和林格尔县人民法院民 事 判 决 书（2018）内0123民初1175号原告：王天云，女，退休干部，住和林格尔县。委托诉讼代理人：王**，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。被告：谢占峰，男，住呼和浩特市。被告：和林格尔县大众热力有限责任公司，住所地：和林格尔县城关镇新民街**。法定代表人：张超，任公司经理。委托诉讼代理人：西建辉，和林格尔县大众热力有限公司员工。委托诉讼代理人：李建基，北京大铭（呼和浩特）律师事务所律师。原告王天云诉被告谢占峰、和林格尔县大众热力有限责任公司（以下简称“大众热力公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2018年8月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王天云的委托诉讼代理人王**，被告大众热力公司的委托诉讼代理人西建辉、李建基到庭参加诉讼，被告谢占峰经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。王天云向本院提出诉讼请求：请求贵院依法判令第一被告尽快偿还原告1000000元，利息354000元（利息截止至2017年12月19日）今后利息计算至全部本金偿还完毕止，本息合计为1354000元。第二被告承担连带偿还义务。事实与理由:2013年8月19日第一被告因做生意资金周转不灵时向原告提出借款请求，因第一被告与原告儿媳妇是朋友关系，加之原告儿媳引荐，所以将一百万元出借与第一被告，双方并签订了《借款合同》。《借款合同》约定，月利率为1.8%，并约定借款期限为暂定为一年，可顺延，且合同继续生效，也可续订合同。该笔借款由第二被告提供担保。《借款合同》签订后，原告依据《合同》约定，按时履行了自己的义务。但被告在《合同》履行期间只支付了部分利息后便不再履行自己的义务，在2017年12月19日原告委托儿媳妇云爱萍向其催收该笔借款利息时，第一被告只是给原告儿媳妇云爱萍写下一纸欠条，证明所欠原告利息354000元利息的事实。事后因第一被告下落不明，并失去了联系，为确保原告的资金安全，特起诉至贵院，望支持原告诉请。被告谢占峰未作答辩。被告大众热力公司辩称，一、原告起诉已超过诉讼时效。根据《民法通则》第135条规定，“向人民法院请求保护民事的诉讼时效期间为俩年，法律另有规定的除外。”《担保法》第25条规定：“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债权履行期届满之日起6个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定”。本案原被告在2013年8月19日签订的借款合同，借款期限为一年，大众热力公司作为担保人的担保期限依据法律规定应该是六个月，即主债务履行届满六个月内，也就是2014年8月19日后的六个月内，即保证期限在2015年2月19日以前。依据担保法及司法解释的规定，即使是连带责任担保的，保证期间最高为两年。原告在保证期间届满的6个月，以致两年内没有对债务人和保证人提起诉讼或仲裁，依据上述法律规定，原告对保证人大众热力公司的诉讼已超法律规定的诉讼时效期间，保证人已免除保证责任；二、原告没有诉讼时效中断的法定情节。第一被告谢占峰在2017年12月19日给原告儿媳妇出具利息欠条，是在超过诉讼时效后向债权人主张的事实，该事实不是在诉讼时效届满期间发生的法定情节，因此，本案不适用诉讼时效中断的规定。谢占峰在诉讼时效期限届满后出具的欠条，不具有诉讼时效中断的效力，对保证人大众热力公司无约束力。根据《担保法司法解释》第31条规定“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”保证期间即为除斥期间，期间一旦超过，保证责任即消灭，保证人不再承担保证责任。另外，在送达程序上，我们认为对被告谢占峰的公告送达不符合《民事诉讼法》第九十二条的规定。被告谢占峰现在在美国，本院已对此核实。因此，受送达人不属于下落不明的情况，且没有被送达人下落不明的公安部门或单位和街道办事处的证明材料证实。公告送达程序不合法；三、本案借款在实体上存在很多问题，原告的借款合同我们认为是虚假伪造的。1、我们对第一被告谢占峰所出具欠条真实性存有疑异。因为谢占峰在2017年12月早已失踪，不可能4年后才给原告打欠条。2、借款合同存在很多不真实的情况。第一，100万元没有支付凭证，第二，借款合同是后补的，因为合同写明了在借款合同前已交付“甲方”，证明该借款已还给了原告。第三，借款合同中所有签字、公章我们怀疑都是假的。我们申请法庭对此做出鉴定。第四，借款来源不明，原告作为84岁的老人，是退休干部，不可能有这样多的现金；四、被告谢占峰具有恶意转移责任的故意。第一，被告谢占峰违反大众热力公司章程第三十六条的规定，“执行董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借款给他人，不得以公司资产为公司股东或者其他个人债务提供担保”。公司法规定公司对外担保必须有董事会或者股东会议决议，否则担保无效。谢占峰对原告借款的担保违反了公司章程和公司法的规定，该担保属于无效担保。第二，大众热力公司转让给内蒙古铁骑投资控股集团有限公司前，是由股东谢占峰、武瑞芳夫妻两人注册登记的有限责任公司。2014年6月28日，谢占峰、武端芳因抵押借款而将100%股权全部转让给了内蒙古铁骑投资控股集团有限公司。双方签订的《抵押借款补充协议书》明确约定，谢占峰、吴瑞芳“如实提供债权债务真实情况，不得有欺诈、隐瞒、故意漏报、虚构债务，如有上述行为，由此造成的所有新发现的负债、经济损失等均由乙方丙方持股公司共同承担，并向甲方双倍赔偿经济损失，甲方将依法追究责任。”但很多笔债务谢占峰都没有列入转让协议的债务中。而且，谢占峰利用大众热力公司的股份转让形式向铁骑公司借款，并以其控股和参股的关联公司的股份作抵押，采取欺诈、隐瞒的手段骗取了铁骑公司大约7000多万元的巨额资金，然后潜逃美国。谢占峰利用股权抵押借款以及转让大众热力公司后，大量涌现出第三人对大众热力公司和铁骑公司的借款合同的诉讼。谢占峰利用看似合法的形式，达到了获取和占有了大众热力公司及铁骑公司的资金的非法目的。谢占峰利用其大众热力公司的法人代表这样的名义，到处借款和套取资金，而且将借款资金全部用在其个人使用，借款根本没有用在大众热力公司。我们在相似的案件中已对谢占峰涉嫌刑事犯罪的行为提出建议，追究其诈骗刑事犯罪行为。我们在此也建议将此案也列入刑事案件犯罪的事实。综上所述，本案在程序上，原告对债务人和保证人未在诉讼期间提出过还款请求，保证人的保证期限届满，依据法律规定原告丧失诉讼的胜利权利。在实体上，借款属于虚假伪造。我们认为原告存在虚假诉讼，请法庭驳回其对大众热力公司的诉讼，追究相关人员的责任。经审理查明，被告谢占峰（时任大众热力公司的法定代表人）于2013年8月19日向原告王天云借款1000000元，并与原告王天云签订了《借款合同》，借款合同中约定:“甲方贷给乙方1000000元整，于2013年8月19日前交付甲方，月利率为1.8%。借款期限为暂定一年，可顺延，且合同继续生效，也可续签合同。”王天云于甲方一栏签字，谢占峰于乙方一栏签字，担保人一栏加盖被告大众热力公司公章。被告谢占峰于2017年12月19日为原告王天云的儿媳云爱萍打下欠利息354000元的欠条一张。认定上述事实的依据有《借款合同》、取款汇款凭证、欠条等证据材料。本院认为，被告谢占峰向原告王天云借款的事实有双方签订的《借款合同》及取款汇款凭单佐证，本院予以认定。谢占峰应当履行还本付息的的义务。截止2017年12月19日，尚欠本金为1000000元、利息354000元，以后利息应按月利率1.8%计算至履行完毕之日止。被告大众热力公司作为保证人，应承担连带偿还责任。关于被告大众热力公司的辩称，本院不予采信。理由如下：一、关于原告起诉是否超过诉讼时效及被告大众热力公司是否承担保证责任的问题。借款合同约定：“借款期限为暂定一年，可顺延，且合同继续生效，也可续签合同。”从以上内容可知，该借款期限最低为一年。双方对一年后的借款期限约定不明，一年后原告可随时主张权利，亦即原告的起诉未超过诉讼时效。大众热力公司在借款合同的担保人处盖章的行为是其真实意思表示，该担保有效。保证期间应从原告要求被告谢占峰履行还款义务的宽限期届满之日起计算，本案中，原告将债务人和保证人同时起诉，上述宽限期届满之日应认定为起诉之日，对于保证人大众热力公司而言，其应承担保证责任。由于未约定保证方式，故被告大众热力公司应承担连带偿还责任。二、关于借款事实是否真实的问题。原告向本院提供的转账凭证显示，2013年8月19日，云爱萍（王天云的儿媳）通过王天云的两个账户转入谢占峰账户500000元、500000元（王天云的两个账户为：中国邮政储蓄银行，账号×××；和林联社盛乐信用社，账号×××。谢占峰的账户为：中国农业银行，账号×××）。以上证据可证实借款事实的真实性。三、本案为民间借贷纠纷，被告谢占峰是否具有恶意转移债务责任的故意与本案无关联性，并不影响二被告民事责任的承担。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条的规定，判决如下：一、被告谢占峰于本判决生效后十五日内返还原告王天云借款本金1000000元，支付利息354000元(计算至2017年12月19日),并支付从2017年12月20日起至履行完毕之日止，按本金1000000元，月利率1.8%计算的利息。二、被告和林格尔县大众热力有限责任公司对上述款项承担连带偿还责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16986元（缓交），由被告谢占峰、和林格尔县大众热力有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区呼和浩特市中级人民法院。审 判 长  张 寰人民陪审员  刘润民人民陪审员  郭宏林二〇一九年十一月二十六日书 记 员  郑淑清附法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保障方式没有约定或者约定不明的，按照连带责任保证承担保证责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。