广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0117民初3664号原告：广州建友混凝土有限公司，住所地：广州市从化区鳌头镇棋杆小坑村京珠高速鳌头出入口地段号之一。法定代表人：毕竞聪，经理。委托诉讼代理人：宋岩，广东为峰律师事务所律师被告：张叔记，男，1977年4月16日出生汉族，住广州市增城区。被告：曾见欢，男，1967年11月5日出生汉族，住广州市增城区。原告广州建友混凝土有限公司（以下简称“建友公司”）与被告张叔记、曾见欢买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员莫柱生适用简易程序公开开庭进行了审理。原告建友公司的委托诉讼代理人宋岩到庭参加了诉讼；被告张叔记、曾见欢经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告建友公司向本院提起诉讼请求：一、判令两被告支付货款213795元及逾期付款违约金71058.55元给原告建友公司；二、判令两被告支付自2018年7月11日起以欠付货款213795元为基数按日万分之五的标准计算至实际清偿货款之日止的逾期付款违约金（暂计至2019年8月7日为41903元）给原告建友公司；三、本案的诉讼费、保全费由两被告承担。事实与理由：2018年7月11日，我公司起诉广州市骏邦运输有限公司（筒称“骏邦公司”），要求其清偿货款及承担逾期付款违约金等责任，广州市从化区人民法院立案受理[案号：（2018）粤0117民初2657号]，并于2018年9月28日作出（2018）粤0117民初2657号民事判决书，判决骏邦公司承担支付货款及逾期违约金的责任。2018年10月12日，骏邦公司上诉要求二审法院进行改判，在二审上诉期间，2018年9月21日，骏邦公司股东召开股东会决议进行清算注销公司，清算组成员为被告张叔记、曾见欢，清算组成员即是骏邦公司股东成员。2018年9月21日，清算组出具《清算报告》载明清算完毕，各项债权债务已清算完结。2018年12月12日，广州市天河区工商行政管理局核准骏邦公司注销。2019年3月26日，骏邦公司仍授权委托代理人参加二审法院开庭，经二审庭审调查骏邦公司因二审期间注销公司，丧失诉讼主体资格，于2019年5月15日作出终结本案诉讼的（2019）粵01民终2975号民事裁定书。根据《公司法》第一百八十五条“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。”及《公司法解释二》第十一条“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。”的规定，我公司在其未清算时就已经起诉该公司，并在清算前法院作出一审判决，骏邦公司已知且明确知道我公司是其公司债权人，通过查阅其工商内档，可知骏邦公司清算组在清算时仅是在《民营经济报》刊登清算公告并未履行一一书面通知已知债权人的法定程序。根据《公司法》第一百八十九条“清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。”及《公司法解释二》第二十三条“清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人主张其承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定，两被告应承担赔偿责任。被告张叔记、曾见欢没有到庭参加诉讼也未提交书面答辩意见，本院视其放弃答辩、质证和举证等权利。经审理查明：2017年2月21日，骏邦公司向原告建友公司出具《受权委托书》，授权骏邦公司总经理张伯宏（身份证号：）为骏邦公司代理人，权限为：与原告建友公司签订混凝土供销合同及有关事宜。原告建友公司与骏邦公司签定《销售合同》（合同编号：建友从字（2017）第1号），合同对混凝土品种、强度等级、质量要求、单价及交货地点、供货期限、供砼方式、验收方法和期限、结算方式、付款期限、违约责任、需方签收送货单及结算单人员等进行了约定。其中，合同第一条约定：工程名称/交货地点：增城区派潭镇车洞村和玉枕村两个行政村高标准基本农田建设项目（标段二）；第九条结算方式和付款期限约定：一、2017年1月22日（年二十五）春节前供方出的砼料，需方在出料前开出日期2017年4月15日前有效支票支付给供方；二、在2017年2月6日（年初十）春节后供方每次出的砼料，需方在出料前开出两个月的有效支票支付给供方，以此类推；第十一条违约责任约定：逾期支付货款，应按拖欠款总额以每天万分之五向供方支付违约金；第十三条约定：需方应书面授权甘伟任作为签收送货单及结算单的有效确认人。2017年3月10日，骏邦公司签收原告建友公司发出的《价格调整确认函》，约定从2017年3月10日零时起，对供应骏邦公司的混凝土价格下调5元/方。2017年3月28日，骏邦公司向原告建友公司出具《收料及结算委托书》，授权甘伟任为需方签单及对数结算人。同日，骏邦公司向原告建友公司出具《确认函》，约定就增城区派潭镇车洞村和玉枕村两个行政村高标准基本农田建设项目（标段二）的混凝土供应事宜签订的购销合同中约定的单价为未含税价，若骏邦公司需开具商品混凝土发票时，则在本合同的基础上另支付开发票金额的5%作为税费给原告建友公司。2017年3月29日，甘伟任签字确认了原告建友公司2017年1月9日至1月31日的销售结算单，载明：施工单位：汉通控股集团有限公司（高标农田建设项目）；工程名称：2015年度增城区派潭镇车洞村和玉枕村两个；C30销售金额91140元、运费200元，合计91340元。2017年4月7日，甘伟任签字确认了原告建友公司2017年2月1日至2月28日的销售结算单，载明：施工单位：汉通控股集团有限公司（高标农田建设项目）；工程名称：2015年度增城区派潭镇车洞村和玉枕村两个；C25销售金额12900元、C30销售金额137640元、运费150元，合计150690元；同日，甘伟任签字确认了原告建友公司2017年3月1日至3月31日的销售结算单，载明：施工单位：广州市俊邦运输有限公司；工程名称：增城区派潭镇车洞村和玉枕村两个行政村高标准基本农田建设项目（标段二）；C30销售金额205685元、C20销售金额5415元、C30销售金额162260元、运费200元、超时费300元，合计373860元；同日，甘伟任还签字确认了原告建友公司销售、收入对账单，载明：施工单位：广州市俊邦运输有限公司；工程名称：增城区派潭镇车洞村和玉枕村两个行政村高标准基本农田建设项目（标段二）；截止至2017年3月31日止，骏邦公司欠原告建友公司货款615890元（已收期票63万元整）。2017年5月9日，甘伟任签字确认了原告建友公司2017年4月1日至4月30日的销售结算单，载明：施工单位：广州市俊邦运输有限公司；工程名称：增城区派潭镇车洞村和玉枕村两个行政村高标准基本农田建设项目（标段二）；C30销售金额427305元、超时费600元，合计427905元。《俊邦收款明细表》载明：2017年4月20日至2018年2月10日期间，“对方账户”累计向“我方账户”支付并到账金额合计830000元。原告建友公司曾因本案纠纷向本院起诉请求骏邦公司支付货款等，本院于2018年9月28日作出（2018）粤0117民初2657号《民事判决书》；后骏邦公司不服该判决上诉至广州市中级人民法院；该院于2019年5月15日以在二审过程中骏邦公司已注销、作为当事人已终止为由于2019年5月15日作出（2019）粤01民终2975号《民事裁定书》并裁定终结该案诉讼。原告建友公司遂提起本案诉讼。骏邦公司成立于2009年10月15日，股东分别为两被告，并于2018年12月12日被注销，清算组成员分别为两被告。本院认为：原告建友公司与骏邦公司签定的《销售合同》及其相关文书是双方的真实意思表示，且没有违反法律和行政法规的禁止性规定，合法有效，对双方均有约束力，双方均应按照约定全面履行义务。合同签定后，原告建友公司依约向骏邦公司提供货物，根据原告建友公司出示的证据，骏邦公司应付货款总额为1043795元，原告建友公司承认骏邦公司已支付830000元，尚欠213795元。骏邦公司已被注销，作为该公司股东和清算组成员的两被告，明知有未付原告建友公司货款的情况下而没有通知原告建友公司申报债权即注销骏邦公司，是滥用公司法人独立地位和股东有限责任，因此原告建友公司主张两被告支付货款213795元及违约金符合《中华人民共和国公司法》第二十条第三款的规定，本院予以支持，且明确两被告为连带责任。关于违约金的计算问题：一、2017年4月15日起至2018年7月10日止的违约金计算问题：庭审中，原告建友公司提交了2017年4月15日起至2018年7月10日止的违约金计算明细，经审查，原告建友公司主张的71058.55元符合合同约定，且两被告也未提出异议，本院予以确认；二、2018年7月11日及之后的违约金计算问题：原告建友公司主张以尚欠本金213795元为基数，按每日万分之五的标准从2018年7月11日起计付至实际支付之日止合法、有理，本院予以支持。被告张叔记、曾见欢经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，及《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告张叔记、曾见欢于本判决发生法律效力之日起5日内连带支付货款213795元给原告广州建友混凝土有限公司；二、被告张叔记、曾见欢于本判决发生法律效力之日起5日内连带支付从2017年4月15日起至2018年7月10日止的违约金71058.55元给原告广州建友混凝土有限公司；三、被告张叔记、曾见欢于本判决发生法律效力之日起5日内连带支付从2018年7月11日起至实际支付之日止的违约金（以尚欠货款213795元为本金按每日万分之五的标准从2018年7月11日起计至实际支付之日止）给原告广州建友混凝土有限公司。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3101元（原告广州建友混凝土有限公司已预交），由被告张叔记、曾见欢连带负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  莫柱生二〇一九年十一月七日书记员  何颖怡