安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖12民终3878号 上诉人（原审被告）：王新刚，男，1972年3月26日出生，汉族，住安徽省太和县。 被上诉人（原审原告）：李明利，男，1968年10月5日出生，汉族，住安徽省太和县。 委托诉讼代理人：贾思源，安徽天联天律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张怀求，男，1969年3月13日出生，汉族，住安徽省。 委托诉讼代理人：邱卫华，安徽皖太律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：张怀成，男，1976年5月13日出生，汉族，住安徽省太和县。 被上诉人（原审第三人）：张营，男，1954年2月8日出生，汉族，住安徽省太和县。 上诉人王新刚与被上诉人李明利、张怀求、张怀成、张营提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2019）皖1222民初886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 王新刚上诉请求：撤销安徽省太和县人民法院（2019）皖1222民初886号民事判决，依法改判或者发回重审。事实与理由：王新刚与李明利均是张怀求雇佣工人，李明利在从事雇佣活动中遭受人身损害，应由雇主张怀求承担赔偿责任。王新刚的吊机料斗升或降，是按张怀求安排的指挥人员张营手势运作，张营应承担不低于20%的责任。李明利没有注意自身安全防护措施，未听从张营提醒，导致自身受伤，具有重大过错，应承担不低于40%的责任。张怀求为李明利在中国太平洋人寿保险股份有限公司太和支公司购买个人人身意外伤害保险和意外残疾保险（保险金额60000元），附加个人人身意外伤害医疗保险（保险金额2000元），事故发生在保险期限内，应由保险公司在保险范围内承担赔偿责任。原判认定精神抚慰金18000元错误，根据李明利鉴定意见，精神抚慰金不应超过16000元；认定后续治疗费36000元错误，后续治疗费还未实际发生，不应判决支付。原判认定事实错误，损失计算错误，未依职权追加保险公司为被告，责任划分错误，判决王新刚担责于法无据。 李明利辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，二审法院应予维持。王新刚申请追加中国太平洋人寿保险股份有限公司为本案当事人，没有事实和法律依据，李明利购买意外险与本案并非同一法律关系。 张怀求辩称：张怀求所在的建筑队是租用王新刚的吊机，双方是租赁关系。张怀求与王新刚之间不是雇佣关系，王新刚要求其应承担的责任，由张怀求来承担，没有任何依据。张怀求同意追加保险公司为本案第三人，张怀求与其他工人一起干活，并未从中获得其它利益，并不是包工头。李明利也是建筑队一员，他与张怀求等人一起干活，工钱均分而非雇佣关系，李明利的后续治疗费过高，应待实际发生后另行起诉。 李明利向一审法院起诉请求：依法判决王新刚、张怀求、张怀成赔偿李明利医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神赔偿费、后续治疗费、鉴定费、交通费等共计327232元。本案诉讼费由王新刚、张怀求、张怀成承担。 一审法院认定事实：张怀成在其宅基上建三层楼房，与张怀求达成口头协议，由张怀求的建筑队给其建筑；李明利系张怀求建筑队的工人，一直随张怀求从事建筑工作。2018年8月12日上午8时许，李明利按张怀求的安排，浇灌二层楼顶。在施工过程中，开吊机的王新刚在上料时，疏于观察，未注意张营的指挥，李明利也未注意张营的提醒，吊车的灰斗碰到正在二楼楼顶工作的李明利，致李明利从二楼楼顶坠至地面受伤。当日，李明利入住太和县人民医院，于2018年9月14日出院，实际住院33天。其伤情为“一、多发伤：1、闭合性胸部损伤：左侧气胸；两肺下叶挫伤，纵隔，双胸腔积血：2：闭合性腹部损伤：左侧胸大肌血肿，左肾包膜下血肿。3、多发骨折，Ｌ3爆裂性骨折伴同层面椎管狭窄。Ｌ1-2左侧横突，Ｌ4双侧横突及棘突、Ｌ5左侧横突多发骨折。右肩胛骨，左侧第7.9-12肋骨，右侧第4／6肋骨骨折。Ｔ12椎体、（Ｔ7.8.9.10）椎体及附件及Ｔ11-ｌ2左侧横突骨折。二、失血性休克；三、失血性贫血：四、乙型××：五、低蛋白血症”。李明利在住院期间共支付各种医疗费合计101670.92元。2019年1月2日，经安徽泰和司法鉴定所皖泰和司鉴所（2019）临鉴字第007号鉴定书鉴定：“1.李明利因打工干活时高坠致6椎体骨折，9节椎体内固定，评为八级伤残，横突5处骨折评为十级伤残，肋骨骨折6根评为十级，即一个八级两个十级伤残。2.误工期540天，护理200日，营养200日。3.后续治疗费36000元左右”。在李明利住院期间，张怀求给付李明利医疗费17000元。楼房施工现场无安全防护设施，张怀成无建房手续，张怀求、李明利无建筑资质，王新刚无开吊车的资质。 一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成损害的应当承担民事责任。承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个人工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。张怀成无建房手续，同时聘请无资质的张怀求为其建筑两层以上的房屋，其行为有过错；王新刚在施工时未注意安全义务，同时无操作吊车的资质而操作吊车，致使李明利坠地受伤，应承担赔偿责任；张怀求明知自己无建筑资质而承包两层以上的房屋建筑，且无任何安全防护措施，对李明利的受伤也要承担赔偿责任；李明利在施工过程中，应时刻注意安全，不应当忽视吊机吊斗的存在，对自身的受伤，也有一定的责任；张营按照张怀求的安排，指挥吊车，王新刚疏于观察、李明利未注意提醒，疏于防范，以致事故发生，张营无过错，不应承担责任。按照过错责任划分，张怀求承担40%的责任，王新刚应承担30%的责任，李明利承担20%的责任，张怀成承担10%的责任。李明利的损失有，医疗费101670.92元，误工费13957.59元《（141天×98.99元/天）误工天数计算至定残前一日》，护理费26576元（200天×132.88元/天），营养费6000元（200天×30元/天），住院伙食补助费1650元（33天×50元/天），伤残赔偿金81651.2[20年×12758元/年×（30%+2%）]，精神抚慰金18000元，后续治疗费36000元，鉴定费1900元，交通费330元（33天×10元/天），合计287735.71元。按照过错责任，张怀求应承担115094.28元（287735.71×40%），王新刚应承担86320.71元（287735.71×30%），张怀成应承担28773.57元（287735.71×10%）。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，第三十五条，《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条之规定，判决如下： 王新刚赔偿李明利86320.71元；张怀求赔偿李明利98094.28（115094.28元-17000元）元；张怀成赔偿李明利28773.57元；驳回李明利的其他诉讼请求。上述一、二、三项于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费6208元，由张怀求负担2483元，王新刚负担1862元，张怀成负担621元，李明利负担1242元。 本院二审期间，双方当事人均未提交新证据,综合庭审调查情况，本院对一审查明的事实予以认可。 本院认为，通过王新刚本人的陈述，及陶克军、张连、张言文、张营等人在太和县公安局原墙派出所讯问笔录中的陈述可以认定王新刚是涉案吊车的所有人及驾驶员，张怀求为承建张怀成家住宅建设租用了王新刚的吊车在现场上料，在施工时王新刚疏于观察，操作失误，导致在二楼楼顶工作的李明利坠落受伤，在此事故中张怀求、王新刚、李明利均有过错，一审法院综合全案案情及各自过错程度作出的责任比例划分，并无不当。李明利在本次事故中受伤，其伤情经安徽太和司法鉴定所鉴定，已构成一个八级伤残、两个十级伤残，其精神损害抚慰金一审法院酌定18000元，符合伤残等级，亦符合法律规定，李明利的后续治疗费也经安徽太和司法鉴定所给出鉴定意见，根据法律规定后续治疗费可以与已经发生的医疗费一并主张，也可另行主张。李明利选择与已经发生的费用一并主张，一审法院为避免当事人诉累一并支持，并无不当。李明利在中国太平洋人寿保险股份有限公司太和支公司投保了人身意外伤害险和意外残疾险，其作为被保险人，应当享有的保险利益与侵权人应承担的侵权责任无涉，李明利与中国太平洋人寿保险股份有限公司太和支公司的保险合同法律关系，与本案提供劳务者受害责任纠纷，不属同一法律关系，中国太平洋人寿保险股份有限公司太和支公司不应追加为本案一审被告。 综上所述，王新刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1958元，由王新刚负担。 本判决为终审判决。 审判长 姚 斌 审判员 叶茂林 审判员 邵静怡 二〇一九年十一月八日 法官助理王楠楠 书记员郝幼幼