安徽省黄山市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）皖10执复15号 复议申请人（被执行人）：方苏平，男，1959年12月30日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 复议申请人（被执行人）：吴继红，女，1964年9月9日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 申请执行人：徽商银行股份有限公司黄山徽州支行,住所地安徽省黄山市徽州区永佳大道**黄山公馆**102-104商铺，统一社会信用代码91341004075629372A(1-1)。 负责人：胡砚卿。 委托代理人：周子安，该行客户经理。 被执行人：黄山唐龙商贸有限公司，住所，住所地安徽省黄山市徽州区循环经济园昌盛路社会信用代码91341004691069719F(1-1)。 法定代表人：吴哲。 被执行人：吴哲，男，1983年1月31日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 被执行人：黄英，女，1983年12月8日出生，汉族，住安徽省歙县。 被执行人：吴新洪，男，1957年8月20日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 被执行人：姚再吟，女，1959年11月24日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 被执行人：方苏平，男，1959年12月30日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 被执行人：吴继红，女，1964年9月9日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。 复议申请人方苏平、吴继红不服徽州区人民法院（2019）皖1004执异3号执行裁定，请求我院撤销徽州区人民法院（2019）皖1004执异3号执行裁定书，并裁定不予对复议申请人名下位于黄山市屯溪区世纪花园15幢508室［不动产权证号皖（2017）黄山市不动产权第××号］房产进行拍卖、变卖。向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 徽州区人民法院查明，2018年10月16日，黄山市徽州区人民法院作出（2018）皖1004民初737号民事调解书，该调解书确认：“一、被告黄山唐龙商贸有限公司于2018年10月19日前给付原告徽商银行股份有限公司黄山徽州支行银票垫付金额6273641.9元及利息（其中计算至2018年9月11日的利息为18874.02元，此后利息以6273641.9元为基数，按月利率5.4375‰为标准计算至款清之日止）；被告黄山唐龙商贸有限公司于2018年10月19日前给付原告徽商银行股份有限公司黄山徽州支行借款本金170万元及其利息（其中计算至2018年9月11日的利息为6326.84元，此后利息以170万元为基数，按罚息月利率7.6125‰计算至款清之日止，未支付的利息（含罚息）按罚息利率计算复利）；二、被告黄山唐龙商贸有限公司于2018年10月19日前支付原告徽商银行股份有限公司黄山徽州支行律师代理费8万元；三、被告吴哲、黄英、吴新洪、姚再吟对上述欠款在800万元本金及相关费用范围内承担连带责任，在其履行保证责任的范围内可以向被告黄山唐龙商贸有限公司行使追偿权；四、如被告黄山唐龙商贸有限公司未能按期履行上述第一项及第二项所确定的义务，则原告徽商银行股份有限公司黄山徽州支行有权对被告吴哲名下位于黄山市屯溪区江南新城紫藤阁13幢104室［不动产权证号皖（2016）黄山市不动产权第××号］的房产拍卖、变卖价款在527.08万元范围内优先受偿；被告吴哲名下位于黄山市××区××大厦××室［不动产权证号皖（2016）黄山市不动产权第××号］的房产拍卖、变卖价款在193.35万元范围内优先受偿；被告吴新洪名下位于黄山市××区××大厦××室［不动产权证号皖（2017）黄山市不动产权第××号］的房产拍卖、变卖价款在150.7万元范围内优先受偿；被告方苏平、吴继红名下位于黄山市××区世纪花园××室［不动产权证号皖（2017）黄山市不动产权第××号］的房产拍卖、变卖价款在105.1万元范围内优先受偿；被告吴秋平、吴新琴名下位于安徽省歙县徽城镇新安花苑1幢102室［不动产权证号皖（2017）歙县不动产权第××号］的房产拍卖、变卖的价款在264.8万元范围内优先受偿；五、原告徽商银行股份有限公司黄山徽州支行同意上述第四款的资产拍卖顺序为优先处置被告吴哲、被告吴新洪名下涉案抵押房产；在被告吴哲、被告吴新洪名下任一房产第一次拍卖流拍后一个月内仍未足额清偿原告徽商银行股份有限公司黄山徽州支行上述款项，徽商银行股份有限公司黄山徽州支行有权启动拍卖方苏平、吴继红、吴秋平、吴新琴名下涉案抵押房产程序；六、案件受理费68912元，减半收取34456元，保全费5000元，合计39456元，被告黄山唐龙商贸有限公司自愿负担。”调解生效后，唐龙公司未履行调解书所确定的履行义务。 2018年10月23日，徽商银行徽州支行向徽州区人民法院申请强制执行（执行案号2018皖10**执376号），并提出要求拍卖吴哲、吴新洪名下抵押房产的申请。 2018年11月5日，因唐龙公司未履行生效法律文书确定的义务，徽州区人民法院依法作出（2018）皖1004执376号执行裁定书，裁定“拍卖被执行人吴哲名下黄山市屯溪区江南新城紫藤阁13幢104室房产［不动产权证号皖（2016）黄山市不动产权第××号］、被执行人吴哲名下黄山市××区××大厦××室房产［不动产权证号皖（2016）黄山市不动产权第××号］、被执行人吴新洪名下黄山市××区××大厦××室房产［不动产权证号皖（2017）黄山市不动产权第××号］。” 2019年1月7日，安徽中建世纪兴房地产土地评估有限公司出具房地产估价报告，被执行人吴哲名下黄山市屯溪区江南新城紫藤阁13幢104室房产［不动产权证号皖（2016）黄山市不动产权第××号］的评估总价为4758616元。2019年3月28日上述房产经淘宝网司法拍卖网络平台进行第一次公开拍卖，为便于房产处置，起拍价在评估价基础上下浮10%，以4282754元起拍。2019年3月29日，第一次网络司法拍卖流拍。2019年4月25日上述房产经淘宝网司法拍卖网络平台进行第二次公开拍卖，起拍价在第一次拍卖起拍价基础上下浮10%，以3854478元起拍。2019年4月26日，上述房产经淘宝网司法拍卖网络平台进行第二次公开拍卖拍卖成交，由胡越以最高竞价3854478元买受并已缴纳全款。 2019年1月7日，安徽中建世纪兴房地产土地评估有限公司出具房地产估价报告，被执行人吴哲名下黄山市屯溪区荷花东路新华大厦Ａ幢1601室住宅［不动产权证号皖（2016）黄山市不动产权第××号］的评估总价为1435494元。2019年3月28日上述房产经淘宝网司法拍卖网络平台进行第一次公开拍卖，为便于房产处置，起拍价在评估价基础上下浮20%，以1148395元起拍。2019年3月29日，第一次网络司法拍卖流拍。2019年4月25日上述房产经淘宝网司法拍卖网络平台进行第二次公开拍卖，起拍价在第一次拍卖起拍价基础上下浮10%，以1033555元起拍。2019年4月26日，第二次网络司法拍卖流拍。经与申请执行人确认，其不接受以物抵债，徽州区人民法院依法以二拍起拍价1033555元启动对上述房产变卖，2019年8月3日，买受人洪晓妹出价竞得该房产并已缴纳全款。 吴新洪名下黄山市××区××大厦××室房产经两次拍卖及变卖均流拍。 徽州区人民法院认为，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。本案中，被执行人方苏平、吴继红提出执行异议，请求不予对其名下房产进行拍卖，但二人提出异议的理由是作为执行依据的调解书部分履行义务内容不明确需按照原合同进一步明确、银行房贷时房产评估价值与执行过程中房产评估价值差异过大等，并不存在徽州区人民法院的执行行为违反法律规定，损害当事人合法权益的情形，故由此提出的异议不属于执行异议案件的审查范围，截至2019年9月3日，徽州区人民法院尚未启动对异议人方苏平、吴继红名下房产的拍卖、变卖程序，异议人之主张可另行寻求司法救济途径。2019年9月17日，徽州区人民法院作出（2019）皖1004执异3号执行裁定，驳回异议人方苏平、吴继红的异议请求。复议申请人方苏平、吴继红不服徽州区人民法院（2019）皖1004执异3号执行裁定，向本院申请复议。 复议申请人方苏平、吴继红提出复议称：一、2018年2月，唐龙公司在徽商银行徽州支行主持认可下对其房产进行评估，认定唐龙公司法定代表人吴哲名下房产，总价值为871.13万元。鉴于此事实，复议申请人于2018年2月3日与该行签订了《最高额抵押合同(合同号为最抵字第18040009号)。之后唐龙公司以质押担保、抵押担保以及连保等方式分多笔向该行申请贷款800多万元，但其中只有140万元贷款是由复议申请人担保，且该笔贷款有70万元质押，故复议申请人实际担保仅为70万元。二、（2018）皖1004民初737号民事调解书对担保人履行担保责任有明确的顺序，吴哲、吴新洪的房产拍卖在先，方苏平、吴继红、吴秋平、吴新琴的房产在后，而吴哲、吴新洪名下房产，徽商银行徽州支行在放贷时即评估总价为871.13万元，本案调解书确定的借款本息低于871.13万元，即使不考虑房价在贷款后的大幅上涨，吴哲、吴新洪名下的三处房产足以清偿本案债务，故不应再对复议申请人进行执行。如上述三处房产评估价值在执行中明显不足，则原因在于徽商银行徽州支行放贷时审查不严，应由徽商银行徽州支行自行承担责任，或由徽商银行徽州支行向评估机构另行主张赔偿权利。调解时，复议申请人完全是基于对徽商银行徽州支行提供的评估价值的确认。徽商银行徽州支行工作人员亦向复议申请人如此进行承诺，告知复议申请人不会实际承担责任。三、假设对调解书内容中关于拍卖、变卖房产的顺序理解存在争议，则应由法院重新组织各方当事人进行调解并作出新的调解书予以明确，不能凭单方理解予以执行，否则便违背了调解需是双方当事人真实意思表示的初衷。调解书关于“被告吴秋平、吴新琴名下位于安徽省歙县徽城镇新安花苑1幢102室房产拍卖、变卖的价款在264.8万元范围内优先受偿”，那么复议具体在该范围内承担多少，需根据双方合同约定来确定。根据合同，复议申请人与徽商银行徽州支行签订的最高额抵押合同最抵字第18040009号，约定的担保债权额为264.8、万元，这仅是一个授信额度，具体的担保数额由之后的具体贷款合同予以明确。在徽商银行徽州支行与唐龙公司签订的多份贷款协议(银行承兑协议)中，仅有编号为2018承字第040250-040260合同确定抵押担保的合同包含复议申请人的18040009号合同。该贷款合同金额为140万元，包含唐龙公司已经提供的70万元质押。复议申请人虽授信最高抵押担保264.8万元，但实际各方只约定复议申请人对该笔贷款承担担保，且复议申请人只是该笔贷款多个担保人之一，最终承担的只能是按份责任。 本院经审查对徽州区人民法院查明的事实予以确认。 本院另查明，截止到目前徽州区人民法院尚未对复议申请人方苏平、吴继红名下位于黄山市屯溪区世纪花园15幢508室［不动产权证号皖（2017）黄山市不动产权第××号］房产进行拍卖、变卖。 本院认为，民事调解书是在人民法院主持下对双方当事人意思表示的确认，体现了当事人意思表示一致的特点，是具有既判力、执行力的生效法律文书。（2018）皖1004民初737号调解书已发生法律效力，被执行人未按照调解书履行义务的，执行法院可以拍卖、变卖被执行人名下的房产。徽州区人民法院2018年10月16日作出的（2018）皖1004民初737号民事调解书第四项、第五项载明：“……四、如被告黄山唐龙商贸有限公司未能按期履行上述第一项及第二项所确定的义务，则原告徽商银行股份有限公司黄山徽州支行有权对被告吴哲名下位于黄山市屯溪区江南新城紫藤阁13幢104室［不动产权证号皖（2016）黄山市不动产权第××号］的房产拍卖、变卖价款在527.08万元范围内优先受偿；被告吴哲名下位于黄山市××区××大厦××室［不动产权证号皖（2016）黄山市不动产权第××号］的房产拍卖、变卖价款在193.35万元范围内优先受偿；被告吴新洪名下位于黄山市××区××大厦××室［不动产权证号皖（2017）黄山市不动产权第××号］的房产拍卖、变卖价款在150.7万元范围内优先受偿；被告方苏平、吴继红名下位于黄山市××区世纪花园××室［不动产权证号皖（2017）黄山市不动产权第××号］的房产拍卖、变卖价款在105.1万元范围内优先受偿；被告吴秋平、吴新琴名下位于安徽省歙县徽城镇新安花苑1幢102室［不动产权证号皖（2017）歙县不动产权第××号］的房产拍卖、变卖的价款在264.8万元范围内优先受偿；五、原告徽商银行股份有限公司黄山徽州支行同意上述第四款的资产拍卖顺序为优先处置被告吴哲、被告吴新洪名下涉案抵押房产；在被告吴哲、被告吴新洪名下任一房产第一次拍卖流拍后一个月内仍未足额清偿原告徽商银行股份有限公司黄山徽州支行上述款项，徽商银行股份有限公司黄山徽州支行有权启动拍卖方苏平、吴继红、吴秋平、吴新琴名下涉案抵押房产程序。”该调解书第四项、第五项对抵押物的优先债权实现数额及抵押物的先后处置次序都作了明确阐述，故徽州区人民法院在对吴哲、吴新洪名下的房产进行拍卖、变卖后，不足以清偿申请执行人债务情况下对复议申请人方苏平、吴继红名下涉案抵押房产进行拍卖、变卖既没有违背（2018）皖1004民初737号民事调解书中当事人达成的调解协议也未违反法律规定。至于复议申请人方苏平、吴继红提出不予对其名下房产进行拍卖三点理由是作为执行依据的调解书所确定的履行义务内容与实际签订的合同不一致应当按照原合同确定、银行放贷时房产评估价值与执行过程中房产评估价值差异过大系银行房贷时审查不严应自行承担损失、假设对调解书内容中关于拍卖、变卖房产的顺序理解存在争议，则应由法院重新组织各方当事人进行调解并作出新的调解书予以明确系对调解书生效前就存在的实体法律关系的争议不属于执行异议的审查范围，复议申请人之主张可另行寻求司法救济途径。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、第二百四十四条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项的规定，裁定如下： 驳回复议申请人方苏平、吴继红复议申请，维持徽州区人民法院（2019）皖1004执异3号执行裁定。 本裁定为终审裁定。 审判长  黄志锋 审判员  田 丰 审判员  秦 峻 二〇一九年十一月××日 法官助理胡艳娇 书记员章弘达 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。 第二百四十四条被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。 采取前款措施，人民法院应当作出裁定。 《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》 第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理： （一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定； （二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定； （三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定； （四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查； (五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。 除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。 人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。