广西壮族自治区南宁市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂01民终8485号 上诉人（原审原告）：黄莉，女，1985年12月8日出生，壮族，居民身份证住址广西天等县。 委托诉讼代理人：覃朝发，广西洵美律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：广西南宁恒大博远科技有限公司，住所地：南宁市青秀区长湖路**中鼎温馨家园**楼******房。 法定代表人：廖平均。 委托诉讼代理人：吴玉杰，广西昭威律师事务所律师。 上诉人黄莉因与被上诉人广西南宁恒大博远科技有限公司（以下简称南宁恒大博远公司）追索劳动报酬、经济补偿金、失业金损失纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（2018）桂0103民初8515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案经批准延长审限，本案现已审理终结。 黄莉上诉请求：1.撤销一审判决第三、四项；2.南宁恒大博远公司支付解除《劳动合同》经济补偿金4843.83元/月×2.5月=12109.58元；3.南宁恒大博远公司支付2016年1月21日至2016年12月21日未签订《劳动合同》双倍工资差额53282.12元（4843.83元×11月）；4.南宁恒大博远公司支付失业金损失1680元/月×0.8×6月×2倍=16128元；5.南宁恒大博远公司支付2017年5月1日至2017年6月30日产假工资19598.02元（4843.83÷21.75天×（148-60天）=19598.02元）6.南宁恒大博远公司支付2017年7月1日至2018年3月31日哺乳期工资33664.62元（4843.83元×6.5月×0.8+4843.83元×2.5月×0.7元）=33664.62元；7南宁恒大博远公司支付未休带薪年假工资4843.83÷21.75天×10×3=2227.05（有误，6681.14元） 事实和理由：上诉人经被上诉人招聘，于2015年2月21日至被上诉人处工作，任职业务员，月基本工资2500元，绩效工资另算，经统计，上诉人在2016年5月至2017年4月期间月平均工资为4843.83元【（3629+3939+3126+3843+5206+3800（现金）+5212+8062+6192+5792+3762（微信转账）+2500）÷12=4843.83元】。上诉人工作每个星期只能休息一天，被上诉人一直未与上诉人签订《劳动合同》，未支付加班费，未足额购买五险一金等社会统筹保险。2017年3月1日，上诉人请了产假，被上诉人仅支付至2017年4月份工资后就以公司实力小，承担不了为由不再支付上诉人的产假工资。被上诉人的上述行为造成上诉人的合法权益受损，上诉人以被上诉人违反《劳动合同法》为由提出解除劳动关系。因双方产生争议，经南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，后上诉人诉至南宁市青秀区人民法院，青秀法院作出了2018桂01**民初8515号民事判决，上诉人对该判决不服，认为存在如下错误：一、一审法院不支持上诉人解除《劳动合同》经济补偿金12109.58元是错误的。首先，一审法院已经认定被上诉人违反《劳动合同法》未签订劳动合同，未依法为劳动者安排2016年度带薪年休假。其次，一审法院认定上诉人有权享有产假，但是被上诉人却以公司实力小，要求上诉人产后仅一个多月2017年5月后就回公司上班，严重损害上诉人身体健康及合法权益。再次，根据劳动法规，劳动者享有双休日，但是被上诉人却要求上诉人每周休息一天，也未支付加班费，明显损害上诉人合法利益。最后，被上诉人没有为上诉人足额购买五险一金，庭审查明上诉人2016年5月至2017年4月期间月平均工资为4843.84元，被上诉人却按照2749.2元的基数购买五险，对于法定住房公积金，却从未购买。最重要的是，法律规定被上诉人应当购买的五险，也于2017年8月被彻底取消，上诉人则在2018年4月14日提出解除劳动合同。二、一审法院认定上诉人违反《劳动合同法》未签劳动合同，应支付上诉人2016年1月21日至2016年12月21日未签订劳动合同双倍工资差额，却以上诉人2018年4月26日申请仲裁时间为由判决上诉人该项诉求已经超过仲裁时效，明显错误。首先，上诉人在2017年3月1日就请了产假，根据有关劳动保护法律法规，上诉人应享有148天产假，在此期间要求上诉人去被上诉人处显然不符合情理。其次，上诉人自2015年12月21日至被上诉人处工作，自第二月其即向被上诉人提出签订劳动合同，否则要求承担双倍工资，一直到2017年3月1日请假前，上诉人均有类似要求，被上诉人的法定代表人廖平均避而不谈，其实际控制人廖亚东却口头应付，拖着未解决。再次，上诉人请产假后，有数次与实际控制人廖亚东电话也提上述要求，有通话记录证明。上述理由，均足以产生仲裁时效中断。三、一审法院不支持上诉人要求的失业金损失16128元明显错误。首先，《劳动合同法》、《社会保险法》、《失业保险条例》有关规定，上诉人有权获得失业保险金。其次，被上诉人未及时到有关部门办理用人单位的登记手续，且在延误登记时间后在失业原因一栏登记为上诉人自身原因失业，造成上诉人无法申领。再次，被上诉人未给上诉人出具解除劳动关系的证明及失业人员介绍信，造成上诉人去办理时南宁恒大博远公司无法申报。最重要的一点是，被上诉人缴纳的失业保险仅仅交到2017年7月。但是被上诉人与上诉人解除劳动关系已经是2018年4月下旬，由于拖欠缴纳失业保险，造成上诉人不能享受失业金的损失。四、一审法院不支持上诉人产假工资，哺乳期工资错误。上诉人享有148天产假并享有产假工资是符合规定的，在哺乳期，孩子幼小，无人照顾，上诉人申请哺乳假，领取哺乳期工资合情合理。五、一审法院不支持上诉人2017年带薪年假是错误的。上诉人在2017年3月1日请了产假，但是申请人仍应享有2017年度带薪年假，一审法院却以上诉人已经支付了3月工资，否认上诉人应享有2017年带薪年假，这是两回事，一审法院却混为一谈。六、一审法院不支持上诉人要求的2015年12月20日至2017年2月28日之间的双休日加班费13584元及支付赔偿金13584元是错误的。庭审考勤已经查明，上诉人一个星期工作6天，仅休息一天，并且没有加班工资，被上诉人应按照法律规定支付赔偿金及加班费。七、关于诉讼时效的理由，关于未签订劳动合同的两倍工资差额，根据劳动争议仲裁法第27条第四项，不受仲裁时效限制，且司法实践中也有大量的案件证明。 南宁恒大博远公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 黄莉向一审法院起诉请求：1.确认黄莉与南宁恒大博远公司于2015年12月21日至2018年4月16日间存在劳动关系；2.南宁恒大博远公司为黄莉出具解除劳动关系证明及开具《失业人员介绍信》；3.南宁恒大博远公司支付黄莉解除劳动合同经济补偿金12109.58元；4.南宁恒大博远公司支付黄莉2016年1月21日至2016年12月21日未签订劳动合同双倍工资差额53282.13元；5.南宁恒大博远公司支付黄莉失业金损失16128元；6.南宁恒大博远公司支付黄莉2017年5月1日至2017年6月30日产假工资19598.02元；7.南宁恒大博远公司支付黄莉2017年7月1日至2018年3月31日哺乳期工资33664.62元；8.南宁恒大博远公司支付黄莉未休带薪年假工资2227.05元；9.南宁恒大博远公司支付黄莉2015年12月20日至2017年2月28日之间的双休日加班费13584元，并支付赔偿金13584元；10、诉讼费由南宁恒大博远公司承担。 一审法院认定事实：黄莉于2015年12月21日入职南宁恒大博远公司处从事业务员工作，双方未签订劳动合同，南宁恒大博远公司为黄莉缴纳2016年5月至2017年7月的社会保险。黄莉每周工作6天，工作需要考勤。黄莉自2017年3月1日起未到南宁恒大博远公司处工作，于2017年3月29日生育小孩。 2018年4月14日，黄莉通过邮寄方式向南宁恒大博远公司法定代表人廖平均寄送《解除劳动合同通知书》，内容为：鉴于用人单位与劳动者未签订《劳动合同》、未支付加班费、未依法为劳动者安排带薪年假等违反《劳动合同法》等情况，根据《劳动合同法》有关规定，本人现提出于2017年5月14日与单位解除劳动合同。《解除劳动合同通知书》的落款有黄莉的签名，落款日期为2018年4月14日。南宁恒大博远公司于2018年4月16日为黄莉出具《离职证明》，内容为：兹证明黄莉原系我司业务部职员，在职时间2015年12月21日至2018年4月16日。现已办理所有离职手续，自即日起不再是我公司职员。 黄莉的月工资由基本工资2500元和绩效工资构成，当月绩效工资次月发放，南宁恒大博远公司主要通过支付宝或者微信转账方式向黄莉支付工资。南宁恒大博远公司向黄莉支付工资情况如下：2016年2月25日支付3450元，2016年3月14日支付2440元，2016年4月12日支付3100元，2016年5月11日支付4351元，2016年6月12日支付3629元，2016年7月15日支付6939元，2016年8月15日支付3126元，2016年9月12日支付3843元，2016年10月14日支付5206元，2016年11月现金支付3800元，2016年12月14日支付5212元，2017年1月17日支付8062元，2017年2月14日支付6192元，2017年3月13日支付5792元，2017年4月17日支付3762元，2017年5月31日支付2500元。 2018年4月26日，黄莉（申请人）向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令被申请人即本案南宁恒大博远公司：1、确认申请人与被申请人自2015年12月21日至2018年4月16日存在劳动关系；2、被申请人为申请人出具解除劳动关系证明及《失业人员介绍信》；3、被申请人支付解除劳动关系经济补偿金12109.58元；4、被申请人支付2016年1月21日至2016年12月21日期间未签订劳动合同双倍工资差额53282.13元；5、被申请人支付失业金损失16128元；6、被申请人支付2017年5月1日至2017年6月30日产假工资19598.02元；7、被申请人支付2017年7月1日至2018年3月31日的哺乳期工资33664.62元；8、被申请人支付未休带薪年假工资2227.05元；9、被申请人支付2015年12月20日至2017年2月28日期间的双休日加班费13584元，并支付赔偿金13584元。该委于2018年6月29日作出南劳人仲裁字〔2018〕第839号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人黄莉与被申请人南宁恒大博远公司自2015年12月21日至2018年4月16日存在劳动关系；二、本裁决生效之日起五日内，被申请人南宁恒大博远公司一次性向申请人黄莉支付2016年度5天带薪年休假工资差额人民币2036.78元；三、本裁决生效之日起五日内，被申请人南宁恒大博远公司为申请人黄莉出具解除劳动关系证明及《失业人员介绍信》；四、对申请人黄莉的其他仲裁请求，本委不予支持。黄莉认可该仲裁裁决的第一、三项，不服其他仲裁裁决结果，遂诉至本院。 另查明，黄莉在去南宁恒大博远公司处工作之前曾在广州工作，其累计工作年限已满1年不满10年。2018年1月起，南宁市职工最低工资标准为1680元/月。 再查明，在诉讼过程中，黄莉称其已经办理结婚登记和准生证明，但其明确表示无法提供证据予以证明。黄莉主张其没有享受2016年5天、2017年5天的带薪年休假，南宁恒大博远公司应支付上述期间带薪年休假的工资。黄莉还主张因南宁恒大博远公司没有出具介绍信导致其不能享受失业保险待遇。 南宁恒大博远公司主张黄莉已经休过2016年的带薪年休假并超过当年所应享有的带薪年休假时长，2017年黄莉不享有带薪年休假。南宁恒大博远公司在仲裁中答辩称黄莉主张的未签订劳动合同双倍工资差额已超过仲裁时效。 南宁恒大博远公司在诉讼过程中确认其与黄莉在2015年12月21日至2018年4月16日期间存在劳动关系，其愿意为黄莉出具解除劳动关系证明及开具《失业人员介绍信》。一审法院认为，南劳人仲裁字〔2018〕第839号仲裁裁决书中裁决确认原、南宁恒大博远公司自2015年12月21日至2018年4月16日存在劳动关系及南宁恒大博远公司为黄莉出具解除劳动关系证明及《失业人员介绍信》，南宁恒大博远公司对仲裁裁决未在规定的期限内向法院起诉，在诉讼过程中明确表示接受仲裁裁决，结合黄莉对于仲裁裁决第一、三项没有异议，故应对南劳人仲裁字〔2018〕第839号仲裁裁决书的第一、三项予以确认：确认黄莉与南宁恒大博远公司自2015年12月21日至2018年4月16日存在劳动关系；南宁恒大博远公司为黄莉出具解除劳动关系证明及《失业人员介绍信》。 一审法院认为，关于南宁恒大博远公司是否应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。黄莉于2015年12月21日入职南宁恒大博远公司，劳动关系期间未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，南宁恒大博远公司应支付黄莉2016年1月21日至2016年12月21日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，但黄莉直至2018年4月26日才到南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，未举证证明存在法定仲裁时效中断、中止的情形，故黄莉的该项诉讼请求已过仲裁时效，应不予支持。 关于产假工资的问题。生育保险待遇包括生育医疗费和生育津贴，生育津贴是女职工按照国家规定享受产假或者计划生育手术休假期间获得的工资性补偿。《广西北部湾经济区生育保险暂行办法》（桂人社发〔2014〕7号）第十二条规定：“享受生育保险待遇的条件。（一）参保职工在其用人单位按时足额缴纳生育保险费期间怀孕生育、施行计划生育手术或诊治产科并发症的，按照本办法的规定享受生育保险待遇。（二）符合国家、自治区计划生育政策规定”。上述规定表明黄莉享有产假工资的前提条件之一是符合国家、自治区计划生育政策规定，现黄莉未能向本院提供相关证据材料证明其符合国家、自治区计划生育政策的规定生育子女，应由其承担举证不能的法律后果。对于黄莉要求南宁恒大博远公司支付2017年5月1日至2017年6月30日产假工资19598.02元的诉讼请求，无事实依据，应不予支持。 关于哺乳期工资的问题。《广西壮族自治区人口和计划生育条例》第二十九条规定：“符合法律、法规规定生育子女的夫妻，产假期满后抚育婴儿有困难的，由本人提出申请，经所在单位同意，可享受六个月至十二个月的哺乳假；哺乳假期间，按其工资、津贴、补贴总额的百分之八十核发；享受哺乳假的职工不影响晋级、工资调整和计算工龄”。黄莉享受哺乳期工资的前提条件是其生育子女需符合法律、法规的规定，还需在产假期满后向单位申请并经单位同意，但黄莉自2017年3月1日起就未到南宁恒大博远公司处工作，且黄莉未向本院提交相关证据材料证明其符合享有哺乳假的情形并得到单位同意，应由其承担举证不能的法律后果。对于黄莉要求南宁恒大博远公司支付2017年7月1日至2018年3月31日哺乳期工资33664.62元的诉讼请求，无事实依据与法律依据，应不予支持。 关于带薪年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”、第五条第三款规定：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”。黄莉在入职南宁恒大博远公司处工作前已经累计工作满1年，但黄莉自2015年12月21日才入职南宁恒大博远公司处工作，经折算，黄莉在南宁恒大博远公司处不享有2015年度的带薪年休假。黄莉享有2016年度带薪年休假5天，虽然南宁恒大博远公司抗辩称黄莉已经休假并且多休，但对此未能提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。结合南宁恒大博远公司支付黄莉2016年度的工资计算，黄莉2016年度月平均工资为4430元，南宁恒大博远公司应向黄莉支付2016年度5天带薪年休假工资差额2036.78元（4430元÷21.75天×5天×200%）。黄莉自2017年3月1日起未到被南宁恒大博远公司处工作，于2017年3月29日生育小孩，而根据《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款的规定，黄莉可在生育前休产假15天。黄莉提供的考勤记录表显示2017年3月2日黄莉已经开始休假，而黄莉最早可以休产假的时间为2017年3月14日，黄莉的休假天数多于2017年带薪年休假的天数，南宁恒大博远公司已经足额向黄莉支付2017年3月工资，故黄莉不享有2017年度的带薪年休假。对黄莉主张的2017年带薪年休假工资的诉讼请求，无事实依据，应不予支持 关于双休日加班费及赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。黄莉每周工作6天，休息1天，黄莉的休息时间符合上述法律规定，黄莉亦未提供证据证明双方约定每周双休，故对黄莉要求南宁恒大博远公司支付2015年12月20日至2017年2月28日之间的双休日加班费13584元及赔偿金13584元的诉讼请求，无事实依据，应不予支持。 关于解除劳动关系经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”、第四十六条第一条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。本案中，黄莉以南宁恒大博远公司未签订劳动合同、未支付加班费、未依法为劳动者安排带薪年假为由提出解除劳动合同，但黄莉提供的证据不足以证明南宁恒大博远公司存在未支付加班费的情形，而黄莉向南宁恒大博远公司提出的其他解除劳动合同的理由不属于享有经济补偿金的情形。对于黄莉要求南宁恒大博远公司支付解除劳动合同经济补偿金12109.58元的诉讼请求，无法律依据，应不予支持。 关于失业保险金损失的问题。南宁恒大博远公司为黄莉缴纳2016年5月至2017年7月的社会保险费，黄莉未能举证证明其存在失业金损失以及该损失是由南宁恒大博远公司造成的，因此，黄莉应当承担举证不能的法律后果。故对黄莉要求南宁恒大博远公司支付失业金损失16128元的诉讼请求，应不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款第一项、第八十二条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第五十条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、第五条，《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款，《广西壮族自治区人口和计划生育条例》第二十九条，《广西北部湾经济区生育保险暂行办法》桂人社发〔2014〕7号第十二条、第十三条、第十五条、第十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、确认黄莉与南宁恒大博远公司自2015年12月21日至2018年4月16日存在劳动关系；二、南宁恒大博远公司为黄莉出具解除劳动关系证明及《失业人员介绍信》；三、南宁恒大博远公司支付黄莉2016年度5天带薪年休假工资差额2036.78元；四、驳回黄莉的其他诉讼请求。案件受理费10元，由黄莉负担。 本案的争议焦点是：黄莉主张南宁恒大博远公司支付解除劳动合同经济补偿金、未签订书面劳动合同的两倍工资差额，失业金损失以及产假工资、哺乳期工资、未修带薪年休假工资，双休日加班费及赔偿金是否有法律依据。 当事人除依据在一审提价的证据陈述诉辩主张外，未提交新证据。且双方对一审查明的事实均没有异议，本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，一、关于未签订书面劳动合同二倍工资差额问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一、二款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算”，黄莉主张本案存在仲裁时效中断的情形，但仅有陈述，并未提供证据证明，对其该主张，本院不予支持。黄莉于2015年12月21日入职南宁恒大博远公司，南宁恒大博远公司应支付其2016年1月21日至2016年12月21日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，但其直至2018年4月26日才向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，故一审法院认定黄莉该项诉请超过仲裁时效，有事实及法律依据，本院予以维持。 二、关于产假工资、哺乳期工资的问题。黄莉享有产假工资、哺乳期工资的前提条件是符合国家、自治区计划生育政策规定及其生育子女需符合法律、法规的规定，但其并未提交相关证据材料证明其符合国家、自治区计划生育政策的规定生育子女及符合享有哺乳假的情形并得到单位同意，故一审法院认定黄莉应承担举证不能的法律后果，不予支持其请求支付产假工资、哺乳期工资符合《广西北部湾经济区生育保险暂行办法》（桂人社发〔2014〕7号）第十二条、《广西壮族自治区人口和计划生育条例》第二十九条的规定，本院予以维持。 三、关于带薪年休假工资问题。南宁恒大博远公司对一审判决认定其应支付黄莉2016年度5天带薪年休假工资差额2036.78元未提起上诉，本院予以维持。对2017年度带薪年休假工资，黄莉自2017年3月1日起未到南宁恒大博远公司处工作，于2017年3月29日生育小孩，黄莉提供的考勤记录表显示其在2017年3月2日已经开始休假，而其最早可以休产假的时间为2017年3月14日，故黄莉的休假天数多于2017年带薪年休假的天数，且南宁恒大博远公司已经足额向黄莉支付2017年3月工资，故一审法院认定黄莉不享有2017年度的带薪年休假，不予支持其主张的2017年带薪年休假工资诉讼请求据实依法有据，本院予以维持。 四、关于双休日加班费及赔偿金问题。《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”黄莉每周工作6天，休息1天的工作时间符合上述法律规定，且其未提供证据证明双方约定每周双休，故一审法院不予支持黄莉要求南宁恒大博远公司支付双休日加班费及赔偿金的诉讼请求依法有据，本院予以维持。 五、关于解除劳动关系经济补偿金问题。根据一审查明的事实，黄莉于2018年4月14日向南宁恒大博远公司发出的《解除劳动合同通知书》载明解除原因为“鉴于用人单位与劳动者未签订《劳动合同》、未支付加班费、未依法为劳动者安排带薪年假”，如前述认定，黄莉并无证据证明与南宁恒大博远公司约定每周双休，故一审法院认定黄莉向南宁恒大博远公司提出的解除劳动合同理由不属于享有经济补偿金的情形，不予支持其要求南宁恒大博远公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一条的规定，本院予以维持。 六、关于失业保险金损失问题。人力和资源保障部实施《若干规定》十三条规定：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照劳动合同法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）由用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。”如前述，黄莉于2018年4月14日向南宁恒大博远公司发出的《解除劳动合同通知书》载明解除原因为“鉴于用人单位与劳动者未签订《劳动合同》、未支付加班费、未依法为劳动者安排带薪年假”，故本案劳动合同解除情形不符合上述法律规定的可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇的非因本人意愿中断就业情形，故一审法院不予支持黄莉要求南宁恒大博远公司支付失业金损失的诉讼请求并无不当，本院予以维持。 另，双方对一审判决第一、二项未提起上诉，本院予以维持。 综上所述，黄莉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元（上诉人黄莉已预交），由上诉人黄莉负担。 本判决为终审判决。 审判长  王文强 审判员  姚 娟 审判员  罗 晖 二〇一九年十一月二十日 书记员  甘泽英