成都市武侯区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0107民初7271号 原告：丁江林，男，1965年2月7日出生，汉族，住成都市武侯区。 委托诉讼代理人：崔宇雪，四川亚峰律师事务所律师。 被告：银川中拓合创置业有限公司，住所地宁夏银川市望远镇双庆路北侧。 法定代表人：丁江林。 委托诉讼代理人：罗华，四川高维律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏勇，四川高维律师事务所律师。 原告丁江林与被告银川中拓合创置业有限公司（以下简称中拓公司）民间借贷纠纷一案，本院立案受理后依法适用简易程序于2019年8月13日公开开庭进行了审理。原告丁江林的委托诉讼代理人崔宇雪，被告中拓公司的委托诉讼代理人罗华、苏勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丁江林向本院提出诉讼请求：1.判令中拓公司偿还丁江林借款本金5909588元；判令中拓公司向丁江林支付截止2019年4月30日的利息共计4820012元，并按年利率24%向丁江林支付自2019年5月1日起至本金还清之日的利息及违约金。事实和理由：2016年4月19日，丁江林与中拓公司签订《借款协议》，约定丁江林向中拓公司出借1000万元(含利息150万元)，借款期限5个月，中拓公司逾期还本付息的，每迟延一日应按照为归还借款金额日3%的标准支付违约金。2016年4月21日，丁江林向中拓公司转款支付了借款850万元，但中拓公司至今尚未偿还全部借款本息。 中拓公司辩称，本案形式上为民间借贷，实质为股东之间的投资纠纷。案涉款项系往来款而非借款，丁江林无权主张利息。丁江林与其担任法定代表人、控股股东的中拓公司签订借款协议，然后以其控股并担任法定代表人的银华公司付款，其目的在于规避非金融企业重复多次相互借贷的禁止性规定，个人牟取高额不当利益，因此案涉借贷行为系以合法形式掩盖非法目的，虚假借贷意思表示，且用于出借的资金也并非其自有资金，其借贷行为应属无效。与本案相关，涉及的借款协议12个，共计约定出借金额为3961万元，借款协议文本相同，均由银华公司履行出借义务，均约定高额借款利息外加违约金，借款具有反复性、经常性、营利性，因此借款协议违反法律法规禁止性规定而无效，丁江林无权根据借款协议主张利息、违约金。基于2018年1月8日中拓公司股东会议决议，包括丁江林在内的各公司股东债权人已将其债权进行处分，丁江林以房抵款3000万元，且债权债务处分后已陆续将抵作借款的房屋逐步卖出，丁江林目前已经收取房款652.8764万元。 经审理查明，一、中拓公司成立于2012年8月29日，公司股东为李乘忠、成建新、杨红、牛跃舜、丁江林、邵晓非，董事长兼总经理为李乘忠。2015年11月9日，公司股东变更为牛跃舜、邵晓非、丁江林、李先道、成建新、杨红，董事长及法定代表人变更为丁江林。2017年12月18日，公司股东变更为邵晓非、杨红、成建新、李先道、丁江林。 银华公司成立于2007年6月29日，公司股东为赵克勤、丁江林，丁江林担任公司法定代表人。2017年12月18日，公司股东变更为丁金梅、刘鸣洲，公司法定代表人变更为刘鸣洲。 二、2016年4月19日，丁江林与中拓公司签订《借款协议》，约定丁江林向中拓公司出借1000万元(含利息150万元)，借款期限5个月，中拓公司逾期还本付息的，每迟延一日应按照为归还借款金额日3%的标准支付违约金。2016年4月21日，丁江林向中拓公司转款支付了借款850万元，但中拓公司至今尚未偿还全部借款本息。 三、2018年4月27日，中拓公司向银华公司转账支付50万元，其在转款用途中备注：归还2014年8月28日借丁江林400万元中的50万元本金。 四、包括本案借款850万元在内，中拓公司共计向丁江林借款12笔，借款本金共计3961万元，借款明细如下： 2014年8月26日借款400万元，借款期限2个月。 2015年7月30日借款100万元，借款期限4个月。 2015年8月26日借款300万元，借款期限4个月。 2015年12月29日借款60万元，借款期限3个月。 2016年4月19日借款850万元，借款期限5个月。 2016年6月17日借款100万元，借款期限3个月。 2016年7月5日借款30万元，借款期限3个月。 2016年7月12日借款100万元，借款期限3个月。 2016年8月10日借款637万元，借款期限3个月。 2016年8月26日借款1274万元，借款期限,3个月。 2016年12月7日借款10万元，借款期限3个月。 2017年1月17日借款100万元借款期限3个月。 上述借款中，截止2016年8月26日借款10笔，本金共计3851万元，该10笔借款期限均在2016年12月1日之前到期。 五、截止2019年4月30日，中拓公司累计向丁江林还款24笔，金额共计5665677元，由以下两部分组成： 1、2016年12月22日至2017年10月20日期间还款9笔，累计金额2590412元，还款明细如下： 2016年12月22日还款15万元；2016年12月23日还款50万元；2016年12月23日还款41.5万元；2017年1月4日还款32.5万元；2017年1月22日还款50万元；2017年1月22日还款12902元；2017年1月24日还款17.5万元；2017年9月11日还款256255元；2017年10月20日还款256255元。 庭审中，丁江林主张上述2016年12月22日至2017年10月20日期间的9笔还款共计2590412元，冲减本案借款本金850万元，则本案借款本金尚余5909588元未归还。。 2、2018年2月6日至2019年1月28日期间还款15笔，累计金额3075265元，还款明细如下： 2018年2月6日还款16.21万元；2018年4月27日还款50万元；2018年6月11日还款159024元。 2018年6月11日还款223501元；2018年7月13日还款10万元；2018年8月2日还款166240元；2018年8月2日还款20万元；2018年12月24日还款105088元；2018年12月24日还款223886元；2018年12月24日还款251956元；2018年12月24日还款193025元；2018年12月27日还款193025元；2019年1月9日还款20万元；2019年1月9日还款10.6万元；2019年1月28日还款291420元 庭审中，丁江林主张上述2018年2月6日至2019年1月28日期间的15笔还款共计3075265元，冲减（2019）川0107民初7297号案件借款本金400万元。 六、根据中拓公司提供的转账凭证，在2019年4月30日之后还有8笔还款，金额共计1363087元，还款明细如下： 2019年5月11日还款197427元、20万元；2019年7月3日还款108000元、20万元；2019年7月30日还款166240元、20万元；2019年8月9日还款91420元、20万元。 六、2018年1月8日，中拓公司召开股东会议，股东丁江林、李先道参会代表李承忠、成建新、邵晓非、杨红参加会议，会议议题为《关于股东借款给公司的商议意见》，并形成了1份《会议纪要》，其内容载明： 1、各借款人同意用公司剩余房源按照以下价格抵房：住宅每平方米3000元，商业二层每平方米3600元，商业一层每平方米6800元。 2、丁江林借款抵3000万元的房屋，成建新、邵晓非借款抵700万元的房屋，如资产不够则公司以现金补足。 3、所有前期的股东借款利息于2017年12月31日截止，自2018年1月1日起抵房后的剩余借款按月息1%计算。 上述《会议纪要》形成之后，丁江林与中拓公司其他股东于2018年1月27日共同对中拓公司拟抵偿房源进行了清理，在排除问题房源后，确认可用于抵偿丁江林借款的房源价值为25927852元，不能抵偿部分的差额为4072148元。 七、2018年9月26日，丁江林向中拓公司及公司其他股东发出《催告函》，其主要内容为：1、2018年1月1日商讨并形成的《会议纪要》)，确定中拓公司以其持有的尚未出售的住宅、商业作价抵偿所欠部分借款3000万元，但在《会议纪要》履行过程中仅向丁江林提供价值为25927852元的房屋用于抵偿借款，其余4072148元以现金方式偿还，截止至今，中拓公司仍未按照《会议纪要》约定履行相应义务。2、要求中拓公司三十日内与丁江林签署正式抵房(购房)合同，完善以房抵款书面手续，并向丁江林开具购房发票，用于办理不动产权证书。3、要求中拓公司三十日内缴清所欠相应税费(包括但不限于增值税，增值税附加，土地增值税，印花税，契税，维修资金)，以便丁江林能够办理抵债房屋的不动产权证书并完成房屋交付。4、要求中拓公司在三十日内按照《会议纪要》约定向丁江林履行补足现金4072148元之义务。 2018年11月19日，丁江林再次向中拓公司及公司其他股东发出《催告函》，其主要内容为：1、中拓公司至今仍然未能按照《会议纪要》约定和《催告函》要求期限履行任何义务，其行为严重违反了《会议纪要》约定，构成根本违约，要求中拓公司十日内向丁江林履行《会议纪要》约定的主要义务(缴清贵司所欠相应税费、开具购房发票、补足现金4072148元等)及附随义务。2、鉴于中拓公司未能履行《会议纪要》约定主要义务构成根本违约，丁江林将有权依据合同法有关规定，解除双方之间的以房抵债合同关系，以房抵债合同关系解除后，丁江林将要求中拓公司按照原借款协议合同约定的本金及利息计算标准承担还款责任。 2018年11月26日，中拓公司向丁江林回函，其回函主要内容为：1、中拓公司股东一致同意以公司尚未出售的住宅、商业抵偿丁江林借款3000万元，之后进一步明确了抵房47套，抵房金额2592.7852万元，差额部分4072148元以现金补足。2、中拓公司之所以在其后未办理有关房屋抵债出卖手续事宜，是综合考虑为了降低房屋二次销售成本，减少二次出卖额外产生的费用，其目的是维护丁江林的合法权益。3、中拓公司同意于2018年12月31日前完善以房抵债的有关手续，与丁江林正式签订未出售房屋买卖合同，并开具购房发票，如丁江林未出面配合办理，则公司视为自动放弃办理，房屋销售还是按原有方式代为进行销售。4、房屋买卖合同签订并开具发票、完毕交纳相关税费后，中拓公司向丁江林交付办理不动产权证书所需资料，并协助办理产权登记事宜，完成房屋交付。5、鉴于中拓公司实际经营情况，关于以现金补足4072148元款项，希望双方另行斟酌后协商解决。 针对中拓公司回函，丁江林于2018年11月28日回复中拓公司及公司其他股东，其回函主要内容为：1、要求中拓公司限期履行会议纪要项下确定的以房抵债及支付现金偿付部分借款等主要义务，但中拓公司在催告后的合理期限内仍未履行，其回复函改变了原以房抵债协议的约定。2、鉴于中拓公司不具备履行会议纪要确定的缴清税费、偿付现金、交付房屋等主要义务的能力，丁江林决定在中拓公司具备缴清以房抵债相关全部税费及补足现金4072148元能力前，暂不与中拓公司签订正式房屋买卖合同。3、要求中拓公司尽快筹集与支付以房抵债相关税费及补足4072148元相当的资金，使双方达成以房抵债及现金补足的合意能够得以履行，若中拓公司未能在2019年1月29日前筹集到相应资金使会议纪要得以履行，本人将依据合同法规定解除合同。 2019年5月9日，丁江林向中拓公司及其他公司股东发出了解除合同通知，其通知主要内容为：中拓公司未按照借款协议约定还款期限偿还借款，2018年1月8日就借款还款问题商议形成会议纪要，确认借款中的3000万元以商业及住宅房屋抵偿25927852元，以现金方式偿还4072148元，但中拓公司仍未履行还款义务，也未执行以房抵款会议决定，鉴于此，丁江林多次发函催告要求中拓公司限期履行还款义务、执行以房抵款决定，但截止今日仍未履行，为此致函告知中拓公司，决定解除会议纪要中以房抵款约定，要求中拓公司立即偿还全部借款及利息。 上述事实，有借款协议、备忘录、借款收据、转账凭据、银行流水、受托付款说明、会议纪要、以房抵债房源清单及抵押分配方案、函件、关于解除合同通知书、企业信用信息公示材料，当事人的庭审陈述笔录等证据收集在案予以证实。 本院认为，中拓公司成立于2012年8月，丁江林系公司股东之一，并于2015年11月经工商变更担任法定代表人，案涉借款事实发生在2016年4月期间，就双方之间建立的借贷关系而言，丁江林作为当时的公司股东、法定代表人，基于中拓公司经营发展的需要向公司提供借贷资金，其出借行为并不为法律所禁止，同时，丁江林基于控制银华公司的关系，由银华公司受托代为其向中拓公司提供出借资金，该行为本身也不为法律所禁止，且出借人丁江林的上述行为不损害借款人中拓公司的利益或者加重中拓公司的借款债务负担。故，丁江林与中拓公司之间建立的借贷关系系双方当事人真实的意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。 关于本案尚未归还的借款本金的金额认定。根据本院查明的事实，案涉借款协议约定借款金额为1000万元，其中150万元应属砍头息，不应计入本金，因此丁江林实际出借本金为850万元，该笔借款属于第5笔借款，借款期限止于2016年9年20日。包括本案借款本金850万元在内，中拓公司分别向丁江林借款12笔，本金共计3961万元，其中截止2016年8月26日10笔借款，本金共计3851万元，该10笔借款期限均在2016年12月1日之前到期，中拓公司则在该时间之后的2016年12月22日首次还款，至2017年10月20日期间共计还款9笔，还款金额共计2590412元，基于该10笔借款3851万元借款期限均已全部逾期，且还款指向的不确定性，丁江林主张该期间9笔还款金额2590412元冲减本案2016年4月21日发生的借款本金850万元，并未加重中拓公司的借款利息负担，应属合情合理的主张，本院予以采信。同时，中拓公司在2018年2月6日至2019年1月28日期间还款15笔共计3075265元，以及2019年4月30日之后8笔还款共计1363087元，已经在另案（2019）川0107民初7297号、7293号两案中冲减了第一笔和第二笔借款相应的本金，本案无其他还款余额可以冲减，则本案尚未归还的借款本金余额为5909588元。 关于本案借款利息的计算标准争议。根据2018年1月8日《会议纪要》，包括丁江林在内的所有股东前期借款利息，按照约定利息计算至2017年12月31日，抵房后剩余的借款利息自2018年1月1日起按月息1%予以计算。由于《会议纪要》之后，中拓公司对拟抵偿房源进行了清理，能够用于抵偿丁江林借款的房源价值为25927852元，与约定抵偿3000万元借款之间的差额部分为4072148元，依约定中拓公司应当以现金方式偿还。但是，在之后长达8个月的时间里，中拓公司并未按照《会议纪要》约定向丁江林完成以房抵偿借款的约定，也未将差额部分本金4072148元以现金方式偿还丁江林，为此丁江林在2018年9月26日、2018年11月19日发出催告函，要求中拓公司限期签署购房合同、完善以房抵款手续、开具购房发票、办理不动产权证书、履行现金4072148元补足义务。对此，中拓公司于2018年11月26日回函表示在2018年12月31日前完善以房抵债有关手续、完成房屋交付、协助办理产权登记事宜，但其表示现金补足4072148元款项应另行协商解决。针对中拓公司的回复意见，丁江林于2018年11月28日回复表示不同意，仍然坚持要求中拓公司限期履行《会议纪要》约定义务，并明确若中拓公司未能在2019年1月29日前筹集到相应资金使《会议纪要》得以履行，丁江林将依据合同法规定解除合同。但之后，中拓公司仍然不能满足《会议纪要》的履行条件，直至2019年5月9日，丁江林向其发出了解除《会议纪要》以房抵款约定的通知，要求中拓公司立即偿还全部借款及利息。对此，本院认为，《会议纪要》应视为借贷双方关于借款债务清理解决的补充协议，中拓公司未按照《会议纪要》约定履行义务的事实清楚，其作为债务人迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行债务，丁江林作为债权人有权依法行使合同解除权，且中拓公司在丁江林依法于2019年5月9日发出解除《会议纪要》以房抵款约定通知后并未在法定期限内提出异议，因此《会议纪要》中关于涉及丁江林前期借款以房抵偿部分借款、抵房后的剩余借款自2018年1月1日起按月息1%计算的约定内容协议依法予以解除，案涉借款利息仍以借款协议的约定为准，但因借款协议约定的借款月利率3%超过了法律关于民间借贷借款利率的限制性规定，丁江林诉讼主张按照年利率24%的标准计算，本院予以支持。 综上所述，丁江林与中拓公司之间的借贷关系合法有效，丁江林履行了出借义务，中拓公司应当承担归还借款本息的民事责任。根据本院查明的事实，本案尚余借款本金5909588元未清偿，则中拓公司应偿还丁江林借款本金5909588元并支付欠付的借款利息，该笔借款利息自2016年4月21日起按照年利率24%计算至本金付清之日止。根据中拓公司2016年12月22日至2017年10月20日9笔还款时间、金额分段进行计算，则截止2019年4月30日应付利息为4820012元，自2019年5月1日起算的利息，以本金5909588元为基数按照年利率24%计算至本金付清之日止。故，丁江林关于中拓公司偿还借款本金5909588元并支付利息及违约金的诉请，本院在上述认定范围内予以支持，超出部分的违约金诉请本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条，第《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下: 一、被告银川中拓合创置业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告丁江林借款本金5909588元； 二、被告银川中拓合创置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告丁江林借款利息（截止2019年4月30日应付的利息为4820012元，自2019年5月1日起算的利息以本金5909588元为基数，按照年利率24%计算至本金付清之日止）； 三、驳回原告丁江林其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费86579元，减半收取43289.5元，由被告银川中拓合创置业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  李成春 二〇一九年十一月一日 书记员  张 蕾