云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2901民初3451号原告：云南双元建筑工程有限公司，住所地祥云县祥城镇通达街8号。统一社会信用代码：915329237951747240。法定代表人：高元，职务董事长兼总经理。委托诉讼代理人：姚波，云南匡州盛欣律师事务所律师，特别授权代理。被告：大理宝远汽车销售服务有限公司，住所地大理市凤仪镇千户营村。统一社会信用代码：915329005848251524。法定代表人：熊伟，职务执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：陈雯，云南上义律师事务所律师，特别授权代理。原告云南双元建筑工程有限公司（以下简称双元公司）与被告大理宝远汽车销售服务有限公司（以下简称宝远公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人姚波、被告的委托诉讼代理人陈雯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告双元公司向本院提出诉讼请求：1．判令被告立即支付原告工程款251,376.81元；2．判令被告赔偿原告逾期付款损失1,120,626.22元；3．判令被告支付原告违约金232,400元；4.诉讼费用由被告承担。事实及理由：2011年12月12日，原告与被告方签订《建设工程施工承包合同》，约定被告将大理丰盈汽车城宝马4S店的基础部分、土建工程、钢构工程、水电工程等承包给原告，合同暂定价为1,000万元，最终结算价款按照双方确认的实际工程量、发包人认可的变更文件、签证和云南省03定额计算；承包人给予发包人实际总工程结算价下浮1.5％的优惠；工程进度款为合同暂估价的40%，屋面断水承包人请款经发包人同意支付200万元，工程全部完工（主体工程）并通过发包人验收后支付200万元；其余60％的工程款在双方结算完成扣除实际工程款的3％作为质量保修及其他应扣减金额后于2012年12月30日前分批全部付清，如发包人无理由未按期支付的，自到期之日起每天加付100元违约金。合同还对其他事项进行了约定。合同签订后原告依约施工，至2012年5月全部完工并将工程交付给被告使用，但被告未按合同约定支付原告工程款。至2012年12月30日，被告仅支付原告工程款3,163,000元。工程完工后原告按约定时间将工程量报告及全部施工资料提交给被告，但被告迟迟不与原告结算，导致2015年5月才做出工程结算，其间经原告无数次催要，被告仅支付部分工程款。截至2019年4月30日，被告尚欠原告工程款251,376.81元。被告未按合同约定支付原告工程款已构成违约，其违约行为给原告造成实际损失，请求人民法院支持原告的诉请。被告宝远公司辩称，被告欠付原告的工程款为250,776.81元，应合同约定被告有权扣留合同价款的3%作为质保金，故该款为质保金。被告扣除质保金的行为不构成违约，不应向原告承担违约责任。现质保期未届满，被告无义务返还原告该质保金，请求驳回原告全部诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院确认当事人无争议的事实如下：原告登记的经营范围为：房屋建筑工程、市政公用工程施工等。2011年12月12日，原告与被告签订《建设工程施工承包合同》，约定被告将大理丰盈汽车城宝马4S店的基础部分、土建工程、钢构工程、水电及消防工程等承包给原告，合同价款暂定1,000万元，最终结算价款按照双方确认的实际工程量、发包人认可的变更文件、签证和云南省03定额计算，承包人给予发包人实际总工程结算价下浮1.5％的优惠；工程款支付方式：工程进度款为合同暂估价的40%，该款由被告于屋面断水承包人请款经发包人同意后支付200万元，工程全部完工（主体工程）并通过发包人验收后支付200万元；其余60％的工程款在双方结算完成后扣除实际工程款总额的3％作为质量保修金及其他应扣减金额后于2012年12月30日前分批全部付清，如发包人无理由未按期支付的，自到期之日起每天加付100元违约金。合同还约定了工程质量、验收、结算等事项。合同附件《工程质量保修书》约定，质量保修期从全部施工工程经发包人及有关单位实际验收合格之日算起，双方根据国家有关规定，结合具体工程约定质量保修期如下：土建及房屋主体工程、附属设施为二年，屋面防水工程为五年，电气管线、上下水管线安装工程为二年；室外的上下水及小区道路等市政公用工程为一年；发包人在全部质量保修期满后承包人没有任何违约行为时经承包人发函要求后14天内将质保金不计息返还承包人。合同签订后，原告按约定进场施工。原告完成施工后将工程交付给被告，被告进行装修后于2012年10月12日开始营业。后经原告同意，被告委托云南城市建设工程咨询有限公司对原告完成的该项目工程量进行结算，云南城市建设工程咨询有限公司审核后，于2015年5月14日作出结算审核报告，确认该项目工程价款为11,876,916.15元。庭审中，原、被告一致认可被告分别于2012年6月15日、6月21日、10月1日、11月29日、2013年1月24日、2月6日、3月1日、3月2日、3月3日、9月20日（两笔）、11月1日、12月30日、2015年5月15日、7月16日、2019年4月6日、4月30日支付原告工程款100万元、100万元、663,000元、500,000元、837,000元、600,000元、567,600元、901,000元、559,600元、533,805元、1,013,650元、828,920元、610,000元、649,440元、234,800元、256,000元、871,324.34元，共计支付11,626,139.34元，尚欠250,776.81元未付。本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》主体合法，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告要求被告支付剩余工程款暨质保金，被告认为工程质保期尚未届满，原告亦未按约定向被告发函要求支付质保金，付款条件未成就。本院认为，《工程质量保修书》约定了工程质量保修期起算时间及返还质保金条件。关于质保期起算时间如何确定的问题，原、被告对工程验收时间存在争议，且双方均未就此提交证据。依据《中华人民共和国合同法》第二百七十九条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项的规定，建设工程竣工后，发包人应当按照相关施工验收规定对工程及时组织验收，该验收既是发包人的权利，亦是发包人的义务，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，视为发包人认可工程质量，发包人应承担工程经合法验收之后的法律后果。本案原告完工后向被告交付案涉工程，被告于2012年10月12日投入使用，本院据此确认五年工程质量保修期自2012年10月12日起算，至2017年10月12日届满。原告有权自质保期届满之次日要求被告返还质保金，被告于2019年4月30日向原告返还了部分质保金，视为双方对“发函”的约定进行了变更。现原告请求被告支付剩余质保金应予支持，被告以质保期未届满，并以原告未发函进行抗辩不成立。原、被告一致认可被告未付工程款数额为250,776.81元，本院支持原告该项主张以250,776.81元计。关于原告请求被告支付逾期付款违约金及利息损失的问题，本院认为，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。根据《建设工程施工承包合同》约定及本院查明的事实，被告应于2012年10月12日前支付合同暂估价的40%即400万元，扣除质保金后的剩余工程款7,520,608.67元（即11,876,916.15元-400万元-质保金356,307.48元）应于2015年5月14日双方完成结算即应支付，质保金应于2019年4月30日被告同意支付时即应支付（理由同上），被告未按约定付款的，应按约定的“自到期之日起每天加付100元”的标准承担违约责任。本案被告未按约定付款，应按约定的标准支付原告违约金。对于400万元的逾期付款违约金，被告辩称已超过诉讼时效。本院认为，诉讼时效期间自权利人知道或应当知道权利受到损害之日计算。本案中，原告主张的违约金按日计算，属继续性债权，应以每个个别的债权分别适用诉讼时效，400万元债权的逾期违约金的诉讼时效期间应从被告逾期付款之日开始计算。至原告起诉时，该部分违约金已超过三年的诉讼时效，被告的抗辩主张成立，本院对该部分工程款的逾期付款违约金不予支持。对于工程款7,520,608.67元的逾期付款违约金，应从2015年5月15日起算至款项付清之日即2019年4月30日止。对于质保金的逾期付款违约金，应从2019年5月1日起算至款项付清之日。原告主张违约金计算至2019年8月7日未超过合同约定。综上，本院支持原告自2015年5月15日起至2019年8月7日的违约金共计154,500元（即1545天×100元/天）。本案结合双方约定及合同履行情况，本院支持原告主张的违约金中的上述合理部分，对原告主张的利息损失不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二百七十九条，判决如下：一、被告大理宝远汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南双元建筑工程有限公司工程款250,776.81元及违约金154,500元，合计405,276.81元。二、驳回原告云南双元建筑工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19,240元，减半收取9,620元，由原告云南双元建筑工程有限公司负担7,190元，被告大理宝远汽车销售服务有限公司负担2,430元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉到大理白族自治州中级人民法院。审判员  王娟二〇一九年十一月四日书记员  杨清