湖南省汨罗市人民法院刑 事 判 决 书（2017)湘0681刑初259号公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。被告人梁水平，男，1969年4月28日出生于湖南省汨罗市，，汉族，函授本科文化，经商，住湖南省汨罗市。2017年7月14日，因涉嫌犯行贿罪经岳阳市君山区人民检察院决定指定居所监视居住，同年7月17日，由岳阳市公安局君山分局执行。2017年9月22日，经岳阳市君山区人民检察院决定取保候审，同年9月28日由岳阳市公安局君山分局执行。2017年9月28日，因涉嫌犯串通投标罪经汨罗市人民法院决定逮捕，同日由汨罗市公安局执行。2017年12月8日，被告人梁水平因犯串通投标罪，被本院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币十万元，继续追缴其违法所得四十八万元，上缴国库。现羁押于汨罗市看守所。湖南省汨罗市人民检察院以汨检公诉刑诉(2017)278号起诉书指控被告人梁水平犯行贿罪，于2017年11月2日向本院提起公诉。该案系湖南省岳阳市中级人民法院指定本院管辖。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年12月26日公开开庭审理了本案。湖南省汨罗市人民检察院指派检察员李红萍出庭支持公诉，被告人梁水平到庭参加了诉讼。现已审理终结。湖南省汨罗市人民检察院指控：2011年11月至2015年1月期间，被告人梁水平挂靠友谊国际咨询有限公司在汨罗市承揽政府采购、建设项目的招投标代理业务，为获取不正当利益，感谢原任汨罗市建筑工程管理办公室副主任、汨罗市公共资源交易中心（以下简称交易中心）主任的徐雪峰（另案处理）在其承揽招投代理业务过程中提供的帮助和关照，分6次将现金人民币13万元送给徐某。针对上述指控，公诉机关当庭提供并宣读了下列证据：被告人梁水平的户籍资料，工程建设招标代理合同，汨罗市人民政府、汨罗市建筑工程管理办公室、汨罗市人民政府政务公开中心文件，汨罗市房屋建筑和市政项目招标代理机构库备案名单审查表，友谊国际工程咨询有限公司招标投标情况统计表，汨罗市人民法院刑事判决书；证人付某、刘某、周某、吴某、柳某的证言；被告人梁水平的供述与辩解，同案人员徐某的供述。公诉机关认为，被告人梁水平为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款的规定，应当以行贿罪追究其刑事责任。故提起公诉，请依法判处。被告人梁水平针对公诉机关的指控当庭供认不讳。经审理查明，2012年11月至2015年1月期间，被告人梁水平挂靠友谊国际咨询有限公司在汨罗市承揽政府采购、建设项目的招投标代理业务，为获取不正当利益，感谢原汨罗市建筑工程管理办公室副主任、汨罗市公共资源交易中心（以下简称交易中心）主任的徐某（已判刑）在其承揽招投标代理业务过程中提供的帮助和关照，先后6次送给徐某现金人民币13万元。其具体行贿的事实如下：1、2012年11月，汨罗市屈子文化园屈子书院工程招标启动，柳某想承建该项目，便与被告人梁水平商量，由梁水平想办法先拿到这个项目的招投标代理权，并要梁水平负责与徐某协调关系，费用由其负责。被告人梁水平为此多次找到徐某，徐答应帮忙向业主推荐他来做招投标代理业务。同年11月底，被告人梁水平顺利拿到屈子书院的招投标代理权后，为感谢徐某，被告人梁水平从柳某交给他的6万元费用中拿出4万元，送到徐某在交易中心的502办公室，徐某当场收下。2、2012年12月，被告人梁水平得知徐某岳父在长沙湘雅一医院住院后，为感谢徐某在其招投标代理业务上的关照和帮助，到医院以看望其岳父的名义送给徐某现金1万元。3、2013年7月，柳某约被告人梁水平在“某大酒店”见面，告知梁水平汨罗市房产局将进行山水路廉租房项目建设，要梁水平把项目的招投标代理权拿到手，职能部门由梁水平去协调，费用由他出，柳某随后拿出6万元现金交给梁水平。从“某大酒店”出来后，被告人梁水平来到徐某的办公室，请徐某帮忙向业主单位推荐由他来做项目的招投标代理业务，徐某表示同意。在送徐某回家后，被告人梁水平拿出事前准备好的2万元现金送给徐某，徐某当场收下。2013年7月底，被告人梁水平顺利获得山水路廉租房项目的招标代理业务。4、2014年7月的一天，柳某打电话告诉被告人梁水平说汨罗市屈子文化园环园路工程招标启动，要其去找徐某协调拿到该项目招标代理权。第二天，被告人梁水平在交易中心找到徐某，并送给徐某2万元现金。后被告人梁水平顺利获得该环园路工程招标代理业务。5、2014年10月，被告人梁水平得知汨罗茶园小区一期安置房项目将要启动招投标，找到徐某出面帮忙。徐某与茶园小区一期安置工程业主何力等人经过商量后，在没有经过抽签的情况下即违规将该项目的招标代理权交给被告人梁水平。2015年元旦节左右的一天，被告人梁水平在车上送给徐某现金2万元。6、2015年初春节前的一天，被告人梁水平得知汨罗市交通建设投资公司要对大渡线进行拓改，将要进行工程招投标，便拿出2万元现金送给徐某，要求徐某出面帮忙。2015年3月，被告人梁水平顺利获得该工程的招标代理业务。上述事实，有经庭审举证、质证及庭后核实，合议庭确认的下列证据证明：1、被告人梁水平的户籍证明。证明被告人的基本情况与庭审查明的一致，犯罪时已经达到刑事责任年龄。2、工程建设招标代理合同。证明2012年11月28日，汨罗市屈子文化园建设开发有限公司与友谊国际工程咨询有限公司签订代理协议书，将汨罗市屈子文化园屈子书院工程交由友谊公司代理。2013年7月30日，汨罗市房地产管理局与友谊国际工程咨询有限公司签订代理协议书，将汨罗市山水路廉租房建设项目交由友谊公司代理。2014年7月17日，汨罗市屈子文化园建设开发有限公司与友谊国际工程咨询有限公司签订代理协议书，将汨罗市屈子文化园环园路工程交由友谊公司代理。2014年10月24日，汨罗市安居工程建设投资开发有限公司与友谊国际工程咨询有限公司签订代理协议书，将汨罗市茶园安置小区一期工程交由友谊公司代理。2015年3月23日，汨罗市交通建设投资有限公司与友谊国际工程咨询有限公司签订代理协议书，将汨罗市大渡线红花至三江段公路改建工程交由友谊公司代理。3、汨罗市建筑工程管理办公室文件（汨建（2003）1号，汨建工（2012）01号、（2013）2号、（2014）1号、（2015）1号、[2016]5号）、汨罗市人民政府政务公开中心文件（汨政服[2012]01号）及招标管理办公室、公共资源交易中心的职能职责。证明徐某2012年10月15日任公共资源交易中心主任，2012年2月15日-2015分管招标办、交易中心、工程报建、招标代理等工作，2016年4月6日分管招标办工作。招标办具有监督管理招投标活动的职责，需要核准招标代理机构资格；审查招标公告、招标文件；现场监督开标、评标、定标。4、汨政发（2011）3号汨罗市人民政府关于印发《汨罗市财政投资项目招标和建设管理规定》的通知。证明委托招标代理公司，属中介服务类招标，应以招标方式选择。5、汨政发[2013]6号汨罗市人民政府关于印发汨罗市公共资源交易中心建设及管理意见（试行）的通知。证明在市公共资源交易中心的中介代理机构库中通过比选或者抽签的方式产生中介代理机构进行运作。6、2012年-2016年汨罗市房屋建筑和市政项目招标代理机构库备案名单审查表。证明友谊国际工程咨询有限公司是招标代理机构，联系人梁水平。7、2012年-2016年友谊国际工程咨询有限公司招标投标情况统计表。证明2012年汨罗市屈子文化园楚堤景观工程代理机构、2013年汨罗市山水路廉租房工程代理机构、2014年汨罗市屈子文化园环园路工程代理机构、2015年汨罗市大渡线红花至三江段公路改建工程代理机构、2015年汨罗市茶园安置区公租房建设代理机构都是友谊国际工程咨询有限公司。8、汨罗市人民法院（2017）湘0681刑初98号、182号刑事判决书。证明徐某因接受被告人梁水平的贿赂被追究刑事责任以及被告人梁水平因串通投标罪被处罚的情况。9、中共汨罗市纪律检查委员会关于梁水平主动交待向国家工作人员行贿的情况说明。证明2016年6月，公安机关在办案过程中发现有国家工作人员涉嫌受贿问题线索移送该委。2016年10月19日，该委就有关问题找被告人调查核实时，被告人梁水平主动交待了向徐某行贿13万元的违法事实。2016年10月24日，该委根据梁水平的交待和其他相关证据对徐某采取“两规”措施，并于同年12月2日将徐涉嫌违法犯罪问题移送司法机关处理。10、证人付铁辉（曾任汨罗市纪委执法室主任）的证言。证明他的工作职责是对全市的工程项目招投标进行监督。2015年汨罗市国防公路大渡线工程、2013年汨罗江大道西延线拆迁茶园安置区建设项目、2014年汨罗市屈子文化园环园公路工程建设项目、2013年汨罗市山水路汨新廉租房建设项目这四个项目没有经过抽签，是徐某在确定招投标代理公司后让他补签的字，并说这个招投标代理公司的负责人梁水平跟其关系比较好，梁水平也为这几个项目招投标代理权的事情找过他。11、证人刘某（汨罗市政务中心任副主任）的证言。证明公共资源交易中心，是2012年10月成立（成立后直到2015年一直由他分管），是政务中心的二级机构，从成立到案发一直是徐某当主任，工作人员包括徐某、周某（女）、陈某、郑某、黄河浪。公共资源交易中心的职责是负责确定汨罗工程项目招投标代理公司，对整个招投标过程进行全程监督。公共资源交易中心在确定汨罗市工程项目招投标代理公司的过程中不全是依法依规的，其中2012年汨罗市屈子文化园屈子书院工程、2015年汨罗市国防公路大渡线工程、2013年汨罗江大道西延线拆迁茶园安置区建设项目、2014年汨罗市屈子文化园环园公路工程建设项目、2013年汨罗市山水路汨新廉租房建设项目，这抽签表上的字是他签的，但是这五个项目他都没有参加抽签，都是徐某事后让他补签的字。12、证人周某的证言。证明公共资源交易中心负责招投标住处的收集和发布，为招投标提供交易场所，负责招投标的监督和管理工作。他主要负责所有工程招投标备案资料的整理和归档。2012年汨罗市屈子文化园屈子书院工程、2015年汨罗市国防公路大渡线工程、2013年汨罗江大道西延线拆迁茶园安置区建设项目、2014年汨罗市屈子文化园环园公路工程建设项目、2013年汨罗市山水路汨新廉租房建设项目，这几个项目都是没有抽签的，项目抽签表上的签字，都是徐某事后让他补签的。13、证人吴某（现任汨罗市交通运输局党委委员、总工程师、另还兼任汨罗市交通建设投资有限公司副总经理）的证言。证明汨罗市大渡线红花至三江段公路改建工程这个项目的管理单位是汨罗市交通局，交建投是负责建设的单位（业主），他是这个项目的业主单位的代表。这个项目的招投标是友谊国际招投标代理公司负责的，梁水平是这个公司的负责人。确定这个招投标代理公司的过程他不是很清楚，只是后来徐某打电话通知他这个项目的招投标代理已经确定为梁水平的友谊国际，并且要他代表业主去办理相关手续。他虽然在抽签表上签了字，但是他没有参与抽签。14、证人柳某的证言、同案犯徐某的供述以及被告人梁水平的供述与本院查明的事实基本一致。本院认为，被告人梁水平为了谋取不当利益而给予国家工作人员财物共计人民币130000元，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控被告人梁水平犯行贿罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。被告人梁水平到案后，如实供述了自己的犯罪事实，依法从轻处罚。被告人梁水平在被追诉前主动交待了自己的行贿行为，依法可以从轻处罚。被告人梁水平在判决宣告后，刑罚执行完毕前，发现还有其他罪没有判决，依法应当数罪并罚。由于《中华人民共和国刑法修正案（九）》对行贿罪的处罚已做修正，增加了罚金刑，而被告人梁水平的行贿犯罪行为是发生在修正案九实施之前，根据从旧兼从轻有利于被告人的原则，应适用修正前的刑法条文。被告人梁水平辩称是他主动交代的应认定为有立功表现。经查，2016年10月19日，被告人梁水平因串通投标罪被羁押在华容县看守所期间，汨罗纪委根据相关线索找被告人梁水平调查核实有关国家工作人员受贿问题时，被告人梁水平如实陈述了其向徐某行贿的事实。同年10月24日，汨罗纪委根据被告人梁水平的交待及其他证据对徐某采取“两规”措施，12月2日，将徐某依法移送司法机关处理。2017年7月14日，岳阳市君山区人民检察院才决定对梁水平涉嫌行贿罪一案进行立案侦查。本院认为，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第七条第一款规定，“因行贿人在被追诉前主动交待行贿行为而破获相关受贿案件的，对行贿人不适用刑法第六十八条关于立功的规定，依照刑法第三百九十条第二款的规定”，故被告人梁水平的行为不能认定为立功，但可以从轻处罚。故对被告人梁水平的辩解不予采纳。被告人梁水平辩称这只是串通投标过程中的一个环节，不应分解成多个行为处理。本院认为，被告人梁水平通过行贿取得汨罗市屈子文化园屈子书院、环园路工程招投标代理权后，又伙同他人进行串通投标，严重损害了招标人和其他投标人的利益，情节严重。其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第二百二十三条的规定，同时，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定“行贿人谋取不正当利益的行为构成犯罪的，应当与行贿犯罪实行数罪并罚。”应当分别以行贿罪、串通投标罪追究被告人梁水平的刑事责任，故对其辩解亦不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第六条、第七条第一款、第八条之规定，判决如下：被告人梁水平犯行贿罪，判处有期徒刑七个月，与前犯串通投标罪判处有期徒刑一年二个月、并处罚金人民币十万元、继续追缴违法所得人民币四十八万元并罚。决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币十万元；继续追缴其违法所得人民币四十八万元，上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵318日；指定监视居住二日，折抵刑期一日，折抵37日。即自2017年9月28日起至2018年2月3日止。罚金及违法所得限本判决生效后三十日内向本院缴纳，逾期强制缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  吴志勇人民陪审员  吴庆和人民陪审员  刘金红二〇一八年一月三日书 记 员  陈 谦附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：（一）向三人以上行贿的；（二）将违法所得用于行贿的；（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条多次行贿未经处理的，按照累计行贿数额处罚。第六条行贿人谋取不正当利益的行为构成犯罪的，应当与行贿犯罪实行数罪并罚。第七条因行贿人在被追诉前主动交待行贿行为而破获相关受贿案件的，对行贿人不适用刑法第六十八条关于立功的规定，依照刑法第三百九十条第二款的规定，可以减轻或者免除处罚。单位行贿的，在被追诉前，单位集体决定或者单位负责人决定主动交待单位行贿行为的，依照刑法第三百九十条第二款的规定，对单位及相关责任人员可以减轻处罚或者免除处罚；受委托直接办理单位行贿事项的直接责任人员在被追诉前主动交待自己知道的单位行贿行为的，对该直接责任人员可以依照刑法第三百九十条第二款的规定减轻处罚或者免除处罚。第八条行贿人被追诉后如实供述自己罪行的，依照刑法第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。