广东省深圳市坪山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0310民初2637号原告：樱花卫厨（中国）股份有限公司深圳分公司，住所地深圳市南山区沙河西路茶光村。负责人：张永政，总经理。原告：樱花卫厨（中国）股份有限公司，住所地江苏省昆山市青阳南路。法定代表人：张永杰，董事长。共同委托诉讼代理人：单方方，女，1986年8月14日出生，汉族，住江苏省昆山市，系公司法务。被告：施佩，女，1985年12月25日出生，汉族，住广西灵山县。委托诉讼代理人：曹勇，湖南德有常律师事务所律师。上列当事人劳动合同纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人单方方，被告的委托诉讼代理人曹勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案的相关情况双方对以下事项无争议：一、被告被原告樱花卫厨（中国）股份有限公司深圳分公司（以下简称樱花深圳分公司）派驻在深圳市坪山区“益群电器商场”的“樱花”专柜作展售员，原告樱花深圳分公司仅有被告一名工作人员在该专柜上班。该商场的营业时间为每天9时至22时。二、原告樱花深圳分公司系原告樱花卫厨（中国）股份有限公司（以下简称樱花公司）设立的无独立法人资格的分公司。三、被告的入职时间:2009年2月6日。双方有争议的事项为：一、2017年4月1日至2019年3月31日被告加班的情况被告主张其正常工作日每天9时至22时均在上班，延长工作时间5小时；月均6个休息日加班，每个休息日加班13小时；每年除3天春节法定假日外，每个法定假日均有加班13小时。为此提交了2019年3月16日（周六）的《用品盘存领用单》用以证明周六加班的事实，原告确认领用单的真实性。原告对申请人的该主张不予确认，但未提交被告考勤时间的证据。本院认为，原告作为用人单位应就员工的出勤时间举证，但原告未提交相应证据，应承担举证不利后果，相反被告提交了原告认可的《用品盘存领用单》证明其周六确有加班事实的存在，结合被告所在的岗位只有其一名员工及商场的营业时间为每天9时至22时的事实，本院本应采信被告有关加班时间的主张，鉴于被告对仲裁裁决认定的每天按加班4小时计算加班时间没有提起诉讼，视为被告对仲裁裁决认定的加班时间没有异议，本院认定被告2017年4月1日至2019年3月31日正常工作日每天加班4小时，月均正常工作日加班87小时、月均休息日加班72小时，除春节外的节假日每天加班12小时，即2017年4、5月份正常工作日加班合计174小时、休息日加班合计144小时、法定节假日加班24小时；2017年6月1日至2018年7月31日期间正常工作日加班合计1218小时、休息日加班合计1008小时、法定节假日加班108小时；2018年8月1日至2019年3月31日期间正常工作日加班合计696小时、休息日加班合计576小时、法定节假日加班60小时。三、2017年4月1日至2019年3月31日加班工资差额被告提交了2017年8月至2019年2月期间的工资发放记录，显示工资由基础工资（深圳市同期最低工资标准）、资深绩优200元、流量补助（金额不等）、展售奖金（金额不等）、岗位津贴300元组成。被告主张其工资数额与工资发放记录记载一致，且2017年4月至2017年7月期间的工资数额因未发放工资记录而无法提交。原告在仲裁时认可工资记录的真实性，但辩称依据劳动合同中有关展销人员的加班费依出勤工时、销售业绩、绩效整体表现等考核而设立，公司支付给员工的加班费中已包含超出正常出勤时间之加班费，员工不再向公司要求给付加班费约定，展售奖金就是提成，提成中已经包含了加班工资。被告也确认展售奖金就是提成，但辩称提成中不包含加班工资。本院认为，根据劳动合同中有关展销人员加班费依出勤工时、销售业绩、绩效整体表现等考核而设立，公司支付给展销员的加班费中已包含超出正常出勤时间之加班费的约定，证明展售奖金相当于加班费。但劳动合同中有关员工不再向公司要求给付加班费的约定属于提供格式条款的原告免除自己责任、排除对方主要权利的条款，应属无效条款，原告对被告超出正常工作时间的加班时间依法应支付加班费。经核算，2017年4、5月份加班工资应为7247元〔2030元/174小时*（174小时*1.5+144小时*2+24小时*3）〕；2017年6月1日至2018年7月31日期间加班工资应为51004元〔2130元/174小时*（1218小时*1.5+1008小时*2+108小时*3）〕；2018年8月1日至2019年3月31日期间加班工资应为30033元〔2200元/174小时*（696小时*1.5+576小时*2+60小时*3）〕。由于双方均未提交被告2017年4月至2017年7月及2019年3月份的工资发放记录，本院参照2017年8月的工资发放记录核算2017年4月至2017年7月每月的展售奖金，参照2019年2月份的展售奖金核算2019年3月份的展售奖金。基此，根据工资发放记录显示的展售奖金核算，2017年4月1日至2019年3月31日期间原告已支付被告展售奖金合计38126元，原告还需支付被告加班工资差额50158元（88284元-38126元）。四、劳动合同解除的时间、原因被告在2019年4月30日以原告未足额支付劳动报酬为由向原告邮寄了解除劳动合同的通知书，原告于2019年5月1日收到该通知。原告对被告的该主张不予确认，辩称被告2019年4月30日起没有按规定上班，也多次联系未果，累计旷工达5天以上，根据公司的管理制度在2019年5月8日给予被告解除劳动关系的处分。本院认为，被告在2019年4月30日向原告邮寄解除劳动合同通知书，原告在2019年5月1日收到被告的通知，证明双方的劳动合同于2019年5月1日已解除，故原告在2019年5月8日再以被告自2019年4月30日起没有按规定上班、累计旷工达5天以上为由解除劳动合同与事实不符，本院认定双方劳动合同于2019年5月1日解除。根据前述认定，原告确存在拖欠被告加班工资未支付的情形，故被告依此为由提出解除劳动合同符合法律规定，原告依法应支付解除劳动合同经济补偿金。经核算2018年3月至2019年2月期间的工资发放记录及前述认定的加班工资差额，被告解除劳动合同关系前的月平均工资为6087元[（47962.35元+50158元/2年）/12个月］，解除劳动合同经济补偿金为63914元[6087元X10.5个月］。五、2019年4月工资差额原告主张已经足额支付被告该月工资2810.67元，被告确认该月已支付工资数额，但称原告并未足额支付该月工资。本院认为，原告未提交被告该月的考勤记录和工资支付记录，应承担举证不利的后果，本院采信被告认可的仲裁裁决认定的工资差额4870.23元。六、2017年1月至2019年4月30日期间的未休带薪年休假工资被告主张其2017年1月l日至2019年4月30日期间并未享受带薪年休假，亦未领取过未休带薪年休假工资。原告对该主张不予确认，辩称被告已经享受了部分带薪年休假，剩余年休假16小时未休。为此，原告提交了加班（请假）单的打印件，没有被告的签名，被告对该证据不予确认，称其并未见过该证据。本院认为，加班（请假）单系打印件，并未经过被告签名确认，且被告对该证据的内容亦不予确认，故本院对该证据不予采信。经核算，2017年至2018年期间，被告累计工作不满10年，每年度依法享受带薪年休假5天。至2019年，被告累计工作满10年，该年度内享受带薪年休假10天，2019年1月1日至2019年4月30日期间带薪年休假折算为3天（120天/365天x10天）。因此，原告应支付2017年1月1日至2019年4月30日期间未休年休假工资差额3195元［（2130元+200元+300元）/21.75天x5天x200%+（2200元+200元+300元）/21.75天x8天x200%］。七、仲裁请求：1.被申请人（原告）支付申请人（被告）2017年4月1日至2019年3月31日期间加班工资181939.75元；2.被申请人（原告）支付申请人（被告）解除劳动合同经济补偿金118414.7元；3.被申请人（原告）支付申请人（被告）2017年1月1日至2019年4月30日期间未休年休假工资差额4781.61元；4.被申请人（原告）支付申请人（被告）2019年4月培训期间车旅费204元；5.被申请人（原告）支付申请人（被告）2019年4月工资11277.59元。八、裁决结果：1.第一被申请人樱花深圳分公司支付申请人2017年4月l日至2019年3月31日期间加班工资109349.74元；2.第一被申请人樱花深圳分公司支付申请人解除劳动合同经济补偿86305.07元；3.第一被申请人樱花深圳分公司支付申请人2017年1月1日至2019年4月30日期间未休年休假工资差额4777.86元；4.第一被申请人樱花深圳分公司支付申请人2019年4月工资差额4870.23元；5.第二被申请人樱花公司对第一被申请人樱花深圳分公司的给付义务承担补充清偿责任；6.驳回申请人其它仲裁请求。九、诉讼请求:1.原告樱花深圳分公司不需要支付被告2017年4月1日至2019年3月31日期间加班工资109349.74元；2.原告樱花深圳分公司不需支付被告解除劳动合同经济补偿金86305.07元：3.原告樱花深圳分公司不需要被告年休假工资差额4777.86元；4.原告樱花深圳分公司不需要支付被告2019年4月工资差额4870.23元；5.原告樱花公司对原告樱花深圳分公司不承担连带责任；6.诉讼费由被告承担。裁决结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定,判决如下:一、原告樱花卫厨（中国）股份有限公司深圳分公司于本判决生效之日起十日内支付被告2017年4月1日至2019年3月31日期间加班工资差额50158元；二、原告樱花卫厨（中国）股份有限公司深圳分公司于本判决生效之日起十日内支付被告解除劳动关系经济补偿金63914元；三、原告樱花卫厨（中国）股份有限公司深圳分公司于本判决生效之日起十日内支付被告2017年1月1日至2019年4月30日期间未休年休假工资3195元；四、原告樱花卫厨（中国）股份有限公司深圳分公司于本判决生效之日起十日内支付被告2019年4月份工资差额4870.23元；五、原告樱花卫厨（中国）股份有限公司对本判决第一至四项确定的义务承担补充清偿责任；六、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5元，由两原告负担4元，被告负担1元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  伍晓东二〇一九年十一月八日书记员  尹 晶