江西省新余市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣05民初277号原告：新余乾鑫贸易有限公司，住所地江西省新余市高新开发区城东商贸城195号。法定代表人：刘林根，该公司董事长。委托诉讼代理人：龚玲，江西鑫淼犇律师事务所律师。被告：韶关市融一投资有限公司，住所地广东省韶关市浈江南郊一公里农贸大厦二层201室。法定代表人：凌丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：李晴波，广东韶扬律师事务所律师。被告：张照进，男，1961年10月12日出生，汉族，住广东省韶光市。原告新余乾鑫贸易有限公司（以下简称乾鑫公司）与被告韶关市融一投资有限公司（以下简称融一公司）、乐昌市宏泰房地产开发有限公司（以下简称宏泰公司）、张照进借款合同纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用普通程序于2019年9月10日公开开庭进行了审理，乾鑫公司的委托诉讼代理人龚玲，融一公司、宏泰公司的共同委托诉讼代理人李晴波到庭参加诉讼。张照进经本院传唤后未到庭参加诉讼。庭审结束后，乾鑫公司以宏泰公司本案借款担保未召开股东会为由，撤回对宏泰公司的起诉。本院认为，乾鑫公司自愿撤回对宏泰公司的起诉申请符合法律规定，本院予以准许。本案现已审理终结。乾鑫公司向本院诉请：1、判令融一公司向乾鑫公司归还借款本金3375万元及利息347.625万元（借款之日至2019年7月11日止的利息），并以借款本金为基数按年息18%计算自2019年7月12日至借款本息还清之日止的利息；2、判令融一公司向乾鑫公司支付本案律师费46万元；3、判令宏泰公司、张照进对上述第1、2项债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费由融一公司、宏泰公司、张照进承担。事实与理由：因融一公司投资资金短缺，于2018年12月9日与乾鑫公司签订一份借款合同，合同约定融一公司向乾鑫公司借款9000万元，借款期限为2年，并约定利息、款项的发放等权利义务；宏泰公司、张照进为该合同项下的借款提供担保，同时约定如合同项下之担保发生了不利于乾鑫公司的变化，经乾鑫公司通知，融一公司应按乾鑫公司要求另行提供乾鑫公司认可的担保。合同签订后，乾鑫公司依约在2018年12月14日、2018年12月20日、2019年1月4日向融一公司支付借款本金2250万元、900万元、225万元。2019年2月20日，宏泰公司因与谭颂燊民间借贷纠纷一案被告广州市海珠人民法院查封、冻结了其名下的资产，宏泰公司的涉诉案件严重影响到乾鑫公司案涉债权的实现，为此，乾鑫公司依据借款合同第五条第二款的约定于2019年6月9日向融一公司、宏泰公司、张照进发出告知函，要求融一公司在收到告知函三日内另行提供乾鑫公司认可的担保人或担保物，否则，则借款提前到期。融一公司、宏泰公司、张照进收到告知函后并未向乾鑫公司积极协商并另行提供担保，乾鑫公司遂于2019年6月17日发函称，基于融一公司、宏泰公司、张照进迟延履行义务，提出终止合同，融一公司、宏泰公司、张照进仍置之不理，乾鑫公司再次于2019年6月23日发函给融一公司、宏泰公司、张照进另行提供担保，否则合同将于2019年7月10日解除。然各被告未予答复也未提供担保。依据合同法的规定，当事人签订的借款合同现已解除。融一公司的借款应予偿还，宏泰公司、张照进应对融一公司的借款承担连带清偿责任，为维护乾鑫公司的合法权益，特向法院提起诉讼。融一公司辩称：一、当事人没有约定乾鑫公司有单方解除权。融一公司也没有以自己的行为表示不履行主要债务，宏泰公司的经营状况没有变化，反而资产增加了两个亿，乾鑫公司无权行使法定解除权。同时，宏泰公司涉诉案款实际为宏泰公司前股东林晓明的投资款，在林晓明将股份转让给李传分后，判决中需要承担的债务亦一并转移给了李传分；二、乾鑫公司主张宏泰公司未经股东决议作出的担保无效的说法无事实和法律依据，宏泰公司作为独立法人，其行为应以盖章为准；三、案涉借款由乾鑫公司关联公司韶关市融林房地产开发有限公司控制，以保证金的形式，存放于政府监管账户，借款不存在无法还款的危险。张照进没有提交答辩意见。本院经审理查明：2018年12月9日，乾鑫公司作为出借人、融一公司作为借款人，宏泰公司、张照进作为连带责任保证人签订了《借款合同》，约定融一公司向乾鑫公司借款9000万元，借款期限二年，自2018年12月始至2020年12月止；借款年利率18%，按年结息，每笔周年日为结算日，每笔借款两年借期届满时本金一次性结清，利随本清。合同第5条约定“如本合同项下之担保发生了不利于甲方（即乾鑫公司）的变化，经甲方通知，乙方（融一公司）应按甲方要求另行提供甲方认可的担保。”合同签订后，乾鑫公司于2018年12月14日、2018年12月20日、2019年1月4日分别向融一公司支付借款本金2250万元、900万元、225万元共计3375万元。2018年，另案原告谭颂燊因民间借贷纠纷将宏泰公司作为被告向广州市海珠区人民法院提起诉讼，广州市海珠区人民法院〔（2018）粤0105民初15302号（已生效）〕判决宏泰公司应归还谭颂燊借款350万元并归还自2018年8月7日起至按月利率2%计算至本息清偿之日止的利息。该案诉过程中，乾鑫公司以宏泰公司涉案为由要求融一公司、宏泰公司、张照进另行提供担保，融一公司、宏泰公司、张照进未提供，乾鑫公司遂通知融一公司、宏泰公司、张照进解除《借款合同》；后并提起本案诉讼。宏泰公司公司章程规定为他人提供担保要由股东会决议。2019年9月28日，宏泰公司另一股东李传分（工商信息显示其占宏泰公司60%的股份）向本院提交一份《声明》，称宏泰公司为融一公司向乾鑫公司提供担保没有召开过股东会议，其不同意宏泰公司为融一公司的担保。乾鑫公司为本案诉讼支付了46万元代理费并提供了相应的付款凭证。另，本案判决时，融一公司未提供新的担保。本院认为，本案属民间借贷纠纷。本案的争议焦点为：乾鑫公司的解除通知是否符合法律规定，融一公司及张照进是否应支付乾鑫公司诉请的借款本金及律师代理费？《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，以催告后在合同期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或乾有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”第九十六条第一款规定：“当一人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可能请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”乾鑫公司与融一公司在《借款合同》中约定如担保发生了不利于乾鑫公司的变化，经乾鑫公司通知，融一公司应另行提供乾鑫公司认可的担保。案外人谭颂燊起诉担保人宏泰公司后，乾鑫公司依约要求乾鑫公司另行提供担保，融一公司并没有依约另行提供担保；乾鑫公司通知解除合同符合法定解除条件，应予支持。合同解除后，乾鑫公司可以要求恢复原状并有权要求赔偿损失，乾鑫公司诉请求符合法律规定，应予支持。融一公司称（2018）粤0105民初15302号判决的借款债务承担主体为李传分与已生效判决不符，其该抗辩主张不能成立，本院不予支持。《中华人民共和国公司法》第十六条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依据公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”本案中，宏泰公司为他人提供担保，其没有提供证据证明依公司章程通过了股东会决议，其另一占股60%的股东明确予以反对，宏泰公司的担保不符合法律规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七十条规定：“抵押人的行为足以使抵押物价值减少的，抵押权人请求抵押人恢复原状或提供担保遭到拒绝时，抵押权人可以请求债务人履行债务，也可以请求提前行使抵押权。”参照该法条的规定，乾鑫公司在担保人提供的担保不符合法律规定、要求融一公司提供新的担保被拒的情形下要求乾鑫公司提前履行还款义务的诉请于法有据，应予支持。本案中，不论乾鑫公司在宏泰公司涉诉后依约要求融一公司另行提供担保被拒、行使解除权并提出诉请；还是依宏泰公司对外担保未经股东会决议不符合法律规定这一事实提出诉请，其诉请均符合法律规定，应予支持。融一公司主张案涉借款均由乾鑫公司关联公司控制，不存在无法还款的危险，因其所称的关联公司韶关市融林房地产开发有限公司并非本案借款纠纷的当事人，现有证据不能证明其与本案具有关联性，融一公司的该抗辩主张无事实和法律依据，本院不予支持。张照进自愿对乾鑫公司的债务承担连带保证，本院对乾鑫公司要求张照进对融一公司的债务承担连带清偿责任的诉请予以支持。对乾鑫公司要求融一公司支付律师费用46万元的主张，因《借款合同》第五条进行了约定且乾鑫公司提供了相应的付款凭证及发票，乾鑫公司的该诉请于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条的规定，判决如下：一、被告韶关市融一投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告新余乾鑫贸易有限公司归还借款本金3375万元及利息347.625万元共计3722.625万元（暂算至2019年7月11日），此后的利息以未付本金为基数，自2019年7月12日起按年利率18%计算至本息还清之日止；二、被告韶关市融一投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告新余乾鑫贸易有限公司支付律师代理费46万元；三、被告张照进对被告韶关市融一投资有限公司第一项、第二项债务承担连带清偿责任；被告张照进承担连带清偿责任后，有权向被告韶关市融一投资有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费230231.25元，保全费5000元，由被告韶关市融一投资有限公司、张照进承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院。审判长  艾小红审判员  蒋 欢审判员  朱 伟二〇一九年十一月四日书记员  杨丽萍