广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初26927号原告：白荣进，男，1966年9月12日出生，汉族，住广东省台山市***********，公民身份号码440************833。委托诉讼代理人：梁丽云，广东循理律师事务所律师。被告：关创大，男，1966年1月4日出生，汉族，住广东省台山市**********，公民身份号码440************812。原告白荣进诉被告关创大承揽合同纠纷一案，本院于2019年10月8日立案受理后，依法适用简易程序于2019年11月6日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告向原告支付违约赔偿金78000元；二、被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：原告与被告作为乙方和丙方于2018年6月6日签订《佛山市禅城区星星凯旋国际二期、9～18栋屏风、白色铝工程合同》，约定由被告承包佛山市禅城区星星凯旋国际二期9～18栋入户大堂不锈钢玻璃屏风、白色铝单板等工程，总造价约为260000元；丙方在甲乙方确定工程单价签订后才进行施工，若增加相同内容的项目，结算时按原价计结，并约定了付款的时间及方式；被告在施工过程中，凡隐蔽工程项目完成，须通知发包方及原告双方在现场核对数量签名后才能进行隐蔽，施工过程中，发包方因生产或使用需要变更设计方案的应书面通知原告及被告，设计图中未尽事宜需原被告及发包方三方协商一致后确定；如有违约，违约方必须按该工程造价的30%赔偿给另一方。原被告签订承揽合同后，原告支付了90000元给被告，经发包方批准带领被告进场施工。随后，涉案承揽工程已全部完成且投入使用多时，原告多次要求被告与原告共同验收工程并对账以支付剩余工程款，被告一直不予以理会，导致原告一直未能确定承揽工程的真实施工数量以及具体价格。后原告发现被告与发包方串通，损害原告利益，变更的设计方案以及增加的工程量均没有通知原告到场核对，导致原告无法获得发包方应支付的剩余工程款。原告认为，被告的行为已构成违约，应承担违约赔偿责任，为维护原告合法权益，请求判如所请。被告答辩称：原告的诉请没有事实依据。原告还未向被告支付工程款,却无理起诉被告。诉讼中，原告提交以下证据：1、原告身份证复印件、被告广东公安人口信息查询资料复印件。拟证明原、被告诉讼主体资格。2、佛山市禅城区星星凯旋国际二期、9-18栋屏风、白色铝工程合同；佛山市禅城区星星凯旋国际二期、9-18栋屏风工程合同。拟证明2018年6月5日，原告与案涉工程发包方张松标签订工程合同，承包涉案工程，包工包料总造价为297860元；2018年6月6日，原告将案涉工程包工包料委托被告承揽完成，与被告签订工程合同，约定包工包料总造价约为260000元，签订该工程合同时原告已向被告明释了工程来源，被告有配合验收收款的义务。3、编号为3011687、3011691《收据》、建行个人活期账户交易明细。拟证明原告收到张松标的施工定金后现金支取款项交予被告购买施工材料，2018年6月4日支付4万元，2018年7月3日支付5万元，被告已收款并购买相应的施工材料进行施工。4、手写记账表照片4张。拟证明工程已于2018年9月30日完工，但被告一直不配合原告进行验收，原告只能自行到现场丈量工作量并估算实际施工的工程款。5、《现场照片》19张及62张施工现场照片。拟证明开始施工至完工，原告与妻子二人一直现场监工督促，涉案工程已竣工并投入使用。被告诉讼中没有提交证据。经质证，本院认证：原告的证据1、3、4、5，被告无异议，本院予以确认。原告的证据2，被告对其与原告签订的工程合同无异议，本院予以确认，原告与案外人张松标签订的工程合同有原件核对，被告亦未举证反驳，本院对真实性亦予确认。综合本院采信的证据以及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2018年6月5日，原告（乙方、承包单位）与案外人张松标（甲方、发包单位）签订《佛山市禅城区星星凯旋国际二期、9至18栋屏风工程合同》，约定“第一条、工程地点：佛山市禅城区星星凯旋国际。第二条、工程范围：二期9-19栋入户大堂不锈钢玻璃屏风、白色铝单板等工程。第三条、工程承包方式：包工包料，按图纸施工包验收。第四条、工程结算时按承包方式和范围，按实际量度尺寸计算。第五条、屏风造价每平方米800元、铝单板每平方470元，本合同总造价约为297860元，且工程造价不含税金。第六条：双方必须于施工前确认设计方案、工程范围、工程量及单价。若需增加工程项目，甲方确定工程单价签名后，乙方才进行施工。若增加相同内容的项目，结算时按原价计结……第八条、施工过程中，甲方因生产或使用需要，确需变更该设计方案时，应书面通知乙方……”。2018年6月6日，原告（乙方、发包单位）与被告（丙方、承包单位）签订《佛山市禅城区星星凯旋国际二期、9-18栋屏风、白色铝工程合同》，约定“第一条、工程地点：佛山市禅城区星星凯旋国际楼盘。第二条、工程范围：二期9-18栋入户大堂不锈玻璃屏风、白色铝单板等工程。第三条、工程承包方式：包工包料，按图施工包验收。第四条、工程结算时按承包方式和范围，按实际量度尺寸计算。第五条、本屏风造价每平方米712元、铝单板每平方米446元，总造价约为260000元、且工程造价不含税金。第六条、双方必须于施工前确认设计方案、工程范围、工程量及单价。若需增加工程项目，甲方确定工程单价签名后，丙方方才进行施工，若增加相同内容的项目，结算时按原价计结……第八条、丙方在施工过程中，凡隐蔽工程项目完成，须通知乙、甲双方在现场核对数量签名后才能进行隐蔽。第九条、施工过程中，甲方因生产或使用需要，确需变更该设计方案时，应书面通知乙、丙双方，并提出具体变更设计的技术资料及方案……第十一条、设计图中未尽事宜，需经甲乙丙三方协商一致后再确定……第十五条、双方必须履行合同签订条例，如有违约，违约方必须按该工程造价的30%赔偿给另一方……”。原告在合同落款“乙方”处签名，被告及案外人石国良在“丙方”落款处签名。案外人张松标分别于2018年6月3日、2018年7月3日向原告转账50000元、50000元。被告分别于2018年6月4日、2018年7月3日向原告出具《收据》，确认收取原告支付的做不锈钢屏风材料定金40000元、材料预付款50000元。原告诉讼中提交了9-18座的完工工程量测量数据，其中9座完工面积为46.63㎡、10座完工面积为23.18㎡、11座完工面积为29.30㎡、12座完工面积为44.43㎡、13座完工面积为41.05㎡、14座完工面积为48.76㎡、15座完工面积为37.32㎡、16座完工面积为25.73㎡、17座完工面积为33.36㎡、18座完工面积为46.86㎡。被告庭审中对上述已完工工程量无异议。另查明，原告已向本院另案起诉张松标，诉请张松标向其支付工程款197860元、违约赔偿金89358元，案号为（2019）粤0604民初26775号，该案尚未审理终结。原告当庭陈述：合同签订时只有原告夫妻及被告在场，原告签完后被告将合同拿走，交回时多了石国良的名字，但原告不认识此人，原告只认定被告是合同相对人，故在本案中不对石国良提起诉讼；原告测量尺寸后有联系过张松标，但张松标不接电话，原告夫妻去工地找张松标，张松标也不理睬，（2019）粤0604民初26775号案因张松标提起管辖异议，目前尚未开庭；原告主张被告与发包方串通是指工程量的变更没有告诉原告，施工数量及价格变更会影响原告获得的工程款以及应付给被告的工程款，被告不履行合同约定造成原告无法对数、结算，导致原告无法从张松标处获得实际施工工程款，因被告没有配合竣工验收，对于该工程的后续质保也存在障碍。被告当庭陈述：石国良是给被告做工的班组，涉案工程已完工，因被告承接工程后全部交给石国良跟进处理，石国良没有去与原告结算，被告也未与原告对账并办理结算；石国良已经去世，被告手上没有施工单据，可通过原告自己测量的数据进行结算。本院认为，本案系承揽合同纠纷。综合全案证据及各方陈述，首先，原、被告间的工程合同对屏风、铝单板的单价作出了明确约定，亦约定按实际量度尺寸进行结算，被告庭审中亦对原告实际量度的已完工工程量无异议，即针对合同内项目，不论是原、被告办理结算还是原告与张松标办理结算，均不存在结算障碍；其次，原告并未举证证明存在未经其同意增加施工项目或变更工程单价的情形；再次，原告主张被告与张松标恶意串通，但仅为单方陈述，并未提供有效的证据予以证明。因此，原告主张被告存在违约行为，缺乏事实根据，加之原告与被告、张松标均未办理结算，原告是否存在实际损失并不确定，原告诉请被告支付违约赔偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告白荣进的诉讼请求。本案适用简易程序，受理费减半收取875元，由原告白荣进负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 田 媛二〇一九年十一月十五日书记员 陈佳颖