陕西省子洲县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0831民初1288号 原告:杜某某，男，汉族，住陕西省子洲县三川口镇。 被告:刘某某,男,汉族,住陕西省榆林市榆阳区。 委托诉讼代理人:姜某某，陕西长谦律师事务所执业律师。 被告:陕西某某某建设集团有限公司。 单位住所地：陕西省榆林市高新技术产业园区。 法定代表人：王某，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：乔某，陕西正北律师事务所执业律师。 原告杜某某与被告刘某某、陕西某某某建设集团有限公司（以下简称某某某公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年10月16日受理后，依法适用简易程序,于同年11月12日公开开庭进行了审理，原告杜某某、被告刘某某的委托代理人姜某某、某某某公司的委托代理人乔某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杜某某向本院提出诉讼请求：请求依法判决被告某某某公司立即偿还所欠原告剩余工程款50.8351万元；被告刘某某对所欠工程款承担连带付款责任。事实和理由：2014年春，被告某某某公司中标承包子洲县交通局发包的2013年计划内通村公路及大理河中桥建设项目N7标段工程。被告某某某公司承包工程后，将该工程交付被告刘某某实际投资实施。被告刘某某将其中的水浇湾—五玄沟工程转包给原告，双方未签订协议。2014年9月，原告分包工程竣工并验收合格。2014年2月21日、2015年1月1日、2月16日，被告刘某某三次分别向原告支付工程款10万元、16.4万元、20万元，合计46.4万元。2015年底，子洲县交通局将工程款支付被告某某某公司。2018年8月1日，原告分包工程经中智达项目管理有限公司出具《审计报告》，审定总造价为108.039万元，除被告刘某某已经支付原告46.4万元后，二被告尚欠原告工程款50.8351万元（扣除税费、管理费等10.8039万元）。2019年5月25日，被告刘某某向原告出具“剩余工程款根据审计报告决算扣除税费和管理费后决算”条据一支。综上，被告某某某公司承包子洲县交通局公路建设工程后将全部工程转交被告刘某某实际承包投资，被告刘某某将部分工程分包原告，原告工程验收合格、交付使用后，二被告依约应当将工程款支付原告。但因二被告拒绝支付原告工程欠款，为此提起诉讼，支持原告诉讼请求。 2016年5月1日之前征收营业税是5.41%。原告与被告刘某某没有约定税费，管理费不固定，上千万的工程大约是1%，但没有三个点那么高，原告现在给被告刘某某全部工程款10%的税费。当时原告不直接提供税票，由发包方扣税代交。 原告向本院提供下列证据（A组）： 1、工程审价审定单复印件3支，证明原告所做工程审计价款为108.039万元。 2、结算证明1份，证明2019年5月25日，被告刘某某已付46.4万元，剩余工程款扣除税费、管理费后予以支付，结算人刘某某。 被告刘某某辩称，被告刘某某转包部分工程给原告，由原告实际施工,按照被告刘某某与某某某公司协议约定税费、管理费都应由原告承担，双方的结算协议上约定明确。要从被告某某某公司取钱就要提供税票，被告刘某某与原告约定税费由原告承担。被告刘某某给原告支付46.4万元属实，被告刘某某没有与原告签订协议，在工程中没有收取原告任何费用。税费根本没有具体规定，最高的为23个点，多少不定。现原告请求刘某某对欠款承担连带责任没有法律根据，应驳回原告请求刘某某承担连带付款义务的请求。 被告刘某某未向本院提供证据。 被告某某某公司辩称，被告某某某公司把工程转包给被告刘某某，至于原告承包那个标段，被告某某某公司不知情，挣多少被告某某某公司也不知道。被告某某某公司按照相关约定支付工程款，由实际施工人出具相应的税费票据。被告某某某公司与刘某某之间有书面协议，被告某某某公司只认被告刘某某和xxx公司（刘某某为该公司负责人），被告某某某公司不认可原告的施工行为，应驳回原告请求被告某某某公司的付款义务。 被告某某某公司向本院提供下列证据（B组）： 刘某某与某某某公司项目管理协议1份，证明被告某某某公司与刘某某之间的管理费是3％，如果刘某某不提供完税凭证，还需交25%的所得税。 经庭审质证： 被告刘某某对A组证据真实性没有异议，对证明目的有异议，出具的结算单约定要扣除税费后支付剩余款项；原告出具的审计单不具有证据的形式要件，这只是一部分不完整；被告某某某公司对A组证据真实性没有异议，对证明目的有异议，被告刘某某出具的结算单和原告出具的审计单不能证明原告是实际施工人。原告对B组证据的真实性不予认可，只有被告刘某某的签名，来源、真假有怀疑。2016年税改前管理费没有那么高，税改之前是5.41%，之前不要成本票，涉案项目是2014年工程。2015年交通局已经把工程款都付给被告刘某某了，被告刘某某不给原告支付，被告刘某某与某某某公司签订的合同与原告没有关系，原告不予认可；被告刘某某对B组证据真实性没有异议，被告刘某某与某某某公司约定的费用都应该由实际施工人支付，被告刘某某只是挂名的承包人，从中不看利只是担了一个名，2017年9月8日之前，榆林市xxx建设有限公司的法定代表人是刘某某，因此被告刘某某与某某某公司签订的协议是代表xxx公司签订的协议，从而推出被告刘某某出具的结算单没有资格代表xxx公司结算。 本院对原、被告所提供证据认定如下： A组两份证据来源合法、内容真实，证据间相互印证，与被告刘某某陈述一致，故本院予以采信；B组证据与原、被告陈述相统一，是二被告间合同关系予以确认，并不能约束实际施工的原告；合同上未加盖榆林市xxx建设工程公司公章，仅有作为该公司法定代表人刘某某的签名，故对该合同约定的由xxx公司转包N7标段的证明目的不予确认。 本院根据双方当事人的陈述，举证、质证和认证查明本案事实如下： 2014年春，被告某某某公司和子洲县交通局签订通村公路建设工程合同，被告某某某公司中标承建2013年计划内通村公路及大理河中桥建设项目N7标段工程。被告某某某公司将该工程转包被告刘某某承建该项目，并签订了项目管理协议。被告刘某某将其中的水浇湾—五玄沟工程再次转包原告，双方未签订协议。2014年9月，原告分包工程竣工并验收合格后，实际已交付使用。被告刘某某于2014年至2015年2月间三次向原告支付工程款共计46.4万元。2018年8月1日，原告分包的工程经中智达项目管理有限公司审计后，审定总造价为108.039万元。2019年5月25日，被告刘某某向原告出具“剩余工程款根据审计报告决算扣除税费和管理费后决算”条据一支。原告请求扣除被告刘某某已经支付原告46.4万元及税费、管理费等10.8039万元，二被告尚欠原告工程款50.8351万元。现原告起诉来院，请求判决准如诉请。 另查明，2016年5月1日税改前：公司账务完整，有据可查的公司须按营业总额的3%交纳营业税和按营业利润的25%交纳企业所得税；账务不健全公司按公司营业总额5.24%-5.35%的税率交纳营业税、企业所得税、印花税、水利建设基金、教育附加、地方教育附加及城建税等。 本院认为，被告刘某某虽然是xxx公司法定代表人，但是仅被告刘某某个人在与被告某某某公司所签订合同上签字，并未加盖xxx公司公章，并以被告刘某某名义给原告出具承诺，足以认定被告某某某公司与被告刘某某个人签订了工程转包合同。作为不具有建设施工资质的自然人被告刘某某与被告某某某公司签订工程转包合同，被告刘某某又与不具有承包涉案工程资质的自然人原告口头转包，该两次建设工程转包行为均违反建筑法和招投标法的相关规定，中标的承包方不得将工程再次转包，再次转包工程的合同均为无效合同。被告某某某公司将中标工程再次转包，具有完全的过错责任，原告实施了被告某某某公司所中标部分工程，为实际施工人，应当获得相应工程款，原告也应当按照国家相应税费的规定，承担一定的税费。因此二被告共同负有支付原告工程款的义务，原告请求由二被告负连带付款责任的请求，没有法律依据不予支持。二被告未提供证据证明被告某某某公司在该中标工程的财务状况，应按实施工程时的税费规定交纳，二被告抗辩应代扣税费的理由成立。原告请求自愿扣除工程款总额10%税费后，二被告支付剩余工程款50.8351万元，符合当时的最高税费管理规定为营业额的5.23%，应予支持。二被告要求原告承担转包的管理费用，没有法律依据，该抗辩理由不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百六十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第二十六条二十六条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条规定，判决如下: 被告刘某某、陕西某某某建设集团有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杜某某工程款50.8351万元。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4440元，由被告刘某某、陕西某某某建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。 本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  王斐 二〇一九年十一月二十日 书记员  崔斌