福建省东山县人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽0626民初1059号 原告：福建东嘉建设开发有限公司，住所地福建省东山县对台对外加工区，统一社会信用代码91350600MA2XWD6768。 法定代表人：陈振昌，董事长(已故)。 委托诉讼代理人：黄巍，福建君立律师事务所专职律师。 被告：东山县康美镇马銮村民委员会，住所地东山县康美镇马銮村，组织机构代码51306570-7。 法定代表人：刘东平，主任。 委托诉讼代理人：谢寿忠，福建劲节律师事务所专职律师。 原告福建东嘉建设开发有限公司与被告东山县康美镇马銮村民委员会物权保护纠纷一案，本院于2018年11月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理后，于2018年12月28日以原告主体不当为由裁定驳回起诉。原告不服上诉，漳州市中级人民法院于2019年3月19日作出(2019)闽06民终783号民事裁定书指令本院继续审理。本院于2019年5月14日重新立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告福建东嘉建设开发有限公司的委托诉讼代理人黄巍、被告东山县康美镇马銮村民委员会委托诉讼代理人谢寿忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建东嘉建设开发有限公司向本院提出诉讼请求：判令1.被告东山县康美镇马銮村民委员会返还2018年6月2日至2019年6月2日一年违法侵占出租原告合法拥有的国有土地使用权的非法所得租金325000元，保证金100000元，总计425000元，及赔偿原告自被告非法所得日至返还截止日的银行同期贷款利息（截至2018年11月14日止，同期贷款利息为11000元）；2.被告马上停止继续侵占行为，并拆除违法建筑物，恢复土地原状；3.被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：判令被告东山县康美镇马銮村民委员会返还2018年6月2日至2019年6月2日一年违法侵占出租原告合法拥有的国有土地使用权的非法所得租金325000元，保证金100000元，总计425000元，并赔偿原告自被告非法所得日至返还截止日的银行同期贷款利息（截至2018年11月14日止，同期贷款利息为11000元）。事实和理由：原告是台商最早在大陆投资设立的台资企业之一。1992年6月1日，原告在工商部门登记成立了福建东嘉建设开发有限公司。1992年8月22日，原告与东山县人民政府签订709亩土地东土（1992）片字001号《东山县马銮湾综合区成片开发国有土地使用权出让合同书》。出让合同及出让合同补充协议签订后，原告履行了全部交付土地出让金及相关税费等合同义务，东山县国土资源局分别于2009年、2000年办理了29.25亩（东国用1999字第T165号），148.75亩（东国用2001字第T0319-1），总计178亩的国有土地使用权至原告名下。2018年5月，原告名下的178亩中约50亩的土地被被告东山县康美镇马銮村民委员会非法侵占对外租赁牟利，2018年5月29日被马銮村委会通过委托漳州市良玲拍卖有限公司，以年租金325000元、保证金100000元，拍卖租赁给个人林丽明，双方于2018年6月2日签订了一年的承包经营合同，并违法建设了商场、餐饮等建筑物。被告马銮村委会此违法行为已经严重侵害了原告的合法物权，依法应该将非法所得返还土地合法拥有人原告方。综上，请求依法支持原告诉讼请求。 东山县康美镇马銮村民委员会辩称，一、原告于1992年8月22日与东山县人民政府签订709亩土地[东土（1992）片字001号]《东山县马銮湾综合区成片开发国有土地使用权出让合同书》，该片土地原属马銮村耕地，至今已二十六年之久，属闲置荒芜耕地。东山县国土资源局分别于2000年、2009年办理了29.25亩（东国用1999字第T165号）、148.75亩（东国用2001字第T0319-1）总计178亩的国有土地使用权给原告建设，但至今已长达八、九年时间之久，原告均未动工基建，导致几百亩耕地闲置、荒芜耕作。根据《中华人民共和国土地管理法》第三十七条和《中华人民共和国城市房地产管理法》第二十五条规定，连续二年未使用（动工开发）的可以无偿收回土地使用权，该土地原为农民集体所有的，应当交由原农村集体经济组织恢复耕种，所以，诉争土地被告有权管理使用；二、原告自1992年8月22日征用被告马銮村集体土地至今二十六年未动工建设，闲置、荒芜耕地，严重地损害了集体的合法权益，因该诉争土地闲置荒芜耕种，被乱堆垃圾，严重污染环境，影响美观，影响旅游，村干部时常受县、镇政府干部批评，因此被告经常需雇用农民工进行垃圾清理搬运，二十六年时间花费了垃圾清理费用五十多万元。为支持东山旅游事业发展，提升马銮湾4A级景区的知名度，优化环境，同时节省清洁环境卫生费用，被告将马銮湾景区内的闲置土地作为临时停车场承包给林丽明，缓解景区旅游高峰期停车压力；三、原告不具备本案的诉讼主体资格。从被告提供给法庭的国土资源局文件，可知国土资源局已收回东嘉公司260亩土地的使用权，包含了本案诉争地块，原告在法庭陈述时也已承认该事实。从国土资源局于1992年征用土地至今，虽为原告办理了土地使用权证，但土地尚未实际移交，原告与国有土地资源局关于土地移交的案件正在审理中，也就是说，原告至今尚未实际占有使用该土地，不具有本案诉讼主体资格。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求，维护马銮村民委员会集体的合法权益。 经审理查明，东嘉公司法定代表人陈振昌于2000年10月8日去世，至今未依法变更新的法定代表人。东嘉公司起诉时提交的诉状、授权委托书仅有公司盖章。本案诉讼过程中，东嘉公司于2018年11月15日起诉时、2019年2月20日上诉时提交《法定代表人身份证明书》，用于证明陈振昌在该公司担任董事长一职；2019年5月14日本案重新立案审理时，东嘉公司提交《法定代表人身份证明书》，仍然是陈振昌。根据2019年5月30日东嘉公司出具给漳州市中级人民法院的《情况说明》，东嘉公司目前不在登记注册的营业场所经营，没有聘用并建立合法劳动关系的职工。 另查明，漳州市中级人民法院审结生效的（2018）闽06行终115号、(2018)闽06行终52号以及漳州市中级人民法院作为一审审理的（2018）闽06民初220号、福建省高级人民法院二审审结生效的（2019）闽民终267号等案件中，出现了东嘉公司的其他公章，但未有生效文书对东嘉公司主体资格作出确认。截至目前，该公司至少有两枚公章，分别掌握在不同的人员手中。 本院认为，法定代表人作为公司意志最直接的代表，是公司诉讼意志的代表主体。依照《公司法》第七条第三款“公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照”和《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条规定，有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。本案中，法定代表人陈振昌已去世近十九年，东嘉公司营业执照仍然是1992年登记的、法定代表人还是陈振昌，至今未选出新的法定代表人并依法变更登记，也未根据上述规定，依法作出决议，推选新的法定代表人。鉴于东嘉公司现有多套领导班子，至少两枚公章，分别为不同主体掌控，难以确定谁有权代表公司。在此人章分离的情况下，需要审查持章人、受托人是否能够代表公司，以及提起本案诉讼是否为东嘉公司的真实意思表示。而东嘉公司提起本案诉讼时，提交的授权委托材料，仅有公司盖章、没有法定代表人签章，不符合人章一致的要求，且至今未提交公司内部有效决议以证明本案受托人、持章人有权代表公司起诉。综上，东嘉公司提起本案诉讼不符合法律规定，应予驳回。依照《公司法》第七条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第二款、第一百五十四条第一款第（三）项，《最高人民法院关于适用的解释》第五十一条规定，裁定如下： 驳回福建东嘉建设开发有限公司的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  林金生 二〇一九年十一月八日 书记员  范 丹