广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初43858号原告汪德高，男，汉族，1963年9月29日出生，住址湖北省宜昌市西陵区，委托代理人洪伟锐，广东格威律师事务所律师，系福田区法律援助处指派。被告深圳市合创建设工程顾问有限公司，住所地深圳市福田区福田街道福山社区彩田路**中深花园**1001、1003、1005、1006、1008、1010、1012，统一社会信用代码91440300754291430W。法定代表人常运清。委托代理人尹俊超，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。委托代理人乔世凯，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。上列原告汪德高诉被告深圳市合创建设工程顾问有限公司劳动纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告汪德高、原告委托代理人洪伟锐、被告委托代理人尹俊超、乔世凯到庭参加诉讼，本案现已审理终结。案件相关情况基础事实原告于2012年4月10日入职，任监理工程师，原、被告双方签订有两份书面的劳动合同，最后一份劳动合同期限自2018年4月10日起至2019年1月31日止。月工资标准：原告主张，双方约定2016年5月至2017年12月期间月工资标准为11000元，2018年1月起月工资标准为12000元。原告向本院提交银行流水、工资结算表等证据证明其主张，经查，工资结算表显示2017年7月至2017年12月的工资核定标准为11000元，2018年1月的工资核定标准为12000元，而原告提交的银行流水则显示被告发放工资的数额与工资结算表中的实发数额相互对应。被告虽对原告的上述主张不予认可，但作为用人单位却未提交证据证明原告的月工资标准，应承担举证不能的法律后果，故本院采纳原告关于月工资标准的主张。原告的工伤情况：2017年7月7日，原告在日常工作中受伤，原告于2017年7月21日向社保部门提出工伤认定申请。2017年8月11日，深圳市人力资源和社会保障局作出深人社认字（福）[2017]第432889001号工伤决定书，认定原告属于工伤。2017年12月18日，深圳市劳动能力鉴定委员会对原告作出工伤职工劳动能力鉴定结论，将原告评定为十级伤残，医疗终结期为2017年12月1日。二、关于是否支付一次性伤残就业补助金原告主张，原告为工伤伤残员工，已与用人单位解除劳动合同，被告应以离职时原告的工资标准12000元为计算基数向其支付一次性伤残就业补助金。被告答辩称，双方已于2018年6月12日协商一致签订了《工伤赔偿和解协议》，约定被告向原告支付一次性伤残补助金45584元，该协议为一次终结处理方案，原告不得再向被告提出超出协议范围外的要求。本院经审查后认为，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条之规定，七级至十级伤残职工与用人单位解除或终止劳动关系时，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，原、被告双方签订的和解协议，仅对一次性伤残补助金的具体金额进行了约定，并未涉及一次性伤残就业补助金的内容，被告以此为由，免除其向原告支付一次性伤残就业补助金的法律义务，缺乏事实和法律依据，本院不予支持；至于具体计算基数，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款规定：“一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。”以及第六十六条第一款规定：“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。”本案中，原告于2017年7月7日受伤，经鉴定为十级伤残，且受伤前十二个月工资核定标准为11000元，故劳动仲裁委的相关认定及对一次性伤残就业补助金的计算方法正确，被告依法应支付原告一次性伤残就业补助金44000元。原告该项诉请金额为49600元，依据不足，本院无法支持。三、关于加班工资（2018年7月至2019年4月）原告主张其在职期间每天上班8小时，每周工作6天，2018年7月7日至2019年4月28日期间休息日加班272小时，2018年10月1日至2日法定节假日加班16小时，原告向本院提交监理部周末值班表予以证明。被告不认可原告主张的加班情况，向本院提交部门出勤表证明其主张。经查，被告在仲裁庭审中，确认原告提交的周末值班表与被告提交的部门出勤表内容一致，而部门出勤表中的出勤天数及2018年10月1日至2日的出勤情况与原告所主张的出勤情况相一致。本院经审查后认为，在原告已初步证明存在休息日及法定节假日加班事实的情况下，被告作为用人单位，应对劳动者申请劳动仲裁之日两年内的工作时间承担举证责任，而被告提交的部门出勤表无明确显示原告的上下班时间，无法反映原告的正常工作时间以及具体的加班时长，被告未能就原告的工作时间提交有效的证据证明，应当承担举证不能的法律后果，故本院采纳原告每日工作8小时、每周工作6天的主张；本案中，双方已于《劳动合同》中约定，每月工资为包干工资，包含了正常工作时间工资和加班工资，核算后的正常工作时间工资不低于市政府公布的当年度最低工资，该约定并不违反法律的强制性规定，且该约定也未将加班工资限定为工作日的加班工资，经核算，原告应得的加班工资实际上未超过包干工资中的加班工资数额，且核算后的正常工作时间工资亦不低于深圳市有关部门公布的当年度月最低工资标准。综上，仲裁委认定被告已足额支付原告2018年7月7日至2019年4月28日期间休息日加班、法定节假日加班的加班工资，并无不妥，本院予以认可。对原告关于支付加班工资的诉请，本院无法支持。四、仲裁案号：深劳人仲案[2019]7654号。五、仲裁请求：1、被告出具解除劳动合同证明；2、被告返还原告的毕业证、职称证、监理注册证等全部证件原件，并解锁注册证粤建通信息；3、请求被告支付一次性伤残就业补助金48000元；4、请求被告支付2018年7月7日至2019年4月28日休息日、法定节假日加班工资40830.24元。六、仲裁结果：1、被告给原告出具解除劳动合同的证明；2、被告为原告解锁注册证粤建通信息；3、被告支付原告一次性伤残就业补助金44000元；4、驳回原告的其他仲裁请求。七、原告之诉讼请求：1、要求被告支付原告一次性就业补助金48000元（当庭变更金额为49600元）；2、要求被告支付原告2018年7月7日至2019年4月28日期间的休息日及法定节假日加班工资40830.24元。八、其他需要说明的问题对上述仲裁裁决结果的第一项、第二项，因原、被告双方均未起诉，本院直接予以确认。原告当庭增加诉讼请求：要求被告支付原告2019年5月工资12000元，亦陈述称该项诉请已另行提起劳动仲裁仍在仲裁审理过程中，故对该项诉请本院不予处理。判决结果综上，依照《广东省工伤保险条例》第三十四条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告深圳市合创建设工程顾问有限公司向原告汪德高支付一次性伤残就业补助金44000元；二、被告深圳市合创建设工程顾问有限公司向原告汪德高出具解除劳动合同的证明；三、被告深圳市合创建设工程顾问有限公司为原告汪德高解锁注册证粤建通信息；四、驳回原告汪德高的其他诉讼请求。被告应于本判决发生法律效力之日起十日内履行，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，或支付迟延履行金。本案案件受理费人民币10元，由原告承担，原告应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费人民币10元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长    审 判 长 陈 聪人民陪审员 胡 卫人民陪审员 范威海二〇一九年十一月十一日书 记 员 陈佳子