北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0108民初34538号原告（反诉被告）：古玲，女，汉族，1965年6月19日出生，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：冯红艳，北京市恒源律师事务所律师。委托诉讼代理人：王功钊，北京市恒源律师事务所律师。被告（反诉原告）：马花荣，男，汉族，1964年4月12日出生，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：王洪流，湖南众议律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈灿灿，湖南众议律师事务所律师。原告（反诉被告）古玲与被告（反诉原告）马花荣股权转让纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。古玲之委托诉讼代理人冯红艳、王功钊到庭参加诉讼，马花荣之委托诉讼代理人王洪流到庭参加诉讼。本案现已审理终结。古玲向本院提出诉讼请求：1、判令解除双方于2014年12月16日签订的《湖南宏泰烟花制作有限公司股份转让协议书及生产经营管理约定备忘录》，尚未履行部分不再履行；2、判令马花荣立即返还200万元股权转让款；3、判令马花荣向古玲支付违约金44.8万元；4、判令马花荣承担本次诉讼费用。事实和理由：2014年12月16日，古玲与马花荣签订《湖南宏泰烟花制作有限公司股份转让协议书及生产经营管理约定备忘录》（以下简称《股份转让协议》），约定马花荣将其个人独资注册，专门从事烟花生产销售的湖南省宏泰烟花制作有限公司（以下简称宏泰公司）51%的股权转让给古玲；宏泰公司证照齐全，持有1.3G礼花弹和1.3&1.4G盆花安全许可证，具备烟花爆竹出口许可证（商检代码）；宏泰公司的全部资产作价880万元，马花荣出让51%的股份折合448.8万元，古玲同意以此价格购买马花荣的股份；若宏泰公司未取得1.3G礼花弹生产许可证，马花荣愿意退款给古玲或降低宏泰公司价值将整个宏泰公司出售给古玲；马花荣同意古玲一年内付清款项，合同签署后10日内，古玲付200万元到马花荣指定账户，2015年9月30日前支付剩余的248.8万元。协议签订后，古玲有权指定宏泰公司的法定代表人；过渡期是指以下时间段：古玲、马花荣双方在协议书签订之日起至2015年3月1日前，完成宏泰公司股权转让的变更登记（包括法定代表人变更、股东变更、股份变更、银行预留印鉴变更、股东协议、宏泰公司章程等）；在过渡期内，古玲、马花荣将共同使用宏泰公司，礼花弹线应该可以立即准备好给古玲使用，其他的车间由古玲和马花荣共同使用；购买协议达成后宏泰公司成立有3个董事的董事会，两个董事由古玲指定，一个由马花荣指定，董事会将基于简单的服从多数制；本协议一经生效，双方必须自觉履行，任何一方违反协议规定或没有按照协议规定的义务全面履行，给对方造成损失，除赔偿损失外，还应承担协议标的10%作为违约金。《股份转让协议》签订后，古玲依约履行了付款义务，但马花荣不但在签订协议前欺诈古玲，明知宏泰公司将要退出烟花生产行业，却故意隐瞒真相，导致古玲同意签署《股份转让协议》，而且在协议签订后，马花荣存在大量违约行为，导致古玲作为控股股东，徒有51%的股权，无法实际控制宏泰公司，最终导致古玲无法实现受让股权的合同目的，并给古玲造成了巨大损失。具体包括：第一，《股份转让协议》签订前，马花荣故意隐瞒宏泰公司股份真实情况，马花荣在协议中声称该公司为其个人独资企业，但后来古玲才得知马花荣并非享有宏泰公司100%的股权，当时宏泰公司的股权分布为马花荣51%，罗移东40%，周细保9%；《股份转让协议》签订前，马花荣故意隐瞒岳阳市将取消礼花弹生产企业，宏泰公司将要退出烟花生产企业，以及岳阳市和平江县安监局已经要求宏泰公司停产等事实真相，导致古玲对本次股权转让交易产生错误判断，从正常逻辑来说，古玲是不会购买一个马上要退出生产的企业来做长期生产的。马花荣在《股份转让协议》中称宏泰公司证照齐全，持有1.3G礼花弹和1.3&1.4G盆花安全许可证，具备烟花爆竹出口许可证。古玲受让股权的主要目的在于因为宏泰公司具备上述证照，古玲在控制宏泰公司后，即可生产1.3G礼花弹和1.3G&1.4G盆花，并可出口国外。但古玲刚进入宏泰公司，就收到了岳阳市及平江县安监局要求宏泰公司停产的要求。根据岳阳市安监局2013年8月9日印发的《岳阳市黑火药、引火线和礼花弹专项治理方案》和该局2014年6月13日印发的《全市烟花爆竹安全监管工作报告》，宏泰公司作为岳阳市礼花弹生产企业，应当至少在2014年6月13日之前就接到了上述两份文件，并接到了岳阳市和平江县安监局的停产通知，马花荣作为宏泰公司的法定代表人当然也知道上述信息，但马花荣在明知古玲受让股权目的就是为了生产1.3G礼花弹和1.3G&1.4G盆花的情况下，故意隐瞒这些与股权交易至关重要的信息，让古玲在不知情的情况下签订《股份转让协议》，给古玲造成了巨大损失。虽然《股份转让协议》并未明确约定合同目的，但古玲受让51%的股权，就是要成为宏泰公司的控股股东并实际控制宏泰公司，另外还要通过受让股权，利用宏泰公司的相关证照资格，去生产1.3G礼花弹和1.3G&1.4G盆花。《股份转让协议》签订前后至今，宏泰公司并未取得烟花爆竹出口许可证，马花荣欺诈古玲声称取得该证件，导致古玲无法开展对外贸易。第二，《股份转让协议》签订后，在古玲多次催促下，马花荣才配合进行了股权和股东的变更，其他与公司经营相关的重要信息如法定代表人、银行预留印鉴变更、公司章程等均未进行变更，而且公司公章、合同章、财务章和人名章均掌控在马花荣手中，古玲被拒绝参与对公司的财务管理；由于马花荣多次拒绝，宏泰公司并未成立董事会，也未变更宏泰公司章程中关于董事会成立的规定，直接导致古玲无法控制宏泰公司。第三，《股份转让协议》履行过程中，因产生纠纷，马花荣用暴力手段将古玲聘请的员工全部赶出宏泰公司工厂和办公室，并阻止古玲及其员工进入，还非法扣留了所有权属于古玲的办公设备、生产设备和生产材料，阻止古玲将已完工的客户订单货品出厂，不但侵犯了古玲的财产权，还导致古玲无法控制宏泰公司。马花荣辩称，不同意古玲的全部诉讼请求，理由如下：第一，马花荣并未故意隐瞒宏泰公司股份的真实情况，营业执照显示宏泰公司系有限责任公司，并非个人独资企业，但实际上宏泰公司系马花荣个人独资的公司。2011年10月10日，马花荣、周细保与罗移东、吴小平、陈卫平、邱俊雄、文钢牛和凌海峰签订股权收购协议，收购该六人在宏泰公司的全部股权；2012年12月，马花荣也收购了周细保在宏泰公司的股权，宏泰公司的股东仅为马花荣一人，当时为了保留宏泰公司的性质，工商变更登记时就保留了周细保和罗移东的股份；《股份转让协议》附件中明确马花荣已经将上述股权情况对古玲进行了披露，古玲对此知情；古玲分别受让了周细保、罗移东的全部股份，但并未支付对价，可见周细保、罗移东仅为名义股东。第二，马花荣并未故意隐瞒岳阳市将取消礼花弹生产企业，宏泰公司将要退出烟花生产行业以及岳阳市和平江县安监局已经要求宏泰公司停产的事实，宏泰公司的礼花弹生产线一直保留至2016年12月31日，并未被取消，也从未被要求停产，宏泰公司有4条生产线，分别是组合烟花类、盆花类、小礼花类和礼花弹类，礼花弹只是其中一条生产线，从2013年1月30日至2016年12月31日，湖南省安监局均保留了宏泰公司礼花弹的生产资质。2016年3月18日，湖南省政府办公厅颁布《关于加强整顿治理促进烟花爆竹产业安全发展的意见》，正式确定平江县作为烟花爆竹非主产区，应在2017年底以前自愿有序退出。2016年5月9日，宏泰公司向湖南省安监局申请《安全生产许可证》延期，县安监局作出批示，礼花弹线延期至2016年12月31日，其他延期至2017年12月31日。岳阳市相关文件并未明确取消烟花爆竹生产企业的礼花弹生产线，国务院安委办通知，并未确定非主产区花炮企业必须退出，只是要求减少数量，宏泰公司的礼花弹生产线一直保留到2016年12月31日。第三，《股份转让协议》签订前，古玲对于宏泰公司没有烟花爆竹出口资质知情，马花荣没有任何欺诈行为。《股份转让协议》第一条载明“宏泰公司具备烟花爆竹出口许可证”，第六条第四项载明“工厂的直接客户将由马花荣所属销售公司或古玲所属销售公司直接经营，如果客户只愿意从工厂购买，那么工厂将作为卖方。如果发生这种情况工厂可能寻求和建立直接的出口证，最终的决定权由股东会或董事会决议决定。”如果宏泰公司具备烟花爆竹出口资质，宏泰公司作为卖方，完全可以直接出口，为什么还要“寻求和建立直接的出口证”呢，而且建立直接的出口证，还需要由股东会或董事会作出最终决定。外商客户订货，都是通过古玲或马花荣所属的销售公司，再由销售公司向宏泰公司下单，如果外商客户不愿意通过销售公司购买，而是想直接向宏泰公司购买烟花产品，而宏泰公司并不具备烟花爆竹出口资质，那宏泰公司的股东会或董事会将决定是否为宏泰公司办理出口资质。第四，马花荣没有违约行为，2015年1月28日，宏泰公司形成股东会决议、制定章程修正案，并在工商行政部门存档；2015年2月2日，在工商完成股权变更登记；法定代表人变更问题，古玲指定的法定代表人王继兵已经向法院起诉，要求将宏泰公司法定代表人变更为王继兵，但法院认为宏泰公司章程规定公司经理为法定代表人，因王继兵并未在宏泰公司担任相应职务，故不符合法定任职条件，不予支持。该法院同时认为2015年3月1日股东大会和董事会会议的会议总结虽记载“董事会成员建议任命王继兵为法定代表人……投票结果古玲和MattPalaszynski都投票支持这一建议，建议得到66%的投票通过，但MattPalaszynski未出席该会议，未在会议记录上签名，古玲又未举证证明其已得到MattPalaszynski的授权，也未见独立投票表决记录，因此不能视为该次会议已形成合法有效的股东会和董事会决议。”因此，未进行法定代表人变更登记，其责任不在于马花荣，而是由于古玲指定的法定代表人不符合任职条件，且对此并未形成合法有效的股东会和董事会决议。关于银行预留印鉴，因未进行法定代表人变更登记，银行预留印鉴变更也无法进行，其责任不在于马花荣。关于董事会问题，《股份转让协议》约定，宏泰公司成立有3个董事的董事会，2个董事由古玲指定，1个董事由马花荣指定，董事会基于简单的服从多数制，马花荣认为宏泰公司至今未成立董事会与事实不符，2015年3月1日，宏泰公司召开股东会和董事会，并形成股东大会和董事会会议的会议总结，虽然做出决议不合法，但古玲与马花荣均在会议总结上签字，可见宏泰公司已经成立了董事会。关于董事会成立修改章程的问题，宏泰公司原章程规定，公司不设董事会，设执行董事一名；《股份转让协议》签订后，宏泰公司已成立董事会，而在2015年3月1日股东大会和董事会会议的会议总结中，对修改公司章程事项并未作出任何决议，故未修改章程的责任不在于马花荣。关于公司印鉴保管问题，《股份转让协议》并未对公司印鉴的保管进行约定，且根据宏泰公司的规章制度，由各部门负责人分别保管，并非由马花荣掌控。第五，古玲称马花荣用暴力手段赶走古玲聘请的员工，非法扣留古玲的财产，毫无事实依据，与马花荣在合作经营过程中产生矛盾是事实，但矛盾的根本原因系古玲不讲诚信，不支付股权转让款导致。第六，古玲要求解除合同，既无事实依据也无法律依据，古玲应当继续履行合同义务，支付股权转让金、分担相关费用并承担违约责任。另外，2017年5月25日，古玲致函平江县政府相关领导，一再声称“我是宏泰公司控股股东，全权授权梁立通知代为处理公司退出事宜”，“请求冻结公司奖补款，待纠纷解决时，凭双方协商一致的方案或生效法律文书确定的分配比例再行发放”。可见直到2017年5月25日，古玲仍认为自己是宏泰公司控股股东，且期待分配公司退出奖补款，并无解除《股份转让协议》的意思表示。马花荣向本院提出反诉诉讼请求：1、判决古玲支付马花荣股权转让金248.8万元；2、判决古玲支付马花荣股权转让金利息（以248.8万为基数，从2015年3月1日开始至实际履行之日止，按月1.5%计算）；3、判决古玲支付违约金88万元；4、判决古玲承担反诉诉讼费用。事实与理由：宏泰公司于2009年成立，马花荣系公司法定代表人。2011年10月10日，公司股东马花荣、周细保与股东罗移东、吴小平、陈卫平、邱俊雄、文钢牛、凌海峰签订《宏泰公司股权及股份收购协议书》，约定马花荣、周细保收购其他人在宏泰公司的所有股权和股份。后来，股东周细保的股份也一并被马花荣收购，宏泰公司的股东仅为马花荣一人。因公司法明确要求有限责任公司由二人以上五十个以下股东共同出资设立，为了保留有限责任公司性质不变，在工商变更登记时，仍保留了周细保、罗移东的股份，但其仅为名义股东。2014年12月10日，古玲与马花荣签订《股份转让协议》，约定公司全部资产作价880万元，马花荣出让51%的股份，折合448.8万元，古玲同意以此价格购买该股份；古玲一年内付清款项，合同签署后十日内支付200万元，2015年9月30日前支付剩余248.8万元，第二笔款项自2015年3月1日开始按照月息1.5%计算利息；本协议生效之日起，古玲成为宏泰公司股东，占51%的股权，并按照股权份额，行使股东权利，承担股东义务，分享利润，分担风险，以其认缴的出资额范围内承担公司亏损，但此亏损不包括过渡期；过渡期是指本协议签订之日起至2015年3月1日前，双方完成公司股权转让的工商变更登记。任何一方违反协议约定，给对方造成损失，除赔偿损失外，还应当承担协议标的10%的违约金。2015年1月28日，宏泰公司召开股东会，古玲列席，形成股东会决议：同意股东罗移东所持120万元股权转让给古玲，同意股东周细保所持27万元股权转让给古玲，同意股东马花荣所持153万元股权中6万元转让给古玲；本次股权转让后，公司股东变更为古玲、马花荣。《股份转让协议书》签订后，马花荣依约履行了自己的义务，但古玲一直未支付第二笔股权转让款及利息，期间，马花荣多次致函古玲，但古玲总以各种理由拖延，至今未付。古玲对马花荣的反诉诉讼请求辩称，不同意马花荣的反诉请求，理由如下：第一，《股份转让协议》约定宏泰公司为马花荣个人独资企业，后在转让股份过程中，古玲才得知马花荣并非享有100%股权，当时宏泰公司股权分布为马花荣153万，占51%，罗移东120万，占40%，周细保27万，占9%。第二，古玲未支付第二笔股权转让款，系行使先履行抗辩权。古玲受让宏泰公司51%的股权，主要目的是成为宏泰公司控股股东，实际控制宏泰公司，而协议签订后古玲有权指定法定代表人，并约定了过渡期，完成工商变更登记，包括法定代表人的变更、股东变更、银行预留印鉴变更、股东协议，新工厂章程等，按照正常理解，这些变更实质是为了实现古玲对宏泰公司行使控制权。但时至今日，除了在古玲多次催促和施压下马花荣完成了股权变更之外，其他与公司经营相关的重要信息诸如法定代表人、银行预留印鉴变更、股东协议、宏泰公司章程等均未进行变更，而且公司公章、合同章、财务章、人名章均掌控在马花荣手中，古玲作为宏泰公司控股股东至今被拒绝参与对公司的财务管理。《股份转让协议》约定宏泰公司成立有3个董事的董事会，2个由古玲指定，1个由马花荣指定，简单服从多数制，但时至今日马花荣多次拒绝，宏泰公司并未成立董事会，并未变更宏泰公司章程中关于董事会成立的规定，这直接导致古玲无法控制宏泰公司。马花荣作为先履行一方没有实际履行合同义务，古玲有权拒绝相应的履行要求。宏泰公司已经与安定镇人民政府签订了《平江县烟花爆竹生产企业退出协议书》，客观上导致《股份转让协议》已经无法实际履行。关于马花荣要求的违约金，因古玲没有违约行为，故不应支付。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。古玲向本院提交以下证据：1、《股份转让协议书》；2、《证明》；3、《国务院安委会办公室关于印发22个烟花爆竹重点县（市、区）安全生产攻坚工作方案的通知》；4、《岳阳市黑火药、引火线和礼花弹专项治理方案》；5、《全市烟花爆竹安全监管工作报告》；6、内资企业登记基本情况表；7、《函告》及国内挂号信函收据；8、《平江县烟花爆竹生产企业退出协议书》及《补充协议》；9、宏泰公司工商登记信息。马花荣向本院提交以下证据：1、《股份转让协议书》；2、宏泰公司公司章程；3、宏泰公司股权及股份收购协议书；4、《情况说明》；5、《股权转让协议书》、6、宏泰公司股东会决议，公司章程修正案，内资企业登记表等材料；7、（2016）湘06民终2383号民事判决书；8、《关于加强整顿治理促进烟花爆竹企业安全发展的意见》、关于印发《岳阳市落后烟花爆竹生产企业退出工作方案》的通知，平江县安全生产监督管理局关于办理黄县长6月20日批示艾林辉反映烟花爆竹生产企业情况的批示件的回复函，平江县落后烟花爆竹企业退出工作领导小组关于印发平江县落后烟花爆竹生产企业奖补退出工作方案的通知；9、宏泰公司安全生产许可证，关于申请安全生产许可证延期的报告、检测报告等；10、2015年3月1日股东大会和董事会会议的会议总结；11、原材料采购请求单、安全工作日志、职工考勤登记、生产任务单、值班安排表、函、现场检查记录、现场处理措施决定书、责令改正通知书、责令限期整改指令书。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月16日，马花荣（甲方，出让方）与古玲（乙方，受让方）签订《股份转让协议》，主要内容为：一、股份情况：宏泰公司是由甲方独资注册，于2009年3月27日成立，专门从事爆竹烟花生产销售的企业，证照齐全，持有1.3G礼花弹和1.3&1.4G盆花安全生产许可证，具备烟花爆竹出口许可证（商检代码）。二、股权转让的价格、期限及方式：1、工厂的全部资产作价880万元，甲方出让51%的股份折合448.8万元，乙方同意以此价格购买甲方股份。若工厂未能取得1.3G礼花弹生产许可证，甲方愿意退款给乙方或者降低工厂价值将整个工厂出售给乙方。今后只要乙方有意愿购买全部股权，甲方应当支持配合，并应优先转让剩余49%的股份给乙方，将来有权购买的股份的价格按照如下公式计算：甲方拥有49%投资+2015年3月1日起增加投资的49%+官方公布的通货膨胀率计算的资产增减。2、本协议所指的工厂全部资产包括但不限于动产、不动产、无形资产等，例如红线范围内的已经租赁的土地使用权、公司的办公楼、厂房、仓库、现有的各类设施设备、生产工具、各项证照手续等，但不包含本次股份转让前公司的债权债务及所欠的税费、土地租金，成品和不能使用的半成品，未使用的原辅材料。3、甲方同意乙方一年内付清款项，本次合同签署以后10天内付200万到甲方指定账户，2015年9月30日前支付剩余248.8万，第二笔支付的款项自2015年3月1日开始按照月息1.5%计算利息。……四、有关股东权利义务，协议签订前的债权债务及盈亏承担方式：1、从本协议生效之日起，乙方成为工厂股东，乙方在工厂所占51%的股份权，乙方按其所持股权份额行使股东权利，承担股东义务，分享利润，分担风险，以其认缴的出资额范围内承担工厂亏损，但此种亏损不包括过渡期。2、甲、乙双方在协议签订后30天内办理资产盘查归档工作，工厂在2015年3月1日前因建设、生产及经营过程中发生的债权债务包括产品质量责任，安全生产责任在内的所有法律责任由甲方承担，工厂与有关单位或当地村民由于土地、道路、水电、买卖等问题造成的债权债务或其他纠纷、矛盾，以及交割前税收和其他与政府之间的往来费用全部转移到甲方及所属销售公司中（即由甲方及所属销售公司承担无限担保清偿责任），由甲方及所属销售公司承担，与乙方无关。3、如有爆竹烟花生产的原辅材料，双方另行约定作价。4、协议签订后，乙方有权指定工厂的法定代表人。5、甲乙双方应当具备足够的资金确保工厂正常运转，如有资金缺口，双方应当提供不计利息的贷款，直到银行贷款到位或从挣到的10%工厂利润中偿还。五、1、过渡期是指甲乙双方在协议书签订之日止2015年3月1日前，完成工厂股权转让的工商变更登记（包括法定代表人变更、股东变更、股份变更、银行预留印鉴变更、股东协议，新工厂章程等）。2、工商变更登记手续由甲、乙方共同办理，如遇甲乙双方以外的原因，工商变更登记手续应当推迟的，甲乙双方的登记义务顺延至变更登记结束。3、股权变更登记的费用由乙方负担，所得税由甲方自行承担。六、1、所有现有的雇员将被尽可能的保留。2、甲方和乙方在同一个市场上有竞争。这将造成利益冲突，甲乙双方需要认识到这个问题，冲突解决方案如下：A、甲方同意在未来不直接或者通过附属公司发展出口业务，如甲方想自己做出口，可以经过工厂董事会批准再进行。B、乙方同意不在内销市场上出售给甲方现有的客户，这个内销客户清单将由甲方提供在本合同附件第14项。3、无论是内销市场还是出口市场，大部分订单需要共用部分雇员，出口市场90%的生产需在每年的2月28日前完成。由于出口市场客户培育时间长、产品生产及销售周期长，因此工厂在同时接到大量订单、生产出现冲突前提下，确保出口订单优先原则（时间，人员，仓库，原材料，生产车间等资料优先）。4、工厂的直接客户以后将由甲方所属销售公司或乙方所属销售公司直接经营，如果客户只愿意从工厂购买，那么工厂将作为卖方，如果发生这种情况工厂可能寻求和建立直接的出口证，最终的决定权由股东会董事会决议决定。5、将来工厂的所有开支，例如1.3G礼花弹安全生产许可证将于2016年1月到期，更新建筑物等，这些将都用工厂的利润来完成。6、过渡期内，甲方和乙方将共同使用工厂，礼花弹线应该可以立即准备好给乙方使用，其他车间由甲方和乙方共同使用。7、两条生产线需要准备好可以进行生产，所有的生产线都需要符合现有的中国政府的安全规则。如果需要做任何更改以达到现有的标准的，马总需要支付这些更改费用。如果政府在下一轮换证中需要改变现有的工厂安全要求，这些改变工厂的费用由未来的股东支付。8、购买协议达成后工厂成立有3个董事的董事会，两个董事由乙方指定，一个由甲方指定，董事会决定将基于简单的服从多数制，董事会的投票可以通过电子邮件以避免因为需要等董事从外地赶到可以到会造成迟延。董事会需要就如下的事情投票决定：工厂的主要投资、工厂管理层变动，按照法律规定改变工厂操作，任何以工厂名义的销售。工厂的日常管理由董事会指定的工厂总经理决定。董事会每年至少对工厂进行一次年度考核。9、所有法律纠纷或政府处罚由2015年3月1日前工厂生产的产品造成的由甲方负责，2015年3月1日以后需要购买足够的保险覆盖所有的法律纠纷，这个保险需要在过渡期内由甲方准备好以便从2015年3月1日可以开始保障工厂。10、工厂土地租赁的红线在未来需要由甲方来保证，如果未来发生地租和土地使用的争端，甲方将负责解决问题。任何租金的涨幅超过国家通货膨胀率将视为工厂总价值的减少，甲方将对此负责，将按照涨幅比率将相应的甲方股份转化为乙方拥有。七、财务制度……8、协议签订后所有税收、应缴纳的政府部门的费用、工厂整改和建设费用、工厂产品的生产承办、工厂在生产过程中发生安全事故所造成的各项损失及赔偿费用、花炮产品质量所导致的各项损失及赔偿费用由股东按股份比例分担。……10、管理人员由股权比例决定。11、工厂应该支持甲方所属销售公司及乙方所属销售公司，如果公司不能及时支付全额货款，工厂需要配合支持，并提供无息借款。12、2015年中国农历年前双方两个销售公司应该各自分开支付资金的材料款。如果乙方需要使用像亮珠之类的材料，将支付甲方相应的费用。剩余的原材料、半成品、成本将按照市场价估值计算，如果有价值方面计算的分歧，将采用第三方评估机构决定这些材料和产品的价值。乙方将在2015年9月支付甲方剩余在工厂的转移到乙方负责部分的材料款，乙方有权利拒绝不适合工厂再使用的材料。……九、发生下列情况之一时可变更或解除本协议，但甲乙双方需签订变更或解除协议书：1、由于不可抗力或政府突发性（9个月内）政策改变无法实现合同目的；2、双方协商一致的。十、违约责任：本协议一经生效，双方须自觉履行，如任何一方违反协议规定，或没有按照协议规定的义务全面履行，给对方造成损失，除赔偿损失外，还应当承担协议标的10%作约定违约金。十一、本协议是双方真实意思表示，也是交易唯一依据，双方签字后生效，具有法律效力。2、入股后的具体管理和分工问题，以及其他未尽事宜，双方协商解决，并在2015年3月31日前另行签订股东协议和新工厂（公司）章程，与本协议书具有同等效力。附件需要一周内提供的：1、甲乙双方身份证复印件；2、甲方工商注册复印件、组织机构代码，营业执照，税务登记证；3、烟花爆竹安全生产许可证（礼花弹和盆花），烟花鞭炮批发销售许可证；4、土地租用协议以及付款凭证-2006年10月；5、股权与股份收购协议书-2011年10月10日；6、工厂固定资产及生产机器设备工具等清单；7、股权独立申明书-周细保；8、工商税务收据；9、2012-2014会计报表；10、工商备案的工厂章程；11、员工名单，管理层工资待遇；12、土地地图；13、厂区地图；14、工厂现有内销客户列表。马花荣提交落款时间为2011年10月10日的《宏泰公司股权及股份收购协议书》，显示甲方为马花荣、周细保，乙方为罗移东、吴小平、陈卫平、邱俊雄、文钢牛、凌海峰，各方约定：甲方收购宏泰公司的全部股权及股份，自签订本协议书之日起，一切权利义务由甲方负责和拥有，甲方完全可以支配公司的生产、经营以及公司的一切事务，乙方不得以任何理由干涉。甲方收购公司运作期间，如有必须需要乙方协助处理的事务，乙方有义务协助甲方处理好，费用可由甲方负担。2010年6月30日前公司财务核算出具的，各股东认可的所有债权债务由甲方负责。该协议书落款甲方处有“马花荣”签字，乙方处有“罗移东”、“吴小平”、“陈卫平”、“邱俊雄”、“文钢牛”、“凌海峰”的签字。马花荣提交《情况说明》一份及周细保的身份证复印件，内容显示“本人周细保，男，1970年7月29日出生，汉族，住湖南省岳阳市平江县，身份证号码：4XX6，联系电话：XX。就本人曾持有的湖南省宏泰烟花制作有限公司股权一事，作如下说明：2011年10月10日，我与马花荣一起收购了罗移东、吴小平、陈卫平、邱俊雄、文钢牛、凌海峰等6人在湖南省宏泰烟花制作有限公司的全部股权。2012年12月，本人在湖南省宏泰烟花制作有限公司的全部股权作价15万元一并由马花荣收购。因为马花荣是我舅舅，所以我们之间并未签订书面的股权转让协议。因此，从2013年元月开始，湖南省宏泰烟花制作有限公司的实际股东只有马花荣一人，但马花荣不愿意将该公司变为个人独资企业，便找我和罗移东协商，要求我与罗移东两人仍作为湖南省宏泰烟花制作有限公司名义上的股东，我与罗移东都表示同意。2015年元月28日，我与古玲签订的《湖南省会宏泰烟花制作有限公司股权转让协议书》，实质是为了配合工商变更登记，因为我并未实际持有该公司股份，所以古玲也并未支付股权转让款给我。”该《情况说明》落款处有“周细保”的签字及指纹印，落款时间为2017年9月29日。2015年1月28日，周细保（转让方）与古玲（受让方）签订股权转让协议书，约定转让方将其持有的宏泰公司的27万元股权以27万元的价格转让给古玲，古玲同意购买该股权。同日，马花荣（转让方）与古玲（受让方）签订股权转让协议书，约定转让方将其持有的宏泰公司的153万元股权中的6万元股权以6万元的价格转让给古玲，古玲同意购买。2015年1月30日，罗移东（转让方）与古玲（受让方）签订股权转让协议书，约定转让方将其持有的宏泰公司120万元股权以120万元的价格转让给古玲，古玲同意购买。上述股权转让协议书在宏泰公司工商档案中登记备案。经本院询问，古玲对于上述股权转让协议书真实性无异议，并主张从未向周细保和罗移东支付过股权转让款，但是签订上述协议系为了用于办理工商变更登记，古玲至今不能确定周细保、罗移东和马花荣之间的关系。2015年1月28日，宏泰公司召开股东会，召集人和主持人为马花荣，应到股东3人，实际到会股东3人，代表全体股东100%表决权，古玲列席会议，股东会作出以下决议：1、同意股东罗移东将所持公司120万元股权转让给股东以外的古玲，其他股东放弃以上股权的优先受偿权；同意股东周细保将所持公司27万元股权转让给股东以外的古玲，其他股东放弃以上股权的优先受让权；同意股东马花荣将所持公司153万元股权中的6万元股权转让给股东以外的古玲，其他股东放弃以上股权的优先受让权；此次股权转让后，公司股东为古玲、马花荣，公司股本结构为：马花荣注册资本为147万元，出资比例为49%，古玲注册资本为153万元，出资比例为51%。2、由于公司股权发生变更，公司新的股东会由马花荣、古玲组成，同意免去周**保公司监事职务，选举古玲为公司监事；3、通过公司章程修正案；4、同意指定本公司员工马花荣办理本公司变更登记事宜。该股东会决议有3名股东及古玲的签字，备案于宏泰公司工商登记档案中。2015年1月28日宏泰公司章程修正案主要内容为：1、修改公司股东为马花荣、古玲；2、修改公司股东出资额、出资比为：马花荣认缴资本金147万元，实缴147万元，出资比例49%，出资时间2011年12月1日；古玲认缴资本金153万元，实缴153万元，出资比例51%，出资时间2011年12月1日。3、公司章程其他条款不变。马花荣提交《2015年3月1日股东大会和董事会会议的会议总结》（以下简称《会议总结》），古玲对该《会议总结》真实性不持异议。经本院询问，古玲与马花荣均认可2015年3月1日召开宏泰公司股东会，形成了上述《会议总结》。上述《会议总结》主要内容为：“马总有两个选择，一个是支持股东投票决议，另一个是在公司法第74条的规定下以合理价格出售你所持有的剩余宏泰股份。如果你愿意出售剩余股份，宏泰会愿意跟你协议一个出售条款。……本份文件作为2015年3月1日股东大会和董事会会议的会议记录，根据合同的第二条第10点的股东协议规定‘董事会由三个成员组成，乙方指定两个成员，甲方指定一位成员’，董事会的决定由票数多的一方决定。……股权转让协议已于2014年12月10日签订，……股权转让协议要求古玲付2百万给马花荣，古玲已按协议支付，协议也要求古玲在2015年9月30日前将剩余的248.8万人民币付给马花荣。……因此，股权转让协议作为宏泰公司的基本公司章程存在，在过渡期（协议签订至2015年3月1日），公司由股权转让协议规定的‘过渡条款’的规定下运营。到2015年3月1号，过渡期结束，公司的运营遵从《中华人民共和国公司法》的规定。公司的第一次股东会议，在新的股东的要求下已顺利举行，并由所有股东在‘股权转让协议’的规定下由双方签字同意并记录。因此，新的公司章程会于2015年3月1日生效。公司法的第38条明确地指出首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，这个股东是古玲。公司法第42条明确规定股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，古玲占大多数股份。公司法第37条规定股东以书面形式一致表示同意的事项，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。因此，股权转让协议里规定的所有事项已由古玲和马花荣一致同意。这份文件作为书面记录指出所有在股权转让协议里列出的具体事项已作为第一次股东会会议的正式会议记录。因此，股权转让协议实际上是新股东的第一次正式会议，并于2014年12月10日由双方同意和签字。……股东会行使下列职权：1、决定公司的经营方针和投资计划：……2、选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项：……新事项1#-乙方代表古玲选择任命她自己及MattPalaszynski为董事会两名董事，假定甲方制定马花荣为董事会成员，公司法规定董事的任期为三年一届，然后股东再投票选取新的董事。古玲表明作为乙方她会在无限期的将来都任命她自己和MattPalaszynski为董事会董事，并且不再开股东会议来批准这一决定。投票结果-古玲和MattPalaszynski都投票支持这一动议，这一动议获得超过66%的投票通过。新事项2#-董事会成员不会因为成为董事而拿薪水。投票结果-古玲和MattPalaszynski都投票支持这一动议，该动议获得66%的投票通过。股东投票和批准董事会关于上述两个事项（1#和2#）的报告。该动议获得超过51%的投票通过。3、审议批准董事会的报告：新事项3#-董事会成员建议任命王继兵为法人代表，但是王继兵不会成为工厂经理或在董事会成为有投票权的董事，王继兵作为法人代表的薪水会是xxxxx元每年且在董事会没有批准的情况下更改。投票结果-古玲和MattPalaszynski都投票支持这一动议。动议得到66%的投票并通过。新事项4#-董事会成员建议任命蔺代余为宏泰公司的工厂总经理。蔺代余的薪水为140000元每年加一定的由董事会决定的业绩奖金。投票结果-古玲和MattPalaszynski都投票支持这一动议。动议得到66%的投票并通过。股东投票和批准董事会关于上述两个事项（3#和4#）的报告，古玲投票批准这两个新的事项，该动议获得51%的投票并通过。4、审议批准监事会或者监事的报告；……5、审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；……6、审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；7、对公司增加或者减少注册资本作出决议；没有决议。8、对发行公司债券作出决议；没有决议。9、对公司合并、分离、解散、清算或者变更公司形式作出决议；没有决议。10、修改公司章程；没有决议。11、公司章程规定的其他职权；无其他职权。总之，这一文件作为股东和董事会在2015年3月1日的会议记录。根据股权转让协议第6条第8点规定‘购买协议达成后工厂成立有3个董事的董事会。两个董事由乙方指定，一个由甲方制定。董事会决定将基于简单的服从多数制。董事会的投票可以通过电子邮件以避免因为需要等董事从外地赶到可以到会造成延迟’。股东投票通过这一文件的决议，并成为宏泰公司的正式记录，股东投票决定不成立监事会。古玲投票支持这一动议并由51%的投票通过。董事会成员投票通过这一文件的决议，并成为宏泰公司的正式记录。董事会投票结果-古玲和MattPalaszynski都投票支持这一动议。动议得到66%的票并通过。”关于宏泰公司法定代表人变更问题，2016年8月26日，案外人王继兵曾向湖南省岳阳市平江县人民法院起诉宏泰公司，要求宏泰公司变更法定代表人登记为王继兵。该院作出（2016）湘0626民初1792号民事判决，确认2015年3月1日，马花荣、古玲签署股东大会和董事会会议的会议总结，其中表述“乙方古玲选择任命自己及MattPalaszynski为董事会两名董事，假定甲方指定马花荣为董事会成员……董事会成员建议任命王继兵为法人代表，但王继兵不会成为工厂经理或在董事会成为有投票权的董事。王继兵作为法人代表人的薪水是xx元/年且在董事会没有批准的情况下更改。投票结果古玲和MattPalaszynski都投票支持这一动议，动议得到66%的投票通过”，MattPalaszynski没有在该会议文件上签字。该判决认为，法定代表人系依法或章程规定代表法人行使职权的负责人，法定代表人的产生、免职程序，应当符合法律、行政法规和企业法人组织章程的规定；有限责任公司更换法定代表人需要由股东会、董事会召开会议作出决议；王继兵提供的马花荣和古玲签订的《股份转让协议书》及该协议书内生产经营管理约定，不属于该案审理范围，故对于该协议书中古玲与马花荣权利义务关系及履行不予审理。就王继兵诉请宏泰公司履行公司法定代表人变更登记义务，王继兵应当举证证明宏泰公司已具备了办理法定代表人变更登记的规定条件，结合该案王继兵提供的证据及双方庭审陈述，从形式上审查王继兵提供的证据不足以证实宏泰公司已具备变更法定代表人的规定条件，且宏泰公司章程规定公司经理担任公司法定代表人，王继兵不符合任职条件，并且就王继兵提供的2015年3月1日股东大会和董事会会议的会议总结的效力，股东马花荣提出了异议，上述决议亦未在公司登记机关予以备案登记，故对于王继兵要求宏泰公司办理法定代表人变更登记的诉讼请求，该院不予支持，进而判决驳回王继兵的诉讼请求。王继兵不服该一审判决，上诉至湖南省岳阳市中级人民法院，2017年3月14日，湖南省岳阳市中级人民法院作出（2016）湘06民终2383号民事判决书，该判决书中，被上诉人宏泰公司法定代表人系马花荣，宏泰公司在答辩中称，股东大会和董事会会议的会议总结不具有变更决议或者决定的法律效力，董事会决议的形式和程序不合法，董事MattPalaszynski没有参加会议，没有办理任何委托手续，事后也未对该决议进行追认；本次董事会会议只有两名董事参加，且一个反对，所通过的决议内容无效；古玲对股东会决议没有表决权，按照公司章程第51条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，分期出资的，按照实际出资比例行使表决权，古玲尚未足额支付股权转让款，尚欠248.8万元，根据其实际支付比例，只能拥有22.7%的表决权；根据公司法和公司章程的规定，王继兵不是股东会聘任的经理，也不是公司董事长或执行董事，没有资格担任公司法定代表人。湖南省岳阳市中级人民法院认为，王继兵在宏泰公司并未担任公司经理，不符合公司章程规定的任职条件；2015年3月1日股东大会和董事会会议的会议总结中虽记载“董事会成员建议任命王继兵为法人代表……投票结果古玲和MattPalaszynski都投票支持这一动议，动议得到66%的投票通过”，但MattPalaszynski未出席该会议，未在会议记录上签名，古玲又未举证证明其已得到MattPalaszynski的授权，亦未见独立投票表决记录，因此不能视为该次会议已形成合法有效的股东会和董事会决议，至于古玲与马花荣之间的《股份转让协议书》，属于古玲和马花荣双方关于股权转让权利义务关系的约定，与公司决议无必然联系，其有关内容的效力不能当然基于宏泰公司，故该协议书不属于该案审理范围，该院对此不予审理。该院判决：驳回上诉，维持原判。古玲提交《国务院安委会办公室关于印发22个烟花爆竹重点县（市、区）安全生产攻坚工作方案的通知》复印件4页，岳阳市安全生产监督管理局《关于印发岳阳市黑火药、引火线和礼花弹专项治理方案的通知》复印件8页，《全市烟花爆竹安全监管工作报告》复印件12页，主张因相关工作报告中已经明确了岳阳市礼花弹、黑火药、引火线生产企业数量控制目标，其中礼花弹为0家，故马花荣在2014年6月13日就清楚宏泰公司即将退出烟花生产行业的事实，但向古玲故意隐瞒该事实。马花荣称上述国务院安委办的通知并未确定非主产区花炮企业必须退出，对岳阳市安监局的通知和工作报告真实性不认可，古玲提交的相关复印件上并未加盖相关部门印章，同时上述通知只是要求取消礼花弹生产企业，并未要求取消花炮生产企业中的礼花弹生产线，这是两个不同的概念，宏泰公司拥有4条生产线，分别是组合烟花类、盆花类、小礼花类和礼花弹类，宏泰公司的两份《安全生产许可证》显示从2013年1月30日至2016年12月31日，省安监局均保留了宏泰公司礼花弹生产资质；另外该通知的对象是各市县区安监局、公安局，而不是各烟花生产企业，马花荣从未收到或看到该通知，故对通知不知情，故马花荣不存在故意隐瞒的情形。古玲提交落款时间为2015年10月14日、2015年12月17日、2015年12月18日和2016年1月20日的《函告》以及对应的国内挂号信函收据，主张其曾于上述时间向马花荣通过挂号信函告马花荣存在违约行为。马花荣称其没有收到上述《函告》，且古玲不能证明挂号信所寄信函与其提交的《函告》内容一致，且马花荣从未非法扣留古玲的物品，对相关物品清单的真实性和证明目的均不认可。马花荣提交《请愿书》复印件一份，落款处显示有“古玲”人名章，主要内容为向古玲平江县安定镇领导和平江县落后烟花爆竹企业退出工作领导小组提出，其系宏泰公司控股股东，在宏泰公司退出工作过程中，全权授权梁立代为办理相关事宜，另一股东马花荣不愿退出，古玲愿意退出，但由于古玲和马花荣之间有股权转让争议未解决，故要求将宏泰公司退出的奖补款打入中立的安定镇财政所账上暂予冻结，待纠纷得到最终解决，凭双方协商一致的分配方案或生效法律文书确定的分配比例再行发放。马花荣以该《请愿书》认为古玲认可股东身份并要求按照股份比例获取奖补款。古玲对上述《请愿书》真实性不予认可，并称宏泰公司退出系根据国家政策，其现作为宏泰公司股东有权参与公司经营，并对宏泰公司清算后的剩余财产参与分配，但其实际上没有获得控股股东地位。马花荣提交《湖南省人民政府办公厅关于加强整顿治理促进烟花爆竹产业安全发展的意见》复印件，《岳阳市落后烟花爆竹生产企业退出工作方案》复印件，《平江县安全生产监督管理局关于办理黄县长6月20日批示艾林辉反映烟花爆竹生产企业情况的批示件的回复函》复印件，《平江县人民政府常务会议纪要》复印件，《平江县落后烟花爆竹企业退出工作领导小组关于印发平江县落后烟花爆竹生产企业奖补退出工作方案的通知》复印件，《湖南省安全生产委员会办公室关于报送烟花爆竹生产企业情况的函》复印件，宏泰公司烟花爆竹生产企业扩、改建申请审批表，宏泰公司关于申请《安全生产许可证》延期的报告，《平江县安全生产监督管理局关于责令平江县福祥烟花鞭炮厂等7家烟花鞭炮生产企业停止生产活动的通知》复印件，主张根据2016年3月18日湖南省政府办公厅的文件确定平江县为烟花爆竹非主产区，应在2017年年底以前自愿有序退出，其后相关文件也均在2016年和2017年发布，2015年10月8日宏泰公司申请扩建，均得到有关部门的审批同意，2016年5月9日宏泰公司向省安监局申请安全生产许可证延期，礼花弹生产线延期至2016年12月31日，其他延期至2017年12月31日。因此，马花荣在上述文件之前并不清楚宏泰公司即将退出。古玲称上述文件真实性无法确定，宏泰公司从未生产礼花弹，宏泰公司的很多生产线已经停产了，但古玲购买股权的主要目的就是宏泰公司生产礼花弹。马花荣提交《关于在我县安定镇设立烟花爆竹批发企业的报告》，关于申请成立宏泰公司的报告，《平江县人民政府关于同意设立烟花爆竹批发企业的批复》，检测报告，出入境检验检疫报检企业备案表，质量管理体系认证证书，主张宏泰公司申办烟花爆竹批发企业，并得到县政府审批同意，其相关产品经检测均符合国家标准，相关产品已经获得质量管理体系认证，宏泰公司为取得烟花爆竹出口许可，已经进行了申请、检测、备案等工作并得到了有关部门批准。古玲称上述检测申请、备案申请均发生在股权转让之后，系取得烟花爆竹出口许可证的环节，不能证明宏泰公司已经取得烟花爆竹出口许可证，宏泰公司并不具备出口资格。另查，宏泰公司系成立于2009年3月27日的有限责任公司。2011年12月1日，宏泰公司向工商行政部门申请变更投资人（股权）及法定代表人登记，具体变更内容为：邱俊雄90万元，罗移东120万元，凌海峰90万元变更为：罗移东120万元，马花荣153万元，周细保27万元，法定代表人由凌海峰变更为马花荣。宏泰公司2009年3月20日的公司章程显示：宏泰公司注册资本为300万元，股东和出资为：凌海峰出资额90万元，出资比例30%，邱俊雄出资额90万元，出资比例30%，罗移东出资额120万元，出资比例40%。公司营业期限为10年。公司不设董事会，设执行董事一名，经理一名，公司经理担任公司法定代表人，公司不设监事会，设监事一名，法定代表人代表公司签署文件。股东会作出普通决议，应当由全体股东所持表决权的1/2以上通过；股东会作出特别决议，应当由全体股东所持表决权的2/3以上通过。下列事项由股东会以特别决议通过：1、公司增加或减少注册资本；2、公司的分立、合并、解散和清算；3、本章程的修改；4、公司在一年内购买、出售重大资产或担保金额超过公司最近一期经审计总资产的30%的；5、股权激励计划；6、法律、行政法规或本章程规定的，以及股东会以普通决议认定会对公司产生重大影响的，需要以特别决议通过的其他事项。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，分期出资的，按照实际出资比例行使表决权。公司章程还对其他情形进行了规定。马花荣提交宏泰公司安全生产许可证，古玲对其真实性不持异议，但主张该安全生产许可证有效期分别为2013年1月30日至2016年1月29日，2016年10月12日至2016年12月31日，中间有部分时间并无安全生产许可证。古玲提交《平江县烟花爆竹生产企业退出协议书》以及《补充协议》，主张马花荣已经代表宏泰公司签署上述协议，退出烟花爆竹生产市场。马花荣对上述协议真实性不持异议。马花荣提交原材料采购请求单、安全工作日志、职工考勤登记、生产任务单、值班安排表、函、现场检查记录、现场处理措施决定书、责令改正通知书、责令限期整改指令书等证据材料，主张古玲受让股权后，成为宏泰公司的大股东，负责礼花弹生产线，该生产线在人员招聘与分工、原材料采购、生产管理、产品销售、资金拨付与使用等方面与马花荣负责的盆花生产线相互独立，古玲组建了礼花弹生产线的领导和管理人员班子。古玲对马花荣出示的上述证据除责令改正通知书、现场处理措施决定书、现场检查记录、责令限期整改指令书之外的证据真实性不予认可，认可杨华、邓日佳、蔺代余系古玲聘任的负责礼花弹生产线的管理人员，但主张其受让股权后自2014年12月至2015年12月期间使用了宏泰公司的礼花弹生产线，使用过程中古玲自己聘任了相关人员，王继兵就是其中之一，相关原材料系古玲出钱购买，销售系通过浏阳市中宇烟花贸易有限公司进行，该公司系古玲及其合作方聘请的负责办理烟花出口事宜的公司，销售和记账也独立进行。庭审中，双方均认可《股份转让协议》签署之后，宏泰公司就召开了一次股东会，就是2015年3月1日的股东会。古玲称股东会过程中其指定古玲和MattPalaszynski作为公司董事，马花荣没有指定董事，故假定马花荣指定其自己作为董事做了记录，当时董事会还没有成立，原因来自马花荣。马花荣认可其在该次股东会中没有指定董事，因为马花荣准备另找人担任董事，故马花荣认为董事会当时并未成立，但其主张可以指定新的董事成立董事会。经本院询问，古玲称该次股东会上并未对宏泰公司的章程进行修改，因为马花荣不参与讨论，而按照宏泰公司原来的章程，修改章程需要全体股东所持表决权的三分之二通过，因为很多决议都是写明了古玲同意，所以可见当时马花荣是不同意的。马花荣称其同意古玲指定王继兵作为法定代表人，如因此需要修改宏泰公司章程，其亦同意，在之前的裁判文书中，因为王继兵不是宏泰公司经理，其成为法定代表人不符合公司章程规定，而且董事会决议程序有瑕疵，所以没有变更登记。本院认为，古玲与马花荣之间签订的《股份转让协议》系双方当事人真实意思表示，未违反国家法律、行政法规的效力性强制性规定，应属有效，对双方当事人有拘束力。本案本诉与反诉的争议焦点系双方是否存在违约行为导致《股份转让协议》目的不能实现，本院分别论述如下：第一，关于案涉《股份转让协议》的合同目的，从案涉《股份转让协议》的名称及内容约定来看，古玲意欲通过购买的方式，获得马花荣持有的宏泰公司的股权，进而以大股东的身份参与宏泰公司的经营管理。需要指出的是，古玲取得宏泰公司51%的股权后，亦系以股东身份对宏泰公司进行经营管理，《股份转让协议》中约定的经营管理行为如指定法定代表人、设立董事会、指定董事、指定宏泰公司管理人员应当符合《中华人民共和国公司法》的相关规定。第二，关于《股份转让协议》签订时，马花荣是否隐瞒了宏泰公司股权的真实情况的问题，本院认为，《股份转让协议》签订时，宏泰公司工商登记的股东为马花荣、罗移东和周细保，古玲对该登记情况应当明知，《股份转让协议》中载明，马花荣应当向古玲提交2011年10月10日的《宏泰公司股权及股份收购协议书》以及周细保的股权独立申明书，同时在《股份转让协议》签订后，古玲又与周细保和罗移东分别签订了股权转让协议书，完成了变更登记，且古玲认可其未曾向罗移东和周细保另行支付对价，结合上述事实，在马花荣提交了《宏泰公司股权及股份收购协议书》及周细保的《情况说明》，而古玲又未合理说明其为何在《股份转让协议》中要求马花荣提供上述材料且为何未按照其与罗移东和周细保的股权转让协议支付对价的情况下，古玲宣称其在签约时不清楚宏泰公司股权的实际情况，不合常理，本院实难采信。第三，关于《股份转让协议》签订时马花荣是否存在故意隐瞒宏泰公司将要退出烟花生产行业的问题，本院认为，古玲提交的若干通知及工作报告的复印件，不具有完整性，且不能证明前述通知及工作报告已经传达给宏泰公司或马花荣；根据《股份转让协议》的约定，由于政府突发性（9个月内）政策导致合同目的无法实现的，双方可以变更或解除案涉协议，因此，双方对于烟花生产行业的政策变动，应当有一定预期，并约定了相关处理方法，虽然宏泰公司已经于2017年5月签约退出烟花爆竹生产市场，但不能因此推定马花荣在签订《股份转让协议》时存在故意隐瞒相关政策误导古玲进行商业判断的行为，故本院对于古玲的上述主张，亦不予确认。第四，《股份转让协议》签订后，古玲实际持有宏泰公司51%的股份，成为宏泰公司控股股东，并已经实际使用了宏泰公司礼花弹生产线进行生产，聘用了经营管理人员和工人，并进行了相应的生产和销售工作，故古玲已经以股东身份参与了宏泰公司的生产经营和管理工作。同时，古玲根据《股份转让协议》的约定行使其大股东的权利，亦应当遵循《中华人民共和国公司法》的相关规定。《股份转让协议》中约定的过渡期之前的工商变更登记，其行为主体系宏泰公司，马花荣应当依约进行协助；关于案涉协议约定的董事会，其设立主体亦为宏泰公司，因此，古玲应当通过依法行使股东权利请求宏泰公司进行上述工商变更登记。从前述生效的一审和二审民事判决书来看，宏泰公司法定代表人未变更为王继兵系因王继兵不符合公司章程规定的任职条件；而2015年3月1日宏泰公司召开的股东会并未就宏泰公司章程的修改和董事会的成立以及董事成员的确定问题做出有效决议，且古玲未能举证证明未作出有效决议的原因系马花荣的原因；从法庭询问来看，马花荣仍同意按照案涉协议的约定及公司法的相关规定履行义务。综上，虽然在前述生效的裁判文书中驳回了案外人王继兵要求变更宏泰公司法定代表人的诉讼请求，但该事实并不能够证明古玲不能行使其股东权利指定宏泰公司法定代表人，亦不能够证明马花荣违反《股份转让协议》约定的义务导致该协议的目的不能实现。马花荣现仍有义务按照《股份转让协议》的约定，协助办理宏泰公司的工商变更登记。综上，古玲在受让股权后已经以股东身份对公司实施了经营管理行为，其提交的证据不能证明因马花荣存在违约行为导致《股份转让协议》合同目的不能实现，其主张解除《股份转让协议》并由马花荣返还股权转让款并支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。关于马花荣反诉诉讼请求，本院认为，依照《股份转让协议》的约定，古玲应当在2015年9月30日之前向马花荣支付剩余股权转让款248.8万元，同时，双方签订的《2015年3月1日股东大会和董事会会议的会议总结》中也确认了上述协议条款。古玲主张在2015年3月1日前双方未完成《股份转让协议》约定的过渡期的工商变更登记，以行使先履行抗辩权为由主张剩余转让款248.8万元不予支付，对此本院认为，如前所述，古玲并未提交充分证据证明过渡期内未完成工商变更登记系马花荣违反《股份转让协议》约定所致，故并不符合先履行合同债务一方当事人不履行合同债务或履行合同债务不符合约定这一前提条件，故古玲主张依照先履行抗辩权不支付剩余股权转让款，没有事实和法律依据，本院不予采信，古玲未依约支付剩余股权转让款，构成违约，应当立即向马花荣支付剩余股权转让款并依约自2015年3月1日开始按照月息1.5%支付利息，并向马花荣支付违约金。马花荣仍有义务依约协助完成工商变更登记。关于违约金数额问题，按照《股份转让协议》的约定，违约一方须承担协议标的10%的违约金，该协议约定的古玲受让马花荣持有的宏泰公司51%的股权，价格为448.8万元，因此违约金应当按照448.8万元的10%计算，为44.88万元，关于马花荣主张的超出上述部分的违约金，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告（反诉被告）古玲于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）马花荣支付股权转让款2488000元并支付利息（以2488000元为基数，自2015年3月1日起至实际付清之日止，按月息1.5%计算）；二、原告（反诉被告）古玲于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）马花荣支付违约金448800元；三、驳回原告（反诉被告）古玲的全部诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）马花荣的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费27984元，由原告（反诉被告）古玲负担。反诉案件受理费17917元，由原告（反诉被告）古玲负担15147元，由被告（反诉原告）马花荣负担2770元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，按照普通程序标准交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  郭 齐人民陪审员  张淑萍人民陪审员  靳艺红二〇一九年十一月十三日书 记 员  李梦杨书 记 员  邓可人