广东省新丰县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0233刑初118号公诉机关新丰县人民检察院。被告人陈观正，男，1969年11月22日出生，广东省新丰县人，身份证号码440××××××××××××510，汉族，文化程度小学，户籍住址新丰县××××××××××。2018年5月7日因本案被新丰县公安局取保候审，2019年9月23日被本院决定逮捕。现羁押于新丰县看守所。辩护人李秀媚，广东仁利律师事务所律师。新丰县人民检察院以新检诉刑诉[2019]115号起诉书指控被告人陈观正犯非法占用农用地罪，于2019年9月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。新丰县人民检察院检察员罗文丽出庭支持公诉，被告人陈观正及其辩护人李秀媚到庭参加了诉讼。现已审理终结。新丰县人民检察院指控，2009年至2018年期间，被告人陈观正承包租赁新丰县×××坳背山段（地籍小班：052××××××××600、052××××××××800、052××××××××900、052××××××××100）。在此期间，陈观正未办理相关审批手续，非法占用农用地52.96亩，改变被占用土地的用途，将该地转租给他人建造养鸽场等，造成该地植被和种植条件严重毁坏。根据广州碳汇林业有限公司出具的调查报告，现场地块48.65亩的原有植被严重毁坏，被毁坏的时间是发生在2016年8月30日至2018年5月20日期间。现场地块范围面积52.969亩的原有林业种植条件严重毁坏。公诉机关对其指控提供了相关的证据，认为被告人陈观正违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定，构成非法占用农用地罪。诉请本院依法判处。被告人陈观正对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有意见，表示自愿认罪。辩护人对公诉机关指控被告人陈观正犯非法占用农用地罪不持异议，在量刑方面提出如下辩护意见：1、陈观正具有自首情节。首先，从本案证据看出，陈观正每次接到侦查机关的电话通知后，都准时到达指定地点，配合侦查机关的调查，此种情况属于自动投案。其次，陈观正如实供述了自己的主要犯罪事实，从第一次接受讯问起，就如实供述了他所做过的行为，如承包果场、平整土地、建设养鸽场，他的供述是及时和毫无隐瞒的。2、陈观正犯罪的主观恶性很小。陈观正是一个身患残疾的农民，有民政部门颁发的残疾证，按照政策本可享受政府救济，但陈观正从来没有向国家伸过手要救济，而是一直通过种地、承包果园等方式自食其力，只是后来所承包果园的果树老化没有收成了，而政府又鼓励全民创业，陈观正才决定在果园里养殖，此举不仅村民签字同意，还获得了村委和街道的认可，也到一些相关部门办理了合法手续，申请了营业执照及办理了检疫合格证等，只是由于不懂合法用地的审批流程，才导致其客观上构成了非法占用农用地的事实，他的潜意识里从来不曾有过非法占用的心态，从证人王某的证言也可看出，当租户催着陈观正签出租合同时，陈观正的回复是说要等国土局的人检查批准后才能租，这进一步印证陈观正本来是愿意依法办妥手续的，只是由于他欠缺法律知识，以为可以边办边建，无意中触犯了法律。3、陈观正所承包的果园这块地，土地种植条件较差，收益微薄，所以村集体及村民都不看重这块地，一致同意陈观正将果场改建为鸽场。4、陈观正对果场的承包期是30年，还差20年才期满，可以对被破坏的土地种植条件进行补救。5、陈观正是初犯，没有前科。综上，建议对陈观正从宽处罚，判处拘役一个月或有期徒刑一年并适用缓刑。辩护人当庭出示了果场承包合同，用以证实陈观正合法取得涉案土地的承包经营权；营业执照，用以证实陈观正积极办理养鸽场的经营证照；养鸽场权属界址实地勘察结果，用以证实养鸽场的权属无争议，村委及村民代表等一致同意陈观正建养鸽场；证明，用以证实村委、丰城街道办事处、丰城国土所支持陈观正的养鸽场项目；建设项目环境影响登记表，用以证实陈观正的养鸽场进行环保备案登记；投资项目预审批联验意见汇总表，用以证实陈观正养鸽场获得了村委及街道办的同意；动物防疫条件合格证，用以证实陈观正的养鸽场通过了县畜牧兽医水产局的审查；残疾人证，用以证实陈观正的肢体残疾三级。经审理查明，2009年2月1日，被告人陈观正承包了新丰县×××××××坳背果场，承包期为30年，即从2009年2月1日起至2039年2月1日止。期间，陈观正在未办理相关审批手续的情况下，将其所承包果场的土地进行平整后转租给他人建造养鸽场等，非法占用农用地52.96亩，改变被占用土地的用途，造成该地原有植被和林业种植条件被严重毁坏。根据广州碳汇林业有限公司出具的调查报告，调查结果为整个现场地块均属林地，现场地块范围的总面积52.96亩，48.65亩的原有植被严重毁坏，被毁坏的时间是发生在2016年8月30日至2018年5月20日期间，现场地块范围面积52.96亩的原有林业种植条件严重毁坏。2018年5月7日，陈观正经公安机关电话传唤后，自行到公安机关接受调查，同日因本案被公安机关取保候审。上述事实，有经法庭举证、质证等法庭调查程序查证属实的以下证据予以证实：（一）书证1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关于2018年2月27日对本案受案、于2018年3月19日对本案立案的情况。2、户籍证明，证实陈观正的年龄等身份情况。3、新丰县×××××××出具的证明，证实综地号0440××××××99001林地登记权利人为丰城街道××村村民委员会。4、××村坳背养鸽场红线图，证实坳背养鸽场的范围情况。5、果场承包合同及承包范围图，证实陈观正与丰城街道××村于2009年2月1日签订了果场承包合同，合同约定丰城街道××村将坳背果场发包给陈观正承包，界至：坳背东至坑口，西至龙胫（包括泉水窝），南至山边（包括西公窝），北至山边风栗树为界，面积约50亩，承包期为30年，即从2009年2月1日起至2039年2月1日止。6、土地租赁合同，证实陈观正将其在××村坳背鸽场的一块面积约14.2亩的山地推平租给王某等四人养殖白鸽的情况。7、新丰县坳背养鸽场权属界址实地勘查结果，证实新丰县坳背养鸽场是在承包的坳背果场原来界址范围内平整场地建鸽场。8、新丰县自然资源局出具的××村坳背养鸽场测绘红线地类情况说明，证实××村坳背养鸽场红线经现场测绘总面积为64.59亩，经核查红线范围地类为耕地面积44.61亩（其中旱地面积44.61亩，林地面积10.69亩、坑塘水面面积8.24亩、建设用地面积1.05亩。9、新丰县自然资源局出具的情况说明，证实该局经核查，坳背山段地块范围内未备案相关设施农用地手续。10、到案经过，证实被告人陈观正归案的情况。11、违法犯罪记录查询情况说明，证实未查询到陈观正的违法犯罪记录。12、新丰县林业局对坳背鸽场硬地化面积测量情况，证实经测量，鸽场范围内已硬底化面积34.85亩，鸽场范围内为林地，林种为一般用材林和其他经济林。13、新丰县自然资源局关于旱地属于耕地的说明，证实一级类耕地包含二级类：水田、水浇地、旱地。(二)证人证言及辨认笔录1、陈某1的证言，主要内容是：我现在××村委会工作。××村坳背山段的山权属于村集体，该山段承包给了本村村民陈观正，双方签订有书面合同，承包的是60亩左右的果场，承包期为30年。我认为坳背果场不是林地，在上世纪七十年代就办了果场，之前整个村的村民在坳背果场种果，属于耕作区。陈观正承包果场后以前是经营果场种果，2017年10月份的时候开始平整果场，搭棚养白鸽，但经营鸽场的面积我不清楚，因为我没有到现场测量鸽场面积。陈观正搭棚经营鸽场时有知会村委会，村委会认为他在合同允许的范围内合理经营。我不清楚陈观正平整土地前有无到相关部门手续，他没有新开挖林地，是在原果场范围搭棚养殖。2、陈某2的证言，主要内容是：丰城街道××村坳背山段是陈观正向村委承包的果场，好像承包后陈观正种过一些毛竹和杉树，杉树主要是种在路边空闲的地方。2017年6、7月份的时候，陈观正联系我，叫我去帮他平整坳背山的土，他自己租推土机，我只是负责开推土机。之后我到现场准备平整土地，看到现场已有一台钩机在工作，地上有一些毛竹及被钩掉的毛竹头，然后我就负责把钩机钩下来的土原地平整，工作一段时间后，为了赶工期就增加了一台钩机。我记得我工作了一个多月就完工。做好后听陈观正说坳背已租给他人养鸽子了。坳背山段的土地是归村委所有的，之前生产队种有橘子，后来承包给私人种了沙田柚，最后才承包给了陈观正。我平整土地时是陈观正在现场指挥的，钩机师傅作业也是陈观正在现场指挥，我的工钱也是陈观正现金支付给我的。我是在丰城街道××村长大的，坳背山段一直都是我们村的果场，不是林地，我平整的土地是在果场原有的界址里，没有超过原有的界址。经混杂照片辨认，陈某2辨认出陈观正。3、王某的证言，主要内容是：之前，我的一个老乡听说陈观正老板在新丰县×××××××坳背山段有一块地可以用来建鸽场，于是2017年8月初的一天上午，我和我老乡一起找到陈观正，之后我们一起去了坳背山段那块地看现场，我们到现场看到的是一片竹林，听陈观正说这些竹子是用来做牙签的，我们看过地之后，觉得推平后可以做鸽场，但陈观正说要等国土局检查后看能否推平才可以推。之后我们就回广州了，我们刚上高速不久，陈观正打电话给我们，说国土的人来看过了，可以推平做鸽场，于是我们就在下一个路口绕回了新丰，我们回来的时候较晚了，没有看到国土局的人。晚上吃过饭后，我们就继续商定了一下具体的租用细节，然后交了2万元现金给陈观正，陈观正说明天就开始请人推平这块地。大约过了10多天，陈观正打电话给我们，叫我们几个老乡来看一下，说已经推平一部分了，接下来可以一边推平土地一边建鸽场，然后我和几个老乡一共4家人就先进场搭建鸽场，到了11月份左右土地全部被推平了，我们4家人也把鸽场建起来了，后面有6家人也开始进场搭建鸽场。该坳背山段总共被推平的面积应该有50亩左右。经混杂照片辨认，王某辨认出陈观正。（三）被告人陈观正的供述，主要内容是：我筹建的坳背鸽场山段是我向丰城街道××村承包的，已签订果场承包合同，承包期为30年，即从2009年2月1日起至2039年2月1日止。我于2017年7月开始平整为白鸽场，平整的面积就是我承包的范围，大约有50亩，是我租来钩机和推土机进行平整的，用时约2个半月。我没有开挖新林地，是将原来的老路整理修平，中间的鸽场已经硬底化，铺了水泥。据我所知，该块地在1970年左右是村委的果场，一直进行耕种，而我是2009年2月才开始承包，在承包前我所知道这块地不属于林地，是属于可开发使用的我才承包的。果场当时是一些老化的果树，已经丢荒了有2、3年了，2010年的时候，我就把原有的果树砍了，全种上了毛竹，2010年至2017年之间，该地种的都是毛竹，2017年时，我觉得毛竹不好卖，所以决定改建鸽场，在我平整土地前，地上主要是种植的毛竹。在平整土地前，我没有到林业部门查询过我承包范围内有无林地，但我去国土资源局查询过，我所承包的范围是基本农田，这些土地是村委承包给我的，村委说过，如果是林地的话，已经进行过确权，也发放了林权证。我没有向林业主管部门申请办理过相关手续。（四）现场勘验笔录及照片，证实案发现场的情况。（五）新丰县林业局出具的《新丰县×××××××坳背山段占用林地情况鉴定意见书》、《新丰县×××××××坳背山段使用林地情况鉴定意见书》，证实新丰县×××××××坳背山段（地籍小班：052××××××××600、052××××××××800、052××××××××900、052××××××××100）被占用、使用林地面积52.96亩，林种为一般用材林和其它经济林。（六）广州碳汇林业有限公司出具的《新丰县×××××××坳背养鸽场地块林业调查报告》，证实新丰县×××××××坳背养鸽场整个现场地块均属林地，现场地块范围的总面积52.96亩，其中4.31亩在2016年8月30日时是一段小路无植被的,48.65亩的原有植被严重毁坏,被毁坏时间发生在2016年8月30日至2018年5月20日期间。现场地块范围（面积52.96亩）原有林业种植条件严重毁坏，硬底化部分（面积34.85亩）林地已被修建房屋、铺打水泥地板，对林地实施硬覆盖，土壤结构发生改变，原有林业种植条件严重毁坏，未硬底化部分（18.11亩）林地裸露出石质和泥土，土壤结构发生改变。本院认为，被告人陈观正违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人陈观正犯非法占用农用地罪，事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。陈观正在办案机关还未对其采取强制措施时，经电话通知后主动到案，归案后能如实供述自己的犯罪事实，庭审时能自愿认罪，属自首，依法可从轻处罚。根据陈观正的犯罪事实、犯罪情节及悔罪态度等，可对陈观正适用缓刑。辩护人建议从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：被告人陈观正犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效后十日内交纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李志兵审 判 员  邓素文人民陪审员  陈海莉二〇一九年十一月十八日书 记 员  黄玲莉附相关的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。