贵州省六盘水市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2018)黔02刑终20号原公诉机关贵州省六盘水市钟山区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨鹏，男，1966年12月20日出生，汉族，贵州省六盘水市钟山区人，大学本科文化，原系六盘水市国土资源局地籍科原负责人、副局长，户籍所在地贵州省六盘水市钟山区；住所地贵州省六盘水市钟山区。2016年06月24日因本案被刑事拘留，同年07月11日被取保候审，2017年11月24日被逮捕。现羁押于��州省六盘水市第二看守所。辩护人蔡丹，贵州祥紫律师事务所律师。辩护人谭新，贵州祥紫律师事务所律师。贵州省六盘水市钟山区人民法院审理贵州省六盘水市钟山区人民检察院指控原审被告人杨鹏犯受贿罪一案,于2017年12月07日作出（2017）黔0201刑初101号刑事判决。宣判后，原审被告人杨鹏不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人杨鹏、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，2000年以来，六盘水恒维房开公司在六盘水市陆续开发经营派华新都、派华新港、派华花苑等多处房地产项目。该公司总经理袁宗炯为房地产项目多次找杨鹏帮忙，杨鹏利用职务上的便利为恒维房开公司的项目顺利办理了土地使用证、土地使用证的分户手续等。2010年09月，袁宗炯通过陈勇在重庆以杨鹏之姐杨玉萍的名义购买了一辆价值650760元的奥迪A6轿车送给杨鹏，杨鹏收下后将此车落户到杨玉萍名下。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第二项，第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，以被告人杨鹏犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元；所退赃款650760元依法予以没收，上缴国库。宣判后，原审被告人杨鹏不服，以“一审判决认定被告人杨鹏虽主动到纪委投案，但未如实供述其犯罪事实，从而未认定杨鹏具有自首情节，事实不清、证据不足，法律适用错误，导致量刑过重，应予改判,其一到纪委就如实进行了交代收受奥迪车的犯罪行为，虽然其一开始没有全部交代退款和串供的事实，但这些已经不是受贿罪的主要构成要件，且在随后的调查中，其就已经彻底进行了交代，应认定为自首；一审判决认定被告人杨鹏举报线索的来源属于变相贿买，因而未认定杨鹏具有立功情节，导致量刑过重，事实不清、证据不足，法律适用错误，应予改判，其举报线索不属于‘变相贿买’，应认定其立功成立”为由提出上诉。其辩护人提出相同的辩护意见。经审理查明，原审判决认定原审被告人杨鹏利用职务便利，收受他人价值650760元的财物，数额巨大的犯罪事实清楚。原审法院在一审判决书中列举了认定本案事实的证据，所列证据均经一审庭审举证、质证，查证属实。在本院二审期间，上诉人杨鹏及其辩护人均未提出新的证据，本院对原审判决认定的事实和所列证据，予以确认。针对上诉人杨鹏的上诉理由及其辩护人的辩护意见，根据本案的事实和证据，依照法律规定，本院评判如下：（一）关于上诉人杨鹏所提“一审判决认定被告人杨鹏虽主动到纪委投案，但未如实供述其犯罪事实，从而未认定杨鹏具有自首情节，事实不清、证据不足，法律适用错误，导致量刑过重，应予改判,其一到纪委就如实进行了交代收受奥迪车的犯罪行为，虽然其一开始没有全部交代退款和串供的事实，但这些已经不是受贿罪的主要构成要件，且在随后的调查中，其就已经彻底进行了交代，应认定为自首”的上诉理由及其辩护人提出相同的辩护意见。经查，收集在案的杨鹏的原供述和辩解称“2016年06月07日的时候，我通过我们现在的局长找到市纪委领导，我就跟曾晓芳局长、我妻子高海荣一起去到市纪委领导的办公室谈问题，到了市纪委领导办公室的时候，市纪委领导问我到底将购车钱退还给袁宗炯没有，我想着我之前已经跟袁宗炯商定好了的，就说是还了的，我没有跟纪委领导说实话。是为了避免被查处，对抗组织调查，我跟袁宗炯商定购车款是还了的，实际上至今没有还。我向纪委领导汇报的时候没有说实话，后来接受纪委调查之后，我才向纪委办案的同志说了实话”与中国共产党六盘水市纪律检查委员会出具的杨鹏到案情况说明、六盘水市国土资源局出具的关于杨鹏汇报问题的情况说明及关于出具“关于杨鹏汇报问题的情况说明”的补充说明、证人袁某（又名袁宗炯）的证言等能够相互印证的证据，证实2016年06月07日，杨鹏通过六盘水市国土资源局局长曾某找到六盘水市纪委领导向六盘水市纪委领导汇报其收受袁宗炯所送奥迪车辆的事情时，按照与袁宗炯商量的对策，虚构了其已经将50万元车款退还袁宗炯的事实，其妻也按照事先与杨鹏串好的口供向纪委领导做了汇报。由此可知，杨鹏虽主动到纪委投案，但并没有如实供述其犯罪事实，其到纪委汇报的目的并不是认识到自己的错误，而是为了对抗组织调查，逃避打击，其归案经教育后如实供述其犯罪事实，原审法院因此而不认定杨鹏到市纪委投案的行为为自首不无不当，故杨鹏的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。（二）关于上诉人杨鹏所提“一审判决认定被告人杨鹏举报线索的来源属于变相贿买，因而未认定杨鹏具有立功情节，导致量刑过重，事实不清、证据不足，法律适用错误，应予改判，其举报线索不属于‘变相贿买’，应认定其立功成立”上诉及其辩护人提出相同的辩护意见。经查，收集在案的能够相互印证并形成完整的证明体系，证实杨鹏涉嫌受贿罪被取保候审后，找到��毒人员范某某，让范某某有相关贩毒方面的线索时告诉他。后范某某向杨鹏透露有一名叫刘某甲的长期贩卖毒品，杨鹏劝范某某配合公安机关将刘某甲抓获，范某某告诉杨鹏配合抓获刘某甲的过程中会产生一些电话费、交通费、住宿费等费用，杨鹏称该费用杨鹏承担。2016年12月05日，杨鹏带范某某到六盘水市公安局钟山分局禁毒大队举报刘某甲有贩卖毒品的嫌疑，禁毒大队于2016年12月06日破获刘某甲、刘某乙贩卖毒品案，经六盘水市钟山区人民法院审判，刘某甲等人被抓捕后，杨鹏给了范某某人民币5000元。杨鹏与范某某约定产生的费用由杨鹏承担，是一种变相贿买线索的方式，原审法院因此而不予认定杨鹏具有立功情节不无不当，故杨鹏的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人杨鹏利用职务便利，收受他人价值650760元��财物，数额巨大的行为构成受贿罪。原审判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法。根据杨鹏犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 任天贵审 判 员 石瑞勇审 判 员 肖祥云二〇一八年一月三十日法官助理 李学明书 记 员 吴利娜附：适用的相关法律法条、司法解释一、《中华人民共和国刑法》第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿罪论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起��诉前投案后如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻处罚或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件、经过审理后，应当按照下列情形分别处理���（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉、维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误、或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判、发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应认定为刑法第三百八十三条第一款规定的数额巨大，依法��处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元的，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他情节严重”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元的，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他情节严重”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。