福建省泉州市丰泽区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0503民初4805号 原告(反诉被告)：福建鼎宇建材有限公司,住所地福建省晋江市陈埭镇洋埭工业区,统一社会信用代码91350582MA34A3842R。 法定代表人：韩刚，系公司执行董事。 委托诉讼代理人:姚建彬，福建泉南律师事务所律师。 被告（反诉原告）：福建泉州柏然建材贸易有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区东海街道东海大街**东海湾雅园****，统一社会信用代码91350503MA2YD1Y28F 法定代表人：郑玉姝，系公司经理 被告：郑玉姝，女，汉族，1982年10月19日出生，住福建省泉州市丰泽区。 二被告共同委托诉讼代理人：缪叶相，福建诺道律师事务所律师。 第三人：泉州汇集建材有限公司，住所地福，住所地福建省晋江市陈埭镇洋埭村大东工业区信用代码91350582MA2YHDQQ87。 法定代表人：韩刚，该公司负责人。 委托诉讼代理人:姚建彬，福建泉南律师事务所律师。 原告福建鼎宇建材有限公司（以下简称鼎宇公司）与被告福建泉州柏然建材贸易有限公司（以下简称柏然公司）、郑玉姝买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月17日立案受理后，柏然公司提起反诉，并申请追加泉州汇集建材有限公司（以下简称汇集公司）作为第三人参加诉讼，本院予以受理并合并审理。本案依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告（反诉被告）鼎宇公司、第三人汇集公司的共同委托诉讼代理人姚建彬，被告（反诉原告）柏然公司、郑玉姝的共同委托诉讼代理人缪叶相到庭参加诉讼。本案审理过程中，当事人申请给予庭外和解期间，期满未能达成协议。本案现已审理终结。 鼎宇公司向本院提出诉讼请求：判令柏然公司、郑玉姝立即支付欠款1237871.4元，并按未付款金额日3‰支付逾期付款违约金至付清欠款止（截止起诉日止，违约金暂按30万元计）。事实和理由：柏然公司因需向鼎宇公司购买砂浆，截止至起诉日止，柏然公司尚结欠鼎宇货款1237871.4元未付，有双方的结算凭证为据，该欠款经催讨无果。 柏然公司、郑玉姝辩称，本案双方合同履行尚未进行结算，因此鼎宇公司主张本案欠款金额不准确。双方不是单纯买卖关系，而是由柏然公司代理销售鼎宇公司的商品，双方合同中对返利、违约有相关规定，合同到期后尚未进行最终结算。双方在合同中并未未约定逾期付款违约金，因此鼎宇公司主张逾期付款违约金没有依据。如果法院最终判决了逾期违约金，鼎宇公司要求日千分之三也过高，应予以调整。由于本案鼎宇公司在供货过程中存在货物质量问题和违约情况。对此柏然公司提出反诉，款项金额应与对方提出的欠款数额相抵扣。 柏然公司向本院提出反诉请求：1、判决鼎宇公司立即支付柏然公司已经发生的质量问题赔偿款362895元（后续如再发生质量问题赔偿将另行起诉）；2、判决鼎宇公司立即向柏然公司开具金额为1537871.4元的增值税专用发票；3、判决鼎宇公司立即赔偿因未能按时供货造成的损失19284.3元；4、判决鼎宇公司立即赔偿因违反独家代理权造成的损失30万元（暂定金额，最后以法庭调查结果、审计为准）；5、判决鼎宇公司立即赔偿柏然公司声誉损失20万元；6、判决汇集公司承担连带责任。事实和理由：柏然公司与泉州柏然装饰设计工程有限公司（以下简称“柏然装饰公司”）都是由郑玉姝一人独资设立的公司。2016年11月26日，柏然装饰公司（乙方）与鼎宇公司（甲方）签订《鼎宇建材区域代理合同》，约定：乙方代理推广由甲方生产的产品，推广区域为晋江市、泉州市丰泽区、台商区、洛江区，合同期限自2017年1月1日开始至2019年1月1日，乙方在合同约定的区域内享有独家代理权，甲方不得以任何方式向乙方代理区域内直接销售或授权他人销售乙方代理的产品；甲方确保乙方的代理区域不受到恶意冲货；销售返利每月达5000吨，每吨返利5元，每月达10000吨，每吨返利8元，每月达20000吨的，每吨返利15元。鉴于鼎宇公司生产的产品为新型建材，市场接受度不高，推广难度大，柏然公司为此付出了大量的人、财、物力。为了更好的销售鼎宇公司生产的产品，郑玉姝于2017年7月新注册成立了柏然公司，并以柏然公司名义继续履行与鼎宇公司的合同及合作关系。出于企业发展和资源整合的考虑，郑玉姝于2018年12月决定将柏然装饰公司予以合并到柏然公司并注销柏然装饰公司，柏然装饰公司的资产和债权债务全部并入柏然公司，由柏然公司处理有关债权债务。在合同履行中，柏然公司发现鼎宇公司严重违反合同约定的独家代理制度，私自向柏然公司代理区域内的数十家工地进行供货，供货量初步统计达数十万吨，对柏然公司代理销售业务造成了极大的冲击，不仅造成柏然公司无法获取相应的销售利润也直接导致柏然公司无法取得合同约定的销售返利，预计损失近百万元。同时，鼎宇公司供应给柏然公司签约工地的产品存在严重的质量问题，导致柏然公司被施工单位扣款及索赔，现已经有省五建金井福州大学科教园项目和省五建交通枢纽项目发生赔款362895元。其余项目工地也仍然存在发生质量问题索赔的可能，这将在实际发生后另行主张。2018年6月15日，柏然公司与福建省第五建筑工程公司签订《泉州七中江南校区工程预拌干粉砂浆购销合同》向该项目供货1240吨，但至2018年11月间，鼎宇公司半停产无法进行供货，导致柏然公司实际供货597.19吨后不得不终止与福建省第五建筑工程公司的合同。按照双方的交易习惯及法律规定，鼎宇公司应当在销售货物后向柏然公司开具增值税专用发票。2018年3月25日，柏然公司向鼎宇公司付款30万元，鼎宇公司未按约定开具该部分款项的税票，其余货款1237871.4元也尚未开具税票，造成柏然公司无法进行进项抵扣。由于鼎宇公司再三违反合同约定，不仅给柏然公司造成了重大的经济损失，也给柏然公司的企业形象和声誉造成了严重影响，损害了柏然公司的诚信度，鼎宇公司应当予以相应赔偿。 鼎宇公司反诉答辩称，鼎宇公司供应的砂浆符合标准，质量合格，不存在因产品质量问题造成使用单位经济损失的情形。目前鼎宇公司未开票金额仅有30万元，并没有达到153万元。关于未及时供货的问题，事实上，鼎宇公司不存在未及时供货，而是柏然公司未及时付款，因此鼎宇公司无奈之下暂停对柏然公司的供货，也不存在未及时供货造成的损失。鼎宇公司未出现柏然公司所述的侵犯柏然公司独家代理权违约情形，不存在赔偿柏然公司损失的问题。鼎宇公司没有侵犯柏然公司任何声誉，柏然公司的请求没有事实依据。 汇集公司述称，汇集公司仅是提供账户代收款，与鼎宇公司和柏然公司之间业务往来没有任何关系。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2016年11月26日，鼎宇公司与柏然装饰公司签订一份《鼎宇建材区域代理合同》。合同约定，柏然装饰公司在合同约定的推广区域晋江市、丰泽区、台商区、洛江区代理推广由鼎宇公司生产的产品；合同期限自2017年1月1日至2019年1月1日；柏然装饰公司在代理区域内有独家代理权，鼎宇公司不再以任何方式向柏然装饰公司代理区域内直接销售或授权他人销售柏然装饰公司代理的产品；柏然装饰公司不得在鼎宇公司授权区域范围外以任何名义进行相关销售活动，如欲扩大代理推广区域可根据实际销售情况提前以书面形式向鼎宇公司申请，经批准后方可进行推广工作；销售返利，每月达5000吨，每吨返利5元；每月达10000吨，每吨返利8元；每月达20000吨，每吨返利15元；鼎宇公司确保柏然装饰公司的代理区域不受到恶意冲货；双方同意本合同全部条款，如有违约（不可抗拒力除外）按国家有关法律法规解决；等等。2019年2月19日，柏然装饰公司决议解散并注销登记，但柏然装饰公司与柏然公司确认柏然装饰公司整体资产包括未了结的债权债务以及未履行完毕的合同并到柏然公司，并由柏然公司享有和承担。另，柏然公司企业信息登记为自然人独资有限责任公司，郑玉姝系该公司的股东。 鼎宇公司与柏然公司确认交易过程为，柏然公司签订客户，由鼎宇公司直接向工地供货。根据《砂浆结算书》，鼎宇公司与柏然公司以一个月为一次结算周期，即自前一个月的26日开始至次月的25日止为一个结算周期。鼎宇公司提供连续的《砂浆结算书》，其中最后一份《砂浆结算书》结算的期间为2018年10月26日至2018年11月25日期间，期末累计欠款2157705.1元。柏然公司主张鼎宇公司存在漏统计汇款，根据2018年3月16日的微信聊天记录，双方确认截止2017年11月25日止，柏然公司还欠货款550614元，扣2018年2月13日转入的40万元，以及扣返利49000元+21900元后，还欠79714元。之后，柏然公司于2018年4月10日付款79714元，即至2018年4月10日，截止2017年11月25日前的货款均已付清。这与2017年11月26日至2018年3月25日期间的《砂浆结算书》可相互印证，在该份《砂浆结算书》中，期初余额为零。而在此之后，鼎宇公司提供了连续期间的《砂浆结算书》，故对截至2018年11月25日，共计欠货款2157705.1元，本院予以认定。在2018年11月25日之后，柏然公司主张鼎宇公司漏统计一笔2019年2月2日的10万元和金额少算一笔2019年3月25日的300000元，结合2019年2月2日的聊天记录，柏然公司称“先转10万过去连保证金退5万”，故该笔100000元中有50000元是退保证金，而在鼎宇公司的《砂浆应收帐款逾期汇总》表中，体现为抵扣一笔8232.5元和一笔41767.5元，以上两笔合计50000元。对于2019年3月25日的汇款300000元，在上述汇总表中仅体现抵扣269833.7元，鼎宇公司未能证明剩余的30166.3元抵扣哪笔货款，故柏然公司主张该笔款项存在金额少算，本院予以认定。因此，结合汇总表可认定在2018年11月25日之后，柏然公司共计付货款950000元；柏然公司目前尚欠的货款则应为1207705.1元。 关于增值税专用发票，结合2018年3月25日至5月14日期间的微信聊天记录，柏然公司在2018年3月25日汇款300000元后，要求鼎宇公司开具税票，鼎宇公司未开具，并称要款项齐了再一起开。柏然公司在微信中称，“为什么要这样，之前都是每一笔清……”因此，对于柏然公司已付的款项，除了最后一笔300000元的款项尚未开具税票外，可认定其余款项均已开具税票。而对于柏然公司尚欠的货款，在支付之后鼎宇公司应予开票。 柏然公司提供《省五建交通枢纽项目干粉砂浆质量问题返工及罚款报告》，该报告载明因部分干粉砂浆（生产商鼎宇公司）存在空鼓、强度不够等质量问题，省五建第五分公司压50000元作为质保金，扣除6车干粉砂浆货款29745元，铲除质量问题抹灰砂浆及重新施工粉刷墙面费用分别为83250元、99900元，以上共计262895元由柏然公司承担。本院就上述问题向泉州火车站综合交通枢纽PPP项目项目经营部调查，该项目部向本院提供一份《返工费用结算确认单》及一份《说明》，证明柏然公司在2018年9月底至10月中旬，供应的干粉砂浆存在质量问题，造成施工作业面砂浆脱落，项目部对6车干粉砂浆不予结算；同时，《返工费用结算确认单》对质量问题及返工的过程进行明确说明，并可证明因返工柏然公司支付班组费用183150元。结合《砂浆结算书》，可证明柏然公司确有向火车站交通枢纽PPP项目供应鼎宇公司的干粉砂浆。鼎宇公司虽主张柏然公司存在向他人购买货物的可能，但未能提供证据予以证明。鼎宇公司还提供《砂浆性能检测报告》和“砂浆空鼓原因”的文章，但检测报告不能证明上述6车干粉砂浆不存在质量问题，且“砂浆空鼓原因”的文章可证明干粉砂浆确有可能出现空鼓的情况，虽然文章从施工层面阐述如何防止空鼓和开裂，但并不足以证明空鼓现象等均与砂浆本身的质量问题无关。综合上述证据，可认定上述有质量问题的干粉砂浆由鼎宇公司供货，柏然公司因砂浆质量问题向项目部承担了各项损失262895元。 柏然公司还提供晋江科教园项目施工单位的索赔函及照片，并提供晋江科教园项目《质量问题返工费用结算确认单》，虽柏然公司的反诉请求涉及晋江科教园项目质保金100000元，但此时并非实际的赔偿金额。而柏然公司提出的实际赔偿金额30万元，并不在柏然公司反诉请求范围内，且程序上鼎宇公司不同意在本案中予以处理，故本院不作认定。 柏然公司另提供鼎宇公司、汇集公司在代理合同约定的柏然公司代理区域内供应砂浆的合同等，鼎宇公司、汇集公司确认有签过合同，但对于合同是否都有履行无法确认。另根据本院向税务部门调取的增值税专用发票电子底账信息，鼎宇公司、汇集公司确有与合同中的部分相关公司存在业务往来。因此，可以认定鼎宇公司、汇集公司有在代理合同约定的柏然公司代理区域范围内供货。 本院认为，鼎宇公司与柏然公司签订区域代理合同，柏然公司代理销售鼎宇公司的产品，双方之间存在买卖合同关系。根据双方的《砂浆结算书》及柏然公司的付款情况，柏然公司尚欠货款1207705.1元，柏然公司应依约承担支付货款的义务。同时，柏然公司反诉涉及部分货款，故具体尚应支付的货款在反诉部分予以明确说明。鼎宇公司同时请求分别自逾期之日起按日3‰计付逾期付款违约金，但，首先，双方的结算书均无落款日期，且根据各份连续的《砂浆结算书》，双方实际并未按《代付款协议书》约定的时间进行付款，而是根据业务往来，采用滚动的方式，边欠边付，因此，按双方交易习惯，应自最后一期款项应付之日起计算逾期违约金，即应自2018年12月25日起计；其次，双方约定的逾期违约金标准偏高，结合合同履行情况、当事人过错程度以及预期利益等因素，逾期违约金应参照逾期罚息利率标准予以计算，即以中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.3倍计付。鼎宇公司同时请求郑玉姝对柏然公司的债务承担共同偿还责任，因柏然公司是郑玉姝独资的有限责任公司，郑玉姝未能提供证据证明公司财产独立于股东个人财产，故郑玉姝应对柏然公司的债务承担连带偿还责任。 关于反诉，柏然公司供应给火车站综合交通枢纽项目的部分干粉砂浆存在质量问题，并造成有质量问题的6车干粉砂浆货款未能结算，同时柏然公司还因此承担了返工等违约赔偿责任。鼎宇公司主张柏然公司应证明存在质量问题的砂浆是鼎宇公司供货，但根据《砂浆结算书》，相关期间内鼎宇公司确有向该项目供货，且柏然公司代理销售鼎宇公司的砂浆，故鼎宇公司如认为问题砂浆不是鼎宇公司供应的，应承担举证证明责任，但鼎宇公司未能提供证据予以证明。因此，对于上述项目柏然公司已经承担的质量问题赔偿款，其中29745元属于货款未能结算，该部分可从柏然公司尚欠的货款中予以扣除，故柏然公司应付的货款为1177960.1元。对于剩余质量问题赔偿款233150元，鼎宇公司应承担赔偿责任。关于增值税专用发票，鼎宇公司尚有已支付的最后一笔货款300000元未开具票据。同时，对于尚应支付的货款1177960.1元，根据双方的交易习惯，鼎宇公司应在柏然公司付款后予以开具。关于独家代理权问题，鼎宇公司虽然主张代理合同仅限于供应省五建的项目，但并未提供证据予以证明。而鼎宇公司、汇集公司在代理合同约定销售区域范围内供货，违反代理合同的约定，应承担违约责任。但双方对于违约责任并未约定明确的违约金或违约赔偿方式，故本院酌定鼎宇公司应赔偿柏然公司因违反独家代理权造成的损失100000元。柏然公司同时请求汇集公司对此承担连带赔偿责任，但汇集公司与柏然公司并无合同关系，故该项请求本院不予支持。对于柏然公司请求的未能按时供货造成的损失19284.3元，柏然公司未能提供证据证明与鼎宇公司有具体的供货约定且鼎宇公司违反相关约定，故该项请求本院不予支持。对于柏然公司主张的声誉损失200000元，由于未能提供证据予以证明，本院亦不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百三十条、第一百一十四条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、福建泉州柏然建材贸易有限公司于本判决生效之日起十日内支付福建鼎宇建材有限公司货款1177960.1元，并应按中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计付自2018年12月25日起至起至付清欠款之日止的逾期违约金； 二、郑玉姝对上述第一款债务承担连带偿还责任； 三、福建鼎宇建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付福建泉州柏然建材贸易有限公司货物质量问题赔偿款233150元； 四、福建鼎宇建材有限公司于本判决生效之日起十日内支付福建泉州柏然建材贸易有限公司因违反独家代理权造成的损失100000元； 五、福建鼎宇建材有限公司于本判决生效之日起十日内向福建泉州柏然建材贸易有限公司开具金额为300000元的增值税专用发票，并在福建泉州柏然建材贸易有限公司履行支付上述第一款货款义务后十日内开具金额为1177960.1元的增值税专用发票； 六、驳回福建鼎宇建材有限公司的其他诉讼请求； 七、驳回福建泉州柏然建材贸易有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案本诉受理费18641元，由福建鼎宇建材有限公司负担4077元，福建泉州柏然建材贸易有限公司、郑玉姝负担14564元；反诉受理费6411元，由福建泉州柏然建材贸易有限公司负担3990元，福建鼎宇建材有限公司负担2421元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  陈奕辉 审 判 员  陈建清 人民陪审员  王少红 二〇一九年十一月十八日 书 记 员  郑若湄 相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。