天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0103民初7936号原告：杭州西奥电梯有限公司，住所地杭州市余杭经济开发区宏达路**，统一社会信用代码913301107595187454。法定代表人：周俊良，总经理。委托诉讼代理人：陈沈峰，浙江泽大律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐淑雯，浙江泽大律师事务所律师。被告：天津市景隆置业有限公司，住，住所地天津市河**友谊南路天澜园**一社会信用代码91120116581337364J。法定代表人：于素芝，董事长。委托诉讼代理人：肖凯超，天津益天律师事务所律师。被告：天津市天成投资控股集团有限公司，住所，住所地天津市河**友谊南路天澜园**社会信用代码91120118556541136H。法定代表人：王天洪，执行董事。委托诉讼代理人：张晓松，该公司职员。原告杭州西奥电梯有限公司与被告天津市景隆置业有限公司（以下简称景隆公司）、天津市天成投资控股集团有限公司（以下简称天成公司）买卖合同一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈沈峰，被告景隆公司委托诉讼代理人肖凯超，被告天成公司委托诉讼代理人张晓松到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告景隆公司签订的《电扶梯设备买卖合同》；2、判令原告没收被告景隆公司定金人民币142520元；3、判令被告支付已交货的一台电梯货款77140元；4、判令被告向原告支付律师费18000元；5、判令被告天成公司在出资范围内对被告景隆公司债务不能清偿部分承担连带责任；6、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告与被告景隆公司于2018年7月18日签订《电扶梯设备买卖合同》，协议约定被告景隆公司向原告采购19台电梯，设备价合计人民币3051300元，后双方签订《变更协议》，将设备价增加至人民币3070800元。合同约定设备定金为人民币152565元。买卖合同签订后，2018年8月3日，被告景隆公司向原告支付设备款定金152565元，原告按照被告要求交付了符合买卖合同要求的一台电梯，标的电梯价款合计为人民币220400元，发货前被告景隆公司向原告支付发货款143260元中包括被告支付的定金10045元及货款133215元，货款的支付日期为2018年9月14日，电梯于2018年9月25日安装。合同第3.2条规定，景隆公司最迟不得晚于2019年7月18日支付提货前的所有款项，至今景隆公司未支付。同时合同第3.2条明确约定，原告有权不经催告直接解除或部分解除合同。解除合同理由为合同法第94条第2款及第4款。公司法第62条规定，一人有限公司应当在每一个会计年度终了时，编制财物会计报告，并经会计师事务所审计。基于合同法第64条一人有限公司股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承当连带责任。标的电梯剩余未付款项为77140元。2018年12月12日，被告景隆公司向原告发出《关于买卖合同变更的协商函》（上述协商函变更内容原告不予认可），但协商函确认被告景隆公司已经收到了标的电梯，同时标的电梯已经安装。合同2．3条约定货到工地并经甲乙双方开箱验货合格之日起7天内，甲方应将本合同设备总价的25％（第三期款）762825元，直接付给本合同乙方指定帐户。若因甲方原因未能按期验货的，则自乙方发货之日起第10天视为验货合格日，收到该款后由项目安装单位开始安装；合同2．4条约定电梯安装完毕并经当地特种设备安全监督管理部门验收合格之日起7天内，甲方应将本合同设备总价的5％（第四期款）152565元，直接付至本合同乙方指定账户，验收合格且乙方收到该款项之后移交甲方使用。非因乙方原因一直未能进行特种设备安全监督管理部门验收的，自乙方发货之日起满三个月之日视为验收合格日。合同2．5条约定合同设备总额5％作为设备保修金（尾款），计152565元，设备保修金在电梯设备质量保证期满后（24个月）10天内由甲方全部结清（不计息）。合同2．6条约定分批发货、分批验收合格的，分批付款，定金除外。2018年12月12日，被告景隆公司向原告发出《关于买卖合同变更的协商函》。至今被告景隆公司尚未支付原告已发电梯第三期款和第四期款（发货之日起满三个月之日视为验收合格日），且被告景隆公司向原告提交的协商函明确业主方天津仁和天成医院项目未获得建设工程规划许可证和建设工程施工许可证，原告认为合同目的无法实现，同时原告基于不安抗辩权要求被告景隆公司向原告支付已供1台电梯质保金。按照合同约定被告景隆公司未履行合同约定支付货款的行为已经构成违约，原告有权利按照合同法的规定没收被告景隆公司支付的定金142520元（一台已供电梯定金已扣除）。同时本案的合同目的无法实现，故申请主张解除原告与被告景隆公司签订的买卖合同，除赔偿原告已供1台电梯货款损失外，终止另18台电梯的交付。原告认为，原告与被告景隆公司签订的采购合同合法有效，应受法律的保护。被告不按约定付款的行为业已构成违约，且损害了原告的合法权益，原告有权没收定金并要求被告景隆公司赔偿已供一台电梯货款损失。同时被告天成公司作为被告景隆公司100％的股东按照公司法要求应在出资范围内对被告景隆公司债务不能清偿部分承担连带责任。为维护原告自身的合法权益，故起诉。原告为支持其诉讼请求向本院提交如下证据：1、《电扶梯设备买卖合同》、更改协议两份，证明原被告权利义务关系。2、关于买卖合同变更的协商函，证明被告景隆公司付款情况、被告景隆公司违约事实、原告已经履行完了交货义务。3、律师代理协议、发票复印件，证明原告实现债权支付的律师费用。被告景隆公司辩称，同意解除双方签订的买卖合同。不同意原告其他诉请。买卖合同签订后，我方依约缴纳了全部定金及已安装电梯的部分货款。后因客观发生重大变化及施工设计行政审批及原电梯设计尺寸、标准均发生变化，致使原合同无法继续履行。故我方于2018年12月12日已书面告知函形式通知原告，要求进行合同变更，我方已做到提前告知义务，减少双方损失，故我方已缴纳的定金及部分电梯款项已足够弥补原告损失。请求驳回原告要求我方支付律师费及货款诉请。被告景隆公司为支持其抗辩主张提交如下证据：天津市景隆置业有限公司2018年度审计报告，证明景隆公司是独立于天成公司的企业。被告天成公司辩称，我方已履行了对被告景隆公司的出资义务，不应承担连带责任。被告天成公司为支持其抗辩主张提交如下证据：天津市天成投资控股集团有限公司2018年度审计报告，证明天成公司是财务独立于景隆公司的企业。经质证，被告景隆公司对原告提交的证据1无异议。对证据2、3真实性无异议，证明目的不予认可。被告天成公司对原告提交的证据1无异议。对证据2、3真实性无异议，证明目的不予认可。经质证，原告对被告景隆公司提交的证据真实性、合法性无异议，关联性、证明目的不予认可。被告天成公司对被告景隆公司提交的证据无异议。经质证，原告对被告天成公司提交的证据真实性、合法性无异议，关联性、证明目的不予认可。被告景隆公司对被告天成公司提交的证据无异议。本院依法对原告提交的证据认定如下：原告提交的证据1、2，二被告对其真实性无异议，且能够证实本案发生的客观事实，本院对上述证据予以认定。原告提交的证据3，二被告对该证据真实性无异议，本院认定其真实性，但对该证据在本案中的证明力本院不作认定。本院依法对二被告提交的证据认定如下：二被告提交的证据，原告对其真实性无异议，且能够证实本案发生的客观事实，本院对上述证据予以认定。经审理查明，2018年7月18日，原告作为卖方（乙方），被告景隆公司作为买方（甲方），双方签订了合同编号为XODTB82461-XODTB82479的《电（扶）梯设备买卖合同》，该合同约定，项目名称为天成医院；项目地址为天津市滨海新区；甲方向乙方购买电梯19部；总价款3051300元；在本合同签订之日起7天内，甲方将本合同设备总价的5%，计人民币152565元作为合同定金，直接支付乙方指定的账户。若合同履行，已履行部分定金抵作本合同的货款，未履行部分的相应定金，性质不变；甲方应在本合同交货期30天前将本合同设备总价的60%计人民币1830780元直接支付给乙方指定账户，乙方收到该款后按期予以发货。甲方逾期给付的，则合同交货期予以顺延。若甲方超过此项规定的应付款日六十天未付清款项的，则视作甲方单方废止合同，甲方已付定金不再退回，甲方同意乙方另行处理合同设备；货到工地并经甲乙双方开箱验货合格之日起7天内，甲方应将本合同设备总价的25%计人民币762825元直接支付给乙方指定账户。若因甲方原因未能按期验货的，则自乙方发货之日起第10天视为验货合格日，收到该款后由项目安装单位开始安装；电梯安装完毕并经当地特种设备安全监督管理部门验收合格之日起7天内，甲方应将本合同设备总价的5%计人民币152565元直接支付给乙方指定账户，验收合格且乙方收到该款项之后移交甲方使用。非因乙方原因一直未能进行特种设备安全监督管理部门验收的，自乙方发货之日起满三个月之日视为验收合格日；合同设备总额5%作为设备保修金，计人民币152565元，设备保修金在电梯设备质量保证期满后（24个月）10天内由甲方全部结清；常规梯型的交货期限不多于乙方收到甲方支付的上述付款方式约定的相应款项和甲方确认所有技术条款之日起20个工作日，项目未完工建筑的电梯、特殊梯型及含有特殊部件的梯型另行约定；若上述条款的条件不能满足，则交货顺延，但是甲方最晚不得迟于2019年7月18日支付提货前所有款项并确认所有技术条款，否则，乙方有权选择按合同约定地址向甲方发催款函，甲方在乙方发函后3天内未书面回复或履行付款义务的，视为甲方拒绝履行合同义务并同意乙方解除全部或部分合同，乙方也有权不经催告直接解除全部或部分合同；交货地点为甲方项目工地指定区域；合同履行中，甲乙双方任何一方要求变更合同的，应在交货期四个月前以书面形式通知另一方，并征得另一方的书面认可；除不可抗力及本合同另有约定外，甲乙双方中任何一方单方变更或终止本合同的，须按照定金罚则制度承担违约责任，或向另一方偿付违约金，违约金为本合同设备总价的30%等内容。2018年8月3日，被告景隆公司向原告支付定金152565元。2018年8月28日，原告作为乙方，被告景隆公司作为甲方，双方签订了《合同更改协议书》，该合同约定，合同号为XODTB82469的电梯一部单价由200900元变更为220400元；费用支付方式为按原合同比例（定金除外）等内容。2018年9月14日，被告景隆公司向原告支付货款133215元。后被告景隆公司与案外人淮安市菱奥机电设备有限公司签订了电梯安装合同，安装了合同号为XODTB82469的电梯一部。2018年12月12日，被告景隆公司向原告发出《关于买卖合同变更的协商函》，该函载明，根据双方签订的《天成医院电梯买卖合同》（合同编号XODTB82461-XODTB82479）约定，由贵公司负责为我公司拟建的天津仁和天成医院项目进行电梯设备供货，合同约定电梯设备总货款3051300元，其中包括电梯设备19台。我公司已按照合同约定支付了合同定金152565元，并已支付了一部样板电梯设备款133215元，贵司已将该部样板电梯发货至项目工地，我公司也已委托电梯安装单位对该样板电梯进行了安装。现由于天津仁和天成医院项目一直未获得建设工程规划许可证和建设工程施工许可证等相关各项建设手续，致使天津仁和天成医院项目至今无法进行设计和施工。至今，双方签订电梯买卖合同已148天，上述仁和天成医院项目建设手续仍无进展，导致双方无法按照合同约定履行天成医院电梯设备买卖义务。综上原因，我公司特此向贵公司要求变更双方已签订的《天成医院电梯买卖合同》，将原合同约定的电梯设备型号和规格进行变更，暂按已供货的一部样板电梯作为合同买卖标的，并以此部电梯的实际规格型号进行设备价格确定，重新确定电梯买卖合同。后被告景隆公司未再向原告支付货款。故成讼。另查，被告景隆公司为法人独资的有限责任公司，其股东为被告天成公司。本院认为，原告与被告景隆公司签订的合同编号为XODTB82461-XODTB82479的《电（扶）梯设备买卖合同》及《合同变更协议书》，为双方当事人真实意思表示，内容不违反国家法律、法规强制性规定，合同合法有效。合同双方当事人均应当按照合同约定履行各自义务。依照合同法规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。被告景隆公司未举证证实双方对合同内容变更已经达成新的一致意见情况下，其未按照合同约定履行其支付货款义务，已构成根本违约。原告主张解除案涉合同的诉讼请求，本院予以支持。案涉《电（扶）梯设备买卖合同》所约定的定金具有履约定金的属性。该定金数额的约定为合同标的5%，不违反《中华人民共和国担保法》第九十一条“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”的规定。被告景隆公司应对其违约行为应承担定金罚则责任，其无权要求原告返还案涉合同中其余18部电梯的定金142520元。关于原告主张被告景隆公司支付其货款77140元的诉讼请求，因原告已向原告交付合同号为XODTB82469的电梯一部，且该电梯已进行了安装，故被告景隆公司应依据约定向原告支付该部电梯相应的货款。案涉合同约定被告景隆公司应在本合同交货期30天前将价款60%支付给原告，货到工地并经双方开箱验货合格之日起7天内，被告将价款的25%支付给原告。被告景隆公司已支付该部电梯货款133215元，在抵扣被告景隆公司已支付的该部电梯定金10045元作为货款后，被告景隆公司尚欠原告该部电梯货款77140元。因合同付款期限约定为电梯安装完毕并经当地特种设备安全监督管理部门验收合格之日起7天内，被告景隆公司应将价款的5%支付给原告。价款5%作为设备保修金，在电梯设备质量保证期满后（24个月）10天内由被告景隆公司全部结清。庭审中原、被告均认可该部电梯未经特种设备安全监督管理部门检验合格，电梯尚无法使用，且电梯设备质量保证期未届满，故合同约定的上述剩余10%货款的付款期限尚未届至，原告主张在本案中一并支付的依据不足，本院不予支持。原告可于案涉合同约定的付款期限届至后另行主张。现被告景隆公司应按合同约定向原告支付该部电梯货款55100元。原告主张被告景隆公司支付律师费18000元的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。至于原告主张被告天成公司在出资范围内对被告景隆公司债务不能清偿部分承担连带责任的诉讼请求，法律规定一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告景隆公司是被告天成公司投资的法人独资有限责任公司，审理中被告景隆公司、天成公司均提供了经会计师事务所审计的财务会计报告。在二被告就被告景隆公司财产与被告天成公司财产不存在混同完成初步举证的情形下，原告并未提供相反的证据予以否定，故原告主张被告天成公司在出资范围内对被告景隆公司债务不能清偿部分承担连带责任的诉讼请求依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第一款第（二）项、第九十七条、第九十八条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第九十条、第九十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告杭州西奥电梯有限公司与被告天津市景隆置业有限公司于2018年7月18日签订的合同编号为XODTB82461-XODTB82479的《电（扶）梯设备买卖合同》；二、原告杭州西奥电梯有限公司有权没收被告天津市景隆置业有限公司已支付的定金142520元；三、被告天津市景隆置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告杭州西奥电梯有限公司货款55100元；四、驳回原告杭州西奥电梯有限公司的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4865元，减半收取2432.5元，由原告杭州西奥电梯有限公司负担409.5元，由被告天津市景隆置业有限公司负担2023元。如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  李冬平二〇一九年十一月二十五日书记员  葛舒雅附：本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条第一款第（二）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第九十条定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十条因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。