.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}包头市中级人民法院民事判决书（2017）内02民终2859号上诉人（原审原告）：包头市国港金属制品有限公司。法定代表人：王宏远，职务：总经理委托诉讼代理人：党悦，内蒙古诚誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜勇，内蒙古诚誉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：卢五平，男，1976年9月20日出生，汉族，无固定职业,住包头市。上诉人包头市国港金属制品有限公司因与被上诉人卢五平劳动争议纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2017）内0203民初3784号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人包头市国港金属制品有限公司的委托诉讼代理人党悦，被上诉人卢五平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。包头市国港金属制品有限公司上诉请求：1、请求依法撤销昆都仑区人民法院（2017）内0203民初3784号民事判决书，发回重审或改判支持上诉人一审诉讼请求；2、本案一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院判决上诉人应向被上诉人支付经济补偿金2372元，属认定事实错误。被上诉人自2016年12月9日入职上诉人处工作。2017年4月16日起，被上诉人在没有履行任何请假手续的情况下拒绝到上诉人处上班。2017年4月21日，被上诉人到上诉人处称工段已将其开除，要求结清当月工资。上诉人明确告知未作出任何开除决定，若被上诉人不愿继续工作则应当填写《辞职申请书》、《员工离职（辞退）工资核算表》经审批后可结算当月工资，然而被上诉人拒绝办理任何离职手续。被上诉人擅自离岗，在不办理任何手续的情况下毅然离职，且未提前30日通知上诉人，究其性质属于单方违法解除劳动关系。上诉人不存在任何违法行为和过错。且上诉人所提供的生产绩效考核办法、工资登记表中明确载明，工资项目已包括养老、医疗等保险项目的支出。因此，上诉人不仅已履行给被上诉人缴纳社会保险的法定义务，且被上诉人已于2017年4月16日起单方违法与上诉人解除了劳动关系，一审法院认定“原告未给被告缴纳社保，被告明确表示与原告终止劳动关系。原告应当支付经济补偿金。”属认定事实错误。一审法院以被上诉人实际获得报酬作为二倍工资赔付标准，判决上诉人支付被上诉人二倍工资16085元，属适用法律错误。《中华人民共和国劳动合同法》第82条所规定的二倍工资的计算，是以职工所在岗位相对应的标准工资为基数。根据审判实践及指导意见，难以区分工资、奖金、物贴等项目的，按当地最低工资标准为计发基数。上诉人提供的生产绩效考核办法、工资登记表、工资说明已明确载明，被上诉人每月实际获得报酬包括了绩效产能工资、非常规性奖金、加班工资、补贴等项目的总和。因此，本案属于“难以区分工资、奖金、物贴等项目”的情况，根据审判实践及指导意见，应以本地最低工资标准作为计发基数。一审法院在采信了上诉人提供的生产绩效考核办法、工资登记表、工资说明等证据的前提下，未对工资、奖金、物贴等项目加以明确区分，而是以被上诉人实际获得报酬的月平均值作为二倍工资计算标准，违反了法律规定、违背了审判原则，属适用法律错误。被上诉人辩称，没有擅自离岗，是被开除的。请求驳回上诉，维持原判。包头市国港金属制品有限公司向一审法院起诉请求：1、依法确认原告按最低工资标准1640元向被告二倍工资；2、依法判令原告无需向被告经济补偿金2503.15元；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年12月9日被告到原告处工作，双方未签订劳动合同。2017年4月16日开始被告不再到原告处上班。原告未支付被告2017年3月份、4月份工资。按照被告卢五平提供的工资银行流水，被告卢五平在原告处工作时发放两次工资，共计收入9764元，其中未发放的被告2017年3月份工资为4468元，4月份工资为1853元。月平均收入4744元。被告卢五平向包头市昆都仑区劳动争议仲裁院就其与原告包头市国港金属制品有限公司的争议申请仲裁。请求裁决：一、被申请人支付申请人未签订劳动合同二倍工资19256元；二、被申请人支付申请人2017年3月、4月工资10500元；三、被申请人支付申请人加班费51840元；四、被申请人支付申请人经济补偿金7000元；五、被申请人支付申请人补偿金14000元；六、被申请人为申请人补交工作期间的各项社会保险和公积金。2017年7月4日，包头市昆都仑区劳动争议仲裁院做出昆劳仲字（2017）第106号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人包头市国港金属制品有限公司支付申请人卢五平2017年3月、4月工资6710元；二、被申请人包头市国港金属制品有限公司支付申请人卢五平二倍工资15751元；三、被申请人包头市国港金属制品有限公司支付申请人卢五平经济补偿金2503.15元；四、驳回申请人其他诉讼请求。被告卢五平对包头市昆都仑区劳动争议仲裁院做出昆劳仲字（2017）第107号仲裁裁决书的裁决全部认可。一审法院认为，被告在原告处工作期间，双方未签订劳动合同。按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告应当向被告卢五平支付每月二倍工资。按照被告提供的工资卡银行流水单及原告提供的工资表，原告应当支付被告在原告处工作期间的二倍工资。原告请求按照包头市最低工资标准支付二倍工资，于法无据，不予支持；被告自2017年4月16日已经不在原告处工作，原、被告双方均对此没有异议。被告在原告处工作期间，原告未给被告缴纳社保，被告明确表示与原告终止劳动关系。原告应当支付经济补偿金；被告尚欠原告2017年3月、4月工资没有支付，原告应按照其提供的工资表上的金额支付。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第四十六条、第四十七条、第八十二条规定判决如下：一、驳回原告包头市国港金属制品有限公司的诉讼请求；二、原告包头市国港金属制品有限公司支付被告卢五平二倍工资16085元；三、原告包头市国港金属制品有限公司支付被告卢五平经济补偿金2372元；四、原告包头市国港金属制品有限公司支付被告卢五平2017年3月份、4月份二个月工资6321元。以上款项共计24778元，于判决生效后15日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由原告负担。经本院审理查明的事实与一审判决认定事实一致，本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，上诉人主张被上诉人擅自离岗，被上诉人单方违法解除与上诉人之间的劳动关系，上诉人对于该主张没有充分的证据予以证明。且一审判决上诉人给付被上诉人经济补偿金的依据是上诉人未给被上诉人缴纳社会保险，被上诉人明确表示与上诉人终止劳动关系。上诉人工资表中的保险20元并非社会保险，上诉人没有提供证据证明其已经给被上诉人缴纳社会保险，故一审判决上诉人给付被上诉人经济补偿金并无不当。上诉人主张二倍工资应当按照最低工资标准计发，对于该主张没有法律依据，该上诉理由本院不予支持。上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长张志强审判员包杏花审判员王伟二○一八年一月十八日书记员张景文本判决所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。