福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终4586号 上诉人（原审被告）：黄荣乒，男，1989年10月28日出生，汉族，住福建省泉州台商投资区。 委托诉讼代理人：孙树玲，北京市京师（泉州）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张梅花，女，1987年11月16日出生，汉族，住福建省福清市。 上诉人黄荣乒因与被上诉人张梅花民间借贷纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2019）闽0521民初3743号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月20日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人黄荣乒的委托诉讼代理人孙树玲、被上诉人张梅花到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄荣乒上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.一审法院认定双方之间存在民间借贷关系是错误的。黄荣乒在录音中从未承认过双方存在借贷的事实，一审法院以黄荣乒已用万达清洗空调项目的工资抵付了部分利息而认定双方存在民间借贷关系不能成立；2.从本案刷卡金额来看也违背民间借贷的正常借款习惯。如2018年2月27日刷6888元、2018年3月3日刷6880元、2018年3月11日刷9658元，套现的金额具体到8元。2018年3月12日的那笔16500元，据张梅花陈述是黄荣乒在其不同意的情况擅自刷的，双方之间并没有借贷的合意；3.案涉信用卡款项是双方为了合作万达空调清洗项目产生的资金，不是黄荣乒找张梅花所借的款项；4.一审法院认定案涉款项为借款不符合法律规定，该款项来源是信用卡套现资金所有权是属于银行而非张梅花所有的资金。 张梅花辩称，黄荣乒在录音中提到要签欠条给答辩人，但怕签了欠条后答辩人会去法院起诉，可以看出黄荣乒是故意不签欠条的。黄荣乒找答辩人借钱均是以生病资金短缺等为由，从未说过案涉款项是用来合作万达项目。万达项目一开始是准备和黄荣乒合作，但最终没有谈成，后面答辩人只是付黄荣乒工资，这从双方录音中黄荣乒提到的要以工资来抵答辩人半年的利息也可以相互印证。2018年2月27日刷6888元、2018年3月3日刷6880元、2018年3月11日刷9658元，这三笔款项均是为了归还2018年2月4日刷的20000元和2月25日刷的11000元，共计31000元。黄荣乒称这三笔钱不能认定为借贷关系，但是这三笔前是因为存在前面两笔借贷，黄荣乒没有钱归还才用答辩人的信用卡又刷出来归还，这三笔资金也是属于答辩人的，黄荣乒应当归还。 张梅花向一审法院起诉请求：判决黄荣乒偿还张梅花借款48746元，并按本金的日5‰支付自起诉之日起至还款之日止的利息。 一审法院认定如下事实：黄荣乒持有银联POS机，POS机绑定的收款账户为黄荣乒的民生银行账号。2018年2月4日、2月25日，黄荣乒先后在其POS机使用张梅花的平安信用卡刷卡20000元、11000元，2018年2月27日使用张梅花的民生信用卡刷卡6888元，2018年3月3日张梅花使用中信信用卡在黄荣乒的POS机刷卡6880元，2018年3月11日黄荣乒使用张梅花的民生信用卡刷卡9658元，2018年3月12日黄荣乒使用张梅花的平安信用卡刷卡16500元。上述刷卡款项合计70926元，双方共认张梅花没有因此取得任何商品或服务，刷卡款项均为套现。黄荣乒先后于2018年3月2日、3月12日、3月14日代张梅花偿还平安信用卡6880元、9300元、6000元（一笔500元，一笔5500元），合计偿还22180元。诉讼中，张梅花自认其信用卡均在还款期限内还清全部到期账单，不存在逾期还款的情形。 一审法院认为，张梅花持有的信用卡在黄荣乒的POS机合计刷卡70926元，黄荣乒并未向张梅花提供相应价值的产品或服务，实为信用卡套现行为。黄荣乒在与张梅花的通话中表示愿意偿还刷卡款项，并作出已经以晋江万达广场清洗空调项目工钱折抵利息的意思表示，故张梅花有关案涉70926元系黄荣乒向其借款的主张，理由充分，予以支持。此后，黄荣乒代张梅花偿还信用卡22180元及微信转账的2000元，均认定为还款，从借款总数中予以扣减，故黄荣乒尚欠款项金额为46746元，黄荣乒应予偿还。双方未约定借款期限及借款利息，属不定期无息借贷。黄荣乒经原告起诉催告仍未能还款，应承担逾期还款民事责任。张梅花要求黄荣乒自起诉之日起计付利息，理由充分，予以支持。张梅花的信用卡并不存在因逾期还款而支付利息、罚息或滞纳金的情形，其要求黄荣乒按日5‰支付利息，依据不足，利率调整为年利率6%。黄荣乒主张刷卡的部分款项以现金支付给了张梅花，无证据支持，张梅花又予以否认，不予采纳。黄荣乒主张部分款项是双方合作晋江万达广场清洗空调项目合作资金，证据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：一、黄荣乒应于判决生效之日起十五日内偿还张梅花借款46746元。二、驳回张梅花的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1018元，减半收取计509元，由张梅花负担21元（多预交的530元预以退回），黄荣乒负担488元，应于判决生效之日起五日内向法院缴交。 二审中，双方当事人均未提交新证据。对一审查明的事实黄荣乒有异议，本院将在下文中一并分析。 本院认为，黄荣乒与张梅花的民间借贷关系成立，有张梅花提供的信用卡刷卡记录以及通话录音为证，依法可予确认。张梅花名下的信用卡在绑定户名为黄荣乒的POS机上共刷卡70926元，双方共认张梅花并未因此取得任何商品和服务，上述刷卡金额最终也由张梅花及时予以归还，可见黄荣乒实际收到了张梅花刷卡的70926元款项。黄荣乒辩称张梅花在其经营的轮胎店刷卡后有部分款项当场拿现金给张梅花，本院要求黄荣乒调取其所经营轮胎店的监控记录予以佐证，但其无法提供相应的证据，故对其现金支付部分刷卡款项的主张不予支持。在双方的录音资料中，黄荣乒说“……这笔钱我会尽快给你，还有我店会盘掉钱会给你…..”，“我也在想怎么会刷那么多”以及“万达那块到期了我的工资应该有吧……那就是付半年的利息……”可见黄荣乒承认双方之间存在借款关系，黄荣乒辩称录音资料不能证明其有向张梅花借款与事实不符，不予支持。黄荣乒另主张本案款项与其和张梅花合作的万达清洗空调项目有关，但又无法说清之间的关联，也未提供相关的证据予以证实，张梅花亦予以否认，故对其该主张予以驳回。张梅花承认黄荣乒替其偿还信用卡款项合计22180元，另黄荣乒通过微信转账2000元给张梅花，上述款项应从本案的刷卡总额中予以扣除。一审判决黄荣乒应偿还张梅花借款46746元正确，应予维持。 综上所述，黄荣乒的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1018元，由黄荣乒负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 傅家顶 审 判 员 李志军 审 判 员 陈 琼 二〇一九年十一月十五日 法官助理 陈斌斌 书 记 员 郑伟江 附：本案适用的主要法律条文 一、主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。