安徽省安庆市迎江区人民法院 行 政 判 决 书 （2019）皖0802行初字38号 原告：董金凤，女，1963年3月17日出生，汉族，住安庆市迎江区。 委托代理人：刘洋，安徽安泰达（安庆）律师事务所律师。 委托代理人：任德池，系社区推荐代理人，1963年4月22日出生，汉族，住安庆市迎江区。 被告：安庆市人力资源和社会保障局,住所地安庆市棋盘山路**。统一社会信用代码113408000031103448。 法定代表人：方俊平，该局局长。 委托代理人：徐建明，该局养老保险科科长。 委托代理人：王竹飞，安徽国誉律师事务所律师。 第三人：安庆中北巴士有限公司，住，住所地安庆市宜城路**一社会信用代码913408007690355790。 法定代表人：何旭东，董事长。 委托代理人：方向东，该司人力资源部部长。 委托代理人：胡晓宇，该司法律顾问。 原告董金凤诉被告安庆市人力资源和社会保障局（以下简称“安庆市人社局”）、第三人安庆中北巴士有限公司（以下简称“中北巴士公司”）行政答复一案，于2019年7月8日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年11月18日公开开庭审理了本案。原告董金凤的委托代理人刘洋、任德池，被告安庆市人社局行政负责人焦青春及其委托代理人徐建明、王竹飞，第三人中北巴士公司的委托代理人方向东、胡晓宇等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 2019年6月18日，被告安庆市人社局根据包括原告董金凤在内的4人的申请，作出宜人社信[2019]24号《依法履职情况答复书》，主要内容如下：经调查了解，董金凤于1998年1月至2013年3月缴纳企业职工养老保险，累计缴费183个月。2013年4月达到国家法定退休年龄时，由中北巴士公司申报办理企业职工退休手续，2016年12月开始享受企业职工养老保险待遇。现行的安徽省劳动厅《关于临时工、合同工及民办、代课教师工龄计算问题的通知》（劳险字[96]第019号）规定:临时工、合同工被招为全民、大集体所有制单位固定（或劳动合同制）工人后，其被招收前在最后一个单位最后一次做临时工、合同工的时间，可与招工后的工作时间合并计算为连续工龄。依据该《通知》，征地工工龄认定的基本条件是经过原劳动行政部门办理过正式招工手续，成为国家正式职工。没有办理正式招工手续的征地工的缴费年限只能从实际参保缴费之日起计算。被告在为原告办理退休手续时，根据档案原始记载情况，董金凤未办理正式招工手续，因此其缴费年限只能从实际参保缴费之日起计算。 原告诉称：1983年12月，原告进入第三人中北巴士公司工作,是经安庆市劳动行政部门备案的，并且于1987年根据劳资字（86）第273号文件精神由主管部门安庆市城建委批准涨工资，同时向原劳动局、安庆市财政局进行了备案。中北巴士公司按照规定给原告缴纳了社会保险。而被告于2019年6月18日作出《依法履职情况答复书》,依据劳险字［96］第019号文件，认为原告属于未经劳动主管单位批准的征地工，因此，从1983年12月至实施养老保险统筹前工龄不符合视同缴费年限。原告认为，原告的招录属于履行了国家规定的招工手续，应当认定连续工龄并认定视同缴费年限。被告没有依法确认原告视同缴费年限行为的延续,损害了原告权利，应当予以撤销。同时，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十三条规定，原告认为劳险字［96］第019号文件违反了上位法的规定，导致同工不同待遇问题的出现，人民法院应当对该文件予以审查。 原告向法庭提交了以下主要证据及法律依据： 第一组证据 1、身份证复印件； 2、安庆中北巴士工商查询信息。 证明:原告及第三人主体资格 第二组证据 1、原告的退休证； 2、原告的退休审核档案登记证； 证明:原告的退休时间,以及被告未按照国家规定,认定原告从1983年12月至实施养老保险统筹前工龄为连续工龄并确认该时间段为视同缴费年限。 第三组证据 1、征用土地招收十八名合同工的补充协议； 2、关于调整征地农民工工资标准的报告； 3、中北巴士公司出具的证明2份； 4、安庆市龙狮桥乡红旗居委会出具的证明1份。 证明：安庆市政府每年向龙狮桥乡下达招工指标,原告于1983年12月因征地进入第三人处工作,第三人承诺同工同酬。原告入职后,经主管部门批准,按正式职工加工资。 第四组证据:《依法履职情况答复书》 证明:被告于2019年6月18日作出《依法履职情况答复书》,依据劳险字[96]第019号文件,认为原告属于未经劳动主管单位批准的征地工,因此从1983年12月至实施养老保险统筹前工龄不符合视同缴费年限。 第五组证据：企业职工基本养老保险待遇证明。 证明:原告的养老金明显过低,不符合党和政府关爱退休职工的政策文件。 第六组证据 1、中共中央国务院关于广开门路，搞活经济，解决城镇就业问题的若干决定； 2、劳动人事部关于积极试行劳动合同制的通知； 3、全民所有制企业临时工管理暂行规定； 4、劳动部办公厅对《关于临时工等问题的请示》的复函； 5、劳动部保险福利司关于计划内长期临时工退休、退职问题的复函； 6、劳动部办公厅对《关于临时工的用工形式是否存在等问题的请示》的复函； 7、劳动部关于实行全员劳动合同制有关问题处理意见的通知； 8、劳动人事部关于积极试行劳动合同制的通知； 9、劳动部关于全面实行劳动合同制的通知; 10、劳动部办公厅对《关于全面实行劳动合同制若干问题的请示》的复函； 11、劳动部关于印发《实施劳动法中有关劳动合同问题的解答》的通知； 12、劳动部工资局关于临时工被录用为长期工后的工龄计算问题的复函； 13、劳动人事部保险福利局关于被占地农民转为正式工人后有关工龄计算问题的答复。 证明：临时工和劳动合同制工人属于不同的法律概念，临时工转为长期工或者正式工的，应认定为连续工龄，同时，国家有关部门对于新旧两种劳动合同制度的并轨，采取的是保护职工利息的稳妥办法，而非一刀切的政策。 第七组证据：关于印发《安庆市全民所有制企业临时工社会养老保险试行办法》，证明：原告按照该通知精神从1996年1月开始缴纳养老保险，应当认定原告是经过批准招用的临时工。 第八组证据：《劳动合同书》，证明：2005年1月15日，在公司改制时，安庆市公共交通公司以改制后的安庆市中北巴士公司名义与原告签订《劳动合同书》，将原告转为劳动合同制工人，同时，该合同由安庆市劳动和社会保障局加盖签证单位专用章，属于经过批准转为劳动合同制工人。 第九组证据：答复意见，证明：原告长期向有关部门要求处理工龄问题。 被告安庆市人社局辩称：1、被告作出的宜人社信[2019]24号《依法履职情况答复书》不具有可诉性。被告作出的答复书是对原行政行为作出依据向申请人作出的答复，不是新的行政行为，未对申请人的权利义务产生影响;2、安徽省劳动和社会保障厅关于印发《安徽省参加企业基本养老保险人员退休审批管理规定》的通知（劳社[2008]45号）第八条规定：参保人员退休审查包括退休条件审查和待遇核算，条件审查内容为出生日期、参加工作日期、缴费年限（含实际缴费年限和视同缴费年限）、从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或有害身体健康工种、工作年限、因病非因工伤残等级、退休前工作岗位等；待遇核算包括查对历年本人档案工资、缴费基数、实际缴费月数和金额。故被告就原告的申请作出答复属于被告的法定职权;3、被告作出的答复程序合法，2019年6月3日，原告等4人向被告提交《关于征地工龄认定申请书》，6月5日，被告予以受理。2019年6月18日，被告作出关于董金凤等4人申请认定视同缴费年限问题的答复宜人社信[2019]24号《依法履职情况答复书》。2019年6月21日，原告签收答复。被告作出的答复程序符合《信访条例》第三十三条受理之日起60日内办结的规定，程序合法；4、被告作出的答复认定事实清楚、证据充分。原告称其于1983年12月因进入中北巴士公司工作直至退休。但原告自1983年12月至1996年6月在该公司工作期间，未经过劳动行政部门办理正式招录手续，成为国家正式职工，属于农民合同制工人。1996年6月之后也未被招为全民、大集体所有制单位固定（劳动合同制）工人。故被告基于以上事实及相关规定作出的答复，认定事实清楚、证据充分；5、《国务院关于深化企业职工养老保险制度改革的通知》附件二《企业职工基本养老保险社会统筹与个人账户相结合实施办法之二》第一条第（二）款规定，基本养老保险费由企业和职工个人共同缴纳。企业和职工个人共同缴纳养老保险费的年限，成为缴费年限。实行个人缴费制度前，职工的连续工龄可视同缴费年限。《国营企业招用工人暂行规定》（1986年7月12日国务院发布）第十一条规定，企业招用工人，应当向当地劳动行政主管部门办理录用手续，并按照《国营企业实行劳动合同制暂行规定》签订劳动合同。第十二条规定，企业招用工人，应当在城镇招收。需要从农村招收工人时，除国家规定的以外，必须报经省、自治区、直辖市人民政府批准。《全民所有制企业招用合同制农民工的规定》（国务院87号令，1991年7月25日实施）第三条规定，企业招用农民工必须在国家下达的劳动工资计划之内，用于国务院劳动行政主管部门确定的需要从农村中招用劳动力的生产岗位和工种。矿山企业招用农民工须报市一级人民政府批准，其他企业招用农民工须报省、自治区、直辖市人民政府批准。第五条规定，企业招用农民工应当公开招收、自愿报名、择优录用，并到当地劳动行政部门办理录用手续。安徽省劳动厅《关于临时工、合同工及民办代课教师工龄计算问题的通知》（劳险字[96]第019号）规定，临时工、合同工被招收为全民、大集体所有制固定（或劳动合同制）工人后，其被招收前在最后一个单位最后一次做临时工、合同工的时间，可与招收后的工作时间合并计算连续工龄。本案中，原告没有经劳动行政部门批准和录用手续，未被招收为全民、大集体所有制单位固定（劳动合同制）工人，因此原告自1983年12月至实施养老保险统筹前在中北巴士公司工作期间不能认定为视同缴费年限。因此，被告作出的答复适用法律正确；6、安徽省劳动厅《关于临时工、合同工及民办代课教师工龄计算问题的通知》（劳险字[96]第019号）为原安徽省劳动厅依法制定的规范性文件，具有普遍适用效力，并未违反上位法的规定。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告向法庭提交了以下主要证据及法律依据： 一、法定职权的依据 1、安徽省劳动和社会保障厅关于印发《安徽省参加企业基本养老保险人员退休审批管理规定》的通知第八条； 2、市人社局统一社会信用代码证复印件； 二、程序合法 1、2019年5月27日，董金凤等4人递交的来信； 2、2019年6月5日，被告的宜人社信[2019]23号《行政程序受理告知书》； 3、2019年6月18日，被告的宜人社信[2019]24号《依法履行情况答复书》； 4、2019年6月21日，原告签收记录。 三、事实依据充分 1、《企业职工档案正本目录》； 2、原告临时工登记表； 3、《关于批准征地的报告》； 4、《关于同意市公汽公司征地兴建东郊调度站的批复》； 5、《关于调整征地农民工工资标准的报告》； 6、企业征地农民工工资改革花名册； 7、企业退休职工档案标准工资申报表； 8、企业退休待遇核定书； 9、原告体格检查记录表。 证明：被告作出宜人社信[2019]24号《依法履行情况答复书》事实清楚，证据充分。 四、适用的法律 1、《国务院关于深化企业职工养老保险制度改革的通知》附件二《企业职工基本养老保险社会统筹与个人账户相结合实施办法之二》第一条第（二）款； 2、《国营企业招用工人暂行规定》（1986年7月12日国务院发布）第十一条、第十二条； 3、《全民所有制企业招用合同制农民工的规定》第三条； 4、安徽省劳动厅《关于临时工、合同工及民办代课教师工龄计算问题的通知》（劳险字[96]第019号）。 证明：被告作出宜人社信[2019]24号《依法履行情况答复书》适用法律正确。 第三人中北巴士公司述称：1、原告1983年通过土地征收进入原公共汽车公司（后改为安庆市公共交通公司。于2014年11月22日经改制为现在的安庆市中北巴士有限公司）工作是事实；2、第三人通过征用土地办理了相关手续，同时向建委、劳动局及财政局进行了备案；3、第三人在实施当年的政策没有任何过错。在此之前，原告将第三人作为被告向迎江区法院提起劳动争议诉讼，要求第三人承担原告因政策调整产生的养老费差额部分，迎江法院作出驳回原告诉讼请求的民事裁定。 第三人未向法庭提交证据。 经庭审质证，本院对原、被告提交的证据做如下确认： 1、原告提交的证据一、二、四、九，具备证据的三性，本院予以认定； 2、原告提交的证据三中的三份证明，因不符合证明的形式要件，本院不予认定，对证据三中的其他证据，真实性均予以认定，但是达不到原告的证明目的，上述证据仅能够证明原告系因征地被招收为第三人公司工作，但是没有证据证明原告是经过劳动行政部门批准办理录用手续的。 3、原告提交的证据五、六的真实性本院予以认定，但是与本案没有关联性。 4、原告提交的证据七、八的真实性，本院予以认定，但是达不到原告的证明目的。其中第八组证据的《劳动合同书》签订时间是2005年1月15日，并不是对实施养老保险统筹前的工种进行确认。 5、被告提交的证据一、二、三，能够证明被告具有相应的法定职权，且作出的回复事实清楚、证据充分，其在规定期限内作出了行政答复，本院予以认定； 6、被告提交的证据四法律依据，均系有效的规范性文件，且不违反法律强制性规定，本院予以确认。 本院根据当事人陈述及采信的证据，确认以下案件事实： 原公共汽车公司后改制为安庆公共交通公司，后又于2014年11月改制为现在的安庆中北巴士有限公司。原公共汽车公司因企业发展需要，征用安庆市原东方红公社红旗大队新建生产队土地。经安庆市人民政府同意，该司征地农民工18人。董金凤于1983年12月进入中北巴士公司工作直到2016年11月退休。中北巴士公司为董金凤办理了城镇企业职工基本养老保险。2019年6月3日，原告等4人向被告提交关于征地工龄认定来信,同年6月5日被告予以受理，2019年6月18日，被告作出关于董金凤等4人申请认定视同缴费年限问题的答复宜人社信［2019］24号《依法履职情况答复书》，依据劳险字［96］第019号文件，认为原告没有办理正式招工手续的征地工的缴费年限只能从实际参保缴费之日起计算。对董金凤等人从1983年12月至实施养老保险统筹前在原公共汽车公司工作期间不认定为视同缴费年限。原告不服，诉至来院。 本院认为：《国务院关于深化企业职工养老保险制度改革的通知》规定，基本养老费由企业和职工个人共同缴纳。企业和职工个人共同缴纳养老保险费的年限，称为“缴费年限”。实行个人缴费制度前，职工的连续工龄可视同缴费年限。根据该通知实施细则第二条，参加社会统筹的国有企业和县以上集体企业的固定职工，1993年12月31日前的实际连续工龄视同缴费年限。故原告是否系安庆市公共汽车公司的固定职工，是能否认定连续工龄的关键所在。 《国营企业招用工人暂行规定》（1986年7月12日国务院发布）第十一条规定，企业招用工人，应当向当地劳动行政主管部门办理录用手续，并按照《国营企业实行劳动合同制暂行规定》签订劳动合同。第十二条规定，企业招用工人，应当在城镇招收。需要从农村招收工人时，除国家规定的以外，必须报经省、自治区、直辖市人民政府批准。 《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》（国务院87号令、1991年7月25日实施）第三条规定，企业招用农民工必须在国家下达的劳动工资计划之内，用于国务院劳动行政主管部门确定的需要从农村中招用劳动力的生产岗位和工种。矿山企业招用农民工须报经省、自治区、直辖市人民政府或其授权的设区的市或相当于设区的市一级人民政府批准，其他企业招用农民工须报经省、自治区、直辖市人民政府批准。第五条规定，企业招用农民工应该公开招收、自愿报名、择优录用，并到当地劳动行政部门办理录用手续。 故根据上述规定，作为国营企业的原公共汽车公司招用农民工必须在国家下达的劳动工资计划之内，用于国务院劳动行政主管部门确定的需要从农村中招用劳动力的生产岗位和工种，且须报经省、自治区、直辖市人民政府批准，并到当地劳动行政部门办理录用手续。现原告提交的证据仅能证实其因原公共汽车公司征用土地，进入公司工作，不能证明其经过省、自治区、直辖市人民政府批准、劳动行政主管部门录用，故不能认定其系该公司合同制工人或农民合同制工人。原告作为征地农民工在原公共汽车公司工作多年，虽未与公司签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，可视为农民合同工。因我国基本养老保险制度发展具有较强的阶段性和政策性，目前并无农民合同工可与合同制工人、农民合同制工人享受同等养老保险待遇的法律规定，故被告根据原告的实际情况，参照安徽省劳动厅《关于临时工、合同工及民办代课教师工龄计算问题的通知》（劳险字［96］第019号），作出的行政答复未违反法律强制性规定；另经法庭审查，该行政答复系在规定期限内作出，故被告的行政行为应认定为合法，原告要求撤销被告的行政答复；要求被告作出原告自1983年12月至实施养老保险统筹前在原公共汽车公司工作期间视同缴费年限的认定的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告董金凤的诉讼请求。 案件受理费50元，由原告董金凤负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。 审 判 长  马宏伟 人民陪审员  王 婷 人民陪审员  林 泉 二〇一九年十一月二十六日 书 记 员  王 燕 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。