河北省平泉市人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0823民初2900号原告：北京正泰恒通爆破工程有限公司，住所地北京市房山区青龙湖镇北刘庄村002号。法定代表人：李进军，执行董事。委托诉讼代理人：王福彬，公司副总经理。委托诉讼代理人：赵建民，北京亚太律师事务所律师。被告：承德天宝矿业集团宝海有限公司，住所地河北省平泉市卧龙镇娘娘庙村。法定代表人：杨魁忠，经理。委托诉讼代理人：田小娥，公司员工。委托诉讼代理人：孙世兴，河北申正律师事务所律师。原告北京正泰恒通爆破工程有限公司（以下简称北京正泰恒通公司）与被告承德天宝矿业集团宝海有限公司（以下简称承德宝海公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月6日公开开庭进行审理，后因案情复杂，依法转为普通程序，于2019年11月11日公开开庭进行了审理。原告北京正泰恒通公司的委托诉讼代理人王福彬、赵建民，被告承德宝海公司的委托诉讼代理人田小娥、孙世兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京正泰恒通公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付承包费2231439.71元；2.案件受理费由被告负担。2019年11月11日开庭审理时，基于2019年9月6日开庭审理情况，原告要求增加签订抵账协议时未计入被告应支付承包费的款项合计497080.31元，包括爆破后未运输的矿石款313738.91元、炮孔折款150048.00元、剩余爆破器材折款33293.40元。同意在承包费中扣除合理费用合计1173936.19元，包括被告代发工资766210.72元、设备款51904.00元、使用被告材料款350000.00元、被告代发劳保费用5821.47元。因此，原告将诉讼请求变更为：1.请求解除原、被告于2017年9月20日签订的《承德天宝矿业集团宝海有限公司宝海采区生产工程承揽合同》及2018年2月9日签订的《补充协议书》；2.请求判令被告支付承包费1554583.83元；3.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年9月20日，原告作为承包方（乙方）、被告作为发包方（甲方）签订《承德天宝矿业集团宝海有限公司宝海采区生产工程承揽合同》。合同第三条约定，乙方承揽甲方宝海采区采矿工序中“钻孔、爆破、铲装、运输、道路维护及洒水降尘工作，以及与生产相关的爆破物品、机动油料采购、储存、管理等”全部工作内容，确保甲方的正常生产和经营。同时还约定，甲方负责提供乙方为完成采取全部生产工程所需的供电设备（采区内部的高、低压线路设施除外）。第三条还约定：“甲方对宝海采区和选矿厂进行技改，技改完成时间为2018年12月31日前。技改前年采矿生产量492万吨以上，平均每月采矿生产量为41万吨以上，技改后采矿生产量2000万吨左右，平均每月采矿生产量为167万吨左右”。承揽合同签订后，原告自2017年10月至2018年3月为被告承揽上述工程项目，按照合同约定履行了合同义务，并有原告被告双方签字认可的《采区承包费用结算书》（6份）作为证据，共计发生承包费8500668.32元。经过核减，扣除2018年2月和3月的铲装费1027581.00元，扣除已支付的1490000.00元，并扣除社会保险费、炸药费、水电费等费用后，甲方应向乙方支付款项为5579192.71元。此外，2018年11月21日，被告作为甲方、原告作为乙方，和案外人河北宝伟建设工程有限公司作为丙方签订《抵账协议》。抵账协议将三方的债权债务进行梳理，即：被告欠原告承包款5579192.71元，原告欠案外人河北宝伟建设工程有限公司4347753.00元。被告直接向案外人支付3347753.00元，以抵消原告对案外人所欠款项的相应数额。经过抵债，被告尚欠原告2231439.71元，原告尚欠案外人即抵债协议丙方1000000.00元。综上所述，被告未按合同约定给付原告工程承包款，经原告多次催要，被告拒绝给付，原告诉至法院主张工程款的给付。请求法院判如所请。被告承德宝海公司辩称，我公司在顶账协议中确认的账面欠款5579192.71元，只是扣除了已支付现金1490000.00这一项的数额，并没有扣除根据合同约定应当扣除的其他款项。事实上在5579192.71元的承包费中，除了应当扣除已支付的1490000.00现金之外，还应当扣除原告在承揽期间已发生但未上账的各项费用及赔偿款合计3624635.27元。一、应当扣除原告承揽期间应自行承担的费用908462.72元。其中包括：1、我公司为其代发的2017年10月至2018年3月工人工资766210.72元；2、代原告支付的工伤及诉讼赔款109000.00元；3、原告应当支付的2018年1月至3月导爆管的费用33252.00元。扣除上述应扣除数额后我公司欠原告的承包费4670729.99元。二、在剩余欠款中，根据主合同及补充协议的约定，还应当扣除原告应赔偿、修复我公司设备款应支付的材料款等合计2716172.55元。其中包括：1、根据承揽合同原告接收又根据补充协议退回的设备中，原告擅自变卖2台DR55钻井机，一台750S空压机，合计赔偿款819403.12元；2、损坏钻机维修费347536.00元；3、损坏J1000电动移动空压机因无法使用，按照接收单显示的账面净值291446.00元赔偿；4、应支付材料款1216287.43元；5、丢失电缆应赔款41500.00元。综上，在5579192.71元承包费中，扣除上述3625635.27元，即1954557.44元，才是我公司最终欠原告的承包费。由于我公司实际欠原告的工程款只有1954557.44元，根本不足以抵顶原告欠河北宝伟公司的3347753.00元，因此，抵账协议因不能客观、全面的反应原、被告之间实际债权债务关系，不能作为原被告双方之间的结算依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院确认如下：2017年9月20日，以承德宝海公司为甲方即发包方，以北京正太恒通公司为乙方即承包方，签订《承德天宝矿业集团宝海有限公司宝海采区生产工程承揽合同》，合同主要内容如下：一、乙方承揽宝海采区采矿工序中“穿孔、爆破、铲装、运输、道路维护与洒水降尘工作，以及与生产相关的爆炸物品、机动油料采购、储存、管理等”全部工作内容，确保甲方的正常生产和经营。二、甲方负责向乙方提供施工设计图纸及有关施工资料，下达月度生产计划，并有权监督乙方按生产规划进行标准化开采；甲方负责提供乙方为完成全部生产工程所需的管理办公、生活以及设备存放、修理场所；甲方每月按时支付乙方上月的承包费。三、乙方必须严格遵守有关法律法规及甲方关于生产管理的有关规定。乙方进行承揽作业活动的机械设备、车辆、人员全部由乙方自行组织、管理、支配和维护。乙方负责为其雇员办理工伤等社会保险，并提供必备的安全条件与保障措施，并由乙方对其承担雇主责任。四、甲方现有采区人数124人，乙方在本人自愿、符合乙方用工条件的基础上计划接收身体合格的75人，接收的人员与甲方解除劳动关系或劳务派遣关系，与乙方签订劳动合同或劳务派遣合同。甲方的采矿设备资产（含设备配件）部分由乙方一次性接收，采矿设备资产净值以双方核定的金额为准，乙方以现金支付给甲方，签订合同之日支付净值的50%，技改完成采剥总量达到2000万吨左右时一次性支付50%。五、合同还对承包费的计价、调整、结算和给付，违约责任等进行了约定。该合同履行6个月后，至2018年3月中止履行。2017年10月30日，双方又签订《承德天宝矿业集团宝海有限公司〈宝海采区生产工程承揽合同〉补充条款》，主要内容有：1、在乙方从事宝海采区生产作业的所有人员，社会保险和薪酬福利全部由乙方负责缴纳和支付；2、在《宝海采区生产工程承揽合同》有效期内，未与甲方解除劳动关系的人员发生的工伤或工亡事故所造成的一切赔偿费用全部由乙方承担。该补充条款甲方盖有承德宝海公司公章，乙方只有王福彬签字。2018年2月9日，双方签订《承德天宝矿业集团宝海有限公司宝海采区生产工程承揽合同的补充协议》，主要内容有：甲方采矿资产根据乙方需要由乙方选择性接收，甲方运矿车辆由乙方全部接收，由乙方接收甲方价值七十万元库存配件，剩余部分交与甲方。上述合同及协议履行6个月后，至2018年3月，双方终止履行。经结算，被告承德宝海公司应支付原告北京正泰恒通公司施工费7069192.71元（不含税），被告承德宝海公司已给付原告北京正泰恒通公司施工费1490000.00元。因互有债权债务关系，2018年11月21日，以承德宝海公司为甲方、以北京正泰恒通公司为乙方、以河北宝伟建设工程有限公司为丙方，三方签订顶账协议。主要内容有：1、截止2018年11月6日，甲方欠乙方采矿生产承包款合计5579192.71元，乙方欠丙方装卸费及运费账面合计4347753.00元；2、乙方以其对甲方的债权3347753.00元抵消乙方欠丙方装卸费及运费3347753.00元，抵消后形成丙方对甲方的债权3347753.00元；3、本协议签订后，丙方对乙方的债权4347753.00元减至1000000.00元，同时，乙方对甲方的债权减至2231439.71元；4、本协议履行过程中如发生纠纷，三方应进行友好协商，协商未达成一致的，可以向协议签订地人民法院提起诉讼；5、本协议签订地点为河北省承德市宽城满族自治县，签订时间2018年11月21日，本协议自签订之日起生效。原告要求增加签订抵账协议时未计入被告应支付承包费的款项合计497080.31元，包括爆破后未运输的矿石款313738.91元、炮孔折款150048.00元、剩余爆破器材折款33293.40元，上述款项被告承认应计入原告承包费。原告北京正泰恒通公司承认承德宝海公司代其支付工人工资766210.72元、代发劳保5821.47元，应该从施工费中扣减。综上，原、被告双方无争议的被告应支付施工费计算方式为：7069192.71元（不含税总价）＋497080.31元（后续增加）－1490000.00元（已支付部分）－766210.72元（被告代发工资）－5821.47元（代发劳保）－3347753.00元（债权转让给河北宝伟建设工程有限公司）＝1956487.83元。对双方当事人有争议的证据及事实，本院认定如下：一、被告称代原告支付的工伤及诉讼赔款109000.00元。被告提交了向工人李东、高宗波支付工伤赔偿款的依据和支付凭证，原告承认李东、高宗波是在原告施工中受伤，对被告主张的数额109000.00元也不持异议，只是强调二人未与其形成劳动关系，2017年10月30日的“补充条款”不是原告公司的真实意思。本院认为，虽然2017年10月30日双方签订的“补充条款”原告未加盖公章，但是有原告公司在宝海公司施工现场负责人的签字，且补充条款的约定也与2017年9月20日主合同的约定相一致，应认定是双方的真实意思表示，约定有效且应遵照执行，所以，被告承德宝海公司称为原告北京正泰恒通公司垫付工人工伤赔偿款109000.00元成立，应从施工费用中扣减。二、被告称原告应支付的2018年1月至3月导爆管的费用33252.00元。被告提交了原告公司领取爆破器材的清单，原告代理人称已经支付部分导爆管费用，但数额不确定。在本案第一次开庭审理中对此项费用原告称“如果被告有证据我方认可”，第二次开庭审理中原告称“感觉用不了7万多元的导爆管”，根据被告提交证据及原告质证意见，被告称原告应支付导爆管费用33252.00元成立，应从施工费用中扣减。三、被告称原告应退回的设备被原告擅自变卖，包括2台DR55钻井机、一台750S空压机，合计赔偿款819403.12元。上述三台设备按照双方约定应该原告购买或不使用后返还，但双方终止履行合同后原告不使用了，却也未返还，而是自行处理，所以，原告应该支付相应对价。双方约定，签订合同之日支付净值的50%，技改完成采剥总量达到2000万吨左右时一次性支付50%，双方终止履行合同时被告尚未完成技改；另外，根据一般常理，机械设备的折旧应该是由大逐渐到小，即新设备前几年折旧率较大，所以，被告按照平均折旧率计算机械设备净值不尽合理。本院酌定上述三台设备作价700000.00元，应从施工费用中扣减。四、被告称原告损坏SWDA200C型钻机，维修费347536.00元。双方就SWDA200C型钻机是否是原告使用过程中损坏有争议，被告提交的2019年7月18日由“滦平县金沟屯镇龙志汽车配件门市”出具的修理费发票，因出具发票的单位不是修理钻机的机构，且被告无证据证明该机器损坏是由原告所致，所以，无法认定SWDA200C型钻机应该由原告承担修理费347536.00元。五、被告称损坏J1000电动移动空压机因无法使用，原告应按接收单显示的账面净值291446.00元赔偿。原告已将J1000电动移动空压机退还给被告，被告没有证据证明该机器无法使用是原告所致，所以，原告不应该支付J1000电动移动空压机的赔偿款。六、被告称原告应支付材料款（配件款）1216287.43元。经庭审调查，双方认可原告接收材料1040098.90元，后来退还339991.43元，原告实际接收材料折款700107.47元。原告使用配件剩余部分，原告未向被告返还，目前尚在原告持有钥匙的库房保存，现状不明，所以，原告应支付材料款700107.47元。七、被告称丢失电缆应赔款41500.00元。被告无证据证明原告丢失电缆应该赔偿，不应认定41500.00元电缆赔偿款。综上，原告应支付工伤及诉讼赔款109000.00元、导爆管的费用33252.00元、2台DR55钻井机、一台750S空压机赔偿款700000.00元、材料折款700107.47元，合计1542359.47元，应从施工费用中扣减，即被告承德宝海公司应该给付原告北京正泰恒通公司施工费414128.36元（1956487.83－1542359.47）。本院认为，原、被告于2017年9月20日签订的《承德天宝矿业集团宝海有限公司宝海采区生产工程承揽合同》及2018年2月9日签订的《承德天宝矿业集团宝海有限公司宝海采区生产工程承揽合同的补充协议》，已经终止履行，原告要求解除，被告同意解除，本院予以确认。在履行合同过程中原告北京正泰恒通公司应得的施工费，扣除被告已经支付的、经协商将债权转让的、经审理确认应扣减的，被告承德宝海公司仍应支付给原告施工费414128.36元，原告要求给付，本院应予支持。因原告要求支付的施工费数额部分未得到支持，原告应承担相应部分的案件受理费。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款的规定，判决如下：一、解除原告北京正泰恒通爆破工程有限公司与被告承德天宝矿业集团宝海有限公司于2017年9月20日签订的《承德天宝矿业集团宝海有限公司宝海采区生产工程承揽合同》及2018年2月9日签订的《承德天宝矿业集团宝海有限公司宝海采区生产工程承揽合同的补充协议》。二、被告承德天宝矿业集团宝海有限公司于本判决生效后七日内，支付给原告北京正泰恒通爆破工程有限公司施工费414128.36元。上述款项可汇至承德银行平泉支行，收款单位平泉市人民法院，账号50×××16，汇款时注明本案案号；也可直接交付本院。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18791.00元，原告北京正泰恒通爆破工程有限公司负担13785.00元（已交纳），被告承德天宝矿业集团宝海有限公司负担5006.00元，限于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。审 判 长  纪宪新审 判 员  孙 剑人民陪审员  李素雪二〇一九年十一月十三日书 记 员  丁亚鹏书 记 员  左雅光