西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初3554号原告：中国联合网络通信有限公司西安市分公司，住所地陕西省西安市高新区。负责人：李杨，该公司总经理。委托诉讼代理人：李公望，男，该公司职员。委托诉讼代理人：李波浪，陕西泽秦律师事务所律师。被告：深圳市奥德邦通信有限公司，住所地广东省深圳市福田区西D。法定代表人：张奕亮，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李媛，北京大成（西安）律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯佳奇，北京大成（西安）律师事务所律师。原告中国联合网络通信有限公司西安市分公司（以下简称联通西安公司）与被告深圳市奥德邦通信有限公司（以下简称奥德邦公司）建设工程合同纠纷一案，本院立案后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告联通西安公司委托诉讼代理人李公望、李波浪，被告奥德邦公司委托诉讼代理人李媛、侯佳奇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告联通西安公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告向原告支付拖欠原告工程款368,880元，支付起诉之日前迟延支付工程款造成原告的利息损失17,383.47元。合计386,263.47元。2．判令被告支付原告起诉之日起至被告付清拖欠工程款之日的利息损失。3．判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2014年3月25日，被告与原告签订《施工合同》。合同约定，被告委托原告承担2014陕西西安金地唐华路（即XX城XX号地）驻地网项目PTTH接入新建工程施工。工程内容是为该项目的1662户皮线光缆入户、园区内通讯光缆铺设及光分箱等设备安装进行包工包料施工。工程总造价为398,880元。合同生效后，虽然原告未按约定支付任何费用，更加之该房地产项目的整体进展缓慢致使合同约定的施工无法开展，但是每当施工条件具备时，原告就会根据被告驻项目代表的安排，立即恢复施工，并克服困难、加班加点以期缩短工期，终于完工。完工后，虽经原告催促验收并支付工程款，被告均置之不理。况且，该项目已于2015年10月开始交房使用，足以说明原告的施工已经完成且已被使用，被告当时就应当根据合同约定结算并支付90%的工程款，一年后再付清其余10%的质保金，但是被告仍然未向原告支付任何工程款。在原告不断催要下，被告仅于2015年11月6日支付了30,000元工程款，此后再不支付。经原告继续催要，被告曾于2017年4月出具《承诺函》，承诺在2017年12月30日前支付所欠工程款，然而至今仍未支付。被告的上述行为，严重有悖商业信誉，公然违反诚信原则，原告现特提起诉讼，望判如所请。被告奥德邦公司辩称，1．施工合同约定工程竣工日期为开工后31天，但原告并未在约定范围内施工完毕，也未提交任何验收资料。双方不可能就案涉工程进行初步验收。被告有权不支付剩余款项。在原告出现前述违约行为后，原告并未就继续履行合同事宜与被告沟通，也未催促原告支付任何款项。由此可见，原告以其行为默认合同已解除，且系因原告行为解除。2.原告的主张已超过诉讼时效期间，丧失胜诉权。本案诉讼时效为2年，已超诉讼时效期间。综上所述，提请法庭驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证人梁某某、郭某某的证言、施工合同、建筑业企业资质证书、电子邮件打印件、微信对话记录截图、银行交易资料、律师函及回函等证据材料。本院组织当事人进行了举证、质证。根据审理确认的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下：2014年3月25日，原告（乙方）、被告（甲方）就西安金地唐华路驻地网项目FTTH接入新建工程（以下简称案涉工程）签订《施工合同》，约定原告承接案涉工程的施工，工程内容为XX路XX户XX线光缆入户、园区通讯光缆铺设及光分箱等设备安装，开工日期为合同签订后5个工作日，竣工日期为开工后80天（指提供完整符合规范的竣工资料之日），施工进度具体为30日内完成设备安装、调试，45日内完成全部初验工作，80日内完成全部终验工作，项目具体进度计划以甲方的书面工程进度为准；工程预算总价为398,880元，合同工程量按设计工程量计算，最终结算金额以甲方审计机构或者甲方委托的审计单位审定或者审核确认的金额为准。合同第8.1.1条约定，具体工程施工、安装、调试完成后10日内，乙方向甲方提供具体工程初步验收书面申请，并提交按甲方要求编制的竣工图、竣工技术文件、工程结算资料等竣工验收资料一式三套，甲方于收到申请及资料后15日内指派工程技术人员和代表与乙方共同进行初验测试，经测试符合本合同初验测试标准的，则由双方签署书面《工程初验报告》并由甲方签发初验合格证书。自初验合格证书载明的初验合格之日进入试运行阶段。第8.2条约定，试运行1个月，试运行结束后，由原告提出书面的终验申请报告，由被告指派的工程技术人员和代表与乙方共同进行验收，终验合格的，被告签署终验合格证书。双方签订的施工合同载明奥德邦公司负责人为王俊峰。合同签订，2014年5月21日，被告工作人员通过电子邮件向西安佳信系统集成有限责任公司（以下简称佳信公司）工作人员郭某某发送案涉项目的相关资料。其中，郭某某电子邮件签名任职单位为佳信公司。2014年6月至7月，奥德邦工作人员和佳信公司梁某某就包括案涉项目在内的施工图纸等事宜往来电子邮件。2015年11月6日，奥德邦公司向原告支付3万元。2017年2月至3月，奥德邦公司工作人员和郭某某就案涉项目工程量事宜往来电子邮件。2017年4月14日，王俊峰通过微信向原告工作人员发送《承诺函》。《承诺函》署名的单位为“深圳市奥德邦科技有限公司”并加盖方形项目工程专用章，内容主要为该公司将于2017年12月30日前向原告支付包括案涉工程在内的四个施工合同项下的剩余款项。2017年6月8日，原告工作人员向王俊峰发送了包括案涉工程在内的工程量清单。王俊峰则表示让工作人员核实工作量。之后至2017年12月，原告工作人员不断向王俊峰催要款项。庭审中，双方均表示原告未向被告提交完工后的工程量资料，未进行初验测试，没有进行终验。经询，被告称案涉工程由被告在劳务市场雇请的个人进行施工并提供施工所需的材料，但没有形成向施工个人付款的资料；其公司向建设单位提交了验收资料且已通过，但因被告住所地变更，资料已无法查找。在本院审理期间，经本院向原告释明后，原告表示其不申请对工程量进行鉴定。另查明，2017年5月22日，原告与佳信公司就案涉工程签订施工合同，施工合同条款与原被告的施工合同除合同总价等因个案不一致外，其余合同条款基本一致。再查明，奥德邦公司住所地与深圳市奥德邦科技有限公司的住所地均位于建发大厦**，登记的股东均为两名自然人股东，其中张奕亮均为持股比例最多的股东。本院认为，原被告双方签订的施工合同是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，对双方均具有约束力。根据在案的施工合同、电子邮件往来、微信对话记录以及原被告的陈述和证人证言来看，原告组织人员进行进行了施工，该事实的存在具有高度可能性。虽然被告否认原告进行了施工，但陈述的由其在劳务市场雇请的个人进行施工并提供材料，无向施工个人付款的付款材料，以及因住所地变更导致无法查找验收资料的内容，有违生活经验，尚不足以导致原告施工事实的存在的高度可能性降低。故本院认定原告对案涉工程进行了施工。双方约定的合同价为预算价并非固定总价，原告作为施工人负有证明施工工程量的举证责任。原告在本院审理期间表示其不申请对工程量进行鉴定，应由其承担举证不能的不利后果。故本院驳回原告要求被告支付剩余工程价款的诉讼请求。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回中国联合网络通信有限公司西安市分公司的诉讼请求。本案案件受理费7,094元，由原告负担。如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  栗德亮人民陪审员  任平汉人民陪审员  贾长兴二〇一九年十一月二十九日书 记 员  贾 凡打印：扈艳红校对：贾凡2019年月日送达1