广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终3110号上诉人（原审被告、反诉原告）：中山益瑞光电科技有限公司，住所地广东省中山市古镇镇同益工业园恒隆路**厂房区****，统一社会信用代码9144420000P0152023D。法定代表人：李晓平，该公司总经理。委托诉讼代理人：张卫东，该公司股东。委托诉讼代理人：刘一帆，广东悦盈律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：深圳深爱半导体股份有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区宝龙工业城宝龙七路****办公楼及活动楼**，统一社会信用代码91440300618831447R。法定代表人：唐崇银。委托诉讼代理人：尹逊杰，该公司员工。委托诉讼代理人：邵卫国，广东绿建律师事务所律师。上诉人中山益瑞光电科技有限公司（以下简称益瑞公司）因与被上诉人深圳深爱半导体股份有限公司（以下简称深爱公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初4012号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月10日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。益瑞公司上诉请求：撤销一审判决，改判益瑞公司无需向深爱公司支付货款利息，并改判深爱公司向益瑞公司支付因延迟交货产生的违约金216996元（按合同货款总额723320元的30%计算）。事实和理由：（一）一审程序超审限，反诉费的预交和最终认定有误，故一审程序违法。（二）一审判决出现多处错误，混淆了双方当事人的权利义务关系。（三）本案中，两份《采购合同》均已成立并生效，深爱公司未按合同约定履行发货义务构成违约，应当向益瑞公司承担违约责任。1.双方素有业务往来，深爱公司收到两份《采购合同》后未提出异议也未签字回传，应视为对合同约定的默认。2.本案中深爱公司的发货行为是履行涉案两份《采购合同》的发货义务，其也无证据证明其发货行为是基于其他交易或与本案合同无关，故深爱公司的行为证明其确认涉案两份合同是成立且生效的。3.深爱公司未按《采购合同》的约定发货，属于违约，该违约行为的性质并非一审认定的新的要约。（四）益瑞公司未支付货款是基于深爱公司违约在先而采取的同时履行抗辩权，在深爱公司承担违约责任的同时益瑞公司愿意足额支付货款，或二者予以抵销，但益瑞公司不应向深爱公司支付货款利息。（五）深爱公司在本案中无理提出诉讼保全，影响益瑞公司的正常经营，应解除保全措施。深爱公司辩称，深爱公司对益瑞公司的两份《采购合同》未签章确认，也无回传，合同不成立，益瑞公司要求深爱公司承担违约责任理据不足。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。深爱公司向一审法院起诉请求：益瑞公司清偿所欠货款115440元并支付相应利息（自起诉之日起，按中国人民银行同期同类贷款利率的150%计算至实际清偿之日止）。益瑞公司向一审法院反诉请求：1.双方就2017年1月11日、1月16日的《采购合同》成立的买卖合同关系于益瑞公司提出反诉之日解除；2.深爱公司向益瑞光电支付因其迟延交货导致的违约金216996元（按合同货款总额723320元的30%计算）。一审法院认定事实：2017年1月11日，益瑞公司向深爱公司发送《采购合同》，载明：订货日期2017年1月11日，交货日期2月12日，IC规格SI9552ASOP8数量合计66.7万,IC规格SI9553ASOP8数量合计33.3万。供货方对以上定的材料要求、数量、单价及交货日期等，必须在8小时内确认签名回传益瑞公司，如交货周期有异议，请在采购单上重新核实回传，待益瑞公司确认后执行。供应商在接到采购合同后，如认可交货日期及单价须在当天签字回传，否则视为默认。如果供应商不能按照我方采购合同约定的日期如期交货，延误一天，我方将按合同货款总额的30%作为对方给我方所造成的损失赔偿。同年1月16日，益瑞公司再向深爱公司发送《采购合同》，载明：订货日期2017年2月16日，交货日期2月18日，IC规格SI9552A数量合计140万,IC规格SI9553A数量合计70万。其余内容与上述合同约定一致。2017年2月17日至同年4月10日，深爱公司陆续向益瑞公司发送上述规格的产品合计115440元。上述《采购合同》益瑞公司并未向深爱公司确认回传。2017年10月11日，深爱公司向益瑞出具《企业询证函》，载明截止2017年9月30日，益瑞公司尚欠深爱公司货款合计115440元，益瑞公司在上述函上盖章确认。同年10月19日，益瑞公司向深爱公司出具外部联络函，主题关于深爱公司未能及时交货影响益瑞公司生产事宜，载明：因深爱公司交货不及时导致益瑞公司原材物料积压，至今还有255万变压器积压在仓库无法使用，合计金额637500元，因深爱公司的交期问题已导致益瑞公司巨大经济损失，且因此导致材料积压超过半年，请深爱公司安排处理并解决此问题。因益瑞公司拖欠货款未支付，故深爱公司向一审法院起诉。益瑞公司以深爱公司未按期履行合同为由，向一审法院提起反诉。一审法院认为，本案系买卖合同纠纷。关于两份《采购合同》是否成立的问题。益瑞公司向深爱公司发送上述两份合同，深爱公司并未按约定签字回传，后深爱公司向益瑞公司供货，但并未按采购合同上载明的时间及数量供货，应视为深爱公司向益瑞公司发出新的要约，虽然益瑞公司曾向深爱公司提出其延期交货及供货不足导致期损失的问题，但根据益瑞公司提供的证据及双方工作人员的聊天记录，深爱公司并未确认上述两份《采购合同》的内容，故一审法院认定上述两份《采购合同》并未成立。益瑞公司请求解除上述合同及要求深爱公司支付违约金的诉求缺乏事实及法律依据，一审法院不予支持。益瑞公司接收深爱公司的货物并确认上述货物的数量及金额，双方的买卖合同成立，益瑞公司未支付货款，已经构成违约，应承担相应的付款责任及违约责任，故深爱公司请求益瑞公司支付货款115540元及利息理据充分，一审法院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第三十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决：一、益瑞公司于判决发生法律效力之日起三日内向深爱公司支付货款115440元及利息（按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍，自2018年4月13日起计至清偿之日止）;二、驳回益瑞公司的反诉诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费2608元，减半收取计1304元，由益瑞公司负担；反诉案件受理费1097元，由益瑞公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本案二审无新事实，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷。双方当事人对于一审认定益瑞公司应向深爱公司支付115440元货款的事实均未提出异议，围绕益瑞公司的上诉请求，本案二审的争议焦点有二：一是益瑞公司要求深爱公司支付216996元迟延交货违约金是否理据充足，二是益瑞公司是否应向深爱公司支付货款利息。本院对此分析如下：经本院审查，双方当事人素有业务往来，深爱公司按照益瑞公司所下订单送货。益瑞公司主张，本案所涉货款来源于两份《采购合同》，本来约定深爱公司应交付规格为SI9552A的IC共206.7万个、SI9553A的IC共103.3万个，但深爱公司未按约定足额送货，该违约行为导致益瑞公司产生损失，故要求深爱公司予以赔偿；同时，也因深爱公司未依约送货，益瑞公司才没有足额支付所欠货款，故益瑞公司亦无需承担逾期支付货款的违约责任。对于益瑞公司提出的上述主张，本院审查认为，益瑞公司虽向深爱公司发送过两份《采购合同》，但深爱公司并未在上述合同中签章确认，也即上述两份《采购合同》并未成立，因此，双方当事人之间的权利义务关系不应受上述两份《采购合同》所约束。双方当事人随后所发生的交易行为，应当根据实际送货情况予以结算付款。益瑞公司以两份《采购合同》为依据主张深爱公司未履行全部送货义务，不能成立，其要求深爱公司支付216996元迟延交货违约金，理据不足。同时，因益瑞公司在收货后未履行付款义务，深爱公司以益瑞公司违约为由主张赔偿逾期付款损失，应当予以支持，故一审判决益瑞公司支付货款利息（实为逾期付款损失），并无不当之处。综上所述，益瑞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4555元，由上诉人中山益瑞光电科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈亦和审判员  阮碧婵审判员  刘运充二〇一九年十一月二十九日法官助理何冠涛书记员曾鑫