广东省中山市第二人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤2072刑初1979号公诉机关中山市第二市区人民检察院。被告人刘飞，男，1991年3月23日出生于四川省叙永县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地叙永县。2012年12月24日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑四年，并处罚金四千元，2015年7月27日刑满释放。2017年6月20日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年九个月，并处罚金三千元，2018年5月29日刑满释放。因本案于2018年11月27日被羁押，同年11月28日被中山市公安局行政拘留十五日，同年12月13日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人陈菲露，北京市京师（中山）律师事务所律师，由中山市法律援助处指派。被告人袁林，男，1994年10月6日出生于贵州省凤冈县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地凤冈县。因本案于2018年11月26日被羁押，同年11月27日被中山市公安局行政拘留十日，同年12月7日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人黄浩良，广东融朗律师事务所律师，由中山市法律援助处指派。中山市第二市区人民检察院以中检二区刑诉（2019）1822号起诉书指控被告人刘飞、袁林犯贩卖毒品罪，于2019年8月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月24日公开开庭审理了本案。中山市第二市区人民检察院指派检察员陈晓学出庭支持公诉，被告人刘飞、袁林及辩护人陈菲露、黄浩良到庭参加诉讼。现已审理终结。中山市第二市区人民检察院指控，1、2018年11月13日晚8时许，被告人刘飞以微信昵称为“远近”的微信、166760×****电话作为联络工具贩卖毒品甲基苯丙胺给购毒人员徐某1，通过微信收取购毒人员徐某1毒资人民币260元，在中山市横栏镇三沙村“某水果店”附近与购毒人员代某、徐某1交易毒品。2、2018年11月26日下午，被告人袁林以微信昵称为“民和”的微信、136××××****电话作为联络工具贩卖人民币800元毒品海洛因给购毒人员沈某，通过微信收取毒品定金人民币200元即微信转账给被告人刘飞微信昵称为“远近”的微信。同日下午6时许，被告人袁林在刘飞的指使下到横栏镇三沙村某路1号，收取购毒人员沈某剩余的毒资人民币600元，并将毒品海洛因交给购毒人员沈某。后被告人袁林被预伏的公安人员抓获归案，当场从购毒人员沈某身上缴获毒品海洛因1包（净重0.67克），从被告人袁林身上缴获毒品海洛因1包（净重0.52克）和毒资人民币600元。2018年11月27日上午，公安人员在“某水果店”将被告人刘飞抓获归案。公诉机关当庭宣读并出示了公安机关出具的抓获及缴获经过、扣押决定书、扣押清单及照片、称量取样笔录及照片、现场勘验笔录、现场方位图及现场照片、现场检测报告书、中山市公安司法鉴定中心出具的《检验报告》、尿检照片及中山市公安局作出的《行政处罚决定书》、微信聊天及转账记录、手机开户资料及通话清单、前科判决及释放证明书、户籍证明等书证、证人代某、徐某1、沈某的证言及辨认笔录、被告人刘飞、袁林的供述等证据以证实上述指控。公诉机关据此认为，被告人刘飞、袁林无视国家法律，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺不满十克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人刘飞在共同贩卖毒品犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人袁林在共同贩卖毒品犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人刘飞在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘飞因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。被告人袁林如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人刘飞当庭如实供述其参与第二宗贩卖毒品的事实，可酌情从轻处罚。提请本院依法惩处。被告人刘飞辩解公诉机关指控的第一宗犯罪行为，系其与徐某1等人出钱购买毒品吸食；第二宗犯罪行为，其仅让袁林转钱后去东升拿毒品。其辩护人对公诉机关指控被告人刘飞构成贩卖毒品罪无异议，但辩称指控被告人刘飞在共同贩卖毒品犯罪中是主犯的证据不足。被告人袁林对公诉机关指控其贩卖毒品的事实无异议，自愿认罪，但辩解其向沈某贩卖毒品未受刘飞指使。其辩护人辩称被告人袁林系初犯，归案后如实供述自己的罪行、系从犯，贩卖毒品未获取经济利益，请求对被告人袁林从轻处罚。经审理查明，2018年11月26日下午，被告人袁林以微信昵称为“民和”的微信、136××××****电话作为联络工具，约定以人民币800元的价格向沈某贩卖毒品海洛因，并通过微信收取毒品“定金”人民币200元。随后，被告人袁林将该款微信转账给被告人刘飞昵称为“远近”的微信，并在刘飞指使下拿到毒品，后返回到横栏镇三沙村某路1号门前与沈某交易，在收取沈某支付的剩余毒资人民币600元，并将毒品海洛因交给沈某时，被公安人员人赃并获。公安人员当场从被告人袁林身上缴获毒品海洛因1包（净重0.52克）及毒资人民币600元，从沈某身上缴获上述交易的毒品海洛因1包（净重0.67克）。同年11月27日上午，公安人员在“某水果店”将被告人刘飞抓获归案。上述事实，有以下证据证实：中山市公安局古镇分局海洲派出所出具的抓获及缴获经过证实，2018年11月26日19时许，公安人员在中山市横栏镇三沙村某路1号门前抓获被告人袁林，并从其身上缴获绿色塑料袋包装的疑似毒品1小包及毒资人民币600元，从购毒人员沈某处缴获黑色塑料袋包装的疑似毒品1小包；同年11月27日上午，公安人员在“某水果店”抓获被告人刘飞。扣押决定书、扣押清单及照片证实，公安人员扣押被告人刘飞手机1部；扣押被告人袁林手机1部、疑似毒品2小包。3.现场勘验笔录、现场方位示意图及现场照片证实，现场位于中山市横栏镇三沙村某路1号门前。4.称量取样笔录及照片、中山市公安司法鉴定中心出具的《检验报告》证实，经鉴定，从被告人袁林身上缴获的1小包疑似毒品及购毒人员沈某处缴获的1小包疑似毒品均检出海洛因成分，净重分别为0.52克、0.67克。5.现场检测报告书、尿检照片及中山市公安局作出的《行政处罚决定书》证实，被告人刘飞、袁林尿液检测结果均呈甲基苯丙胺阳性，分别于2018年11月28日、11月27日被中山市公安局处以行政拘留十五日、十日处罚。6.电子数据检查笔录、微信聊天及转账记录证实，2018年11月26日14时11分，被告人袁林收到沈某微信转账200元，后于14时13分微信转账给被告人刘飞的微信，刘飞于同日14时25分收到该款。7.手机开户资料及通话清单证实，2018年11月26日13时38分至17时54分期间，沈某使用185××××****手机号码与被告人袁林使用的136××××****手机号码有7次通话记录。8.本院作出的（2012）中二法刑二初字第436号刑事判决书、释放证明书证实，被告人刘飞犯抢劫罪，于2012年12月24日被判处有期徒刑四年，并处罚金四千元，2015年7月27日刑满释放；本院作出的（2017）粤2072刑初600号刑事判决书、释放证明书证实，被告人刘飞犯贩卖毒品罪，于2017年6月20日被判处有期徒刑一年九个月，并处罚金三千元，2018年5月29日刑满释放。9.户籍证明证实，被告人刘飞1991年3月23日出生于四川省叙永县，被告人袁林1994年10月6日出生于贵州省凤冈县。10.证人沈某的证言及辨认笔录证实，2018年5月份，我在中山市古镇镇海洲通过老乡介绍认识了袁林，他跟我说有毒品卖。2018年11月26日下午，我电话联系袁林购买1克毒品海洛因（俗称“白粉”），他说要800元，我当时就微信转给他人民币200元作为定金，并约好交易地点，我去到交易地点一直等到大约18时许，袁林来到现场，我把600元现金交给他，然后袁林将用黑色塑料袋包装的毒品海洛因给我，之后公安人员就将袁林抓获了。其辨认出被告人袁林就是向其贩卖毒品的男子，并对毒品交易地点及微信聊天、转账记录进行指认。11.被告人袁林的供述及辨认笔录证实，2018年11月26日13时许，老乡“咪”电话联系我购买1包海洛因，我跟他说要800元，并叫他先付200元定金，我收到他微信转账给我的200元，后将此事告知刘飞并将这200元微信转给他，刘飞让我去拿毒品。我拿到毒品后于18时45分左右，在横栏三沙一工厂门口收取老乡“咪”支付的剩余毒资600元现金并将用塑料袋包装的1包毒品交给老乡“咪”时，被公安人员抓获，并被缴获我刚收到的600元现金和另外1包毒品，老乡“咪”刚从我这里购买的毒品也被公安人员起获。其辨认出沈某是向其购买毒品的老乡“咪”、被告人刘飞是向其提供贩卖给沈某毒品来源的人，并对微信聊天及转账记录及交易毒品现场进行指认。12.被告人刘飞的供述及辨认笔录证实，2018年11月27日上午，我在我经营的水果店，被公安人员带回派出所调查，尿液检测结果为甲基苯丙胺阳性，证实我吸食了冰毒。我与“小林”是朋友关系。其辨认出沈某、被告人袁林就是“小林”，并对其本人微信及微信好友进行指认。以上证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。对公诉机关指控被告人刘飞于2018年11月13日贩卖毒品甲基苯丙胺的意见，经查，虽证人徐某1的证言称其向刘飞购买毒品、后刘飞向代某交付毒品，并有微信转账记录证实其向刘飞转账260元，但证人代某、徐某1的证言就何人向其交易毒品存在明显的矛盾，被告人刘飞又一直否认其向徐某1、代某贩卖毒品，故证实被告人刘飞于2018年11月13日向代某、徐某1贩卖毒品甲基苯丙胺的证据尚未达到确实、充分的标准，对该宗指控，本院不予支持。对被告人刘飞的辩护人辩称公诉机关指控被告人刘飞在与被告人袁林共同贩卖毒品犯罪中系主犯，证据不足的意见，经查，证人沈某的证言及被告人袁林的供述、微信转账记录证实，被告人袁林以人民币800元的价格（其中收取微信转账200元，现场收取现金600元）向沈某贩卖毒品海洛因；被告人袁林的供述又证实，沈某向其提出购买毒品海洛因后，其向被告人刘飞告知该情况并将收到的200元毒资“定金”转账给后者，并根据刘飞的安排去取回毒品完成毒品交易，有微信转账记录予以佐证，被告人刘飞亦当庭供述其让袁林转钱后再去拿毒品。以上证据，足以证实被告人刘飞明知被告人袁林贩卖毒品仍积极参与，被告人袁林先将收取的毒资转账给被告人刘飞再完成毒品交易的行为，说明被告人刘飞在毒品犯罪中掌握了更加重要的资源即毒品来源；被告人刘飞当庭还供述其获利方式为“留一些毒品自己吸食”，而抓获及缴获经过证实，查获被告人袁林时，其除交付一包毒品给沈某外，身上另有一包毒品，由此可见，被告人袁林服从被告人刘飞的指挥，应认定被告人刘飞在与袁林共同贩卖毒品犯罪中起主要作用，是主犯，而被告人袁林起次要作用，是从犯。故对被告人刘飞辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。被告人袁林辩解刘飞未指使其向沈某贩卖毒品的意见，与查明的事实一致，但被告人刘飞是否清楚被告人袁林向谁贩卖毒品，不影响对被告人犯罪行为的认定。对被告人袁林的辩护人所提被告人袁林系初犯、归案后如实供述自己的罪行，在共同犯罪中系从犯的意见，及被告人刘飞的辩护人所提被告人刘飞当庭如实供述自己的罪行的意见，经查属实，对被告人刘飞的辩护人、被告人袁林及其辩护人均请求从轻处罚的意见，本院一并采纳。本院认为，被告人刘飞、袁林无视国家法律，结伙贩卖毒品海洛因，不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人刘飞、袁林贩卖毒品海洛因，构成贩卖毒品罪的事实清楚、证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人刘飞在共同贩卖毒品犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人袁林在共同贩卖毒品犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人刘飞在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人刘飞因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。被告人袁林如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人刘飞当庭如实供述其罪行，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月27日起至2020年5月26日止。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）二、被告人袁林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月26日起至2020年1月25日止。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）三、缴获的毒品海洛因1.19克及手机2部，予以没收，由扣押的公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘叶青人民陪审员  何杰发人民陪审员  周洪杰二〇一九年十一月十八日书 记 员  梁慧贤