广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019)粤13民终6382号上诉人（原审原告)：戴宇宙，女，汉族，1950年11月5日出生，公民身份号码：442************020，地址：广东省惠东县************。委托诉讼代理人：赖海燕，系戴宇宙的女儿。被上诉人（原审第一被告)：朱碧洪，男，汉族，1994年3月24日出生，公民身份号码：441************013，地址：惠州市惠城区***********。被上诉人（原审第二被告)：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司，住所地：惠州市江北中心区***双子星国际商务大厦A座七层、B座15层1502号、1510号、B座16层1601号。法定代表人：董某1。委托诉讼代理人：吴华、陈刚，广东凯扬律师事务所律师。上诉人戴宇宙因与被上诉人朱碧洪、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服惠州市惠城区人民法院（2018）粤1302民初2625号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人戴宇宙请求：依法撤销一审判决，发回重审。事实与理由：1、上诉人住院196天，而非一审认定的92天。2、上诉人的复查费用269.2元，出院后自购药2982.18元应该得到支持。3、家中老人抚养费应当支持。4、护理费是160元/天，而不是120元/天。5、电动车拖车和维修费850元应当支持。6、一审受理费我方负担1916元不合理。7、被上诉人说上诉人没有伤到腰部是做假证。8、中法司法鉴定所的鉴定意见上诉人完全不认可。9、上诉人没有收到对鉴定报告质证的通知。10、上诉人的律师我从来没有见过，也不通知我出庭。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司辩称，服从一审判决。被上诉人朱碧洪经本院合法送达，没有到庭参与诉讼，不影响本案审理。原审原告戴宇宙向一审法院起诉请求：一、请求贵院判令两被告连带赔偿原告人民币208501.52元。二、请求贵院判令被告二在交强险赔偿限额内先行向原告赔付人民币122000元。三、请求贵院判令本案诉讼费用由两被告连带承担。庭审时原告代理人变更第一项诉讼请求为：将第一项变更为：请求贵院判令两被告连带赔偿原告人民币309717.25元（医疗费：170587.66元；住院伙食补助费：196天×120元=23520元；营养费：25600元；护理费：120元×196天﹦23520元；交通费：5000元；精神损害抚慰金10000元；伤残赔偿金：48989.59元；鉴定费：2500元）。一审法院认定事实：2017年6月03日20时46分，被告朱碧洪驾驶粤L*****号小型轿车从东湖九区往水口方向行驶，行驶至惠州市惠城区东湖西路东湖九区**右转弯时,与直行的由原告戴宇宙驾驶的无号牌电动车发生碰撞，造成戴宇宙受伤，两车不同程度损坏的交通事故。此案经惠州市公安局交通警察支队江北大队勘察后出具事故责任认定书认定：被告朱碧洪负事故全部责任，原告戴宇宙不负事故责任。事故发生后，原告于2017年6月3日于惠州市第三人民医院入院治疗，最后诊断为：1、腰椎间盘突出症（腰4/5、腰5/骶1）腰部功能障碍；2、椎管狭窄；3、右肩胛骨粉碎性骨折、右肩功能障碍；4、腰背部软组织水肿；5、2型糖尿病；6、骨质疏松；7、双下肢动脉硬化性变斑块形成；8、髋关节退行性变；9、双膝关节退行性变；10、全身多处软组织挫伤；11、高尿酸症；12、血脂异常；13、右耳感音神经性听力损失；14、左耳混合性听力损失（重度隆）；15、双耳中耳炎。原告于2017年12月16日出院，共计住院196天。原告在住院期间产生费用共计220031.12元。经查，被告一朱碧洪驾驶的涉案车辆在被告二中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司投保机动车交强险（保险单号:104********232265751）、商业险50万元不计免赔（保险单号:104********232265733）。在庭审时被告二称在交强险范围内垫付了1万元医疗费，及商业险保险限额内垫付了37443.46元，且向原告本人支付了4480元；原告对被告二垫付上述资金及金额的事实予以认定，垫付金额共计：51923.46元。原告戴宇宙委托广东西湖司法鉴定所作出广湖司鉴所【2018】琳鉴字第246号《司法鉴定意见书》鉴定分析说明中写道：“被鉴定人戴宇宙因交通事故致右肩胛骨粉碎性骨折的事实存在，经治疗，目前查体：戴宇宙右肩关节功能丧失25%以上（未达50%），根据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11）条之规定，构成十级伤残。”鉴定意见：被鉴定人戴宇宙右肩关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。庭审时被告二称须经核实后向本院提交对伤残鉴定的质证意见，至今未向本院质证。经被告二申请，本院委托广东中法司法鉴定所作出粤中法【2018】临鉴字第0038号《法医临床司法鉴定意见书》。鉴定意见为：（一）评定被鉴定人戴宇宙腰椎间盘突出疾病与外伤（交通事故）的伤病关系为：原有旧疾占90%，外伤（交通事故）加重占10%。（二）评定被鉴定人戴宇宙的住院费用220031.12元中与交通事故存在关联性的数额为156144.21元，余63886.91元与交通事故不存在关联性。原告在收到广东中法司法鉴定所作出粤中法【2018】临鉴字第0038号《法医临床司法鉴定意见书》后认为该鉴定事项与事实不符，向本院提出出庭质证申请。本院于2018年12月5日收到鉴定所出具的回复函关于申请鉴定人员出庭费用及流程。后原告原代理人张苑因个人原因向本院提出更换代理人，并未提交变更代理人手续。于2019年4月10日，原告向本院重新提交授权委托书，增加一名代理人张育根。在确定代理人有合法代理权限后，本院通知双方当事人及广东中法司法鉴定所参与鉴定的法医于2019年4月22日上午10时到庭现场质证。原告无正当理由未到庭参与质证，原告代理人因有事外出未到庭质证。被告二中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司对鉴定意见书的质证意见为：对鉴定结果没有异议，但需提醒审判员注意的是戴宇宙住院治疗其自身的疾病时间为104天，即住院治疗与本次交通事故相关联的治疗时间仅仅为92天，因此其住院伙食补助费、护理费及营养费等仅能按照92天予以计算相应费用。上述事实有，原告身份证、户口本复印件、被告一的身份证、行驶证复印件、被告二的企业信息复印件、道路交通事故责任认定书复印件、机动车交通事故责任强制保险单、机动车综合商业保险保险单复印件、惠州市第三人民医院住院费催缴通知单复印件、疾病证明书入院记录、手术记录、出院记录、医院费用表复印件、司法鉴定意见书、发票复印件及庭审笔录、询问笔录记录在案，可以作证。一审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，各当事人应按照事故责任大小和法律规定承担相应的民事责任。经惠州市公安局交通警察支队江北大队勘察后出具事故责任认定书认定：被告朱碧洪负事故全部责任，原告戴宇宙不负事故责任。理由充分，结论合法，本院予以采信。被告一朱碧洪驾驶的涉案车辆在被告二中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司投保机动车交强险和商业险50万元不计免赔。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，被告二中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应当在保险责任范围内对原告承担赔付责任。被告二在交强险范围内垫付了1万元医疗费，及商业险保险限额内垫付了37443.46元，且向原告本人支付了4480元，垫付金额共计51923.46元。原告对被告二垫付上述资金及金额的事实予以认定，在计算时应予扣除。原告戴宇宙委托广东西湖司法鉴定所作出广湖司鉴所【2018】琳鉴字第246号《司法鉴定意见书》的鉴定意见为：被鉴定人戴宇宙右肩关节功能丧失25%以上，构成十级伤残。因被告在质证期内未提交质证意见，且广东西湖司法鉴定所系经批准的具有司法鉴定资质的专业机构，其作出的《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法、鉴定结论合理，本院予以采信。经被告二申请，本院委托广东中法司法鉴定所作出粤中法【2018】临鉴字第0038号《法医临床司法鉴定意见书》。鉴定意见为：（一）评定被鉴定人戴宇宙腰椎间盘突出疾病与外伤（交通事故）的伤病关系为：原有旧疾占90%，外伤（交通事故）加重占10%。（二）评定被鉴定人戴宇宙的住院费用220031.12元中与交通事故存在关联性的数额为156144.21元，余63886.91元与交通事故不存在关联性。广东中法司法鉴定所系经批准的具有司法鉴定资质的专业机构，经本院委托其作出的《司法鉴定意见书》，鉴定程序合法、鉴定结论合理，本院予以采信。原告戴宇宙与本案有关的医疗费数额应为156144.21元。根据原告提供的住院材料显示原告戴宇宙入院治疗共计196天，但对于因交通事故致右肩胛骨粉碎性骨折治疗部分有医学记录约为92天，余104天为腰椎间盘手术及术前检查与康复治疗。考虑到鉴定结果中显示原告的腰椎间盘疾病因外伤（交通事故）加重占10%，在104天中计算10%的比重，即原告因此次交通事故住院天数为103天（酌情）。因原告未提供交通费票据，本院按广东省道路交通事故损害赔偿标准计算。依据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，本次交通事故造成原告的损失有：医疗费156144.21元、住院伙食补助费10300元（100元/天×103天）、营养费500元（5000元×伤残指数）、护理费12360元（120元/天×103天）、交通费3090元（30元/天×住院天数）、精神抚慰金10000元、残疾赔偿金49170元（40975元/年×12年×0.1）、鉴定费2500元，共计244064.21元。原告损失总金额244064.21元扣除被告二垫付金额共计51923.46元后，为192140.75元。根据机动车交通事故责任强制保险分项赔偿的含义，被告二中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额120000元内赔偿原告110000元（因被告二已经事先垫付1万元）；在商业第三者责任险50万元的范围内赔偿原告82140.75元。原告的诉讼请求合理部分予以支持，不合理部分不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：被告二中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额120000元内赔偿原告戴宇宙110000元；在商业第三者责任险50万元的范围内赔偿原告戴宇宙82140.75元。案件受理费3376元（原告已预交3376元），由原告负担1916元，被告朱碧洪负担1460元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。本院认为:一、上诉人主张的复查费、出院后自购药费、家中老人抚养费、电动车拖车和维修费超出其一审诉讼请求范围，不在本案审理范围之内，对此本院不作审理，上诉人可另行主张权利。二、上诉人一审时请求护理费按照120元/天计算，二审重新请求护理费按照160元/天计算明显缺乏法律依据，对此本院不予采纳。三、关于本案的治疗时间、伤残等级以及伤残关联度的问题，一审法院应被上诉人的申请，委托了合法的鉴定机构进行了鉴定，并且就该鉴定机构作出的鉴定意见组织了当事人进行质证。上诉人经法院合法通知，未到庭进行质证，应当承担相应法律后果。一审依据该鉴定意见对本案作出的认定和处理符合法律规定，本院予以维持。四、上诉人对被上诉人合法行使抗辩权提出的异议明显缺乏法律依据，本院不予采纳。上诉人的委托代理律师的代理行为所产生的法律后果应当由上诉人承担，上诉人对其代理律师所提出的质疑和异议不属于本案审理范围，也不影响本案的处理。综上所述，上诉人戴宇宙的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费4143元，由上诉人戴宇宙负担。本判决为终审判决。审 判 长 蓝惠兰审 判 员 邹 戈审 判 员 徐国华二〇一九年十一月二十日法官助理 韦翠玲书 记 员 肖静雅