广西壮族自治区南宁市江南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0105民初2026号 原告：广西中固建材有限公司，住所地南宁市金凯路**见隆工业园综合楼**房，统一社会信用代码9145010005273337X0。 法定代表人：胡长江。 委托诉讼代理人：符立邵，广西广合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李其岳，广西广合律师事务所律师。 被告：湖北弘毅建设有限公司南宁分公司，住所，住所地南宁市金湖路**佳得鑫水晶城****房社会信用代码914501035968878522。 主要负责人：赵晓明，系被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司总经理。 委托诉讼代理人：吴静，广西同望律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄罗娜，广西同望律师事务所实习律师。 被告：湖北弘毅建设有限公司，住所地武汉市，住所地武汉市黄陂区武湖汉施路**代码914200007447863255。 法定代表人：吴顺红。 原告广西中固建材有限公司与被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司、被告湖北弘毅建设有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月15日立案后，被告湖北弘毅建设有限公司提出管辖异议，本院裁定驳回其异议。被告湖北弘毅建设有限公司对裁定不服，上诉至南宁市中级人民法院。南宁市中级人民法院作出（2019）桂01民辖终203号《民事裁定书》，裁定驳回上诉，维持原裁定。本院依法适用普通程序，于2019年10月16日公开开庭进行了审理。原告广西中固建材有限公司的委托诉讼代理人符立邵，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司的委托诉讼代理人吴静、黄罗娜,到庭参加诉讼。被告湖北弘毅建设有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告广西中固建材有限公司因两被告逾期支付货款特向法院起诉，请求判令：1.两被告共同向原告支付货款本金321392元；2.两被告向原告支付违约金，违约金自被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司应付款项之日起计至其还清款项之日止；3.本案件诉讼费用全部由两被告承担。 被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司辩称：1.被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司尚欠原告的货款分两部分，一部分是2016年2月29日之前尚欠的货款，该货款尚欠的货款已经在2016年5月31日签订的还款协议中已经明确尚欠货款为399644元，2016年4月29日已付150000元，即第一阶段尚欠货款为249644元，第二阶段尚欠的货款与原告在陈述的一致，尚欠货款本金为71748元；2.还款协议书签订之后被告向原告支付了90000元的货款，该款项的性质为货款本金并非原告所述为违约金；3.原告主张的违约金过高，请求法院予以调整，应按年利率百分之六计算，第一阶段尚欠货款的违约金的起算日期应当从还款协议书中约定的逾期时间开始计算，第二阶段尚欠违约金的起算日期应当从2018年6月29日的还款计划书中所约定的还款时间开始计算。 被告湖北弘毅建设有限公司未作书面答辩，也未出庭参加诉讼。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，被告湖北弘毅建设有限公司有提出抗辩、举证、质证的权利。被告湖北弘毅建设有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩、举证、质证的权利，应当承担由此引起的不利后果。 经审理查明：2015年5月27日，原告与被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司签订一份《玻璃加工合同》，该合同对被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司委托原告定做用于工程的玻璃事宜达成协议，双方针对被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司所需玻璃的品种、单价、质量标准、结款方式、违约责任等进行了约定。其中，该合同约定：原告与被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司约定无定金，结账期限为第一批货送到后算起两个自然月；被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司向原告承诺结账于两个自然月后的下个月10日前结清两个自然月账期内所有欠款，如果超过10日，则每拖延一天，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司须支付所欠货款总金额的0.3%/天违约金给原告。 上述合同签订后，原告依约向被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司供货，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司分别于2015年9月9日、2015年11月2日、2016年4月29日向原告支付250000元、200000元、150000元。 2016年5月31日，原告与被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司签订一份《还款协议书》，主要内容如下：截至2016年2月29日，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司尚欠原告货款399644元，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司于2016年4月29日付款150000元；剩余货款分期偿付原告，另双方新增货款双方每月对账结款；关于该货款清偿问题双方达成协议，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司于2016年5月30日前支付50000元，于2016年6月30日前支付100000元，于2016年7月30日前支付150000元，于2016年8月30日前支付余款；被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司逾期支付的，从逾期之日起，每日按逾期货款的千分之三支付滞纳金。 2016年3月至2016年6月期间，原告向被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司供货，新增货款为71748元。 上述还款协议签订后，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司分别于2016年6月18日、2016年11月29日、2018年6月5日向原告支付50000元、20000元、20000元。双方对上述三笔还款的性质没有约定，原告主张上述款项均为支付违约金，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司主张上述款项均为支付货款。 2018年6月29日，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司向原告出具一份《还款计划书》，载明：截至2018年6月29日，尚欠原告货款暂定231392元，实际欠款待双方核对无误签字后确认，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司于2018年7月31日前支付货款31392元，余款于2018年12月31日前结清。原告业务员郑超群于2018年6月29日签收该份还款计划书。被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司主张其已按该还款计划书约定向原告支付货款31392元，但未提交相应付款凭证。 另查明：被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司系被告湖北弘毅建设有限公司的分公司，不具有企业法人资格。 本院认为，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。 关于原告诉请被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司支付货款及违约金的问题。原告与被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司均有缔约能力，双方签订的《玻璃加工合同》及《还款协议书》系双方真实意思表示，合法有效，对双方当事人均有约束力。原告向被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司提供货物，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司应依约向原告支付货款。截至2016年2月29日，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司尚欠原告货款399644元，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司应按照双方于2016年5月31日签订的《还款协议书》约定支付货款。2016年3月至2016年6月，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司新增货款71748元，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司主张该笔货款应按照其于2018年6月29日出具的《还款计划书》的约定还款。本院认为，该《还款计划书》系被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司单方出具，原告员工郑超群虽予以签收，但双方对该还款计划书载明的内容并未达成一致意见，且双方已在此前签订的《还款协议书》中对新增货款的付款时间进行明确约定，故本院对被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司要求按照《还款计划书》约定的时间偿还货款的主张，不予采信。被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司逾期支付货款构成违约，应承担相应的民事责任，但被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司认为双方约定的违约金标准过高，请求法院予以调整。本院认为，原告与被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司约定违约金为每日按逾期货款的千分之三计算，该违约金计算标准明显过高。本院根据公平原则和诚信原则，结合双方约定违约金的本意及目的、合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，将违约金计算标准调整为年利率24%。债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务，由《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，明文解释。原告与被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司对发生于2016年4月29日的150000元还款的性质没有争议，本院对此予以确认。双方对发生于2016年6月至2018年6月期间的还款的性质没有约定，且存在争议，故依据上述司法解释规定，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司于2016年6月至2018年6月期间的还款，应先抵充违约金，再抵充货款。兹分述如下： 1.2016年4月29日，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司向原告支付货款150000元，故其尚欠原告2019年2月29日之前的货款为249644元； 2.2016年6月18日，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司向原告支付50000元，因其逾期付款，截至2016年6月17日，产生的违约金为592元（50000元×24%÷365天×18天），可抵充货款的金额为49408元，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司尚欠原告2019年2月29日之前的货款为200236元； 3.2016年3月至2016年6月，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司新增货款71748元，2016年11月29日，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司向原告支付20000元，因其逾期付款，截至2016年11月28日，产生的违约金为23192元（592元×24%÷365天×13天+100592元×24%÷365天×30天+250592元×24%÷365天×31天+271984元×24%÷365天×90天），被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司支付的20000元款项抵充违约金后，尚欠原告违约金3192元、货款271984元； 4.2018年6月5日，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司向原告支付20000元，因其逾期付款，截至2018年6月4日，产生的违约金累计为102090元（3192元+271984元×24%÷365天×553天），被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司支付的20000元款项抵充违约金后，尚欠原告违约金82090元、货款271984元。 被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司主张其已按《还款计划书》约定向原告支付货款31392元，但其并未提交证据予以证明，原告对此亦不予认可，故本院对被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司关于已付款31392元的主张，不予采信。综上，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司逾期支付货款，构成违约，应承担相应的民事责任。原告诉请被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司支付货款的诉讼请求，本院按照其实际欠款金额271984元予以支持。此外，截至2018年6月4日，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司应向原告支付的违约金为82090元。自2018年6月5日起，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司应支付的违约金应以其尚欠货款为基数，按照年利率24%的标准计至实际还清货款之日止。 关于原告诉请被告湖北弘毅建设有限公司对被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司的上述债务承担责任的问题。被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司系被告湖北弘毅建设有限公司设立的分公司，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十二条的规定，依法设立并领取营业执照的法人分支机构属于民事诉讼法第四十八条规定的其他组织，可以作为民事诉讼的当事人。被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司虽然不具备法人资格，但其系依法设立并领取了营业执照，且具有一定的组织机构和财产，能以自己的名义参加民事活动，具有相应的民事权利能力和行为能力，可以承担相应的民事责任。因此，应先由被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司在其管理的财产范围内对本案债务承担还款责任，不足部分由被告湖北弘毅建设有限公司承担补充清偿责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司向原告广西中固建材有限公司支付货款271984元； 二、被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司向原告广西中固建材有限公司支付违约金（违约金计算方式：截至2018年6月4日，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司应支付的违约金为82090元；自2018年6月5日起，被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司应支付的违约金以其尚欠货款为基数，按照年利率24%的标准，计算至实际付清货款之日止）； 三、被告湖北弘毅建设有限公司对上述第一项、第二项判决确定的债务承担补充清偿责任； 四、驳回原告广西中固建材有限公司的其他诉讼请求。 上述应付款项,被告应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决指定的履行期限最后一日起二年内,向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费10228元、财产保全费3734元，合计13962元，由原告广西中固建材有限公司负担6271元，由被告湖北弘毅建设有限公司南宁分公司与被告湖北弘毅建设有限公司共同负担7691元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  黄友双 人民陪审员  李浩安 人民陪审员  奚荫强 二〇一九年十一月十二日 法官 助理  赖雪妮 书 记 员  马子惠 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 ——