广东省江门市新会区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0705刑初357号公诉机关江门市新会区人民检察院。被告人李立英，女，1970年4月10日出生于湖南省常德市，汉族，初中文化，无职业，住常德市武陵区。因本案于2019年2月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。指定辩护人伍桥可、陈艳芬，均受江门市新会区法律援助处指派，系广东祥兴律师事务所律师。被告人余艳芳，女，1972年9月10日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，初中文化，无职业，住广东省江门市新会区。因犯容留卖淫罪于2017年11月28日被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币30000元，同年12月13日刑满释放。因本案于2019年2月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。指定辩护人冼满庆、容忠伟，受江门市新会区法律援助处指派，分别系广东信宇律师事务所律师和广东圭峰律师事务所律师。被告人刘锡清，女，1966年3月9日出生于湖南省常德市，汉族，小学文化，无职业，住津市。因本案于2019年2月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。指定辩护人黄万科，受江门市新会区法律援助处指派，系广东圭峰律师事务所律师。被告人程和英，女，1976年10月20日出生于湖北省监利县，汉族，小学文化，无职业，住石首市。因本案于2019年2月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于江门市看守所。指定辩护人黄艳春，受江门市新会区法律援助处指派，系广东华卓律师事务所律师。被告人李玉芳，女，1984年12月24日出生于广西壮族自治区贺州市，汉族，初中文化，工人，住广东省江门市新会区。因本案于2019年2月18日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕，同年6月4日被取保候审。指定辩护人梁耀南，受江门市新会区法律援助处指派，系广东华卓律师事务所律师。江门市新会区人民检察院以新检公刑诉〔2019〕357号起诉书指控被告人李立英、余艳芳、刘锡清、程和英、李玉芳犯开设赌场罪，于2019年7月12日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，分别于同年9月9日、10月18日公开开庭审理了本案。江门市新会区人民检察院指派检察员司徒杰武、谭永存出庭支持公诉，被告人李立英及其指定辩护人伍桥可、陈艳芬，被告人余艳芳及其指定辩护人冼满庆、容忠伟，被告人刘锡清及其指定辩护人黄万科，被告人程和英及其指定辩护人黄艳春，被告人李玉芳及其指定辩护人梁耀南到庭参加诉讼。经江门市新会区人民检察院建议，本案延期审理一次，现已审理终结。江门市新会区人民检察院指控，被告人李立英、刘锡清、余艳芳、程和英经密谋后，于2019年2月6日至2019年2月18日期间，在江门市新会区大泽镇沙冲村沙冲市场附近的一无名麻将馆内，通过提供扑克牌等赌具，组织多人主要以“三公大吃小”的形式赌博，从中抽头渔利。期间，被告人李玉芳于2月11日加入上述赌场并参与渔利分成。经查明，上述赌场于2019年2月14日至18日期间共抽头渔利人民币34200元。就上述指控，公诉机关提供了被告人李立英、余艳芳、刘锡清、程和英、李玉芳的供述和辩解，证人黄某5、刘某1等人的证言，现场勘查笔录、辨认笔录和照片，视听资料，有关书证等证据予以证明。认为被告人李立英、余艳芳、刘锡清、程和英、李玉芳的行为均已构成开设赌场罪。建议判处被告人李立英、程和英、李玉芳一年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人刘锡清、余艳芳九个月以上一年三个月以下有期徒刑，并处罚金。被告人李立英对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议，当庭自愿认罪。供述其被扣押的现金是当时赌桌上的赌资，赌博工具都是其店里的。指定辩护人伍桥可、陈艳芬共同辩护称：一、对起诉书指控被告人李立英开设赌场的犯罪事实无异议。二、被告人李立英具有如下减轻、从轻处罚的情节：1.涉案赌场开设时间短、场次少、影响较少，对社会的危害性相对较小，可以酌情从轻处罚。2.被告人李立英认罪态度好。3.被告人李立英是初犯、偶犯，以前无违法犯罪的不良记录。4.被告人认罪态度好并自愿认罪，如实交代自己的犯罪行为，自愿缴纳罚金。5.被告人李立英患乳腺癌，健康状况堪忧。三、建议对被告人李立英判处八个月有期徒刑或者缓刑。被告人余艳芳对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议，当庭自愿认罪。称其愿意退赃、自愿预缴罚金，其被扣押的现金是赌资。指定辩护人冼满庆辩护称：一、对指控被告人余艳芳犯开设赌场罪的犯罪事实和罪名不持异议。二、量刑情节：1.被告人余艳芳的犯罪行为社会危害性较小，实际开设赌场时间12天，作案时间短。2.被告人认罪态度好，自愿认罪。3.被告人真诚悔过，愿意退赃和缴纳罚金。4.被告人余艳芳主观恶性较小，不是本案犯意的提出者，其文化程度低，法律意识淡薄。5.建议对被告人余艳芳判处一年以下有期徒刑。指定辩护人容忠伟辩护称：一、对被告人余艳芳犯开设赌场罪无异议。二、被告人余艳芳具有悔罪表现，愿意接受处罚，积极缴纳罚金。三、被告人余艳芳认罪悔罪，如实供述自己的罪行。且其参与开设赌场时间短，对社会未造成严重影响。被告人刘锡清对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议，当庭自愿认罪。供述其被扣押的现金是赌资。指定辩护人黄万科辩护称：一、对公诉机关指控的被告人刘锡清涉嫌开设赌场罪的罪名没有异议，其认罪认罚。二、对于公诉机关指控的涉案金额有异议，公诉机关指控的2019年2月14日至18日期间抽头渔利数额为34200元的事实不清、证据不足，应当依法重新认定，且被告人没有从中获得任何钱物。三、被告人在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人在侦查阶段口供稳定，如实供述自己的罪行，是初犯，应当从轻处罚。被告人的身体状况差，无法适应目前监禁刑的处罚，并且被告人的家属愿意协助被告人缴纳罚金，恳请对被告人适用缓刑。被告人程和英对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议，当庭自愿认罪。供述其被扣押的现金一部分是抽头渔利款，一部分是赌资。指定辩护人黄艳春辩护称：一、被告人程和英不构成开设赌场罪，理由如下：1.本案聚众赌博的规模较小。2.聚众赌博的场所就是麻将馆，营业场所小。3.聚众赌博内部组织不严密，赌博方式单一。4.聚众赌博是因为春节期间被告人等人不用上班，聚众赌博具有临时性，短暂性的特点。5.本案聚众赌博隐蔽性较强，其成员相对固定，参与者基本都是本案的被告人及其朋友等人，不被一定社会范围的公众知晓。二、被告人程和英有以下从轻处罚的情节：1.开赌抽水钱的犯意不是被告人程和英提出的。2.开赌的场所不是被告人程和英提供的。3.发牌人员和望风人员不是被告人程和英组织的。4.被告人程和英如实供述自己的罪行，悔罪表现深刻。5.被告人程和英的主观恶性不大，其有稳定职业，因为春节期间放假才打牌打发时间。6.被告人程和英是初犯、偶犯，社会危害性较小，社会可矫正性大。被告人李玉芳对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有异议，当庭自愿认罪。称自愿缴纳罚金，其被扣押的现金有700元至800元用红包包着，是其女儿的红包。其余的现金是赌资。指定辩护人梁耀南辩护称：一、对起诉书指控被告人李玉芳的犯罪事实和罪名没有异议。二、被告人李玉芳到案后如实供述自己的全部犯罪事实，认罪态度较好。三、被告人李玉芳在本案中的犯罪情节较轻，在共同犯罪中所起的作用较小。1.被告人李玉芳没有参与开设赌场的预谋。2.被告人李玉芳在2019年2月11日才开始加入赌场，案发时仅为8天，其实际到场天数不足8天，参与时间较短。3.被告人李玉芳在开设赌场中共获得报酬约3900元，获得报酬较少。四、被告人李玉芳是初犯、偶犯，没有前科，主观恶性较小。五、建议对被告人李玉芳从宽处罚，判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明，经被告人李立英提议开设赌场，并与被告人余艳芳、刘锡清、程和英密谋后，四被告人于2019年2月6日至同月18日期间，在被告人李立英租赁的位于江门市新会区大泽镇沙冲村沙冲市场附近一无名麻将馆内，通过提供扑克牌等赌具，组织多人以“三公大吃小”的形式赌博，从中抽头渔利。被告人李玉芳于同月11日至18日加入上述赌场，并参与渔利分成。在共同犯罪中，被告人刘锡清、余艳芳购买赌具供赌场使用。被告人李立英纠集发牌和望风的人员为赌场服务。各被告人在每天赌博结束后进行结算，从抽头渔利款中提取生活费、场地费和工作人员的报酬，其中生活费用于为参赌人员提供餐饮的开支，场地费由被告人李立英收取，工作人员报酬由被告人李立英、余艳芳进行发放，当天剩余抽头渔利款由各被告人进行分赃，具体如下：2019年2月14日，该赌场抽头渔利人民币7200元，扣除生活费人民币300元及工作人员报酬人民币900元后，各被告人分得人民币1200元；同月15日，该赌场抽头渔利人民币5100元，扣除生活费人民币300元、场地费人民币200元、工作人员报酬人民币1100元后，各被告人分得人民币700元；同月16日，该赌场抽头渔利人民币10900元，扣除生活费人民币300元、场地费人民币200元、工作人员报酬人民币1400元后，各被告人分得人民币1800元；同月17日，该赌场抽头渔利人民币7100元，扣除生活费人民币300元、场地费人民币200元、工作人员报酬人民币1100元后，各被告人分得人民币1100元。同月18日，公安人员对该赌场进行查处，在现场及附近抓获本案五名被告人及参赌人员若干人，并在被告人程和英的身上缴获该赌场当天的抽头渔利款人民币3900元，以及被告人、参赌人员的赌资及赌场赌具等。计被告人李立英、余艳芳、刘锡清、程和英、李玉芳自2019年2月14日至同月18日期间共抽头渔利人民币34200元。被告人李立英分赃得人民币5400元，被告人余艳芳、刘锡清、程和英、李玉芳分赃得人民币4800元。另查明，被告人李立英、余艳芳、程和英、李玉芳在本案审理期间各退缴违法所得人民币4800元。上述事实，有公诉机关提供的抓获经过，破案经过，检查笔录，人身检查笔录，证据保全决定书，证据保全清单及照片，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，违法犯罪经历情况查询证明，刑事判决书，刑满释放证明书，户籍证明，常住人口个人信息表，说明，案件情况说明，证人黄某1、刘某2、刘某3、黄某2、黄某3、徐某、隆某、欧某、姚某、陈某、韦某、黄某4的证言及相关辨认笔录，被告人李立英、余艳芳、刘锡清、程和英、李玉芳的供述、辩解及辨认笔录，现场检测报告及照片，现场勘验检查工作记录及照片，讯问录像以及指定辩护人梁耀南提供的户口簿，出生医学证明等证据予以证实，足以认定。对被告人、辩护人的辩解、辩护意见评判如下：一、关于罪名认定的问题。指定辩护人黄艳春提出被告人程和英的行为不符合开设赌场罪的特征。经审查，本案赌场虽然赌博方式单一，但赌场在被告人李立英提供的固定场所内开设，各被告人均供认赌场有固定的开放时间，参赌人员是自行到赌场参与赌博，并非被告人牵头组织，且赌场雇请工作人员为赌场服务，又为参赌人员提供赌具和餐饮服务，符合开设赌场罪的公开性、稳定性，被一定社会范围的公众知晓，故本案各被告人的行为符合开设赌场罪的特征，应以该罪论处。指定辩护人黄艳春的上述辩护意见于法无据，不予采纳。二、关于各被告人违法所得的认定问题。被告人李立英辩解其未收取场地费。经审查，2019年2月14日至同月18日期间，各被告人的抽头渔利款，提取的生活费，场地费，赌场工作人员的报酬，各被告人分赃数额，均有被告人余艳芳、程和英的供述予以证实，且与被告人李玉芳、李立英的部分供述相互印证，本院依法予以认定。其中被告人李立英自同月15日至17日共收取场地费600元，均有被告人余艳芳、程和英的供述予以证实，又与被告人李立英关于分赃数额、其他费用构成的供述能相互印证，本院依法予以认定。被告人李立英提出其未收取场地费的辩解与基于在案证据查明的事实不符，不予采纳。本院认为，被告人李立英、余艳芳、刘锡清、程和英、李玉芳开设赌场，五被告人的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人程和英、李玉芳虽然所起作用稍次于被告人李立英、余艳芳、刘锡清，但五被告人之间互相配合、各有分工，所起作用相当，不宜区分主、从犯。被告人李立英是本案开设赌场犯罪的提议者、场地提供者、赌场工作人员的纠集者，故其罪责应高于其他同案被告人，鉴于其在犯罪后能如实供述部分犯罪事实，在法庭上自愿认罪，积极退缴部分违法所得，预缴罚金，可从轻处罚。被告人余艳芳曾因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上的故意犯罪，是累犯，应当从重处罚，其在本案犯罪后能如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，积极退缴违法所得，预缴罚金，可从轻处罚。被告人刘锡清在法庭上如实供述自己的罪行，自愿认罪，可从轻处罚，但考虑到其在本案侦查阶段、审查起诉阶段以及第一次庭审中均拒不供认自己的罪行，故对其从轻的幅度应小于其他全部如实供述的同案人。被告人程和英、李玉芳在犯罪后能如实供述自己的罪行，在法庭上自愿认罪，积极退缴违法所得，预缴罚金，确有悔罪表现，可从轻处罚。各指定辩护人提出的相应从轻的辩护意见合法有据，予以采纳。公诉机关提出对被告人余艳芳、刘锡清、程和英、李玉芳的量刑建议恰当，应予采纳。鉴于被告人李玉芳符合适用缓刑的法定条件，本院依法对其宣告缓刑。公诉机关对被告人李立英的量刑建议不当，不予采纳。指定辩护人黄艳春提出对被告人余艳芳判处一年以下有期徒刑，指定辩护人黄万科提出对被告人刘锡清适用缓刑的辩护意见与被告人的罪责刑不相当，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二款和第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李立英犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币14000元（已预缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月18日起至2020年5月17日止）二、被告人余艳芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币12000元（已预缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月18日起至2020年3月17日止）三、被告人刘锡清犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月18日起至2020年2月17日止。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳）四、被告人程和英犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币9000元（已预缴）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月18日起至2019年12月17日止）五、被告人李玉芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元（已预缴）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）六、被告人李立英的违法所得人民币5400元（已退缴人民币4800元）、被告人余艳芳的违法所得人民币4800元（已退清）、被告人刘锡清的违法所得人民币4800元、被告人程和英的违法所得人民币4800元（已退清）、被告人李玉芳的违法所得人民币4800元（已退清），应予追缴，上缴国库。（被告人李立英尚未退缴的违法所得人民币600元、被告人刘锡清的违法所得人民币4800元自本判决生效后十日内向本院缴纳）七、缴获被告人李立英的赌资人民币2750元、被告人余艳芳的赌资人民币2334.5元、被告人刘锡清的赌资人民币1009.2元、被告人程和英的抽头渔利款及赌资人民币4927元、被告人李玉芳的赌资人民币1320.5元，作案工具扑克牌1副、麻将牌6枚（均扣押于江门市公安局新会分局）予以没收。扣押被告人李立英的黑色HUIWEI手机1台、被告人余艳芳的金色华为手机1台、被告人刘锡清的蓝色OPPO手机1台、被告人李玉芳的黑色苹果8手机1台及人民币800元与本案无关，予以发还。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  梁锦荣人民陪审员  阮杏玲人民陪审员  刘玉珍二〇一九年十一月二十二日法官助理钟敏榆书记员李宇阳