河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终6240号上诉人（原审原告）：卢守敬，男，汉族。被上诉人（原审被告）：任红旗，男，汉族。被上诉人（原审被告）：豫新汽车热管理科技有限公司（原新乡豫新车辆换热设备股份有限公司），住所地：河南省新乡经济技术开发区纬七路2号。法定代表人：张世良，该公司总经理。被上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：河南省新乡市向阳路490号。负责人：蒋风科，该公司总经理。委托诉讼代理人：史笑东，该公司法律顾问。被上诉人（原审被告）：华泰财产保险股份有限公司河南省分公司，住所地：郑州市郑东新区商务内环路11号楼1901.1905.1906室。负责人：兰军，该公司总经理。委托诉讼代理人：梁贺锋，该公司员工。上诉人卢守敬因与被上诉人任红旗、豫新汽车热管理科技有限公司（以下简称豫新公司）、浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司（以下简称浙商财险新乡公司）、华泰财产保险股份有限公司河南省分公司（以下简称华泰财险河南省分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服洛阳市老城区人民法院（2019）豫0302民初1198号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。卢守敬上诉请求：1.被上诉人赔偿上诉人二次手术及恢复期不能工作所产生的误工费5278.16元；2.判决被上诉人赔偿上诉人家属二次手术术后在家护理所产生的误工损失（护理费）3248.38元，加上原审判决所确定二次住院产生的护理费共计6930.38元；3.被上诉人赔偿二次术后在家休养期间的营养费600元，加上原审法院庭审中确定的二次住院营养费共计940元；4.诉讼费用由被上诉人承担；5.正骨的医药费780元。事实和理由：关于误工费，上诉人2010年至今一直在村边经营一家卤肉店，参考河南省上一年度餐饮服务业平均收入40990元，结合上诉人休养的实际情况请求法院判决被上诉人赔偿5278.16元的误工费的损失。关于护理费，上诉人认为护理费赔偿过低，上诉人虽然已经出院，但是上诉人术后在家休养依旧不能脱离照顾，所以需要安排其他家庭成员照顾，这对于上诉人而言也是一种损失，请求法院判决被上诉人赔偿护理费6930.38元。最后关于营养费部分，医院出院医嘱上大夫建议加强营养，注意休息，该建议并不是指住院期间，而是指出院后一个月需要加强营养，所以包括在医院期间营养费，被上诉人应当赔付上诉人共计940元的营养费。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。任红旗答辩称：事故是2013年发生的事故，已经发生很多年了，事故发生后任红旗也积极配合，尽到了任红旗的义务，请求法院依法判决。浙商财险答辩称：1.关于误工费，上诉人称其在路边经营卤肉店，根据我国现行法律规定，经营者应当取得行政许可，包括但不限于卫生许可证、工商营业执照，上诉人并未提交相关证明，原审法院查明相关事实时也提到均无证据支撑，故不应支持。2.关于护理费，根据相关司法解释及河南道路交通事故损害赔偿标准试行，住院期间护理，出院护理都要求有明确医嘱，上诉人医嘱并未明确指出出院护理的具体要求，且原审法院已经认定相关标准，并无不当。3.关于医药费，此案已经通过三次庭审，医药费本应已经确定，现再针对医药费上诉，违反一事不再理的规定，综上，原审法院认定事实清楚，适用法律准确，请求维持原判。华泰保险答辩称：上诉人2013年发生交通事故，2018年住院，无法证明2018年住院与2013年交通事故有关。且超过诉讼时效，故费用不应由我公司承担。请求法院依法判决。豫新公司未到庭进行答辩。卢守敬向一审法院提出诉讼请求：1.请求判令四被告赔偿其医疗费12023.8元（含门诊治疗费480元、在平乐正骨祖传世家郭志豪处外购药780元）、误工费6215.5元、护理费12876.4元、住院伙食补助费850元、营养费940元、交通费340元，合计33245.7元；2.诉讼费由四被告承担。一审法院审理查明：2013年10月9日15时10分许，任红旗驾驶豫Ｇ×××××号货车沿定鼎北路由南向西左转弯上310国道行驶中与卢守敬驾驶电动自行车由北向南通过路口时，任红旗驾驶的货车前部与卢守敬驾驶的电动自行车左侧等处相接触，造成卢守敬受伤、两车受损的交通事故。经洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队作出《道路交通事故认定书》认定，任红旗负事故的全部责任，卢守敬不负事故责任。2013年10月9日事故发生后，卢守敬先后在洛阳市第三人民医院住院治疗两次。卢守敬第一次住院24天，主要行左胫腓骨骨折切开复位内固定手术等治疗。为取出内固定物，待手术条件具备时，卢守敬于2018年8月7日至同年8月24日第二次住院治疗17天，支出医疗费10763.8元。卢守敬的病历载明出院诊断为：左胫腓骨骨折内固定术后骨愈合；××、双侧混合型耳聋。出院证载明出院医嘱为：1.加强营养，注意休息。2.坚持功能锻炼，建议休息1个月后来院复查。3.继续药物对症治疗。4.不适随诊。卢守敬住院期间需陪护2人，其妻子董景娃和儿子卢岩峰陪护。出院后卢守敬在洛阳市第三人民医院门诊治疗支出医药费480元。2019年4月20日郭志豪出具证明载明：“卢守敬男65岁中医药费柒佰捌拾元”。卢守敬治疗期间支出了交通费。新乡豫新车辆换热设备股份有限公司，于2017年7月3日名称变更为新乡豫新车辆换热设备有限公司。2018年9月15日豫新汽车热管理科技有限公司与新乡豫新车辆换热设备有限公司签订《吸收合并协议》，由豫新汽车热管理科技有限公司吸收合并新乡豫新车辆换热设备有限公司。2018年12月25日新乡豫新车辆换热设备有限公司被准予注销登记。诉讼过程中，卢守敬变更被告新乡豫新车辆换热设备股份有限公司为豫新汽车热管理科技有限公司。事故发生时，任红旗系新乡豫新车辆换热设备股份有限公司的司机，其驾驶的豫Ｇ×××××号货车登记在新乡豫新车辆换热设备股份有限公司名下，该车在华泰财险河南省分公司投保有30万元的商业三者险，在浙商财险新乡公司投保有交强险，事故发生在保险期内。华泰财险河南省分公司、浙商财险新乡公司分别被洛阳市中级人民法院以（2015）洛民终字第1538号民事判决判令在商业三者险范围内赔偿卢守敬4383.21元，在交强险范围内赔偿卢守敬76790.36元（含医疗费用赔偿限额内的10000元）。一审法院认为：被告任红旗驾驶豫Ｇ×××××号货车与原告卢守敬驾驶电动车发生交通事故，造成原告卢守敬受伤、两车受损，交警部门认定被告任红旗负事故全部责任，原告卢守敬不负事故责任，认定事实清楚，划分责任合理，予以确认。被告任红旗系新乡豫新车辆换热设备股份有限公司的司机，其履行职务过程中造成交通事故的损害后果，应由该公司承担，因该公司名称变更后被被告豫新公司吸收，故该公司的权利义务应由被告豫新公司承担。豫Ｇ×××××号货车投保有交强险和商业三者险，原告卢守敬因交通事故后续治疗承受的损失，应由被告浙商财险新乡公司在交强险责任限额内赔偿、不足部分，由被告华泰财险河南省分公司在商业三者险责任限额内按保险合同约定予以赔偿。超出保险范围的损失，由被告豫新公司赔偿。关于原告卢守敬的各项损失：1.医疗费：原告卢守敬后续治疗过程中，进行左胫腓骨骨折内固定术后内固定物取出手术支出医疗费10763.8元、门诊治疗费480元，共计11243.8元，该损失与本案交通事故之间具有因果关系，予以确认。原告卢守敬以郭志豪出具的证明为据，主张外购药支出780元，该证据属于证人证言，证人未出庭接受质询，且不足以证实损失与交通事故之间存在因果关系，不予确认。2.误工费：原告卢守敬2014年5月16日达到法定退休年龄，其无证据证实达到法定退休年龄后确有劳动收入，故该项损失不予确认。3.护理费：根据卢守敬住院时间及住院期间需陪护二人的医嘱，按河南省居民服务业和其他服务业上一年度年平均工资标准计算其护理费为3682元（39522元/年÷365天×17天×2人）。4.住院伙食补助费、营养费、交通费：根据卢守敬的伤情，结合医嘱，参照《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的规定，确认其住院伙食补助费为850元（50元/天×17天）；营养费为340元（20元/天×17天）；交通费为340元（20元/天×17天）。综上所述，原告卢守敬因本次交通事故承受的损失为：医疗费11243.8元、护理费为3682元、住院伙食补助费850元、营养费340元、交通费340元，合计16455.8元。被告浙商财险新乡公司在交强险范围内赔偿护理费3682元、交通费340元，合计4022元。超出交强险范围的医药费11243.8元、住院伙食补助费850元、营养费340元，合计12433.8元，由被告华泰财险河南省分公司在商业三者险责任限额内赔偿。原告卢守敬主张的超出部分，不予支持。本案交通事故造成原告卢守敬左胫腓骨骨折等损伤，其后续治疗的损失主要因行内固定术后内固定物取出手术等治疗产生，其因交通事故受伤治疗处于持续状态，后续住院治疗于2018年8月24日出院，本案起诉时不超过诉讼时效。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、被告浙商财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告卢守敬4022元；二、被告华泰财产保险有限公司河南省分公司于判决生效后十日内赔偿原告卢守敬12433.8元；三、驳回原告卢守敬的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费312元（已减半收取），原告卢守敬负担158元、被告豫新汽车热管理科技有限公司负担154元。本院二审查明事实与一审查明事实一致。本院认为：卢守敬2018年8月住院治疗是因为2013年其骨折手术愈合后，为取出内固定物而实施的二次手术，原审根据该手术治疗情况判决被上诉人支付其住院期间的医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费并无不当。卢守敬要求赔偿其出院后的误工费、护理费、营养费等没有依据，本院不予支持。关于卢守敬要求赔偿其住院期间误工费问题，卢守敬上诉状中称其自2010年起经营饭店至今，但二审又称前一段饭店拆除，自己目前在其他公司做饭打工，卢守敬该说法不仅前后存在矛盾之处，也缺乏劳动合同、稳定的工资收入凭证等有效证据支持。其该部分上诉理由，依据亦不充分，本院亦不予采纳。关于780元外购药问题，因无医院医嘱等证据证明该药品与其本案二次手术存在必然的因果关系，故对卢守敬该项上诉请求本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。案件受理费200元，由卢守敬承担。本判决为终审判决。审判长  李庆刚审判员  于 磊审判员  邢 蕾二〇一九年十一月二十七日书记员  刘伟琳