昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初9319号原告：云南同路国际旅行社有限公司，住所云南省昆明市西山区日新路中段广福城****。统一社会信用代码：91530112MA6K3N2LXC。法定代表人：李德瑞。委托诉讼代理人：柏在彬，云南越鹰律师事务所律师，特别授权代理。被告：张馨予，女，汉族，1980年3月31日出生，身份证登记住址云南省昆明市五华区。原告云南同路国际旅行社有限公司与被告张馨予劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月1日立案，依法适用普通程序，于2019年8月30日公开开庭进行了审理，于2019年10月22日进行了补充质证。原告云南同路国际旅行社有限公司的法定代表人李德瑞及委托诉讼代理人柏在彬，被告张馨予到庭参加了庭审。原告云南同路国际旅行社有限公司的委托诉讼代理人柏在彬，被告张馨予到庭参加了补充质证。本案现已审理终结。原告云南同路国际旅行社有限公司向本院提出诉讼请求：1.原告无需支付被告工资45000元、经济补偿金5000元；2.原告无需为被告补缴2015年11月30日至2016年8月期间的社会保险；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：张馨予诉云南同路国际旅行社有限公司劳动争议纠纷一案，张馨予于2019年1月3日向西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，云南同路国际旅行社有限公司不服西山区劳动人事争议仲裁院西劳人仲字（2019）第14号仲裁裁决书，特向人民法院提起诉讼，理由如下：一、张馨予与云南同路国际旅行社有限公司不存在事实劳动关系，西山区劳动人事争议仲裁院对该事实的认定错误。西山区劳动人事争议仲裁院认为张馨予提交的证据证明张馨予接受云南同路国际旅行社有限公司的劳动用工管理，从事工作属云南同路国际旅行社有限公司的合法经营业务范围，双方之间形成的民事关系符合劳动关系的特点，认定张馨予与云南同路国际旅行社有限公司之间事实劳动关系成立错误。2015年12月18日张馨予与案外人陈加亮签订《合伙协议书》，约定张馨予与陈加亮成立合伙企业“昆明国旅同路假期”共同经营网站（域名：WWW.tong1u8.com)，因张馨予经营网站需要，申请了人民微博机构用户，微信公众号等，申请表记载的内容是张馨予自己提交的，并且张馨予向该院提供的证据材料中所使用的公章与云南同路国际旅行社有限公司成立时所使用的公章不一致。另外，从张馨予与陈加亮签订的《合伙协议书》内容来看：第一、张馨予和陈加亮作为合伙协议的双方主体，各出资100000元，成立合伙企业“昆明国旅同路假期”的方式经营网站，而云南同路国际旅行社有限公司作为见证方在《合伙协议书》上签字。第二、《合伙协议书》第六条第1项约定：“甲乙双方到公司工作每个月领取3000元的生活费。”该项约定中的“公司”并不是指云南同路国际旅行社有限公司，而是指张馨予与陈加亮合作经营的合伙企业“昆明国旅同路假期”。第三、《合伙协议书》第六条第2项约定合伙盈余由合伙人张馨予和陈加亮两人以合伙出资为依据，按双方各占盈余利额的50%的出资分配，云南同路国际旅行社有限公司并不参与分配盈余。从上述内容可以看出：张馨予不是为云南同路国际旅行社有限公司提供劳动，而是为“昆明国旅同路假期”提供劳动，张馨予从事的工作也不是云南同路国际旅行社有限公司的业务组成部分，而是自主经营“昆明国旅同路假期”，云南同路国际旅行社有限公司没有对张馨予进行劳动用工管理。因此，张馨予与云南同路国际旅行社有限公司不存在劳动关系。二、张馨予在2015年8月没有入职云南同路国际旅行社有限公司，双方也没有口头约定张馨予每月工资5000元，西山区劳动人事争议仲裁院对该事实的认定错误。西山区劳动人事争议仲裁院认定：2015年8月张馨予通过58同城招聘广告入职被申请人法人李德瑞和陈加亮管理的“同路国际旅行社”，岗位为网络部经理，双方约定申请人每月工资5000元。西山区劳动人事争议仲裁院认定的上述事实明显错误。云南同路国际旅行社有限公司于2015年11月30日注册登记，旅行社业务经营许可证的日期为2016年1月19日，在2015年8月云南同路国际旅行社有限公司还没有成立，不可能招聘张馨予入职网络部经理，更不可能约定每月支付张馨予5000元的工资。三、云南同路国际旅行社有限公司没有义务向张馨予支付工资45000元和5000元经济补偿金，西山区劳动人事争议仲裁院的该项仲裁裁决错误。用人单位向劳动者支付工资及用人单位在解除劳动合同时向劳动者支付经济补偿金的前提是劳动者与用人单位存在劳动关系，本案张馨予与云南同路国际旅行社有限公司之间不存在劳动关系，云南同路国际旅行社有限公司无需向张馨予支付工资45000元和经济补偿金5000元。四、云南同路国际旅行社有限公司没有义务为申请人补缴2015年11月30日至2016年8月期间的社会保险，西山区劳动人事争议仲裁院该项仲裁裁决是错误的。张馨予与云南同路国际旅行社有限公司不存在劳动关系，云南同路国际旅行社有限公司没有法律义务为张馨予补缴2015年11月30日至2016年8月期间的社会保险。五、即使张馨予与云南同路国际旅行社有限公司存在劳动关系，张馨予也不能同时主张经济补偿金和经济赔偿金。根据《劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”及第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”支付经济赔偿金和经济补偿金两者的性质完全不同，支付经济赔偿金是用人单位违法解除劳动合同应当承担的责任，具有惩罚性质；支付经济补偿金是用人单位合法解除劳动合同应当承担的责任，具有补偿性质。《劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的年限自用工之日起计算。”，据此，张馨予同时主张云南同路国际旅行社有限公司向其支付经济赔偿金和经济补偿金是违反劳动法律法规的规定。六、即使张馨予与云南同路国际旅行社有限公司存在劳动关系，张馨予的仲裁请求除第一项外，其他仲裁请求均己超过法律规定的仲裁时效。西山区劳动人事争议仲裁院认定本案未超过仲裁时效错误。西山区劳动人事争议仲裁院认为：本案仲裁时效因张馨予向陈加亮主张权利而中断，仲裁时效从2018年4月19日重新计算。张馨予于2019年1月3日向其提交仲裁申请，未超过仲裁时效错误。官渡区人民法院于2017年2月21日立案受理的是张馨予与陈加亮之间的民间借贷纠纷，不是劳动争议纠纷，并且争议纠纷的当事人为张馨予与陈加亮，与云南同路国际旅行社有限公司无关，张馨予也没有向云南同路国际旅行社有限公司主张权利。因此，张馨予向陈加亮主张权利并不中断本案的仲裁时效，张馨予自称2016年8月离开云南同路国际旅行社有限公司，2019年1月3日才向西山区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，己经超过法律规定的1年的仲裁时效。七、张馨予在提供的证据材料中所使用的公章与云南同路国际旅行社有限公司成立时所使用的公章不一致，与张馨予提供的证据目录清单中所加盖的云南同路国际旅行社有限公司的公章也不一致，且张馨予提供的证据目录清单中所加盖的云南同路国际旅行社有限公司的公章与云南同路国际旅行社有限公司成立时所使用的公章也不一致。综上所述，张馨予的仲裁请求没有事实及法律依据。为维护原告自身的合法权益，特诉至法院。被告张馨予辩称，1.原告称其与被告合伙，实际上是因为被告代原告垫付了100000元，被告是原告的员工，当时原告承诺被告之后会多给被告一些提成，所以被告才同意垫付，但实际上原、被告并不是合伙关系。2.原告实际上并未和被告签订劳动合同及购买社会保险，被告每天都有打卡记录，只是现在没有办法提供。3.因为公司需要一个购买度，所以就需要员工刷卡垫付资金，被告就办理了信用卡帮助公司刷单，但是款项就会越刷越大，所以导致还有其他纠纷。4.被告离职的时候找到原告，要求原告结清所有的款项给被告，但是原告一直推脱，且认为被告没有在公司工作过，被告认为原告存在欺诈的行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、原告提交昆明市西山区劳动人事劳动争议仲裁院西劳人仲字（2019）第14号仲裁裁决书，被告对真实性认可，且与本案的审理有关，本院予以采信。二、原告提交的《合伙协议书》，被告对真实性认可，且与本案的审理具有法律上的关联性，本院予以采信。三、被告提交的其身份证复印件（加盖名称为“云南同路国际旅行社有限公司”的公章），原告对身份证的真实性认可，表示无法确认上面加盖的公章的真实性。就身份证本院予以采信；就公章无法确认其真实性，本院不予采信。四、被告提交的营业执照复印件（加盖名称为“云南同路国际旅行社有限公司”的公章，在公章上有“91530112MA6K3N2LXC”编码），原告对营业执照的真实性认可，但认为上面的公章不是其公司的，其公章没有在公安备案，所以其没有带编码的公章。就营业执照上记载的内容本院予以采信；就公章部分是否采信将在本院认为部分予以阐述。五、被告提交的李德瑞身份证复印件，原告对真实性认可，且与本案的审理有关，本院予以采信。六、被告提交的顶级国际域名证书复印件、管理员手机变更申请表复印件（加盖名称为“云南同路国际旅行社有限公司”的公章，在公章上有“91530112MA6K3N2LXC”编码）、关于私人收款账号委托函复印件（加盖名称为“云南同路国际旅行社有限公司”的公章），原告对真实性、关联性、合法性不予认可，认为没有与原件核对，无法确认委托函上的公章是否是原告的公章。因系复印件，没有与原件核对，不能单独作为认定案件事实的依据，故本院不予采信。七、被告提交的弘旭大酒店客房开房单、云南省国家税务局通用机打发票，原告对真实性、关联性、合法性不予认可，且本案的审理无法律上的关联性，本院不予采信。八、被告提交的《中国建设银行账户交易明细》，原告对真实性认可，但不认可关联性及证明目的，认为原、被告不存在劳动关系。因涉及款项的支付问题，与本案的审理有关，本院予以采信。九、被告提交的情况说明，原告对真实性、关联性、合法性不予认可，认为不符合证人证言的形式，原告公司也没有一个叫刘德锐的人。因证人未出庭佐证，不能单独作为认定案件事实的依据，故本院不予采信。十、被告提交的《工作证明》（加盖名称为“云南同路国际旅行社有限公司”的公章，在公章上有“91530112MA6K3N2LXC”编码），原告对真实性、关联性、合法性不予认可，认为其公司没有该枚印章。就该组证据是否采信将在本院认为部分予以阐述。十一、被告提交的微信聊天记录、QQ截图（蜜月亲子度假……）、招聘信息（上述证据名片是复印件，名称为“陈加亮”的微信聊天截图系原件、其余是打印件),原告对真实性、关联性、合法性不予认可，认为系复印件，没有与原件核对。该组证据中名称为“陈加亮”的微信聊天截图，因与本案的审理无法律上关联性，本院在本案中不予采信，其余的证据因系复印件，不能单独作为认定案件事实的依据，本院不予采信。十二、被告当庭提交的QQ截图2页，原告认为过了举证期限不予质证。因该组证据未经质证，故本院不予采信。综上，结合庭审调查，本院确认本案法律事实如下：原告于2015年11月30日登记成立，登记的法定代表人系李德瑞。《中国建设银行账户交易明细》，记载：2016年5月27日，从李德瑞的账户向被告的账户转账4250元，备注530085036张馨予代付公司新增中移；2016年6月3日，从原告的账户向被告的账户转账4460元，备注：530085036团款过账。被告的提交的《工作证明》：“兹证明我给我公司员工张馨予，自2015年8月入职担任网络部总经理一职。月收入为8000.00元人民币。特此证明。”在该《工作证明》落款处盖有名称为“云南同路国际旅行社有限公司”的公章，在公章上有“91530112MA6K3N2LXC”编码。被告于2019年向昆明市西山区劳动人事争议仲裁院申请裁决：1.原告向被告支付2015年8月至2016年8月的工资96000元（12个月×8000元）；2.原告向被告支付未签订劳动合同双倍工资88000元（11个月×8000元）；3.原告违法解除劳动合同的赔偿金16000元（2个月×8000元∕月）；4.原告向被告支付经济补偿金8000元；5.原告为被告补缴2015年8月至2016年8月期间的各项社会保险。2019年6月18日，昆明市西山区劳动人事争议仲裁院作出西劳人仲字（2019）第14号仲裁裁决书，裁决：一、原告于裁决生效之日起15日内支付被告拖欠的工资45000元，经济补偿金5000元，共计50000元；二、原告自裁决生效之日起60日内，为被告补缴2015年11月30日至2016年8月期间的社会保险，参保项目和费用经社会保险经办部门核定后，单位应缴部分由原告承担，个人应缴部分由被告承担；三、驳回被告的其他诉讼请求。后原告不服该裁决向本院提起诉讼。另，2015年12月18日的《合伙协议书》：“甲方：陈加亮……乙方：……张馨予经甲、乙双方协商一致，就共同经营云南同路国际旅行有限公司网站达成以下协议：第一条合伙宗旨经过双方友好协商，甲乙双方共同经营网站昆明国旅同路假期网站域名ｗｗｗ.ｔｏｎｇ1ｕ8.ｃｏｍ，使合作人通过合法的手段，创造劳动成果，分享经济利益。第二条合伙名称、主要经营地：合伙经营的店名为：昆明国旅同路假期经营场所位于：云南省昆明市西山区条合作经营项目和范围经营项目为：昆明国际同路假期网路运营第四条合伙期限合伙期限2年，自2015年12月15日起至2017年12月15日止……”。该《合伙协议书》“合伙人签章处”有原告的法定代表人、被告以及陈加亮的签字。《昆明市官渡区人民法院于2017年8月1日作出的（2017）云0111民初1495号民事判决书：“……被告陈加亮针对其答辩意见向本院提交了如下证据材料：1、合伙协议书一份，欲证实双方就共同经营云南同路国际旅行社有限公司形成合伙关系……”。昆明市中级人民法院于2019年7月12日作出的（2019）云01民终2230号民事判决书：“……工商登记显示同路公司的法定代表人为李德瑞，陈加亮并非该公司的股东……”。本院于2019年10月16日向昆明市公安局西山分局发函询问，昆明市公安局西山分局于同日回函，称云南同路国际旅行社有限公司在昆明市公安局西山分局没有备案登记的印章。庭审中，原告陈述，其与被告之间是合作关系，被告从网络上招揽旅客，由原告来安排后续事宜，之后，原、被告进行结算。被告与陈加亮合作经营昆明国旅同路假期的网站以后，就只是断断续续的与原告合作。被告与陈加亮没有经营上述网站后，原、被告之间就没有业务往来了。2016年5月27日、2016年6月3日向被告的账户转账的款项不是工资，因李德瑞新办了中移互迅科技有限公司事情是被告去办的，4250是代办费；4460元是原告代收的团款打给被告的。被告陈述，原、被告之间是劳动关系，没有签订书面的劳动合同，其于2015年8月17日到原告处上班，工作岗位为客服专员。工资以银行转账的方式、错月发放，被告的工资一直没有发放过。因为原告一直拖欠被告的工资，所以被告于2016年7月28日左右就没有再去原告处上班了，双方的劳动关系于2016年7月28日左右已经解除。2016年5月27日转账的4250元是原告委托被告去办理中移互迅科技有限公司营业执照，因该公司在企业黑名单中，请人代办，被告垫付了8000多元，但是当时只给被告打了4000多元。2016年6月3日的4460元是被告垫付的款项，原告给被告进行报销，所以产生了一个团款过账。认可仲裁裁决的结果。本院认为，结合原、被告双方的诉辩主张，本案的争议焦点为原、被告双方是否存在事实劳动关系？认定事实劳动关系，首先要考虑劳动者与用人单位之间是否具有建立劳动关系的合意，再结合劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，劳动者提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，被告主张其于2015年8月17日到原告处工作，但原告是于2015年11月30日才登记成立的。被告提交的盖有名称为“云南同路国际旅行社有限公司”的公章，在公章上有“91530112MA6K3N2LXC”编码的《工作证明》，经本院向昆明市公安局西山分局发函，该分局回复原告没有在其处有备案登记的印章。故就被告提交的涉及上述公章部分及《工作证明》本院在本案均不予采信。从被告提交的银行交易流水来看，原告的法定代表人及原告分别于2016年5月27日、2016年6月3日向被告的账户转账4250元、4460元。而就上述两笔款项的性质，按照原、被告双方的陈述，其性质并不属于工资，即并非原告向被告支付的报酬。另，在被告主张的其与原告存在劳动关系的期间，其与案外人陈加亮签订《合伙协议书》，约定双方共同经营云南同路国际旅行有限公司网站，同时原告的法定代表人在该《合伙协议书》的“合伙人签章处”签字。综上所述，根据本案现有的证据并不能确认原、被告之间存在事实劳动关系，在相关案件事实无法确认的情况下，被告作为负有举证责任的一方由其承担举证不能的不利后果。因无法确认原、被告之间是否存在事实劳动关系，故本院对原告要求其无需支付被告工资45000元、经济补偿金5000元的诉讼请求予以支持。至于被告在仲裁时要求原告向其支付未签订劳动合同的工资88000元、违法解除劳动合同的经济赔偿金16000元请求，昆明市西山区劳动人事争议仲裁院就被告的该两项请求予以驳回，庭审中，被告表示认可仲裁裁决的结果。关于原告要求其无需为被告补缴自2015年11月30日至2016年8月6期间的社会保险的诉讼请求，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”，因缴纳社会保险费是法律规定的一种强制性义务，并非劳动争议当事人之间的民事关系，原告的该部分主张不属于人民法院审理民事案件的范围，本院在本案中不作处理。据此，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告云南同路国际旅行社有限公司无需向被告张馨予支付工资45000元、经济补偿金5000元；二、驳回原告云南同路国际旅行社有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  姚 琳人民陪审员  赵晨旭人民陪审员  李 莉二〇一九年十一月二十日书 记 员  彭晓娟