内蒙古自治区达拉特旗人民法院民 事 判 决 书（2019）内0621民初3525号原告达拉特旗恒昇商品混凝土有限公司（以下简称恒昇公司），统一社会信用代码91150621552841326B。法定代表人邱某。委托代理人王某，内蒙古首佳律师事务所律师。委托代理人刁某。被告鄂尔多斯市兴林建安集团有限责任公司（以下简称兴林公司），统一社会信用代码911506217201965315。法定代表人郝某，董事长。委托代理人贺某，内蒙古盖伦律师事务所律师。第三人鄂尔多斯市兴林建安集团有限责任公司富豪嘉苑4号楼项目部（以下简称富豪嘉苑4号楼项目部）。负责人李某。第三人内蒙古耿盛房地产开发集团有限责任公司（以下简称耿盛公司），统一社会信用代码91150621761060411N。法定代表人杨某，董事长。委托代理人赵某。原告达拉特旗恒昇商品混凝土有限公司与被告鄂尔多斯市兴林建安集团有限责任公司、第三人鄂尔多斯市兴林建安集团有限责任公司富豪嘉苑4号楼项目部、内蒙古耿盛房地产开发集团有限责任公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告达拉特旗恒昇商品混凝土有限公司的委托代理人王某、刁某、被告鄂尔多斯市兴林建安集团有限责任公司的委托代理人贺某、第三人鄂尔多斯市兴林建安集团有限责任公司富豪嘉苑4号楼项目部的负责人李某、内蒙古耿盛房地产开发集团有限责任公司的委托代理人赵某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2011年6用1日，被告兴林公司和第三人耿盛公司签订了《建设工程施工合同》。由被告兴林公司承建第三人耿盛公司开发的位于达拉特旗树林召镇的达拉特旗富豪嘉苑4#楼的建设工程。被告兴林公司设立了兴林公司富豪嘉苑4号楼项目部具体实施施工事宜。2014年8月15日，原告和富豪嘉苑项目部签订了《商品混凝土购销合同》及《补充合同》。约定由原告为被告兴林公司承揽的富豪嘉苑4#楼工程供应混凝土，每立方价格为达拉特旗商砼业商会确定的商品混凝土价格执行。同日，双方又签订了《补充合同》，确定按原合同任一标号混凝土每立方价格下调5元执行，并对原合同的部分内容进行变更。结算付款方式变更为每四层进行结算付款，付款金额按结算金额50%进行付款，剩余款项购买富豪嘉苑4#楼楼房，房价为每平方米4180元起价。合同签订后，原告便按约定为被告兴林公司承建的富豪嘉苑4#楼供应商品混凝土。从2014年至2016年原告共为其供应了合同约定价格为1585555元的商品混凝土，第三人富豪嘉苑项目部共支付原告货款68万元。剩余货款905555元至今未能给付，也未能给原告抵顶房屋。原告认为，债务应当清偿。被告兴林公司作为该工程的承包施工单位，依法应承担支付货款的责任。第三人耿盛公司作为发包单位，应在未付被告兴林公司工程款范围内承担责任。另外，被告逾期付款应承担违约责任。现为维护原告的合法权益，依法提起诉讼。请求：1、判令被告鄂尔多斯市兴林建安集团有限责任公司给付原告商砼款905555元，并按年利率6%支付原告违约金153944.35元（905555×0.5%×34个月，从2016年10月12日起暂计算至2019年8月12日），第三人耿盛公司在未付工程款范围内承担给付责任；2、本案诉讼费用由被告承担。被告兴林公司辩称，对原告的诉讼请求与事实和理由均不予认可，理由如下：一、被告并非本案适格被告，被告与原告之间没有买卖合同关系，被告并非本案的付款义务人。1、被告从未向原告购买过混凝土，未签订过买卖合同，未收到过任何货物，也没有支付过任何货款。原告提供的《商品混凝土购销合同》和《补充合同》，被告也从未见过。2、原告提供的《商品混凝土购销合同》和《补充合同》中的合同双方是原告公司和“富豪嘉苑4号楼项目部”，而我公司从未成立过“富豪嘉苑4号楼项目部”。况且所谓的项目部只能算是公司的一个内部职能机构，它本身没有独立的法人资格，依法不能以自己名义对外签订合同。这是常识性问题，相信原告公司在签订合同时应该很清楚。3、在购销合同和补充协议末尾的签字、盖章处加盖的富豪嘉苑4号楼项目部章也并非被告公司的项目部章，被告公司从未刻过富豪嘉苑4号楼项目部章，也未授权过任何单位或者个人刻过该章。而且，在委托代理人处签字的是李某，李某也并非我公司员工，我公司也没有给过李某任何授权去签署上述合同。而在原告提供的砼量结算单上的签字也是李某。被告认为本案是李某冒用我公司名义虚拟了项目部，私刻了项目部公章并与原告签订了买卖合同，而原告供货的相对方也是李某。所以，本案应当由李某承担付款义务。二、本案中李某签订合同以及接收货物的行为不能对被告公司形成表见代理。而且，被告有理由相信原告是在明知李某并非被告公司员工的情况下与签订了买卖合同并向其供货。这一点在双方合同中需方名称和签字就能明确显示。而且在《商品混凝土购销合同》第五条第5.3款中约定，需方指定验收人，签收，盖章，需方应向供方提供负责现场验收人员的委托书或其他证明材料。既然在收货的时候需要验证收货人的身份，那么我公司从未收到过原告的任何货物，也没有授权过任何人去验收货物。而原告提供的结算单的验收人是李某。因此，我们能够推断出，原告真正认同的交易对象就是李某。所以，从以上事实和证据能够看出来，真正与原告形成买卖合同关系的是李某。而非我被告公司。原告提供的所有证据都不能证明李某是我公司员工代表我公司签订合同和验收货物。因此，原告不能向我公司主张索要货款。三、单从证据上来看，原告的诉讼请求已过诉讼时效。合同签订日为2014年，履行为2014年到2015年，按照合同约定的付款期限与方式，已过诉讼时效。请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人富豪嘉苑项目部李某述称，项目部的负责人是张东平，我只是张东平雇的在现场负责收料、管人、干杂活等事情，当时说的是工资每年四到六万，我不知道项目部和耿盛的关系，项目部是挂靠兴林的。项目部的印章的情况我不清楚，和原告签合同时已经盖好项目部的印章了。张东平让我在合同上签字时张东平、刁某和我三个人在场，我不同意签，怕将来还不了款。张东平说没事，能盖起楼还能还不了债务，我也没多想，就给签了字。合同签了以后，原告也给供货了，货用到了工程上了。2016年我就不干了，那时候工程还没有完，怎么结算的我不清楚。我们项目部在富豪嘉苑只建设了4号楼，其他项目我不清楚。项目部印章我不知道是谁刻的，不是我刻的，章子平时就是张东平持有的。2013年我去项目部工作的，当时印章不知道是谁让刻的，也不清楚是不是这个印章，当时我和麻彦良给取过印章，是不是这个章子我不清楚，我当时没看。今年6月份公安局调查这个印章的事情询问过我，我就给公安局说的上面的这些话。第三人耿盛公司述称，一、耿盛公司与原告没有任何买卖合同关系，根据合同相对性的原则要求耿盛公司承担责任没有事实依据。二、耿盛公司没有承担连带责任的法律依据。原告与4号楼实际施工人张东平签订的合同，张东平是挂靠兴林公司施工，他们有没有挂靠协议不清楚，项目部印章怎么刻的不清楚。原告应向张东平主张权利。富豪嘉苑是别人以耿盛公司名义开发的，张东平挂靠兴林公司施工，耿盛公司和兴林公司有没有合同不清楚。综上，请求驳回原告对耿盛公司的诉讼请求。经审理查明，2011年5月29日，被告兴林公司（承包人）与第三人耿盛公司（发包人）签订《建设工程施工合同》，并于2011年6月1日在有关部门进行了备案登记。合同约定由被告兴林公司承建耿盛公司开发的××旗工程，该工程由兴林公司富豪嘉苑4号楼项目部具体施工。2014年8月15日，第三人富豪嘉苑4号楼项目部（需方）与原告恒昇公司（供方）签订《商品混凝土购销合同》，对混凝土的标号、单价及付款方式等事项作了约定，同日，双方签订了《商品混凝土购销补充合同》，约定混凝土价格按原合同任一标号砼每立方下调5元，即按照合同后面所附的标价单基础上下调5元，C30每立方米345元，C35每立方米375元，C35P6每立方米405元，C45每立方米455元。约定结算付款方式为每四层进行结算付款，付款金额按结算金额50%进行付款，剩余款项购买富豪嘉苑4号楼楼房，房价为每平方米4180元起价。上述两份合同落款需方处由李某签字，并上加盖了“鄂尔多斯市兴林建安集团有限责任公司富豪嘉苑4号楼项目部”的印章，供方处由刁某签字，并加盖了原告的合同专用章。合同签订后，原告开始供货，并由需方代表在砼量结算单上签字确认，其中李某签字确认的确认单二张、张文清签字确认的确认单五张，另外有一张确认单未签字确认，但原告提供了该时间段由工程现场施工人员签字确认的送货单十八张，其中祁玉忠签字的二张、麻彦良签字的三张、王斌签字的十三张。上述结算单总计1585555元，富豪嘉苑4号楼项目部陆续给付原告现金680000元，其余款项未给付。被告兴林公司对原告提供的两份合同及全部结算单、送货单均不认可，认为被告从未见过也没有签过该合同，也未授权他人签订该合同，李某也并非公司员工，合同上加盖的项目部印章并非被告兴林公司所刻，也不是兴林公司授权所刻。原告提供的所有结算单和送货单上均没有兴林公司盖章，也没有我公司授权人员签字，需方代表签字人员均不是兴林公司的员工也不是兴林公司授权人员，且原告提供的送货单上是鄂尔多斯市三禾建筑有限责任公司，工程名称也未明确是富豪嘉苑几号楼，被告认为2016年10月25日的结算单是原告为了中断诉讼时效虚拟的。李某对上述合同真实性认可，述称张东平让其在合同上签字，签字时项目部的印章已经盖好。李某对其签字确认的结算单认可，也认可张文清、祁玉忠、麻彦良、王斌均是项目部的工作人员，原告所供商砼确实是用于4号楼工程项目的。另查明，2019年5月22日，达拉特旗住房和城乡建设局做出达住建函﹝2019﹞68号《达拉特旗住房和城乡建设局关于同意为富豪嘉苑部分楼房登记房屋产权证的函》，富豪嘉苑4号楼主体结构工程施工质量符合设计要求，可按设计要求正常安全使用，并同意为该楼登记房屋产权证。以上事实有原告提供的《建设工程施工单位中标通知书》、《建设工程施工合同》、《商品混凝土购销合同》、《商品混凝土购销合同补充合同》、砼量结算单八张、送货单十八张、《达拉特旗住房和城乡建设局关于同意为富豪嘉苑部分楼房登记产权证的函》及当事人陈述在卷证实。本院认为，2011年5月29日，被告兴林公司（承包人）与第三人耿盛公司（发包人）签订《建设工程施工合同》，并于2011年6月1日在有关部门进行了备案登记。合同约定由被告兴林公司承建耿盛公司开发的××旗工程，该工程由兴林公司富豪嘉苑4号楼项目部具体施工。施工期间，第三人富豪嘉苑4号楼项目部（需方）与原告恒昇公司（供方）于2014年8月15日签订《商品混凝土购销合同》及《商品混凝土购销补充合同》，原告按照合同约定向该项目部供应混凝土，项目部将混凝土用于富豪嘉苑4号楼工程项目，并支付了部分货款，现原告以该项目部不具有承担民事责任的能力为由，请求被告兴林公司承担剩余商砼款的给付责任，本院予以支持。被告兴林公司辩称项目部非本公司成立，项目部印章未经公司授权属私刻，兴林公司在本案中不承担给付责任。因兴林公司富豪嘉苑4号楼项目部在兴林公司承建的富豪嘉苑4号楼项目工程施工，该项目部与原告签订《商品混凝土购销合同》及《商品混凝土购销合同补充合同》，向原告购买混凝土用于富豪嘉苑4号楼项目的工程建设，原告有理由相信该项目部是代表兴林公司，对兴林公司构成表见代理，故被告的辩称理由不能成立。原告请求被告给付原告违约金153944.35元，因双方关于付款时间约定不明，故原告的该项诉讼请求本院不予支持。被告兴林公司辩称原告主张权利已过诉讼时效，因双方对给付货款时间约定不明，故被告该项辩称理由不能成立。原告请求第三人耿盛公司在欠付工程款范围内承担给付责任，因原告未提供相应证据，原告的此项诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法法》第四十九条、第六十条之规定，判决如下：一、被告鄂尔多斯市兴林建安集团有限责任公司于本判决生效之日给付原告达拉特旗恒昇商品混凝土有限公司商砼款905555元。二、驳回原告的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7168元，由被告鄂尔多斯市兴林建安集团有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院。审判员  马文娟二〇一九年十一月一日书记员  邬培高法条链接《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第四十九条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。