劳动关系的要件，未形成劳动关系。原告提出与被告祝泓公司成立（事实）劳动关系的主张，理据不足，本院不予采纳。被告陆斌是自然人，没有用工资质，应认定被告陆斌与原告成立劳务合同关系。 被告陆斌与原告成立劳务合同关系、原告与被告祝泓公司未成立劳动关系的，原告在申请劳动争议仲裁时提出的未签订劳动合同的二倍工资差额的仲裁请求，没有理据，本院不予支持。 被告陆斌与原告成立的劳务合同关系合法有效。被告陆斌记录尚欠原告的劳务费为5000元，应由被告陆斌补发。被告祝泓公司在一定期间，将该公司承接的铝合金窗的安装业务，给被告陆斌承包经营，且造成原告的损害。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”之规定，被告祝泓公司（发包组织）应对被告陆斌尚欠原告的劳务费，承担连带赔偿责任。 既然祝泓公司与原告之间未建立劳动关系，原告主张按照劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，要求被告祝泓公司对尚欠的劳务费加付25%的经济补偿金的诉讼请求，没有事实依据，与法律规定不合，本院不予支持。 南宁市中级人民法院审理的（2017）桂01民特2号案件的申请费400元，因该案中梁湖败诉，已经裁定由梁湖负担。梁湖主张由祝泓公司或陆斌负担该费用的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。 本案因被告缺席而调解不成。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告陆斌向原告梁湖支付劳务费5000元； 二、被告广西祝泓建筑装饰有限责任公司对上述第一项判决规定的义务，承担连带赔偿责任； 三、驳回原告梁湖提出的由被告广西祝泓建筑装饰有限责任公司支付：按劳务费加付25%的经济补偿金、未签订劳动合同的二倍工资差额1250元、撤销劳动争议仲裁裁决案的申请费400元的诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本判决书生效之日起十日内履行完毕，逾期则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级之被执行财产所在地人民法院申请执行。 本案受理费10元，由原告预交，由被告广西祝泓建筑装饰有限责任公司、被告陆斌共同负担5元，由原告梁湖负担5元。 公告费350元，原告梁湖已预交，由被告陆斌负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费10元，开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行。上诉人逾期不交，又不提出缓交、减交或免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李立勋 人民陪审员  齐素勉 人民陪审员  覃秀程 二〇一九年十一月十一日 书 记 员  杨 奔