河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫02民终4374号上诉人（一审原告、并案被告）：董晓园，女，汉族，1979年3月23日生，住河南省开封市顺河回族区。委托诉讼代理人：王伟，河南源翔律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（一审被告、并案原告）：中国石化销售有限公司河南开封石油分公司。住所地：开封市鼓楼区卧龙街218号。负责人：卜庆武，任总经理。委托诉讼代理人：王思民、王弟，法律顾问。代理权限为特别授权。上诉人董晓园因与被上诉人中国石化销售有限公司河南开封石油分公司（以下简称石化公司）劳动争议一案，不服开封市鼓楼区人民法院（以下简称一审法院）（2018）豫0204民初1179号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。董晓园上诉请求：请求二审法院撤销一审法院（2018）豫0204民初1179号民事判决并依法改判石化公司支付给董晓园违法解除劳动关系的赔偿金66700元、经济补偿金33350元、欠发的工资20000元，并要求石化公司为董晓园办理失业手续，如不能办理，需赔偿董晓园相关损失，补缴1995年8月至2017年7月欠缴的社保金。事实与理由：1、董晓园于1995年8月到石化公司处工作，从事加油工作20多年。因董晓园从事一线加油工作，董晓园身体一直受影响，易流产。2016年1月25日，董晓园怀孕因身体原因需就医保胎，依照医嘱向单位申请医疗假，单位批准20天公休假，休至2016年2月14日。假期届满，董晓园的配偶先后代替董晓园向单位请假，单位均批准15天事假，分别休至2016年2月底、2016年3月15日。在第二次事假假期届满后，单位未再批准董晓园的请假事宜，仅告知董晓园先在家等通知。2016年4月份工资停发，同年5月3日，经董晓园写信说明，单位负责人段倩、邢凯等三人去董晓园家探望，并叮嘱董晓园安心养病，恢复后即可上班。2017年2月董晓园身体恢复后回到岗位，经与单位负责人协商，希望可以调换岗位。单位以未有合适岗位为由让董晓园回家等通知。上述事实可以证明，董晓园怀孕并按照医嘱在家保胎，主观上没有旷工的故意，客观上没有旷工的事实，且董晓园在家休养期间，石化公司并未通知董晓园回岗位上班，因此原审法院认定董晓园存在旷工行为错误。2、董晓园向石化公司申请调换岗位后，石化公司于2017年3月24日召开职工代表大会，单位在会上向公会提交两份情况说明，其一份是2017年2月22日的“关于第六站董晓园考勤情况的情况说明”，说明董晓园以保胎为由自2016年3月至今未到岗上班，向公司请了两年长期病假，在加油站多次要求其到岗依然未到岗，现已联系不到本人。其二是2016年2月25日的“关于市北片区员工考勤情况的说明”，说明董晓园因个人原因请两年病假，假条未批复至今未到岗，该情况已上报公司。以上说明石化公司对董晓园的病情及假条批复是明知的。3、根据《失业保险条例》第十四条规定：具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照固定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满一年的；（二）非本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。《河南省失业保险条例》第四十六条规定：用人单位不按规定缴纳失业保险费或者不按规定及时为失业人员你转移档案关系，致使失业人员不能享受失业待遇或者影响其中心就业的，用人单位应当赔偿给失业人员经济损失。因此石化公司应当为董晓园办理失业保险手续，否则要赔偿董晓园的相应损失。4、根据《中华人民共和国妇女权益保障法》第二十七条规定：任何单位不得因结婚、怀孕、产假、哺乳等情形，降低女职工的工资，辞退女职工，单方解除劳动合同或者服务协议。石化公司应当给付董晓园2016年2月至2017年3月的工资。石化公司答辩称，双方认可的事实是2016年3月以怀孕为由请假两年单位未准假，董晓园请假两年，单位没准假并不违反法律规定，董晓园在单位未准假的情况下不来上班违反了石化公司关于劳动纪律的管理制度。石化公司根据相关规定解除劳动合同有充分的事实和法律依据。一审认定事实正确，适用法律正确，一审判决应予支持。董晓园向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令石化公司支付给董晓园违法解除劳动关系的赔偿金66700元；经济补偿金33350元；欠发的工资20000元；2、石化公司为董晓园办理失业手续，如不能办理赔偿给董晓园相关损失，补缴1995年8月至2017年7月欠缴的社保费。一审庭审中，董晓园放弃要求石化公司补缴1995年8月至2017年7月欠缴的社保费和支付经济补偿金的诉求。石化公司向一审法院提出诉讼请求：请求判令董晓园不应向石化公司支付经济补偿金和弥补失业待遇损失。一审法院认定事实，董晓园1995年8月到石化公司工作，岗位为加油站加油员。2013年1月6日，双方签订劳动合同，约定工作期限为2013年1月6日起至2019年1月5日止，月基本工资为1100元（含社会统筹）。2016年3月，董晓园以怀孕为由向石化公司请假两年，石化公司未批准，董晓园自此未上班。2017年3月，石化公司经职工代表大会表决，拟给予董晓园等三人解除劳动合同，并向其工会出具书面征求意见函。2017年3月24日，石化公司对《征求意见》进行了答复，审议通过给予董晓园等三名职工解除劳动合同（关系）处理。2017年3月24日，石化公司印发了石化销售豫汴人［2017］9号《关于董晓园严重违纪给予解除劳动合同（关系）处理的决定》，2017年7月26日董晓园在解除（终止）劳动合同通知书（存根）上签字。董晓园因社会保险费等与石化公司发生争议向开封市劳动人事争议仲裁委员会申请了仲裁，开封市劳动人事争议仲裁委员会于2017年9月20日作出汴劳人仲案字（2017）第124号仲裁裁决书，裁决内容为：1、石化公司支付申请人董晓园经济补偿金22个月＊1450元（计31900元）；2、石化公司为董晓园转移档案关系办理失业保险手续，如因石化公司未按规定缴纳失业保险费或未按规定及时为申请人转移档案关系，致使董晓园不能享受失业保险待遇的，石化公司应当赔偿由此给董晓园造成的经济损失，具体数额以开封市社会保险经办机构核算为准；3、董晓园其他请求不予支持。庭审中，双方认可解除劳动关系。一审法院另查明，董晓园于2016年1月25日由开封市妇幼保健院出具诊断证明书，内容为：早孕，先兆流产；处理意见：卧床休息，保胎治疗。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…（二）严重违反用人单位的规章制度的…《开封石油分公司劳动纪律管理制度》第9.2.1条规定…全年连续旷工达15天或累计旷工达30天以上者除按规定扣除旷工期间工资外，予以解除劳动合同或退回劳务派遣单位处理…同时该制度将未规范办理请假手续而擅自离开工作岗位以及要求请假，单位未同意而擅自离开工作岗位者，按旷工处理。董晓园于1995年8月开始在石化公司工作。2016年3月，董晓园因怀孕需要保胎向石化公司请假2年未准，之后未到单位工作。故石化公司依照董晓园未到单位工作的事实，按照旷工作出给予董晓园解除劳动合同的处理，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第二项规定。董晓园依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定认为石化公司与董晓园解除劳动关系违法，诉求判令石化公司支付赔偿金、经济补偿金、欠发的工资等以及辩称仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误；董晓园怀孕期间，单位违法解除劳动关系，应支付经济赔偿金，办理事业待遇等，因缺乏事实依据，且适用法律不当，不予保护。一审法院判决：驳回董晓园的诉讼请求。案件受理费20元，由董晓园负担。二审期间，双方当事人均未提交新的证据。本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的基本事实一致。本院认为，董晓园于1995年8月开始在石化公司工作，依据《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》，根据董晓园工作年限，董晓园可以享受24个月的医疗期。自董晓园向法院提交的证据可认定在石化公司解除与董晓园劳动合同前，董晓园多次怀孕流产，结合董晓园所从事的工作环境，董晓园向石化公司申请调换岗位符合情理，且董晓园向单位汇报后，石化公司领导对此情况亦了解。在石化公司做出解除与董晓园的劳动关系前，董晓园依照医嘱仍在家保胎治疗。石化公司虽然书面通知董晓园与其解除劳动关系，但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得解除劳动合同。故石化公司解除与董晓园的劳动关系不符合法律规定，系违法解除劳动合同，石化公司应向董晓园付违法解除劳动合同赔偿金。一审法院认定石化公司解除与董晓园劳动合同符合法律规定不当，应予纠正。因董晓园在石化公司工作年满22年，开封市最低工资标准为1450元／月，故石化公司应支付董晓园经济赔偿金为63800元。董晓园主张66700元，过高部分不予支持。关于董晓园请求石化公司支付欠发的工资，根据石化公司为董晓园发放工资的情况，石化公司需向董晓园补发工资18275.60元（2016年2月须补发398.30元、2016年3月须补发768元、2016年4月须补发1159.30元、2016年5月至2017年3月共补发15950元，以上共计18275.60元）。董晓园主张欠发的工资20000元，过高部分不予支持。关于董晓园诉请石化公司为董晓园办理失业手续，因双方解除劳动合同是2017年3月，故石化公司应转移董晓园档案关系为董晓园办理失业保险手续。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律不当，应予纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条，《社会保险法》第四十四条，《失业保险条例》第十四条，《河南省失业保险条例》第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销开封市鼓楼区人民法院（2018）豫0204民初1179号民事判决；二、本判决书生效后十日内，中国石化销售有限公司河南开封石油分公司支付董晓园经济赔偿金63800元，支付董晓园欠发工资18275.60元。二项共计82075.60元。三、本判决书生效后三十日内，中国石化销售有限公司河南开封石油分公司为董晓园转移档案关系办理失业保险手续，如因中国石化销售有限公司河南开封石油分公司未按规定缴纳失业保险费或未按规定及时为董晓园转移档案关系，致使董晓园不能享受失业保险待遇的，中国石化销售有限公司河南开封石油分公司应当赔偿由此给董晓园造成的经济损失，具体数额以开封市社会保险经办机构核算为准；四、驳回董晓园的其他诉讼请求及其他上诉请求；五、驳回中国石化销售有限公司河南开封石油分公司的诉讼请求。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审、二审案件受理费40元，由中国石化销售有限公司河南开封石油分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 荟审判员 李新广审判员 张 震二〇一九年十一月十八日书记员 刘霁月