宁夏回族自治区彭阳县人民法院民事判决书（2019）宁0425民初979号原告：王某1，个体户，住甘肃省秦安县。委托诉讼代理人：李某，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限:特别授权。委托诉讼代理人：王某2，宁夏古雁律师事务所律师。代理权限:特别授权。被告：江苏艺成建筑装饰工程有限公司。法定代表人：陆某，任执行董事。委托诉讼代理人：伏某，江苏苍梧律师事务所律师。代理权限:特别授权。被告:宁夏浙商投资置业有限公司。法定代表人：林某，任董事长。委托诉讼代理人：王某3，宁夏纲伦律师事务所律师。代理权限:特别授权。委托诉讼代理人：张某，住宁夏回族自治区彭阳县。代理权限:特别授权。原告王某1与被告江苏艺成建筑装饰工程有限公司（以下简称江苏艺成公司）、宁夏浙商投资置业有限公司（以下简称宁夏浙商公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月17作出（2018）宁0425民初1575号民事判决。王某1不服该判决，向宁夏回族自治区固原市中级人民法院提出上诉。宁夏回族自治区固原市中级人民法院2019年3月28日作出（2019）宁04民终254号民事裁定书，发回重审。本院依法另行组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王某1及其委托诉讼代理人李某、王某2，被告江苏艺成公司委托诉讼代理人伏某，被告宁夏浙商公司委托诉讼代理人王某3、张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王某1向本院提出诉讼请求：江苏艺成公司、宁夏浙商公司支付王某1剩余劳务费880254.44元及利息。2019年诉讼请求变更为要求江苏艺成公司、宁夏浙商公司支付王某1剩余劳务费1768000.43元及利息（按中国人民银行同期贷款利率计算自2017年12月5日起至劳务费用付清之日）。事实和理由：江苏艺成公司从宁夏浙商公司承包“绿都华府”、“浙商国际商业广场”项目外墙保温装饰工程。王某1系该工程实际施工人，江苏艺成公司授权王某1为该两个项目工程的负责人。王某1完成了该两个项目工程，已竣工验收合格，但江苏艺成公司、宁夏浙商公司尚欠原告劳务费880254.44。经宁夏众业工程造价司法鉴定所出具的宁众司鉴[2018]第15号《司法鉴定意见书》鉴定，该工程造价金额4028768.24元，王某1与邵新工程队、马旭生工程队所付劳务费差额887745.99元，两项合计1768000.43元。江苏艺成公司辩称，江苏艺成公司与王某1之间口头约定以固定单价方式结算工程款，两个项目的工程款合计为2531442.25元，扣除质保金及因王某1在施工过程中被宁夏浙商公司、相关单位扣除的罚款及其他费用后，实际应付2115087.96元，而江苏艺成公司已经超额支付，王某1的诉讼请求没有事实和法律依据。对原告增加的部分，已经包含在原告劳务费中，请求法院驳回王某1的诉讼请求。宁夏浙商公司辩称，宁夏浙商公司已向江苏艺成公司付清全部工程款，已经按照合同约定履行了全部义务。原告诉请没有事实根据和法律依据,应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了庭前证据交换并对涉案工程款进行结算确认。对鉴定结论及鉴定人出庭作证中双方无异议的部分，本院予以认定。对江苏艺成公司已支付王某1工程款4088500元（包含王某1向江苏艺成公司法定代表人及妻子转账105万元、王某1向江苏艺成公司报销的657592.19元）和工程量，双方均无争议，对此本院予以认定。本案在庭审过程中，双方仅对按照司法鉴定意见书鉴定价格执行，还是按照口头约定的固定单价执行以及王某1在浙商国际商业广场项目单项工程结算单复印件第二页书写10项费用417000元和绿都华府项目单项工程量结算单复印件第二页书写的9项费用230780元由谁承担存在争议。通过当事人陈述及确认的证据，本院认定如下事实：王某1与江苏艺成公司曾有合作。2016年9月18日，江苏艺成公司分别承包宁夏浙商公司彭阳县二分公司浙商商业广场外墙装饰工程和宁夏××县外墙装饰工程后，与王某1口头约定，以上两个工程由王某1具体负责施工，外墙装饰主材由江苏艺成公司提供，王某1提供副材、技术和劳务。并口头约定单价为石材一体板75元/㎡，石材干挂135元/㎡，硅钙一体板50元/㎡，花架梁下铁皮、南大门伸缩缝铁皮30元/㎡，真石漆60元/㎡，1#广告牌20000元，拆除假柱人工费6500元，工程款数额2531442.25元。对其他费用未明确约定。2016年10月10日，王某1与刘成签订外装饰设计合同，约定外装饰设计费用为60000元；2016年10月15日，王某1分别与马旭生、邵新签订工程劳务合同，约定彭阳县绿都华府外墙一体板工程价款1267500元（其中吊篮组装、拆除、移动费56700元）、彭阳县浙商国际商业广场1#至6#号楼外墙硅钙保温一体板价款1555000元（其中吊篮组装、拆除、移动费69000元）。2016年10月15日、20日，江苏艺成公司委托王某1与固原九虹建筑设备租赁有限公司签订租赁电动吊篮合同2份，该合同出租方（简称甲方）为固原九虹建筑设备租赁有限公司，承租方（简称乙方）。该租赁电动吊篮合同第三条第3项约定“吊篮进场安装，一次移位，出场拆卸费由乙方负责。乙方要求甲方吊篮移位，甲方应积极配合。移位费用由乙方负责。”2016年11月23日，王某1购买蝴蝶扣件27000元，同月26日购买角铁、方管、槽钢24600元，其余代购材料费用由江苏艺成公司报销。2017年1月25日，王某1代支付吊篮租赁费5万元。2017年5月25日，王某1代江苏艺成公司支付农民工工资保证金76000元。2017年12月5日，经王某1与马旭生、邵新结算，王某1应付马旭生吊篮组装、拆除、移动费用56700元，应付邵新吊篮组装、拆除、移动费用69000元。后王某1完成工程并验收合格。2018年2月7日、8日，宁夏浙商公司与江苏艺成公司结算，宁夏浙商公司对浙商国际商业广场项目单项工程和彭阳县绿都华府商铺干挂大理石工程分别扣除57300元和未完成及其他款项51791元，合计扣款109091元。工程结束后，江苏艺成公司共支付王某1工程款4088500元（含王某1向江苏艺成公司法定代表人及妻子转账105万元、王某1向江苏艺成公司报销的657592.19元）。2018年7月17日，王某1以江苏艺成公司、宁夏浙商公司尚欠其剩余劳务费880254.44元及利息为由提起诉讼。本案审理过程中，王某1申请鉴定并经宁夏众业工程造价司法鉴定所作出宁众司鉴[2018]第15号《司法鉴定意见书》后，又变更诉讼请求，要求江苏艺成公司、宁夏浙商公司支付王某1剩余劳务费880254.44元和依据《司法鉴定意见书》少支付邵某工程队、马某工程队劳务费887745.99元，合计1768000.43元及利息。2018年11月30日，经王某1申请宁夏众业工程造价司法鉴定所作出宁众司鉴[2018]第15号《司法鉴定意见书》鉴定：“本次工程造价鉴定金额共4028768.24元，其中绿都华府商铺工程鉴定金额为1268537.29元，浙商国际商业广场一期工程鉴定金额为2760230.95元”。该鉴定意见书载明鉴定结果只计取人工不计主材，绿都华府商铺干挂大理石外墙装饰工程外装饰吊篮（含脚手架搭拆费）31347.49元，浙商国际商业广场项目外墙装饰工程外装饰吊篮64330.32元，合计95677.81元。该鉴定意见书提出意见及建议：“本工程以建设工程施工合同、工程结算单、民事起诉状、现场勘查记录表等为依据，根据鉴定委托书中要求，对王某1负责外墙保温装饰工程施工的绿都华府商铺、A、B、C、D、E区”，浙商国际商业广场一期1#、2-1#、2-2#、3#、4#、5#、南大门、1#广告牌，进行外墙保温、石材装饰、一体板、外墙石材干挂工程价款中的定额所含的人工费进行司法鉴定，具体如何判定由法院判决。”后江苏艺成公司申请鉴定人出庭作证。经本院通知，鉴定人员石宁生出庭作证。石宁生在庭审作证：1.因鉴定时江苏艺成公司和宁夏浙商公司未到场，仅有王某1的委托代理人栾小东到现场，无法对硅钙一体板安装方式进行拆除判断，故鉴定时通过简易辨别方式确定为干挂做法；2.本鉴定意见依据2013年建筑装饰工程计价定额标准作出的；3.本鉴定意见包含的费用是一个合格工程完成后所有人工费用，无承包资质的个人，应当扣除措施费、规费、税费，但如果已实际发生，规费和税费应计算在内；4.鉴定意见只计人工和机械摊销费，不计主材和副材；5.宁夏众业工程造价司法鉴定所收取鉴定费36000元。本案在审理过程中，江苏艺成公司承认委托王某1租赁吊篮，吊篮费用应由江苏艺成公司承担。王某1自认小砖安装方式为粘贴，大砖安装方式为干挂。本院认为，《中华人民共和国合同法》规定，承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人。江苏艺成公司承包宁夏浙商公司的浙商商业广场外墙装饰工程、彭阳绿都华府外墙装饰工程后,仅提供主要建筑材料，将外墙装饰工程交由王某1施工，江苏艺成公司与王某1的该行为应当认定为转包，该转包行为违反法律的强制性规定，故江苏艺成公司与王某1达成的口头建设工程施工合同无效。但涉案工程已经竣工验收合格，王某1有权参照合同约定要求江苏艺成公司支付工程款。江苏艺成公司与王某1未签订书面承包合同，对工程款数额没有明确约定，双方亦未在工程结束后进行结算。本案在审理过程中，双方对涉案部分工程款2531442.25元，江苏艺成公司已支付王某1工程款4088500元（包含王某1向江苏艺成公司法定代表人及妻子转账105万元、王某1向江苏艺成公司报销的657592.19元）并无争议，仅对是否按照司法鉴定意见书鉴定价格还是口头约定的固定单价执行，以及王某1在浙商国际商业广场项目单项工程结算单复印件第二页书写10项费用417000元和绿都华府项目单项工程量结算单复印件第二页书写的9项费用230780元由谁承担存在争议。一、关于王某1主张的以上19项费用中，资料费、设计费、手脚架打拆费、管理人员工资、水电费、保险费、验收费、垃圾清运费等费用应由谁承担的问题。因双方对外墙装饰工程已约定固定单价，以上费用除农民工保证金外，其他费用应当包含在约定的固定单价费用中，王某1未能提供充分证据证明该费用全部应由江苏艺成公司承担，且江苏艺成公司又不承认，故对王某1主张的以上费用，本院不予支持。二、关于王某1主张的19项费用中，农民工工资保证金76000元应由谁承担的问题。因该款依法应由承包方江苏艺成缴纳。王某1代江苏艺成公司向当地人社部门缴纳后，且有缴纳该款项的票据，故该农民工工资保证金76000元由江苏艺成公司向王某1支付。三、关于王某1主张的19项费用中吊篮组装、拆除、移动费用的承担和王某1与邵新工程队、马旭生工程队实际所付劳务费差额887745.99元由谁承担的问题。王某1依据宁夏众业工程造价司法鉴定所出具的宁众司鉴[2018]第15号《司法鉴定意见书》鉴定该工程造价金额4028768.24元，要求由二被告支付劳务费差额887745.99元，因王某1与江苏艺成公司对此虽无明确约定，但从江苏艺成公司委托王某1与固原九虹建筑设备租赁有限公司签订租赁电动吊篮合同来看，吊篮租赁费和吊篮组装、拆除、移动费应由江苏艺成公司承担，且江苏艺成公司在本院审理过程中亦表示认可。又因鉴定意见是依照2013年建筑装饰计价标准定额标准作出，至2017年市场计价已明显发生变化，鉴定意见中对外装饰吊篮共鉴定为95677.81元，明显低于实际发生的价款，故应按照实际发生的费用计算较妥，即按照实际支付给马旭生、邵新吊篮组装、拆除、移动费计算，故对王某1主张的吊篮组装、拆除、移动费用，本院予以支持，江苏艺成公司应付王某1吊篮组装、拆除、移动125700元。除该吊篮组装、拆除、移动费用外，对王某1与邵某、马某其他劳务费差额部分，因王某1与邵某、马某已经结算，并有结算单可以证明。王某1以鉴定意见中鉴定合价高于该结算单的价款向二被告主张权利，没有合法依据。故对其他差额费用，本院不予支持。四、关于2016年11月23日、26王某1购买蝴蝶扣件27000元和购买角铁、方管、槽钢24600元，以及2017年1月25日王某1代支付吊篮租赁费5万元的问题。因扣件是用于脚手架起固定作用的材料，一次使用后扣件的功能并未消失，可重复利用，且该扣件由王某1保管使用，故该扣件费用应由王某1承担。对2016年11月26日购买角铁、方管、槽钢24600元，属于建筑装饰材料，应由江苏艺成公司支付。2017年1月25日王某1代支付吊篮租赁费5万元应由江苏艺成公司支付。另外，王某1与宁夏浙商公司之间并无建设工程合同关系，王某1要求宁夏浙商公司支付工程款，无事实根据和合法依据，对王某1要求宁夏浙商公司支付工程款的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，江苏艺成公司应付王某1涉案部分工程款2531442.25元，吊篮组装、拆除、移动费用125700元，购买角铁、方管、槽钢24600元，王某1代付吊篮租赁费5万元，王某1代缴农民工工资保证金76000元，以上合计2757747.25元。江苏艺成公司已付2380907.81（4088500元-1050000-657592.19元）元，除去王某1应承担的工程各项罚款109091元，剩余267748.44元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十二条之规定，判决如下：一、江苏艺成建筑装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付王某1劳务费267748.44元。二、驳回王某1要求江苏艺成建筑装饰工程有限公司、宁夏浙商投资置业有限公司其他支付劳务费的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20712元，原告王某1负担17500元，被告江苏艺成建筑装饰工程有限公司负担3212元。鉴定费36000元，由原告王某1负担36000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审 判 长 韩国斌审 判 员 高俊龙人民陪审员 杨 芳 二〇一九年九月三十日书 记 员 刘丽霞附：本判决引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。