广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初25796号原告：尹业祥，男，1964年2月16日出生，汉族，住湖南省邵阳县**********，公民身份号码430************31X。委托诉讼代理人：黄伟强，系广东烽庭律师事务所律师。委托诉讼代理人：周小霞，系广东烽庭律师事务所实习律师。被告：佛山市南海巨展橡塑胶业有限公司，住所地：广东省佛山市南海区*******工业区，统一社会信用代码914***********074C。法定代表人：卓某1。委托诉讼代理人：吴桂鑫，系广东芳华律师事务所律师。原告尹业祥与被告佛山市南海巨展橡塑胶业有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年10月14日受理后,依法适用简易程序，于同年11月12日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人黄伟强、被告的委托诉讼代理人吴桂鑫均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告作为申请人于2019年8月2日以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，提出如下请求：（1）撤销2018年8月被申请人作出解除与申请人劳动关系的决定，继续履行劳动合同；（2）被申请人向申请人支付2018年8月1日至2019年7月31日违反解除劳动关系期间的工资60353.28元。2.劳动仲裁结果。驳回申请人的全部仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告不服上述佛南劳人仲案字[2019]2996号仲裁裁决书而提起诉讼，请求判令：（1）撤销2018年8月被申请人作出解除与申请人劳动关系的决定，继续履行劳动合同；（2）被申请人向申请人支付2018年8月1日至2019年7月31日违反解除劳动关系期间的工资60353.28元。4.原告的入职时间：2015年3月9日。5.原告的工作岗位：先后从事配料员、清洁工及保安员工作。6.劳动合同签订情况：双方有签订劳动合同。7.原告工资情况：工资待遇约定为计件，工资以银行转账方式当月工资次月发放。8.原告各项社会保险办理情况：被告为原告参加了2018年11月至2019年3月、2019年10月至11月的社会保险。9.原告诊断职业病时间：2017年11月27日经广东省职业病防治院诊断为：职业性尘肺病一期。10.原告工伤认定情况：2017年12月21日认定为工伤。11.原告劳动能力鉴定情况：2018年6月4日鉴定劳动功能障碍等级为七级，确认停工留薪期为2017年11月27日至2018年3月26日。12.原告受伤前十二个月的月平均工资为5029.44元。13.需要说明的情况。（1）诉讼中，原告陈述：原告于2015年3月9日入职被告处从事配料工作，工作中接触粉尘。原告在生病前的平均工资为5029.44元/月。2017年11月27日广东省职业病防治院诊断原告为“职业性尘肺病壹期”。2017年12月21日被认定为工伤。2018年6月4日经鉴定为七级伤残并确认停工留薪期为2017年11月27日至2018年3月26日。在原告回厂上班后，因原告依法主张（2018）粤0605民初18623号案涉及的赔偿，2018年8月6日起被告让保安在厂门口拦着不让原告进厂上班，同月14日被告贴出公告以原告从8月4日起没有请假不上班为由将原告开除，且在（2018）粤0605民初18623号案庭审过程中亦确认劳动关系解除。但现被告否认将原告开除的事实，且认为一直有通知原告回来上班，但联系不上原告。因被告解除劳动关系构成违法，现原告要求被告继续履行劳动合同，同时根据《广东省工资支付条例》的规定被告应当支付违法解除劳动关系期间的工资。（2）诉讼中，被告陈述：被告与原告之间的劳动关系至今没有解除，请求法院驳回原告诉讼请求。被告从未向原告提出与其解除劳动关系的意思表示，有一直通知原告回来上班，双方的劳动关系至今未解除，被告同意继续履行劳动合同，且被告在2018年8月份至今每月都有为原告缴纳社会保险。原告提供的所谓开除公告为发印件，没有加盖被告公章，不足以证实被告违法与原告解除劳动合同，原告对此应负举证不能的法律责任。所以，原告在2018年8月1日起至今并未回被告上班，因此被告亦无须向原告支付该期间的工资。（3）原告于2018年9月10日就劳动争议纠纷向本院提起诉讼【案号为：（2018）粤0605民初18623号】。本院于2019年1月25日作出民事判决书。被告不服该判决书，在法定期限内向佛山市中级人民法院提起上诉【案号为：（2019）粤06民终4054号】，佛山市中级人民法院于2019年7月23日作出民事判决书。该民事判决书已发生法律效力。本案中，双方举证及质证意见如下：原告提交了如下证据：1.原告尹业祥的身份证；2.被告企业信息查询、企业机读档案登记资料；3.职业病诊断证明书、认定工伤决定书、劳动能力初次鉴定（确认）结论书；4.佛南劳人仲案字（2018）2413号仲裁裁决书、（2018）粤0605民初18623号民事判决书、（2019）粤06民终4054号民事判决书；5.受理通知书、邮政快递单、邮寄记录；6.公告；7.原告与被告的法定代表人卓某1的录像内容。经质证，被告对原告提供的证据的质证意见如下：证据1-5三性无异议；证据6三性不予确认，该公告没有加盖被告的公章，不是被告出具的公告。对证据7，被告只确认视频中的穿白裤子、蓝色花衣服撑伞的人是被告的法定代表人卓某1，至于其与谁沟通、争吵不清楚，所以该视频与本案无关，而且视频中也没有出现原告的名字。被告提交了如下证据：社保查询记录。经质证，原告对被告提交的证据的质证意见如下：对被告提供的证据的真实性、合法性予以确认，但对关联性不予确认，被告在（2018）粤0605民初18623号案件中已经当庭陈述双方的劳动关系解除，与原告的主张相符合。根据原告的申请，本院依法出示如下证据：（2018）粤0605民初18623号案件开庭笔录。经质证，原告对本院依法出示的证据的质证意见如下：对该笔录三性予以确认，在该笔录的第10页倒数第12行可以反映，主办法官询问：双方劳动关系是否解除？原告陈述没有解除，但被告陈述于2018年8月6日已经解除，可见被告当时已经解除与原告的劳动关系。经质证，被告对本院依法出示的证据的质证意见如下：对笔录的真实性无异议，对证明内容有异议，从被告提交的社保查询记录足以证明原被告双方没有解除劳动关系，如果已经解除了劳动关系，被告就不会为原告缴纳社保。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原告与被告自2018年8月后的劳动关系问题。本院经审查认为，原告主张其没有与被告解除劳动合同关系，双方继续履行劳动合同，而被告亦确认双方一直没有解除劳动合同关系，且该被告自2018年1月至2019年3月、2019年10月至11月期间仍有为原告参加社会保险，故本院认为，原被告双方自2018年后一直存在劳动关系。二、关于原告主张被告向原告支付2018年8月1日至2019年7月31日劳动关系存续期间的工资60353.28元。被告辩称，虽然双方劳动关系一直存在，但原告自2018年8月1日起至今未回被告处上班，其一直都有通知原告回去上班，故其无须支付该期间的工资。本院认为，根据原告提供的其与被告的法定代表人卓某1的录像可以反映，原告不能回去上班是被被告强制不让他进入厂区上班所致，且被告亦没有提供证据证明其有一直通知原告回去上班而原告不愿回去上班的事实，对于原告不上班的行为被告也没有依据规章制度对其作出处分，故本院认为，原告没有上班是由被告所导致，应视为原告在劳动合同约定的工作时间内提供了正常的劳动，被告应向原告支付相应的劳动报酬。另，根据（2018）粤0605民初18623号民事判决书的认定，原告自2018年6月4日后从事清洁工作，每月工资为1510元。因2018年佛山地区的最低工资标准调整为1720元/月，根据《最低工资规定》第三条的规定，原告的每月工资亦应相应调整为1720元/月。同时，被告自2018年8月至2019年3月期间因为原告参加社会保险而为原告代缴社会保险费共2715.18元。故被告应向原告支付自2018年8月1日至2019年7月31日劳动关系存续期间的工资为17924.82元（计算方式为：1720元/月×12月-为原告代缴的社会保险费2715.18元）。裁判结果综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、确认尹业祥与佛山市南海巨展橡塑胶业有限公司在2018年8月1日至2019年7月31日期间存在劳动关系；二、佛山市南海巨展橡塑胶业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年8月1日至2019年7月31日劳动关系存续期间的工资17924.82元予尹业祥；三、驳回尹业祥的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  张少华二〇一九年十一月二十九日书记员  余剑锋