天津市南开区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0104民初11745号原告：肖志华，女，1977年3月9日出生，汉族，无职业，住天津市南开区。委托诉讼代理人：张蕾，天津盈诺律师事务所律师。被告：开始愚乐文化传媒（北京）有限公司，住所地北京市顺义区金关北二路2号院1号楼7层728。法定代表人：范成凯，总经理。委托诉讼代理人：王贞友，北京市中银律师事务所律师。原告肖志华与被告开始愚乐文化传媒（北京）有限公司（以下简称开始愚乐公司）合同纠纷一案，本院于2019年8月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告肖志华的委托诉讼代理人张蕾，被告开始愚乐公司的委托诉讼代理人王贞友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。肖志华向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告投资本息151460元；2.判令被告支付原告逾期付款违约金172504.25元（暂算至2019年8月12日）；3.本案诉讼费用由被告承担，由被告直接给付原告。事实和理由：2016年1月20日，原告肖志华与被告开始愚乐公司及北京柒壹资本投资管理中心共同签订了《柒壹乐娱影视文化产业基金有限合伙协议》（以下简称《合伙协议》）。原告作为有限合伙人认缴出资1000000元，根据约定，原告应于2017年9月1日收回投资本息共计1183960元，但一直未收到。其后被告作为《合伙协议》其中一方，也即柒壹乐娱影视基金管理团队之一，于2017年10月28日与原告签订了《协议书》，保证于2017年10月31日前向原告垫付投资本金及收益、违约金。但直至2019年8月12日，尚欠151460元未付，且之前给付的款项均存在逾期给付的情况。故成讼。开始愚乐公司辩称，不同意原告全部诉讼请求。被告认为原、被告签署的协议书，也就是原告诉讼请求所依据的协议书对双方不具有约束力。理由为：1.被告并不是接受原告投资的主体，被告不负有向原告支付投资本息的义务，被告不是本案适格被告。因为原、被告作为北京柒壹乐娱文化产业投资中心（有限合伙）（即“柒壹乐娱影视基金”）的合伙人，原、被告共同出资设立该基金，该基金收到投资人的投资，以自己的名义进行对外投资，原、被告双方按照《合伙协议》约定，分配投资收益，承担投资亏损，因此北京柒壹乐娱文化产业投资中心（有限合伙）负有向原告支付投资收益的义务；2.北京柒壹乐娱文化产业投资中心（有限合伙）投资以后，项目方收到投资款向外投资，项目方返还给北京柒壹乐娱文化产业投资中心（有限合伙）投资回款，北京柒壹乐娱文化产业投资中心（有限合伙）已经按照《合伙协议》约定返还给包括原告在内的7个合伙人。而且目前所有的项目投资均处于亏损状态，总投资资金8000000元，对外投资也是8000000元，截止至开庭时，收回4500000元。柒壹乐娱影视基金向原告分配562500元，截止至开庭之日，原告没有证据证明柒壹乐娱影视基金有应当分配而未分配的收益。柒壹乐娱影视基金所有的回款都已经分配完毕。根据《合伙协议》约定，原告以出资额为限承担投资亏损，《合伙协议》没有约定原告只承担投资收益不承担亏损风险，原告应当自行承担投资亏损的风险；3.关于原、被告双方签署的《协议书》，对被告不具有约束力，首先这份《协议书》所依据的事实基础是因为项目方一直未按时向乙方（原告）支付投资收益，但事实上项目方与原告没有投资关系，项目方更不可能向原告方支付本息，所以原、被告双方在这份协议里私自向项目方设立义务约定无效。项目方对于原告没有支付投资本息的义务，柒壹乐娱影视基金向原告支付分配的收益已经分配完毕，无论项目方和柒壹乐娱影视基金方都不存在向原告支付投资本息的义务，被告作为第三方，所谓的垫付没有事实和法律依据；4.根据《协议书》第二条第二款的规定，被告向原告垫付之后，被告对原告依法享有债权，原告在退出基金应返还给被告，从这样的行为来的，被告垫付的行为实质是属于对原告的善意帮助行为。所以不应当以此作为以被告应当垫付的依据。所以整个案件被告认为这个垫付的前提条件所依据的事实基础和前提条件均不具备。所以被告没有义务继续垫付。如果继续要求被告继续垫付，严重违反公平原则，也损害被告的合法权益。综上，被告认为原告的诉请所依据的事实不存在，且没有合法依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月20日，原告肖志华与被告开始愚乐公司及北京柒壹资本投资管理中心共同签订了《合伙协议》。原告作为有限合伙人认缴出资1000000元。2017年10月28日，原告肖志华作为乙方、被告开始愚乐公司作为甲方签订了《协议书》一份，载明：“鉴于乙方为《柒壹乐娱文化产业投资中心》的投资人，甲方作为柒壹乐娱影视基金管理团队之一，现经过双方友好协商，达成如下约定：一、甲方尽一切可能向影视基金投资的项目方催要乙方应得项目投资回款，因项目方一直未按时向乙方支付投资本息合计人民币壹佰壹拾万叁仟玖佰陆拾元整（￥1,183,960,000,）出于友好合作的前提下，现甲方已向垫付人民币叁拾万圆整。二、现双方约定如下：1、若项目方未能按本协议约定时间（2017年10月31日）支付投资款及投资收益的，则由甲方在10个工作日内垫付乙方后续剩余本息人民币捌拾捌万叁仟玖佰陆拾元整（￥883，960,00）及相应2017年9月1日投资本息剩余（即捌拾捌万叁仟玖佰陆拾元整）的违约金（日利率0.1%）。2、乙方应得相应投资北京及收益在《柒壹乐娱文化产业投资中心》基金退出后按程序返还，即基金退出时就甲方垫付部分，乙方应配合甲方将甲方垫付部分退还。3、若项目方或甲方在2017年10月31日按时履行支付乙方投资本金及收益，乙方收到上述投资本息后，乙方视为甲方已按时履行原协议支付义务，乙方就此不再追究甲方违约责任。三、本协议内容甲方双方已经全文阅读并理解无误，本协议签订后，双方当事人应以此为据，全面切实履行本协议。四、......。”开始愚乐公司在甲方处盖章，肖志华在乙方处签名，2017年10月28日。原告分别于2017年11月1日收到项目方汇款250000元、2018年4月28日收到项目方汇款125000元、2018年6月1日收到项目方汇款125000元、2018年11月27日收到项目方汇款62500元，总计562500元。同时双方确认被告于2018年1月9日向原告付款100000元、2018年11月13日付款50000元、2019年4月10日付款20000元，共计170000元。在该协议签订前被告已于2017年9月30日向原告支付200000元、2017年10月20日支付100000元。综上，项目方及被告共向原告支付1032500元。现原告以被告未按约定支付款项，尚欠151460元为由来院起诉。本案在审理过程中，被告表示原告诉讼请求所依据的协议书无事实依据，应为无效，同时认为违约金的约定标准过高，请求予以调整。本院认为，原、被告于2017年10月28日所签订的《协议书》，系双方真实意思表示，自愿达成，不违反相关法律规定，且未侵犯第三人合法权益，故本院认定该协议合法有效。该协议对双方均具有约束力。现被告已按照该协议履行了部分义务，向原告支付了约定中的部分金额。因此，原告要求被告履行协议中的承诺内容，于法有据，本院予以支持。对于双方约定的违约金一节，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中，被告表示双方约定的违约金标准过高。原告虽将该主张变更为按年息24%计付利息。但该主张仍高于相关法律规定，应依法予以调整，被告按照中国人民银行基准利率1.5倍的标准向原告计付违约金。鉴于双方对违约金的计付期限约定明确，故原告要求自2017年9月1日起至2019年8月12日止计付违约金的主张，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告开始愚乐文化传媒（北京）有限公司支付原告肖志华151460元；二、本判决生效后十五日内，被告开始愚乐文化传媒（北京）有限公司以883960元为基数按照中国人民银行基准利率1.5倍的标准向原告肖志华支付自2017年9月1日至2017年11月1日的违约金；以633960元为基数按照中国人民银行基准利率1.5倍的标准向原告肖志华支付自2017年11月2日至2018年1月8日的违约金；以533960元为基数按照中国人民银行基准利率1.5倍的标准向原告肖志华支付自2018年1月9日至2018年4月27日的违约金；以408960元为基数按照中国人民银行基准利率1.5倍的标准向原告肖志华支付自2018年4月28日至2018年5月31日的违约金；以283960元为基数按照中国人民银行基准利率1.5倍的标准向原告肖志华支付自2018年6月1日至2018年11月12日的违约金；以233960元为基数按照中国人民银行基准利率1.5倍的标准向原告肖志华支付自2018年11月13日至2018年11月26日的违约金；以171460元为基数按照中国人民银行基准利率1.5倍的标准向原告肖志华支付自2018年11月27日至2019年4月9日的违约金；以151460元为基数按照中国人民银行基准利率1.5倍的标准向原告肖志华支付自2019年4月10日至2019年8月12日的违约金；三、驳回原告肖志华的其他诉讼请求。案件受理费6159元、减半收取计3079.50元。由原告肖志华负担1194元，由被告开始愚乐文化传媒（北京）有限公司负担1885.50元，被告负担部分于本判决生效后十五日内直接给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  刘建伟二〇一九年十一月二十二日书记员  杨金莉附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生的法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的人民法院不予受理。