河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫知民终346号上诉人（一审被告）：郑州麦嘎娱乐文化有限责任公司，住所地河南省郑州市金水区郑花路与天伦路交叉口东200米兰阔购物广场三层。法定代表人：厉凯华，该公司总经理。委托诉讼代理人：王骏，中国音像著作权集体管理协会法律部法务。被上诉人（一审原告）：福州大德文化传播有限公司，住所地福建省福州市鼓楼区屏西路110号“A-one运动公司”办公楼四层。法定代表人：石鸿，该公司总经理。委托诉讼代理人：张豪飞，北京市惠诚（郑州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫明宗，北京市惠诚（郑州）律师事务所律师。上诉人郑州麦嘎娱乐文化有限公司（以下简称郑州麦嘎公司）因与福州大德文化传播有限公司（以下简称福州大德公司）侵害其他著作财产权纠纷一案，不服河南省郑州市中级人民法院（2019）豫01知民初439号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月29日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人郑州麦嘎公司的委托诉讼代理人王骏，被上诉人福州大德公司的委托诉讼代理人张豪飞，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑州麦嘎公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回福州大德公司的起诉或将本案发回重审。事实与理由：一、现有证据无法证明福州大德公司的授权方华特国际音乐股份有限公司（以下简称华特公司）为案涉作品的原始著作权人。福州大德公司提供的权属证据《华特流行经典合辑》中有45首作品无华特公司权属标志，《疼命命》等另7首有第三方署名。上述作品存在争议。二、郑州麦嘎公司通过国家广电总局查询出版社的电子出版号段为978-7-89471，并非978-7-88074，且该《华特流行经典合辑》标注的国际标准书号在国家数字图书馆查询无该出版物信息，郑州麦嘎公司有理由怀疑其套用其他出版物的号段。该音像出版物发行证明不具备真实性和合法性，不能作为定案依据。三、福州大德公司仅凭一份授权证明书，无法充分证明其与华特公司存在真实、合法、有效的授权关系，且该授权证明书的授权内容与著作权集体管理组织的集体管理权相冲突，构成非法集体管理，应驳回起诉。四、一审判决认定的赔偿数额过高。涉案歌曲均为冷门歌曲，几乎无人点播，且郑州麦嘎公司向中国音像著作权集体管理协会（以下简称音集协）缴交了版权费，主观上并无故意，一审法院按每首歌曲判决赔偿200元过高，应按照同权同利原则，按案涉歌曲在郑州麦嘎公司曲库中所占比例给予适当赔偿。福州大德公司辩称：一、福州大德公司提供《华特音乐金曲合辑》中，对于郑州麦嘎公司所称45个作品明确标识了华特公司的标志，同时福州大德公司提供的《华特流行经典合辑》与《华特音乐金曲合辑》的封面均已明确标识了著作权人为华特公司，这是对合辑内所有音乐作品的整体署名。《疼命命》等7首歌曲，福州大德公司并不否认对其享有著作权，只是限于上诉成本不再上诉。二、郑州麦嘎公司所称ISBN编码查询与事实不符。郑州麦嘎公司在国家新闻出版广电总局上查询的是三辰影库音像电子出版社（以下简称三辰出版社）关于电子出版物的前缀是97878947，而关于音像出版物前缀查询仅显示三辰出版社具有出版资质，并未显示号段。三、福州大德公司提供的上述合辑是法律规定的证明著作权人的证据类型，授权合法。郑州麦嘎公司未经授权使用著作权人的音乐作品构成侵权。四、一审法院判决的赔偿数额已经考虑到了经营场所的实际情况，同时也考虑了郑州麦嘎公司向音集协缴纳费用的情形。福州大德公司作为原告起诉的一批案件，每个案件的判决数额并不一致，说明一审法院在审理过程中，已经酌情考虑了各个经营场所的不同情况。福州大德公司向一审法院起诉请求：1.判令郑州麦嘎公司立即停止使用涉案189首侵权音乐电视作品，并从曲库中予以删除涉案侵权作品；2.赔偿福州大德公司经济损失113677元及为制止侵权行为支出的合理开支;3.承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：由三辰出版社出版、福州大德公司监制的国权音字153-2016-0006号、新出音进字（2016）122号《华特流行经典合辑》，其ISBN编码为978-7-88074-795-9，该专辑内收录了包括歌曲名为“请你借过”等涉案189首音乐作品在内的多首音乐作品。其包装载有版权声明：本出版物内音乐电视作品的全部著作权归属于华特公司所有。该合辑内附的目录上标注的歌曲记载的ISRC编码为“CN-A76-15-…”。福州大德公司提供的华特公司营业执照显示，华特公司系在中国台湾地区注册成立的公司，其于2018年7月1日向福州大德公司出具了《授权证明书》，该证明书记载：华特公司授权福州大德公司自己使用和被授权人对外许可使用，授权性质为独占性专有许可使用；授权对象为华特公司享有完整著作权的音乐及音乐电视作品；授权的权利为复制权、放映权、信息网络传播权等与卡拉OK经营场所及卡拉OK点播设备制造或提供商使用作品的权利；授权范围为中华人民共和国（不包含香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区）就卡拉OK经营行业及卡拉OK点播设备制造或提供商行业；授权期间自2018年07月01日始至2021年12月31日止，该授权期限届满不影响被授权人已实施的维权行为。一、被授权人可以许可卡拉OK经营场所：1.1复制音乐电视作品（MV/MTV）并保存在其自用的存储设备中，但其不得传播或发行；1.2放映以类似摄制电影方法穿凿的音乐电视作品（MV/MTV）。二、被授权人许可或授权卡拉OK经营场所按上述方式使用并洽谈商业合作。三、被授权人可以许可卡拉OK点播设备提供商（VOD）复制以安全的方式向卡拉OK经营者提供音乐电视作品（MV/MTV）。四、被授权人可以许可或授权网络服务提供者或网络用户，通过信息网络向卡拉OK经营者提供音乐电视作品（MV/MTV）；许可或授权卡拉OK经营者通过信息网络向公众提供音乐电视作品。五、本授权证明书虽未列明，但为满足卡拉OK经营场所提供卡拉OK服务进行复制、公开放映、传播之授权所必需，且为本公司享有该等权利之权源得以授权予被授权人者，则该等权利亦属本公司予被授权人之权利，除此之外任何其他之权利皆属本公司所保留。六、被授权人可以自行确定代理人并通过代理人行使上述权利。七、在行使上述权利范围内，被授权人可以自己的名义向任何第三人主张权利的权利，包括但不限于民事诉讼、刑事诉讼、及行政投诉等方式，并不限于向本授权书签发前实施侵权行为的侵权人主张的权利。八、授权证明书为证明被授权人依据与本公司签订的《独占性专有授权协议》，其中所涉授权金已按期完成支付。被授权人可以以自己的名义向任何第三人主张权利，包括但不限于民事诉讼、刑事告诉及行政投诉等方式，并不限于向本授权书签发前实施侵权行为的侵权人主张权利的权利。该授权证明书后附有音乐电视作品清单，该清单中包含了涉案189首歌曲。上述授权证明书和后附的清单，以及华特公司营业执照为整套资料，该资料后加盖有“北院民认麟字第113905”印章，并加盖有内容为“公证人陈某1的印章。河南省公证协会出具的（2018）豫公协验证字第298号证明记载，台北地方法院公证处出具的2018年度认字第113905号公证书与其会所存台湾海基会寄来的同字号公证书副本内容相同。2019年3月11日，福州大德公司的委托代理人张豪和公证员及公证处工作人员，来到位于郑州市中原区中原中路171号万达广场4层，在门头上有“麦嘎音乐PARTYKTV”的场所内，在公证处人员的监督下，张豪以普通消费者身份进入该场所A08号包间，公证员及公证处工作人员对张豪自带的手机及内储卡进行了检查，并对所点播的歌曲进行了全程录像，公证处工作人员在相关的歌曲清单上做比对记录，根据现场实际情况整理了《歌曲清单》一份，并根据手机内储卡内容及现场所拍图片制成光盘及照片。与公证书相粘连的《歌曲清单》、照片、消费凭证、光盘中记录的内容与实际内容相符。上述过程由河南省公证处出具的（2019）豫郑新证内经字第123号公证书予以确认。公证书及附件显示：《歌曲清单》中包含了歌曲名为“请你借过”等189首歌曲；POS签购单上均显示有“商户名称：麦嘎KTV(天伦路店)”等字样，交易金额总计285元。一审法院对公证封存的光盘当庭拆封。经比对，（2019）豫郑新证内经字第123号公证书封存光盘中储存的歌名《请你借过》等185首音乐作品，与福州大德公司提供的《华特流行经典合辑》光盘中收录的同名涉案音像内容在音乐、歌词、表演者、画面等方面均基本一致。另，《华特流行经典合辑》储存的涉案189首音乐作品中，有歌曲名为《心爱的别走》、《岸》、《风飞沙》、《普通男人》、《有个性》、《叫着你的名》、《无情》、《爱到这为止》、《叉烧包》、《软心肝》、《你的路我的梦》、《因为有你》、《香水味》、《感情的玩物》、《一天一万年》、《风中的誓言》、《你爱的是别人》、《梦话》、《花言巧语》、《爱情的傻瓜》、《石头心》、《一生只爱你》、《最后一滴眼泪》、《夜夜心疼》、《到这为止》、《声声叫着你》、《爱到有命无灵魂》、《雪中镜》、《初恋梦》、《离别夜港边》、《黑阴天》、《爱到不知轻重》、《月娘光光》、《想起当初》、《忧愁泪海》、《憨憨啊笑》、《多情犹原伤心》、《一步一错》、《失落的梦》、《不通放阮孤单》《总是阮的命》、《请你借过》、《有个性》、《无醉分袂开》、《心愿》等45首音乐作品上没有标注华特公司的标识，另有歌曲名为《疼命命》、《梦醒心也醒》、《手下留情》、《爱阮免排队》、《不通将阮放》、《无情风雨寂寞瞑》、《爱情看透透》等7首音乐作品上标注有“大旗制作股份有限公司”字样、“D”形彩色图案标识。一审另查明：福州大德公司提供的由浙江文艺音像出版社出版、福州大德公司监制的国权音字25-2017-0051号、新出音进字（2017）062号《华特音乐金曲合辑（一）》，其ISBN编码为978-7-7987-0509-6，该专辑内收录了包括歌曲名为“请你借过”等部分涉案音乐作品在内的多首音乐作品。其包装载有“版权所有人：华特国际音乐股份有限公司”。该合辑内附的目录上标注的歌曲记载的ISRC编码分别为“TW-A74-…-…”或“TW-E54-…-…”。国家广播电视总局出具的“进口音像制品批准单”对上述事实予以了佐证。一审法院认为，根据福州大德公司的诉讼请求及郑州麦嘎公司答辩意见，本案一审争议焦点主要有以下四个方面：一、关于福州大德公司的诉讼主体是否适格问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第(一)项规定“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织”。本案中，华特公司出具的“授权证明书”，经台北地方法院公证处公证，并经河南省公证处证明，该公证书与所存台湾海基会寄来的同字号公证书副本内容相同，因此，该公证书来源合法、真实，予以确认。该授权证明书证实，福州大德公司经华特公司授权使用涉案音乐作品和对外许可使用，属于与本案有直接利害关系的法人，有权以自己的名义就本案提起诉讼。郑州麦嘎公司抗辩称授权证明书的授权内容明显涉及作品的管理、运营、收费等，与《著作权集体管理条例》规定的著作权集体管理组织的功能一致，福州大德公司属非法集体管理，应驳回起诉。一审法院认为，根据《中华人民共和国著作权法》第十条第二款规定“著作权人可以许可他人行使前款第（五）项至第（十七）项规定的权利，并按照约定或者本法有关规定获得报酬”之规定，本案中，华特公司授权福州大德公司使用涉案音乐作品符合法律规定，虽授权事项中包含了许可卡拉OK经营场所使用，并洽谈商业合作等内容，但并不能证明福州大德公司行使了著作权集体管理活动，故对郑州麦嘎公司该项抗辩意见不予支持。另，郑州麦嘎公司提供了中华音乐著作权保护协会简介打印件及相互代表协会名单打印件，拟证明华特公司为台湾著作权保护协会会员，与中国大陆著作权集体管理组织存在相互代表协议，无权自行或授权他人提起诉讼。福州大德公司对该证据的真实性、关联性不予认可。一审法院认为，郑州麦嘎公司提供的上述两份证据并未显示台湾著作权协会与音集协达成的协议内容，不能证明中国大陆与台湾地区存在相互代表关系，亦未显示与华特公司相关的内容，故对该证据不予采纳。二、关于涉案被诉侵权音乐作品的权属问题。涉案音乐作品集合了歌手、表演、音乐等多方因素，通过类似摄制电影的方法制作，属于类似摄制电影的方法创作的作品。《最高人民法院＜关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释＞》第七条第二款规定“在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证据的除外”。本案中，福州大德公司提交的《华特流行经典合辑》系由三辰出版社出版，该光盘出版物包装上已注明著作权归华特公司，并标注有进口编号、出版编号、联系电话等信息，系合法出版物，对该证据予以确认。虽郑州麦嘎公司虽抗辩称三辰影库音像出版社自行改变国家新闻出版广电总局审查批准的内容明显违反了法律强制性规定，不应作为定案依据，但并未提供证据予以证明，故对该抗辩意见不予采纳。郑州麦嘎公司抗辩《华特流行经典合辑》中涉案45个音乐作品上没有标注华特公司标识，但该光盘出版物包装上已经注明著作权人，郑州麦嘎公司未提供相反证据，故对该项抗辩意见不予采纳。另，郑州麦嘎公司抗辩该光盘出版物内歌曲名为《疼命命》、《梦醒心也醒》、《手下留情》、《爱阮免排队》、《不通将阮放》、《无情风雨寂寞瞑》、《爱情看透透》等7首音乐作品上标注有“大旗制作股份有限公司”字样、“D”形彩色图案标识。经查，公证取证的涉案被诉侵权音乐作品中仅包含了上述7首歌曲中的《疼命命》、《手下留情》、《爱阮免排队》、《爱情看透透》，其余3首歌曲福州大德公司并未提出主张。因《疼命命》、《手下留情》、《爱阮免排队》、《爱情看透透》音乐作品上标注了“大旗制作股份有限公司”字样、“D”形彩色图案标识，在出现相反证据的情况下，福州大德公司并未提出确切证据证明该两首音乐作品上标注的公司和标识系华特公司的关联公司或华特公司所用，故一审法院对福州大德公司对《疼命命》、《手下留情》、《爱阮免排队》、《爱情看透透》音乐作品的主张不予支持。《音像制品出版管理规定》第十七条规定“音像出版单位应当按照国家标准及其他有关规定标识、使用《中国标准音像制品编码》….”。经查，中国标准音像制品编码由国际标准音像制品编码（ISRC）和类别代码组成，其中ISRC编码具有唯一性和稳定性。本案中，《华特流行经典合辑》中的涉案歌曲ISRC编码为CN-A76-15-…,其中，CN代表国家码、A76为出版者码，15为录制年码。《华特音乐金曲合辑》中的涉案歌曲的ISRC编码为TW-E54-….或TW-A74-…。两个合辑中的相同涉案歌曲的ISRC编码确有不同。针对该问题，福州大德公司一审庭审后出具了书面情况说明，认为，《华特流行经典合辑》在出版时对原版的歌曲字幕排列、字体大小等进行了少许的变动，根据《中国标准录音制品编码国家标准实施办法》第二十五条“….所有再版、重新复制和新版的音像制品中涉及录音制品或者音乐录像制品的，均需申领、携载新版ISRC编码”的规定，三辰出版社向中国ISRC中心重新申领了编码。一审法院认为，《华特流行经典合辑》、《华特音乐金曲合辑（一）》中，同名音乐作品的ISRC编码虽不相同，但不违反相关法律规定，且《华特流行经典合辑》的包装封面中已注明著作权人为华特公司。综上，可以认定《华特流行经典合辑》内，除上述7首音乐作品及《歌曲清单》重复出现的《离别夜港边》、《心爱的别走》两首音乐作品之外，其余185首涉案音乐作品的著作权人系华特公司。三、关于郑州麦嘎公司是否构成侵权及是否应当承担侵权责任问题。《中华人民共和国著作权法》第四十八条第（一）项规定，未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。将公证取证的涉案被诉侵权音乐作品与福州大德公司提供的《华特流行经典合辑》光盘中收录的同名涉案音像内容进行比对，两者在音乐、歌词、表演者、画面等方面均基本一致。郑州麦嘎公司提供了《著作权许可合同》等证据，欲证明其向音集协缴纳了版权费用，不构成侵权。根据《著作权集体管理条例》第二条、第三条规定可知，音集协行使著作权管理的权利，来源于著作权人的许可或授权。本案中，麦嘎公司虽向音集协缴纳了版权费用，但并未提供音集协得到涉案著作权人许可的证据，故郑州麦嘎公司不能证明其合法取得了涉案被诉的侵权音乐作品的放映权。综上，郑州麦嘎公司未经福州大德公司许可，在KTV曲库中收录涉案185首音乐电视作品并在点播设备上向不特定公众放映涉案音乐作品，其行为侵犯了福州大德公司的放映权、获得报酬权等权利，故福州大德公司请求郑州麦嘎公司承担停止侵权，并赔偿损失的理由成立，一审法院予以支持。四、关于赔偿数额问题。《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定：“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。”一审法院根据涉案作品的知名度、使用范围、福州大德公司为制止侵权行为支付的合理费用以及郑州麦嘎公司侵权行为的性质、主观过错等，将赔偿数额酌定为人民币40000元。综上，一审法院依照《中华人民共和国著作权法》第九条、第十条、第十一条、第四十七条第（五）项、第四十八条第（一）项、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条第(一)项之规定，判决：一、郑州麦嘎公司立即停止在其经营场所内放映《华特流行经典合辑》中歌名为《请你借过》等185首音乐作品，并从其曲库中删除上述音乐作品(附涉案音乐作品清单)；二、郑州麦嘎公司于判决生效之日起十日内赔偿福州大德公司经济损失及制止侵权所支出的合理费用人民币40000元；三、驳回福州大德公司的其他诉讼请求。如果郑州麦嘎公司未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2574元，由福州大德公司负担1000元，郑州麦嘎公司负担1574元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。郑州麦嘎公司提交了两组新证据。第一组证据是音集协2018年KTV歌曲点唱调查报告，称该报告是全国范围内KTV歌曲点唱的大数据，可以客观计算涉案作品的合理使用费，拟证明涉案作品点唱率较低，根据版权局公告的卡拉OK版权使用费标准计算的合理使用费，远远低于一审法院判赔金额；第二组证据是（2018）豫民终350号、351号、789号、799号民事判决书，拟证明郑州麦嘎公司已与音集协签订了许可合同，按约向音集协缴纳了版权使用费，履行了法定注意义务，无主观过错。对上述新证据，福州大德公司质证称：对第一组证据的真实性不予认可，属于单方调查，缺乏公正性。一审判决的赔偿数额已远远低于同类案件音集协作为原告起诉的判决数额，仅能维持福州大德公司的基本支出，不利于知识产权的保护；对第二组证据的关联性和证明目的有异议，认为福州大德公司与音集协是不同的民事权利主体，二者是并列关系，拥有不同的著作权歌曲，音集协内部的政策对其他民事主体不产生约束力，郑州麦嘎公司向音集协交纳费用对福州大德公司并不产生任何影响。郑州麦嘎公司没有对福州大德公司尽到注意义务，且无论其是否尽到注意义务，对福州大德公司的侵权属于事实。对于当事人二审争议的事实，本院认定如下：郑州麦嘎公司提供的音集协2018年KTV歌曲点唱调查报告是其单方所为，不能必然得出涉案作品点唱率较低并据此计算出涉案作品的合理使用费问题。点唱率仅是法院判决赔偿数额的一个参考因素，一审法院对赔偿数额的认定是综合考虑多种因素后酌定的。对于证据二，我国非实行判例性的国家，郑州麦嘎公司虽向音集协交纳了版权使用费，但涉案歌曲并非音集协授权，郑州麦嘎公司使用涉案歌曲并未向福州大德公司交纳相关费用，不能证明其对福州大德公司尽到了合理的注意义务。故对郑州麦嘎公司提供的证据一、证据二所要证明的事实，本院不予采纳。本院对一审法院查明的事实予以确认。根据当事人上诉、答辩情况并征询当事人意见，本院归纳本案二审争议焦点为：一、福州大德公司作为原告的诉讼主体资格是否适格；二、一审法院判决赔偿数额是否适当。本院认为，关于福州大德公司一审诉讼主体是否适格问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一项的规定，原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。本案中，根据福州大德公司提交的《华特流行经典合辑》包装盒上载明的信息及华特公司与福州大德公司签订的《授权证明书》等证据，可以确认华特公司享有该专辑中音乐电视作品的著作权，福州大德公司依据华特公司授权取得涉案音乐电视作品的放映权、获得报酬权及以自己的名义向侵权人提起诉讼的权利，系与本案有直接利害关系的法人，一审法院认定福州大德公司具备本案诉讼主体资格并无不当。关于华特公司是否是涉案作品的著作权人及《华特流行经典合辑》中的45首无华特公司权属标志的作品的权属问题。《最高人民法院＜关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释＞》第七条第二款的规定，“在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他组织视为著作权、与著作权有关权益的权利人，但有相反证据的除外”。福州大德公司在本案中提交的《华特流行经典合辑》的包装上已注明著作权归华特公司，郑州麦嘎公司上诉称《华特流行经典合辑》中有45个音乐作品上没有标注华特公司标识，但该光盘出版物包装上已经注明著作权人，郑州麦嘎公司未提供相反证据，一审法院认定该45首音乐作品的权利人为华特公司符合法律规定。对《疼命命》、《梦醒心也醒》等标注有“大旗制作股份有限公司”字样、“D”形彩色图案标识的7首涉案音乐作品，一审法院对福州大德公司主张权利的请求并未支持。另外，郑州麦嘎公司通过国家广电总局查询的是电子出版物的号段而非音像出版物，中国国家数字图书馆网站并未显示或声明该网站内容包含所有的出版物，因此，郑州麦嘎公司仅是怀疑《华特流行经典合辑》的合法性，但其提供的上述证据不足以推翻一审法院认定的事实，故一审法院认定《华特流行经典合辑》中的185首涉案音乐作品的著作权人系华特公司并无不当。华特公司授权福州大德公司使用涉案音乐作品和对外许可使用，郑州麦嘎公司未经福州大德公司许可，在KTV曲库中收录涉案185首音乐电视作品并向不特定公众放映，其行为侵犯了福州大德公司的放映权、获得报酬权等权利，应当承担停止侵权，赔偿损失的民事责任。郑州麦嘎公司上诉称华特公司授权证明书的授权内容与著作权集体管理组织的集体管理权相冲突，构成非法集体管理。对此，本院认为，虽华特公司的授权事项中包含了许可卡拉OK经营场所使用以及洽谈商业合作等管理性内容，但没有证据证明福州大德公司行使了著作权集体管理活动，故对郑州麦嘎公司的该项上诉理由，本院不予采信。关于赔偿损失的数额问题。根据《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。本案中，因福州大德公司未提供证据证明其因侵权受到的损失或郑州麦嘎公司因侵权所获得的利益，一审法院综合考虑了涉案作品的知名度、使用范围、福州大德公司为制止侵权行为支付的合理费用以及郑州麦嘎公司侵权行为的性质、主观过错等，将郑州麦嘎公司的赔偿数额酌定为人民币40000元并无不当，本院予以维持。综上，郑州麦嘎公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由郑州麦嘎娱乐文化有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁培栋审判员  庞 敏审判员  赵玉香二〇一九年十一月五日法官助理江辉书记员刘芙熔