湖北省十堰市张湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0303民初1264号原告：唐徵晗，男，汉族，1996年3月16日出生。住湖北省武汉市青山区。委托代理人：杨均宜，湖北延津律师事务所律师。委托代理人：桂苹香，系唐徵晗母亲。被告：徐瑛，女，汉族，1971年10月7日出生。住湖北省十堰市张湾区。委托代理人：罗先利，十堰市张湾区东风法律服务所法律工作者。第三人：唐赪焰，男，汉族，1970年10月28日出生。住湖北省武汉市青山区。原告唐徵晗诉被告徐英及第三人唐赪焰执行异议之诉一案，本院于2019年5月14日立案受理后，依法组成由审判员王旭担任审判长，审判员万家贞（主审）、张珣参加的合议庭，于2019年9月12日公开开庭进行了审理。原告唐徵晗的委托代理人杨均宜、桂苹香被告徐英的代理人罗先利到庭参加了诉讼，第三人唐赪焰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告唐徵晗诉称：1、请求撤销十堰市张湾区人民法院（2018）鄂0303执保104号财产保全裁定书，驳回徐瑛的保全申请；2、请求解除房屋查封；3、诉讼费由被告承担。事实及理由：第三人唐赪焰与被告徐瑛的有关纠纷，十堰市张湾区人民法院已经受理。经徐瑛申请，法院于2018年11月22日作出（2018）鄂0303财保104号民事裁定书，查封了唐赪焰位于武汉市青山区和平大道罗家港D4栋1单元11层1104室房屋。唐徵晗与唐赪焰系父子，唐徵晗作为第三人向十堰市张湾区人民法院提出复议。2019年4月22日，十堰市张湾区人民法院作出（2019）鄂0303执异48号执行裁定书，驳回了唐徵晗的执行异议。原告认为十堰市张湾区人民法院驳回执行异议的裁定事项缺乏事实与法律依据。理由如下：1、原告对涉案房屋变更登记的请求权优先于被告的债权。2016年2月1日，原告母亲桂苹香与唐赪焰协议离婚并办理了离婚登记，双方签订的《离婚协议书》中约定：夫妻双方名下的位于青山区和平大道罗家港到D4栋1单元11层1104室房屋归儿子唐徵晗所有，男、女双方均自愿放弃房产并过户至儿子名下，家中现有物品全部归儿子所有。2018年6月起，徐瑛给唐赪焰、邹越借款，后唐赪焰、邹越未按照约定还款，徐瑛起诉至法院。从时间上来看，原告对涉案房屋享有变更登记请求权，该请求权形成于离婚时的2016年，而被告的债权形成于2018年，从时间上看原告的请求权成立在前，在时间上具有优先性，且客观上不存在原告母亲与唐赪焰故意通过离婚协议逃避该笔债务的可能性。另一方面，从两种请求权的性质和内容来看，原告享有的是针对涉案房产要求变更登记为所有权人的请求权，而被告享有的是唐赪焰的一般金钱债权，该金钱债权并非基于对涉案房产公示的信赖而产生。具体而言，唐赪焰向被告借款时未将涉案房产设定为抵押担保物，被告亦并非对涉案房屋享有抵押权。因而，被告的金钱债权请求权与原告的所有权变更登记请求权比较，在性质和内容上亦不具有优先性。2、原告对涉案房屋变更登记的请求权可排除强制执行。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予以支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。离婚协议实质也属于合同，可以比照该规定适用：（1）离婚协议是在法院查封前就签订生效的，以证明没有利用离婚协议逃避债务的故意；（2）离婚后原告已实际占有不动产；（3）离婚后有客观原因未办理登记。本案中，因为房屋处在按揭中，唐赪焰迟迟未清偿按揭，事实上，也原告母亲目前一直以唐赪焰的名义的还款，但尚未还清，导致无法办理变更登记。符合以上三点，为保护无过错方的利益，离婚协议中对不动产归属的约定可排除强制执行。3、原审法院认定唐赪焰与桂苹香在办理离婚时，将涉案房屋赠与给原告没有事实依据。2016年桂苹香与唐赪焰签订《离婚协议书》中约定的：“双方名下位于青山区和平大道罗家港D4栋1单元11层1104室房屋归儿子唐徵晗所有”该约定不是基于赠予而处分房屋。而是在离婚纠纷中，双方对涉案房屋所有权的确认。综上，十堰市张湾区人民法院驳回执行异议的裁定事项缺乏事实与法律依据。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十一条、三十一条，原告对涉案房屋变更登记的请求权应当得到保护，足以排除强制执行，现请求人民法院判如所请。原告唐徵晗为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交以下证据：证据一身份证，证明原告主体资格；证据二离婚登记档案信息、离婚协议书、离婚证，证明原告父母离婚的时间和约定房产归原告所有，以及涉案房屋还有贷款没有还清还款责任是原告母亲的事实；证据三建设银行账户交易明细，证明原告母亲还涉案房贷的事实；证据四“证明”一份，证明原告和母亲一直居住在涉案房屋的事实；证据五增值税电子普通发票，证明原告交纳物业管理费的事实；证据六不动产登记资料查询告知单，证明原告和母亲桂苹香名下无房产的事实；证据七（2019）鄂0303执48号执行裁定书；证明张湾区法院驳回原告执行异议的事实；证据八公积金借款，证明借款时间从2011年12月到2034年12月；证据九房屋买卖合同，证明购房情况。上述证据经被告进行质证，被告对原告证据的真实性无异议，对证明目的有异议。原告提交的上述证据经本院审查，真实、合法、且与本案有关联，本院予以采信。对证明目的结合本案事实进行分析。被告徐英辩称：我们认为原告起诉撤销保全裁定书无依据。在执行阶段对方提出复议，张湾法院（2019）鄂0303执异48号裁定书驳回原告的执行异议，我们认为原告在主张没有依据了。第三人唐赪焰未到庭参加诉讼，未提交答辩意见。本院经审理认定事实如下：1994年4月4日原告唐徵晗的母亲桂苹香与第三人唐赪焰在武汉市青山区登记结婚。2011年11月18日第三人唐赪焰与武汉奥山世纪房地产开发有限公司签订《武汉市商品房买卖合同》，以754800元价格购买位于武汉市青山区和平大道罗家港D4栋1单元11层1104室房屋一套，同年12月1日第三人唐赪焰与中国建设银行股份有限公司湖北省分行签订了《个人住房公积金贷款借款合同》和《个人住房公积金贷款抵押合同》，以该房屋作为抵押，贷款30万元，贷款期限为2011年12月12日至2034年12月12日。2016年2月1日，原告母亲桂苹香与唐赪焰协议离婚并办理了离婚登记，双方签订的《离婚协议书》，内容为：1、儿子唐徵晗1996年3月16日出生，已成年；2、夫妻双方名下的位于青山区和平大道罗家港到D4栋1单元11层1104室房屋归儿子唐徵晗所有，男、女双方均自愿放弃房产并过户至儿子名下，家中现有物品全部归儿子所有。2018年11月22日被告徐瑛向本院申请诉前财产保全，本院当日作出（2018）鄂0303财保104号民事裁定书，查封了第三唐赪焰（被申请人）位于武汉市青山区和平大道罗家港********房屋。2019年1月3日本院受理了徐瑛诉唐赪焰、邹越民间借贷纠纷一案，并于2019年3月12日作出（2019）鄂0303民初23号判决书。该判决生效后，徐瑛向本院申请执行，在执行过程中原告唐徵晗向本院提出执行异议，本院于2019年4月22日作出（2019）鄂0303执异48号执行裁定书，驳回唐徵晗的执行异议。本院认为，本案系案外人（原告唐徵晗）在徐瑛与唐赪焰、邹越民间借贷纠纷一案生效判决的执行中对执行标的（诉争房产）提起的执行异议之诉，请求排除执行的理由为：1、离婚协议关于该房产归属的约定合法有效；2、徐瑛、唐赪焰民间借贷行为发生之前原告唐徵晗已享有对该诉争房产的物权请求权；3、从内容上看，特定物之债优先于种类物之债；4、从房屋的使用情况来说，涉案房屋一直由原告及母亲居住使用，并且该房屋没有过户，原告方没有过错；5、从发生的根源上看，原告的请求权在伦理上具有一定优先性。双方争议的焦点可归纳为：原告排除执行的理由是否成立。针对该争议焦点，本院评述如下：本案中诉争的房屋购买于第三人唐赪焰与原告母亲桂苹香婚姻存续期间，虽然是以第三人唐赪焰个人名义购买，但是该房产应当属于夫妻共同财产。该房产是用第三人唐赪焰个人住房公积金贷款购买，贷款期限至2034年，且对该房产办理了抵押登记。因此，第三人唐赪焰和原告母亲桂苹香对该房产的处分权受到限制，并未取得对该房产的处分权，所以该房屋在个人住房公积金贷款偿还完毕之前不能发生所有权转移，无法过户到原告的名下，该房产仍然属于第三人唐赪焰与原告母亲桂苹香共同财产。综上，“离婚协议”关于该房产所有权转移的约定属于无处分权的无效约定，不足以排除强制执行。该被查封的房产是第三人唐赪焰和原告母亲桂苹香共同财产，有一半属于第三人唐赪焰的，可用来偿还第三人唐赪焰的个人债务。综上所述，原告唐徵晗对执行标的即位于武汉市青山区和平大道罗家港D4栋1单元11层1104室房屋不享有足以排除强制执行的民事权益。因此，请求本院不得执行该房屋的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款，《中华人民共和国婚姻法》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民人和国民事诉讼法〉的解释》第三百零七条、第三百一十二条的规定，判决如下：驳回原告唐徵晗的诉讼请求。案件受理费100元，由原告唐徵晗承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。审判长 王 旭审判员 万家贞审判员 张 珣二〇一九年十一月二日书记员 肖 杜附：本案适用的相关法律依据1、《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。2、《中华人民共和国婚姻法》第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。3、《最高人民法院关于适用〈中华人民人和国民事诉讼法〉的解释》