广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终6381号上诉人（原审原告）：朱忠水，男，汉族，1962年11月14日出生，住址：湖北省天门市***********。身份证号码：429************116。委托诉讼代理人：代昊，广东代昊时代律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：惠州市怡安贵金属有限公司，住所：广东省惠州市惠阳区*********。法定代表人唐光兵，总经理。上诉人朱忠水与被上诉人惠州市怡安贵金属有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省惠州市惠阳区人民法院（2019）粤1303民初1654号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。上诉人朱忠水的上诉请求：1、请求二审法院撤销（2019）粤1303民初1654号民事判决书，依法改判；2、请求判决支持被上诉人向上诉人支付医药费16509.03元；3、请求判决支持被上诉人向上诉人支付误工费91350元；4、请求判决支持被上诉人向上诉人支付住院伙食补助费5500元；5、请求判决支持被上诉人向上诉人支付营养费5500元；6、请求判决支持被上诉人向上诉人支付护理费8250元；7、请求判决支持被上诉人向上诉人支付交通费5000元；事实与理由：上诉人认为一审法院计算各项费用有误。1、医疗费：上诉人前后三次入院治疗，第一次医疗费由被告支付，剩余两次医疗费总计16509.03元应当由被上诉人承担。一审法院认为“原告第二、第三次住院诊断与第一次住院诊断及出院医嘱不同，且第一次与后两次住院时间间隔5个月，而原告亦未提供充分证据证明第二、三次住院与涉案事故存在因果关系。”上诉人认为这种判定是有违常理的。首先一审法院在庭审中并未就该情况要求原告予以说明，仅仅根据被告的质证意见就认为第二、三次住院与涉案事故不存在因果关系。其次，根据附件一《上诉人三次住院详情》，可以发现三次住院时间具有连贯性，且第一次住院与第二、三次住院时间相差3个月时间。另三次住院的主要病情都是因为吸入化工气体中毒导致的肺部问题，上诉人在事故发生惠州市第六人民医院就已下达病危通知书，将上诉人送进了重症监护室。虽然经过一个多月的治疗情况有所好转，但是这并不代表病情已经完全康复，出院医嘱也有要求“定期复查胸部及腹部CT，门诊随诊”。即使上诉人有肺结核的病史，但并不代表第二、三次住院就一定是因为肺结核导致的，跟涉案事故没有一点关系。相反上诉人认为正是因为涉案事故才导致上诉人原本的肺结核病情进一步加重，因此一审法院认为第二、三次住院与涉案事故无关的判定是错误的，有违常理且不通人情的。2、住院伙食补助费：原告三次住院天数为55天，因此住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天100元计算，住院伙食补助费应当为5500元。3、营养费：根据原告出院医嘱，要求上诉人加强营养，上诉人请求二审法院酌情支持上诉人营养费5000元。4、误工费：上诉人认为一审法院认定的误工时间34天，误工计算标准为2018年度惠州市最低工资标准1550元/月有误。上诉人实际的误工时间为14个月，误工计算标准应当按照每月6525元/月。理由如下：①误工时间：误工时间应当从涉案事故发生计算至一审开庭时，即14个月。这段时间内上诉人一直未投入工作，一是因为上诉人身体健康受到了很大伤害，现在仍未完全康复，手有抖动症状，记忆力衰退，反应迟钝，肺部、喉咙以及肾脏仍在治疗当中，每天还在坚持吃药。二是因为上诉人已无法从事先前的工作，该工作对体力有一定的要求，且工作强度较大，上诉人已经不具备这一劳动能力。一审法院在庭审中坚持认为误工时间仅为34天，而后两次住院及住院间隔期间均不属于误工期间，这种机械的认定既不符合客观事实也无法体现法律公正。②误工工资：上诉人在被上诉人处工作，双方约定每日300元，因此应当按照300元*21.75天=6525元/月。一审法院直接按照2018年度惠州市最低工资标准1550元/月计算是于法无据的。即使根据《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中2017年度建筑业国有同行业在岗职工年平均工资63890元计算，每月的误工费应当为5324元，而不是按照最低工资标准计算。且上诉人的经常居住地为深圳，上诉人也在深圳办理了居住证，即使按照最低工资标准计算也应当按照深圳市而不是惠州市。因此误工费应当为6525元*14月=91350元。5、护理费：上诉人的住院时间为55天，因此住院期间的护理费应当为150元/天*55天=8250元。6、交通费：因上诉人在深圳居住，来回三次去不同医院就诊及后续复诊等需要，请求二审法院酌情支持上诉人交通费5000元。上诉人在事发当日，并未身处险境，但是上诉人为了救其他的工友才进入废水池，上诉人的行为虽然有不妥之处，但是其舍己为人的精神值得肯定。涉案事故造成一死多伤，被上诉人对其他几位工友都予以了赔偿，对上诉人置之不理，上诉人无奈之下才诉诸法律，希望得到公正的判决。因此，恳请二审法院在保证法律公正的同时彰显人情，依法改判，保护上诉人的合法权益。被上诉人惠州市怡安贵金属有限公司未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。朱忠水向一审法院起诉请求:一、被告支付原告误工费、护理费、医药费、住院伙食补助费、营养费、交通费等共计206700元；二、被告承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：被告雇佣原告及裴又平等四人清理有毒废水池。2018年3月30日11时30分左右，原告在清理有毒废水池过程中忽然昏倒受伤。原告受伤后，于2018年3月30日进入惠州市第六人民医院住院治疗，于2018年5月3日出院，出院诊断：1、化工气体中毒可能；2、2型呼吸衰竭；3、吸入性肺炎、缺血缺氧性脑病不排；4、低蛋白血症；5、中度贫血；6、右肾周血肿；7、环杓关节脱位可能。出院医嘱：建议进一步诊治声音嘶哑，定期复查胸部及腹部CT，门诊随诊。住院治疗34天。原告又于2018年8月25日进入荆门市第二人民医院住院治疗，于2018年9月3日出院，出院诊断：1、细菌性肺炎；2、肺结核；3、肺气肿；4、肾上腺占位性病变：腺瘤？其他待排。出院医嘱：建议于市疾控中心进一步诊治；肾上腺占位性病变于泌尿外科诊治。住院治疗9天。门诊住院医疗费合计5677.71元。原告又于2018年9月5日进入荆门市第一人民医院住院治疗，于2018年9月17日出院，出院诊断：1、肺结核；2、复治；3、涂阴；4、细菌性肺炎；5、药物性肝炎；6、慢支并肺气肿；7、高脂血症；8、右肾上腺占位性病变：腺瘤？出院医嘱：1、注意休息，清淡低脂饮食，加强营养，注意呼吸道隔离；2、院外继续口服抗结核药，乙胺吡嗪利福异烟片4片，早餐前半小时空腹顿服，每日一次，非布司他片40mg，口服，每日一次，健肝乐颗粒，每日一袋，温水冲服，一天3次，水飞蓟宾胶囊3粒，口服，一天3次，甘草酸二胺肠溶胶囊3粒，口服，一天3次；3、定期复查，每2周复查1次血常规、肝肾功能、2月后复查1次肺部CT。根据化验及检查结果再调整口服药物。4、如有不适，请随时就诊。住院治疗12天。门诊住院医疗费合计10831.32元。原告朱忠水于2019年4月1日向本院提起诉讼。在庭审中，原被告均确认原告第一次在惠州市第六人民医院治疗的门诊、住院医疗费，均是由被告直接向医院支付。一审法院认为,公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害他人人身的，应承担民事责任。被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”在本案中，被告怡安金属公司作为雇主未对清理有毒废水池采取任何防止中毒的措施，亦未对雇员配备相应的安全防范设施，也未对雇员进行适当的管理监督，导致原告在工作过程中因没有安全防护措施中毒受伤，被告主观上存在明显过错，理应承担赔偿责任。原告朱忠水在清理有毒废水池时，因未做好安全防护措施，未尽足够的技术安全防范注意义务，造成自身伤害，对自身的受伤行为具有一定过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任”，并结合双方的过错程度和本案的具体事实，本院酌定被告怡安金属公司对原告的损失承担70%的民事赔偿责任，原告朱忠水对其损失自行承担30%的民事责任。至于被告抗辩被告与原告是承揽关系，被告作为定作人，依法无须承担责任，但未能提供证据予以证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，故本院对该抗辩意见不予支持。原告诉赔事故损失合法有据，本院予以支持，但其诉赔的款项应按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的规定依法计算如下：1、医疗费：在庭审时原被告均确认，原告第一次在惠州市第六人民医院治疗的门诊、住院医疗费，均是由被告直接向医院支付的，对此本院予以确认。对于被告提出原告于2018年8月25日及9月5日二次住院的费用不应计算的意见，经查，原告第二、三次住院诊断与第一次住院诊断及出院医嘱不同，且第一次与后两次住院时间间隔5个月，而原告亦未提供充分证据证明第二、三次住院与涉案事故存在因果关系。故被告认为不应计算的理由充分，本院予以支持。2、住院伙食补助费：住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天100元计算。原告住院34天，住院伙食补助费为3400元。3、营养费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据医疗机构的意见，结合原告伤情的需要，本院酌情支持营养费500元。4、护理费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据原告的伤残情况及医疗机构的治疗意见，本院确认原告住院期间由一人护理。因原告未提供护理人员的工资收入证明，故本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬150元/天的标准计算，护理费计算为5100元（150元/天×34天）。5、误工费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据医疗机构的治疗意见，本院认定原告的误工时间为34天。因原告未提供证据证明其工作及收入情况，故原告误工费可参照2018年度惠州市最低工资标准1550元/月计算，即为1550元/月÷30天/月×34天=1756.67元。6、交通费：原告处理本次事故客观上需要花费交通费，因此，本院酌定支持680元。上述损失合计11436.67元。原告的上述损失，依法由被告承担70%即8005.67元。对原告超出上述计算标准的请求，本院依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告惠州市怡安贵金属有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿8005.67元给原告朱忠水。二、驳回原告朱忠水的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费4400元（原告已预交2200元），由被告惠州市怡安贵金属有限公司承担50元，原告朱忠水自行承担4350元。本案二审期间，当事人均没有提交新证据。一审认定事实基本清楚，本院予以确认。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，根据双方当事人的上诉和答辩意见，本案二审的争议焦点为：上诉人第二、三次住院与本案事故是否有关联及赔偿各项金额的认定问题。对此分析如下：上诉人于2018年3月30日首次住院的病情诊断为：化工气体中毒可能、2型呼吸衰竭、吸入性肺炎、缺血缺氧性脑病不排、低蛋白血症、中度贫血、右肾周血肿;2018年8月25日第二次住院的病情诊断为：细菌性肺炎、肺结核、肺气肿、肾上腺占位性病变：腺瘤？其他待排；2018年9月5日第三次住院的病情诊断为：肺结核、复治、涂阴、细菌性肺炎、药物性肝炎、慢支并肺气肿、高脂血症、右肾上腺占位性病变：腺瘤？上诉人前后出院记录所记载的病情，均涉及肺部的治疗，应判断与其在涉案事故中吸入有毒化工气体有关联，因此，上诉人第二、第三次住院与涉案事故存在关联性。一审认定第二、三次住院与本案事故无因果关系不当，本院予以纠正。各项赔偿损失金额计算如下：一、医疗费，经查，上诉人第二次在荆门市第二人民医院住院费用为5040.31元、第三次在荆门市第一人民医院住院费用为8263.87元，合计13304.18元，对于2次住院以外的门诊费用，上诉人未证明与本案的关联性，故不予支持。二、住院伙食补助费：住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天100元计算。上诉人住院共计55天，住院伙食补助费为5500元。三、营养费：根据医疗机构的意见，结合上诉人伤情的需要，本院酌情支持营养费2000元。四、护理费：一审按150元/天的标准计算适当，护理费计算为8250元（150元/天×55天）。五、误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，上诉人从事打零工的工作，对上诉人的误工费可参照建筑工地工人标准支付，上诉人要求参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中建筑业在岗职工年平均工资63890元标准计算合理，计算金额为9627.26元（63890元/年÷365天/年×55天）。六、交通费：上诉人住院合计55天，且住院地点不同，本院酌定支持交通费3000元。上述损失合计41681.44元，由被上诉人承担70%的赔偿责任，即赔偿金额为29177元。综上所述，上诉人朱忠水的上诉理由部分成立，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持广东省惠州市惠阳区人民法院（2019）粤1303民初1654号民事判决第二项；二、变更广东省惠州市惠阳区人民法院（2019）粤1303民初1654号第一项为：被上诉人惠州市怡安贵金属有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿29177元给上诉人朱忠水。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审受理费用2942元，由被上诉人惠州市怡安贵金属有限公司负担，上诉人朱忠水预交的2942元在执行中由被上诉人向其支付，本院不予退还。本判决为终审判决。审 判 长  曾 莹审 判 员  于海砚审 判 员  卫书平二〇一九年十一月十四日法官助理  林 琳书 记 员  黄 慧