杭州市西湖区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0106民初8098号原告：杭州吉鸿股份经济合作社，住所地杭州市西湖区三墩镇吉鸿社区。法定代表人：严云霞，董事长。委托诉讼代理人：刘成林、曾瑞胜，浙江六和律师事务所律师。被告：浙江大方集团有限公司，住所地杭州市西湖区紫金港大酒店**。法定代表人：林民增，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：魏勇强、叶艳玲，浙江京衡律师事务所律师。原告杭州吉鸿股份经济合作社（以下简称吉鸿合作社）与被告浙江大方集团有限公司（以下简称大方集团公司）合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2017年8月29日立案后，依法适用普通程序，于2018年9月11日公开开庭进行了审理。原告吉鸿合作社的委托诉讼代理人曾瑞胜，被告大方公司的委托诉讼代理人魏勇强、叶艳玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吉鸿合作社向本院提出诉讼请求：1、判令解除《大方吉鸿国际商贸城合作建设经营协议书》、《大方吉鸿国际商贸城合作建设经营协议书补充协议》以及《大方吉鸿国际商贸城合作建设经营补充协议书》；2、判令被告赔偿原告土地闲置费8491.6608万元；3、判令被告支付原告违约金1000万元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2007年6月1日，以原告为甲方与被告为乙方就合作开发“大方吉鸿国际商贸城”项目事宜，签订《“大方吉鸿国际商贸城”合作建设经营协议书》（以下简称《合作协议》）一份，主要约定：一、采取由甲方出地、乙方出资金的方式，共同合作开发位于甲方所在的西湖区金渡北路、通济北路交叉口东北角的10%存留用地“大方吉鸿国际商贸城”项目。二、为开发该项目，双方于2007年7月26日根据双方签署的《合作协议》成立了杭州大方吉鸿商贸投资有限公司（以下简称大方吉鸿公司）作为项目开发主体，专项开发“大方?吉鸿国际商贸城”项目，项目面积63.181亩，项目代码070324320177。该项目公司注册资本为10000万元，其中甲方认缴出资5100万元（以土地出资），股权比例为51%；乙方认缴出资4900万元，股权比例为49%（截至原告起诉之日，大方公司注册资本已足额缴纳完毕）。三、《合作协议》第四条第4.4款约定，“项目公司由乙方全权负责经营，但必须依法经营，否则由此引起的一切责任由乙方承担。但涉及甲方利益的事项需征得甲方的同意，在施工期间甲方有权派人监督。”第六条第6.3款约定，“若乙方或项目公司的原因不履行本协议，或因自身的原因导致本协议被确认无效或无法履行，甲方有权解除本协议，乙方同意按项目中每年6.4万元/亩土地闲置费两倍的价格补偿甲方，并由乙方向甲方支付违约金1000万元。”第6.5条约定“若因甲方原因项目公司未能按本协议所规定的期限将物业交付乙方，则逾期的时间参照该项目地块周边同类型物业月租金额赔偿给乙方，直到物业交付乙方为止。”第七条第7.1款约定“本协议项目合作期限从本协议签订生效之日起至项目公司清盘完毕日止。”大方吉鸿公司成立后，原告基于《合作协议》的约定及对被告的信任，将大方吉鸿公司全权交由被告进行经营管理，被告法定代表人申屠方力任大方吉鸿公司董事长和法定代表人。然而，在被告管理大方吉鸿公司期间，因被告及申屠方力的原因，导致大方吉鸿公司对外大量融资、积欠巨额债务，且大量案件进入诉讼程序并进入执行环节。而涉案项目开发进展缓慢，自《合作协议》签署生效后至今已十年，留用地仍然基本处于空地状态。自2014年5月大方吉鸿公司召开股东会后持续两年以上未能召开股东会，双方合作基础已荡然无存。基于被告的上述严重违约行为，原告向人民法院提起大方吉鸿公司解散之诉，经一审、二审程序，已获杭州市中级人民法院（2017）浙01民终3293号生效判决书支持。大方吉鸿公司解散导致原、被告丧失继续履行《合作协议》的基础，《合作协议》无法继续履行。根据《合同法》第九十四条及原、被告签署的《合作协议》的相关约定，原告在《合作协议》无法履行的情况下，有权要求单方解除协议，并要求被告按项目中每年6.4万元/亩土地闲置费两倍的价格补偿原告，并向原告支付1000万元的违约金。为此，原告诉诸法院。被告大方集团公司辩称：经过十年的协议履行，案涉土地根据2014年银行的估值已达14亿元人民币，而原告通过解散大方吉鸿公司，进而解除合作协议的手段，提出9000多万元赔偿，单方收回土地的行为，不应当受到法律保护。案涉三份协议合法有效，被告系守约方，原告系违约方，原告未依约提供可依法开发的项目土地，构成根本性违约，原告不具备向法院诉请解除协议的资格。从2007年至2014年，协议履行与项目建设迟迟无法正常开发，是因原告未提供可依法开发土地的根本性违约行为所致。原告依约负有提供留用地指标并确保取得项目开发经营所需合法手续和协助办理建设所需文件和审批手续，并确保项目建设无法律障碍的义务，但原告始终未积极履行上述义务。原告提供项目开发所需42亩土地事先未告知该地块无出口，无法进行建设。后在被告的努力下于2008年5月22日将紧临金渡北路的21亩原定为长运公司拆复建项目用地进行合并立项，最终于2009年12月23日才使得项目所在地具备出口。后被告积极开展项目建设，但原告提供的63亩土地规划控规中含有3400㎡的余杭农保地，不能同时报批。被告无奈又开始协调土地置换工作，在多方调整项目设计方案后，才于2011年12月底获得规划局和建委的审批。2011年12月底报批的方案距离已建加油站仅为35米，致使项目于2013年12月底才通过档案图图审、初步设计图图审、施工图图审、环保环境评估审查等19项行政审批。根据上述事实，造成长达7年的项目审批的主要原因是原告未按照合同约定，未提供可供开发的建设所需土地和项目所需留用地指标及其他合法手续，原告的行为构成根本性违约。2014年项目已经正式进入高速建设阶段，2015年3108根工程桩基全部完工，原告却组织吉鸿社区村民、社会闲散人员多次到项目工地损坏施工，导致170多万元的直接经济损失，致使项目无法正常施工，施工人员退场，原告应当承担严重违约的责任。原告提出的大方吉鸿公司已被法院判决解散，这与本案合同履行是两个事情，不能证明协议丧失继续履行的基础。根据协议履行情况及原、被告之间的后续协商，可以得知案涉项目目前的履行阶段仍处于协议约定的时间内，不存在逾期履约的情形。案涉协议约定的时间因素并不是项目的核心条款，不影响合同的履行。在十余年的协议履行期间，原、被告始终没有就项目建设时间展开讨论，相反是花费了十余年时间进行项目建设，可见协议的核心是项目的最终建成，而不是时间因素，长达十年的履行期限不是构成解除合同的条件。本案协议履行与项目建设已进入最后冲刺阶段，却因原告单方阻扰导致建设中断，这是因原告单方原因所致，案涉协议具备继续履行条件，不符合解除协议的法定理由。项目所需全部手续已办理完成，不具备法律上的障碍。项目建设有稳定资金保障，不存在资金问题。项目已于2014年8月正式开工，2015年5月项目建设正式步入冲刺阶段。吉鸿合作社是当地集体所有制企业，大方集团股东中房联华系外来企业，协议的非法解除，将对当地的商业信誉、招商环境造成巨大负面影响。被告对项目投入近三亿元人民币，更有难以估计的人力物力损失，请求法院全面考虑本案对企业经营、商业环境等方面的影响，依法保护案涉协议的有效性。项目开发长达十年之久，原告在整个协议履行过程中存在多处欺诈等事实，构成根本性违约，应当承担违约责任，被告保留起诉的权利，将另行提起数亿元的诉讼。综上，请求驳回原告的诉讼请求。原告吉鸿合作社提供了下列证据材料：1、《“大方吉鸿国际商贸城”合作建设经营协议书》。2、《大方吉鸿商贸城合作建设经营协议书》补充协议。3、《“大方吉鸿国际商贸城”合作经营补充协议书》。证据1-3证明原告与被告就合作开发“大方吉鸿国际商贸城”项目事宜签署了书面协议，并就项目的开发及利润的分配、被告违约的情形下违约金的计算标准、原告有权单方解除合作协议的情形等事项进行了详细约定。4、工商登记情况。5、大方吉鸿公司章程。证据4-5证明原告与被告共同成立了大方吉鸿公司作为“大方吉鸿国际商贸城”项目的开发主体，并由双方制定通过了公司章程。6、西湖区投资项目报告单。7、杭州市企业投资项目变更备案通知书。8、关于大方吉鸿国际商贸城方案设计的批复（杭建设[2011]100号、杭规发[2011]469号文件）。证据6-8证明原告已妥善履行了在《合作协议》项下的合同义务，协助大方吉鸿公司办理了各项行政审批手续。9、2009年12月26日大方吉鸿公司股东会决议。10、非货币财产转移确认书。11、国有土地使用权证。证据9-11证明原告通过货币出资及实物出资的方式，将项目所在地的土地使用权变更至项目公司名下。12、（2015）杭西商初字第2207号民事判决书。13、（2017）浙01民终3293号民事判决书。证据12-13证明法院生效判决已确认因被告原因导致大方吉鸿公司被司法解散的事实，以及《合作协议》因此无法继续履行的事实。14、“大方吉鸿国际商贸城”项目所在地现状照片。证明截至起诉之日前，“大方吉鸿国际商贸城”项目所在地块仍然基本处于空地状态。15、（2017）浙民申3038号民事裁定书。证明被告针对大方吉鸿公司解散之诉申请再审被浙江省高级人民法院裁定驳回。被告大方公司提供了下列证据材料：1、杭州市企业投资项目变更备案通知书[2008年5月22日杭发改变备（2008）60号]。2、63亩10%留用地的报告（2007年2月20日、2007年12月4日）。3、关于大方吉鸿国际商贸城项目调整项目用地及指标的说明。（2008年5月21日）。4、关于要求调整计划的报告（2008年5月14日）。证据1-4证明原告提供的项目开发所需土地存在无出口问题、离加油站距离问题、余杭区农保地问题等诸多情形，不具备依法开发的条件。原告未履行合同义务，构成根本违约，其中因余杭区农保地问题导致2007年12月杭州市规划局对项目公司的立项退件、不批准，2008年5月社区向三墩镇、区政府要求新的土地指标。5、社区居民代表会议纪要（2008年11月1日、2011年8月19日）。6、尽快落实商贸城原选址的报告（2008年2月29日）。7、商贸城项目尽快完成前期有关手续审批的报告（2011年8月19日）。8、三墩镇政府于2008年4月1日出具的商贸城选址问题的反馈意见。9、西湖区投资项目报告单（2007年4月18日）。证据5-9证明原告提供的项目开发所需土地存在无出口问题、离加油站距离问题、余杭区农保地问题等诸多情形，不具备依法开发的条件。原告未履行合同义务，构成根本性违约。其中社区承认本项目用地无出口，不能建设开发。2008年三墩镇政府确认项目地块无出口，环评审批要求建筑退让60米，建议将公交停保场项目调整。2011年社区承认项目地块因插花农保地问题，导致项目不能建设，遂重新向杭州市规划局报批。10、关于西湖区政府要求调整三墩公交停保基地的复函（2008年5月8日）、地块调换协议书（2004年12月17日）。11、关于要求帮助大方吉鸿国际商贸城项目规划审批有关事项的请示（2008年7月4日）。12、三墩规划管理单元控制详细规划（2007年10月23日）。13、项目审批7年情况说明。14、审批商贸城项目时间一览表。证据10-14证明1、三墩镇政府在2004年将案涉部分地块与杭州市公交总公司进行替换，2007年6月原告对该事项隐瞒未报，欺骗被告签订合作协议。2、2008年7月，原告与三墩镇政府确认，本项目用地设计3400㎡余杭区良渚勾庄村土地，使项目在规划中遇到重大困难。3、与提供的项目开发所需土地具有无出口问题、离加油站距离问题、余杭区农保地问题等诸多情形，不具备依法开发的条件。至2014年2月之前原告事实上未履行提供依法可以开发的土地的合同义务，构成根本性违约。4、大方集团、项目公司因本项目的四大不可抗力原因、政府规划原因、行政审批原因用时、用力、用钱7年审批达到了开工建设条件。15、上访信及工地被打砸现场照片。证明1、原告未履行提供可依法开发土地，导致项目行政审批程序历经7年。2、2015年5月原告对项目现场进行损坏，造成直接损失170多万元，导致项目被迫停工。3、2015年5月，项目现场临时用房被社区村民多次强行拆除楼梯、窗户，用挖掘机捣毁房屋，抢走数吨铁板，捣毁项目用电房，拆除项目围墙。16、陈述经过及附件。证明1、陈康明于2015年8月11日向西湖区人民法院书面证实社区村民集体闹事的情况。2、2015年6月15日，浙江瑞邦建设工程检测有限公司证实社区集体到项目现场闹事，导致停工等损失84000元。3、2015年7月27日，杭州山立地基基础工程公司（以下简称山立公司）证实社区村民到现场集体闹事，导致山立公司损失176万元，山立公司离场。4、山立公司在现场综合施工的情况，现场并不是空地，而是于2014年完成项目2321根工程桩基建设，2015年2月9日完成全部3108根工程桩基建设。17、土地评估报告（2009年12月25日）。证明经评估2009年项目土地价值3.9亿元人民币。18、杭州市国土资源局土地出让事项意见单（2013年4月28日）。证明国土资源局同意项目开工期限调整至2013年12月19日前。19、商贸城论证评估程序的申请书及附件。证明被告依照协议约定，对项目投资近三亿元，履行了协议约定出资义务。20、浙中信（2009）验字第63号验资报告（2009年12月26日）。证明被告依照协议约定成立项目公司，并于2009年12月23日完成实缴出资人民币1亿元，被告依约履行了出资义务。经庭审质证，本院对上述证据作如下认证：原告提供的证据1-6、9-13、15，被告对真实性无异议，且符合关联性、合法性的证据特征，本院予以确认。原告提供的证据7-8，被告认为应以后续批复文件为准，本院认为证据7-8系政府职能部门针对案涉项目出具，本院予以确认。原告提供的证据14，反映了案涉项目基本处于空地状态的情况，本院予以确认。被告提供的证据1-12、17-18、20，原告对证据“三性”无异议，本院予以确认。被告提供的证据13、14、15、16、19，原告对证据“三性”及证明目的有异议，证据13、14、15、16、19系被告单方制作，本院不予确认。根据上述认定的证据及当事人庭审陈述，本院对本案事实作如下认定：2007年6月1日，吉鸿合作社（甲方）与大方集团公司（乙方）签订《合作协议》，就合作共同开发位于吉鸿合作社所在的西湖区金渡北路、通济北路交叉口东北角的10%村留用地“大方·吉鸿国际商贸城”项目，达成如下协议：项目名称暂定为“大方·吉鸿国际商贸城”。本协议签订时，甲方依据政府关于留用地的现行有关政策规定，甲方确保及时取得本项目实施需要的留用地指标，并确保根据政府现行有关政策规定取得本项目开发经营所必需的合法手续。留用地指标及其它开发经营必需的手续为本项目合作开发经营的前提，系本项目不可或缺的必要组成；项目建设依据的所有文件和审批手续，均由甲方协助乙方以项目公司名义办理，确保项目建设依据对本协议项目建设不存在任何法律障碍；项目开工后做到士0.0，项目公司可以按开工量通过抵押土地证等方式分期进行融资，但总融资额不得超过总资产的60%，取得的所有贷款必须专款用于本项目建设，并提供相关的证明文件，甲方承诺予以配合支持；甲乙双方为项目建设及经营管理需要，共同投资设立项目公司，项目公司的注册资本为1亿元，以现金形式出资。其中，甲方出资比例为51%，并相对控股；乙方出资比例为49%，甲方51%注册资本即5100万元，通过向乙方借款的形式投入，该借款为无息借款，借款期限至项目公司清盘为止或双方另行协商确定；甲方的股权不得转让，但甲方可以将部分股权按原价转让给乙方，并成立项目公司董事会，人员5名（甲方2名，乙方3名），其中董事长1名由乙方担任，副董事长1名由甲方担任，其余3名为董事，监事1名由甲方担任；甲方协助项目公司负责项目的土地征用和拆迁安置工作，并承担代征土地征用费用，乙方承担本项目净地范围内的土地征用费用以及本项目建设所需的全部建设资金，包括但不限于：拆迁安置费用、房屋、建筑物的土建、桩基、装修费用、道路、绿化费用、设备购置及安装费用、水电、通讯设施费用、规费等前期费用；项目规划设计方案需经双方协商一致后报政府部门审批；甲乙双方一致同意，项目竣工验收通过后，其房屋的所有权、经营权按如下原则进行分配。甲方可以获得按2.5容积率核定的地上建筑面积25%的物业以及相应配套地上场地、设施、设备和所得垂直地下一层物业的所有权及经营权等，其余物业归乙方；自土地证办理到项目公司名下之日起六个月内，项目必须开工建设。建设期间，项目不能连续停工四个月；自本协议签订生效之日起四年内项目公司应确保甲乙双方应获物业通过竣工验收并交付甲乙双方，若因农转用指标未能在下年度落实而导致土地使用手续办理延期，则交付甲乙双方物业也相应顺延，但顺延期不得超过六个月；双方约定，若遇政府留用地政策变化，项目用地需公开出让。甲方首先应争取项目公司通过公开出让方式取得项目用地和开发权，上述合作方式规定的权益和义务不变，同时土地公开出让后按规定可以享受的土地出让金返还全部归项目公司所有（无论返还途径如何）；甲方除享有上述3.5条规定的权益外，在项目和项目公司内不再享有其他任何权益。项目竣工验收通过且双方物业分配完毕时，乙方应保证甲方享有的物业不应有任何债务及担保、第三方优先受偿权等负担。此时，甲方必须无偿将项目公司的全部股权转让给乙方，同时甲方无需归还乙方借款，双方借款关系就此消灭。项目公司的所有剩余资产与负债皆归乙方享有与承担，物业分配后，双方配合办理产权证，办证费税各自承担；甲方在项目公司存续期间不得将其股权转让给第三方，但可以将部分股权按原价转让给乙方。乙方在项目公司存续期间不得将股权转让给第三方，确因经营需要，可以对外转让部分股权；项目公司由乙方全权负责经营，但必须依法经营，否则由此引起的一切责任由乙方承担，但涉及甲方利益的事项需征得甲方的同意，在施工期间甲方有权派人监督；因不可抗力、重大政策变化，导致本项目损失的，按甲方25%，乙方75%分摊损失，各自承担；任何一方违反本协议约定的义务给另一方造成经济损失的，应赔偿另一方蒙受的全部经济损失；若甲方的原因不履行本协议，或因自身的原因导致本协议被确认无效或无法履行，乙方有权解除本协议，甲方同意按乙方实际投入（含项目公司的投入的两倍），甲方给予补偿，并由甲方向乙方支付违约金1000万元；若乙方或项目公司的原因不履行本协议，或因自身的原因导致本协议被确认无效或无法履行，甲方有权解除本协议，乙方同意按项目中每年6.4万元/亩土地闲置两倍的价格补偿甲方，并由乙方向甲方支付违约金1000万元；若因乙方原因项目公司未能按本协议3.7条款所规定的期限将物业交付甲方，则逾期的时间参照该项目地块周边同类型物业月租金额赔偿给甲方，直到物业交付甲方为止；若因甲方原因项目公司未能按本协议所规定的期限将物业交付给乙方，则逾期的时间参照该项目地块周边同类型物业月租金额赔偿给乙方，直到物业交付乙方为止；本协议项目合作期限从本协议签订生效之日起至项目公司清盘完毕日止。2007年7月18日，吉鸿合作社（甲方）与大方集团公司（乙方）签订《补充协议》，约定设立项目公司的步骤为：公司初设时注册资本为100万元，根据经营项目的发展进程逐步增资到注册资本1亿元，其中吉鸿合作社出资比例占51%，大方集团公司出资比例占49%；甲方出资51%股份的5100万元均向乙方借款，甲方出具借条给乙方，甲方未出具借条时，大方吉鸿公司《验资报告》中记载的甲方投入资本金金额视作为甲方已收到乙方借款的凭证，借款金额与验资报告中记载的甲方资本金金额相等；乙方正常的经营活动，甲方不得干预，不管发生任何情况，甲方获得物业比例为容积率2.5的25%不变；双方拟定公司章程，公司章程中的内容与《合作协议》的内容不一致的，以《合作协议》的内容为准。2007年7月26日，大方吉鸿公司工商登记成立。公司注册资本为100万元，后变更为认缴注册资本1亿元，大方集团公司现金出资4900万元陆续到位。2007年10月，“大方·吉鸿国际商贸城”项目立项经杭州市西湖区人民政府审批。2008年项目变更备案。2008年7月29日，大方吉鸿公司取得《建设用地规划许可证》。2008年12月16日，吉鸿合作社（甲方）与大方集团公司（乙方）根据项目的进展和变化，签订《合作建设经营补充协议书》。约定：原协议签订的土地面积为42.75亩，现规划部门的规划红线和批复约为63.182亩，双方就超过原协议面积的土地物业分配方案定为：甲方可以获得按2.5容积率核定的土地上建筑面积30%的物业以及相应配套地上场地、设施、设备和所得垂直地下一层物业的所有权及经营权等，其余均归乙方所有。2009年12月，大方吉鸿公司召开股东会，形成决议，吉鸿合作社以土地使用权出资5000万元。股本结构为：吉鸿合作社出资5100万元，股权比例为51%；大方集团公司出资4900万元，股权比例为49%。2009年12月23日，大方吉鸿公司取得《国有土地使用证》［杭西国用（2009）第000261号］，土地座落于西湖区××路××路××东北角。用途为商服用地，使用年限40年，使用权类型为出让，面积为42121㎡。同日，吉鸿合作社为转让方、大方吉鸿公司为接受方，与大方集团公司签订了《非货币财产转移确认书》，明确转出方吉鸿合作社已于2009年12月23日将坐落于杭州市西湖区××路××路××东北角的土地使用权，面积为42121平方米，价值5000万元，移交给接受方大方吉鸿公司。2009年12月25日，经吉鸿合作社委托，杭州中立房地产土地评估咨询有限公司出具《土地估价报告》，载明吉鸿合作社作价入股涉及的土地使用权总价为39004.05万元。经过全体股东确认，其中5000万元作为吉鸿合作社的投资款，17340万元作为其他应付款，16664.05万元作为资本公积金。2009年12月26日，浙江中信会计师事务所有限公司接受大方吉鸿公司委托出具浙中信（2009）验字第63号验资报告，载明：大方吉鸿公司本次增资前的累计实收注册资本为5000万元（第一次出资100万元，第二次出资2000万元，第三次出资2900万元）加上本次股东以土地使用权出资5000万元，公司累计实缴注册资本为1亿元，实收资本1亿元。其中大方集团公司实际出资为货币出资4900万元，占注册资本的49%，吉鸿合作社实际出资为货币出资100万元，土地使用权作价出资5000万元，占注册资本的51%。2011年，杭州市规划局作出项目方案设计的批复。2013年11月22日，大方吉鸿公司取得《建设工程规划许可证》。2013年底，通过招投标，确定浙江万寿建筑工程有限公司为施工承包单位。2014年2月，浙江万寿建筑工程有限公司与大方吉鸿公司签订了建设工程施工合同，办理了施工许可证，开工日期为2014年4月23日，合同竣工时期为2017年2月21日。2014年4月23日，大方吉鸿公司取得了《建筑工程施工许可证》。大方吉鸿公司成立后，由大方集团公司全权负责经营。大方集团公司法定代表人申屠方力任大方吉鸿公司董事长和法定代表人。在管理期间，申屠方力以大方吉鸿公司名义对外进行大量借款，或为大方集团公司融资担保，或以联合建房名义收取房款。之后，大方吉鸿公司和大方集团公司资金链断裂，对外积欠大量债务，大量案件进入诉讼程序并进入执行。申屠方力夫妇也因涉嫌挪用资金罪被刑事立案。而案涉项目开发进展缓慢。2014年2月26日，吉鸿合作社（甲方）与大方集团公司（乙方）就关于乙方应向甲方支付的租金达成补充协议。协议约定，乙方在2014年3月6日前支付甲方租金费用16306484元（计算周期2007年6月1日-2008年12月16日金额6745486元；2012年12月17日-2013年12月31日金额9560999元）。2014年3月3日，为清偿债务，申屠方力夫妇与中房联华（深圳）置业有限公司签订股权转让协议书，将自身持有的大方集团公司100％股权转让给中房联华公司，原股东申屠方力夫妇变更为中房联华（深圳）置业有限公司。根据股权转让时的债务清理，当时大方吉鸿公司和大方集团公司负债共约2.7亿元。2014年5月15日，吉鸿合作社（甲方）与大方集团公司（乙方）协商，形成会议备忘录。记载：一、乙方同意在2014年6月30日前向甲方支付当年租金，租金总额按每平方米每天0.9元计算。二、双方同意密切合作，按照原有合同要求，加快项目推进。该备忘录有吉鸿合作社和大方集团公司盖章。2014年5月24日，大方吉鸿公司2014年董事会第一次扩大会议在杭州市西湖区××镇××召开，会议对申屠方力夫妇涉刑、施工单位协调、吉鸿社区2014年物业补偿方案、前期债务处理等问题进行了研究，形成了会议纪要。2014年5月25日，吉鸿合作社（甲方）与大方集团公司（乙方）签订协议书，约定：一、双方同意按照《合作协议》及其补充协议之规定，密切合作，履行义务，加快项目建设进度。二、乙方同意在2014年6月30日前向甲方支付2014年1月1日至2014年12月31日的物业出租补偿款，按租金每平方米每天0.9元计算，总计9212569元。2014年9月，大方吉鸿公司通知浙江万寿建筑工程有限公司组织桩基础及土方施工队进场复工，在浙江万寿建筑工程有限公司进场施工过程中有不明身份人员阻止施工，浙江万寿建筑工程有限公司于2015年4月左右停工。中房联华公司接手大方集团公司后，曾委托中航长城大地建设集团浙江钛华建设有限公司对建设工程进行管理。涉案项目现基本处于空地状态。2015年6月，吉鸿合作社提起诉讼，要求判令解散大方吉鸿公司。2017年3月14日，本院作出（2015）杭西商初字第2207号民事判决：解散大方吉鸿公司。大方吉鸿公司不服提起上诉，浙江省杭州市中级人民法院于2017年8月2日作出（2017）浙01民终3293号民事判决：驳回上诉，维持原判。大方吉鸿公司不服，申请再审，浙江省高级人民法院于2018年5月30日作出（2017）浙民申3038号民事裁定：驳回大方吉鸿公司的再审申请。2017年11月，本院受理了大方吉鸿公司的强制清算申请，大方吉鸿公司清算案件现仍在审理过程中，尚未审结。另查，原告自认从2009年至2014年，因被告逾期开工导致原告损失，被告以场地租金及违约金等方式已支付原告共计1634万元。本院认为:吉鸿合作社与大方集团公司签订的《合作协议》及其补充协议系双方当事人的真实意思表示，合同内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定履行各自的权利义务。根据《合作协议》第3.7条约定，自土地证办理到项目公司名下之日起六个月内，项目必须开工建设。建设期间，项目不能连续停工四个月；自本协议签订生效之日起四年内项目公司应确保甲乙双方应获物业通过竣工验收并交付甲乙双方，若因农转用指标未能在下年度落实而导致土地使用手续办理延期，则交付甲乙双方物业也相应顺延，但顺延期不得超过六个月。但大方集团公司在对大方吉鸿公司全权负责经营期间，大方集团公司原法定代表人申屠方力以大方吉鸿公司名义对外进行大量融资，积欠巨额债务，大量案件进入诉讼程序并进入执行环节，在申屠方力被刑事立案后，又将大方集团公司的股权转让给中房联华公司。而案涉项目开发进展缓慢，超过了《合作协议》约定的四年建设期，完全背离了吉鸿合作社引进大方集团公司的初衷。经政府协调，吉鸿合作社与大方集团公司虽然签订了协议，但大方集团公司未能有效解决施工单位协调、前期债务处理等问题。项目从2007年6月双方签订《合作协议》至吉鸿合作社起诉解散公司之间的十年，留用地仍基本处于空地状态。大方集团公司的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。且大方吉鸿公司已被生效判决解散，并进入强制清算程序，《合作协议》及其《补充协议》已丧失了履行的前提和基础，故原告诉请要求解除原、被告之间签订的三份协议，符合法律规定，本院予以支持。根据《合作协议》第6.3条约定，若乙方或项目公司的原因不履行本协议，或因自身的原因导致本协议被确认无效或无法履行，甲方有权解除本协议，乙方同意按项目中每年6.4万元/亩土地闲置两倍的价格补偿甲方，并由乙方向甲方支付违约金1000万元。该条款约定的土地闲置费的两倍价格实为双方对乙方违约造成合同无法履行应支付甲方的损失计算方式。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”第一百一十四条规定“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”该条款中规定的违约金和因违约产生的损失赔偿额的计算方法均属于因一方违约应当赔偿对方损失的违约金条款，相互之间并不排斥，故案涉合同同时约定乙方向甲方支付违约金1000万元并不矛盾，亦不违反法律规定，原告可以同时主张。大方集团公司作为违约方，应赔偿吉鸿合作社因此造成的损失。关于损失的计算起点，《合作协议》约定自土地证办理到项目公司名下之日起六个月内，项目必须开工建设。案涉国有土地使用权证于2009年12月23日办理至项目公司即大方吉鸿公司名下，而大方集团公司未在协议约定的期限内开工建设，造成吉鸿合作社损失，且本案在土地证办至项目公司名下之前，确实存在该地块没有出口及插花地等原因需要协调。故本院确定大方集团公司应从国有土地使用权证办理至大方吉鸿公司名下之日即2009年12月23日起赔偿吉鸿合作社损失至原告主张的2017年11月31日为止，从2009年12月23日至2017年11月31日，被告应赔偿原告损失为6422.3836万元（6.4*63.182*2*7+67.3941*11+2.2157*9）。至于2017年11月31日之后的损失，原告可以另行主张。诉讼过程中，原告自认被告已于2009年至2014年以场地租金及违约金的方式补偿原告损失共计1634万元，应在被告需赔偿给原告的损失中予以抵扣，故被告需赔偿给原告的损失为4788.3836万元。考虑到本案的实际，因被告的违约行为导致案涉项目长期未建设，造成了原告巨大的收益损失，被告亦未提交证据证明双方约定的损失赔偿额与违约金的总和高于原告实际损失。故被告仍需支付原告违约金1000万元。综上，吉鸿合作社诉讼请求有理部分，本院予以支持。根据《合作协议》约定，原告的合同义务为取得留用地指标和开发经营所必需的手续，协助项目公司办理项目建设所依据的所有文件和审批手续。案涉项目至迟于2008年5月已经取得留用地指标和项目立项，被告没有证据证明因原告未协助办理相关审批手续导致项目延迟施工，也没有证据证明原告指使他人阻碍工程施工。故对被告辩称的其未违反合同约定，系原告构成根本性违约的意见，因缺乏事实和法律依据，本院不予采信。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条规定，判决如下：一、杭州吉鸿股份经济合作社与浙江大方集团有限公司于2007年6月1日签订的《“大方吉鸿国际商贸城”合作建设经营协议书》、于2007年7月18日签订的《“大方吉鸿国际商贸城”合作建设经营协议书补充协议》、于2008年12月16日签订的《“大方吉鸿国际商贸城”合作建设经营补充协议书》于本判决生效之日起解除。二、浙江大方集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿杭州吉鸿股份经济合作社损失47883836元。三、浙江大方集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付杭州吉鸿股份经济合作社违约金10000000元。四、驳回杭州吉鸿股份经济合作社的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费516383元，由杭州吉鸿股份经济合作社负担201493元，浙江大方集团有限公司负担314890元。公告费300元，由浙江大方集团有限公司负担，于本判决生效之日起十日内径直支付给杭州吉鸿股份经济合作社。杭州吉鸿股份经济合作社于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；浙江大方集团有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。审 判 长  吕小明人民陪审员  王卫国人民陪审员  张庆华二〇一九年十一月二十五日书 记 员  冯 俊