河北省石家庄市中级人民法院行 政 裁 定 书（2019)冀01行初217号原告赵保庭，男，1965年11月17日出生，汉族，住河北省石家庄市井陉县。委托代理人闫会东，北京在明律师事务所律师。委托代理人孙涵，北京在明律师事务所律师。被告井陉县人民政府，住所地井陉县城建设南路3号。法定代表人李杰，县长。委托代理人高彦军，井陉县水利局工作人员。委托代理人吴克剑，河北雄鹰律师事务所律师。被告石家庄市人民政府，住所地石家庄市中山东路216号。法定代表人邓沛然，市长。委托代理人**、张福军，石家庄市司法局工作人员。原告赵保庭诉井陉县防汛抗旱指挥部作出的《责令限期清除通知书》及石家庄市人民政府（以下简称市政府）复议决定一案，本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原告诉称：1、请求贵院依法撤销被告井陉县人民政府（以下简称井陉县政府）设立的井陉县防汛抗旱指挥部于2019年3月17日作出的（2019)第07号《责令限期清除通知书》（以下简称清除通知）；2、撤销被告市政府作出的石政行复[2019]1403号《行政复议决定书》。事实与理由：原告系河北省石家庄市微水村村民，1994年在微水村党支部和村委会响应县政府的号召下，因地制宜在金良河道边上兴建商铺，发展经济，并有县政府下发的文件作为支持。商铺的平台面积为100平方米，在此建设二至三层楼房，由微水村村民委员会统一设计并施工，原告的房屋位置为井陉县城河边东路24号。自经营25年来，为井陉县的财政收入作出了很大的贡献。2019年3月17日，井陉县防汛抗旱指挥部作出的清除通知，并将该通知张贴在申请人的门上，称：原告在金良河××段河道管理范围内建设的建筑物属阻碍行洪的障碍物，严重违反了河道行洪，违反了《中华人民共和国防洪法》第二十二条之规定，责令原告在21号之前自行清除，逾期不清除的，由县防汛抗旱指挥部组织强行拆除。原告认为该通知在实体和程序上均存在违法之处，于是向被告市政府申请行政复议，市政府作出复议决定，维持该通知。原告认为，被告市政府作出该《行政复议决定书》认定事实和适用法律均存在错误。首先，井陉县防汛抗旱指挥部是被告井陉县政府设立的机构，不具有独立承担责任的主体资格，对涉案通知申请复议应该以县政府为被申请人。其次，原告向被告市政府申请复议未超出法定的复议期限，被告做出涉案通知的时间是2019年3月17日，在2019年5月16日向被告提起的，在60日的复议期限内，而不是被告市政府认定的2019年5月22日，并不存在超过法定复议期间的问题。最后，被告市政府以“比例原则”和“适当原则”认为对原告作出的清除通知合法，显然完全不顾原告的合法权益，也有违行政法的信赖利益保护原则，不利于政府公信力的维护。综上，被告井陉县政府设立的井陉县防汛抗旱指挥部作出清除通知和市政府作出的复议决定在实体上和程序上均存在违法之处，原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，望贵院在查明事实的基础上依法裁判，支持原告的诉讼请求。原告向本院提交了如下证据：1、调解协议；2、《责令限期清除通知书》；3、营业执照；4、租赁合同书；5、行政复议申请书及快递单；6、行政复议决定书。被告井陉县政府辩称：一、诉讼主体错误。清除通知是由井陉县防汛抗旱指挥部作出并送达给原告。而且对原告的违建商铺实施清除的主体是井陉县防汛抗旱指挥部，而非井陉县政府。《中华人民共和国防洪法》第三十九条第三款规定“有防汛抗洪任务的县级以上地方人民政府设立由有关部门、当地驻军、人民武装部负责人等组成的防汛指挥机构，在上级防汛指挥机构和本级人民政府的领导下，指挥本地区的防汛抗洪工作，其办事机构设在同级水利行政主管部门。”《中华人民共和国防洪法》第四十二条规定“对河道湖泊范围内阻碍行洪的障碍物，按照谁设障、谁清除的原则，由防汛指挥机构责令限期清除，逾期不清除的，由防汛指挥机构组织强行清除，所需费用由设障者承担。”由此可见，井陉县防汛抗旱指挥部是独立承担防汛抗旱任务的机构。据此，答辩人认为原告诉井陉县政府主体错误。二、2019年3月13日，市水利防汛部门工作人员一行到我县视察防汛工作，发现这十七户商铺严重影响行洪，责令井陉县防汛指挥部限期清除。井陉县防汛抗旱指挥部依据《河道管理条例》及《中华人民共和国防洪法》第二十二条、四十二条之规定，于2019年3月17日给原告下发通知书责令限期清除，并在各违建户人员撤离、财物清空的情形下，实施拆除依法有据。综上所述，原告的商铺无任何批准手续建在河道影响行洪，事实清楚、证据确实充分。井陉县防汛抗旱指挥部为了保障县城居民生命财产安全，依据《中华人民共和国防洪法》通知限期清除，依法有据，原告的诉讼请求应依法驳回。被告井陉县政府向本院提交了如下证据：1、责令限期清除通知书及送达回证；2、井陉县防汛抗旱指挥部关于限期清除金良河会里桥段行洪障碍物的公告；3、井陉县金良河防洪综合治理规划报告；4、井陉县建设志；5、井陉县水利局金良河××段河道情况说明、十七户违建商铺侵占河道面积及占河道宽度比例情况说明；6、石家庄市人民政府办公室《关于印发石家庄市开展排查整治破坏生态环境违法占地违法建设专项行动实施方案》的通知；7、石家庄市水利局通知；8、金良河会里桥两侧建筑物平面图及效果图；9、金良河××段防洪平面布置图；10、中共井陉县委、井陉县人民政府关于2018年防汛抗旱工作安排意见。被告市政府辩称，答辩人于2019年5月16日收到被答辩人的复议申请，经申请人补正后，本机关依法予以受理。答辩人于5月24日向井陉县政府送达了行政复议答复通知书、行政复议申请书副本及相关证据材料。井陉县政府于6月2日向本机关递交了答辩状及相关证据材料。7月16日答辩人根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项的规定，作出了维持决定。并于次日以邮寄方式向被答辩人送达。综上答辩人作出的行政复议决定程序合法，适用法律正确，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告市政府向本院提交了如下证据：1、行政复议决定书；2、行政复议申请书；3、行政复议答复通知书；4、行政复议答复书；5、送达回证。经审理查明，井陉县防汛抗旱指挥部是井陉县委、县政府依照《中华人民共和国防洪法》的授权成立的防汛抗洪机构。2019年3月17日井陉县防汛抗旱指挥部根据《中华人民共和国防洪法》的相关规定，向原告作出责令限期清除通知书，原告不服向市政府申请复议，市政府作出维持该通知的决定。原告收到复议决定后向本院提起诉讼。本院认为，根据《中华人民共和国防洪法》第三十九条第三款规定：“有防汛抗洪任务的县级以上地方人民政府设立由有关部门、当地驻军、人民武装部负责人等组成的防汛指挥机构，在上级防汛指挥机构和本级人民政府的领导下，指挥本地区的防汛抗洪工作，其办事机构设在同级水行政主管部门；必要时，经城市人民政府决定，防汛指挥机构也可以在建设行政主管部门设城市市区办事机构，在防汛指挥机构的统一领导下，负责城市市区的防汛抗洪日常工作。”第四十二条第一款规定：“对河道、湖泊范围内阻碍行洪的障碍物，按照谁设障、谁清除的原则，由防汛指挥机构责令限期清除；逾期不清除的，有防汛指挥机构组织强行清除，所需费用由设障者承担。”因此，井陉县防汛抗旱指挥部是依据法律、法规授权设立的组织。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二条第二款规定，法律、法规、规章授权的组织所作的行政行为，应以该组织为被告。原告对井陉县防汛抗旱指挥部依据职权作出责令限期清除通知不服申请复议或提起诉讼，应当以井陉县防汛抗旱指挥部为被申请人或被告，原告以井陉县政府为被申请人及被告申请复议和提起诉讼请求撤销该通知，属主体不适格。经本院向原告释明，原告提供书面说明，明确表示不同意变更被告，应当裁定驳回原告对原行为和复议决定的起诉。依照《最高人民法院关于适用的解释》第二十六条第一款、第一百三十六条第七款之规定，裁定如下：驳回原告赵保庭的起诉。诉讼费50元退还原告赵保庭。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。审判长  任高彬审判员  李文华审判员  张 力二〇一九年十一月八日书记员  陈 静