安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）皖1302民初10017号 原告：淮北盈宇装饰工程有限公司，住所地安徽省淮北市相山区相山路南路帝景翰园0幢302室。 法定代表人：陈文，该公司总经理。 委托诉讼代理人：赵逸峰，安徽安港律师事务所律师。 被告：上海霍史建筑工程有限公司，住所地上海市嘉定区江桥镇江翔路365号3幢1080室。 法定代表人：吴娜娜，该公司执行董事。 被告：宿州金方置业有限公司，住所地安徽省宿州市埇桥区人民南路金方世纪城。 法定代表人：郜银标，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马军峰，安徽黄淮律师事务所律师。 原告淮北盈宇装饰工程有限公司与被告上海霍史建筑工程有限公司、宿州金方置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月20日立案后，依法由本院审判员杨浩担任审判长、与人民陪审员韩广志、尹刚组成合议庭，由书记员张峻豪担任法庭记录，于2019年03月07日09时00分在本院宿州开发区法庭公开开庭进行了审理，原告淮北盈宇装饰工程有限公司（以下简称盈宇公司）的委托诉讼代理人赵逸峰、被告宿州金方置业有限公司（以下简称金方公司）的委托诉讼代理人马军峰到庭参加诉讼，被告上海霍史建筑工程有限公司（以下简称霍史公司）经本院依法送达开庭传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 盈宇公司向本院提出的诉讼请求：一、霍史公司向盈宇公司支付工程材料款2,225,267.52元和支付违约金27,482.68元，合计2,252,750.2元； 二、金方公司在未支付工程款范围内承担给付义务； 三、案件受理费、其他相关费用，由霍史公司负担。 事实与理由：2015年10月16日，盈宇公司与霍史公司签订《合作协议》约定，盈宇公司与霍史公司共同对宿州金方世纪城15#、21#、24#、30#、31#、32#反射隔热保温体系施工及材料供应，每平方米32元支付给盈宇公司，工程数量按照实际工程面积结算，但霍史公司拒不给予结算，同时，盈宇公司多次向霍史公司主张工程款，2017年01月20日，霍史公司最后一笔给付60,000元，合计523,000元，再也不支付工程款。 在诉讼中，霍史公司未出庭作出答辩，亦未向本院提供书面答辩意见。 金方公司辩称，盈宇公司将金方公司列为被告，没有事实和法律依据，盈宇公司请求霍史公司支付拖欠其材料款，金方公司与盈宇公司不存在相应法律关系，不应列金方公司为本案被告；金方公司和霍史公司之间对原定的工程量进行确认，金方公司是否拖欠霍史公司工程款和拖欠数额均不确定，盈宇公司没有明确金方公司应在多少数额内承担支付责任，应依法驳回盈宇公司对金方公司的诉讼请求。 在诉讼中，盈宇公司为证明其提出的诉讼主张，向本院提供的证据材料如下： 第一组、合作协议一份，证明盈宇公司与霍史公司签订合法有效建筑工程施工合同； 第二组、《金方世纪城外墙涂料及保温面积统计表》一份，证明盈宇公司按照合同约定向霍史公司履行了实际施工工程量； 第三组、双方协定、委托付款函各一份，证明霍史公司向盈宇公司确认欠宿州金方世纪城外墙保温工程款的事实，同时，委托金方公司支付工程款； 第四组、收条一份，证明霍史公司股东郑国征向盈宇公司收取保温工程检测费用于工程验收； 第五组、建设银行个人账户明细表一份，证明霍史公司已经支付给盈宇公司施工宿州金方世纪城外墙保温工程款523,000元； 第六组、工程竣工验收报告一份，证明金方世纪城工程已验收合格的事实。 在诉讼中，霍史公司、金方公司未向本院提供证据材料。 在诉讼中，金方公司对盈宇公司提供的证据证明效力发表质证意见为： 金方公司对盈宇公司提供的第一、三、四、五、六组证据均无异议。对第二组证据持有异议，认为系盈宇公司单方制作，没有经霍史公司、金方公司签章确认。 结合审判庭对当事人提供的证据证明效力审查，本院对当事人提供的证据证明效力认定如下： 盈宇公司提供的第一、三、四、五、六组证据能够达到证明盈宇公司与霍史公司之间存在建设工程施工合同关系；霍史公司与盈宇公司约定金方公司尚欠工程尾款为1,000,000元，但未经过金方公司确认，对金方公司不具有效力和霍史公司委托盈宇公司向金方公司催要工程款；霍史公司收取盈宇公司支付保温工程验收检测费用；霍史公司向盈宇公司支付部分工程价款数额；金方世纪城工程经验收合格，并交付使用，来源具有合法性、与本案具有关联性，本院予以认定。 盈宇公司提供的第二组证据系其单方制作，并未经霍史公司、金方公司确认，或者事后追认，不能达到证明其所施工工程数量的效力，本院不予以认定。 结合法庭审理调查，本院认定本案基本事实如下： 霍史公司承包施工金方公司开发的宿州金方世纪城外墙保温工程期间，2015年10月16日，霍史公司作为甲方与盈宇公司作为乙方签订《合作协议》约定的主要内容：合作范围为宿州金方世纪城15#、21#、24#、30#、31#、32#楼及反射隔热保温体系；合作内容为甲方负责该项目保温体系的施工，乙方负责提供保温体系中的保温材料、提供现场技术服务以及该体系原材料需验收的相关检测资料和报告，乙方保证该项目合作正常范围内工程的保温验收；合作价款为甲方根据乙方提供的保温体系材料，按每平方米32元给付乙方（含材料费、运输费），工程大约60,000平方，总款约为1,920,000元，工程量按甲方图纸与建设单位最终实际施工面积结算报告为准；付款方式为YT订购前提前三天内付单批量货款的20%，盈速粒反射涂料添加剂采购前付至单批货款的30%，全部材料采购完一个月内付至总工程款的85%，余下工程款的15%工程验收合格后七日内付清，否则，依法按总款的1%收取甲方违约金；本合同未尽事宜，双方协商解决，协商不成可向起诉方所在地法院起诉（其他内容详见合作协议）。 签订合同后，盈宇公司按照约定履行施工和提供保温材料义务期间，霍史公司股东郑国征使用其持有银行借记卡账户分别于2015年10月24日、11月03日、11月12日、11月19日、12月31日、2016年01月06日、02月05日、03月25日和2017年01月25日向盈宇公司法定代表人陈文持有银行借记卡账户内汇入工程价款20,000元、10,000元、30,000元、30,000元、30,000元、100，000元、50,000元、100,000元、93,000元和60,000元，合计523，000元。由于工程竣工准备验收，2018年02月09日，盈宇公司按照约定向霍史公司支付验收检测费用13,400元，金方世纪城全部工程于2018年10月04日经过验收合格，并交付使用。 另查明，因霍史公司与盈宇公司约定单价为每平方米32元，但对工程总量并未作出明确约定，导致无法计算总工程价款，本院依法向盈宇公司作出需要对保温工程量进行评估的释明后，2019年03月07日，盈宇公司向本院提交评估申请书，请求对宿州金方世纪城15#、21#、24#、30#、31#、32#楼、幼儿园和2#配电房东南立面反射隔热保温体系工程施工面积进行评估，本院技术室依法委托安徽德恒工程造价咨询有限公司对上述工程面积进行评估，本院于2019年10月25日收到安徽德恒工程造价咨询有限公司于同年06月27日制作《工作联系函》的内容为“宿州市埇桥区人民法院：贵院委托我公司对淮北盈宇装饰工程有限公司申请对涉案工程施工面积进行评估，对外委托鉴定书编号为（2019）宿埇法委13号委托日期为2019年05月22日，根据委托书中要求‘机构在接受本院委托后7日内向申请人收取评估费，收到评估费后，开始进入评估程序，逾期收不到费用的说明退案理由退回法院’，截至2019年06月27日，我公司与申请人多方联系后仍未收到评估费用，故向贵院申请退回委托”。 本院认为，盈宇公司请求霍史公司、金方公司支付工程价款有无依据。 当事人对自己提出的诉讼主张，有责任提供证据予以证明，若不能提供证据证明其所提出的诉讼主张，由负有举证责任的一方当事人承担不利法律后果。本案中，涉案工程经过验收合格，并交付使用，符合支付工程价款的条件，盈宇公司与霍史公司仅明确约定施工单价为每平方米32元，但从双方对工程量和工程价款作出“工程大约60,000平方，总款约为1,920,000元和按照霍史公司图纸与建设单位金方公司最终的实际施工面积结算报告为准”约定的内容来看，双方对工程量和工程价款均为约数，并未作出明确约定，盈宇公司亦未提供霍史公司与金方公司最终结算报告予以佐证其施工的工程量，仅提供其单方制作《金方世纪城外墙涂料及保温面积统计汇总表》，并未经过霍史公司和金方公司确认，或者事后追认，因此，该汇总表不能作为计算工程量的依据，盈宇公司未支付评估费用，可以视为其自愿放弃评估工程量的权利，应承担相应的不利法律后果，并且盈宇公司提供的证据不足以达到证明金方公司是否尚欠霍史公司的工程价款，或者拖欠工程价款数额的目的，为此，盈宇公司请求霍史公司支付工程价款和金方公司在拖欠工程价款范围内承担支付工程价款的诉讼请求，理由不能成立，证据不足，本院不予以支持。本院不予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条第二款之规定，判决如下： 驳回原告淮北盈宇装饰工程有限公司的诉讼请求。 案件受理费24,822元，由原告淮北盈宇装饰工程有限公司负担。 审 判 长  杨 浩 人民陪审员  韩广志 人民陪审员  尹 刚 二〇一九年十月二十五日 书 记 员  张峻豪 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。