广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初21135号原告：广东捷成工机械有限公司，法定代表人：潘某1。委托诉讼代理人:陈瑶，广东盈宇律师事务所律师。委托诉讼代理人:秦光媚，广东盈宇律师事务所律师。被告：廖运贵，男，委托诉讼代理人：朱永琪，广东永祺律师事务所律师佛山市南海区法律援助处指派律师。本院于2019年8月26日受理了原告广东捷成工机械有限公司与被告廖运贵劳动争议纠纷一案，依法适用简易程序，于2019年10月12日公开开庭进行了审理,原告的委托诉讼代理人陈瑶到庭、被告本人及其委托诉讼代理人朱永琪均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。2019年6月26日，原告作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）被申请人支付申请人2019年5月工资5000元；（2）被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金50000元。仲裁庭审时，申请人撤销第（1）项仲裁请求。2.劳动仲裁情况。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字［2019］2024号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人解除劳动合同经济补偿金42400元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决书而提起诉讼，请求：原告无需支付解除劳动合同经济补偿金42400元予被告。4.被告的工作情况。被告在原告处的工作岗位为厨师。双方均确认，被告在原告处正常工作至2019年6月5日。5.被告的工资情况。2018年6月至9月期间，被告的应发工资为3700元/月；2018年10月至12月期间、2019年3月至5月期间，被告的应发工资为4600元/月；2019年1月，被告的应发工资为1766.67元；2019年2月，被告的应发工资为662.5元。被告签名的工资单显示，被告的每月工资构成包括经济补偿200元至400元。6.合同签订情况。原、被告双方自2015年8月30日至2018年期间，每年签订一份为期一年的劳动合同，最后一份合同期限自2019年3月2日至2020年3月2日止。双方2015年签订的劳动合同约定从事厨师岗位，2016年、2017年签订的合同约定从事办公人员岗位，2018年、2019年签订的合同没有约定工作内容。双方的每一份劳动合同均有约定，每年按12个月的平均工资发放一个月工资作为当年的经济补偿金，提前将经济补偿金发放在每月工资内，不办理社保缴费，而将社保费中单位应承担部分作为社保补偿在每月工资中发放。7.参加社会保险情况。原告为被告参加了2009年10月至2019年5月的社会保险。8.解除劳动关系情况。2019年5月29日，原告发出《通知》，内容为“从2019年6月1日起，公司饭堂外包，按13元/天（含早餐），单午/晚餐按6元/餐，报餐按月计算。如需停餐需提前一天到饭堂报备，请需要报餐的员工在2019年5月30日前到财务室登记办理，统一发卡。特此通知”。2019年6月5日，原告的工作人员在微信群发出消息“通知：廖运贵师傅明天请正常上班按公司上下班制度打卡”；2019年6月6日，原告的工作人员在微信群发出消息“通知：廖运贵师傅经公司员工反映发现你打卡后即离开公司不在工作岗位范围违反了本公司管理规定，如有事可请假经审批通过方可休息，如再违犯按公司制度处罚，特此通知”，同日，工会前往原告处调解，原告的法定代表人潘某1、被告均在场，潘某1表示不会辞退原告，并要求被告按时上下班，在岗工作；2019年6月9日，被告在微信群发出消息“老板，请假3天病假，廖运贵请假3天病假，9号至11号，谢谢”，并发送佛山市中医院门急诊费用明细清单。原告的工作人员回复“请按常规办理请假条，经审批后才有效，否则按厂规处罚。请带齐医院有效相关证件”；2019年6月14日，原告向被告作出《催告上班通知书》，并将其通过微信、短信发送给被告，内容为“廖运贵：20**年6月9日，你在未办理请假审批手续及未取得公司同意和批准的情况下，擅自请病假三天。截止至2019年6月14日，你没有到公司出勤上班已达6天，期间一直未向公司履行请假审批手续，亦未向公司提供任何医生证明等文件，严重违反了本公司的规章制度及员工手册。现公司通知你于2019年6月17日之前回公司报到，向公司提供病假证明文件。否则，按照相关法律法规、公司规章制度及员工手册的规定，公司有权视为你自动离职，与你解除劳动合同，由此产生的一切后果由你自行承担，与公司无关”。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.佛南劳人仲案字[2019]2024号仲裁裁决书及送达回证；2.网上银行交易电子凭证、群聊天记录、照片、手机截图、催告上班通知书、劳动合同、员工手册；3.工资确签单；4.调查笔录、白绮群身份证、劳动合同、录音翻译、2019年6月6日工会人员调解录音；5.2013年4月至2018年4月的工资单；6.劳动合同；7.配送服务合同。经质证，被告对原告提交的证据1无异议。对证据2中网上银行交易电子凭证、群聊天记录、照片、手机截图、催告上班通知书、劳动合同真实性均无异议，但对证明内容有异议，是在原告将食堂外包出去，变相解除了被告的劳动关系，双方产生纠纷，被告找到工会的相关工作人员寻求帮助，原、被告沟通后才有了证据2中的手机截图、群聊天记录、催告上班通知书等内容；劳动合同是原、被告之间签订劳动合同；对证据2中的员工手册不予确认，被告没有看到过。对证据3真实性无异议，确认是被告签名确认的工资签收单，但是被告的月平均工资应当以仲裁的计算方式为准，仲裁剔除了被告2019年1月、2月的工资，被告的月平均工资为4240元。对证据4中的调查笔录、白绮群身份证、劳动合同、录音翻译被告无法确认，因为证人没有出庭说明情况；但确认被告在双方产生纠纷后，找到过工会反映相关问题，当时工会人员也派出调查人员处理过，原、被告也进行过协商。对证据5-6的真实性无异议，虽然劳动合同约定做满一年支付一个月的经济补偿金，甲方提前将经济补偿金发放在每月工资内，乙方确认每月收取的工资已含经济补偿金在内，但是被告签收的工资条上的经济补偿金只是原告向被告发放工资的一种形式。法律规定用人单位在与劳动者终止劳动关系时，不一定要支付经济补偿金，原告与被告签订劳动合同时，也不能肯定自己就会违约解除劳动关系，提前向劳动者支付预期的经济补偿金，且所谓经济补偿金的数额加起来也与一年平均工资不同。对证据7不确认真实性，合同中的乙方与印章名称不同，且没有印章显示企业名称的营业执照。（二）被告提交了如下证据：1.工作证；2.2019.5.29通知；3.佛山市社会保险参保缴费证明。经质证，原告对被告提交的证据1无异议；对证据2真实性无异议，但对关联性及证明内容有异议，该份通知无法证明原告将食堂全部委托第三方负责，更没有解除与被告的劳动关系，相反，仅证明公司饭堂的事务作出了相应调整，对上述调整，原告与被告以及工会的人员在2019年6月6日的沟通中原告的法定代表人已经明确表示除了饭堂的外包采购业务外，被告的其余工作均不作任何改变，工资也不变，仍由原告发放，并没有实际损害被告的利益。对证据3无异议。对于双方有争议的事项，本院认定如下：本案争议焦点在于双方解除劳动关系的原因。原告主张是由于饭堂采购工作外包给第三方，被告不满，拒绝回公司上班；被告则主张是饭堂全部外包，原告没有给被告安排工作，就是变相解除劳动关系。本院认为，首先，被告主张原告将饭堂外包，无法为其提供劳动条件，但双方签订的最后两份劳动合同没有明确工作岗位，不能因原告的饭堂外包就认定无法为被告提供劳动条件，且其举证的《通知》内容为要求员工报餐的情况，并未明确饭堂外包的形式；而原告主张饭堂采购工作外包，举证了《配送服务合同》予以证明。其次，被告主张原告没为其安排工作，是变相解除劳动关系，却未能举证证明原告曾向其提出解除劳动关系。而原告举证的微信记录、录音、催告上班通知书等可以反映，原告要求被告上班而被告并未听从。虽然被告的工作内容有所调整，或许一时间暂未明确具体的工作内容，但是被告拒绝出勤已是违反用人单位管理劳动者的一般规范和要求。且被告提出原告在2019年5月29日发出通知食堂外包已是解除劳动关系，但其仍然工作至2019年6月5日；在2019年6月6日，工会人员前往原告处核实情况，原告的法定代表人明确告知被告不会辞退被告，工会人员亦告知被告继续在原告处的饭堂工作，被告也没有提出异议。因此，被告的举证不能证明其主张的原告主动解除双方劳动关系。而原告多次通过微信、短信、《通知》等方式要求被告出勤，被告均没有出勤，直至被告在申请劳动仲裁时要求原告支付解除劳动关系的经济补偿金，视为被告提出解除劳动关系，与原告的主张相一致。故，双方解除劳动关系的原因和经过并不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定的用人单位需支付经济补偿金或赔偿金的情况，原告请求无需向被告支付解除劳动合同经济补偿金42400元，本院予以支持。裁判结果综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：广东捷成工机械有限公司无需向廖运贵支付解除劳动合同经济补偿金42400元。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘松霞二〇一九年十一月二十二日书记员  安昭伊