广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019)粤13民终4694号上诉人（原审被告)：黄福云，男，汉族，1977年2月4日出生，地址：东省龙川县，被上诉人（原审原告)：王光友，男，汉族，1963年4月10日出生，地址：，委托诉讼代理人：蓝洪波、查隆海，广东卓凡律师事务所律师。被上诉人（原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住址：惠州市江北文昌一路**铂金府华贸大厦**楼****商铺及****。负责人：王骏，经理。上诉人黄福云因与被上诉人王光友、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2018）粤1391民初1213号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人黄福云请求：1、依法撤销一审判决，依法改判或者发回重审；2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审采信广东中法司法鉴定所做出的《司法鉴定意见书》是错误的。二、一审对误工费、护理费、精神抚慰金、伤残赔偿金、医疗费、后续治疗费等认定错误。被上诉人王光友辩称，服从一审判决。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司经本院合法送达，没有到庭参与诉讼，不影响本案审理。原审原告王光友向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告惠州平安保险公司在责任强制保险赔偿限额内赔偿原告11万元（伤残精神赔偿金在该限额内优先赔偿）；2、责任强制保险限额外的赔偿款237174.06元由被告黄福云赔付给原告。一审法院认定事实：2017年10月13日12时左右，被告黄福云驾驶粤Ｌ×××**号轻型自卸货车从大亚湾澳头进港口路方向经兴旺路往澳头沙田下村庄方向行驶，途径澳头兴旺路佳迪玩具厂路口左转弯时，碰撞行人原告王光友，造成原告王光友受伤的交通事故。2017年11月3日，惠州大亚湾经济技术开发区公安局交通警察大队作出第4413050[2017]00105号《道路交通事故认定书》，认定由被告黄福云承担此事故全部责任；原告王光友不承担此事故责任。2017年10月13日起至2017年12月5日，原告王光友在中大惠亚医院住院治疗53天。入院诊断：1、右胫腓骨无端骨折；2、左尺桡骨远段粉碎性骨折；3、右足跟骨粉碎性骨折；4、左足第1、4、5趾骨开庭性骨折；5、多发颅面骨骨折；6、左侧第5、6肋骨骨折；7、脑震荡；8、口腔外伤；9、全身多处软组织擦挫伤；10、左侧桡骨远端骨折术后；11、右侧外踝骨折保守治疗术后。出院医嘱：建议全休三个月，加强营养，住院期间，住院期间陪护两人年12月22日起至2018年1月9日，原告王光友因外踝骨折术后作品感染，又在惠州市中大惠亚医院住院治疗18天。出院医嘱：建议休息2个月，加强营养，住院期间，住院期间陪护一人友住院共花费医疗费用100955.39元，被告惠州平安保险公司垫付10000元，被告黄福云垫付40000元。2018年4月16日，经广东中法法医临床司法鉴定所鉴定，作出中法司鉴所(2018)临鉴字第04043号《鉴定意见书》，鉴定意见：1、王光友的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；2、王光友左侧第3-7肋骨、右侧第4-7肋骨骨折(共计9根)，评为拾级伤残；左腕关节丧失30.83%，计为拾级伤残；右踝关节功能丧失77.78%，评为玖级伤残。构成壹个玖级伤残和贰个拾级伤残；预计王光友行右胫骨骨折及跟骨骨折内固定物拆除术的后续治疗费需13000元。原告购买轮椅387元。另查明：2014年11月2日至11月24日，因不慎摔伤左手腕入住惠州市中大惠亚医院，入院诊断为腕关节左COLLES骨折，左侧桡骨远端关节半脱位。经内固定术后出院。2016年3月1日，王光友入住惠州市中大惠亚医院，3月3日，左侧桡骨远端骨折内固定取出术。2016年3月15日出院，诊断为骨折基本骨性愈合。2016年2月4日，王光友暂住广东省××区澳头××房；2017年4月开始暂住大亚湾xx社区xx西x号；2018年1月21日居住惠州市××区××号沙田XX栋房。至2017年10月24日，原告王光友已在大亚湾××××一年以上，且有固定收入，2017年1月进入惠州大亚湾XX有限公司工作，月平均工资4200元。其妻子勾文霞和儿子王永树自2017年1月进入惠州大亚湾XX有限公司工作，月平均工资3500元，原告住院期间由其妻子勾文霞和儿子王永树护理。涉案的粤Ｌ×××**号轻型自卸货车向被告惠州平安保险公司投保了交强险，保险期间为2017年5月8日0时起至2018年5月7日24时止。《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第(四)项规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他费用，交强险不负责赔偿和垫付。本案在审理过程中，被告黄福云申请法庭就原告的伤残情况委托重新鉴定，认为原告在此次事故发生前不久曾摔伤致残，受伤部位为右脚，直到本案事故发生时仍未康复，此次事故属于二次受伤。2018年4月16日的鉴定意见没有根据相应的病历，该鉴定意见与本案事故导致伤害后果不相符，增加了被告责任，对被告不公平，为查明事实，公平划分责任，申请重新鉴定。以上事实有《责任强制保险单》、《道路交通事故认定书》、机动车驾驶证和行驶证、疾病证明书、出院记录、医疗收费票据、《伤残司法鉴定意见》及其发票、居住证、惠州市社会保障卡、养老保险个人账户对账单、工作证明、企业信用信息查询、银行流水记录、王永树和勾文霞的身份证、工作证明、银行流水记录、养老保险个人账户对账单、收据、居住证管理信息、证明、2014年和2016年王光友住院病历等证据证实，上述证据经开庭质证、认定，可以作为认定本案事实的根据。一审法院认为：惠州大亚湾经济技术开发区公安局交警大队作出的第4413050[2017]00105号《道路交通事故认定书》，事实清楚，证据确凿，责任认定适当，应予采纳。被告黄福云驾驶机粤Ｌ×××**号轻型自卸货车撞伤原告王光友，对此次事故发生存在全部过错，应负全部责任。因此，其行为已构成对原告王光友的侵权，依法应当承担民事侵权责任。被告惠州平安保险公司承保了涉案车辆交强险，且事故发生在保险期内，其应依法在交强险责任限额内承担赔偿责任。2014年11月2日，原告王光友因不慎摔伤左手入住惠州市中大惠亚医院，入院诊断为左COLLES骨折，经内固定术后出院。2016年3月1日，王光友入住惠州市中大惠亚医院，3月3日，左侧桡骨远端骨折内固定取出术。2016年3月15日出院，诊断为骨折基本骨性愈合。因此，被告黄福云辩称本案交通事故发生前不久，原告王光友上班时摔伤致残，受伤部位是右脚等部位，至本案事故发生时仍未康复，属于二次受伤，之前受伤已得到充分补偿，不应作为本案事故受伤的后果，且增加了被告的责任，对被告不公平，要求重新鉴定，该抗辩理由不成立，不予采纳。因此，原告王光友提供的鉴定意见应予采信。确认原告王光友在本案中的损失：1、医疗费100955.39元，有医疗发票为证，应予以认定。被告申请法庭向接受治疗医院调取治疗清单，因医院无法提供，可凭医疗发票认定。2、误工费25760元，原告的误工时间从2017年10月13日计至2018年4月16日定残前一天，合计184天，事故发生前，原告在惠州大亚湾XX有限公司工作，月平均工资4200元，误工费应计算为4200元／月÷30天／月×184天=25760元。原告该项主张符合相关规定，应予支持，被告黄福云辩称应按医嘱休息2个月时间计算，并认为原告故意拖延鉴定时间，理由不成立，不予采纳。3、护理费16566.67元，原告先后两次住院治疗共计71天，住院期间，住院期间医嘱2人陪护妻子勾文霞和儿子王永树护理，两月平均工资均为3500元。护理费计算为3500元／月÷30天／月×(53+18)天×2人=16566.67元。被告黄福云主张按1人护理计算，理由不成立，不予采纳。4、住院伙食、住院伙食补助费7100元100元／天×71天计算，符合相关规定，应予支持。5、营养费1100元，医嘱加强营养，按十级伤残500元标准赔偿，以此级递增。6、交通费2130元，根据住院71天，每天按30元计算。7、伤残鉴定费3000元。根据鉴定机构收据确定。8、伤残赔偿金180290元，原告因此次事故构成一个玖级伤残和二个拾级伤残，则其伤残赔偿金的计算为40975元/年×22%×20年=180290元。9、伤残精神赔偿金40000元，按一个十级伤残赔偿10000元，一个九级伤残赔偿20000元计算。10、后续医疗费13000元，根据评残鉴定意见确定。11、残疾辅助器具387元，根据购买收据确定，原告主张购买其他生产用品的费用，没有法律依据，不予支持。以上损失合计395022.39元，减除被告惠州平安保险公司垫付医疗费10000元及被告黄福云垫付医疗费40000元，剩余损失345022.39元。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告惠州平安保险公司应本判决生效后十日内在交强险责任限额内赔偿原告王光友11万元；剩余损失235022.39元，由被告黄福云应在本判决生效后十日内赔偿给原告。二、驳回原告王光友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2413元，由被告黄福云负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为：一、上诉人认为被上诉人王光友于2016年4月6日骑摩托车摔断右腿，其伤情影响本案伤残的评定。然而本案事故发生于2017年10月13日，与前次事故间隔一年多，依照一般的生活经验，结合医疗机构和鉴定机构的意见，均不能认定两次事故损害之间存在影响，因此上诉人对此所提出的异议本院不予采纳。二、关于护理费的问题，上诉人上诉请求调整的金额高于一审法院实际认定金额，故对于上诉人的该部分诉讼请求本院不予调整。本案事故造成被上诉人王光友一个九级伤残，两个十级伤残，参照本地司法实践，应当认定精神损害抚慰金2.2万元，一审判决4万元过高，上诉人对此所提出的异议本院予以采纳。三、至于上诉人提出异议的误工费、伤残赔偿金、医疗费、后续治疗费等费用，经本院审核认为一审所作认定并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人黄福云的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2018）粤1391民初1213号民事判决第二项及诉讼费的负担。二、变更惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院（2018）粤1391民初1213号民事判决第一项为：被上诉人惠州平安保险公司应本判决生效后十日内在交强险责任限额内赔偿被上诉人王光友11万元；剩余损失217022.39元，由上诉人黄福云应在本判决生效后十日内赔偿给被上诉人王光友。二审受理费2413元，由被上诉人王光友负担213元,由上诉人黄福云负担2200元，上诉人黄福云预交的受理费予以退回。本判决为终审判决。审判长  池志勇审判员  邹 戈审判员  徐国华二〇一九年十一月二十日法官助理韦翠玲书记员肖静雅