广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0117民初3421号原告：广州影达影像设备有限公司，住所地：广州市从化经济开发区工业大道。法定代表人：邱友陵，职务：总经理。委托诉讼代理人：梁珺茗，女，1985年11月24日出生，汉族，身份证住址：广州市越秀区，系该公司人力资源及行政经理。被告：陈艺文，男，1982年9月26日出生，汉族，身份证住址：重庆市沙坪坝区。委托诉讼代理人：崔坤建，系重庆佳施德律师事务所律师。被告：广东南油对外服务有限公司，住所地：广东省广州市越秀区德政北路。法定代表人：许克，职务：董事长。委托诉讼代理人：张艺苑，女，1983年11月1日出生，汉族，身份证住址：广州市越秀区，系该公司法律顾问。委托诉讼代理人：杨煜国，男，1984年10月14日出生，汉族，身份证住址：广州市越秀区，系该公司业务员。原告广州影达影像设备有限公司与被告陈艺文、被告广东南油对外服务有限公司劳动争议一案，本院于2019年7月24日立案后，被告陈艺文于2019年8月2日提出管辖权异议，本院于2019年8月7日作出民事裁定，裁定被告陈艺文提出的管辖权异议成立，本案移送重庆市九龙坡区人民法院审理。原告广州影达影像设备有限公司对该裁定不服提起上诉，广州市中级人民法院于2019年9月19日作出终审裁定，裁定撤销本院（2019）粤0117民初3421号民事裁定，案件由本院审理。后本案继续由审判员李国洲适用简易程序于2019年10月30日公开开庭进行了审理。原告广州影达影像设备有限公司的委托诉讼代理人梁珺茗、被告陈艺文及其委托诉讼代理人崔坤建和被告广东南油对外服务有限公司的委托诉讼代理人张艺苑到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告广州影达影像设备有限公司向本院提起诉讼请求：一、判令原告无需向被告支付2019年4月补贴1100元；二、判令原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金108930元；三、判令原告无需向被告支付未休年休假工资6482.76元；四、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告的劳动争议案件，已经重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会审理，并于2019年7月10日作出渝九劳人仲案字〔2019〕第990号《仲裁裁决书》。裁决书中裁定：一、由原告支付被告2019年4月补贴1100元；二、由原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金108930元；三、由原告支付被告未休年休假工资6482.76元。对此裁决，原告认为不符合事实，适用法律错误，理由如下：一、仲裁程序未依法追加用人单位，适用程序错误。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十二条：“发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的双方当事人。劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人”的规定，仲裁案件中劳务派遣单位和用工单位为共同当事人，仲裁程序中未依法追加劳务派遣单位广东南油对外服务有限公司为共同被申请人属于程序错误。二、仲裁裁决要求原告向被告支付2019年4月补贴1100元是对法律理解及事实认定的错误。根据原告（甲方）与南油公司（乙方）的《劳动派遣协议》第15条规定，员工的劳动报酬由南油公司（乙方）向员工支付。据原告财务记录以及被告提交的个人银行账户明细、由南油公司每月代扣代缴个人所得税流水凭证显示，被告的月工资应为通过南油公司支付的6050元，而被告银行账户中2018年4月12日发放的3、4月费用2200元以及2018年5月18日发放的5月费用1100元均属于被告凭票据实报实销的日常工作支出，依法不属于工资的构成部分。根据《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第53条对工资这一概念明确“是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、记件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等”。报销费用并不属于上述工资的范畴。仲裁裁决将被告主张的报销费用1100元认定为补贴是对法律理解的错误。三、由于被告拒不执行公司管理规定及销售业绩未达标，原告作出解除劳动合同处理，是符合事实与法律的，仲裁裁决要求原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金108930元于法无据。首先，原告2018年通过书面送达方式向各办事处的销售人员发出《2018年销售目标通知书》和《2018销售部销售提成制度》，但被告无正当理由拒不签收，不服从公司管理。按《2018年销售目标通知书》规定每位销售人员销售“DR扫描仪”产品的个人目标年度总额为300万，销售“Codex”产品的个人目标年度总额为100万，个人年度考核指标最低要求70%。据原告财务记录显示，被告的2018年销售业绩仅为34%，远低于销售目标通知书的要求。另，被告离职前长达半年均拒不服从公司管理，不按要求拜访客户后将客户信息录入公司系统。因原告曾多次与被告沟通解除劳动关系但双方未能协商一致，故不得已才单方解除合同，于2019年4月30日向被告书面送达和发出《解除劳动合同通知书》，不存在违法解除劳动合同的事实。其次，被告2012年3月入职，2019年4月离职，即使计算被告违法解除劳动合同赔偿金，根据《劳动合同法》第87条规定，其月工资标准亦应参照2018年3月至2019年3月期间的平均工资6050元。四、2017、2018年被告已经享受了法定年休假，不存在未休年休假工资补偿问题，仲裁裁决要求原告支付被告未休年休假工资6482.76元对事实认定的错误。被告2012年3月入职，2019年4月离职，根据《职工带薪年休假条例》第3条“职工累积工作已满1年不满10年的，年休假5天”。同时，根据原告公司内部请假审批系统显示，被告在2017、2018年分别通过请假审批系统申请过5天年休假，已经享受了足额的法定年休假天数，被告不存在未休年休假事实。而且根据《企业职工带薪年休假实施办法》第12条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足l整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”因此，离职时仅补偿当年的年假，之前年度的假期不在法律规定的补偿范围内。综上所述，原仲裁裁决缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，为维护原告的合法权益，现原告依法向法院提起诉讼，请依法判如所请。被告陈艺文辩称，针对原告的起诉请求事项，我方认为其诉讼要求不能成立，法庭应当支持被告陈艺文在仲裁阶段所提出的各项诉讼请求。理由如下：一、原告在诉讼中提到程序错误的问题，实际上本案在原仲裁中也不存在程序错误的问题；二、原仲裁中定性为工资的部分是正确的；三、原告认为关于解除劳动合同有事实和法律依据，明显不能成立；关于年休假问题，因为原告一直没有举证其他证据证明被告已经享受法定的年休假，所以应当支付被告相应的年休假加班工资。总之原告的起诉理由不能成立，请求法庭驳回判令其支付被告相应的赔偿。被告广东南油对外服务有限公司（以下简称“南油公司”）辩称，虽然仲裁阶段没有把广东南油对外服务有限公司列为第三人参加诉讼，由于本案原告不服向法院提起诉讼，把第三人列为当事人参加诉讼，原告诉讼请求中也没有涉及第三人的责任问题，所以作为第三人的答辩意见是如果法庭要将第三人进行调查可以如实进行陈述。本案原告围绕其诉讼请求依法提交了派遣雇员劳动合同、派遣员工工资支付明细、费用报销审批表、Salesforce销售管理系统记录、解除劳动合同通知书、EMS送达凭证，被告2017年和2018年年假系统申请记录等证据。被告陈艺文围绕其答辩依法提交了协议书、解除劳动合同通知书、工作证明、关系证明、劳动合同书、重庆市社会保险参保证明、个人所得税证明、银行明细，仲裁裁决书等证据。被告南油公司围绕其答辩依法提交了劳务派遣协议、派遣员工工资支付明细、重庆市社会保险参保证明（个人）、重庆市住房公积金个人业务明细、退回通知书、解除劳动合同通知书、EMS回执等证据。本院组织原、被告双方进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：2012年6月1日，被告陈艺文与案外人×××技术（上海）有限公司签订《劳动合同》，合同期限：2012年6月1日至2015年5月30日，工作岗位：销售经理。2015年2月1日，甲方广东南油对外服务有限公司、乙方广州影达影像设备有限公司、丙方陈艺文三方签订《协议书》，内容如下：“自2015年2月1日开始，原通过×××技术（上海）有限公司派遣至乙方工作的丙方，现与×××技术（上海）有限公司的劳动关系正式终止/解除，改由甲方签订《广东南油对外服务有限公司派遣雇员劳动合同》并通过甲方派遣至乙方工作。经甲乙丙三方友好协商，一致同意乙方和丙方之间的权利义务关系不因派遣单位的变化而发生任何改变，乙方认可丙方在乙方的服务工龄，丙方在乙方享有的相关的工龄待遇（如经济补偿金计算）连续计算，依法由乙方承担。”2015年1月20日，被告南油公司与被告陈艺文签订《广东南油对外服务有限公司派遣雇员劳动合同》，合同约定：“期限从2015年2月1日至2015年5月30日，工作岗位：重庆区域销售总监，正常工作时间的工资标准为6000元。”等内容。2015年5月6日，被告南油公司与被告陈艺文签订《广东南油对外服务有限公司派遣雇员劳动合同》，合同约定：“期限从2015年5月30日至2017年5月30日，工作岗位：重庆区域销售总监，正常工作时间的工资标准为6000元。”等内容。2017年6月1日，被告南油公司与被告陈艺文签订《广东南油对外服务有限公司派遣雇员劳动合同》，合同约定：“期限从2017年6月1日至2020年5月30日，工作岗位：政府事业部销售经理，正常工作时间的工资标准为6000元。”等内容。2019年4月30日，原告向被告陈艺文发出《解除劳动合同通知书》，内容：“2012年3月1日你入职广州影达影像设备有限公司。因你在职期间销售业绩达不到公司要求，经多次协商，双方未能就变更劳动合同内容达成协议，现公司现决定自2019年4月30日起解除与你的劳动关系，现将离职事宜通知如下：1、请你2019年4月30日到公司人力资源及行政部办理工作交接及离职手续和妥善办理所有工作移交手续，归还公司财物和相关离职物品。2、你的工资结算至2019年4月30日止。公司为你缴纳养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险和住房公积金至2019年4月止。”2019年5月20日，本案被告南油公司向被告陈艺文发出《解除劳动合同通知书》，内容：“我司接到广州影达影像设备有限公司通知，广州影达影像设备有限公司与您协商一致于2019年4月30日解除劳动关系。因此，我司与您签订的劳动合同也于2019年4月30日解除。”《费用报销审批表》注明：“申领人为陈艺文，市内交通费850元、通讯费250元，合计1100元，备注为定额费用。”2018年10月至2019年3月每月均为1100元，发放固定。本案在审理过程中，原告提供《2018年度销售目标通知书》、《广州影达影像设备有限公司销售部销售提成制度》均无被告陈艺文的签名，也无证据证明原告已将目标通知书、提成制度的内容告知被告陈艺文。被告陈艺文入职时间2012年3月1日，离职时间2019年4月30日。原告、被告南油公司、被告陈艺文均确认月基本工资是6050元。2019年7月10日，重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会作出渝九劳人仲案字〔2019〕第990号仲裁裁决书，裁决如下：“一、由被申请人广州影达影像设备有限公司支付申请人陈艺文2019年4月补贴1100元；二、由被申请人广州影达影像设备有限公司支付申请人陈艺文违法解除劳动合同赔偿金108930元；三、由被申请人广州影达影像设备有限公司支付申请人陈艺文未休年休假工资6482.76元。”被告陈艺文答辩同意渝九劳人仲案字〔2019〕第990号仲裁裁决书。案经本院审理和主持调解，原、被告双方仍各持已见。本院认为，关于劳务派遣单位为本案共同被告的认定问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十条的规定：“劳动者因履行劳动力派遣合同产生劳动争议而起诉，以派遣单位为被告，争议内容涉及接受单位的，以派遣单位和接受单位为共同被告。”本院认为，由于本案原告不服劳动仲裁提起诉讼，因此，第三人广东南油对外服务有限公司应列为本案被告，而非第三人。关于本案劳务派遣用工关系的认定问题，本案在审理过程中，结合本案被告南油公司与被告陈艺文签订《广东南油对外服务有限公司派遣雇员劳动合同》、被告南油公司支付被告陈艺文工资银行支付账单、三方签订《协议书》、《解除劳动合同通知书》等证据综合分析，本案被告南油公司是劳务派遣单位属于用人单位，与被告陈艺文建立的是劳动关系。原告是用工单位，本案被告陈艺文是属于被派遣劳动者，因此，本案原告与被告陈艺文形成劳务用工关系。被告陈艺文答辩认为与原告单位是直接事实劳动关系的理据不足，本院不予采纳。关于2019年4月补贴的认定问题，本院认为，本案在审理过程中，除了被告南油公司发放给被告陈艺文月工资6050元外，另外，原告《费用报销审批表》注明：“申领人为陈艺文，市内交通费850元、通讯费250元，合计1100元，备注为定额费用。”2018年10月至2019年3月每月均为1100元，发放固定。应认定原告作为用工单位对派遣员工的补贴，是用工单位的福利待遇，根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条第三项、《广东省工资支付条例》第六十二条第一项的规定，补贴属于工资组成部分，法律法规明确是属于用工单位应当履行的义务，即用工单位是支付主体，因此，原告应支付2019年4月补贴1100元给被告陈艺文。关于解除劳动关系是否合法的认定问题，本院认为，本案在审理过程中，原告提供《2018年度销售目标通知书》、《广州影达影像设备有限公司销售部销售提成制度》均无被告陈艺文的签名，也无证据证明原告已将目标通知书、提成制度的内容告知被告陈艺文，证明原告作为用工单位管理不规范。另原告提供单方制作系统记录、销售业绩明细表，没有其他证据印证，不能作为认定事实的依据。原告向被告陈艺文直接发出《解除劳动合同通知书》，以及事后被告南油公司向被告陈艺文发出《解除劳动合同通知书》，结合庭审、证据等综合分析，原告将被派遣劳动者退回是属于违法解除劳动关系，其单方解除劳动关系的理据不充分，本院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金的认定问题，经庭审查明，被告陈艺文离职前12个月的平均工资7150元（6050元+1100元），庭审中，被告陈艺文确认离职前12个月的平均工资7150元，被告陈艺文入职时间2012年3月1日，离职时间2019年4月30日，因此，计算赔偿金时间为7.5个月。根据《中华人民共和国劳动同法》第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”因此经济赔偿金为：107250元（7150元/月×2倍×7.5个月）。本案在审理过程中，原告、被告陈艺文、被告南油公司三方签订《协议书》约定经济补偿金计算是由原告负责，但被告陈艺文在仲裁中主张经济赔偿金而非经济补偿金，用工单位违法将劳动者退回后，派遣单位随即将劳动者解除，属于违法解除劳动关系，作为发放工资的用人单位即被告南油公司应依法支付违法解除劳动合同的经济赔偿金107250元给被告陈艺文。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款的规定：“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”的规定，原告对经济赔偿金承担连带赔偿责任。关于本案未休年休假工资的认定问题，本案在审理过程中，原告提供2017年和2018年年假系统截图，认为被告陈艺文已经享受了法定年休假。本院认为，原告提供单方制作系统记录，没有其他证据印证，不能作为认定事实的依据，因此，原告认为被告陈艺文已经享受了法定年休假的理据不足，本院不予支持。原、被告双方劳动关系存续期间时间：2012年3月1日至2019年4月30日，计算工作年限为7年零1个月，根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，被告在2017年、2018年应享受的年休假合计为10天。作为用人单位，被告南油公司应发放未休年休假工资给被告陈艺文。被告陈艺文离职前十二个月平均工资7150元，被告陈艺文答辩同意渝九劳人仲案字〔2019〕第990号仲裁裁决书，被告陈艺文仲裁请求的未休年休假工资的计算基数为7050元，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，被告陈艺文2017年、2018年的带薪年休假工资为：6482.76元（7050元÷21.75天×10天×200%）。用工单位违法退回被派遣劳动者，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条第二款的规定：“用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”原告对被告陈艺文未休年休假工资承担连带赔偿责任。综上所述，依照，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第六十二条、第八十七条、第九十二条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、原告广州影达影像设备有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内一次性支付2019年4月补贴1100元给被告陈艺文；二、被告广东南油对外服务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内一次性支付经济赔偿金107250元给被告陈艺文，原告广州影达影像设备有限公司承担连带赔偿责任；三、被告广东南油对外服务有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内一次性支付未休年休假工资6482.76元给被告陈艺文，原告广州影达影像设备有限公司承担连带赔偿责任；四、驳回原告广州影达影像设备有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预交），由原告广州影达影像设备有限公司、被告广东南油对外服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按本判决确定的一审案件受理费同等金额，向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李国洲二〇一九年十一月十九日书记员  黎紫晴