重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0116民初3994号原告：周泽和，男，汉族，1962年12月22日出生，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：唐建林，重庆津舟律师事务所律师，特别授权。被告：世纪中保（北京）保安服务有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区两路口重庆村**新干线大厦29-6，统一社会信用代码91500103089125810J。负责人：陈兴伟，总经理。委托诉讼代理人：秦晋川，重庆依斯特律师事务所律师，特别授权。原告周泽和与被告世纪中保（北京）保安服务有限公司重庆分公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告周泽和及其委托诉讼代理人唐建林，被告世纪中保（北京）保安服务有限公司重庆分公司的委托诉讼代理人秦晋川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周泽和向本院提出诉讼请求：1、被告支付2017年9月至2018年6月30日期间法定节假日加班工资2593.50元（133元/天×6.5天×300%）；2、被告支付2017年9月至2018年6月30日期间每天超时加班工资24414.92元（16.63元/小时×5小时/天×21.75天/月×9月×150%）；3、被告支付2017年9月至2018年6月30日期间双休日加班工资9576元（133元/天×4天/月×9月×200%）；4、被告支付2017年9月至2018年6月30日期间解除劳动关系经济补偿金4350元（2900元/月×1.5月）；5、被告赔偿2017年9月至2018年6月30日期间社会保险损失即原告为单位垫付部分6594.48元（73272元/12月×60%×20%×9月）。事实和理由：原告于2017年9月5日经被告招聘，被派遣到重庆渝能物业服务有限公司服务的重庆市江津区滨江新城渝能中央大道小区从事保安工作，月薪为2900元。工作期间，原告实行两班倒，每班12小时，扣除吃饭时间每天工作11小时，每月只休息4天。上班期间，被告未依法为原告购买社会保险，亦未发放加班工资。2018年6月30日，被告突然撤场，未向原告提供劳动条件，亦未出具解除劳动关系证明。原告认为，原告提交的来访人员登记表、消防控制室值班记录和值班记录表等证据，可以认定原告存在延时、休息日及法定节假日加班的事实，故被告应支付相应加班工资。被告辩称原告实行不定时工作制未经劳动行政部门审批，不发生法律效力。2018年6月30日，被告突然撤场、遣散员工、未提供劳动条件而口头违法解除与原告的劳动关系，符合应当支付经济补偿金的情形。即使被告不属于违法解除劳动关系，而被告撤场后既未提供劳动条件，又未支付工资，以不作为的方式作出解除劳动关系的意思表示，也符合被告先提出解除劳动关系，双方协商一致解除的情形，被告也应支付经济补偿金。同时，被告辩称其从未提出解除劳动关系，则截止2018年9月5日原告劳动合同期满终止之日，被告未提出续签劳动合同，也应支付经济补偿金。因被告未依法为原告参加社会保险，原告以个人名义参加了社会保险并为被告垫付了社会保险费，被告应当支付相关费用。综上，原告的诉讼请求于法有据，请求法院判如所请。被告世纪中保（北京）保安服务有限公司重庆分公司辩称：首先，原、被告签订的劳动合同约定原告实行不定时工时制，不存在双休日加班和延时加班的情形。且合同约定原告的基本工资为1500元/月，但被告实际支付给原告的工资为2900元/月，其中包括包干加班费1000元、劳保费200元和交通补贴200元。原告在工作期间从未提出异议，应视为其认可加班费已经足额发放。且原告应对法定节假日加班的事实承担举证责任，原告并无证据证明其在法定节假日有加班的情况，被告无需支付法定节假日加班工资。若原告存在加班事实，被告也每月支付了包干加班费，不需再另行向原告支付加班工资。其次，原、被告均未向对方发出解除劳动合同通知，双方的劳动合同并未解除，处于中止状态，被告不应支付经济补偿金。最后，原告要求被告赔偿垫付的社会保险费没有相关依据。综上，原告的诉讼请求缺乏相关事实和法律依据，请求依法驳回。本院经审理认定事实如下：2017年9月5日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《劳动合同书》，约定：“劳动合同期限为2017年9月5日至2018年9月5日”“甲方派驻乙方到客户单位从事保安员岗位守押等工作。因保安工作的特殊性，工作地点由甲方单位根据保安服务的需要，在本市区域或其他范围确定”“根据乙方从事的工作岗位不同要求，由甲方单位按照国家法律法规规定实行不定时工作制度工时制”“甲方每月按1500元支付乙方基本工资，如遇法定节假日，甲方按此工资标准及国家法律相关规定核算加班工资，支付乙方”。原告从2017年9月5日开始被安排至重庆渝能物业服务有限公司服务的重庆市江津区滨江新城渝能中央大道小区从事保安类工作。工作期间，原告等保安人员实际工资为2900元/月，实行两班倒，每班12小时（含用餐时间），每月休息4天，被告未为原告缴纳社会保险费。2018年6月30日，被告因与重庆渝能物业服务有限公司服务的合同期限届满，从重庆市江津区滨江新城渝能中央城大道小区撤离。2018年12月25日，原告向江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求与本案诉讼请求相同。该委于2019年2月18日作出渝津劳人仲案字〔2019〕第149、150、152、153、154号仲裁裁决书，裁决驳回原告的全部仲裁请求。另查明：被告与另一保安类员工孔志明签订的书面劳动合同中约定了工资组成为基本工资1500元、加班费1000元、交通补贴200元及劳保200元。2017年9月至2018年6月期间，原告以个人名义缴纳了养老保险费，其中单位应缴费金额为4255.68元。庭审过程中，原、被告一致同意被告支付原告法定节假日加班工资1241元。原告举示了部分消防控制室值班记录表、值班记录表以证明其加班事实，被告提出消防控制室值班记录表系复印件，对其真实性不予认可；而值班记录表没有被告管理人员的签字，对其真实性也不予认可。以上事实，有当事人陈述、仲裁裁决书及送达证明、仲裁庭审笔录、劳动合同书及重庆市社会保险参保证明等证据，经庭审质证，在卷佐证。本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。关于延时加班工资、休息日加班工资及法定节假日加班工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定，企业因生产特点可以实行标准工作时间及休息办法之外的其他工作和休息办法。《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》（劳部发（1994）503号）第四条规定，企业可根据其自身生产特点、工作特殊需要或职责范围，对职工可实行不定时工作制。《工资支付暂行规定》（劳部发（1994）489号）第十三条规定，实行不定时工作制的劳动者，不执行关于加班工资的规定。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，原、被告签订的劳动合同约定原告的工作岗位系保安，实行不定时工作制，该制度虽未经劳动行政部门审批，但保安这一特殊行业工作人员实行不定时工作制已属行业惯例。且保安人员普遍存在工作时间较长，但劳动强度较低的特殊情况。除日常巡查工作外，更多带有值班性质，在岗时间也并非完全处于劳动状态，其值班时间也不能认定为加班，不应按照标准工作时制主张加班工资。同时，原告举示的《消防控制室值班记录表》和《值班记录表》真实性无法确认，其以此证明存在加班事实证据并不充分。此外，根据合同约定原告的基本工资为1500元/月，而被告实际支付的工资为2900元/月。根据被告其他同类型保安人员的劳动合同中约定的工资组成包含1000元包干加班费。因此，根据同工同酬原则，也可认定原告的实发工资中已包含了加班费1000元。原告在明知其基本工资只有1500元且从入职起的工作时间均为每班12小时，每周休息4天的情况下也从未对此提出任何异议，应视为对工资标准和组成的认可。综上，结合原告的工作性质、工作强度、举证情况及被告已支付加班工资的情况，对原告主张的延时加班工资及休息日加班工资，本院不予支持。原、被告一致同意被告支付原告法定节假日加班工资1241元系双方真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认。关于经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”本案中，被告于2018年6月30日从重庆市江津区滨江新城渝能中央城大道小区撤离后未与原告就变更劳动合同履行地点达成一致意见，原告未提供劳动系因被告未安排合理的工作岗位所致，不可归责于原告。被告撤场的行为不代表解除劳动关系的意思表示，因双方均无证据证明对方有解除劳动关系的明确意思表示，故双方的劳动合同应于2018年9月5日期满终止。被告未提出续订劳动合同，应支付原告经济补偿。原告主张被告支付2017年9月至2018年6月30日期间的经济补偿金系其对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。故被告应支付原告经济补偿金2900元（2900元/月×1月）。原告多余部分的主张，本院不予支持。关于垫付社会保险费问题。《中华人民共和国民法总则》第三条规定：“民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。”《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险。”《社会保险费征缴暂行条例》第四条第一款规定：“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。”从上述法律法规规定可知，社会保险费实行强制征缴制度，用人单位和职工应当依法参加社会保险。因用人单位未依法交纳应由其缴纳的社会保险费用，劳动者代用人单位交纳后，要求用人单位返还的，用人单位应当予以返还。本案中，原告自行补缴了其与被告存在劳动关系期间的全部养老保险费用，包括被告应当承担的部分，对于社会保险征收机构而言，已经无须再向被告追缴，但根据《中华人民共和国民法总则》第三条对民事责任的一般规定，被告未为原告按时足额缴纳养老保险费违反法定义务，应当承担民事责任。现原告已代被告垫付被告应当承担的养老保险费用并主张被告支付2017年9月至2018年6月30日期间垫付的养老保险费系其对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认，故被告应当支付原告垫付的养老保险费4255.68元。原告多余部分的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国劳动法》第三十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、《社会保险费征缴暂行条例》第四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：被告世纪中保（北京）保安服务有限公司重庆分公司于本判决生效后七日内支付原告周泽和法定节假日加班工资1241元。被告世纪中保（北京）保安服务有限公司重庆分公司于本判决生效后七日内支付原告周泽和经济补偿金2900元。被告世纪中保（北京）保安服务有限公司重庆分公司于本判决生效后七日内支付原告周泽和2017年9月至2018年6月期间垫付的养老保险费4255.68元。四、驳回原告周泽和的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告世纪中保（北京）保安服务有限公司重庆分公司负担，限于本判决生效后七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  李希琳人民陪审员  张焕春人民陪审员  黎志碧二〇一九年十一月二十五日书 记 员  张文霰