贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0330民初4926号原告：向某某，男，土家族，生于1963年4月12日，湖南省岳阳市人，住岳阳市君山区。委托诉讼代理人：倪宝邦，贵州多年律师事务所法律援助律师。被告：贵州万林建设工程有限公司，住所地为贵州省岳阳市白云区利海米兰春天14栋负一层3号房，统一社会信用代码915201133224398417。法定代表人：青晓林。委托诉讼代理人：陆远康，系该公司安全顾问。委托诉讼代理人：陈双岭，系该公司商务资料员。原告向某某诉被告贵州万林建设工程有限公司（以下简称万林建设工程公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告向某某的委托诉讼代理人倪宝邦，被告万林建设工程公司的委托诉讼代理人陆远康、陈双岭到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向某某向本院提出诉讼请求：1、依法判决确认原告自2018年7月起至今与被告存在劳动关系；2、依法判决解除原告与被告之间的劳动关系，并支付原告解除劳动合同的经济补偿金15,600.00元；3、请求依法判决被告支付原告工伤“九级”伤残待遇共计241,542.46元，包括护理费1,785.00元、住院伙食补助费374.00元、鉴定费320.00元、交通食宿费2,627.50元、停工留薪期工资72,800.00元、一次性伤残就业补助金35,017.98元、一次性医疗补助金35,017.98元、一次性伤残补助金93,600.00元。事实及理由：原告于2018年7月进入被告万林公司承接的习水县温水镇正习高速公路第18合同段二工区桥面施工，原告系被告的技术工人，并为被告管理工友，被告每月除支付原告基本工资以外，还每月以现金方式支付原告3,000.00元的管理费。2018年10月6日原告向某某在工作过程中不慎被定型钢模板压伤胸部，被送往习水县人民医院住院治疗，于2018年10月23日出院，共计住院17天，后经原告申请工伤认定，遵义市人力资源和社会保障局于2018年12月6日作出遵市人社工认字［2018］80428号《工伤认定决定书》认定原告所受之伤为工伤，后经遵义市劳动能力鉴定委员会于2019年3月8日作出《遵义市劳动能力鉴定结论书》，鉴定原告所之伤为伤残九级。原告因受伤后住院治疗、申请认定工伤、劳动能力鉴定，以及受伤后回家休养等来回往返产生了交通食宿费共计2,627.50元。后经原告查明，被告与原告劳动关系存续期间，被告未依法为原告缴纳各项社会保险，现根据《劳动合同法》的相关规定，原告要求与被告解除劳动合同，并向原告支付经济补偿金。综上，原告依法应当获得工伤“九级”伤残待遇赔偿，为维护自身的合法权益，特诉请至法院，请求依法支持原告的诉请。被告万林建设工程公司辩称：1、由于本案较为复杂我公司要求原告本人到庭参加诉讼；2、原告在我公司工作时间不到3个月，并且是我公司雇佣的临时杂工，在工作期间不存在连续工作的情形，是间断性的工作，有事才来没有事就没有来，故我公司与原告不存在劳动关系；3、由于原告工作时间不足3个月，根据相关法律的规定，我公司不予支付经济补偿金；4、原告的各项费用计算过高，我公司不予认可。本院经审理认定事实如下：原告向某某于2018年7月进入被告万林建设工程公司工作。2018年10月6日，原告向某某在被告万林建设工程公司承接的正习高速公路第18合同段二工区桥面施工时不慎被定型模板压伤胸部，原告向某某于2018年10月6日至2018年10月23日在习水县人民医院住院治疗17天，入院诊断为：1、左侧胸锁关节脱落；2、左侧多发肋骨骨折；3、左侧肩胛骨骨折；4、左肺挫伤。原告向某某在受伤住院期间，由被告万林建设工程公司安排人员护理原告向某某，并向护理人员支付了护理费3,400.00元，原告向某某的生活费2,830.00元、车旅费和住宿费1,670.00元。原告向某某所受之伤于2018年12月6日经遵义市人力资源和社会保障局作出遵市人社工认字（2018）80428号《工伤认定决定书》，认定为工伤。2019年3月8日，遵义市劳动能力鉴定委员会认定原告所受之伤构成九级伤残，花费了鉴定费320.00元。2019年7月25日，原告向某某作为申请人，以被告万林建设工程公司为被申请人，向习水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1、确认申请人与被申请人2018年7月至今存在劳动关系；2、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；3、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿15,600.00元；4、被申请人支付申请人住院护理费1,785.00元、住院伙食补助费374.00元、劳动能力鉴定费320.00元、交通食宿费2,627.50元、停工留薪期工资62,400.00元、一次性伤残就业补助金32,274.00元、一次性工伤医疗补助金32,274.00元、一次性伤残补助金93,600.00元，合计225,654.50元。习水县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月30日作出习劳人仲字（2019）第237-1号仲裁裁决书，裁决结果为：一、被申请人支付申请解除劳动关系经济补偿3,397.60元；二、被申请人支付申请人住院护理费1,360.00元、住院伙食补助费374.00元、劳动能力鉴定费320.00元、交通食宿费300.00元、停工留薪期工资23,783.20元、一次性伤残就业补助金32,274.00元、一次性工伤医疗补助金32,274.00元、一次性伤残就业补助金30,578.40元。习水县劳动人事争议仲裁委员会于2019年8月30日作出习劳人仲字（2019）237号仲裁裁决书，裁决结果为：一、申请人与被申请人2018年7月至今存在劳动关系；二、申请人与被申请人解除劳动关系。原告向某某不服裁决结果，于法定期限内诉至本院。另查明，原告向某某在被告万林建设工程公司上班期间，未为原告向某某缴纳工伤保险和其他社会保险。本院认为，原告向某某于2018年7月进入被告万林建设工程公司上班，直至2019年7月25日，原、被告之间并未解除劳动合同，故本院确认原、被告存在劳动关系的时间为2018年7月至2019年7月25日。本案原告向某某于2019年7月25日以被告万林建设工程公司未为其缴纳社会保险和不支付相应的工伤保险待遇为由，向习水县劳动人事争议仲裁委员申请解除双方之间的劳动关系属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第（六）项规定情形，故被告万林建设工程公司与原告向某某的劳动关系于2019年7月25日解除。原告向某某要求被告万林建设工程公司支付解除劳动关系的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条之规定，被告万林建设工程公司应向原告向某某支付经济补偿。本案原告向某某虽向本院提交了银行流水及文春燕出具的说明，证明其月工资为10,400.00元，但被告万林建设工程公司对该证据不予认可，且提供了证据予以证明原告向某某的月工资并非为10,400.00元，故本院对原告向某某提供的工资收入证据不予采信，但本案被告万林建设工程公司也未就原告向某某的工资为多少向本院提供充足的证据证明，结合原告向某某在受伤后至2019年7月25日一直未上班，也未在被告万林建设工程公司领取工资的事实，故本院按原告向某某从事的相近行业即2018年贵州省建筑业平均工资62,684.00元/年计算其主张的经济补偿金、停工留薪期工资、一次性伤残补助金等。原告向某某主张的经济补偿金从2018年7月至2019年7月25日计算为62,684.00元/年÷12个月×1.5个月=7,835.50元。本案原告向某某在上班期间发生工伤，被告万林建设工程公司未为原告向某某缴纳工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，本案万林建设工程公司应向原告向某某支付工伤“九级”伤残待遇，原告向某某应获赔的工伤保险待遇经审查确认为：1、停工留薪期工资7个月×62,684.00元/年÷12个月=36,565.67元；2、劳动能力鉴定费320.00元；3、一次性伤残就业补助金5,836.33元/月×6个月=35,017.98元；4、一次性工伤医疗补助金5,836.33元/月×6个月=35,017.98元；5、一次性伤残补助金62,684.00元/年÷12个月×9个月=47,013.00元；6、对原告向某某主张的护理费、住院伙食补助费、交通费等，因原告向某某在住院期间系由被告万林建设工程公司安排人员护理，被告万林建设工程公司支付了原告向某某住院期间的伙食补助费、交通费及护理人员的护理费，故对原告向某某主张的护理费、住院伙食补助费和交通费不予支持。以上费用合计153,934.63元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告向某某与被告贵州万林建设工程有限公司从2018年7月至2019年7月25日存在劳动关系；二、原告向某某与被告贵州万林建设工程有限公司于2019年7月25日解除劳动关系；三、由被告贵州万林建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告向某某支付经济补偿人民币7,835.50元；四、由被告贵州万林建设工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告向某某支付工伤九级伤残待遇人民币153,934.63元；五、驳回原告向某某的其余诉讼请求。本案案件受理费减半收取5.00元，由被告贵州万林建设工程有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，还应在上诉期满之日起七日内向本院预交上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院申请执行。审判员  汤容二〇一九年十一月十五日法官助理胡西书记员赵雯雯