广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0304民初24267号原告:（反诉被告）深圳市亮眼快车科技有限公司，住所地广东省深圳市龙华新区民治街道人民北路**恒江大厦**。法定代表人：刘英顺，执行董事。原告（反诉被告）：刘英顺，男，汉族，1957年12月5日出生，住址湖北省钟祥市。上列二原告的共同委托诉讼代理人：林文渊，福建达业律师事务所律师。上列二原告共同委托诉讼代理人：曾明泉，福建达业律师事务所律师。被告（反诉原告）：肖佳青，男，汉族，1970年7月4日出生，住址福建省大田县。委托诉讼代理人：郑开林，福建明经律师事务所律师。委托诉讼代理人：林艳玉，福建明经律师事务所律师。第三人：漳浦县西湖亮眼视力保健中心，住所地，住所地福建省漳州市漳浦县绥安镇西湖小区湖滨西路**iv>经营者：林美倩。委托诉讼代理人：林主文，男，系林美倩的父亲。原告深圳市亮眼快车科技有限公司（以下简称“亮眼快车公司”）、刘英顺诉被告肖佳青、第三人漳浦县西湖亮眼视力保健中心特许经营合同纠纷一案，本院于2018年5月28日受理后，被告提出其已于2018年3月29日以技术合同纠纷为由向福州市中级人民法院提起诉讼，后福州市中级人民法院作出(2018)闽01民初404号民事裁定，将该案移送深圳市中级人民法院审理，故二原告提起本案诉讼构成重复诉讼，请求本院对本案不予受理，或者先中止诉讼，待深圳市中级人民法院对另案进行处理后再恢复审理。2019年7月22日，深圳市中级人民法院作出（2018）粤03民初3389号民事裁定，认为双方的纠纷应由本院进行一审审理，福州市中级人民法院移送该院审理不妥，遂裁定驳回肖佳青的起诉。此后，被告不再主张本案构成重复诉讼，在应诉答辩的同时提出反诉，本院受理其反诉后，决定将本诉与反诉合并审理。2019年9月24日，本院公开开庭审理了本案，原告暨原告亮眼快车公司的法定代表人刘英顺、二原告的共同委托诉讼代理人林文渊，被告的委托诉讼代理人郑开林、林艳玉，第三人的委托诉讼代理人林主文到庭参加诉讼；2019年10月14日，本院再次公开开庭审理了本案，原告暨原告亮眼快车公司的法定代表人刘英顺、二原告的共同委托诉讼代理人林文渊，被告的委托诉讼代理人郑开林、林艳玉，第三人的委托诉讼代理人林主文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。两原告向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告签订的《异向调节视力保健技术有偿使用合同》（以下简称“合同”）已于2017年10月12日解除，被告的特许经营权消灭;2.判令第三人停止使用渐进雾视视觉训练系统及其使用方法、视觉刺激训练软件、立体视觉训练软件、“亮眼快车”LOGO著作权等经营资源;3.判令被告赔偿原告违约金115万元;4.判令被告承担本案的诉讼费、公证费和可能的程序性费用(包括但不限于保全费、公告费等)。事实和理由：原、被告于2015年11月12日签订合同，约定被告在福建厦门市、漳州市、三明市、南平市地区有偿代理原告的“渐进雾视视觉训练系统”等相关技术及服务，并约定:1.合同签订后被告每年需向原告缴纳代理区域内技术升级费及咨询费壹万元，被告代理区域内每一单店每年上交原告5000元管理费，时间为合同签订日前支付下一年度的费用;2.被告使用的(矫正镜片、软件)应由原告统一配备，否则被告构成违约，原告可单方解除合同，并追究违约责任等。合同签订后，原告依约履行已方义务，但被告按约应于2016年11月12日前支付2017年度管理费，被告违反约定逾期支付技术升级费及咨询费，根据合同第八条对解除权的约定，原告按约向被告发出解约通知。而且，按照双方约定，被告设立网点应该向原告报备并从原告处统一购配矫正箱、镜片，而被告违反开设网点报备程序，私自授权第三人设置网点，未按约从原告处获取矫正箱及镜片等多个违约行为，已构成严重违约，根据合同第十条约定，被告应该承担相应的违约责任并进行经济赔偿。被告的单方违约行为，侵犯了原告的合法权益，给原告带来了巨大的声誉及财产损失。为维护自身的合法权益，原告特具此状，诉请贵院判如所求。被告辩称：一、按照约定被告的管理费已经交到2018年11月18日，且所开单店无需上交每年5000元管理费，不存在违约。2015年11月12日，被告与原告在签订合同的同时还签订了合同附件“附件三”，其中第三款约定:“现已付(20)万元，余下(10.5)万元在合同签订之日起三十日内付清，在约定期限内付款甲乙方(注：指原告)不再收取丙方(注：指被告)所有单店每年5000元的管理费(否则按分期付款处理，丙方所有单店每年上交管理费5000元)。”被告在约定期限内已将10.5万元付清，按约定单店每年无需再交管理费，但到2016年11月份，被告按照约定交纳2017年度1万元管理费时，原告却突然又要求被告还要交每个单店5000元的管理费，被告在电话上与原告进行交涉无果后，无奈在2017年7月初携带合同及其附件赶到深圳，原告看到附件三后，要求被告连续交两年管理费并因迟交管理费接受罚款，最终被告交纳了两年管理费20000元并罚款20000元，有银行支出交易明细为凭。原告于2017年7月6日开具的收款收据也明确记载:“今收到福建三明总部交来16年11月18日一18年11月18日管理费贰万元”。因此，被告按照合同约定履行义务不存在违约行为。二、被告从未收到原告发出的《关于福建总代理违约处理的决定》（以下简称“处理决定”）。2017年底，被告发现原告在合同约定为被告特许经营范围内私自授权给第三方，授权内容与授权被告的一样，同时第三方营业执照的经营范围以及门店使用的标识也与被告所开的门店一样，原告的行为违反了合同第十条被告在代理区域内独家经营的约定，在得知原告的上述行为后，被告与原告刘英顺电话沟通无果，随即寻求律师帮助。2018年1月30日，被告向原告发出《律师函》，要求停止侵权、赔礼道歉、消除影响、赔偿损失。在等待原告回复期间，因漳浦店需要购买配套矫正箱，2018年3月19日，被告向原告发出报备及购买请求，2018年3月21日收到原告回复函：“已于2017年10月12日对你方作出违约处理决定，2018年2月2日回复了你方2018年1月30日所发律师函”。针对原告不顾职业道德和法律规定虚构事实，被告明确予以回复不存在违约，坚持要购买配套矫正箱。居于谨慎考量，被告的发函通过公证。原告对被告购买矫正箱的要求不予理睬，因无法协商解决，被告遂于2018年3月底向福州市中级人民法院提起侵权诉讼，要求原告停止侵害，登报道歉消除影响并赔偿损失，福州市中级人民法院受理此案，进入诉讼程序。综上，被告从未收到原告的处理决定，原告也没有证据证明其有向被告发出过处理决定。三、被告按约履行，所使用的矫正箱均从原告处购买并按约进行开设网点报备。2017年6月27日，根据原告的授权，被告与林主文签订了《异向调节视力保健技术有偿使用合同》（以下简称“合同（二）”和《异向调节视力保健技术福建省漳州地区代理协议》（以下简称“代理协议”），由林主文开发漳州地区市场。2017年7月6日，被告支付4300元给原先购买了一套矫正箱给林主文使用。因林主文开发市场需要，2018年3月19日，被告向原告发函报备并请求购买三套矫正箱，原告拒绝了被告的购买请求。2018年3月27日，被告再次发函要求购买，并将发函在2018年3月28日进行公证，原告不予理睬。无奈被告只好将原来从原告处购买的矫正箱拿来救急。因此本案第三人使用的矫正箱是原告生产的，亦是从原告处购买的。被告已按约履行，不存在违约行为。综上所述，原告所诉与事实不符，也无证据支持，不能证明其主张。相反是原告存在违约，并给被告声誉和财产造成损失，被告已提起反诉。请求人民法院依法驳回原告的起诉。反诉原告（被告）向本院提出反诉请求：1.确认原告单方解除合同的行为无效；2.判令解除原、被告签订的合同；3.判令原告退还五个区域总代理费580800元(22年)和市场保证金20000元，并判令原告赔偿被告违约金120万元；4.判令原告承担反诉费、公证费等费用(包括但不限于保全费、公告费等)。事实和理由：一、被告已经履行了合同约定的义务，原告不履行合同义务构成严重违约，致使合同无法继续履行，依法应予解除。2015年11月12日，原、被告签订合同，就被告总代理的范围、使用费、使用年限、知识产权范围、被告的基本权利、商标及微标的使用以及保密义务、禁止事项、违约责任等进行了约定。2015年12月5日，原告为被告出具一份证明，再次确认被告可使用其研发的异向调节视力保健专利技术以及相关防控近、弱视知识产权，确认被告为厦门市、三明市、南平市、龙岩市、漳州市五个区域的代理人，即在上述五个行政区域范围内，被告拥有独占该项知识产权的使用权，任何第三方也包括原告自己在内，均无权在上述区域内使用或授权使用该项知识产权。合同签订后，被告按照合同约定履行义务，总代理费、押金、管理费在约定期限内付款，技术升级费和咨询费等管理费也已经缴纳到2018年11月18日。相反，原告存在多项违约行为:（一）在未通知被告的情况下单方无理解约。合同附件三约定:“在约定期限内付款甲乙方不再收取丙方所有单店每年5000元管理费(否则按分期付款处理，丙方所有单店每年上交管理费5000元)。”被告已按照合同附件三的要求付清所有款项，无需缴纳所有单店每年5000元的管理费，但到2016年11月被告按照约定要交纳2017年度1万元管理费时，原告却突然要求被告交纳每个单店5000元的管理费，被告在电话上与原告进行交涉无果后，无奈在2017年7月初携带合同及其附件三赶到深圳，原告看到合同附件三后，要求被告连续交纳两年管理费并因迟交管理费接受罚款，最终被告交了两年管理费20000元以及罚款20000元，以上事实有银行的交易明细为凭。原告于2017年7月6日开具的收款收据也明确记载：“今收到福建三明总部交来16年1月18日-18年11月18日管理费贰万元”，但原告却在未通知被告的情况下单方无理解除合同(2017年12月27日被告与原告刘英顺的通话)，其无理解约已经构成违约。（二）原告未按约定每年巡视一次及培训人员。合同约定:“甲、乙方（注：指二原告）到丙方（注：指被告）指导工作，除一年一次正常巡视外，丙方申请的巡视，经审议实需前往，甲乙方另行安排时间前往”；“在甲、乙方提供给丙方技术使用手册等资料培训后,甲、乙方不再退还丙方的技术引进等费用”，但原告违反合同约定，从未到被告处巡视以及培训工作人员。（三）侵犯被告的独占经营权。合同约定：“甲、乙方(注：指二原告)承认丙方(注：指被告)在本区域内是唯一授权代理商和自主经营权”；“甲、乙方保证在丙方代理区域内,不再与任何第三方以外与丙方同样的行业进行合作，以保护丙方的市场区域。2017年底，被告发现原告在合同约定为被告独占经营范围内私自授权给第三方，授权内容与授权被告的一样，同时第三方营业执照的经营范围以及门店使用的标识也与被告所开设的门店一样。在得知原告的上述违约行为后，被告随即与原告刘英顺电话沟通无果，随即寻求律师帮助。2018年1月30日，被告向原告发出《律师函》，要求停止侵权、赔礼道歉、消除影响、赔偿损失，但原告未作回复。2019年3月19日，被告发函给原告，要求购买矫正箱，并于2018年3月21日收到原告回复函，内称：“已于2017年10月12日对你方作出违约处理决定，2018年2月2日回复了你方2018年1月30日所发律师函”。2018年3月27日，被告明确回复原告自己不存在违约行为，坚持要购买配套矫正箱。居于谨慎考量，被告的发函通过了公证。直到2018年4月2日，被告才收到原告的回函。由于原告对被告购买矫正箱的要求不子理睬，也无法协商解决，被告遂于2018年3月底向福州市中级人民法院提起诉讼，要求反诉被告停止侵害，登报道歉消除影响并赔偿损失。2018年6月15日，福州市中级人民法院以“签订地位于深圳，本案应由深圳市中级人民法院管辖”为由，裁定移送深圳市中级人民法院处理，深圳市中级人民法院于2018年9月27日立案，并于2019年7月22日以“福州市中级人民法院将本案移送本院不妥”为由裁定驳回被告的起诉。该案诉讼期间，原告于2018年4月26日向林主文发函，称被告无权直接授权安装软件和提供矫正箱，该行为扰乱了被告的经营。综上，被告知道自己的独占经营权受到侵害后即开始维权，且从未停止。被告从未收到原告的处理决定，相反，被告工作人员与原告刘英顺于2017年12月27日的电话录音恰恰可以证明其从未向被告发出过该决定。因此，原告授权第三方加盟经营的行为以及给林主文去函的行为，严重侵犯被告的独占经营权，是违法行为。（四）拒绝被告购买矫正箱的正当要求。合同明确约定:“甲、乙、丙三方为适应市场开发需要,甲、乙双方同意丙方使用甲、乙双方研发的异向调节视力保健技术专利、以及相关防控近、弱视知识产权和市场运作模式在福建省的厦门市、三明市平市、龙岩市、漳州市区域内为总代理”；“网点设置:在合同范围区域内丙方根据业务发展需要有权在各市、县、镇设立二、三级加盟店自主经营,但所有网点需先向甲方备案后执行”；“丙方依靠使用甲、乙双方技术进行营业，在福建省合同范围区域内享有甲、乙双方研发的异向调节视力保健技术专利以及相关防控近、弱视知识产权的使用权,并且甲、乙双方必须及时无偿提供给丙方代理区域内所有加盟店的软件和软件升级、维护、软件使用到期的开机等以保证丙方各加盟店的正常营业。”2017年6月27日，根据原告的授权，被告与林主文签订合同（二）及代理协议，约定由林主文开发漳州地区市场。2017年7月6日，被告支付4300元给原告购买了一套矫正箱给林主文使用。因林主文开发市场需要，2018年3月19日，被告向原告发函报备并请求购买三套矫正箱，原告拒绝了被告的购买请求。2018年4月20日，被告再次发函要求购买，但原告不予理睬。无奈被告只好将原来从原告处购买的矫正箱拿来救急，因此，第三人使用的矫正箱是原告生产的，也是从原告处购买的，原告拒绝被告的购买请求是违约行为。综上，由于原告严重违约，致使双方签订的合同已不可能继续履行，因此被告反诉请求法院依法判令解除合同。二、原告的违约行为致使合同无法履行，应退还五个区域总代理费580800元和市场保证金2万元，并赔偿被告经济损失120万元。合同约定25年的总代理费为66万元，每年代理费为26400元，被告的代理权仅使用了3年，另外22年的总代理费580800元应予以退还，被告交纳的2万元保证金也应一并退还。同时，原告的违约行为给被告造成了巨大经济损失。首先，原告违反授权被告在代理区域内独占经营的约定，授权他人在相同区域经营，被告有权依据合同约定追究原告的责任，并有权要求赔偿损失。2017年6月27日，被告与林主文签订合同（二）和代理协议，但原告无理拒绝被告购买矫正箱的要求，更在2018年4月26日向林主文发函称被告无权直接授权，致使被告与林主文签订的合同无法继续履行(已报备，但无法购买矫正箱)。2018年8月30日，林主文向被告发函要求退还前期支付款项10万元，已经约定的后期40万元款项无法收到。其次，原告的行为让被告的经营雪上加霜，本应该到被告处加盟的集美门店，由原告直接授权加盟，被告谈好的38万元加盟费用的厦门市区门店也因被告的身份遭到质疑不签约了，导致被告无法继续开发市场。再有，被告前期开设的12个自营门店，每个门店投入二十多万元的开发费(含租房、按照合同要求形式装修、人员培训、人工费用等)，为了后期的经营大部分门店是在负债经营，而原告的行径让被告雪上加霜，12个门店现已关闭了10个，投入资金无法回收，原告应予以赔偿。反诉被告（原告）辩称：一、被告的违约行为导致合同已于2017年10月12日解除被告的违约行为导致合同已于2017年10月12日解除。双方合同签订后，原告依约履行已方义务。根据合同及其附件三的约定，被告每年须向原告缴纳代理区域内技术升级费及咨询费1万元，其代理区域内每个单店每年上交原告5000元管理费；被告在约定期限内付款，原告不再收取被告所有单店每年5000元管理费，否则按分期付款处理，被告所有单店每年上交管理费5000元。因此，被告应于2016年11月12日前向原告支付2017年度技术升级费及咨询费1万元，被告违反约定逾期支付技术升级费及咨询费，原告多次催交无果后，本可以根据合同约定行使合同解除权，取消被告在福建省厦门市、三明市、南平市、龙岩市漳州市区域内的总代理资格，但在被告于2017年6月27日与林主文签订合同（二）后，经被告再三恳求，双方口头约定被告先补交2017年和2018年的管理费2万元、违约金3万元，被告事后只支付了3万元，拒不支付剩余违约金，导致原告于2017年10月12日通知被告解除合同。据原告了解，被告至少开设了20家以上的直营店或者加盟店，但被告只向原告购进11套矫正镜片和软件，被告自己也确认有12家直营店，再加上其在漳浦设立的4家加盟网点，至少有5套矫正镜片和软件不是从原告处购进，其行为严重违反了合同有关被告所使用的矫正镜片、软件必须由原告统一购配的规定，原告依约可单方解除合同，并追究被告15万以上的经济赔偿责任。此外，根据合同有关“丙方在合同期内，不得用甲、乙方提供的技术和市场运作方式在任何地点、独立或与任何其他人合作经营同类行业，解除合同之后，丙方不得再使用甲、乙方提供的技术经营模式从事同行经营，否则属丙方违约，一经甲、乙方发现，可追究丙方伍拾万元以上的赔偿”的规定，被告于2016年5月与深圳市众人通电子商务有限公司（以下简称“众人通公司”）和深圳众目视康保健服务有限公司（以下简称“众目视康公司”）合作经营视力矫正行业，已构成根本违约，原告有权解除合同。基于被告的上述违约行为，原告于2017年10月12日通知被告解除合同，被告虽声称没有接到通知，但在2017年10月25日与原告联系时已知悉合同被解除，且从被告提供证据来看，被告已收到原告的函件，双方于2015年11月12日签订的合同已解除。二、原告无违约行为1.合同签订后，原告曾经到过被告处指导工作并培训员工，其中包括到过第三人处，否则被告如何开设12家直营网点？如何培训其他加盟网点?在被告发给原告的所有函件中从未提及原告存在上述违约行为。2.原告没有侵犯被告的独占经营权，原告是在与被告解除合同之后才授权他人经营的，且在被告存在违约行为的情况下，原告为保障自己的利益，可以授权他人经营。3.原告在合同解除之后拒绝被告购买矫正镜片是合理的，而且被告发函购买矫正镜片是在试探原告，因为该函件是在被告已知悉合同被解除的情况下发出，且被告在该函件中并没有依约向原告报备具体的网点。另外，原告的收款账户已在合同中体现，且被告也已向原告汇过款，在明知原告收款账户的情况下，被告发出该函件明显是多此一举。三、被告因其违约行为导致原告不能退还其代理费和市场保证金，损失应由被告自行承担。因被告的违约行为导致合同解除的，依据合同的相关规定，原告无须退还其代理费和市场保证金，且被告提出的损失没有任何证据来证实，即使原告有过错，原告授权他人经营的地点是在厦门市集美区，且只有一家，也没有给被告造成120万的经济损失。综上所述，请求人民法院查明事实，依法驳回被告的反诉请求。第三人述称：同意原告的诉讼请求，请求法院依法判决。其仅与被告存在合同关系，并履行了相应的合同义务，其对原、被告之间的纠纷并不清楚，是原、被告纠纷的受害者。经审理查明，2015年11月12日，原告亮眼快车公司（甲方）、原告刘英顺（乙方）、被告（丙方）签订一份合同，约定：甲、乙双方同意丙方使用甲、乙双方研发的异向调节视力保健技术专利以及相关防控近、弱视知识产权和市场运作模式在福建省的厦门市、三明市平市、龙岩市、漳州市区域内为总代理。丙方在代理区域内自主经营、自负盈亏、自行承担风险。丙方有权在代理区域内根据业务发展需要在各市、县、镇设立二、三级加盟店自主经营，但所有网点需要先向甲方备案后执行。加盟店需按甲方Ⅵ标准建设，经甲方验收未达到代理要求且不配合整改，甲、乙方有权收回市场，并取消代理资格。丙方在其所划分的区域内的总代理费为66万元，市场保证金2万元。在甲、乙方提供给丙方技术使用手册等资料培训后，甲、乙方不再退还丙方的技术引进等费用、市场保证金和技术保密金，合同期满双方终止合同后，甲、乙方无息全额退还已收取的市场保证金和技术保密金。本合同签订后，丙方每年须向甲、乙方缴纳代理区域内技术升级费及咨询费1万元，丙方代理区域内每一个单店每年上交甲、乙方5000元管理费，于合同签订日前支付下一年度的费用，所有费用均需支付至甲、乙方指定的收款账户。丙方在代理区域内每新增一个单店需交配套设备矫正箱4300元。甲、乙方到丙方指导工作除一年一度正常巡视外，丙方申请的巡视，经审议确实需要前往的，甲、乙方另行安排前往。丙方作为甲、乙双方的技术使用者，应具备以下条件：1.依照甲、乙方的标准，保持与甲、乙方统一的Ⅵ识别系统及风格；2.维持不接受第三者制约的经营体制；3.诚信经营，忠实地为顾客服务；4.不能参与其它品牌技术设备。甲、乙双方确认丙方支付总代理费、管理费、技术升级费及咨询费等即构成丙方付费使用甲、乙双方专利和著作权等知识产权。丙方具备以下基本权利：1.依靠使用甲、乙双方技术进行营业，在代理区域内享有甲、乙双方研发的异向调节视力保健技术专利以及相关防控近、弱视知识产权的使用权，并且甲、乙双方必须及时无偿提供给丙方代理区域内的所有加盟店的软件及软件升级、维护、软件使用到期的开机等，以保证丙方各加盟店的正常营业；2.在店面装修方面，有权使用甲、乙双方的标准化方案和Ⅵ标识；3.可以参加甲、乙方策划和实施的广告宣传、集会等活动。甲、乙方承认丙方在本区域内是唯一授权代理商。在丙方的店头及其它甲、乙方同意的地方，丙方有权使用商标及徽标，但仅限于甲、乙方提供或指定，其使用方法要遵守甲、乙方的规定。本合同附件属合同有效组成部分，与本合同具有相同的法律效力。丙方不得有以下行为，若认为有必要时，须以书面形式征得甲、乙方的同意：1.以甲、乙方提供的技术及市场运作方式，另行在本合同规定的丙方代理区域外的地方独立开设门店；2.不管以本人名义还是以他人名义，加入实质性的同业种的其它连锁机构，或与他人有连锁关系和技术合作；3.使用甲、乙方平台资源配套其它产品从事经营活动。丙方根据自己的意愿可以提前解除合同，但须在合同解除前3个月以书面形式向甲、乙方提出，且解除合同造成的任何经济损失由丙方自行承担。丙方拒付技术使用费和指导管理费时，甲、乙方有权解除本合同。解除本合同时，丙方必须履行以下事项：1.立即停止使用甲、乙方的徽标以及其它合同权利；2.立即撤掉或取消含有甲、乙方提供和制作的标志、广告牌等，并及时交还所有资料、设备，所需费用由丙方承担。另外，不得索要其购买设备的费用。3.……；4.向甲、乙方交还技术资料、软件、矫正箱及善后所需客户资料。甲、乙方保证在丙方代理区域内不再与第三方进行相同行业的合作，否则，丙方可以追究甲、乙方的责任并要求赔偿经济损失。丙方不得使用甲、乙方提供的技术和市场运作方式在任何地点独立或与任何其他人合作经营同类行业，解除合同后，丙方不得再使用甲、乙方提供的技术经营模式从事相同行业的经营，否则，丙方构成违约，一经甲、乙方发现，可追究丙方50万元以上的赔偿。为保证甲、乙方视图保健技术的功效，丙方所使用的矫正镜片、软件必须由甲方统一购配，否则，甲、乙方可单方面解除合同，并追究丙方15万元以上的经济赔偿。本合同的期限为25年，合同到期三方无异议的，合同可续签，不另行交纳技术有偿使用费。除上述合同外，三方还于同日签订了合同附件三，补充约定：丙方按照合同约定应付甲、乙方的各项费用总额为30.5万元，包括代理费余款27.5万元、押金2万元、管理费1万元，丙方现已付20万元，余下10.5万元在合同签订日起三十日内付清，丙方在约定期限内付款后，甲、乙方不再收取丙方所有单店每年5000元管理费，否则按分期付款处理，丙方所有单店每年上交管理费5000元。2015年12月4日，被告如期于合同签订日起三十日内向原告付清余款10.5万元。合同履行过程中，双方围绕被告在代理区域内开设的单店是否需要按年交纳5000元的管理费产生争议，被告推迟向二原告交纳了2017年度的技术升级费和咨询费。2017年7月6日，被告的生意伙伴吴馀彬与原告亮眼快车公司浙江地区代理商代表徐阿桂相约来到深圳与原告刘英顺面谈，在吴馀彬出示当初双方签订的合同附件三后，原告不再坚持被告开设的单店须按年交纳5000元管理费的主张，并同意接受被告续交2年的技术升级费及咨询费共计2万。因吴馀彬介绍浙江地区代理商加盟经营原告亮眼快车公司，且徐阿桂在此行中代表浙江地区代理商向原告交纳了13万元费用，原告按例应向吴馀彬支付1万余元的介绍费，经过商议，原告与吴馀彬同意以上述介绍费折抵被告1年的技术升级费及咨询费1万元，被告另向原告交纳1年的技术升级费及咨询费1万元，加上被告购买矫正箱的货款4300元，被告实际应向被告交款14300元。吴馀彬随即通知被告向原告刘英顺的个人账户转款14300元，原告刘英顺收款后，以原告亮眼快车公司的名义向吴馀彬开具了加盖该公司财务专用章的收款收据，载明：“今收到福建三明总部交来16年11.18-18年11.18二年管理费2万元。”原告刘英顺与吴馀彬就被告续交2年技术升级费及咨询费达成一致意见的同时，原告刘英顺提出因被告迟延交纳技术升级费及咨询费应再支付3万元违约金。吴馀彬出庭作证时称，合同并未约定违约金，所谓违约金是原告刘英顺单方面提出的要求，且当时双方未就违约金数额形成一致意见，其返回福建后与原告刘英顺电话协商，询问原告刘英顺可否只支付2万元违约金，原告刘英顺表示让其先把活干好，其因此认为原告刘英顺同意将违约金数额减少为2万元，遂于2017年7月9日向原告刘英顺的个人账户转款2万元。2017年11月10日，吴馀彬向原告刘英顺发送手机短信，表示下星期将进驻沙县城关小学做常态化公益视训，有技术上的事需要请教。原告刘英顺收到短信后询问吴馀彬是否安装好软件，并表示近期公司特别忙，可能没有时间配合对方开展学校工作。2017年12月1日，吴馀彬向原告刘英顺发送微信信息，询问到沙县学校做公益的方案是否可行，原告刘英顺回复不行。当吴馀彬询问其中原因时，原告刘英顺回复不是程序上的事，而是因为被告单店没有交纳管理费，学校属市场运作，不在原告的服务支持范围内，并责怪被告不接受公司领导，执意参加联盟，与总部对着干，警告被告当心进入学校后控制不了局面。2017年12月27日，吴馀彬与原告刘英顺取得电话联系，询问被告的总代理权是否已被取消，原告刘英顺对此作了肯定的答复，并表示取消的原因是对方不执行公司的处罚决定，不把公司的话当回事。当吴馀彬辩解已向公司交纳2万元罚款后，原告刘英顺表示当初公司要求的罚款不是2万元，而是5万元，吴馀彬请求降低至3万元后实际只支付了2万元，未达到公司的要求。吴馀彬随后询问原告刘英顺为什么没有书面通知自己时，原告刘英顺表示违约就按合同办理，不需要通知。本案诉讼期间，原告主张其已向被告发出解除合同通知，并提供了一份署名为原告亮眼快车公司、落款时间为2017年10月12日《关于福建总代理违约处理的决定》为证，主要内容为：因被告未按时于2016年11月12日前交纳2017年的技术升级费及咨询管理费1万元，经多次催交未果，已构成严重违约，根据合同关于合同解除权的相关约定，决定解除合同，取消被告的总代理权限，补交违约期间管理费，如发现被告有其它违约情形，将按违约情形另行追究法律责任。被告否认收到过该决定，认为仅凭原告单方面制作的决定，在没有邮寄凭证等证据佐证的情况下，不足以证明原告向其发出过解除合同通知，之后原告未进一步举证证明送达事实。2018年1月30日，被告委托福建明经律师事务所向原告亮眼快车公司、刘英顺及案外人厦门市集美区黄江珊视力保健服务部发出《律师函》，称原告亮眼快车公司与被告于2015年11月12日签订合同，约定被告成为原告在福建省厦门市、三明市、南平市、龙岩市漳州市的总代理，并约定在被告代理区域内，原告不得再与任何第三方开展与被告相同的业务合作，但近日经调查发现，成立于2018年1月8日的厦门市集美区黄江珊视力保健服务部取得了原告的授权，原告此举违反了合同约定，严重侵害了被告的总代理权，要求原告立即停止侵权和违约行为，公开登报赔礼道歉，并赔偿被告经济损失120万元。2018年2月2日，原告向被告和福建明经律师事务所发出复函，主要内容为：一、被告本应于2016年11月12日前缴纳2017年度的管理费，但被告未按时缴纳，已经构成违约行为，合同已于2016年11月13日自动解除。二、被告无违约行为。合同解除后，原告有权在被告原代理区域内接受第三方代理或加盟，福建省厦门市集美区代理商授权开店的时间在合同自动解除之后。本案诉讼期间，原告主张被告存在以下违约行为：1.未在合同约定期限内支付2017年度的技术升级费和咨询费，并且没有按照双方的口头约定足额支付3万元违约金；2.没有按照合同约定向原告购买部分分店的矫正箱和软件；3.加盟经营与原告存在竞争关系的同行业企业；4.没有报备新开设的分店；5.擅自破译原告的软件密码，直接使用原告的软件系统。此外，原告承认针对上述第4、第5项违约行为，合同未赋予其解除合同的权利。另查，据原告提供的福建省泉州市海峡公证处（2018）闽泉海证内字第5570号公证书显示，2018年5月25日，领逸（厦门）知识产权服务有限公司泉州分公司的代理人王素文向该公证处申请保全证据公证，在公证员许某公证员助理陈怀峰的监督下，王素文使用该公证处的计算机在“360安全浏览器”输入网址“ｈｔｔｐ:／／202.105.182.170／ｍａｇ9845／Ｌｏｇｉｎ.ａｓｐｘ／”进入“公司业务管理平台”网站，点击该网站页面的“加盟店管理”之“已审核加盟店”后进入相关页面，并在显示页面的“所在区域”中逐次选择“福建省三明市”、“福建省南平市”、“福建省厦门市”后，显示被告开设的多家加盟店信息，且显示页面左上角醒目位置标注有“ＡＰＴ众人通”图文标志。原告主张“ＡＰＴ众人通”图文标志系深圳市众人通电子商务公司（以下简称“众人通公司”）的商业标志，在众人通公司运营的“公司业务管理平台”网站出现被告开设的加盟店信息，可以证明被告加盟经营与原告存在竞争关系的同行业企业的事实。为进一步证明上述事实主张，原告提供了众人通公司出具的《关于福建三明“亮眼快车”参与中国视力健康联盟合作证明》，主要内容为：福建三明“亮眼快车”等店面自愿加入中国视力健康联盟平台，进行同业营销互联，相互转介绍，共享资源，共同促进店面生意。合作店面由福建三明“亮眼快车”（肖佳青）提供名单后，由该公司录入系统。该公司共向福建三明“亮眼快车”收取手续费1000元，合作期限自2016年6月起至2017年5月止。此外，原告还申请众人通公司的法定代表人陈良出庭作证，证人陈良声称其以众人通公司的名义发起设立中国视力健康联盟，主要目的是解决商家的客户引流问题。具体经营模式是搭建起类似阿里巴巴的电商平台，加入营销和营运功能，吸引不同的商家入驻后，让客户就近选择到附近的商家矫正视力，引流成功后，由商家向平台支付20%的营销费。平台只向商家提供营销指导，不提供技术支持和技术服务，原因是不同的商家使用不同的技术，无法提供统一的技术支持和技术服务。中国视力健康联盟的实际运行效果不理想，被告开设的十几家门店加入后至今没有引流成功的案例。中国视力健康联盟由其独立经营，与其妻开办的深圳前海众目视康保健服务股份有限公司（以下简称“众目视康公司”）没有关系。被告认可陈良的上述证词，认为其加入中国视力健康联盟是为了吸引更多的客户前来矫正视力，类似于参加广告宣传活动，不能视为加盟经营与原告存在竞争关系的同行业企业。再查，2017年6月27日，被告与案外人林主文签订合同（二）及代理协议，约定:被告系原告名下“渐进雾视视觉训练系统”专利在福建省厦门市、三明市、南平市、龙岩市漳州市的代理人，授权林主文使用其代理的专利技术在福建省漳浦县设立亮眼快车分店。林主文先预付被告10万元，作为取得亮眼快车福建省漳州地区代理权的预付金，被告承诺1年内不在福建省漳州地区开设加盟分店。林主文应在2018年8月29日再向被告支付40万元，届时福建省漳州地区代理权归林主文所有，双方另行补签区域代理合同，否则取消林主文获得福建省漳州地区代理权的保护期。2018年3月19日，被告向原告发出《关于网点报备及购买配套设备矫正箱的函》，主要内容为：因市场开拓需要，拟新增3个网点，特此报备，并申请购买3套矫正箱。2018年3月19日，原告向被告发出《回复函》，称其已于2017年10月12日对被告作出违约处理决定，并于2018年2月2日回复了被告的律师函，被告至今没有作出任何回复和提供解决争议的方案，视同被告默认其处理决定。因合同已解除，被告无权开发市场，其不能提供被告要求的配套设备。被告收到原告的上述《回复函》后，于2018年3月28日致函原告进行驳斥，并申请福建省三明市天鸿公证处对邮寄过程进行了证据保全公证，该函件的主要内容为：原告声称已于2017年10月12日作出违约处理决定，并于2018年2月2日回复了被告的律师函均没有事实依据，被告从未收到过上述违约处理决定及回复。原告取消被告的总代理权及拒绝提供配套设备是严重违约行为，要求原告继续履行合同，否则应承担违约责任。2018年3月17日，林主文致函被告，称其收到原告刘英顺送来的《关于福建总代理违约处理的决定》，直接影响到门店的经营，质疑被告能否继续履行双方签订的合同（二）及代理协议，要求被告予以答复。2018年4月26日，原告向林主文发出《告知函》，以林主文在福建省漳浦县实验小学分校开设的网点未经原告授权直接安装软件和使用矫正箱，严重侵犯了原告的知识产权为由，要求林主文立即停止使用，并于2018年5月2日以前向其上级甲方申请通过合法途径安装软件和使用矫正箱，否则，原告将派员前往关闭该网点的软件运作。2018年5月11日，林主文再次致函被告，声称为了确保矫正镜片是最新技术，所有矫正镜片必须是全新的，而被告提供其使用镜片箱是使用过的，要求被告更换新的镜片箱，并出示原告亮眼快车公司的收款收据为证，并要求被告在2018年5月28日以前安装经总部授权的最新专利软件及矫正镜片箱，否则，其新开设的网点不敢开业，由此造成损失应由被告承担。2018年8月30日，林主文再次致函被告，声称由于被告的原因，导致双方签订的代理协议无法履行，现代理协议的期限已经届满，要求被告在2018年9月15日以前退还其预付的福建省漳州地区代理费10万元，如今后被告胜诉，仍享有特许经营权，其将再与被告签订代理协议，并向被告交纳代理费。2018年5月13日，被告向林主文发出《关于“告知函”的复函》，主要内容为：一、原告亮眼快车公司《告知函》所述不实，其所有镜片箱和软件都是从总部统一购配，因软件使用每年激活一次，其缴交管理费后，原告刘英顺于2017年8月24日通过QQ向其传送了“激活码生成器”。其与原告因为单店是否需要交纳管理费产生分歧，直到2017年7月6日才协商清楚，即单店不需要交纳管理费，其已经一次性向原告交纳2年的技术升级费和咨询费等管理费2万元至2018年11月18日，并且因推迟缴交2017年度管理费产生的2万元滞纳金也已经履行完毕，但原告却实施侵权行为，在其代理区域内重复授权他人使用，在协商未果的情况下，其已经向法院提起诉讼。二、其提供给林主文的软件和镜片箱均是从原告处购买，且是最新技术，安装码也来自原告刘英顺授权使用的“激活码生成器”。三、造成双方履约不畅的原因在于原告擅自毁约，其正在积极处理解决，林主文因此造成的损失可以一并要求原告赔偿。又查，据被告提供的吴馀彬和原告刘英顺的QQ聊天记录截图显示，2017年8月24日，原告刘英顺通过QQ向吴馀彬发送了软件“激活码生成器”。另据吴馀彬和第三人的经营者林美倩的微信聊天记录显示，第三人使用软件激活码来自原告刘英顺发送的上述“激活码生成器”。本案诉讼期间，被告主张其新开设门店使用的软件激活码均来自原告刘英顺发送的上述“激活码生成器”，原告则认为被告无权在新开设的门店使用其提供的软件激活码，并且认为被告新开设门店使用的软、硬件设备未按照合同约定从原告处统一采购，对此，被告辩解称所有门店使用软硬件设备均来自原告，因原告拒绝向新门店提供软硬件设备，新门店被迫使用之前关闭门店的软硬件设备救急，而非从第三方处采购。以上事实，有合同、合同附件三、合同（二）、代理协议、函件、收款收据、公证书、合作证明及本案庭审笔录等在案佐证。本院认为，根据合同的约定，原告将其拥有的专利技术、商标、徽标、特有产品、装饰装修风格等经营资源许可被告使用，并持续提供经营指导、技术支持和业务培训，被告在统一的经营模式开展经营，并为取得特许经营资格向原告支付区域总代理费、技术升级费及咨询费等费用，由此可见，双方权利义务除了被告使用原告研发的专利技术外，还包括被告以有偿方式取得在代理区域内开设加盟店的商业特权等内容，技术使用不足以概括双方权利义务关系，该合同更加符合特许经营合同的法律特征，在合同名实不符的情况下，本院按照双方的实际权利义务确认该合同的性质为特许经营合同。该合同符合双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应依法确认为有效，具有法律约束力，双方当事人均应遵守合同约定履行各自的义务。本案诉讼期间，原告主张被告存在以下5项违约行为：1.未在合同约定期限内支付2017年度的技术升级费和咨询费，并且没有按照双方的口头约定足额支付3万元违约金；2.没有按照合同约定向原告购买部分分店的矫正箱和软件；3.加盟经营与原告存在竞争关系的同行业企业；4.没有报备新开设的分店；5.擅自破译原告的软件密码，直接使用原告的软件系统。事实上，根据原告提供的《关于福建总代理违约处理的决定》及2017年12月27日吴馀彬与原告刘英顺的通话录音可知，原告当初解除合同的理由仅涉及上述第1项和第3项违约行为，其余3项违约行为是本案诉讼期间原告新增的理由，因此，在评判原告当初解除合同的理由是否充分合理时，不应将其余3项违约行为纳入考虑范围。但需要指出的是，原告指称被告没有按照合同约定向其购买部分分店的矫正箱和软件以及擅自破译软件密码，主要是基于其推理分析，原告未提供直接证据予以证实，在被告辩称因原告拒绝履行合同义务其迫于无奈将已关闭门店的矫正箱和软件挪至新店使用后，原告未提供证据予以反驳，倘若被告的辩解属实，由于原告拒绝履行合同在先，被告防止损失扩大的应急之举不应按照违约处理；及时报备新开设的分店不属于被告的主要义务，且违反该项义务不会导致合同目的不能实现，原告以此为由解除合同缺乏法律依据。关于被告是否存在未按时足额支付2017年度的技术升级费、咨询费及3万元违约金的违约行为问题，根据本案查证的事实，在双方围绕被告开设的单店是否需要向原告缴纳每年5000元的管理费产生争议后，被告确实未按期支付2017年度的技术升级费和咨询费，但2017年7月6日被告的生意伙伴吴馀彬来到深圳与原告刘英顺面谈后，被告向原告一次性缴纳了2年的技术升级费和咨询费至2018年11月18日，亦即被告向原告一次性缴纳了2017年度、2018年度2年的技术升级费和咨询费，此时合同约定的2018年度技术升级费和咨询费的缴费期限尚未届至，原告接受被告提前缴费，证明双方就继续履行合同达成了合意，此后原告出尔反尔再以被告未按时缴费为由单方面解除合同明显违反了双方的合意，本院对此不予支持。至于原告提出被告没有按照双方的口头约定足额支付3万元违约金的问题，因合同对此未作约定，原告要求被告支付3万元违约金的前提是双方就此达成了口头协议，但从现有证据来看，原告不能证明双方就违约金数额形成了一致意见，被告仅承认同意向原告支付2万元的违约金，原告主张被告未足额支付3万元违约金构成违约缺乏事实依据，本院对此不予确认。关于被告是否存在加盟经营与原告存在竞争关系的同行业企业的违约行为问题，中国视力健康联盟是众人通公司运营的电商平台，平台通过向商家引导客流赚取介绍费，除了客户资源外，平台不向商家提供技术等其他经营资源，被告参加中国视力健康联盟的目的仅仅是为了扩大客源，并非加入其它品牌的经营，由于中国视力健康联盟与原告不存在直接的竞争关系，原告主张被告加盟经营与其存在竞争关系的同行业企业缺乏事实依据，本院对此不予确认。综上所述，原告解除合同的理由不能成立，其发出的解约通知不具有法律效力，被告反诉请求确认原告解除合同行为无效成立，本院予以支持。此外，根据《合同法》第九十六条的规定，当事人主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。本案中，原告主张合同已于2017年10月12日解除，主要依据是其提供的《关于福建总代理违约处理的决定》，但原告无法提供向被告送达该决定的证据，由于该决定系由原告单方制作，在被告否认收到该决定的情况下，不能认定原告已于2017年10月12日向被告送达该决定的事实，因此，仅从送达通知的角度分析，原告主张合同已于2017年10月12日解除也缺乏事实依据。原告擅自毁约，拒绝履行己方合同义务，并且违反合同约定在被告代理区域内许可第三方加盟经营，其行为构成根本违约，被告有权行使合同解除权，被告反诉请求解除合同成立，本院予以支持。合同解除后，被告有权要求原告返还财产，被告已向原告缴纳25年的总代理费66万元，截至被告提起反诉请求解除合同为止，合同已经履行约45个月，按照合同总履行期限300个月计算，按照“损益相抵”原则，原告应向被告返还剩余履行期限的总代理费561000元。被告向原告缴纳的市场保证金属于押金性质，原告应全额返还被告。因原告违约导致合同解除，原告本应赔偿合同解除给被告造成的损失，但囿于被告提供的证据不足，难以准确认定被告的损失，故对被告要求原告赔偿其经济损失120万元的反诉请求，本院不予支持。原告诉请被告支付115万元违约金缺乏事实依据和法律依据，本院对此不予支持。合同解除后，双方的权利义务终止，被告及其转授权的第三人无权继续使用原告提供的渐进雾视视觉训练系统及其使用方法、视觉刺激训练软件、立体视觉训练软件、“亮眼快车”LOGO著作权等经营资源，原告诉请第三人停止使用相关经营资源成立，本院予以支持。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十一条第（二）项、第九十三条第二款、第九十四条第（三）项、第（四）项、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告深圳市亮眼快车科技有限公司、刘英顺与被告肖佳青于2015年11月12日签订的《异向调节视力保健技术有偿使用合同》；二、原告深圳市亮眼快车科技有限公司、刘英顺应于本判决生效之日起十日内向被告肖佳青返还总代理费561000元、市场保证金2万元，合计581000元；三、第三人漳浦县西湖亮眼视力保健中心立即停止使用原告深圳市亮眼快车科技有限公司、刘英顺提供的渐进雾视视觉训练系统及其使用方法、视觉刺激训练软件、立体视觉训练软件、“亮眼快车”LOGO著作权等经营资源；四、驳回原告深圳市亮眼快车科技有限公司、刘英顺的其它诉讼请求；五、驳回被告肖佳青的其它反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费15150元（已由原告亮眼快车公司预交），由两原告承担15100元,被告承担50元；反诉案件受理费10503.6元（已由被告预交），由两原告承担3388.8元，被告承担7114.8元。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  张 华人民陪审员  蒋如秋人民陪审员  韩光明二〇一九年十一月十三日书 记 员  庄晓民书 记 员  霍 丽附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。