江西省瑞昌市人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0481民初3088、3089号原告（互为被告）：刘铭福，男，1967年9月30日出生，汉族，江西省大余县人，现住江西省大余县。委托代理人：吴振华，瑞昌市城区法律服务所法律工作者。被告（互为原告）：温州建设集团矿山工程有限公司永平分公司。住所：江西省上饶市铅山县永平镇观音石**。统一社会信用代码：91361124MA35KEGT3L。负责人：薛佳佳，分公司经理。委托代理人：朱永，公司员工。委托代理人：万幸，瑞昌市横港法律服务所法律工作者。原告（互为被告）刘铭福与被告（互为原告）温州建设集团矿山工程有限公司永平分公司（以下简称永平分公司）劳动争议纠纷二案，本院均于2019年11月1日立案，依法适用简易程序公开开庭进行了合并审理。原告（互为被告）刘铭福及其委托代理人吴振华，被告（互为原告）永平分公司的委托代理人朱永、万幸到庭参加了诉讼。二案现已审理终结。原告（互为被告）刘铭福向本院提出诉讼请求：1、判决永平分公司支付一次性伤残就业补助金95540元，住院伙食补助费3900元，护理费19500元，停工留薪期工资56200元，经济补偿金16860元，交通费800元，共计192800元；2、本案诉讼费由永平分公司负担。事实与理由：2016年10月，刘铭福在永平分公司处上班。2017年6月30日，刘铭福在井下工作时被砸伤，导致身上多处骨折，住院治疗了130天。2017年9月27日，刘铭福伤情被确认为工伤，2019年3月28日，刘铭福的丧失劳动能力等级被确认为九级。在仲裁开庭时，永平分公司提供了“刘铭福工资统计表”上面载明了刘铭福自工作至受伤期间的工资，但其中只有3个月工作天数超过了法定的工作日，其他月份均没有达到法定工作天数，刘铭福的该3个月平均工资为5620元。仲裁裁决认为刘铭福的月平均工资无法计算并按照刘铭福的工伤保险缴费工资额计算刘铭福的有关赔偿项目是无事实和法律依据。刘铭福的护理费，刘铭福已经与永平分公司达成了每天按照150元计算，仲裁裁决按照上述月平均工资的70%计算，不符合法律规定。仲裁裁决对交通费没有支持，而刘铭福在九江市住院治疗，不可能没有发生交通费用。被告（互为原告）永平分公司诉辩称：刘铭福在永平分公司处上班共计九个月不到，平均工资为每月3696元，仲裁裁决对刘铭福的工伤保险待遇中的一次性就业补助金、停工留薪期工资、经济补偿金进行计算时，应当按照刘铭福的实际工资计算，不应当以刘铭福的工伤保险缴费工资计算。同时，刘铭福在永平分公司上班不满一年，经济补偿金应当按照一个月计算；刘铭福的护理费应当按照刘铭福月平均工资3696元的70%计算，不应当按照刘铭福诉称的150元/天计算。刘铭福的营养费应当按照仲裁裁决确认的10元/天计算。原告（互为被告）和被告（互为原告）双方围绕诉辩依法提交了证据，当事人在庭审中对证据进行了质证，对当事人没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。在庭审中，双方对对方提交证明刘铭福每月工资的有关的证据存在争议，进而对刘铭福每月的工资金额的亦存在争议。对此，本院评定如下：刘铭福提供的证据为永平分公司在劳动仲裁阶段提交的“刘铭福工资统计表”，该表中刘铭福2016年10月至2017年6月每月工作天数分别为9天、26.4天、27天、20.8天、12.5天、28.3天、7.7天、14.95天、20.7天；永平分公司当庭提供了职工工资表，其中显示刘铭福相对应的每月工资分别为1370元、3690元、6310元、3170元、2915元、6860元、2300元、3332元、3315元。对此，永平分公司认为，“刘铭福工资统计表”中天数是其制作错误所致，实际是刘铭福完成的工作量米数，永平分公司提供的职工工资表，刘铭福对真实性没有异议，客观属实，应当按照表载工资计算刘铭福的实际月平均工资。刘铭福又认为，工资表虽然属实，但永平分公司在工资表之外还向其现金补发了部分工资，补发工资时，永平分公司没有要求其出具领条等手续。对此，本院认为，一方面，刘铭福对其陈述没有提供证据证明，且陈述明显不符合常理。同时，只有能够证明案件事实的证据才具有证明效力，“刘铭福工资统计表”中刘铭福工作天数与双方没有异议的刘铭福的考勤表工作天数不一致，不能作为确认刘铭福工作天数的证据。本院对刘铭福的实际工资按照刘铭福工资表中记载的工资进行确认，刘铭福的月平均工资为3896.20元，计算方式为（3173.83元＋3690＋6310＋3170＋2915＋6860＋2300＋3332＋3315）÷9。其中，3173.83元为刘铭福2016年10月份折算出来的当月工资，计算方式为（1370元÷９天）×20.85天/月，9为刘铭福该月的工作天数，1370为刘铭福该月领取的工资，20.85为法定的月工作天数。本院经庭审确认本案其它事实如下：2016年10月，刘铭福在永平分公司处上班。2017年6月30日，刘铭福在井下工作时被砸伤，导致身上多处骨折，先后在瑞昌市人民医院和九江市东方医院住院治疗了130天。永平分公司支付了刘铭福的全部医疗费，未派员护理，但永平分公司向刘铭福支付了2017年6月30日至9月30日期间的护理费13550元。2017年9月27日，刘铭福伤情被人力资源和社会保障部门确认为工伤。2019年3月28日，九江市劳动能力鉴定委员会对刘铭福的丧失劳动能力等级评定为九级，对停工留薪期确认为10个月。永平分公司未为刘铭福交纳养老保险和医疗保险，但为刘铭福交纳了工伤保险，工伤保险月缴费基数为4000元。刘铭福在永平分公司工作期间，2016年10月份工作天数为9天，其他月份工作天数均在月法定工作日之上。刘铭福在受伤后向永平分公司借支58550元（含护理费13550元）。自刘铭福受伤后至今未在永平分公司处上班，但永平分公司也未向刘铭福下达解除劳动关系通知。本院认为，刘铭福在永平分公司处工作，发生工伤，依法应当享受工伤保险待遇。永平分公司没有依法为刘铭福交纳养老保险和医疗保险，依法应当支付经济补偿金。对双方有争议的赔偿或支付项目，本院分别评定如下：1、一次性伤残就业补助金，刘铭福受伤前的实际月平均工资为3896.20元，一次性伤残就业补助金应为66235.40元，计算方式为3896.20元/月×17个月。仲裁裁决的一次性伤残补助金为36000元、一次性工伤医疗补助金为28000元，永平分公司没有异议，且不少于刘铭福依法应获得的赔偿金额，本院从仲裁裁决；2、停工留薪期工资，刘铭福受伤前的实际月平均工资为3896.20元，停工留薪期工资应为38962元，计算方式为3896.20元/月×10个月；3、护理费，永平分公司向刘铭福支付了2017年6月30日至2017年9月30日之间的护理费13550元，是为双方达成合意，同意对刘铭福的护理费按照每天145.70元计算（13550元÷93天），该合意没有违反法律规定，本院予以确认，刘铭福的护理费应当为18941元，计算方式为145.70元/天×130天；4、住院伙食补助费3900元，考虑到工伤保险待遇没有营养费赔偿项目，原告诉请按照每日30元计算，没有超过法律规定，本院予以支持；5、经济补偿金，由于原告没有向被告下达解除劳动关系通知，应当视为双方劳动关系存续，至原告申请劳动仲裁并裁决双方劳动关系自2019年10月9日解除，双方劳动关系存续期间为2年6个月以上不满3年，应当按照3个月支付经济补偿金，支付金额为11688.60元，计算方式为3896.20元/月×3个月。基于同样理由，本院对双方的劳动关系解除从仲裁裁决；6、交通费，本院结合刘铭福的住院天数和地点，酌情确定交通费为500元。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《江西省实施工伤保险条例办法》第二十二条之规定，判决如下：一、原告（互为被告）刘铭福与被告（互为原告）温州建设集团矿山工程有限公司永平分公司之间的劳动关系自2019年10月9日解除。二、限被告（互为原告）温州建设集团矿山工程有限公司永平分公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告（互为被告）刘铭福145677元。其中：一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金28000元、一次性伤残就业补助金66235.40元，停工留薪期工资38962元，住院伙食补助费3900元，护理费18941元，经济补偿金11688.60元，交通费500元，共计204277元，扣除刘刘铭福借支的58550元。（上述赔偿项目工伤保险基金不能赔付的部分均由温州建设集团矿山工程有限公司永平分公司自行负担）三、驳回原告（互为被告）刘铭福的其他诉讼请求。四、驳回被告（互为原告）温州建设集团矿山工程有限公司永平分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本二案案件受理费分别减半收取5元、5元，共计10元，由被告（互为原告）温州建设集团矿山工程有限公司永平分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审判员  喻世冲二〇一九年十一月十四日书记员  黄钰文