海南省第一中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）琼96刑终482号 原公诉机关海南省文昌市人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄兹雄，男，1973年8月16日出生，汉族，海南省文昌市人，大学文化，历任文昌市潭牛镇人民政府副镇长、文城镇委副书记、文昌市水务局副局长等职务。户籍地文昌市，捕前住文昌市文城镇惠民小区C栋302房。因涉嫌犯贪污罪于2018年10月29日被文昌市监察委员会留置，2019年1月21日被刑事拘留，同年1月28日被逮捕。现羁押于文昌市看守所。 辩护人潘芳芬，系上诉人黄兹雄的妻子。 海南省文昌市人民法院审理海南省文昌市人民检察院指控原审被告人黄兹雄犯贪污罪、受贿罪一案，于2019年8月21日作出（2019）琼9005刑初86号刑事判决。原审被告人黄兹雄不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人黄兹雄、听取辩护人潘芳芬的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定： 一、被告人黄兹雄与同案犯林道金（另案处理）共同贪污国家青苗补偿款90万元的犯罪事实。 2012年2月，文昌市政府为了加快推进失地农民就业园项目土地的征收工作，成立了征地工作组，由时任水务局副局长的被告人黄兹雄任工作组组长。征地工作组在征收市水土保持站土地过程中，时任水土保持站站长的同案犯林道金与征地工作组约定：青苗以每亩3-4万元进行包干补偿，不需要实地清点核实，由同案犯林道金负责制作青苗及附着物点验表、土地、青苗及附着物补偿清册。之后，同案犯林道金先按站里职工实际种植青苗情况，拟定职工的青苗补偿金额为人均9.3148万元，剩下的包干数由同案犯林道金自己掌握。同案犯林道金为获取更多的青苗补偿款占为己有，明知站外人员傅文伟、傅启成、谢汉锦、林尤发、陈旭没有在该站被征收的土地上种植青苗，仍以傅文伟、傅启成、谢汉锦、林尤发、陈旭为青苗户主，向被告人黄兹雄提议给予他们补偿，并对被告人黄兹雄说，这些人员得到青苗补偿款后就可以从中拿90万元青苗补偿款两人平分，被告人黄兹雄默示同意。之后，同案犯林道金制作了傅文伟27.648万元、傅启成26.11万元、陈旭25.31万元、林尤发28.6904万元和谢汉锦45.39万元及站内职工人均9.3148万元的土地、青苗及附着物补偿费清册报给被告人黄兹雄。被告人黄兹雄签名同意将傅文伟、傅启成、陈旭、林尤发、谢汉锦五人的青苗补偿材料上报市国土局。 2012年3月14日，文昌市国土局下拨上述征地青苗补偿款后，同案犯林道金将拨款事宜告诉被告人黄兹雄。被告人黄兹雄为了拿到事先谈好的平分的青苗补偿款，便通过其朋友詹达诚、詹道烈，以借钱的名义先后向林道金分别要了15万元、5万元。后因该土地平整建设时附近村民出来闹事等原因，被告人黄兹雄怕事情败露，就叫詹达诚、詹道烈将钱退给同案犯林道金。 二、被告人黄兹雄受贿22.3万元的犯罪事实。 （一）被告人黄兹雄收取陈飞4万元（其中索贿2万元）的犯罪事实。 2015年至2017年期间，时任文昌市水务局副局长的被告人黄兹雄通过提前透露项目信息、安排陈飞提前与招标公司对接等方式，帮助陈飞成功承揽了文昌市翁龙水库除险加固工程项目和文昌市潭牛镇3宗水闸水毁修复项目，并帮助陈飞解决施工以及工程款拨付等问题，从而先后三次收受陈飞4万元。 1、2015年12月的一天，被告人黄兹雄打电话给陈飞说他在文昌市文城镇机械厂内的永青酒店的包厢内打麻将，让陈飞送1万元现金给他。为答谢被告人黄兹雄的帮助，陈飞将1万元现金送到永青酒店交给被告人黄兹雄，被告人黄兹雄予以收下，并用于个人消费。 2、2016年5月的一天，被告人黄兹雄打电话约陈飞到文昌市文城镇教育路吃早餐，让陈飞拿1万元过来。为答谢被告人黄兹雄的帮助，陈飞就应约来文昌市文城镇教育路一家喝茶大学城早餐店跟被告人黄兹雄一起吃早餐。吃早餐后，陈飞在被告人黄兹雄车上将1万现金交给被告人黄兹雄，被告人黄兹雄予以收下，并用于个人消费。 3、2017年12月的一天，为答谢被告人黄兹雄在建设工程项目及拨付工程款等方面的帮助，陈飞打电话约被告人黄兹雄在文昌市文城镇文昌中学附近见面。见面后，就将事先准备好的用红色塑料袋包装的2万元现金和香烟放在被告人黄兹雄的越野车后侧车座位上，被告人黄兹雄予以收下，并用于个人消费。 （二）被告人黄兹雄收受欧国标3万元的犯罪事实。 2012年至2017年期间，时任文昌市水务局副局长的被告人黄兹雄通过提前透露项目信息、安排欧国标提前与招标公司对接、与业主单位打招呼等方式，帮助欧国标成功承揽了文昌市地松水库除险加固工程、文昌市马爱坑水库除险加固工程、文昌市坡后水库除险加固工程项目，并帮助欧国标解决施工以及工程款拨付等问题，从而收受欧国标3万元。 在2017年1月的一天，为答谢黄兹雄在建设工程项目及拨付工程款等方面的帮助，欧国标打电话约被告人黄兹雄见面，说春节快到了，要带些礼物给被告人黄兹雄，并约好在惠民小区附近的路边见面。见面后，欧国标将事先准备好的装有3万元现金和香烟的礼品袋送给被告人黄兹雄，被告人黄兹雄予以收下，并用于个人消费。 （三）被告人黄兹雄收受云雨2万元的犯罪事实。 2015年至2017年期间，时任文昌市水务局副局长的被告人黄兹雄通过提前透露项目信息、安排云雨提前与招标公司对接等方式，帮助云雨成功承揽了文昌江南河与北河乡村段机耕桥工程（南河）项目，并帮助云雨解决施工以及工程款拨付等问题。云雨为了感谢黄兹雄的帮助，于2017年1月的一天，云雨打电话约被告人黄兹雄在文昌中学门口附近的路边见面。见面后，云雨将2万元现金交给被告人黄兹雄，被告人黄兹雄予以收下，并用于个人消费。 （四）被告人黄兹雄收受杨昭钦2万元的犯罪事实。 2017年至2018年期间，时任文昌市水务局副局长的被告人黄兹雄通过提前让杨昭钦准备项目材料等方式，帮助杨昭钦成功承揽了文教河公示牌及河长牌项目工程和镇级河长制公示牌第二批项目。杨昭钦为了感谢被告人黄兹雄的帮助，在2018年1月的一天，杨昭钦打电话约被告人黄兹雄在文城镇罐头厂云霞路附近见面。见面后，杨昭钦将2万元现金交给被告人黄兹雄，被告人黄兹雄予以收下，并用于个人消费。 （五）被告人黄兹雄收受莫泽阳1万元的犯罪事实。 2015年至2017年期间，时任文昌市水务局副局长的被告人黄兹雄通过提前透露项目信息、安排莫泽阳提前与招标公司对接等方式，帮助莫泽阳成功承揽了管道清淤项目和文昌市文城镇污水管道清淤项目工程，并帮助莫泽阳解决施工以及工程款拨付等问题，从而收受莫泽阳1万元。 在2017年12月的一天，为答谢被告人黄兹雄在建设工程项目及拨付工程款等方面的帮助，莫泽阳打电话约被告人黄兹雄在文城镇云霞路一家茶店见面。见面后，莫泽阳将1万元现金和香烟交给被告人黄兹雄，被告人黄兹雄予以收下，并用于个人消费。 （六）被告人黄兹雄收受林文灿3000元的犯罪事实。 2015年至2016年期间，时任文昌市水务局副局长的被告人黄兹雄在文昌市珠溪河防洪整治工程(潮滩村桥-湖轿村桥段）工程项目中，帮助承建方宏基晖建设工程有限公司解决施工以及工程款拨付等问题。林文灿为了感谢被告人黄兹雄的帮助以及想与被告人黄兹雄搞好关系，在2016年春节前的一天，林文灿打电话约被告人黄兹雄在文昌市水务局大院外面的路边见面。见面后，林文灿将3000元现金和一些礼品交给被告人黄兹雄，被告人黄兹雄予以收下，并用于个人消费。 （七）被告人黄兹雄收受冯所明1万元的犯罪事实。 2015年至2016年期间，冯所明在时任文昌市水务局副局长的被告人黄兹雄的帮助下，参与了文昌市文教河坡柳水闸水毁修复工程后续拆除围堰和清理河砂工程。冯所明为了感谢被告人黄兹雄的帮助以及想与被告人黄兹雄搞好关系，从而可以继续承接文昌市水务局的业务。在2016年1月的一天，冯所明邀请被告人黄兹雄、庄某等人在文昌市文城镇庆龄路某酒店吃饭。饭后，冯所明将1万元现金和烟酒交给庄某，让庄某帮忙转交给被告人黄兹雄。庄某乘坐被告人黄兹雄的车回文昌市水务局的路上，将1万元现金和烟酒转交给被告人黄兹雄，被告入黄兹雄予以收下，并用于个人消费。 （八）被告人黄兹雄收取詹道烈8万元（其中索贿7万元）的犯罪事实。 2013年至2018年期间，时任文昌市水务局副局长的被告人黄兹雄通过提前透露项目信息、安排詹道烈提前与招标公司对接等方式，帮助詹道烈成功承揽了文昌市木槛村挡水墙工程、东阁镇文林村防洪堤工程、文昌市昆联水库除险加固工程和文昌市隆宜水库除险加固工程、海南省文昌市龙楼镇好圣村排水工程、海南省文昌市文昌河（城区段）污水截流工程项目、海南省文昌市文昌河（人民桥至文东桥）拍门改造工程建设工程，并帮助詹道烈解决施工以及工程款拨付等问题，从而先后6次收受或索要詹道烈8万元。 1、2013年11月的一天，被告人黄兹雄在文城镇永青酒店打麻将时，打电话让詹道烈将l万元现金送到永青酒店给他。随即，詹道烈拿1万元现金到永青酒店某包厢外交给被告人黄兹雄。 2、2014年1月的一天，被告人黄兹雄在文城镇金梧桐酒店打麻将时，打电话让詹道烈将1万元现金送到金梧桐酒店给他。随即，詹道烈拿1万元现金到金梧桐酒店某房间里送给被告人黄兹雄。 3、2015年1月的一天，詹道烈得知被告人黄兹雄母亲生病住院，就打电话约被告人黄兹雄在文昌市文城镇文建二横路的公路边见面。见面后，詹道烈将l万元现金交给被告人黄兹雄，作为被告人黄兹雄在建设工程项目等方面为其提供帮助的感谢费，被告人黄兹雄予以收下，并用于个人消费。 4、2015年12月的一天，被告人黄兹雄准备去文昌市文城镇金梧桐酒店打麻将时，打电话叫詹道烈准备2万元现金送到金梧桐酒店给他。随后，在该酒店停车场处，詹道烈将2万元现金交给了被告人黄兹雄。 5、2017年1月的一天，被告人黄兹雄在文昌市文城镇永青酒店打麻将时，打电话给詹道烈说他需要1万元现金，叫詹道烈将1万元现金送到永青酒店给他。随即，詹道烈拿1万元现金到永青酒店交给被告人黄兹雄。 6、2018年春节前的一天，被告人黄兹雄准备到文昌市文城镇亿嘉国际酒店打麻将时，打电话叫詹道烈给他2万元现金，并约定在文城镇文建三横路与文昌大道交汇的路口见面。见面后，詹道烈将2万元现金交给被告人黄兹雄。 （九）被告人黄兹雄收受韩秀娟1万元的犯罪事实。 2009年期间，时任文昌市文城镇副书记的被告人黄兹雄，在负责征收文城镇城南村委会汪**二村的土地过程中，及时安排征地工作人员清点韩秀娟家的青苗及附着物，使韩秀娟家顺利获得补偿。韩秀娟为了感谢被告人黄兹雄的帮助，在向征地工作组递交的复核征地材料内夹放1万元现金，并由其妹妹韩秀云转交给被告人黄兹雄，被告人黄兹雄予以收下，并用于个人消费。 2019年1月30日，被告人黄兹雄的家属将5万元退到文昌市人民检察院，并于同日存入海南省财政厅财政性资金帐户。 原判另查明，第二次开庭时，被告人黄兹雄向法庭出示了认罪书和其家庭经济负担重二份证据。 原判认定上述事实的证据有：常住人口信息、关于被调查人黄兹雄的案发经过说明、公务员登记表、公务员年度考核登记表、干部任免审批表、干部履历表、任免通知、文昌市纪委、监委《关于给予黄兹雄开除党籍、开除公职处分的决定》，授权委托书、文昌市翁龙水库除险加固工程项目合同协议书、潭牛镇三宗水闸修复工程合同书，文昌市地松水库除险加固工程施工合同协议书、锦山镇马爱坑小型水库除险加固工程合同、锦山镇坡后小型水库除险加固工程项目、情况说明，授权委托证明书、中标通知书、文昌江南河与北河乡村段机耕桥项目工程合同，文教河公示牌及河长牌项目工程施工合同、镇级河长制公示牌第二批（增加部份）施工合同，证明、管道清淤合同书，文昌市珠溪河防洪整治工程（潮滩村桥-湖轿村桥段）建设工程施工合同，情况说明、文昌市文教河坡柳水闸水毁修复工程合同协议书，授权委托书、情况说明、文昌市木槛村挡水墙工程施工合同书、文昌市隆宜水库除险加固工程施工合同协议书、海南省文昌市文昌河（城区段）污水截流工程项目合同、文昌市文昌河（人民桥至文东桥）拍门改造工程合同、东阁镇文林村防洪堤工程合同、文昌市下田、昌尾、南桥、昆联等4宗水库除险加固工程Iv标段-文昌市昆联水库除险加固工程合同、海南省文昌市龙楼镇好圣村排水工程合同、中标通知书以及相关财务凭证，会议中心（文城镇汪**二村）项目相关征地材料、海南省非税收入一般缴款书，认罪书和家庭经济负担重相关材料；证人陈旭、林尤发、傅文伟、谢汉锦、陈木若、傅启成、林糖、冯学标、郑在师、詹道烈、詹达诚、陈飞、欧国标、云雨、杨昭钦、莫泽阳、林文灿、冯所明、庄某、詹道烈、韩秀娟、韩秀云的证言；同案犯林道金的供述；被告人黄兹雄的供述和辩解等证据。 原判认为，被告人黄兹雄身为国家工作人员，利用职务上的便利，与同案犯林道金相互勾结，通过弄虚作假的手段骗取国家的征地青苗补偿款，共计90万元，数额巨大，其行为构成贪污罪。被告人黄兹雄利用职务上的便利，非法收受他人财物共计22.3万元（其中包括索贿9万元），为他人谋取利益，数额巨大，其行为构成受贿罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。对于辩护人提出“被告人黄兹雄在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应对其减轻处罚”的辩护意见，经查，同案犯林道金与被告人黄兹雄共谋贪污，经被告人黄兹雄默示同意后，被告人黄兹雄签名上报了由同案犯林道金制作虚假的青苗补偿资料，并骗取国家青苗补偿款。在共同贪污犯罪中，被告人黄兹雄与同案犯林道金分工合作、相互配合，积极实施犯罪，均起主要作用，不可或缺，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪事实定罪处罚。故该辩护意见没有事实根据和法律依据，不予采纳。其辩护人提出“被告人黄兹雄未实际获得赃款，且犯罪后坦白、自首、认罪悔罪、部分退赃”的辩护意见，已在本案的量刑考量之中。其辩护人提出“被告人黄兹雄家庭负担重，请求对其适用缓刑和从轻判处罚金刑”的辩护意见，于法无据，不予采纳。 被告人黄兹雄利用职务上的便利向他人索贿9万元，依法应从重处罚。被告人黄兹雄在共同贪污犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪事实定罪处罚。被告人黄兹雄在提起公诉前如实供述自己贪污罪行、真诚悔罪，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人黄兹雄未实际获得赃款、部分退赃，可以酌情从轻处罚。被告人黄兹雄如实交代办案机关未掌握的受贿罪行，与办案机关已掌握的贪污罪行属不同种罪行，应以自首论，可以从轻处罚。被告人黄兹雄犯贪污罪、受贿罪，依法应当数罪并罚。被告人黄兹雄与林道金共同贪污的90万元赃款，另案已追缴。被告人黄兹雄退缴的赃款5万元，系受贿违法所得，依法应予以没收，上缴国库。继续追缴被告人黄兹雄受贿违法所得17.3万元。经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十二条、第十三条第一款第（一）项、第十五条第一款、第十八条、第十九条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第四款的规定，判决如下：一、被告人黄兹雄犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金三十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金五十万元；二、被告人黄兹雄退缴的赃款5万元，予以没收，上缴国库；三、继续追缴被告人黄兹雄受贿违法所得17.3万元。 原审被告人黄兹雄上诉称：（一）关于贪污罪。1.林道金是整件事情的主导者、犯意的提起者，是主犯；其不是征地工作组组长，仅凭其个人签名不足以发生拨付征地补偿款的后果。其在共同犯罪中起辅助作用，且未实际获得赃款，系从犯。2.傅文伟、傅启成在征地范围内种植青苗，贪污的数额应扣减傅文伟、傅启成取得的青苗补偿款金额。据此，原判对其贪污罪量刑过重。（二）关于受贿罪。其受贿数额为22.3万元，存在自首、当庭认罪、部分退赃等量刑情节，原判三年六个月，属量刑过重。综上，原判量刑过重，请求二审依法改判。 原审被告人黄兹雄的辩护人提出：黄兹雄的行为不构成贪污罪。1.黄兹雄和林道金没有事前通谋，没有共同犯意。原判认定贪污数额是90万元，但水土保持站的站外人员傅文伟、傅启成、林尤发、陈旭、谢汉锦等五人共分配到的青苗补偿款为153.1484万元，贪污数额与实际金额不一致，说明黄兹雄和林道金缺乏意思联络，不构成共同犯罪。2.黄兹雄未参与分配青苗补偿款，不具有非法占有的目的。3.黄兹雄与林道金只是普通的同事关系，黄兹雄的行为更多的符合渎职为他人谋利的特征，应认定为滥用职权。 经审理查明，原判认定上诉人黄兹雄犯贪污罪、受贿罪的事实清楚，有经原审庭审举证、质证并经原判认定的证据证实，证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，并能相互印证，足以认定本案事实，本院予以确认。 对于上诉人黄兹雄的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院评判如下： 一、关于上诉人黄兹雄的上诉理由 （一）黄兹雄上诉提出，其不是征地工作组组长，其在共同犯罪中起辅助作用，系从犯。经查，黄兹雄是当时的文昌市水务局副局长，文昌市水务局于2019年1月11日出具的《关于文昌市失地农民就业园水土保持站地块征收工作负责人的说明》，证实该项目由市委市政府决定由文昌市水务局负责实施，该局指派时任副局长的黄兹雄负责该项目的推进工作，且黄兹雄是以征地负责人的身份在《青苗及附着物点验表》和《土地、青苗及附着物补偿费清册》上签字。可见，黄兹雄的身份地位非同一般，对实现共同贪污犯罪起决定性作用。林道金是犯意的提起者、虚假青苗及附着物点验表和补偿清册的制作者，而黄兹雄积极配合的行为不可或缺，故不是从犯。黄兹雄提出其在共同犯罪中起辅助作用，系从犯的上诉理由不能成立，本院不予采纳。 （二）黄兹雄上诉提出，傅文伟、傅启成在征地范围内种植青苗，贪污的数额应扣减傅文伟、傅启成取得的青苗补偿款金额。经查，第一，傅文伟、傅启成并非水土保持站的职工，傅文伟、傅启成均证实其二人及其家人与水土保持站没有任何业务往来。第二，虽然傅文伟、傅启成跟林道金说其二人在征收水土保持站的土地上有青苗，但未能具体说明青苗的种类、数量和面积，也未到现场指认和清点。据林道金供述，在制作《青苗及附着物点验表》和《土地、青苗及附着物补偿费清册》时是由其随意填写的。第三，傅文伟、傅启成从未向征地工作组主张过青苗补偿，亦无其他相关证据证明其二人在该征收土地上种植青苗。因此，黄兹雄提出的这一上诉理由不能成立，本院不予采纳。 （三）黄兹雄上诉提出，原判量刑过重，请求二审依法改判。经查，黄兹雄与林道金共同贪污国家征地青苗补偿款90万元，数额巨大；受贿共计22.3万元，数额巨大。原判认定黄兹雄犯贪污罪、受贿罪，分别判处有期徒刑四年和有期徒刑三年六个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年。原判在量刑时已充分考虑黄兹雄犯贪污罪，未实际获得赃款、具有坦白情节；犯受贿罪具有自首、当庭认罪、部分退赃等情节，依法作了从轻处罚，原判量刑并无不当。故对其上诉请求，本院不予支持。 二、关于上诉人黄兹雄的辩护人的辩护意见 （一）辩护人提出，黄兹雄和林道金没有事前通谋，没有共同犯意。原判认定贪污数额是90万元，但水土保持站的站外人员傅文伟、傅启成、林尤发、陈旭、谢汉锦等五人共分配到的青苗补偿款为153.1484万元，贪污数额与实际金额不一致，说明黄兹雄和林道金缺乏意思联络，不构成共同犯罪。经查，林道金供述：“在征地过程中，我同意黄兹雄提出每亩青苗按3-4万元的价格补偿后，就跟黄兹雄说，我想多报5名非职工作为青苗户主领取青苗补偿款，大概能从他们那里得到90万元，我再跟他平分。黄兹雄没说什么。之后，我在制作青苗补偿表的时候就填写了傅文伟、傅启成、谢汉锦、林尤发、陈旭等5人的名字和应补偿的金额，连同填有站里职工的名单和应补偿金额的表格一起报给了征地工作组，黄兹雄对我多报了谢汉锦等5名非职工的青苗补偿表签名确认并上报市国土局。政府将青苗补偿款拨付到账后，我到黄兹雄的办公室跟他说，青苗款已经拨付到位了，他想什么时候拿钱都可以。黄兹雄答复我说不急，他需要钱的时候再找我拿。”黄兹雄供述：“我与林道金商量好每亩按3-4万元的价格补偿青苗后，林道金就找到我跟我说，他准备虚报几名非职工人员的青苗补偿款，能从中得到90万元，然后两人平分，当场我没有反对也没有同意，但其实我心里已经默认他这么做了。”林道金与黄兹雄的供述还证实，林道金已将傅文伟、傅启成、谢汉锦、林尤发、陈旭等5名非职工人员作为该块土地上的青苗户主告诉了黄兹雄。事实上，黄兹雄也积极在虚假的《青苗及附着物点验表》和《土地、青苗及附着物补偿费清册》上签字确认。上述黄兹雄的供述与林道金的供述能相互印证，足以证明黄兹雄在林道金制作虚假的5名站外人员的青苗补偿资料上签字确认是故意而为之。因此，应认定黄兹雄与林道金事前有通谋，具有共同犯罪的故意。至于原判认定的贪污数额与5名站外人员的青苗补偿款金额不一致的问题，并不影响共同犯罪的成立。辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 （二）辩护人提出，黄兹雄未参与分配青苗补偿款，不具有非法占有的目的。经查，黄兹雄为了拿到事先谈好平分的青苗补偿款，其通过朋友詹达诚、詹道烈以借钱的名义，先后向林道金分别要了15万元、5万元。后黄兹雄因担心事情败露，即叫詹达诚、詹道烈将钱退给林道金。上述事实有詹达诚、詹道烈的证言，林道金和黄兹雄的供述证实，证据确实、充分，足以认定黄兹雄具有非法占有的目的。故辩护人的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。 （三）辩护人提出，黄兹雄与林道金只是普通的同事关系，黄兹雄的行为更多的符合渎职为他人谋利的特征，应认定为滥用职权。经查，上诉人黄兹雄身为国家工作人员，利用职务上的便利，与林道金勾结，采取虚假手段，骗取国家的征地青苗补偿款90万元，数额巨大。黄兹雄事前与林道金共谋，在共同犯罪中积极配合，事后又通过他人以向林道金借钱的方式进行分赃，其行为符合贪污罪的构成要件，应以贪污罪论处。辩护人提出的黄兹雄的行为不构成贪污罪，应认定为滥用职权的辩护意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，原判认定上诉人黄兹雄犯贪污罪、受贿罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 周业夏 审 判 员 陈秀儒 审 判 员 未 锋 二〇一九年十一月二十日 法官助理 韩雪琴 书 记 员 张 敏 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。