广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初11973号原告：张月明，女，1987年11月1日出生，汉族，住广西壮族自治区苍梧县。委托诉讼代理人：陈志坚，广东群立弘律师事务所律师。被告：广州赞邦进出口贸易有限公司，住所地广东省广州市黄埔区广海路4号之一605房，统一社会信用代码91440112MA59BHJD86。法定代表人：曾惠珍。被告：刘洁冰，女，1963年3月16日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区。原告张月明诉被告广州赞邦进出口贸易有限公司（下称“赞邦公司”）、刘洁冰、周辉合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月23日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。诉讼中，原告申请撤回对周辉的起诉，本院经审查后予以准许，并已另行制作民事裁定书。被告广州赞邦进出口贸易有限公司下落不明，本院依法向其公告送达起诉状。本案于2019年11月20日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈志坚以及被告刘洁冰到庭参加诉讼。庭审中，香港特别行政区居民王吉成持一张盖有赞邦公司印章的《授权委托书》到庭，称其系周辉的丈夫、赞邦公司法定代表人曾惠珍的女婿，受赞邦公司委托到庭参加诉讼。本院当庭告知王吉成提交的授权材料不充分，需在庭后五个工作日内补充提交公司营业执照、法人身份证明书、民事授权委托书以及赞邦公司出具的书面证明（证明王吉成为有效代理），逾期不提交将视为王吉成代理赞邦公司参加庭审的行为无效。但此后被告赞邦公司未在规定期限内向本院补充提交前述王吉成的有效授权资料，故王吉成的代理行为无效。本案现己审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1.请求解除《水果（榴莲）合作合同》；2.请求判令两被告承担连带清偿责任共同向原告退回投资款人民币100000元；3.请求判令两被告承担连带清偿责任向原告共同支付投资利润人民币15000元及违约金人民币100000元；4.请求判令两被告共同承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被告赞邦公司是自然人独资的有限责任公司，被告赞邦公司的唯一股东是曾惠珍。曾惠珍是被告赞邦公司的法定代表人。2018年7月1日，被告赞邦公司与曾惠珍签署《授权委托书》一份，内容约定如下:本授权委托书声明:本人曾惠珍现授权委托刘洁冰（4406221963××××××××）为我授权委托人，代替其全权处理赞邦公司的业务及相关事宜，授权委托人所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，均与法人有同等法律效力。授权委托人无转委托权利，特此委托。在2018年8月2日，被告赞邦公司和被告刘洁冰与原告签订一份《水果（榴莲）合作合同》，合同约定:一、根据《中华人民共和国合同法》，原被告双方本着公平的原则，友好协商，共同经营泰国榴莲，原告只负责出资，被告负责生产、运输、销售，产品名称、商标、型号、数量、金额由被告决定，详细如下:（1）品种由泰国当季所产榴莲供应决定；（2）数量以40尺货柜计算，每柜960箱，到达中国每箱是17-18公斤净重，在向海关报关时，由海关扣留的榴莲样本不能作为被告损耗；（3）榴莲等级，外包装样式由被告决定，执行泰国官方国际贸易出口标准，被告提供数据及负责制作，原告可提出意见及参与修改；（4）实际价格以当日产地农民交货价格为准，被告应及时通报；（5）质量，按照国家检疫标准执行。二、运输方式及费用负担:运输方式由被告决定，费用加入产品成本。三、自合同签订，合作资金到位三日内，原告以10万元人民币投入与被告合作，每十天一个周期，30天出货三次。四、交货地点、方式:由被告通过正式贸易口岸运至广州江南批发市场。五、付款方式及责任:目前双方商定，原告以人民币10万元／柜投入合作，每柜由被告交付5000元人民币给原告作为利润，经营中所有费用原告均不承担。合同履行开始，由发货第一柜起计，每30天为一个结算周期，被告合共支付原告利润15000元人民币。合同签订三日之内，原告的投资款项10万元人民币应在被告赴泰国之前付清，以方便货物及时顺利运转。因原告资金延误造成的所有损失由原告承担，并赔偿被告损失。六、本合同执行期为一年，至合约期满三日内，原告的合作资金10万元由被告一次性原路退回。如果被告违约，被告愿意赔偿原告10万元人民币违约金（三日内支付完成）。若非产生不可抗力因素，例如战争，天灾，被告不得中断供货，不可借故逾期，若有实在原因逾期应向原告说明并应取得原告谅解，情况可行应及时把缺货补上。原告不得借故回收资金，撤资应取得被告同意。七、解决合同纠纷的方式:本协议未尽事宜，由原被告双方协商解决，协议不成，双方同意在原告所在地人民法院提出诉讼解决。双方还约定:收款账号:中国农业银行，账号:62×××73（周辉）。最后由原告和被告赞邦公司和被告刘洁冰盖章签名按指模。合同签订前，原告在2018年7月23日通过中国农业银行账号为:62×××15向周辉的中国农业银行账号为:62×××73转账人民币10万元，被告赞邦公司和被告刘洁冰出具了《收款收据》:代收原告投资赞邦公司榴莲款（已于2018年7月24日从62×××15转至62×××73周辉账户），被告赞邦公司和被告刘洁冰确认收到原告投资款人民币10万元。两被告收到原告上述投资款后，没有按合同约定履行自己的义务，没有按约定交货及交付15000元人民币利润给原告，两被告的上述行为已构成违约，依照《水果（榴莲）合作合同》第六项，两被告应退回投资款人民币10万元给原告，还应赔偿违约金人民币10万元给原告。原告认为，被告赞邦公司和被告刘洁冰在《水果（榴莲）合作合同》上共同盖章和签名，并且投资款人民币10万元是转账到周辉的个人账户上，因此被告刘洁冰对于本案涉及的款项应承担连带清偿责任。另依照《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。该规定要求一人有限责任公司的股东将公司财产与个人财产严格分离，且股东应就其个人财产是否与公司财产相分离负举证责任。本案中，被告赞邦公司和曾惠珍授权委托被告刘洁冰为其授权委托人，代替其全权处理赞邦公司的业务及相关事宜，授权委托人所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，均与法人有同等法律效力。原告将投资款人民币10万元汇入被告三周辉的个人账户上，上述款项等同于汇入被告赞邦公司的法定代表人曾惠珍的个人账户上，由此可见，被告赞邦公司没有建立独立规范的财务制度以及财务支付不清晰，被告赞邦公司的公司财产与股东个人财产混同，所以被告赞邦公司的法定代表人曾惠珍应对被告赞邦公司的上述涉案款项承担连带清偿责任。原告多次向两被告催告，两被告仍拒不履行合同，拒不返还相关款项，原告为维护自身合法权益诉至法院。诉讼中，经本院询问，原告补充陈述如下：合作合同只是一个名称，原告不认为与被告存在合伙关系，案涉合同的性质由法院裁定。原告认为合同的相对方是被告赞邦公司，原告也根据合同约定履行了，被告刘洁冰是否承担责任由法院裁定。被告赞邦公司未答辩。被告刘洁冰辩称：对原告诉请解除合同没有异议，被告刘洁冰不应该负任何法律责任，被告刘洁冰只是受曾惠珍女儿周辉的委托签订案涉合同，代收了货款400000元，货款已全部转给了周辉，刘洁冰是无偿的。且刘洁冰也是受害人，也和被告赞邦公司签订了一份和原告提供的内容一致的合同，刘洁冰也投资了100000元。合同一直没有履行，刘洁冰向被告赞邦公司追讨欠款，于2019年5月向深圳市富华派出所报警，但是被告赞邦公司和周辉始终没有把钱还给刘洁冰。诉讼中，原告围绕诉讼请求依法提交了证据：1、原告的身份证及居住证复印件、被告赞邦公司的企业信用信息公示报告、被告刘洁冰的身份证复印件。证明原、被告的诉讼主体资格；2、水果（榴莲）合作合同。证明原告和被告赞邦公司签订了合作合同，合同约定了原告的出资比例及分红、违约责任；3、授权委托书。证明被告赞邦公司授权被告刘洁冰代表被告赞邦公司与原告签订了合作合同；4、收款收据一份。证明原告交付款项100000元给被告刘洁冰，被告刘洁冰于收款当日转给了合同所约定的收款人周辉；5、中国农业银行个人明细对账单、查询明细两份。证明被告刘洁冰按照合同约定把款项转给了周辉，以及两被告的账目往来，原告没有获得任何的收益。被告赞邦公司及被告刘洁冰均未提交证据。本院认证：被告赞邦公司未到庭应诉，视为其放弃举证及质证的权利。被告刘洁冰对原告提交的证据均无异议，经审查，原告提交的证据有原件核对，证据来源合法，内容与案涉纠纷有关，证据之间能够相互印证，本院对原告提交的证据予以确认。综合本院采信的证据和当事人的陈述，本院对以下事实予以确认：被告赞邦公司是自然人独资的有限责任公司，唯一股东及法定代表人是曾惠珍。被告赞邦公司于2018年7月1日向被告刘洁冰出具加盖公章的《授权委托书》，载明：本人曾惠珍现授权委托刘洁冰（4406221963××××××××）为我授权委托人，代替其全权处理赞邦公司的业务及相关事宜，授权委托人所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，均与法人有同等法律效力。2018年8月2日，原告张月明（甲方）与被告赞邦公司（乙方）签订了一份《水果（榴莲）合作合同》，约定：甲乙双方共同经营泰国榴莲，甲方只负责出资，乙方负责生产、运输、销售，产品名称、商标、型号、数量、金额由乙方决定。……自合同签订，合作资金到位三日内，甲方以人民币10万元投入与乙方合作，每十天一个周期，30天出货三次，由乙方通过正式贸易口岸运至广州江南批发市场。甲方以人民币10万元／柜投入合作，每柜由乙方交付人民币5000元给甲方作为利润，经营中所有费用甲方均不承担。合同履行开始，由发货第一柜起计，每30天为一个结算周期，乙方合共支付甲方利润人民币15000元。……合同执行期为一年。如乙方违约，乙方愿意赔偿甲方违约金人民币10万元。合同乙方一栏加盖了被告赞邦公司的公章，被告刘洁冰在委托代表人一栏签名。合同空白处手写：“付款银行：中国农业银行，户名：刘洁冰，账号：62×××15；收款银行：中国农业银行，户名：周辉，账号62×××73”。合同签订当日，刘洁冰向原告出具了收款收据，载明：代收张月明投资赞邦公司榴莲款人民币10万元（已于2018年7月24日从62×××15转至62×××73周辉账户）。该收款收据加盖了赞邦公司的公章。此后，被告赞邦公司并未依据案涉合同约定，将榴莲进口运至广州江南批发市场销售。另查明：本院于2019年11月2日向被告赞邦公司公告送达起诉状。本院认为：根据原、被告双方签订的《水果（榴莲）合作合同》所约定的内容，原告对合作项目进行投资但不参加共同经营，也不承担合作期间的风险责任，不论盈亏均按期收回本金和固定利润，不符合合伙共同出资、共同经营、共负盈亏、共担风险的法律特征，违背利益共享、风险共担的合伙原则。该合同名为合作，实为借贷。本案应属民间借贷纠纷。原告按合同约定交付的人民币100000元为借款本金，合同中约定的每30天支付人民币15000元利润可认定为每月支付的利息。原告已依约交付借款，被告赞邦公司未依约按期支付利息，已使合同目的不能实现，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项之规定，原告有权主张解除案涉合同。原告未举证证明其在提起本案诉讼前曾向被告赞邦公司主张解除合同，故原告起诉可视为通知，被告赞邦公司收到起诉状的时间2019年11月2日是通知到达时间，故案涉合同于2019年11月2日解除。合同既约定了利息，又约定了违约金，约定的利率已超过法律规定的年利率24%的标准，对于原告主张的以借款本金200000元从款项出借之日起至实际清偿日止按年利率24%计算的利息部分，本院予以支持，对于超出部分的利息及违约金的主张，本院不予支持。同时，为免利息金额过高导致双方权利义务失衡，显失公平，利息应以双方约定的违约金100000元为限。关于原告诉请被告刘洁冰对上述被告赞邦公司的债务承担连带清偿责任的主张。因案涉合同的相对方是原告与被告赞邦公司，合同中明确被告刘洁冰仅是委托代理人，《授权委托书》亦清楚记载被告刘洁冰是受被告赞邦公司委托签订合同，故被告刘洁冰代理被告赞邦公司签订合同的责任应由被告赞邦公司承担。被告刘洁冰与原告不存在合同关系，无需对案涉借款承担还款责任。此外，原告主张被告赞邦公司财产与股东财产混同，原告并未向被告赞邦公司的股东提起诉讼，且未提交证据予以证明其事实主张，故本院对此不予审查。原告可另循法律途径解决。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告张月明与被告广州赞邦进出口贸易有限公司于2018年8月2日签订的《水果（榴莲）合作合同》于2019年11月2日解除；二、被告广州赞邦进出口贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张月明归还借款本金人民币100000元，并向原告张月明支付相应利息（以100000元为本金，按照年利率24%的标准自2018年7月24日起计至实际清偿日止，并以不超过100000元为限；三、驳回原告张月明的其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4525元，由原告张月明负担315元，被告广州赞邦进出口贸易有限公司负担4210元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  杨 莹人民陪审员  宁亚保人民陪审员  陈 敏二〇一九年十一月二十九日书 记 员  许 晴