黑龙江省绥芬河市人民法院民 事 判 决 书（2019）黑1081民初1785号原告：张蕾，女，1988年10月28日出生，汉族，原绥芬河市新都物业管理有限公司职员，住黑龙江省绥芬河市。被告：绥芬河市新都物业管理有限公司，住所地黑龙江省绥芬河市南环路新都绥园销售中心208室。法定代表人：王一峰，总经理。委托诉讼代理人：宋仕博，男，绥芬河市新都物业管理有限公司职员。委托诉讼代理人：张国萍，黑龙江鼎坤律师事务所律师。原告张蕾与被告绥芬河市新都物业管理有限公司（以下简称新都物业公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用普通程序，于2019年10月22日、11月20日公开开庭进行了审理。原告张蕾，被告新都物业公司的委托诉讼代理人宋仕博、张国萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张蕾向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付（2019年）5月差额工资383.30元；2.判令被告按照绥芬河市月最低工资标准1450元给付2019年6月28日至2019年7月22日停薪停职期间工资；3.判令被告向原告支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资120000元；4.判令被告补发2015年7月1日至2018年10月31日期间未足额给付的法定休假日加班工资9438元；5.判令被告给付原告2019年未休年假工资570元；6.判令被告支付解除劳动关系经济补偿金10000元；7.判令被告向原告支付未提前30日书面通知解除劳动合同补偿金2500元；8.判令被告赔偿原告未提供离职证明所造成的经济损失5000元；9.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告于2015年7月1日在被告处从事物业文员工作，月工资2500元，每月15日开上个月整月工资。自2015年8月1日至2019年7月31日，原、被告签订了四次劳动合同。2018年11月，被告与原告协商调任原告到绥芬河市新都实业有限公司（以下简称新都实业公司）从事出纳工作。原告在第三次、第四次签订劳动合同时向被告申请签订无固定期限劳动合同，被告始终强调原告不符合签订无固定期限劳动合同的条件，不与原告签订无固定期限劳动合同，而是误导原告签订了固定期限劳动合同。2019年4月，被告对原告无理调岗，被原告拒绝。2019年6月28日，被告以原告不服从工作安排为托辞，决定对原告停薪停职。2019年7月22日，被告单方向原告下达解除劳动合同通知，且拒绝为原告办理离职手续。新都物业公司辩称：1.原告2019年5月8日上午旷工，5月21日下午(笔误，应为上午）旷工，5月28日全天旷工。根据被告单位规定，旷工半天扣一天工资，旷工一天扣两天工资。故2019年5月被告扣发了原告4天工资；2.原告入职后在新都物业公司从事行政文员工作，后因新都实业公司财务工作需要，借调原告到新都实业公司从事出纳工作。由于原告自身不具备会计相关知识，不能胜任财务出纳工作，2019年4月4日，公司通知原告回原岗位工作，原告拒不服从工作安排。2019年6月28日，公司对原告下达停薪停职处理决定。因此，被告无需按绥芬河市最低工资标准补偿原告停薪停职期间工资；3.关于签订无固定期限劳动合同一事，原、被告未能达成一致，被告自始至终不同意与原告签订无固定期限劳动合同。原告不胜任出纳工作又不同意调岗，且经常迟到、早退，无故旷工，其行为构成《中华人民共和国劳动合同法》（以上简称劳动合同法）第三十九条规定的严重违反用人单位规章制度，用人单位可以不与其签订无固定期限劳动合同，也可以单方即时解除劳动合同。故原告无权要求被告向其支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资及解除劳动关系经济补偿；4.被告实行每周工作六天，每天工作七小时工时制度，符合国家规定的劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度，故被告无需向原告支付加班工资。张蕾围绕其诉讼请求，提交了以下证据：证据一、情况说明1份。欲证明：2019年5月8日、5月21日原告在岗上班。经质证，被告该情况说明总经理意见栏为空白，总经理未签字，也未加盖公司印章，仅有部门经理王慧龄的签名，不能证明情况说明记载的内容就是客观真实的。证据二（法庭笔录记载原告所举证据四。为了符合叙述上的逻辑性，本院将原告所举证据按其证明问题重新进行了排序。以下相同，不再赘述）、银行回单6份。欲证明：2019年5月8日、5月21日，原告在为公司办理业务。经质证，被告对证据的形式要件无异议，对原告欲证明的问题有异议。被告称，根据考勤机打卡记录显示，2019年5月8日上午上班原告未打卡，2019年5月21日上午下班原告未打卡。按照公司员工手册的规定，属于各旷工一上午。证据三（法庭笔录记载原告所举证据五）、请假条1张。欲证明：2019年5月28日，原告孩子生病，原告请假（串休年假）一天。被告公司请假的流程为：先找部门经理签字，然后找办公室主任签字，最后找总经理签字。2019年5月28日当天，总经理不在单位，所以总经理未签字。经质证，被告对证据的形式要件无异议，对原告欲证明的问题有异议。被告称，据被告办公室主任讲，原告是于2019年6月5日拿着该假条补请5月28日的假，因为当时5月份的考勤已经做完，不能再补假，故5月28日只能算原告旷工。证据四（法庭笔录记载原告所举证据十四）、被告公司请假及加班规定1份。欲证明：1.被告公司规定，加班需提前提交加班申请，经人事行政及总经理审批同意后，方可加班。原告工资表中有加班工资，这足以说明被告手中有经领导审批的加班表；2.员工请假，得到所属部门经理级及以上直属上级批准，人事部门审核后，方可请（准）假。经质证，被告对证据的形式要件及原告欲证明的问题均无异议。被告称，该规定正是被告公司员工手册上的部分内容。对于原告所举证据一、二、三、四，本院认为，上述证据能够相互印证形成证据链条，具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。证据五（法庭笔录记载原告所举证据二）、物业钥匙交接单1份。欲证明：2018年11月19日，被告将原告由新都物业公司文员岗位调整到新都实业公司出纳岗位。经质证，被告认为该证据是原告单方制作的，未加盖公司印章，不能证明被告将原告的岗位进行了调整。本院认为，经法庭调查，被告承认2018年11月9日原告工作岗位发生了变化，只是被告称原告工作岗位变化是借调，而不是调整。故该证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。证据六（法庭笔录记载原告所举证据三）、调岗通知回执书1份。欲证明：2019年4月4日，被告欲将原告由新都实业公司出纳岗位调回到新都物业公司文员岗位，原告拒绝了被告的无理调岗要求。经质证，被告认为该证据是原告单方制作的，未加盖公司印章，不具有证明效力。本院认为，经庭审查明，被告确于2019年4月4日向原告下发过调整原告工作岗位的绥新都物业人事2019（1）号文件，原告未予同意。故该证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。证据七（法庭笔录记载原告所举证据六）、申请书（复印件）1份。欲证明：2019年6月28日，原告第五次提出要求与被告签定无固定期限劳动合同，当天，被告决定对原告停薪停职，禁止原告上班。申请书的原件，已经递交给了被告。经质证，被告称该申请书为复印件，且被告从未收到过该申请书。本院认为，原告未提供证明其已经将该申请书递交给了被告的相关证据，故该证据与本案无关联，本院不予采信。证据八、绥新都物业人事2019（3）文件1份。欲证明：2019年6月28日，被告违规对原告作出停薪停职处理决定。经质证，被告对证据的真实性无异议，被告认为，原告不胜任工作，又不接受调回原岗位，违反了公司员工手册的规定，被告决定对原告停薪停职，不违反相关规定。本院认为，被告对证据的真实性无异议，该证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。证据九、加班表1份。欲证明：原告在为被告工作期间，法定休假日加班33天。经质证，被告认为该证据系原告单方制作，不具有真实性。本院认为，经庭审调查，原、被告双方最终确认，原告在为被告工作期间，法定休假日加班共计18天。（原因系原告对法定休假日加班中“法定休假日”的理解有误）故对该组证据的形式要件本院予以采信，对原告欲证明的问题，本院不予确认。证据十、录用通知书1份。欲证明：因被告未为原告出具离职证明，导致原告未能应聘新的用人单位，原告要求被告赔偿其2个月工资的经济损失。经质证，被告认为，原、被告劳动合同约定的期限届满时间为2019年7月31日，而该证据载明的时间为2019年7月22日，故该证据与被告无关。被告称，被告曾多次找原告解除劳动合同，仲裁期间也曾提出过，但是，每次都是因为原告的原因未能完成。故原告未能入职新的用人单位，与被告无关。本院认为，根据劳动合同法第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。经庭审查明，被告系于2019年7月22日决定解除与原告之间的劳动合同的。故该证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。证据十一、解除劳动合同通知书1份。欲证明：2019年7月22日，被告单方决定解除与原告的劳动关系，未提前一个月通知原告。经质证，被告对证据的真实性无异议，被告认为，被告解除与原告的劳动合同，符合公司规章制度，且不违反法律规定。本院认为，被告对证据的真实性无异议，该证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。证据十二、被告仲裁答辩书1份。欲证明：被告始终拒绝原告申请签定无固定期限劳动合同。经质证，被告对证据的形式要件无异议，被告认为，原告严重违反公司规章制度，拒不服从公司调动安排，被告有权不与其签定无固定期限劳动合同。本院认为，被告对证据的真实性无异议，该证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。证据十三、工商银行卡复印件及开卡短信记录各1份。欲证明：2019年7月22日，原告接到新的用人单位录用通知后，为入职准备了相关的材料。经质证，被告认为，该组证据与本案不具有关联性。本院认为，该组证据不能证明其与原告入职新的用人单位有何关联，与本案不具有关联性，本院不予采信。证据十四、通话记录2份。欲证明：原告曾打电话给劳动监察董科长，让其帮助原告向被告索要离职证明。经质证，被告称该证据系复印件，无法体现受话机主即为劳动监察的董科长，也不清楚双方的通话内容。本院认为，该证据证明不了双方的通话内容，与本案无关联，本院不予采信。新都物业公司为证明其主张，提交了以下证据：证据一、2019年4月4日被告作出的绥新都物业人事2019（1）号文件1份。欲证明：因原告不能胜任工作，2019年4月4日，被告决定将其由新都实业公司出纳岗位调回原新都物业公司文员岗位。经质证，原告对该证据的真实性无异议。本院认为，原告对证据的真实性无异议，该证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。证据二、2019年6月28日被告作出的绥新都物业人事2019（3）号文件1份。欲证明：2019年6月28日，被告以3号文件再次通知原告调整工作岗位。经质证，原告对该证据的真实性无异议。原告称，3号文件并非被告所述再次通知原告调整工作岗位，而是决定对原告停薪停职。本院认为，原告对该证据的真实性无异议，该证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。但是，根据3号文件记载内容，2019年6月28日，被告决定对原告停薪停职。证据三、2019年7月22日被告作出的解除劳动合同通知书1份。欲证明：2019年7月22日，被告以原告违反规章制度为由，决定解除与原告的劳动关系。经质证，原告对该证据的真实性无异议，但原告不认同被告解除劳动关系的理由。本院认为，原告对该证据的真实性无异议，该证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。证据四、原告等职工签字的员工手册1份。欲证明：员工手册第22页“考勤”部分、第26页“违纪处分”部分，规定（劳动者）拒不服从公司合理工作调动安排的；（劳动者）连续旷工5天或以上的，单位有权随时解除聘用。经质证，原告对证据的真实性无异议，原告认为，被告依据员工手册扣发原告工资，违反法律规定。本院认为，原告对该证据的真实性无异议，该证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。证据五、2018年11月至2019年6月30日原告考勤表1份。欲证明：原告2018年11月14日下午旷工，2018年12月10日下午旷工，12月18日、12月19日下午旷工，12月26日上午旷工，2019年4月8日上午、下午早退，4月10日上午旷工，4月11日上午、下午早退，4月19日上午早退，4月23日上午、下午早退，4月24日上午早退，4月25日上午早退，4月30日上午早退，5月8日上午旷工，5月15日上午、下午早退，5月20日上午、下午早退，5月21日上午旷工，5月22日下午早退，5月24日上午、下午早退，5月28日旷工一天，5月29日上午早退，6月3日上午、下午早退，6月25日上午早退。原告多次违反公司规章制度，无故旷工、早退，被告解除劳动合同符合公司规章制度。经质证，原告对考勤记录的真实性无异议，对被告欲证明的问题有异议。原告称，根据考勤记录，原告有时是缺卡（忘记打卡），而不是旷工。本院认为，原告对该证据的真实性无异议，该证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。根据考勤记录，2018年12月18日下午、2019年4月10上午、2019年5月21日上午，原告并非旷工，而是下班未打卡。其余时间，被告欲证明的问题属实。证据六、被告公司员工请假条样本3张。欲证明：被告公司员工请假，需经部门领导和总经理共同签字可予准许。经质证，原告对证据的真实性及被告欲证明的问题均无异议。本院认为，原告对证据的真实性及被告欲证明的问题均无异议，该证据具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认本案事实如下：2015年7月，原告入职被告新都物业公司，从事文员工作，月工资2500元。2015年8月1日，双方签定为期一年的书面劳动合同，劳动合同期限为2015年8月1日至2016年7月31日。劳动合同期限届满后，原、被告又签定了三次为期一年的书面劳动合同。四次劳动合同约定的原告工作岗位均为物业公司文员。2018年11月9日，被告将原告工作岗位由物业公司文员调整到新都实业公司出纳。2019年4月4日，被告以原告未能达到公司对于出纳工作的基本要求为由，决定将原告调回原物业公司文员岗位，遭到原告拒绝。2019年6月28日，被告以原告不服从公司人事安排为由，决定对原告停薪停职，并拒绝原告再到公司上班。2019年7月22日，被告以原告经常性迟到早退，上班时间接送孩子严重影响正常工作，且多次拒不服从公司合理工作安排为由，依据劳动合同法第三十九条“劳动者严重违反用人单位规章制度”规定，决定解除与原告的劳动关系。原告认为被告解除劳动合同违法，但不要求被告继续履行劳动合同。2019年7月5日，张蕾向绥芬河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年9月2日，绥芬河市劳动人事争议仲裁委员会作出绥劳人仲字（2019）第106号仲裁裁决，一、新都物业公司支付张蕾2019年5月工资差额383.30元。二、新都物业公司支付张蕾2019年6月28日至2019年7月21日期间工资1067.20元。三、新都物业公司支付张蕾2015年7月1日至2018年10月31日法定休假日工资报酬4452元。四、新都物业公司支付张蕾未休年休假工资报酬172.50元。五、新都物业公司支付张蕾经济补偿10000元。六、驳回张蕾的其他仲裁请求。张蕾不服仲裁裁决，提起本案诉讼。新都物业公司不服仲裁裁决，向黑龙江省牡丹江市中级人民法院申请撤销裁决。另查明，被告新都物业公司未成立基层工会委员会。被告解除与原告的劳动合同未征求公司职工代表或者绥芬河市总工会的意见。被告至今未给原告出具解除劳动合同证明，也未给原告办理档案和社会保险关系转移手续。被告无证据证明，2017年8月1日至2018年7月31日的劳动合同，是按照原告的要求订立的。2019年5月，被告以原告5月8日上午、5月21日上午、5月28日全天旷工为由，扣发原告4天工资383.30元。经原告所属部门经理证实，2019年5月8日、5月21日原告在岗。2019年5月27日，原告孩子突发疾病，请假征得同意后，于5月28日前往牡丹江为孩子看病。原告请假事由为串休年假一天。2015年7月原告入职，至2019年7月22被告解除劳动合同，被告共安排原告法定休假日加班18天。2019年原告应休年假5天，实休1天（2019年5月28日串休年假一天）。被告已支付原告法定休假日加班工资1398元。2019年，绥芬河市最低工资标准为1450元。被告公司员工手册规定，拒不服从公司的合理工作调动安排的，连续旷工5天或以上的，或者经常（在一个考勤周期内累计超过五次以上）迟到、早退、缺勤的，公司有权随时解除聘用。本院认为，根据劳动合同法第十四条第二款、第八十二条第二款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资。本案被告无证据证明2017年8月1日至2018年7月31日的劳动合同（第三次订立），是按照原告的要求的，或者被告不与原告订立无固定期限劳动合同是因为原告具有劳动合同法第三十九条或者第四十条第一项、第二项规定的情形。故被告不与原告订立无固定期限劳动合同违法，自2017年8月1日起应向原告每月支付二倍工资。被告应支付原告未订立无固定期限劳动合同二倍工资60000元[2500元/月×12月×2年×（2－1）倍]。经庭审查明，2018年5月8日、5月21日上午，原告在岗履职，5月28日原告串休年假一天去牡丹江市给孩子看病，被告却认定原告旷工，并扣发原告4天工资383.30元。被告行为违法，扣发的工资应予补发。2018年6月28日，被告决定对原告停薪停职，不准许原告上班，违反法律规定。因为此期间原告毕竟未付出劳动，故对原告停薪停职期间工资收入损失可以参照绥芬河市最低工资标准确定。被告应支付原告2019年6月28日至2019年7月21日期间工资收入损失1600元（1450元÷21.75日×24日）。2015年7月1日至2019年7月22日，被告安排原告法定休假日加班18天，应支付原告法定休假日工资报酬4138元[2500元÷21.75日×18日×（3－1）倍]。扣除已经支付的1398元，被告还应支付2740元。2019年原告应休年假5天，实休1天，被告应支付原告未休年休假工资报酬406元[（202日/365日×5日－1日）×2500元÷21.75日×（3－1）倍。（2019年1月1日至7月21日，共计202天）]。关于原告拒绝服从被告将其由新都实业公司出纳岗位调回新都物业公司文员岗位，是否构成劳动合同法第三十九条第二项规定的“严重违反用人单位规章制度”问题，本院认为，原、被告劳动合同约定的原告工作岗位为新都物业公司文员岗位，2018年11月9日，被告将原告调整到新都实业公司出纳岗位，双方并未变更劳动合同。2019年4月4日，被告将原告调整回原新都物业公司文员岗位，属于正常的工作安排，且不违反双方劳动合同的约定，原告理应服从。原告拒不服从，根据公司员工手册规定，用人单位可以单方解除劳动关系。被告单方即时解除与原告的劳动合同，符合劳动合同法规定的实质要件，且无需向劳动者支付经济补偿。但是，劳动合同法第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。此为用人单位单方解除劳动合同的法定程序性要求，其目的是为了避免用人单位随意解除合同，侵害劳动者合法权益。经查，被告新都物业公司未依法成立工会[《中华人民共和国工会法》第十条规定，有会员二十五人以上的，应当建立基层工会委员会；不足二十五人的可以单独建立基层工会委员会，也可以由两个以上单位的会员联合建立基层工会委员会，也可以选举组织员一人，组织会员开展活动]。但是，根据劳动合同法的立法精神，即便单位未建立基层工会，被告在单方解除劳动合同时，也应当通过告知并听取职工代表意见的方式或者向当地总工会征求意见的变通方式履行告知义务，禁止用人单位随意解除劳动合同。本案被告解除与原告的劳动合同未履行上述程序性要求，未告知并听取工会或职工代表的意见，被告解除劳动合同违法。根据劳动合同法第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金20000元（2500元/月×4月×2倍）。原告未要求被告支付赔偿金，而是选择要求被告支付承担较轻义务的经济补偿12500元（解除劳动合同经济补偿和额外支付一个月工资解除劳动合同），系原告对其权利的自行处分，依法应予准许。因此，被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金12500元。根据劳动合同法第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。因被告未及时为原告出具解除劳动合同的证明，致使原告未能及时入职新的用人单位，被告应当依法赔偿原告所受经济损失。对于原告此项损失，本院认为，可以参照绥芬河市最低工资标准确定。二个月经济损失,金额为2900元（1450元/月×2个月）。综上，原告诉讼请求部分成立，成立部分，本院予以支持;超出部分，依法应予驳回。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同》第十四条第二款第三项、第三十九条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十二条、第八十七条规定，判决如下：一、绥芬河市新都物业管理有限公司支付张蕾2019年5月差额工资383.30元、2019年6月28日至7月22日违法决定张蕾停薪停职期间工资收入损失1600元、违法不订立无固定期限劳动合同二倍工资60000元、法定休假日加班工资报酬2740元、2019年应休未休年假工资406元、违法解除劳动合同赔偿金12500元、未依法出具解除劳动合同证明造成的经济损失2900元。以上合计80529.30元，于本判决生效后三日内履行完毕；二、驳回张蕾的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由绥芬河市新都物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。审 判 长  杨家宝人民陪审员  牟 丹人民陪审员  李 丹二〇一九年十一月三十日书 记 员  赵珊珊