湖南省益阳市赫山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0903刑初28号公诉机关益阳市赫山区人民检察院。被告人龚彬，男，1958年12月13日出生，汉族，湖南省长沙市人，中共党员，大学文化，益阳市中小企业信用担保有限公司总经理，户籍所在地长沙市岳麓区，住益阳市赫山区。因涉嫌犯非法吸收公众存款罪于2018年3月20日被益阳市公安局赫山分局刑事拘留，同年4月19日被该局取保候审。2019年1月22日经本院决定被重新取保候审。2019年7月21日经本院决定被监视居住。辩护人赵锟，湖南国纬律师事务所律师。益阳市赫山区人民检察院以益赫检公刑诉（2019）30号起诉书指控被告人龚彬犯非法吸收公众存款罪，于2019年1月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市赫山区人民检察院指派代理检察员邱某出庭支持公诉，被告人龚彬及其辩护人赵锟均到庭参加了诉讼。因案情复杂，经益阳市中级人民法院批准，于2019年4月11日延长审理期限三个月。在审理过程中，益阳市赫山区人民检察院提出需要补充侦查，建议本案延期审理，本院于2019年6月28日决定延期审理。因案情复杂，经益阳市中级人民法院批准，于2019年10月8日延长审理期限三个月。本案现已审理终结。益阳市赫山区人民检察院指控：2006年3月2日，益阳市中小企业信用担保有限公司（以下简称“中小担公司”，另案处理）成立，卢某为法定代表人，经营范围为提供民间借款担保，企业、个人贷款担保；为企业与企业之间在商品交易过程中约期或分期付款提供担保；为合作者之间承诺守信提供互为保证，为招商引资者提供投资风险担保；工程担保、投资。2007年9月14日，中小担公司法定代表人变更为被告人龚彬，2008年4月30日该公司法定代表人变更为施某（另案处理），龚彬任公司总经理，负责组织实施董事会决议，拟定并实施公司的基本管理制度和具体规章，拟定并实施公司员工的工资、福利方案，考核并奖惩副总经理以下的员工，分管融资担保业务工作。施某担任中小担公司法定代表人后，不满足于该公司通过经营合法业务获得的收入，为了获取更多资金，施某意图在未经国家银监部门批准的情况下，以高息为利诱，采取书面或口头承诺还本付息的方式，以委托理财、借款、资金周转等名义，向社会公众吸收资金，龚彬同意，并从公司对外吸纳的资金中每月按介绍本金的2‰-3‰获取提成。经查实，2010年初中小担公司对外吸收的资金余额为3561.4万元，2010年6月至2017年3月增加对外吸收资金35035.3万元，共向1163人吸收资金人民币38956.7万元。现已支付的本金为21530.8万元，未支付的本金为17065.90万元，涉及621人，共支付利息11648.4840万元。2011年3月至2017年，龚彬发展投资理财客户79人，共投入资金2335.5万元。2010年6月至2017年，龚彬共从中提成1995951.74元。2018年3月，被告人龚彬接民警电话通知后到公安机关接受调查，并退缴了全部提成款。公诉机关认为，被告人龚彬作为益阳市中小企业信用担保有限公司主管人员，在明知公司未取得金融许可证的情况下，违反金融管理制度，以委托理财、借款、资金周转等名义，变相吸收公众存款，扰乱国家金融秩序，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第二款，第三十条，第三十一条之规定，构成非法吸收公众存款罪。被告人龚彬在共同犯罪中起主要作用，系主犯。并向本院提交了有关证据材料，要求依法判处。被告人龚彬对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议，但提出他不是主犯。被告人龚彬的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议，但提出如下辩护意见：1.本案因施某个人和其名下其他公司的资金需要而吸收资金，均是按照施某的安排，被告人龚彬未因其职务而获得额外报酬，不能因龚彬是总经理而认定为主犯；2.本案系单位犯罪；3.被告人龚彬系自首，已全额退赃，可以从轻处罚。经审理查明：2006年3月2日，益阳市中小企业信用担保有限公司（以下简称“中小担公司”，已判决）成立，卢某为法定代表人，经营范围为提供民间借款担保，企业、个人贷款担保；为企业与企业之间在商品交易过程中约期或分期付款提供担保；为合作者之间承诺守信提供互为保证，为招商引资者提供投资风险担保；工程担保、投资。2007年9月14日，中小担公司法定代表人变更为被告人龚彬，2008年4月30日该公司法定代表人变更为施某（已判刑），龚彬任公司总经理，负责组织实施董事会决议，拟定并实施公司的基本管理制度和具体规章，拟定并实施公司员工的工资、福利方案，考核并奖惩副总经理以下的员工，分管融资担保业务工作。施某担任中小担公司法定代表人后，不满足于该公司通过经营合法业务获得的收入，为了获取更多资金，施某意图在未经国家主管部门批准的情况下，以高息为利诱，采取书面或口头承诺还本付息的方式，以委托理财、借款、资金周转等名义，向社会公众吸收资金，龚彬同意，并从公司对外吸纳的资金中每月按介绍本金的2‰-3‰获取提成。经查实，2010年初中小担公司对外吸收的资金余额为3561.4万元，2010年6月至2017年3月增加对外吸收资金35035.3万元，共向1163人吸收资金人民币38956.7万元。现已支付的本金为21530.8万元，未支付的本金为17065.90万元，涉及621人，共支付利息11648.4840万元。2011年3月至2017年，龚彬发展投资理财客户79人，共投入资金2335.5万元。2010年6月至2017年，龚彬共从中提成1995951.74元。2018年3月20日，被告人龚彬接民警电话通知后到公安机关接受调查，并退缴了全部提成款。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证，本院确认的下列证据予以证明：1.被告人龚彬的供述与辩解，称中小担公司成立于2006年3月，创立人叫卢某。2007年10月他到中小担公司担任法人代表。2008年5月份施某接受中小担公司，担任法人代表，他担任总经理。2008年至2012年，因施某不熟悉公司业务，他暂时当了中小担公司的家。2014年以后施某就基本全权掌管公司。他行使了总经理的权利，管理公司。他的职责是：1.主持公司的日常行政和业务活动，组织实施董事会决议；2.组织实施公司的发展规划、年度经营计划、财务预决算方案；3.拟定公司的基本管理制度和具体规章，经董事会批准后实施；4.拟定公司担保业务操作规程，经董事会批准后实施；5.提请董事会聘请或者解聘副总经理和财务负责人；6.经董事会批准后，聘请或者解聘部门负责人、一般管理人员；7.拟定公司员工的工资、福利方案，考核并奖惩副总经理以下的员工，经董事会批准后实施；8.聘请投资、管理、财务会计、法律等专业技术人员担任公司专家顾问和高级顾问；9.定期向董事会报告担保业务运行情况；10.公司章程和董事会授予的其他职权；11.分管融资担保业务工作。中小担公司委托投资理财业务是施某搞起来的。施某说要把卢某在公司搞的投资理财业务重新搞起了，向公司员工号召喊他们的亲戚、朋友等将资金投入到公司投资理财，投资有高回报，而且投资理财客户经理月提成为3‰（后来降到2‰）。施某安排了委托投资理财协议书，还安排了会计专门做了内账保管协议书及理财凭证，规避有关部门查账。出纳负责接待客户以及收取委托资金、签订协议，还负责客户月息收益的发放和客户经理提成的发放。委托投资理财业务发展起来后，他和公司也就慢慢接受了这个事情。他按照财务制度在客户经理提成表中签了字，还有施某找他商量了客户经理的提成（他提出3‰的成本太高，建议将提成降至2‰，施某就将提成降至2‰）。中小担公司委托理财业务的操作流程是：公司员工发动他们的亲戚朋友来公司投资理财，亲戚朋友又介绍其亲戚朋友来公司投资理财。客户经理带着客户到公司会计出纳那里办理手续，客户与中小担公司签订一份委托投资理财协议书，将投资金额通过银行转账到施某、王某、蔡某的银行卡上，确认收到钱后公司会给客户一张一般委托理财凭证。客户在公司的投资理财流程就走完了。公司会按期向客户支付利息（月息15‰）。他名下有79名客户，都是一些亲戚朋友（一部分不认识），他名下客户总投资额为2357.5万元，他得了提成款1995951.74元。他听说到案发时为止中小担公司未兑付的委托理财本金有1.7亿元。中小担公司发展委托理财业务不在公司经营范围内，没有得到金融部门的许可或批准。2.同案犯施某的供述，称中小担公司成立于2006年3月，卢某为法定代表人。她于2008年接手益阳中小担公司时，公司就已经在经营民间投资理财，但当时她以为中小担公司可以进行这项业务，至2009年7月，她才知道中小担的业务是融资担保业务，委托理财业务不在公司的经营范围内，没有得到任何金融主管部门的批准。因为当时没有那么多资金去全部兑付委托理财客户的本金和利息，她只能继续开展这项业务，用后面客户的资金以及公司部分收入来兑付前面客户的本金和收益，委托理财的业务停不下来。公司吸收的资金去向有支付委托理财客户的本金及收益、代偿的资金、客户经理的提成、公司的营业费用、支付高利贷的本金和利息等。被吸收资金的人员是部分员工的亲戚朋友，后来发展为朋友的朋友、亲戚的亲戚，通过互相介绍、传播到中小担公司办理委托理财，工作人员可以得到0.2%到0.3%的提成（大约2010年以后，总经理龚彬向她建议将员工的提成从0.3%降到0.2%，她同意了）。委托理财1年的月息是1.5%，半年月息是1.2%。委托理财的资金全部在她指定的个人银行账户上，没有进入中小担的对公账户，均体现在公司的内账上。外账是公司合规的融资担保和公积金担保的收入和支出。委托理财业务工作人员卓某、张某、郭某、郭某1、龚某、龚彬、蔡某的工作职责是她和龚彬一起商量安排的。中小担公司所有资金的去向、费用开支都必须有她和龚彬两人签字。客户受益额的支付和客户经理业务提成的发放必须要龚彬和她签字才能支付。员工业务提成的发放，她和龚彬都同意了的。经审计，自2010年6月至2017年3月，中小担公司共向1161人吸收资金68401.90万元，已兑付本金总额51336万元，未兑付本金17065.90万元，涉及618人；期间，共计支付理财利息11941.34万元，支付33名委托理财业务人员提成1343.18万元。另外，她和谌某以中小担的名义在账外开展委托理财业务，向42人吸收资金782万元，这些钱也用于支付此本金的利息，也用于偿还高利贷利息。3.证人龚某的证言，证明她2007年7月到中小担公司担任出纳，当时老板是卢某。2008年施某进入公司，她继续担任出纳。2014她办理了辞职手续，施某让她物色一个人来接收她的工作，办理财务移交手续。之后，她介绍了蔡某到公司。按照施某的要求，她一直带蔡某熟悉业务，直到2017年案发。在蔡某到公司之前，她主要负责委托投资理财客户投资理财的收发，包括收取客户资金、兑付客户的本息、负责公司内账的现金账以及住房公积金担保费的收取等。蔡某到公司后，她主要负责公司内账的现金账，蔡某实际就是她的出纳助理。她和蔡某经手的资金就是中小担公司委托理财客户的理财资金、担保业务的担保费收入、保证金以及中小担公司账户打过来的资金，有时候施某个人的银行账户也会打钱过来。她们收钱的账户就是施某安排的公司员工如王某、蔡某等的银行账户。她们把委托理财客户受益额发放表造好，交给施某和龚彬签字以后，她们对照客户提供的收款账户将客户应得的受益额转账给客户。4.证人蔡某的证言，证明她于2016年1月到中小担公司工作，担任出纳助理，负责投资理财、公司付款等事务，比如员工工资、投资理财客户的本息等。出纳是龚某。她和龚某经手的资金是委托投资理财客户的资金以及中小担公司账户打过来的资金。有时施某个人的银行账户也会打钱过来。她收钱的账户是中小担公司委托她个人在中国银行、工商银行、建设银行等以她名字为户名的账户。她们把委托投资理财客户受益额发放表造好，交施某和龚彬签字以后，她们对照客户提供的收款账户将客户应得的受益额转账给客户。5.部分理财委托人的证言，证明各投资人参与中小担公司委托投资理财到发放收益的过程，主要推广方式是员工介绍、口口相传。6.中小担公司理财的财务凭证：一般委托理财受益发放表、记账凭证、客户经理业务提成发放表、各被害人提供的由中小担公司出具的一般委托理财凭证、委托投资理财协议书以及银行转账资料等书证，证明中小担公司开展委托投资理财的情况。7.龚彬名下投资理财客户明细表、龚彬所获提成表，证明2011年3月至2017年，被告人龚彬发展投资理财客户79人，共投入资金2335.5万元。2010年6月至2017年，龚彬共从中提成1995951.74元。8.中小担公司证明，证明被告人龚彬从2007年7月起在中小担公司工作，至2017年4月初案发日止，先后任公司董事长（法定代表人）、总经理职务。9.营业执照、组织机构代码证、内资企业登记基本情况表，证明中小担公司成立于2006年3月2日，法人代表施某，注册资本13000万元，经营范围为：在湖南省范围内办理贷款担保，票据承兑担保，贸易融资担保，项目融资担保，信用证担保，个人住房贷款担保，经监管部门批准的其他融资性担保业务；诉讼保全担保，投标担保、预付款担保、工程履约担保、尾付款如约偿付担保等履约担保业务，与担保业务有关的融资咨询、财务顾问等中介服务，以自有资金进行投资。10.益中会师审鉴字[2018]第05号司法会计鉴定报告书，证明2010年初中小担公司理财金余额为3561.4万元。2010年6月至2017年3月增加理财金35035.3万元，累计理财金客户1163人，累计收理财金38956.7万元，已兑付本金总额21530.8万元，未归还理财金17065.90万元，涉及621人，共支付利息11648.4840万元，向龚彬、陈延武、方菊英等33名委托投资理财业务经理支付提成人民币1314.31万元。11.中国银行业监督管理委员会益阳市监管分局未曾向中小担颁发金融许可证的证明，证明中小担公司没有融资资格。12.扣押决定书、扣押物品文件清单，证明公安机关扣押被告人龚彬人民币1995000元。13.刑事判决书，证明同案犯施某被益阳市中级人民法院判处刑罚的情况。14.身份资料，证明被告人龚彬的基本情况。15.到案经过，证明2018年3月20日，被告人龚彬接民警电话通知后到公安机关接受调查。针对被告人龚彬及其辩护人提出的本案因施某个人和其名下其他公司的资金需要而吸收资金，均是按照施某的安排，被告人龚彬未因其职务而获得额外报酬，不能因龚彬是总经理而认定为主犯的辩解及辩护意见。经查，被告人龚彬作为中小担公司的总经理，负责组织实施公司董事会决议，拟定并实施公司的基本管理制度和具体规章，与同案犯施某一起商量并确定了投资理财业务经理的提成标准，并在发放投资理财客户受益额时审核签字，对其公司吸收的资金，应当承担主要责任，且其本人发展投资理财客户79人，共投入资金2335.5万元，从中提成1995951.74元，其在共同犯罪中起了主要作用，系主犯，但相对同案犯施某所起的作用较小，系所起作用较轻的主犯。故对其辩解及辩护意见，本院不予采纳。针对被告人龚彬的辩护人提出的本案系单位犯罪以及被告人龚彬系自首，已全额退赃，可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。本院认为，中小担公司违反国家金融管理制度，超越经营范围，以委托投资理财的形式非法吸收公众存款，数额巨大，被告人龚彬系直接负责的主管人员，其行为已构成非法吸收公众存款罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人龚彬起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，但其相对同案犯施某所起的作用较小，系所起作用较轻的主犯，在量刑时酌情予以考虑。被告人龚彬具有自首情节，可以从轻处罚。被告人龚彬已全额退缴违法所得，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人龚彬犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金十万元（罚金限本判决生效后十日内缴纳）。二、对公安机关扣押的被告人龚彬的违法所得人民币1995000元予以没收，上缴国库。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘爱英审 判 员  熊丽霞人民陪审员  张长庚二〇一九年十一月十九日法官助理刘飞宇书记员张丹附录：《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。