海南省第二中级人民法院   刑事判决书   (2019)琼97刑初138号   1   海南省第二中级人民法院   刑事判决书   （2019）琼97刑初138号   公诉机关海南省人民检察院第二分院。   被告人吉某1，出生地海南省乐东黎族自治县（以下简称乐东县），住海南省乐东县。   海南省人民检察院第二分院以琼检二分公诉刑诉〔2019〕144号起诉书指控被告人吉某1犯非法持有枪支罪、非法狩猎罪于2019年8月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海南省人民检察院第二分院指派检察官庄某、检察官助理孙某出庭支持公诉。被告人吉某1到庭参加诉讼。现已审理终结。   海南省人民检察院第二分院指控：被告人吉某1非法持有射钉枪一支，并于2019年3月12日下午持该枪支，未经批准进入××区小班内猎杀1只小鸟和1只松鼠。经鉴定，其所持枪支是以火药燃烧作为发射动力的枪支，猎杀的小鸟为橙头地鸫，猎杀的松鼠为橙腹长吻松鼠，该类松鼠为“国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物”（三有动物）。   针对指控的事实，公诉机关当庭出示如下证据：1.射钉枪、射钌弹、铁砂、死体小鸟、死体松鼠、手机等物证（照片）；2.手机客户资料及通话清单、证明等书证；3.证人邢某1、黄某、王某1、吉某2、王某2、邢某2等证人证言；4.被告人吉某1的供述与辩解；5.儋州市公安司法鉴定中心枪支鉴定书、云南濒科委司法鉴定中心司法鉴定意见书、国家林业局森林公安司法鉴定中心物证鉴定书等鉴定意见；6.现场勘验、检查、辨认等笔录；7.户籍证明、无违法犯罪记录证明、到案经过等综合性证明材料。   公诉机关认为，被告人吉某1违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款。违反狩猎法规，在禁猎区进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当分别以非法持有枪支罪、非法狩猎罪追究其刑事责任，被告人吉某1自愿认罪认罚，建议判处被告人吉某1非法持有枪支罪判处有期徒刑6至8个月，非法狩猎罪判处有期徒刑6至8个月。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法惩处。   被告人吉某1对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议无异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。   经审理查明：被告人吉某1非法持有射钉枪一支，并于2019年3月12日下午持该枪支，未经批准进入××区小班内猎杀1只小鸟和1只松鼠。经鉴定，其所持枪支是以火药燃烧作为发射动力的枪支，猎杀的小鸟为橙头地鸫，猎杀的松鼠为橙腹长吻松鼠，该类松鼠为“国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物”（三有动物）。   上述事实，有经庭审质证确认的射钉枪、射钌弹、铁砂、死体小鸟、死体松鼠、手机、头灯等物证，接受证据材料清单、扣押决定书及扣押清单、电话号码提取笔录、检查笔录、关于犯罪嫌疑人吉某1的作案工具及猎物的去向说明、关于不将涉案物品随案移交暂存我局的说明、户籍证明、无违法犯罪记录证明、到案经过、手机客户资料及通话清单、海南省鹦哥岭省级自然保护区管理站的证明，证人邢某1、黄某、王某1、吉某2、王某2、邢某2的证言，被告人吉某1的供述与辩解、手机辨认笔录及照片、小鸟和松鼠辨认笔录及照片、枪支辨认笔录及照片、对邢某1辨认笔录及照片、指认非法狩猎现场及照片，儋州市公安司法鉴定中心枪支鉴定书、云南濒科委司法鉴定中心司法鉴定意见书、国家林业局森林公安司法鉴定中心物证鉴定书，现场勘验笔录、现场方位图及照片、认罪认罚具结书等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人吉某1违反狩猎法规，在禁猎区或者禁猎期使用禁用的工具、方法狩猎，情节严重，其行为已构成非法狩猎罪；其违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人吉某1到案后能如实供述自己的罪行，愿意接受处罚，对其可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当。   扣押在案的作案工具射钉枪一支、射钉弹81颗、铁砂19条，由扣押机关依法没收；橙头地鸫（死体）一只、橙腹长吻松鼠（死体）一只，由扣押机关依法处理。   根据被告人吉某1的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第（二）项、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条的规定，判决如下：   一、被告人吉某1犯非法狩猎罪，判处有期徒刑七个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑七个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月11日起至2020年8月28日止。）   二、扣押在案的作案工具射钉枪一支、射钉弹81颗、铁砂19条，由扣押机关依法没收；橙头地鸫（死体）一只、橙腹长吻松鼠（死体）一只，由扣押机关依法处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。   审判长 赖永驰   审判员 梁晶晶   审判员 黄心宇      二○一九年十一月二十六日   书记员 吴淑骞   附：本案适用的相关法律条文   《中华人民共和国刑法》   第三百四十一条非法猎捕、杀害国家重点保护的珍贵、濒危野生动物的，或者非法收购、运输、出售国家重点保护的珍贵、濒危野生动物及其制品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。   违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罚金。   第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。   依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。   依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。   单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。   数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。   数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第六条违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法狩猎，具有下列情形之一的，属于非法狩猎“情节严重”：   （一）非法狩猎野生动物二十只以上的；   （二）违反狩猎法规，在禁猎区或者禁猎期使用禁用的工具、方法狩猎的；   （三）具有其他严重情节的。   《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》   第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：   （一）非法持有、私藏军用枪支一支的；   （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；   （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；   （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；   （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。   具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：   （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；   （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；   （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；   （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；   （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：   （一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；   （二）被告人违背意愿认罪认罚的；   （三）被告人否认指控的犯罪事实的；   （四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；   （五）其他可能影响公正审判的情形。   人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。