成都市郫都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019)川0124民初798号 原告：郑某，男,1990年8月24日出生,汉族,住所地四川省隆昌县。 委托诉讼代理人：魏浩茹，四川履正律师事务所律师。 被告：唐某某，男,1990年9月5日出生,羌族,住所地四川省汶川县。 委托诉讼代理人：林予生，四川子归律师事务所律师。 第三人：兰某，男,1991年8月27日出生,汉族,住所地成都市成华区。 原告郑某与被告唐某某、第三人兰某合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郑某及其委托诉讼代理人魏浩茹，被告唐某某及其委托诉讼代理人林予生及第三人兰某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑某向本院提出诉讼请求：1、请求解除《合伙投资协议书》、《合伙协议补充协议书》、《股权出让协议》；2、请求人民法院判令被告退回原告出资款120000元；并支付按银行同期贷款利率计算自2017年6月8日至实际支付之日止的资金占用费，暂计8380元；3、请求人民法院判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由:原告与第三人于2017年4月20日签订《合伙投资协议书》，约定由被告出资21万元，……，三人共同出资在四川省成都市郫都区筹办家具整体定制公司，同时约定由被告行使公司发起人的权利与义务。2017年9月7日，原被告与第三人又签订《合伙投资补充协议书》，约定由被告负责筹办公司运营、第三人负责筹办公司生产、原告负责筹办公司的产品销售，细化筹办公司的具体经营。2017年10月19日，因个人投资情况变更，三方签订《股权出让协议》……。原告在合同签订之后于2017年4月20日至6月8日期间足额履行了义务，向被告以现金转帐的方式缴纳了出资款12万元。但被告至今仍未设立原被告与第三人的合伙企业，反而在《合伙投资协议书》签订后的第五天，也就是2017年4月25日建立了自然人独资企业：四川XX定制家居有限责任公司。该公司经营理念与三方签订的合约范围重合，但被告独自持有100%股份，被告未按合约规定建立合伙企业而是自己另设独资企业，将原告和第三人排除在外，在合同签订至今快两年的时间里，原告与第三人没有得到任何分红也未参与公司运营，被告的行为严重违反了合同约定，导致合同目的无法实现，损害了原告的合法权益。 被告唐某某辩称,1、原、被告之间的关系是个人合伙法律关系，不适用“解除合同，返还财产”的规定，原告诉讼请求没有法律依据；2、原告诉状中陈述的事实与理由与事实不符；3、原告陈述中没有参与公司运营，其说法与事实不符。 第三人兰某述称，与唐某某意见一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人提交的原、被告及第三人身份信息、合伙投资协议书及合伙投资补充协议书、股权出让协议、银行转账明细、XX公司工商信息、合伙投资协议书及合伙投资补充协议书、股权出让协议、公司登记（备案）申请书及填报表格、XX公司营业执照、XX公司订购合同（2份）、微信聊天记录截屏等证据，本院予以确认并在案佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年4月20日，唐某某作为甲方、兰某作为乙方、郑某作为丙方签订一份《合伙投资协议书》，约定：1、三方共同出资在四川省成都市郫都区筹办家具整体定制公司；2、……；3、自签订合同起共同出资人资金分两次到位，甲方首次资金到位10万元（大写：拾万元整）、乙方首次资金到位1万元（大写：壹万元整）、丙方首次资金到位6万（大写：陆万元整）元共同出资人首期资金用于设备定金以及厂房租金及公司成立期间其他支出，共同出资人剩余资金需在设备到场前3天一次性到位。4、利润共享与亏损分担：共同投资人按其出资占总出资额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损；共同投资人各自以其出资额为限对投资承担责任，共同投资人以其出资额为限对公司承担责任；共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人共有财产，由共同投资人按其出资比例共有；若共同投资的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产。5、共同投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经共同投资人同意。协议书签订后，郑某共计向唐某某支付投资款120000元。 2017年9月7日，唐某某作为甲方、兰某作为乙方、郑某作为丙方签订《合伙投资补充协议书》，约定：一、甲方负责公司全面运营部分，具体事项如下：1、负责公司税务等相关政务工作，如报税、买发票、对账、收发货款；2、负责保障公司正常运行相关工作，如购买公司产品所需外地购买的各类产品配套设施设备零部件等，以及各种杂项开支；3、负责公司设计师图纸审核，生产工艺改进提升工作；4、负责公司人员安排及人员工资股份发放社保购买；5、负责公司招投标以及工程单；6、负责公司设备的更新换代工作；7、负责管理公可生产部、业务部、财务部全面工作。二、乙方负责公司全面生产工作、具体事项如下：1、负责所有就近釆购的原材料整理入库。统计管理及上报生产所需的各项原材料；2、负责所有公司设备设施以及货车的管理以及保养；3、负责产品所有生产的流程开料、封边、水平孔、清洗、打包、发货以及所生产出产品的质量把控；4、负责生产人员生产期间的所有安全问题，以及生产人员就职初期的安全培训以及设备培训的使用方式以及设备的性能。三、丙方负责公司销售部全面销售工作，具体事项如下：1、负责公司客户管理以及销售情况分析工作；2、负责公司货单整理及交接工作；3、负责公司报价审核以及外购门板交接工作；4、负责公司人员工资统计及核算；5、负责公司业务发展方向把控，以及公司后续专卖店规划工作；6、负责公司所需的各项表格以及文件；7、负责公司内部人员调度及正常日程工作安排。 2017年10月19日，唐某某作为甲方、兰某作为乙方、郑某作为丙方签订一份《股权出让协议》，内容为：因乙方个人原因，甲乙丙三方共同投资人（以下简称共同投资人）经友好协商，三方共同在四川XX定制家居有限责任公司（以下简称公司）办公室内就乙方出让股权事项达成如下协议：一、股权出让人及出让情况。1、乙方自愿出让公司所拥有的股权26.6%以每股3285.5元出让给甲方5.3%的股权，合计人民币17413.15元。2、……。二、股权变动后公司股权情况如下：甲方拥有公司52%股权，乙方拥有公司16%股权，丙方拥有公司32%股权。现郑某以双方订立的《合伙投资协议书》及补充协议未实际履行为由，诉至本院。 另查明，2017年4月21日，唐某某作为发起人申请设立四川XX定制家居有限责任公司（以下简称XX公司），并在成都市郫都区市场和质量监督管理局进行工商登记。XX公司住所地为成都市郫都区，注册资本为100万元，股东为唐某某一人，监事为郑某。郑某代表XX公司对外签订多份订购合同。 唐某某提交的其与郑某的微信聊天记录载明：2017年7月22日，郑某说“不是说有来面试操作工的啊？咋做起的按”；2018年4月1日，郑某说“我给小邱和小张说了，然后喊小邱起监督作用，刚刚那个处理内容也发给小邱了”；2018年6月4日，郑某向唐某某发送XX公司报价单；2018年8月2日，郑某说“想办法走打厂这条路，尽量减少损失，要不然别无他法”；2018年10月6日，郑某说“融资这种情况按照55-60计算，计算方法，先让对方买够股份，再按比例出资融10”、“整抬按照40左右，这两种情况，前期得到的差不多，对方出资也差不多，但是融资的话我们这边还剩30点左右”、“融资按照55-60的原因是我们有经验技术投资在里面了”、“我觉得要谈的话可以试着按照这个方案谈一下，我倾向于融资或者整抬，毕竟到最后卖设备是真正的血本无归了，纵有千般不舍，但这才是对自己对员工做好退路的准备，就算要摔倒也要倒得帅点嘛”；郑某还向唐某某发消息称：“针对厂现在的情况，我个人觉得还有挣扎的余地，但是这需要我们两个付出更多努力，想过没有4月到5月两个月收定金15万左右，到现在依旧是负账，我提出几点看法和建议：1、人员配备问题，两个负责安装的并没有带来相应的收益，从精简角度出发建议裁掉；2、薪资问题，降回2000,当时你提出直接涨500的时候是发工资当着工人的面提出来的，从现在看每人500,操作工人最多的时候除开小张是5个人，这里就是2500,3月到现在7月是4个月，这里的开资是将近一万，如果按照一开始的4个人，每月少将近5000开资，4个月就是两万，加上之前的总共3万，小谭1%的营业额提成这么容易就给了，我和你还没有工资呢，如果说不配备那么多人和薪资浮动没有那么大，现在资金压力肯定会小很多，可能还会有结余；…………；6、我建议你有什么想法和我商量，对，你的股份多，你有说话的权利，更何况公司法人也是你，在有些问题上我给你个成语独断专行不为过，希望你审视一下过往；7、我提出的实习期和工资问题没有落实，每个月每人至少500，3个月实习期每个人就是1500,社保也是一样。” 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。原、被告双方对于双方是合伙还是设立公司及案涉《合伙投资协议书》及《合伙投资补充协议书》是否实际履行发生争议。对此，本院评议如下：首先，《合伙投资协议书》约定三方在四川省成都市郫都区筹办家具整体定制公司，其合同目的是设立公司，其投资时间、经营范围、经营地址与XX公司的设立时间、经营范围、经营地址相符；其次，《合伙投资补充协议书》约定郑某负责公司销售部全面销售工作，其工作内容与其在XX公司所从事工作内容相符。郑某认为其与XX公司之间存在其他法律关系，但未能提供证据证明，本院不予采信；再次，对《股权转让协议》内容进行字义解释，可知三方所转让的股权为XX公司股权。郑某认为转让股权为未设立公司的股权，与本院查明的事实不符，本院不予支持；最后，根据郑某向唐某某发出的微信内容，特别是“你的股份多，你有说话的权利，更何况公司法人也是你”等内容，及工商档案中记载郑某为XX公司监事的这一事实，可以证明郑某实际参与了XX公司的经营管理，并知晓XX公司系一人有限公司，法定代表人为唐某某。本案中，郑某也并未提供证据证明其知晓XX公司工商登记内容后提出过异议，可以认定其对XX公司工商登记内容是默认的。郑某辩称成为监事其既不知情也并非其真实意思表示，但未能提供证据证明，本院不予支持。综上，虽然《合伙投资协议书》及《合伙投资补充协议书》名为合伙，但从起约定的合同目的为设立公司，及其后按照《中华人民共和国公司法》规定注册成立一人有限公司的事实行为，可以认定上述两份协议实际系为设立公司而签订的出资协议。郑某、唐某某及兰某之间的法律关系系《中华人民共和国公司法》意义上的共同出资设立有限责任公司。协议签订后，唐某某以自己的名义设立了XX公司，郑某、兰某并未提出异议，郑某还参与了XX公司经营管理。因此，XX公司虽登记为一人股东，但实际股东为唐某某、郑某、兰某，其中唐某某为显名股东，为隐名股东。故《合伙投资协议书》、《合伙协议补充协议书》已经实际履行，对郑某提出的合伙协议未实际履行的主张，与本院查明的事实不符，本院不予支持。《股权出让协议》系郑某与兰某之间为转让股权订立的合同，与本案系不同法律关系，郑某可另行主张。因郑某、唐某某、兰某的出资行为系设立公司，在公司债权债务未清算前，其出资无法退还。对郑某提出的退还投资款并支付利息的主张，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国公司法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下： 驳回原告郑某的全部诉讼请求。 本案案件受理费2868元，由原告郑某负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  刘 娟 人民陪审员  黄秀萍 人民陪审员  陈世超 二〇一九年十一月二十六日 书 记 员  李海林