宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初11791号原告：宁夏宏强广告有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市清和北街西北农资城**营业房**楼**。法定代表人：石宏强，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王建军，北京浩天信和（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王晓彤，北京浩天信和（银川）律师事务所律师。被告：宁夏剑龙影业发展有限公司，住，住所地宁夏回族自治区银川市湖滨西街**/div>法定代表人：姚剑龙，该公司执行董事。委托诉讼代理人：温丽珍，宁夏兴业律师事务所律师。原告宁夏宏强广告有限公司与被告宁夏剑龙影业发展有限公司广告合同纠纷一案，本院于2019年7月22日立案。原告宁夏宏强广告有限公司的委托诉讼代理人王建军、王晓彤，被告宁夏剑龙影业发展有限公司的委托诉讼代理人温丽珍到庭参加诉讼，本案现已审理终结。宁夏宏强广告有限公司向本院提出诉讼请求：1.解除原被告签订的《置换协议书》；2.被告返还原告剩余广告费354684元、违约金70936.8元；3.本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2014年8月7日，原、被告签订《置换协议书》一份，约定被告以代理《新消息报》广告版面权限置换原告奥迪汽车一辆，有效期以被告代理《信息消息》的合法期限为准，包括但不限于2014年广告代理期限。双方对置换版面规格及价格明细进行了约定。原告根据被告的需要选择广告投放时间及报媒版面，双方累计结算直至原告汽车置换的广告金额发布完为止。若因被告原因导致原告不能继续在《新消息报》发布广告，原告在终止合同后，被告应在十日内以现金形式全额退还原告尚未抵扣的置换费用。任何一方违反该合同，违约方必须支付守约方本合同置换金额20%的违约金。合同生效后，经被告验收完好无损，原告将价值100万元的黑色奥迪Q7及行驶证、机动车辆保险证、交强险标志、车辆年检标志、车辆保险单、发票、说明书交付给被告并办理过户手续。但被告仅为原告在《新消息报》上发布了价值645316元的版面，剩余广告至今为发布，故原告诉至法院，请求依法判如所请。宁夏剑龙影业发展有限公司辩称，2013年12月，被告与宁夏报业传媒集团有限公司签订广告代理合同，被告拥有新消息报除房地产、医疗、汽车、金融、分类广告之外的所有广告代理权。2014年8月，原告与被告签订《置换协议书》，被告按照原告的需求发布广告。经核算，合同有效期内被告已经为原告发布了价值720807元的广告。剩余广告未发布的原因系因原告在合同期限未向被告提供需要发布的广告内容。现合同已经到期，尚未发布的广告视为原告自愿放弃发布权利，双方的权利义务已经履行完毕，互不负担债务，请求法庭驳回原告的诉讼请求。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告系《新消息报》授权的商贸、家电、通信类广告自2013年12月26日至2016年12月25日期间的独家代理商。2014年8月4日，原告与被告签订《置换协议书》，约定被告以代理的《新消息报》广告版面置换原告价值100万元的Q7/3.6L奥迪汽车（发动机号BHK134267）一辆，广告发布范围为除房地产、医疗、汽车、金融、分类广告之外的所有行业，协议有效期为一年，自2014年8月1日至2015年8月1日止。（实际有效期以被告代理《新消息报》的合法期限为准），包括且不限于2014年广告代理期限。协议有效期限内，原告根据需要可随时在被告代理的《新消息报》上发布广告，每期广告发布后，由被告出具相应的收据供双方财务对账并确认，双方累计结算直至原告汽车置换的广告金额发布完为止。原告所发布的广告须在被告代理范围之内并与被告已合作客户不冲突，发稿前必须经专人确认。被告须保证拥有媒体的合法代理资质，如因《新消息报》媒体代理权丧失等其他原因导致原告广告不能正常发布，则原告有权终止合同，双方依据实际发布金额进行结算，由被告在终止合同后10日内以现金形式全额退还原告尚未抵扣置换的费用。协议签订后双方于2014年8月12日签订《车辆交接确认书》，原告将其所有的黑色奥迪汽车（Q7/3.6L全尺寸SUV发动机号为BHK134267号）交付被告。原告依据《置换协议书》的结算方式，确认车款为100万元。2015年1月5日，原被告双方负责人签署《车辆交接清单》，被告收到原告交付的上述指定车辆，其中载明该车辆销售发票金额为839300元。协议签订后，经双方核对被告如约为原告发布价值716807元的广告，剩余广告未刊登，故原告诉至法院，请求依法判如所请。本院认为，原、被告签订《置换协议书》系双方当事人真实意思表示，内容合法有效，本院予以确认。根据《置换协议书》关于履行期限的约定，可以确认案涉合同系附终止期限的合同。双方的合同终止日期应当截止至被告享有《新消息报》独家代理权的截止时间即2016年12月25日。现合同期限已经届满，被告不具有在《新消息报》发布广告的代理资格，《置换协议书》没有继续履行的可能性，故对原告主张解除双方《置换协议书》的诉讼主张，本院予以支持。本案审理过程中，双方确认被告为原告刊登的广告费金额为716807元，虽然原告主张已经刊登的广告中存在被告赠送的广告版面，不应计费，但未提交证据证明双方存在赠送广告约定且被告对赠送广告事实不予认可，故原告的该项主张，证据不足，本院不予采纳。关于剩余未发布的广告费是否应当返还及返还数额的认定问题。根据《置换协议书》结算方式的约定：协议有效期内，原告根据需要可随时在被告代理的《新消息报》上发布广告，每期广告发布后，由被告出具相应收据供双方财务对账并确认，双方累计结算直至原告汽车置换的广告金额发布完为止。该约定旨在约束原告应当在合同期限内向被告提供价值100万元的广告发布内容。但事实上，原告在合同履行期内未向被告提供足额的广告内容，也未举证证明被告在合同履行期限内存在代理权丧失及拒不履行广告发布义务的行为，因此《置换协议书》未完全履行的违约责任不能归咎于被告，故对原告主张被告承担违约金的诉讼主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，双方约定以价值839300元车辆抵顶100万元广告费的目的系为了全面履行合同，现由于原告单方原因致使合同未完全履行，在双方对不能完全发布广告情形后果未作约定，且经法庭主持协商未果的情形下，本院根据合同的实际履行情况及公平原则确认，被告应当以收到原告车辆的实际价值839300元（备注：不考虑贬值情况）扣减已经刊登的广告费用716807元后，返还原告122493元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条，第一百零七条，第一百六十一条的规定判决如下：一、解除原告宁夏宏强广告有限公司与被告宁夏剑龙影业发展有限公司之间签订的《置换协议书》；二、被告宁夏剑龙影业发展有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告宁夏宏强广告有限公司广告费122493元；三、驳回原告宁夏宏强广告有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3842元，由被告宁夏剑龙影业发展有限公司负担1105元，原告宁夏宏强广告有限公司负担2737元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 员  张 慧二〇一九年十月二十三日法官助理  梁晓培书 记 员  王菲菲附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；2.将被执行人纳入失信人员名单；3.对被执行人限制高消费、限制出入境;4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施;5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。