山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0281民初12631号原告：青岛中大英基环保科技有限公司，住所地青岛胶州市胶西镇赵家店村。统一社会信用代码：91370281053063910E。法定代表人：魏延平，董事长。委托诉讼代理人：孙文秀，山东天航律师事务所律师。被告：青岛光明建筑工程有限公司，住所地青岛胶州市中云办事处河头源村。统一社会信用代码：913702811696774044。法定代表人：刘来祥，总经理。委托诉讼代理人：于守海，男，汉族，系该公司员工。委托诉讼代理人：李昕，男，汉族，系该公司员工。被告：青岛嵩海置业有限公司，住所地青岛胶州市胶北工业园，统一社会信用代码：91370281583688782J。法定代表人：张磊，总经理。委托诉讼代理人：张强，男，汉族，该公司工作人员。委托诉讼代理人：陈世峰，男，汉族，系该公司工作人员。原告青岛中大英基环保科技有限公司（以下简称“中大英基公司”）与被告青岛光明建筑工程有限公司（以下简称“光明公司”）、青岛嵩海置业有限公司（以下简称“嵩海公司”）承揽合同纠纷一案，本院于2018年11月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人孙文秀、被告光明公司委托诉讼代理人李昕、于守海，被告嵩海公司委托诉讼代理人陈世峰、张强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中大英基公司向本院提出诉讼请求：1.光明公司支付价款1096347元及自2013年11月28日工程结束之日至款项付清之日止按银行同期贷款利率计算的利息；2.光明公司承担诉讼费用。庭审中，中大英基公司变更诉讼请求为：1.解除2017年1月20日签订的《钢结构办公楼厂房制作安装合同》，以及2017年6月22日、2017年9月19日签订的《补充协议》；2.光明公司与嵩海公司连带支付迟延付款违约金210万元。事实和理由：2017年1月20日，中大英基公司同光明公司签订《钢结构办公楼、厂房制作安装合同》，在履行中，光明公司屡次违反合同，致使工期延误。为此，双方于2017年6月22日签订《补充协议》，但光明公司依然不能按时付款，致使公司无法正常进行。为完成该合同工程，2017年9月19日，中大英基公司与光明公司、嵩海公司签订《万林项目补充协议》，但光明公司、嵩海公司依然不按补充协议付款，光明公司、嵩海公司的迟延付款严重违反合同约定，致使中大英基公司成本大幅度增加，损失严重，已无法履行原合同。故提起诉讼，请求判如所请。庭审中，中大英基公司明确违约金的计算方式为：按照2017年1月20日合同约定的付款日期以及金额，再参照光明公司、嵩海公司实际付款日期及金额，根据银行同期贷款利率及因光明公司、嵩海公司迟延付款导致原材料价格上涨给中大英基公司造成的损失为参照计算。光明公司辩称，2017年1月20日与中大英基公司拟签署的施工合同约定付款节点钢结构进场、安装、交付，中大英基公司并没有按照合同约定钢构件进场及各项安装时间节点交工，而光明公司均已按照合同约定付款且超付工程款金额约108万元，现要求反诉因中大英基公司违反合同约定给光明公司造成的巨额损失，要求其偿还光明公司超额付款部分108万元及合同约定的违约责任408万元，不同意解除合同。嵩海公司辩称，中大英基公司在履行万林新材料（浙江有限公司）厂房办公楼项目合同过程中严重违反合同约定，嵩海公司按照万林项目补充协议履约，无过错，请法庭驳回其诉讼请求。事实如下：嵩海公司是万林项目的投资方，万林公司将办公楼厂房工程总承包给光明公司，光明公司与中大英基公司签订了钢结构办公楼厂房制作安装合同，合同约定2017年6月10日交工，光明公司按合同付款，但中大英基公司将工程款挪至他用，至2017年9月都没有将结构件制作完成，为了确保项目可以进行减少万林损失，2017年9月在嵩海公司的协调下三方签订万林项目补充协议，督促中大英基公司在2017年9月19日起45日内交工，双方约定由嵩海公司为光明公司代付剩余货款，中大英基公司每发一车构件经光明公司同意后，按每吨5522元代付货款给中大英基公司，但中大英基公司至2018年1月16日尚余100多吨构件没有发货，光明公司多次催促，中大英基公司没有能力完成，嵩海公司也无法支付货款，综上：1.嵩海公司是为光明公司代付货款，没有光明公司的通知嵩海公司不能支付货款；2.经核对光明公司已经支付的加上嵩海公司代付的货款共计1455万元，已超出合同总值108万元；3.中大英基公司严重违约超出工期，给万林项目带来巨额损失，即使按照补充协议也远远超出45天工期的约定，至今办公楼部分尚未完成。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。中大英基公司提交的《钢结构办公楼厂房制作安装合同》复印件一份、2017年6月22日中大英基公司与光明公司签订的补充协议复印件一份、2017年9月19日中大英基公司与光明公司万林项目的补充协议复印件一份，光明公司均无异议，嵩海公司对2017年9月19日的补充协议无异议，根据补充协议和光明公司的付款请示，其都是按照日期、数额当天付款，对其他证据不予质证。本院对上述证据予以采信；中大英基公司提交的其履行涉诉项目发货清单复印件一宗（47页），光明公司质证称，发货数量与实际到货清单不符，到货清单上没有标注实际吨位，每次到货通知付款都是按照中大英基公司口头通知的过磅吨位整数付款，在时间上每次都是在到货之日付款，但是到货日与发货清单上的日期有1-3天的运输时间。嵩海公司不予质证，称与其无关。本院认证意见：中大英基公司庭后提交的魏延璋与李昕的电话录音一份，光明公司质证称李昕不能代表光明公司，嵩海公司质证称与其无关。本院对该录音真实性予以确认。光明公司提交的收款收据11张共33份，嵩海公司质证称与其无关；中大英基公司质证称，2017年3月6收据号为0356342的100万元是其预先开收据给光明公司，光明公司用来跟嵩海公司要钱的，实际未支付；2017.4.21收据号为0161405的5万元和2017.6.19收据号为0161467的1万元已经包含在2017.8.16收据号为0161423的1993913元中，实际上1993913元并不是一次付款，是三十多笔付款总计开的一张收据。本院对上述收款收据的真实性予以确认。嵩海公司提交的顶账房明细一份，中大英基公司及光明公司均无异议，本院予以采信。根据上述认证意见及当事人陈述，本院认定的事实如下：2017年1月20日，甲方光明公司与乙方中大英基公司签订《钢结构办公楼、厂房制作安装合同》（编号：WL-ZDYJ-20170120）一份，约定甲方向乙方订购万林新材料浙江有限公司新建厂区-办公楼和厂房钢结构件的制作、安装，甲方出资，乙方提供符合图纸要求的合格产品及甲方要求的相关加工资料，甲方范围包括钢构件的加工制作、运输、安装等（其中彩钢板由甲方指定品牌烨辉）；合同总价款1360万元：办公楼制作安装单价1121元/平方（含税、含运费），暂定3186平方；厂房制作安装单价530元/平方（含税、含运费），暂定18775平方，工程量以实际测算面积结算；本合同的结算均以嵩海公司开发的胶州市胶北如意家园25号楼顶抵工程款结算，顶房比例不超过总合同价款的80%,其余以现金结算（房屋均价2800元每平方、附房1800元每平方、车库2200元每平方、阁楼6万元每套）；合同付款节点：合同签订后付总合同价的40%，钢构件进场（甲方工地）付至总合同额的70%并包含5%现金，彩钢板进场支付总合同额的10%现金，钢构主体安装完成后付至总合同价的85%并包含5%现金，钢构工程验收合格后付至总合同价的95%，余款5%留作质保金质保期一年（以顶账房屋留作质保金）（本合同付款均先以合同约定的房屋顶账）；合同工期：2017年1月23日开始至2017年6月10日共计140天，具体开工时间视合同签订预付款到账之日为准；合同违约责任：如甲方未能按照合同约定付款，每逾一日支付合同总额的1%违约金，超出10个工作日，将视为甲方违约，乙方有权单方解除合同，并需甲方支付乙方总合同额的30%违约金。上述合同签订后，中大英基公司于2017年2月12日第一次发货，但光明公司未按合同约定的付款节点付款，直至2017年6月20日仍未付款至合同价的40%，中大英基公司魏延璋于2017年6月20日给光明公司李昕打电话催要货款。2017年6月22日，甲方光明公司与乙方中大英基公司签订《补充协议》，内容如下：1.双方签订补充协议后甲方立即付至合同的40%（现金或房子），共计544万元（其中已付460万元，本次半月再付84万元）并需乙方提供发票；2.乙方于2017年7月3日到齐主厂房车间所有钢结构构件（不包含吊车梁部分及屋面瓦），需甲方当日再付104万元，并需乙方提供发票。付款方式（现金或房子）；3.乙方于2017年7月15日到齐主厂房车间钢结构构件，需甲方当日再付50万元，并需乙方提供发票。付款方式（现金或房子）；4.办公楼钢构件到货100吨后，甲方应立即支付乙方办公楼的进度款30%，共计107万元。乙方于2017年8月15日到齐所有办公楼钢结构构件，甲方应立即支付乙方至合同总额的70%，付款方式（现金或房子）并需乙方提供发票。5.每到齐部分的钢构件必须第一时间进行现场安装；6.如甲乙双方任何一方违约，违约方需支付另一方合同总额30%的违约金。其他所有条款仍应适用原合同，不得变原合同。2017年9月19日，甲方光明公司、乙方中大英基公司与第三方嵩海公司签订《万林项目补充协议》，三方就剩余工程量汇总后签订补充协议如下：1.万林项目现剩余工程量约460吨，原总合同甲方已支付乙方8844731元，剩余4780869元尚未支付，该剩余款项由丙方直接付款给乙方及乙方指定收款人：其中彩钢瓦货款1562088.97元及天沟货款78328.3元已由丙方直接付款给乙方供货商高绪青，剩余款项3140451.73元由丙方根据乙方工程进度直接支付给乙方；2.自协议签订、收到丙方支付乙方的款项次日起所有构件的制作在30天内完成，现场整体安装在45天内完成；3.付款要求：本协议签订之日，丙方支付乙方60万元，乙方收到次笔款项后4日内将该工程量的所剩余的所有屋面檩条、墙板支撑檩条及附件等运达万林项目工地，七日内发出剩余工程量的第一车构件；该批货物每发出一批（车）货物，丙方以实际过磅重量为准支付给乙方该批全款后方可发货，以此类推。按每吨5522元直到付清2540451.73元，乙方将总合同所有材料全部发到万林工地，按总合同约定安装完毕；合同签订第二日，檐沟及屋面板安装人员进场安装；4.违约责任：违约责任按主合同条款执行，同时追加以下违约责任：丙方不按时付款，乙方有权拒绝发货，每延迟付款一天，罚款1万元，在丙方按约定付款的情况下，乙方交货期及工期每延误一天，罚款1万元，由丙方从乙方货款扣除。中大英基公司为履行涉案合同于2017年2月12日至2018年1月15日共计送货1094.16吨（其中自2017年9月19日至2017年11月24日共计送货314.16吨，自2017年12月25日至2018年1月15日光明公司自己拉货113.56吨），光明公司于2017年2月13日至2017年9月6日共计付款8844731元，嵩海公司于2017年9月19日至2018年1月16日通过电汇、银行承兑、支票等方式共计付款3343728.97元，上述付款共计12180084.97元。另，彩钢瓦货款1701763.14元及天沟货款78328.3元嵩海公司直接支付给中大英基公司供货商高绪青。上述付款中以房抵账部分共抵账21套房屋。关于以房顶账支付货款方式是如何履行的，中大英基公司称，嵩海公司以房抵工程款的前提是中大英基公司出具收款收据给光明公司，光明公司再出具收款收据给宋海公司，嵩海公司见到光明公司的收款收据才能配合办理房屋过户等相关手续。当时与光明公司签订合同约定以房抵工程款，是因光明公司知晓中大英基公司存在外债，当时签订合同后中大英基公司已经与第三方债权人谈好以房抵账情况，但是在中大英基公司与光明公司协商房屋过户时，光明公司一直拖延办理，才会出现房屋一直拖延过户的情况。光明公司称，合同约定以房顶账不超过合同金额的80%，光明公司将如意家园25号楼按照合同约定价格一次性抵给对方（按合同价格大约1500万元），根据中大英基公司要求办理网签及房屋销售手续，中大英基公司每卖出一套房屋就给光明公司开具收据办理网签，收款收据的时间实际就是卖房子的时间，从2017年2月7日开始一直到2017年9月份总共签了21套房子，都是中大英基公司先卖出去之后才能找光明公司办抵款手续；嵩海公司称，其收到光明公司给万林公司的收据后办理房屋销售手续，其从未拒绝给中大英基公司办理手续。关于涉案工程的现状，中大英基公司称，根据补充协议约定，应该是中大英基公司每发一次货，从2017年10月11日发货开始光明公司就不按协议付款，之后发的12车都是这个情况，并不是中大英基公司不发货，是因为光明公司付款不及时。自2018年1月16日之后光明公司再未付款，所以就停工了。停工时，车间已经全部完工，办公楼安装了几个柱子，所有材料已经送齐，只剩安装部分没有结束；光明公司和嵩海公司称，涉案工程大约是2017年11、12月份停工的，中大英基公司不给干了，最后几车货都是光明公司自己去拉的。停工时中大英基公司把钢结构车间干了三分之二，彩钢瓦到货都是光明公司和嵩海公司找人安装的。办公楼一点没干，送了一部分料。中大英基公司停工后经其同意光明公司和嵩海公司又找人干了车间剩余的部分，现在车间已经干完了，办公楼还是原来停工时的状态。庭审中，光明公司和嵩海公司对中大英基公司要求解除合同的诉求均表示同意，光明公司称保留追究中大英基公司责任的权利。本院认为，中大英基公司与光明公司签订的《钢结构办公楼厂房制作安装合同》及《补充协议》,双方及嵩海公司签订的《万林项目补充协议》均是各方的真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，为有效合同，各方均应依约履行。现涉案工程尚未完工，但实际已经停工近两年，且合同双方缺乏基本信任，已无继续履行的可能，现中大英基公司诉请要求解除涉案的《钢结构办公楼厂房制作安装合同》、《补充协议》、《万林项目补充协议》，光明公司和嵩海公司也同意解除，本院对此予以支持。本案双方争议的焦点是：一、光明公司是否构成违约，应否承担逾期付款的违约责任；二、嵩海公司应否承担责任。对焦点一，本院认为，根据中大英基公司与光明公司签订的安装合同，光明公司应于合同签订后付总合同价的40%，钢构件进场付至总合同额的70%,但截至2017年6月22日补充协议签订之日光明公司仍未付至40%,故光明公司构成违约,但在此情况下双方于2017年6月22日达成了补充协议,变更了安装合同中约定的付款时间,故应以补充协议约定的时间作为最终付款时间,但在该补充协议履行过程中，由于缺乏信任，双方均未严格按照协议约定的时间付款和交货，根据该补充协议约定的“如甲乙双方任何一方违约，违约方需支付另一方合同总额30%的违约金”的违约条款，双方均无须再向对方支付违约金。对焦点二，由于光明公司与中大英基公司2017年7月22日的补充协议也未能如约履行，作为投资方的嵩海公司鉴于工期严重拖延的现实，就剩余工程量和货款支付与光明公司和中大英基公司又签订了一份三方的补充协议，约定剩余货款中除直接支付给彩钢瓦和天沟供货商的货款之外，剩余3140451.73元由嵩海公司根据中大英基公司的工程进度直接向中大英基公司支付，中大英基公司还应送货约460吨，但自该三方补充协议签订之日即2017年9月19日至2018年1月15日，中大英基公司共计供货（包括光明公司和嵩海公司自己拉货）427.72吨，嵩海公司在此期间共计向中大英基公司付款3343728.97元，中大英基公司未全部履行供货义务，更未完成安装义务，而嵩海公司付款已超过应付款金额，故嵩海公司不应再承担任何责任。庭审中，光明公司提出反诉，要求中大英基公司偿还超额付款108万元并承担违约金408万元，但未在规定时间内提交反诉状并缴纳反诉费，应按撤回反诉处理。综上，对中大英基公司的诉讼请求本院部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告青岛中大英基环保科技有限公司与被告青岛光明建筑工程有限公司于2017年1月20日签订的《钢结构办公楼厂房制作安装合同》、于2017年6月22日签订的《补充协议》；二、解除原告青岛中大英基环保科技有限公司与被告青岛光明建筑工程有限公司、被告青岛嵩海置业有限公司于2017年9月19日签订的《万林项目补充协议》；三、驳回原告青岛中大英基环保科技有限公司的诉讼请求。案件受理费23600元，由原告青岛中大英基环保科技有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  匡德富审 判 员  刘伟伟人民陪审员  常青梅二〇一九年十一月十九日书 记 员  吴艳琳