甘肃省张掖市甘州区人民法院民事判决书 （2019）甘0702民初5120号 原告：张某1，男，1972年11月18日出生，汉族，甘肃省张掖市甘州区人，住本区西花苑**楼****，身份证号码62222011972********。委托诉讼代理人：杨某，甘肃德言盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：程某，甘肃德言盛律师事务所实习律师。被告：甘肃旺宝建设工程有限公司。住所。住所：张掖市甘州区民主西街**社会信用代码9162070257163383X9。法定代表人：王某1，该公司总经理。委托诉讼代理人：张某2，男，1991年3月10日出生，汉族，甘肃省张掖市甘州区人，住本区龙，住本区龙渠乡墩源村三社码6222011991********，该公司副经理。被告：管某，男，1975年2月10日出生，汉族，甘肃省张掖市甘州区人，系张掖市恒腾劳务服务有限公司负责人，住本区新，住本区新港城**楼****码6222011975********。委托诉讼代理人：刘某，甘肃锦舒律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某2，甘肃沁泽律师事务所律师。原告张某1与被告甘肃旺宝建设工程有限公司（以下简称“旺宝公司”）、管某劳务合同纠纷一案，本院于2019年6月14日立案受理后，依法适用简易程序，先后于2019年6月28日、2019年7月22日、2019年10月23日公开开庭进行了审理。原告张某1及其委托诉讼代理人杨某、被告旺宝公司的委托诉讼代理人张某2、被告管某及其委托诉讼代理人刘某、王某2均到庭参加诉讼。另在第二次庭审中，原告张某1委托诉讼代理人程某也到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告新港城二期工程模板工程人工费444915.44元[1268561.44元（35237.8177平米×36元）-823646元]，并承担利息20021.19元（444915.44元×5‰×9月）；2.要求被告返还原告安全质量保证金20000元；3.要求被告支付原告新港城一期工程消防水池模板工程人工费19353.6元（537.6平米×36元）；4.要求被告支付评估费10500元；5.要求被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2017年，被告旺宝公司承建张掖市甘州区新港城居住组团二期工程A-2#商住楼建设项目，被告旺宝公司又将该工程部分项目转包给了被告管某。2017年9月8日，原告与被告管某签订《模板分项工程承包合同》，对承包范围、承包费、工程验收等均进行了明确约定。该合同签订后，原告按期完成了模板安装等合同约定项目，但被告却拒绝与原告进行结算。2019年2月2日，被告管某向原告出具承诺书一份，承诺于2019年2月22日对涉案工程木工展模面积进行结算。到期后，被告仍拒绝与原告结算展模面积。原告遂委托张掖市金润资产评估事务所评估，该评估事务所作出的核算结论为：张掖市甘州区新港城居住组团二期工程A-2#楼模板工程量为：35237.8177㎡，为此原告支付评估费10500元。根据原、被告签订的承包合同约定，承包价格按照展模面积36元/㎡计算，被告应支付原告人工费1268561.4元，扣除被告已支付的823656元，现被告下欠原告人工费44915.44元及安全质量保证金20000元。另，被告尚欠2017年9月20日给原告承包的消防一期工程的展模工程人工费19353.6元。综上，原告认为，被告的行为违背民事活动应遵循的等价有偿、诚实信用原则，且由于被告未及时支付款项，给原告亦造成了相应损失。现原告为维护自身合法权益，特提起诉讼。被告旺宝公司辩称：被告旺宝公司已将涉案劳务分包给了管某的劳务公司，因此，被告旺宝公司不应承担责任。被告管某辩称：1.被告旺宝公司于2017年将涉案工程劳务承包给了甘肃恒腾劳务服务公司，管某系该公司的负责人；2.原告与管某于2017年9月8日签订模板承包合同属实，合同签订后，原告方对模板工程进行施工，但是由于原告施工所完成的部分工程不符合合同约定，导致工程到现在未通过验收，被告管某曾多次通过电话、微信要求原告履行维修义务，但原告均未到场，这是造成工程至今未进行结算的原因；3.原告自认被告管某已经支付的工程款与被告管某实际支付的工程款不一致。4.原告要求返还质量保证金没有事实依据，因为原告没有实际支付质量保证金，所以不存在返还的问题。5.对于原告的第三项诉讼请求，虽然属于本合同之外，但是原告实际施工了，被告管某予以认可。6.对原告要求支付的评估费，原告完成的工程到目前为止未进行结算、验收，该评估费不应由被告承担。7.对原告所完成的工程，被告管某于本案庭前已向法庭提交了质量鉴定申请，原告对已完成的工程进行维修，经修复之后，工程达到验收标准，被告管某即支付剩余工程款。原告围绕其诉讼请求，依法提交了如下证据：1.张某1与管某于2017年9月8日签订的《张掖市甘州区新港城居住组团二期工程A-2#商住楼建设项目模板分项工程承包合同》一份；2.张掖市金润资产评估事务所张金润评字[2019]79号关于张掖市甘州区新港城居住组团二期工程A-2#楼模板工程工程量（面积）的核算报告书一份及评估发票一张；3.原告于2018年6月28日向被告管某支付20000元的甘肃银行打款凭证二张；4.被告管某于2019年2月2日出具的承诺一份。被告旺宝公司未提交书面证据。被告管某围绕其答辩意见，依法提交了如下证据：1.被告管某与原告于2017年9月8日签订的《张掖市甘州区新港城居住组团二期工程A-2#商住楼建设项目模板分项工程承包合同》一份；2.被告管某于2018年4月11日向原告支付5600元的银行明细一份；3.甘肃四海工程建设监理有限公司于2018年5月2日、2018年5月22日、2018年5月30日出具的监理工程师通知各一份；4.张掖市万豪房地产开发有限公司发出的罚款通知单及罚款1000元的票据复印件各一份；5.被告管某于2019年4月8日就工程质量不合格问题向原告发微信的微信截图一张；6.处罚通知二张；7.照片22张、视频光盘一张；8.用工清单复印件一组；9.被告旺宝公司与案外人张掖市恒腾劳务服务有限公司于2019年1月28日签订的《建设安装工程劳务分包合同》一份；10.被告旺宝公司与被告管某于2017年8月28日签订的《建设安装工程劳务分包合同》一份；11.监理日志复印件一份（原件一本已退回）；12.委托鉴定说明一份；13.时间为2019年3月12日的由建设单位、施工单位、监理单位签字盖章的整改通知单一份；14.旺宝公司于2019年3月25日出具的整改报告一份；15.照片打印件96张；16.窗口压顶及窗线条取样一份、取样时现场拍摄视频一份。本院经审理认定事实如下：2017年8月28日，被告旺宝公司作为承包方（甲方），被告管某作为分包方（乙方）签订《建筑安装工程劳务分包合同》，约定分包劳务范围为新港城居住组团二期工程A-2#商住楼工程，按实际建筑面积460元/平方米包工造价包干（包括打零及清场费），自2017年9月1日开工至2019年5月31日止全部完工。上述合同签订后，被告管某作为发包方（甲方），原告张某1作为承包方（乙方），于2017年9月8日，签订《张掖市甘州区新港城居住组团二期工程A-2#商住楼建设项目模板分项工程承包合同》，约定被告管某将其分包的新港城居住组团二期工程A-2#商住楼工程劳务部分中的模板部分承包给原告张某1，并对承包项目进行了详细约定：承包价格按展模面积36元/㎡计算；跑模超过2公分罚款500-1000元；施工中，每次验收不达标，在规定时间内整改仍不能达到要求的每次罚款1000元，由此耽误其他班组不能施工而造成的一切损失由乙方负责，乙方施工质量达不到标准，属于乙方原因的由原告承担相应的责任和经济处罚。乙方的工程款由甲方提供2 套现房，由乙方出售后进行抵扣……工程竣工后按展模面积计算工程款，工程款在扣除2套房屋的房款之后，剩余工程款由工程竣工之后（2018年12月份之前）全部付清。该合同还对双方的权利义务等其他内容作了详细约定。上述合同约定的工程施工后，原、被告双方未就工程量及人工费进行结算。原告遂委托张掖市金润资产评估事务所对涉案工程展模面积进行核算。该评估事务所接到评估委托后，根据评估事项，组织建设工程造价技术人员按照原告提供的施工图纸，依据《房屋建筑与装饰工程工程量计算规范》（GB50854-2013）模板工程量计算规则，对该工程模板工程量进行了计算，并于2019年5月10日作出《关于张掖市甘州区新港城居住组团二期工程A-2楼模板工程工程量（面积）的核算报告书》，核算结论为：张掖市甘州区新港城居住组团二期工程A-2楼模板工程工程量35237.8177㎡。为此，原告支付评估费10500元。在本案审理过程中，被告管某对原告提交的评估报告结论不予认可，并申请对新港城居住组团二期工程A-2#商住楼屋顶模板工程中“房屋平整度”质量、屋顶模板工程中“展模面积”工程量予以鉴定。2019年8月20日，本院委托双方一致选定的张掖一鼎房地产评估咨询有限公司进行鉴定。2019年9月27日，该鉴定机构以“在查勘现场中被告管某要求对整幢楼的模板工程中未按图纸设计尺寸施工的部分进行测量，其委托内容与现场诉求不符，涉案工程现已完工，查勘当日正在组织验收，模板工程属于隐蔽工程，均已被装饰工程遮蔽，没有隐蔽工程的验收资料和工程签证，原、被告双方对是否有变更说法不一，且不提供书面的变更或签订单，在没有拆除装饰工程的情况下，无法完成现场测量工作。模板工程量在没有变更和签证可参考的情况下，被告现场提出的大于或小于设计尺寸的实际架模面积测量已不是工程量测量的范畴，而是对隐蔽模板工程的工程质量鉴定”为由，将该项委托退回。另查明，2019年1月28日，被告旺宝公司作为承包方（甲方），案外人张掖市恒腾劳务服务有限公司作为分包方（乙方），重新签订《建筑安装工程劳务分包合同》。该合同内容与被告旺宝公司作为承包方（甲方），被告管某作为分包方（乙方）于2017年8月28日签订的《建筑安装工程劳务分包合同》内容完全一致。庭审中，原告对该份合同不予认可。本院认为：本案争议的第一个焦点问题是本案的责任主体如何认定。首先，劳务合同是一方为另一方提供劳务或工作成果，另一方支付相应劳务报酬的合同。原告张某1与被告管某签订的《张掖市甘州区新港城居住组团二期工程A-2#商住楼建设项目模板分项工程承包合同》系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律及行政法规的强制性规定，应为合法有效。原、被告均应按合同约定履行各自义务。现原告已经按照合同约定完成涉案项目，被告管某理应及时足额向原告支付劳务费，被告管某经原告催要后未予足额支付的行为，违背了民事活动应遵循的诚实信用、等价有偿的原则，应依法承担清偿欠付劳务费用的民事责任。其次，被告旺宝公司与原告张某1并无直接的劳务合同关系，基于合同相对性原理，当事人不得向与之不具有合同关系的主体主张权利，故对于原告的劳务费，被告旺宝公司不承担支付责任。本案争议的第二个焦点问题是原告主张的二期工程模板人工费如何认定。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一、对原告主张的二期工程展模工程量的认定。本案中，原、被告双方在合同中仅对单价进行了约定，未约定具体展模面积，工程完工后，双方亦未就展模面积、人工费进行结算。现原告主张展模面积为35237.8177㎡，并提交其委托张掖市金润资产评估事务所作出的核算报告书一份予以证明。被告管某对该评估报告不予认可，但未提交有效证据予以反驳，庭审中，被告虽申请对工程量进行鉴定，但经本院委托双方一致选定的张掖一鼎房地产评估咨询有限公司进行鉴定时，该鉴定机构将委托函退回，未作出鉴定结论。且原告提交的核算报告书系具有评估资质的评估事务所依据施工图纸，依照《房屋建筑与装饰工程工程量计算规范》（GB50854-2013）模板工程量计算规则进行计算，最终作出，虽被告认为在原告实际施工过程中未严格按照施工图纸进行施工，该鉴定结论比实际工程量多了约2000平方米，但其未提供证据予以证明，本院对该辩解意见不予采信。综上，本院依法对原告提交的工程量核算报告书予以采信，依法认定本案二期模板工程量为35237.8177平方米。二、对二期工程展模人工费的认定。原、被告在合同中明确约定承包价格按照模板面积36元/㎡计算，故二期模板工程人工费为1268561.44元（35237.8177平方米×36元/㎡）。三、对被告已支付人工费的认定。原告主张被告共计支付二期工程人工费823646元，被告辩称其于2018年4月11日还向原告支付了人工费5600元，原告在庭审中认可其收到被告支付的5600元，但认为该款项系被告管某向其偿还的借款，并提交其于2018年11月23日通过微信向被告管某转账2000元的截图证明双方之间存在其他经济往来。本院认为，被告在庭审中认可其向原告支付的人工费均有条据，只有该笔款项无条据，亦认可其向原告曾借款2000元，故可以认定双方之间还有其他经济往来，且原、被告双方均未就该笔款项的性质提供有效证据予以证明，依据现有证据，无法认定该笔款项性质，故本院对被告的辩解理由不予采信，对该笔款项，原被告双方可另案主张。综上，被告向原告共计支付人工费823646元。四、对被告辩称的工程存在质量问题的认定。被告为证明工程存在质量问题提交照片、处罚通知等证据予以证明。本院认为，被告主张涉案工程存在质量问题，应当提交有效充足的证据予以证明。庭审中，被告申请对质量问题进行鉴定，但鉴定机构对此作出无法鉴定的说明，现仅依据被告提供的证据证明其抗辩主张依据不足。五、对被告辩称的应当扣除其完成的应该由原告施工完成的费用。本院认为，被告未提供有效证据对其理由予以证明，本院对该辩解理由不予采纳。六、对被告辩称要扣除罚款的认定。本院认为，被告虽在庭审中提交了罚款通知及交纳罚款的票据复印件，但该证据所能证明的事实与原告之间的关联系尚需进一步举证，故本院不予采纳。综上，被告的抗辩主张尚需进一步举证，且在本案中未提出明确的诉请，故可另案主张。被告管某应再向原告支付二期人工费444915.44元（1268561.44元-823646元）。对原告主张的二期工程模板人工费利息20021.19元，因原、被告双方并未对利息承担进行约定，在工程完工后，也未对涉案工程人工费进行结算，故对原告主张的利息不予支持。对原告主张的要求被告返还质保金20000元的主张。被告在庭审中认可其收到该笔款项，但辩称该笔款项系其借原告的借款，并非质保金。本院认为，原告主张其向被告支付的该笔款项系质保金，但未提交有效证据予以证明，依法应当承担举证不能的不利后果，且虽双方在合同中约定原告应当向被告支付质保金20000元，但合同约定的是在原告进场时即支付质保金，双方签订合同时间为2017年9月8日，而上述20000元的支付时间为2018年6月，故不能证明该款项系合同约定的质保金。综上，原告的该项主张证据不足，本院依法不予支持。对原告主张的要求被告支付一期工程消防水池模板工程人工费19353.6元，被告在庭审中对此无异议，本院依法予以确认，对原告的该项请求本院予以支持。对原告要求被告支付评估费10500元的主张。本院认为，该费用系当事人为诉讼举证而产生的费用，应当由负有举证责任的一方承担。本案中，原告负有证明其主张的二期工程模板工程量的举证责任，评估报告系原告为证明其主张而产生，故由此产生的费用应由原告自行承担，对原告的该项诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告管某支付原告张某1新港城二期工程模板人工费444915.44元，于本判决生效后一月内一次性付清； 二、被告管某支付原告张某1新港城一期工程消防水池模板工程人工费19353.6元，于本判决生效后一月内一次性付清；三、被告甘肃旺宝建设工程有限公司在本案中不承担责任；四、驳回原告张某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期内的债务利息。案件受理费8948元，减半收取4474元，由原告张某1负担440元，被告管某负担4034元。被告负担的案件受理费直接给付原告，本院退还原告案件受理费4474元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。  审 判 员刘艳 二〇一九年十一月二十六日 法官助理   李  萍                   书 记 员李维佳  注：本判决书生效后，当事人必须履行，一方逾期不履行的，对方当事人可于本判决书规定的履行期间最后一日起在二年内向本院提出执行申请，逾期不提出申请的视为自动放弃权利。