浙江省衢州市中级人民法院民 事 判 决 书（2010）浙衢民终字第202号上诉人（原审被告、反诉原告）：梅某某。委托代理人：叶某某。委托代理人：范某某。被上诉人（原审原告、反诉被告）：苏州××设备××工程有限公司。住所地：江苏省××东大街××号。法定代表人：陈某某。委托代理人：曾某某。上诉人梅某某为与被上诉人苏州××设备××工程有限公司（以下简称华××设备公司）装饰工程施某某同纠纷一案，不服浙江省衢州市柯城区人民法院（2008）衢柯民重字第13号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。原审法院审理认定：原告（反诉被告）华××设备公司原名苏州工业园区华某设备安装工程有限公司。2006年6月13日，原告（反诉被告）华××设备公司与被告（反诉原告）梅某某签订一份《建设工程施某某同》，约定梅某某将罗某假日的水电、暖通、装潢等（不含消防系统及保温）工程，以清包人工的方式发包给华××设备公司施工。合同约定：工期从2006年6月18日至2006年10月8日，总日历天数120天；工程质量标准为合格；合同暂定价款为1800000元。工程款（进度款）支付：每月十五日为结算日付工程甲65%，管某某每月100000元，工程总决算为验收合格后十五天内付清，质保金转为保证金，一年后付还。同日，双方还签订一份关于《罗某假日休闲会所施甲同》的补充条款，约定梅某某供材料应按华××设备公司材料采购申请单准时进场，并按华××设备公司要求堆放指定地点。如不能按要求供应材料，则工程延误由梅某某承担，梅某某需支付华××设备公司工人误工工资35元／人日；梅某某自建项目应配合华××设备公司整体工程进度，如不能按时完成，按工程误工计算；梅某某应提供施工现场工人的临时住房、水电及工地照明设施，并负责材料的二次搬运。补充条款还就双方的其他权利义务进行了约定。合同签订后，华××设备公司组织人员进场施工，梅某某委托方某代理罗某假日装饰工程的有关事务。在施工当中，罗某假日装饰工程根据梅某某的要求增加了部分工程甲，并由方某在施工签证单上签证。2006年7月30日，华××设备公司罗某假日项目部向梅某某设在罗某假日休闲会所筹建处送达一份《工程丁月度总结》，该总结归纳了华××设备公司进场施工一个多月施工进展实际情况：1、梅某某自建的消防、保温等分项工程乙在落实不到位或施工进展缓慢，已经影响和阻碍了华××设备公司正常施工及后续工种的施工，并已造成实际损失；2、华××设备公司按合同规定提前7天申报材料，但现场实际情况还是有相当材料不能按时供应到位，而且没有告知未到位原因及补救方案。水电、暖通系统等未全面到位；3、木器造型制作，红某饰面三夹板及配套辅料迟迟未到。上述情况，造成华××设备公司隐蔽工程不能按期全面完成；楼面顶面分项工程丙施工；木工部分工人停工待料；更重要的是华××设备公司按既定计划的后续工作无法按期进场，严重影响了工程进度。方某在该份施工总结上签名。2006年8月3日，华××设备公司罗某假日项目部与方某共同签署一份《现场列会记要》，其内容为：8月2日双方负责人现场列会，就工程进场一个多月中出现的工程配套项目进展缓慢，进场不到位及华××设备公司在施工中申报材料后，在约定时间内材料不能及时到场，造成华××设备公司后续工程丁人员不能按时进场，共同协商解决方案，罗某假日休闲会馆筹建处对自建工程项目、材料进场作了承诺，2006年8月19日，华××设备公司罗某假日项目部函告罗某假日休闲会所筹建处，发现浇筑完毕后浴池底被做桑拿人员随意掘开，将造成今后浴池漏水隐患。希望双方妥善解决，以免后患。梅某某在该函件上签字、并将其交还给华××设备公司保存。2006年12月5日，罗某假日休闲会馆整体装饰工程完成，并通过自查及发包方验收，确定从该日开始进入质量保证期，梅某某、方某在华××设备公司送达的装饰工程移交证书上签字。2006年12月23日，华××设备公司对罗某假日休闲会馆装饰工程造价进行核定，并制作了《装饰工程甲计算书》（共111页）送达给梅某某，该《装饰工程计算书》按照装饰工程项目逐项计算价款，确定装饰工程人工费合计837635.55元、水电及中央空调安装人工费280000元、工程丁管某某500000元、图纸设计费150000元，装饰工程总价款1767635.55元。2007年1月19日，梅某某向某益设备公司出具一份《罗某假日休闲会馆装饰工程戊程己认书》，该确认书的内容为：根据施工方华××设备公司在甲方工程验收后对本工程进行全面的工程甲复核及统计计算，在2006年12月24日已提交甲方（共计111页），现甲方经现场检查、审核，结果与我方提交的工程甲清单相符合，现予以确认华××设备公司提交的罗某假日休闲会馆装饰工程甲统计书。梅某某、方某在确认书上签署了姓名和日期后，并在甲方确认栏下方书写“本工程计算书已核实：一、二、三、四楼吊顶、公用空间、走道、影视厅等工作量，气厢以抽检64106405631062026206工作量。”，又将《罗某假日休闲会馆装饰工程戊程己认书》交付给华××设备公司。梅某某累计支付华××设备公司装饰工程款960000元，并代华××设备公司支付民工工资70000元，共计支付工程款1030000元。2007年9月，原告起诉要求被告支付人工费、工程丁管某某、图纸设计费共计737635.55元，并支付利息及误工损失。原审案件审理过程中，被告梅某某请求对讼争工程价款进行鉴定。法院委托康某公司鉴定。康某公司于2009年11月2日向法院出具鉴定意见书，认为受鉴工程造价（含工程丁管某某、图纸设计费）为1499265元。被告梅某某为此预交鉴定费17000元。原审法院审理认为：原告（反诉被告）华××设备公司与被告（反诉原告）梅某某签订的《建设工程施某某同》及补充条款系双方当事人之间真实意思表示，内容不违反法律规定，合法有效。合同双方当事人应当按照合同的约定履行自己的义务。一方不履行合同义务或者履行合同义务不符某某同约定的，应当承担继续履行、赔偿损失的责任。当事人一方未支付价款的，对方可以要求支付。原审法院分析认为：本案争议焦点之一是装饰工程延误工期的原因。华××设备公司于2006年12月5日将完工的装饰工程移交给梅某某，确已超过合同约定工期58天。华××设备公司主张延误工期是梅某某一方违约所致。为此，华××设备公司提交了《施工签证单》、《罗某假日工程报验申请》。梅某某对该两份证据所证实施工过程中增加工程甲无异议，但认为施工过程中减少工程甲比增加工程甲多，总体工程甲有减无增。法院认为，梅某某主张减少工程甲未能提供充分证据证实，虽然工程决算价低于合同暂定价，但并不能以此证明总体工程甲下降的事实，故法院对华××设备公司提出增加工程甲是工期延误原因之一的主张，予以采信。其次，华××设备公司提交给梅某某的《工程丁月度总结》、《现场列会记要》，梅某某的委托代理人方某签名后又将该两份材料返还给华××设备公司保存。方某在上述两份材料中没有对材料反映的有关某某提出过异议，应当视为材料反映的内容已经过梅某某的确认。由此可见，梅某某自建项目工程延缓、材料无法正常进场等，也是导致华××设备公司延期完工的重要原因之一。综上，根据双方签订的补充条款约定，梅某某应当承担工期延误的责任。原告华××设备公司主张工程丁管某某按5个月计算，理由正当，证据充分，法院予以支持。原告华××设备公司要求被告梅某某赔偿工人误工费损失42000元（35元／人日、120日、10人），合理部分，法院予以支持。鉴于罗某假日装饰工程逾期完工不是华××设备公司的过错造成，梅某某要求华××设备公司承担逾期完工的违约责任，法院不予支持。本案争议焦点之二是华××设备公司施乙分的工程价款。按照施甲同条款的约定，合同价1800000元是暂定价，该工程价款实质上是可调价，且双方在实际施工过程中对工程甲进行了调整，故本案讼争工程价款应据实结算。原告华××设备公司要求梅某某按照《装饰工程甲计算书》确定的价款支付剩余装饰工程价款737635.55元。为此，原告提供《装饰工程甲计算书》及梅某某签署的《工程己认书》。被告梅某某对工程甲计算书中所确认的工程甲无异议，对工程总价款有异议，并申请对工程总价款进行鉴定。康某公司接受法院委托，出具鉴定意见书认为受鉴工程造价为1499265元。原告对该鉴定意见书有异议。法院认为，原、被告双方在合同中没有约定人工费单价，鉴定机构按照人工费信息价标准计算人工费，并无不当，原告异议不能成立。被告对该鉴定意见书有异议，认为管某某多鉴定了100000元、图纸设计费多鉴定了80000元，水电、空调安装人工费鉴定为280000元缺乏依据。法院认为，鉴于延误工期是被告梅某某增加工程甲、及其自建项目工程延缓、材料无法正常进场等原因所致，被告梅某某按约应当承担工期延误的责任，故鉴定机构鉴定工程丁管某某为500000元，合理合法；至于图纸设计费，被告主张双方协商确定为70000元，缺乏相应证据佐证，鉴定机构按照原告华××设备公司支付给苏州天勤装饰工程有限公司的150000元设计费鉴定，具有客观真实性；对于水电、空调安装人工费，因无图纸及隐蔽工程验收记录，鉴定机构按照双方确定的工程甲计算书鉴定为280000元，并无不当。综上，被告的异议不能成立，法院对该鉴定意见予以确认。鉴于原告华××设备公司已依约完成装饰工程丁义务，并于2006年12月5日将装饰工程移交给被告梅某某，故梅某某应当及时付清剩余装饰工程款。原告要求被告支付尚欠工程款的利息损失，合理部分，法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第二百六十九条、第二百八十三条、最高人民法院《关于审理建设工程施某某同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）梅某某于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）苏州××设备××工程有限公司装饰工程人工费、水电、中央空调安装人工费、工程丁管某某、图纸设计费共计469265元。同时支付该款自2006年12月20日至2007年12月20日止的利息，按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算。二、被告（反诉原告）梅某某于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）苏州××设备××工程有限公司工人误工损失20300元。三、驳回被告（反诉原告）梅某某的反诉请求。一审判决后，梅某某不服上诉称：一、15万元图纸设计费的问题。双方之间没有装饰装修的设计合同；在上诉人与被上诉人签订装饰装修合同之前，双方约定如工程由被上诉人承接的，则设计费免收。原审判决上诉人支付15万元设计费缺乏事实依据。二、10万元管某某的问题。被上诉人违约延误工期一个月，无权主张该一个月的管某某。三、水电、空调安装人工费28万元，是被上诉人单某编制的，没有经过工程甲的鉴定。四、原审鉴定人工费定额有错误，要求重新鉴定。五、上诉人在原审中提出反诉，要求支持反诉请求。故请求：1、撤销原审判决；2、据实判决支付工程款。经审理，本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，上诉人梅某某二审中提供的材料《衢州市广电大楼生活楼休闲中心设计委托合作意向协议》不仅从形式上不能构成新的证据，从内容看，其中关于设计费免收的意向达成时间在2006年4月6日，而双方正式于2006年6月13日签订的《建设工程施某某同》有关工程预付款部分有“第三个结算日扣肆万（预付款设计费）”的约定，结合诉讼过程中本诉原审被告主张设计费为70000元，显然，之前的意向并未纳入之后正式合同的内容之中，工程己认材料中也有设计费的内容，原审判决采纳鉴定机构按照原告华××设备公司支付给苏州天勤装饰工程有限公司的150000元设计费鉴定结论并无不当。关于工期，华××设备公司提出增加工程甲以及梅某某自建项目工程延缓、材料无法正常进场等因素是导致华××设备公司延期完工的原因，原审法院的认定证据充分。据此，原判根据双方签订的补充条款约定，由上诉人梅某某承担工期延误的责任，进而支持被上诉人要求上诉人支付工期延长而产生的10万元管某某、并驳回上诉人的反诉请求符合客观事实和法律规定。关于水电、空调安装人工费28万元等，二审中，上诉人没有提供新的证据。原审双方均不能提供相应的图纸及隐蔽工程验收记录，本案工程又是以清包人工方式进行发包，在原审鉴定程序中，梅某某一方也有提供证据的行为义务，进行破坏性的鉴定不符合经济效益的诉讼原则，结合实际包含工程甲、工程单价、工程总价内容的111页双方认可的工程己认材料，原判没有准许上诉人要求重新鉴定的不合理要求，判决由上诉人支付水电、空调安装人工费28万元，符合高度盖然性的证明标准，程序也并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费21586元，由上诉人梅某某负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱晓龙审 判 员  郑尹秋代理审判员  袁小荣二〇一〇年五月二十四日书 记 员  潘 婷