广东省汕头市潮阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0513民初1793号原告:许杰楷，男，2000年11月8日出生，汉族，住址汕头市潮阳区**************，公民身份号码440************912。法定代理人：许映泉（系原告许杰楷的父亲），男，住址汕头市潮阳区**************。委托诉讼代理人：林峰，广东地道律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈秀敏，广东地道律师事务所律师。被告：吴丰明，男，1983年7月30日出生，汉族，住址汕头市潮阳区城南街道凤南潮海路四区****，公民身份号码440************412。被告：汕头市潮阳区**运输服务有限公司，住所地汕头市潮阳区******车站边。法定代表人：张某1。上述二被告的共同委托诉讼代理人：任学军，男，系汕头市潮阳区**运输服务有限公司员工。被告：中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市龙湖区******怡景大厦一、二层。负责人：曹远。委托诉讼代理人：黄**通，广东遵道律师事务所律师。委托诉讼代理人：林胜群，广东遵道律师事务所律师。原告许杰楷与被告吴丰明、汕头市潮阳区**运输服务有限公司（下称西园公司）、中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司（下称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年9月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许杰楷的法定代理人许映泉，被告吴丰明、西园公司的共同委托诉讼代理人任学军，被告保险公司的委托诉讼代理人林胜群到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、原告许杰楷损失医疗费、住院伙食补助费、交通费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等645811.47元，判令被告保险公司在交强险范围内赔偿，超过交强险部分按30%计由被告保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿；2、超过商业第三者责任险范围部分由被告吴丰明、西园公司承担连带赔偿责任；3、判令本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年7月19日14时30分左右，原告许杰楷驾驶无号牌二轮摩托车乘载许伟航从潮阳区关埠镇往潮阳区谷饶镇方向行驶，途经潮阳区谷关路谷饶镇径脚路段与被告吴丰明驾驶粤D*****号大型普通客车发生交通事故，造成许杰楷、许伟航受伤及车辆受损的交通事故。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队于2017年8月4日做出潮公交认字[2017]第D00872号《道路交通事故认定书》，认定原告许杰楷承担本事故的主要责任，被告吴丰明承担本事故的次要责任，许伟航在本事故中无责任。事故发生后,原告许杰楷被立即送往汕头市新圣创伤骨科医院接受紧急治疗,因情况严重当即又被送往汕头市**医院入院治疗,经诊断,该交通事故造成原告许杰楷全身多发伤,脾破裂并失血性休克,腹部闭合外伤,胰挫裂伤,创伤性湿肺,外伤性气胸,右侧额部硬膜下血肿,右侧额叶脑挫裂伤,额骨右侧、右侧眼眶内侧壁、蝶窦壁骨折,右额部头皮血肿,右侧锁骨骨折,左股骨远端粉粹性骨折,左肱骨中段粉粹性骨折,左第5跖骨远端骨折,全身多处皮肤擦伤,消化道出血等身体损伤。2017年7月20日,原告进行了剖腹探查+脾切除术手术,2017年8月3日,原告进行了右锁骨骨折、左肱骨中段骨折、左股骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术手术。经诊治,原告于2017年8月19日办理了出院手续。2018年12月6日,原告再次办理入院,2018年12月7日,原告进行了右锁骨、左肱骨骨折术后内固定取出术手术,术后原告于2018年12月10日办理了出院手续。2019年6月17日,原告住院进行取出手术检查,经检查,医院建议延后取出手术时间,2019年6月18日原告办理了出院手续。被告西园公司是粤D1****号大型普通客车的车主，被告保险公司是肇事车粤D*****号大型普通客车交强险以及第三者责任险的保险人，责任限额500000元，其应在保险赔偿限额范围内对原告承担赔偿责任。被告保险公司辩称，一、原告应当与其他事故当事人按损失比例确定保险赔偿数额。二、原告已经获得的赔偿应当扣除，请人民法院依法查明。答辩人已垫付医疗费34000元至汕头市**医院（其中1万元作为许杰楷的医疗费用以及24000元作为许伟航的医疗费用）。被保险人如有垫款，由其另行向答辩人理赔，答辩人不同意在本案中赔付。三、原告驾驶机动车在本案事故中负主要责任，应当在其依法应承担的交强险责任限额范围内和超过交强险的损失依责任比例承担粤D*****车方在本案事故中的损失，应在原告的损失中抵除。四、原告请求医疗费用，必须提供病历材料、有效票据及用药清单核实，必须扣除非医保费用部分和非本案交通事故造成的用药费用部分。出院后的治疗费用属于后续治疗的范围，不应重复请求。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条及《机动车综合商业保险条款（2014年版）》第三十六条的约定，答辩人不承担非医保用药费用部分。五、原告请求的住院时间过长且二期手术没有住院的必要，住院伙食补助费标准过高，答辩人不予认可。六、原告请求的营养费超过《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法【2018】39号）的规定，请求人民法院依法降低。七、原告请求的伤残赔偿金没有事实根据，且请求按城镇标准计算缺乏根据，应按农村居民标准计算，伤残赔偿指数请求过高，请人民法院依法驳回。根据国家统计局的城乡代码分类，原告住所地在农村(代码220)，为农业人口。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定，原告的伤残赔偿金计算标准，应当按农村居民年均纯收入的标准计算。八、原告请求的护理期过长，护理人数过多，护理费计算标准过高，缺乏依据，请人民法院依法驳回。九、事故发生时原告为未成年人，是在校的中专生，没有误工损失的情况，其请求的误工费缺乏事实根据，且请求的时间过长，误工费计算标准过高，请人民法院依法驳回。十、原告已经治疗终结并已康复，其请求的后续治疗费必须有实际发生为依据，康复费与其伤情不符，没有事实根据，请人民法院依法驳回。十一、原告请求的精神损害抚慰金，数额过高，没有事实根据，请求人民法院依法驳回。十二、原告请求的交通费，没有有效的票据证明，请人民法院依法驳回。十三、鉴定费不属于保险责任范围，属原告举证费用，应由原告负责。诉讼费用属于保险人责任免除范围，答辩人没有过错，不应承担诉讼费用。被告吴丰明的答辩意见与保险公司一致。被告西园公司辩称，其公司垫付了原告医疗费8万元，其中1万元由被告保险公司所支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对下列证据没有异议：原告提交的身份证、驾驶证、行驶证、西园公司工商登记信息、保险公司工商登记信息、交强险保险单、商业险保险单、交通事故认定书、汕头市**医院的病历、入院记录、出院记录、疾病证明书、医疗收费票据（除揭阳骨伤科医院的医疗收费票据外），被告西园公司提交的收条。对于无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：1.司法鉴定意见书，被告保险公司虽提出异议，但未能提供证据予以反驳，予以采信；2.原告提交的广东省增值税普通发票，结合原告在汕头市濠江新圣骨伤科医院治疗的事实，予以采信；3.原告提交的揭阳骨伤科医院医疗收费收据，没有病历予以佐证，不具有关联性，不予采信；4.原告提交的员工工资发放表、误工证明、营业执照，原告未提交劳动合同，不具有合法性，对误工证明的数额不予采信，对原告从事务工的事实予以采信；5.被告保险公司提交的城乡划分代码，本院认为，原告系汕头市潮阳区人，汕头市经济特区的范围已扩展至全市，《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》适用的案件为2018年4月25日之后发生的道路交通事故案件，本次交通事故发生的时间为2017年，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下：2017年7月19日14时30分左右，原告许杰楷驾驶无号牌二轮摩托车乘载许伟航从潮阳区关埠镇往潮阳区谷饶镇方向行驶，途经潮阳区谷关路谷饶镇径脚路段与被告吴丰明驾驶粤D*****号大型普通客车发生交通事故，造成许杰楷、许伟航受伤及车辆受损的交通事故。事故发生后，原告被送往汕头市**医院住院治疗，至2017年8月19日出院，住院31天，出院诊断：全身多发伤;脾破裂并失血性休克;腹部闭合外伤;胰挫裂伤;创伤性湿肺;外伤性气胸;右侧额部硬膜下血肿;右侧额叶脑挫裂伤;额骨右侧、右侧眼眶内侧壁、蝶窦壁骨折;右额部头皮血肿;右侧锁骨骨折;左股骨远端粉碎性骨折;左肱骨中段粉碎性骨折;左第5跖骨远端骨折;全身多处皮肤擦伤;消化道出血。出院医嘱：患肢暂不负重至骨愈合，循序渐进功能锻炼，骨愈合后可手术取出内固定物，不适随诊。2018年12月6日原告再次到汕头市**医院住院治疗，至2018年12月10日出院，住院4天，出院诊断：右锁骨、左肱骨骨折术后。出院医嘱：出院后继续伤口换药，术后2周拆线。患肢4周内避免剧烈活动。2019年6月17日至2019年6月18日原告再次在汕头市**医院住院治疗1日，出院诊断：左股骨骨折术后，右锁骨、左肱骨骨折术后骨性愈合。出院医嘱：出院后9月或1年后再返院取出内固定。原告治疗期间共发生医疗费251818.9元，被告西园公司垫付原告7万元，保险公司垫付原告1万元，原告自行支付171818.9元。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队于2017年8月4日作出潮公交认字[2017]第D00872号《道路交通事故认定书》，认定许杰楷承担本事故的主要责任，吴丰明承担本事故的次要责任，许伟航在本事故中无责任。经原告申请，本院委托广东东方法医临床司法鉴定所对其因交通事故受伤的伤残等级、后续治疗费、康复费、营养费、护理人数及护理期限等项目进行评定。该所于2019年7月31日作出东方司鉴[2019]临鉴字第385号司法鉴定意见书，原告鉴定意见为：七级伤残、十级伤残各一处；伤残评定后的后续治疗费评定为15000元；康复费5000元；护理期135天，营养期90天，（建议：增加营养费共1800元；伤后前36天配护理人员2名/天；之后99天，配护理人员1名/天）。案件审理过程，原告自愿表示交强险由本宗事故另一伤者许伟航优先进行赔偿。另查明，事故车辆粤D*****号大型普通客车在被告保险公司处投保交强险和商业第三者责任险并投保不计免赔，商业第三者责任险赔偿限额50万元且投保不计免赔，事故发生在保险期内。粤D*****号大型普通客车的车主为被告西园公司，被告吴丰明系被告西园公司的员工。再查明，原告许杰楷系汕头市潮阳区人，事故前在私营用工单位从事劳务工作。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，原告因本宗交通事故造成的合理部分损失依法应当得到赔偿。原、被告对于本次交通事故的责任划分均无异议，本院予以确认。对汕头市公安局潮阳分局交通警察大队认定许杰楷承担事故的主要责任，吴丰明承担事故的次要责任，许伟航无责任，本院予以采信。被告保险公司认为不承担鉴定费与诉讼费。对此本院认为，鉴定费系原告为主张损失而支付的费用属直接损失，而诉讼费根据法律规定应由败诉方承担，故对上述主张本院也不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，本案原告的各项损失认定如下：1.医疗费：原告因本次交通事故产生医疗费共计251818.9元，有医院病历、医疗费发票、疾病诊断证明书等为据，本院予以确认。被告保险公司主张应剔除非医保用药，未能举证予以证明，本院不予支持。2.住院伙食补助费：原告住院36天，伙食补助费为100元/天×36天＝3600元。3.营养费：根据鉴定意见，原告营养费为1800元。4.后续治疗费：根据鉴定意见，后续治疗费为15000元。5.康复费：根据鉴定意见，康复费为5000元。6.护理费：根据鉴定意见，原告伤后前36日每日配护理人员2名、余99日每日配护理人员1名。护理人员的工资可参照法庭辩论终结前本地区上一统计年度居民服务业年平均工资78931元计算，原告请求护理费每天210元计算可予照准。护理费为171×210元/天=35910元。7.交通费：原告因交通事故致伤住院36天，虽未提供正式的交通费发票，但交通费确需发生，本院酌定交通费720元。8.残疾赔偿金：原告因交通事故致七级伤残与十级伤残各一处，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定，残疾赔偿金标准按照受诉法院所在地、本案一审法庭辩论终结时的上一统计年度城镇居民人均可支配收入标准29077元/年计算，时间自定残之日起按20年计。残疾赔偿金为29077元/年×20年×41%＝238431.4元。9.精神损害抚慰金：原告在本宗事故中遭受了伤害，构成七级伤残以及十级伤残各一处，精神损害抚慰金酌定为20500元。10.误工费：原告未能提供证据予以证明其近三年来的工作及收入情况，误工费标准可参照广东省城镇私营单位就业人员上一年度年平均工资58258元计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，结合原告的伤情以及多次入院治疗的情况，误工时间计算至评残前一日为743天，原告请求误工时间为742天，可予照准。误工费为58258元/年÷365天×742天＝118431.33元。11.鉴定费：根据鉴定费发票，鉴定费为2830元。综上原告的各项损失共计694041.63元。交强险保险限额12万元已全部赔付给本事故另一伤者许伟航，原告前述损失由被告西园公司根据事故责任承担30%的赔偿责任即为208212.49元，抵除事故发生后被告西园公司已支付的7万元，余下的138212.49元由被告保险公司在商业险第三者责任险限额内进行赔偿。事故发生后保险公司已支付原告10000元应在赔偿款中予以抵除。故此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司汕头中心支公司应于本判决生效后十日内赔付原告许杰楷128212.49元；二、驳回原告许杰楷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5362元，减半收取计2681元，由原告许杰楷承担1415元，被告保险公司承担1266元。原告已预交受理费5129元，超过诉讼请求部分的受理费2448元予以退回。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  周昭宏二〇一九年十一月二十五日书记员  马千楠附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款：责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应该直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿金。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失按劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定：没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。