新疆维吾尔自治区温宿县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）新2922民初935号 原告：尹某，职业，现住新疆阿克苏市温宿县。 委托诉讼代理人：肖某，新疆任长勇律师事务所律师。 被告：韩某，男，1975年月24日出生，汉族，职业，现住新疆阿克苏市温宿县。 原告尹某与被告韩某承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案受理。依法由适用简易程序公开开庭进行了审理。原告尹某及其委托诉讼代理人王玉波，被告韩某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告尹某向本院提出如下诉讼请求:1.请求判令被告赔偿原告损失350148元；2.请求判令被告返还原告支付的预付款30000元；3.请求判令被告赔偿原告鉴定费10500元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年11月10日，原被告协商由被告对原告位于××县.51亩甜菜进行机械采摘，原告支付了采摘费预付款30000元，被告迟迟不开展采摘工作。原告多番催促，直至2019年2月20日糖厂停止收购，甜菜仍然在地里末采摘，使原告产生价值350148元的经济损失，原告的损失是由被告违约所造成的。为维护原告合法利益故诉至法院，请求法院依法支持原告诉讼请求。 被告韩某辩称:1.被告未造成原告任何损失，无事实和法律依据。原告无任何理由要求被告赔偿其损失350148元。请求驳回原告的该诉求。2.原告要求被告返还30000元无事实和法律依据。因2018年11月10日原告给付被告30000元收甜菜预付款，并约定甜菜地打叶子每亩100元，起收甜菜每亩地150元，装车每亩地50元。原告共有136亩甜菜地，被告收取原告预付款时已告知原告按先后顺序排队等被告把其他人的甜菜收完后再收原告的，等到2018年12月5日被告去给原告收甜菜,共计收了一亩半左右甜菜，费用为13825元，现原告只能要求被告退还16175元，被告也愿意退还原告16175元。当时原告发现收起的甜菜带冻土太多，坚持不让被告继续给其起收甜菜，让甜菜地化冻后再通知被告起收甜菜。被告未造成原告任何损失。3.原告主张的鉴定费10500元的损失与被告无任何关系，请求法院判决驳回该诉讼请求。4.原告在2018年12月5日以后再未找过被告起收甜菜的事宜，况且原告自2018年12月5日以后至今未找过被告退还30000元的事宜。而原告无理的将被告起诉的诉讼请求无事实依据、法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.原告提交的收条复印件一份。证明双方于2018年11月10日已经达成甜菜采收协议。口头协议约定如果包装车就是300元每亩，不包装车就是250元每亩，并于当日支付预付款30000元。被告对该收条的真实性认可，对原告所说的口头协议存在，但内容不一致，当初约定的是，因为前面有两家人在干活，原告多次催促，原告预付我30000元，后面干活干多少算多少。本院认为，被告对该证据的真实性认可，本院对原被告达成采收甜菜的协议及收到预付款的事实予以认定，对于其他证明观点及被告的质证意见综合其他证据后再予以认定。 2.原告提交的视屏录像光盘一个，录像时间为2018年12月5日，内容是被告开车去原告家里。证明双方确实存在采收协议。被告质证称确实到原告处去了，因为2018年12月5日之前打过一部分叶子，但没打完，所以还有一些叶子是2018年12月5日之后打的。原被告没有约定采收的先后顺序，在这之后原告再也没有通知被告去采收。本院认为，原告该证据仅证明原被告之间存在采收甜菜的协议的事实，该证据证明了该观点，故对该证据的证明观点予以支持。 3.原告提交的评估报告原件一份、甜菜购销合同一份。证明原告损失350148元的事实。被告质证称该损失与其无关。根据被告的经验每亩地产甜菜3吨左右，该鉴定所做亩产较高。本院认为，该鉴定无明显违法行为，本院将结合其他证据及案件情况综合予以参考。 4.原告提交的录音一份。证明原告得知2018年12月16日糖厂通知停止收购后，2019年2月16号原告找到被告到糖厂要求被告继续对地里还未上冻的甜菜进行采收，被告不同意，被告说糖厂有关系户可以收到3月14号之后，化完冻再采收，导致原告损失继续扩大。被告对该证据的证明观点不认可，被告没有说过原告录音所述的话，被告说的是在糖厂停收之前如果化冻我就给你采收，如果没化冻采收了也没用，收的30000元是采收的预付款，我干多少活收多少钱，多退少补。本院认为，上述证据不能单独证明本案的事实，待综合其他证据后再予以认定。 5.原告提交的通话记录一份。证明2018年11月11号开始原告多次打电话通知被告采收甜菜，被告置之不理。被告对该电话记录认可，但内容不认可，原告打电话给只是询问被告在别人地里干活的进度，叫被告快点收完别人的赶紧收原告的。本院认为，该证据只能证明原被告有通话的情况，不能证明通话的内容，故对原告的证明观点不予支持。 6.原被告2018年12月至2019年1月的通话记录清单一份。证明被告所述2018年12月5日后原告再未找过被告说收甜菜的事宜为虚假陈述，清单中明确反映出2018年12月有十几次通话记录、2019年1月有十几次通话记录，不可能存在原告未找被告商议收甜菜事宜，与被告答辩状中所述原告未找被告协商退款事宜不符。被告对该证据的真实性认可，证明观点不认可。原告打电话是让被告联系找车拉甜菜的事，车也是被告帮原告找的。本院认为，该证据只能证明原被告有通话的情况，不能证明通话的内容，故对原告的证明观点不予支持。 7.原告提交的2016年至2018年11月、12月气象记录一份。证明被告所述无法履行协议不存在不可抗力因素的原因。被告对该证据关联性不认可。是被告认可上冻后无法采收，我才没收的。本院认为，该证据证据与本案无关，本院对该证据的关联性不予支持。 8.证人黎某证明12月5日被告给原告收甜菜时，也在给原告干杂活，因为上冻，收了部分甜菜就收不起来了，吃午饭时证人提议先收表面的萝卜，地下的就不收了，减少损失，被告与他的技术员说不能收，他去焊一个铁犁把甜菜全部拉出来就可以了，原告不同意，双方就争执起来，被告说我包给你收起来就行了。后面机子的铲子铲断了不能收了。证人吾斯曼·吾守尔证明2018年11月17日被告给证人的甜菜打叶子，提前一周联系的被告，4亩地打了一天，100元每亩，其他的不清楚。被告给原告打甜菜叶子的事是事实。被告对于证人黎某的证明观点不认可。原告是否产生损失与其无关。对证人吾斯曼·吾守尔的证明观点不认可，原告找被告的是起收甜菜，包括打叶子，收甜菜，叶子打的快，甜菜收的慢。打叶子的机器闲下来就可以先打证人吾斯曼·吾守尔地里的叶子，两个采收的机子干活时不冲突。打叶子也有单独的拖拉机和驾驶员。本院认为，上述证人证言不能单独证明本案的事实，待综合其他证据后再予以认定。 9.证人刘某证明在2018年12月5日和另外两个驾驶员给被告开拖拉机收原告的甜菜，干了两个小时左右就没收了，原告说收的甜菜带冻土先不收了，然后原告说先停下来暂时不收了，然后就停在地边上，被告说既然原告说收不了了就让先回去了。吃饭时没听到被告说包收完及被告不愿意将表面的甜菜收一半以减少损失的事。被告的拖拉机过了一个星期才开走。原告质证称证人与被告是合伙关系，被告的机子是登记在证人岳父的名下的，不认可证人的证明观点。本院认为，上述证人证言不能单独证明本案的事实，待综合其他证据后再予以认定。 本院经审理认定事实如下：2018年11月10日，原被告达成由被告对原告位于××县.51亩甜菜进行机械采摘的口头协议，原告向被告支付了采摘费预付款30000元。因被告有其他采收甜菜合同，未能及时给原告采收甜菜，2018年12月5日，被告给原告采收甜菜时因上冻无法采收。经原告委托鉴定，原告136.51亩甜菜价值350148元。 本院认为：本案经过庭审查明的事实及原被告举证的情况来看，本案焦点为：本案被告是否应当赔偿原告损失的问题。本案中，原被告达成了采收甜菜的口头协议，但原被告之间没有采收的书面合同，双方对采收时间、费用及要求等没有明确的合同予以证实。对于原告认为被告完全接受采摘任务及被告辩称其前面还有其他采摘任务给原告采收到什么程度就到什么程度的意见，均没有证据予以证实。但被告收取了原告30000元采收费预付款，原告有理由相信被告承接了完全合同义务，被告应当预见到天气的原因在上冻之前尽全力保障原告的采摘作业，如被告无能力完成原告的采摘作业，应当及时告知原告，而被告没有尽到该义务，故被告在该合同的履行中存在相应过错。根据原被告合同履的过程来看，原告确实知道被告有其他采摘合同在同时履行，原告也应当预见到天气的原因，在被告不能及时履行合同义务的时候，原告应当及时更换他人机械采收或者人工采收，而不是放任不管，导致甜菜全部损失的结果。故原告在合同履行过程中也存在过错。关于过错责任大小的问题，本院认为，原被告之间虽有口头采收合同，但无权利义务的书面合同，从合同的履行情况看，原告对被告有其他采收合同的情况是知道的，在被告怠于履行合同义务时，原告应当及时终止合同，更换采收人，尽最大努力防止损失，但原告未采取上述措施。故原告在该案中负有主要责任，本院确定80％的责任比例，被告负有次要责任，本院确定20％的责任比例。参照原告的鉴定损失350148元，被告赔偿原告70030元。关于预付款是否应当返还的问题，被告未完成甜菜的采收义务，其打叶子的行为没有实际意义，故被告应当返还该预付款。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条；《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条的规定，判决如下： 一、被告韩某于本判决生效后五日内赔偿原告尹某甜菜损失款70030元； 二、被告韩某于本判决生效后五日内返还原告尹某预付款30000元； 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告的其他诉讼请求； 本案案件受理费7160元，减半收取3580元，由原告负担2864元，由被告负担716元。 如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。 审判员  陈文博 二〇一九年十一月五日 书记员  杨 洋