云南省洱源县人民法院刑 事 判 决 书（2019）云2930刑初136号公诉机关洱源县人民检察院。被告人余江明，男，1970年11月15日生，汉族，文盲，农民，云南省洱源县人，家住洱源县。因本案于2019年6月20日被洱源县公安局取保候审，同年8月21日被洱源县人民检察院取保候审，同年8月28日执行逮捕。现羁押于洱源县看守所。指定辩护人董阔，安徽裕德律师事务所律师。指定辩护人石晓波，云南省“1+1”法律援助志愿者。洱源县人民检察院以洱检一部刑诉［2019］139号起诉书指控被告人余江明犯非法制造、买卖枪支罪，于2019年8月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洱源县人民检察院指派检察员王海珍、书记员朱艳芬出庭支持公诉，被告人余江明及其辩护人董阔、石晓波到庭参加诉讼。现已审理终结。洱源县人民检察院指控，几年前，被告人余江明向段伟璋（另案处理）、王飞二人分别购买了一支疑似枪支，之后一直由自己持有。三、四年前，余江明购买了一支射钉枪，之后请吴付良（另案处理）焊接后将射钉枪改装成可击发的枪支。该改装的射钉枪在使用了一段时间之后余江明将其出售给赵小桂（另案处理）。2019年5月14日洱源县公安局民警对余江明户进行搜查，在余江明的配合下，民警在余江明户主房二楼最右侧房间内搜查出1支疑似射钉枪改装的枪支（向段伟璋购买的枪支）和1支疑似火药枪，在主房二楼最北侧余江明卧室内搜查出553颗射钉弹、48颗不锈钢钢珠、19颗铅弹。2019年5月16日经余江明供述自己还将1支改装射钉枪藏在自家附近的山上，当日在余江明的带领指认下，民警在余江明家以南约30米的树林中找到1支疑似枪支（向王飞购买的枪支）。2019年6月5日，经鉴定，在余江明家中查出的1支疑似射钉枪改装的枪支是以火药为动力的自制枪支，具有致伤力，认定为枪支，另1支疑似火药枪及从余江明家南面树林中搜出的1支疑似枪支不能确定是否为枪支；余江明出售给赵小桂的疑似枪支是以火药为动力的自制枪支，具有致伤力，认定为枪支。针对上述指控事实，公诉机关提交了物证照片、书证、勘验笔录、辨认笔录、鉴定意见、证人证言和被告人供述与辩解等证据支持指控。公诉机关认为，被告人余江明违反国家枪支管理规定，未经许可将一支射钉枪改装成火药枪并将枪支出售，同时违反枪支管理规定，非法向他人购买了一支以火药为动力的自制枪支，其行为已触犯我国刑法第一百二十五条第一款、第六十九条第一款之规定，应当以非法制造、买卖枪支罪依法追究其刑事责任，数罪并罚。被告人余江明系自首，且认罪认罚，建议对被告人余江明判处三年以上四年六个月以下有期徒刑。被告人余江明对指控罪名及事实无异议。辩护人董阔对非法买卖枪支罪无异议，辩称仅凭吴付良的证言不足以证明余江明构成非法制造枪支罪，且本案不属于数罪并罚的情形。结合余江明具有自首、认罪认罚的情节，建议对其免予刑事处罚。辩护人石晓波未发表辩护意见。经审理查明，2019年5月14日，公安机关在工作中发现被告人余江明有非法持枪的嫌疑，后到其位于洱源县的家中进行搜查。在余江明的配合下，公安机关在余江明家中搜查出疑似射钉器改制的枪支和疑似火药枪各1支、射钉弹553颗、不锈钢钢珠48颗、铅弹19颗。2019年5月16日，余江明供述其还将1支改装射钉枪藏在自家附近的山上，当日在余江明的带领下，民警在余江明家以南约30米的树林中找到疑似枪支1支。经鉴定，公安机关在余江明家中搜查出的疑似火药枪1支、在余江明家以南约30米的树林中找到的疑似枪支1支，均不能确定是否为枪支。在余江明家中搜查出的疑似射钉器改制的枪支，系多年前余江明向段伟璋（另案处理）购买，经鉴定该枪支是以火药为动力的自制枪，具有致伤力，认定为枪支。另查明，余江明于三、四年前购买了射钉器、钢管等物品后请吴付良（另案处理）焊接改制了一支射钉枪，一段时间后余江明将改制的枪支出售给赵小桂（另案处理）。经鉴定，余江明向赵小桂出售的枪支是以火药为动力的自制枪，具有致伤力，认定为枪支。案发后，公安机关对以火药为动力的自制枪1支、不能确定是否为枪支的疑似枪支2支、射钉弹553颗、不锈钢钢珠48颗、铅弹19颗予以了扣押。上述事实，有经过庭审质证并经合议庭评议后当庭予以确认的以下证据证明：1、受案登记表、立案决定书，证明案件来源及公安机关受案立案情况。2、到案经过，证明2019年5月14日23时许，洱源县公安局炼铁派出所在工作中发现余江明有非法持枪的嫌疑，后民警出警至余江明家中，余江明承认自己持有二支枪支并配合民警对其住所进行搜查，后民警查获了火药枪和射钉枪各一支、射钉弹553颗、钢珠48颗、铅弹19颗。经书面传唤，余江明于2019年5月16日9时到洱源县公安局炼铁派出所接受讯问。3、被告人照片、户口证明，证明余江明的体貌特征及身份、年龄等情况，其犯罪时已达刑事责任年龄，辖区内无违法犯罪记录。4、搜查证、搜查笔录、物证照片、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关对余江明位于洱源县的住所进行了搜查。在余江明主房二楼最右侧房间内左侧木箱旁搜查出一支疑似射钉枪改装的枪支和一支火药枪，在余江明家主房二楼最南边余江明卧室内搜查出射钉弹553颗、不锈钢钢珠48颗、铅弹19颗。公安机关对搜查出的上述物品进行了扣押。5、寻找笔录、物证照片、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关对余江明供述其藏匿于自家附近山上的射钉枪进行寻找。经寻找，民警在余江明家以南约30米的山坡树林中，找到一支疑似射钉器改装的枪支。公安机关对该枪支进行了扣押。6、现场勘验笔录、现场图、现场照片、情况说明，证明余江明两处藏匿枪支的现场情况。7、辨认笔录、辨认照片，证明吴付良辨认出三四年前请其焊接射钉枪的翠屏村委会七曲组姓余的男子系余江明；余江明辨认出曾帮其制造改装射钉枪的人系吴付良。8、指认笔录、指认照片、情况说明，证明余江明对其持有的三支枪支、请吴付良改制后出售给赵小桂的枪支分别进行了指认。9、鉴定聘请书、（大）公（痕迹）鉴（枪弹）字［2019］112号、115号枪支、弹药鉴定书、鉴定意见通知书，证明：（1）送检的1号检材（家中查获的疑似火药枪）、3号检材（山上查获的疑似枪支），不能确定是否为枪支。送检的2号检材（家中查获的疑似射钉器改制枪支）是以火药为动力的自制枪，具有致伤力，认定为枪支。（2）送检的疑似枪支（向赵小桂出售的枪支）是以火药为动力的自制枪，具有致伤力，认定为枪支。鉴定意见已告知余江明。10、情况说明，证明经鉴定，余江明非法持有的火药枪及公安机关5月16日缴获的射钉枪不能认定为枪支，5月14日缴获的射钉枪认定为枪支。余江明供述，火药枪系其父亲遗留，认定为枪支的射钉枪系向段伟璋购买，不能认定为枪支的射钉枪是向王飞购买，其请吴付良帮忙焊接的射钉枪出售给赵小桂。余江明提及的段伟璋、吴付良、赵小桂已分别立案处理。11、证人证言：（1）吴付良的证言，证明他在炼铁乡长邑街从事门窗制作和电焊工作。三四年前，经翠屏村七曲组姓余的一名男子（经辨认为余江明）要求，他帮该男子在射钉器上焊接了枪管和准星，收取了100元报酬。射钉器、枪管由余江明提供，准星是余江明在他铺子里找的一块废铁。（2）王飞的证言，证明五年前他自制了一支射钉枪，持有了两个月后以200元的价格出售给余江明。该枪支没有准星，且有时不能正常击发。（3）段伟璋的证言，证明2017年，余江明以600元的价格向他购买了一支其自制的射钉枪，同时给了余江明50多发射钉弹。（4）赵小桂的证言，证明2017年农历9月，他以600元的价格向余江明购买了1支改装射钉枪，除该枪支外余江明还持有火药枪和改装射钉枪各1支。12、被告人余江明的供述与辩解，证明他被公安机关查获时共持有3支枪，其中的火药枪是其父亲遗留，经鉴定未认定为枪支的射钉枪是几年前他以450元的价格向王飞购买，认定为枪支的射钉枪是三年前他以600元的价格向段伟璋购买。此外，他于四年前购买了射钉器和无缝钢管后请吴付良改装了一支射钉枪，后将该枪支以600元的价格出售给其姐夫赵小桂。枪支他用于打鸟、打松鼠。上述证据，相互印证，足以认定。本院认为，被告人余江明违反枪支管理规定，提供枪支部件委托他人非法制造了以火药为动力的自制枪支一支后出售，同时非法购买以火药为动力的自制枪支一支，其行为侵犯了国家对枪支弹药的管理制度，危害公共安全，已构成非法制造、买卖枪支罪；公诉机关指控的罪名成立，应予以支持，但因非法制造、买卖枪支罪系选择性罪名，对其数罪并罚不当，应以非法制造、买卖枪支罪一罪定罪处罚。被告人余江明自愿认罪认罚，对其依法可以从宽处理。在案证据中，吴付良的证言和被告人余江明的供述相互映证证明了余江明提供射钉器和钢管请吴付良改制枪支的事实，且该改制枪支已经过指认、鉴定，故对辩护人董阔提出指控被告人余江明非法制造枪支的证据不足的辩护意见，不予采纳。被告人余江明虽具有归案的自动性，但其到案后未及时如实供述所犯事实，故对公诉机关及辩护人董阔提出被告人余江明有自首情节的辩护意见不予采纳。辩护人董阔提出的量刑意见不符合罪责刑相适应原则，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。公安机关扣押在案的以火药为动力的自制枪1支、不能确定是否为枪支的疑似枪支2支、射钉弹553颗、不锈钢钢珠48颗、铅弹19颗系违禁品，应予以没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人余江明犯非法制造、买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月28日至2022年8月27日止。）二、扣押在案的以火药为动力的自制枪1支、不能确定是否为枪支的疑似枪支2支、射钉弹553颗、不锈钢钢珠48颗、铅弹19颗，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  卢燕芳人民陪审员  李桂舒人民陪审员  王月云二〇一九年十一月十八日书 记 员  张 玲