北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0105民初47679号原告：史**，男，1966年11月5日出生，汉族，住广东省深圳市盐田区。委托诉讼代理人：罗婷婷，国浩律师（北京）事务所律师。被告：北京职航创业教育科技有限公司，住所地北京市朝阳区北苑路**院**楼**1-1806。法定代表人：吴赟，CEO。委托诉讼代理人：王欢，北京市华泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：诚实，北京市华泰律师事务所律师。原告史**与被告北京职航创业教育科技有限公司（以下简称职航公司）劳动争议一案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。史**及其委托诉讼代理人罗婷婷,职航公司之委托诉讼代理人王欢、诚实到庭参加诉讼。本案现已审理终结。史**向本院提出诉讼请求：不同意支付违约金100万元。事实和理由：史**于2015年8月3日才收到职航公司的劳动合同和保密协议的电子邮件，2015年8月10日签署入职，担任西北区销售，月工资8000元至10000元。关于劳动关系解除是2016年1月31日签署解除协议，双方协商一致解除，解除协议没有给史**。职航公司辩称，史**于2015年10月3日入职职航公司，担任西北区总监，双方在北京签订了劳动合同和竞业限制协议，月工资标准为20000元，每月8日以银行转账形式支付上个自然月工资，双方协商一致于2016年7月1日解除劳动关系。职航公司就本案劳动争议向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称朝阳仲裁委）提出仲裁申请。2018年2月22日，朝阳仲裁委作出京朝劳人仲字[2017]第14386号裁决书，裁决：一、史**继续履行与职航公司签订的《保密及竞业限制协议》；二、史**支付职航公司违反竞业限制义务的违约金100万元；三、驳回职航公司的其他仲裁请求。史**不服仲裁裁决，诉至本院。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.就离职问题，史**主张2016年1月31日双方签署解除协议，双方协商一致解除，解除协议未给史**。职航公司主张双方协商一致于2016年7月1日解除劳动关系。仲裁阶段，史**主张双方劳动关系未解除，提交了2016年7月1日与北京神州泰岳教育科技有限公司签订的劳动合同，表明其已经与新用人单位建立了劳动关系。2.就竞业限制问题，职航公司主张史**未经公司许可，以安东（史**之女）的名义设立陕西职航创业教育科技有限公司，担任监事，经营范围与职航公司一致，违反双方签订的竞业限制协议第十一条约定。职航公司提交了：史**签字的《劳动合同》及《保密及竞业限制协议书》约定：“第十一条、限制从业及投资的范围：1.不得在与甲方（即职航公司）存在竞争关系的公司、企业、单位等机构任职；2.不得参与注册成立与甲方存在竞争关系、经营范围相同或者近似的公司、企业、单位等，包括不得成为该公司的法定代表人、股东以及董事、董事长、监事、总经理等高管，不得持有该公司的股份；违约责任：在本协议第十二条所述期间内，如果乙方发生或者存在本协议第二条、第九条、第十一条的约定之限制或者禁止行为的，乙方（即史**）除了向甲方返还其从业已获得的收入外，还需向甲方另行支付壹佰万元人民币作为违反竞业约定的违约赔偿金”。史**对其签字的真实性认可，对《保密及竞业限制协议书》、《劳动合同》内容不予认可，申请对骑缝章的完整性及纸张是否为同一台打印机形成的进行鉴定。经我院随机摇号确定本案的鉴定机构为北京法源司法科学证据鉴定中心。北京法源司法科学证据鉴定中心于2019年5月21日给我院发函，内容为：“根据我中心现有的技术条件，无法对上述委托事项2进行鉴定；是否继续对上述委托事项1继续进行鉴定，烦请贵院将该情况告知申请方后及时与我中心联系”。经询，史**放弃鉴定申请。史**又重新申请对《保密及竞业限制协议书》、《劳动合同》的真实性和整体完整性（含骑缝章、更换页面、以及是否是同一台打印机在同一时间打印形成等内容）进行司法鉴定。北京京安拓普文书司法鉴定中心出具京安拓普[2019]鉴（文）字第108号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）对《保密及竞业限制协议书》（编号20151001-BJ0013）（以下简称“协议”）的具体内容如下：1、“协议”最后一页（签字页）与前面页所用纸张非同一批号；2、“协议”最后一页（签字页）与前面页打印的字体未发现不同；3、“协议”最后一页（签字页）的装订孔与前面页的装订孔不一致；4、“协议”最后一页（签字页）与前面页的骑缝章基本吻合；5、整个“协议”非一次性打印形成；6、整个“协议”倾向为非整体性文件。（二）对《劳动合同》（合同编号0013）（以下简称：“合同”）的具体内容如下：1、“合同”最后一页（签字页）与前面的页所用纸张非同一批号；2、“合同”最后一页（签字页）与前面页打印的字体未发现不同；3、“合同”最后一页（签字页）的装订孔与前面页的装订孔不一致；4、“合同”最后一页（签字页）与前面页的骑缝章基本吻合；5、整个“合同”非一次性打印形成；6、整个“合同”倾向为非整体性文件。史**预付鉴定费12900元。史**主张其签订的《劳动合同》及《保密及竞业限制协议书》为其提交的版本，史**据此提交了公证书及电子邮件，史**提交的《保密及竞业限制协议书》内容为：“第十一条、限制就业的范围：乙方（即史**）在甲方（即职航公司）工作期间、乙方在劳动合同解除或终止后两年内不得有以下行为：1、不得在与甲方存在竞争关系的单位任职；2、不得自营或与第三方合作经营与甲方存在竞争关系的业务。第十二条、限制从业的期限为两年，自乙方正式离职；十四条违约责任：若乙方在职期间、离职或退股后存在本协议第二条、第九条、第十一条、第十二条的约定之禁止行为的，乙方除了向甲方返还其从业已获得的收入外，还需另行支付人民币壹佰万元作为违反限制竞业约定的违约赔偿金”。职航公司还提交了员工情况登记表、西安哈伦人力资源服务有限公司工商企业信息、陕西职航创业教育科技有限公司工商企业信息、史**签字的《检讨和说明》，内容为：“我们是泰岳教育及职航公司在西北大区总监史**和西北太区运营总监高鹏，我们分别于2015年10月、11月入职北京职航创业教育科技有限公司。过去一年多，我们的工作没有干好，在此向公司诚恳检讨，请公司谅解。1、过去—年多，我们在西安签约了5所合作院校，其中西安培华学院、西安翻译学院、陕西国际商贸学院的合作项目已开始运营，西京学院和西安城市建设业学院因为学校场地未及时交付暂时未启动。今年公司在业务方向上增加了专业实验室项目，由于各种原因我们没有完成公司规定的任务，我们有责任，即日起我们向公司辞职。2、西安这几所合作院校的交接工作，我们会积极协助、配合公司有序完成。毕竟这几所合作高校的签约，我们付出了努力，也是有感情与人情在的，请公司放心。3、我们在进入公司初期听说公司要在各地成立分公司，我们以合伙人心态于2015年11月30日在西安抢注了“陕西职航创业教育科技有限公司”，事前我们没有向公司报备，事后我们也没有及时注销，这确实是我们的错误，我们将在未来三个月内尽快注销掉这个公司。4、基于我们对公司的感情和职业操守，我们希望与公司协商处理善后事宜，并且保证永远不做损害公司利益和声誉的事情。如果不能做到以上承诺，我们愿意接受公司追究法律责任。2017年6月1日左右我们回公司办理相关手续”。史**对员工情况登记表及《检讨和说明》的真实性均认可，对证明目的不予认可。史**主张职航公司法定代表人吴赟向其表示想在陕西设立公司的意思，史**据此提交了电子邮件。职航公司对证据的真实性认可，证明目的不予认可，从未授权史**设立陕西职航创业教育科技有限公司。史**还提交了微信及陕西职航创业教育科技有限公司注销审批表，以证明北京职航法定代表人吴赟以微信方式向史**发来《检讨和说明》，史**签字后寄回职航公司，陕西职航创业教育科技有限公司于2017年6月6日注销。职航公司对证据的真实性均认可，证明目的不予认可。本院认为,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，职航公司提交版本的《保密及竞业限制协议书》经过鉴定之后虽然有瑕疵，但史**认可双方签署过《劳动合同》及《保密及竞业限制协议书》，史**主张其签署的版本为其提交的电子打印件，根据史**提交的版本的《保密及竞业限制协议书》亦有相关违反竞业限制需支付违约金壹佰万元的约定。职航公司与史**之间的劳动关系已解除，史**应该遵守竞业限制义务。职航公司提交的工商企业信息及史**签字的《检讨和说明》显示史**确实存在违反竞业限制义务的行为。史**应支付职航公司违反竞业限制的违约金，仲裁裁决数额不违反法律规定，本院予以确认。《保密及竞业限制协议书》约定限制从业的期限为二年，史**从职航公司离职已满二年，史**无需继续履行《保密及竞业限制协议书》。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告史**于本判决生效后七日内支付被告北京职航创业教育科技有限公司违反竞业限制义务违约金1000000元；二、原告史**无需继续履行与被告北京职航创业教育科技有限公司签订的《保密及竞业限制协议书》；三、驳回原告史**的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由原告史**负担（已交纳5元，余款5元于本判决生效后七日内交纳）。鉴定费12900元由被告北京职航创业教育科技有限公司负担（原告史**已预交，被告北京职航创业教育科技有限公司于本判决生效后七日内支付原告史**）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  杨晓娥人民陪审员  魏亦龙人民陪审员  马利彪二〇一九年十一月二十八日书 记 员  王佳佳