山东省潍坊市坊子区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0704民初1651号 原告：山东功宸科技股份有限公司，住所地：潍坊市坊子区穆村镇。 法定代表人：张恒志，该公司总经理。 委托诉讼代理人:刘志涛，山东潍允律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张婷婷，山东潍允律师事务所律师。 被告:青岛天工机械设备有限公司，住所地：青岛市平度市田庄镇驻地永盛街**。 法定代表人：矫立彬，该公司经理。 委托诉讼代理人：孙书铭，山东天正平律师事务所律师。 原告山东功宸科技股份有限公司（以下简称功宸公司）与被告青岛天工机械设备有限公司（以下简称天工公司）加工合同纠纷一案，本院于2018年6月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东功宸科技股份有限公司的委托诉讼代理人刘志涛、张婷婷，被告青岛天工机械设备有限公司的委托诉讼代理人孙书铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东功宸科技股份有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告修复费用及各项损失400000元；2.被告依合同约定支付逾期交付违约金500000元；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年8月26日,原被告双方签订《机械加工安装合同》，约定由被告为原告制作安装粘土砂生产线，总价款为1650000元，并约定于2016年12月31日安装施工完毕。2016年12月3日，双方签订《机械加工安装补充合同》。合同签订后，原告依照合同约定积极履行了付款义务，被告却未在约定日期按期交付设备。被告在逾期交付设备后，原告在验收过程中发现该设备存在质量及性能缺陷，并不符合合同约定的质量标准。原告多次催促被告对设备进行整改，被告至今未整改合格，为了避免损失扩大，原告自行进行整改修复。被告的违约行为给原告造成重大经济损失。现诉至法院，望判如所请。 被告青岛天工机械设备有限公司辩称，1.本案应为加工合同纠纷，并非买卖合同纠纷，案由错误，根据双方签订的合同和技术协议约定，可以看出明显属于承揽合同，而并非买卖合同；2.本案加工合同纠纷已经由平度市人民法院立案受理，不应再行司法审理，生效的平度市人民法院（2018）鲁0283民初1718号认定，该设备在2017年1月安装结束后，原告对产品质量没有提出任何书面异议，且合同约定质保期满，原告已支付含质保金在内的全部价款。如原告认为已生效的判决错误，应当申请再审，依法通过再审程序解决。原告不应当在生效的一、二审判决确定了各自权利义务的情况下，就双方基于同一法律关系、同一事实引发的纠纷另案起诉，因此，应驳回原告的诉讼请求；3.答辩人为原告设计制作的粘土砂生产线设备符合合同约定的质量要求标准，在原告变更增加设备的情况下于2017年1月安装完毕，原告即投入使用，后除答辩人进行了正常的售后服务外，原告始终没有提出所谓的质量问题，也没有任何的书面质量异议。原告在平度市人民法院的庭审中提供的照片显示已经证实接受使用，该事实已由生效判决已认定；原告也未提供相关不符合合同约定验收标准的JB/T1644-2005《铸造机械通用技术条件》的证据，因此原告尽管未按合同约定期限进行验收，但以投入使用，现已超出答辩人对设备的质保期限，视为答辩人所交付设备符合合同约定的质量要求；4.原告所诉的修复费用没有证据支持，根据合同约定，答辩人对于设备保修的质保期限为安装验收后12个月，技术协议第9.1.5条：在质保期内因设备质量问题造成的设备故障和零部件损坏（易损件除外），供方无条件维修或更换。由于非正常使用或人为造成的零部件损坏，作有偿的维修更换。因此，质保期间的售后维修服务由答辩人予以无偿承担，如在质保期内设备出现故障由答辩人无偿维修或更换，但原告在质保期内并没有对设备提出维修要求，根本不存在所谓的修复费用。如果属于人为因素或使用不当，并非是答辩人的质保范围，所出现的问题应当由原告自行承担。因此原告所诉400000元的维修费用损失没有合法事由和依据。至于原告因生产需要更换部分设备，这与答辩人无关；5.本案存在原告违约，迟付或拒付设备加工价款，违约在先，应当承担违约责任，所诉答辩人违约金请求没有根据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年8月26日，潍坊金利铸造有限公司（需方）与被告青岛天工机械设备有限公司（供方）签订《机械加工安装合同》一份，约定：1、项目名称及内容：需方购买粘土砂处理线,包括标准设备(含电器)一套,129.19万元,非标准制作及安装调试1套,35.81万元,总结160万元整(含税价),2016年12月31日安装施工完毕。调试验收15天,2017年1月15日调试验收完毕并合格。备注：详见设备分项报价明细表及技术协议，制作费按0.18万元/吨（含吊装、油漆、电焊条、氧气和乙炔，不含钢材），约110吨，最终以非标钢结构实际重量结算，多退少补。2、主要技术要求：砂处理生产率：40t/h。灰尘排放量：≦20mg/立方米，通过当地环保局验收。3、质量要求及责任：自设备安装调试合格之日起，质保期12个月。供方保证所提供的设备是全新的，设备产品质量及验收标准符合铸造通用技术标准JB1644-2005。供方所提供的设备品种、型号、规格、质量符合合同约定。设备发生故障时，接到需方通知后，供方1小时内作出答复，如不能排除，服务人员4小时内到达现场。4、设备验收：设备发货前需方到供方工厂进行验货，设备安装调试完毕两个工作日内，双方组织人员进行预验收。设备验收标准按供方提供的有关技术协议文件，制造标准、产品说明书进行验收。5、标准设备（含电器）付款方式：预付30%货款合同生效，设备验收后发货再付30%合同款发货，设备调试验收合格7日内再付30%合同款，余10%合同款自调试完毕之日起1年内付清。6、非标制作及安装调试付款方式。签订合同后，乙方根据甲方的施工要求时间立即进驻工地。施工人员入驻工地后预付30%非标安装工程合同款。乙方在非标制作到一半，甲方再付20%非标安装工程合同款，质量达不到要求乙方可拒付。非标制作全部安装完毕，验收合格，甲方再付45%非标安装、设备安装调试工程合同款，质量达不到要求乙方可拒付。乙方在工程调试结束合格满意后，甲方再付5%非标安装工程合同款，达不到合格要求乙方可拒付。……12、其他约定事项。验收调试合格并开具165万元的增值税专用发票后，需方支付标准设备（含电器）款至90%，支付非标制作及安装调试款至100%；制作及现场施工、调试验收如不能在工期内完成，超出工期部分，如拖期≦15天，供方需按每天1000元人民币向需方支付罚款，如拖期﹥15天，供方则需按每天5000元人民币向需方支付罚款。如超过30天，需方有权取消合同，不可抗力因素除外。 2016年8月26日，潍坊金利铸造有限公司（甲方）与被告青岛天工机械设备有限公司（乙方）签订《40t/h粘土砂处理生产线技术协议》,其中第六条约定:环境保护、安全及项目执行标准：2、排放必须达到每立方米20mg以下，车间噪音必须控制在80分贝以内，车间内空气中粉尘含量必须符合职业卫生标准要求;……第九条:质量保证、设备验收（一）4、质量保证期自合同所列的货物安装调试终验收合格签字之日起12个月；（四）2.1设备的预验收供方在全部设备制造完成后，邀请需方有关技术人员到设备的制造工厂进行对设备的预验收，预验收的内容还包括对混砂机设备进行负载预验收，验收的标准以小时为单位，验收合格后需方写预验收报告提供给供方，所有预验收的项目及测试数据，均应双方人员在场参加并签字，同时提供用户存档。只有在验收工作全部完成并且双方同意签字后，供方才能将设备包装发货；2.2设备的中验收，2.3设备的最终验收设备的最终验收工作在用户现场进行，最终验收是指设备调试验收合格签字7天后，对设备的可靠性进行验收，主要对调试验收检验的部分项目进行复检，与调试验收结果共同形成最终验收报告。 2016年8月27日，潍坊金利铸造有限公司（甲方）与被告青岛天工机械设备有限公司（乙方）签订《非标安装、调试工程协议》，约定：一、安装工程范围：整条生产线的非标制作安装、设备安装调试及油漆喷涂；二、质量与工期要求。1、质量验收标准，按照国家《现行安装工程施工及验收规范》、《建筑安装工程质量检验标准》及设计图纸要求验收。2、非标制作工程质量应符合签订的《技术协议》要求。3、非标钢结构的制作及安装：所有结构件制作前必须经过严格的除锈，制作后安装前做防锈处理；所有的钢结构焊缝应平整、光洁、外表美观，全部采用连续焊缝，焊角高度不小于薄板的厚度。厚度大于8mm的钢板必须高质量焊接，对焊采用45度焊缝焊接，所有焊接接头及周围范围内，焊前必须用角磨机彻底清渣除锈。焊缝质量需达到二级焊缝标准。焊接完成后需彻底清除焊渣、飞溅、焊瘤等，保证焊缝质量及美观。喷漆按先底漆，后面漆（两层）的工序进行。钢结构主框架焊接完成后，按喷漆要求进行全面喷漆，喷漆后，所有设备的着色要均匀、统一，无明显皱皮、流坠、针眼、起泡等。钢结构平台护栏应符合国家标准，制作后表面应光滑平整，用手试，不应有划手现象，乙方提供护栏制作方式，并出下料图。所有非标钢结构在施工前,钢板和型材必须出下料图后,方可制作。在施工过程中，乙方派有一名工程监理对整个施工工程负责。在制作非标过程中，如甲方发现不满意的地方，第一次提出由甲方整改，整改不到位罚非标工程合同款的千分之五，再不到位罚非标工程合同款得百分之一。其他未尽要求按GB50205-2001《钢结构工程施工及验收规范》执行。6、本工程安装为样板工程，必须确保工程的焊接及安装质量，所有的焊缝必须达到国家或行业标准，不得漏焊或缺焊，焊缝高度应符合国标要求，除尘管路部分必须按图纸设计要求制作安装，所以除尘点必须按图密封，必须保证整线设备在运行中不得有粉尘泄露及漏砂现象。四、材料设备要求。1、甲方保证所提供的非标钢材料符合国标的新材料。2、甲方有权对乙方制作的不合格的非标提出整改要求，乙方应严格按甲方提出的要求更改或重新制作，由此产生的费用和损失由乙方自负。合同还约定了其他条款。 2016年9月1日，潍坊金利铸造有限公司（需方）与被告青岛天工机械设备有限公司（供方）签订《合同更改协议》，约定：6、非标制作及安装调试付款方式。签订合同后，乙方根据甲方的施工要求时间立即进驻工地。施工人员入驻工地后预付30%非标安装工程合同款。乙方在非标制作到一半，需方验收合格后再付20%非标安装工程合同款，如验收不合格供方须进行整改，直至整改合格后需方进行付款。非标制作全部安装完毕，需方验收合格后再付45%非标安装工程合同款，如验收不合格供方须进行整改，直至整改合格后需方进行付款。乙方在工程调试结束需方验收合格后再付5%非标安装工程合同款，如验收不合格供方须进行整改，直至整改合格后需方进行付款。本更改协议与合同具有统能的法律效力。 2016年12月3日，潍坊金利铸造有限公司（需方）与被告青岛天工机械设备有限公司（供方）签订《机械加工安装补充合同》，约定：1、项目名称及内容：砂处理系统新增设备，执行优惠价5.8万元；2、质量要求及责任：自设备安装调试合格之日起，质保期12个月。供方保证所提供的设备是全新的，设备产品质量及验收标准符合铸造通用技术标准JB1644-2005。供方所提供的设备品种、型号、规格、质量符合合同约定。设备发生故障时，接到需方通知后，供方1小时内作出答复，如不能排除，服务人员4小时内到达现场。3、设备验收：设备发货前需方到供方工厂进行验货，设备安装调试完毕两个工作日内，双方组织人员进行预验收。设备验收标准按供方提供的有关技术协议文件，制造标准、产品说明书进行验收。4、标准设备付款方式：自调试完毕之日起付清全款。……9、其他约定事项。验收调试合格并开具5.8万元的增值税专用发票后，需方支付标准设备（含电器）款至100%；需方负责提供安装调试人员的食宿条件，费用供方自理；需方负责设备到达时的卸车，供方负责安装时所需的全部吊装。后天工公司于2017年1月16日完成涉案设备的安装，设备安装后，双方未进行验收，功宸公司支付部分设备款。 2018年3月22日，功宸公司委托山东永妥置业环境检测有限公司对涉案设备工作车间游离二氧化硅、甲醛、粉尘浓度、噪音等进行检测，其中检测结果显示生产车间部分工种粉尘超标、噪声超标。 经功宸公司申请，我院委托山东省质量检验研究院对涉案设备以下项目进行检测：1、所有钢结构焊缝是否全部采用连续焊缝，焊缝质量是否达到二级焊缝标准，是否存在漏焊或缺焊问题；2、振动落砂机主梁、副梁断裂，无法使用；3、车间内噪声是否符合合同约定；4、所有非标钢结构的护栏（横杆与上、下构件的净间距）是否符合标准；5、（1）所有皮带机及提升机是否安装拉绳开关；（2）皮带输送机两侧是否都设置安全拉绳开关；（3）所有电机是否都有效接地，各电控柜内是否有接地排，是否有效接地。2019年8月28日，山东省质量检验研究院出具NO.NM050159-2019鉴定检验报告书，检验结果：1.抽检焊缝中127条钢结构焊缝未采用连续焊缝，存在漏焊或缺焊问题，不符合《非标安装、安装调试工程协议》中第二项第3条的要求，不符合比例为26%。2.抽检焊缝中462条焊缝外观质量不符合GB50205-2001《钢结构工程施工质量验收规范》中二级焊缝的要求，主要存在的问题是焊缝表面有气孔、焊瘤、表面裂纹等缺陷，不符合比例为94%。3.振动落砂机主梁、副梁断裂，目前状态下无法使用。4.车间内噪声检测值为10*9.5db,不符合《技术协议》中第六项第2条的要求。5.涉案生产线上的所有护栏扶手以下500mm范围内未发现有横杆存在，不符合GB4053.3-83《固定式工业防护栏杆安全技术条件》中第4项4.5的要求。6.（1）3台提升机均未安装拉绳开关，不符合《技术协议》中第一项第10条要求。（2）检查13台皮带输送机，均只在一侧设置安全拉绳开关，不符合《技术协议》中第五项第1条要求。（3）3台电控柜内均未发现接地排，且无接地线连接柜门，未发现有效接地。58台电机均未发现有效接地，其中16台电机接线盒内有接地线，但接地线已断开，其余42台电机接线盒内无接地线。不符合《技术协议》中第六项第2、3条要求。庭审中，被告对鉴定机构及鉴定人员的资质、印章、鉴定标准、技术标准提出异议，我院通知鉴定机构并要求及作出说明。2019年10月14日，山东省产品质量检验研究院回函我院：1、我院为山东省高级人民法院于2018年9月发布的《山东法院综合类鉴定机构名录》中的鉴定机构，相关证明材料及鉴定人员资质证明见附件。2.山东省高级人民法院在发布前述《名录》后，并未规定相关司法鉴定用印的相关事项，我院目前以山东省产品质量检验研究院名义出具的鉴定检验报告书均加盖我院公章；3.按照2016年8月26日双方签订的《技术协议》第七条中4.4的要求，依据标准为GB4053.3-93，我院按照协议要求对委托事项进行鉴定，并出具鉴定报告。而报告中鉴定依据写成GB4953.3-83，实为笔误，在此表示歉意，我院将对此发出更正说明；4、本次鉴定业务我院是按照申请方委托的鉴定事项进行，委托事项中不涉及JB/T1644-2005标准的内容，故未引用。同日，山东省产品质量检验研究院作出更正说明，山东省质量检验研究院鉴定检验报告书NM050159-2019第5页中GB4053.3标准年代号书写错误，更正如下：5.涉案生产线上的所有护栏扶手以下500mm范围内未发现有横杆存在，不符合GB4053.3-93《固定式工业防护栏杆安全技术条件》中第4项4.5的要求。注：GB4053.3-93《固定式工业防护栏杆安全技术条件》中第4项4.5的要求为：横杆与上、下构件的净间距不得大于380mm。同时鉴定报告内容中，可见“现场检查发现，振动落砂机已停用”。原告花费鉴定费80000元。 经天工公司申请，我院依法调取造型机控制盘数据，其中累计造型计数器为63660转，监视器造型数5070，且数据可复位，其余设备因故障无法显示。 另查明(一)，天工公司诉功宸公司加工合同纠纷一案，2018年11月5日平度市人民法院立案受理，经审理作出判决：一、山东功宸机械科技股份有限公司于判决生效后十日内支付青岛天工机械设备有限公司货款842123元及利息；二、驳回青岛天工机械设备有限公司的其它诉讼请求。判决后，功宸公司不服判决，提起上诉，青岛市中级人民法院于2018年12月25日作出“驳回上诉，维持原判”的判决，另在判决中载明“因上诉人没有在本案中提起反诉主张，仅抗辩要求被上诉人扣除43062元的费用，上诉人对该费用在（2018）鲁0704民初1651号案中已经提起诉讼，本院对43062元费用不予处理”。 另查明（二），潍坊金利铸造有限公司后更名为山东功宸科技股份有限公司。 同时原告提供微信截图，证明设备运行中出现料位计、振动混砂机出现故障主张被告产品质量不合格，应赔偿原告修复费用及各项损失400000元、逾期安装及逾期验收合格违约金500000元(施工延期罚款每日5000元,计算154天,计77万元,延期验收违约金每日5000元计算982天计491万元，原告主张50万元)，庭审中原告主张的实际损失含鉴定费80000元、更换落砂机82000元、整改费20000元、购买油漆及喷漆费用43400元、安装费1000元，以上共计226400元，整改费和购买油漆及喷漆费用未提供证据证明。 本院认为，潍坊金利铸造有限公司与被告天工公司签订《机械加工安装合同》等合同，系当事人之间的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，原被告之间构成合法有效的加工合同关系，依法应予保护。双方之间形成合法有效的加工合同关系，当事人均应当严格按照法律规定及合同约定履行各自的义务。后潍坊金利铸造有限公司变更为本案原告山东功宸机械科技股份有限公司，不影响相关合同权利义务的承接和履行。本案争议焦点为：（一）本案与平度市人民法院审理(2018)鲁0283民初1718号加工合同纠纷的关系；（二）涉案设备的质量问题；（三）原告损失数额的计算及赔偿；（四）违约责任承担问题。 （一）平度市人民法院审理(2018)鲁0283民初1718号加工合同纠纷系基于功宸公司未支付设备款天工公司提起的诉讼，本案是基于产品质量问题功宸公司提起的诉讼，两个案件的审理范围并不一致，且在青岛市中级人民法院二审文书中明确载明“因上诉人没有在本案中提起反诉主张，仅抗辩要求被上诉人扣除43062元的费用，上诉人对该费用在（2018）鲁0704民初1651号案中已经提起诉讼，本院对43062元费用不予处理”，因此，天工公司认为同一法律关系、同一事实引发的纠纷不应另案起诉的主张，本院不予采纳。 （二）涉案设备经山东省质量检验研究院鉴定并出具NM050159-2019鉴定检验报告书及更正，可见涉案产品在焊缝、横杆、安全绳等方面均存在质量问题，被告对鉴定报告不予认可，被告提出的异议经法院通知鉴定机构已经出具说明并附资质证明，被告未提供反驳的证据进行证明，本院依法采纳NM050159-2019鉴定检验报告书及更正。被告主张设备已经超出保证期，设备不符合鉴定条件，但设备至今未经验收，根据合同约定质保期为验收后一年，被告的主张，本院依法不予采纳，并认定涉案设备存在质量问题。 （三）关于原告的损失数额计算，原告花费鉴定费80000元、更换落砂机82000元、安装费1000元，均提供了证据加以证明，本院依法确认。整改费20000元、油漆及喷漆费用为43400元，原告未提供证据，被告亦不认可，本院依法不予支持。以上功宸公司的实际损失为，以上损失共计163000元。 (四)关于违约责任的承担问题。根据合同约定“需方验收合格后再付20%非标安装工程合同款，验收不合格供方须进行整改，直至整改合格后需方进行付款”，涉案设备并未按照合同约定进行验收，设备仍在保质期内，振动落砂机停用，设备无法继续使用，天工公司应继续维修设备。如天工公司不履行维修义务，原告可另行主张权利。原告主张被告提供的设备质量存在问题应支付逾期安装及逾期验收合格违约金500000元，系原告对民事权利的处分，符合合同约定和法律规定，本院依法予以支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告青岛天工机械设备有限公司继续维修涉案粘土砂处理线、非标准制作及安装调试设备，于本判决生效后一个月内维修完毕； 二、被告青岛天工机械设备有限公司支付给原告山东功宸科技股份有限公司损失163000元，于本判决生效后十日内付清； 三、被告青岛天工机械设备有限公司支付给原告山东功宸科技股份有限公司违约金500000元，于本判决生效后十日内付清； 四、驳回原告山东功宸科技股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12800元，由原告山东功宸科技股份有限公司负担2370元，被告青岛天工机械设备有限公司负担10430元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  马学文 人民陪审员  崔海英 人民陪审员  孟凡云 二〇一九年十一月七日 书 记 员  李 倩 法律条文释明 《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。