广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0103民初8019号 原告：余永强，男，1977年7月8日出生，汉族，住广西梧州市蝶山区。 委托诉讼代理人：马理，广西万合律师事务所律师。 委托诉讼代理人：卓琪顺，广西万合律师事务所实习律师。 被告：钟好圆，女，1988年5月2日出生，汉族，住广西灵山县。 被告：广西南宁荣康盛商贸有限公司，住所地南宁市江**五一路**丽江村酒店****，统一社会信用代码：91450103310264538G。 法定代表人：钟好圆。 二被告共同委托诉讼代理人：赵一刚，广西合运律师事务所律师。 二被告共同委托诉讼代理人：曾诗雅，广西合运律师事务所实习律师。 原告余永强与被告钟好圆、广西南宁荣康盛商贸有限公司（以下简称“荣康盛公司”）股权转让纠纷一案，本院于2019年5月27日立案，依法适用普通程序，于2019年10月28日公开开庭进行了审理。原告余永强的委托诉讼代理人马理、卓琪顺，被告钟好圆、荣康盛公司的委托诉讼代理人赵一刚、曾诗雅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告余永强向本院提出诉讼请求：1、钟好圆依据《代持股份协议书》返还荣康盛公司100%股权给余永强，股权价值480万元；2、钟好圆、荣康盛公司停止侵害余永强股东权益，并将荣康盛公司价值800万元的股权或财产过户给余永强；3、钟好圆、荣康盛公司共同承担本案的所有诉讼费用。庭审中，经本庭询问，余永强明确其第二项诉讼请求为要求钟好圆停止买卖荣康盛公司股权以及房产等资产的行为。事实与理由：2019年3月23日，余永强与钟好圆签订了一份《代持股份协议书》，约定由余永强实际注资480万元至荣康盛公司，委托钟好圆代理余永强作为荣康盛公司股份的名义持有人（显名股东），合同并约定余永强有权根据条件，将相关股东权益转移至自己或指定人名下，钟好圆须无条件同意，且无条件承受。然《代持股份协议书》签订后钟好圆未能按照合同约定履行其代理人义务，钟好圆私自将荣康盛公司财产偷偷出卖给他人，即将办理与他人的不动产买卖过户手续，严重危害了余永强的权益。根据《代持股份协议书》第三条第五款：“余永强认为钟好圆不能诚实履行受托义务时，有权解除合同”之约定，余永强要求钟好圆依法转让相应的代持股份给委托人，但钟好圆拒绝配合。综上所述，钟好圆、荣康盛公司的行为违反了《代持股份协议书》的约定，构成根本违约，为维护余永强的合法权益，特向法院提起诉讼。 被告钟好圆、荣康盛公司共同辩称，首先，涉案代持股协议书与代持股的法律概念相违背，余永强并不是代持股的股东身份，其主体不适格；其次，余永强未出资到荣康盛公司，涉案代持股协议实际系保证书，为双方于2019年2月21日签订的合作备忘录提供保证。综上，余永强起诉无事实和法律依据，恳请法庭予以驳回。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月23日，余永强（甲方）与钟好圆（乙方）签订了《代持股份协议书》，内容如下：甲、乙双方本着平等互利的原则，经友好协商，就甲方委托乙方代为持股事宜达成协议如下，以兹共同遵照执行：一、委托内容：1、广西南宁荣康盛商贸有限公司（以下简称“目标公司”）的注册资本为480万元。甲方自愿委托乙方作为自己对目标公司人民币480万元出资（该出资占目标公司注册资本的100%，以下简称代持股份）的名义持有人，并代为行使相关股东权利，乙方自愿接受甲方的委托并代为行使该相关股东权利。2、签订本协议后，如目标公司登记于乙方名下的注册资本或实收资本有任何变动，所变动的出资金额的实际权利人均为甲方，并按本协议的约定由甲乙双方行使相关权利义务。二、委托权限：甲方委托乙方代为行使的权利包括：由乙方以自己的名义将受托行使的代持股份作为出资设立目标公司、在目标公司股东登记名册上具名、以目标公司股东的身份参与目标公司相应活动、代为收取股息或红利、出席股东会，但不能行使表决权、以及不能，行使公司法及目标公司章程授予股东的其它权利。三、甲方的权利和义务：1、甲方作为上述投资的实际出资者，对该公司享有实际的股东权利并有权获得相应的投资收益；乙方仅得以自身名义将甲方的出资向该公司出资，但不能代甲方持有该等投资所形成的股东权益，且对该等出资所形成的股东权益不享有任何收益权或处置权（包括但不限于股东权益的转让、质押）。2、在委托持股期限内，甲方有权在条件具备时，将相关股东权益转移到自己或自己指定的任何第三人名下，届时涉及到的相关法律文件，乙方须无条件同意，并无条件承受。在乙方代为持股期间，因代持股份产生的相关费用及税费（包括但不限于与代持股相关的投资项目的律师费、审计费、资产评估费等）均由甲方承担；在乙方将代持股份转为以甲方或甲方指定的任何第三人持有时，所产生的变更登记费用也应由甲方承担。自甲方负担的上述费用发生之日起五日内，甲方应将该等费用划入乙方指定的银行账户。否则，乙方有权在甲方的投资收益、股权转让收益等任何收益中扣除。3、作为委托人，甲方负有按照该公司章程、本协议及公司法的规定以人民币现金进行及时出资的义务，并承担其出资额度内一切投资风险。因甲方未能及时出资而导致的一切后果（包括给乙方造成的实际损失）均应由甲方承担。4、甲方作为“代持股份”的实际所有人，有权依据本协议对乙方不适当的受托行为进行监督与纠正，并有权基于本协议约定要求乙方赔偿因受托不善而给自己造成的实际损失，但甲方不能随意干预乙方的正常活动。5、甲方认为乙方不能诚实履行受托义务时，有权依法解除对乙方的委托，并要求乙方依法转让相应的“代持股份”给委托人或其选定的新受托人。四、乙方的权利和义务：1、作为受托人，乙方有权以名义股东身份参与目标公司的经营管理或对目标公司的经营管理进行监督，但不得利用名义股东身份为自己牟取任何私利。2、未经甲方事先书面同意，乙方不得转委托第三人持有上述代持股份及其股东权益。3、作为目标公司的名义股东，乙方承诺其所持有的目标公司股权受到本协议内容的限制。乙方在以股东身份参与目标公司经营管理过程中需要行使表决权时至少应提前3日通知甲方并取得甲方书面授权。在未获得甲方书面授权的条件下，乙方不得以对其所持有的“代持股份”及其所有权益进行转让、处分或设置任何形式的担保，也不得实施任何可能损害甲方利益的行为（包括但不限于将目标公司合并、重组、解散、以公司资产进行抵押、为他人设置担保等）。4、在乙方自身作为目标公司实际股东、且所持目标公司股份比例（不含代甲方所持份额）小于甲方实际股份比例的情形下，如果乙方自身作为股东的意见与甲方的意见不一致、且无法兼顾双方意见时，乙方应在表决之前将自己对表决事项的意见告知甲方。在此情形下，甲方应同意乙方按照自己的意见进行表决。5、乙方承诺将其未来所收到的因代持股份所产生的任何全部投资收益（包括现金股息、红利或任何其他收益分配）均全部转交给甲方，并承诺将在获得该等投资收益后3日内将该等投资收益划入甲方指定的银行账户。如果乙方不能及时交付的，应向甲方支付等同于同期银行逾期贷款利息之违约金。6、在甲方拟向该公司之股东或股东以外的人转让“代持股份”时，乙方应对此提供必要的协助及便利。但乙方对“代持股份”在同等条件下有优先受让权。7、乙方承诺在代持股期间，不会有任何有损公司的行为（包括但不限于公司被诉讼、公司资产被冻结、公司账户被查封等情形）。如有上述情形出现的，由乙方个人及担保人承担相应的损失。五、委托持股费用：乙方不收取甲方任何代持股费用。六、保密条款……余永强在甲方落款处签字、捺印，钟好圆在乙方落款处签字、捺印，邱光武在担保方处签字、捺印予以确认。 庭审中，余永强陈述其向荣康盛公司的出资方式系通过帮荣康盛公司偿还债务、解押15套房产，经本院释明，余永强未提供其所称的出资证据。 另查明，2019年2月21日，余永强（甲方）与荣康盛公司（乙方）签订《合作备忘录》，就乙方提供其位于南宁市隆安县㎡的房产作为抵押物，委托甲方向金融机构进行融资贷款事宜作出约定，具体为双方共同提供资产作为第三方担保，分为五个公司向百色福地申请总借款1.1亿元，借期为2年，借款利息为15%／年；融资借款所得资金其中的1.052亿元由甲方支配，其余480万元甲方应转给乙方指定的对公账户，由乙方自行支配……乙方同意甲方预扣1年的利息（72万元整）作为风险保证金；双方均应依约按季度付息，贷款2年到期日还本……余永强、钟好圆分别在甲、乙方落款处签字、捺印予以确认。2019年5月21日，余永强（甲方）与广西强联教育投资有限公司（乙方）、荣康盛公司（丙方）签订了《合作解除协议书》，约定甲、乙、丙三方协商终止甲、丙双方于2019年2月21日签订的《合作备忘录》和甲、乙、丙三方于2019年3月19日签订的《合作备忘录补充协议》，具体约定如下：1、甲方负责于2019年5月24日前协调广西百色福地金融投资集团有限公司向丙方出具完整的资产解押所需的手续；2、在收到资产解押手续后（解押手续应由甲方安排人员妥善保管），甲、乙、丙三方共同安排工作人员到广西隆安县不动产交易中心咨询是否已经具备解押条件，在三方均确认解押条件成熟的情况下，即同台在隆安不动产局围绕丙方的资产进行解押。3、至此合作甲、乙、丙三方的合作解除完毕……三方分别签字、捺印或者盖章予以确认。 还查明，荣康盛公司名下有16套商品房，位于隆安县（双雄·鼎居）2栋，登记时间为2016年2月3日，上述16套房产于2016年7月4日设立了抵押权，权利人为杨朝杰，该抵押权登记于2017年12月15日被注销。钟好圆于2018年7月26日与黄钰签订了《股权转让协议》，约定其自黄钰处受让荣康盛公司的100%股权，转让价格为400万元；双方于合同签订之日办理了股权变更登记。 本院认为，余永强主张其系荣康盛公司的实际股东，并要求钟好圆依据《代持股份协议书》向余永强退还荣康盛公司的100%股权。钟好圆否认其代余永强持荣康盛公司股份，并提供股权转让协议欲证实该股权系其所有。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十四条“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。”之规定，余永强应对其系荣康盛公司的实际出资人承担举证责任，且其所提供的证据应达到高度盖然性证明标准。综合全案证据，钟好圆变更为荣康盛公司股东的时间在代持股协议之前，且余永强对其出资行为未能作出合理解释，本院认为钟好圆所提供的协议、转账凭证等证据足以降低余永强的证据证明力，使得余永强实际持有荣康盛公司股权这一待证事实处于真伪不明的状态。因此，对余永强据此而提出的主张，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告余永强的全部诉讼请求。 案件受理费98600元，保全费5000元，以上两项合计103600元，由原告余永强负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  胡艳杰 人民陪审员  周 娟 人民陪审员  李爱芬 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  覃雪婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第二十四条有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。 前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。 实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。