广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初13728号原告：深圳市恒鑫优工贸有限公司，住所地广东省深圳市福田区沙头街道滨河大道北深业泰然大厦第****房，统一社会信用代码914403005956825809。法定代表人：卢昌明，董事长。委托诉讼代理人：刘佳，湖北山河律师事务所律师。被告：乐昌市金瑞有色金属有限公司，住所地广，住所地广东省韶关市乐昌市乐城东郊三公里信用代码914402813383662298。法定代表人：蔡浪静。被告：蔡浪静，男，汉族，1962年11月14日出生，住广东省韶关市武江区，被告：常宁市富通矿业有限公司，住所地湖，住所地湖南省常宁市松柏镇大塘角信用代码91430482696224546Q。法定代表人：卢相。上列原告诉被告买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年8月6日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘佳到庭参加诉讼，被告乐昌市金瑞有色金属有限公司（以下简称“金瑞公司”）、蔡浪静、常宁市富通矿业有限公司（以下简称“富通公司”）经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2016年2月1日，原告与被告金瑞公司、蔡浪静签订编号为XY201602《还款计划协议》，协议约定金瑞公司偿还原告货款7962969.16元，蔡浪静为金瑞公司的债务承担连带清偿责任，同时约定乙方协助第三方向原告开具专用增值税发票；2016年5月27日，原告与金瑞公司、蔡浪静、富通公司签订编号为XY201602-01《四方协议》，约定：1、金瑞公司应偿还原告4478102.16元；2、金瑞公司向原告偿还若原告与柳州鸿元公司买卖合同纠纷一案败诉，被法院执行的货款及诉讼费等费用，并自2016年4月1日起按月息1%向原告支付利息；3、若原告未按约定收到发票，由金瑞公司承担原告补缴税金损失，并自2016年5月1日起按月息1%向原告支付利息。蔡浪静、富通公司为金瑞公司的前述债务承担连带清偿责任。合同签订后，金瑞公司偿还原告货款200000元。原告因与柳州鸿元公司买卖合同纠纷一案败诉被法院执行的各类款项2974375元；原告在协议约定的时间内也未收到发票，发生补缴税金损失895568.67元。2017年7月31日，原告与三被告对账，四方确认，金瑞公司尚欠原告货款、税金损失等各类款项8148045.83元，利息1392964.73元。为维护自身合法权益，原告诉至法院，请求判令：1、金瑞公司支付原告货款6914585.16元，律师费310000元，诉讼费27892元，合计7252477.16元；2、金瑞公司支付原告因未提供发票发生的补缴税金损失总额895568.67元；金瑞公司支付原告货款利息1392964.73元，2017年7月31日以后，货款利息以7686384.7元为基数，按年利率24%自2017年7月31日始计算至债务清偿之日止；3、蔡浪静、富通公司为金瑞公司的债务承担连带清偿责任；4、三被告承担本案全部诉讼费用。被告金瑞公司、蔡浪静、富通公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2015年5月29日，原告（甲方）与被告金瑞公司（乙方）、被告蔡浪静（丙方）签订《采购包销担保协议》（合同编号：XY2015011），约定：1.乙方与广东省乐昌市霖源尾矿综合回收加工厂签订委托加工协议生产产品锌焙砂；2.乙方生产的锌焙砂产品全部由甲方负责销售……；3.甲方按乙方指令采购原料和销售产品，原料与产品的质量由乙方负责，货物损失风险由乙方承担，购买原料与销售产品时的任意罚款，扣款均由乙方承担。甲方每金属吨加价含税价200元销售给乙方……；4.乙方协助甲方与收购锌焙砂产品的工厂或单位签订销售合同，乙方每个锌金属吨让利含税价100元。乙方开具17%税率增值税防伪税控专用发票，交由甲方进行结算付款，乙方发票有虚开、代开或属假发票等违反税法规定行为，给甲方造成进行税额转出和补交滞纳金、罚款等经济损失的，一律由乙方承担损失责任。7.为保证甲方公司的原料货款以及加价款、让利款的回收，丙方自愿提供无限连带责任担保，担保范围包括原料款、加价款、让利款以及甲方为实现债权所支出的诉讼费、律师费等费用，担保期限为：乙方还清全部款项为止。该《采购包销担保协议》无原件可供核对。2016年2月1日，原告（甲方）与被告金瑞公司（乙方）、被告蔡浪静（丙方）签订《还款计划协议》（协议编号：XY201602），约定：鉴于甲、乙、丙三方于2015年5月29日签订的采购包销担保协议，协议编号：XY2015011,因丙方与乙方经营不善，导致乙方无法付清甲方货款。按照协议XY2015011约定，丙方承担无限连带责任担保。现确认未支付甲方货款总金额与加价款、让利款总金额如下：截止2016年1月27日甲方为乙方采购的原料支付总计原料货款总额为34202934元，收到乙方支付甲方的原料货款总额为27491052.4元。甲方收到包销的产品货款总额为35117070.24元，甲方支付给乙方的产品货款总额为34868157.8元。甲方支付的总货款与收到的总货款差额为6462969.16元，按协议XY2015011约定，乙方截止2015年11月30日应支付加价款、让利款总额为1500000元。经三方协商一致，现约定如下：一、乙方未支付甲方总货款为7962969.16元，甲方应收丹霞冶炼厂货款暂估为390万元（以最终结算为准），甲方从2015年12月1日起，按400万元（实际金额以乙方未支付甲方总货款扣减丹霞冶炼厂最终结算金额为准）收取资金利息，月息1%。每月最后一天前支付本月资金利息，第一次支付资金利息的时间为2016年2月29日，金额为12万元整。并于2016年4月30日前使欠款总额小于300万元。剩余欠款在2016年6月30前付清。……三、乙方协助甲方去丹霞冶炼厂确认结算回收应收货款，并开具对应金额17%税率增值税防伪税控专用发票给甲方，甲方与乙方签订的原料销售合同未开税票部分在乙方协调原料供应商开给甲方后，甲方会开给乙方。（开票与收票金额见货款金额发票明细表）四、为确保甲方资金安全，丙方自愿提供足额个人资产质押给甲方。如乙方不能按时支付资金利息与欠款，甲方处理丙方质押的资产偿还欠款。五、违约及赔偿责任：如乙方未能按此协议要求支付欠款以及资金利息，视为违约。每逾期一天，乙方按照未付应付款总额的千分之一向甲方支付逾期付款违约金。《货款金额发票明细表》中大冶南方付各原料商货款以及收税票明细载明，原料商、付款金额、收税票金额、未开票额、备注分别为：江苏圣浩，2465945.5，2145945.5，320000，税票问题乐昌金瑞解决；柳州鹏嘉，4458335.3，1472030.5,2986304.8，税票问题乐昌金瑞解决；……2016年5月27日，原告（甲方）与被告金瑞公司（乙方）、被告蔡浪静（丙方）、被告富通公司（丁方）签订《四方协议》（协议编号：XY201602-01），约定：鉴于甲、乙、丙三方于2016年2月1日签订的还款计划协议，协议编号：XY201602,确认了乙方未支付甲方总货款为7962969.16元，现根据乙方支付甲方货款情况以及收到丹霞冶炼厂支付甲方货款对甲乙双方未完成的货款以及发票事项达成如下约定：一、关于甲方应收发票约定时间如下：1.江苏圣浩公司所欠甲方32万元增值税发票于2016年6月25日前快递至甲方公司。2.柳州鹏嘉公司所欠甲方2986304.8元增值税发票于2016年8月25日前快递至甲方公司。3．上述两家公司如未能在约定时间之前把增值税发票邮寄至甲方公司，乙方负责承担税票所含税款部分的利息，月息一分。计息起始日期为2016年5月1日。二、关于乙方未支付甲方总货款为4478102.16元的还款约定如下：1.2016年12月31前，乙方支付甲方250万元，剩余部分欠款在2017年6月30前付清。2.乙方未支付甲方总货款按月息1分计息，每季度付息一次，第一次付息时间为2016年9月25日，第二次付息时间为2016年12月25日，第三次付息时间为2017年3月25日，第四次付息时间为2017年6月25日，甲乙双方每季度确认一次计息表。三、为确保甲方资金安全，丙方与丁方自愿用名下的各种资产对乙方未支付给甲方的货款进行担保，丙方与丁方在甲方需要的情况下配合甲方进行资产质押。如乙方不能按时支付资金利息与欠款，甲方处理丙方与丁方质押的资产偿还欠款。四、违约及赔偿责任：如乙方未能按此协议要求支付欠款以及资金利息，视为违约。每逾期一天，乙方按照未付应付款总额的千分之一向甲方支付逾期付款违约金。五、关于甲方与柳州鸿元公司因货物未签订合同直接送货至乙方所产生的官司约定如下：1.乙方于2016年6月15日作为第三方诉讼人参与深圳福田法院(2016)粤0304民初7567号案件的审理。2.如甲方胜诉，该案件所产生的诉讼费、律师费由甲方自理，如甲方败诉，由于该案件所争议的货物为乙方实际使用，乙方支付甲方被法院执行的全部金额，以及该案件所花费的诉讼费、律师费等费用，并且甲方被福田法院保全的金额所产生的资金利息由乙方承担。资金利息为月息一分：计息时间为2016年4月1日。原告还提交了其与被告金瑞公司的《对账单》，载明：协议编号XY201602-01应收乐昌金额4478102.16元，2016年3月9日乐昌付利息30000元；2016年4月1日已收金额200000元，未收金额4278102.16元；截止至2017年7月31日金瑞公司欠原告利息（暂计至2017年6月30日，月利率1%）1392964.73元、本金7686384.7元；因海南远佳胜贸易有限公司发票问题，导致原告补缴税金应由金瑞公司承担218898.68元；因柳州市鹏嘉贸易有限公司发票问题，导致原告补缴税金应由金瑞公司承担242762.45元。原告陈述，该《对账单》是原告制作的，寄给被告盖章后再寄回给原告。本院在2016年9月23日就柳州鸿元进出口有限公司诉本案原告、第三人金瑞公司买卖合同纠纷一案作出（2016）粤0304民初7567号民事判决书，查明：原告主张其与被告于2015年12月22日签订了两份《购销合同》（合同编号分别为RIB2015519、RIB2015520），约定原告向被告供应氧化锌（黑灰），合同约定了产品数量、交货地点、结算方式等（其中约定货到3天内验收合格后被告需支付货款），经验收确认被告收到800吨货物，结算金额为2613286元。被告主张其没有在上述《购销合同》中盖章确认，柯橙只是其公司普通员工，没有代表公司作出决定的权利，冯振华也未受被告委托收取涉案货物。根据在深圳市公安局福田分局经济犯罪侦查大队调取的询问笔录显示：陈志坚在《询问笔录》中称他是被告的总经理，被告与第三人开展合作，由被告作为原材料采购方向第三人供应原材料锌……虽然被告否认与原告在2015年12月22日签订合同编号分别为RIB2015519、RIB2015520的两份《购销合同》，认为与原告不存在涉案交易行为，但上述合同内容经被告的员工柯橙与原告的法定代表人欧阳资元联系确认，原告也已经依约将涉案货物运输到被告指定的接货仓库，并由被告的员工签发磅单确认收货等，判决：被告大冶有色南方工贸有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告柳州鸿元进出口有限公司支付货款2613286元及利息（利息以2613286元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自2016年1月11日起计至实际清偿之日止）。案件受理费27892元，由被告负担。原告提交一份2017年9月6日交通银行的电子回单，其名下尾号1606的账户因法律扣划支出2636483元。2016年11月21日，原告的该账户向深圳市财政委员会支付27892元。2016年5月3日，原告（甲方）与广东国欣律师事务所（乙方）签订《委托代理合同》，约定：甲方委托乙方指派律师在福田法院审理的(2016)粤0304民初7567号案件及后续案件中代理甲方参加案件审理……经甲乙双方协商，甲方按下列方式向乙方支付律师费：本合同生效之日起3天内向乙方支付案件一审程序的律师费10.5万元；如甲方对案件需要上诉或申请执行，分别在乙方律师启动有关程序之日起3天内各再向乙方支付相应程序的律师费5万元。2016年5月31日，原告通过其名下交通银行尾号1606的账户向广东国欣律师事务所支付律师费18.5万元。庭审后，原告明确其第一项诉讼请求为：《四方协议》中被告金瑞公司未支付原告的货款4478102.16元+(2016)粤0304民初7567号判决书法院扣划的2613286元+诉讼费27892元+律师费155000元-2016年4月1日金瑞公司偿还200000元=7074280.16元。原告为主张其第二项诉讼请求中补交税款的损失895568.67元，庭后提交了深圳市福田区国家税务局于2015年1月5日出具的《增值税进项税额不予抵扣通知书》（深国税福【2016】100103号），通知原告取得的下列增值税专用发票，经金税工程防伪税控网络版系统认证比对，属于涉嫌违规的失控发票共计2张，金额合计1287639.32元，税款合计218898.68元。限原告在办理所属期为2015年12月增值税纳税申报时，将已抵扣涉嫌违规的增值税专用发票中所列的增值税税款做进项税额转出处理。附件“失控、作废票清单”发票号码、开票方纳税识别号、金额、税款分别载明：01934686，460100324122725,625213.68,106286.32；01934687，460100324122725，662425.64,112612.36,775038。税款合计218898.68元。上述2张发票为海南远佳胜贸易有限公司（销货方）2015年11月28日开给原告（购货方）的“海南增值税专用发票”。2016年1月6日，被告金瑞公司向原告出具函件，就海南远佳胜公司失控发票一事如造成原告有任何损失或费用，由被告金瑞公司承担。原告为证明因柳州鹏嘉公司失控发票造成的损失，提交了2017年7月13日及7月14日原告通过其名下中国光大银行尾号7275账户向深圳市福田区国家税务局分别转账216879.17、25883.28元的电子回单，合计242762.45元。据此，原告主张，其第二项诉讼请求中补交税款的损失总额895568.67元的依据为：因柳州鹏嘉公司未开票2986304.8元产生的税金（计算方式：2986304.8*17%/1.17=433907.54元）+海南远佳胜贸易有限公司失控发票税款合计218898.68元+柳州鹏嘉公司失控发票损失242762.45元=895568.67元。原告确认，江苏圣浩公司所欠320000元增值税发票原告已收到。另查，原告原名大冶有色南方工贸有限公司，2018年7月10日变更为现名。以上事实，有《采购包销担保协议》、《还款计划协议》、《四方协议》、（2016）粤0304民初7567号判决书、对账单、《增值税进项税额不予抵扣通知书》、海南增值税专用发票、《委托代理合同》、银行回单等证据及庭审笔录为证。本院认为，本案系买卖合同纠纷。关于原告请求的4478102.16元货款，原告与被告金瑞公司2015年5月29日签订的《采购包销担保协议》无原件可供核对，但在《还款计划协议》中，原告、被告金瑞公司、被告蔡浪静均确认了“三方于2015年5月29日签订的采购包销担保协议，协议编号：XY2015011,因蔡浪静与金瑞公司经营不善，导致金瑞公司无法付清原告货款……”，三方对《采购包销担保协议》的真实性进行了确认，后《四方协议》及《对账单》均系在此基础上各方的真实意思表示，内容未违反法律行政法规的强制性、效力性规定，合法有效，各方均应依约履行。对于原告请求的4478102.16元货款，本院依法予以确认。原告主张的其在(2016)粤0304民初7567号判决书中赔偿的2613286元和诉讼费27892元损失，提交了交通银行的电子回单和银行进账单，已经双方签订的《四方协议》明确约定由金瑞公司负担并已实际发生，本院予以确认。关于原告在(2016)粤0304民初7567号案件中败诉所支出的律师费用，在原告与广东国欣律师事务所签订的《委托代理合同》中“本合同生效之日起3天内向乙方支付案件一审程序的律师费10.5万元；如甲方对案件需要上诉或申请执行，分别在乙方律师启动有关程序之日起3天内各再向乙方支付相应程序的律师费5万元”，原告主张律师费支出为155000元，但未提交该案件已进入上诉阶段的相关证据，该主张与《委托代理合同》约定不符，本院认定原告在(2016)粤0304民初7567号案件中所支出的律师费用为105000元。关于原告第二项诉讼请求中补缴税款的损失895568.67元，其中包括柳州鹏嘉公司未开票2986304.8元产生的税金433907.54元、海南远佳胜贸易有限公司失控发票税款合计218898.68元、柳州鹏嘉公司失控发票损失242762.45元。第一，原告主张的柳州鹏嘉公司未开票2986304.8元产生的税金损失433907.54元的部分，《还款计划协议》第三条约定“乙方协助甲方去丹霞冶炼厂确认结算回收应收货款，并开具对应金额17%税率增值税防伪税控专用发票给甲方，甲方与乙方签订的原料销售合同未开税票部分在乙方协调原料供应商开给甲方后，甲方会开给乙方”，可知，原告为被告金瑞公司采购原料与第三方发生交易所产生的发票问题由金瑞公司“协调原料供应商”开具发票给原告后，再由原告开具相关“原料销售合同未开税票部分”发票予金瑞公司。此并未明确如第三方原料供应商未依约开具发票给原告时金瑞公司应承担的责任。而《四方协议》中“柳州鹏嘉公司所欠甲方2986304.8元增值税发票于2016年8月25日前快递至甲方公司……如未能在约定时间之前把增值税发票邮寄至甲方公司，乙方负责承担税票所含税款部分的利息”，此系原告要求金瑞公司承担柳州鹏嘉公司未开税票部分所含税款的利息，原告请求被告金瑞公司承担因柳州鹏嘉公司未开票2986304.8元产生的税金的请求权基础无从成立，其请求的该部分利息也无相关事实和法律依据，另外，原告并未就该部分的损失提交相关的凭证，本院依法不予采信。第二，原告提交的《对账单》“因海南远佳胜贸易有限公司发票问题，导致原告补缴税金应由金瑞公司承担218898.68元”，其庭后补充提交了深国税福【2016】100103号《增值税进项税额不予抵扣通知书》，被告金瑞公司2016年1月6日也向原告出具“就海南远佳胜公司失控发票一事如造成原告有任何损失或费用，由金瑞公司承担”的承诺，被告金瑞公司应依约向原告赔偿218898.68元的损失。第三，原告主张的因柳州鹏嘉公司失控发票造成的损失合计242762.45元，原告提交了2017年7月13日及7月14日向深圳市福田区国家税务局转账的中国光大银行电子回单，结合《对账单》中被告金瑞公司确认的“因柳州市鹏嘉贸易有限公司发票问题，导致原告补缴税金应由金瑞公司承担242762.45元”，本院对此依法予以确认。关于原告请求的利息。其中被告金瑞公司未支付的货款4478102.16元部分，根据双方最后确认的《对账单》，被告金瑞公司未付货款的计息起算日为2015年12月1日，月利率1%，被告金瑞公司于2016年3月9日偿还利息30000元，截止至2016年4月1日金瑞公司偿还货款200000元，其欠息为149614.84元（4478102.16*0.12/365*122-30000）；以未付货款4278102.16元为本金，暂计至2017年6月30日欠息为788165.54元（4278102.16*0.12/365*454+149614.84）。原告在(2016)粤0304民初7567号民事判决书中的损失2613286元、诉讼费27892元、律师费105000元，根据原告提交的付款凭证，律师费105000元于2016年5月31日支付，诉讼费27892元于2016年11月21日支付，货款2613286元是在2017年9月6日被扣划，上述损失费用实际发生的日期均在2016年4月1日之后，应以损失实际发生日期计收相关利息，根据《四方协议》双方对违约及赔偿责任的约定“如乙方未能按此协议要求支付欠款以及资金利息，视为违约，每逾期一天，乙方按照未付应付款总额的千分之一向甲方支付逾期付款违约金”，原告自愿调整为按年利率24%计算，律师费105000元损失暂计至2017年9月6日利息为31966.02元（105000*0.24/365*463）；诉讼费27892元损失暂计至2017年9月6日利息为5300.24元（27892*0.24/365*289）。未付货款4278102.16元暂计至2017年9月6日利息为976636.45元（4278102.16*0.24/365*67+788165.54）。以上利息合计：1013902.71元（31966.02+5300.24+976636.45）。此后的利息，以7024280.16元（4278102.16+2613286+27892+105000）未付货款为基数，从2017年9月7日起按年利率24%计算至被告金瑞公司还清之日止。对于原告请求的超过部分，本院依法不予支持。关于原告主张被告金瑞公司支付因失控发票导致的218898.68元损失和因发票问题补缴的税金242762.45元部分的利息问题，因双方未有明确约定，本院对此不予支持。被告蔡浪静应依约对被告金瑞公司的上述债务承担连带清偿责任，并在清偿后有权向被告金瑞公司追偿；被告富通公司应根据《四方协议》约定对被告金瑞公司上述债务货款本金7024280.16元及利息1013902.71元（暂计至2017年9月6日，之后以7024280.16元为基数，按年利率24%，自2017年9月7日起计至实际清偿之日止）承担连带清偿责任，并在清偿后有权向被告金瑞公司追偿。被告金瑞公司、被告蔡浪静、被告富通公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了抗辩和质证的权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告乐昌市金瑞有色金属有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告深圳市恒鑫优工贸有限公司货款本金7024280.16元及利息1013902.71元（暂计至2017年9月6日，之后以7024280.16元为基数，按年利率24%，自2017年9月7日起计至实际清偿之日止）；二、被告乐昌市金瑞有色金属有限公司支付原告深圳市恒鑫优工贸有限公司因失控发票导致的218898.68元损失和因发票问题补缴的税金242762.45元；三、被告蔡浪静对被告乐昌市金瑞有色金属有限公司经本判决确定的债务承担连带清偿责任，并在清偿后，有权向被告乐昌市金瑞有色金属有限公司追偿；四、被告常宁市富通矿业有限公司对被告乐昌市金瑞有色金属有限公司上述第一项债务承担连带清偿责任，并在清偿后，有权向被告乐昌市金瑞有色金属有限公司追偿；五、驳回原告深圳市恒鑫优工贸有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费125164.19元（已由原告预交），由原告深圳市恒鑫优工贸有限公司负担47015元，被告乐昌市金瑞有色金属有限公司、蔡浪静、常宁市富通矿业有限公司共同负担78149.19元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 李    丹人民陪审员 戴  京  鸣人民陪审员 井    梅二〇一九年十一月十五日书 记 员 伍彦瑾（代）