四川省成都市新都区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0114刑初837号 公诉机关成都市新都区人民检察院。 被告人叶进韬，男，1977年11月13日出生，汉族，初中文化，务工，四川省成都市人，户籍所在地：四川省成都市青白江区。因涉嫌职务侵占罪、伪造公司印章罪，于2018年12月29日被成都市公安局新都区分局刑事拘留，于2019年2月2日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。 辩护人张婧，四川原石律师事务所律师。 成都市新都区人民检察院以成新检公诉刑诉〔2019〕798号起诉书指控被告人叶进韬犯职务侵占罪、诈骗罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市新都区人民检察院指派检察员李亮出庭支持公诉。被告人叶进韬及辩护人张婧到庭参加诉讼。期间延期审理一次，现已审理终结。 公诉机关指控，2017年9月至2018年12月期间，被告人叶进韬在成都市新都区成都合兴包装印刷有限公司任职期间，利用其职务便利，将货物发出后私自收取货款，并将货款侵占。截至案发，涉及以博世汽车部件（成都）有限公司名义的不正常订单货款153632.03元、以成都红旗油脂有限公司名义的不正常订单货款29310元、广元开拓商贸有限责任公司货款200760元，合计金额共计383702.03元。 2018年5月至2018年12月期间，被告人叶进韬以200元一枚的价格，伪造了“成都合兴包装印刷有限公司”的公司印章。在此期间，叶进韬虚构事实，通过伪造“纸箱提前订购合作事宜”、“价格确认函”等文件，并加盖伪造的“成都合兴包装印刷有限公司”公司印章、以从雪花啤酒有限公司订购的纸箱任务中批发一部分给被害人扎西某某所在的西藏日喀则啤酒有限公司的名义，先后诈骗西藏日喀则啤酒有限公司608000元、50000元。因被告人叶进韬一直未发货，被害人要求退款，叶进韬以未到达订购量无法退货的名义，再次诈骗被害人扎西某某210000元，合计诈骗金额868000元。经被害人催要，被告人叶进韬于2018年12月28日退还给被害人185000元。经鉴定，上述“成都合兴包装印刷有限公司”印章系伪造的印章。2018年12月29日，公安民警在成都合兴包装印刷有限公司将被告人叶进韬挡获。 公诉机关认为，被告人叶进韬利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。被告人叶进韬以非法占有为目的，诈骗他人财物86.8万元，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。被告人叶进韬一人犯数罪，应当数罪并罚，请依法判处。 被告人叶进韬对公诉机关指控其犯职务侵占罪的事实和罪名无异议，对指控的第二笔事实与罪名均有异议，认为其收取西藏日喀则啤酒有限公司868000元中有658000元属于职务侵占的犯罪金额，诈骗犯罪金额为210000元。 被告人叶进韬的辩护人对公诉机关指控叶进韬犯职务侵占罪的事实和罪名无异议，对公诉机关指控叶进韬诈骗西藏日喀则啤酒有限公司868000元，提出其中有658000元属于职务侵占的犯罪金额，剩余210000元为诈骗金额，并且已经退赔了被害人185000元。同时，辩护人还提出被告人叶进韬系初犯、偶犯，具有自首情节，请求对被告人叶进韬从轻处罚。 经审理查明，2017年9月至2018年12月期间，被告人叶进韬在成都市新都区成都合兴包装印刷有限公司任职期间，利用其职务便利，将货物发出后私自收取货款，并将货款侵占。截至案发，被告人叶进韬侵占成都合兴包装印刷有限公司发给名义为“博世汽车部件（成都）有限公司”的货物货款153632.03元，侵占成都合兴包装印刷有限公司发给名义为“成都红旗油脂有限公司”的货物货款29310元，侵占广元开拓商贸有限责任公司支付给成都合兴包装印刷有限公司货款200760元。 2018年5月至2018年12月期间，被告人叶进韬向扎西某某谎称，可以较低的价格从华润雪花啤酒（四川）有限责任公司在成都合兴包装印刷有限公司订购的纸箱任务中批发一部分纸箱给扎西某某所在的西藏日喀则啤酒有限公司。在获取被害人的信任后，被告人叶进韬以收取纸箱订购预收款的名义于2018年5月15日，收到西藏日喀则啤酒有限公司支付的货款608000元。后被告人叶进韬未发货，西藏日喀则啤酒有限公司要求被告人叶进韬退款，叶进韬以未到达订购量无法退款的名义，于2018年10月22日、2018年12月28日，再次收取被害人西藏日喀则啤酒有限公司50000元、210000元。期间，被告人叶进韬伪造了“纸箱提前订购合作事宜”“价格确认函”“中标通知书”“西藏日喀则啤酒有限公司对账单”等文件，并在上述文件上加盖成都合兴包装印刷有限公司印章和华润雪花啤酒（四川）有限责任公司印章后出示给西藏日喀则啤酒有限公司。叶进韬收取西藏日喀则啤酒有限公司共计868000元。经被害人多次催要，被告人叶进韬于2018年12月28日退还给被害人185000元。2018年12月29日，公安民警在成都合兴包装印刷有限公司将被告人叶进韬挡获。公安机关从被告人叶进韬处扣押“成都合兴包装印刷有限公司”印章一枚。 经鉴定，上述“成都合兴包装印刷有限公司”印章系伪造，经华润雪花啤酒（四川）有限责任公司的工作人员证实，上述“华润雪花啤酒（四川）有限责任公司”印章与其公司的合同专用章不一致。 另查明，叶进韬自2010年11月10日起在成都合兴包装印刷有限公司营销部工作。西藏日喀则啤酒有限公司于2018年3月至5月期间在成都合兴包装印刷有限公司订购纸箱、手提袋等相关货物，并支付货款505700元。成都合兴包装印刷有限公司分别于2018年3月8日和2018年5月13日分两批次向西藏日喀则啤酒有限公司发出的货物价值188892.4元。 上述事实，有经庭审质证的受案登记表、立案决定书、到案经过、户籍证明、辨认笔录及照片、现场勘验笔录及照片、鉴定意见书、鉴定意见通知书、银行流水、扣押决定书、扣押笔录和清单、随案移送清单、中标通知书、纸箱提前订购合作事宜、价格确认函、收条、收据、对账单、财务账务说明、合同专用章（印模）、情况说明、任职证明、证人证言、被害人陈述以及被告人供述与辩解等证据予以证实，足以认定。 本院认为，本案的争议焦点为被告人叶进韬收取西藏日喀则啤酒有限公司658000元的行为是否构成诈骗罪。被告人叶进韬提出，收取西藏日喀则啤酒有限公司658000元的行为应当构成职务侵占罪而非公诉机关指控的诈骗罪。辩护人认为被告人叶进韬收取西藏日喀则啤酒有限公司658000元的行为，只是想通过职务便利，接私单赚取差价，应当构成职务侵占罪，不构成诈骗罪。 首先，诈骗罪是以非法占有为目的，其行为方式表现为虚构事实或者隐瞒真相。本案被告人叶进韬虚构可以低价从华润雪花啤酒（四川）有限责任公司在成都合兴包装印刷有限公司订购的纸箱任务中批发一部分纸箱给扎西某某所在的西藏日喀则啤酒有限公司的事实，通过伪造“纸箱提前订购合作事宜”“价格确认函”“中标通知书”“西藏日喀则啤酒有限公司对账单”等文件并加盖伪造的成都合兴包装印刷有限公司印章和不真实的华润雪花啤酒（四川）有限责任公司印章等方式，先后骗取西藏日喀则啤酒有限公司658000元，其行为应当构成诈骗罪。其后，被告人叶进韬以未到达订购量无法退货的名义，再次骗取被害人扎西某某210000元，对该笔诈骗事实被告人叶进韬也无异议，足见其具有非法占有他人财物的故意。虽然叶进韬在庭审中辩解其有向被害人发货，但经补充侦查的证据证实叶进韬从未向被害人发货，实际上并未履行发货的义务。因此，被告人叶进韬收取西藏日喀则啤酒有限公司658000元的行为应当认定为诈骗罪。 其次，职务侵占是指公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有的行为。职务侵占客观上表现为利用职务便利，叶进韬自始至终未将成都合兴包装印刷有限公司的货物发给西藏日喀则啤酒有限公司，不具有利用职务便利的行为。职务侵占的对象是本单位的财物，叶进韬骗取西藏日喀则啤酒有限公司658000元，也不属于其任职的成都合兴包装印刷有限公司的财物。因此，被告人叶进韬收取西藏日喀则啤酒有限公司658000元的行为不构成职务侵占罪。 本院认为，被告人叶进韬利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。被告人叶进韬以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。成都市新都区人民检察院指控被告人叶进韬犯职务侵占罪、诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人叶进韬在案发后退赔被害人部分损失，量刑时予以考虑。就辩护人提出的被告人叶进韬具有自首情节的辩护意见，经查，叶进韬归案后未如实供述其诈骗西藏日喀则啤酒有限公司的犯罪事实，依法不应当认定为自首，对该辩护意见不予采纳。综上所述，根据被告人的犯罪情节、社会危害后果以及归案后的认罪态度、悔罪表现等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十一条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人叶进韬犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币五万元；犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2018年12月29日起至2030年6月28日止。罚金在本判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。） 二、被告人叶进韬违法所得到的财物依法向被害人成都合兴包装印刷有限公司退赔383702.03元，向被害人西藏日喀则啤酒有限公司退赔683000元。 三、公安机关扣押的作案工具“成都合兴包装印刷有限公司”印章一枚依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 梁 康 人民陪审员 谭 燕 人民陪审员 李 军 二〇一九年十一月二十六日 书 记 员 尹雪梅