贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔27民初29号原告：好花红建设集团股份有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州惠水县长田乡桥洞村，统一社会信用代码91520000551942854A。法定代表人：唐伟翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：成勇，贵州谦明律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋珊珊，贵州谦明律师事务所律师。被告：贵州双龙鲁一房地产开发有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州龙里县谷脚镇王关村（物流商贸城），统一社会信用代码91522730308877159G。法定代表人：刘雯玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：荆树利，男，1966年3月27日生，住山东省恒台县，系该公司总工程师。被告：贵州双隆晟置业有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州龙里县谷脚镇王关社区双龙物流商贸城，统一社会信用代码91522730082773807N。法定代表人：刘雯玲，该公司执行董事。二被告共同委托诉讼代理人：秦阳，贵州驰远律师事务所律师。原告好花红建设集团股份有限公司（以下简称好花红公司）诉被告贵州双龙鲁一房地产开发有限公司（以下简称双龙公司）、贵州双隆晟置业有限公司（以下简称双隆晟公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于立案受理后，依法组成合议庭于2019年9月5日公开开庭对本案进行了审理。原告好花红公司委托诉讼代理人成勇、蒋珊珊，被告双龙公司委托诉讼代理人荆树利，被告双龙公司、双隆晟公司共同委托诉讼代理人秦阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告好花红公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告一支付工程款65206516.76元;2.判令被告一支付逾期付款违约金，以28166130.05为基数，按月息2%，自2017年1月1日起计算至2017年12月31日止，计6759871.21元；以65206516.76元为基数，按月息2%，自2018年1月2日起计算至工程款实际支付完毕之日止，现暂计算至2019年4月1日，计20866085.36元；3.判令被告一退还原告保证金1000000元，并支付逾期付款违约金，以1000000元为基数，按月息2%，自2017年1月1日起计算至保证金实际退还完毕之日止，现暂计算至2019年4月1日，计540000元;上述三项共计94372473.33元；4.判令被告二对上述1、2、3项诉请承担连带清偿责任；5.判令原告对贵州双龙物流商贸城一期工程享有建设工程价款优先受偿权；6.本案诉讼费用由两被告承担。事实与理由：一、2014年1月25日，贵州中启房地产开发有限公司（以下简称中启公司）与原告签订了《建设工程施工合同》，合同对工程名称、地点、内容、承包范围等事宜进行了相关约定。其中，合同工期为2014年2月15日至2014年10月31日；合同价款以双方现场签证工程量、造价咨询部门审核结算价格为准；工程款支付方式为主体工程框架封顶完成后，按进度的80%支付工程款，竣工后支付割算的80%，工程竣工验收备案后，原告向中启公司提交结算资料，中启公司委托第三方进行审核，总的审核时间不超过原告向中启公司提交结算资料之日后的56日，逾期视为该结算已被中启公司认可，审核之后按工程造价支付至97%的工程款，剩余3%作为保修费，竣工验收合格满1年后的14天内无质量问题，退还80%质量保证金，满2年后无质量问题14天内退还余额；逾期支付工程款，则按月息3%支付违约金。2014年6月10日，中启公司与原告、被告签订了《合同变更协议》，约定由被告取代中启公司成为既有协议的一方。2016年2月2日至2016年12月期间，涉案工程内有商家相继入驻并运营，且位于涉案工程内的贵州双龙农副产品集散中心于2016年12月12日正式开业，在涉案工程在未经验收的情况下，被告擅自使用了涉案工程。原告于2016年12月7日、2016年12月14日、2017年4月25日、2017年11月7日分别通过电子邮箱的方式将涉案工程的结算资料发送给了被告，被告至今未回复原告。根据最高院建设工程解释第十三条第三款可知，被告使用涉案工程之日即为竣工之日，再根据《建设工程施工合同》第17.5.1条：“工程竣工验收备案后，承包人向发包人提交结算资料……总的审核时间不超过承包人向发包人提交结算资料之日后的56日，逾期视为该结算已被发包人认可”的约定，可知，2017年11月7日，原告最后一次向被告提交结算资料，被告应当在2018年1月2日将结算资料审核完毕，而至今未回复原告，那么原告提交的工程结算185201933.53元应当被直接认可。至今，被告仅支付原告工程款119995416.77元，尚欠工程款65206516.76未支付，亦未如期退还保证金，被告的行为已经违约，应当按照《建设工程施工合同》的约定向原告支付月息3%的违约金，现原告主动将违约金降为月息2%计算。综上，被告的行为已严重损害到原告的利益，为维护原告的合法权益，依法起诉；二、因双隆晟公司的前身系贵州双龙现代贸易有限公司，双龙公司又是其唯一的股东，双龙公司与双隆晟公司存在公司人格混同，双隆晟公司应当对双龙公司的上述债务承担连带清偿责任。本案在庭审中，原告变更诉讼请求为：1.请求将原诉讼请求：“1.判令被告支付工程款65206516.76元；”变更为1.判令两被告连带支付原告工程款48263721.71元；2.请求将原诉讼请求：“2.判令被告支付逾期付款违约金，以28166130.05为基数，按月息2%，自2017年1月1日起计算至2017年12月31日止，计6759871.21元；以65206516.76元为基数，按月息2%，自2018年1月2日起计算至工程款实际支付完毕之日止，现暂计算至2019年4月1日，计20866085.36元；”变更为：“2、判令两被告连带支付2016年2月2日至2018年1月1日期间逾期利息18269535.17元；以48263721.71元为基数，按月息2%，自2018年1月2日起计算至工程款实际支付完毕之日止，现暂计算至2019年4月1日，计14407712.65元；”3.请求将原诉状中事实及理由中：“原告提交的工程结算185201933.53元应当被直接认可。至今，被告仅支付原告工程款119995416.77元，尚欠工程款65206516.76未支付。”变更为：“原告提交的工程结算161451969.71元应当被直接认可。至今，被告仅支付原告工程款113188248元（包含被告材料款2200万），尚欠工程款48263721.71元未支付。其变更诉讼请求的标的理由为：原告起诉时按照《客户明细账》计算了应收工程款和尚欠工程款，但在应收工程款中有这几笔2016年11月10日28万元、1098.7920万元、2017年6月23日37.59万元、8万元、1万元、4.9万元是原告与被告达成一致协议由被告代为支付给案外人，但被告实际上未支付，导致案外人起诉原告时，原告才知道实情，且上述几笔中的1098.7920万元、37.59万元已由法院直接下判由原告支付给案外人。然而原告的《客户明细账》中已将上述几笔应收工程款扣除，现就上述几笔工程款的扣除行为作出更改。综上，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告双龙公司、双隆晟公司共同辩称：一、好花红公司在诉状中只字未提其履行施工合同义务的情况，从合同的签订直接就跳到了涉案工程的交付。不提过程，必有原因。事实上，因为好花红公司在施工合同履行中的种种违约行为，给双龙公司和双隆晟公司造成了重大的经济损失。至今，好花红公司仍无法提供完整的工程竣工结算资料，拒绝处理遗留质量问题，拒不开具建筑安装发票，凡此种种，给案涉工程的收尾善后工作造成了严重困难。好花红公司与中启公司于2014年1月25日签订《建设工程施工合同》之后，就将全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给贵州祥宏源建筑劳务有限公司（以下简称祥宏源公司）和重庆同缘建筑劳务有限公司（以下简称同缘公司）。祥宏源公司的施工内容包括1-2号楼、13-16号楼工程，同缘公司的施工内容包括3-6号楼和9-12号楼工程。按照建筑法的规定，“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”、“施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成”。本案所涉工程，好花红公司就没有履行任何的施工义务。不直接施工，但只要能加强管理，双龙公司也能够接受。但作为总承包企业的好花红公司，没有尽到施工中的组织管理、工期进度管理、总承包物资采购保证管理、质量管理、安全文明施工管理等责任。这些本该由好花红公司履行的合同义务，最后都变相地由双龙公司实际完成。因办理房屋产权的需要，为解决案涉工程的竣工验收、工程结算、开具发票等问题，双龙公司曾多次要求好花红公司处理，但该公司一直推诿不予配合。现好花红公司主动诉至法院，依法解决双方的遗留问题也正合双龙公司、双隆晟公司的想法；二、工程未经竣工验收就使用的问题。案涉工程于2014年3月份开工，合同约定工期总日历天数256天，即工程最迟应当在2014年底竣工。但一直到2015年5月份，案涉工程的主体结构才勉强完工。由于劳务费支付纠纷，祥宏源公司、同缘公司大规模聚众堵工堵路上访。在龙里县政府有关职能部门的协调下，好花红公司与两家分包公司达成协议，现场确认已完工工程量和未完工部分。此后祥宏源公司和同缘公司离场，好花红公司也避而不见，丢下一个烂摊子给双龙鲁一公司自己收拾。双龙鲁一公司不得不将一些本该由好花红公司施工的分项工程另行发包给他方施工，对大量的质量问题予以修补，并拆除模板、钢架、清运建筑垃圾等。2016年上半年，眼见与好花红公司办理竣工验收手续无望，双龙公司不得不使用案涉工程。由于好花红公司严重逾期，双隆晟公司的蔬果批发市场延期一年才开业，给双龙公司和双隆晟公司造成了重大的经济损失。如果再拖延下去，损失更是无法估量。好花红公司所称的自2016年12月7日开始三次发送“结算资料”的问题。好花红公司通过发送电子邮件的方式报送结算资料，这在形式上是不合法的，没有法律效力。好花红公司发送给双龙公司的电子版表格以及在本案中提供的所谓“结算证据”，不是工程竣工结算资料，连好花红公司自己都称呼其为“预算”。对于施工单位如何编制工程竣工结算以及结算报告的组成要素，法律都有明确而详尽的规定。作为施工企业，好花红公司很清楚自己提供的这些资料不能作结算使用，出现这种显见的错误，表明好花红公司根本就不在乎什么“预算”和“决算”，其本意是在诉讼中解决工程造价问题，这样就推脱了自己的报送工程竣工结算义务；三、本案是否存在逾期支付工程款的问题。《建设工程施工合同》专用合同条款中第2.6条工程款拨付约定：“合同内工程内容主体工程框架封顶完成后，按承包方提交的主体框架工程、砖砌体结构割算进行审核（主体框架工程预算与主体封顶前一个月提交甲方审核），主体工程框架封顶完成后七天内按审核工程进度的80%（扣除甲方供材）支付工程款。”（合同第10页）然而施工期间，好花红公司不向其分包公司支付劳务费，不提供材料，施工现场缺失管理，工期一再拖延，最后逼迫双龙公司从一开始就向分包公司、劳务班组支付工程进度款；尤其是为了加快进度，双龙公司与祥宏源公司还签了一份加快工期的协议，最后在祥宏源公司提起诉讼时双龙公司因该协议被判与好花红公司承担连带支付责任。在祥宏源公司的案子中，好花红公司反诉追究祥宏源公司的逾期完工责任，结果是黔南州中级人民法院和贵州省高级人民法院都认定工程逾期是好花红公司自己的责任。至2016年底，双龙公司已经向好花红公司支付了近七千万元，加上甲方供材的混凝土货款二千多万元，双龙公司支付的工程款早已超过已完工程量的80%以上。也就是说，在案涉工程主体框架封顶时，双龙公司不但没有逾期支付，还提前支付了工程款。从2017年至今，双龙公司又陆续支付了好花红公司施工范围内的工程款几千万元，特别是代好花红公司向遵义国力贸易有限公司清偿了1200多万元的钢材款债务。时至今日，好花红公司都没有依法向双龙公司提交工程竣工报告、申请工程竣工验收。由于没有工程竣工结算，双龙公司认为现在不但不欠好花红公司工程款，加上需另行委托他人完成工程竣工资料、因好花红公司未开具建安发票给双龙公司造成的税务损失等等，好花红公司可能还要反过来弥补双龙公司的损失；四、好花红公司诉称双龙公司支付了119995416.77元，实际上在双龙公司财务账上体现的工程款支付远大于此数，这需要双方进行认真对账后才能确定。在好花红公司的账上，双龙公司直接支付的许多工程款是没有体现的，比如为好花红公司向祥宏源公司承担连带责任，向祥宏源公司支付250多万元了结执行案件；为好花红公司向遵义国力贸易有限公司偿债1200余万元终结执行程序；在施工中支付的外墙脚手架费用；在祥宏源公司和同缘公司未完工离场后另行支付的大量零星工程费用、因工程质量问题再行施工修补的费用、工程竣工清理的费用等。上述费用并没有进入好花红公司的财务账；五、好花红公司诉称工程结算18520.1933万元，实际上这是好花红公司依据施工图作出的预算，根本不能用来作为主张支付工程款的依据。在这些资料中，重大错误有：第一、好花红公司对没有施工的分项工程提出了工程价款结算主张。在承包施工范围内，好花红公司的分包公司——祥宏源公司和同缘公司没有施工。双龙公司直接发包给他人施工并支付了价款的分项工程包括①外墙乳胶漆；②屋面及卫生间防水；③屋面保温；④地下室雨水沟、砼地面及屋面砼保护层等分项工程。在承包施工范围内，祥宏源公司和同缘公司没有施工作业，至今没有完成的分项工程包括①天棚抹灰工程；②内墙乳胶漆和刮腻子工程。上述分项工程内容，好花红公司在其所谓结算证据中提出了价款支付主张，显然，好花红公司无权要求其没有施工的工程价款。好花红公司之所以会提出这种主张，问题主要出在好花红公司根本就没有做工程竣工结算。因为祥宏源公司和同缘公司最后都与好花红公司对簿公堂，闹了个不欢而散。现在好花红公司手中没有诸如单位工程竣工技术文件、施工现场质量管理检查记录、施工组织设计方案、竣工图、现场签证等等验收资料，这些资料祥宏源公司和同缘公司已不可能提供给好花红公司。第二、好花红公司在其所谓结算证据中列出混凝土材料费是错误的。好花红公司无权提出混凝土材料费结算价款的要求，因为混凝土属于双龙公司的供材范围。《建设工程施工合同》补充条款中约定：“9、发包方供应的材料有：商砼，……，发包方在工程拨款时要扣除材料款”。好花红公司承包范围内工程的施工用混凝土全部是由贵州睿邦建材有限公司供应的，双龙公司为此向贵州睿邦建材有限公司支付了3261.5万元的货款。第三，除供材的混凝土外，在实际施工中，好花红公司施工范围内的地面砖也是双龙公司单独采购的，外墙脚手架的措施费也是双龙公司单独支付的。第四，在好花红公司的资料中随意扩大了工程量，对于未经核实的工程量，双龙公司不予认可。第五，施工合同约定，好花红公司提供的材料应由双龙公司组织监理和好花红公司共同认定材料价格，现好花红公司证据中的某些材料价格没有依据。综上，对于好花红公司在本案中主张的工程造价，在扣除混凝土货款、部分分项工程价款、并核实数量和材料价格后，实际造价要低得很多；就双龙公司已经支付的工程价款，包括垫付的钢材款、代为清偿的劳务费，另行支付的修补、清理费用，远远多于好花红公司财务上体现的数额。本案实质上是一个结算纠纷，好花红公司应当履行结算义务，提供结算资料，以合法合规的结算证据去证明自己的诉讼主张。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月25日，中启公司（发包人）与承包人东屹公司签订《建设工程施工合同》，主要约定：工程名称为贵州双龙物流商贸城一期工程；工程内容为贵州双龙物流商贸城一期工程农副集散中心及酒店，设计施工图范围内土建、装饰、水、电、卫、屋面防水、消防等工程内容；开工日期2014年2月15日至2014年10月31日，工期256天；签约合同价7000万元，最终以结算以双方现场签证工程量、造价咨询部门审核结算价格为准）；逾期付款违约金的计算标准为按合同约定，若发包人在承包人工程进度达到主体封顶后，仍未按上述约定支付应付的工程款，所欠部分按3％计算利息，承包人不能以工程款的拔付不到位为借口停工，如因此停工给发包方造成的所有损失由承包人承担；工程质量达到国家现行有关施工质量验收规范标准合格；工程款的拨付为主体工程框架封顶完成七日内审核工程进度的80％支付工程款，工程竣工验收备案后，承包人向发包人提交结算资料于56天审核完毕后按工程造价支付至97％，剩余3％作为保修费，竣工验收合格满1年后的14天内无质量问题，退还80％质量保证金，满2年无质量问题14天内退还余款；竣工结算及最终结算由承包人提交竣工付款申请单一式四份，经造价咨询部门审计完成后14内为申请单期限，工程竣工验收备案后，承包人向发包人提交结算资料，发包人委托有资质的造价咨询中介机构进行审核，第一次审核完成后，发包人再委托第二家有资质的造价咨询机构单位对第一次审核的结果进行第二次审核，审核完成后并经发包人、承包人确认，根据合同约定支付工程款，总的审核时间不超过承包人向发包人提交结算资料之日后的56日，逾期视为该结算已被发包人认可；竣工验收申请报告，承包人负责整理和提交的竣工验收资料应当符合所在地建设行政主管部门和城市建设档案管理机关有关资料的要求，办理本工程的竣工验收备案工作，承包人负责分包单位的资料整理工作汇总，竣工验收资料一式四份；经验收合格的工程，实际竣工日期为工程验收合格的日期。合同还有其他约定。合同签订后，东屹公司向贵州双龙现代贸易有限公司交纳300万元保证金。2014年6月10日，中启公司（甲方）、东屹公司（乙方）及双龙公司（丙方）三方签订《合同变更协议》。约定：各方同意丙方取代甲方成为与乙方于2014年1月25日签订协议的权利义务人，鉴于丙方签署本协议，乙方免除甲方在变更之前之后产生的任何责任和义务。2015年8月25日，被告双龙公司向原告发出《工程发票催收函》，请原告将收到的工程款8300万元开具工程发票，同月27日，原告回复因没有资金开具发票，请求被告用未付的工程款代扣代缴。2016年2月份，本案涉案工程在未经双方验收的情况下，被告双龙公司实际投入使用原告承建的工程，并于同年12月在涉案工程处进行“贵州双龙农副产品集散中心开业”新闻发布会。在被告双龙公司投入使用后，原告的施工人员离场。2016年11月24日，东屹公司变更为好花红公司。原告自认收到被告双龙公司支付的工程款113188248元。2016年12月7日、12月14日，2017年4月25日、11月7日，原告通过互联网向被告双龙公司发送电子邮件提交二份工程预算书，该书为二份，一份载明：工程名称为龙里预算，工程造价为141062615.44元，另一份载明工程名称为龙里预算，工程造价为161451969.71元。被告双龙公司在收到二份工程预算后，在合同约定的56天内未就该预算进行回复。导致原告以二被告未支付工程款，存在违约行为为由，提起本案诉讼。另查明：原告在施工过程中，将其中的工程的劳务分包给祥宏源公司及同缘公司。其两公司的债权债务关系经生效的（2016）黔民终461号民事判决书及（2017）黔27民终1901号民事判决书等已明确。庭审中，双方均同意进行工程对账，本院限双方在庭审后的七个工作日内进行对账，但双方在限定的期限内未就工程款及提交相关验工结算资料的事宜等进行对账和交接。至今，原告、被告双龙公司双方没有对涉案工程进行结算，原告也未向被告双龙公司提交涉案工程竣工验收资料。本案在庭审中，对于涉案工程量及工程价款是多少的问题，询问原、被告双方是否进行工程的造价鉴定，原告明确表示己方提供的证据足以证实自己的主张，故认为本案的工程量及价款不需要进行鉴定，二被告则认为系原告主张权利，就应当由原告申请鉴定。二被告对原告当庭变更诉讼的事项，明确表示不需本院重新指定举证期，并当庭对包括变更诉讼请求的事实进行了答辩。上述事实有原、被告陈述，原告提供的《建设工程施工合同》、被告使用建设工程的截图、发送电子邮件截图、预结算书等证据，被告双龙公司提供的《建设工程施工合同》、（2016）黔民终461号民事判决书及（2017）黔27民终1901号民事判决书、工作联系单、工程签证单等证据证实，上述证据经庭审质证及本院审查，本院予以采信，可以作为本案的定案依据。综合本案双方当事人的诉辩观点，本案双方争议的主要焦点是：1、原告主张被告双龙公司支付工程款的条件是否成就；2、原告与被告双龙公司在履行《建设工程施工合同》过程中是否存在违约及是否应当承担违约责任。本院认为：关于焦点1，原告与中启公司协商一致后，签订《建设工程施工合同》，后原告、中启公司与被告双龙公司三方又协商一致后签订《合同变更协议》，协议约定被告双龙公司取代了中启公司在《建设工程施工合同》中的权利义务，从合同及协议的缔约主体、约定的内容来看，均未违反国家法律、法规的强制性规定，应认定有效，合同及协议对双方当事人均具有法律约束力。合同签订后，原告按约定交纳了300万元工程保证金，并组织施工。从本案查明的事实来看，被告双龙公司于2016年2月份开始使用涉案工程，并于同年12月对外进行宣传，至今，被告双龙公司对于工程是否存在质量问题，亦没有提出异议。原告为工程结算的事宜，于2016年12月7日、12月14日，2017年4月25日、11月7日通过互联网向被告发送电子邮件，虽然原告发送的是工程预算书，但该预算书载明的事项系工程结算的内容，其请求结算的工程价款为161451969.71元，按照双方的合同约定，被告双龙公司应当在收到工程结算的56天内进行二次审核，并委托有资质的造价咨询机构单位进行审核，而被告双龙公司在收到原告发送的工程结算请求后，置之不理，也未在约定的期限内审核，对原告提交的结算报告是否存在问题等事项作出书面的回复意见。其只是在本案辩称中提出工程存在质量问题、产生修复费用、工程价款与实际不符等抗辩理由，其系利用发包人的优势，不与原告进行工程结算，其行为有违诚信，且违反了双方对于结算的审核约定，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二十条“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定的期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”的规定，被告双龙公司在双方约定的期限内未予答复原告，应视为被告双龙公司认可原告提交的结算文件，故本案原告以向被告提交的结算文件载明的工程款161451969.71元为依据，主张被告双龙公司支付工程款，本院予以采信。本案在庭审中，本院指定双方在庭审完毕后的七个工作日内进行结算，但双方对是否已进行结算的问题，均未回复本院。结合原告自认收到被告双龙公司已支付工程款113188248元的事实，因此，被告双龙公司至今仍欠原告工程款161451969.71元-113188248元=48263721.71元，故原告主张被告双龙公司支付工程款48263721.71元的条件已成就，本院依法予以支持。本案中，被告双龙公司辩称原告未完成的部分工程，被告另与他人签订合同予以完善，并产生相关费用，同时，还认为原告承建的工程存在质量问题及主材价格与市场价不相符等理由，导致双方未进行结算。但被告双龙公司未提供相关的证据、或是支付后续完善工程款的凭证等证据，庭审中亦未对这方面产生的费用提出具体的金额，或是提出反诉请求，也没有就执行和解的问题提供相关的产权变更手续或是人民法院的裁决书等证据印证其辩称理由，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，被告双龙公司应当承担举证不能的法律后果，故本院对其抗辩理由不予采信。关于焦点2，本案原告在施工过程中，将其中的部分劳务工程分包给祥宏源公司、同缘公司等其他公司进行施工，包括与材料供应商产生纠纷，在此过程中，又未积极与其他分包人沟通协调，导致与分包人发生纠纷，产生诉讼，一定程度上影响了工程的进度，其行为亦属违约。但其产生纠纷也有被告双龙公司未及时给付工程款及进行工程结算等原因导致的事实，因此，双方在此过程中均存在过错，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，本院认定双方在本案中均存在过错，原告和被告双龙公司双方在提交及收到结算文件之前的违约责任互为抵消。但结合被告双龙公司未进行结算答复的事实，其行为已违反了双方的约定，其应当承担未支付工程款的损失违约责任，原告的损失应从提交结算文件的56日后起算，提交时间为2017年11月7日，计算56日，其违约的时间起算点为2018年1月3日。依据双方约定的3％的违约损失计算方式，原告在本案中自愿进行调整以2％计算损失，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，结合双方在合同中约定，本案应以48263721.71元为基数，按月息2％计算逾期支付工程款的违约金额，故原告请求被告双龙公司承担违约责任的理由于法有据，本院对此予以支持。关于承包人行使工程价款的优先受偿权问题。本案中，综合被告双龙公司实际使用涉案工程及原告的工人于2016年12月全部离场后的事实，原告就应当及时与被告双龙公司进行协商处理相关的后续工作，其提起诉讼请求行使工程款优先受偿的时间为2019年4月16日，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算”的规定，综合本案的证据和事实，本院认为原告请求工程款优先受偿的时效期间应为2018年1月3日后六个月内即2018年7月3日前，故本案原告请求建设工程价款优先受偿的期限已超过法定的时效期间，本院对原告的该项请求不予支持。由于被告双龙公司收取原告的保证金，现已实际使用涉案工程，虽已退还了部分保证金，但剩余的100万元工程保证金实际占用至今，已属违约，应当承担相应的违约责任。故原告诉请被告双龙公司退还保证金及承担逾期违约的损失责任的理由充分，本院予以支持。但其计算逾期违约损失的时间点也应当以未支付工程款的时间起点计算，即逾期退还保证金的违约损失经100万元为基数从2018年1月3日起按月利率2％计算至实际退还之日止。另外，本案原告没有证据证明被告双隆晟公司与被告双龙公司存在法人人格混同或是公司关联的情形，其请求双隆晟公司承担连带清偿责任的理由，没有事实和法律依据，本院对原告主张被告双隆晟公司承担连带清偿责任的诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十二条，《中华人民共和国合同法》第一百二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告贵州双龙鲁一房地产开发有限公司在本判决发生法律效力后的十日内给付原告好花红建设集团股份有限公司工程款四千八百二十六万三千七百二十一元七角一分（48263721.71元）。工程款逾期利息以48263721.71元为基数按月利率2％从2018年1月3日起计算至实际给付之日止；二、被告贵州双龙鲁一房地产开发有限公司在本判决发生法律效力后的十日内退还原告好花红建设集团股份有限公司工程保证金一百万（1000000元）。逾期退还工程保证金的违约损失以1000000元为基数按月利率2％从2018年1月3日计算至实际退还之日止；三、驳回原告好花红建设集团股份有限公司的其他诉讼请求。若义务人未按本判决指定的期限履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条和最高人民法院《关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》的规定另行支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费513662.36元，原告好花红建设集团股份有限公司负担130205.56元，被告贵州双龙鲁一房地产开发有限公司负担260000元。剩余案件受理费123456.80元，本院退还原告好花红建设集团股份有限公司。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉至贵州省高级人民法院。还应在上诉期满后七日内按规定预交上诉费。逾期不上诉，则本判决发生法律效力。审判长  李家荣审判员  彭 浩审判员  王 锦二〇一九年十一月十一日书记员  杨 墨