广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1302民初2715号 原告：王卫民，男，1966年1月13日出生，汉族，住广西柳州市城中区。 委托诉讼代理人：谭志魁，来宾市法律服务中心法律工作者。 被告：广西裕达工程有限公司，住所地：金秀瑶族自治县金秀镇解放路**，统一社会信用代码：91451300765845558U（4-1）。 法定代表人：宁涛，董事长。 委托诉讼代理人：谢家伟，该公司员工。 委托诉讼代理人：王丽娟，该公司员工。 被告：郑国超，男，1980年12月13日出生，汉族，广东省吴川市。 委托诉讼代理人：黄猛，广西天际律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈伟，广西天际律师事务所实习律师。 原告王卫民与被告广西裕达工程有限公司（以下称“裕达公司”）、郑国超买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月23日公开开庭进行了审理。原告王卫民的委托诉讼代理人谭志魁，被告裕达公司的委托诉讼代理人谢家伟、王丽娟，被告郑国超的委托诉讼代理人黄猛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王卫民向本院提出诉讼请求：1.判令被告郑国超支付货款1246310元及支付违约金200000元；2.判令被告裕达公司对上述款项承担连带给付责任；3.本案受理费、保全费由被告承担。事实与理由：被告裕达公司于2016年4月24日将其承建的裕达城南城市综合体及安置区项目B座工程项目转包给被告郑国超施工。被告郑国超在上述工程项目施工过程中，于2017年2月23日于原告王卫民签订《红板、方条供销合同》，合同对方条、红板的规格、质量、单价及违约条款均作了明确规定。合同签订后，原告依约向被告郑国超供应方条、红板用于上述工程项目建设，双方从2017年11月1日合作至2018年8月11日，后经原告与被告郑国超对账，尚欠原告货款1246310元。被告裕达公司将其承建的裕达城南城市综合体及安置区项目B座工程项目转包给被告郑国超施工，而被告郑国超未取得建筑施工企业资质，依法被告郑国超与被告裕达公司的关系实际为表见代理关系，故被告裕达公司应当负连带付款责任。为维护原告的合法权益，特向人民法院起诉，请求法院支持原告的诉求。 被告裕达公司辩称：一、答辩人不是适格的被告主体。根据《合同法》第一百三十条关于买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同的规定，涉案《红板、方条供销合同》是原告与被告郑国超双方签订，货物的出卖人为原告，买受人为被告郑国超,根据前述合同法规定，依法应当由被告郑国超承担支付货款的义务，答辩人不是适格的被告主体。二、原告诉称被告郑国超的行为构成表见代理不成立，本案中被告郑国超的行为不具备表见代理的表象，被告郑国超的行为完全是个人行为，与被告裕达公司无关。1.根据最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》规定“表见代理不仅要求无权代理行为在客观上具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式,而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。判断合同相对人主观上是否属于善意且无过失时，应当结合合同缔结与履行过程中的各种因素综合判断合同相对人是否尽到合理注意义务，此外还要考虑合同的缔结时间、以谁的名义签字、是否盖有相关印章及印章真伪、标的物的交付方式与地点、购买的材料、建筑单位是否参与合同的履行等各种因素，作出综合分析判断。结合本案，涉案《红板、方条供销合同》为原告与被告郑国超签订，答辩人并未在合同上签名或盖章，答辩人也未授权被告郑国超与原告签订该合同，未出具任何授权委托书，对账单也是原告与被告郑国超双方确认，在原告与被告郑国超的买卖过程中，答辩人也未参与合同的履行，合同条款均是被告郑国超与原告之间的约定,答辩人均不知情。另外，原告所述答辩人让被告郑国超以自己的名义成立项目部，以项目部名义施工，该说法没有事实依据，答辩人从未授权被告郑国超以自己的名义成立项目部，据此，本案不仅不存在构成表见代理的外观表象，也不存在原告具有善意且无过失的相信被告郑国超有代理权的因素。2.涉案《项目经营管理责任书》第二条第2点明确约定“由被告郑国超对本项目实施的全过程履约负全部经济责任，工程施工所需投入的资金全部由被告郑国超出资”及“公司对项目经营管理责任人的授权范围：仅限于工程的现场管理，未经公司盖章同意，项目经营管理责任人不得以公司名义向外采购材料设备、租用建筑周转材料等从事一切为公司设立义务或责任的行为，即无权以公司或项目部名义对外签订经济合同、发生交易”，从这一点也说明被告郑国超的行为均为个人行为，与被告裕达公司无关，被告郑国超不构成表见代理。三、关于转包行为及货物用在发包人工地发包人应否承担连带责任的问题。连带责任是当事人按照法律规定或合同约定连带的向权利人承担责任，本案既没有法律规定，也没有合同约定答辩人在本案中需承担连带责任，答辩人与被告郑国超的转包关系为另一建设工程施工合同关系，与涉案《红板、方条供销合同》没有法律上的因果关系，本案为买卖合同纠纷，按照合同相对性原则，合同仅对当事人之间发生法律效力，答辩人并非涉案供销合同的当事人。另外，原告无任何证据证明货物用在答辩人工地，即使货物用在答辩人工地，也无相关法律规定答辩人对此因承担连带责任，据此，原告以违法转包及货物用在答辩人公司要求答辩人承担连带责任没有事实和法律依据。综上，原告在本案中是不适格的被告，被告郑国超的行为不代表答辩人，被告郑国超不构成表见代理，其行为完全是个人行为，应由个人承担责任，原告以转包行为及货物用在答辩人的工地而要求答辩人承担连带责任，没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。 被告郑国超辩称，1.被告郑国超是受被告裕达公司委托管理涉案项目的负责人，双方签订有项目经营责任书，约定工程委托被告郑国超进行经营管理，被告郑国超在职权范围内与原告签订的买卖合同属于管理事务的范畴；2.原告与被告郑国超签订的合同构成表见代理及有权代理，被告郑国超与原告签订合同，原告知道被告郑国超是项目管理人，且被告郑国超是在被告裕达公司承建的项目部工作，所签订的买卖合同明确约定材料用于被告裕达公司的工程项目，原告没有任何理由及过失认为是被告郑国超个人承包了被告裕达公司的工程；3.目前被告裕达公司这个工程项目中尚欠被告郑国超款项也应该在所欠款项清偿对外债务；4.被告裕达公司作为项目施工人，是受益方，根据公平原则，受益就应该承担责任，不能只受益而没有责任，所以被告裕达公司应该对外承担相应的责任。另原告与被告郑国超双方签订的合同约定合同以内的材料没有违约金，合同以外的材料才有违约金，原告诉请的违约金过高，应该按银行同期贷款利率从起诉之日起至实际付款之日止。综上，被告郑国超认为被告裕达公司应该就本案所欠款项承担连带责任。被告郑国超的委托诉讼代理人经核实合同及对账单原件后，对涉案尚欠款项予以确认，但减除对账后被告郑国超支付款项150000元，实际尚欠原告在庭审中变更诉请款项1096310元。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供的证据客观真实，可以作为本案认定事实的依据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月24日，被告裕达公司与被告郑国超签订《裕达城南城市综合体及安置区项目Ｂ座工程项目经营管理责任书》，约定为全面履行《裕达城南城市综合体及安置区项目Ｂ座工程施工合同》（主合同）条款,甲方（被告裕达公司）决定将上述主合同中的Ｂ座及相应地下室建设项目工程委托乙方进行经营管理。工程项目概况及合同价款：1.裕达城南城市综合体及安置区项目Ｂ座项目位于来宾市兴宾区交叉处东侧，Ｂ座总建筑面积约为245050㎡其中地上部分建筑面积约为201050㎡地下部分建筑面积约为44000㎡，以上面积数据为暂定数据，合同履行过程中以最终蓝图为准作为进度款依据（蓝图出图后双方再签订合同价格补充协议），最终结算以测绘面积为准；2.工程内容：裕达城南城市综合体及安置区项目Ｂ座工程及相应地下室项目的土建工程、水电安装工程、消防工程、防雷工程及单位工程所属的附属工程，具体详见附件3“裕达城南城市综合体及安置区项目Ｂ座工程经营管理内容一览表”及甲方提供的施工图以及 主合同工作内容；3.经营价款：本经营责任书执行固定单价价款，地上部，地上部分单价为940元/㎡,地下部分单价为1310元/㎡部分单价1110元/㎡)，最终面积以来宾市房产局核准的终测建筑面积为准。项目经营管理方式及责任人：1.项目经营管理方式：本项目由乙方进行委托经营、安全管理、目标管理：成本控制、确保上交，主合同中约定的属于承包方应履行的义务和责任由乙方代表甲方履行；2.项目经营管理责任人其责任为：由责任人对本项目实施的全过程的履约负全部经济责任，工程施工所需投入的资金全部由责任人出资（包括但不限于主合同要求提交的履约保证金、农民工工资保障金、报建应交的费用等），产生的债务由责任人全部承担，项目成本单独核算，工程盈亏由责任人自负；公司对项目经营管理责任人的授权范围:仅限于工程的现场施管理，如未经公司盖章同意，项目经营管理责任人不得以公司名义向外采购材料设备、租用建筑周转料、雇用劳动力、签订分包合同等从事一切为公司设立义务或责任的行为，即无权公司或项目部名义对外签订经济合同和发生交易等相关事项。另《裕达城南城市综合体及安置区项目B座工程项目经营管理责任书》后面同时附有附件1-9具体内容的相关事项。 2017年2月23日，原告与被告郑国超签订《红板、方条供销合同》，约定原告（乙方）就被告郑国超（甲方）需的红板、方条供货。一、品名、规格、数量、单价：方条规格2m×4cm×7cm，不含税费单价8.20元，厚度宽度正负不超过2mm；红板规格183cm×915mm×14mm，不含税费单价48元，红板要求每100张高度不低于135cm。二、运输方式及费用：乙方负责送货到工地，运费及装车费由乙方负责，卸车费及工地搬运安全由甲方负责。三、收货标准及要求：甲方指定张飞为工地收货员，货到工地验收无误后，收货方以签字或盖章生效。在乙方供应材料期间，能按甲方指定时间内供货，甲方不得从其它供货渠道购进方条（乙方不能按时供应除外），若有违约，乙方有权终止合同并要求甲方必须全部付清乙方所有材料款，如甲方没有按合同约定付款给乙方，则赔偿总货款千分之一每日的违约金给乙方。四、其它约定：期间如乙方向甲方提供合同以外的材料或价格发生改变，而未签订补充协议时，结算以送货收据为准，所有货款在三个月内付清，如未付清则红板每张违约金每月1.5元，方条每条每月0.2元的违约金付给乙方等相关事项。 上述合同签订后，原告就被告郑国超所需的红板、方条依约供货。2018年8月11日，原告与被告郑国超财务人员张瑶对原告于2017年11月1日至2018年8月11日期间供货进行对账后，并确认“截止2018年8月11日，郑国超班组欠王卫民货款金额为1246310元”，2019年1月17日被告郑国超在对账单上签字认可。双方对账后,被告郑国超又支付原告货款150000元，实际尚欠货款1096310元。因原告催索未果，遂诉至本院，并提出上述诉讼请求。 在庭审过程中，原告变更第一项诉讼请求为判令被告郑国超支付货款1096310元及支付违约金150000元。 另查明，被告郑国超支付给涉案工程项目材料商的部分货款，是从其向被告裕达公司申请支付进度款中委托被告裕达公司代为支付，被告裕达公司亦按被告郑国超的委托就直接从其账户支付给涉案工程项目材料商的部分货款。 被告郑国超系自然人，不具备建筑企业施工资质。涉案工程项目实际施工人为被告郑国超，被告裕达公司没有对涉案工程项目进行施工，现被告郑国超所施工的涉案工程项目已竣工验收合格，并交付使用，但被告裕达公司与被告郑国超双方未进行最终结算。 根据原告提出的诉讼保全费的申请，本院于2019年7月15日作出（2019）桂1302民初2715号民事裁定，一、查封被申请人郑国超所有的位于来宾市榜山路113号裕达新世纪Ａ区房屋；二、查封被申请人郑国超所有的位于来宾市榜山路113号裕达新世纪Ａ区房屋；三、查封被申请人郑国超所有的梅赛德斯—奔驰牌小型越野客车（车牌号：桂Ｇ×××××）；四、查封申请人王卫民与李群花共有的位于柳州市文源华都6栋1单元24-1号房屋。上述房屋查封期限为三年，车辆查封期限为两年；查封期间由所有人管理使用，未经本院许可不得买卖、赠与、转让、抵押和办理相关产权转移手续。 根据双方当事人的诉辩，本院归纳本案争议焦点为：1.被告裕达公司与被告郑国超之间存在何种法律关系、被告裕达公司的被告主体资格是否适格及是否承担连带清偿责任；2.原告主张的诉请是否有事实和法律依据。 本院认为，一、被告裕达公司与被告郑国超之间存在何种法律关系、被告裕达公司的被告主体资格是否适格及是否承担连带清偿责任的问题。关于被告裕达公司辩称其与被告郑国超签订的《裕达城南城市综合体及安置区项目B座工程项目经营管理责任书》，已明确约定项目经营管理责任人（被告郑国超）的责任，即由责任人对本项目实施的全过程的履约负全部经济责任，工程施工所需投入的资金全部由责任人出资，产生的债务由责任人全部承担，项目成本单独核算，工程盈亏由责任人自负等。为此，被告裕达公司与被告郑国超的关系是承包法律关系，而不是表见代理的法律关系，被告郑国超与原告之间的关系是买卖合同的法律关系，根据合同相对性原则的相关规定，本案买卖合同纠纷与被告裕达公司无关，被告裕达公司的被告主体资格不适格。针对被告裕达公司的辩称，本案事实经本院庭审审理查明，被告裕达公司将其承建的裕达城南城市综合体及安置区项目B座工程项目名为委托被告郑国超经营管理，而事实上是被告郑国超对工程项目实际施工以及全部投资、单独核算、自负盈亏，对此被告裕达公司在庭审中亦予认可。由此可见，被告裕达公司与被告郑国超之间的关系是转包关系，而被告郑国超系自然人，不具备建筑企业施工资质，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条关于“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项关于“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，认定无效”的禁止性规定，被告裕达公司与被告郑国超签订的《裕达城南城市综合体及安置区项目B座工程项目经营管理责任书》，违反了法律的禁止性规定，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项之规定，应属无效合同，不受法律保护。本案被告郑国超在工程项目施工过程中，其与原告签订的《红板、方条供销合同》，被告裕达公司虽未在买卖合同上签字盖章，但被告郑国超向原告购买的建筑材料红板、方条是用于涉案工程项目的建设，同时在支付涉案工程项目材料商的部分货款时，被告郑国超委托被告裕达公司从其工程进度款中予以支付，被告裕达公司按被告郑国超的委托就直接从其账户支付给材料商的部分货款，对该事实被告裕达公司在庭审中认可代被告郑国超支付的事实，对此本院予以认定。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条关于“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，认为本案被告裕达公司代被告郑国超支付涉案工程项目材料商的部分货款的行为，使原告相信被告郑国超有代理权，原告主观上没有过错，被告郑国超的行为构成了表见代理的要件，属表见代理，对被告裕达公司具有法律约束力，被告裕达公司不得以无代理权为抗辩理由对抗原告。综上，被告裕达公司的被告主体资格适格，依法应当对被告郑国超的上述债务负连带清偿责任。 二、原告主张的诉请是否有事实和法律依据。原告与被告郑国超签订的《红板、方条供销合同》是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律规定，属有效合同，应受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案被告郑国超与原告购买红板、方条，经原告与被告郑国超财务人员张瑶经对账，确认截止2018年8月11日，尚欠原告货款1246310元，被告郑国超在对账单上签字认可后又支付货款150000元，实际尚欠货款1096310元，被告郑国超在对账单上签字确认，同时在庭审中予以认可，本院予以认定。本案原告依约履行了合同义务，而被告郑国超拖欠原告货款，其行为已构成违约，依约应当承担违约责任。但涉案合同约定如被告郑国超没有按合同约定付款给原告，则赔偿总货款日千分之一的违约金，该约定过高，本院不予完全支持，违约金应当从被告郑国超签字确认尚欠货款的次日（即2019年1月18日）起至本判决生效确定履行期限届满之日止，以1096310元为基数，按年利率24%计算支付违约金。综上，对原告提出主张要求判令被告郑国超支付货款1096310元及支付违约金（违约金从2019年1月18日起至本判决生效确定履行期限届满之日止，以1096310元为基数，按年利率24%计算支付违约金）的诉讼请求，事实清楚，证据充分，于法有据，本院予以支持。本案被告郑国超的行为构成了表见代理的要件，属表见代理，被告裕达公司依法应当对被告郑国超的上述债务负连带清偿责任，故对原告提出主张要求被告裕达公司对被告郑国超的上述债务负连带清偿责任的诉讼请求，事实清楚，证据充分，于法有据，本院予以支持。被告裕达公司提出的抗辩理由，理据不足，于法无据，不能成立，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条的规定，判决如下： 一、被告郑国超限于本判决生效后十日内支付原告王卫民货款1096310元及支付违约金（违约金从2019年1月19日起至本判决生效确定履行期限届满之日止，以1096310元为基数，按年利率24%计算支付违约金）； 二、被告广西裕达工程有限公司对被告郑国超的上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告王卫民的其他诉讼请求。 本案诉讼费17817元，诉讼保全费5000元，两项共计22817元，由原告负担5522元，被告郑国超负担17295元（于本判决生效后七日内交纳）。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务违约金。权利人可在生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于来宾市中级人民法院。 审 判 长  陈博闻 审 判 员  卢巨根 人民陪审员  周 丽 二〇一九年十一月十五日 书 记 员  刘 霜 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。