广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0312民初993号 原告:吴xx，男，汉族，1971年3月16日出生，住四川省遂宁市安居区。 委托诉讼代理人：周xx，广西xx律师事务所律师。 被告:郭xx，男，汉族，1981年7月7日出生，住江苏省响水县。 被告:南通xx劳务有限公司，住所地:江苏省海门市海门镇狮山路**。 法定代表人:周xx。 委托诉讼代理人：张xx，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：陈xx，海门市东灶港法律事务所法律工作者。 被告:临桂xx地产有限公司，住，住所地:桂林市西城经济开发区鲁山路**/div> 法定代表人:郭xx。 委托诉讼代理人：吴xx，临桂xx地产有限公司工作人员。 原告吴xx诉被告郭xx、南通xx劳务有限公司、临桂xx地产有限公司劳务合同纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴xx的委托诉讼代理人周xx，被告南通xx劳务有限公司的委托诉讼代理人张xx、陈xx到庭参加诉讼，被告郭xx、临桂xx地产有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告吴xx向本院提出诉讼请求：1、请求三被告共同支付拖欠劳务报酬63105元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年7月，申请人吴xx经人介绍到位于桂林市临桂区桂林恒大城从事第18#、19#楼的木工部分建设。该项目系临桂xx地产有限公司发包给南通xx劳务有限公司，南通xx劳务有限公司又转包给郭xx。郭xx是不具备承包建设工程资质的个人，吴xx与吴亚军、欧海负责18#、19#楼的木工部分建设，工资是按三个人一个小组共同计件计算，每平方米21元，工程量由郭xx计算后，报到南通xx劳务有限公司核算总工程量劳务费，再根据三人的出勤天数讣算小组成员的具体劳务费。吴xx在桂林恒大城提供劳务期间，南通xx劳务有限公司每个月向吴xx支付1000元至3000元生活费以维持生活，待工程完工后结算吴xx、吴亚军、欧海的劳务费。2018年1月22日南通xx劳务有限公司建筑劳务公司告知吴xx，由郭xx将其劳务费结算单交至南通xx劳务有限公司建筑劳务公司财务部门，可先回家等待公司核算，核算清楚后公司会直接将三人的劳务费分别一次性打入各自的银行账号。吴xx信以为真，且恰逢年关，购买火车票不易，在接到通知后，便购买火车票踏上归途，以期过个丰年。但吴xx回到家后一直没有拿到辛苦七个月应得的劳务费，年后吴xx多次往返桂林、遂宁找被告南通xx劳务有限公司讨要拖欠的劳务费，皆无果。为生计，吴xx又前往南宁建筑工地继续打工，但仍趁休息间隙往返桂林、南宁之间，讨要被拖欠的劳务费。即便吴xx锲而不舍的向南通xx劳务有限公司讨要拖欠的劳务费，南通xx劳务有限公司始终借口郭xx没有将吴xx的结算单交到南通xx劳务有限公司财务部为由拒绝向申请人支付拖欠的劳务费。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、劳动社会保障部[2004]22号《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十条、第十二条之规定三被告应当承担连带付款责任。为维护原告的合法权益依据《民事诉讼法》第一百一十九条之规定，特向贵院提起民事诉讼以维护吴xx的合法权益。 原告为其诉请提交如下证据:1、吴xx身份证复印件，证明原告吴xx的身份信息;2、郭xx身份证复印件，证明被告郭xx的身份信息;3、国家企业信用信息公示系统企业信用公示报告，证明南通xx劳务有限公司的主体资格;4、电脑咨询单，证明临桂xx地产有限公司主体资格;5、吴xx考勤表7月-12月（尚缺2018年1月考勤表），证明吴xx的出勤天数，在参照恒大城18#、19#号楼木工工人每天工资的平均数即可计算出吴xx被拖欠的劳务费是多少;6、吴xx中国建设银行2017年4月26日至2018年4月26日的银行流水，证明南通xx劳务有限公司每月向吴xx支付的工资（生活费）仅够维持基本生活，并未足额支付劳务费;7、经吴xx签字按手印的工资结算单、未按手印工资结算单，证明被告拖欠吴xx劳务费63105元及劳务费计算方法;8、吴亚军建设银行个人活期账户交易明细、2017年施工作业人员工资发放表[郭xx木工（18#、19#楼）1、2、3、4],证明吴亚军与吴xx、欧海为同一小组结算工资，而吴亚军已于2018年2月9日拿到结算后的劳务费，欧海也已经拿到结算后的劳务费,郭xx作为承包人不可能只提交吴亚军和欧海的结算单而没有提交吴xx工资结算单到南通xx劳务有限公司的财务部，由此证明南通xx劳务有限公司系恶意拖欠劳务费。如果只提交了欧海、吴亚军的结算单,那么扣除该二人的劳务费剩余的便是吴xx的劳务费;9、吴xx与郭xx通话录音一份、南通xx劳务有限公司张卫星与恒大左红林通话记录一份、周子溪用吴xx手机与恒大左红林通话记录一份、临桂xx地产有限公司关于吴xx、谭德银、李家瑾讨薪一事的相关说明。吴xx与郭xx通话记录证明郭xx确定已经将吴xx的工资结算单提交到南通xx劳务有限公司恒大城项目财务部。南通xx劳务有限公司张卫星与恒大左红林通话记录证明恒大城农民工权益负责人要求南通xx劳务有限公司尽快结算拖欠吴xx的工资。周子溪用吴xx手机与恒大左红林通话记录证明吴xx所从事的木工部分的建设已经完成，不影响吴xx的工资结算。结合吴xx与郭xx通话记录证明吴xx的工资结算单已经在南通xx劳务有限公司恒大城项目财务部，但南通xx劳务有限公司拒绝向吴xx支付拖欠的劳务费，且xx地产有限公司介入南通xx劳务有限公司协调未果，吴xx迄今为止仍未拿到被拖欠的劳务费。 被告南通xx劳务有限公司辩称，一、承担本案支付农民工工资第一主体是作为雇主的郭xx，并不是本案的第二、第三被告。理由是按原告诉状诉称，2017年7月原告吴xx经人介绍到位于桂林市临桂区桂林恒大城从事第18＃、19＃楼的木工部分建设。该项目系临桂xx地产有限公司发包给南通xx劳务有限公司，南通xx劳务有限公司又转包给郭xx。郭xx是不具备承包建设工程资质的个人，吴xx与吴亚军、欧海负责18＃、19＃楼的木工部分建设，工资是按三个人一个小组共同计件计算，每平方米21元，工程量由郭xx计算后，报到南通xx劳务有限公司核算总工程量劳务费，再根据三人的出勤天数计算小组成员的具体劳务费。如其所诉，上述的发包承包关系人为临桂xx地产有限公司发包给南通xx劳务有限公司，南通xx劳务有限公司分包给郭xx，郭xx又转包给了吴xx等三人小组，这里不论吴xx转包关系是否合法，也无论吴xx所述的其与郭xx的转承包关系是否事实存在，但完全可以证实的是原告与南通xx劳务有限公司之间即不存在发包承包关系，也不存在劳务合同关系，恰恰说明了原告只是与郭xx之间存在劳务雇佣关系。郭xx是原告的雇主。二、原告所列的证据不能证实被告郭xx尚欠吴xx所述的工资款。理由是原告在提起本案诉讼时举证支撑其诉讼主张的主要证据是所谓的无工资结算单以此支撑其向被告郭xx索要63105元的工资，这个理由是不能成立的。首先所谓的工资结算单是原告对该页纸张记录的自我鉴定，在该纸张所载写的字迹里面根本得不到一点点所谓的吴工资计算的意思表述，其二该所谓的结算单中既没有郭xx的签字确认也没有书写人的所谓欠款的意思表述。该结算单看似记账单又好像是分配欠单，也可能是吴xx三人小组的收取郭xx预付款后的分配备忘录，就是没有任何文字记载的谁欠谁的钱，总之该书证不能作为支撑原告诉求的证据。因为他相对原告的诉求既不具备客观真实性，也不具备诉求的关联性，更不具有作为证据的合法性。三、即使退一万步说，被告郭xx欠付原告工资事实存在，南通xx劳务有限公司也不应承担连带付款责任，理由是南通xx劳务有限公司不但不欠郭xx的劳务承担关系，而且根据被告郭xx劳务分包以后的工程量计算，第一被告郭xx已从南通xx劳务有限公司超额付款，南通xx劳务有限公司与郭xx之间的劳务合同纠纷已向法院提起了诉讼，该案尚在进行中，虽然没有结案，但最起码南通xx劳务有限公司不欠郭xx劳务工程款的事实存在，依据最高院关于审理建筑工程施工合同案件若干解释24条规定原告诉求三被告之间承担连带责任的付款诉求，不但与事实不符，而且于法无据。综上所述，请求驳回原告对南通xx劳务有限公司的诉请。 被告南通xx劳务有限公司为其辩称提交如下证据:1、劳务分包合同，证明郭xx与南通xx劳务有限公司存在着木工非制作工程分包劳务合同，该合同第10条付款方式中载明了南通xx劳务有限公司代郭xx发放职工工资只是一种委托代理行为;2、2017年施工作业人员工资发放表。由郭xx提交的2017年施工作业人员工资发放表没有原告的工资发放的记载。也就不存在郭xx的授权;3、桂林市临桂区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁定书。证明原告本案的诉讼没有事实依据，其证据不能成立。 被告临桂xx地产有限公司未出庭参加诉讼，但向本院递交了书面答辩状，辩称，一、答辩人与原告没有任何法律关系。答辩人作为桂林恒大城的建设方，依法将项目总体发包给具备合法资质的江苏南通三建集团股份有限公司，项目劳务部分由该公司发包给南通xx劳务有限公司，原告诉称系答辩人发包给南通xx劳务有限公司不是事实。答辩人与原告或与南通xx劳务有限公司没有本案涉及的劳务签订任何合同，与原告没有劳务法律关系。二、原告诉请答辩人就支付劳务报酬承担连带责任缺乏事实和法律依据。首先，工程款指的是建设施工过程中产生的费用，包含工程物料、机器设备的使用折损费以外，可能还有工程承包人所做的劳务等等。本案原告并非工程承包人，其诉讼请求支付的是劳务报酬，并非工程款，并不适用建设工程施工合同纠纷司法解释（一）第26条的规定。其次，桂林恒大城总承包方南通三建公司是具备相应工程资质，并且答辩人依据合同进度支付工程款，不存在未按合同约定与其结清工程款。再者，根据原告起诉所称，拖欠劳动报酬的是三建劳务公司和郭xx，并非南通xx劳务有限公司，而且拖欠劳务报酬也并非答辩人拖欠工程款造成。故要求适用《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》没有事实依据。综上，原告要求答辩人就支付拖欠的劳务报酬承担连带责任没有事实和法律依据，请求法院予以驳回相应诉讼请求。 被告临桂xx地产有限公司未提交证据。 被告郭xx未作书面答辩，亦未出庭参加诉讼。 经庭审质证，被告南通xx劳务有限公司对原告证据的质证意见为：对证据1-4没有异议；对证据5真实性无异议，其中7月份至12月份的考勤表是由郭xx所报至本公司的，尚缺的2018年1月的考勤表原告没有提供我方也没有办法确认。对证明内容有异议，因为考勤表反映了原告与郭xx之间管理与被管理，考核与被考核的劳务关系，不能从中可计算出被郭xx拖欠的劳务费，且与原告诉状所述的按每平方米21元收取报酬的陈述相背的；对证据6真实性没有异议，但是对证明内容有异议，南通xx劳务有限公司已经按照以郭xx分包合同的约定根据郭xx确定的郭xx的班组人员名单代付了郭xx确定的足额工资；对证据7所谓工资结算单不符合证据的三性规定，具体理由答辩已经陈述了，且原告认可的话，原告应该收到了劳务费，本案的诉讼就不应该存在；对证据8中银行流水单没有异议，但吴亚军个人流水单有个人隐私，原告的取得是不合法的，且与本案没有关联，对原告的证明内容不认可。要说明的是原告在第7组证据中反映的案外人谭德银所载金额是4743元，而2018年1月31日郭xx提交的2017年施工人员工资发放表所载的发放谭德银实发工资是68610元，以此来证明他的工资结算，南通xx劳务有限公司无权干涉，且是不知情的；对证据9中张卫星与左红林的通话真实性认可；其他的证据，南通xx劳务有限公司不是当事人所以无法确认。 原告对被告南通xx劳务有限公司证据的质证意见为：对证据的真实性由法庭核实，对证明内容授权代理行为认可，但该组证据中证明郭xx作为乙方代表人代表了原告不认可；对证据2真实性不认可，该组证据系南通xx劳务有限公司自己制作，具体发放的金额与吴亚军收到的金额有出入；对证据3的真实性认可，同时证明了临桂区劳动仲裁委员会已经查明了吴xx，吴亚军，欧海从事木工部分建设劳务费计算方法为每平方米21元的事实，且证明了南通xx劳务有限公司向吴xx发放工资为1000元-3000元的事实，而且并未足额发放工资。 本院认定如下：对原、被告双方真实性无异议的证据，因该类证据与双方的诉讼主张存在关联，本院作为查明案件事实的依据；对原、被告双方真实性有异议的证据：1、原告方提交的证据7工资结算单，该证据为原告方单方证据，与本案三被告均无关联，且无其他证据佐证，本院在本案中对其真实性不予认定；2、被告南通xx劳务有限公司提交的证据1劳务分包合同，为郭xx与南通xx劳务有限公司签订的合同，客观存在，本院对其真实性予以认定并作为查明案件事实的依据。 根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年2月21日，临桂xx地产有限公司与江苏南通三建集团股份有限公司签订《桂林恒大城首期主体及配套建设工程施工合同》，由临桂xx地产有限公司将位于桂林临桂区鲁山路88号的桂林恒大城首期主体及配套建设工程发包给江苏南通三建集团股份有限公司施工。2017年3月1日，江苏南通三建集团股份有限公司与南通xx劳务有限公司签订两份《劳务分包合同》，由江苏南通三建集团股份有限公司将桂林恒大城1-4#楼及影城、综合楼、13－19楼的施工图纸（含工程洽商及设计变更）范围内的所有一次结构、二次结构、初装修工程，从挖土方清槽（清至基底标高、集水坑人工挖土方）、砖胎模、防水找平层保护层、外墙涂料、层面工程等的劳务作业发包给南通xx劳务有限公司。2017年4月28日，南通xx劳务有限公司（发包方，简称甲方）与被告郭xx签订《劳务作业内部承包协议书》，将工程中模板分项工程的劳务作业任务发包给被告郭xx。协议签订后，被告郭xx组织人员进场施工，被告郭xx雇请人员的劳务费，由被告南通xx劳务有限公司代为发放，具体为由被告郭xx向被告南通xx劳务有限公司上报务工人员名单，由被告南通xx劳务有限公司平时每月向务工人员支付一定数额生活费，最终应付劳务费，由被告郭xx上报被告南通xx劳务有限公司，再由南通xx劳务有限公司审核后将工资打入务工人员名单。被告吴xx受雇于被告郭xx在工地从事木工工作，与欧海、吴亚军为同一木工小组，根据原告所在木工班组的考勤表记录，原告由2017年7月20日开始在工地务工，考勤表记载的务工时间至2017年12月31日止，共计出勤150日。2017年8月16日、8月18日、9月21日、10月18日、11月18日、12月20日、2018年1月22日，被告南通xx劳务有限公司分别通过自己和彭新华的银行账户向原告银行账户转入工资1000元、3000元、1500元、1500元、1500元、1500元、2000元，共计12000元。在被告郭xx于2018年1月31日制作向被告南通xx劳务有限公司上报的《2017年施工作业人员工资发放表》中无原告的名字，表中记载欧海的出勤天数168.5天，日工资333元，工资计56111元，扣除生活费、菜金29100元，实发27011元，吴亚军的出勤天数168.5天，日工资355元，扣除生活费、菜金19900元，实发39918元。2018年2月9日，被告南通xx劳务有限公司通过银行账户转账方式向吴亚军支付工资39910元。 本院认为，原告吴xx受雇于被告郭xx在案涉工程从事劳务工作，原、被告双方对此事实均无争议，本院予以认定，本案的争议焦点为：一、原告吴xx劳务费的认定；二、原告吴xx劳务费的支付责任主体认定。 关于焦点一 根据本案查明事实，原告吴xx受被告郭xx雇佣在案涉工程从事木工工作从2017年7月20日开始至2017年12月31日止，除被告南通xx劳务有限公司代被告郭xx每月支付原告生活费、菜金共计12000元外，其余劳务费尚未支付原告吴xx，但原告对其主张被拖欠的劳务费63105元，不能提供证据证明，对其主张的被拖欠的劳务费数额本院不予采信。原告虽然无证据证明其劳务费数额，但原告确实从事了劳务工作，与同一小组的欧海、吴亚军从事同类木工工作，从公平原则出发，酌情参照欧海、吴亚军的平均日劳务报酬计算原告的劳务费，即原告在案涉工程从事劳务期间的劳务费为：（333+355）元/天÷2×150天=51600元，减去原告已领取的生活费、菜金12000元，本院确认原告尚未得到给付的劳务费为39600元，本院对原告主张支付超过39600元劳务费部分的请求不予支持。被告主张其从事劳务至2018年1月，不能提供证据证明，本院不予采信。 关于焦点二 被告郭xx雇佣原告吴xx从事劳务工作，双方之间形成劳务合同关系，被告郭xx有义务按照原告完成的劳务量支付原告劳务费。被告南通xx劳务有限公司违反法律规定将工程劳务分包给不具有用工主体资格的被告郭xx，参照《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》【劳社部发（2004）22号】第十二条“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具有用工主体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任”的规定，被告南通xx劳务有限公司对被告郭xx拖欠原告吴xx的劳务费负承担连带给付责任。被告临桂xx地产有限公司将工程发包给具有建筑施工企业资质的江苏南通三建集团股份有限公司，江苏南通三建集团股份有限公司将工程劳务分包给具有用工主体资格的南通xx劳务有限公司，临桂xx地产有限公司不存在违法发包的情形，与原告吴xx之间亦不存在劳务合同关系，原告要求被告临桂xx地产有限公司支付劳务费的诉讼请求理由不能成立，本院不予支持。 被告郭xx在本案中拒不到庭的行为和在举证期间内不向法院提供相应证据材料，应视为放弃举证权利，其应根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，承担举证不能的不利后果。 综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第六条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 1、被告郭xx支付原告吴xx劳务费39600元； 2、被告南通xx劳务有限公司对第一判项债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告吴xx的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内向本院申请执行。 案件受理费1378元，由原告吴xx负担868元，被告郭xx负担510元。公告费560元，由被告郭xx负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费1378元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  李定健 人民陪审员  王顺有 人民陪审员  肖 兰 二〇一九年十一月二十九日 法官 助理  蒙玲燕 书 记 员  梁燕聪