安徽省肥西县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0123民初2082号 原告：合肥泰之安新型建材有限公司，住所地安徽省肥西县花岗镇粉坊村花新路，统一社会信用代码91340123573013175B。 法定代表人：李良知，总经理。 委托诉讼代理人：郑大为，安徽卓泰律师事务所律师。 被告：八冶建设集团有限公司，住所地甘肃省金昌市金川区金川路64号，统一社会信用代码91620300739622350L。 法定代表人：李万福，董事长。 委托诉讼代理人：徐志强，甘肃镍都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：文亚华，八冶建设集团有限公司合肥分公司负责人。 第三人陈号，男，1980年8月6日生，汉族，住安徽省肥东县。 原告合肥泰之安新型建材有限公司（以下简称泰之安公司）与被告八冶建设集团有限公司（以下简称八冶公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郑大为，被告委托诉讼代理人徐志强、文亚华，第三人陈号到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泰之安公司向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告立即支付原告货款436738.6元及违约金47670.3元（按年利率24%，从2018年9月6日起暂计算至2019年2月19日，之后计算至款清时止），以上合计484408.9元；2．本案全部诉讼费、保全费等由被告承担。事实和理由：2018年7月12日，原告与被告单位员工陈号签订了《合肥市预拌混凝土购销合同》一份。合同约定：由原告向被告位于供应混凝土，合同对供货地点、合同价款、付款方式、违约责任等均做出了约定。陈号作为被告涉案项目的员工其与原告签订《合肥市预拌混凝土购销合同》的行为应视为职务行为，相应的权利及义务应当归其所属单位即被告承担。合同签订并生效后，原告如约完成了合同义务，后经双方结算被告共欠原告货款436738.6元，然而经原告多次催告，被告仍拒绝支付剩余货款。被告的违约行为给原告造成了巨大经济损失，现原告为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼。 八冶公司辩称：1．原、被告之间不存在合同及其他任何法律关系，陈号是从我公司分包工程的实际施工人，涉案项目系我公司通过招投标方式，承建肥西城投公司发包的金星和园四期三标段工程，之后我公司将该工程交由八冶建设集团有限公司合肥分公司（以下简称八冶合肥分公司）施工，项目负责人系王朝兴，之后八冶合肥分公司将该工程重新分包给陈号施工，均由陈号完成，八冶合肥分公司与陈号的合同中只就结算事宜约定按建设单位和我公司结算额的1%提取管理费，其余款项全部归陈号领取，因而陈号属于包工包料完成工程，陈号并非经授权的现场负责人或委托代理人，而属于涉案工程的实际施工人。2．无论是我公司非法转包给陈号，还是陈号违法分包给原告，甲方和我公司依有效施工合同结算，我公司与陈号依双方签订的合同结算，陈号应和原告进行结算，我公司从未和原告商谈过任何买卖及结算事宜，所以原告诉请的材料款是与陈号达成的买卖合同，我公司无支付义务。3．原告诉状中按照民间借贷利率计算逾期付款违约金无法律依据，其与陈号之间的买卖合同约定，付款期限是2018年12月31日，原告自2018年9月6日起计算利息，不符合原告与陈号之间的约定，其双方合同中约定的违约金过高，应予调整。 第三人陈号述称：我是案涉项目的项目负责人，八冶公司指派我的，工程之前不是我干的，其他的人干不下去，八冶合肥分公司找到我接手工程，我接手工程后，八冶公司只收取百分之一的管理费，原告的买卖合同是我代表公司签订的合同，货款应当由八冶公司支付。 原告泰之安公司为证明自己的主张提供证据：1．被告企业信息表，证明被告合法的诉讼主体资格；2．《合肥市预拌混凝土购销合同》一份，证明原告与被告单位员工陈号签订了《合肥市预拌混凝土购销合同》，由原告向金星和园四期三标段供应混凝土。3．对账单两份，证明被告欠原告混凝土款的事实；4．（2017）皖0102民初7708号判决书复印件一份、（2018）皖0123民初1826号民事判决书复印件一份，证明陈号为被告公司员工，其与原告签订《合肥市预拌混凝土购销合同》的行为系职务行为。 被告八冶公司对原告所举证据质证意见为：对证据一无异议；对证据二真实性不发表质证意见，但根据合同形式可看出，发包方仅有陈号个人签字，合同中无八冶公司任何印章，且原告未举证证明陈号是我公司委托签订工程分包合同，我公司对其行为也不予追认；证据三工程决算单再次印证，和原告的合同相对方系陈号而非我公司；证据四只能证实我公司曾委托陈号参与一起案件的诉讼，作为诉讼委托代理人办理诉讼事宜，不能反证陈号有权代表我公司签订买卖合同。该判决书属一审判决，对其确认事实不能作为其他案件的依据，陈号的行为我公司不予追认。 被告八冶公司为证明自己的主张提供证据：八冶合肥分公司和实际施工人陈号签订的工程分包合同书一份，证明一：陈号系该工程的实际施工人，证明二：陈号施工系包工包料形式，我公司只与陈号结算工程款项，关于施工过程中所用材料我公司不用介入，也没有必要介入。 原告对被告八冶公司所举证据质证意见为：对合同的真实性不发表意见，因为该合同是被告和合肥分公司签订的内部合同，该合同是被告与分公司相关权利义务的约定，对外不发生效力，同时，该份合同恰恰能够证明，本案结算单签字人陈号是本案被告公司相关人员，其在原告方结算单签字的行为是履行职务行为，通过该合同来看，也并不是被告陈述的将工程转给陈号来施工。 第三人陈号对原、被告所举证据不持异议。 本院经审理认定事实如下：2015年3月2日，肥西城投公司（发包人）与八冶公司（承包人）就肥西县金星和园四期工程3标段的工程施工签订《合同协议书》，合同工期：2015年3月10日至2017年3月10日，工程内容和承包范围包括9#、13#、20#、21#、22#、地下人防车库工程。主体结构禁止分包，专业资质要求的工程允许分包，未经发包人书面同意，禁止分包。承包人的项目经理为王朝兴，监理人安徽省建设监理有限公司。发包人由肥西城投公司及法定代表人签字盖章，承包人由八冶公司、其法定代表人签字盖章，同时八冶合肥分公司加盖公章。合同在相关部门进行了备案。 合同履行过程中，八冶合肥分公司与陈号签订了《工程分包合同书-分包目标责任书》，将金星和园四期3标段工程交由陈号负责施工，项目内容详见甲方与业主方签订的《金星和园四期工程3标段》施工合同，合同总价16171.312424万元。陈号按建设单位与施工单位最终结算价的1%向甲方交纳企业管理费；项目经理部以甲方名义进行组建，人员由乙方自行招聘。工程款的支付按甲方与建设单位签订的施工合同条款中的相应条款执行，甲方在收到建设单位工程进度款后按总合同付款比例扣除各项税费、管理费费用后应在五天内拨付乙方使用。工程款的支付按甲方与建设单位签订的施工合同条款中的相应条款执行，向业主方提交施工合同履约保函，保函保费由乙方承担，办理该保函产生的相关费用全部由乙方承担。甲方由八冶合肥分公司加盖公章，乙方由陈号签字。 2018年7月12日，就金星和园四期III标段地下室垫层工程，陈号与泰之安公司签订《合肥市预拌混凝土购销合同》，对工程概况、预拌混凝土的供应要求及价格、方量结算、付款方式和期限、技术要求、验收、违约责任、解决争议的方式等事项进行了约定，其中：“需购方：八冶建设集团有限公司（甲方）；供应方：合肥泰之安新型建材有限公司（乙方）。工程名称：金星和园四期III标段地下室垫层；交货地点：云谷路与翡翠路交口。合计数量900M3，合计货款金额（大写）肆拾万元整。混凝土供应量以产品供货单进行结算。甲方必须委托现场负责人对乙方送料到现场的产品供货单签字，作为最终结算依据。如果甲方对方量有异议，应在48小时内书面通知乙方，双方进行现场核实确认；如果甲方未按以上规定时间书面通知乙方，视作方量无异议。必须在每月5日确认上月混凝土供应总金额。甲方未在上述时间内确认乙方的混凝土供应量和混凝土供应总金额，则认为甲方同意按乙方的产品供货单计算混凝土供应量和供应金额。预拌混凝土付款方式和期限：2018年12月31日前甲方向乙方支付全部砼款。违约责任:甲、乙双方应严格履行合同规定的各项条款，如合同一方或双方违约，由违约方承担违约责任（并参照合同法等有关条款）甲方未按时付款，应承担逾期付款违约金，违约金按5‰计算；乙方违约造成甲方损失，乙方应承担甲方直接损失。”陈号在甲方业务联系人处签名，泰之安公司加盖公司的合同专用章。 泰之安公司2018年度混凝土对账单载明：“2018年7月13日-7月25日，……合计人民币大写叁拾叁万壹仟肆佰叁拾贰元整，备注7月14日C25砼6方，泵站下单错误不在现场施工内需扣除。331432-2695.8=328736.20”；“2018年8月9日-8月24日，……合计人民币大写壹拾万零玖仟柒佰捌拾柒元整。备注：8月24日C20细石实发数量30方，扣除4方，按26方计算，合计109787-1784.6=108002.40。7月-8月总计436738.60”。2018年9月6日，陈号签名并注明“此数量核对无误”。 本院认为，金星和园四期三标工程由八冶公司中标，八冶合肥分公司将工程整体分包给陈号，陈号以八冶公司金星和园项目部的名义进行施工。现陈号以八冶公司为需购方与原告泰之安签订购销合同，根据合同的约定，泰之安公司将混凝土交付至金星和园四期III标段地下室垫层施工工地并使用，根据合同的履行情况，八冶公司作为合同的受益方，泰之安公司有理由相信陈号系代表八冶公司与其订立买卖合同，相关的合同义务应由八冶公司承担。泰之安公司提供了由陈号签字确认的对账单，经陈号当庭陈述对于欠款事实亦予以认可。因此，八冶公司逾期未支付拖欠泰之安公司的货款，已构成违约，对泰之安公司要求八冶公司支付原告货款436738.6元和违约金的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。关于违约金的计算，泰之安公司主张以436738.6元为基数，按年利率24%，从2018年9月6日起暂计算至款清时止。对此，被告主张付款期限是2018年12月31日，原告自2018年9月6日起计算利息，不符合原告与陈号之间的约定，其双方合同中约定的违约金过高应予调整的理由充分，对被告的主张本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定计算,购销合同约定付款期为2018年12月31日，因此违约金的起算时间为2019年1月1日，以436738.60元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至款清之日止。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百三十条,《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定,判决如下: 一、被告八冶建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告合肥泰之安新型建材有限公司支付混凝土款436738.60元及违约金（以436738.60元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，从2019年1月1日起计算至款清之日止）； 二、驳回原告合肥泰之安新型建材有限公司其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8566元，保全费3020元，由被告八冶建设集团有限公司负担受理费8151元和保全费3020元，原告合肥泰之安新型建材有限公司负担受理费415元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  贺书贵 审 判 员  朱利琴 人民陪审员  沈爱辉 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  方玉娟 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条第四款买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法,出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的,人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础,参照逾期罚息利率标准计算。