福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初6598号 原告：陈昌灿，男，1982年10月22日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：郑毅锋，福建力衡律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：毛泽慧，福建力衡律师事务所执业律师。 被告：福建省和兴隆食品科技有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区杨桥中路******。 法定代表人：沈丽，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：詹雄超，福建重宇合众律师事务所执业律师。 被告：厦门象屿自贸区开发有限公司，住所地，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区象屿路**厦门国际航运中心******iv> 法定代表人：林俊杰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：洪师博，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：林翔燕，女，该公司工作人员。 原告陈昌灿与被告福建省和兴隆食品科技有限公司（以下简称和兴隆食品公司）、厦门象屿自贸区开发有限公司（以下简称象屿自贸区公司）合同纠纷一案，本院于2019年5月17日立案后，依法适用简易程序于2019年7月29日公开开庭进行了审理。原告陈昌灿及其委托诉讼代理人郑毅锋、毛泽慧，被告和兴隆食品公司的委托诉讼代理人詹雄超，被告象屿自贸区公司的委托诉讼代理人洪师博、林翔燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈昌灿向本院提出诉讼请求：1.和兴隆食品公司向陈昌灿退还履约保证金60000元；2.和兴隆食品公司向陈昌灿支付拖欠的营业款项11699.67元；3.和兴隆食品公司向陈昌灿支付逾期付款的利息（自起诉之日起，以未付款项本金为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计至实际还款之日止）。事实和理由：2018年6月29日，和兴隆食品公司与象屿自贸区公司签订《厦门跨境电商产业园餐饮承包经营合同》，由和兴隆食品公司承租厦门跨境电商产业园2号楼M01单元，对厦门象屿跨境电商有限责任公司餐厅进行总体规划。2018年9月20日，和兴隆食品公司与陈昌灿签订《合作经营协议书》，约定和兴隆食品公司将厦门象屿跨境电商有限责任公司餐厅出租给陈昌灿，合作经营期限自2018年10月1日起至2019年10月1日止，陈昌灿需缴纳履约保证金60000元，陈昌灿在项目点运营的收入全部进入和兴隆食品公司指定的账户，和兴隆食品公司代收的营业款项每月向陈昌灿结算。合同签订后，陈昌灿依约进行经营，但和兴隆食品公司却未能按月及时履行营业款项的结算及支付义务，至今仍拖欠陈昌灿2018年12月份、2019年1月份、2019年2月的营业款项未予结算支付，对陈昌灿的经营活动造成了重大影响，已构成根据违约。2019年2月26日，和兴隆食品公司向象屿自贸区公司提出“云厨房餐厅退出经营申请”，象屿自贸区公司同意和兴隆食品公司于2019年3月1日起退出厦门跨境电商产业园餐饮承包经营，导致陈昌灿与和兴隆食品公司双方之间签署的《合作经营协议书》已实际无法履行。而后和兴隆食品公司单方向陈昌灿提出停止营业、退出场地等要求，且迟迟未与陈昌灿办理营业额结算事宜，也未退回履约保证金。陈昌灿故诉至法院，请求判如所请。 和兴隆食品公司辩称，本案纠纷系由于陈昌灿在合同履行期间擅自停止营业的根本违约行为，导致合同无法继续履行，陈昌灿应承担违约赔偿责任。根据双方签订的《合作经营协议书》第四条中的约定“在未取得甲方的书面许可授权下，乙方不得无故停止营业，否则，合同自动终止，甲方将扣罚乙方全部保证金及餐费，…”。而在该合同的履行中，陈昌灿承包经营的两个档口“OTT原蔬”、“食遇空间”均存在擅自停业的根本违约行为，“OTT原蔬”仅经营至2018年11月22日，“食遇空间”在2019年1月26日至2月17日期间也擅自停止营业，从而造成了和兴隆食品公司对业主方象屿自贸区公司构成违约。根据双方的合同约定，对于陈昌灿擅自停业的违约行为，和兴隆食品公司有权扣罚全部保证金及餐费，陈昌灿的诉求没有事实和法律依据，应当予以驳回。 象屿自贸区公司辩称，和兴隆食品公司与象屿自贸区公司于2018年6月签订《厦门跨境电商产业园餐饮承包经营合同》，和兴隆食品公司向象屿自贸区公司承租跨境电商产业园二期M层M01单元。和兴隆食品公司独立对外招租各家餐饮档口。2019年3月1日和兴隆食品公司因自身原因申请退租。象屿自贸区公司与陈昌灿未签订过合作协议，也未有过资金往来。陈昌灿主张由象屿自贸区公司承担本案的诉讼费用无事实及法律依据，应当依法驳回。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 象屿自贸区公司（甲方）与和兴隆食品公司（乙方）签订一份《厦门跨境电商产业园餐饮承包经营合同》，载明：乙方承包经营甲方的厦门跨境电商产业园内云厨房，乙方提供餐饮服务，承包经营期限2018年9月10日至2021年9月9日止；承包经营场地位于中国（福建）自由贸易试验区厦门片区长虹路33-36号跨境电商产业园二期M层M01单元；乙方不得转让、出借、抵押场地及甲方配置的设备。 2018年9月20日，和兴隆食品公司（甲方）和陈昌灿（乙方）签订《合作经营协议书》，载明：甲方将拥有完全经营权的餐饮服务项目交由乙方合作经营，甲方将厦门象屿跨境电商有限责任公司餐厅进行总体规划，将餐厅出租给乙方；乙方需向甲方缴纳履约保证金60000元，乙方必须服从甲方的管理，并收取管理费；乙方自主经营的产品范围为特色蒸食、水果沙拉等；合作经营期限自2018年10月1日起至2019年10月1日止；在未取得甲方书面许可授权下，乙方不得无故停止营业，否则合同自动终止，甲方将扣罚乙方全部保证金及餐费；乙方在项目点运营的收入全部进入甲方指定的公司账户，甲方为乙方代收的营业款项每月向乙方结算，支付日期为收到厂方该月份结算款并与财务部对账完毕后30日一次性对公账户结算解款。2018年9月16日、2018年9月18日，陈昌灿合计向和兴隆食品公司支付保证金60000元。象屿自贸区公司对和兴隆食品公司的上述转租行为予以追认。 依据上述《合作经营协议书》，陈昌灿开设的档口名称为“食遇空间”、“OTT”，“OTT”自2018年11月23日起停止经营，“食遇空间”在2019年1月26日至2019年2月17日期间因春节没有营业，自2019年3月1日起停止营业。2019年1月10日，陈昌灿和和兴隆食品公司对“食遇空间”、“OTT”两个档口2018年11月的营业款项进行了结算。 2019年2月28日，象屿自贸区公司向兴隆食品公司发出一份《云厨房退出经营手续办理通知》，载明：2019年2月26日收到和兴隆食品公司关于“云厨房餐厅退出经营申请”，象屿自贸区公司同意和兴隆食品公司申请于2019年3月1日起退出云厨房餐厅经营，请于2019年3月10日前结清费用、办清退租手续及归还经营场地。 本院认为，《合作经营协议书》系陈昌灿与和兴隆食品公司的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。根据《合作经营协议书》的约定，在未取得和兴隆食品公司的书面许可授权下，陈昌灿不得无故停止营业，否则合同自动终止，和兴隆食品公司将扣罚陈昌灿全部保证金及餐费。陈昌灿所经营的“OTT”档口自2018年11月23日起停止经营，“食遇空间”在2019年1月26日至2019年2月17日期间没有营业，陈昌灿未举证证明其停止营业有得到和兴隆食品公司的书面许可授权，陈昌灿的该行为已经构成违约，根据约定，和兴隆食品公司可以扣罚陈昌灿的全部保证金及餐费。 陈昌灿称和兴隆食品公司未对2018年12月至2019年2月的营业款项进行结算，已构成根本违约，本院认为，“OTT”自2018年11月23日起停止经营，系陈昌灿违约在先，陈昌灿的上述主张没有依据，本院不予采信。《云厨房退出经营手续办理通知》载明2019年2月26日和兴隆食品公司申请退出云厨房餐厅经营，2019年3月1日象屿自贸区公司同意其申请，陈昌灿主张和兴隆食品公司的该行为导致双方之间的《合作经营协议书》已无法实际履行，并以此要求和兴隆食品公司退还保证金，本院认为，和兴隆食品公司申请退出和实际退出云厨房餐厅经营的时间均晚于陈昌灿停止营业的时间，故应认定陈昌灿违约在先，陈昌灿要求和兴隆食品公司退还履约保证金和支付营业款项，没有依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 驳回陈昌灿的诉讼请求。 案件受理费1592.4元，减半收取计796.2元，由陈昌灿负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  李林娴 二〇一九年十一月八日 书记员  陈瑜玲 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。