广东省东莞市第一人民法院 民 事 判 决 书     （2019）粤1971民初27188号 原告：东莞市铭汇五金制品有限公司，住所地：广东省东莞市************。 法定代表人：尹荏河，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孔鹏程，广东莞信律师事务所律师。 被告：东莞东晟工业技术有限公司，住所地：广东省东莞市**********。 法定代表人：刘柱稳。 被告：东莞东晟磁电磁控技术有限公司，住所地：广东省东莞市**************。 法定代表人：叶礼初，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈福生，广东华商律师事务所律师（代理时间：2019年10月12日至2019年10月31日）。 委托诉讼代理人：刘俊丹，广东品峰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡乐清，广东法全律师事务所律师（代理时间：2019年11月1日起）。 原告东莞市铭汇五金制品有限公司与被告东莞东晟工业技术有限公司、东莞东晟磁电磁控技术有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月28日受理后，公开开庭进行了审理。原告东莞市铭汇五金制品有限公司（以下简称“铭汇五金公司”）的委托诉讼代理人孔鹏程，被告东莞东晟工业技术有限公司（以下简称“东晟工业公司”）的法定代表人刘柱稳，被告东莞东晟磁电磁控技术有限公司（以下简称“东晟磁电公司”）的委托诉讼代理人陈福生、刘俊丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 铭汇五金公司向本院提出诉讼请求：一、东晟工业公司支付货款372050.94元；二、东晟工业公司参照逾期罚息之标准（中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率基础上加50%）赔偿占用资金的利息，以每笔货款为基数从应付之日起计全部清偿之日止；三、东晟磁电公司对东晟工业公司的上述债务承担连带责任；四、本案诉讼费用由东晟工业公司、东晟磁电公司承担。事实和理由：铭汇五金公司与东晟工业公司有业务往来，经对账，东晟工业公司尚欠铭汇五金公司加工费372050.94元。东晟工业公司与东晟磁电公司存在人员混同经营情况，故要求东晟工业公司、东晟磁电公司承担支付责任。 东晟工业公司辩称，东晟工业公司、东晟磁电公司混同经营，东晟磁电公司实际上控制东晟工业公司，东晟磁电公司负责给付款项，东晟工业公司已被东晟磁电公司造成空壳公司，没有能力支付。 东晟磁电公司辩称，铭汇五金公司对东晟磁电公司提出的诉讼请求，缺乏事实与法律依据，应予驳回。一、东晟工业公司、东晟磁电公司为相互独立的法人主体，不存在混同；二、本案为承揽合同纠纷，不适用买卖合同相关司法解释关于逾期付款利息的计算标准，本案不适用按中国人民银行同类利率基础上加50%计算罚息。 本院经审理认定事实如下： 东晟工业公司与东晟磁电公司的经营场所均在东莞市*******，东晟工业公司登记在101室、东晟磁电公司登记在1号楼。铭汇五金公司为东晟工业公司加工五金制品，铭汇五金公司根据双方确立的采购合同将加工好的货物送至东莞市************。2019年1月至2019年5月的对账明细表，已由东晟工业公司署名为陈青的工作人员在对账单上签名确认，2019年1月25日确认2019年1月数额为148838.1元、2019年3月27日确认2019年3月数额为159027.5元、2019年5月23日确认2019年4月数额为55136.08元，东晟工业公司、东晟磁电公司确认陈青的真实姓名为毛柳倩，毛柳倩是东晟工业公司2019年6月17日前的股东。2019年5月没有对应的对账单，但根据铭汇五金公司提交的采购合同及送货单，本院确认2019年5月的加工费为7883.34元。2018年12月至2019年5月的加工费合计370885.02元。庭审时，铭汇五金公司主张双方约定付款时间为对账后的60天。根据双方提交的证据及质证意见，本院对以上事实予以确认。 有争议事实的认定： 东晟工业公司与东晟磁电公司的经营状况。第一，东晟工业公司、东晟磁电公司的经营场所均登记在同一地址，东晟磁电公司庭审时确认整栋办公楼由东晟磁电公司承租，并分租给东晟工业公司，但对具体使用情况未提交证据证明。第二，根据商事登记信息，东晟工业公司与东晟磁电公司的经营范围基本相同。而东晟磁电公司主张其原为东晟工业公司的股东，现已退股，东晟工业公司经营民品，两公司的债务相互独立，并补充提交了2019年6月12日签订的股权转让协议、联合声明、协议书等证明。根据协议书，东晟磁电公司拥有的固定资产等应转入东晟工业公司。而庭审时，东晟磁电公司明确，东晟工业公司用于生产的机器设备，权属人为东晟磁电公司。上述协议等证据均在庭审前形成，东晟磁电公司没有证据证明双方已对相关的资产、债权、债务等进行清算交接，故本院对东晟磁电公司的主张不予采纳。第三，东晟工业公司的员工由东晟工业公司发放工资，但均由东晟磁电公司为其投保社会保险。东晟磁电公司主张其投保社会保险的目的是为了满足知识产权管理体系认证所达人数要求。这一理由明显违反劳动法等的规定，且东晟磁电公司亦不可能在其自身员工明显不足的前提下仍能正常生产经营。因此，本院对东晟磁电公司的主张不予采纳。根据东晟工业公司提交的证据，毛柳倩亦作为东晟磁电公司的部门经理、对账人员在东晟磁电公司的内部结算表、外部对账单等使用“陈青”的名字进行审批及对账，且东晟工业公司的支付申请单亦需东晟磁电公司的股东邱三平、陈波审批。由此，东晟工业公司、东晟磁电公司在管理层方面亦存在混同的情形。第四，东晟磁电公司的部分费用发票，由东晟工业公司的库存现金中支付。另东晟工业公司提交了东晟磁电公司2019年4月4日的支付申请单复印件，该单的收款方为东晟工业公司，由毛柳倩署陈青名字作为申请人，由总经理陈波审批，支付金额为170000元，支付原因备注为：货款（支付201902员工薪资）。该证据虽为复印件，但有相应的流水，本院予以采纳。东晟工业公司提交的证据足以证明东晟工业公司与东晟磁电公司在财务上存在一定的交叉。第五，铭汇五金公司提交了其与东晟磁电公司2018年10月交易的采购合同、送货单及对账单，该月的采购合同除甲方名称为东晟磁电公司，其他条款均与东晟工业公司的采购合同一致，亦由署名为陈青的人员确认对账单，上述的加工费均已支付完毕。综上，东晟工业公司与东晟磁电公司存在人员、业务、财务等方面混同或交叉，故本院认定两公司属于混同经营。 本院认为，本案以买卖合同立案，但双方实际上存在承揽合同关系，故本案应为承揽合同纠纷，铭汇五金公司与东晟工业公司之间的合同关系依法成立并合法有效，双方均应全面履行各自的义务。对铭汇五金公司的诉请分析如下：一、东晟工业公司已收取铭汇五金公司为其加工的产品，应支付相应的加工费370885.02元。二、因东晟工业公司未按时支付加工费，铭汇五金公司主张逾期付款利息，本院予以支持。案涉合同为有偿合同，根据法律规定应参照买卖合同的有关规定处理。本院对铭汇五金公司主张按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上加收50%计算予以支持。根据《全国民商事审判工作会议纪要》关于利率标准的变更，故从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上加收50%计算。结合铭汇五金公司的诉请、庭审时确认的起算时间为对账后60天的意见及合同约定，逾期付款利息的起算时间分别：148838.1元从2019年3月27日起算、159027.5元从2019年5月27日起算、55136.08元从2019年7月23日起算，7883.34元未对账，本院酌情认定从起诉之日2019年8月28日起算。三、因东晟工业公司与东晟磁电公司存在混同经营，故对铭汇五金公司要求东晟磁电公司承担连带责任的主张予以支持。 综上所述，东晟工业公司应向铭汇五金公司支付加工费370885.02元及逾期付款利息，东晟磁电公司对东晟工业公司的支付责任承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百七十四条、第二百六十三条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告东莞东晟工业技术有限公司应在本判决生效之日起三日内向原告东莞市铭汇五金制品有限公司支付加工费370885.02元； 二、被告东莞东晟工业技术有限公司应在本判决生效之日起三日内向原告东莞市铭汇五金制品有限公司支付逾期付款利息（148838.1元从2019年3月27日起、159027.5元从2019年5月27日起、55136.08元从2019年7月23日起、7883.34元从2019年8月28日起，均按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上加收50%计算至2019年8月19日，从2019年8月20日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上加收50%计算至付清之日止）； 三、被告东莞东晟磁电磁控技术有限公司对被告东莞东晟工业技术有限公司上述第一、二项支付责任承担连带清偿责任； 四、驳回原告东莞市铭汇五金制品有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费5867.82元，其中受理费3487.57元、保全费2380.25元，由被告东莞东晟工业技术有限公司、东莞东晟磁电磁控技术有限公司连带负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。 审判员  卢建文 二〇一九年十一月十四日 书记员  谢雪君 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。 第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。