河南省洛阳市中级人民法院行 政 判 决 书(2019)豫03行终279号上诉人（原审原告）：焦作市正元旅游地产开发有限公司，住所地：焦作市温县太极名苑住宅小区**楼**（三单元12层南户），统一社会信用代码：914108255698392498。法定代表人：白军杰，总经理。委托诉讼代理人：张涛，河南荣旗律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：洛阳市市场监督管理局（原洛阳市工商行政管理局），住所，住所地：河南省洛阳市政和路**社会信用代码：11410300MB1715761L。法定代表人：吉建宾，该局局长。委托诉讼代理人：吴锐锋，洛阳市市场监督管理局法制科工作人员。委托诉讼代理人：董亚琳，洛阳市市场监督管理局注册科工作人员。原审第三人：靳智伟，男，1979年7月5日生，汉族，住洛阳市洛龙区。原审第三人：马斐，男，1981年10月28日生，汉族，住河南省嵩县。以上二原审第三人共同委托诉讼代理人：牛恒超，河南绿剑律师事务所律师。上诉人焦作市正元旅游地产开发有限公司因与被上诉人洛阳市市场监督管理局、原审第三人靳智伟、马斐请求撤销公司登记纠纷一案，因不服河南省洛阳市洛龙区人民法院作出的（2019）豫0311行初26号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人焦作市正元旅游地产开发有限公司的委托诉讼代理人张涛，被上诉人洛阳市市场监督管理局的委托诉讼代理人吴锐锋、董亚琳，原审第三人靳智伟、马斐的委托诉讼代理人牛恒超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2014年3月11日，原洛阳市工商行政管理局收到洛阳亿欧商贸有限公司关于公司成立的公司登记（备案）申请书，该公司申请书中载明的股东（发起人）为焦作市正元旅游地产开发有限公司、靳智伟、马斐，经营范围是纺织及针织品批发及零售，注册资本为1000万元，法定代表人为靳智伟。原洛阳市工商行政管理收到申请成立公司所提交的文件材料有：公司登记（备案）申请书、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、委托代理人王磊的身份证复印件、全体股东签署的公司章程、股东正元公司营业执照复印件、股东马斐身份证复印件、股东靳智伟身份证复印件、首次股东会决议、房屋租赁合同、法定代表人信息、董事监事经理信息、企业名称预先核准通知书、名称字号查重报告单、承诺保证书共计11份材料。公司申请变更的项目：洛阳亿欧商贸有限公司的设立登记。原洛阳市工商行政管理局对上述登记材料进行了审核及形式审查，认为洛阳亿欧商贸有限公司提交的申请材料齐全，符合法定形式，原洛阳市工商行政管理局于2014年3月14日对其申请予以核准并作出设立登记。2014年3月18日，焦作市正元旅游地产开发有限公司、靳智伟、马斐共同委托办理洛阳亿欧商贸有限公司设立事项的委托代理人王磊领取了洛阳亿欧商贸有限公司营业执照正本和副本。现焦作市正元旅游地产开发有限公司认为靳智伟、马斐冒用焦作市正元旅游地产开发有限公司名义，使用虚假证明文件，注册登记成立洛阳亿欧商贸有限公司，侵犯了焦作市正元旅游地产开发有限公司的合法权益，应当对原洛阳市工商行政管理局对洛阳亿欧商贸有限公司的注册登记予以撤销。需要说明事项:2011年3月9日，焦作市正元旅游地产开发有限公司注册成立，2015年左右公司原股东退出，更换新的股东。据原告代理人称印章2015年5月丢失，当时更换新的印章仅使用一次，就予以销毁，更换了第三枚印章。一审法院认为，原洛阳市工商行政管理局对于公司设立具有法定的管理职责，有义务按照相关法律规定对申请材料进行法定形式的审核。洛阳亿欧商贸有限公司成立之初，原洛阳市工商行政管理局在法定期限内，审核了洛阳亿欧商贸有限公司登记成立所需要的相关资料，认为材料齐全，符合法定形式，且符合《公司登记管理条例》及工商总局工商企注字〔2014〕29号文件的规定。根据《公司登记管理条例》第二条规定为申请办理的洛阳亿欧商贸有限公司进行登记注册，2014年3月18日，原洛阳市工商行政管理局为洛阳亿欧商贸有限公司颁发营业执照正本和副本。原洛阳市工商行政管理局对该公司进行登记注册认定事实清楚，程序合法，适用法律准确，已尽到法律规定的审查义务。焦作市正元旅游地产开发有限公司主张原洛阳市工商行政管理局未尽到审查职责，且第三人靳智伟、马斐冒用焦作市正元旅游地产开发有限公司公章，提供虚假资料进行公司注册登记应予撤销，因开办公司之初原始印章丢失，公司股东未变更前焦作市正元旅游地产开发有限公司作为单位股东参与注册洛阳亿欧商贸有限公司，现在新股东加入后的焦作市正元旅游地产开发有限公司以第三人靳智伟、马斐冒用印章，虚假注册，原洛阳市工商行政管理局注册登记未尽到审查职责为由，请求撤销对洛阳亿欧商贸有限公司的注册登记，没有事实和法律依据。庭后原告提出书面申请，申请将注册登记印章真实性予以鉴定，法庭询问其公司印章的使用情况时，其说明曾经有三次印章的变更，原始印章丢失且公司股东也变更，注册登记是在原股东管理公司时发生，故对原告主张不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回原告焦作市正元旅游地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告焦作市正元旅游地产开发有限公司承担。上诉人焦作市正元旅游地产开发有限公司上诉称，一、依法撤销河南省洛阳市洛龙区人民法院（2019）豫0311行初26号行政判决；二、依法撤销被上诉人在2014年3月14日所作出的《洛阳亿欧商贸有限公司》公司设立登记。三、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:1、我公司最能证明我公司，我公司在起诉书中已经明确这些行为不是我公司的行为，在没有对公章鉴定为真实的情况下，我公司的认为就是唯一和有效的，而且庭审中被上诉人不保证盖有我公司印章的文件的真实性，另外，第三人也拒绝承认盖有我公司印章的材料是他们提供，所有的诉讼参与人都拒绝承认盖有我公司印章的文件真实，也拒绝对其真实负责。其次，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条之规定：行政行为主要证据不足的，人民法院判决撤销。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条规定：设立有限公司应提供九种文件，除去第九种为特别规定外还有八种，在亿欧公司设立提供的文件中，有六种属于伪造，而且庭审中被上诉人也明确说明该公司设立后至今没有任何企业经营行为，这些情况显然说明了该设立行为证据严重不足。2、关于公章的鉴定问题：虽然我公司的第一个公章丢失，但我公司由有完整的公章使用记录，完全可以为公章鉴定提供样本，这个理由显然不能成立。关于我公司不能对股东变更前公司的行为提出异议更不能成立，相关法律规定，公司的民事权利能力和民事行为能力都是公司设立时产生，到终止时消灭，从来没有因公司的各种变更而变更甚至消灭的，况且我公司的实际控制人马玉为作证证明我公司没有参与设立亿欧公司。被上诉人洛阳市市场监督管理局辩称，一、洛阳亿欧商贸有限公司在申请设立登记时，提交材料中有上诉人公司印章、营业执照复印件等材料，提交材料齐全，符合法定形式，符合《公司登记管理条例》和工商总局《内资企业登记提交材料规范》（工商企字【2014】29号）的要求，答辩人作为公司登记机关，应当予以登记。答辩人在设立登记时已经尽到形式审查义务，对登记行为没有过错。二、本案实际上是上诉人内部管理和与他人之间的民事纠纷问题，上诉人对其公章营业执照应当尽妥善保管义务，并承担所造成的法律后果。在没有充足证据的情况下，上诉人及其工作人员单方认为答辩人登记档案资料中印章不是其公司印章的说法不能成立。上诉人内部管理不规范，共启用过三枚印章，洛阳亿欧商贸有限公司设立时其公司使用的印章丢失，导致无法进行鉴定。在一审庭审过程中，上诉人和本案第三人各抒己见，真实情况很难查清。因此，本案实际上是上诉人内部管理和与第三人之间的民事纠纷，应当通过民事诉讼进行解决，答辩人可以根据法院生效判决协助执法。三、上诉人的起诉已超过法定诉讼时效期间，应依法驳回其诉讼请求。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条之规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。本案答辩人于2014年3月14日核准洛阳亿欧商贸有限公司设立登记，上诉人于2019年3月4日才向法院提起诉讼，超过了法定的诉讼期间，应当依法驳回其诉讼请求。综上，一审判决事实清楚，适用法律正确、法规正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判决。第三人靳智伟、马斐共同辩称，一、上诉人公司全部股权股东以及公司法定代表人均发生过转让变更。本案的具体行政行为发生在股权转让变更之前，本案具体行政行为发生时，上诉人公司的原股东以及法定代表人均对公司注册登记的事实没有表示过异议。上诉人公司的新股东并不了解亿欧商贸公司注册登记时的实际情况，并且根据上诉人公司自认的事实，上诉人公司先后使用过三枚印章，三枚印章中只有一枚印章是通过合法程序备案后取得，另外两枚印章，是上诉人公司的管理人员私自刻制的，没有进行过任何备案登记。同时上诉人声称丢失或者销毁的印章也没有做过任何挂失或者注销登记。一审法院根本不具备鉴定印章的条件。上诉人公司所提出的上诉理由就依法不能成立。二、本案被上诉人作出的具体行政行为完全符合法律规定。在工商登记中就登记机关需要进行的是形式审查。本案公司设立登记，一切法律文件齐备，被上诉人的具体行政行为并无任何不当之处。三、根据本案的基本证据足以表明上诉人一审起诉已经超过法定诉讼时效期间。亿欧商贸公司设立登记都是公开的。公司注册登记成立之后，亿欧商贸公司，一切工商登记资料都面向全社会公开。亿欧商贸公司所有资料在网络上均能查到。上诉人公司主张一直不知道亿欧商贸公司存在，与案件基本事实不符。足以认定上诉人公司知道本案的具体行政行为是在2014年。按照行政诉讼法的规定，其提起行政诉讼的期限应当在六个月之内提出。上诉人本次起诉远远超过了最长期限五年。上诉人公司之所以在五年之后提起诉讼，本案马玉为与上诉人公司不存在任何关系，马玉为从来没有作为过上诉人公司股东或者管理人员。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，洛阳亿欧商贸有限公司在申请设立登记时，提交材料中有上诉人焦作市正元旅游地产开发有限公司印章、营业执照复印件等材料，原洛阳市工商行政管理局在法定期限内，审核了洛阳亿欧商贸有限公司登记成立所需要的相关资料，认为材料齐全，符合法定形式，且符合《公司登记管理条例》及工商总局《内资企业登记提交材料规范》（工商企注字〔2014〕29号文件）的要求，为上诉人焦作市正元旅游地产开发有限公司申请办理的洛阳亿欧商贸有限公司进行了登记注册。作为公司登记机关，原洛阳市工商行政管理局在设立登记时已经尽到法律规定的形式审查义务，登记行为没有过错。关于上诉人焦作市正元旅游地产开发有限公司上诉主张原洛阳市工商行政管理局未尽到审查职责，第三人靳智伟、马斐冒用焦作市正元旅游地产开发有限公司公章，提供虚假资料进行公司注册登记问题，由于上诉人焦作市正元旅游地产开发有限公司自认其曾启用三枚印章，原始印章丢失且公司股东也变更，注册登记是在原股东管理公司时发生。上诉人焦作市正元旅游地产开发有限公司就第一枚公章丢失并未向有关部门报案，其公司内部的公章使用记录以及其实际控制人马玉为作证证明公司没有参与设立亿欧公司，上诉人自称自己能够证明没有加盖印章等自己证明自己的理由不足，本院不予采信。综上，上诉人焦作市正元旅游地产开发有限公司的上诉请求及理由缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项之规定,判决如下:驳回上诉，维持原判。本案二审诉讼费50元由焦作市正元旅游地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李太山审判员  邢玉玲审判员  索如意二〇一九年十一月十八日书记员  袁 蓉