山东省济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初8852号原告：韩亮，男，汉族，1978年1月2日出生，住济南市委托诉讼代理人：刘晓珀，泰和泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑阳阳，泰和泰（济南）律师事务所实习律师。被告：山东旅游有限公司，住所地:济南市，统一社会信用代码：91370000163055831D。法定代表人:朱爱军，执行董事。委托诉讼代理人：刘振波，山东仁释律师事务所律师。委托诉讼代理人：邢某某，女，1974年6月18日出生，汉族，系风险防控部总监，住济南市原告韩亮与被告山东旅游有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月29日立案后，依法适用简易程序，公开进行了审理。原告韩亮及委托诉讼代理人刘晓珀、郑阳阳，被告山东旅游有限公司的委托诉讼代理人刘振波、邢某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。韩亮向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金59968.69元；2、被告向原告支付2019年1月至2019年4月期间的应发提成2848.5元、2011年至2018年加班费差额26844.5元，第二项诉讼请求加班费数额计算有误：应为28616.41元；3、被告向原告支付2012年至2015年、2017年-2018年共计6年的未休年休假工资27478.5元;4、被告向原告支付一次性伤残就业补助金47416元;5、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2011年3月21日起到被告处工作，前期担任营销中心负责人，后期担任风险防控部总监一职，主要负责处理公司纠纷、审核合同等。2019年1月23日，原告外出处理拖欠公司团款事宜返回公司途中，不慎摔倒受伤，2019年4月30日经济南市人社局认定为工伤。原告虽然受伤，但仍然坚持带病工作，每天正常处理被告的相关业务，没有耽误被告的任何一项业务的开展与进行。2019年3月发放工资时，被告扣除了应当发给原告的部分工资(1-3月),4月仍然扣发工资，原告询问时，被告单位人事杨丽萍告知原告因处于病假期间，该部分工资不予发放。原告多次与被告交涉要求补齐应发的工资，被告以各种理由拒绝。原告于2019年5月10日，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(二)项之规定提出解除劳动合同。原告就本案诉讼请求，依法向济南市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，经仲裁做出济劳人仲案(2019)411号仲裁裁决书，原告不服仲裁裁决书，故依法起诉，请求法院判决支持原告的全部诉讼请求。山东旅游有限公司辩称：一、原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金59968.69元和“同甘共苦”提成2848.5元的诉讼请求没有法律依据。原告的法律依据是《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项，即：用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。但在本案中，被告已经及时足额向原告支付了劳动报酬，不存在任何拖欠。至于2019年度的“同甘共苦”提成的发放，则是根据用人单位对劳动者考核情况来确定有无，并非是劳动者只要劳动就能获得的对价。被告已按用人单位的规章制度执行，根据被告的考核结果，原告无法享受2019年1月至4月的“同甘共苦”提成，不存在被告拖欠其劳动报酬的情形。因此，原告的关于支付“同甘共苦”提成和解除合同经济补偿金的诉讼请求没有事实和法律依据，应予驳回。二、原告要求支付2011年至2018年加班费差额26844.5元的诉讼请求没有事实依据。原告所主张的加班费，并未提供被告安排加班（加班与值班不同）的证据，该项诉讼请求没有事实依据。三、原告要求支付2012年至2015年、2017年至2018年共计6年的未休年休假工资27478.5元的诉讼请求没有事实和法律依据。原告所主张的2012年至2015年的未休年休假工资，早已超过仲裁时效。至于2017年至2018年，因被申请人长期请病假且已经享受休假，依法不应享受年休假。综上所述，被告认为：原告上述诉讼请求无事实和法律依据，请人民法院依法驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：韩亮2011年3月21日入职山东旅游有限公司，并于同日签订书面劳动合同，约定按照山东旅游有限公司依法制定的工资分配制度确定并支付韩亮工资等。韩亮在山东旅游有限公司工作期间，以“韩邻运”为其姓名。后双方于2016年3月20日续订劳动合同，续订为固定期限劳动合同，期限为2016年3月21日起至2021年3月20日止。韩亮先是在质检部，后在风险防控部，任副总监，负责公司法务、处理相关纠纷，属于后勤岗位。2019年1月23日，韩亮根据公司安排外出处理拖欠公司团款事宜，在返回途中骑电动车不慎摔伤，造成右肩胛骨骨折、右冈上肌腱损伤，被认定为工伤。经原告申请，济南市劳动能力鉴定委员会鉴定，结论为：劳动能力障碍程度为十级，无生活自理障碍。2019年1月，被告向原告发放工资6286.47元，其中提成为620.30元；2019年2月被告向原告发放工资5611.77元，其中提成为259.77元；2019年3月被告向原告发放工资4471.93元，未发放提成，并扣除了2019年1、2月已发放的提成880.07元；2019年4月被告向原告发放工资5352.00元，未发放提成；2019年5月被告向原告发放工资1762.76元，未发放提成。2019年5月10日，韩亮以山东旅游有限公司以扣发其提成，未足额支付劳动报酬为由提出解除合同。韩亮离职前12个月平均工资为6039.42元。2019年2月，山东旅游有限公司制定《2019年中心总监岗位工资及绩效考核方案》，后山东旅游有限公司将该考核方案报山东银座旅游集团有限公司审批。2019年4月8日，经山东银座旅游集团有限公司党委会研究，同意执行。被告称根据该考核方案，被告将已发放给原告的2019年1、2月份提成自2019年3月的工资中扣回。山东旅游有限公司认可之前公司每年制定不同的发放提成考核办法，由山东银座旅游集团有限公司批准，但认为与本案无关。原告韩亮在被告处工作期间，被告安排其根据值班表在法定节假日值班，被告称作为值班领导时系电话值班，不需要到岗，且被告已发放值班补贴。原、被告均认可2016年韩亮已休年休假5天，2017年未休年休假，2018年未休年休假2天。2018年12月26日，因韩亮工作表现优异，2018年年休假没有修完，山东旅游有限公司给予其总经理特别奖奖励5000元。2019年6月25日，韩亮向济南市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求：1、被申请人向申请人支付解除劳动合同经济补偿金56445.5元；2、被申请人向申请人支付2019年1月至2019年4月期间的应发提成2848.5元；3、被申请人向申请人支付2012年至2015年、2017年至2018年共计6年未休年休假工资18319.2元；4、被申请人向申请人支付一次性上菜就业补助金46484.5元。2019年8月9日该委作出济劳人仲案[2019]第411号仲裁裁决书，裁决如下：1、被申请人山东旅游有限公司自收到本裁决之日起十五日内向申请人韩亮支付2017年度、2018年度未休年休假工资4274.48元；2、被申请人山东旅游有限公司自收到本裁决之日起十五日内向申请人韩亮支付一次性伤残就业补助金46484.5元；3、驳回申请人韩亮的其他仲裁请求。原告韩亮不服该裁决书，于2019年8月29日向本院起诉。本院认为，韩亮与山东旅游有限公司签订了劳动合同，系双方真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行义务、享有权利。关于2019年1-4月提成，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”山东旅游有限公司于2019年重新制定的《2019年中心总监岗位工资及绩效考核方案》涉及到包括原告在内职工的切身利益，但该考核方案未经过职工代表大会等民主评议程序，应为无效，本院不予采信。被告据此将已发放给原告的2019年1至2月的提成880.07元扣回不当，且应继续发放2019年3、4月的提成，因原、被告均未提供提成的计算方法，本院酌定3、4月的提成参照原告2019年1、2月已发放的提成880.07元予以计算，即山东旅游有限公司向原告支付2019年1-4月提成，数额为880.07元×2=1760.14元，原告主张的超出部分本院不予支持。关于经济补偿金59968.69元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六第（一）款、第四十七条规定，被告未足额支付劳动报酬导致原告解除劳动合同，被告应支付经济补偿，原告在被告处工作八年零一个多月，被告应按劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资支付八个半月的经济补偿金，数额为6039.42元×8.5个月=51335元，原告主张的超出部分本院不予支持。关于加班费差额26844.5元，因原告提交的证据不充分，值班期间存在电话值班，且被告已支付值班补贴，故对此请求本院不予支持。关于未休年休假工资27478.5元，根据《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的相关规定，韩亮在山东旅游有限公司工作已满8年，每年应享受带薪年休假5天。带薪年休假工资为劳动者应得的劳动报酬，且原告在解除劳动合同一年内申请仲裁，不受一年仲裁时效限制，故被告辩称超过仲裁时效，理由不当，本院不予采信。原告2018年休假3天，被告以其未休完年休假已向其发放5000元奖励，故2018年的年休假工资不再予以支持。对韩亮主张的2012年至2015年、2017年年休假工资，因原告未提交当年的收入情况，本院以当年的济南市在岗职工平均月工资计算，数额2012年为3349元，2013年度3873元，2014年度4376元，2015年4882元，2017年度5850元，以此为基数，山东旅游有限公司应向韩亮支付未休年休假工资为10266.67元（（3349元+3873元+4376+4882元+5850元）÷21.75天×5天×2倍），原告主张的超出部分本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金47416元，根据《工伤保险条例》第三十七条及《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条的规定，原告的工伤为十级伤残，原告按照2018年度济南市法人单位在岗职工月平均工资5927元计算8个月，数额为47416元，理由正当，合法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条第一款，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告山东旅游有限公司向原告韩亮支付工资提成1760.14元,于本判决生效之日起十日内付清；二、被告山东旅游有限公司向原告韩亮支付经济补偿金51335元,于本判决生效之日起十日内付清；三、被告山东旅游有限公司向原告韩亮支付2012年、2013年、2014年、2015年、2017年未休年休假工资10266.67元，于本判决生效之日起十日内付清；四、被告山东旅游有限公司向原告韩亮支付一次性伤残就业补助金47416元，于本判决生效之日起十日内付清；五、驳回原告韩亮的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东旅游有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  郭喆二〇一九年十一月二十六日书记员  亓瑞