云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云25民终1860号上诉人（原审被告）：泸西南方彩钢建材经营部。经营场所：泸西县中枢镇大阳坡新一中对面。经营者：范志红，男，1970年12月15日生，汉族，居民，住江苏省盐城市盐都区，现住云南省泸西县。委托诉讼代理人：胡馨月，安民法律服务所法律工作者。代理权限特别授权代理。被上诉人（原审原告）：杨大龙，男，1986年11月10日生，汉族，农民，住云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。委托诉讼代理人：李金洪，云南锦秀江山律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：王琰，男，1994年11月24日生，汉族，居民，住江苏省宝应县。委托诉讼代理人：朱永全，男，1972年5月24日生，汉族，居民，住江苏盐城市盐都区，现住云南省昆明市官泄区。代理权限为特别授权代理。上诉人泸西南方彩钢建材经营部因与被上诉人杨大龙、王琰提供劳务者受害责任纠纷一案，不服云南省泸西县人民法院（2019）云2527民初1479号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年10月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。泸西南方彩钢建材经营部上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人对上诉人的一审诉讼请求。主要理由为：1、（2018）125号仲裁裁决书已经确认王琰承包工程，杨大龙为王琰干活的事实，一审法院（2019）云2527民初2012号民事判决书也确认杨大龙在工地吃住，费用由王琰支付，工地由王琰管理的事实，并且该生效判决确认杨大龙与上诉人经营部不存在劳动关系。原判不顾上述事实，将工程转包王琰的举证责任强加上诉人错误。2、杨大龙是农村居民，原判认定杨大龙长期在城镇生活错误，残疾赔偿金应按农村居民标准计算。请二审支持上诉人的上诉请求。杨大龙辩称：仲裁书因向法院起诉无效，2012号判决书确认了我与上诉人不存在劳动关系，才以劳务者受害责任提起本案诉讼。一审中已提交长期在城镇居住生活的相关证据，原判按城镇标准计算正确。综上，原判事实清楚，判决正确，要求维持。王琰辩称：我也是通过熟人介绍替范志红做工，没有承包范志红的工程。因工程量大、工期紧，受范志红委托找到杨大龙到工地打工，施工中受范志红委托发过一些人伙食费和杨大龙预付工资，原判正确，要求维持。杨大龙向一审法院起诉请求：判决被告共同支付原告人身受损导致的各项经济损失187134元。由被告承担本案诉讼费。一审法院认定的事实：泸西南方彩钢建材经营部承包了泸西县金马镇井不干村洗葱厂的彩钢瓦房安装工程，该工程由被告王琰及原告杨大龙等人做工，2018年3月23日16时许原告杨大龙在做工过程中，从脚手架上摔落受伤，随后被送往泸西县人民医院住院治疗至2016年3月26日，经医院诊断，原告伤情为：1.左侧尺桡骨远端骨折；2.右侧桡骨远端骨折；3.右髌骨骨折。用去医疗费4769.99元。2016年3月26日原告杨大龙到嵩明大代理骨科医院治疗至2018年4月16日，诊断为：1.双桡骨远端并尺骨茎突骨折；2.右腕三角骨撕脱性骨折；3.右腕月骨骨折；4.右腕下尺桡骨关节脱位？5.额骨骨折；6.右髌骨骨折；7.右外踝骨折。用去医疗费17040.30元。2018年5月19日到嵩明大代理骨科医院治疗至2018年5月24日诊断为：1.双桡骨远端骨折术后恢复期；2.右髌骨骨折恢复期；3.右外踝骨折恢复期。用去医疗费1951.61元。原告杨大龙的伤情经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，原告右腕关节功能丧失44％达拾级伤残；后期治疗费评定为5000元；误工期评定为210日，护理期评定为90日，营养期评定为120日；原告杨大龙在治疗期间，泸西南方彩钢建材经营部支付了原告杨大龙30000元。在庭审中，被告泸西南方彩钢建材经营部称不清楚所建彩钢瓦房的产权人是谁，但认可承包是包工包料，是承揽关系。一审法院审理认为，关于谁是原告杨大龙的雇主的问题：被告泸西南方彩钢建材经营部称，其承揽的工程已转包给被告王琰，原告杨大龙与被告泸西南方彩钢建材经营部不存在劳动关系，也不存在劳务关系。被告王琰称其与原告杨大龙同属被告泸西南方彩钢建材经营部的雇员。庭审中，原告杨大龙明确，其提供劳务的对象是被告泸西南方彩钢建材经营部。被告泸西南方彩钢建材经营部对其主张其承揽的工程已转包给被告王琰的事实负有举证责任，在审理过程中被告泸西南方彩钢建材经营部未能举证证明，应承担举证不能的法律后果。原告杨大龙在被告泸西南方彩钢建材经营部承揽的工程做工，在做工中受伤，被告泸西南方彩钢建材经营部应该承担雇主责任。原告杨大龙在做工过程中，未充分注意自身安全义务，也应承担相应责任。本院酌定由原告杨大龙自行承担20%的责任，由被告泸西南方彩钢建材经营部承担80%的民事责任。关于原告杨大龙的合理损失的确定：本院确定医疗费为23761.9元；原告杨大龙主张护理费住院期间47天×120元/天计5640元，出院后43天×120元/天计5160元。原告杨大龙提供的出院证明记载的住院天数为28天，考虑原告杨大龙的伤情情况及医嘱，本院确定原告的护理天数为90天，每天按100元计算较为适宜，确定护理费为9000元；原告杨大龙主张误工费276天每天240元计66240元，原告杨大龙受伤日为2018年3月23日，定残日为2018年12月24日。误工天数的计算符合规定，但每天按240元计算过高，每天应按100元计算较为适宜，本院确定误工费为27600元；原告杨大龙主张住院伙食补助费4700元，本院确定为2800元；原告杨大龙主张营养费12000元，因原告杨大龙未提供相应证据证明需加强营养，故本院不予确认；原告杨大龙主张交通费5000元，原告未提供相应证据证明，故本院不予支持；原告杨大龙主张被抚养人费用8802元，符合法律规定，本院予以确认；原告杨大龙主张后期治疗费5000元，有鉴定机构的鉴定意见为据，本院予以确认；原告杨大龙主张精神损害抚慰金10000元，考虑原告的伤残程度，本院确认精神抚慰金为5000元；原告杨大龙主张伤残赔偿金61992元（以2017年云南省城镇常住居民人均可支配收入30996元为计算基础），原告杨大龙虽为农民，但长期在城镇生活，故该主张本院予以确认；原告杨大龙主张鉴定费2600元，有鉴定机构的发票为据。本院予以确认；综上，本院确认原告杨大龙的合理损失为146555.9元。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：1、由被告泸西南方彩钢建材经营部于判决生效后三十日内赔偿原告杨大龙医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项费用共计117244.72元。扣除被告泸西南方彩钢建材经营部已支付的30000元，实际被告泸西南方彩钢建材经营部还应赔偿原告杨大龙87244.72元。2、驳回原告杨大龙的其他诉讼请求。案件受理费2020元，由被告泸西南方彩钢建材经营部承担1270元，杨大龙承担750元。二审中，当事人未提交新证据。经征询当事人对原判查明事实的意见，上诉人、被上诉人杨大龙、王琰均无异议，但上诉人认为原判漏认以下事实：1、工程是上诉人发包给王琰，杨大龙是王琰雇工。2、杨大龙住院期间王琰同意上诉人帮王琰垫付3万元医疗费。3、原判认定上诉人称不清楚所建彩钢瓦房的产权人多余，与本案无关。为此，上诉人指出：1、上诉人将工程发包给王琰无书面合同，是口头协议。该事实在仲裁书查明事实中认定上诉人将工程包给王琰，杨大龙是王琰雇工，该事实虽在2012号民事判决书中未认定，但在该案庭审中，杨大龙的陈述与证人施某、包文出庭证言相互印证，能证明仲裁书所认定的事实。对王琰承包该工程，上诉人已通过微信同王琰结算为4.4万元，微信结算截图在2012号案中已提交过，现当庭再提交微信截图复印件。2、上诉人应支付王琰工程款4.4万元的支付情况是：5000元作为预付金预先给王琰作生活费。杨大龙受伤后经微信协商王琰同意为王琰垫付杨大龙医疗费1.4万元，杨大龙出院时付2万元，包文签的字，有2018年3月26日协议为证。2018年5月30日微信付王琰5000元，无收据。3、彩钢瓦房产权人是金马镇井不干村一个老板的，上诉人也不知老板的名字。针对上诉人主张漏认事实，被上诉人杨大龙、王琰质证认为：1、仲裁书因提起诉讼而不生效，生效的2012号民事判决中未认定上诉人将工程包给王琰，杨大龙受雇于王琰。至于杨大龙的陈述与两证人证言印证，被上诉人不认可，2012号判决没采信，是上诉人单方说法。上诉人本案二审提交微信截图复印件与在2012号案中提交的微信截图复印件不同，王琰在2012号案中不认可通过微信结算，在本案二审中提交的微信截图复印件模糊不清，不予认可。2、王琰认可初到工地，收过上诉人预付的生活费5000元。杨大龙受伤住院到出院，王琰不同意上诉人替王琰垫付杨大龙受伤的医疗费3万元，2018年3月26日所谓协议王琰不在场，王琰签名是别人代签的，1.4万元是上诉人交的医疗费，2万元王琰不知情。最后一笔5000元收到，是其他工程中上诉人应付王工资，不是本案尾款。杨大龙认可上诉人付过3万元，2018年3月26日协议王琰不在场，上诉人与王琰如何商量杨大龙不知情。3、对彩钢瓦房的产权人，上诉人都不知产权人姓名，原判认定正确。综合上诉人主张原判漏认事实的举证、两被上诉人质证意见，二审审查认证认为：1、仲裁书因提起民事诉讼不具法律效力，生效的2012号民事判决书并未认定上诉人主张王琰承包工程，杨大龙是王琰雇工。该漏认事实无证据证明，二审不予采信。2、上诉人主张通过协议王琰同意上诉人替王琰垫付医疗费3万元，王琰不认可，上诉人提交的微信截图、协议不能证明已经与王琰协商并同意。上诉人已付3万元，杨大龙认可，原判采信正确，二审予以采纳。不予采纳上诉人主张该3万元是替王琰垫付的事实成立。3、上诉人也承认不知彩钢瓦房产权人，原判对该事实的认定并无不当；查清该事实与本案实体处理无关，二审不予审理确认。综上认证，本案二审查明的事实与原判查明事实相同，二审对原判查明事实予以确认成立。本院认为：上诉人提交的证据不能证明上诉人将杨大龙做工受伤工程发包给王琰，该工程是上诉人承建的，上诉人也不否认杨大龙、王琰在该工程工地做活的事实。生效的2012号民事判决驳回了杨大龙主张与本案上诉人泸西南方彩钢建材经营部存在劳动关系的诉讼请求，原判因此认定杨大龙是在为上诉人提供劳务中受伤正确，二审予以支持。上诉人主张工程发包给王琰，杨大龙是王琰雇工无证据证明，二审不予采纳。杨大龙一审中提交其生活居住在城外的相关证据，可以证明杨大龙在城镇生活一年以上，原判按城镇居民标准计算残疾赔偿金有事实依据，二审予以支持，上诉人主张按农村居民标准计算的理由不予成立。其他原判认定依法应当支持杨大龙伤后的赔偿项目和数额，上诉人未提出异议，二审予以确认并支持。综上所述，上诉人上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1981元，由上诉人泸西南方彩钢瓦建材经营部承担。本判决为终审判决。审判长 魏 伟审判员 何玉琼审判员 陆 斌二〇一九年十一月十一日书记员 钱则功