黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）黑02民终547号 上诉人（原审原告）：梁浩，女，1983年5月4日出生，汉族，无职业，住齐齐哈尔市铁锋区。 委托诉讼代理人：杨艳英，黑龙江晨阳律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：齐齐哈尔市龙北铁东水泥有限公司，住所地齐齐哈尔市铁锋区环城北路东侧。 法定代表人：李树海，该公司经理。 委托诉讼代理人：孙剑斌，黑龙江鹏昊律师事务所律师。 上诉人梁浩因与上诉人齐齐哈尔市龙北铁东水泥有限公司（以下简称龙北铁东水泥公司）劳动争议纠纷一案，不服齐齐哈尔市铁锋区人民法院（2018）黑0204民初2654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年3月7日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。 梁浩上诉请求：1.要求维持一审判决第二项，改判第一项：给付上诉人未签订劳动合同二倍工资43,633.48元（3,966.68元×11个月）；2.要求给付解除劳动合同经济补偿金57,517.00元（3,966.68元×14.5个月）；3.要求给付2012年1月-2012年12月休息日加班工资30,602.00元（3,200.00元÷21.75×104×300%）；4.要求给付2012年1月-2012年12月法定节假日加班工资4,855.00元（3,400.00元÷21.75×104×200%）；5.要求给付2013年1月-2013年12月休息日加班工资32,514.00元（3,400.00元÷21.75×104×200%）；6.要求给付2013年1月-2013年12月法定节假日加班工资5,158.00元（3,400.00元÷21.75×11×300%）；7.要求给付2014年1月-2014年12月休息日加班工资34,427.00元（3,600.00元÷21.75×104×200%）；8.要求给付2014年1月-2014年12月法定节假日加班工资5,462.00元（3,600.00元÷21.75×11×300%）；9.要求给付2015年1月-2015年12月休息日加班工资34,427.00元（3,600.00元÷21.75×104×200%）；10.要求给付2015年1月-2015年12月法定节假日加班工资5,462.00元（3,600.00元÷21.75×11×300%）；11.要求给付2016年1月-2016年3月休息日加班工资7,613.00元（3,600.00元÷21.75×23×200%）；12.要求给付2016年1月-2016年3月法定节假日加班工资3,475.00元（3,600.00元÷21.75×7×300%）；13.诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人是与齐齐哈尔龙北龙建商品混凝土有限公司（不是与被上诉人）签订劳动合同至2019年1月1日，龙北龙建商混公司于2018年11月注销，上诉人与龙北龙建商混公司的劳动合同未履行至2019年1月1日，未签订劳动合同二倍工资不应从2019年2月起计算，应从上诉人与被上诉人2018年3月（考勤表、工资发放表证实）实际建立劳动合同关系计算至2019年7月末止，应给付2018年3月至2019年7月未签订劳动合同二倍工资43,633.48元（3,966.68元×11个月）；二、应给付上诉人2012年至2016年3月各项加班费。1.上诉人一审已举证其2011年12月20日至2019年7月考勤表（其中2011年12月29日至2016年3月25日考勤表是原件），及来自于被上诉人2012年1月至2016年3月工资发放表及上诉人此期间的银行流水，能充分证实上诉人此期间加班未给付加班费的事实，但一审法院在判决未提及，更没有说明未采纳的理由；2.被上诉人未能提供2012年至2016年同期财物做的记账凭证等反驳证据，依据《劳动争议调解仲裁法》此基本法中的第六条，用人单位应承担举证不能的不利后果；3.一审法院以“被告仅就支付工资数额，时间、领取者姓名、签字书面记录，保存两年以上承担相应举证责任，原告（加班费）诉讼请求已超过被告公司必须保存相关证据期限的规定，被告公司无须必然承担梁浩是否存在加班事实或是否已支付加班费的举证责任”，驳回原告支付加班费诉讼请求，无法律依据，不利于保护劳动者合法权益。三、被上诉人一审提供的2017年8月至2019年6月工资发放表加班工资记载事项中，能证实被上诉人拖欠上诉人之间各项加班费53,580.00元未支付的事实，一审法院不采纳，未予说明；四、被上诉人拖欠上诉人加班费（即劳动报酬）不予支付，导致上诉人被迫解除劳动合同，被上诉人应依据《劳动合同法》第38条、47条及《劳动合同法实施条例》第27条规定，解除劳动合同的经济补偿金按应得工资计算，给付解除劳动合同的经济补偿金应为57,517.00元（3,966.68元×14.5个月）。 针对梁浩的上诉请求及理由，龙北铁东水泥公司辩称，不同意梁浩的上诉请求，理由是：1.关于加班费的问题，与这起案件同样的案件有十多起，我方要求同案同判，都是两年以前的未支持加班费，这起案件也不能支持。梁浩不能用支持最近两年加班费的情况来反推两年以前的加班费；2.关于未签订合同二倍工资的问题，梁浩就是行政人事主管，合同到期后，他应该向领导汇报，而他没有汇报，应自己承担责任。另外一审提供的劳动合同都是他本人书写的；3.关于劳动合同作废的问题，是我们两个公司吸收合并了，并不是注销，所以梁浩与原来公司签订的劳动合同有效，一直延续；4.关于解除劳动合同补偿金的问题，因为梁浩是主动辞职，不符合给付补偿金的条件。 龙北铁东水泥公司上诉请求：要求改判一审判决第一、二项，驳回原告诉讼请求。事实和理由：1.不应判决给付梁浩未签订劳动合同二倍工资，因为单位劳动合同管理工作由梁浩本人负责，由于本人在原合同到期后故意不签订劳动合同造成没有继续签订合同，这种情况下不应该支持其要求给付双倍工资的请求；2.被上诉人在2018年春节期间已经实际休了年休假并支付了劳动报酬，不应当按照没有休假补偿工资。我方不同意给付梁浩任何费用，请求二审法院支持我方的上诉请求。 针对龙北铁东水泥公司的上诉请求及理由，梁浩辩称，1.不签订劳动合同的过错方不在梁浩，而是用人单位。是用人单位不与梁浩签订劳动合同，用人单位也没有证据证明梁浩存在过错。未签订劳动合同是事实，应当给付未签订劳动合同二倍工资，即应支付11个月的二倍工资，时间和理由按我方上诉状主张；2.用人单位没有证据证明2018年梁浩休了年假，从用人单位提供的工资发放表出勤记录来看，梁浩从未休息，从未享受年休假，单位也并未支付梁浩2018年的年休假工资。因为单位没有对2017年的年休假工资进行上诉，所以要求维持一审法院关于2017、2018年判决给付年休假工资的判项。 梁浩向一审法院起诉请求：一、要求给付解除劳动合同经济补偿金（3,966.68元×14.5个月）=57,517.00元。二、要求给付2018年8月至2019年7月未签订劳动合同两倍工资39,600.00元（3,600.00元×11个月）；三、要求给付原告2012年1月至2012年12月休息日加班工资30,602.00元（3,200.00元÷21.75×104×200%）；四、要求给付2012年1月-2012年12月法定节假日加班工资485.00元（3,200.00元÷21.75×300%）；五、要求给付原告2013年1月-2013年12月休息日加班工资32,514.00元（3,600.00元÷21.75×200%）；六、要求给付2013年1月—2013年12月法定节假日加班工资5,158.00元（3,400.00元÷21.75×11×300%）；七、要求给付原告2014年1月至2014年12月休息日加班工资34,427.00元（3,600.00元÷21.75×104×200%）；八、要求给付2014年1月—2014年12月法定节假日加班工资5,462.00元（3,600.00元÷21.75×11×300%）；九、要求给付原告2015年1月至20×15年12月休息日加班工资34,427.00元（3,600.00元÷21.75×104×200%）；十、要求给付2015年1月-2015年12月法定节假日加班工资5,462.00元（3,600.00元÷21.75×11×300%）；十一、要求给付2016年1月至2016年3月休息日加班工资7,613.00元（3,600.00元÷21.75×23×200%）；十二、要求给付2016年1月-2016年3月法定节假日加班工资3,475.00元（3,600.00元÷21.75×7×300%）；十三、要求给付2017年和2018年年休假工资报酬9,931.00元（3,600.00元÷21.75×10×300%×2年），以上共计271,043.00元。 一审法院认定事实：梁浩于2005年7月1日开始在黑龙江北疆集团股份有限公司工作，2012年梁浩调入齐齐哈尔北疆建筑材料实业有限公司工作，该公司于2015年2月5日变更为龙北龙建商品混凝土有限公司。2018年11月28日，齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司与龙北龙建商品混凝土有限公司签订公司合并协议，协议第6条约定“甲方继承双方所有劳动关系，乙方并入甲方后，其职工工作年限、工资福利待遇及其他劳动条件不变，全部职工将履行甲方劳动合同规定的权利和义务”合并后的公司名称仍为齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司，即本案被告。原告与被告最后一次劳动合同约定期限为2016年1月1日至2019年1月1日，其后，双方未签订劳动合同，2019年7月，原告以被告拖欠加班工资为由主动提出离职。2019年8月5日，原告梁浩申请仲裁机构予以仲裁。齐齐哈尔市劳动人事仲裁委员会受理后，作出齐劳人仲字（2019）第353号终局仲裁裁决书，裁决被告公司支付原告2018年年休假工资报酬3,037.20元，驳回原告梁浩的其他仲裁请求。上述事实，有原告提交的中国银行工资流水、动保障监察限期改正指令书、关于齐铁人社劳监（2017）07号告知函答复、铁锋区人社局劳动保障监察告知函、铁水职工加班明细表、告知书、被告公司的工商档案信息、(2019)黑02民终2781号民事判决书、齐劳人仲字（2019）第305-1号终局仲裁裁决书、齐劳人仲字（2019）第305-2号非终局仲裁裁决书；被告提交的劳动合同书三份、2015年2月至2019年5月工资发放明细表及双方当事人的陈述意见在案佐证。 一审法院认为，对于原告的第一项诉讼请求：按照国家统计局《关于工资总额组成的规定》，工资总额是以直接支付给职工的全部劳动报酬，包括：计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资。双休日、法定假日加班费也属于劳动报酬。用人单位因未及时足额支付劳动报酬，劳动者有权解除劳动合同，并要求用人单位给付经济补偿。但本案中，原告未提供有效证据证实因被告龙北铁东水泥公司拖欠原告双休日加班费和法定节假日加班费，致使原告梁浩要求解除劳动合同，因此，原告的第一项诉讼请求，本院不予支持。关于原告的第二项诉讼请求，原告主张要求被告给付2018年8月—2019年7月未签订劳动合同二倍工资39,600.00元的诉讼请求，因被告与原告签订劳动合同的截止时间为2019年1月1日，其后，双方未签订书面劳动合同，双方解除合同时间为2019年7月29日，被告公司应给付原告2019年2月-7月共6个月时间的二倍工资，双方对原告离职前12个月的平均工资数额持有异议，但原告所提拱的证据显示，被告公司在2019年2月1日向原告工资账户汇入2,000.00元，被告公司也并未证明该笔款项不属于原告的工资范围内，因此，原告的月平均工资额应按庭审中原告自认的3,966.68元计算，共计23,800.08元（3,966.68元×6个月）；关于原告的第三--第十二项诉讼请求：原告梁浩提供的2012年--2016年的工资发放明细表均非原件，且被告公司仅就支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字的书面记录，保存两年以上承担相应举证责任，而原告的上述诉讼请求已超过被告公司必须保存相关证据期限的规定，所以针对该期间，被告公司无须必然承担梁浩是否存在加班事实或是否已支付加班费的举证责任。因此，对于原告的第三--第十二项诉讼请求，本院不予支持。关于原告的第十三项诉讼请求，其主张被告给付2017年、2018年年休假工资报酬，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，梁浩应享受带薪年休假的天数为10天，原告提交的账户明细证实龙北铁东水泥公司已支付梁浩2017年、2018年100%的工资，因此按照上述规定被告公司应当再支付梁浩200%的带薪年休假工资报酬，为6,620.80元（梁浩2017年平均工资3,600.00元÷21.75天×10天×2倍+梁浩2018年平均工资3,600.00元÷21.75天×10天×2倍）。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《工资支付暂行规定》第十三条之规定，判决：一、被告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付原告梁浩未签订劳动合同二倍工资23,800.08元；二、被告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付原告梁浩2017年和2018年未休年假工资报酬6,620.80元。三、驳回原告梁浩其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10.00元，由被告齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司承担。 本院经二审审理，对一审法院查明的案件事实予以确认。 本院认为，梁浩与齐齐哈尔市龙北龙建商品混凝土有限公司于2015年12月31日签订劳动合同书，该合同书约定的劳动期限自2016年1月1日至2019年1月1日。而2018年11月28日，齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司与龙北龙建商品混凝土有限公司签订公司合并协议，合并后的公司名称为齐齐哈尔龙北铁东水泥有限公司。双方合并协议第六条约定“甲方继承双方所有劳动关系，乙方并入甲方后，其职工工作年限、工资福利待遇及其他劳动条件不变，全部职工将履行甲方劳动合同规定的权利和义务”。依据该约定可认定，梁浩与龙北铁东水泥公司签订劳动合同截止时间为2019年1月1日，而双方解除劳动合同的时间为2019年7月29日，故一审判决龙北铁东水泥公司给付梁浩2019年2月至7月共6个月期间的二倍工资是正确的。梁浩上诉主张要求支持未签劳动合同11个月的二倍工资不符合客观实际，本院不予支持。而龙北铁东水泥公司上诉主张未签订劳动合同系梁浩的责任理由不充分，亦不符合客观实际，本院对此亦不予支持。关于梁浩上诉要求龙北铁东水泥公司支付其解除劳动合同经济补偿金的问题，由于系梁浩主动提出离职，其未提供充足有效的证据证实系龙北铁东水泥公司拖欠其加班费，导致其被迫解除合同，故其要求的解除劳动合同经济补偿金不符合相关法律规定，本院对此不予支持。关于梁浩上诉主张要求龙北铁东水泥公司支付其2012年1月至2016年3月休息日加班工资及法定节假日加班工资的问题，由于梁浩主张的期限已超过两年，依据相关法律规定，龙北铁东水泥公司对于梁浩是否加班以及是否已经支付加班费不需要承担举证责任。在一审审理期间，梁浩仅提供2012年至2016年工资发放证明表复印件，龙北铁东水泥公司对该复印件不予认可。而梁浩未提供充足的证据证实龙北铁东水泥公司是否为其发放加班费，故一审法院对此请求未予支持并无不当。关于龙北铁东水泥公司主张不应给付梁浩2017年及2018年的年休假工资问题，依据一审审理期间梁浩提供工资账户明细可以证实，龙北铁东水泥公司仅为梁浩支付了2017年及2018年100%的工资，而梁浩提供的考勤表可证实梁浩未休年假，因此龙北铁东水泥公司应给付梁浩未休年假工资报酬，一审判决对此认定准确，故对于龙北铁东水泥公司的上诉请求本院不予支持。 综上所述，梁浩与齐齐哈尔市龙北铁东水泥有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20.00元，由上诉人梁浩与齐齐哈尔市龙北铁东水泥有限公司各负担10.00元。 本判决为终审判决。 审判长 于 丹 审判员 李宏艳 审判员 刘 颖 二〇一〇年五月十三日 书记员 刘 东