广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初20961号原告：黄洪波，男。委托诉讼代理人：欧阳平，湖南泽宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：周雄旦宁，湖南泽宇律师事务所律师。被告：广东明杰环保科技有限公司。法定代表人：伍某1。委托诉讼代理人：张涛，广东国慧律师事务所律师。被告：广东赢家汽车拆解有限公司。法定代表人：伍某1。委托诉讼代理人：张涛，广东国慧律师事务所律师。被告：十堰市慎远报废汽车回收拆解有限公司。法定代表人：柯某1。本院于2019年8月23日受理了原告黄洪波与被告广东明杰环保科技有限公司（以下简称“明杰公司”）、广东赢家汽车拆解有限公司（以下简称“赢家公司”）、十堰市慎远报废汽车回收拆解有限公司（以下简称“十堰慎远公司”）劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序，于同年9月29日公开开庭进行了审理。原告黄洪波及其委托诉讼代理人欧阳平，被告明杰公司、赢家公司的委托诉讼代理人张涛到庭参加了诉讼。被告十堰慎远公司经本院传票传唤，没有到庭参加诉讼。被告明杰公司、赢家公司向本院申请协商和解一个月，本院予以准许。该期限不计入审限。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告于2019年6月21日作为申请人以被告明杰公司为被申请人一、以被告赢家公司为被申请人二、以被告十堰慎远公司为被申请人三，向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）被申请人一支付违法解除劳动合同的经济补偿金9万元，被申请人二、被申请人三承担连带支付责任；（2）三被申请人连带支付申请人2015年至2016年一半绩效工资及2017年十个月的绩效工资2.42万元、2018年2月至5月工资2.8万元、2018年5月至8月最低工资0.33万元；（3）三被申请人支付申请人加班工资88704元；（4）三被申请人承担社会保险赔偿责任共计5.76万元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年8月2日作出佛南劳人仲案字[2019]2335号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人的全部仲裁请求。该仲裁裁决为终局裁决。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决书而提起诉讼，请求法院判令：（1）确认原告的劳动仲裁未超过劳动仲裁期限；（2）被告赢家公司赔偿原告违法解除劳动合同的经济补偿金9万元（0.52万元×9年×2月/年=9.36万元），被告明杰公司、十堰慎远公司承担连带支付责任；（3）三被告连带支付2015年-2016年一半绩效工资及2017年十个月的绩效工资2.42万元（每月1000元）、2018年2月至5月共4个月工资2.8万元、2018年5月至8月3个月最低工资0.33万元；（4）由三被告支付加班工资88704元[5200元/月÷22.5天×(54天+10天公休)×2倍工资×3年]，由三被告承担连带责任；（5）由三被告承担社会保险赔偿责任共计5.76万元。原告在庭审中撤回第（1）项诉讼请求。4.入职工作岗位。原告于2009年12月14日入职被告赢家公司处，任仓库管理员，离职前的职务是行政主管。5.劳动合同的签订情况。原告、被告赢家公司于2016年10月22日签订了期限为2016年10月22日起至2019年10月21日止的劳动合同，实行计时工资，原告的工资由基本工资、加班工资组成，基本（固定）工资为1510元/月，被告赢家公司每月25日以人民币形式支付原告上月工资，特殊情形下为简化手续，经双方同意可在被告赢家公司关联企业为原告办理参保工作，该情形下视同被告赢家公司已履行为原告办理社会保险的义务，因工作需要，原告同意前往被告赢家公司关联企业的办公或生产经营地点上班，并严格遵守该公司的所有规章制度和工作安排，若有违反视同违反被告赢家公司的规章制度，本合同内所指的被告赢家公司关联企业主要指与被告赢家公司有股权、合作等关系的企业，包括但不限于下列企业：佛山市南海华弼金属有限公司、佛山市广赢金属有限公司、佛山市南海自兴塑料金属有限公司、佛山市东海东灏塑料金属有限公司。原告、被告明杰公司、赢家公司确认原告与被告赢家公司存在劳动关系，被告明杰公司、被告十堰慎远公司与被告赢家公司是关联企业。6.参加社会保险情况。广东赢家环保科技有限公司为原告参加了2010年10月至2012年8月的社会保险，佛山市广赢金属有限公司为原告参加了2012年9月至2015年4月的社会保险，广东明杰典当有限公司为原告参加了2015年5月至2015年11月的社会保险，佛山市南海自兴塑料金属有限公司为原告参加了2015年12月至2017年11月的社会保险，广东明杰典当有限公司为原告参加了2017年12月至2018年2月的社会保险，佛山市南海自兴塑料金属有限公司为原告参加了2018年3月的社会保险，其中2017年2月至2017年11月的个人缴费部分为314.57元/月，2017年12月的个人缴费部分为315.56元/月，2018年1月至2018年3月的个人缴费部分为322.28元/月。7.原告的工资发放情况。被告明杰公司、赢家公司提供的原告2017年5月至2017年12月工资表显示，原告2017年5月基本工资1510元、加班费1378.94元，合计2888.94元；2017年6月基本工资1510元、加班费1752元，合计3262元；2017年7月基本工资1510元、加班费1752元，合计3262元；2017年8月基本工资1510元、加班费1764元，合计3274元；2017年9月基本工资1510元、加班费1752元，合计3262元；2017年10月基本工资1510元、加班费1800元，合计3310元；2017年11月基本工资1510元、加班费1752元，合计3262元；2017年12月基本工资1510元、加班费1712元，合计3222元。原告提供的招商银行户口历史交易明细表显示，伍顺祥于2015年2月4日向原告转账4302元，于2015年2月14日、15日分别向原告转账1000元、1016.2元，何新娥于2015年2月16日向原告转账527.16元，伍顺祥于2015年3月16日分别向原告转账3960.05元，何新娥于2015年3月16日向原告转账1797元，伍顺祥于2015年3月27日向原告转账3430.05元，伍思仪于2015年5月5日向原告转账5010.05元，于2015年6月2日向原告转账3880.05元，岳文武于2015年6月24日向原告转账712.61元，伍思仪于2015年6月24日向原告转账50元、5928.05元，于2015年6月25日向原告转账580.58元，于2015年7月30日向原告转账4640.05元，岳文武于2015年9月1日向原告转账1082.08元，于2015年10月9日向原告转账2382.08元，于2015年10月30日向原告转账4077.08元，于2015年12月1日向原告转账4281.08元，于2015年12月30日向原告转账4281.08元，于2016年1月29日向原告转账4331.08元，于2016年2月5日向原告转账4976.15元，于2016年3月10日向原告转账4431.08元，于2016年4月5日向原告转账2481.08元，于2016年4月29日向原告转账2338.3元，于2016年5月30日向原告转账4284.1元，于2016年7月4日向原告转账4364.5元，于2016年8月25日向原告转账4252.42元，于2016年8月27日向原告转账3794.3元，于2016年9月29日向原告转账4055.72元，于2016年11月1日向原告转账4092.02元，于2016年12月3日向原告转账4269.88元，于2016年12月30日向原告转账4170.06元，于2017年1月21日向原告转账3778.28元，伍长祥于2017年1月25日向原告转账1000元，岳文武于2017年1月25日向原告转账6755.39元，于2017年3月3日向原告转账4231.43元，于2017年3月31日向原告转账4240.43元。原告提供的中国农业银行股份有限公司个人明细对账单显示，被告十堰慎远公司于2017年2月20日向原告转存1000元，于2017年3月27日向原告转存706元，于2017年4月27日向原告转存2400元，岑建文于同日向原告转存2398.43元，被告十堰慎远公司于2017年5月26日向原告转存3214元，伍思仪于同日向原告转存1445.43元，被告十堰慎远公司于2017年6月24日向原告转存2888.94元，伍思仪于2017年6月26日向原告转存1249.87元，被告十堰慎远公司于2017年8月9日向原告转存3262元，于2017年8月21日向原告转存525元，于2017年9月4日向原告转存3262元，伍思仪于2017年9月26日向原告转存1445.43元、1445.43元，被告十堰慎远公司于2017年9月29日向原告转存3274元，伍思仪于同日向原告转账1445.43元，被告十堰慎远公司于2017年11月2日向原告转存3262元，伍思仪于2017年11月6日向原告转存1445.43元，于2017年11月22日向原告转存2500元，于2017年11月29日向原告转存1400元，被告十堰慎远公司于2017年12月2日向原告转存3310元，伍思仪于同日向原告转存1445.43元，于2017年12月27日向原告转存1445.43元，被告十堰慎远公司与2017年12月27日向原告转存3262元于2018年1月2日向原告转存400元，于2018年1月30日向原告转存400元、2000元，伍思仪于2018年1月31日向原告转账822元、623.43元，被告十堰慎远公司于2018年1月31日向原告转存822元，伍长祥于2018年2月12日向原告转存1000元。8.其他需要说明的情况。（1）被告明杰公司是有限责任公司，成立于2010年12月31日，法定代表人是伍某1，股东是伍某1、伍思仪。被告赢家公司是有限责任公司，成立于2010年11月30日，法定代表人是伍某1，股东是被告明杰公司。被告十堰慎远公司是有限责任公司，成立于2003年9月22日，2014年9月5日法定代表人由伍某1变更为罗振海，2018年9月10日投资人由被告明杰公司变更为湖北天钢循环产业发展有限公司，法定代表人由罗振海变更为王松筠，2019年2月22日，法定代表人由王松筠变更为柯某1。（2）原告在庭审中陈述：工资为基本工资5200元，每月扣绩效1050元，实收工资4000元，年底发放12个月绩效工资。2015年、2016年仅发放了50%的绩效工资，2017年没有发放绩效工资。上班需要打卡考勤。工资发放通过私人账户转账和公司公账户转账两笔发放。当月工资次月月底发放。不需签收工资条。原告最初工作地点在佛山市南海区丹灶镇五金工业区J1-1地块（博爱路10号），2017年2月底被派往湖北十堰市，即被告十堰慎远公司工作，直至工作至2018年2月11日。被告赢家公司口头通知原告派往被告十堰慎远公司，书面通知由被告明杰公司出具。派动的书面通知仅为公司之间的通知，并不书面通知员工。被告十堰慎远公司股权本由被告明杰公司主要持有，2018年2月被告明杰公司想处理所持有的被告十堰慎远公司的股权，故被告明杰公司口头通知被告十堰慎远公司处的全体全部员工放假至2018年8月12日，之后是否上班另行通知，承诺向全体员工发放最低工资（按十堰市最低工资标准），但实际未向原告发放最低工资。2018年9月29日，被告十堰慎远公司书面通知原告回公司上班，但由于被告十堰慎远公司的股东已经发生变更（被告明杰公司已不持有被告十堰慎远公司的股权），故原告无法回被告十堰慎远公司处工作。原告的最后工作日为2018年2月11日。劳动关系于2018年8月12日解除，解除原因：被告明杰公司、赢家公司均没有通知原告到原工作岗位上班，单方解除劳动合同。被告赢家公司没有通知原告解除劳动关系，或通知原告不要回原工作岗位上班。被告在庭审中陈述：工资为基本工资1510元，每月实收工资3000元左右，不存在绩效工资及年终奖。上班不需要打卡考勤。工资发放自2017年5月开始通过被告十堰慎远公司公账户转账发放。当月工资次月月底发放。不需签收工资条。原告最初工作地点在佛山市南海区丹灶镇五金工业区J1-1地块（博爱路10号），后派往湖北十堰市，即被告十堰慎远公司处。被告明杰公司书面通知原告派往被告十堰慎远公司，书面通知由被告赢家公司送达给原告及被告十堰慎远公司。2017年5月，原告被派往被告十堰慎远公司处工作，直至工作至2017年12月31日。2018年1月开始，原告就没有在被告十堰慎远公司处上班了。被告明杰公司、赢家公司均电话通知原告回被告十堰慎远公司上班，但原告没有回被告十堰慎远公司处工作。2018年8月，被告十堰慎远公司股权发生股权转让。被告明杰公司、赢家公司没有通知包括原告在内的全体员工放假。2018年9月，被告十堰慎远公司的股权已经发生股权转让，被告明杰公司、赢家公司不清楚被告十堰慎远公司是否有通知原告回去上班。原告的最后工作日为2017年12月31日。被告十堰慎远公司向原告发放工资也是支付至2017年12月31日。原告被派往被告十堰慎远公司后，其工资直接由该公司的公账户转账支付，劳动关系仍保留在被告赢家公司处。劳动关系于2018年1月1日解除，解除原因：原告自动离职。2017年12月31日后，被告明杰公司、赢家公司多次要求原告回被告十堰慎远公司处上班，但原告一直未到岗，被告明杰公司、赢家公司不能提供通知原告回被告十堰慎远公司处上班的书面证据。被告明杰公司、赢家公司未通知原告解除劳动关系。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告身份证；2.被告企业信用信息公示报告；3.佛南劳人仲案字[2019]2335号仲裁裁决书及邮件详情单；4.劳动合同书；5.招商银行户口历史交易明细表；6.佛山市社会保险参保缴费证明；7.中国农业银行股份有限公司个人明细对账单；8.人事调整通知；9.放假通知书；10.通知。经质证，被告明杰公司、赢家公司对原告提供的证据1-3无异议。对证据4的真实性无异议，原告在2018年1月起已经自动离职，对证据5、7的真实性无异议，对证明内容有异议，原告在2019年6月申请仲裁，2017年5月前的工资请求已经超过被告保存工资台账的期限，故对工资无法核对。2017年5月至12月，原告的工资均由被告3通过其对公银行账户发放，并不存在通过员工进行支付。对证据6的真实性无异议，2018年1月原告已经离职，故三被告没有为原告继续参加社会保险，是合法的。且社保并非法院审理范围。对证据8无异议。对证据9、10的真实性、合法性、关联性不予确认，原告未提供原件核对。（二）被告明杰公司、赢家公司提交了如下证据：1.营业执照；2.入职表、劳动合同；3.人事调整通知；4.工资表。经质证，原告对被告明杰公司、赢家公司提供的证据1无异议。对证据2中的入职表无异议，对劳动合同的真实性无异议，该劳动合同明确写明被告明杰公司可以将原告派往关联公司工作，由关联公司为原告缴纳社保。对证据3的真实性无异议，事实上，原告在2017年2月已经被派往被告十堰慎远公司处工作，从原告提交的银行流水中可以看出。对证据4的真实性、合法性、关联性有异议，该证据仅能证明被告向原告发放部分工资，而非全部工资。通过原告提交的银行流水，可以查明原告的工资是由被告十堰慎远公司及被告赢家公司的员工伍思仪分别发放，其工资数额与该工资表不一致。对于双方有争议的事项，本院认定如下：1.关于原告与被告赢家公司解除劳动关系的时间问题。原告、被告明杰公司、赢家公司均确认原告与被告赢家公司存在劳动关系。原告主张双方劳动关系于2018年8月12日解除，2018年2月，被告明杰公司想处理其持有的十堰慎远公司股权，口头通知被告十堰慎远公司的全体员工放假至2018年8月12日，之后是否上班另行通知，承诺向全体员工发放最低工资（十堰市最低工资标准），后被告明杰公司、赢家公司均没有通知原告到原工作岗位上班，被告赢家公司没有通知原告解除劳动关系，或通知不要回原工作岗位上班，属单方解除劳动关系。被告明杰公司、赢家公司则认为，双方劳动关系于2018年1月1日解除。解除原因是2017年12月31日后，被告明杰公司、赢家公司多次要求原告回被告十堰慎远公司上班，但原告一直未到岗，被告明杰公司、赢家公司未通知原告解除劳动关系，属原告自动离职。对此，本院认为，首先，被告明杰公司、赢家公司认为原告从2017年12月31日后多次要求原告回被告十堰慎远公司上班，但原告一直未到岗，原告对此不予确认，被告不能提供相关证据予以证明，本院不予采信。其次，从原告的工资收取和社保缴费情况来看，原告于2018年1月2日、1月30日仍分别收到被告十堰慎远公司转存的400元、400元、2000元，于2018年1月31日仍收到伍思仪转存的822元、623.43元，于2018年1月31日仍收到被告十堰慎远公司转存的822元，于2018年2月12日收到伍长祥转存的1000元，广东明杰典当有限公司为原告参加了2018年1、2月的社保，被告的关联企业佛山市南海自兴塑料金属有限公司为原告参加了2018年3月的社保，如果原告如被告明杰公司、赢家公司所称2018年1月1日已离职，被告十堰慎远公司、伍思仪不可能在2018年1月、2月向原告多笔转账，且为其参加2018年1月至3月的社保。因此，本院对被告明杰公司、赢家公司的上述主张不予采信。被告赢家公司作为用人单位，不能举证证明原告的离职情况，应承担举证不能的法律后果。故本院采信原告的主张，确认原告与被告赢家公司的劳动关系于2018年8月12日解除。2.关于原告主张的三被告连带向其支付2015年至2016年一半绩效工资及2017年10个月的绩效工资2.42万元的问题。原告没有提供证据予以证明上述主张，被告明杰公司、赢家公司亦不确认有绩效工资，故本院对原告的上述请求不予支持。3.关于原告主张三被告支付三年的加班工资的问题。（1）对于原告请求的2017年6月21日之前的休息日、法定节假日加班工资。根据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位的工资支付台账应当至少保存两年。原告在2019年6月21日提起劳动仲裁申请，故被告已没有保存2017年6月22日之前的工资支付台账的义务，而原告在本案中又未能举证证明在2017年6月21日之前三被告没有按法律规定和劳动合同约定的标准支付加班工资，故原告请求被告支付2017年6月21日之前的加班工资，本院不予支持。（2）对于2017年6月22日至2018年2月期间的休息日、法定节假日加班工资。关于原告的正常工作时间工资，根据原告签订的劳动合同，原告正常工作时间工资为1510元/月。首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者对加班事实的主张承担举证责任。本案中，原告未能提供证据证明其具体加班时间，应当承担举证不能的法律后果。其次，即使按照原告主张每月休息日加班8天，每年法定节假日10天均未放假，经过核算，用人单位也已足额支付了加班工资给原告。原告请求三被告支付上述期间的休息日、法定节假日加班工资，本院不予支持。4.关于原告解除劳动关系前的月平均工资问题。原告放假之前2017年2月至2018年1月的月平均工资为5436.49元{[（4240.43元﹢706元）﹢（2400元﹢2398.43元）﹢（3214元﹢1445.43元）﹢（2888.94元﹢1249.87元）﹢（3262元﹢525元﹢3262元﹢1445.43元﹢1445.43元）﹢（3274元﹢1445.43元）﹢（3262元﹢1445.43元）﹢（2500元﹢1400元）﹢（3310元﹢1445.43元）﹢（1445.43元﹢3262元）﹢（400元﹢400元﹢2000元﹢822元﹢623.43元﹢822元）﹢314.57元/月×10个月﹢315.56元/月×1个月]÷11个月}（剔除2018年1月）。5.关于原告主张三被告连带支付2018年2月至5月工资2.8万元、2018年5月至8月三个月最低工资0.33万元的问题。原告主张2018年2月被告明杰公司想处理所持有的被告十堰慎远公司的股权，故被告明杰公司2018年2月12日口头通知被告十堰慎远公司处的全体全部员工放假至2018年8月12日，之后是否上班另行通知，承诺向全体员工发放最低工资（按十堰市最低工资标准），但实际未向原告发放最低工资。按照原告上述所称，如果原告所称属实，原告主张三被告支付2018年2月至5月工资2.8万元，没有依据。原告主张三被告支付2018年5月至8月三个月最低工资0.33万元。被告明杰公司作为被告赢家公司的关联公司，指派原告到被告十堰慎远公司工作，在原告在为被告赢家公司、十堰慎远公司工作期间，亦通过股东伍思仪向原告发放工资，三被告对原告存在混同用工行为。原告提供的放假通知书没有原件，被告明杰公司、赢家公司对其真实性不予确认，故本院不予采信。十堰市2018年最低工资为1380元/月。根据《广东省工资支付条例》第三十五条的规定，被告明杰公司、赢家公司、十堰慎远公司应当连带支付原告2018年2月1日至8月12日的工资8753.4元（5436.49元÷28天×11天﹢1380元×80%÷28天×17天﹢1380元×80%×5个月﹢1380元×80%÷31天×12天）。6.关于原告主张的解除劳动关系的经济补偿金问题。关于劳动关系的解除原因，原、被告各执一词，分歧较大。原告主张被告明杰公司、赢家公司均没有通知原告到原工作岗位上班，单方解除劳动合同。被告明杰公司、赢家公司则认为2017年12月31日后，被告明杰公司、赢家公司多次要求原告回被告十堰慎远公司上班，但原告一直未到岗，被告明杰公司、赢家公司未通知原告解除劳动关系，属原告自动离职。对此，本院认为：原告、被告明杰公司、赢家公司均无证据证明劳动关系解除情况，应视为被告赢家公司提出，经原告协商同意一致解除劳动关系。原告在被告赢家公司工作满七年半不满8年，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七的规定，被告赢家公司应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金43491.92元（5436.49元×8个月）。被告明杰公司与被告赢家公司对原告存在混同用工行为。原告主张被告明杰公司、十堰慎远公司对被告赢家公司的上述债务承担连带清偿责任，本院予以支持。7.关于原告主张三被告承担社会保险赔偿责任的问题。原告的该请求，不属于法院处理范围。原告可向社会保险行政部门主张。原告请求超出本院核定的部分，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条、《广东省工资支付条例》第十六条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，本案判决如下：一、广东赢家汽车拆解有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年2月1日至8月12日的工资8753.4元予黄洪波；二、广东赢家汽车拆解有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金43491.92元予黄洪波；三、广东明杰环保科技有限公司、十堰市慎远报废汽车回收拆解有限公司对上述第一、二项的债务承担连带清偿责任；四、驳回黄洪波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘晓霞二〇一九年十一月二十九日书记员  冉晓璇