贵州省毕节市七星关区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0502民初11957号 原告：金斌，男，1979年2月28日生，汉族，住贵州省毕节市。 委托诉讼代理人：张兰芳、谢德师，贵州圣谋律师事务所律师。 被告：重庆一建建设集团有限公司，住所地：重庆市九龙坡区石坪桥正街**，统一社会信用代码915000002028150726 法定代表人：王列卡。 委托诉讼代理人：杨江洪，系贵州本芳（织金）律师事务所律师。 原告金斌诉被告重庆一建建设集团有限公司（以下简称重庆一建公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年9月18日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告金斌及其委托代理人张兰芳、谢德师，被告重庆一建建设集团有限公司的委托代理人杨江洪均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告金斌向本院提出诉讼请求:一、判决解除原、被告间劳动关系；二、判决被告立即支付未签订书面劳动合同的双倍工资924 88元给原告;三、判决被告立即支付经济补偿金27326.5元给原告;四、判决被告为原告缴纳2017年2月1日起至解除劳动关系之日止期间的社会保险费;五、判决被告立即支付停工留薪期工资95200元给原告;六、判决被告立即支付一次伤残补助金75672元给原告;七、判决被告立即支付一次性工伤医疗补助金35485元给原告;八、判决被告立即支付一次性就业补助金35485元给原告；九、判决被告立即支付给原告就医期间的伙食补助费、护理费、交通费、鉴定费等共计56480元。事实和理由:原告于2017年2月22日到被告承建的位于七星关区内抹灰工作，工作时间为早上7:30分至下午6:00时、工资以10元／平方米的计件方式每月按实际完工数量支付，原告工资由承包老板卯事先儿子杨维负责支付给原告（支付到原告卡号为62×××40的建设银行卡和原告妻子徐怀卡号为62×××11的工商银行卡卡上）。原告与被告间未签订书面劳动合同，且被告经常拖欠工资、工地上经常停工（原告在被告停工期间在其它单位劳动，获得劳动报酬有43841.85元）。自2017年2月22日起至2018年3月30日止期间，原告在被告承建的位于七星关区碧阳国际城建设项目工地上工作了13个月，期间的工天数共计有181天（大工天数有167天、时工天数有14天、时工按每天300元计算），原告在被告承建的碧阳国际城建设项目工地上共计获得工资报酬总额为109306元，该工资直至2019年2月被告才陆续支付完毕。2018年3月30日，原告在被告承建的位于七星关区碧阳国际城建设项目工地（碧阳国际城41号楼地下室负二楼）进行抹灰工作过程中，从高凳摔下受伤。受伤后，原告当即被送往毕节市人民医院治疗，次日转院至毕节市中医院住院治疗，原告伤情被诊断为左侧股骨颈骨折，住院109天后于2018年7月18日出院。由于原告伤情需进行二次手术，2019年6月10日，原告再次入住毕节市中医院行左股骨颈骨折内固定术后内固定物取出术以及中医特色治疗，住院16天,于2019年6月26日出院。原告两次住院期间累计为126天。第二次住院出院后医嘱为……出院后1月返院复查左髋部Ｘ线片，根据复查结果做下一步治疗调整、左下肢避免剧烈运动、不适随诊”。经向医生了解，原告行二次手术后误工期至少3个月以上。原告受伤后治疗期间，被告要求原告家属进行护理，并同意支付原告家属每月护理费5000元、护理人员和原告的住院伙食补助费每天100元。支付一个月后，第二、第三个月，被告自己找到护工老陈来护理原告（老陈的生活费让原告先垫付，原告共计垫付了25天）。后原被告双方又达成协议:原告出院后由家属护理，被告每月向原告家属支付护理费、生活补助费，第四至第六个月期间按每月7000元计算，第七个月到第九个月按每月5000元计算，复查的交通费按每月2次、每次200元标准计算。治疗期间，原告支付了老陈25天的生活费、购买拐杖150元、便椅180元、麻泵580元，支付了工伤鉴定费520元以及1200元（6次）交通费，其余费用均由被告支付。原告在被告处领取了护理费和生活补助费共计52600元。事故发生后，被告于2018年4月4日向毕节市人力资源和社会保障局提交了原告的工伤认定申请，该局于2018年4月16日受理后于2018年5月23日作出认定工伤决定书（编号为0500201867047），认定原告受到的事故伤害属于工伤。后经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定，该委于2019年1月7日作出编号为ＢＪ20181201_006的鉴定结论通知书，确认原告劳动功能障碍程度为伤残玖级、停工留薪期为自受伤之日起250天。原告认为:自己于2017年2月以来在被告处从事抹灰工作以来，与被告间形成了劳动关系，被告应与原告签订书面劳动合同、为原告缴纳社会保险以及按时向原告支付劳动报酬等。被告未按相关法律规定与原告签订书面劳动合同、为原告缴纳社会保险以及按时支付工资的情形，应受到制裁。故，按法律相关规定，原告有权要求被告支付双倍工资、经济补偿金及补缴社会保险。并在发生工伤后，有权享受工伤待遇，原告为工伤支出的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等费用，亦应当由被告支付，原告已领取的护理费和生活费不应被扣除。原告的停工留薪期应为340日（原告进行二次手术期间误工期至少3个月以上）。原告从2017年2月22日至2018年3月30日期间在被告处工作获得的工资共计有109306元，故原告月平均工资为8408元，日平均工资为280元。为此，原告为维护自己的合法权益，根据《劳动法》、《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》、《工伤保险条例》以及《劳动争议调解仲裁法》的规定，于2019年6月25日向七星关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2019年8月26日作出裁决，但该裁决存在错误和不公平之处。故原告向人民法院提起诉讼，请人民法院判决如上的诉讼请求。 被告重庆一建公司答辩称：对于原告诉讼请求第一项无异议。第二项双倍工资不应得到支持已过仲裁时效。第三项，经济补偿不符合中华人民共和国劳动或同法第二十三条之规定，不应得到支持。第四项，原告诉请不属于本案的审计范围，原告申请的第五六七八项，原告在被告处系按劳务计件施工，其没有明确的工资标准，不针对这四项赔偿，应按受伤前的工资上一年度平均工资标准待遇计算，原告诉请的第九项，住院伙食补偿费因为20元每天，应按实际住院天数计算，护理费部分应以其他服务行业计算标准，按住院天数计算，交通费应按正式的增值税发票作为理赔依据。在原告受伤住院期间被告方已为原告垫付所有的医疗费用，同时支付了生活等费用52600元及代原告支付护理费16140元，该部分费用应在总赔偿款中予以扣除。 经审理查明：原告金斌于2017年2月22日到被告重庆一建建设集团有限公司处上班，从事抹灰工作，2018年3月30日，原告金斌在被告重庆一建公司承建的毕节市七星关区碧阳国际城建设项目工作施工时受伤。原告金斌受伤后，先被送到毕节市人民医院检查治疗1天后于2018年3月31日转院到毕节市中医院住院治疗109天。2019年6月10日，原告金斌在毕节市中医院实施二次手术共计住院治疗16天。原告两次实际共住院126天。2018年5月23日，毕节市人力资源和社会保障局作出编号为0500201867047号《认定工伤决定书》，认定原告情形属于工伤。2019年1月7日，毕节市劳动能力鉴定委员会作出编号为ＮＯ.ＢＪ20181201-006号《鉴定结论通知书》，鉴定结论为:伤残九级，停工留薪期:自受伤之日起250天。被告重庆一建公司为原告金斌缴纳了工伤保险。2018年度毕节市社会平均工资为61349.00元，被告重庆一建公司为原告金斌支付了全部医疗费。之后，原告金斌向毕节市七星关区劳动人事仲裁委员会因工伤保险待遇等发生争议提起劳动争议仲裁申请。该仲裁委员会于2019年8月26日作出七劳人仲案字［2019］第0272号《仲裁裁决书》裁决解除原、被告双方之间的劳动关系，并对工伤保险待遇进行裁决，同时驳回原告金斌的其他仲裁请求。原告金斌不服该仲裁裁决，依照法定程序诉至本院，请判如所诉。 上述事实，有原、被告双方当事人陈述，双方提供的证据毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书，病历、疾病证明书，认定工伤决定书，仲裁裁决书，抹灰方量计算单等在卷为凭，这些证据已经庭审质证，可以采信。 本院认为，根据本案证据，应认定如下:1、原告金斌与被告重庆一建建设集团有限公司的事实劳动关系存在，双方的权利义务均受法律保护。2、双方当事人未提供充足证据证明原告金斌本人的工资，故金斌的工资应按解除劳动关系前统筹地区上年度月平均工资计算。3、原告金斌在被告重庆一建公司处工作期间，原告金斌所受伤害为工伤，应当享受工伤保险待遇。被告重庆一建公司为原告金斌缴纳了工伤保险，对于工伤保险基金支付部分，仲裁委员会不子审理仲裁于法有据，本院对此予以认定，不子审理。根据《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》的相关规定，本院对原告金斌享有的工伤保险待遇确认如下:(1)一次性伤残就业补助金:61349.00元÷12个月×6个月=30674:50元;（2）停工留薪期工资:61349.00元÷12个月÷21.75天×250天=58763.41元；4、原告主张护理费，住院伙食补助费，应予计算支付；但被告重庆一建公司己支付给原告金斌的52600.00元应予以扣除。护理费应按贵州省上年度居民服务业平均工资标准38568元/年及住院期间126天进行计算，住院伙食补助费应按当地国家机关工作人员出差费标准100元/天计算。即护理费计算为13,313.88元(38568元/年÷365天×126天)；住院伙食补助费计算为12600.00元(100元／天×126天)；5、原告金斌主张经济补偿金21899元不符合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条“用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。”之规定，其诉求于法无据，故不予支持。6、原告金斌主张未签订合同的双倍工资的问题。原、被告构成无固定期限劳动合同，按劳动合同法的相关规定，因仲裁机构认定金斌主张双倍工资已超过仲裁时效，故对该仲裁请求不予支持。经审查，该仲裁机构适用法律正确，认定金斌主张双倍工资已超过仲裁时效并无不当，故本院对原告主张双倍工资的诉讼请求不予支持。7、原告金斌主张被告重庆一建公司为其补缴2017年2月1日起至解除劳动合同之日止的社会保险费。根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款“用人单位未按时足额微纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。”之规定，应由社会保险费征收机构责令缴纳。本案不予处理。8、鉴定费520元,便椅180元，购买拐杖150元，麻泵580元，酌定交通费400元。合计1830元。其余未经仲裁机构仲裁的，本院依法予以驳回。对于原、被告自行支付案外人超过国家相关护理费计算标准的费用，应由原、被告双方及案外人自行结算，不属本案调整范围，本案不作处理。 综上，特依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条，《贵州省关于贯物实施新修订有关问题的意见》第七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下: 一、解除原告金斌与被告重庆一建建设集团有限公司之间的劳动关系； 二、由被告重庆一建建设集团有限公司支付原告金斌工伤保险待遇及相关赔偿项目如下: 1、一次性伤残就业补助金:61349.00元÷12个月×6个月=30674:50元; 2、停工留薪期工资:61349.00元÷12个月÷21.75天×250天=58763.41元； 3、住院期间护理费:38568元/年÷365天×126天=13313.88元; 4、住院伙食补助费:100元×126天=12600.00元； 5、鉴定费520元,便椅180元，购买拐杖150元，麻泵580元，酌定交通费400元。合计1830元。 以上1-5项合计:117,181.79元，扣除被告重庆一建建设集团有限公司已经支付给原告金斌的526,00.00元，被告重庆一建建设集团有限公司还应支付原告金斌:64,581.79元。 三、驳回原告金斌的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币5.00元(已按简易程序减半收取)，由被告重庆一建建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。 审判员  罗卫东 二〇一九年十一月二十六日 书记员  王帅杭