天津市津南区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0112民初9140号原告（被告）：梁新会，男，1976年2月8日出生，汉族，原籍山东省平阴县，现住天津市津**。委托诉讼代理人：丁凤祥，男，1960年11月9日出生，汉族，住天津市××海地××里××601（山东省平阴县玫瑰镇北泉村推荐）。被告（原告）：深圳市银典物业管理服务有限责任公司，住所深圳市南山区前海路**丽湾商务公寓A-2616、2617、2618。法定代表人：莫林生，执行董事。委托诉讼代理人：任程，女，该公司法务。原告（被告）梁新会与被告（原告）深圳市银典物业管理服务有限责任公司（以下简称“银典物业公司”）劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月28日立案适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）梁新会及其委托诉讼代理人丁凤祥与被告银典物业公司（原告）的委托诉讼代理人任程到庭参加诉讼。本案现已审理终结。梁新会向本院提出诉讼请求如下：1.判令被告应向原告出具以解除劳动关系书面通知出具之日为解除日的解除劳动合同证明书；2.被告应支付原告2018年9月10日至2019年6月10日未履行合同工资损失25200元；3.被告应支付原告2016年5月12日至2018年9月10日带薪年假工资3585.6元；4.被告应支付原告失业金损失14880元；5.被告应支付原告终止劳动合同经济补偿金10276.5元；6.被告未提前通知终止合同代通知金2800元。事实和理由：仲裁开庭时，被告表示至今双方都未解除劳动关系，且劳动合同并未到期。仲裁已裁决2018年9月10日至2019年6月10日之间，双方存在劳动关系。原告现提供录音证据，证明被告在劳动合同期内不让原告上班，造成原告无法上班，被告应承担原告不能上班的工资损失和社保损失。录音证据也证明原告月工资为2800元，该证据证明被告在仲裁时提供的工资记录和劳动合同上的约定是编造的伪证，同时也是对被告在工资条上编造已支付加班费的否定。被告将原告原岗位交与新单位接管，未给原告安排新的工作。劳动合同期内，因被告原因原告无法工作，被告又不依法退工退档，造成原告无法求职。被告有义务为原告出具解除劳动合同证明书，依法办理退工，原告对仲裁裁决结果不服，故提起诉讼。银典物业公司辩称暨诉称，不认可原告的全部诉讼请求。原告自2018年9月10日无正当理由旷工，也没有办理请假手续。因旷工未到岗产生的责任应由原告自行承担，被告不应当承担劳动合同法的赔偿责任。原告提出的带薪年假工资，部分主张的期间已超过仲裁时效。原告签字和认可的考勤中并未显示在年假期间原告打卡到岗的情形，故不同意原告的各项诉讼请求并向本院提起诉讼请求如下：1.判决双方之间在2018年9月10日至2019年6月10日期间不存在劳动关系。2.判决原告不向被告支付2018年5月17日至2018年9月10日带薪年休假工资565.52元。3.诉讼费用被告承担。本院经审理认定事实如下：梁新会2015年6月28日入职银典物业公司，双方签订起止时间为为2015年6月29日至2018年6月29日的书面劳动合同书。双方劳动合同约定被告工资不低于市政府公布的当年最低工资，月工资1850元。加班工资、假期工资及特殊情况下的工资支付以基本工资作为计算基数。因银典物业公司将梁新会工作岗位转包给案外人，故梁新会最后到岗工作时间为2018年9月10日。劳动合同期间内，双方曾因劳动纠纷提起仲裁及诉讼。后，梁新会因其他劳动纠纷向天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委员会作出了津南劳人仲裁字（2019）第427号仲裁裁决书，裁决原、被告之间自2018年9月10日至2019年6月10日之间存在劳动关系；银典物业公司给付梁新会2018年5月17日至2018年9月10日带薪年假工资565.52元。双方均不服该裁决结果，向本院提起诉讼。另查明，仲裁委员会于2019年6月26日开庭时，银典物业公司陈述双方没有解除劳动关系，因梁新会长期无故旷工，打算与其解除劳动关系。后，梁新会于2019年8月30日向银典物业公司寄送解除劳动关系通知，以单位未给其缴纳社会保险为由，提出解除劳动关系。银典物业公司于9月1日收到该通知。2019年10月12日，银典物业公司以梁新会旷工为由，向梁新会提出自2018年9月24日起与其解除劳动关系并寄送通知书。再查明，银典物业公司向梁新会发放工资时，梁新会签字确认。在其签字确认的工资表中显示工资结构为正常工作时间工资+固定加班费+加班费补偿+社保补偿+其他扣款+扣房租+金额=实发金额。上述事实，有梁新会提交的仲裁裁决书、解除劳动合同通知、录音证据及银典物业公司提交的劳动合同书、解除劳动关系通知书、考勤记录、工资表及双方当事人的陈述为证。本院认为，劳动者与用人单位的合法权益均受法律保护。针对双方的各项诉讼请求，本院评析如下：1.劳动关系存续时间及解除劳动关系证明书：因银典物业公司在2019年6月26日仲裁庭审中陈述双方尚未解除劳动关系，故在梁新会向银典物业公司提出解除劳动关系之前，双方劳动关系一直存续。银典物业公司提出因梁新会旷工自2018年9月24日双方解除劳动关系的抗辩，与仲裁时陈述相悖，本院不予采信。双方解除劳动关系的时间应当为2019年9月1日，自银典物业公司收到梁新会的邮件日起算。劳动关系解除后，银典物业公司有义务为梁新会出具自2019年9月1日双方解除劳动关系的证明书，梁新会要求出具以解除劳动关系书面通知出具之日为解除日的解除劳动合同证明书的请求，本院不予支持。2.工资损失：因银典物业公司的原因，梁新会无法到岗工作，用人单位应当支付1个工资周期的工资。因梁新会后续未提供劳动，故其主张的工资周期过长，本院不予全部支持。银典物业公司抗辩梁新会旷工，系其自身原因，但未提交梁新会所在岗位其他保安人员正常出勤及发放工资的证据，故本院对梁新会提交的录音证据中涉及的梁新会的工作岗位已经取消打卡并已经外包其他单位的内容予以采信。梁新会欲同时证明其工资2800元，因与其签字确认的工资条不符，故本院不予采信。银典物业公司应当按照双方签订的劳动合同约定的最低工资标准支付梁新会1个月工资2050元。3.带薪年假工资，因银典物业公司提出诉讼时效抗辩，故梁新会主张的2016年5月12日至2017年度带薪年假工资超过诉讼时效，本院不予支持。2018年度带薪年假工资，因梁新会自2018年9月10日后未到岗工作，休假时间多于应享受的年假天数，故梁新会的该项诉讼请求，本院不予支持。银典物业公司的该项诉讼请求，本院予以支持。4.失业金：因梁新会主动提出解除劳动关系，故不符合领取失业金的条件，其该项诉讼请求，本院不予支持。5.解除劳动关系经济补偿金：因银典物业公司未给梁新会缴纳社保，故梁新会因此提出解除劳动关系并主张经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。按照最低工资标准计算3.5个月，数额为7175元。6.代通知金：因梁新会提出解除劳动关系，故该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条之规定，判决如下：一、原告（被告）梁新会与被告（原告）深圳市银典物业管理服务有限责任公司自2018年9月10日至2019年6月10日之间存在劳动关系；二、被告（原告）深圳市银典物业管理服务有限责任公司于本判决生效后十五日内给原告（被告）梁新会出具解除日为2019年9月1日的解除劳动关系证明书；三、被告（原告）深圳市银典物业管理服务有限责任公司于本判决生效后三日内给付原告（被告）梁新会2018年9月工资2050元及解除劳动关系经济补偿金7175元，合计9225元；四、驳回梁新会的其他诉讼请求；五、驳回深圳市银典物业管理服务有限责任公司的其他诉讼请求。如被告（原告）深圳市银典物业管理服务有限责任公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各10元，减半收取各计5元，由梁新会负担5元、由深圳市银典物业管理服务有限责任公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  荣月坤二〇一九年十一月十九日书记员  王 莹附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿:（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。