湖北省武汉市东西湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0112民初4514号原告：武汉侨博人力资源有限责任公司。法定代表人：全海涛。委托诉讼代理人：周洁，武汉市武昌区正大法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：朱凯茜，湖北君涛律师事务所实习律师。被告：周山宰。被告：武汉国景包装有限公司。法定代表人：杨传林。委托诉讼代理人：刘沛，湖北中武律师事务所律师。原告武汉侨博人力资源有限责任公司（以下简称侨博人力公司）与被告周山宰工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年8月28日立案受理，依法适用简易程序。后本院依申请追加武汉国景包装有限公司（以下简称国景包装公司）为本案的共同被告。本案于2019年10月22日公开开庭进行了审理。原告侨博人力公司的委托诉讼代理人周洁、朱凯茜，被告周山宰及被告国景包装公司的委托诉讼代理人刘沛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告侨博人力公司提出诉讼请求，判令：1、该公司无需支付被告周山宰停工留薪期工资19,748元（4,937元/月×4个月）、护理费986.98元、一次性伤残补助金34,559元（4,937元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金27,951.60元、一次性伤残就业补助金37,268.80元、2018年11月1日至10日的工资1,588.92元（4,937元/月÷21.75天×7天）；2、被告国景包装公司对上述第一项诉请承担连带责任。事实与理由：2017年10月，我公司将被告周山宰派遣到被告国景包装公司（用工单位）工作。2017年11月10日下午6点半，被告周山宰在国景包装公司发生工伤事故。后被告周山宰向武汉市东西湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该委作出东劳人仲裁字[2019]第313号仲裁裁决。但第一、该委应追加被告国景包装公司作为被申请人；第二、被告周山宰的工资不是4,937元/月，不应以该标准计算停工留薪期工资、一次性伤残补助金等费用；第三、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当按照2016年湖北省统筹职工月平均工资计算；第四、作为派遣单位，我公司仅代付工资。被告周山宰2018年11月1日至10日的工资应由被告国景包装公司支付。综上，现我公司不服原仲裁裁决，诉至法院，请求判如所请。被告周山宰辩称，原仲裁裁决认定有事实与法律依据，请求维持原仲裁裁决。被告国景包装公司辩称，第一，本案系工伤保险待遇纠纷，我公司作为本案被告，主体不适格。第二，我公司与原告侨博人力公司签订了《劳务派遣协议》，被告周山宰与原告侨博人力公司之间存在劳动关系，被告周山宰与我公司之间不存在劳动关系。综上，请求驳回原告侨博人力公司的全部诉请。本院经审理认定如下事实：2017年7月26日，侨博人力公司与国景包装公司签订了《派遣协议》，约定自2017年8月1日起，侨博人力公司派遣一定数量的劳务派遣人员至国景包装公司工作，合同期限为1年。2017年9月，周山宰入职侨博人力公司，先被派遣至武汉某某食品有限公司从事包装工工作，后被派遣至国景包装公司从事包装工工作。2017年11月10日晚上6点30分左右，周山宰在国景包装公司一楼货场被叉车轧伤左脚，后被送至武汉百惠门诊部、武汉市东西湖区人民医院、淮滨县第二人民医院治疗，经诊断为：左足第2、3跖骨骨折。周山宰住院18天。2018年9月25日，武汉市东西湖区人力资源和社会保障局认定周山宰所受伤为工伤。2019年1月30日，武汉市劳动能力鉴定委员会鉴定其致残等级为十级。在职期间，侨博人力公司支付了周山宰2017年9月、10月的工资，尚未支付周山宰2017年11月的工资。周山宰受伤后未再至国景包装公司工作。后周山宰向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：一、其所在岗位工资为6,000元/月；二、侨博人力公司补发11月10天工资2,000元（2018年11月1日-2018年11月10日）；三、侨博人力公司违反劳动法（不与周山宰签订劳动合同超过一个月），应按双倍工资支付劳动报酬；四、侨博人力公司支付6个月的停工留薪期工资36,000元；五、侨博人力公司支付病假工资36,400元；六、侨博人力公司支付垫付的医疗费（据实核算）、交通费1,800元、营养费6,000元和陪护费10,000元；七、侨博人力公司与周山宰解除劳动关系；八、侨博人力公司支付一次性伤残就业补助金37,268.80元（暂按湖北省2017年在岗职工平均工资标准计算）；九、侨博人力公司支付一次性伤残补助金42,000元、一次性工伤医疗补助金27,961.60元。仲裁庭审中，周山宰撤销第一、三项仲裁请求，明确第二项仲裁请求为2017年11月1日至10日的工资2,000元，明确第六项仲裁请求为医疗费及药费2,058.84元、交通费1,800元、护理费10,000元、营养费6,000元。该委于2019年7月10日作出东劳人仲裁字[2019]第313号仲裁裁决：一、自本裁决书生效之日起五日内侨博人力公司支付周山宰停工留薪期工资19,748元（4,937元/月×4个月）、护理费986.98元、一次性伤残补助金34,559元（4,937元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金27,951.60元、一次性伤残就业补助金37,268.80元、工资1,588.92元（4,937元/月÷21.75天×7天）、工伤检查费222元；二、2018年3月10日周山宰与国景包装公司劳动关系解除；三、驳回周山宰的其他仲裁请求。国景包装公司不服上述仲裁裁决，诉至本院，要求如诉称。以上事实有仲裁裁决书及送达回执、查询明细、银行交易明细、《派遣协议》、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论通知书》、出院记录等证据予以证明，本院予以确认。本院认为，关于工资的诉请。侨博人力公司2017年10月24日、2017年11月1日及2017年11月20日分别向周山宰转账374元、1,684元、3,253元，备注均为工资。一方面，根据企业当月发放上月工资的习惯，可依据周山宰的主张，认定周山宰9月工资为374元，10月工资为4,937元（1,684元+3,253元）。另一方面，侨博人力公司庭审时亦自认尚未支付周山宰2017年11月的工资。故本院依据其2017年10月全勤工资作为其工资标准即4,937元/月。侨博人力公司主张周山宰的工资标准为3,253元/月，无事实与法律依据。故对其主张，本院不予支持。周山宰实际工作至2017年11月10日。侨博人力公司未支付周山宰2017年11月1日至10日的工资，应予以支付。故侨博人力公司应支付周山宰工资1,815.91元(4,937元/月÷21.75天×8天)。鉴于原仲裁裁决侨博人力公司应支付周山宰工资1,588.92元，周山宰未提起诉讼，视为认可，本院予以确认。关于停工留薪期工资的诉请。根据《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》S92.4之规定，周山宰可享受4个月的停工留薪期。侨博人力公司未支付周山宰停工留薪期工资，应予以支付。经核算，周山宰的停工留薪期工资为19,748元（4,937元/月×4个月）。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉请。周山宰受十级工伤，侨博人力公司未为周山宰缴纳社会保险，应承担工伤保险责任。鉴于周山宰停工留薪期满后双方劳动关系解除，故侨博人力公司应依据2018年统计的统筹地区上年度职工月平均工资计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。经核算侨博人力公司原本应支付周山宰一次性伤残补助金34,559元（4,937元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金33,996元（5,666元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金45,328元（5,666元/月×8个月）。鉴于原仲裁裁决侨博人力公司支付周山宰一次性工伤医疗补助金27,951.60元、一次性伤残就业补助金37,268.80元，周山宰亦未提起诉讼，视为认可，本院予以确认。关于护理费的诉请。周山宰受伤住院18天，且其在住院期间确实需要护理，另结合周山宰工伤十级的情况，应参照《工伤保险条例》第三十四条之规定，认定为“生活部分不能自理”。侨博人力公司应依据统筹地区上年度职工月平均工资30%的标准，向周山宰支付护理费1,019.88元（5,666元/月÷30天×30%×18天）。鉴于原仲裁裁决护理费为986.98元，周山宰亦未提起诉讼，视为认可，故本院予以确认。关于工伤体检费、解除劳动关系的诉请，鉴于双方均未提起诉讼，视为对原仲裁裁决的认可，本院予以确认。关于国景包装公司是否承担连带责任的问题。一方面，侨博人力公司的该项诉请未经过仲裁前置程序。另一方面，周山宰受工伤，作为劳动者，有权选择向侨博人力公司（用人单位）或国景包装公司（用工单位）主张权利。鉴于周山宰未起诉国景包装公司，基于当事人意思自治的原则，故本院对侨博人力公司的该项诉请不予支持。综上，依照国务院《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十三条、第三十四条、第三十六条，参照《湖北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》及《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，判决如下：一、驳回原告武汉侨博人力资源有限责任公司的全部诉讼请求；二、原告武汉侨博人力资源有限责任公司与被告周山宰于2018年3月10日劳动关系解除；三、原告武汉侨博人力资源有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告周山宰一次性伤残补助金34,559元、一次性工伤医疗补助金27,951.60元、一次性伤残就业补助金37,268.80元、停工留薪期工资19,748元、工资1,588.92元、护理费986.98元、工伤体检费222；以上共计122,325.30元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  沈婧玉二〇一九年十一月四日法官助理范静书记员吴迪