湖北省襄阳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂06刑终330号原审公诉机关湖北省保康县人民检察院。上诉单位（原审被告单位）保康县一广矿业有限公司，统一社会信用代码9142062606352758XP，住所地保康县马桥镇周湾村一组。诉讼代表人周超，男，汉族，1983年11月4日出生于保康县，系保康县。辩护人关岱宗，湖北思杨律师事务所律师。上诉人（原审被告人）周永佳，男，汉族，1958年5月4日出生于保康县，大专文化，退休干部，保康县一广矿业有限公司法定代表人，户籍地保康县，住保康县。因本案于2018年1月10日被刑事拘留，次日被取保候审；2019年8月16日被逮捕，同月22日被取保候审。辩护人陈瑨、尹莉，湖北思杨律师事务所律师。湖北省保康县人民法院审理保康县人民检察院指控原审被告单位保康县一广矿业有限公司、原审被告人周永佳犯非法买卖爆炸物罪一案，于2019年8月16日作出（2018）鄂0626刑初153号刑事判决。原审被告单位保康县一广矿业有限公司和原审被告人周永佳均不服，在法定期限内向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告单位保康县一广矿业有限公司诉讼代表人周超、原审被告人周永佳和听取辩护人关岱宗、陈瑨、尹莉的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原审判决认定：2017年4月，被告单位保康县一广矿业有限公司（下称一广公司）建筑石料矿在使用炸药爆破过程中遭到当地群众阻挠，公司负责人周永佳联系山东潍坊连海潜孔凿岩机械有限公司总经理许某2，先后从许某2所属山东昌乐亨通机械有限公司(下称亨通公司)购买二氧化碳存储、填充设备1套和二氧化碳膨胀管、活化器共950套（支），通过物流公司运到保康县。一广公司从谷城县宏泰气体有限公司购买液态二氧化碳，由许某2派技术员姜成海现场指导，为一广公司工地实施爆破作业。同年8月，周永佳以5000元价格销售给吴泽华二氧化碳膨胀管36套，由胡某现场指导在黄堡采石场实施爆破采石作业。2017年9月7日，山东省潍坊市昌乐县公安局对许某2及潍坊连海潜孔凿岩机械有限公司涉嫌非法制造爆炸物立案侦查，查获膨胀管、活化器、二氧化碳灌装机等物品。经鉴定，被查获的活化器属于高氯酸盐类混合炸药，是爆炸物品。保康县公安局于2017年10月4日告知周永佳封存二氧化碳爆破设备和材料，等候处理；同月9日告知周永佳二氧化碳爆破是使用高氯酸盐类混合炸药作为催化剂进行爆破，是国家禁止的，并扣押相关二氧化碳爆破设备；同月16日对一广公司非法买卖爆炸物案立案侦查。2018年1月10日，保康县公安局民警电话通知周永佳到案，将周永佳刑事拘留，次日周永佳被取保候审。2018年4月4日，周永佳安排胡某从公安机关扣押的二氧化碳膨胀管中选择9套，在一广公司工地实施爆破作业。经鉴定，二氧化碳膨胀管中活化器内白色粉末均为高氯酸钾、水杨酸等组成的混合炸药，均是爆炸物品。原审判决认定上述事实的证据有收款收据等书证、起爆溶化剂管等物证、警院司法鉴定中心（2017）爆鉴字第216号等司法鉴定意见、许某2等证人证言以及被告人周永佳供述。原审法院认为，被告单位保康县一广矿业有限公司及被告人周永佳擅自向不具有生产资质的厂家非法购买爆炸装置，并将所购部分爆炸装置销售给他人，身为保康县一广矿业有限公司法定代表人的周永佳系非法买卖爆炸装置的决策者和实施者，保康县一广矿业有限公司与周永佳均已构成非法买卖爆炸物罪。被告人周永佳经公安机关电话通知到案后虽能如实供述犯罪事实，但当庭否认一广公司买卖爆炸物，故不能认定为自首。考虑一广公司和周永佳非法购买爆炸物的目的是从事合法生产经营，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款和第三款、第三十条、第三十一条，以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第五项、第九条第一款之规定，判决：一、被告单位保康县一广矿业有限公司犯非法买卖爆炸物罪，判处罚金人民币十五万元，限于本判决生效之日起15日内缴纳；二、被告人周永佳犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年。上诉单位保康县一广矿业有限公司和上诉人周永佳提出上诉,在本院审理过程中均表示认罪、悔罪，请求从轻处罚。辩护人关岱宗与辩护人陈瑨、尹莉辩护均提出：一、上诉单位（上诉人）为生产经营需要而受托购买二氧化碳膨胀静态爆破装置，即使存在买卖行为，依照《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规定，应当从轻或免除处罚，原审判决未适用该规定，量刑畸重。二、上诉单位（上诉人）在明知二氧化碳膨胀静态爆破被禁止后，积极改正错误，未造成严重后果，即使构成犯罪，亦应当从轻或免除处罚。三、现行法律未明确规定二氧化碳膨胀静态爆破装置属爆炸物，仅根据活化器中的材料而认定整个装置为爆炸物，违反罪刑法定原则。四、上诉单位（上诉人）对涉案鉴定意见有异议，向原审法院提出重新鉴定申请，原审法院不予采纳，剥夺上诉单位（上诉人）权利，属程序违法。请求二审依法判决。本院经审理查明：原审判决认定上诉单位保康县一广矿业有限公司、上诉人周永佳违反国家对爆炸物品的管理制度，擅自买卖爆炸物的事实成立；认定事实的证据来源合法有效，内容客观真实。原审判决认定的事实和采用的证据本院均予以确认。本院认为，上诉单位保康县一广矿业有限公司与上诉周永佳违反国家对爆炸物品的管理规定，为生产经营而擅自购买爆炸装置，并将所购部分爆炸装置销售给他人，其行为均已构成非法买卖爆炸物罪。原审判决考虑保康县一广矿业有限公司和周永佳非法购买爆炸物的目的是从事合法生产经营而予以从轻处罚，符合实际和法律规定。对本案辩护意见，评判如下：上诉人周永佳供认，其用自己农行账户转款购买二氧化碳爆破设备，此节与证人陈某、胡某、许某1、许某2的证言以及相关的收款收据、银行转账回执、提货单等书证相印证，足以认定一广公司和周永佳购买涉案爆破装置而非受托购买；本案鉴定意见认定，涉案高氯酸钾、水杨酸等白色粉末具有爆炸性，为混合炸药，活化器是爆炸物品，且一广公司进行爆破作业之事实已证实涉案爆破装置是爆炸装置；事物在不断发展变化，法律不可能对所有爆炸物作出规定，上诉人周永佳供认，起爆器即活化器是炸药起爆器，爆破筒内管装有起爆剂，此节证实周永佳明知活化器是爆炸物；涉案爆炸物已经两次鉴定，鉴定意见客观、科学，本案已不存在重新鉴定之必要，原审不采纳重新鉴定申请并不违法；原审判决认定一广公司和周永佳非法买卖爆破装置于法有据，未认定本案犯罪造成严重后果；一广公司和周永佳非法买卖爆破装置确系为生产经营，原审判决已适用司法解释对其从轻处罚，量刑并非畸重。辩护人提出的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原审判决事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法。本案犯罪较轻，上诉单位一广公司和上诉人周永佳在二审中能够认罪、悔罪，周永佳积极缴纳罚金，对一广公司可予以从轻处罚，对周永佳可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款和第三款、第三十条、第三十一条、第七十二条第一款、第七十三条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第五项、第九条第一款，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销湖北省保康县人民法院（2018）鄂0626刑初153号刑事判决；二、上诉单位保康县一广矿业有限公司犯非法买卖爆炸物罪，判处罚金人民币十万元（已缴纳）；三、上诉人周永佳犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。审判长  李沈岐审判员  刘 宇审判员  刘宗晖二〇一九年十一月十一日书记员  尹礼红