浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2013）绍越民初字第2223号原告谢立江。委托代理人（特别授权代理）徐秋农。被告张志祥。委托代理人（特别授权代理）史红江。被告诸宝土。委托代理人（特别授权代理）张丽英。原告谢立江与被告张志祥提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年6月3日立案受理，依法由审判员戴伟章适用简易程序独任审判。经被告申请，本院依法追加诸宝土为本案被告，并于2013年7月18日、10月17日公开开庭进行了审理，原告谢立江的委托代理人徐秋农，被告张志祥的委托代理人史红江、被告诸宝土的委托代理人张丽英均到庭参加诉讼，原告谢立江参加了2013年7月18日的庭审。本案鉴定时间自2013年8月30日至2013年10月10日止，本案庭外和解时间为1个月。本案现已审理终结。原告谢立江诉称：2011年5月21日，原告为被告地板店装修进行油漆工作时，从高处摔下致左膝等处受伤，经诊断为左胫骨平台骨折。经鉴定，原告伤势构成十级伤残。原告受被告雇佣，在工作受伤，被告应承担赔偿责任，故原告起诉要求被告赔偿原告医疗费等损失合计人民币90270.8元；诉讼费由被告承担。在本案审理过程中，原告主张按2012年度的统计数据计算其各项赔偿金额。被告张志祥辩称：其地板店的油漆工作由被告诸宝土承揽，原告的损失应由承揽人依法承担责任；其在选任承揽人的过程中没有过错，本案的原告在施工过程中，由于自身存在过错造成损害，应当自行承担部分责任；原告部分诉讼请求不合理，其主张的误工时间过长。被告诸宝土辩称：其并不是油漆包工头，与被告张志祥不存在承揽关系，原告的诉讼请求与其无关，应由被告张志祥承担赔偿责任。原、被告为证明各自的主张，向本院提供以下证据：1、原告提供证人录音光盘及书面摘要各3份，要求证明原、被告之间存在雇工关系的事实。经质证，被告张志祥认为电话中被告张志祥多次说叫诸宝土一起谈，均可以说明被告诸宝土在本案中是实际的包工头；被告诸宝土认为该证据与其无关，其没有参与原告的赔偿协商。本院对该证据的真实性予以确认。2、原告提供门诊病历1本、医疗费发票7份、诊断证明书13份，要求证明原告在受伤后医疗费花费情况和误工时间。经质证，被告张志祥对证据无异议，认为证明原告的受伤过程；被告诸宝土认为该证据与其无关。本院对该证据的真实性予以确认。3、原告提供鉴定报告2份、鉴定费发票1份，要求证明原告已构成十级伤残，其护理期限为3个月，营养期限为3个月，并花费鉴定费2000元的事实。经质证，两被告对证据真实性无异议。本院对该证据的真实性予以确认。4、经被告张志祥申请，证人蔡某、陈某出庭所作的证言各1份。经质证，原告对证人证言的真实性、关联性均有异议，认为两位证人作证说当时在现场，并且与张志祥之间存在用工关系，但没有证据可以证实，证人陈某陈述油漆工摔下来时其在场，但又称不认识油漆工，两位证人都是听其他人说油漆是承包给诸宝土，而且两位证人都是木工，与诸宝土的工作不一致，故证人证言并不真实；被告张志祥认为证人证言可以证明张志祥和诸宝土之间存在油漆承揽的法律关系，并可以证明原告谢立江与承揽人诸宝土之间存在雇佣或者其他的劳动关系，至少可以证明原告是诸宝土叫来的事实；被告诸宝土对证人证言的真实性、关联性有异议，认为两位证人都是听张志祥说油漆是包工包料给诸宝土的，但诸宝土并没有说过，两位证人也不清楚油漆工的工资，只是平时看到诸宝土在负责油漆，就认为油漆是诸宝土承包的，谢立江是诸宝土叫来的，并不代表就是为他打工，且蔡某与张志祥存在利害关系，故两位证人证言不能被采信。本院认为，证人蔡某、陈某对被告张志祥与诸宝土之间存在油漆工作承揽关系的陈述，均源于传闻，故对上述证人证言的证明效力不予确认。5、被告张志祥提交收条复印件1份，要求证明其在事故发生后，支付给原告医疗费共计37668.8元的事实。经质证，原告认为该证据系复印件，故不予质证，但对被告张志祥已经支付医疗费共计37668.8元无异议；被告诸宝土认为该证据与其无关。本院认为，该证据系复印件，又无其他证据佐证，故本院对其真实性不予确认。6、经被告张志祥申请，本院依法委托绍兴明鸿司法鉴定所所作的司法鉴定意见书1份，鉴定结论为原告伤后误工时间为210天。经质证，原告认为误工时间过少；被告张志祥、诸宝土对该证据均无异议。本院对该证据的证明效力予以支持。综合上述予以确认的证据及原、被告双方在庭审中的陈述，可以认定以下事实：2011年5月21日，原告受被告张志祥雇佣，为被告经营的地板店做油漆工作时，因原告与另一油漆工同时站立的操作平台发生晃动后翻倒，导致原告摔落到地上后受伤。经医院诊断，原告为左胫骨平台骨折，经鉴定，原告伤势构成十级伤残。原告受伤后，被告张志祥已支付给原告医疗费共计37668.8元。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告受被告张志祥雇佣，并在从事雇佣劳务活动过程中遭受损害的事实清楚，原告作为提供劳务方，其所从事的活动系为被告张志祥的利益，因此其从事劳务活动所产生的风险也应由被告张志祥承担。同时，原告作为具有完全民事行为能力的油漆工，其在从事油漆劳务过程中应具备合理的审慎观察义务，对自身所处环境及使用的设施应具有相应的认知能力，对于因操作平台倒翻导致其受伤的后果，其自身存在一定过失，故依法可适当减轻接受劳务一方即被告张志祥应承担的民事赔偿责任。被告张志祥认为其与被告诸宝土之间存在承揽关系，与原告并不存在雇佣关系的主张，因提交的证据不能证实该事实，故本院不予采信。原告主张的医疗费，根据发票，为37010.48元；误工费，根据司法鉴定结论确定的误工时间共计210天计算，并参照2012年浙江省在岗职工人均工资标准，为23064元；护理费，按司法鉴定结论确定的护理时间3个月计算，参照2012年浙江省在岗职工人均工资标准，为9984元；营养费，按司法鉴定结论确定的营养期限3个月计算，为1800元；住院伙食费，按原告住院时间47天、每天20元计算，为940元；鉴定费，根据发票，为2000元；残疾赔偿金，按司法鉴定结论确定的伤残等级，参照2012年浙江省农村居民人均纯收入标准，为29104元。上述费用共计103902.48元，根据实际案情及双方的过错程度，本院确定由原告自行承担30%的责任，由被告张志祥承担70%的赔偿责任。精神抚慰金，根据实际案情，本院酌情确定为2000元，由被告张志祥赔偿给原告。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告张志祥应赔偿给原告谢立江人民币74732元，因被告张志祥已支付给原告人民币37668.8元，故被告张志祥实际尚应支付给原告谢立江人民币37063.2元，款于本判决生效后三十日内付清。二、驳回原告谢立江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1028.5元，由原告谢立江负担606.5元，被告张志祥负担422元；鉴定费800元（被告张志祥医支付），由被告张志祥负担，于本判决生效后三十日内付清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  戴伟章二〇一三年十月二十二日书记员  王 平附页：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。