山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁07民终5982号 上诉人（原审被告）：潍坊市坊子区加乐宠物诊所，住所地：潍坊市坊子区龙泉太阳城商铺**楼**。 负责人：孙熙阳，个体业主。 委托诉讼代理人：王成玉，山东广则律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：赵腾，男，1988年10月2日出生，汉族，住潍坊市坊子区。 委托诉讼代理人：滕益茹，女，系赵腾之母。 委托诉讼代理人：侯玉林，山东北海律师事务所律师。 上诉人潍坊市坊子区加乐宠物诊所（简称加乐宠物诊所）因与被上诉人赵腾侵权责任纠纷一案，不服山东省潍坊市坊子区人民法院(2018)鲁0704民初2279号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 加乐宠物诊所上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回赵腾的诉讼请求；2、诉讼费由赵腾负担。事实和理由：1、赵腾以宠物猫死亡为由主张损失，但本案证据并不能证明宠物猫死亡和宠物猫的主人系赵腾的事实；2、本案鉴定机构潍坊市兽医协会与本案具有法律上的利害关系、涉案鉴定人员资质均不具有合法性、鉴定意见不具合法性，故潍坊市兽医协会不具备鉴定资质，其出具的鉴定结论不能采信为本案的定案依据。 赵腾辩称，1、宠物猫及四只小猫的死亡是事实，原审法院的笔录及双方微信聊天纪录均予以认可。2、潍坊市兽医协会出具的鉴定意见是客观正确的，原审对于责任认定是正确的，请求驳回上诉的上诉请求，维持原判决。 赵腾向一审法院起诉请求：1、判令加乐宠物诊所赔付赵腾因丧失宠物造成的损失17949元；2、要求加乐宠物诊所退还医疗费1070元；3、鉴定费2000元由加乐宠物诊所负担；4、本案诉讼费用由加乐宠物诊所负担。 一审法院认定事实：2016年6月1日，赵腾的母亲滕益茹发现宠物猫“包子”（系纯种英短银渐层猫）有厌食、不喂养小猫的现象，当天带宠物猫去加乐宠物诊所诊疗，加乐宠物诊所的负责人孙熙阳为该猫注射了药物。2016年6月2日，赵腾的母亲再次带宠物猫到加乐宠物诊所诊疗，加乐宠物诊所为宠物猫做了检验，检测结果显示为猫瘟阳性，并为宠物猫注射了药物进行治疗。两次治疗加乐宠物诊所均未出具相关的诊疗病历或处方。2016年6月3日，宠物猫的病情加重，滕益茹第三次带宠物猫到加乐宠物诊所，加乐宠物诊所的负责人孙熙阳与滕益茹携病猫一同前往山东牧院动物医院进行治疗。2016年6月5日，涉案宠物猫死亡，后该宠物猫生育的四只小猫相继死亡。赵腾认为，加乐宠物诊所负责人孙熙阳的诊疗过错导致宠物猫和四只小猫死亡，与加乐宠物诊所协商不成，诉至法院。 一审法院认为，本案争议的焦点为潍坊市兽医协会出具鉴定结论书是否应予采信。首先，按照全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定规定，本案鉴定事项涉及的专业并未实行登记管理制度，最高人民法院对外委托司法鉴定管理规定也规定，司法鉴定涉及的专业未纳入名册时，可以从社会相关专业中择优选择。潍坊兽医协会作为社会团体法人，系双方间均不存在利害关系的社会中介机构，且其登记证书上列明的业务范围中明确载明了有关动物的医疗事故、价格鉴定等内容，因此潍坊兽医协会系具备相应资质的社会中介机构。其次，在鉴定结论书中，虽然鉴定人员刘某、韩某的署名为“刘海”、“韩桂英”，与身份证及资质证书中的名字不一致，不够规范，鉴定结论书中未附鉴定人刘某、韩某的鉴定资格证书（庭审过程中提交了资格证书）存在瑕疵，但不能据此否定整个鉴定结论书的效力。最后，加乐宠物诊所对鉴定意见内容提出异议，但未提供反驳证据，其异议不能成立。综上所述，法院认为该鉴定结论书可以作为认定本案相关事实的有效证据使用。根据该鉴定意见，加乐宠物诊所的诊疗行为存在过错，其诊疗行为与宠物猫死亡之间存在直接因果关系，宠物猫生育的四只小猫也因宠物猫的乳汁中毒死亡。加乐宠物诊所对宠物猫的死亡过错度占70%。同时，经潍坊兽医协会鉴定，死亡的宠物猫及四只小猫的价值为25642.41元。故赵腾起诉加乐宠物诊所要求返还医疗费并赔偿损失，事实清楚、证据充分，依法予以支持。根据潍坊市兽医协会出具鉴定结论书，加乐宠物诊所应当返还赵腾医疗费1070元的70%，计款749元；赔偿赵腾丧失宠物猫的损失25642.41元的70%，计款17949.69元，赵腾仅主张17949元是对自己民事权利的有效处分，不违反相关法律行政法规的强制性规定，予以支持；赔偿赵腾鉴定费2000元的70%，计款1400元。超出部分依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定，判决如下：一、被告潍坊市坊子区加乐宠物诊所赔偿原告赵腾丧失宠物猫的经济损失17949元，于本判决生效后十日内付清；二、被告潍坊市坊子区加乐宠物诊所返还原告赵腾医疗费用749元，于本判决生效后十日内付清；三、被告潍坊市坊子区加乐宠物诊所赔偿原告赵腾鉴定费用1400元，于本判决生效后十日内付清；四、驳回原告赵腾的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费314元，减半收取157元，由原告赵腾负担6元，由被告潍坊市坊子区加乐宠物诊所负担151元。 二审中，上诉人加乐宠物诊所提交如下证据：一、潍坊市兽医协会成立申请一份，证明该协会发起人五人中有二个与山东畜牧兽医职业学校有法律上的利害关系，涉案病猫根据赵腾陈述是在山东畜牧兽医职业学校动物医院治疗二天后死亡，其认为该协会发起人与病猫直接死亡的救治医院有法律上的利害关系。二、潍坊兽医协会验资报告情况说明三份，证实该协会系会长王金山独立出资十万元成立并由其一人控制该协会的事实，一审法院委托没有资质的该协会进行鉴定，不具有客观性。三、山东畜牧兽医职业学校李敬平教授组织吴毓亮、李江涛等国家职业兽医师出具的《关于案涉加乐宠物诊所诊疗行为的论证意见》一份，证明加乐宠物诊所在本案中的诊疗行为规范，无法得出涉案猫的死亡与其有因果关系，通过加乐宠物诊所和山东畜牧兽医职业学校动物医院病例证明，病猫为猫瘟病毒感染，双方均使用针对猫瘟病毒的药物，病猫的死亡原因原则上应当认定为猫瘟病毒致死，且涉案猫的价格认定完全偏离事实，无法作为本案的定案依据。 被上诉人赵腾发表如下质证意见：1、对证据一、二的真实性没有异议，但是加乐宠物诊所主张潍坊市兽医行业协会与本案存在利害关系，该意见加乐宠物诊所在原审的对鉴定结论的质证意见的异议中也提出过，因山东省畜牧兽医职业学院并非本案的当事人，到该职业学院的宠物门诊进行诊疗也是加乐宠物诊所推荐去的，不能就此认定该协会与本案存在相关利害关系，故对证明目的不予认可。对证据三系加乐宠物诊所单方委托，我方不予认可，并且加乐宠物诊所提供的参与论证人员某系山东省畜牧兽医职业学院的教授，既然加乐宠物诊所称该学院存在利害关系，又让该学院的教授出具论证意见，其本身自相矛盾，在原审中协会会长王金山曾经提供潍坊市中级人民法院的判决一份，也是依据该协会的鉴定结论，从全国看法院对于动物损害造成的侵权责任纠纷无统一的官方鉴定机构，作为鉴定部门的相关协会，根据其专业特性给法院提供相应的参考鉴定结论，法院就此作为认定的案件的依据是正确合理的。按照加乐宠物诊所的观点，因为没有统一官方的鉴定部门，在碰到该类问题时，如果法院的专业知识不足以判决，那该类案件均无法判断责任，显然是不合适的。 本院查明的其他事实与一审判决认定的事实基本一致。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。本案中，被上诉人赵腾饲养的宠物猫因病到上诉人加乐宠物诊所治疗后死亡，对于加乐宠物诊所的该次诊疗行为是否存在过错及应否承担民事责任，一审法院根据潍坊市兽医协会出具的鉴定结论依法认定加乐宠物诊所应当承担侵权责任，符合法律规定。 上诉人加乐宠物诊所主张本案证据并不能证明宠物猫死亡和宠物猫的主人系赵腾，但根据赵腾母亲滕益茹与加乐宠物诊所负责人孙熙阳微信聊天记录及购买协议、诊疗付款记录、一审庭审笔录及双方共同到山东牧院动物医院对涉案宠物猫进行治疗的事实，能够认定涉案宠物猫死亡和宠物猫的主人系赵腾的事实，故该主张，事实依据不足，不予支持。 上诉人加乐宠物诊所主张本案鉴定机构潍坊市兽医协会不具备鉴定资质，其出具的鉴定结论不能采信为本案的定案依据， 因该鉴定意见系赵腾申请，法院委托具有鉴定资质的鉴定机构所出具，且该鉴定机构系经赵腾与加乐宠物诊所共同同意后选定，虽然加乐宠物诊所对潍坊市兽医协会鉴定程序、鉴定能力、鉴定资质等提出异议，但本案鉴定意见系依照法定程序所作，鉴定程序中的瑕疵亦通过鉴定人员出庭接受质询予以解释和说明，加乐宠物诊所提供潍坊市兽医协会成立申请、验资报告情况说明、《关于案涉加乐宠物诊所诊疗行为的论证意见》等证据，在证明力上不能推翻和否定鉴定意见的证据效力，故一审法院采信鉴定意见作为本案的定案依据并无不当。故该上诉主张，证据不足，不予支持。 综上所述，上诉人加乐宠物诊所的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费314元，由上诉人潍坊市坊子区加乐宠物诊所负担。 本判决为终审判决。 审判长  朱奉纲 审判员  冯海玲 审判员  高 波 二〇一九年十一月二十八日 书记员  田 然