重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2017)渝0116民初6841号原告：重庆高天房地产开发有限公司，住所地重庆市江津区几江街道四不挨综合楼，统一社会信用代码915001162035942168。法定代表人：罗伟，董事长。委托诉讼代理人：刘伟，重庆君策律师事务所律师。被告：重庆大山房地产开发有限公司，住所地重庆市江津区白沙镇工商所综合楼滨江路10-11号，统一社会信用代码9150011670934963XE。法定代表人：陈晓刚，经理。委托诉讼代理人：何焕开、杜婵娟，重庆渝津律师事务所律师。原告重庆高天房地产开发有限公司（以下简称高天公司）与被告重庆大山房地产开发有限公司（以下简称大山公司）民间借贷纠纷一案，本院于2017年7月3日立案受理后，依法适用简易程序于2017年8月29日、12月20日公开开庭进行了审理。原告高天公司的委托诉讼代理人刘伟，被告大山公司的委托诉讼代理人何焕开到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高天公司向本院提出诉讼请求：1、被告返还原告投资款3090201.29元及支付利润4000000元；2、本案诉讼费由被告负担。审理中，经本院释明，原告高天公司将诉讼请求变更为：1、被告归还原告借款本金3090201.29元及利息（从2008年2月3日起，按月利率2%，以支付时间分段计算利息至还清为止）；2、本案诉讼费由被告负担。开庭审理后原告高天公司放弃主张2011年1月至3月所产生的利息。事实和理由：原告与被告在2008年2月2日签订了《联合开发协议》，约定双方联合开发位于江津区白沙镇“杏林苑小区，原告投入430万元投资款由被告支付投资税后利润400万元”。原告与被告就“杏林苑”小区的开发还达成了《关于白沙“杏林苑”项目联合开发协议的补充协议》、《关于江津白沙项目杏林苑项目会议记要》，对运作费，容积率及主体封顶的时间等内容作出了补充约定。上述协议签订后，原告向被告支付了借款3090201.29元。借款后，被告大山公司支付了利息1593016元。被告大山公司辩称：双方之间应为联合开发，而非借款，原告的诉讼请求不应得到支持。双方签订的是联营协议，应是共同投资，共同经营，风险共担，被告也实际参与了项目经营管理。协议第四条三、四、五款约定原告不承担风险，直接获取利润应为无效条款。本案中是因原告方约定的应到430万元款项而实际到款数额不足，导致项目无法完善相关手续，至今拆迁未完成，修好的房屋因无法完善手续而不能收取后续费用，导致项目亏损。解决该问题的方法应为双方进行核算，对盈余或亏损双方都应共同承担。本院经审理认定事实如下：2007年2月12日，原告高天公司（乙方）与被告大山公司（甲方）签订《联合开发合同书》，约定：甲、乙双方联合开发的“青竹兰亭”小区位于白沙镇新沙路，占地46亩，规划建筑面积约65454.85㎡，建设周期3年；甲方用该项目应交国有土地出让金、城市建设配套费、人防工程建设费等作为甲方对该项目的投资；乙方对本项目一期工程投入资金600万元和二期工程投入资金400万元作为该项目投资款用于保证项目拆迁、报建等；项目的开发施工，包括工程发包和相关建设手续，由甲方提供资料，乙方负责管理，施工队伍和工程发包价由甲乙双方确定，按办理程序要求办理；本项目由甲乙双方联合开发，日常经营管理由乙方具体负责；甲、乙双方约定乙方对本项目一期工程实际投入600万元所分得利润实行包干分配400万元，该笔利润最迟于2008年12月30日前由甲方全部支付给乙方。乙方对本项目二期工程实际投入400万元所分得利润实行包干分配300万元，该笔利润最迟于2010年6月30日前由甲方全部支付给乙方；甲、乙双方约定乙方对本项目一期工程投入款600万元甲方于2008年6月20日起返还给乙方，乙方对本项目二期工程投入款400万元甲方于2010年6月30日起返还给乙方（经营期间的收入部分按60%留作施工工程款外，甲、乙双方可预提20%作为双方的自有资金）；本项目由甲乙双方共同开发，项目开发业绩计入重庆大山房地产开发公司项目，日常经营管理由乙方具体负责，不论本项目是否亏损或盈利，甲方按约定返还乙方一期工程投入款600万元和支付乙方一期工程投资利润400万元以及按约定返还乙方二期工程投入款400万元和支付乙方二期工程投资利润300万元，其项目盈亏归甲方所有，乙方不得提出异议。2008年2月2日，原告高天公司（乙方）与被告大山公司（甲方）签订《联合开发协议》，约定：本项目为“杏林苑”小区工程；乙方负责在项目实施期间投入后续资金430万元（含“青竹兰亭”项目投入资金及借款178.4万元转款）；双方约定乙方投入430投资款由甲方支付乙方投资税后利润400万元；乙方投入430万元资金和所分得400万元税后利润在2009年8月31日前全部收回；不管项目亏损或盈利，甲方都应返还乙方投资款430万元和支付乙方投资税后利润400万元，其项目盈亏风险由甲方承担；乙方未能按照本协议条款约定的时间和金额打入投资款到甲方帐，乙方除应承担违约金壹拾万元外，同时甲乙双方签订协议无效；本协议生效后，甲方未按本协议约定支付乙方投资利润400万元和返还投资款430万元，甲方应承担违约金10万元以及相关经济法律责任。2008年5月13日，原告高天公司（乙方）与被告大山公司（甲方）签订《关于白沙“杏林苑”项目（联合开发协议）的补充协议》，约定：乙方在本补充协议生效后3日内划入30万元现金到甲乙双方设立的共同账户上，余下141.6万元按照工程需要进度由乙方逐步划入到双方共同账户上；甲乙双方原合作的“青竹兰亭”项目，乙方投入资金和甲方向乙方的借款共计178.4万元人民币直接转作乙方对“杏林苑”项目的投资款，同时并终止甲乙双方“青竹兰亭”项目的联合开发合同，甲乙双方就“青竹兰亭”项目再无任何债权债务纠纷。合同签订后，原告高天公司分别于2008年2月3日、5月14日、5月15日、5月16日、7月28日、8月4日、10月22日向被告大山公司支付款项60万元、20万元、30万元、1781721.29元、34000元、124480元、50000元，共计3090201.29元。被告大山公司收到上述款项后，分别出具了收据，其中载明的收款事由均为“杏林苑项目投资款”。2010年3月15日，高天公司、大山公司作为共同发包人与重庆市江津区贾嗣建筑工程有限公司签订《白沙.杏林苑建设工程施工承包协议》，约定由重庆市江津区贾嗣建筑工程有限公司承包建设白沙.杏林苑工程等。2010年4月20日，高天公司、大山公司共同作为甲方与重庆壹号房地产营销策划有限公司签订《重庆市商品房营销代理合同》，约定由重庆壹号房地产营销策划有限公司对甲方所开发的“杏林苑”项目进行独家营销策划和销售代理。2011年1月31日，原告高天公司向被告大山公司出具《承诺书》，载明：“我司在2011年1月31日前预提杏林苑项目房屋销售款100万元，按原双方签订的联合开发协议已超额提取，现我司承诺在2011年2月18日前不再提取该项目房屋销售款”。2011年5月19日，原告高天公司（乙方）与被告大山公司（甲方）、重庆壹号房地产营销策划有限公司签订《关于江津白砂项目杏林园项目会议记要》。该记要第一条约定：该项目设计方案审批通过后两个月内，甲方保证支付完乙方投资本金及利润；因双方约定的《杏林苑联合开发协议》中约定的甲方因在2009年8月31日支付完乙方本金及利润，因甲乙双方原因导致甲方未能及时支付给乙方本金及利润，甲方承诺超期补偿乙方，补偿方案为，当该项目容积率确定为2.5%时，甲方补偿乙方40万元整，当该项目容积率确定为3%时，补偿乙方100万元整；现双方商定同意以上为一次性补偿方案，乙方不再追究甲方超期支付所产生的利息和责任，甲乙双方对本内容无异议。记要第三条约定：若因三方其中一方以任何借口做出任何影响该项目正常运作，如停工、停止销售、影响本项目形象等行为，或不履行以上约定，视为违约，违约方则赔偿守约方各贰拾万元。另查明：被告大山公司分别在2008年12月25日、2009年6月25日、2009年8月24日、2011年1月至3月、2013年1月31日向高天公司支付款项38000元、50000元、30000元、1185800元、289216元，共计1593016元。再查明：涉案项目已停止多年，至今未取得相关手续，项目设计方案也未获审批通过。上述事实，有当事人陈述，《联合开发协议》、《关于白沙“杏林苑”项目（联合开发协议）的补充协议》、收据、《关于江津白砂项目杏林园项目会议纪要》等证据并经庭审质证，在卷可证。本院认为，合法有效的合同应受法律保护，当事人应按合同的约定履行各自的义务。本案中，双方争议焦点为：原、被告双方签订的《联合开发协议》是投资合伙协议还是民间借贷协议。根据双方当事人举示的证据及查明的事实，评述如下：首先，双方约定不管项目亏损或盈利，大山公司都应返还高天公司投资款和税后利润。因原告不承担投资风险，且收取固定回报，显然不符合共同投资、共享利润、共担风险等投资合伙的法律特征。其次，从合同履行看，被告大山公司也一直在向原告高天公司支付款项，而该项目尚未施工建设完成，不存在利润分配问题，故而更符合民间借贷的特征，即一方提供资金，另一方支付约定利息。据此，本院认定原、被告双方名为投资入股，实为民间借贷，又由于该借款不违反法律、法规的强制性效力性规定，故原、被告之间的民间借贷关系成立且有效。关于借款本金的问题，双方在《联合开发协议》中对还款期限进行了约定，借款到期后，被告理应履行还款义务，虽然双方后又在会议记要中约定项目设计方案审批通过后两个月内，被告保证支付完原告投资本金及利润，但由于该记要中约定的项目设计方案事宜是由被告在完成，完全受被告控制，且该项目现已停止，是否重新启动，何时能启动均无法预估，因此，双方在记要中约定的付款时间应视为约定不明，原告可以随时主张权利，故原告请求被告归还借款3090201.29元的诉讼请求，本院予以支持。关于利息的问题，原、被告双方在协议中约定，被告大山公司支付原告高天公司投资税后利润400万元，其实质是双方对利息的约定。被告大山公司应从借款实际支付之日起向原告高天公司支付相应借款利息，原告高天公司现自愿调整按月利率2%计付利息，符合合同约定及相关的法律规定，原告要求被告支付利息的诉讼请求，本院予以支持。但借款后，被告累计向原告支付了款项1593016元，按照先支付利息后归还借款本金的原则，该部分款项应在计算所得的利息总额中予以扣减。另原告高天公司自愿放弃主张2011年1月至3月所产生的利息，系其对权利的自行处分，本院予以确认。综上所述，被告大山公司辩称理由不成立，其辩称意见，本院不予采纳。为保护当事人的合法权益，维护正常的社会经济秩序。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第九十四条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告重庆大山房地产开发有限公司于本判决生效后十日内归还原告重庆高天房地产开发有限公司借款本金3090201.29元。二、被告重庆大山房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆高天房地产开发有限公司借款利息（以60000元为基数，从2008年2月3日起计算至2008年10月21日；以200000元为基数，从2008年5月14日起计算至2008年10月21日；以300000元为基数，从2008年5月15日起计算至2008年10月21日；以1781721.29元为基数，从2008年5月16日起计算至2008年10月21日；以34000元为基数，从2008年7月28日起计算至2008年10月21日；以124480元为基数，从2008年8月4日起计算至2008年10月21日；以3090201.29元为基数，从2008年10月22日计算至2010年12月31日；以3090201.29元为基数，从2011年4月1日计算至本清时止。均按月利率2%计算，且计算所得总额扣减1593016元）；三、驳回原告重庆高天房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费61432元，减半收取30716元，由原告重庆高天房地产开发有限公司负担1716元，被告重庆大山房地产开发有限公司负担29000元（此款限被告于本判决生效后七日内向本院缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 程 松二〇一八年一月二十六日书记员 陈沫言