重庆市大足区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0111民初3846号 原告：张光全，男，1962年2月2日出生，汉族，住重庆市巴**。 委托诉讼代理人：李森林，重庆方颂律师事务所律师。 被告：重庆港滕建设（集团）有限公司，住所地重庆市大足区棠香街道办事处北环二路中段**，统一社会信用代码91500225759269179M。 法定代表人：高涛江，公司董事。 委托诉讼代理人：赵波，重庆渝韬律师事务所律师。 被告：重庆仕鹏建筑劳务有限公司，住所地重庆市南岸区南坪街道南坪东路**（南坪大厦）**，统一社会信用代码91500108795874296X。 法定代表人：周骥，公司总经理。 被告：张才，男，1970年4月25日出生，汉族，住重庆市巴**。 原告张光全与被告重庆港腾建设（集团）有限公司（以下简称港腾公司）、重庆仕鹏建筑劳务有限公司（以下简称仕鹏公司）、张才提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年6月12日立案。于2019年10月14日适用普通程序，依法公开开庭进行了审理。原告及其特别授权委托诉讼代理人李森林到庭参加了诉讼，被告港腾公司法定代表人未到庭参加诉讼，其特别授权委托诉讼代理人赵波到庭参加了诉讼，被告张才到庭参加了诉讼，被告仕鹏公司经公告送达，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提起诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费、误工费、交通费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、后续医疗费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计162667.8元；2、诉讼费由被告承担。 事实和理由：2017年8月20日，原告经被告张才介绍，到被告港腾公司承建的大足区东关菜市场工地做工，主要做拌灰、搬砖等杂活。2017年8月28日下午四点，原告在搬砖过程中，从二楼的风井处跌落至一楼受伤。原告受伤后，被送往重庆市大足区人民医院住院治疗46天。住院治疗期间被告港腾公司支付医疗费30000元，张才支付医疗费15505.25元，原告自行垫付护理费6900元。2019年3月18日原告申请重庆市法庭科学法医学会司法鉴定所鉴定，该所于2019年3月29日作出渝法医所[2019]临床B鉴字第382号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.原告张光全骨折6根以上，属十级伤残。2.张光全右手腕关节功能丧失25%，属十级伤残。3.张光全的后续医疗费约需人民币18000元。因被告相互推诿，不愿赔偿，现诉至法院。 被告港腾公司辩称：1.港腾公司不是本案适格被告，港腾公司属承建方，将劳务分包给了有资质的仕鹏公司，原告是否为仕鹏公司提供劳务，是否在提供劳务过程中遭受损害，港腾公司无法确认；2.原告作为劳务提供者，在提供劳务过程中受到损害，原告存在巨大过错，对损害后果应该承担相应责任，并减轻劳务接受方的赔偿责任；3.对原告主张的各项损失有异议。 被告张才辩称：原告受伤是事实，但不是我个人的责任，是二期工程杨**他们的责任，是他们在全权负责。 被告仕鹏公司未提出任何答辩意见。 原告为支持其主张，举示证据如下： 1.原告身份证，证明原告身份信息，主体适格； 2.两被告公司的工商查询信息，证明两被告有诉讼主体资格； 3.重庆市大足区人民医院住院病历，证明原告于2017年12月28日住院治疗的情况，住院治疗46天，医嘱1、2、3、6、12月复查，休息两月，加强营养； 4.重庆市住院医疗票据、门诊医疗费专用收据，证明原告因受伤住院治疗花费医疗费46840.75元； 5.护理费收条，证明原告在住院期间请护工1人，护理费为150元/天，住院治疗46天，用去护理费6900元； 6.司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告因受伤后司法鉴定为两个十级伤残，后续医疗费需18000元，鉴定费为2080元； 7.增值税发票、高速公路通行费票据、停车票，证明所花费交通费2470元； 8.房屋租赁合同、暂住证登记，证明原告受伤前一直在城镇打工，随其儿子在城镇居住，伤残赔偿金应该按照城镇标准计算。 9.李建明证人证言，证明其和原告均是张才喊来在同一工地做工及原告在工地受伤的事实。 被告港腾公司质证认为：证据1、2由法院审查；对证据3、4、6、9三性无异议；对证据5的真实性不予认可；对证据7的真实性无异议，但与本案无关联性；对证据8的真实性不予认可，且与本案无关联性。 被告张才质证意见与港腾公司的质证意见一致，但认为原告在工地上受伤和原告随儿子在城镇居住属实。 被告港腾公司举示《大足新时代项目二期工程劳务合同》，证明本案所涉工程总包单位是港腾公司，但公司已将该工程劳务依法分包给仕鹏公司，因此港腾公司并非本案适格主体。 原告质证认为：对港滕公司举示的证据的三性均有异议，该合同上没有日期，是否真实无法确认。 被告张才质证认为此系两个公司之间的关系，不发表意见。 被告张才无证据举示。 对原、被告无争议的证据，本院予以采信，对存在争议的证据，待在本院认为中予以综合评价。 经审理查明事实如下：被告港腾公司承包建设大足·港腾·新时代项目二期工程2#、4#楼，原告即在该项目工地务工。2017年12月28日下午四点，原告在搬砖过程中，从二楼的风井处跌落至一楼受伤。原告受伤后，被送往重庆市大足区人民医院住院治疗，于2018年2月12日出院，住院治疗46天。出院医嘱：1.休息2月，加强营养按医师指导行功能锻炼；2.骨折未愈合前，患肢不可持重，术后1、2、3、6、12月来院复诊，具体持重及内固定取出时间由门诊时决定。住院治疗期间产生医疗费45505.25元，原告未支付，原告与被告张才确认张才支付医疗费15505.25元，原告自行垫付门诊、复查费1335元。2019年3月18日原告申请重庆市法庭科学法医学会司法鉴定所鉴定，该所于2019年3月29日作出渝法医所[2019]临床B鉴字第382号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.原告张光全骨折6根以上，属十级伤残。2.张光全右手腕关节功能丧失25%，属十级伤残。3.张光全的后续医疗费约需人民币18000元，支付鉴定费2080元。 另查明，被告港腾公司举示的《大足·港腾·新时代项目二期工程2#、4#楼劳务合同》载明：发包方（甲方）港腾公司，承包方（乙方）仕鹏公司。工程名称：大足.港腾.新时代项目二期工程2#、4#楼。劳务分包项目：清包工（不含材料）。承包范围泥工工程、外架搭拆工程等。甲乙双方在合同上加盖公章，乙方仕鹏公司委托代理人周德凡同时在合同上签字。......。被告张才在法院询问时陈述：张光全是我喊来的工人。杨**承包的第二期工程，本来之前杨**承包的这个工程下面有一个劳务单位在做，这个劳务单位的老板叫周德凡，这个劳务单位的现场负责人是谭中华，由于没有完工，杨**下面的负责人汪戈就把我和谭中华喊来商量，因为谭中华喊不到工人，就喊我这个班组来帮他们做这个未完成的第二期工程。工程结算流程，张才陈述：我们是按工程方量来结算报酬，谭中华先来核实我做的工程方量，然后再将结果报给汪戈审核，汪戈审核后就把工程款转给谭中华，再由谭中华将款支付给我，我就按天数结算工人报酬。同时陈述：因为忙着完工，汪戈就给谭中华提建议，正好因为我有个班组，干脆就喊谭中华把没有完成的工程拿给我做，于是我才去接的谭中华未完成的工程。被告港腾公司向法庭陈述：港腾公司就该项目的劳务只分包给了仕鹏公司这一个劳务公司，杨**是挂靠港腾公司的一个实际施工人，汪戈是杨**的工人。庭审中原告当庭提出撤回对被告仕鹏公司的起诉，被告张才认为撤回对被告仕鹏公司的起诉会导致无法查明应由谁承担责任和增大自己承担责任的风险而不予同意。经法院核实，被告港腾公司存在直接付款给张才的事实，但是受被告仕鹏公司委托代付。 本院认为，公民的健康权受法律保护。本院争议的焦点主要是原告受到的损害应当由谁承担责任，对此，本院评析如下：一、关于原告的损害由谁承担问题。从原告申请的证人到庭陈述的事实，并结合被告张才的自认，能形成锁链确认原告张光全是在案涉项目工地受伤的事实。港腾公司举示的劳务合同，虽然没有合同签订的时间，但合同内容均加盖了合同各方当事人的公章，具备合同必要的外在形式和实质内容，因此，虽然合同有瑕疵，在原告未举示证据否定其真实性的情况下，由于被告仕鹏公司未到庭参加诉讼，视为是其权利的放弃，故本院对该份合同予以采信，结合被告张才的陈述和被告港腾公司就张才提及相关人员的关系说明以及法院核实的情况，能够形成锁链证明被告港腾公司与被告仕鹏公司形成了劳务合同关系的事实，并以此认定案涉项目的劳务工程由仕鹏公司承包。虽然被告张才陈述其只是带有一个班组，但结合被告张才陈述的接受二期未完工程的过程及结算流程、对工人支付报酬的计算方式等，可以认定张才实际上是一种承包行为，从其对与其发生关系的人员介绍和被告港腾公司对该人员关系的说明，可以认定其是从仕鹏公司承包的涉案未完劳务工程。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。根据如上法律规定，原告张光全受被告张才邀请为其提供劳务，二者之间形成了劳务关系，由于被告张才不具有劳务资质，雇请张光全提供劳务存在过错，应当对张光全的损害承担责任，被告仕鹏公司因部分劳务工程不能继续完成而将其再违法转包给不具有资质的个人，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告港腾公司将劳务分包给有资质的仕鹏公司符合法律规定，对此后仕鹏公司在承包劳务工程过程中发生的伤害损失无过错，故其不承担责任；原告张光全无过错，不承担责任。对原告当庭提出撤回对被告仕鹏公司的起诉，虽属其民事权利的自由处分，但由于被告张才提出异议，且其作出的处分申请不利于事实的查明和有可能损害他方的合法权益，故对原告的该项申请，本院不予支持。 二、关于原告的损失认定。1.原告自行支付门诊医疗费1335元有票据，本院予以确认：2.误工费：原告未举示证据证明其存在持续误工，故本院根据医嘱确认误工期为106天，误工费为10600元（106元×100元/天）；3.护理费，虽然原告举示了一份收条，但无法确认其真实性，本院对该份证据不予采信，结合原告的诉求，确认护理费为5520元（46天×120元/天）；4.住院伙食补助费确认为2700元（46天×60元/天);5.交通费,原告举示的交通费发票无法确认关联性，故本院结合实际，确认交通费为500元；6.伤残赔偿金，结合原告受伤前后在工地做工的事实和证人证言及被告张才的自认，对原告适用城镇标准计算残疾赔偿金的意见，本院予以采纳，故确认残疾赔偿金为76755.80元（34889元/年×20年×11%）；7.营养费酌定确认为600元；8.后续医疗费，有鉴定意见，本院确认为18000元；9.精神损害抚慰金，结合本案实际，确认为3000元；10.鉴定费，有票据，确认为2080元。以上损失合计121090.80元。 综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下： 一、由被告张才在本判决生效后三十日内赔偿原告张光全医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、营养费、后续医疗费、精神损害抚慰金、鉴定费等损失121090.80元； 二、被告重庆仕鹏建筑劳务有限公司对第一项的赔偿款承担连带赔偿责任； 三、驳回原告张光全的其他诉讼请求。 如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1214元，由原告张光全负担194元，被告张才、重庆仕鹏建筑劳务有限公司负担1020元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 长  何肖川 审 判 员  彭黎明 人民陪审员  夏俊国 二〇一九年十一月四日 法官 助理  朱 倩 书 记 员  谭茗月