天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0104民初10341号原告：赵悦，女，1990年10月28日出生，汉族，住天津市河东区。委托诉讼代理人：赵宝祥（原告丈夫），1987年3月3日出生，汉族，上海英岱普汽车线束控制系统有限公司员工，住天津市河东区。被告：青岛兴程人力资源有限公司天津分公司，住所地天津市南开区红旗路220号慧谷大厦1818。负责人：崔焱，女，1983年6月19日出生，汉族，该公司项目经理，住天津市红桥区。被告：天津海锐奥家电销售有限公司，住所地天津市和平区南马路11号麦购国际大厦15楼。法定代表人：孙艳霞，总经理。委托诉讼代理人：王翠，女，该公司工作人员。原告赵悦与被告青岛兴程人力资源有限公司天津分公司（以下简称兴程公司）、被告天津海锐奥家电销售有限公司（以下简称海锐奥公司）劳动争议一案，本院于2019年7月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵悦及其委托诉讼代理人赵宝祥、被告兴程公司的负责人崔焱、被告海锐奥公司的委托诉讼代理人王翠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：不同意津南开劳人仲裁字【2019】第1026-1号仲裁裁决全部裁项，要求判令：1.二被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金24577.96元；2.二被告支付原告2019年1月1日至同年4月27日未休年假工资1129.1元；3.二被告支付原告2017年5月23日至2019年1月30日延时加班费14637.9元；4.二被告支付原告2017年5月21日至2019年2月16日公休日加班费7806.7元；5.二被告支付原告2017年10月3日、2018年1月1日、同年5月1日法定节假日加班费1682.1元；6.二被告支付原告2017年9月1日至2018年10月31日工资差额7836.6元。诉讼过程中，原告自愿撤回第2项诉请。事实和理由：原告与二被告系劳务派遣关系，后原告认为二被告侵犯其合法权益，就违法解除劳动合同赔偿金26613.6元、2019年1月1日至同年4月27日年假工资1719.58元、2017年5月23日至2019年1月30日延时加班费3683.36元、2017年5月21日至2019年2月16日公休日加班费4828.64元、2017年10月3日、2018年1月1日、5月1日法定节假日加班费1854.2元、2017年9月至2018年10月工资差额4450.24元、2019年3月体检费等事宜，以二被告为被申请人向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁机构作出津南开劳人仲裁字【2019】第1026-1号、第1026-2号两份仲裁裁决书，其中第1026-1号仲裁书裁决：一、自本仲裁裁决书生效之日起十五日内，由第一被申请人（即本案被告兴程公司）一次性支付申请人（即本案原告，下同）违法解除劳动合同赔偿金18484.92元；二、驳回申请人第二、三、四、五、六项申请请求。原告不服，诉至本院，认为：关于第一项诉请，被告兴程公司系违法解除劳动关系，此点仲裁裁决亦予以支持。原告认可仲裁裁决计算的经济赔偿金的系数，但不认可工资基数，认为仲裁裁决核算的4621.23元只是单纯的原告离职前12个月均应发工资数额，同时还应再加上季薪合并计算后的离职前12个月均应发工资为6139.5元，应以此为基数支付经济赔偿金；关于第三项诉请，诉请期间原告会经常延时下班，总计延时加班465小时，延时加班费二被告未发；关于第四项诉请，原告每周公休日加班1天计2小时，诉请期间总计公休日加班186小时，二被告未发放公休日加班费；关于第五项诉请，2017年10月3日、2018年1月1日、同年5月1日，原告每天在单位加班10小时，总计法定节假日加班30小时，二被告未发放法定节假日加班费；关于第六项诉请，工资差额包含拖欠工资和季薪。关于月工资，需乘以当月在岗率。关于季薪，在2017年8、9月左右原告与被告海锐奥公司签订一份《一流人才配置系统标定值公议》，约定2017年5月至2018年4月每月月薪3500元+商务费1100元，每3个月发放季薪4500元，即每月折算后实发6100元。2018年5月至2019年1月每月月薪3800元+商务费1100元，每3个月发放季薪4850，即每月折算后实发6516.6元。2019年2月至离职每月月薪4100元+商务费1100元，每3个月发放季薪5200元，即每月折算后实发6933.3元。上述规定为季薪标准，实发季薪需乘以当季在岗率，在岗率=实际在岗天数/应在岗天数。2017年8、9月原告与被告海锐奥公司签订《按单的价值定薪沟通单》，其上未约定根据在岗率和业绩计算系数，只有月薪3500，季薪4500。2018年4、5月原告与被告海锐奥公司签订《按单的价值定薪沟通单》，其上约定月薪3800，季薪4850，也未约定根据在岗率和业绩计算系数。2019年1、2月原告与被告海锐奥公司签订《按单的价值定薪沟通单》，约定月薪4100，季薪5200，未约定根据在岗率和业绩计算系数。具体差额如下：2017年9月原告自算基本工资3500+商务费1100，总计应发4600元，被告工资条体现当月实际应发3707.7元，差额892.3元；2017年11月原告自算基本工资3500+商务费1100，总计应发4600元，被告工资条体现当月实际应发4575.13元，差额24.87元；2017年12月原告自算基本工资3500+商务费1100，总计应发4600元，被告工资条体现当月实际应发4581.66元，差额18.34元；2018年2月原告自算基本工资3500+商务费1100，总计应发4600元，被告工资条体现当月实际应发4190.94元，差额409.06元；2018年3月原告自算基本工资3500+商务费1100，认可工资条中显示的在岗率0.97和扣除迟到10元，故应发工资*在岗率-扣迟到10元，计算出总计应发4452元，被告工资条体现当月实际应发4421.97元，差额30.03元；2018年一季度季薪应在同年4月单独发放，原告自行计算当季度在岗率为0.96，应发4305元，被告发放4138.5元，差额166.5元；2018年4月原告自算基本工资3500+商务费1100，认可工资条体现扣一个迟到10元，总计应发4590元，被告工资条体现当月实际应发4170元，差额420元；2018年5月原告自算基本工资3800+商务费1100，总计应发4900元，被告工资条体现当月实际应发4589.54元，差额310元；2018年7月原告自算基本工资3800+商务费1100，总计应发4900元，被告工资条体现当月实际应发4230元，差额670元；2018年8月原告自算基本工资3800+商务费1100，认可工资条体现扣一个迟到10元，总计应发4890元，被告工资条体现当月实际应发3739.22元，差额1150.78元；2018年三季度季薪应在同年10月单独发放，原告自行计算当季度在岗率为1，应发4850元，被告发放4106元，差额744元；2018年10月原告自算基本工资3800+商务费1100，总计应发4900元，被告工资条体现当月实际应发4098.84元，差额801.16元。综上，故成讼。二被告辩称，认可三方系劳务派遣关系。对于原告诉请二被告认为：关于第一项诉请，认可仲裁裁决的金额，认可双方曾约定季薪，仲裁裁决计算月均工资时未加季薪，同意将季薪折算进月均工资内，原告在职期间季薪总计4876+4138.5+6138.01+4106+4649+3326.16，离职前12个月月薪加季薪合计后折算月均应发6061元，同意按此基数支付违法解除劳动合同赔偿金；关于第三、四、五项诉请，根据公司制度，加班需经申请后审批，诉请期间原告不存在延时、公休日、法定节假日加班情况，二被告未支付过原告各类加班费，不同意支付；关于第六项诉请，认可原告所述的被告工资条上显示的应发数额，但不认可原告自行核算的应发数额，原告只计算了在岗率，关于月薪和季薪计算额外还有业绩考核系数，故不存在工资差额。另，原告诉请期间并非始终正常劳动，有事假或病假情况，2018年1月3日至同年1月5日病假3天，按照最低工资标准2050元乘以病假工资0.7系数（小于3天0.7，3天以上到7天0.6，大于8天0.8）乘以请假率（未出勤天数/自然月天数），支付3天的病假工资。2018年2月23日事假1天，扣除当天工资。2018年3月2日病假1天，计算方法同上，支付1天病假工资。2018年6月4日至同年6月10日病假7天，按照最低工资标准2050元乘以病假工资0.6系数乘以请假率，支付7天的病假工资。2018年10月18日至同年10月31日待岗，原告来公司上班但我公司安排其无工作内容，可能是我公司让其待岗的，该期间因待岗导致其考核系数很低，故其当月工资以该系数计算会低。其他时间原告正常出勤。综上，二被告同意仲裁裁决全部内容。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。1、原告为证明其季薪由4500元涨到4850元又涨到5200元，向本院提交邮箱截图。原告表示是被告海锐奥公司给原告发的。被告兴程公司对该证据真实性不认可，表示并非该被告发的。被告海锐奥公司对该证据真实性不认可，表示并非该被告发的。本院认为，因该证据未加盖相关被告公章且系复印件，现二被告不予认可，故本院对该证据不予采信；2、原告为证明2018年7月扣发工资300元，向本院提交营销执行力通报复印件。原告表示该证据系被告海锐奥在公司微信群发放并在公司公告栏张贴，内容为“……鉴于重点工作承接差，执行不带为，对营销部赵悦严重通报批评，负激励300元，商务费用兑现……。”被告兴程公司对该证据真实性不认可，表示并非该被告发的。被告海锐奥公司对该证据真实性认可，认可当月扣发原告300元，但认为属于商务费扣款故不同意补发。本院认为，因被告海锐奥公司对该证据真实性认可并认可系该公司出具，故本院对该证据真实性予以采信；3、原告为证明不认可被告给原告安排的待岗状态，向本院提交2018年10月业绩核算表复印件。原告表示该证据是是被告海锐奥公司出具的，当时被告给原告看并让原告签字时由原告拍摄。其上载明：……综合系数0.99……2018年10月1日至2018年10月17日按照此方案核算工资，2018年10月18日至2018年10月31日为待岗状态。其上有原告签字。原告表示当时本人不认可，但迫于无奈只能签字。2018年10月18日至同年10月31日待岗状态原告不认可，实际正常上班，但做的不是原告的工作职责，因领导不让原告做之前的工作了，故该期间被告以最低工资标准给原告发工资是存在差额的。被告兴程公司对该证据真实性不认可，表示并非该公司发的。被告海锐奥公司对该证据真实性认可，表示2018年10月18日至同年10月31日原告待岗，故按待岗计算的系数发放的工资，其上是原告自愿签字。本院认为，因被告海锐奥对该证据真实性无异议，故本院对真实性予以采信；至于原告表示其不认可该核算表但迫于无奈签字，因原告就此并未提供证据佐证，故本院对该证据的内容亦予以采信；4、原告为证明2018年5月1日法定节假日加班，向本院提交工作备案日清表复印件。原告表示该证据系被告海锐奥公司给原告，其上规定2018年5月1日值班，故认为该天属于法定节假日加班。被告兴程公司对该证据真实性不认可，表示并非该被告发的。被告海锐奥公司对该证据不认可，表示并非该被告发放。本院认为，因该证据系复印件，现二被告不认可，故本院对真实性不予采信，且值班与加班并非同一含义，故证明目的本院亦不予采信；5、被告海锐奥公司为证明加班需申请，向本院提交员工手册复印件，其中规定加班需要申请。该被告表示该员工手册有包含原告在内的员工签字。被告兴程公司对该证据无异议。原告对该证据认可，认可系原告签字。本院认为，因原告及被告兴程公司对该证据均无异议，故本院对该证据予以采信；7、被告海锐奥公司为证明加班需申请，向本院提交端午节加班预算表复印件。被告兴程公司对该证据无异议。原告对该证据不认可，表示没见过。本院认为，因该证据系复印件，现原告不予认可，故本院对该证据不予采信；8、被告海锐奥公司为证明月薪和季薪受在岗率和系数影响，向本院提交2017年5月16日签订的《按单的价值定薪沟通单》、《集团单及绩效指导原则》复印件。被告海锐奥公司表示，沟通单约定“依据具象化二维点阵……此标准承接动态升级”，以及绩效指导原则中均体现了月薪季薪受在岗率和系数的影响。被告兴程公司对该证据无异议。原告对沟通单认可表示系其签字，对指导原则不认可，表示没见过，至于沟通单中依据具象化二维点阵，此标准动态升级是何意思签订时公司未标明，原告不认可海锐奥所述按照业绩和在岗率计算月薪和季薪，且除该沟通单外还签订两份沟通单但都在被告海锐奥公司处。本院认为，因原告对沟通单真实性认可，故本院对该部分证据予以采信；因原告对指导原则不认可，且被告海锐奥公司未提供证据证明该指导原则有原告签字确认或向包括原告在内的所有员工进行公示，故本院对该部分证据不予采信；9、被告海锐奥公司为证明根据业绩核算影响月薪和季薪，向本院提交2017年10月至2018年9月工资业绩核算表复印件。该表均有原告签字。被告兴程公司对该证据无异议。原告对该证据认可，表示系其本人签字，但表示不知道系数如何计算也不同意按系数发放月薪和季薪。本院认为，因被告兴程公司和原告对该证据真实性无异议，故本院对真实性予以采信；10、被告海锐奥公司为证明不存在不足额发放薪酬情况，向本院提交工资表复印件。该被告表示该表含月薪及季薪，另2019年一季度季薪实发3326.16元。被告兴程公司对该证据无异议。原告对该证据无异议。本院认为，因原告和被告兴程公司对该证据均无异议，故本院对真实性予以采信。经查，津南开劳人仲裁字【2019】第1026-1号仲裁裁决查明：原告于2017年5月16日入职被告兴程公司，同日派遣至被告海锐奥公司工作，任业务岗，最后正常工作至2019年4月17日。原告工资由被告兴程公司银行转账形式发放，每月18日发放上个月一整月工资，下发薪，每三个月发一次季薪，于该季度次月28日发放季薪。原告工作时间为8:45至18:00，午休1小时15分钟，每周双休。2019年4月24日原告收到被告EMS邮寄的解除劳动关系通知书，解除理由为客观事实发生重大改变。原告离职前12个月均应发工资4621.23元。原告及二被告对上述仲裁查明事实均予以认可。关于出勤：原告表示指纹打卡方式记录考勤，虽规章制度规定加班需要提前申请进行审批，但实际原告加班都是领导口头要求的，没有审批手续；被告表示指纹打卡记录考勤，但领导从未口头让原告加班。庭审中，法庭询问二被告能否提交原告在职期间原始而完整的考勤记录，二被告均表示无法提交。又查，2019年5月14日原告就违法解除劳动合同赔偿金、年假工资、加班费、工资差额、体检费等事宜，以二被告为被申请人向天津市南开区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁机构作出津南开劳人仲裁字【2019】第1026-1号、第1026-2号两份仲裁裁决书。原告不服第1026-2号仲裁裁决，诉至本院，二被告同意该仲裁裁决，现正另案审理中；原告不服第1026-1号仲裁裁决书，诉至本院，二被告同意该仲裁裁决，遂成本案。本院认为，原告与二被告系劳务派遣关系，被告兴程公司与被告海锐奥公司作为用工用人单位，均应按照法律规定，及时、正确履行对劳动者的各项义务。关于原告第一项诉请支付违法解除劳动关系赔偿金一节：庭审中，原、被告均认可【2019】第1026-1号仲裁裁决认定被告兴程公司系违法解除劳动关系应支付违法解除劳动关系经济赔偿金的事实及计算系数，但双方就原告离职前12个月均应发工资基数各执一词。本院认为，因各方均认可仲裁裁决核算的4621.23元只是单纯的原告离职前12个月均应发的工资数额，该数额不含原告季薪，原告要求将季薪计算进离职前12月均应发工资基数内，二被告当庭予以认可，结合原告季薪发放情况，故原告主张的与季薪合并计算后的离职前12月均应发工资数额6139.5元，符合法律规定，本院予以支持。故被告兴程公司应支付原告违法解除劳动关系经济赔偿金24558元。关于原告第三项诉请支付延时加班费14637.9元一节：根据法律规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。用人单位应保留劳动者两年以上的的考勤记录备查。本案中，被告海锐奥公司未能提交原始而完整的考勤记录佐证原告的出勤及作息情况，应承担举证不能的不利后果，故原告主张总计延时加班465小时，本院予以支持。结合原告离职前12个月均应发工资基数，被告海锐奥公司应相应支付原告诉请期间延时加班费。鉴于原告申请仲裁时主张的延时加班费3683.36元，未超过法律规定数额，故本院予以照准。被告海锐奥公司应支付原告2017年5月23日至2019年1月30日延时加班费3683.36元；关于原告第四项诉请支付公休日加班费7806.7元一节：根据法律规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。用人单位应保留劳动者两年以上的的考勤记录备查。本案中，被告海锐奥公司未能提交原始而完整的考勤记录佐证原告的出勤及作息情况，应承担举证不能的不利后果，故原告主张总计公休日加班186小时，本院予以支持。结合原告离职前12个月均应发工资基数，被告海锐奥公司应相应支付原告诉请期间延时加班费。鉴于原告申请仲裁时主张的公休日加班费4828.64元，未超过法律规定数额，故本院予以照准。被告海锐奥公司应支付原告2017年5月21日至2019年2月16日公休日加班费4828.64元；关于原告第五项诉请支付2017年10月3日、2018年1月1日、同年5月1日法定节假日加班费1682.1元一节：根据法律规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。用人单位应保留劳动者两年以上的的考勤记录备查。本案中，被告海锐奥公司未能提交原始而完整的考勤记录佐证原告的出勤及作息情况，应承担举证不能的不利后果，故原告主张2017年10月3日、2018年1月1日法定节假日加班2天，每天加班10小时，总计加班20小时，本院予以支持。至于原告主张2018年5月1日单位安排值班应视为加班之说法，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，被告海锐奥公司应相应支付原告诉请期间20小时法定节假日加班费。鉴于原告诉请的法定节假日加班费1682.1元，未超过法律规定数额，故本院予以照准。被告海锐奥公司应支付原告诉请期间法定节假日加班费1682.1元；关于原告第六项诉请工资差额一节：根据法律规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告诉请数额均系其自行计算，被告主张原告月薪及季薪均参照相应业绩考核系数予以发放，原告对此不予认可。本院认为，原告自己提交的证据中便有相应业绩核算表，被告亦当庭提交了数个月份的有原告本人签字的工资业绩核算表，且原告岗位为业务，根据相应的业绩影响工资发放亦符合行业惯例及合理常识，故原告该项诉请没有证据佐证，本院不予支持。综上所述，原告部分诉讼请求符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后十五日内，被告青岛兴程人力资源有限公司天津分公司支付原告赵悦违法解除劳动关系经济赔偿金24558元；二、本判决生效后十五日内，被告天津海锐奥家电销售有限公司支付原告诉请期间延时加班费3683.36元、公休日加班费4828.64元、法定节假日加班费1682.1元；三、驳回原告赵悦其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，减半收取计5元，由被告青岛兴程人力资源有限公司天津分公司负担2.5元，由被告天津海锐奥家电销售有限公司负担2.5元，于本判决生效后十五日内交付本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员 程 明二〇一九年十一月二十一日书记员 周晗阳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。