宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2019）宁0104民初4969号原告（反诉被告）：西安稚品科教科技有限公司，住所地陕西省西安市未央区未央路**首座大厦****。法定代表人：米莹，该公司执行董事。委托诉讼代理人：原慧中，宁夏宁人律师事务所律师。被告（反诉原告）：马永红，男，1970年5月25日出生，汉族，银川市兴庆区中瀛御景幼儿园举办人，住宁夏回族自治区银川市西夏区。委托诉讼代理人：杨萍，宁夏颐升律师事务所律师。委托诉讼代理人：程伟，宁夏颐升律师事务所律师。原告西安稚品科教科技有限公司（以下简称：稚品公司）与被告马永红房屋租赁合同纠纷一案，本院于2019年3月28日立案后，被告提起反诉，本院依法组成合议庭，适用普通程序于2019年5月29日公开开庭将本诉与反诉一并进行了审理。原告稚品公司的委托诉讼代理人原慧中，被告马永红的委托诉讼代理人杨萍、程伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。稚品公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告签订的《合作协议》；2.被告向原告返还132万元出资份额转让款和117万元租金投资款；3.被告向原告支付违约金49.8万元（249万元×20%）；4.本案的诉讼费由被告承担。诉讼中，原告另要求被告赔偿利息损失33.5万元（按照年利率4.75%计算自2016年8月2日至2019年6月8日）。事实和理由：2016年7月21日，原、被告就合作开办位于银川市兴庆区康平路中瀛御景小区的中瀛御景幼儿园达成《合作协议》，约定原、被告共同投资合作开办中瀛御景幼儿园，幼儿园以原告的名义开办并办理相关证照手续，法定代表人由原告担任。鉴于被告前期投资情况，原告向被告支付220万元取得中瀛御景幼儿园51%的出资份额并按照51%的份额比例承担租金117万元。合作期间，原、被告不得对外转让所持幼儿园的股权。幼儿园的人事、财务、教学、管理统一采用原告指定的相关制度。幼儿园设董事会，董事人数为5人，其中原告委派3名，被告委托2名，董事长由原告委派的董事担任。违约责任约定，因被告原因导致合作协议无法履行，则被告除应退还原告已投资金外，并按照原告已投资金的20%支付违约金，不足以弥补原告损失的还应承担赔偿责任。合作协议签订后，原告依约支付了132万元投资款和117万元租金后，被告自始未履行合作协议约定的义务。2017年6月29日，中瀛御景幼儿园成立并开园，但被告未依约将原告指定的人注册为法定代表人，同时，被告阻止原告正常行使幼儿园投资者的权利，拒绝原告委派的人进入幼儿园参与经营管理及向原告出示幼儿园财务账目。由于被告根本违约使双方无法继续合作，原告无奈发函要求解除《合作协议》并要求被告返还249万元投资款，但被告不予理会，故原告诉至法院。马永红辩称并反诉称，2016年7月21日，原、被告签订中瀛御景幼儿园合作协议，约定原告在协议约定7个工作日内支付首期转让款132万元和租金117万元，同时约定在协议签订后由被告负责完成标的园法人变更、股权转让、幼儿园证照、章程变更的全部手续，原告予以配合。协议签订后，原告未按约定时间支付转让款，经被告催促于2016年8月2日将第一期转让款支付，收到转让款后，被告多次电话与原告沟通催促原告将相关授权委托书及幼儿园法定代表人身份信息确定，但原告迟迟不予配合，未履行协助义务，致使被告无法办理变更手续，期间因该事项迟迟不能落实给被告幼儿园筹建、正常经营管理和招生带来极大影响和损失。原告未按照约定支付第二笔投资款66万元。双方协议还约定因国家政策等原因导致标的园无法继续经营的，双方互不承担责任，对于标的园的装饰装修、设施设备及经营损失的赔偿由原、被告按照持股比例分配。被告现同意解除合作协议。现被告认为系原告行为违反协议约定，故提起反诉请求：1.解除原、被告签订的股权转让协议；2.原告向被告支付违约金223410元（66万元×617天×万分之五）；3.原告支付被告损失3413567元，其中房屋租金损失2052750元（230万元/12个月×21个月）×51%；房屋装修损失1345517元（2638269元×51%）；文化装饰损失15300元（30000元×51%）；4.本案诉讼费由原告承担。庭审中，被告当庭撤回了第一项反诉请求。稚品公司对反诉辩称，首先，原告已依约履行合同义务。2016年被告承租银川市兴庆区凤凰北街中瀛御景小区部分房产筹建案涉幼儿园，2016年7月21日，双方签订《中瀛御景幼儿园合作协议》，约定双方合作开办中瀛御景幼儿园；原告投资220万元，持51%股权；投资款分三期支付，第一笔支付132万元，且支付租金投资款117万元；协议签订后被告将幼儿园法定代表人及证照办至原告名下，董事会由双方共同组成，被告需将幼儿园筹备情况、开园经营情况及当月发生财务收支报原告；园长、保教主任、后勤主任聘用须经原告审核认可。合同签订后，原告依约支付第一笔投资款及租金，依约向被告提供幼教品牌等，且派工作人员来银川开展设园工作。原告已全面履行合同义务，不存在任何违约行为。其次，被告未履行任何合作义务，其根本违约行为导致合同无法继续履行。被告收到第一笔投资款后，未履行任何合作义务，而是利用原告支付的转让款自行开设案涉幼儿园。对于原告派驻的工作人员拒绝其入园，所有筹建事项均由其自行处理，既不告知原告更谈不上征得原告同意。不但将举办者、法定代表人办至自己名下，幼儿园理事会及园长等所有工作人员均由被告自行委派。原告根本无法参与经营。2017年涉案幼儿园开园，所有投入均由被告使用且收益，不存在任何损失。被告行为明显存在恶意，且已构成根本违约，致使协议无法继续履行，反诉被告合同目的无法实现。本着合作的诚意，原告多年以各种方式与被告交涉，督促其履行合同义务，但被告一直以各种事由推诿拒绝履行。无奈，原告只能依法解除合同。综上，由于被告拒绝履行合同义务致使《合作协议》解除，被告应承担全部违约责任。被告的反诉请求无事实、法律依据，请依法应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的《中瀛御景幼儿园合作协议》一份、委托付款协议一份、网上银行电子回单一份、银川市兴庆区文件两份、民办非企业单位负责人备案表一份、民办非企业单位法人登记申请表一份、中瀛御景幼儿园章程一份、律师函一份、邮寄单一份、民办学校办学许可证一份、民办非企业单位登记证书一份，本院予以采信，并在卷佐证。对于原告提交的火车票及飞机票十三张，可以说明原告人员往来银川的情况，本院予以采信。对被告提交的建设工程施工合同一份、建设工程监理合同一份、中瀛御景幼儿园装修决算书一份、装修付款票据三份，因该合同签订主体非本案当事人，原告对此亦不认可，本院对该证据不予采信。对于被告提交的广告制作合同一份、广告分化装饰付款票据一份，系以中瀛御景幼儿园名义签订，但合同签订时幼儿园处于设立过程，原告对此亦不认可，本院对此不予采信。对于被告提交的租赁合同及转租协议，因租赁合同签订双方非本案当事人，转租协议时间不明，原告对该组证据亦不认可，本院对该组证据不予采信。本院经审理认定事实如下：2016年7月21日，原、被告签订西安稚品科教科技有限公司与马永红关于中瀛御景幼儿园合作协议一份，约定被告已投资拟开办中瀛御景幼儿园，该园尚未办理证照，不具备开园条件，为了提升该园的品质与服务，双方就该园合作经营事宜，达成以下协议：一、幼儿园基本情况，包含所在地、建筑面积，租赁期限自2016年4月2日至2031年4月1日。二、被告保证向原告充分、完整的披露幼儿园筹备过程中的所有信息，不存在虚假、不实或重大遗漏。三、合作方式，双方共同合作开办幼儿园，幼儿园以原告的名义开办并办理相关证照手续，法定代表人由原告担任。鉴于被告前期投资情况，原告向被告支付220万元股权转让款，取得被告持有幼儿园51%的股份，自此原告持有幼儿园51%的股份，被告持有幼儿园49%的股份，幼儿园开办过程中需要继续投入资金的，双方按照持股比例出资。被告已预付一年租金230万元，原告在支付第一笔股权转让款时一并将原告按照51%股权比例应承担的租金117万元一次性支付给被告，幼儿园日常经营管理由被告负责，幼儿园的人事、财务、教学、管理统一采用原告制定的相关制度。合作期间，未经原告书面同意，幼儿园不得实施增资，合作期间原、被告不得对外转让所持的幼儿园股份。四、付款方式，在本协议签订后七个工作日内原告支付被告132万元及117万元租金，合计249元；在幼儿园正式开园后七个工作日内原告向被告支付66万元；在幼儿园取得相关证照后七个工作日内原告付清剩余款项即22万元……五、本协议签订后，被告协助将幼儿园的法人及相关证照办至原告或原告指定的第三人名下，原告予以配合。幼儿园法人及证照办理后30日内被告负责将原租赁合同中的承租人变更为幼儿园。六、幼儿园设立董事会，董事会人数为5人，任期为5年，任期届满可连选连任。原告委派3人，被告委派2人，董事会设董事长1名，由原告委派的董事担任董事长；幼儿园设监事1名，由被告委派；原告委派园务督导、财务人员各一名，其他人员由被告负责招聘，统一由幼儿园聘用。园长、保教主任、后勤主任的聘用、任免须经原告审核认可。七、财务管理及收益分配，被告根据幼儿园的筹备情况、开园经营情况及当月发生财务收支状况通报原告，并每月向原告提供幼儿园财务经营报表；幼儿园的财务收支完全服从原告财务统一管理制度和要求；双方按照各自持股比例享有收益分红权……十二、违约责任，因被告原因导致合作协议无法履行，被告应退还原告已投资金外，并按照原告已投资金额的20%支付违约金，不足以弥补原告损失的还应承担赔偿责任。2016年8月2日，原告向被告转账支付249万元。2016年12月1日，中瀛御景幼儿园章程经理事会表决通过。该章程载明，中瀛御景幼儿园举办者系被告，理事会是中瀛御景幼儿园的最高决策机构，理事会人数5名，在理事会成员中设理事长一人，理事会每届任期2年，可连选连任。该幼儿园首届法定代表人为被告。办学出资人属于要求要求合理回报者。该幼儿园资产来源个人自筹资金，举办者应当按时、足额履行出资办学义务，本幼儿园筹设时举办者办学个人自筹资金80万元，办园设施设备、室内外装修均属于个人自筹资金。属于要求取得合理回报者，由幼儿园的决策机构根据国家规定作出办学出资人取得回报比例的决定。章程尾部理事会成员签名人有：马永红、马喜红、汪琴、张桂芳、白海艳。2017年6月30日，银川市兴庆区中瀛御景幼儿园依法登记成立并公告，该园法定代表人为被告，该幼儿园主要负责人名单为：理事长为被告，副理事长为马喜红，理事为汪琴、张桂芳、白海艳。庭审中，原告称中瀛御景幼儿园法定代表人为被告，董事会成员均为被告指派的人，幼儿园园长亦由被告指派。被告表示因原告未予配合所以其将法定代表人登记为被告，幼儿园园长亦由被告指派。因涉案幼儿园的法定代表人未登记在原告指定人名下，幼儿园主要负责人员亦非原告人员，原告要求被告退还投资款未果，故诉至法院，请求判如所请。本院认为，原、被告签订的《合作协议》系双方真实意思表示，合法、有效。协议签订后，双方均应按照约定履行自己的义务。合同签订之后，原告于2016年8月2日向被告支付投资款132万元及117万元租金，合计249元，被告认为原告支付第一笔款项存在延迟行为。双方合同签订日为2016年7月21日，约定原告支付第一笔款项为合同签订后七个工作日内，2016年7月21日之后第七个工作日为2016年8月1日，原告于2016年8月2日向被告支付了约定款项，被告接受款项时未提出异议，视为对原告支付日期的宽严，原告依约支付了款项，并不构成违约。原告认为被告未依约定将中瀛御景幼儿园法定代表人登记在原告指定的人名下、中瀛御景幼儿园董事会成员中亦没有原告的人员属于违约。被告认为其将涉案幼儿园法定代表人登记为被告、其他负责人员由被告进行指派是由于原告不配合指定法定代表人员，未履行协助义务所致，但被告未提交证据予以证实，原告对此不予认可，同时，2016年12月1日，中瀛御景幼儿园章程经理事会表决通过，该章程已确定涉案幼儿园的法定代表人为被告及相应的理事会成员，该成员中没有原告方人员，且章程载明幼儿园资金来源为举办者即被告个人自筹资金，并未载明原告投资的情况。在该期间原告提交的证据能证实其工作人员来到银川，但被告提交证据不能证实原告不予配合办理登记的事实。故被告未按照约定将中瀛御景幼儿园法定代表人登记在原告指定人员名下，中瀛御景幼儿园理事会成员中亦无原告人员，被告存在违约。由于被告违约行为，导致双方合作协议无法履行，现原告诉至法院要求解除双方合作协议，被告同意解除协议，故对于原告要求解除原、被告于2016年7月21日签订的《合作协议》的诉讼请求，本院予以支持。合作协议约定因被告原因导致协议无法履行，被告应退还原告已投资金外，并按照原告已投资金额的20%支付违约金，故协议解除后，被告应当向原告退还其已投资金249万元，并支付原告已投资金20%的违约金49.8万元（249万元×20%）。对于原告要求被告按照年利率4.75%赔偿其自2016年8月2日至2019年6月8日利息损失33.5万元，因对原告违约金主张本院已依照约定予以支持，原告未举证证实上述违约金不足以弥补其损失，故对其要求利息损失的诉讼请求，本院不予支持。被告反诉要求原告支付违约金223410元，即第二笔投资款66万元按日万分之五计算617天，因合同的解除系被告的违约行为导致，且第二笔款项支付时间为中瀛御景幼儿园正式开园后七个工作日内，被告在此之前已违约，原告未支付第二笔投资款不存在过错，故本院对被告的该项反诉请求不予支持；被告要求原告支付各项损失3413567元，因上述费用是否系被告支出，被告提交的证据不足以证实，且上述费用系中瀛御景幼儿园成立后的运营支出，由于原、被告双方实际并未进行合作，现合作协议已解除，被告要求原告按照原合作协议出资比例承担费用亦无依据，故对于被告该项诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）西安稚品科教科技有限公司与被告（反诉原告）马永红于2016年7月21日签订的《合作协议》；二、被告（反诉原告）马永红于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）西安稚品科教科技有限公司退还投资款249万元、违约金49.8万元，合计298.8万元；三、驳回原告（反诉被告）西安稚品科教科技有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）马永红的反诉请求。如果被告（反诉原告）马永红未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30704元，反诉受理费17054元，共计47758元，由原告（反诉被告）西安稚品科教科技有限公司负担3404元，被告（反诉原告）马永红负担44354元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  汪 婷人民陪审员  胡洪春人民陪审员  李素霞二〇一九年十一月十二日法官 助理  马聪聪书 记 员  杨 乐附：适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。履行告知书依法履行生效法律文书确定的义务，是每一位当事人应尽的法律责任。如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施。扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产；将被执行人纳入失信人员名单；对被执行人限制高消费、限制出入境。采取罚款、搜查、拘留等强制措施。5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。