福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初600号 原告：范清凉，男，1968年9月6日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：欧阳巧梅，福建诚全律师事务所律师。 被告：张贻平，男，1972年12月10日出生，汉族，住福建省惠安县。 原告范清凉诉与被告张贻平装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序，两次公开开庭进行了审理。第一次开庭审理时，原告范清凉及其委托诉讼代理人欧阳巧梅到庭参加诉讼；被告张贻平经传票传唤，未到庭参加诉讼。第二次开庭审理时，原告范清凉的委托诉讼代理人欧阳巧梅到庭参加诉讼；被告张贻平经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告范清凉在起诉时向本院提出诉讼请求：1.判决被告张贻平立即退还原告范清凉工程款334956元，并从起诉之日起至实际还款之日止按年利率6%支付利息；2.本案鉴证咨询服务、评估费15000元由被告承担；3.被告立即支付原告外墙钢管架（脚手架）费用42000元（从2017年11月5日起至2018年6月15日止按每月6000元计算）；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年7月28日，被告张贻平以石狮市绿城装饰工程有限公司的名义与原告范清凉签订一份建筑工程装饰承包合同，原告范清凉将其本人位于南安市外墙面装修工程以包工包料包干方式、总承包价750000元承包给被告。承包合同所附的报价单报价总额629599元仅包含石材费用，而原告别墅外墙装修采用的是干挂工艺，要用镀锌钢骨架（即槽钢、角钢）对外墙石材进行固定，原、被告双方当时直接口头约定将所需镀锌钢骨架（即槽钢、角钢）费用包含在合同总价750000元内。双方约定，合同签订好原告按总工程量的40%支付被告做为购材费，后按每月实际完成总工程量的90%支付，待工程完工时达到初步验收原告应在1个月内支付被告已完成的总工程量的97%，保修期为壹年，余下3%作为保修保证金，待保修期满无异议，原告一次性支付给予被告。合同开工期为2017年8月1日，竣工期2017年11月15日。2017年8月12日至2018年2月15日，原告通过亲友合计转账465000元给被告。但是被告并没有依照合同的约定购买原材料并进行装修，经原告多次催促，被告直接罢工不做。被告是从2017年9月开始施工，在2018年2月15日就停工不做。后原告向南平市成长价格认证评估咨询有限公司申请对范清凉别墅外墙面装修被告实际已完成工程量的造价进行评估，2018年6月4日，南平市成长价格认证评估咨询有限公司做出成评报字（2018）第8号《范清凉别墅外墙面装修实际已完成工程量的造价评估报告》，评估结论为：范清凉别墅外墙面装修实际已完成工程量的造价为130044元，范清凉花费相应的鉴证咨询服务、评估费15000元。原告为方便被告进行房屋的外装修，于2016年12月8日与案外人陈习签订一份钢管架（脚手架）施工合同，约定原告按工程外墙每平方30元向乙方（陈习）承包钢管架（脚手架），工期壹年，面积以实际尺寸计算。原告每月支付陈习费用6000元，因被告未能按合同约定的进度完工，导致原告一直占用钢管架（脚手架），被告应赔偿原告因此造成的损失共计42000元。起诉前原告向石狮市市场监督管理局查询，石狮市市场监督管理局出具说明，在工商系统查无在石狮市管辖内的企业名为石狮市绿城装饰工程有限公司的登记信息材料，被告张贻平作为合同签订人，应承担合同的权利义务。在第一次开庭审理过程中，原告自愿撤回第3项诉讼请求，表示外墙钢管架（脚手架）费用42000元另行处理。2019年9月23日原告向本院提交1份申请书，原告主张在第一次庭审过程中原告自述被告于2018年2月15日停工，停工时现场还剩余大概80平方米的平板材料，在庭审结束后，原告回来细数，现场剩余的平板为80平方米，这些平板在后来原告另找他人进行装修时有使用一部分，结合原、被告签订的《建筑工程装饰承包合同》报价单显示规格为2.5公分平板每平方米单价为95元。被告留在现场的80平方米平板约为7600元（80平方米×95元／平方＝7600元）。原告同意这80平方米的平板抵偿被告应退还原告的工程款。南平市成长价格认证评估咨询有限公司于2019年8月15日出具一份《范清凉别墅外墙面装修实际已完成工程量的造价评估报告补充说明》，鉴定被告所完成镀锌钢骨架工程量的造价为17167元。因此原告要求将其第1项诉讼请求变更为：判决被告立即退还原告工程款310189元，并从起诉之日起至实际还款之日止按年利率6%计付利息。 张贻平未作答辩。 为证明其主张，范清凉提供了以下证据： 1.原告的居民身份证复印件（与原件核对无异，以下简称证据⑴），证明原告基本情况；2.被告的居民身份证复印件（以下简称证据⑵），证明被告的基本情况；3.建筑工程装饰承包合同（以下简称装饰承包合同、亦称证据⑶），证明2017年7月28日，原告将址于南安市东田镇山西村埔边自然村范清凉别墅的外墙面装修工程以包工包料包干方式、总承包价750000元承包给被告的事实，合同有约定开工日期、竣工日期、付款、工程内容、权利义务等事项；4.转账记录8张［包括户名为蔡某的中国农业银行个人明细对账单3张（以下简称证据⑷），客户名称为范某1的福建南安农村商业银行股份有限公司山西分理处银行流水1张（以下简称证据⑸），户名为范某1的中国农业银行个人明细对账单1张（以下简称证据⑹），汇款人为范某1、收款人为曾汉民的中信银行个人电子转账凭证1张（以下简称证据⑺），汇款人为范某1、收款人为徐金保的中信银行个人电子转账凭证1张（以下简称证据⑻），户名为范某2的中国农业银行银行卡交易明细清单1张（以下简称证据⑼）］，证明原告通过亲友范某1（原告的弟弟）、蔡某（原告的弟媳）、范某2（原告的姐姐）共向被告转账465000元的事实，其中范某22017年11月13日转账30000元给被告，蔡某于2017年8月12日转账150000元给被告，蔡某于2017年12月20日转账100000元给被告，蔡某于2018年1月29日转账40000元给被告，蔡某总共转账290000元，范某1于2018年1月2日转账100000元给被告，范某1于2018年1月26日转账30000元给被告，范某1于2018年2月15日转账到被告指定的两个账户（其中转给曾汉民的账户10000元，转给徐金保的账户5000元），范某1总共转账145000元。转账给被告和曾汉民、徐金保的款项是原告要求其亲友转账的。5.南平市成长价格认证评估咨询有限公司于2018年6月4日作出成评报字（2018）第8号《范清凉别墅外墙面装修实际已完成工程量的造价评估报告》（以下简称造价评估报告，亦称证据⑽）及发票（以下简称证据⑾），证明范清凉别墅外墙面装修被告实际已完成工程量的造价为130044元，原告花费鉴证咨询服务、评估费15000元；6.石狮市市场监督管理局于2018年9月11日出具的说明（以下简称证据⑿），证明起诉前原告已向石狮市市场监督管理局申请调取石狮市绿城装饰工程有限公司的登记信息材料，但是查无此公司。7.南平市成长价格认证评估咨询有限公司于2019年8月15日制作的《范清凉别墅外墙面装修实际已完成工程量的造价评估报告补充说明》（以下简称造价评估报告补充说明，亦称证据⒀，该份造价评估报告补充说明的附件包含分部分项工程量清单综合单价分析表、范清凉别墅工程结算书、范清凉别墅工程计算书），证明造价评估报告仅对石材费用进行评估，不包含被告施工的镀锌钢骨架（即槽钢、角钢）的费用，因此根据被告实际完成镀锌钢骨架的工程量进行补充造价评估，确定被告施工的墙面所需槽钢8＃（1.448ｔ×2310元／ｔ＝3345元），角钢50＊50＊5（2.267ｔ×2273.5元／ｔ＝5154元），柱子所需钢槽8＃（2.896ｔ×2310元／ｔ＝6690元），角钢50＊50＊5（0.87ｔ×2273.5元／ｔ＝1978元），故补充结算出被告施工的镀锌钢骨架的工程量造价为17167元的事实。 为证明其主张，原告还申请证人范某1、蔡某、范某2出庭作证。证人范某1陈述的证言的主要内容为：他是原告的弟弟，被告是给原告装修的人，因为原告将装修工程发包给被告，所以他才认识被告。原告找他借钱并让他转账给被告，他付钱给被告是用于原告别墅的装修。他跟被告没有其他经济往来，他没有欠被告钱，没有委托被告装修。原告提供的证据⑸、证据⑹、证据⑺、证据⑻中145000元的转账是原告让他转账的，这些钱是原告要付给被告的装修款。他于2018年1月2日转账100000元给被告，于2018年1月26日转账30000元给被告，并于2018年2月15日转账10000元到被告指定的曾汉民的账户和转账5000元到被告指定的徐金保的账户，被告的账户是原告告诉他的，曾汉民、徐金保的账户是原、被告通过电话跟他说的。证人蔡某陈述的主要证言为：她是原告的弟媳，被告是原告的装修包工头，她跟被告没有关系。原告因为装修房屋找她借钱，原告让她直接汇钱给被告，被告的账户是原告告诉她的。她除了这几次汇钱给被告以外与被告没有其他经济往来，她没有委托被告装修房子。原告提供证据⑷中有3笔款是原告让她转给被告的，她于2017年8月12日转账150000元给被告，于2017年12月20日转账100000元给被告，于2018年1月29日转账40000元给被告，她总共转账290000元给被告。证人范某2陈述的主要证言为：她是原告的姐姐，她不认识被告。原告跟她说要付装修款给被告，原告向她发送被告的卡号让她转账给被告。原告提供的证据⑼中2017年11月13日转账给被告的30000元是原告让她转账的，她除了这次汇这30000元给被告以外没有与被告有其他经济往来，她没有委托被告装修房子。 对范清凉提供的上述证据，张贻平没有发表质证意见，也没有提供相反证据或反驳证据。 本院认为，原告范清凉提供的证据⑴、证据⑵可以证明双方当事人的基本情况，与本案有关联，可以采信。原告提供的证据⑶、证据⑿反映了被告以没有办理注册登记的石狮市绿城装饰工程有限公司的名义与原告签订装饰承包合同，并就工程名称、地点、工程内容、工程用材、材料与质量要求、工程承包方式、工程总承包价、工程款的支付时间、支付方式、合同工期、双方当事人的权利义务、验收及违约责任等事项进行约定，这两份证据与本案有关联，也可以作为认定本案事实的依据。原告提供的证据⑷和证人蔡某的证言可以相互印证原告将别墅装修工程承包给被告，为向被告支付装修款，原告向其弟媳蔡某借款，并让蔡某分三次共转账290000元给被告用于支付装修工程款；原告提供的证据⑸、证据⑹和证人范某1的证言可以相互印证原告将别墅装修工程承包给被告，为向被告支付装修工程款，原告向其弟范某1借款，并让范某1分两次共转账130000元给被告用于支付装修工程款；原告提供的证据⑼和证人范某2的证言可以相互印证原告为向被告支付装修工程款，让原告的姐姐范某2转账30000元给被告，原告的姐姐范某2根据原告的指示转账30000元给被告；这些证据都与本案有关联，可以采信。原告提供的证据⑺、证据⑻和证人范某1的证言虽可证明范某1有转账10000元给曾汉民和转账5000元给徐金保，但原告没有提供充分的证据证明这些转账与涉案的别墅装修工程有关或者与原告要支付给被告的装修工程款有关，因此原告提供的证据⑺、证据⑻与本案缺乏关联性，本院不予采信。原告提供的证据⑽、证据⑾、证据⒀可以证明被告与原告签订装饰承包合同后，实际完成的工程量的造价为130044元＋17167元＝147211元，原告为委托南平市成长价格认证评估咨询有限公司对被告完成的工程量的造价进行评估支出鉴证咨询服务、评估费15000元，被告对原告提供的这3份证据没有提出异议，也没有提供相反证据或反驳证据，因此可以确认这3份证据具有证明力，可以作为认定本案事实的依据。原告在审理中陈述，被告于2018年2月15日停工，停工时现场还剩余80平方米的平板，结合原、被告签订的装饰承包合同报价单显示规格为2.5公分平板每平方米单价为95元，故被告留在现场的80平方米平板价值为7600元，这属于原告在诉讼上的自认，被告对此没有异议，也可采信。 根据范清凉及其委托诉讼代理人欧阳巧梅的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年7月28日，原告范清凉以甲方的名义，被告张贻平以没有办理注册登记的石狮市绿城装饰工程有限公司的名义（在合同中称为乙方）签订一份装饰承包合同，约定甲方将其位于南安市的外墙面装修工程发包给乙方施工，工程内容：参照甲方提供的结施、建施图与效果图为依据，根据甲方的要求，乙方承包本石材工程外墙面（包括前阳台石材栏杆）等的所有石材（平板石及异型石）的铺设及钢骨架原辅材料和施工安装等包工包料全包干。局部地方如需调整，按甲方要求，乙方应接受调整并负责完善完整本工程；工程用材：外檐石材采用五连红荔枝面，窗门套内侧采用磨光面，包括做石材防水与防护表面。安装材料采用国标热镀锌8＃槽钢、国标热镀锌角钢50＊50＊5、国标热镀锌连接件120＊60＊8、国标热镀锌埋件200＊200＊8、科达化学药水304＃螺栓、不锈钢对穿螺丝2-Ｍ10＊120、不锈钢304＃挂件、不锈钢304＃穿墙螺丝、广东白云牌硅酮系列密封胶；材料与质量要求：石材色差保证不超出3%、浮雕浮50ｍｍ-120ｍｍ高、平板采用25ｍｍ实厚、板材应清洗干净及做好防护面、焊口饱满并做好防锈漆保护全面到位、石材安装四线垂直平整、密封胶要打均匀饱满等以上事项经乙方提供，甲方确定。质量标准按质量法执行，争创市安全文明工地，达到合格优良优质工程；工程承包方式：本工程以总包工包料包干方式；工程总承包价：750000元（不含税金、脚手架、住宿、水电费），上述总承包价为包干价；甲方支付乙方工程款：合同签定好甲方按总工程量的40%支付乙方做为购材费，后按每月实际完成总工程量的90%支付，待工程完工时达到初步验收甲方应在1个月内支付乙方己完成的总工程量的97%，余下保修期为壹年，余下3%作为保修保证金，待保修期满无异议，甲方一次性支付给予乙方；开工日期：2017年8月1日；竣工日期：2017年11月15日，合同还就其他事项进行约定。原告为向被告支付装修工程款，让其亲人范某2（原告的姐姐）、蔡某（原告的弟媳）、范某1（原告的弟弟）转账给被告，其中范某2于2017年11月13日转账30000元给被告；蔡某于2017年8月12日、2017年12月20日、2018年1月29日分别转账150000元、100000元、40000元给被告；范某1于2018年1月2日、2018年1月26日分别转账100000元、30000元给被告；原告让其亲人合计转账450000元给被告。被告收到钱后，于2017年9月开始组织人员进行施工，但只完成部分工程量后就于2018年2月15日停工不做。原告于2018年5月24日委托南平市成长价格认证评估咨询有限公司对其别墅外墙面装修被告实际已完成工程量进行价格鉴定评估，南平市成长价格认证评估咨询有限公司于2018年6月4日作出造价评估报告，评定在2018年5月24日范清凉别墅外墙面装修被告实际已完成石材安装工程量的造价为130044元。南平市成长价格认证评估咨询有限公司于2019年8月15日制作造价评估报告补充说明，评定被告施工的镀锌钢骨架的工程量造价为17167元，被告在为原告装修别墅外墙面时实际完成工程量的造价合计为130044元＋17167元＝147211元，为了对被告完成的工程量进行造价鉴定，原告支付给南平市成长价格认证评估咨询有限公司鉴证咨询服务、评估费15000元。被告停工时在现场留下80平方米的平板，这些平板的价值为7600元。 综上事实，本院认为，被告张贻平以石狮市绿城装饰工程有限公司的名义与原告范清凉签订一份装饰承包合同，被告接收了原告预付的装修工程款450000元并组织人员进行施工，因石狮市绿城装饰工程有限公司没有办理注册登记，该公司并未依法成立，被告作为行为人应对其实施的这些民事活动产生的法律后果承担相应的法律责任。被告在与原告签订合同后，虽组织人员进行施工，但在2018年2月15日就停工不做，被告实际完成的工程量的总造价为147211元。被告没有按合同的约定全面履行义务，故原告有权要求被告退回原告多付的工程款。鉴于被告在施工现场遗留价值7600元的平板，原告同意以这些平板抵偿被告应退还原告的工程款，故被告应退还原告的工程款为450000元-147211元-7600元=295189元。原告要求判决被告立即退还原告工程款310189元的依据不足，本院对其超额诉请不予采纳。被告在原告起诉后仍不积极退回其多收的工程款，这必然会使原告遭受一定的经济损失，故可判决被告以其应退还原告的工程款295189元为基数按年利率6%计付自原告起诉之日起至实际还款之日止的利息给原告。因被告停工不做，原告为了维护其合法权益而支出鉴证咨询服务、评估费15000元，原告要求被告承担该笔费用，符合法律规定，可以支持。原告在审理中自愿撤回第3项诉讼请求，表示外墙钢管架（脚手架）费用42000元另行处理，这是原告对自己诉讼权利的处分，不违反法律规定，可以采纳。 被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理和判决。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告张贻平应于本判决生效后十日内退还原告范清凉工程款295189元及其利息（利息自2019年1月7日起至实际还款之日止按年利率6%计算）。 二、被告张贻平应于本判决生效后十日内支付给原告范清凉鉴证咨询服务、评估费15000元。 三、驳回原告范清凉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6550元，由原告范清凉负担597元，由被告张贻平负担5953元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  何志刚 人民陪审员  洪景生 人民陪审员  洪田兴 二〇一九年十月三十一日 书 记 员  黄柳君 附：本案引用的主要法律条文及申请执行提示 一、引用的主要法律条文： 1.《中华人民共和国民法通则》 第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。 债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》 第五十一条原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 3.《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 二、申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。