福建省厦门市湖里区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0206民初6815号 原告：陈炳河，男，1989年10月23日出生，汉族，住福建省安溪县。 委托诉讼代理人：郑毅锋，福建力衡律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：毛泽慧，福建力衡律师事务所执业律师。 被告：福建鹭鼎记食品科技有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区长虹路29号跨境电商产业园M01单元之一。 法定代表人：沈媛，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：詹雄超，福建重宇合众律师事务所执业律师。 第三人：厦门象屿自贸区开发有限公司，住所地中国（福建）自由贸易试验区厦门片区象屿路97号厦门国际航运中心D栋8层06单元。 法定代表人：林俊杰，该公司董事长。 委托诉讼代理人：洪师博，男，该公司工作人员。 委托诉讼代理人：林翔燕，女，该公司工作人员。 原告陈炳河与被告福建鹭鼎记食品科技有限公司（以下简称鹭鼎记食品公司）、第三人厦门象屿自贸区开发有限公司（以下简称象屿自贸区公司）合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用简易程序于2019年7月29日公开开庭进行了审理。原告陈炳河及其委托诉讼代理人郑毅锋、毛泽慧，被告鹭鼎记食品公司的委托诉讼代理人詹雄超，第三人象屿自贸区公司的委托诉讼代理人洪师博、林翔燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈炳河向本院提出诉讼请求：1.鹭鼎记食品公司向陈炳河退还履约保证金100000元；2.鹭鼎记食品公司向陈炳河支付拖欠的营业款项5088.9元；3.鹭鼎记食品公司向陈炳河支付逾期付款的利息（自起诉之日起，以未付款项本金为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计至实际还款之日止）。事实和理由：2018年11月14日，鹭鼎记食品公司与陈炳河签订《合作经营协议书》，约定鹭鼎记食品公司将厦门象屿跨境电商有限责任公司餐厅出租给陈炳河，合作经营期限自2018年11月15日起至2019年11月15日止，陈炳河需缴纳履约保证金100000元，陈炳河在项目点运营的收入全部进入鹭鼎记食品公司指定的账户，鹭鼎记食品公司代收的营业款项每月向陈炳河结算。合同签订后，陈炳河依约进行经营，但鹭鼎记食品公司却未能按月及时履行营业款项的结算及支付义务，至今仍拖欠陈炳河2018年12月份、2019年1月份的营业款项未予结算支付。2019年3月11日，陈炳河得知象屿跨境电商公司餐厅的承租主体为福建省和兴隆食品科技有限公司（以下简称和兴隆食品公司）而非鹭鼎记食品公司，鹭鼎记食品公司无权将该餐厅租赁给陈炳河。综上所述，鹭鼎记食品公司以欺诈手段与陈炳河订立的上述合同应归于无效，陈炳河有权要求鹭鼎记食品公司退回履约保证金及营业款项。庭审中，陈炳河明确其要求鹭鼎记食品公司退还保证金的依据是鹭鼎记食品公司已退出云厨房餐厅经营，《合作经营协议书》已无法实际履行。 鹭鼎记食品公司辩称，本案纠纷系由于陈炳河在合同履行期间擅自停止营业的根本违约行为，导致合同无法继续履行，陈炳和应承担违约赔偿责任。1.鹭鼎记食品公司系经和兴隆食品公司授权委托，对“厦门跨境电商产业园内云厨房”项目代为招商与陈炳河签订合同，鹭鼎记食品公司并非该合同权利义务的实际履行主体，陈炳河的相关保证金也不是向鹭鼎记食品公司支付，经营餐费结算也是陈炳河单独和兴隆食品公司办理，陈炳河起诉鹭鼎记食品公司主体不适格。2.根据双方签订的《合作经营协议书》第四条中的约定“在未取得甲方的书面许可授权下，乙方不得无故停止营业，否则，合同自动终止，甲方将扣罚乙方全部保证金及餐费，…”。而在该合同的履行中，陈炳河承包经营的档口“鼎客莱”从2019年1月份开始，多次擅自停业，自2019年1月25日起就擅自停止营业，不再经营，从而造成了鹭鼎记食品公司对业主方象屿自贸区公司构成违约。根据双方的合同约定，对于陈炳河擅自停业的违约行为，鹭鼎记食品公司有权扣罚全部保证金及餐费，陈炳河的诉求没有事实和法律依据，应当予以驳回。 象屿自贸区公司辩称，象屿自贸区公司与陈炳河未签订过合作协议，也未有过资金往来。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 象屿自贸区公司（甲方）与和兴隆食品公司（乙方）签订一份《厦门跨境电商产业园餐饮承包经营合同》，载明：乙方承包经营甲方的厦门跨境电商产业园内云厨房，乙方提供餐饮服务，承包经营期限2018年9月10日至2021年9月9日止；承包经营场地位于中国（福建）自由贸易试验区厦门片区长虹路33-36号跨境电商产业园二期M层M01单元；乙方不得转让、出借、抵押场地及甲方配置的设备。 2018年9月8日，和兴隆食品公司出具一份《授权委托书》，就其承包经营的“厦门跨境电商产业园内云厨房”项目委托鹭鼎记食品公司全权代为处理招商事宜，委托权限包括：代为招商、代签《合作经营协议》、代为收取履约保证金。2018年10月14日，鹭鼎记食品公司（甲方）和陈炳河（乙方）签订《合作经营协议书》，载明：甲方将厦门象屿跨境电商有限责任公司餐厅进行总体规划，将餐厅出租给乙方；乙方需向甲方缴纳履约保证金100000元，乙方必须服从甲方的管理，并收取管理费；乙方自主经营的产品范围为西餐牛排系列；合作经营期限自2018年11月15日起至2019年11月15日止；在未取得甲方书面许可授权下，乙方不得无故停止营业，否则合同自动终止，甲方将扣罚乙方全部保证金及餐费；乙方在项目点运营的收入全部进入甲方指定的公司账户，甲方为乙方代收的营业款项每月向乙方结算，支付日期为收到厂方该月份结算款并与财务部对账完毕后30日一次性对公账户结算解款。2018年11月15日，陈炳河向鹭鼎记食品公司支付保证金100000元，鹭鼎记食品公司出具了相应的收款收据。 依据上述《合作经营协议书》，陈炳河开设的档口名称为“鼎客来”，2019年1月9日，陈炳河和鹭鼎记食品公司对2018年11月的营业款项进行了结算。鹭鼎记食品公司称“鼎客来”档口自2019年1月25日开始没有营业，陈炳河确认“鼎客来”档口在2019年1月25日至2019年2月17日期间因春节没有营业，自2019年3月1日开始停止营业。 2019年1月9日，鹭鼎记食品公司通过微信向陈炳河发送一份《告知函》，载明：陈炳河未与鹭鼎记食品公司协商或书面申请，已在2019年1月8日开始私自停止供餐，违反双方签订的《合作经营协议书》第4条A规定，由此造成的损失及责任均由陈炳河承担。 2019年2月28日，象屿自贸区公司向和兴隆食品公司发出一份《云厨房退出经营手续办理通知》，载明：2019年2月26日收到和兴隆食品公司关于“云厨房餐厅退出经营申请”，象屿自贸区公司同意和兴隆食品公司申请于2019年3月1日起退出云厨房餐厅经营，请于2019年3月10日前结清费用、办清退租手续及归还经营场地。 2019年3月16日，鹭鼎记食品公司通过微信向陈炳河发送一份《告知函》，载明：根据双方签订的《合作经营协议书》，陈炳河自2019年1月8日起擅自停止营业，经催告至今尚未开业，从而导致鹭鼎记食品公司对象屿自贸区公司构成违约，现函告你方，《合作经营协议书》自行终止，你方应于2019年3月20日前清空搬离。 本院认为，和兴隆食品公司授权鹭鼎记食品公司代签“厦门跨境电商产业园内云厨房”项目的《合作经营协议书》，二者之间存在委托代理关系，陈炳河自称直到2019年3月11日才知道讼争餐厅的承租主体是和兴隆食品公司，鹭鼎记食品公司未举证证明其在订立合同时有告知陈炳河其与和兴隆食品公司之间的代理关系，故本案《合作经营协议书》直接约定鹭鼎记食品公司和陈炳河，鹭鼎记食品公司辩称被告主体不适格，没有依据，本院不予支持。《合作经营协议书》系陈炳河与鹭鼎记食品公司的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。 根据《合作经营协议书》的约定，在未取得鹭鼎记食品公司的书面许可授权下，陈炳河不得无故停止营业，否则合同自动终止，鹭鼎记食品公司将扣罚陈炳河全部保证金及餐费。陈炳河确认“鼎客来”档口在2019年1月25日至2019年2月17日没有营业，且未举证证明该段时间停止营业有得到鹭鼎记食品公司的书面许可授权，陈炳河的该行为已经构成违约，根据约定，鹭鼎记食品公司可以扣罚陈炳河的全部保证金及餐费。 《云厨房退出经营手续办理通知》载明2019年2月26日和兴隆食品公司申请退出云厨房餐厅经营，2019年3月1日象屿自贸区公司同意其申请，陈炳河主张和兴隆食品公司的该行为导致其与鹭鼎记食品公司的《合作经营协议书》已无法实际履行，并以此要求鹭鼎记食品公司退还保证金，本院认为，和兴隆食品公司申请退出和实际退出云厨房餐厅经营的时间均晚于陈炳和停止营业的时间，故应认定陈炳和违约在先，陈炳和要求鹭鼎记食品公司退还履约保证金和支付营业款项，没有依据，本院不予支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 驳回陈炳河的诉讼请求。 案件受理费2402元，减半收取计1201元，由陈炳河负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审判员  李林娴 二〇一九年十一月八日 书记员  陈瑜玲 附页：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。