广东省佛山市顺德区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0606民初17193号原告：梁良木，男，1992年12月17日出生，汉族，住广东省雷州市***********，公民身份号码************。委托诉讼代理人：朱孝义，广东拓信律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈灿展，男，广东拓信律师事务所律师助理。被告：佛山市顺德区顺悦餐饮有限公司，住所地广东省佛山市顺德区*****。法定代表人：左洛强，任总经理。委托诉讼代理人：陈琼云，女，系被告工作人员。原告梁良木与被告佛山市顺德区顺悦餐饮有限公司（以下简称顺悦餐饮公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月12日受理后，依法适用简易诉讼程序，由审判员陆华玲独任审判，分别于2019年10月9日及同年10月28日公开开庭审理，原告梁良木及其委托诉讼代理人朱孝义，被告的委托诉讼代理人陈琼云均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。事实认定及裁判理由一、劳动仲裁请求：2019年5月28日，梁良木申请劳动仲裁，请求裁决顺悦餐饮公司支付违法解除劳动合同赔偿金45688.2元、法定节假日加班工资5776.67元、2年带薪年休假工资9000.02元、2019年5月未发工资2192元及未发工资的补偿金547元、工衣押金200元。二、劳动仲裁结果：1.顺悦餐饮公司在裁决发生法律效力之日起三日内向梁良木支付2019年的清明节和劳动节加班工资1048.27元、带薪年休假工资349.42元、2019年5月份工资55.7元；2.顺悦餐饮公司在裁决发生法律效力之日起三日内向梁良木返还工衣押金200元；3.驳回梁良木的其他仲裁请求。三、原告的诉讼请求：被告支付违法解除劳动合同赔偿金45688.2元、法定节假日加班工资5776.67元、2017年5月17日至2019年5月17日期间带薪年休假工资9000.02元、2019年5月未发工资2192元及2019年5月1日至17日未发工资的补偿金547元、工衣押金200元。以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：一、原告于2013年8月27日入职；二、原告于2019年5月17日离职；三、原告的工作岗位：酒吧员。针对争议事项，双方举证、质证意见及本院认证如下：原告提交了如下证据：1.佛顺劳人仲案终字[2019]3220号仲裁裁决书、送达回证复印件两份，证明本案已经仲裁前置程序，且原告不服仲裁裁决在法定期限内起诉；2.原告的身份证复印件、被告的企业公示信息打印件，证明双方的主体资格；3.开除员工通知书，证明2019年5月17日被告以原告不服从工作安排，原工作岗位酒吧吧台因装修拆除为由向原告发出通知书开除原告；4.2013年9月15日至2019年5月1日账户交易明细（共二十一页），证明原告的离职前十二个月月平均工资是3807.35元；5.领料出库单照片打印件，证明原告离职前的职位是酒吧的部门主管；6.店面装修告示照片打印件两张、招聘书照片打印件，证明被告于2019年5月6日至6月20日对店面大厅进行装修，但其它方面就正常营业，被告开除原告后向社会公开招聘酒吧员，工资为3500元到4200元每月，招聘张贴时间为2019年6月2日；7.通知复印件四份，证明由于被告属于餐饮业，节假日都需员工的正常工作，包括法定节假日，原告也是一直没有休息，被告只给予原告补休1天，且按正常发放1天工资给原告，而没有按照法律规定按三倍报酬支付给原告；8.调任岗位通知书复印件，证明2019年5月13日被告在2018年8月2日股东重组后，决定对被告的店面大厅进行装修，以原告工作岗位已被拆除、不再特意专设一个酒吧岗位为由将原告调任新岗位为楼面服务员，原告的回执上签署是绝对不同意调岗；9.应聘登记表照片打印件，证明原告自2013年8月27日办理入职登记，被告收取原告工衣押金200元，原告之前一直都是从事酒吧员的工作岗位；10.佛山市社会保险参保缴费证明，证明被告从2018年10月至2019年5月为原告购买了社会保险；11.恒通借记卡主活期交易明细打印件，证明2019年5月17日被告向原告转账3530元，支付了原告2019年5月工资；12.顺悦水果电脑打单照片打印件，证明2019年5月16日被告酒吧员岗位还在进行运作，实际上原来的吧台拆除后，只是将吧台换了一个位置，吧台这工作岗位还是存在的，被告开除原告的理由不属实；13.视频两段、录音两段及录音文字整理资料，证明被告发出调岗通知书后，原告仍在被告处上班，仍从事之前的工作，但被告没有发放原告2019年5月工资，原告向被告催要工资，被告的工作人员陈述说“老板已不要你了，发工资是老板的事，你去劳动仲裁吧”，之后被告人事部经理就说“我们发一个通知开除你了，你就不用来上班了”，最后原告就收到被告开出的开除员工通知书，双方的劳动关系就这样解除了。被告提交的证据如下：1.《员工手册》、员工《员工手册》培训确认表、装修照片打印件(共十张)、入职申请表、刘*萍身份证复印件、刘*萍劳动合同、电子交易回单复印件（共三份）、2018年10月至2019年5月顺悦酒家考勤表（2019年3月、4月是复印件，其余均是原件）、调任岗位意向通知书、员工奖惩建议申请表、开除员工通知书复印件、通告、通知、顺德农商银行网上银行交易明细复印件（共两页），证明被告没有违法解除劳动关系，是原告严重违反公司的规章制度而被解除，2018年11月考勤表显示了原告休了9天的年休假，休2018年的年休假，工衣押金已退还了原告，2019年5月工资也发放给了原告，仲裁裁决结果被告也已支付了；2.陈盛文证人证言，证明原告严重违反了公司的规章制度。对于原、被告提交的证据，本院作如下认定：原告提交的证据，被告对其真实性均未提出异议，故本院对其真实性均予以采信。被告提交的证据1，其中入职申请表、刘*萍身份证复印件、刘*萍劳动合同，因与本案待证事实无关，故本院不予采信，原告对2018年10月至2019年5月顺悦酒家考勤表不予确认，认为被告每月需核对考勤，但无需员工在考勤表上签名，在原告未能提供相反证据予以反驳的情况下，本院采信上述考勤表的真实性，对员工奖惩建议申请表，因无原告的签名，原告对其真实性不予确认，故本院对其真实性不予采信，对于其余证据，原告对其真实性均无异议，故本院对其真实性均予以采信；被告提交的证据2，原告对其真实性无异议，故本院对其真实性予以采信。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于被告是否需要向原告支付违法解除劳动关系赔偿金的问题。本院经审查后认为，结合本院采信的证据及当事人的陈述显示原告在被告处从事酒吧员工作，工作内容为切水果、拿酒水等。2019年5月6日至6月20日，被告进行大厅围蔽装修升级，拆除原告的工作吧台，原告的工作地点转移至厨房处。2019年5月13日，被告向原告出具《调任岗位通知书》，称由于公司于2018年8月2日重组股东后，通过大半年的运作，公司决定由2019年5月6日开始，重新注入资金进行为期约两个月的装修，由于你（即本案原告，下同）原工作岗位酒吧已拆除，且公司决定装修后，加强人力资源成本的管理，减少开支，各种岗位都是一人多岗多责，公司不再特意专一设这个酒吧岗位，由于以上原因，经公司管理层商议后，公司决定调你岗位，你原岗位是酒吧员，主要是负责酒水发放管理、水果盘制作、清洗等工作，工资3800元/月（26天工时制）。你新岗位的职位楼面服务员，主要负责楼面服务工作（倒茶水、收碗碟、收台、摆台、上菜等服务性工作），工资3800元/月（26天工时制），公司调整你的新岗位后，你原薪酬待遇、工作时间、休息休假等一律不变。请你在收到此通知后2个工作日内，将回执填写完毕，交给行政人事部并到新岗位报到上班，如有异议请于1个工作日内找人事部协商，逾期不到新岗位报到也不配合协商，公司则视你不上班和旷工处理，情节严重按员工手册第五章《处罚部分》中的第四点的23条（无正当理由不服从酒楼工作调动或安排的），公司有权开除、解除劳动关系处理。原告于当日签收上述通知书，并注明绝对不同意调岗。原告未到新岗位报到上班。2019年5月17日被告解除与原告的劳动关系，理由如下：1.收到岗位调动通知书不配合协商，目中没有上司，完全不听和不服从上司的工作安排、工作指示，并多次顶撞上司；2.不服从公司酒楼工作调动和安排，严重违反公司管理制度；3.原工作岗位酒吧因为公司装修已拆除，依然不服从上司的其他工作安排。另查，原告接受被告关于《员工手册》的培训，该手册规定无正当理由不服从酒店工作调动或安排的，用人单位可以解除劳动关系。结合以上事实可知，本案是被告提出解除劳动关系，双方的劳动关系于2019年5月17日解除，至于被告是否需要向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金，则要审查其解除劳动关系的理由是否成立，被告因装修调整原告的工作岗位，且新旧岗位均是服务员工作内容，工资待遇、工作时间均无改变，被告的调岗并不具有惩罚性、侮辱性，属于被告用工自主权范畴，原告无正当理由不服从被告工作调动，属于严重违反公司的规章制度，被告据此解除双方的劳动关系并无不当，原告请求被告支付违法解除劳动关系赔偿金缺乏事实及法律依据，本院不予支持。二、关于被告是否需要向原告支付2017年5月17日至2019年5月17日法定节假日加班工资的问题。本院经审查后认为，结合本院采信的证据及当事人的陈述显示，2017年5月17日至2019年4月30日期间被告安排原告在法定节假日上班，对于上述加班，被告给予原告补休一天并按照正常工作时间工资支付法定节假日上班的工资及补休当天的工资。但依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，用人单位法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬，被告仅支付原告两天工资，与法律规定不符，结合原告的工资标准(3800元/月,26天工时制），本院核算被告还应支付原告上述期间加班工资差额3069.15元[3800元/月÷26天×(11天/年×2年-1天)]。仲裁裁决被告应支付原告加班工资1048.27元，被告已经履行完毕，故被告实际还应支付原告加班工资差额2020.88元（3069.15元-1048.27元）。原告还主张被告支付2019年5月1日至2019年5月17日的法定节假日加班工资，因原、被告对于上述期间工资金额存在争议，本院将在下文进行论述，并一起处理2019年5月1日至2019年5月17日法定节假日加班工资问题。三、关于被告是否需要向原告支付2017年5月17日至2019年5月17日期间未休带薪年休假工资的问题。本院经审查后认为，结合本院采信的证据及当事人的陈述显示，被告于2018年11月安排原告休9天带薪年休假（原告自述该月份休的是2017年9月至2018年9月的带薪年休假），且被告已经按照正常工作时间支付了原告上述已休带薪年休假工资。结合以上事实可知，被告已经安排原告休2017年9月至2018年9月的带薪年休假，并支付了原告上述期间带薪年休假工资，原告再请求被告支付上述期间未休带薪年休假工资缺乏事实及法律依据，本院不予支持。至于2017年5月17日至2017年8月31日及2018年10月1日至2019年5月17日带薪年休假工资问题，鉴于被告未能举证证明其已经安排原告休上述期间带薪年休假或支付原告上述期间未休带薪年休假工资，故应由被告承担举证不能法律后果，被告应支付原告上述期间未休带薪年休假工资。至于金额问题，依照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条的规定，结合原告的工作年限，本院核算原告上述期间应休带薪年休假天数为3天，再结合原告的工资标准，扣减被告已支付原告正常工作时间的工资，被告应支付原告未休带薪年休假工资876.92元（3800元/月÷26天/月×3天×200%）。被告已经按照仲裁裁决支付原告带薪年休假工资349.42元，故被告还应支付原告未休带薪年休假工资差额527.5元。四、关于被告是否需要向原告支付2019年5月份未发工资及补偿金的问题。本院经审查后认为，结合本院采信的证据及当事人的陈述显示，被告2019年5月份实际出勤11.5天(包含法定节假日上班1天)，结合原告的工资标准，原告该月份应收工资金额为1973.08元（3800元/月÷26天/月×10.5天+3800元/月÷26天/月×1天×300%），扣减原告该月份社会保险个人缴费部分金额342.96元及水电费50元，被告还应支付原告工资差额1580.12元。原告确认被告实际已支付原告该月份工资1578元，故被告还应支付原告上述期间工资差额2.12元。仲裁裁决被告应支付原告2019年5月份工资55.7元，被告未申请撤销，视为服裁，且被告已经履行完毕，故被告无需再向原告支付2019年5月份工资及2019年5月1日至2019年5月17日法定节假日加班工资。原告请求被告支付2019年5月份未发工资补偿金缺乏事实依据，本院不予支持。五、关于被告是否需要向原告返还工衣押金的问题。本院经审查后认为，原告确认被告已经向其返还工衣押金200元，故被告无需再向原告返还上述款项。裁判结果根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条，《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：一、被告佛山市顺德区顺悦餐饮有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告梁良木支付法定节假日加班工资2020.88元；二、被告佛山市顺德区顺悦餐饮有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告梁良木支付未休带薪年休假工资527.5元；三、驳回原告梁良木的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元（已减半计算），本院准予免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陆华玲二〇一九年十一月十一日书记员  黄彩云