广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤04民终3161号上诉人（原审被告）:太平财产保险有限公司珠海中心支公司，住所地：广东省珠海市香洲区。负责人：黄贯荣，总经理。委托诉讼代理人：李强，男，运营支持部主任。被上诉人(原审原告)：张振，男，汉族，1986年4月10日出生，身份证住址：河南省安阳县。委托诉讼代理人：林斯标，男，汉族，1978年12月4日出生。原审被告：郭庆富，男，汉族，1988年3月27日出生。原审被告：田力华，男，汉族，1976年5月8日出生。上诉人太平财产保险有限公司珠海中心支公司（以下简称太平保险珠海公司）因与被上诉人张振、原审被告郭庆富、田力华机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院作出的（2019）粤0402民初38号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。太平保险珠海公司上诉请求：1.请求二审法院依法发回重审或依法撤销(2019)粤0402民初38号民事判决第一项,改判太平保险珠海公司赔偿张振21054元(太平保险珠海公司不服部分:17332元)；2.本案一、二审诉讼费全部由张振承担。事实与理由：一、一审法院判决太平保险珠海公司赔偿张振残疾赔偿金93652元、被扶养人生活费74680元，精神抚慰金5000元，为认定事实不清，适用法律错误。具体理由如下：1.太平保险珠海公司于2018年3月8日及2018年3月17日先后前往张振居住地核实，经测量张振踝关节活动度受限程度不达50%，不构成伤残；一审阶段重新鉴定的鉴定机构广东科登法医物证司法鉴定所虽是双方协商一致确定，但根据重鉴时拍摄照片显示，鉴定意见书附件：图八测量活动背屈的度数为105，故患测背屈活动度应为“015°”而非鉴定意见书中检查所见背屈活动度“0-10°”，经核损，张振踝关节丧失活动度经换算为(15/25+35/60)/2米×100%=42%，未达到丧失50%以上，鉴定机构作出鉴定意见依据《人体损害致残损失程度分级》5.10.6.12，一踝关节功能丧失50%以上，评为十级伤残，缺乏事实依据。该鉴定意见书计算公式与实际测量度数明显不符，不能作为认定事实的依据。一审法院在鉴定意见书存在明显瑕疵情况下，仍判决太平保险珠海公司赔偿张振涉残项目损失，加大了太平保险珠海公司赔偿责任，对太平保险珠海公司显失公平。2.即便张振构成伤残等级，一审法院认定被扶养人生活费为74680元，为适用法律错误。被扶养人三人，根据粤高法[2018]39号文指导意见及广东道路交通事故损害计算器，被扶养人生活费计算公式应当为前14年：34735元/年×14年×10%=48629元，后5年：34735元/年×5年×10%/2人=8683.75元,合计等于57312.75元,一审法院认定金额为74680元,为适用法律错误。综上所述，太平保险珠海公司认为一审法院认定事实不清，适用法律错误，导致误判。太平保险珠海公司依据法律规定提起上诉，请求二审法院详査案情，依法予以改判。张振答辩称，一审在审理中由太平保险珠海公司提出了重新进行伤残鉴定，并且鉴定机构是太平保险珠海公司选定的鉴定机构，张振同意并由法院委托进行的重新鉴定，并且鉴定结论与张振第一次委托鉴定的结论一致，法院重新委托鉴定的结论应被采纳。一审法院的认定符合事实和法律的规定。一审法院对被扶养人生活费的计算符合法律规定。一审法院事实认定清楚，适用法律正确。太平保险珠海公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院依法驳回，维持一审判决。郭庆富、田力华称认可一审判决。张振向一审法院起诉请求：1.判令太平保险珠海公司在交强险及商业第三者责任险保险50万元限额内向张振支付交通事故人身损害赔偿款253169.85元；2.判决超出太平保险珠海公司赔偿的部分由郭庆富、田力华承担连带赔偿责任（具体为伤残赔偿金93652元、被扶养人生活费76417元、鉴定费2000元、精神抚慰金5000元、治疗费55550.85元、误工费15000元、住院护理费4050元、住院伙食补助费2700元、交通费1000元、营养费2000元）；3.本案诉讼费用由郭庆富、田力华和太平保险珠海公司承担。一审法院经审理查明：田力华系粤C*****号小货车的登记车主，其雇请郭庆富为其送货。田力华将该车向太平保险珠海公司投保机动车交通事故责任强制保险和机动车商业保险（第三者责任保险金额50万元）。2017年8月4日20时30分，郭庆富驾驶粤C*****号小货车在珠海市********口倒车时与张振发生碰撞，造成张振受伤的事故。珠海市公安局交通警察支队金唐大队出具《道路交通事故认定书》，认定郭庆富负全部责任，张振无责。事故发生后，张振于2017年8月5日至广东省中医院珠海医院住院治疗至2017年8月24日。出院医嘱：建议全休两周，住院期间有陪护1人照顾，建议加强营养。2017年9月6日、10月9日、11月5日、2018年1月3日张振到广东省中医院珠海医院门诊复诊，医生均建议全休一周。2018年12月7日再次至广东省中医院珠海医院住院手术治疗。2018年12月14日出院。医嘱：休息1个月，患者住院期间留陪人1名。张振治疗花费医疗费共计55550.85元，均由田力华支付。2018年1月25日，张振委托广东正光法医临床司法鉴定所进行伤残等级鉴定。2018年2月5日，广东正光法医临床司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人张振的伤残等级评定为十级。田力华支付了鉴定费2000元。广东科登法医物证司法鉴定所于2019年5月13日对张振的伤情进行重新鉴定。鉴定意见为：被鉴定人张振因交通事故致左胫腓骨粉粹性骨折致遗留左踝关节活动功能丧失50.8%（≧50%），评定为X级（十级）伤残。另查明，张振于2009年4月27日与珠海金鼎镇宁堂村人黄丽梨结婚后在珠海生活，并育有一子。张振兄妹二人，父母分别出生于1953年3月11日、1957年8月14日。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据交通事故责任认定书，粤C*****号车的驾驶人郭庆富应承担本案事故的全部责任。田力华雇请郭庆富为其工作，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，相关责任应由田力华承担，郭庆富不承担此次事故的赔偿责任。涉案车辆在太平保险珠海公司处投保了交强险和商业三者险，郭庆富是被保险人田力华允许的合法驾驶人，事故发生在保险期间内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，张振因事故造成的损害应先由太平保险珠海公司在交强险责任范围内予以赔偿，不足部分根据商业三者险保险合同予以赔偿，仍有不足的，由田力华承担赔偿责任。关于张振伤残等级鉴定认定问题。重新鉴定的机构广东科登法医物证司法鉴定所是由双方协商一致确定，太平保险珠海公司虽对鉴定意见书的鉴定结论不予认可，但未能提供有效证据证明鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足。因此，一审法院认可该鉴定书的鉴定意见。张振的伤残等级为十级。关于具体赔偿项目及数额。因在本案一审辩论终结前未公布新的计算标准，一审法院依照广东省2018年度人身损害赔偿计算标准对张振主张的各项损失逐项分析如下：1.残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”张振自结婚后生活在城镇，故应按城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。张振构成十级伤残，其主张按照城镇居民人均可支配收入计算符合相关规定。因此，一审法院参照珠海市46826元/年标准，计算残疾赔偿金为46826元/年×20×10%=93652元。2.被扶养人生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”本案中，从定残之日起算，张振依法应当承担扶养义务的未成年人有1人，出生于2009年11月18日，扶养义务人有2人。其父母的出生日期分别为1953年3月11日、1957年8月14日，扶养义务人有2人。因此，按上一年度珠海城镇居民人均消费性支出34735/年标准计算，被扶养人生活费为34735元/年×10年×10%÷2+34735元/年×14年×10%÷2+34735元/年×19×10%÷2=74680元。3.鉴定费。张振主张支出的鉴定费2000元，有鉴定费发票证实，一审法院予以确认。重新鉴定的费用由太平保险珠海公司自行承担。4.精神损害抚慰金。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”张振因事故导致十级伤残，该伤情造成其严重精神损害。结合张振的伤残程度等级和珠海本地一般生活水平，张振的诉请5000元精神抚慰金，尚在合理范围，一审法院予以支持。5.医疗费。根据张振提供的住院费用清单、发票等，医疗费总金额55550.85元，一审法院予以确认。6.误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，张振住院26天，医嘱休息共计72天，双方均同意按90天误工期计算，一审法院予以确认。张振提交的证据不足以证明其收入损失。因此，按2018年广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资计算，误工费应为53347÷365×90=13154元。7.住院期间护理费。张振住院26天，参照珠海市当地护工住院护理报酬标准按150元/天计算，护理费应为150×26=3900元。8.住院伙食补助费。按100元/天标准计算住院伙食补助费，住院伙食补助为2600元。9.交通费。张振主张交通费1000元并未提交相关的票据作证，一审法院认为结合张振住院的天数、复诊次数，酌定交通费为900元。10.营养费。张振因事故受伤构成十级伤残，一审法院酌定营养费为500元。上述各项损失金额共计251936.85元。扣除田力华已支付的57550.85元，剩余194386元，在交强险及商业第三者责任险范围内。因此，该赔偿由太平保险珠海公司承担。至于田力华垫付的费用，自行与太平保险珠海公司结算。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条至第二十五条、第二十八条，一审法院作出如下判决：一、太平保险珠海公司于判决生效之日起十日内向张振支付交通损害赔偿款共计194386元；二、驳回张振的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取2549元，由太平保险珠海公司负担。二审期间，各方均未提交新证据。对一审法院查明的事实，本院经审查后予以确认。本院认为，本案的争议焦点有二。一是广东科登法医物证司法鉴定所出具的鉴定意见是否应当被采纳；二是张振的被扶养人生活费计算方法问题。关于广东科登法医物证司法鉴定所出具的鉴定意见是否应当被采纳。经一审查明，张振委托的广东正光法医临床司法鉴定所曾作出张振的伤残等级评定为十级的鉴定意见，后太平保险珠海公司申请重新鉴定。广东科登法医物证司法鉴定所对张振的伤情进行了重新鉴定，并同样出具张振被评定为十级伤残的鉴定意见。一审法院以十级伤残认定张振的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金并无不当，本院予以确认。太平保险公司主张广东科登法医物证司法鉴定所出具的鉴定意见缺乏事实依据，与实际不符，存在明显瑕疵，理据不足，本院不予采纳。关于张振的被扶养人生活费计算问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”本案中，一审法院查明张振的被扶养人为父母和儿子。三人每年的被扶养人生活费总和为：10420.5元（34735元/年×10%×3），并未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额34735元/年，故一审法院计算无误，本院予以确认。太平保险珠海公司主张的关于张振的被扶养人生活费的计算方法于法无据，本院不予采纳。综上，上诉人太平保险珠海公司的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4187.72元，由太平财产保险有限公司珠海中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  谭炜杰审判员  贺 心审判员  黄汉源二〇一九年十一月二十六日书记员  杨兆林