安徽省合肥市包河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0111民初11208号 原告：安徽江淮汽车集团股份有限公司，住所地安徽省合肥市包河区东流路**，统一社会信用代码913400007117750489。 法定代表人：安进，董事长。 委托诉讼代理人：陆欢欢，安徽华人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：程晗，安徽华人律师事务所律师。 被告：佳木斯金通汽车销售有限公司，住，住所地黑龙江省佳木斯市向阳**红旗路**一社会信用代码912308006690388288。 法定代表人：李淑文。 被告：李淑文，女，汉族，1958年7月15日出生，住黑龙江省佳木斯市前进区。 共同委托诉讼代理人：张宪芝，公司员工即被告二丈夫。 共同委托诉讼代理人：刘喜文，公司员工。 原告安徽江淮汽车集团股份有限公司诉被告佳木斯金通汽车销售有限公司、李淑文买卖合同纠纷一案，本院受理后依法由审判员程婷适用简易程序公开开庭审理了本案。原告安徽江淮汽车集团股份有限公司的委托代理人程晗，被告佳木斯金通汽车销售有限公司、李淑文的共同委托代理人张宪芝、刘喜文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安徽江淮汽车集团股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除原告与被告签订的《江淮乘用车特许销售服务合作意向协议书》及《江淮乘用车销售服务协议书》；2、请求判令被告支付原告货款2468823元，并支付逾期付款违约金（以2468823元为基数，按中国人民银行同期贷款利率自起诉之日计算至款清之日止）；3、判决被告二对第二项诉请承担连带清偿责任；4、请求判令本案的诉讼费用、保全费用由被告承担。| 事实与理由：2009年11月6日原告与被告一签订《江淮乘用车特许销售服务合作意向协议书》，2018年1月1日原告与被告签订《2018年江淮乘用车销售服务协议书》一份，约定被告从原告处购买江淮乘用车产品；具体价格以财务开票为准。被告应在订单确认后向原告支付全部货款，原告收到全部车款后向被告发车；合同履行期间可能发生的争议，协商解决不成的，由原告所在地法院管辖，并具体约定双方权利义务。实际履行中，为考虑市场需要，应被告请求，被告未全额支付车款时，原告将相应车辆交付给被告。截止起诉时，被告仍欠原告2468823元车款未付。经原告多次催要，被告仍拒不支付。另，根据原告、被告一以及该公司法定代表人李淑文在2018年1月1日签订的《江淮乘用车销售服务协议书》第七条约定：被告一拖欠安徽江淮汽车集团股份有限公司车款无法偿还，被告一的股东或实际控制人承担连带保证责任。被告二在该协议“乙方股东或实际控制人”处签名确认。 被告佳木斯金通汽车销售有限公司、李淑文共同辩称，原告起诉与事实不符，原告诉请金额与实际欠款金额不符，根据被告举证仅仅欠款180万多元，其他诉请无证据支持；在原告起诉后被告给付部分货款已经打入原告账户，有证据为凭；原告的返利降价款两项合计627258元，原告没有予以扣除，我方有证据证明；返利款被原告扣除的432119元被告不知道所扣除的款项是什么，请原告作出合理解释；被告库中尚有原告按销售车辆比例发放的零件款567119元，应该在本次诉讼中扣除，因为该款项在合同中没有体现，该款系原告按销售汽车比例强行搭配的代销款，零件卖出后可扣款，剩下的零件可返回，原告并未将此款扣除，被告在诉前已经多次和原告沟通请求将零件返还原告，而原告没有把该款扣除；被告近两年到目前尚有四笔款项418万元，综上被告认为原告起诉的诉请标的与事实不符，原告应对此承担法律及后果责任。 本院经审理认定事实如下，2009年11月6日，原告所属安徽江淮汽车股份有限公司轿车分公司作为甲方、被告佳木斯金通汽车销售有限公司作为乙方签订了一份《江淮特许销售服务合作意向协议书》，约定：经友好协商，在平等自愿原则基础上，就甲方特许乙方代理销售江淮轿车事宜签订本意向协议书，双方严格共同遵守。第一条宗旨，为做好江淮宾悦、同悦在佳木斯地区的市场销售，本着权责明确、协同双赢的原则，甲方授权乙方特许专营江淮和悦轿车系列产品。第三条，乙方在本销售区域内完成销售服务网点布局，销售服务店的交付使用时间为在2010年8月30日前按江淮乘用车4SD类店标准新建/改建并通过验收，建店地址为向阳西区红旗路中段。第三条第4款，乙方在获得甲方授权经销江淮轿车品牌后，所建江淮轿车特许销售服务店享受甲方建店返还政策支持，标准4SD店建店补贴标准为对标验收，具体补贴金额以实际验收核定的为准。改建店根据现有情况设施改建。销售服务店建店补贴自4S店建设完成并通过甲方验收后开始返还。第五条第3款，乙方必须接受甲方对经营工作的监督指导及检查。第五第4款，乙方所建江淮轿车特许销售服务店只用于经营江淮轿车品牌汽车，乙方保证自享受甲方建店补贴之日起十年内不得直接、间接或变相经营与江淮轿车无关的项目，特殊情况必须经甲方事先书面同意。本协议有效期至2020年8月30日，自双方签字盖章之日起生效。合同同时还约定了销售区域、价格政策、协议终止等条款。合同落款处，甲方加盖了安徽江淮汽车股份有限公司轿车分公司的印章，乙方加盖了佳木斯金通汽车销售有限公司的印章。 2018年1月1日，安徽江淮汽车股份有限公司乘用车营销分公司作为甲方，被告佳木斯金通汽车销售有限公司作为乙方签订的《江淮乘用车销售服务协议书》，其中第五条约定，在授权期限内，乙方出现下列任一情形的，甲方均有权单方面提前终止本协议及与乙方的合作关系，或单方面调整对乙方的授权范围：1、乙方的财务或业务状况或企业前景出现重大不利变动，包括但不限于乙方无正当理由拖欠甲方货款的。第七条约定，乙方拖欠甲方车款无法偿还，乙方的股东或实际控制人对欠款及利息、实现债权的所有费用承担连带保证责任。协议有效期至2020年12月31日。合同落款处，甲方加盖了安徽江淮汽车股份有限公司乘用车营销分公司合同专用章，乙方加盖了佳木斯金通汽车销售有限公司的印章。被告李淑文在乙方的实际控制人或股东处签字。 另查明：2018年10月8日，被告佳木斯金通汽车销售有限公司向原告出具的《关于佳木斯金通退网申请报告》载明，截止至发函之日尚欠货款为2518823元。2019年2月，被告支付货款5万元。2019年7月19日，案外人齐齐哈尔兴众汽车销售有限公司代被告还款103900元。 再查明：安徽江淮汽车股份有限公司更名为安徽江淮汽车集团股份有限公司。安徽江淮汽车股份有限公司轿车分公司后更名为安徽江淮汽车股份有限公司乘用车营销分公司，系安徽江淮汽车集团股份有限公司的分公司，无独立法人资格。 上述事实，有双方当事人陈述，以及原告提供的原被告身份信息、《江淮轿车特许销售服务合作意向协议书》、《江淮乘用车销售服务协议书》、《关于佳木斯金通退网申请报告》、DMS销售系统截图等证据在卷佐证。 本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，当事人依据自愿、合法等原则对双方的权利、义务进行协商并达成合意，对双方具有约束力。本案中，原告下属分公司安徽江淮汽车股份有限公司轿车营销分公司与被告佳木斯金通汽车销售有限公司签订的《江淮轿车特许销售服务合作意向协议书》和《江淮乘用车销售服务协议书》对各自的权利义务进行了约定，合同均体现双方的真实意思表示，符合法律规定，所以双方均应按照合同的约定全面履行自己的义务。原告依约履行了发货义务，而被告却未按照合同约定及时支付货款，现原告要求解除双方间的协议，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。 原告出具的《关于佳木斯金通退网申请报告》载明截止至2018年10月8日被告尚欠货款为2518823元，被告在质证时表示需要庭后核实并出具书面意见，但至判决之日仍未提交质证意见，亦未对公章的真实性提出鉴定申请，应视为对该报告真实性的认可，故在扣除被告后期支付的153900元，被告尚欠原告货款为2364923元。被告主张尚有未兑现返利565008元应当予以扣除，并提交了DMS销售系统截图，对此法庭要求原告庭后予以核实，但原告并未提交相关意见，应视为对该返利数额的认可，为方便当事人诉讼，节约司法成本，本院认为应该从原告的诉请中予以扣除。被告佳木斯金通汽车销售有限公司辩称原告无故克扣返利、搭售配件、红酒等，要求一并予以折抵扣除，但并未提供相关证据予以证明，本院不予采信。被告佳木斯金通汽车销售有限公司久拖未付，必然造成原告相应经济损失，故对于原告诉请自起诉之日起，按中国人民银行同期贷款利率计算逾期付款违约金，本院予以支持。 同时，在双方签订的《江淮乘用车销售服务协议书》中，被告李淑文在乙方实际控制人或股东栏签名，明确约定自己对此承担连带保证责任，故对原告要求李淑文就上述货款承担连带责任的请求理由成立，予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、解除安徽江淮汽车集团股份有限公司与被告佳木斯金通汽车销售有限公司签订的《江淮特许销售服务合作意向协议书》和《江淮乘用车销售服务协议书》； 二、被告佳木斯金通汽车销售有限公司于本判决生效后十日内给付安徽江淮汽车集团股份有限公司货款1799915元及逾期付款违约金（以1799915元为基数，自2019年7月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至款清之日止）； 三、被告李淑文对本判决第二项承担连带清偿责任； 四、驳回安徽江淮汽车集团股份有限公司其它诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26552元，减半收取13276元，财产保全费5000元，合计18276元，由原告安徽江淮汽车集团股份有限公司负担4956元，由被告佳木斯金通汽车销售有限公司、李淑文负担13320元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员 程 婷 二〇一九年十一月四日 书记员 赵子薇 附：本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求回复原装、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定乙方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。