河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)豫01民终15866号上诉人（原审原告）：河南五建建设集团有限公司，住所地郑州市中原区建设西路100号。法定代表人：陈保国，董事长。委托代理人：刘成宏，河南中豫律师事务所律师。委托代理人：刘峰杰，河南中豫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑州帛良建筑劳务有限公司，住所地郑州市惠济区江山路与开元路交叉口惠龙社区14号楼1单元3楼东户。法定代表人：候传侦，总经理。委托代理人：朱国庆，河南豫威律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：候传侦，男，1968年1月7日出生，汉族，住河南省宁陵县。委托代理人：朱国庆，河南豫威律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张巍，男，1963年8月11日出生，汉族，住河南省郑州市管城区。上诉人河南五建建设集团有限公司因与被上诉人郑州帛良建筑劳务有限公司、候传侦、张巍建设工程合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2017)豫0191民初7843号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人河南五建建设集团有限公司的委托代理人刘成宏、刘峰杰，被上诉人郑州帛良建筑劳务有限公司、候传侦的共同委托代理人朱国庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉请求：请求二审法院撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求或者发回重审。事实和理由：一审判决认定事实错误、处理不当并造成判决结果错误，损害了上诉人的合法权益。被上诉人郑州帛良建筑劳务有限公司、候传侦辩称一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。河南五建建设集团有限公司起诉请求：1、被告张巍、候传侦返还原告工程垫资款本息19321666.42元（暂计算至2017年6月20日）及此后利息（按月利率1.5%计算至实际还款之日止）；2、被告帛良公司对上述款项承担连带清偿责任。原审查明：2010年6月28日，原告与河南农业大学签订河南农业大学新校区一期工程（学生宿舍和食堂主体）施工合同，约定河南农业大学将位于郑州市龙子湖高校园区东四环以西、祭城路以北的河南农业大学龙子湖校区一期学生宿舍和食堂工程第一标段图纸和招标答疑中包括的内容发包给原告；合同总价款43881610.52元。2010年7月15日，原告与被告帛良公司签订工程项目管理责任内部协议，约定将河南农业大学龙子湖一期第一标段工程中原告与业主签订的建设工程施工合同和施工图纸的全部内容分包给被告帛良公司，原告加盖在甲方落款处加盖其第三项目部印章，被告候传侦在乙方代表人处签字并加盖被告帛良公司公章。2010年10月16日，被告张巍作为河南省第五建筑安装工程（集团）有限公司第三项目部负责人与被告帛良公司签订河南省第五建筑安装工程（集团）公司劳务承包合同一份，约定将工程劳务部分分包给被告帛良公司，并约定劳务费支付办法，张巍在甲方负责人处签字并加盖河南五建集团公司河南农业大学龙子湖校区一期学生宿舍和食堂工程项目部印章，被告帛良公司在乙方处加盖其合同专用章，被告候传侦在乙方负责人处签字。2014年6月14日，被告张巍作为甲方负责人向乙方负责人候传侦出具证明，确认涉案工程由帛良公司负责劳务承包，双方对剩余劳务款进行了最终结算。2016年1月12日，帛良公司向本院提起诉讼要求河南五建建设集团有限公司及河南农业大学支付欠付劳务费及利息，本院于2016年4月11日作出（2016）豫0191民初1085号民事判决书，判令河南五建建设集团有限公司支付帛良公司欠付劳务费2142945元并支付利息。河南五建建设集团有限公司不服该判决向郑州市中级人民法院提起上诉，郑州市中级人民法院于2016年8月19日作出（2016）豫01民终6458号民事判决书，判令维持一审判决。生效判决认定，张巍代表原告与候传侦代表帛良公司于2010年10月16日签订的协议系双方真实意思表示；张巍在工程竣工后代表河南五建建设集团有限公司向帛良公司出具证明，载明双方对劳务费用进行清算，该证明作为双方合同履行的最终结算凭证，对双方具有法律约束力；河南五建建设集团有限公司与河南农业大学确认河南农业大学已经支付工程款42530099.59元，至工程款总额的97.4%。以上案件事实由原告与河南农业大学签订的施工合同、工程项目管理责任内部协议、河南省第五建筑安装工程（集团）公司劳务承包合同、张巍出具的证明、生效判决及庭审笔录在案佐证。原审认为：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，关于原告诉请被告候传侦返还出借资金，被告候传侦作为被告帛良公司法定代表人，其与河南省第五建筑安装工程（集团）有限公司第三项目部签订工程项目管理责任内部协议、参与涉案工程的施工、结算等均以被告帛良公司负责人名义，故被告候传侦的上述行为属于职务行为，其相应法律后果应由被告帛良公司负担，本案中被告候传侦不再承担责任。关于原告诉请被告帛良公司返还出借资金，根据生效判决确认及被告帛良公司与原告第三项目部签订的协议，被告帛良公司仅承包涉案工程的劳务部分，双方已经进行对账、结算并经生效判决予以确认，原告起诉要求被告帛良公司返还工程款无法律依据，本院不予支持。关于原告诉请被告张巍返还出借资金，原告诉称其将工程交由被告张巍施工，并在工程施工过程中向被告张巍出借资金用于施工，但本案中被告张巍以原告负责人身份对外与被告帛良公司签订协议并对劳务费进行结算，原告未提交能够进一步证明其与被告张巍之间关系的证据，且原告提交的证据中仅有部分直接支付给被告张巍，其余均支付给被告帛良公司、候传侦及其他案外第三人，对支付给帛良公司、候传侦及其他案外第三人的部分，原告并未提交被告张巍授权其支付的证据，不能证明系代被告张巍支付的款项，故原告诉请被告张巍返还该部分款项证据不足，本院不予支持；对支付给张巍的部分，河南农业大学已经向原告支付工程款，因原告与被告张巍对出借资金部分及原告应向被告张巍支付的工程款部分并未进行对账，原告与被告张巍之间的资金往来并未进行清算，根据现有证据，对出借资金数额是否已超过原告应付款项并需要退还尚不能确定，故本院无法依现有证据对涉案款项作出处理。综上，原告诉请被告张巍返还工程垫资款证据不足，本院不予支持，原告可在明确证据后另行通过合法途径主张权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告河南五建建设集团有限公司的诉讼请求。案件受理费126800元，诉讼保全费5000元，由原告河南五建建设集团有限公司负担。二审诉讼中，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为：上诉人河南五建建设集团有限公司要求被上诉人郑州帛良建筑劳务有限公司、候传侦、张巍返还的工程垫资款是其应当支付的工程款，对于该款，侯传侦作为郑州帛良建筑劳务有限公司的法定代表人，履行的是职务行为，其后果应由郑州帛良建筑劳务有限公司承担；郑州帛良建筑劳务有限公司作为劳务承包方，已与上诉人进行了对账、结算并经人民法院生效判决予以确认，上诉人尚欠郑州帛良建筑劳务有限公司工程款214.2945万元未付，上诉人要求郑州帛良建筑劳务有限公司返还工程款没有事实和法律依据。被上诉人张巍作为上诉人的项目负责人，上诉人与张巍之间未进行结算，双方之间应付金额尚不能确定，双方可在结算后另行解决。综上，原审判决认定事实清楚，处理正确，应予维持；上诉人上诉理由证据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费126800元，由上诉人河南五建建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 安 军审判员 侯军勇审判员 张向军二〇一八年一月三十日书记员 王梦龙