河北省张家口市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀07民终3030号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住所地张家口市高新区市府西大街3号。 法定代表人：韩志军，总经理。 委托诉讼代理人：李海阳，男，该公司职员。 被上诉人（原审原告）：武文运，男，1935年5月12日出生，汉族，住张家口市万全区。 委托诉讼代理人：朱学慧，男，河北诚成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：武正芳，女，系武文运的女儿。 被上诉人（原审被告）：张家口经轮运输有限公司，住所地万全区孔家庄镇商业街15号汽车站院内。 法定代表人：许海，经理。 被上诉人（原审被告）：王大江，男，1968年5月8日出生，汉族，住万全区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人武文运、张家口经轮运输有限公司（以下简称经轮运输）、王大江机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省张家口市万全区人民法院（2019）冀0708民初532号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年11月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司委托诉讼代理人李海阳，被上诉人武文运委托诉讼代理人武正芳、朱学慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销河北省张家口市万全区人民法院(2019)冀0708民初532号民事判决书，依法改判；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人对于张家口正浩法医鉴定所所鉴定意见书持有异议，伤者属于颅脑损伤引起的肢体瘫、不是非肢体瘫，高等级伤残智能依肌力评定，根据万全区中医院武文运最后一次出院记录显示，右侧肢体肌力诊断为三级，左侧肢体肌力诊断为四级，应符合《人体损伤致残程度分级》（5.4.1.3）肌力偏瘫3级以下。张家口正浩法医鉴定所以非肢体瘫评定二级伤残，评残条款适用错误，上诉人不能认可，认可四级伤残。 武文运答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 经轮公司未到庭未进行答辩。 王大江未到庭未进行答辩。 武文运向一审法院起诉请求：要求被告赔偿我交通事故造成的医药费、误工费、住院伙食补助费、陪床费、交通费和伤残赔偿金等损失848523.8元。 一审法院认定事实：2018年10月4日，王大江驾驶冀Ｇ×××××大型普通客车，沿孔家庄民主街由西向东行驶至审批中心路口时，与武文运骑行的二轮电动车相撞，造成车辆损坏，武文运受伤的交通事故。张家口市公安局万全分局交通警察大队于2019年1月12日作出道路交通事故认定书，认定王大江承担此事故的全部责任，原告无责任。事故当日，原告被送往万全区医院抢救后，住河北北方学院附属第一医院治疗，诊断为1、脑挫裂伤；2、创伤性蛛网膜下出血；3、多发肋骨骨折；4、肺部感染。住院68天转到万全区中医院治疗，2019年4月8日出院。经原告申请，原、被告协商鉴定机构，2019年6月20日，张家口正浩法医鉴定所对原告的伤情作出司法鉴定，意见为：1.二级伤残；2.九级伤残；3.一人护理至鉴定日；4.营养期截止至鉴定日；5.完全护理依赖。王大江驾驶的事故车辆冀Ｇ×××××大型普通客车登记所有人为经轮公司，双方系挂靠经营关系，经轮公司为冀Ｇ×××××大型普通客车向保险公司投保机动车交通事故责任强制保险一份和不计免赔的第三者责任商业50万元保险一份，事故发生在保险责任期间。另经轮公司为原告垫付医疗费30000元，保险公司为原告垫付医疗费110000元。武文运主张：1.医药费249505.8元，举证医疗费票据24张，费用清单4份；2.鉴定及鉴定检查费合计3126元，提交票据2张；3.陪护费33120元，从2018年10月4日至2019年6月20日，其中第一个月护工护理30天9600元，其余的（226-30）天×120元＝23520元。举证陪护费票1张，附护工协议书、护工单位营业执照、聘用护工身份证复印件。4.住院伙食补助费226天×30元＝6780元；5.营养费226天×30元＝6780元。6.交通费1216元，举证票据116张；7.残疾赔偿金32997元／年×5年×92%＝151786元，举证原告本人户籍登记簿载明城镇户籍；8.精神抚慰金27600元，主张在交强险里优先赔偿，依据鉴定报告；9.护理依赖，鉴定意见完全护理依赖，按卫生和社会保障福利业标准73704元／年×5年×100%＝368520元，依据鉴定报告书。共计848523.8元。保险公司质证意见：对用药清单及发票没有异议；对鉴定及鉴定检查费票据没有异议；认可鉴定书上一人护理至鉴定日，认可标准120元一天，不认可护工护理30天；同意住院伙食补助费以实际住院时间为准；对户籍登记簿证据无异议；交通费酌情给付1000元；对鉴定报告不认可，故对精神抚慰金、护理依赖不认可。王大江、经轮公司均同意保险公司意见。对三被告无异议的医疗费、鉴定和检查费予以认定。对当事人双方有争议的事实认定如下：1.原告住院日期2018年10月4日计算至鉴定日2019年6月20日，应为260日，故认定营养费7800元（260天×30元／天）；2.护理费当地标准为120元／天，按照司法鉴定意见“一人护理至鉴定日”，故认定鉴定前护理费31200元（120元／天×260天），酌情给予鉴定后2年完全护理依赖护理费87600元（120元／天×365天×2年），合计118800元；3.原告住院共计188天，认定其住院伙食补助费5640元（188天×30元／天）；4.原告主张的交通费，经协商一致同意1000元，予以认定；5.原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金合理合法，予以认定。综上，本院认定武文运的损失为：1.医疗费249505.8元；2.营养费7800元；3.住院伙食补助费5640元；4.护理费118800元；5.残疾赔偿金151786元；6.精神损害抚慰金27600元；7.鉴定和检查费3126元；8.交通费1000元。合计565257.8元。 一审法院认为，原、被告双方对张家口市公安局万全分局交通警察大队作出的道路交通事故认定书均无异议，一审法院予以确认。保险公司系冀Ｇ×××××大型普通客车的机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险的承保者，应在保险责任限额内赔偿原告的损失。保险公司不承担鉴定费、诉讼费的意见无证据证实，不予支持。王大江与经轮公司系挂靠经营关系，王大江在道路运输经营活动中发生交通事故造成原告损失，王大江与经轮公司应承担连带责任，赔偿超出保险责任限额部分。因本案原告主张5年的完全护理依赖系估算，酌情给予原告鉴定后2年的完全护理依赖护理费，期满后原告仍需护理依赖，可再行主张。本案经轮公司投保的保险足以赔偿原告的损失，王大江、经轮公司暂不承担赔偿责任。判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告武文运损失：医疗费10000元；精神损害抚慰金27600元、残疾赔偿金82400元。合计120000元，扣除垫付的10000元，其余110000元，于判决生效之日起十日内付清；二、被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司在第三者责任商业保险限额内赔偿原告武文运损失：医疗费239505.8元、营养费7800元、住院伙食补助费5640元、护理费118800元、残疾赔偿金69386元、鉴定和检查费3126元、交通费1000元。合计445257.8元，扣除垫付的100000元，其余345257.8元，于判决生效之日起十日内付清；三、原告武文运返还被告张家口经轮运输有限公司垫付款30000元，与本判决前（一）、（二）项一并执行。案件受理费12280元，减半收取计6140元。由被告中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担4700元，被告王大江与被告经轮运输公司连带负担1440元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院一致。 本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，保险公司对张家口正浩法医鉴定所出具的鉴定意见书持有异议，认为其与武文运实际伤情不符，但其未提供相应证据证明上诉主张，依法应承担不利后果；一审法院认定事实清楚，本院予以支持。 综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费774元，由中国平安财产保险股份有限公司张家口中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 海延林 审 判 员 吴义清 审 判 员 雷 鹏 二〇一九年十一月二十八日 法官助理 王文武 书 记 员 喇全新