北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初15822号原告：北京龙头农业互助公社股份有限公司,住所地北京市大兴区旧宫镇宣颐路****楼**。法定代表人：牟勇，董事长。委托诉讼代理人：孙春晓，北京市京都律师事务所律师。委托诉讼代理人：田润苏，北京市京都律师事务所律师。被告：邓超，男，1964年09月25日出生，汉族，户籍地北京市朝阳区。委托诉讼代理人：王泽希，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：李洁冉，北京市京师律师事务所律师。第三人：北京金百万餐饮股份有限公司，住所第北京市顺义区府前西街南侧（储备库）。法定代表人：邓超，董事长。委托诉讼代理人：王泽希，北京市京师律师事务所律师。委托诉讼代理人：李洁冉，北京市京师律师事务所律师。原告北京龙头农业互助公社股份有限公司（以下简称龙头公司）与被告邓超、北京金百万餐饮股份有限公司（以下简称金百万公司）与公司有关的纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。龙头公司的委托诉讼代理人田润苏，邓超、金百万公司的委托诉讼代理人李洁冉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙头公司起诉称：金百万公司为全国中小企业股份转让系统挂牌的公司，邓超为金百万公司的实际控制人。2017年12月13日，龙头公司与金百万公司签订《股票发行认购协议》，约定龙头公司以23.68元/股的价格认购金百万公司定向增发的股份414000股，认购款总计9803520元。2017年12月18日，龙头公司与邓超签订《股票回购协议》，双方对业绩承诺、上市期限及回购条件作出约定。同日，龙头公司与邓超还签订《保证金协议》，约定邓超向龙头公司支付保证金150万元用于保证及时适当履行支付回购价款义务，并约定回购价格。2018年2月11日，双方签订了《股票回购协议之补充协议》，对公开发行并上市承诺作出了相应调整。合同签订后，龙头公司于2017年12月19日支付了全部股权认购款9803520元，邓超向龙头公司支付了保证金50万元，尚有100万元始终未支付。金百万公司2017年度经审计扣非后净利润为19677400元，远未达到承诺业绩85%。2018年10月17日，龙头公司向邓超送达《股份回购通知书》，要求其履行回购义务。故龙头公司起诉至法院，要求：判令邓超依照双方约定回购龙头公司持有的金百万公司的股票414000股；判令邓超向龙头公司支付股票回购价款10373198.52元；判令邓超赔偿龙头公司支付逾期付款的资金占用利息（以10373198.52元为基数，从2018年11月8日开始至实际支付之日止，按照年4.35%的标准计算）；判令邓超向龙头公司支付履约保证金100万元；本案的诉讼费用由邓超承担。被告邓超答辩称：同意龙头公司提出的回购股权的诉讼请求，不同意龙头公司回购金额。关于利息，不同意按照4.35%的标准计算。履约保证金不同意支付，邓超已经支付过的保证金金额为50万元。双方合同中约定回购价款应该减去履约保证金，如再要求邓超支付此保证金，构成重复支付。第三人金百万公司答辩称，同意邓超的答辩意见。经审理查明：2017年12月13日，甲方金百万公司与作为乙方的龙头公司签订《股票发行认购协议》，约定：甲方拟定向发行不超过414000股股票，并拟定股票发行方案。乙方同意按照本次股票发行方案认购甲方发行的股票414000股。本次股票发行的认购价格为23.68元/股。乙方应向甲方支付认购款共计9803520元。2017年12月18日。甲方龙头公司与乙方邓超签订《股票回购协议》，载明:甲方已与金百万公司签订《股票发行认购协议》。鉴于甲方本次增资为溢价增资，所支付的增资价款高于本次增资时所认购公司股票对应的净资产价值，因此，本次增资完成后，乙方对公司未来一定时间内的经营业绩向甲方做出以下承诺。公司2017年度实现净利润不低于3200万元，2018年度实现挣利润不低于4000万元，2019年度实现净利润不低于5000万元。对于上述条款之2017年、2018年和2019年的经营业绩承诺，若公司每年最终实现的经营业绩未达到当年承诺业绩的85%(不含85%），则按照本协议规定启动回购条款。2017年、2018年、2019年每年最终实现的经营业绩未达到当年承诺业绩的85%(不含85%)，在公司出具各年正式审计报告后，甲方有权要求乙方回购甲方持有的全部或部分公司股票。乙方在收到甲方书面回购通知的15个工作日内，应无条件按照书面回购通知的要求以现金方式、年单利7%回购甲方所持有的全部或部分股票。回购价款=（甲方要求回购的部分或全部股份本次定增价格—保证金）*（l+n*年化资金占用费率）—已获得现金红利／股息。n为（公司持有增资价款天数）/365；年化资金占用费率按7%计算；公司持有增资价款天数系指自增资价款支付至甲方账户之日起至甲方发出书面回购通知之日的天数。电子邮件为cui4325@126.com2017年12月18日，甲方龙头公司与乙方邓超签订《保证金协议》，载明：甲方与金百万公司于2017年12月13日签订《股票发行认购协议》，根据约定，乙方作为回购义务主体承担支付全部回回购价款之义务。现乙方作为公司实际控制人同意为回购协议项下回购义务之履行及回购款之支付提供保证金。为保证乙方能够及时适当地履行回购协议项下之支付全部回购价款之义务，乙方同意在《股票认购协议》生效之日起5日内，向甲方交纳履约保证金150万元。保证金用于保证乙方能够及时适当地履行回购协议项下的回购义务。若甲方要求乙方履行回购义务，乙方应当按照下述计算公式向甲方支付回购价款。乙方在收到甲方书面回购通知的15个工作日内依照回购通知要求将回购价款全款以现金方式支付给甲方，则本协议之保证金可直接抵扣上述回购价款，乙方应支付给甲方的回购价款按照下述公式进行计算，回购价款=（甲方要求回购的部分或全部股份本次定增价格—保证金）*（l+n*年化资金占用费率）—已获得现金红利／股息。n为（公司持有增资价款天数）/365；年化资金占用费率按7%计算；公司持有增资价款天数系指自增资价款支付至甲方账户之日起至甲方发出书面回购通知之日的天数。若甲方要求乙方履行《回购协议》项下的回购义务，但乙方未能依照《回购协议》之约定逾期支付回购价款或未足额支付上述回购价款，则甲方有权要求乙方足额支付回购价款并将保证金无条件没收。本协议项下须作出的各项通知、信件、数据电文等或其他通讯应以书面形式作出，并发送至有关方的下述地址、电子邮件或传真号码处，致乙方，收件人为崔大超，地，地址为北京市顺义区前西街金百万管理公司**办公室话为186XXXX****，电子邮件为cui4325@126.com。2017年12月19日，龙头公司向金百万公司转账9803520元。2018年2月11日，甲方龙头公司与邓超签订《股票收购协议之补充协议》（以下简称《补充协议》），约定甲乙双方同意《股票回购协议》第三条公开发行并上市承诺、第四条回购条款废止，《股票回购协议》第三条、第四条内容以本补充协议以下约定为准。乙方对公司未来公开发行并上市向甲方做出以下承诺，公司在2020年6月30日之前向中国证监会递交公开发行并上市申请材料。若公司未在2020年6月30日之前向中国证监会递交公开发行并上市申请材料，则按照本协议规定启动回购条款。若公司2017年、2018年、2019年每年最终实现的经营业绩未达到当年承诺业绩的85%(不含85%)，在公司出具本年正式审计报告后，甲方有权要求乙方回购甲方持有的全部或部分公司股票。乙方在收到甲方书面回购通知的15个工作日内，应无条件按照书面回购通知的要求以现金方式、年单利7%回购甲方所持有的全部或部分股票。回购价款=本次增资价款*（l+n*年化资金占用费率）—已获得现金红利／股息。n为（公司持有增资价款天数）/365；年化资金占用费率按7%计算；公司持有增资价款天数系指自增资价款支付至甲方账户之日起至甲方发出书面回购通知之日的天数。2018年2月11日，邓超向龙头公司作出《承诺函》，载明:若金百万公司发行股票并上市的申请被有权部门（中国证监会／深圳证券交易所）不予核准／注册，或金百万自行撤回前述上市申请的，则自不予核准／注册或撤回申请之日起,《股票回购协议》中的回购条款恢复效力。若金百万2021年6月30日前未实现公开发行并上市，则龙头公司有权要求本人邓超回购龙头公司持有的公司股票。收到龙头公司书面回购通知的15个工作日内，本人邓超应以现金方式，年单利7%向互助公司支付回购价款。回购价款=本次增资价款*（l+n*年化资金占用费率）—已获得现金红利／股息。2018年4月24日，金百万公司作出《金百万公司年度报告2017》，载明：本期归属于挂牌公司的扣除非经常性损益后的净利润为19677443.03元。2018年10月17日，龙头公司向邓超发出《股份回购通知书》，载明：邓超应于《股票发行认购协议》生效之日(2018年3月12日)起5个工作日内，以现金方式一次性将保证金全额(150万元)存入龙头公司账户；若未按照《保证金协议》约定按期支付保证金且在延期1个月后仍未支付保证金的，龙头公司有权要求邓超提前履行回购义务。邓超分别于2018年4月17日、4月25日支付保证金30万元、20万元，共计50万元；剩余保证金100万元至今尚未支付。《补充协议》中邓超承诺金百万2017年度净利润不低于3200万元；根据金百万2017年审计报告，其2017年度经审计扣非后净利润为19677400元，不及承诺业绩的85%。请邓超于收到本通知之日起15日内履行回购义务，回购龙头公司持有金百万公司全部股票（414000股），并支付股权回购价款9842359.49元，若邓超未能依照本遁知约定支付上述回购价款，则我方有权无条件没收贵方实缴的保证金。回购价款=本次增资价款*（l+n*年化资金占用费率）—已获得现金红利／股息。n为（公司持有增资价款天数）/365；年化资金占用费率按7%计算；公司持有增资价款天数系指自增资价款支付至甲方账户之日起至甲方发出书面回购通知之日的天数。甲方要求回购全部股份414900股，本次定增价格为23.68元／股，增资价款支付至甲方账户之日为2017年12月19日。乙方实际支付保证金为50万元。2018年10月18日，《股份回购通知书》已经被邮箱名为cui4325，邮箱号为cui4325@126.com的邮箱阅读。庭审中，双方确认邓超仅支付龙头公司50万元保证金，金百万公司未向龙头公司支付过任何现金红利或者股息。龙头公司称根据中国人民银行同期贷款利率，以年利率4.35%的标准计算利息。上述事实，有龙头公司提交的《股票发行认购协议》、《股票回购协议》、《补充协议》、《保证金协议》、《回购函》、《上海浦东发展银行业务回单》、《金百万公司2017年年度报告》《股份回购通知书》、邮件截图以及当事人陈述意见等在案佐证。本院认为：龙头公司与金百万公司、邓超签订的《股票发行认购协议》、《股票回购协议》、《补充协议》、《保证金协议》，系各方当事人的真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方均应全面履行。龙头公司按照《股票发行认购协议》的约定投入认购款9803520元，已经履行完毕合同义务。《金百万公司2017年年度报告》显示2017年度净利润为19677443.03，低于约定的85%，故股权回购的条件已经成就。邓超应该按照约定回购龙头公司的股份。关于保证金。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第119条规定实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同。《保证金协议》约定此笔款项为保证金，保证邓超能够按照约定支付股权回购相关款项，50万元具有定金的性质。邓超支付50万元保证金后龙头公司并未提出异议，应视为双方已经将保证金金额变更为50万元。邓超未按时回购股份支付股权转让款，龙头公司有理由不予返还已支付的50万元保证金。关于未支付的100万元保证金，龙头公司无权再向邓超主张。关于龙头公司要求邓超继续支付100万元保证金的诉讼请求，无事实与法律依据，本院不予支持关于邓超应该支付的回购金额。《股票回购协议》、《补充协议》、《保证金协议》、《承诺函》中均对回购金额有明确约定,双方最后签订的《补充协议》以及邓超作出的《承诺函》中均载明，邓超应付的回购价款为本次增资价款*（l+n*年化资金占用费率）—已获得现金红利／股息。此公式中增资价款为9803520元，n为持有天数/365。关于持有天数，虽不能确定邮箱号cui4325@126.com为邓超使用，但《保证金协议》中明确载明邓超的通讯方式为上述电子邮箱，故应当认定龙头公司已经于2018年10月18日通知邓超回购事项。持有天数为2017年12月19日至2018年10月17日，共计303天。年化资金占用费率为7%。回购价款为10373198.52元。关于利息，龙头公司要求以4.35%的标准计算，是按照中国人民银行同期贷款利率，《全国法院民商事审判工作会议纪要》规定2019年8月20日起，中国人民银行已经授权全国银行间同业拆借中心公布贷款市场报价利率，中国人民银行贷款基准利这一标准应取消，自此之后人民法院裁判贷款利息的基本标准应该为全国银行同业拆借中心公布的贷款市场报价利率，故本院对利息计算标准予以调整。起算时间为2018年10月18日后15个工作日的后一日开始计算，应为2018年11月8日。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一款一百零七条，《中华人民共和国担保法》第八十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十九条之规定，判决如下：一、被告邓超于本判决生效后十日内向原告北京龙头农业互助公社股份有限公司支付股权回购款10373198.52元，回购原告北京龙头农业互助公社股份有限公司持有的第三人北京金百万餐饮股份有限公司的股票414000股；二、被告邓超于本判决生效后十日内向原告北京龙头农业互助公社股份有限公司支付利息（以10373198.52元为基数，从2018年11月8日开始至2019年8月19日，按照中国人民银行同期贷款利率进行计算；从2019年8月20日开始至实际支付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）；三、驳回原告北京龙头农业互助公社股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费90260元，由原告北京龙头农业互助公社股份有限公司负担260元（已交纳），由被告邓超负担90000元（于本判决生效之日起七日内支付）；保全费5000元，由被告邓超负担（于本判决生效之日起七日内支付）。如不服本判决，可在判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  崔立斌人民陪审员  李秀敏人民陪审员  孟庆芳二〇一九年十一月二十六日书 记 员  孙增瑞