河南省漯河市郾城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1103民初4691号原告（被告）：孟永生，男，1976年8月20日出生，汉族，住漯河市郾城区。被告（原告）：漯河市儒家房地产营销策划有限公司，统一社会信用代码91411100095686622Q,住所地漯河市郾城区泰山路****。法定代表人：徐战奇，该公司总经理。委托诉讼代理人：卢书威，河南展骥律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵梓静，河南展骥律师事务所律师。原告（被告）孟永生与被告（原告）漯河市儒家房地产营销策划有限公司（以下简称儒家公司）劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2019年10月15日公开开庭进行了审理。原告（被告）孟永生，被告（原告）儒家公司的委托诉讼代理人赵梓静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孟永生向本院提出诉讼请求：1.请求依法对漯河市郾城区劳动人事争议仲裁委员会郾劳人仲案字[2019]0193号仲裁裁决书的第一项裁决进行纠正，增加每月8天的加班费13792.8元；2.判决原、被告双方按合法程序于2019年10月31日解除劳动关系，被告支付原告慢性病治疗期的费用；3.指令被告出具结束劳动关系证明，依法支付全部费用；4.判令被告支付原告工资、业务提成、补偿金、赔偿金等费用共计155714.91元，依法补交社保，五险一金。诉讼过程中，原告孟永生变更诉讼请求数额为278910.53元。事实与理由：2018年12月28日，原告经朋友高亚玲联系，并经儒家公司负责人徐战奇本人同意来到儒家公司工作。原告认真负责，严格遵守公司各项规定，业绩优异，并且创造了漯河房地产行业销售的一个新闻，原告曾一天卖掉十套房子。因原告一天定下十套房子，引起其他人包括儒家公司负责人徐战奇的眼红，为争利益，在原告不知情的情况下给客户发信息、发催款函和不合适的电话，引起客户的反感，造成客户担心引起该客户部分失约，严重影响原告的利益。对此，原告向徐战奇提出相关意见，徐战奇不接受，说公司是他的，公司工作和待遇方面存在多次错误和故意违法事实，在徐战奇的安排下，挑拨鸽子和原告吵架。2019年6月12日，徐战奇安排原告休息离开公司，没有办理任何手续，原告不是辞职，也不是解除劳动关系。鸽子和原告吵架是徐战奇特意安排的，是为赖原告的劳动报酬，是为让原告离开公司，再说成是原告自己不辞而别。为保存证据，原告取走儒家公司的考勤机，留言告知所有人，同时通知公安机关，公安机关答复考勤机应交人社局，合法报酬一分都不能少。现在原告和儒家公司还是劳动关系，至今事实存在。被告儒家公司辩称，1.孟永生与儒家公司是业务合作关系，儒家公司以孟永生实际成交量确定孟永生提成进行结算，其主张未签订劳动合同的二倍工资依法应当不予支持；2.孟永生在未与儒家公司协商的情况下擅自终止合作关系，给儒家公司造成经济损失，其也不符合法律规定获得经济补偿金的情形；3.孟永生利用节假日上班做业务拿提成的行为，是其为了获得更大的利益而自行安排，与儒家公司无关，不应当支付加班费；4.孟永生业务提成应当以其销售完成情况为依据进行计算，而销售完成情况以销售回款为准；5.征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。原告儒家公司向本院提出诉讼请求：请求依法判令1.儒家公司不予承担拖欠劳动报酬24000元；2.儒家公司不予承担未签订劳动合同的二倍工资30000元；3.儒家公司不予承担经济补偿金5000元；4.儒家公司不予承担法定节假日值班费8965元、休息日加班费13792元；5.儒家公司不予承担业务提成10356元；6.因社会保险费实行行政征缴，请法院依法不予受理；7.本案诉讼费由孟永生承担。事实和理由：2018年8月12日，儒家公司与孟永生建立合作关系，约定工资模式为底薪加提成，孟永生以独立经纪人身份与儒家公司合作，使用儒家公司办公场所、电脑网络、电话等办公条件及楼盘资源、客户资源等信息资源，并以儒家公司名义开展房地产经纪及一切相关业务。后孟永生于2018年8月23日以儒家公司管理混乱为由离开儒家公司，双方不再合作。2019年1月2日，孟永生在熟人介绍下又与儒家公司商谈合作事宜，同时补充约定若其每月无销售提成，儒家公司可按其出勤率向其发放底薪、补贴；其自行承担各项社保福利费用及按国家规定应缴的个人所得税。后孟永生于2019年6月12日离开儒家公司，双方不再合作。因提成、底薪发放数额等问题双方产生争议，孟永生于2019年7月8日向郾城区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，2019年8月16日，郾城区劳动人事争议仲裁委作出郾劳人仲案字（2019）0193号仲裁裁决书。儒家公司认为双方系合作关系，非劳动关系，孟永生主张二倍工资于法无据。孟永生因自身特殊原因，须向第三方提供在本地工作的证明，儒家公司便配合其工作出具加盖儒家公司合同章的证明一份，该证明不能作为其主张劳动关系和所欠工资的依据，而应当以近期实际结算工资单为依据计算。双方不是劳动关系，孟永生无权依据劳动法来主张经济补偿金。即使强行认定双方系劳动关系，根据劳动法第二十五条第二项规定，劳动者严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。孟永生于2019年6月12日后未与儒家公司发生任何业务往来，其行为已严重违反儒家公司的劳动纪律和规章制度。另根据劳动法第三十一条规定，孟永生既未书面通知儒家公司也未继续工作，其持续旷工的行为无权获得经济补偿金。孟永生非儒家公司员工，其是利用节假日上班做业务拿提成，是其为了获得更大的利益而自行安排，与儒家公司无关，不应支付加班费。由于孟永生办理的部分售房合同第三人已经解除，销售款项未回，孟永生对解除部分售房合同的提成款无权主张。社保费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。综上，请求法院依法裁决。被告孟永生辩称，1.儒家公司表示在诉讼请求中不予承担的费用，证明这些费用存在，儒家公司不愿承担该义务；2.有证据证明孟永生系2018年12月28日再次到儒家公司工作，而不是2019年1月2日，时间错误；3.2019年6月12日因为鸽子和孟永生吵架，才安排孟永生休息，双方未解除劳动关系，儒家公司认为是业务合作关系而不是劳动关系属于错误；4.至2019年10月15日，孟永生仍每日早晚到儒家公司工作的地方报到拍照，按时上下班，劳动关系及工作实质存在；5.有证据证明孟永生节假日上班是儒家公司的安排，所以儒家公司应当承担加班费；6.孟永生的业务提成是卖房子的合法所得，是法定的劳动报酬，社保费是儒家公司必须承担的义务；7.孟永生在慢性病治疗期有休息的权利和必要。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于孟永生提供的证明。因该证明是以第一人称方式出具，由孟永生自己打印，该证明的出具形式和内容均不符合一个证明的形式要件，且加盖印章系是儒家公司的合同专用章不是公章，同时也没有印章加盖人签名确认，故本院对该证明不予采信认定。二、关于儒家公司提交的工资统计表、月考勤表、工资表、转款凭证。孟永生对上述证据真实性无异议，但认为基本工资标准违法。《关于工资总额组成的规定》第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”据此可知，工资总额可由多部分项目构成，本案中儒家公司提供的工资表显示公司员工的工资组成包括基础工资、绩效工资、工龄工资、业绩奖励、餐补及节假日补助等，因此孟永生认为其中一项基础工资1000元标准违法没有依据，故对孟永生的辩驳意见不予采信；儒家公司提供的上述证据能够相互印证，本院予以采信认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：孟永生于2019年1月2日进入儒家公司工作，双方未签订书面劳动合同，约定工资为基础工资1000元加绩效提成（房价的6‰）及其他等。孟永生因与儒家公司其他人员发生矛盾于2019年6月12日下午将儒家公司考勤机取走；2019年6月13日开始未再到儒家公司上班进行打卡考勤。2019年8月30日儒家公司向孟永生发出返岗上班通知，通知其已连续旷工68天，要求其7日内返回公司报到上班；孟永生于2019年8月31日收到该通知。2019年9月12日，儒家公司再次通知孟永生无故旷工至今，载明公司已于2019年8月30日正式通知其7日内返岗上班，公司再次通知自本通知发出之日起7日内返岗上班，如再不按期返岗，将自动解除儒家公司与其业务合作关系；孟永生于2019年9月13日收到该通知。孟永生未提供证据证明其在公司规定时间返回公司报到上班。孟永生2019年1-6月份的工资分别为一月922元、二月7777元（含春节加班补助222元、提成6872元）、三月6502元（含加班补助259元、提成5062元）、四月3181元（含提成2102元）、五月1173元、六月394元。孟永生2019年分别于一月份休息日上班8天、调休4天，共计上班26天；二月份春节期间加班2天，休息日上班3天、调休1天，共计上班19天；三月份休息日上班10天、调休1.5天，共计上班29.5天；四月份清明节期间加班1天，休息日上班7天、调休1天，共计上班26天；五月份五一节期间加班1天，休息日上班7天，共计上班27天；六月份休息日上班4天，共上班12天。孟永生于2019年7月11日向漯河市郾城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求儒家公司依法支付拖欠的劳动报酬24000元、未签订劳动合同的二倍工资30000元、补偿金5000元、法定节假日值班费8965元、休息日加班费13792元、业务提成10356元、补缴社会保险费五险一金。该仲裁委于2019年8月16日作出郾劳人仲案字（2019）0193号仲裁裁决，裁决如下：一、儒家公司自裁决生效之日起3日内支付孟永生拖欠的工资24000元、法定节假日及调整的休息日加班费8965元、未签订劳动合同的二倍工资25000元，共计57965元；二、由于双方劳动关系未解除，故对孟永生经济补偿的请求不予支持；三、孟永生主张的业务提成及公积金不属劳动仲裁受案范围不予受理，孟永生可持该裁决书到郾城区人民法院通过民事诉讼处理；关于缴纳社会保险费问题，由于社会保险费实行行政强制征缴，不再是仲裁范围，故不予受理，孟永生可依法向郾城区税务局或郾城区劳动监察大队申请行政强制征缴。对此裁决孟永生、儒家公司均不服，向本院提起诉讼。另查明漯河市2019年度最低工资标准是1900元/月。本院认为，一、关于双方是否存在劳动关系问题。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发[2005]12号文件规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备该《通知》中第一条规定的情形的，劳动关系成立。本案中孟永生与儒家公司均具备合法的主体资格，通过庭审查明孟永生通过第三方介绍进入儒家公司工作，工作期间工资构成包括基本工资和提成绩效等，每月采取上打下的方式定期发放，双方符合劳动关系的构成要件，故本院对儒家公司主张双方系业务合作关系而非劳动关系的主张不予采信，双方构成事实劳动关系。二、关于应否支付工资差额问题。根据孟永生的出勤表，按照漯河最低工资标准计算，孟永生一月份工资差额为978元（1900元－922元）、五月份工资差额为727元（1900元－1173元）、六月份工资差额为654元［（1900元/月÷21.75天）×12天－394元］，以上工资差额共计2359元，故对孟永生要求儒家公司支付工资差额的请求，本院予以支持。三、关于儒家公司应否支付双倍工资的问题。根据《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中儒家公司主张孟永生的基本工资为1000元，并提供有孟永生工资组成明细表、转款凭证，且部分工资明细表有孟永生签字确认，本院予以采纳。孟永生虽对儒家公司的主张予以否认，但自2019年1月起均是按照基本工资1000元/月的标准基数计算其工资，孟永生没有提供证据证实向儒家公司提出过异议，也没有提供有效证据证实其辩称的月工资是按照5000元/月计算，故本院认定孟永生2019年1月1日至2019年6月12日期间的基本工资为1000元/月。因二倍工资并非劳动者的正常工作对价，而是法律对用人单位违法行为额外附加的责任，属于惩罚性赔偿，该款项的核定范围不应超出用人单位应签而未签劳动合同时的合理预见能力，应由相对稳定性收入项目构成为依据，但儒家公司给孟永生的工资构成的稳定性收入项目低于漯河市2019年度最低工资标准，根据公平原则，孟永生的二倍工资应当以漯河市2019年度最低工资标准1900元/月为基数计算。儒家公司应支付2019年2月1日至2019年6月12日期间的二倍工资8550元（1900元/月×4.5个月）。四、关于儒家公司应否支付经济补偿金的问题。因申请劳动仲裁系劳动关系纠纷的前置程序，本案中孟永生在劳动仲裁程序中并未申请解除劳动关系，儒家公司也未申请确认已解除劳动关系，故对孟永生在诉讼程序提出解除劳动关系并要求支付经济补偿金的请求，本院不予处理，孟永生可另行主张。五、关于儒家公司应否支付加班费的问题。《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》53条规定“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”该意见第62条规定“实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作时间；工作日正好是法定节假日时，要依照劳动法第四十四条第三项的规定支付职工的工资报酬。”《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定“用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”据以上规定，本案中2019年1月2日至2019年6月12日期间，因孟永生在法定节假日春节、清明节、五一节共计加班4天、休息日（除去调休）加班共计24.5天，根据漯河市最低工资标准计算，其加班工资应为5328.74元［（1900元/月÷21.75天）×4天×300%＋（1900元/月÷21.75天）×24.5天×200%］，除去儒家公司已支付给孟永生的加班工资481元（222元+259元），儒家公司还应支付给孟永生加班工资4847.74元（5328.74元－481元）。六、关于社会保险费的缴纳问题。根据《劳动法》第一百条之规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”据此可知，用人单位、劳动者和社会保险机构就欠缴社会保险费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不属于单一的劳动者与用人单位之间的社会保险争议，追缴社会保险费属于上述行政机关的职权。最高人民法院法研（2011）31号答复中明确规定：“根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。”据此，本案中对孟永生要求儒家公司补缴社会保险费的请求，因不属于人民法院民事案件的受案范围，本院不予处理。七、关于业务提成。因孟永生未提供证据证明其与儒家公司对所出售房屋的金额及提成进行清算确认，故本院对该请求在本案中不予处理。孟永生可另案处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十七条、第四十八条、第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定，判决如下：一、被告漯河市儒家房地产营销策划有限公司于本判决生效后十日内支付原告孟永生2019年1月2日至2019年6月12日期间工资差额2359元、加班工资4847.74元、未签订书面劳动合同的二倍工资8550元。二、驳回原告孟永生的其他诉讼请求。三、驳回原告漯河市儒家房地产营销策划有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告孟永生负担5元，原告漯河市儒家房地产营销策划有限公司负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判员  李慧杰二〇一九年十一月二十九日书记员  张潇霞