江西省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）赣民初106号原告：江西爱依投资有限公司，住所地：江西省九江市濂溪区十里街道骡子山村818号，统一社会信用代码：91360402563812192R。法定代表人：隋有彬，系公司执行董事。委托诉讼代理人：曹钟安，江西惟民律师事务所律师。委托诉讼代理人：王明辉，江西惟民律师事务所实习律师。被告：张德军，男，1963年7月6日出生，汉族，住河北省廊坊市香河县。委托诉讼代理人：吕振明，河北吕振明律师事务所律师。原告江西爱依投资有限公司（以下简称爱依公司）与被告张德军借款合同纠纷一案，本院于2018年8月28日受理后，依法组成合议庭并适用普通程序，于2018年9月18日对本案进行了公开开庭审理。爱依公司的委托诉讼代理人康辉，张德军及委托诉讼代理人吕振明到庭参加诉讼。2019年10月30日，本院对本案第二次进行开庭审理，爱依公司的委托诉讼代理人曹钟安，张德军及委托诉讼代理人吕振明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。爱依公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令张德军偿还借款本金4000万元及利息约1500万元（从2016年7月18日开始至实际给付完毕之日为止，暂计算至2018年8月17日，按借据约定的每日万分之五计算）；2.判令张德军承担本案案件诉讼费。事实及理由如下：2016年6月，张德军向爱依公司借款4000万元，用于归还张德军自己的贷款，张德军承诺在2016年7月17日前归还向爱依公司所借的款项，逾期按照借款金额的日万分之五计算利息。爱依公司将上述借款汇到张德军指定账户（2016年7月4日汇款1100万元、同年7月5日汇款2900万元），张德军至今未能偿还，对此，提起诉讼。张德军庭审时答辩称：1.张德军现已不欠爱依公司4000万借款，因此不同意给付4000万元借款以及1500万元利息。2.本案的诉讼费用由爱依公司承担。爱依公司向本院提交了以下证据：1.借据1份，证明张德军向爱依公司借款4000万元，2016年7月17日应该偿还,逾期利息按日万分之五收取；2.7张银行汇款单，证明爱依公司已经按照张德军出具的借据给付了相关借款。张德军质证认为：对借据的真实性无异议，4000万元的汇款其中有2900万元在公司账面记载是其他应收款，有1100万元记载的其他应付款，账上与借据不符。2016年7月同期打款时间记的是其他应收款，按照会计计算其他应收是借款出去，按1100万元记载的是其他应付款，这是一个往来款。本院对借据和银行汇款单的真实性予以确认。张德军第一次庭审时向本院提交以下证据：1.2016年6月10日、2017年6月26日、2017年12月9日《2013年江西爱依投资有限公司与股东—张德军资金往来明细表》（以下简称《张德军资金往来明细表》）；2016年6月10日、2017年6月26日、2017年12月9日《2013年江西爱依投资有限公司与股东—王振琦资金往来明细表》；2016年6月10日、2017年6月26日、2017年12月9日《2013年江西爱依投资有限公司与股东—隋有彬资金往来明细表》。2.《江西爱依投资有限公司总体销售情况汇总表》。3.《鉴定聘请书》。证明：①截止2016年4月30日（实际截止时间为2016年2月3日），张德军共计向爱依公司投资8350万元；②截止2016年3月31日（实际截止时间为2016年7月5日），张德军共计向爱依公司投资4350万元，原投资8350万元，其中3900万元，爱依公司予以减资处理，即张德军借款4000万元，冲抵张德军账外投资100万元，余下3900万元予以减资，张德军向爱依公司借款4000万元，已不存在，也不存在爱依公司主张的1500万元利息。其举报以后，公司的董事长、执行董事主动找其协商案涉借款作为减资，利润等一切资金核减以后还要给张德军多少钱。爱依公司质证认为：经核实，对2016年6月10日《张德军资金往来明细表》的真实性无异议，本案是借贷纠纷，不是股东之间权益纠纷，不认可该证据的关联性和证明目的。对2017年6月24日、2017年6月26日、2017年12月9日《张德军资金往来明细表》，张德军没有提供原件，即不是爱依公司提供，也无爱依公司盖章，对上述证据真实性、合法性不予认可。《张德军资金往来明细表》对张德军所提供的这些资金往来只是起到了记录股东收支情况的作用，而对于公司投资增减或者像张德军所说的是否应当增减偿还这笔借款没有明确的证据和其他股东的确认。张德军所说的投资数额增减属于公司股权纠纷类别的案由，与本案没有关联性。公司资金的增减需要公司全体股东同意，属于公司法管辖范畴，与本案没有关系。张德军第二次庭审时补强以下证据：1.资本公积转“其他应付款-往来借款账页及凭证（复印件）。证明：爱依公司将股东超出注册资本投资部分记为资本公积，后转记为“其他应付款-往来借款”；2.2016年7月4日张德军“其他应付款-往来借款”及2013年11月30日、2016年2月6日“其他应付款-往来借款”账页记录（复印件），证明：爱依公司将案涉借款4000万元中的1100万元记为“其他应付款-往来借款”借方，与2013年11月30日、2016年2月6日张德军“其他应付款-往来借款”贷方冲平，作归还处理；3.2016年7月5日张德军“其他应收款-往来款”账页记录（复印件）。证明：爱依公司将案涉借款4000万元中的2900万元，记为“其他应收款-往来借款”。爱依公司质证认为：对上述证据三性均有异议，该复印件没有爱依公司任何印章确认，无法辨识其真实性。关联性方面，财务会计记账与原始凭证（4000万元借款借据）不一致，应当按照原始凭证纠正，爱依公司财务会计未经过股东会同意擅自调账已达到避税的目的，不能代表爱依公司的真实意思表示。本院对张德军提交的2016年6月10日盖有公司印章的《张德军资金往来明细表》的真实性予以确认。对爱依公司提出异议的其他证据将结合本案其他证据，综合审查认定。本案审理期间，张德军向本院提出申请，本院委托江西国辰会计师事务所有限责任公司对案涉资金4000万元，爱依公司是否已做减资进行司法会计鉴定。2019年8月23日，鉴定机构出具初稿意见后，爱依公司、张德军均向鉴定机构提交了相关意见。2019年10月8日，江西国辰会计师事务所有限责任公司出具正式司法会计报告，赣国辰司鉴字[2019]第003号《司法会计鉴定报告书》（以下简称《会计鉴定》）结论如下：股东张德军于2016年7月向爱依公司借款4000万元，按爱依公司对股东资金往来超过注册资本的部分处理方式，确认为归还向股东张德军的借款（根据爱依投资公司提供的资料，张德军借款时，其超出注册资本资金7350万元）更为公平、合理。对该鉴定结论，本院认为，提交鉴定的证据材料经双方当事人质证，《会计鉴定》初稿出具后，双方当事人均提出了意见，本院技术处也组织双方及鉴定机构人员进行座谈协调，之后，鉴定机构出具正式报告，鉴定人员并出庭接受了双方当事人质询，故对该《会计鉴定》的真实性、合法性、关联性予以认定。本案鉴定期间，张德军对爱依公司提交的公司章程及章程修正案、合伙协议的三性均无异议，对股东总出资明细表、股东总投资汇总表真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认。根据各方当事人的陈述、答辩、举证质证、本院对证据的认证及庭审笔录，本院确认本案事实如下：爱依公司于2010年10月28日成立，成立时注册资本1000万元，股东为隋有彬和范珊珊，各出资500万元。2013年3月8日，隋有彬、王振琦、张德军签订《合作协议》，协议约定：本协议三方（甲方隋有彬、乙方王振琦、丙方张德军）为爱依公司的股东，甲方占公司60%的股权（即出资）、乙方占公司20%的股权（即出资）、丙方占公司20%的股权（即出资），公司经营项目为美庐天地购物广场（暂定名称），计划于2013年6月25日前完成公司增加注册资本到5000万元。前期投资款总计3.5亿元。……本协议各方应实际出资为：甲方占公司60%的股权，应出资2.1亿元；乙方占公司20%的股权，应出资7000万元；丙方占公司20%的股权，应出资7000万元。……前期原公司已完成投入资金1.5亿元和经营管理等费用4500万元合计1.95亿元（其中甲方投资1.75亿元，乙方投资2000万元）。后期各股东投资为甲方出资3500万元，乙方出资5000万元、丙方出资7000万元。经营过程中发生资金不足时，需要各方弥补资金的，各方按照所持有出资（股权）比例弥补经营资金。因为个人弥补经营资金困难，需要对外借款的，该借款为个人借款，与公司或其他人无关。经营过程中发生资金不足时，需要各方弥补资金的，各方按照所持有出资（股权）比例弥补经营资金。因为个人弥补经营资金困难，需要以公司资产为抵押资产对外借款的，必须经过股东会同意之后，才可以抵押贷款。该部分借款本金和利息由提出借款事项的股东个人偿还，因为偿还不能而给公司造成经济损失的，其他股东有权要求其赔偿。经营过程中发生资金不足时，需要公司对外借款、融资等，必须召开股东会，以股东决议方式通过对外借款方式和借款单位。2013年7月4日，爱依公司章程修正案将股东隋有彬、范珊珊，变更股东为隋有彬、王振琦、张德军。另对三名股东的认缴及实缴的出资额、出资时间、出资方式进行了修改，其中隋有彬出资数额为600万元，王振琦出资数额为200万元，张德军出资数额为200万元，合计1000万元，实际缴付1000万元。同月15日，爱依公司章程修正案对股东的认缴及实缴的出资额、出资时间、出资方式进行了修改，变更为出资数额为5000万元，其中：隋有彬出资数额为3000万元，王振琦出资数额为1000万元，张德军出资数额为1000万元。根据爱依公司出具的股东总出资汇总表和《会计鉴定》附表2张德军资金往来明细表凭证查询记录，截至2016年2月3日，张德军投资金额为8350万元。2016年6月，张德军向爱依公司出具了一张借据，借据载明：今有张德军向江西爱依投资有限公司借款人民币4000万元，此资金用于还贷款所用，计划还款日期为2016年7月17日前归还，逾期按照借款金额的日万分之五收取相关费用。借款人张德军。爱依公司于同年7月4日、同月5日汇款2900万元、1100万元至张德军指定的账户。张德军至今未归还借款，爱依公司向本院提出诉讼，请求判令张德军归还借款4000万元并支付利息约1500万元（从2016年7月18日开始至实际给付完毕之日为止，暂计算至2018年8月17日，按借据约定的每日万分之五计算）。本院认为：本案争议的问题为：张德军应否偿还爱依公司借款4000万元及利息？张德军占有爱依公司20%的股权是根据注册资金1000万元确定的。根据《合作协议》的约定，隋有彬、王振琦、张德军对项目均应有出资的义务，协议约定张德军需出资7000万元，对张德军超过注册资金的部分应认定为系张德军对项目的投入资金。本案中，双方均认可案涉款项性质是张德军向爱依公司的借款，故张德军与爱依公司法律关系的性质为借贷关系。张德军向爱依公司出具借据，系其真实意思表示，内容不违反法律规定，双方当事人均应按借据上的约定履行各自的义务。根据《银行汇款单》，爱依公司已向张德军支付借款共计4000万元，其已履行了借据上的义务，张德军也应按借据上的约定履行归还本金和利息的义务，张德军未归还借款，爱依公司请求判令张德军归还借款4000万元及利息，有事实依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》规定，公司减资有严格的条件和程序，张德军并未举证证明公司股东会已形成减资决议并办理相应法定程序。故现有证据不足以证实该4000万元借款可以从张德军总投资款8350万元中扣减。张德军称其现已不欠爱依公司4000万借款，不同意给付4000万元借款及1500万元利息抗辩理由不能成立，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告张德军于本判决生效后十五日内偿还原告江西爱依投资有限公司借款本金4000万元及利息（利息从2016年7月18日开始以本金4000万元为基数按年利率18%计算至还清止）；二、驳回江西爱依投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费316800元，鉴定费160000元，共计476800元，由被告张德军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长  邓相红审判员  肖玉华审判员  邱爱珍二〇一九年十一月二十九日书记员  陈 娟《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。……第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。……第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。……