辽宁省朝阳市双塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1302民初1373号原告葛凤军，男，1968年1月17日出生，汉族，农民，住朝阳市双塔区。委托代理人薛秀华，辽宁达冠律师事务所律师。被告孙金树，男，1964年2月29日出生，汉族，承包商，住朝阳市双塔区。委托代理人武国军，辽宁中平律师事务所律师。原告葛凤军诉被告孙金树建设工程施工合同纠纷一案,本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告葛凤军及委托代理人薛秀华，被告孙金树及委托代理人武国军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告葛凤军向本院提出诉讼请求：1.要求被告立即支付人工费1，243，466.1元及利息95，048元（截止2019年3月10日）；2.由被告承担诉讼费用。事实和理由：原告葛凤军为被告孙金树施工了阳都城小区11#、12#、14#、16#楼面积共计16,415.19㎡、澜山观邸小区4#、5#、地下室面积共计23,713㎡、金域澜亭小区38#、39#、54#、地下室、门卫房2个面积共计28,090.64㎡，上述工程人工费共计9，127，466.1元，被告已给付原告7，884，000元，至今尚欠1，243，466.1元未给付，故诉至法院，望判如所请。被告孙金树辩称，原告所诉不属实，要求被告给付120多万没有任何依据，利息不符合情理。双方有一个不成文的协议，就体现了单价的问题，其他都没写。该协议是被迫签的。在没签协议时中途双方谈过几次价，被告认为价高，之后原告阻止过工人施工。高层的定价为120元，一半房子一半钱，被告与原告口头协商125元，协议签的130元，后来要135元，因为被告没有钱，原告要了几套房子。被告对单价没有协议，对协议被告认可。现在被告与原告没有对账，原告起诉被告欠其人工费120多万没有证据证明。总承包款8，916，037.5元，被告已经付给原告7，892，517元，未完工程量是5，037，228.37元，被告现应该给付原告工程款486，292.13元。合同上没有约定利息，不同意给付原告利息，另外合同约定工程完工后一个月内结清，但现在工程没有完工，没法结算。原告葛凤军围绕诉讼请求依法提交了以下证据予以证明：土建人工费承包协议两份，证明原告承包阳都城工程11、12、14、16#楼经双方协商同意，土建工程每平米单价按130元承包给原告施工的事实。位于澜山观邸工程4、5#楼，金域澜亭工程38、39#楼，经双方协商同意土建人工费按每平米单价135元承包给原告施工的事实。同时约定地下室和标准层价格一样。该案的诉讼请求数额是依据双方当事人真实意思表示约定的单价，按照面积计算出来的。当时约定结算方式45%给付房屋，55%给付现金。被告已经给付原告7，884，000元，包括410万左右的房屋，剩下的是现金和超市卡。计算过程是按照双方商议的单价，阳都城11、12、14、16#楼面积一共16415.19平方米。澜山观邸4、5#楼加地下室面积一共23713平方米。金域澜亭工程38、39、54#楼加地下室和两个门卫房面积共计28090.64平方米。被告对上述证据有异议，认为原告陈述的金域澜亭54#楼单价不属实，被告与原告口头协议每平米100元。原告陈述的其他单价属实，面积不属实。面积的依据是合同，阳都城四幢楼的面积是16071平方米，澜山观邸两幢楼的面积是23565平方米，阳都城和澜山观邸工程均已经完工。金域澜亭38、39#楼的面积25615.9平方米，54#楼的面积是1873.86平方米。被告围绕其抗辩意见依法提交了以下证据予以证明：1、朝阳安顺建筑工程有限公司与朝阳市龙城区阳都城中村改造有限公司签订的阳都城工程施工承包协议书，证明被告承包阳都城11、12、14、16#楼的住宅建筑面积15107平方米，一层网点面积814平方米，二层网点面积150平方米，住宅和网点总面积16071平方米；2、葫芦岛市建筑安装工程公司与朝阳市双塔区盛隆城中村改造有限公司签订的金域澜亭工程施工承包合同，证明被告承包的金域澜亭38、39#楼建筑面积是25615.9平方米，54#楼建筑面积1873.86平方米；3、朝阳固美建筑安装有限公司与朝阳轩和房地产开发有限公司签订的澜山观邸4、5#楼建筑面积23565平方米；4、被告付原告工程款，由原告签字的收条，证明原告共收到阳都城、金域澜亭、澜山观邸工程款7，892，517元。5、原告承包三个工程土建尚未完工的施工量明细，总金额537，228.37元。原告对被告上述证据质证意见：对证据1、2、3有异议，阳都城11#楼面积3863.58平方米，12#楼3141.72平方米，14#楼4355.28平方米，16#楼5054.61平方米。金域澜亭38#楼面积9336.51平方米，39#楼10768.21平方米，54#楼1873.92平方米，地下室600平方米，两个门卫房112平方米。澜山观邸4、5#楼及地下室合计23713平方米。上述面积与住建局备案登记的面积一致，如果被告不认可，原告申请法院向住建局调取备案登记。地下室面积如果被告不认可，双方可以申请评估。对证据4有异议，原告已收到工程款7，884，000元；对证据5被告出示的不是证据，是其自己制做的，没有任何依据。涉案的工程都已经交工，所以原告应当给付剩余欠款即诉讼请求的数额。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院经审理认定如下：2014年3月23日，发包方朝阳市龙城区阳都城中村改造有限公司（甲方）与承包方朝阳安顺建筑工程公司（乙方）签订阳都城工程施工承包协议书，协议约定，工程名称：阳都城11#、12#、14#、16#楼，建筑面积：住宅：15107㎡，一层商网：814㎡、二层商网：150㎡（以房产局测算的面积为准）。工程价格（暂定1773万元），协议还约定了工程内容及承包方式、质量标准、工期及其他事项。甲方：朝阳市龙城区阳都城中村改造有限公司盖章，王海印章，乙方朝阳安顺建筑工程公司盖章，孙金树签字。2014年8月10日，建设单位朝阳市双塔区盛隆城中村改造有限公司（甲方）与施工单位葫芦岛市建筑安装工程公司（乙方）签订《工程施工承包合同》一份，合同约定，甲方将金域澜庭B38#、B39#、B54#及地下车库工程的施工报给乙方。其中，建筑面积：B38#：9311.94㎡、B39#：10050.81㎡、B54#：1873.86㎡、地下车库6253.15㎡（以最终结算面积为准）。开工时间2014年8月20日，竣工时间2016年8月30日。具体开、竣工时间由甲方同监理和项目部共同核实的时间为准。承包方式：按平米造价包干，一次性包死。结算时按实际面积结算。承包范围土建：散水、外台阶、坡道完工后，室外地坪标高，保证放线前标高。给水、排水、采暖、消防、电气工程全部出处散水坡2米以外位置。合同还约定了建筑材料采供和外委分项工程、要求及其他事项。甲方：朝阳市双塔区盛隆城中村改造有限公司盖章，甲方负责人或委托人：李凯峰印，乙方葫芦岛市建筑安装工程公司盖章，乙方承包人孙金树签字。2015年3月1日，发包单位朝阳轩和房地产开发有限公司（甲方）与承包单位朝阳固美建筑安装有限公司（乙方）签订《建筑工程施工合同补充协议（澜山观邸》）一份，合同约定，甲方将所开发的澜山观邸小区4#、5#楼及地下停车场工程项目的施工承包给乙方。工程估算建筑面积：其中，4#楼10500㎡、5#楼8900㎡、地下停车场4165㎡，合同还约定了结算方式、承包方式、承包范围、工程内容、合同价格及其他事项。甲方：朝阳轩和房地产开发有限公司盖章，代表牟广生签名，乙方朝阳固美建筑安装有限公司盖章，负责人孙金树签名。审理中，原被告对金域澜庭54#楼口头协议土建人工费每平方米单价为135元和100元产生争议外，对金域澜庭工程38#楼及阳都城工程11、12、14、16#楼单价、澜山观邸工程4、5#楼单价无异议。同时双方对阳都城工程、澜山观邸工程均已交工亦无异议，对金域澜庭部分工程原告承认未完工，但被告称，未完成工程量面积，未完成的是量，没法计算。庭审中，原告称，原告承包的阳都城、金域澜庭、澜山观邸工程的建筑面积应以住建局备案登记的面积一致，并提供了面积具体数量。被告称，三个工程的建筑面积应以签订的三份建筑施工合同为依据，且原告承包的三个工程土建尚未完成的施工量明细，总金额已提交法庭。2016年7月9日，原告与被告签订土建人工费承包协议两份，第一份协议载明，澜山观邸工程4、5#楼，金域澜亭工程38、39#楼、经双方协商同意，土建人工费按每平方米单价135元/㎡包给葛凤军施工，地下室和标准层一样价。结算方式：45%房，55%现金，工程完工后一个月内结清。发包人：孙金树，承包人：葛凤军。第二份协议载明阳都城工程11、12、14、16#楼，经双方协商同意，土建人工费平方米单价130元报给葛凤军施工。结算方式：45%房，55%现金。工程完工后一个月内结清。发包人：孙金树，承包人：葛凤军。现原告以被告尚欠其人工费1，243,466.1元未给付为由，诉至本院。诉讼中，原告向本院提出申请，要求对其施工的澜山观邸小区地下室、金域澜庭小区地下室和两个门卫房的面积进行评估。经本院移送朝阳市中级人民法院依法对外委托，2020年8月19日，朝阳金地土地登记代理测绘有限公司出具证明，内容，我公司受朝阳市中级人民法院技术处委托，对澜山观邸小区地下室、金域澜庭小区地下室和两个门市房的面积进行测绘。由于多次联系双方当事人未得到答复，无法对房屋进行面积测绘，因此我公司请求解除本次委托。特此说明。之后，在审理中，本院征询原、被告意见是否对案涉工程面积继续申请评估，双方均明确表示不申请。庭审中，被告又提供了朝阳市龙城区阳都城中村改造有限公司、朝阳轩和房地产开发有限公司、朝阳市双塔区盛隆城中村改造有限公司分别出具的阳都城小区、澜山观邸小区、金域澜庭小区部分工程为外委施工。本院认为，原、被告提供的证据能够证明被告孙金树在未取得建筑施工企业资质的情况下挂靠在本案中有建筑施工企业资质的上述三家有关建筑公司，并将案涉工程转包给亦未取得建筑施工企业资质的原告葛凤军，双方签订的转包协议违反有关法律规定，应属无效协议。根据法律规定，建筑工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，双方签订的承包协议尽管无效，但根据法律规定，原告的请求应予支持。纵观本案双方争议的焦点，一是工程施工面积，原告要求以住建局备案登记为准，被告提出应以案涉工程施工合同（承包协议）为准。但双方在协议中约定不明，致使对原告具体的施工工程量产生争议，现无论以住建局的备案登记还是双方合同约定面积都不能完整体现原告实际施工量，且双方又未对原告实际施工量共同进行现场确认或评估，另案涉三个小区又有外委工程，故对原告提出的施工工程面积数量因证据不足无法确认。二是被告虽已支付原告部分工程款，但剩余款项数额，双方存在争议。根据双方承包协议约定的结算方式工程完工之后一个月内结清，因双方未进行实际结算，导致案涉费用没有全部给付，此节也系双方争议的主要焦点。又因双方均已明确表示不申请对案涉工程量进行评估，故根据双方现有证据无法确定原告施工工程量和价款余额。综上所述，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案中，因原告提供的现有证据不足以证明其事实主张，故对原告的诉请，本院难以支持。其可待证据充分后，另行主张权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告葛凤军的诉讼请求。案件受理费16,847元（原告预交），由原告葛凤军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。审 判 长  丁彦秋人民陪审员  李 艳人民陪审员  黄玉玲二〇一九年十一月二十五日书 记 员  陈丽华