河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01知民初1150号原告：杨振斌，男，汉族，1987年5月10日出生。委托诉讼代理人：张巧荣，河南融业律师事务所律师。被告：郑州兴宏恒网络科技有限公司，住所地郑州市金水区英协路51号院7号楼华悦时间广场14层1406、1407、1408、1409号。法定代表人：周磊，总经理。被告：周磊，男，汉族，1980年3月25日出生。两被告共同委托诉讼代理人：郭永康，河南欣成律师事务所律师。原告杨振斌与被告郑州兴宏恒网络科技有限公司（以下简称兴宏恒公司）、被告周磊计算机软件开发合同纠纷一案，本院于2019年9月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨振斌及其委托诉讼代理人张巧荣、被告兴宏恒公司和周磊的共同委托诉讼代理人郭永康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨振斌向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除原、被告签订的《游戏软件-销售协议》，被告退还原告游戏订制款78000元，并按银行同期贷款利率支付资金占用费（从2019年4月8日起至款项实际偿清之日止）；2.赔偿原告租用服务器费用980元；3.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告系一家以研发销售网络游戏为主的软件公司，原告通过百度推广平台联系到被告，经过磋商，最终原、被告双方达成一致意见，即在被告已经研发出来的初始仙侠游戏逆水决版本上定制原告所要求的功能，定制功能包括(登录界面用户名密码要记住、增加孩子系统、家具系统、代理分成系统、跨服战、盟战、跨服岛屿boss、跨服地图、皮肤化妆、服饰换装、装备护腿、护手、配饰、腰带、绑元经验宝宝、守护宝宝等功能及画质、界面优化)。被告25个工作日交付原告定制版游戏并保证上线正常运营，游戏名称为“仙缘至尊”，被告保证在2019年4月8日至2020年4月7日给原告游戏平台进行维护及提供技术支持，原告支付开发费用及平台维护费用共计78000元。2019年4月8日，原、被告签订合同编号为2019-(4)-(8)《游戏软件一销售协议》，当日原告支付被告78000元，被告运维人员肖立豪在平台搭建及游戏软件修改期间对接原告，为原告提供咨询解答服务。原告按被告要求租用服条器后，一直跟踪游戏开发进度，被告都不能明确说清楚游戏开发进度，至双方约定的交付日期，被告直接交付给原告一个初始版本的(原告初次看到的版本)仙侠游戏软件，原告多次与被告沟通，被告表示不能按原告要求交付定制游戏软件。该初始版本游戏软件达不到原告定制要求，被告已经构成根本违约，并且被告现在已经停止经营，已经人去楼空，双方签订的协议己经无法履行。另被告郑州兴宏恒网络科技有限公司是自然人独资公司，依据《公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”之规定，被告周磊作为被告郑州兴宏恒网络科技有限公司的法定代表人，应该对其债务承担连带责任。为了维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告兴宏恒公司和周磊共同答辩称：被告与原告签订的《游戏软件-销售协议》是当事人真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，应合法有效。被告已经履行了交付游戏软件以及提供服务的合同义务，合同已经终止，不存在任何法定和约定解除事由；原告在购买游戏软件前已经对游戏的等级、质量进行了充分了解，被告也按照合同约定交付了相关游戏产品和提供相应配套服务。综上，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回原告全部诉讼请求。原告杨振斌为支持其诉讼请求提交如下证据：第一组证据：原被告双方签订的编号为《2019-（4）-（8）游戏软件-销售协议》（原件）、被告出具的《收款专用收据》（原件）、支付宝支付截图（打印件）各一份；证明目的：原、被告双方签订了游戏定制合同，原告支付了相应款项，签订合同前，原、被告口头确认，合同内容为原告要求的适合自己商业推广的具有个性特色的游戏定制版本，名称仙缘至尊在被告现有基础上增加修改，合同价款相应增加，且原告为配合被告游戏开发租用了服务器；第二组证据：被告员工肖立豪、张驰、娄明伟与原告妻子袁雪《微信聊天截图》打印件，录屏光盘各一份；证明目的：2019年4月8日至5月中旬，在合同履行过程中，原告与被告工作人员确定自己游戏定制内容，被告工作人员也确认由技术部门在原初始版本按照原告要求进行修改，同时就游戏开发期间开发进度及要求的再次确定及协商，被告已经明确确认不能按照原告的定制要求完成游戏；第三组证据：原告给被告邮寄送达的《解除合同说明》、《邮件附单》、《邮件流程详单》各一份；证明目的：原告未收到符合定制要求的游戏，向对方发出解除合同的文书；第四组证据：管城法院《立案受理通知书》、《裁定》、被告营业地锁门照片、被告留存物业公告各一份；证明目的：被告因自己经营不善已经停止营业，原、被告双方的合同已经无法履行；第五组证据：郑州市金水区工商管理和质量技术监督局出具的《私营企业基本注册信息查询单》复印件、周磊身份信息各一份；证明目的：被告兴宏恒网络公司2019年2月26日登记注册，系自然人独资公司，周磊为该公司法定代表人。被告兴宏恒公司和周磊对原告提供的证据发表意见如下：第一组证据真实性无异议，但是从合同的内容来看，原、被告签订的《游戏软件-销售协议》系双方真实意思的表示，内容不违反法律的规定，应属于合法有效的合同，同时被告已经按照合同的约定向原告交付了合同标的中的游戏产品，双方之间的买卖合同已经履行完毕，被告不存在任何违约的情形；再者，原告在购买该游戏前双方通过聊天记录已经对被告提供的游戏产品进行了充分的了解，其在合同中的签字视为对游戏产品的认可。双方签订的《游戏软件-销售协议》系买卖合同法律关系，并不是原告诉状中的加工承揽法律关系，是原告将现有开发的软件对被告的销售以及对游戏软件进行相关的服务，不存在对游戏定制的合同要求。合同当中明确约定，双方对游戏软件进行修改或者变更需另行协商，达成新的补充协议，本案诉争当中，原告认为被告修改的游戏软件不符合要求，是另外一种修改加工的法律关系。认可原告已经支付合同款项，支付宝转账凭证经代理人核实公司已经收到合同约定的款项，交付了相对应的游戏软件。对第二组证据真实性有异议，系复印件，聊天记录当中的主体无法核实。对第三组证据真实性无异议，证明目的有异议，证明邮单系原告本人单方面的通知，内容不符合法律规定，本案涉案游戏销售合同没有达到任何法定和约定的解除事由，被告不存在违反合同约定的以及合同目的的行为，系原告滥用合同解除权，被告不认可。对第四组证据立案受理通知书、裁定书真实性无异议，但该证据显示本案合同当中约定金水区人民法院管辖，应当以约定管辖权优先。对营业执照照片、物业公告真实性有异议，被告公司仍然在存续期间，也有相关的公司运营维护人员在提供相应游戏服务。对第五组证据真实性无异议，该涉案公司属于有限责任公司，公司作为独立的财产法人应当承担独立的责任，股东和法人不承担责任。被告兴宏恒公司和周磊未提供证据。经审理查明，2014年4月8日，杨振斌与兴宏恒公司签订《游戏软件-销售协议》合同一份，合同载明，兴宏恒公司是一家以研发销售网络游戏为主的软件公司，且同时自主研发了《口袋游戏》软件产品。合同约定主要条款如下：合作方式：1.1兴宏恒公司向杨振斌销售的《口袋游戏》软件产品，杨振斌将自主管理；1.4兴宏恒公司为杨振斌购买的《口袋游戏》软件产品提供平台维护与技术支持等服务，期限为2019年4月8日至2020年4月7日为止；杨振斌的权利与义务：2.2杨振斌有义务按照本协议约定，向兴宏恒公司支付相关费用，服务器、苹果签名费用由杨振斌向第三方支付，如杨振斌未向第三方支付造成服务器数据释放责任由杨振斌自己承担；杨振斌应在合同签订后25日内确定平台名称，并书面告知兴宏恒公司，以便兴宏恒公司平台研发。兴宏恒公司的权利与义务：3.2兴宏恒公司确保交付给杨振斌的网络游戏平台能够使用运行。合作保障：4.1如因兴宏恒公司的《口袋游戏》技术问题导致不能正常运行使用软件，兴宏恒公司有义务就技术部分进行修正，以确保杨振斌能够正常使用《口袋游戏》软件产品；4.3兴宏恒公司可应杨振斌的游戏平台要求，为杨振斌的网络游戏平台研发和增加新的游戏项目，有关具体事宜应另行协商。技术服务费用：5.1杨振斌应向兴宏恒公司支付游戏软件的技术服务费78000元人民币，该费用包含网络游戏平台的研发与搭建、合同期内游戏软件技术维护与支持等；5.3自杨振斌支付完款项后15个工作日之内，兴宏恒公司需将网络游戏平台建立完毕后通过微信交付杨振斌，杨振斌微信号，杨振斌QQ号。合同效力：6.2其它未约定事宜，兴宏恒公司和杨振斌协商一致后签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力，与本合同约定不一致的，以补充协议为准。违约责任：8.1本合同签订之后，双方应当共同遵守，任何一方违约，按照实际损失赔偿。合同签订当日，杨振斌支付给兴宏恒公司游戏订制款78000元，兴宏恒公司开具《收款专用收据》一份，杨振斌并对需修改的游戏内容向兴宏恒公司提出了具体要求。之后在合同履行过程中，原、被告双方一直通过微信和QQ联系，就原告所提出对游戏的增加、修改部分进行磋商。4月15日，原告支付服务器租赁费980元。5月15日，被告将游戏产品交付给原告。5月16日，原告发送给被告《游戏平台未完成交付说明》一份，称被告所发送的游戏产品未能依原告所提具体要求进行修改和增加，要求解除合同，退回全款。之后，原告与被告工作人员多次协商后仍不能达到其要求，原告认为被告兴宏恒公司构成根本违约，遂诉至本院，要求判如所请。另查明，郑州兴宏恒网络科技有限公司于2019年1月22日注册成立，法定代表人周磊，系有限责任公司（自然人独资），注册资本30000000元，经营范围：软件开发；计算机软硬件技术开发、技术服务；电子产品技术开发、技术服务；设计、制作、代理、发布国内广告业务；文化艺术交流活动策划；展览展示服务；企业管理咨询；商务信息咨询。互联网信息服务。本院认为，兴宏恒公司与杨振斌签订的《游戏软件-销售协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方均应按照合同约定履行各自义务。合同签订后，原告杨振斌按照合同约定支付被告兴宏恒公司相关费用，并对所购游戏产品提出了相应的研发要求，但被告兴宏恒公司未能按照合同约定期限交付游戏产品，经原告多次督促协商后于合同约定期限后交付的游戏产品也未能按照原告要求进行研发和增加新的游戏项目，致使原告合同目的不能实现。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定:“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。被告的行为已经构成违约，对原告要求解除双方签订的《游戏软件-销售协议》的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”故对原告杨振斌要求被告返还其游戏订制款78000元及赔偿服务器租赁费980元的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。关于退还游戏订制款78000元的利息应自原告杨振斌向本院提起诉讼之日即2019年9月29日起按照银行同期贷款利率规定计算为宜。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，本案中，兴宏恒公司系自然人独资的有限责任公司，周磊为其股东，被告未能提供证据证明兴宏恒公司财产独立于股东周磊自己的财产，故对原告要求被告周磊对被告兴宏恒公司上述返还游戏订制款78000元及赔偿服务器租赁费980元的义务承担连带责任的诉讼请求，理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条之规定，判决如下：一、解除原告杨振斌与被告郑州兴宏恒网络科技有限公司签订的《游戏软件-销售协议》；二、被告郑州兴宏恒网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告杨振斌游戏订制款78000元（并自2019年9月29日起按照银行同期贷款利率规定计算利息至实际给付之日）并赔偿服务器租赁费980元；三、被告周磊对被告郑州兴宏恒网络科技有限公司上述支付义务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1775元，由被告郑州兴宏恒网络科技有限公司及周磊共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省高级人民法院。审判长  王富强审判员  薛春锋审判员  骆大朝二〇一九年十一月二十七日书记员  孙亚笛