福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初7940号 原告：厦门国贸海湾投资发展有限公司，住所地福建省厦门市集美区乐海路1号嘉庚体育馆训练馆二楼。 法定代表人：王晓峰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：郑志平，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：廖艺伟，男，该公司员工。 被告：河马社区（厦门）信息技术有限公司，住所地福建省厦门市思明区文屏路1号嘉禾良库文化创意园8号楼3B16。 法定代表人：吴凯秋，该公司董事长。 原告厦门国贸海湾投资发展有限公司（以下国贸公司）与被告河马社区（厦门）信息技术有限公司（以下简称河马公司）合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告国贸公司的委托诉讼代理人郑志平，被告河马公司的法定代表人吴凯秋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 国贸公司向本院提出诉讼请求：1.河马公司向国贸公司支付3000000元赔偿金并判决确认河马公司已经缴纳的保证金1000000元归国贸公司所有；2.河马公司向国贸公司支付逾期违约金（以3000000元为基数，按日万分之三的标准，从2019年6月21日起计至实际支付赔偿金之日止）；3.本案诉讼费、保全费由河马公司承担。事实和理由：2018年6月，国贸公司和河马公司签署《厦门“国贸商城·同悦”商品房包销合同》，约定双方对国贸公司开发建设的国贸商城·同悦项目的剩余房源进行合作，合作期限为2018年6月21日至2018年12月31日。2019年3月20日，因河马公司未在合作期限内完成全部剩余房源的销售任务，且无法依约购买剩余未售房源，经双方友好协商，就合同的解除、履约保证金及赔偿金支付的事宜达成一致意见，并签署《解除协议书》。该解除协议书约定，双方签订的《厦门“国贸商城·同悦”商品房包销合同》自解除协议书生效之日起终止，河马公司已缴纳的履约保证金100万元归国贸公司所有；河马公司应于协议书生效之日起三个月内向国贸公司支付300万元赔偿金；河马公司逾期支付300万元赔偿金的，应按赔偿金总额每日万分之三的标准向国贸公司支付逾期违约金。协议签订后，河马公司未向国贸公司支付赔偿金，国贸公司起诉请求判如所请。 河马公司辩称，《解除协议书》并非双方真实意思表示，而是国贸公司要求河马公司配合其在启动收购流程之前先终止公司内部合同程序的一个举措。河马公司基于对国贸公司的充分信任，以及国贸公司传递给河马公司下一步收购尾货合作方向的信任，才签订了《解除协议书》。国贸公司在河马公司签订《解除协议书》后不久，对合作态度来了180度的反转，称领导否决了收购方案，要求河马公司团队尽快撤场，随后紧接着将剩余房源的住宅部分让内部员工认购，最后单方面将双方签署的《解除协议书》作为合同履行的最后结论向河马公司主张赔偿，河马公司认为国贸公司的行为涉嫌合同诈骗。事实上，双方合作过程如下：双方前期合作较好，但在中后期碰到市场行情波动，故后续双方一直围绕整体打包收购的方案作协商。国贸公司在原合同结束前，没有要求河马公司撤场，也没有要求河马公司支付剩余尾货的首付款或违约金，双方一直在协商新方案。河马公司最后一次得到的反馈是说，国贸公司同意了河马公司的新方案，但是在启动新方案之前，需要对原合同做一个结案处理，即签一个解除协议。河马公司本着对国贸公司的充分信任，签订了该解除协议。但是协议签订后不久，国贸公司即否决了河马公司提出的收购方案，也没有向河马公司报出整体收购的价格，并要求河马公司尽快撤场。河马公司之后还是一直和国贸公司保持协商状态，但国贸公司却要求河马公司尽快处理违约金事宜。综上，国贸公司起诉状所列的事实和理由与客观事实不符，请求驳回国贸公司的起诉，解除对河马公司的财产保全措施。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方对国贸公司提交的营业执照、《厦门“国贸商城·同悦”商品房包销合同》、《解除协议书》、微信聊天记录、包销情况表、部分商品房认购书及商品房买卖备案证明、购房合同，河马公司提交的微信聊天记录、电话录音的真实性均无异议，故本院对上述证据的真实性、合法性、关联性予以确认并在卷佐证。 结合双方的陈述及经审查认定的上述证据，本院认定事实如下：2018年6月21日，国贸公司与河马公司签订《厦门“国贸商城·同悦”商品房包销合同》一份，约定双方对国贸公司开发建设的国贸商城·同悦项目的剩余房源进行合作，即由河马公司将剩余的14套住宅、47套商业房源及14个车位进行包销；河马公司在合作期间内以合同附件一确定的价格作为销售基价，溢价部分归河马公司所有；合同到期后未完成任务，由河马公司按合同附件确定的价格购买；合作期限为2018年6月21日至2018年12月31日；河马公司在协议签订起的5个工作日，向国贸公司缴纳100万元履约保证金，其中20万元为住宅及车位房源履约保证金、80万元为商业房源履约保证金；双方还约定了各类履约保证金的退还条件。双方在合同中进行了特别约定：河马公司应于2018年12月30日前完成附件一中所有住宅及车位房源的销售，未完成部分由河马公司在2018年12月30日前与国贸公司签订纸质《商品房买卖合同》并在签约时支付房款的30%，该部分房源国贸公司给予河马公司一次更名机会，更名须于2019年5月30日之前完成；河马公司应于2018年12月30日前完成不少于37套商业房源的销售，未完成部分由河马公司在2018年12月30日前与国贸公司签订纸质《商品房买卖合同》并在签约时支付房款的50%，该部分房源国贸公司给予河马公司一次更名机会，更名须于2019年5月30日之前完成；如果河马公司违反上述义务，国贸公司有权没收履约保证金并要求河马公司支付300万元赔偿金。双方还约定了其他权利义务。 2019年3月20日，国贸公司与河马公司签订《解除协议书》一份，约定因河马公司未在合作期限内完成全部剩余房源的销售任务，且无法依约购买剩余未售房源，经友好协商，就原合同的解除、履约保证金及赔偿金的支付事宜达成一致意见：双方签订的《厦门“国贸商城·同悦”商品房包销合同》自本协议生效之日起终止；河马公司已缴纳的履约保证金归国贸公司所有，河马公司于本协议签订之日起三个月内向国贸公司支付300万元赔偿金；河马公司逾期支付赔偿金，应按赔偿总金额每日万分之三的标准向国贸公司支付逾期违约金；本协议自双方盖章之日起生效。 双方提交的聊天记录及录音资料均显示，在签订解除协议书前后，双方就剩余房源的收购的方案、价格存在多次协商。同时，在协商剩余房源处理方案过程中，双方就解除合同也存在沟通。2018年12月29日，国贸工作人员柯莹向河马公司法定代表人吴凯秋发微信：吴总，根据法务要求，我们双方需要签订一份解除协议，你看下具体条款；2019年1月3日，柯莹：吴总，解除协议如何了？2019年2月16日，吴凯秋向柯莹发送“国贸商城同悦尾盘处置方案建议”及“同悦调价及收购价格方案”并进行协商。柯莹回复：收到，我们也让财务做一下测算，然后内部沟通下。2019年3月5日，吴凯秋发送解除协议书给柯莹并陈述，这个解除协议基本上没改，就是把数字填上去了，写了六个月。柯莹回复：我们会有几版的测算，届时再看看要怎么做。2019年3月19日，柯莹再次发送解除协议书，并陈述：吴总，麻烦盖章送过来，谢谢。吴凯秋：好的。柯莹：价格和处理方案在走内部审批流程。2019年4月18日，吴凯秋：柯总，后面的方案有消息了吗？柯莹：还没有。 国贸公司确认其已经实际收取河马公司缴纳的100万元保证金。国贸公司主张河马公司违约造成其将房屋降价销售，其提交的部分住宅销售合同显示成交价与包销价差额已超过500万元。 本案诉讼过程中，国贸公司向本院申请财产保全，请求冻结河马社区的银行存款3000000元或查封、扣押其等值财产，担保人厦门国贸集团股份有限公司自愿提供其名下址于厦门市思明区的房产作为担保。本院依法作出（2019）闽0206民初7940号民事裁定书，并依法执行该裁定，于2019年7月17日冻结了河马公司开立于中国农业银行股份有限公司厦门市分行账户（账号40×××95）内存款3000000元（实际已经冻结3720.56元）；于2019年7月23日查封了担保房产、于2019年7月30日冻结了河马公司持有山东我充卡网络科技有限公司20%的股权。国贸公司因本案支出保全费5000元。 本院认为，本案系合同纠纷。双方签订的《厦门“国贸商城·同悦”商品房包销合同》、《解除协议书》系双方当事人真实意思表示，且内容与形式不违反法律规定，应认定为合法有效，双方当事人应严格按照合同约定履行自身权利义务。从《解除协议书》的签订过程来看，不存在欺诈、胁迫，且河马公司并未提交证据证明国贸公司向其承诺签订该协议只是配合流程、不需要承担协议书的具体后果，故河马公司主张该解除协议书仅是为配合国贸公司的流程并非其真实意思表示，没有依据，本院不予采信。签订解除协议书与继续就原包销合同的合作事项进行协商并不矛盾，且继续协商后续合作也并不意味着国贸公司放弃追究河马公司在原包销合同项下的违约责任，故河马公司关于双方持续就原合同合作事项进行协商，故其无需承担违约责任的主张仅是其单方意愿、是其对合同解除法律后果的误解。河马公司关于其无需承担违约金的抗辩，事实上已经包含了违约金过高的抗辩，结合国贸公司提交的其降价销售房产的证据，本院认为双方约定的300万元赔偿金性质为违约金且该违约金的数额并未明显过高，故本院对国贸公司主张的违约金金额不予调整，即河马公司应按包销合同及解除协议书的约定向国贸公司支付300万元违约金。国贸公司已经实际收取河马公司100万元保证金，该保证金应用于抵扣河马公司应支付的违约金。经抵扣，河马公司还应向国贸公司支付200万元违约金。国贸公司主张其除300万元违约金外还有权没收100万元保证金，没有法律依据，本院不予支持；因双方已经约定了违约金，故国贸公司主张河马公司支付违约金的逾期付款违约金，没有法律依据，本院不予支持。国贸公司因本案支出的保全费5000元，属于诉讼费用，由国贸公司与河马公司按比例负担，经计算河马公司应承担的保全费为3326.35元（2000000元/3006300元×5000元=3326.35元）。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、河马社区（厦门）信息技术有限公司应于本判决生效之日起十日内向厦门国贸海湾投资发展有限公司支付违约金2000000元； 二、河马社区（厦门）信息技术有限公司应于本判决生效之日起十日内向厦门国贸海湾投资发展有限公司支付其因本案支出的保全费3326.35元； 三、驳回厦门国贸海湾投资发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费30850.4元，减半收取计15425.2元，由厦门国贸海湾投资发展有限公司负担5163.2元，由河马社区（厦门）信息技术有限公司负担10262元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  陈惠清 二〇一九年十一月十四日 书记员  陈凌野 附页： 本案适用的法律条文、司法解释: 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 本案执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。