山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0112民初7577号 原告：山东益鲁汽车销售服务有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码913701000548502620。 法定代表人：刘广强，总经理。 委托诉讼代理人：郭金，男，系山东益鲁汽车销售服务有限公司法务部经理。 委托诉讼代理人：李殿涛，系山东兰坤律师事务所律师。 被告：刘东明,男，汉族，1987年6月7日出生，住山东省莱州市。 被告：董俊杰,男，汉族，1986年4月26日出生，住山东省莱州市。 原告山东益鲁汽车销售服务有限公司与被告刘东明、董俊杰追偿权纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序，分别于2019年9月24日、2019年10月23日公开开庭进行了审理。原告山东益鲁汽车销售服务有限公司的委托诉讼代理人郭金、李殿涛到庭参加诉讼。被告刘东明、董俊杰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。依原告山东益鲁汽车销售服务有限公司的申请，本院依法对被告刘东明、董俊杰在中国银行、中国农业银行、兴业银行、中国建设银行、中国工商银行、招商银行的银行存款在38万元限额内冻结；依法对刘东明名下车牌号为鲁xxx的机动车进行查封。本案现已审理终结。 山东益鲁汽车销售服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令刘东明向山东益鲁汽车销售服务有限公司支付代偿金310186.49元并以310186.49元为基数按照年化24%自山东益鲁汽车销售服务有限公司起诉之日支付逾期付款违约金至实际支付之日；2.请求判令刘东明向山东益鲁汽车销售服务有限公司支付代付产生的逾期付款违约金134408.48元（自代付之日计算至2019年6月15日）；3.请求判令刘东明承担山东益鲁汽车销售服务有限公司为本案支出的律师代理费63550元；4.请求判令董俊杰对第1、2、3项请求承担连带责任；5.请求判令刘东明、董俊杰承担本案全部诉讼费用。事实和理由：刘东明于2016年9月1日同中国金融租赁有限公司（以下简称“中金租”）签订了编号为LBFL16011616号的《融资租赁合同》，依照该合同的约定，中金租为刘东明提供车辆融资租赁服务。该合同对租赁车辆、租赁保证金、租赁期限、刘东明应支付的租金总金额、每期租金、月租金的支付方式及违约责任等内容进行了明确约定。山东益鲁汽车销售服务有限公司为刘东明向中金租提供保证担保，董俊杰为刘东明向山东益鲁汽车销售服务有限公司提供反担保。合同签订后，中金租依约支付了融资款项及租赁车辆交付义务，刘东明履行合同违约。中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司（以下简称“人保济南市分公司”）于2017年5月11日受让中金租在融资租赁合同等合同中的权利，山东益鲁汽车销售服务有限公司于2017年8月25日向人保济南市分公司履行了保证义务，代刘东明向人保济南市分公司支付310186.49元。刘东明、董俊杰应向山东益鲁汽车销售服务有限公司返还代偿金并承担违约责任。为维护山东益鲁汽车销售服务有限公司的合法权益，特诉至贵院，请求依法判如所请。 刘东明缺席，未答辩。 董俊杰缺席，未答辩。 本院经审理认定事实如下：一、2016年9月1日，中金租（出租人）与刘东明（承租人）签订《融资租赁合同》一份，编号为LBFL16011616，约定：第二条、租赁物和租赁物的转让。1.承租人以租回为目的，向出租人转让租赁物，并与出租人签订《所有权转让协议》，出租人受让后将其作为租赁物出租给承租人使用。承租人应保证租赁物所有权转让之时，其对租赁物享有完整的所有权，租赁物之上未设定担保物权及其他任何权利负担。第三条租赁物的交付和占有改定。租赁物所有权根据双方签订的《所有权转让协议》由承租人自动转移至出租人。由于租赁物系承租人转让给出租人，并由出租人租回给承租人使用，租赁物不发生实际的占有转移，出租人向承租人交付租赁物的方式为占有改定。第四条、租金支付、迟延支付的逾期利息及租金调整。1.在租赁期间内，承租人无条件同意按本合同约定按时、足额支付租金和其他应付款项，任何情况均不影响上述支付义务。如承租人迟延付款，则自到期应付日起，每迟延一日，按逾期未付租金计算每日万分之五的逾期利息。该项逾期利息须自到期应付日起至实际支付全部所欠金额和逾期利息之日为止逐日计算。3.在承租人无任何违约或虽存在违约但己全部得以纠正或救济的情况下，经出租人同意，预收租金可冲抵最后一期租金或几期租金及其他应付款项。预收租金不计利息。4.本合同项下，出租人有权自行决定承租人所支付的任何款项的清偿顺序。本合同项下约定的支付日均指出租人实际收到所支付款项的日期；本合同项下约定的任何支付款项，均指出租人实际收到支付款项的金额。第五条出租人声明和保证。在承租人不存在违约的情况下，出租人均不会干扰承租人正常使用租赁物。若出租人依据本合同约定转让权利义务的，本合同对出租人的继受人仍其有约束力。第六条承租人声明和保证。承租人确认，租赁物的完整所有权属于出租人，承租人仅对其享有占有和使用权，但不享有处分权。13.本合同项下应当由承租人承担的费用，如由出租人先行支付或先行垫付，承租人应立即全额偿还出租人，否则应当按照本合同约定支付逾期利息并偿还全额款项。第九条、违约和补偿1.发生下列情形之一的,构成承租人违约：1.1承租人未按期足额向出租人支付任何一期租金或任何一笔其他应付款项，包括但不限于租金、首付租金或预收租金（取适用者）；...2、发生前款约定的承租人违约情形，则出租人有权选择采取以下任何一项或多项救济措施：2.2要求承租人立即支付本合同下的全部逾期利息、全部到期未付租金、全部未到期租金、留购价款及其他应付款项。第十八条送达条款。承租人确认本合同中填写的联系地址即为其有效的通讯地址，承租人的联系地址变更的，应在变更后5日内以书面形式告知出租人，若承租人未及时向出租人发出书面变更通知的，出租人或出租人的受托人均可向本合同所记载的承租人联系地址发出相关通知书或文件。出租人或出租人的受托人发出前述通知或文件的，自发出日起满7个日历日，视为已送达。若出租人与承租人之间的争议进入诉讼或仲裁程序时上述地址亦作为承租人接收各项诉讼或仲裁文件的联系地址。该合同附件1“租赁交易明细表”载明，租赁物转让价款为540000元；起租日为合同签订日；首付租金为270000元，于合同签订后五日内支付，无论任何情况，承租人已支付的首付租金不予退还；其余各期租金总额为311962.68元，以租赁物转让价款减去首付租金所得金额为租赁本金计算，租金计算方法为等额年金法，每期租金8665.63元，共计36期，每月5日支付一次；租赁期限36个月；预收租金0元；留购价款100元；代收担保费7674.31元；手续费0元。该合同附件2“租赁物明细表”载明，租赁物为奥迪牌小型轿车，型号为FV7251BBCWG，颜色为黑色。该合同附件3《所有权转让协议》，约定《融资租赁合同》项下租赁物所有权自《融资租赁合同》签署之日转移至中金租所有。 同日，刘东明向中金租出具《确认函》载明：“本人在此确认:同意贵公司向本人账户支付租赁物转让价款时扣减本人应支付《融资租赁合同》项下首付租金人民币大写贰拾柒万圆整元(小写￥270,000.00元)、预收租金人民币大写零圆元(小写￥0.00元)、代收担保费人民币大写柒仟陆佰柒拾肆圆叁角壹分元(小写￥7,674.31元)、手续费人民币大写零圆元(小写￥0元)及扣减《咨询服务协议》项下本人应支付咨询服务费人民币大写零圆元(小写￥0.00元),扣减上述金额后,贵公司应支付款项金额计人民币大写贰拾陆万贰仟叁佰贰拾伍圆陆角玖分元(小写￥262325.69元)。本人确认已收到贵公司支付的上述款项计人民币大写贰拾陆万贰仟叁佰贰拾伍圆陆角玖分元(小写￥262325.69元),本人确认贵公司已履行完毕《所有权转让协议》项下租赁物转让价款的支付义务。本人指定账户的信息如下：开户名称刘东明，开户银行中国农业银行，账号:xxx。”2016年9月7日，中金租向刘东明指定的收款账户转款262325.69元。 二、2016年9月1日，刘东明（甲方）与山东益鲁汽车销售服务有限公司（乙方）签订《担保合同》，约定：鉴于乙方为甲方向中国金融租赁有限公司（以下简称“中金租”）承担连带保证责任承诺当甲方不履行《融资租赁合同》（合同编号：LBFL16011616）项下债务时承担连带清偿责任，为明确担保约定的相关问题，双方经协商一致，达成本协议。第四条如甲方发生下列情况，按本合同第五条规定处理：1.甲方未按主合同约定按时足额支付租金…第五条，甲方同意，不论任何原因发生第四条的事由之一时：1.甲方按乙方要求立即偿还全部租金及利息、罚息，并承担违约责任。2.如乙方按中金租要求为甲方垫付后，?甲方须直接向乙方支付为之垫付的全部款项和自垫付次日起的垫付资金占用费(自垫付之日起按垫付资金额的日千分之三计算)以及乙方实际产生的其他费用。3.?甲方同意中金租将债权和抵押权转给乙方，由乙方行使追索权。乙方有权提前将所购车辆收回并进行处置，处置所得价款用于偿还:(1)甲方拖欠主合同项下的租金及利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金；(2)乙方为甲方垫付的全部债务:垫付本金、利息、复息、罚息、甲方违约金以及垫付资金占用费；(3)实现乙方和中金租债权的费用包括但不限于催收费、诉讼费(或仲裁费)、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。4.如果出售所得的价值(扣除必要费用外)不足偿还全部欠款和费用总和的，乙方有权向甲方继续追偿。甲方不得以任何理由推委或阻拦。第六条甲方须向乙方一次性交纳相关费用27000元，作为乙方为甲方担保及办理融资租赁或贷款的费用。第十一条…若履行本合同中发生争议，…向济南市历城区人民法院诉讼解决。第十二条补充条款。甲方夫妻双方通讯地址及联系电话以融资租赁合同约定的承租人地址及电话为准，作为文件、信息接收用途，也作为诉讼文书送达和联系用途。向该地址邮寄文书或发送信息,无论是否签收，均视为送达。乙方联系地址见工商登记，作用同上。如有变动应及时书面通知双方。《担保合同》载明签订地点为济南市历城区。 三、2016年9月1日，刘东明（甲方）与山东益鲁汽车销售服务有限公司（乙方）及董俊杰（丙方）签订《反担保合同》，载明：…丙方自愿为乙方给甲方的担保提供反担保。第一条、反担保范围:融资租赁合同及担保合同项下租金、本金及利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及乙方为甲方垫付资金所产生的一切费用和损失包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、执行费、律师费、差旅费等及其它费用。第二条、反担保保证方式为连带责任保证。第三条、反担保期间为乙方承担担保责任之日起两年。第八条、丙方同意:融资租赁合同同时受甲方或第三人提供的抵押或质押担保的，?乙方有权自行决定行使权利顺序。丙方自愿放弃先行行使抵押权、质押权的抗辩权利。乙方有权要求丙方立即支付乙方为甲方垫付的资金以及产生的一切费用(详见第一条)。第十二条、本合同产生争议纠纷时，由济南市历城区人民法院诉讼解决。第十五条、其它约定事项:本合同约定的地址及联系电话均有效，作为邮寄信息接收用途，亦作为各方发生诉讼时的诉讼文书送达和联系用途，向上述地址及电话邮寄文书及发送信息三日后视为自动送达。上述地址发生变动需及时书面通知其他各方。 2016年7月13日，济南益鲁汽车销售服务有限公司变更名称为山东益鲁汽车销售服务有限公司。 四、涉案《融资租赁合同》履行过程中，刘东明共计支付租金8665.63元，计租期1期，最后一次支付租金为2016年10月5日。 2017年5月11日，中金租向刘东明出具《权利转让证明及通知》载明：“我司与你于2016年9月1日签订了编号为LBFL16011616的融资租赁合同，合同约定我司以牌照鲁xxx的车辆为你提供融资租赁服务，为保障合同的履行，我司还与你就上述车辆签订了车辆抵押合同并办理了车辆抵押登记。我司在本通知出具之日将融资租赁合同、车辆抵押合同中的全部合同权利（包括但不限于租金收取权、车辆抵押权）转让于人保济南市分公司，请你收到本通知后立即按照合同约定向人保济南市分公司履约。”该《权利转让通知及证明》以邮寄方式于2019年9月20日向刘东明送达，于2019年9月21日由他人代收。 2017年8月25日，人保济南市分公司出具《证明》，载明：“刘东明：山东益鲁汽车销售服务有限公司（益鲁公司）已于2017年8月25日依据与你签订的担保协议的约定向我司为你履行了担保义务，代你向我司偿还到期未付租金、未到期租金、留购价款及罚息、违约金共计310186.49元。” 五、为本次诉讼，山东益鲁汽车销售服务有限公司与山东兰坤律师事务所于2019年6月3日签订《委托代理合同》，并支付本案律师代理费63550元。 本院认为，刘东明与中金租签订的《融资租赁合同》、刘东明与山东益鲁汽车销售服务有限公司签订的《担保合同》以及刘东明、董俊杰与山东益鲁汽车销售服务有限公司签订的《反担保合同》系各方当事人真实的意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。刘东明未能按期支付《融资租赁合同》项下的租金，山东益鲁汽车销售服务有限公司为其代偿相应的款项，根据双方签订的《担保合同》约定，山东益鲁汽车销售服务有限公司有权向刘东明追偿。山东益鲁汽车销售服务有限公司要求刘东明支付代偿款310186.49元的诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。刘东明未按《担保合同》约定偿还山东益鲁汽车销售服务有限公司代偿款，构成违约，应承担违约责任。《担保合同》约定需按照日千分之三计算收取垫付资金占用费，该违约金计算比例过高，本院酌定截至2019年6月15日的违约金按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.95倍予以调整；自起诉之日即2019年8月20日起的违约金，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍继续计算；山东益鲁汽车销售服务有限公司主张按照年利率24%计收违约金，本院部分支持。山东益鲁汽车销售服务有限公司主张的律师代理费，符合《担保合同》约定，且已实际支付，本院予以支持。山东益鲁汽车销售服务有限公司要求董俊杰承担连带责任，董俊杰自愿签订《反担保合同》，应对山东益鲁汽车销售服务有限公司的上述诉讼请求承担连带责任，故山东益鲁汽车销售服务有限公司的该诉讼请求，本院依法予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，董俊杰承担责任后，有权向刘东明追偿。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下： 一、限刘东明于本判决生效之日起十日内偿还山东益鲁汽车销售服务有限公司代偿款310186.49元； 二、限刘东明于本判决生效之日起十日内支付山东益鲁汽车销售服务有限公司违约金（以310186.49元为基数，自2017年8月26日至2019年6月15日，按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.95倍计算为57424.24元；以310186.49元为基数，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的1.95倍继续计算）； 三、限刘东明于本判决生效之日起十日内支付山东益鲁汽车销售服务有限公司律师代理费63550元； 四、董俊杰对上述对上述一至三项判决确定的债权承担连带清偿责任，并在承担保证责任后，有权向刘东明追偿； 五、驳回山东益鲁汽车销售服务有限公司其他诉讼请求。 案件受理费4441元，保全费3170元，由刘东明、董俊杰共同负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员 刘 明 二〇一九年十一月二十六日 书记员 孔祥慧