广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初31804号原告：闫小洋，女，1990年2月18日出生，汉族，身份证住址甘肃省宁县。委托诉讼代理人：庞怡，广州金鹏律师事务所律师。被告：康昌远，男，1975年9月11日出生，汉族，身份证住址福建省南平市延平区。被告：陈玉容，女，1975年10月19日出生，汉族，身份证住址福建省南平市延平区。委托诉讼代理人：张有金，男，1975年5月22日出生，汉族，身份证住址福建省南平市延平区，系被告丈夫。被告：广州市白云区润生园沐足中心（普通合伙），经营场所广州市白云区官厅西路自编**第**。执行事务合伙人：陈玉容。原告闫小洋与被告康昌远、陈玉容、广州市白云区润生园沐足中心（普通合伙）合同纠纷一案，本院于2019年9月24日受理了此案后，适用简易程序，由审判员张俊独任审判，公开开庭进行了审理。原告闫小洋及其委托诉讼代理人庞怡、被告康昌远、被告陈玉容的委托诉讼代理人张有金到庭参加了诉讼。被告广州市白云区润生园沐足中心（普通合伙）（以下简称“润生园沐足中心”）经本院传票传唤后未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告闫小洋诉称：2017年12月，被告康昌远拉拢原告合伙投资被告润生园沐足中心，承诺原告在投入资金后即为润生园沐足中心的合伙人，可取得润生园沐足中心定期分红收益。原告出于对被告康昌远的信任，于2017年12月23日将投资款人民币5万元现金交付给被告康昌远手中，同日被告康昌远向原告出一张《进仓单》，该《进仓单》具有两联，第一联由被告康昌远保存，第二联提供给原告，并注明：“闫小洋投资款5万元整”。其后，被告润生园沐足中心在原告持有《进仓单》的一联加盖“润生园沐足中心专用章”，确认被告润生园沐足中心收到了原告的5万元投资款。但是，被告康昌远自始开始减少了原告的联系，每次原告向被告康昌远追问润生园沐足中心经营情况以及收益分成事宜，被告康昌远均以润生园沐足中心经营状况不佳未有盈利为理由推搪原告。时至2019年7月，原告特意前往润生园沐足中心经营场所了解经营情况，才从被告陈玉容（润生园沐足中心执行事务合伙人）口中得知：原告从未投资5万元到润生园沐足中心，并不具备润生园沐足中心合伙人身份。随即，原告经向被告康昌远求证以上情况，被告康昌远这才如实告知原告：原告出资的5万元被被告康昌远挪用当作其名义的投资款投入到润生园沐足中心。有鉴于此，原告认为被告润生园沐足中心收取原告5万元投资款后，并未按照约定以原告的名义投资入伙至润生园沐足中心，更未有办理为原告办理润生园沐足中心合伙人的变更登记手续，构成严重违约，原告有权要求被告润生园沐足中心立即归还人民币5万元投资款，并按每月1.5%的利率向原告承担非法占用原告5万投资款的利息。此外，被告康昌远、被告陈玉容作为被告润生园沐足中心的普通合伙人，根据《合伙企业法》第六十三条规定：“普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。”，被告康昌远、被告陈玉容应对被告润生园沐足中心上述债务承担无限连带清偿责任。为维护原告的合法权益，现诉至法院请求判令：1．被告润生园沐足中心立即向原告偿还投资款项人民币50000元；2．被告润生园沐足中心向原告支付非法占用投资款项期间的利息人民币15400元（以人民币50000元为基数，按每月1.5%的利率计算，自2017年12月24日起计算至实际归还5万元投资款本金之日止，暂计至2019年9月31日，利息暂计为人民币15400元，即50000×1.5%×647/30=16175元）；3．被告康昌远、被告陈玉容对被告润生园沐足中心上述所负债务承担连带清偿责任；4．本案诉讼费用由三被告共同承担。被告康昌远答辩称：钱并非投资给公司，我是私下将价值5万元的股份转让给原告，原告是暗股，无法参与公司管理。我同意退还款项本金，但需要根据投资期间公司亏损情况予以扣减。利息应以扣除亏损后的数额计算，从收据出具之日即2017年12月23日起，按照月利率1.5%计算至实际还款之日止。被告陈玉容答辩称：我方不清楚被告康昌远如何安排自己的股份，被告康昌远也没有告知我方将股份转让给原告的情况，本来公司就只有管理者。退款事宜是原告与被告康昌远之间的纠纷，与我方无关。综上，我方不同意退款。被告润生园沐足中心书面答辩称：一、本公司为依法组成的合伙企业，公司合伙人只有康昌远与陈玉容，二人自愿合伙经营本公司，各占股50%，并无第三方参与投资与合伙经营。二、因康昌远与陈玉容原本就签有“公司股东合伙合同协议”，并在此协议中明确规定，若有第三方加入公司合伙经营，需经康昌远和陈玉容双方认可并签名，盖公司公章确认及订立补充协议才可生效，且原告所诉将伍万元资金投入康昌远名下成为隐性股份一事未告知合伙人陈玉容知情，故本公司与原告不存在合作关系及不存在经济往来。经审理查明，2017年12月1日，被告康昌远（甲方）与被告陈玉容（乙方）签订《公司股东合作合同协议书》，载明：甲乙双方自愿合伙经营润生园沐足中心，总投资为31万元，甲投资15.5万元，乙出资15.5万元，各占投资总额的50%。他人可以入伙，但须经甲乙双方同意，并加盖公司公章及办理增加出资额的手续和订立补充协议。补充协议与本协议具有同等效力。协议书下方有被告康昌远、陈玉容签名并加盖“广州市白云区润生园沐足中心（普通合伙）”字样的印章。2017年12月23日，被告康昌远向原告出具《进仓单》，单上载明：闫小洋投资款5万元整。该单据上有被告康昌远签名，并加盖“润生园沐足中心专用章”字样的印章。庭审中，原告表示单据上的印章是2018年5、6月的时候，被告康昌远带着原告去公司加盖的印章。被告康昌远则否认印章由其加盖。另查，被告润生园沐足中心成立于2014年3月17日，被告康昌远、陈玉容于2018年2月9日被核准变更登记为被告润生园沐足中心的合伙人，认缴出资额各为5万元，被告康昌远任执行事务合伙人。2018年9月3日，执行事务合伙人变更为被告陈玉容。以上事实，有《公司股东合作合同协议书》、《进仓单》、准予变更（备案）登记通知书、国家企业信息公示报告及当事人陈述等证据证实。本院认为，原告与被告康昌远口头约定支付投资款5万元后取得被告润生园沐足中心的分红收益权，而被告康昌远以个人账户收取上述款项并开具相应凭证，两人构成入伙协议关系。根据《中华人民共和国合伙企业法》的有关规定，合伙人以外的人可以通过两种方式成为一个已经核准登记的合伙企业的新合伙人，一是经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议通过增资方式入伙成为合伙企业的新合伙人；二是通过依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人。本案中，原告向被告康昌远支付投资款5万元后，一直未与其他合伙人签订任何关于入伙被告润生园沐足中心的书面协议，也没有对入伙的利润分配、亏损分担方式等与合伙有关的事实进行约定，更未有参与任何利润分配；被告润生园沐足中心的另一位合伙人被告陈玉容于诉讼中亦明确否认原告为被告润生园沐足中心合伙人；因此，原告未能通过新入伙方式取得被告润生园沐足中心的合伙人身份。其次，《中华人民共和国合伙企业法》第二十二条规定，“除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。”，被告润生园沐足中心作为普通合伙企业区别于一般有限责任公司，具有较强的人合性，若被告康昌远将其名下的财产份额转让给第三人，亦需获得其他合伙人的同意。故原告也未能通过受让财产份额的方式成为被告润生园沐足中心的合伙人。再次，被告康昌远虽抗辩原告与其约定支付投资款后获得的是“暗股”，但两人之间关于投资款的约定均为口头约定，被告康昌远未能举证证明其抗辩。综上，被告康昌远在收取原告投资款后，未能让原告成功入伙被告润生园沐足中心，双方之间的入伙协议未能成功履行，并因被告陈玉容的明确表示已不具履行可能性，原告未能取得被告润生园沐足中心的合伙人身份，对被告润生园沐足中心的经营盈亏也不应承担相应责任。原告诉请被告康昌远返还投资款5万元并支付占用投资款项期间的利息，依法有据，本院予以支持。但对于原告主张占用投资款项期间的利息计算标准，因缺乏相应计算依据，本院依法调整为以5万元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率自2017年12月24日起计算至2019年8月19日止，和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款报价利率自2019年8月20日起计算至实际清偿之日止。至于被告润生园沐足中心及被告陈玉容，因原告未能举证被告润生园沐足中心、陈玉容对其与被告康昌远之间的入伙协议未能履行具有过错，故被告润生园沐足中心及被告陈玉容不承担相应连带责任。综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第四条、第二十二条、第四十三条，《中华人民共和国合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告康昌远向原告闫小洋返还投资款5万元并支付占用投资款项期间的利息（利息以5万元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率自2017年12月24日起计算至2019年8月19日止，和按全国银行间同业拆借中心公布的贷款报价利率自2019年8月20日起计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告闫小洋的其他诉讼请求。本案受理费727元，由原告闫小洋负担131.5元，由被告康昌远负担595.5元。上述受理费727元已经由原告闫小洋预交，原告闫小洋同意由被告康昌远在履行本判决时将其应承担部分直接支付给原告闫小洋。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 张 俊二〇一九年十一月二十九日书记员 胡嘉文