福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0121民初2596号 原告（反诉被告）：福建省精琢装修工程有限公司，住所地福建省宁德市蕉城区天湖东路**宁德万达广场**102店面。 法定代表人：许丽英，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张延清、陈言炀，福建日荣律师事务所执业律师。 被告（反诉原告）：漳州市远大教育咨询有限公司，，住所地福建省漳州市芗城区佳苑花园**** 法定代表人：郑明州，总经理。 委托诉讼代理人：黄凯，福建联合信实（福州）律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：方乃禄，漳州市远大教育咨询有限公司员工。 原告（反诉被告）福建省精琢装修工程有限公司（以下简称“精琢公司”）与被告（反诉原告）漳州市远大教育咨询有限公司（以下简称“远大公司”）装修装饰合同纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。精琢公司的委托诉讼代理人陈言炀与远大公司的委托诉讼代理黄凯、方乃禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 精琢公司向本院提出诉讼请求:1、判令远大公司立即向精琢公司支付其拖欠的工程款628866元；2、判令远大公司立即向精琢公司支付其拖欠工程款的利息（截止2019年2月28日远大公司应向精琢公司支付欠付工程款利息为15894元，远大公司应自2019年3月1日起至还清欠款之日止，以拖欠工程款本金628866元为基数，按月利率0.5%继续向精琢公司支付欠款利息）；3、由远大公司承担本案的诉讼费用。 事实与理由：远大公司为在福建省福州市闽侯县（原农科所地块）2号楼第7层及2号楼2-6层开办教育培训机构，将该房屋的装饰装修工程承包给精琢公司施工，双方于2018年4月20日在闽侯县上街镇签订了《建筑装饰工程施工承包协议》（以下简称：承包协议）。该承包协议约定：（1）工程项目基本情况：①工程名称：远大教育园区2号楼第7层及2号楼2-6层门窗改造建筑装饰工程；②工程地点：福州市闽侯县上街镇邱阳河路（原农科所地块）2号楼第7层及2号楼2-6层；③承包范围：按双方确认的装修方案、装修图纸进行装修的内容；④承包方式：包工包料（包干价）；⑤工程质量：按图约保质保量施工，符合环保要求，并达到合格等级；⑥合同工程价款（不含税）计人民币壹佰万元（￥100万元）整；⑦工程工期：2018年6月15日前完成第7层整层；2018年5月18日前完成第2层至第6层门窗改造；（2）甲方工作：①开工前向乙方进行作法说明和现场交接交底，交出可施工现场；②提供施工所需的室内水、电源；③指派杨江平为甲方驻工地代表，负责合同履行，办理内部验收、变更、登记手续及其他事宜；④协调办理有关手续，解决与乙方施工有关的问题；（3）乙方工作：①参加甲方组织的作法说明、现场交接，拟定施工方案和进度计划，按甲方要求如期开工，对各班组施工人员作好技术和安全交底；②指派赵孟禄为乙方驻工地代表，负责合同履行，组织施工，保质保量按期施工，解决由乙方负责的各项事宜；③严格执行各项施工规范、规程、规定，严格按照图纸或作法说明进行施工；（4）工程款的支付方式：①甲乙双方签订合同后，甲方支付总价款的15%；②2018年5月20日，在乙方完成30%工程后，甲方再支付总价款的15%；③2018年6月中旬，在乙方完成100%工程后，甲方再支付总价款的20%；④工程竣工且甲方验收后，在7月中旬甲方再支付总价款的15%；⑤8月中旬甲方再支付总价款的15%；⑥余款（除工程保修金外）于2019年1月份前支付完毕；⑥工程保修金5万元，待工程结束移交后十二个月内结清；⑦若甲方需要开具发票，则在甲方支付6%的税金后，乙方在十日内开具发票；（5）预算外项目需双方商定价格并办理签认确定手续后结算；（6）甲方的通讯地址为：福建省福州市闽侯县（原农科所地块）远大教育园区；（7）本合同执行中发生的争议可向闽侯县人民法院起诉；（8）承包协议还约定的其他内容。 上述合同签订后，精琢公司即双方约定的方案进场组织施工。同时还按照远大公司临时要求增补的项目（包括：8个卫生间门、6个房间门、40m2的铝合金门、4片钢化玻璃、4个水池、72m2磁砖、6402m2油漆、122m2水电、640m2粉墙、32m3加气砖、32m3砌墙、180米地脚线以及沙水泥等，合计增补工程款98866元）完成施工任务。实际完成工程款总额1098866元。该项目全部工程于2018年6月15日即完成全部的施工任务并通过验收合格，远大公司于2018年7月8日已使用该工程，并招生开办培训班。但远大公司根本没有按照协议约定支付工程款。远大公司支付工程款的具体明细：2018年5月8日付3万元，5月17日付7万元，5月21日付10万元，6月1日付2万元，6月8日付5万元，6月19日付1.5万元，6月24日付2万元，7月10日付3万元，7月16日付2万元，7月20日付2万元，7月31日付1万元，8月2日付2万元，8月3日付2.5万元，8月7日付1.3万元，8月12日付2.7万元，合计47万元。综上，截止目前，远大公司拖欠精琢公司工程款本金总额为628866元，其中拖欠承包协议内约定的工程款53万元，拖欠增补项目工程款98866元（该工程价款已经过远大培训机构校长沈良伟签字确认）。事实上，远大公司始终都在违约，远大公司根本没有按照合计约定支付工程款，造成精琢公司重大损失。因此，远大公司应按《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的有关规定向精琢公司支付欠付工程款利息。具体利息计算明细如下表： 序号应付款时间累计应付工程款累计实付工程款累计差额应付利息计息时间 12018年4月20日15万元0万元15万元750元2018年4月21日至2018年5月20日 22018年4月20日至2018年5月20日30万元10万元20万元1000元2018年5月21日至2018年6月20日 32018年4月20日至2018年6月中旬50万元28.5万元21.5万元1075元2018年6月21日至2018年7月20日 42018年4月20日至2018年7月中旬65万元37.5万元27.5万元1375元2018年7月21日至2018年8月20日 52018年4月20日至2018年8月中旬80万元47万元33万元8800元2018年8月21日至2019年1月31日 62018年4月20日至2019年1月31日104.8866万元47万元57.8866万元2894元2019年2月1日至2019年2月28日 合计104.8866万元47万元57.8866万元15894元 即截止2019年2月28日远大公司应向精琢公司支付欠付工程款利息15894元。同时远大公司应自2019年3月1日起至还清欠款之日止，以拖欠工程款本金628866元为基数，按月利率0.5%继续向精琢公司支付欠款利息。为此，精琢公司恳请法院依法判如所请，支持精琢公司的诉讼请求，以精琢公司的合法权益。 远大公司辩称，1、精琢公司存在施工质量不合格的情形，所以远大公司拒绝支付工程款；2、工程款支付方式在后续支付过程中发生变更，故精琢公司的第2项诉请没有事实根据。 远大公司向本院提出反诉请求：1、判令精琢公司拆除不符合合同约定品牌的材料，重新采购并予以修复；2、判令精琢公司赔偿远大公司因工程质量问题造成的墙体腐蚀、电梯损坏等损失约40万元[包括暂计至2019年1月16日的维修费用金40500元（最终金额以远大公司与第三方结算金额为准)；电梯维修金37860元]；3、判令精琢公司承担造成的住宿费损失17472元；4、判令精琢公司向远大公司提供工程竣工验收资料；5、由精琢公司承担本案所有的反诉费用。 诉讼过程中，远大公司变更诉讼请求：1、判令精琢公司赔偿因不符合合同约定品牌的材料的损失（包括重新采购、安装、拆除费用，具体以鉴定机构作出的合法结论为准。）；2、判令精琢公司赔偿远大公司因工程质量问题造成的墙体腐蚀、电梯损坏等损失约40万元[包括暂计至2019年1月16日的维修费用金40500元（最终金额以远大公司与第三方结算金额为准)；电梯维修金37860元]；3、判令精琢公司承担造成的住宿费损失17472元；4、由精琢公司承担本案所有的反诉费用。 事实和理由：2018年4月20日，精琢公司与远大公司签订《建筑装饰工程施工承包协议》（下称《施工协议》），约定精琢公司承包远大公司位于福州市门窗改造建筑装饰工程。双方就施工质量、期限、保修期、工程材料等作了约定。其中：（1）第6条6.1款约定：“乙方提供的所有材料、设备，须经甲方确认后才可使用；若未经过甲方确认而使用的，后期因此产生的所有损失及责任均由乙方负责；”第11条11.3款约定附件包括：“3、装饰装修材料明细表：铝合金门窗品牌为奋安、电线为广东金联宇等。”（2）第8条8.2款约定“从竣工验收之日计算，保修期一年。保修期内非甲方原因造成质量问题，乙方无条件地进行维修。如属甲方使用不当造成装饰面损坏，或不能正常使用，乙方只收取材料费。”（3）第1条1.7款约定“工程工期：2018年6月15日前完成第7层整层；2018年5月18日前完成2至6层门窗改造；”上述施工合同履行中，精琢公司违反合同约定，存在以下违约情形：一是未按照合同附件《装饰装修材料明细表》约定的品牌，提供装修材料，以清单外产品冒充清单内；二是涉案工程存在渗水造成电梯损害、墙体开裂等质量问题，远大公司要求精琢公司履行保修义务，但是精琢公司不予理睬，无奈之下，远大公司委托第三方对涉案工程质量不合格部分进行修补，累计花费40500元，目前工程维修仍在继续；电梯损害将花费37860元；三、因精琢公司未能按期完成工程，造成房屋无法投入使用导致学生无法入住，只能入住酒店，花费17472元。此外，精琢公司至今未提供工程竣工验收资料。综上所述，精琢公司不履行维修义务且未按约定品牌提供工程材料等行为，违反合同约定及法律规定，依法应承担违约责任。为维护自身合法利益，依法向法院提出反诉，望法院依法支持反诉请求。 精琢公司反诉辩称，1、精琢公司已经将工程交付给远大公司实际使用，视为工程已经验收合格；2、远大公司所谓的损失与精琢公司无关，应该由远大公司自行承担。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年4月20日，精琢公司与远大公司签订一份《建筑装饰工程施工承包协议》，约定：1、远大公司将位于福建省福州市闽侯县门窗改造建筑装饰工程承包给精琢公司施工；2、承包方式：包工包料（包干价）；3、合同工程价款（不含税）为1000000元；4、工程工期：2018年6月15日前完成第7层整层，2018年5月18日前完成第2至6层门窗改造；5、工程款支付约定：（1）双方签订合同后，远大公司支付总价款的15%工程款，（2）2018年5月20日，在精琢公司完成30%工程后，远大公司支付总价款的15%工程款，（3）2018年6月中旬，在精琢公司完成100%工程后，远大公司支付总价款的20%工程款，（4）工程竣工且远大公司验收后，在7月中旬，远大公司支付总价款的15%工程款，（5）工程竣工且远大公司验收后，在8月中旬，远大公司支付总价款的15%工程款，（6）余款（工程保修金除外）在工程竣工且远大公司验收后，2019年1月份前支付完毕；6、精琢公司以50000元作为本工程保修金，待工程结束移交后十二个月内结清；7、工程所发生的在方案预算项目之外的工程项目，均需双方商定价格并办理签认确定手续，才能进行结算；8、精琢共同提供的所有材料、设备，须经远大公司确认后才可使用，若未经过远大公司确认而使用的，后期因此产生的所有损失及责任均由精琢公司负责；9、工程竣工后，精琢公司应通知远大公司进行验收，远大公司应自收到验收通知后3天内组织验收，填写工程验收单，并办理移交手续。合同附件上，双方还对装修方案进行约定，其中对装修拟采用以下品牌材料或相等的品牌材料约定如下：1、水泥：炼石、海螺；2、砂采用闽江河砂；3、腻子粉涂料：奥德鑫、好江南；4、瓷砖：普通二线品牌瓷砖；5、铝合金门窗：奋安；6、入户门：时代旺、福代；7、给水、排水：亚通；8、电线：广东联宇；9、卫浴：百特、篮健；10、灯具：通士达。 合同签订后，精琢公司于2018年4月20日开工，远大公司未通过双方竣工验收于2018年7月8日入住使用。精琢公司述称其于2018年6月15日工程完工，远大公司认为当时并未完工，是边施工边入住，为此，双方对讼争工程完工时间产生争议。本院认为，远大公司对涉案工程未通过竣工验收即入住使用，且未能提供充分证据证明精琢公司未完工，故应认定涉案工程于2018年7月8日已完工。 远大公司于2018年5月8日至8月12日间向精琢公司支付工程款470000元，未按合同约定支付工程款。期间，精琢公司也未按合同约定向远大公司申报已完成工程量以催收工程款。2019年3月4日精琢公司委托律师通过微信向远大公司发出催收工程款信息，3月6日，远大公司向精琢公司通知函要求精琢公司进行工程维修。为此，双方引起纠纷。 上述事实有当事人陈述、精琢公司提供的《建筑装饰工程施工承包协议》和附件、《通知》以及远大公司提供的《通知》、《关于工程维修的通知函》等证据证明，上述证据双方当事人对真实性无异议，或举证方能够提供送达凭证，且与其他证据相互印证，本院予以采信，并在卷佐证。 审理期间，远大公司申请对精琢公司提供不符合合同约定品牌材料的范围及造成损失（包括重新采购、拆除、安装等费用）进行鉴定；同时，还申请对涉案工程造成的损失（包括墙体腐蚀、电梯损坏）与精琢公司施工质量问题因果关系以及造成损失金额进行鉴定。经本院摇号确定委托福建顺健工程造价咨询有限责任公司对上述申请内容进行鉴定。 2019年9月24日，福建顺健工程造价咨询有限责任公司出具闽顺审2019第074号鉴定报告，鉴定结论为：1、本案讼争工程因提供不符合合同约定品牌材料的范围所造成损失费用是186796元；2、因卫生间墙面、地面漏水致墙面、地面漏水致墙面、地面修复费用55669元致电梯泡水损失修理费用37860元；4、未能按期完成工程，导致学生无法入住、入住酒店费用17472元。 精琢公司对上述鉴定报告有异议，认为程序违法，内容错误、失实。《鉴定报告》中具体细项所提出的数量、数据毫无依据所谓的品牌价差、数量、价格等在鉴定报告没有体现；所谓的住宿费用也不是鉴定机构所能鉴定的范围，且住宿费没有依据，收据不是正式发票，没有具体入住人员名称，无法证实真实的入住情形；鉴定机构无电梯维修的资质，无权对电梯泡水损失修理费用进行鉴定。为此，精琢公司申请鉴定人出庭接受质询。 远大公司认为鉴定报告存在漏项，其他的无异议。 鉴定人黄某在庭审接受双方当事人质询时陈述，其在现场勘验时发现涉案工程所使用的品牌与合同约定的品牌不一致，品牌差价是参考市场调查价所得出的。精琢公司申请鉴定的范围仅包含铝合金、门等，并未包含水泥、腻子粉等事项。其鉴定机构不具有鉴定电梯泡水问题因果关系的相关资质，仅能作出价格咨询。对入住酒店的费用是根据收款收据（2018.7.5）及转账记录。对未按期完工事项是根据收款收据出具的时间点计算。 本院认为，福建顺健工程造价咨询有限责任公司对精琢公司提供不符合合同约定品牌材料的范围及所造成损失费用为186796元的鉴定结论，程序合法，内容不违反法律规定，故该部分鉴定结论本院予以采信。对于鉴定报告中的住宿费17472元鉴定结论已超出委托鉴定范围，该鉴定结论本院不予采信。鉴定结论中因卫生间墙面、地面漏水致墙面、地面漏水致墙面、地面修复费用55669元和漏水问题导致电梯泡水损失修理费用37860元对上述损失的因果关系进行鉴定，且鉴定人黄某陈述其鉴定机构不具有鉴定电梯泡水问题因果关系的相关资质，故该部分鉴定结论本院不予采信。 审理中，精琢公司提供一份增补项目单，要求远大公司支付增补项目工程款98866元，并陈述项目单上有远大公司培训机构校长沈良伟签字确认。项目单上显示“增补范围：2#7层中间排4间，数量按实际测量为准，单价按原报价方案执行，经核实，本单项目确认无误。确认人：沈良伟”。远大公司认为该增补项目单的真实性无法确认，但未提供证据反驳。本院认为，精琢公司能够提供增补项目单原件，而远大公司没有反驳的意见和证据，故该增补项目单，本院予以采信，即远大公司应支付增补项目工程款98866元。 综上，本院认为，精琢公司与远大公司签订的《建筑装饰工程施工承包协议》约定，远大公司将远大教育园区2号楼第7层及2-6层门窗改造建筑装饰工程承包给精琢公司，精琢公司以包工包料的方式进行装修，符合装修装饰的特征，故本案案由应为装修装饰合同纠纷。同时，由于该合同是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，应认定为有效合同。为此，双方应按照合同的约定履行合同义务。鉴于远大公司在涉案工程未通过竣工验收就实际入住使用，故远大公司应按约定的包干价履行支付工程款义务，由于讼争工程造价约定包干价为1000000元，扣除远大公司已支付精琢公司工程款470000元外，远大公司还应支付精琢公司剩余工程款530000元，加上增补项目款98866元，远大公司应支付工程款628866元及相应利息。由于本案讼争工程未办理竣工验收和结算，且故迟延支付工程款的利息应从起诉之日即2019年4月22日开始计算至付清之日止。精琢公司主张利息按照中国人民银行同期贷款利率标准计算，因中国人民银行于2019年8月20日起已经取消中国人民银行贷款基准利率这一利率计算标准，故该利息应以全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。远大公司主张精琢公司应向其赔偿因提供不符合合同约定品牌材料的损失，鉴于司法鉴定该损失的评估值为186796元，故精琢公司应向远大公司赔偿损失186796元。至于双方争议的远大公司主张的因工程质量问题造成墙体腐蚀、电梯损坏的损失等问题，因未经司法审计鉴定，造成证据不足，无法认定，应另案处理。至于远大公司主张的住宿费17472元，因证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款的规定，判决如下： 一、漳州市远大教育咨询有限公司应于本判决生效之日起十日内支付福建省精琢装修工程有限公司剩余工程款628866元及利息（利息计算：以628866元为本金，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算，从2019年4月22日起计算至款项还清之日止）。 二、福建省精琢装修工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向漳州市远大教育咨询有限公司赔偿损失186796元。 三、驳回福建省精琢装修工程有限公司的其他诉讼请求。 四、驳回漳州市远大教育咨询有限公司的其他反诉请求。 本案案件受理费10248元，反诉费3782元，由漳州市远大教育咨询有限公司负担10248元，福建省精琢装修工程有限公司负担3782元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  黄少飞 人民陪审员  陈 莺 人民陪审员  李超典 二〇一九年十一月二十五日 法官助理何开馨 书记员李燕金 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 《最高人民法关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。