青海省海南藏族自治州中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）青25刑终27号 原公诉机关青海省贵德县人民检察院。 上诉人（原审被告人）赵某，公民身份号码×××，户籍地西宁市，住西宁市。2019年2月19日因涉嫌犯敲诈勒索罪被贵德县公安局刑事拘留，同年3月1日被依法逮捕。现羁押于青海省贵德县看守所。 辩护人董某、邢某，青海立詹律师事务所律师。 贵德县人民法院审理贵德县人民检察院指控原审被告人赵某犯敲诈勒索罪一案，于2019年9月18日作出（2019）青2523刑初33号刑事判决。原审被告人赵某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2019年11月20日在贵德县人民法院审判庭公开开庭进行了审理。海南藏族自治州人民检察院指派检察员多杰拉旦、检察官助理李晓娟出庭履行职务，上诉人赵某及其辩护人董某、邢某到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵德县人民法院审理查明：被告人赵某与石某系恋人。被害人袁某与石某系贵德县拉西瓦水电站的同事，二人在上班期间发生了几次性关系。被告人赵某发现二人发生性关系的事情后，于2019年2月18日随身携带一根伸缩铁棍，从西宁市驾车前往贵德县，途中赵某给被害人袁某打电话并要求和其见面解决此事，赵某到××县之后，又随身携带了石某宿舍内的一把菜刀和一本笔记本。随后赵某与石某一起找到袁某，并用石某的车辆将袁某带至贵德县河西镇锦辉宾馆8302房间内。赵某将事先准备好的菜刀和伸缩铁棍摆在宾馆房间内的桌子上，并用伸缩铁棍和菜刀吓唬袁某，威胁袁某要将袁某与石某之间发生性关系的事情告诉袁某的妻子，或是让袁某自断手指，或是袁某用钱解决此事。袁某在此期间多次向赵某求饶无果后，在赵某的要求下给赵某书写了一张五十万元的欠条，后赵某又让袁某宣读欠条内容和其个人基本信息等情况，赵某用石某手机对此进行了视频拍摄。 贵德县人民法院认为，被告人赵某以非法占有为目的，对被害人采取以揭露隐私相要挟和欲以暴力相威胁的方法，强行索要被害人财物五十万元，数额特别巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。赵某在敲诈勒索过程中因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚；归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；赵某的辩护人所提本案系犯罪未遂、系初犯、偶犯并自愿认罪、悔罪，且已取得被害人谅解，建议对其从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。根据赵某的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人赵某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑五年，并处罚金三万元；二、作案工具伸缩铁棍一个、菜刀一把依法没收，随案佐证。 赵某上诉及其辩护人提出，对本案事实、证据和定性不持异议;原判认定犯罪未遂，判处有期徒刑五年，并处罚金三万元，量刑过重，请求适用缓刑。 海南藏族自治州人民检察院二审出庭意见为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法。建议二审综合考虑本案量刑要素后作出公正裁判。 经二审审理查明，上诉人赵某婚内出轨，与石某保持有不正当性关系。2019年2月18日，得知石某与同事袁某也有不正当性关系的赵某，携带一根伸缩铁棍从西宁市驾车前往贵德县，到拉西瓦水电站石某宿舍后，又拿上一把菜刀和一本笔记本，用石某的车辆将袁某带至贵德县河西镇锦辉宾馆8302房间内，持伸缩铁棍、菜刀恐吓威胁袁某，袁某多次求饶无果后，按赵某要求写下一张五十万元的欠条，赵某又让袁某宣读欠条内容和个人基本信息等情况，赵某用石某手机进行视频拍摄后离开现场。被害人随即报案，赵某于2019年2月19日被公安机关抓获归案。 上述事实，由经一、二审庭审举证、质证的下列证据证实： 1.物证：随案移送的作案工具菜刀一把、伸缩铁棍一个，证实被告人赵某用菜刀、伸缩铁棍威胁被害人袁某。 2.书证： （1）欠条一张，证实袁某给赵某写下一张五十万元的欠条； （2）报案材料、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实2019年2月19日贵德县公安局刑事警察大队接袁某报警称，因其与同事石某发生性关系，2019年2月18日被一名自称“赵哥”的男子带到锦辉宾馆，逼迫其写了五十万元的欠条，请求公安机关查处。贵德县公安局于当日决定对袁某被敲诈勒索一案立案侦查； （3）人员库-常住人口信息，证实赵某1976年6月11日出生，公民身份号码×××； （4）到案经过，证实赵某2019年2月19日被贵德县公安局抓获归案； （5）提取笔录、扣押决定书、扣押笔录及扣押清单、扣押物品照片，证实本案相关物证及电子数据储存介质系侦查机关依法扣押提取； （6）调取证据通知书及调取证据清单，证实侦查机关对石某的手机依法调取后进行视频提取； （7）辨认笔录证实，被害人袁某在见证人的见证下，辨认出被告人赵某。 3.现场勘验笔录、现场示意图、现场照片，证实案发现场的概况； 4.电子数据，证实石某手机拍摄的视频显示被害人袁某遭被告人赵某胁迫后宣读欠条等内容的情况； 5.证人证言 证人石某证言证实，我和赵某恋爱期间，赵某发现了我和袁某的不正当男女关系。2019年2月18日下午赵某来我单位，说找到了我和袁某的微信聊天记录，给袁某打电话约见面，从我房间拿上一把菜刀说到时吓唬袁某，又拿了一个笔记本说如果袁某选择用钱解决的话，让其写欠条用。我们三人开车到贵德县锦辉宾馆，赵某出示身份证，袁某掏钱在宾馆里登记了一间标间，进房后袁某跪地上说他错了，赵某一直用脏话骂，并拿着自己的手机给袁某看查到的微信聊天记录，在骂袁某的同时拿出菜刀来朝自己脑袋上用刀面拍打，并威胁说如果不解决这件事情，就把袁某婚内出轨的事情告诉袁某妻子，或让袁某自断拇指，袁某不同意。赵某又说那就用钱来解决这个事情，赵某让袁某拿出一百万来解决，但袁某说没钱。后袁某给赵某说拿十万元、二十万元、三十万元，赵某就说五十万元把事情解决了，袁某也同意了。赵某在手机上搜索一个欠条模板，让袁某写。我们三人从宾馆出来由我开车回到拉西瓦电站办公室内复印了袁某的身份证，拿了印泥，三人又回到了宾馆。赵某感觉袁某写的欠条不合适，又按照之前我在手机上找的模板写了一张欠条，并让袁某在欠条及身份证复印件上按了手印，赵某又拿着我的手机拍了两段视频，第一段视频是袁某读他写下的欠条内容，第二段视频内容是袁某说他叫什么名字，在什么地方工作等一些基本信息，视频录完后我和赵某开车回拉西瓦电站了，袁某一个人留在宾馆里。我俩回拉西瓦电站我的房子内，直到警察来。 6.被害人袁某陈述证实，2018年5月份我和同事石某通过微信聊天认识后，发生过几次性关系。2019年2月18日上午接到一个陌生电话，称其是石某的男朋友赵某，通过网信办的朋友查到我与石某微信聊天记录，问我是否与石某发生过性关系，又将我个人资料和我核对了一遍，并且说知道我媳妇叫什么在哪里工作，给我说星期三在我宿舍解决事情。18时赵某打来电话让我19时在石某经常停车的地方等他，我到石某的车边，过了一会儿石某和赵某从宿舍出来，三人一起到贵德县，赵某把他的身份证给我，我登记好锦辉宾馆8302房间，进房间后赵某将自己的衣服脱了，让我看左胸口的一个伤，我就给赵某和石某跪下并给他俩磕头道歉，赵某跟我说“给你三条路，第一条路就是你跟你媳妇离婚，把你和你媳妇的孩子打掉”，我说不行；“第二条路我把你的两个拇指剁下来”；“第三条路就是你自己看着办”。赵某从一个黑色双肩包内拿出来一把菜刀、一个伸缩铁棍放在我的眼前，拿着菜刀在我面前晃来晃去跟我说“你说怎么办”，我当时很害怕连忙向赵某道歉，赵某右手拿着菜刀在我左胳膊用刀背轻轻打了两下，又将刀放在桌子上，将伸缩铁棍拿在手上，边拿铁棍在我左侧肋部边捅着说“那你说咋办？”。赵某对我说“杀人偿命，欠债还钱，你身上有没有钱？”我说“家里只有二万能拿出来”，赵某说不行，就这样我一直加到了三十万，赵某对我说“行了，你不要挤牙膏了，一口价五十万”，我答应给赵某五十万，赵某就让石某从手机上找了一个欠条模板，让我按照模板写欠条，总共写了三次赵某才满意，写完欠条后赵某让我复印身份证，石某拉着我回宿舍拿了我的身份证还有印泥，回到宾馆后在欠条上签了我和赵某的名字并按了手印，之后赵某用自己的手机给我录视频并且让我将欠条的内容念出来，还让我读一些赵某事前准备好的一些文字，内容为我叫什么名字，在哪上班，我和石某发生性关系的一些具体内容后，赵某和石某开车走了，我走出宾馆到公安局报案。 7.被告人赵某供述和辩解称，去宾馆和袁某商量解决他强奸我女朋友石某的事情，我将石某宿舍内的菜刀装在我的黑色双肩包里。在车上我就把事情给袁某说了，他也承认强奸石某两次的事情，当时袁某给我们认错后自己打自己耳光。到宾馆后我拿出菜刀比划了几下，说真想砍死你之类吓唬他的话。我还拿着没有打开的甩棍在袁某肩膀上捅了几下，边吓唬边问他怎么解决这个事情。我说第一把这个事情告诉你老婆，让你老婆和你离婚。当时他害怕了说不要把这个事情告诉他老婆，他老婆怀孕了。第二我说把事情告诉他父母或者让他把自己的两个手指头或生殖器割掉，他没同意求我别那样。我就把事情往钱的方面绕，你一直和石某在一起蹭人家的车没给过钱，连一瓶水都没有给过，还把人家强奸了，作为男人总得给女人一点补偿吧，我就说你拿一百万出来，他说真的没钱，还说钱都是老婆拿着。后我们开始讨价还价，在这个过程我说不行报警，他不同意，还是用钱解决。最后我们讨价还价到五十万元。我就让袁某给我打了一张欠条，欠条内容有我们双方身份信息，欠款时间是2019年2月18日，还款日期2019年5月13日，欠款数额五十万元，还有一个10%的年息，这条是从网上抄下来不是我自己想的。之后我们去拉西瓦他们单位办公楼取了印泥和袁某的身份证复印件，我和袁某在欠条上按了手印。 上列证据，源自司法机关依法获取，经庭审质证，形式合法有效，内容客观真实，并且能够相互印证，形成完整的证据链，本院予以采信。 针对上诉人赵某的上诉理由和辩护人的辩护意见，以及二审检察员的出庭意见，本院结合审理查明的事实、证据，综合评述如下： 关于上诉人赵某及其辩护人提出，原判认定犯罪未遂，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元，量刑过重，请求适用缓刑的上诉理由和辩护意见，经查，《中华人民共和国刑法》第二百七十四条规定，敲诈勒索公私财物数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金；因本案系犯罪未遂，刑法第二十三条第二款规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。综合考虑本案犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等因素，在量刑时可以适用减轻处罚。赵某归案后，能够如实供述自己的罪行，是坦白，可以从轻处罚；庭审时当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚；案发后，被害人对被告人表示谅解，可以酌情从轻处罚。综合以上量刑要素，原判以敲诈勒索罪判处上诉人赵某有期徒刑五年并处罚金五万元，量刑不当，应予改判，量刑过重的上诉理由和辩护意见成立，应予采纳；缓刑应适用于犯罪情节较轻的犯罪分子，上诉人赵某的犯罪情节不符合缓刑适用条件，请求适用缓刑的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人赵某以非法占有为目的，采用威胁或者要挟的方法，迫使被害人违背意愿写下五十万元的书面欠条，数额特别巨大，其行为确已构成敲诈勒索罪，应依法惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，但量刑不当，适用法律错误，应予改判。检察机关二审出庭意见成立，应予采纳。根据上诉人赵某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，综合考虑本案各量刑要素，充分体现宽严相济的刑事政策，量刑时适用减轻并从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及〈最高人民法院最高人民检察院《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》〉第八条的规定，判决如下： 一、维持青海省贵德县人民法院（2019）青2523刑初33号刑事判决第一项的定罪部分和第二项，即被告人赵某犯敲诈勒索罪；作案工具伸缩铁棍一个、菜刀一把依法没收，随案佐证。 二、撤销青海省贵德县人民法院（2019）青2523刑初33号刑事判决第一项的量刑部分，即判处有期徒刑五年，并处罚金五万元； 三、上诉人赵某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年六个月；并处罚金二万元（罚金从判决生效之日起三个月内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月19日起至2022年8月18日止）。 本判决为终审判决。 审 判 长 金 本 加 审 判 员 董 万 祥 审 判 员 何 生 勇 二〇一九年十一月二十日 法官助理 （马金寿 书 记 员 卓 么 本 附件：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国刑法》 第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。 犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。  第八条对犯敲诈勒索的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。