浙江省宁波市北仑区人民法院民 事 判 决 书（2010）甬仑柴民初字���36号原告：浙江大地钢结构有限公司（代码：60912871－7），住所地：杭州市萧山经济技术开发区市北区。法定代表人：贺建明，该公司总经理。委托代理人：刘海清，上海刘海清律师事务所律师。委托代理人：秦文红，上海刘海清律师事务所律师。被告：宁波市北仑蓝天造船有限公司（代码：75325746－8），住所地：宁波市北仑区白峰镇神马岛。法定代表人：郑先富，该公司董事长。委托代理人：卢江丽，浙江百铭律师事务所律师。委托代理人：谢兵，浙江百铭律师事务所律师。原告浙江大地钢结构有限公司（以下简称大地公司）与被告宁波市北仑蓝天造船有限公司（以下简称蓝天公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2010年3月23日立案受理，依法组成合议庭，于2010年5月6日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人秦文红、被告的委托代理人谢兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大地公司诉称：原、被告双方建设工程合同纠纷一案，业已经贵院2009年11月16日作出的（2008）甬仑民一初字第1304号民事判决书作出判决，并由宁波市中级人民法院（2010）浙甬民二终字第60号判决书维持原判决，现原判决书已生效。判决书确认被告对联合厂房工程有四笔应当在2007年度支付的进度款至今未付，金额分别为：1706325.41元、183126.7元、92978.3元、23053.9元，共计2005484.31元，因此，除原案件中主张过的2008年5月31日以前的部分逾期付款违约金外，被告应当另行支付2008年6月1日至本案判决生效期间的违约金。判决书确认被告对预处理车间等工程的应于2008年4月14日前支付的主体结构完工款500万元但至今未付，因此，除原案件中主张过的2008��5月31日以前的部分逾期付款违约金外，被告应当另行支付2008年6月1日至本案判决生效期间的违约金。根据判决，被告还应于2009年4月9日支付联合厂房结算工程款12980273.69元,于2008年8月21日支付预处理车间等竣工验收款4222864元,于2009年8月21日前退还联合厂房工程质保金370万元、预处理车间等工程质保金125万元。根据双方合同约定，逾期付款应当按照每天千分之0.5支付逾期付款违约金。由于原审中，原告主张的违约付款金只计算到2008年5月31日，对2008年5月31日之后的逾期付款违约金未主张，故在原判决中对此未做处理。原告认为，人民法院生效判决书确认的事实，当事人无需另行举证，而就2008年5月31日之后逾期付款违约金，虽然原告在原诉讼中未主张，但被告义务并未消失，原告也并未放弃权利，并有权另行提出诉讼。故现原告起诉要求：1、判令被告向原告支付编号为���2006-1067合同的逾期支付工程款的逾期付款违约金，进度款2005484.31元逾期期限为自2008年6月1日起至本案法院判决生效之日，结算款12980273.69元逾期期限为自2009年4月10日起至本案法院判决生效之日，违约金按每天万分之五计算，暂计480万元。2、判令被告向原告支付编号为杭2006-1067合同的逾期退还质保金370万元的逾期付款违约金，逾期期限为自2009年8月21日起至本案法院判决生效之日，违约金按每天万分之五计算，暂计90万元。3、判令被告向原告支付编号为杭2007-1044合同的逾期支付工程款的逾期付款违约金，主体完工款500万元逾期期限为自2008年6月1日起至本案法院判决生效之日，验收款42222864元逾期期限为自2008年8月21日起至本案法院判决生效之日，暂计410万元。4、判令被告向原告支付编号为杭2006-1044合同的逾期退还质保金125万元逾期付款违约金，逾期期限为自2009年8月21日起至本案法院判决生效之日，暂计90万元。原告向本院提供杭2006－1067号《钢结构联合厂房制作、安装合同》、杭2007－1044号《钢结构厂房制作、安装合同》、（2008）甬仑民一初字第1304号民事判决书、（2010）浙甬民二终字第60号民事判决书，用以证明上述事实。被告蓝天公司辩称：根据一事不再审原则，应驳回原告起诉。即使本案不属于一事两诉，但原告举证不力，应承担举证不能的责任，应驳回其诉讼请求。即使原告举证充分，但原告的请求远远大于原告的实际损失的130％，应按实际损失确定本案的违约金。被告向本院提供原告实际损失清单，用以证明原告的实际利息损失为2475112.24元，合计实际损失的130％为3217645.91元。被告认为原告提供的证据由法院依法认定。本院认为：（2008）甬仑民一初字第1304号民事判决书、（2010）浙甬民二终字第60号民事判决书系已生效的法律文书，可作为有效证据使用，本院依法予以采信。杭2006－1067号《钢结构联合厂房制作、安装合同》、杭2007－1044号《钢结构厂房制作、安装合同》，经（2008）甬仑民一初字第1304号民事判决书、（2010）浙甬民二终字第60号民事判决书确认合法有效，故其与本案的关联性，本院依法予以确认。经审理，本院根据采信的证据，认定如下事实：2006年12月23日，原告前身杭州大地网架制造有限公司与被告签订《钢结构联合厂房制作、安装工程合同》1份，由原告承建被告位于宁波市北仑区白峰镇神马岛的联合厂房分段车间和切割车间的钢结构工程，合同约定：工程造价7400万元，付款方式：合同签订生效并被告收到合同总造价的10％银行履约保函后30天内支付合同总造价的10％的预付款；钢结构开始进场安装后，按现场安装进度��程量付款，原告进场后在每月的26号将当月完工工程量报给甲方，经被告审核，并在次月的3日将前一个月的已完工的工程量造价的50％支付给原告；钢结构主体完工后7天内再付已完成工程量的15％；结算完成7天内工程款付至总价的95％，剩余5％作为保修金，在竣工验收合格满1年后的15天内支付。2007年8月15日，双方又签订《钢结构厂房制作、安装工程合同》1份，由原告承建被告位于宁波市北仑区白峰镇神马岛的预处理车间、涂装车间、办公区域和露天跨的钢结构工程，合同约定：工程造价2500万元，付款方式：合同生效后7天内支付合同总造价的10％预付款；钢结构进场7天内支付合同总造价的30％；主体结构完成后屋面板施工前支付合同总造价的25％；完工7天内支付合同总造价的20％；验收合格7天内支付合同总造价的10％；剩余5％作为保修金，在竣工验收合格满1年后��15天内支付。两份合同均约定如延期付款，每延迟一天应支付当期应付而未付款项的0.5‰作为罚款。2009年4月1日，经双方结算，《钢结构联合厂房制作、安装工程合同》的工程价款为81285758元，已支付6260万元，尚欠18685758元（含质保金为370万元）。《钢结构厂房制作、安装工程合同》工程价款为26722864元，已支付1625万元，尚欠10472864元（含质保金125万元）。2008年7月21日，原告将竣工验收资料交付被告，被告应在2008年8月5日之前组织验收，但被告至今未验收，且已擅自使用。（2008）甬仑民一初字第1304号民事判决书确认的事实：根据合同约定，被告应当在2007年7月3日支付原告进度款，但被告实际于7月16日支付500万元，根据被告审核，被告应支付进度款6706325.41元，尚余1706325.41元，至今未支付。根据2007年7月26日原告提交的进度款结算审核表的内容分析，应认定为原告于2007年7月26日向被告呈报，被告应于同年8月3日支付进度款。被告的基建部审核认定该期应支付的进度款为12683126.70元，被告实际于2007年8月14日支付1250万元。根据2007年8月份的完工情况，原告于9月8日呈报被告，被告应于9月15日支付原告进度款。经被告审核，该月被告应支付11392978.3元，被告于2007年9月14日支付1130万元，尚余92978.3元未付。根据原告于2007年11月1日提交的进度款结算审核表反映，被告应于2007年11月8日支付进度款5223053.9元，被告于2007年12月13日支付520万元，余款23053.9元至今未付。（上述未付的进度款合计2005484.31元）原、被告至2009年4月1日才完成工程决算，被告在结算完成7天内将工程款支付至总造价的95％的条件在决算完成前并未成就，而2008年5月31日之后的违约金原告并未主张，故本案原告主张的完工款逾期违约金，本院不予支持。根据2008年4月7日会议纪要反映的内容，证明大地施工的预处理车间、办公楼、露天跨及涂装车间的钢结构主体工程完工请求业主组织验收的事实，应认定预处理车间等项目于2008年4月7日全部竣工，被告应在2008年4月14日支付工程款500万元，但至今未付。被告至2008年7月21日才收到原告的竣工资料，被告在验收合格7天内支付合同总价的10％的条件在竣工资料收到前并未成就，而2008年5月31日之后的违约金原告并未主张，故本案原告主张的验收款逾期违约金，本院不予支持。综上判决：1、被告宁波市北仑蓝天造船有限公司应支付原告浙江大地钢结构有限公司杭2006－1067合同的工程款18685758元（含进度款2005484.31元和保修保证金370万元）。2、被告宁波市北仑蓝天造船有限公司应支付原告浙江大地钢结构有限公司杭2007－1044号合同的工程款10472864元（含完工款500万元和保修保证金125万元）。该判决已发生法��效力。本院认为：本院在审理原、被告双方签订的《钢结构联合厂房制作、安装工程合同》和《钢结构厂房制作、安装工程承包合同》所涉及的工程款时，原告对被告逾期付款的违约金主张至2008年5月31日，但明确表示对2008年6月1日的逾期付款违约金保留追诉的权利。本案虽然与本院曾经审理的（2008）甬仑民一初字第1304号案件有关联性，但原告主张的是2008年6月1日至本判决确定履行之日止的违约金，不属于一案两诉。原告主张的验收款和结算款的逾期付款违约金，因原、被告的结算时间和竣工验收时间在2008年5月31日之后，该违约金原告在原审1304号案件中并未主张，故原告要求被告自2008年8月21日起支付验收款4222864元的违约金和自2009年4月10日起支付结算款12802273.69元的逾期付款违约金，并无不当，本院予以支持。合同约定，竣工验收合格满1年后的15天内支付保修保证金，但被告至今未履行，原告要求被告支付保修保证金的逾期付款违约金，亦属合理，但违约金起算时间应为2009年8月22日。两份合同总计工程价款108008622元，原告按合同约定每日0.5‰主张的违约金至今未超过工程总价的5％，且被告在（2008）甬仑民一初字第1304号案件确认该约定的违约金的事实，现以约定过高为由提出异议，于法无据，对被告的辩解意见，本院不予采纳。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条，是对未按法院判决指定的期间履行给付金钱义务的行为作出的执行罚，不属于重复计息。因被告至今未按1304号判决书确定履行金额和履行期限履行给付义务，原告要求按合同约定的工程款的不同支付期限主张逾期付款违约金至本判决生效之日止，并无不当，但因1304号判决书已经发生法律效力，若在本判决生效之前，被告履行了所欠工程款的支付义务，则逾期付款违约金应支付至该工程款履行之日时止。依照《中华人民共和合同法》第一百一十四条第一款、第二百六十九条的规定，判决如下：一、被告宁波市北仑蓝天造船有限公司应在本判决生效之日起三日内按每日0.5‰支付原告浙江大地钢结构有限公司自2008年6月1日至本判决生效之日（或本金履行之日）止的本金为2005484.31元的逾期付款违约金。二、被告宁波市北仑蓝天造船有限公司应在本判决生效之日起三日内按每日0.5‰支付原告浙江大地钢结构有限公司自2009年4月10日至本判决生效之日（或本金履行之日）止的本金为12980273.69元的逾期付款违约金。三、被告宁波市北仑蓝天造船有限公司应在本判决生效之日起三日内按每日0.5‰支付原告浙江大地钢结构有限公司自2009年8月22日至本判决生效之日（或本金履行之日）止��本金为3700000元的逾期付款违约金。四、被告宁波市北仑蓝天造船有限公司应在本判决生效之日起三日内按每日0.5‰支付原告浙江大地钢结构有限公司自2008年6月1日至本判决生效之日（或本金履行之日）止的本金为5000000元的违约金。五、被告宁波市北仑蓝天造船有限公司应在本判决生效之日起三日内按每日0.5‰支付原告浙江大地钢结构有限公司自2008年8月21日至本判决生效之日（或本金履行之日）止的本金为4222864元的违约金。六、被告宁波市北仑蓝天造船有限公司应在本判决生效之日起三日内按每日0.5‰支付原告浙江大地钢结构有限公司自2009年8月22日至本判决生效之日（或本金履行之日）止的本金为1250000元的违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之���定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费82400元，由被告宁波市北仑蓝天造船有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。（上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局预算外资金，帐号为81×××01，开户银行中国银行宁波市分行，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。）如本判决生效后，义务人拒不履行的，权利人可在判决确定的履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。审判���谢敏代理审判员 胡 波人民陪审员 王亚君二〇一〇年五月十八日代书 记员 徐海盈