福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初13202号 原告：段长龙，男，1984年10月12日出生，汉族，住山东省陵县。 委托诉讼代理人：郑子腾，福建兴世通律师事务所执业律师。 被告：中国铁建股份有限公司，住所地北京市海淀区复兴路40号东院，统一社会信用代码91110000710935150D。 法定代表人：陈奋健，董事长。 委托诉讼代理人：朱光耀。 原告段长龙与被告中国铁建股份有限公司（以下简称中铁公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年6月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告段长龙及其委托诉讼代理人郑子腾和被告中铁公司的委托诉讼代理人朱光耀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 诉讼请求 段长龙的诉讼请求：1.段长龙和中铁公司之间的劳动关系于2019年1月29日解除；2.中铁公司向段长龙支付因未签订书面劳动合同的二倍工资差额99000元（自2017年9月10日至2018年7月10日）；3.中铁公司向段长龙支付经济补偿金13500元（自2017年8月9日入职至2019年1月29日共计17个月）；4.中铁公司向段长龙支付工伤保险待遇共计227877.8元（其中医疗费21500元、停工留薪期护理费41370元、住院伙食补助费12300元、交通费2000元、停工留薪期间工资100855元、一次性伤残补助金49852.8元）；5.中铁公司承担本案的诉讼费。 案件事实 一、申请仲裁时间：2019年1月30日。 二、仲裁请求：1.确认段长龙于2019年1月29日起解除与中铁公司的劳动关系；2.中铁公司向段长龙支付2017年9月12日至2018年7月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额99000元；3.中铁公司向段长龙支付经济补偿金4500元；4.中铁公司向段长龙支付工伤待遇差额354160元（其中医疗费21500元、停工留薪期护理费41370元、住院伙食补助费12300元、交通费2000元、停工留薪期间工资117000元、一次性伤残补助金81000元、一次性工伤医疗补助金54995元、一次性伤残就业补助金54995元；扣除已付的31000元）。 三、仲裁结果：1.确认段长龙于2019年1月29日起解除与中铁公司的劳动关系；2.中铁公司向段长龙支付停工留薪期间工资41529.6元；3.驳回段长龙对中铁公司的其他仲裁请求。 四、需要说明的其他事项：中铁公司承建厦门市轨道交通2号线一期工程土建施工总承包2标段工程（以下简称案涉工程）。中铁公司将案涉工程一工区工程分包给中铁十七局集团第六工程有限公司施工。中铁十七局集团第六工程有限公司将案涉工程一工区湖滨中路站喷锚工程（以下简称案涉湖滨中路站工程）转包给厦门华海建筑劳务有限公司施工，刘某负责案涉湖滨中路站工程的具体施工，李某亦参与案涉湖滨中路站工程的施工、管理。2017年8月9日，段长龙在李某的安排下至案涉湖滨中路站工程从事焊工岗位工作。2017年8月11日11时30分左右，段长龙在案涉湖滨中路站工程施工时从架子上摔落受伤，后被送医救治，被诊断为左桡远端骨折等等，共住院治疗113天。中铁公司垫付段长龙医疗费用106410.82元，李某以借款等形式向段长龙支付过一些钱款。中铁公司于2017年8月30日向厦门市思明区地方税务局申报了包括段长龙在内的工伤人员参保职工花名册，其中段长龙的缴费工资为3460.80元（即2016年厦门职工月平均工资5768元的60%）。2017年10月25日，厦门市人力资源和社会保险局认定段长龙受到的上述伤害为工伤，事故单位为中铁公司。2018年11月27日，厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定段长龙为伤残玖级。中铁公司分别于2019年4月3日、15日共向段长龙支付一次性伤残就业补助金55334.4元，于2019年7月2日向段长龙支付7145.6元。厦门市社会保险中心向段长龙支付了一次性医疗补助金55334.4元、一次性伤残补助金31147.2元，向中铁公司支付医疗费105835.97元、住院伙食补助费2260元。 争点分析 一、关于段长龙是否与中铁公司存在劳动关系： 段长龙主张：段长龙与中铁公司存在劳动关系。 中铁公司主张及证据：中铁公司已将案涉湖滨中路站工程分包给其他公司施工。段长龙是他人雇请，与中铁公司不存在劳动关系。中铁公司提供责任目标承包协议书、建设工程施工劳务分包合同、工程中间计价表、中间计量表等证据材料，并申请证人易某、刘某、李某出庭作证。 法院认定及理由：段长龙虽不认可中铁公司提交的证据材料的真实性，亦不认可证人证言的真实性，但未提供反驳证据。同时，考虑到中铁公司提交的证据材料和证人证言能互相印证，本院采信中铁公司提交的证据材料和证人证言的真实性，并采纳为本案证据。责任目标承包协议书、建设工程施工劳务分包合同、工程中间计价表、中间计量表和证人易某、刘某、李某的证言形成证据链，足以证明中铁公司和段长龙没有建立劳动关系的合意，双方之间不存在劳动关系。因此，本院确认中铁公司的主张，认定段长龙与中铁公司不存在劳动关系。 二、关于段长龙的月工资问题： 段长龙主张及证据：段长龙与李某口头约定每日工资300元，故段长龙的月工资应为9000元。段长龙提供录音证明其主张。 中铁公司主张：中铁公司不认可段长龙的主张。 法院认定及理由：中铁公司对于录音的真实性没有异议，本院采纳录音作为本案证据。根据录音，可确认段长龙与李某口头约定每日工资300元。但是约定每日工资300元不等于约定每月工资9000元，段长龙的月工资取决于其当月干活的天数，只有在每月干活满30日的情况下，段长龙关于其月工资为9000元的主张方能成立。因段长龙工作时间不足三天，所以无法确认段长龙的月工资。因此，段长龙关于其每月工资为9000元的主张不能成立，本院不予确认。 裁判结果 本院认为，中铁公司和段长龙不存在劳动关系，段长龙基于劳动关系提出的“1.段长龙和中铁公司之间的劳动关系于2019年1月29日解除；2.中铁公司向段长龙支付因未签订书面劳动合同的二倍工资差额99000元（自2017年9月10日至2018年7月10日）；3.中铁公司向段长龙支付经济补偿金13500元（自2017年8月9日入职至2019年1月29日共计17个月）”等三项诉讼请求，于法无据，本院不予支持。《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第七条规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。根据上述规定，中铁公司虽与段长龙不存在劳动关系，但不影响中铁公司根据工伤认定的结果，依法向段长龙承担工伤保险责任。关于医疗费，段长龙主张其为治疗工伤自行支付了医疗费21500元，却未举证予以证明，本院不确认其主张。况且，中铁公司已为段长龙缴纳了工伤保险，段长龙治疗工伤所产生的医疗费依法应由工伤保险基金支付。因此，段长龙要求中铁公司支付医疗费21500元，没有依据，不予支持。关于停工留薪期工资，段长龙主张停工留薪期为12个月，未违反规定，且中铁公司对此未提出异议，本院予以确认。《厦门市工伤保险待遇管理办法》第十六条第二款“工伤职工受伤前在用人单位工作已满12个月的，按受伤前12个月应发工资的月平均工资计算原工资福利待遇，应发工资包括含计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、加班加点工资、特殊情况下支付的工资等；未满12个月的，按实际工作月数应发工资的月平均工资计算原工资福利待遇；未满1个月的，按合同约定的月工资计算原工资福利待遇；尚未约定或无法确定原工资额度的，按不低于受伤时本市上年度职工月平均工资的60%计算原工资福利待遇”。根据上述规定，因无法确定段长龙的月工资额度，本院按2016年厦门职工月平均工资5768元的60%计算其原工资福利待遇，认定中铁公司应支付给段长龙的停工留薪期工资为41529.6元（5768元×60%×12）。关于停工留薪期护理费，段长龙主张其有385天需要护理，没有依据，本院无法确认。考虑到段长龙住院治疗113天，结合段长龙所受伤情，本院酌定段长龙停工留薪期内有113天需要护理。《厦门市工伤保险待遇管理办法》第十六条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位负责。用人单位以支付护理费方式代替护理的，护理人数及护理期限由就诊医疗机构确认，护理人员每人每日护理费不得低于本市上年度职工月平均工资除以21后的60%”。根据该规定，中铁公司未负责段长龙停工留薪期内的护理，应向段长龙支付护理费，并按2016年厦门职工月平均工资5768元，认定中铁公司应支付给段长龙的停工留薪期护理费为18622.4元（5768元÷21×60%×113）。关于住院伙食补助费，段长龙主张其住院伙食补助费为12300元，没有依据，不予确认。中铁公司已为段长龙缴纳了工伤保险，段长龙的住院伙食补助费依法应由工伤保险基金支付。厦门市社会保险中心已向中铁公司支付段长龙的住院伙食补助费2260元，中铁公司应将该住院伙食补助费2260元支付给段长龙。关于交通费，段长龙要求中铁公司向其支付交通费2000元，没有事实和法律依据，不予支持。关于一次性伤残补助金，中铁公司已为段长龙缴纳了工伤保险，段长龙的一次性伤残补助金依法应由工伤保险基金支付。厦门市社会保险中心亦已向段长龙支付一次性伤残补助金31147.2元。现段长龙要求中铁公司再向其支付一次性伤残补助金49852.8元，于法无据，不予支持。综上所述，中铁公司应向段长龙支付停工留薪期工资41529.6元、停工留薪期护理费18622.4元、住院伙食补助费2260元等合计62412元。扣除已支付的7145.6元，中铁公司还应向段长龙支付55266.4元。本院在前述认定范围内支持段长龙的诉讼请求，对于超出部分不予支持。 依照《工伤保险条例》第三十条第三、四款、第三十三条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、中国铁建股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向段长龙支付55266.4元； 二、驳回段长龙的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由中国铁建股份有限公司负担。中国铁建股份有限公司应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳上述费用。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 许友滨 二〇一九年十一月二十七日 代书记员 周 蕾  附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《工伤保险条例》 第三十条第三、四款治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。