安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书（2018）皖1221民初2526号原告：王新华，男，汉族，1978年9月2日出生，住安徽省临泉县。委托诉讼代理人：**飞，安徽文瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：侯允超，安徽文瑞律师事务所律师。被告：高举，男，汉族，1969年2月3日出生，住安徽省临泉县。被告：合肥钦成建设工程有限责任公司，统一社会信用代码9134010055781874XP（1-6），住所地安徽省合肥市庐阳区濉溪路278号财富广场603号。法定代表人：孙永飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘大云，北京金诚同达（合肥）律师事务所律师。委托诉讼代理人：霍元飞，北京金诚同达（合肥）律师事务所律师。原告王新华与被告高举、合肥钦成建设工程有限责任公司（以下简称为钦成公司）民间借贷纠纷一案,本院于2016年11月18日立案后，依法适用普通程序，于2017年6月16日作出（2016）皖1221民初6302号民事判决，被告钦成公司提起上诉，安徽省阜阳市中级人民法院于2017年12月14日作出（2017）皖12民终2133号民事裁定，将本案发回重审。本案于2018年3月28日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，于2019年11月21日公开开庭进行了审理。原告王新华的委托诉讼代理人**飞、被告高举、被告钦成公司的委托诉讼代理人霍元飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告借款本金350万元，支付违约金105万元，自起诉之日违约金被告仍应支付按每日千分之五计算至借款还清之日止；2、二被告对上述款项互负连带清偿责任；3、诉讼费由二被告承担。庭审中，变更诉讼请求为判令两被告共同偿还原告借款本金350万元，支付违约金105万元，自起诉之日违约金两被告仍应支付按每日千分之五计算至借款还清之日止；2、诉讼费由二被告承担。事实与理由：2013年，被告高举多次向原告王新华借款，共计350万元，均用于“临泉县姜尚大道道路工程二标段”施工建设。并于2013年11月7日签订《借款（担保）合同》，被告钦成公司签章担保，约定用款至2014年2月7日。但至今被告仅仅支付12个月的利息，其余的本息拖延不还。现起诉，请求支持原告诉求。（后原告变更诉讼请求及事实与理由为：钦成公司2012年任命高举为临泉县姜尚大道道路工程二标段的项目部负责人；高举2013年向原告借款并签订借款合同，借款用于该项目工程。钦成公司在借款合同上签章担保，说明钦成公司认可该借款用途，高举属于履行职务行为，依法应当由二被告共同偿还该笔债务及违约金。）原告为支持其诉讼请求，向本院举出证据如下：第一组：原告王新华身份证复印件一份。证明目的：证明原告的自然状况及为适格诉讼主体资格。第二组：1、钦成公司2012年5月26日向临泉县住房和城乡建设局出具合钦成司（2012）036号函；2、钦成公司与高举签订的“临泉县姜尚大道道路工程施工二标段”协议书两份、劳动合同一份、内部承包履约承诺书一份、安全生产、文明施工专项协议书一份。证明目的：1、钦成公司任命高举为其中标“临泉县姜尚大道道路工程施工二标段”工程项目副经理，双方签订书面劳动合同。2、高举作为钦成公司中标“临泉县姜尚大道道路工程施工二标段”工程项目负责人，其以个人名义在“临泉县姜尚大道道路工程施工二标段”实施的行为所产生的法律后果应由高举、钦成公司共同予以承担。第三组：1、高举2013年3月12日出具借条一张；高举2013年6月20日出具借条一张；原告、高举、钦成公司2013年11月7日签订借款（担保）合同一份；2、原告王新华中国建设银行流水及交易信息各一份、中国银行流水两份及交易信息三份；3、临泉县人民法院（2016）皖1221民初6302号回执一份。证明目的：证明高举作为钦成公司“临泉县姜尚大道道路工程施工二标段”工程项目负责人，以个人名义向原告借款共计350万元用于该项目施工，原告通过银行转账等方式予以支付借款。钦成公司对于高举借款用于项目工程事实明知、认可，并在借款（担保）协议中以保证人身份对上述事实予以签章确认。依据相关法律规定，虽该借款系高举以个人名义签订，但因其系钦成公司中标项目负责人且该借款用于该项目工程，原告请求高举、钦成公司对该债务共同承担清偿责任依法应予以支持。第四组：视听资料一份。证明目的：证明原告向钦成公司主张债权的事实。第五组：（2016）皖1221民初6302号庭审笔录三份。证明目的：证明原审庭审中高举对于借款事实及借款用途等事实的陈诉及出庭证人陈述相关内容等。被告高举辩称，当时我借这个钱是姜尚大道即将完工，两边的辅路还没有修完，业主催得紧，一开始修路资金本来就紧张，财政没有按合同工程进度拨款，资金紧张，没办法只有向民间借贷了，后来和王新华商量，当时他开个担保公司，分多次给他借钱，来支付农民工工资、材料等工地上的费用，借最后一笔钱是在工程即将完工，政府仍不按合同拨款，后来又向王新华借钱，他为了这个钱能够顺利收回，后来让我提供我挂靠的钦成公司的名称以及我在该项目任经理的文件，和钦成公司在该项目的中标合同，然后和钦成公司联系，让钦成公司担保，他才把钱借给我，后来我和他一块去钦成公司，经过钦成公司的曹胜利同意，签字盖上钦成公司章后，王新华才把钱借给我，分批打到我账户上，后来，工程如期完工，政府一直拖着工程款不给，一直欠钱到现在，没有能力还了。被告钦成公司辩称，1、本案为非常明确的借款担保法律关系，钦成公司和原告之间系担保关系，而非原告诉称的借款关系，原告以借款关系向法院提起诉讼没有事实和法律依据，请法院依法驳回原告对钦成公司的诉讼请求；2、本案的民间借贷事实是高举和王新华个人之间发生的借贷，而非合肥钦成公司和王新华发生借贷，原告主张案涉借款用于姜尚大道道路工程施工没有任何证据能够证明；3、被告高举并非钦成公司职工，更非钦成公司负责人，其无权代表钦成公司向外借款，况且，就本案借款事实而言，王新华与高举对于借款的真实意思表示是明确的，系借贷给高举个人。经审理查明：2012年，被告钦成公司中标承包临泉县住房和城乡建设局发包的临泉县姜尚大道道路工程二标段的建设工程。同年5月26日，被告钦成公司以“合钦成司〔2012〕036号”文件决定成立“临泉县姜尚大道道路工程二标段项目经理部”，任命被告高举为项目部副经理。并同时函告了工程发包方临泉县住房和城乡建设局。同年6月19日，被告钦成公司（甲方）与被告高举（乙方）签订《项目内部承包协议》，合同载明：“依据《合同法》、《建筑法》等法律法规，为贯彻落实项目经理责任制和项目成本核算制，强化企业内部管理，……对临泉县姜尚大道道路工程二标段实行内部项目承包，为明确双方权利义务，特签订本合同。”“第七条受公司委托，高举为项目经理。”“第十八条人员管理1、甲方视情况可委派公司的项目经理、财务员、安全员、施工员、质检员、材料员、资料员、结算员到乙方项目部，协助甲方管理该工程项目的相关工作；……”“第十九条工程款及财务管理1、未经甲方书面授权，乙方无权以任何形式直接从建设方支取工程款，该项目所有工程款项，必须经甲方指定的银行账户流转，……。2、甲方有权对乙方使用工程款的情况进行监督、审查，乙方需在使用工程款的前三个工作日向甲方申报真实有效的工程款使用计划，除乙方项目部的管理费用以外，甲方原则上需将工程款直接拨付给收款人。…….”。等等。该合同“附件1、乙方身份证复印件附件2、安全协议书附件3、内部承包履约承诺书附件4、劳动合同书”。2013年3月12日，高举出具借条向王新华借款200万元。该借条载明“借条今借到王新华现金贰佰万元正，计￥2000000.00元正。借期三个月。借款人：高举身份证：3421221969××××××××2013.3.12日”。次日，王新华通过中国农业银行临泉县文王分理处给高举转款191万元。2013年6月20日，高举出具借条向王新华借款50万元，并书面约定用款二个月，按银行利息计算，逾期按总借款的数额支付每日5%的违约金及索债费用。当月24日，王新华通过中国银行临泉支行给高举转款47万元。该借款到期后没有偿还。2013年11月7日，王新华（甲方）、高举（乙方）、钦成公司（丙方）三方签订《借款（担保）合同》，约定：甲乙丙三方就乙方由于支付“临泉县姜尚大道道路工程2标段”工程施工周转资金困难，向甲方借款一事达成如下协议：一、借款用途、金额及支付方式：乙方向甲方借款人民币叁佰伍拾万元整，甲方将款项转账支付给乙方，作为“临泉县姜尚大道道路工程2标段”工程施工周转借款。二、借款期限及利率：1、双方约定借款期限最长不得超过三个月（以银行结算单据日期为准），到期后乙方需无条件负责归还。2、实际借款期限不足一个月，按一个月计算利息；超过一个月不足两个月，按两个月计算，以此类推。借款时间自2013年11月8日到2014年2月7日。三、借款归还方式：1、借款期满后，从合肥钦成公司临泉姜尚大道项目工程款中直接归还至甲方银行账户。2、乙方也可以直接向甲方支付现金或转账，归还借款。四、违约责任：若乙方违约，乙方自愿按日支付本金千分之五的违约金给甲方。……若乙方违约，丙方在法律规定范围内承担连带保证责任。等等。甲方王新华、乙方高举分别在合同尾部签名并摁指印，丙方由合肥钦成公司副总经理曹胜利签名并加盖钦成公司公章。该合同签订次日，王新华通过银行给高举转账100万元。事后，高举偿付王新华上述三笔借款12个月的利息（高举辩称已付15个月的利息，但是没有提供相关证据）。下余借款本息，经原告索要，二被告均未偿还。本院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当清偿。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。关于王新华于2013年3月13日借给高举191万元、2013年6月24日借给高举47万元，此两笔借款高举是否实际用于“临泉县姜尚大道道路工程2标段”工程问题。从目前的证据看，高举承认该两笔借款用于“临泉县姜尚大道道路工程2标段”工程，而钦成公司不予认可，高举没有举出证据证明其主张，故该两笔款用于“临泉县姜尚大道道路工程2标段”工程的证据不足。关于王新华、高举、钦成公司于2013年11月7日签订的借款（担保）合同中的350万元是否包含王新华于2013年3月13日借给高举191万元、2013年6月24日借给高举47万元的问题。王新华、高举均陈述包含以前的借款，而钦成公司予以否认，借款（担保）合同也没有约定以前的借款包含在其中，故不能认定借款（担保）合同中的350万元包含以前的借款。王新华于2013年3月13日借给高举191万元、2013年6月24日借给高举47万元，应认定为高举的个人借款，由高举个人偿还。关于借款（担保）合同签订后，王新华实际借给高举的100万元，是否应由高举、钦成公司共同偿还问题。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条规定，企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应当支持。钦成公司于2012年5月26日下发文件，任命高举为临泉县姜尚大道道路工程二标段的项目部副经理。同年6月19日又与高举签订《项目内部承包协议》约定：钦成公司委托高举为该项目的项目经理。高举2013年向原告借款并签订借款合同时，钦成公司在借款合同上签章担保，说明钦成公司明知并同意该借款用于该项目工程。高举作为项目部负责人，虽以其个人名义向原告借款，但所借款项用于企业生产经营。依照上述法律规定，该项目部应与高举共同承担偿还债务的责任，但该项目部系钦成公司设立的非法人组织，无独立承担民事责任的能力，该项目部的民事责任依法应钦成公司承担。王新华请求高举、钦成公司共同偿还该笔债务及违约金，符合有关法律规定，本院予以支持。关于王新华主张按双方约定的标准计算违约金的问题。我国法律规定出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案王新华、高举、钦成公司合同约定借款逾期违约金为每日千分之五，超过了年利率24%。违约金只能依法按每年24%计算，超过部分，本院不予支持。关于被告高举辩称已偿付原告15个月的利息（违约金）的问题。本案被告高举辩称已偿付原告15个月的利息（违约金），但只有其本人陈述而没能提供其他相关证据证明，原告承认收到12个月利息（违约金），本院依法只能认定被告偿付12个月的利息（违约金）。原告王新华要求按照每月2%计算违约金，至2016年11月15日只要求被告高举、钦成公司支付违约金105万元，而计算至2016年11月15日违约金超过105万元，超过部分视为王新华放弃。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决如下：一、被告高举于判决生效之日起二十日内偿还原告王新华借款本金238万元以及违约金739350元（按每月2%计算至2016年11月15日，已扣除诉前支付的部分；此后违约金按每月2%继续计算至实际还清借款之日止）；二、被告高举、合肥钦成建设工程有限责任公司于判决生效之日起二十日内共同偿还原告王新华借款本金100万元以及违约金310650元（按每月2%计算至2016年11月15日，已扣除诉前支付的部分；此后违约金按每月2%继续计算至实际还清借款之日止）；三、驳回原告王新华的其他诉讼请求。如果当事人未按判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费43200元，由被告高举负担26605元，被告高举、合肥钦成建设工程有限责任公司共同负担16595元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  胡曙光审 判 员  刘雪玲人民陪审员  韦士义二〇一九年十一月二十九日书 记 员  庞 涛附:判决所依据的法律条文《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护第一百零八条债务应当清偿。……《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条……。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应当支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。