贵州省安顺市西秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0402民初2655号原告：李某，男，1963年8月22日生，汉族，重庆市人，住重庆市南川市。委托诉讼代理人：李晋川，男，1986年11月1日生，重庆市人，住重庆市九龙坡区，系被告李某之子。代理权限：特别授权。被告：安顺西秀区顺安玻璃有限公司。住所地：贵州省安顺市西秀区青山砖厂内。法定代表人：雷孝秋。委托诉讼代理人：黄万平，重庆市九龙坡区铜罐驿法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。原告李某与被告安顺西秀区顺安玻璃有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月20日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告李某及其委托诉讼代理人李晋川，被告安顺西秀区顺安玻璃有限公司委托诉讼代理人黄万平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金42000元。2、请求判令被告支付原告从2009年至2018年法定节假日加班工资、周末加班工资、延时代班工资及约定支付而未支付的奖金共计人民币240366.60元。3、请求判令被告按应付金额百分之一百的标准向原告加付赔偿金240366.60元。4、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2008年11月14日入职被告安顺西秀区顺安玻璃有限公司工作，于2009年签订劳动合同，工资按每月4000元计算。2019年1月30日，被告公司因系落后产能，需关闭生产线，故解除与原告的劳动合同，但被告未支付原告解除劳动合同经济补偿金42000元，且原告在被告公司工作期间，无论法定节假日或其他周末休息时间均在岗加班，同时应公司要求在工作岗位缺人期间（2011年9月12日至2012年7月31日、2014年3月3日至2014年9月30日、2016年6月29日至2017年2月7日）工作日及周末超时代班工作，被告均未支付劳动报酬，2015年5月至2015年10月期间，原告应被告要求代理完成车间主任的工作，被告未按事先约定标准支付3300元的车间主任年终奖，综上，被告应支付以上劳动报酬费用共计240366.60元。同时，根据《劳动合同法》的规定，被告应按应付金额百分之一百的标准向原告加付赔偿金。被告未依法为原告缴纳养老保险，给原告造成巨大经济损失。因被告未支付原告解除劳动合同的经济补偿金、未足额支付劳动报酬及缴纳养老保险，原告为此申请劳动仲裁，但仲裁委作出了驳回原告仲裁申请的裁决书。原告认为，被告的行为违反了相关劳动法律法规，为维护自己的合法权利，特诉至人民法院，望判如所请。被告安顺西秀区顺安玻璃有限公司辩称，1、原告主张的加班工资、超时工资及加付百分之百赔偿金均属于《劳动合同法》第85条规定的范围，应通过劳动行政部门处理，不具备前置条件和审理条件。2、原告主张的解除劳动合同经济补偿金计算错误，原告2008年11月1日入职后，先后与被告签订了三份劳动合同，其间，于2011年1月26日至2012年5月7日，与被告没有建立劳动合同关系，间断15个月，故经济补偿经应按7年计算，且合同约定原告的基本工资为2200元，被告为原告缴纳的社会保险部分不能作为经济补偿经的计算标准，不应计入工资基数，故其经济补偿金应为15400元。2、节假日加班工资、延迟加班工资等报酬，有客观证据才能具备计算的前提条件，且也只能按2200元的工资标准计算。3、被告未安排原告代班，故不存在应付而未付的奖金。4、被告与原告办理养老保险是因双方在签订劳动合同时，原告要求被告将被告应缴纳的养老保险直接计入原告工资中逐月发放，该约定虽违反了法律规定，但并非被告单方过错，原告也未履行个人应缴部分的义务，也存在过错，对于劳动合同违法部分导致无效的法律后果被告已另案启动维权诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院均予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：原告提供的下列证据：1、2016年工资收入记录；2017年工资收入备忘。因该组证据系原告单方所作记录，缺乏其他有效证据予以印证，且被告不予认可，故本院不予确认。2、打杂工作记录；杂工备忘录。因该组证据未加盖被告公司印章，亦无公司相关负责人签名，缺乏其他有效证据予以印证，且被告不予认可，故本院不予确认。3、职工花名册复印件。因该组证据未加盖被告公司印章，亦无公司相关负责人签名，缺乏其他有效证据予以印证，且被告不予认可，故本院不予确认。4、考勤表复印件。因该组证据未加盖被告公司印章，亦无公司相关负责人签名，缺乏其他有效证据予以印证，且被告不予认可，故本院不予确认。5、安顺西秀区顺安玻璃有限公司（二线）产量表复印件。因该组证据未加盖被告公司印章，亦无公司相关负责人签名，缺乏其他有效证据予以印证，且被告不予认可，故本院不予确认。6、顺安玻璃厂二车间退火温度记录表复印件。因该组证据未加盖被告公司印章，亦无公司相关负责人签名，缺乏其他有效证据予以印证，且被告不予认可，故本院不予确认。被告提供的下列证据：2010年2月1日《劳动合同》。因该份《劳动合同》中有原告的签名，原告对该签名的真实性虽表示异议，但未能提供反驳证据，故本院对该证据的真实性予以确认。本院经审理认定如下事实：原告李某与被告安顺西秀区顺安玻璃有限公司于2008年11月1日签订《劳动合同书》，约定合同期限为2年，自2008年11月1日起至2009年12月31日止。该合同未明确约定劳动报酬；合同第七部分双方约定的其他事项同时载明：“甲方应为乙方所缴社保，逐月在工资中发放给乙方，若乙方又要求甲方补交社保时，乙方全额退还已发社保并承担同期贷款利息二倍的占用费。”合同签订当日，原告李某向被告出具《申请》，载明：“申请人李某，我在顺安玻璃有限公司做工，由于家住农村，生活困难，因此自愿申请不参加社会保险。申请人：李某2008年11月1日”。2010年1月1日，原告李某再次向被告出具《申请》所载内容与上述《申请》内容一致。2010年2月1日，原、被告签订第二次《劳动合同书》，约定的合同期限自2010年1月26日起至2011年1月25日止。工资标准为2200元/月。该合同第八部分双方约定的其他事项与前一份合同内容一致。2012年5月8日，原告与被告签订无固定期限《劳动合同书》，该份合同除合同期限及签订日期外其余内容均与第一次《劳动合同书》内容一致，亦未明确约定劳动报酬。2016年6月8日，原告向被告出具《申请》，载明：“申请人李某，我在顺安玻璃有限公司做工，由于家住农村，生活困难，因此自愿申请不参加社会保险。单位将保险应缴纳部分随同工资一并发放给申请人。申请人：李某2012年6月8日”。原、被告建立劳动关系以来，被告未给原告办理社会保险。原告与被告解除劳动合同前12个月每月实际领取工资4000元。2019年1月28日，被告因被相关部门责令关闭，原、被告双方终止劳动关系。原告于同年3月19日向安顺市西秀区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决其与被告解除劳动关系；2请求裁决被告为其补交从2008年11月至今的社会保险费；支付经济补偿金42000元；支付从2008年至2019年的法定节假日的工资43890元；支付从2008年11月至2019年1月的加班工资285152元；支付其2015年代理车间主任的年终奖3000元及交通费1000元。该仲裁委员会于2019年5月8日作出西劳人仲裁字[2019]11号《仲裁裁决书》，裁决被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金42000元，驳回了原告的其他仲裁请求。2019年5月9日、2019年5月13日该仲裁委分别向原、被告送达了上述裁决书。原告不服，致成诉讼。审理过程中，原、被告一致确认双方的劳动关系于2019年1月28日已实际解除。同时，原告于2019年6月5日向西秀区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决被告按应付金额百分之一百的标准向原告加付赔偿金240366.60元，该仲裁委员会于当日作出西劳人仲不字[2019]3号《不予受理通知书》。本院认为，关于原告主张要求被告支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求。法律规定，用人单位被责令关闭终止与劳动者的劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原、被告双方解除劳动合同关系的的原因系被告被相关部门责令关闭，属于法律规定用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故被告应当向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。”原告于2008年11月1日进入被告处工作至2019年1月28日，被告应支付原告10个半月的的经济补偿，根据审理查明的事实，原告与被告解除劳动合同前12个月每月实际领取工资4000元，故被告应当支付原告解除劳动合同经济补偿金42000元。被告关于原告的月工资应以2200元计算的主张，虽然双方在劳动合同中明确约定被告应为原告缴纳的社会保险费逐月在工资中发放，原告亦向被告提出了申请，但因被告未能举证证明发放给原告的4000元当中，应由该公司为原告缴纳的社保费是多少，不能证明原告的工资为2200元，且双方在最后一份劳动合同中亦未明确约定劳动报酬，故其上述主张本院不予采纳。被告关于原、被告之间劳动关系间断15个月的主张，法律规定，计算劳动者工作年限的举证责任由用人单位承担，被告提供的劳动合同不能单独作为认定双方劳动关系间断的依据，故对被告上述主张本院亦不予采纳。关于原告主张要求被告支付的法定节假日加班工资、周末加班工资、延时代班工资的诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”；最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。现原告未能就存在加班事实提交有效证据，应由其承担举证不能的法律后果，故对原告的上述请求，本院不予支持。关于原告主张要求被告支付其2015年5月至2015年10月代理车间主任期间的年终奖3300元的诉讼请求，因无证据证明，故本院不予支持。关于原告主张要求被告向其加付应付百分之一百赔偿金的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条以及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条的规定，人民法院应受理劳动者要求用人单位因未及时足额支付工资、加班费、经济补偿金和低于最低工资标准支付工资等而加付赔偿金所提起的诉讼。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定的用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金，该赔偿金是在补偿劳动者实际损失之外，因用人单位的违法行为而设定的一种惩罚性赔偿金。本案中，被告未向原告支付解除劳动合同的经济补偿金的行为违反了法律规定，依法应向原告支付加付赔偿金，但加付赔偿金的标准应根据用人单位的违法行为的严重性及其过错程度结合劳动者因用人单位的违法行为所受损害的大小等因素考虑，综合案件实际情况，本院酌定由被告向原告支付加付应付经济补偿金42000元的百分之五十，即人民币21000元，原告主张超出部分，本院不予支持。对于原告主张的其他的应付加付赔偿金，因无证据证明，故本院不予支持。被告关于该诉请未经行政处理前置程序，不具备前置条件和审理条件的主张，于法无据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第八十五，《劳动争议调解仲裁法》第六条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条、第九条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、由被告安顺西秀区顺安玻璃有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告李某解除劳动合同经济补偿金人民币42000元。二、由被告安顺西秀区顺安玻璃有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告李某未依法支付解除劳动合同经济补偿金的加付赔偿金人民币21000元。三、驳回原告李某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由被告安顺西秀区顺安玻璃有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。原告可在本判决生效履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。审 判 长  宗 星人民陪审员  蔡吉艳人民陪审员  叶安丽二〇一九年十一月八日法官助理黄娅书记员洪浩然（代）