广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1322民初5428号原告：唐春花，女，汉族，1985年2月17日出生，身份证住址：湖南省新邵县，委托诉讼代理人：黄松、卢露，国信信扬（东莞）律师事务所律师。被告一：黄兴建，男，汉族，1970年3月24日出生，身份证住址：广东省博罗县，被告二：徐利环，女，汉族，1978年7月8日出生，身份证住址：广东省从化市，被告三：惠州市富康源橡塑有限公司，住所地：博罗县石湾镇鸾岗谢屋村。法定代表人：徐利环。以上被告二、被告三共同委托诉讼代理人：黄兴建，身份信息同上。原告唐春花与被告黄兴建、徐利环、惠州市富康源橡塑有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告唐春花及其委托诉讼代理人卢露、被告一黄兴建、被告二徐利环及被告三惠州市富康源橡塑有限公司的法定代表人徐利环到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐春花向本院提出诉讼请求：1、判令三被告偿还借款本金人民币1003082.5元及约定违约金人民币1000000元；2、判令三被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：被告一和被告二为被告三的法人及股东，原告为东莞市七才塑胶科技有限公司的法人。2018年10月28日，被告一与原告签署《分期还款协议》，协议约定：“原惠州市富康源橡塑有限公司（被告三）欠东莞市七才塑胶科技有限公司货款壹佰万零叁仟零捌拾贰元伍角（1003082.5元人民币），现公司货款转为私人借款。出借人：唐春花，欠款人：黄兴建，身份证号：。付款方式为2018年11月05日之前支付肆拾万元整（400000元人民币），余下部分从2018年11月25日至2019年4月25日期间每月25日为还款日，每月还款拾万元整（100000元人民币）。如借款人未能按时归还借款，借款人除一次性支付出借人还款本金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、差旅费等实际支出的要用）外，还应向出借人支付违约金人民币壹佰万元整，特立此据为凭。被告二作为担保人并确认：本人同意为借款人的上述债务承担连带清偿责任，保证期限为协议签订之日至分期还款期限还清全款为止，担保范围包括借款人本金，违约金，出借人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费，律师代理费，差旅费等实际支出的费用）。”该协议说明：被告一和被告三均同意将被告三与东莞市七才塑胶科技有限公司之间的货款转为原告与被告一之间的借款，被告二作为该笔借款的担保人，对该笔借款承担连带清偿责任。但2018年11月5日，第一次分期还款期限到期后至今，被告一与被告二并没有偿还第一笔借款人民币400000元。同时，被告三作为只有被告一、被告二两个股东的公司，同时也是原债务人，应该对该借款负责。据原告了解，被告三最近已经开始变卖公司财产。根据《中华人民共和国合同法》第六十条及《分期归还借款协议》约定，被告一没有按照《分期归还借款协议》归还第一笔借款，已构成违约，需要向原告支付违约金，被告二作为该笔借款的连带担保人，应对该笔借款、违约金及相关实现债权的费用承担连带清偿责任。原告为其主张提供证据如下：1、分期归还借款协议、分期归还借款协议附加合同；2、东莞市七才塑胶科技有限公司股东会决定及营业执照；3、被告三惠州市富康源橡塑有限公司的营业执照。被告一黄兴建辩称，原告所说的都与事实不符。借款协议是在原告暴力行为下所签订，也没有转账记录予以证明。对欠的款项也有异议，与实际情况不符，因为原告收的款项没有予以扣减，我在2018年11月3日已经付了原告95000元，原告在建材店买的建材25303元的瓷砖和卫浴共41977元这些钱是我帮原告垫付的，一共是136977元。欠款是属于公司债务。被告一为其答辩提供证据如下；1、收据；2、对账单；3、照片、视频截图的相片，转账记录。庭后补充：4、收据；5、对账单；6、照片、视频；7、股东证明书。被告二徐利环辩称，被告三公司的实际经营者是被告一，是被告一和其他人三人合伙，我只是作为公司股东，我没有参与实际经营，具体情况我不清楚。我不同意偿还债务，这个公司是被告一与其他人合伙的公司，我没参与经营。被告三惠州市富康源橡塑有限公司辩称，对欠款金额有异议，我作为法人不清楚。以上两名被告提交证据：照片（与被告一提供一致）。经审理查明，被告三惠州市富康源橡塑有限公司的股东是被告一黄兴建和被告二徐利环,法定代表人系为被告二徐利环。被告一、被告二系夫妻关系。原告为东莞市七才塑胶科技有限公司的法定代表人（唯一股东）。2018年6月30日，东莞市七才塑料科技有限公司与被告三惠州市富康源橡塑有限公司经过对账，双方确认被告三拖欠东莞市七才塑胶科技有限公司1138293.8元，被告一黄兴建承诺在本月15日前付清138293.8元，余款100万元从2018年9月起每月偿还10万元。2018年10月15日，原告装修房子向被告名下的建材店购买瓷砖、卫浴等共计41927.7元。2018年10月20日，东莞市七才塑料科技有限公司股东会决定，同意被告三惠州市富康源橡塑有限公司拖欠其货款转为拖欠股东唐春花的借款。2018年10月28日，原告与被告一、被告二因货款归还问题发生争吵，原告家人及工人和被告一互相碰撞，发生肢体摩擦，后来被告一报案，博罗县公安局石湾派出所协调处理该纠纷，双方达成和解协议书。同时，被告一与原告及东莞市七才塑胶科技有限公司在派出所签订了《分期还款协议》，协议主要内容：被告三惠州市富康源橡塑有限公司欠东莞市七才塑胶科技有限公司货款1003082.5元，公司货款转为私人借款；出借人为唐春花（即东莞市七才塑胶科技有限公司法定代表人），借款人为黄兴建；付款方式为2018年11月5日之前支付40万元，余下部分从2018年11月25日至2019年4月25日期间每月25日为还款日，每月还款10万元。如借款人未能按时归还借款，借款人除一次性支付出借人还款本金和实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、差旅费等实际支出的费用）外，还应向出借人支付违约金100万元。担保人徐利环确认：同意为借款人的上述债务承担连带清偿责任，保证期限为协议签订之日至分期还款期限还清全款为止，担保范围包括借款人本金、违约金、出借人实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、差旅费等实际支出的费用）。原告在出借人处签名按捺指模、东莞市七才塑料科技有限公司在其签名旁边加盖公章、被告一在借款人处签名按捺指模、被告二徐利环在担保处签名按捺指模并附上其身份证号码。同日，原、被告签订了《分期归还借款协议附加合同》，约定：所有往来付款以现金转账、银承和有效支票单据为准。2018年11月3日，隆霞（原告的丈夫）向被告一出具《收据》，证明收到广州银行支票一张，金额95000元（原告没有收到钱，是空头支票）。原告于2018年11月13日向本院申请财产保全，本院作出（2019）粤1322民初5428号民事裁定，对被告黄兴建、徐利环、惠州市富康源橡塑有限公司的财产在价值人民币2003082.5元范围内予以保全。本院认为，本案系民间借贷纠纷。东莞市七才塑胶科技有限公司将被告三惠州市富康源橡塑有限公司拖欠其货款转为拖欠其唯一股东唐春花的借款，并由原告与被告三惠州市富康源橡塑有限公司股东被告一、被告二签订的《分期还款协议》，未违反法律法规等禁止性规定，合法有效，受法律保护。根据《中华人民共和国合同法》第七十九条规定，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十条第一款规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。东莞市七才塑胶科技有限公司将其收取被告三货款的权利转让给其股东原告，被告一、被告二对此是知情的，并与原告签订《分期还款协议》，现原告要求被告一承担欠款1003082.5元的还款责任，本院予以支持。被告二为被告一的还款责任提供连带清偿担保，现原告要求被告二承担保证责任，应予支持。被告三的付款义务已经转给被告一，现原告要求被告三承担付款责任，不予支持。关于被告一主张应抵扣相应款项的问题，原告主张95000元的支票已经跳票，无法实际兑付，对此负有支付货款义务被告一、被告二亦未向本院提供证据该笔货款已实际支付，因此，被告要求抵扣95000元的请求，本院不予支持。被告一主张原告在其购买瓷砖、卫浴等用品，产生货款41927.7元，该款项应当予以扣减。根据《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款规定，当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。原告与被告一购买瓷砖、卫浴等用品，根据原告的陈述，该款已经作为借款的利息扣除，并且原、被告结算签订《分期还款协议》在后，被告没有证据证明该货款没有支付，因此，被告的陈述不合常理，被告的主张，本院不予支持。关于违约金的问题，被告一、被告二未按照协议约定按期偿还借款，应承担违约责任，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。双方约定违约金100万远超过民间借贷纠纷中年利率不能超过24%的规定，应予调整，违约金应由被告一、被告二第一次逾期付款之日（2018年11月5日）起，以本金1003082.5元按年利率24%计算至还清款之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十四条、第九十九条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、限被告一黄兴建在本判决发生法律效力之日起十日内，向原告唐春花偿还欠款1003082.5元及支付违约金（从2018年11月5日起，以本金1003082.5元按年利率24%计算，计至还清款日止）。二、被告二徐利环对上述借款本息承担连带清偿责任。三、驳回原告唐春花其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22824元、保全费5000元，合计27824元，由被告一黄兴建、被告二徐利环负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长  凌升光人民陪审员  曾 慧人民陪审员  黄玉刚二〇一九年十一月十八日法官助理张梓山书记员凌天乐