安徽省太和县人民法院民 事 判 决 书(2017)晥1222民初6079号原告：安徽华源医药股份有限公司，住所地安徽省太和县。法定代表人：王军，该公司董事长。委托诉讼代理人：程杨，安徽皖太律师事务所律师。被告：湖南天地恒一制药有限公司，住所地湖南。法定代表人：邓俐丽，总经理。委托诉讼代理人：张洪刚，湖南君荣律师事务所律师。原告安徽华源医药股份有限公司（以下简称华源公司）与被告湖南天地恒一制药有限公司（以下简称天地恒一制药公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年11月17日立案受理后，依法由审判员吴仲文适用简易程序公开开庭进行了审理。华源公司的委托诉讼代理人程杨，天地恒一制药公司的委托诉讼代理人张洪刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华源公司向本院提出诉讼请求:1、请求天地恒一制药公司归还华源公司460800元货款及利息（依起诉之日起至实际给付之日同期银行贷款利率计算）。2、本案诉讼费由天地恒一制药公司承担。事实和理由：华源公司向天地恒一制药公司购买坎地沙坦酯片（12粒/盒），但天地恒一制药公司一直未履行其发货义务。天地恒一制药公司于2017年4月25日、5月19日分别给华源公司出具《询证函》，承认2016年欠华源公司271800元、2017年第一季度欠华源公司189000元，共计460800元。华源公司多次催要无果，为此诉至法院。天地恒一制药公司辩称：1、本案应由浏阳市人民法院管辖，太和县人民法院对本案没有管辖权，请求审判员予以慎重考虑，予以审核并裁定，具体理由详见民事诉讼法司法解释第三十五条。2、本案的纠纷性质，属于买卖合同纠纷，不属于借款合同纠纷，纠纷性质也决定了本案管辖权应当属于天地恒一制药公司所在地。3、本案所涉及的主体为华源公司、天地恒一制药公司和天地恒一医药公司，华源公司在本案中无法提供华源公司与天地恒一制药公司之间的合同约定，对于华源公司这种专业的医药公司是不符合常理的，其原因是华源公司与天地恒一医药公司已经有合同约定在先，双方履行的实际是华源公司与天地恒一医药公司之间的合同。4、本案的履行模式，因本案的药品为定制药品，不管包装还是剂量都是华源公司定制，华源公司是先付保证金，天地恒一制药公司备货，华源公司根据需求要求天地恒一制药公司发货，而不是简单的华源公司款到我们立刻发货。5、天地恒一制药公司已经履行了合同义务，本案中天地恒一制药公司属于药品的卖方，不存在药品生产出来之后不卖给买方的情形，并且华源公司已经支付了款项，天地恒一制药公司更不可能不卖给买方。6、货款是否应当返还，货款返还属于合同解除之后的请求权，本案不具备合同解除的约定条件和法定条件，更不存在华源公司所说的天地恒一制药公司拒绝履行或怠于履行主要合同义务的情形，所以不存在合同解除，不存在返还合同款。综上，请求依法裁定本案太和县人民法院没有管辖权。退一步说，也应当判决驳回华源公司的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：华源公司曾和湖南天地恒一医药有限公司（简称天地恒一医药公司）有业务往来期间，2016年8月1日天地恒一医药公司作为供方，华源公司作为需方签订了购销合同，合同约定购买药品为坎地沙坦酯片（规格为4mg*12片），单位为盒，数量48000，供货价每盒4.5元，总金额216000元，合同有效期自2016年8月1日至2016年12月31日。另双方于2016年8月20日天地恒一医药公司作为甲方，华源公司作为乙方签订了经销合同书，并约定经销产品、规格、单位等内容。华源公司于2016年8月22日、同年10月17日分别转入天地恒一医药公司202500元、202500元，合计450000元。天地恒一医药公司于2016年10月18日为华源公司供货坎地沙坦酯片，规格4mg*12片，44995盒，每盒4.5元，计款216000元，剩余189000元未供货。2017年1月由于全国实行药厂到经销商到医院的两票制。后天地恒一医药公司未能继续履行发货义务。双方经协商，天地恒一医药公司于2017年2月15日向华源公司退还了剩余款额189000元。至此，华源公司和天地恒一医药公司货款两清。华源公司与天地恒一制药公司产生业务往来，并向天地恒一制药公司购买坎地沙坦酯片（规格4mg*12片），华源公司于2016年12月23日通过银行转至天地恒一制药公司名下210000元，同年12月26日转至天地恒一制药公司名下60000元，2017年2月24日转至天地恒一制药公司名下189000元，合计459000元。天地恒一制药公司收到华源公司款后未履行发货义务，而于2017年4月25日向华源公司出具企业对账函，证明截至到2017年3月31日，即2017年第一季度天地恒一制药公司欠华源公司其他应付款（保证金）189000元。于2017年5月19日为华源公司出具询证函，证明2016年度天地恒一制药公司欠华源公司预收的货款271800元，合计天地恒一制药公司欠华源公司款460800元。因天地恒一制药公司未能履行发货义务，华源公司向天地恒一制药公司催要该款未果，为此，华源公司诉讼来院。2017年4月6日华源公司分两次转天地恒一制药公司名下22800元和14400元，购买价值22800元的复方益肝灵胶囊和价值14400元活络消痛胶囊。天地恒一制药公司收到款额后，即于2017年4月7日为华源公司发送了上述两种药品，并开具增值税专用发票。2017年11月22日华源公司转至天地恒一制药公司名下45600元购买复方益肝灵胶囊，天地恒一制药公司收到款额后，即于2017年11月24日为华源公司发货，并开具增值税专用发票。另查明:天地恒一制药公司于2017年11月27日通过物流方式为华源公司发坎地沙坦酯片，规格为4mg*12片，单位为盒，数量102000盒，供货价每盒4.5元，总金额459000元。华源公司以天地恒一制药公司收到款后相隔数月，违反交易习惯为由未接受。本院认为，天地恒一制药公司收到华源公司预付购货款460800元，有天地恒一制药公司出具的企业对账函、询证函为证。双方虽未签订书面买卖合同，但双方之间的买卖关系，以及款到发货的交易习惯，是双方在平常交往中所采用的交易习惯。双方虽对交易条款未进行约定，也未采用书面形式订立合同，但款到发货一直是双方业务来往中所采用的交易习惯。天地恒一制药公司已实际接受了华源公司预付款、保证金，天地恒一制药公司就应该按照双方交易习惯履行发货义务。华源公司与天地恒一制药公司之间的买卖合同，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。双方均应按合同约定履行各自的义务。至华源公司提起诉讼，天地恒一制药公司一直未履行发货义务已构成违约。故华源公司请求天地恒一制药公司归还华源公司已付的货款460800元的诉讼请求，本院予以支持。依照最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》的有关规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。因双方对资金占用期间的利息计算未约定，华源公司要求以起诉之日起至实际给付之日按同期银行贷款利率计算利息的诉讼请求，本院认为，华源公司该项请求应自其起诉之日起至天地恒一制药公司实际给付之日止，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算利息为宜。关于天地恒一制药公司辩称，本案不属于太和县人民法院管辖的问题。因其未在提交答辩状期间提出管辖权异议，且其提交的证据不足以证明其主张，根据民事诉讼法有关管辖权的规定，本院已依法通知不予审查。因本案为买卖合同纠纷，争议为给付货币，华源公司是接受货币一方。且天地恒一制药公司和天地恒一医药公司虽系关联性公司，但其是两个独立的法人。天地恒一医药公司和华源公司所签合同，与本案争议没有关联性。故本案应由太和县人民法院管辖。关于天地恒一制药公司辩称，涉案药品是定制药品的问题，因其未能提供相关证据，本院不予采信。综上所述，华源公司的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第六十条第一款、第六十一条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决如下：湖南天地恒一制药有限公司于本判决生效之日起十日内返还安徽华源医药股份有限公司货款、保证金460800元及利息（利息自2017年11月17日计算至还清款之日止，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8212元，减半收取4106元，由湖南天地恒一制药有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  吴仲文二〇一八年一月十六日书记员  王梅梅附：本判决所依据的法律条文：《中华人民共和国合同法》第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。