辽宁省锦州市太和区人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0792民初1826号原告：白某某，男，1986年8月10日出生，蒙古族，现住锦州市古塔区。委托诉讼代理人：李某，男，1953年1月25日出生，汉族，现住锦州市凌河区，系原告白某某继父。被告：锦州汉拿电机有限公司，住所地锦州市高新技术产业园区。法定代表人：刘勇东，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李娜，系该公司法务部长。委托诉讼代理人：靖瑛琳，系辽宁华英律师事务所律师。原告白某某诉被告锦州汉拿电机有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月16日立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告白某某的委托诉讼代理人李某，被告锦州汉拿电机有限公司的委托诉讼代理人李娜、靖瑛琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告白某某向本院提出诉讼请求：1、认定被告违反劳动合同法第三十一条规定，原告依据劳动合同法第三十八条第（四）项规定提出解除劳动合同事实成立；2、判决被告支付原告经济补偿金十二月工资50718.1元；3、判定被告赔偿原告待岗期间的工资损失2700元。事实与理由：2019年3月7日，被告安排原告到公司品保部工作至4月16日，全月每天加班1小时，其间，品保部部长田成志曾多次要求原告每周六、周日都要加班，全月没有休息日。原告认为全月每周六、周日都加班，严重违反了劳动合同法第三十一条规定的国家劳动定额标准：每月累计加班不超过三十六小时。另外，周六、周日都加班，也违反了劳动法第三十八条规定。所以原告提出周六、周日不能都加班，为此，品保部依据被告制定的员工待岗暂行规定第四条第七项，安排原告下岗，退回综合办公室。2019年4月17日，原告请求被告综合办公室领导张某某安排周六、周日不加班的工作岗位，张某某说公司每周六、周日都加班，不加班的岗位没有，周六、周日不能加班就待岗。随机，被告依据其制定的员工待岗暂行规定第四条第一项，第二项安排原告待岗，依据第六条第一项发放待岗工资1300元，每天还要按时上班、下班签到，还要自己承担各种社会保险缴费。2019年5月20日和2019年5月21日原告待岗一个月后，两次请求被告综合办公室领导张某某要求安排工作，张某某均说周六、周日不加班的岗位没有，六个月以后再说。2019年5月22日，原告依据劳动合同法第三十八条第（四）项规定，以书面形式向被告递交了解除劳动合同通知书。原告继续上班至2019年6月24日。2019年6月24日，被告在接到原告递交的解除劳动合同通知书三十天后，未做任何答复，也没有提出异议，原告视为被告认可，同意原告提出的依法解除劳动合同理由，同时，被告也未依法出具解除或终止劳动合同证明书，随即，原告向市劳动监察举报，申请劳动仲裁。原告实际是2007年11月到锦州万得汽车电装品有限公司参加工作的。2008年1月21日，锦州万得汽车电装品有限公司与原告签订二年固定期劳动合同、2010年1月1日与原告续签四年固定期劳动合同、2014年1月1日，与原告续签无固定期劳动合同。2014年2月，锦州万得汽车电装品有限公司以“内部调转”的名义，工龄连续计算为条件要求原告签了解除或终止劳动合同证明书，未支付经济补偿金，将原告的劳动关系调到被告处。2016年12月31日至2017年11月21日，被告安排原告在重庆继续做驻厂代表，从事产品售后服务工作，未签订劳动合同，事实劳动关系存在，这段时间原告的养老保险都是被告交的。2017年11月21日，被告与原告签订了五年期固定劳动合同，劳动合同第二条约定工作内容为驻厂代表，劳动合同第六条约定，每月累计加班不超过三十六小时。原告从锦州万得汽车电装品有限公司转到被告处，之所以称谓“内部调转”，是因为锦州万得汽车电装品有限公司与被告都是锦州万得汽车集团的子公司，法人代表是同一个人刘勇东。原告从2014年2月至2019年2月，一直在重庆做驻厂代表，从事产品售后服务工作。2019年2月，被告将原告从重庆召回。原告的实际工作年限是：2007年11月至2019年6月24日，共计11年零7个多月。原告解除或终止劳动合同前12个月的平均工资是：4167.25元，被告依法应支付原告经济补偿金：4167.25元×12个月=50031.1元。2019年4月17日，被告未与原告协商一致，以其制定的员工待岗暂行规定，安排原告待岗，单方面变更劳动合同约定的工作内容（驻厂代表），发放待岗工资1300元，造成原告工资减少，2019年5月份工资损失是：原告终止或解除劳动前的工资是2650元-1300元=1350元，6月份的工资损失是2650-1300元=1350元，合计为2700元。综上所述，被告要求原告每周六、周日都加班，全月没有休息日，违反了劳动法第三十八规定和劳动合同法第三十一条规定的国家劳动定额标准。被告未与原告协商一致就以其制定的员工待岗暂行规定安排原告待岗，属于单方面变更劳动合同约定的工作内容，违反了劳动合同法第三十五条规定。被告依据其制定的员工待岗暂行规定第六条第一项，发放待岗工资，造成原告工资减少，损害了原告的合法权益，符合劳动合同法第三十八条第（四）项规定的情形。以上事实清楚，请求法院依法判决。被告锦州汉拿电机有限公司辩称，应驳回原告诉讼请求。被告并没有强迫原告进行加班，原告以该理由要求解除劳动合同不能成立。被告单位属于订单生产型企业，订单从车间到管理岗位直到总经理必须加班加点保证订单完成，这是合同法的要求。在企业中不存在完全不加班的岗位，原告提出不能进行加班，在这个以订单为生存的企业根本不存在这样岗位。所以经过两次调岗后原告不愿意进行工作，被告只能安排其进行待岗，从此看出被告并没有强迫原告加班，而是将其安排到不进行加班的待岗岗位，并且按照法定的最低工资标准按月支付。原告几次待岗不能胜任工作后，提出了解除劳动合同的通知，该通知不能达到解除劳动合同的后果。因为通知是以强迫其劳动为由，要求解除合同，被告并不认同该通知内容。一直为原告按照待岗工资进行发放并交纳劳动保险，劳动合同一直未解除。原告的提前三十天通知解除，并不符合原告自动离职的法律规定。因此没有达到解除劳动关系的法律后果。在被告通知原告正常进行工作的条件下，原告拒绝到公司进行工作，连续旷工超过十日，按照公司规章制度规定属于违反单位劳动纪律。所以被告单位以该条与原告进行解除劳动合同符合法律和单位规章制度规定，不应支付其经济补偿金及补发待岗期间工资。综上请求法院驳回原告全部请求。原告围绕诉讼请求依法提交了下列证据：通知、员工待岗暂行规定、工资条、录音、录像、情况说明、处罚决定、锦州万得汽车电装品有限公司解除劳动或终止劳动合同证明书、劳动合同书、企业机读档案、对应年度账户信息产品售后服务单据、正常收入工资一览表。被告围绕诉讼请求依法提交了下列证据：解除或终止劳动合同证明书、劳动合同书、安置决定、员工手册签收确认单、HR01人员调转管理流程、利润表、员工待岗暂行规定、员工待岗暂行规定邮件公示、通知、当事人考勤记录、关于白某某违纪处理的建议、关于白某某的处罚决定、关于白某某的解除劳动合同通知拒签证明、仲裁裁决书、情况说明。对于原告及被告围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：原告白某某于2008年1月到锦州万得汽车电装品有限公司工作，后经过集团内部调转，于2017年11月21日与被告锦州汉拿电机有限公司签订劳动合同书，期限为2017年11月21日至2022年12月31日。原告白某某调转至被告处后，在重庆做驻厂代表工作。2018年12月18日，被告锦州汉拿电机有限公司决定撤回市场运营部在册驻厂服务人员。2019年2月，原告调回锦州，并于2019年2月13日开始接受转岗培训。2019年2月25日，被告将原告转入生产运营部一线操作工人岗位，原告不同意转岗。2019年3月7日被告将原告转入品质保证部一线终端检查员岗位工作。2019年4月16日，原告提出周末要在家带孩子，所有周六、周日都不能加班。2019年4月17日，被告将原告调入综合管理办公室，开始待岗，待岗期间工资每月1300元。2019年5月22日，原告向被告发出通知，称被告违反劳动合同法第三十一条前款规定，强迫本人加班，要求被告支付赔偿金、补齐待岗期间的工资差额并出具解除劳动合同证明。原告在被告处工作至2019年6月21日。2019年7月8日，被告以原告违反公司规定，连续旷工时间超过十日为由，决定给予原告解除劳动合同处理。2019年7月11日，被告通知原告解除劳动合同，办理离职手续，原告未办理。本院认为，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。本案中，原告白某某于2019年5月22日向被告锦州汉拿电机有限公司提出解除劳动合同，被告虽未作回复，但应视为自2019年6月22日起双方解除劳动合同关系。关于原告主张要求确认被告因强迫原告加班而解除劳动合同并支付经济补偿金的诉讼请求，原告因自身原因不能加班，被告随机将原告调到综合管理办公室待岗，不存在原告所述被告强制其加班的情形，故该项诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告主张被告赔偿待岗工资损失2700元的诉讼请求，原告待岗期间工资不违反法律、行政法规规定，原告该项诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下：驳回原告白某某的诉讼请求。案件受理费10元，由原告白某某承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审 判 长  张 莹人民陪审员  付莹莹人民陪审员  金 笛二〇一九年十一月二十六日书 记 员  杨 璐