广东省茂名市电白区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0904民初1703号原告：黄秀连，女，1966年10月28日出生，汉族，身份证号码440************269，住广东省茂名市电白区********。委托代理人：杨志崇、叶德润，广东凯行律师事务所律师。被告：茂名市电白区通达客运有限公司，住所地茂名市电白区**********。法定代表人：邵锦兴，经理。委托代理人：李小奇，广东奇强律师事务所律师。第三人：茂名市电白区粤运汽车运输有限公司，住所地茂名市电白区**********。法定代表人：温高明，董事长。委托代理人：谢豪松，广东民道律师事务所律师。原告黄秀连诉被告茂名市电白区通达客运有限公司及第三人茂名市电白区粤运汽车运输有限公司追索劳动报酬纠纷一案，本院于2018年5月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄秀连的委托代理人杨志崇、被告茂名市电白区通达客运有限公司的委托代理人李小奇、第三人茂名市电白区粤运汽车运输有限公司的委托代理人谢豪松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄秀连向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告向原告支付2018年5月至2018年10月拖欠工资共16800元;2、依法判决被告向原告支付2004年至2018年法定节假日的加班工资合计63724.14元;3、依法判决被告向原告支付2008年至2018年应休未休年休假工资合计30896.55元;4、依法判决被告向原告发放2004年至2018年高温补贴合计11250元;5、依法判决被告向原告支付2008年2月1日至2018年12月31日未与原告订立书面合同二倍工资差额合计30800元;6、依法判决被告不与原告订立无固定期限劳动合同,自2009年1月1日起向原告支付二倍工资差额合344400元；7、依法判决被告向原告支付经济补偿金42000元;8依法判决被告向原告支付因被告违法解除劳动合同赔偿金共计84000元。事实和理由：原告黄秀连在2004年8月入职被告处任乘务员职位，走茂名至岭门线客车，原告在被告处工作期间，一直兢兢业业，严格遵守国家法律法规、遵守被告的相关管理规定，为被告创造了良好的经济效益。入职以来，被告一直未与原告签订劳动合同，2004年8月开始至2013年12月原告的工资被告以现金形式发放，2014年1月开始工资以农村信用社银行卡发放，平均每月工资2800元。2018年5月后，被告以各种理由停止包括原告在内几名司乘人员工作，原告曾多次打电话要求安排工作，公司以各种理由推搪，叫原告在家等待通知，也没有支付工资。2018年2月，广东粤运交通股份有限公司、茂名市电白区第二运输公司、茂名市电白区公共汽车有限公司、茂名市电白区通达客运有限公司合作成立茂名市电白区运汽车运输有限公司，被告茂名市电白区通达客运有限公司是茂名市电白区运汽车运输有限公司的股东之一，2019年4月15日，原告向电白区劳动人事争议调解仲裁院提起劳动仲裁，同年4月19日电白区劳动人事争议调解仲裁院作出电劳人仲不字[2019]3号不予受理通知书。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:(一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的;支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”第八十二条:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。＂第八十七条:“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”以及《劳动合同法实施条例》第七条:“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同，”的规定，原告2004年8月就入职被告处工作至今，被告一直没有与原告签订劳动合同，2008年1月1日起《中华人民共和国劳动合同法》施行，从2009年1月1日起就应视为与原告订立了无固定期限劳动合同。同时被告在原告入职以来没有依法向原告发放法定节假日加班工资，没有依法向原告发放高温补贴等等，严重侵害了原告的合法权益。根据法律规定，被告应向原告支付如下款项:1、被告应向原告支付2018年5月至2018年10月拖欠工资共16800元(6个月×2800元/月=16800元)。2、被告应向原告支付2004年至2018年法定节假日的加班工资合计为63724.14元，2004年至2018年的法定假日为每年11天，共计165天(11天×15年)，因此，被告应向原告支付的法定节假日三倍加班工资合计为63724.14元(165天×2800元/月÷21.75天×3倍)。3、被告应向原告支付2008年至2018年应休未休年休假工资合计为30896.55元。2008年至2013年，每年带薪年休假期为5天，2014年至2018年，每年带薪年休假期为10天，2008年至2018年带薪年休假期共计80天(5天×6年+10天×5年=80天)，因此，被告向原告支付2008年至2018年应休未休年休假工资合计为30896.55元(2800元/月÷21.75天×80天×3倍=30896.55元)。4、被告应向原告发放2004年至2018年的高温补贴为11250元。广东高温补贴标准每年发放5个月，每人每月150元，故2004年至2018年原告的高温补贴为11250元(5个月×15年×150元/月=11250元)。5、2008年1月1日起《中华人民共和国劳动合同法》施行，故被告向原告支付自用工之日起超过一个月不满一年即2008年2月1日至2008年12月31日未与原告订立书面合同每月支付二倍的工资合计为61600元(2800元/月×2倍11个月=61600元)，扣除已支付工资后，尚应支付给原告二倍工资差额合计为30800元。6、被告应于2009年1月1日与原告订立无固定期限劳动合同而并未订立，故被告应自应当订立无固定期限劳动合同之日起即2009年1月1日向原告每月支付二倍工资，从2009年1月1日至2018年10月共117个月，二倍工资合计为65200元(117个月×2800元/月×2倍=655200元)，2009年1月至2018年4月被告已发放一倍工资共111个月，扣除已支付工资后，尚应支付给原告二倍工资差额合计为344400元。7、被告向原告支付经济补偿金42000元(2800元/月×15个月=42000元)。8、被告因违法解除劳动合同而应支付原告赔偿金共计84000元(2800元/月×2倍×15个月＝84000元)。根据劳动合同法第八十七条:“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”原告黄秀连于2004年8月入职被告处任乘务员职位，被告违法解除与原告的劳动合同，赔偿金的计算年限应自2004年8月开始计算，故被告因违法解除劳动合同而应支付给原告赔偿金共计84000元(2800元/月×2倍×15个月＝84000元)。为了维护原告的合法权益，原告根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》、相关司法解释等之规定，特提出上述诉求，恳望贵院予以支持，切实维护劳动者的合法权益。原告特向法院提起诉讼。原告黄秀莲为支持其诉讼请求和主张，在举证期限内向本院提交了如下证据：1、原告梁快的身份证复印件，证明原告的身份信息；2、被告茂名市电白区通达客运有限公司企业信用信息公示报告，证明本案被告的信息情况；3、第三人茂名市电白区粤运汽车运输有限公司企业信用信息公示报告，证明本案第三人的信息情况，被告是第三人的股东之一；4、农村信用社打印的工资清单，证明被告通过农信社支付工资给原告，每个月平均工资2500元；5、部分工资条，证明被告支付原告工资的情况；6、不予受理通知书；7、电白区劳动人事争议调解仲裁院送达证明，证据6-7证明原告申请劳动仲裁不予受理。被告茂名市电白区通达客运有限公司辩称，1、被答辩人黄秀连已达到法定退休年龄，与答辩人不存在劳动关系。被答辩人于2014年2月1日入职答辯人处工作，于2018年3月30日后不再来第三人处工作(在2018年2月6日，广东粤运交通股份有限公司、茂名市电白区第二运输公司、茂名市电白区公共汽车有限公司、茂名市电白区通达客运有限公司签订了《合作成立茂名市电白区粤运汽车运输有限公司合同》，2018年2月7日登记成立茂名市电白区粤运汽车运输有限公司。广东粤运交通股份有限公司、茂名市电白区第二运输公司、茂名市电白区公共汽车有限公司、茂名市电白区通达客运有限公司的员工相应合并到新公司。)，从那时起第三人不再发工资给被答辩人。根据被答辩人的年龄显示，被答辯人在2016年10月份已年满50周岁，根据《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》(劳社部发[19998号)，通知指出:“国家法定的企业职工退休年龄是:男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁、从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或其他有害身体健康工作(以下称特殊工种)的，退休年龄为男年满55周岁、女年满45周岁;因病或非因工致残，由医院证明并经劳动鉴定委员会确认完全丧失劳动能力的，退休年龄为男年满50周岁、女年满45周岁。”，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”规定，答辩人与被答辩人从2016年10月份起已不存在劳动关系，之后即使被答辩人仍在答辩人处工作，也不构成劳动关系，而是劳务关系，在被辩答人不向第三人提供劳务时，第三人当然有权不发工资给被答辩人，第三人也有要权随时终止与被答辩人的劳务关系，因此答辩人并没有拖欠被答辩人自2018年5月至2018年10月工资。2、被答辩人没有提供证据证明其在2014年2月1日至达到法定退休年龄时该期间在那个法定节假日有加班的事实，被答辩人的主张不应支持，再者根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，被答辩人的申请也已过仲裁时效。3、被答辩人没有提供证据证明其在2014年2月1日至达到法定退休年龄时该期间休息日有加班的事实，被答辩人的主张不应支持，再者根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，被答辩人的申请也已过仲裁时效。4、被答辯人没有提供证据证明其在2014年2月1日至达到法定退休年龄期间没有年休假的事实，在该期间被答辩人的工资是照常发放的并没有减少，被答辩人主张从2014年2月至达到法定退休年龄期间的带薪年休假工资报酬也已超出法定期限。根据《职工带薪年休假条例》第八条“职工与单位因年休假发生的争议，依照国家有关法律、行政法规的规定处理，”及《劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事入知道或者应当知道其权利被優害之日起计算。”的规定，被答辩人的申请已过仲裁时效。5、被答辩人不符合高温津贴发放标准.根据2012年6月1日起施行的《广东省高温津贴发放的管理办法》第三条“劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下(不含33℃)的(以下统称高温作业)，用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴，并在工资清单中列明具体项目及数额。”的规定，被答辩人的职务是汽车的乘务员，被答辩人所乘座的客车均是有空调的，被答辩人的工作条件不符合发放高温津贴的要求，因此，被答辩人的主张不应支持。6、答辩人无需支付没有签订劳动合同二倍工资差额给被答辩人。答辩人与被答辩人从2016年10月份起已不存在劳动关系，被答辩人现在才提出要求支付没有签订劳动合同二倍工资差额，已超出法定期限，并根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会议纪要》第14条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需再支付用工之日起满一年后未订立书面劳动合同的二倍工资。”之规定，答辩人不应支付没有签订劳动合同二倍工资差额给被答辩人。7、答辯人不存在与被答辩人违法解除劳动合同的情形，不应对被答辩人支付赔偿金。被答辩人已达到法定退休年龄，劳动合同自然终止，因而被答辩人的主张不应得到支持。被告茂名市电白区通达客运有限公司向本院提交了如下证据：劳动仲裁裁决书，证明在2018年2月7日成立了茂名市电白区粤运汽车运输有限公司，茂名市电白区粤运汽车运输有限公司支付了2018年2月、3月份员工工资，并且李小燕、黄淑球与茂名市电白区粤运汽车运输有限公司建立劳动关系，本案原告黄秀连2月、3月的工资都是茂名市电白区粤运汽车运输有限公司支付的，并不代表建立了劳动关系，建立的是劳务关系，所以到2018年4月份起是否仍在茂名市电白区粤运汽车运输有限公司工作，被告不清楚。第三人茂名市电白区粤运汽车运输有限公司辩称，一、原告黄秀连从没有在答辩人处参加过劳动，也从没有在答辩人处领取过任何劳动报酬，黄秀连从未与答人建立劳动合同关系或其他劳动关系抑或是雇佣关系，答辩人与黄秀连与茂名市电白区通达客运有限公司之间的劳动关系完全与答辩人并无关联，答人并不是本案适格的当事人，也不应被列为案件的第三人。事实上，茂名市电白区通达客运有限公司(下称通达公司)与答辩人均是独立的法人主体，既然不是子母公司关系，也不是总分公司关系，答辩人与通达公司之间是独立经营、自负盈亏的。答辩人根本不清楚通达公司与黄秀连之间的劳动合同关系。答辩人是2018年2月7日才成立的有限责任公司，而根据黄秀连在申请书中的自述，黄秀连与通达公司的劳动合同关系在2007年3月就已经成立了。对于这些事实，答辩人完全不知情的，也是完全没有参与管理的。至于答人茂名市电白区粤运汽车运输公司的设立，广东粤运交通股份有限公司、茂名市电白区第二运输公司、茂名市公共汽车有限公司、茂名市电白区通达客运有限公司仅是答辩人的股东，这些股东仅是以其出资额对公司享有股权和表决权，但并没有对答辩人粤运公司的人事权或管理权。答辩人是个独立经营和结算的公司，对各参股公司的工作人员与答辩人也是没有任何关联的。答辩人公司成立后，黄秀连也没有与答辩人建立任何劳动关系，据黄秀连自述，其称2018年5月份后，通达公司表示不继续聘任黄秀连了，黄秀连多次打电话要求通达公司安排工作，但通达公司均未能安排。这说明了黄秀连由始至终均没有与答辩人成立过劳动关系，也从没有到答辩人公司处应聘。显然，黄秀连在本案中的一切诉讼请求均与答辩人无关。二、黄秀连在本案中的多项诉讼请求于法无据，应予驳回。1、工资应由黄秀连与通达公司根据工作时间和工资标准结清，黄秀连应提供其实际工作时间的证据及通达公司尚欠工资的证据；2、黄秀连关于请求支付2008至2018年法定节假日的加班工资合计6372414元，黄秀连的该项请求中，黄秀连应提供证据证实自2008至2018年法定节假日中，通达公司确实已经安排这些节假日参加工作，并且这些工作并不是其本身就应参加的工作(如三班倒轮值法等)，以证实其确实在2008至2018年法定节假日的工作确实属于额外加班，否则应承担举证不能的责任；3、黄秀连关于请求支付2008至2018年应休未休年休假工资合计230896.55元，黄秀连的该项请求中，黄秀连应提供证据证实自2008至2018年应休未休年休假中，通达公司确实已经安排这些节假日参加工作，并且这些工作并不是其本身就应参加的工作(如三班倒轮值法等)，以证实其确实在2008至2018年法定节假日的工作确实属于额外加班，否则应承担举证不能的责任；4、黄秀连关于请求支付2008至2018年高温补贴11250元，黄秀连的该项请求完全是无理取闹的，因为所谓的“高温补贴”并不符合法律规定，根据黄秀连自述，其与通达公司的工作内容中，工作时候均是在空调车厢内进行的，可以说是根本上没有离开过空调，何来高温补贴”之说；5、黄秀连的第5第6项请求关于两倍工资差额的主张，因黄秀连自2008年1月份入职至2018年10月已满超过一年以上，期间黄秀连从没有要求通过公司支付签订书面劳动合同的二倍工资差额，超过了法定的仲裁时效，其主张于法无据，应予驳回；6、黄秀连的第7、8项请求中，黄秀连应提供证据证实其不属于自动离职，而是被通达公司非法解除劳动关系的。否则应承担举证不能的责任。第三人茂名市电白区粤运汽车运输有限公司向本院提交了如下证据：1、营业执照副本、法定代表人证明书，证明第三人茂名市电白区粤运汽车运输有限公司是有限责任公司，是独立的法人，成立于2018年2月7日；2、《茂名市电白区粤运汽车运输有限公司员工花名册》，证明原告黄秀连并不是第三人的员工，原告的诉求与第三人无关；3、《合作意向书》、《合作成立茂名市电白区粤运汽车运输有限公司合同》，证明被告茂名市电白区通达客运有限公司仅是第三人茂名市电白区粤运汽车运输有限公司的出资者之一，并且是股份最少的股东，仅以其出资额对第三人享有股权和表决权，没有对第三人的人事权或管理权，第三人与被告不存在隶属关系，同时证明，第三人对符合用工条件的人员，经申请并经第三人审核，可以录用为第三人的员工，这些经录用的员工与第三人签订劳动合同，录入员工花名册，薪酬由第三人统筹制定，被第三人录用的员工的工作年限合并连续计算，但不支付经济补偿金，对不符合用工条件或不愿意到第三人公司的，由原经单位安置，设计经济补偿金由原单位承担；4、《声明》、《庭审笔录》，证明第三人从没有向被告或者劳动仲裁部分出具过《说明》。该《说明》与客观事实完全不符，与邵媛清、李小燕、王淑球在与被告劳动仲裁纠纷一案中的庭中陈述完全不相符，与有关的证据认定的事实相违背。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告黄秀连在2004年8月入职被告茂名市电白区通达客运有限公司任乘务员职位，从事被告营运的茂名至岭门线客车的乘务员工作。期间，被告一直未与原告签订书面的劳动合同，2004年8月至2013年12月期间，原告的工资由被告以现金形式发放，从2014年1月起，原告的工资由被告以转入农村信用社银行卡的形式发放，平均每月工资2800元。2018年5月后，被告停止包括原告在内数名司乘人员工作。2018年2月，广东粤运交通股份有限公司与茂名市电白区第二运输公司、茂名市电白区公共汽车有限公司及茂名市电白区通达客运有限公司合作成立茂名市电白区粤运汽车运输有限公司，被告茂名市电白区通达客运有限公司是茂名市电白区粤运汽车运输有限公司的股东之一。2019年4月15日，原告就本案所诉事项向茂名市电白区劳动人事争议调解仲裁院提起劳动仲裁，同年4月19日，茂名市电白区劳动人事争议调解仲裁院作出电劳人仲不字[2019]3号不予受理通知书，对原告的劳动仲裁申请不予受理。原告遂向本院提起诉讼。另查明，原告黄秀连于1966年10月28日出生，于2016年10月年满50周岁，达到法定退休年龄，但一直未享受退休待遇。本院认为：原告黄秀连与被告茂名市电白区通达客运有限公司虽然一直未签订书面劳动合同，但原告黄秀连自2004年8月进入被告茂名市电白区通达客运有限公司从事乘务员工作，故从原告黄秀连自2004年8月进入被告茂名市电白区通达客运有限公司工作时起，原告黄秀连与被告茂名市电白区通达客运有限公司形成劳动关系。根据《劳动和社会保障部关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》(劳社部发［1999］8号)的规定：“国家法定的企业职工退休年龄是:男年满60周岁，女工人年满50周岁……。”原告黄秀连系于1966年10月28日出生，于2016年10月份已年满50周岁，即于2016年10月份达到法定退休年龄。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”故此，至2016年10月份，原告黄秀连与被告茂名市电白区通达客运有限公司的劳动关系终止。从原告黄秀连与被告茂名市电白区通达客运有限公司于2016年10月份劳动关系终止后，原告黄秀连此后继续在被告茂名市电白区通达客运有限公司处工作，仅与被告茂名市电白区通达客运有限公司形成劳务关系，双方不再存在劳动关系。关于原告黄秀连请求的法定节假日加班的加班工资、应休未休年休假工资、高温补贴、工作满一年未签订书面劳动合同的二倍工资差额、不签订无固定期限劳动合同二倍工资差额，虽然原告黄秀连在2016年10月份之前与被告存在劳动关系，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”被告黄秀连的上述请求至其提出申请时已超过仲裁时效，同时也未向本院提供其存在法定节假日加班、未休年休假或者符合条件应领取高温补贴的证据，此外，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，依法视为已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需再支付用工之日起满一年后未订立书面劳动合同的二倍工资。故此，本院对原告的上述诉讼请求不予支持。关于原告黄秀连请求的经济补偿金及违法解除劳动合同赔偿金，因原被告之间的劳动关系属于因原告年满50周岁达到法定退休年龄时依法终止，而非由被告违法解除，故此，原告的该两项诉讼请求没有事实依据和法律依据，本院不予支持。关于原告黄秀连请求的被告拖欠原告自2018年5月至10月的工资，因原被告自2016年10月份起劳动关系终止，原告此后仍在被告处工作仅属劳务关系而非劳动关系，原告的该项请求不属于本案的审理范围，同时原告也未提供证据证明其在2018年5月至10月期间向被告提供劳务，故此，对原告黄秀连的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告黄秀连的诉讼请求。案件受理费10元，由原告黄秀连负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省茂名市中级人民法院。审 判 长  韩超明人民陪审员  黄川茹人民陪审员  柯生娣二〇一九年九月二十五日书 记 员  陈俊嘉附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。