安徽省临泉县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1221民初4825号 原告：临泉县三合商品混凝土有限公司，住所地安徽省临泉县工业园区姜尚大道西侧，统一社会信用代码913412210624883397（1-1）。 法定代表人：刘艳，该公司总经理。 委托诉讼代理人：石全，安徽华人律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚英宁，安徽华人律师事务所律师。 被告：中王帝印建筑工程集团有限公司，住所地广西壮族自治区钦州市沙岗路**，统一社会信用代码91450700201149768D。 法定代表人：冯暖茹，该公司总经理。 委托诉讼代理人：黄春鹏，广西政大律师事务所律师。 原告临泉县三合商品混凝土有限公司（以下简称三合公司）与被告中王帝印建筑工程集团有限公司（以下简称中王帝印）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告三合公司的委托诉讼代理人石全、被告中王帝印的委托诉讼代理人黄春鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 三合公司向本院提出如下诉讼请求：一、请求判决被告支付原告货款本金2690530元；二、请求判决被告支付原告逾期付款违约金390713元（逾期付款违约金详见清单）；三、请求判决被告承担本案诉讼费用、保全费用。 事实与理由：临泉经济开发区四期标准厂房及职工宿舍楼项目由中王帝印中标施工。自2016年12月份开始，中王帝印一直从三合公司处采购混凝土用于其施工项目建设，至2017年7月30日，三合公司完成了向中王帝印施工的临泉经济开发区四期标准厂房及职工宿舍楼项目前期施工运送合格的混凝土的义务。2017年8月14日及2018年5月8日，被告再次从原告处采购混凝土用于其施工项目建设，三合公司分别于采购当日向中王帝印工地运送了合格混凝土。自2016年12月份开始至2017年8月3日止，双方对账7次，在此期间中王帝印累计向原告支付混凝土货款540万元。截至2018年5月8日，被告累计欠付原告混凝土货款2690530元。自2017年8月3日后，原告多次要求被告履行给付货款的义务，但被告以各种理由推脱并迟迟不履行货款给付义务。 中王帝印辩称，中王帝印并非本案混凝土买卖合同的相对人，不应承担支付货款的责任。本案混凝土的购销均为三合公司与工程实际施工人刘志伟进行的，对于工程混凝土实际交付、使用了多少，无论被告在法律上是否应承担责任均应当追加刘志伟与周小杰为被告以查明案件事实。本案原告明确知晓该合同的实际履行方是刘志伟，原告也从未向被告主张过权利，被告虽然受委托支付过混凝土款，但不应当作为合同相对方承担责任。对原告追索的货款有不符合常理的情况，该大额欠款，在没有被告追认的情况下又供应混凝土，且该笔混凝土也没有被告的认可。根据刘志伟所称，该案的混凝土款均已支付清。因为涉案工程的款项均已向被告公司登记结算，距今有1年多，本案原告理应及时向被告主张。刘志伟实际为本案合同的相对方，应当由其承担相应的责任。在以本案所涉及的工程施工中，刘志伟涉嫌诈骗，与该工程相关的所有案件都已移送公安机关处理，本案也应驳回原告起诉，移送公安机关处理。 本院围绕当事人提举的证据材料，进行了证据交换和质证。根据当事人陈述及经审查确认的证据，认定事实如下：2016年，中王帝印建筑工程集团有限公司中标承建临泉经济开发区四期标准厂房及职工宿舍楼建设项目建筑施工工程。2016年12月起，三合公司开始向该项目工地运送混凝土，发货单上载明施工单位为“中王帝印建筑工程集团有限公司，工程名称为“四期标准厂房及职工宿舍楼”，三合公司将混凝土运送至工地后，由工地收料人进行了签收。后三合公司先后多次与龙新刚进行对账，双方于2017年1月对账单载明：2016年12月8日至2016年12月24日期间货款为201910元；2017年3月2日对账单载明：2017年1月1日至2017年2月28日期间货款为890385元；2017年4月13日对账单载明：2017年3月2日至2017年3月31日期间货款为1185930元；2017年5月2日对账单载明：2017年4月3日至2017年4月29日期间货款金额为1888705元；2017年6月4日对账单载明：2017年5月2日至2017年5月26日期间货款为1102390元；2017年7月对账单载明：2017年6月1日至2017年6月29日期间货款为2089540元；2017年8月对账单载明：2017年7月18日至2017年7月30日期间货款为513535元；合计货款7872395元。 中王帝印于2017年4月19日向三合公司转款100万元，于2017年5月31日转款230万元，于2017年7月12日转款200万元，合计530万元。三合公司认可2017年8月至11月期间，中王帝印公司又支付现金6万元，并给三合公司拉了4万元沙子用于冲账，中王帝印公司共向其支付货款540万元。中王帝印主张案涉项目工程的实际承建人是刘志伟及周小杰，本案买卖合同的相对方是刘志伟及周小杰，在对账单上签字的龙新刚是刘志伟的工作人员，中王帝印向三合公司付款是依据刘志伟的指示进行的。 另查明，三合公司向中王帝印公司运送混凝土期间，中王帝印于2016年12月份至2017年9月份委托合肥市建设工程监测中心有限责任公司对临泉县经济开发区四期标准厂房及职工宿舍楼建设项目的混凝土抗压强度进行检测。2017年4月18日、6月20日、8月12日三合公司对中王帝印临泉县经济开发区四期标准厂房及职工宿舍楼建设项目进行客户满意度调查，中王帝印在三张调查表中回访单位签章处加盖了“中王帝印建筑工程集团有限公司临泉县经济开发区四期标准厂房及职工宿舍楼建设项目施工项目部”公章，总体评价为很满意、很满意、满意。 本院认为，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本案中，三合公司与中王帝印之间虽然没有签订书面合同，但三合公司提供的发货单、对账单等证据能证明双方存在买卖合同关系。三合公司按照中王帝印的要求向中王帝印承建的工程工地运送混凝土，中王帝印亦向三合公司支付了部分货款，结合三合公司提举的检测报告、客户满意度调查表等证据及当事人的陈述，从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同的意愿，即双方已形成了事实上的买卖合同关系。 关于中王帝印申请追加刘志伟、周小杰为被告的主张，庭审中，中王帝印提交了刘志伟及刘志伟妻子周小杰的身份证、《挂靠施工协议书》、承诺书的复印件，其申请追加刘志伟及周小杰以证明其公司不是适格的承担民事责任的诉讼主体，因该证据系复印件，且三合公司提出异议，且该《协议书》对中王帝印和刘志伟、周小杰具有拘束力。三合公司作为不特定的第三方并不知晓、亦未认可或者参与该协议的签订，故该《协议书》约定内容对协议以外的三合公司没有拘束力。对中王帝印的该抗辩理由及要求追加被告的申请，本院不予采信和准许。中王帝印主张刘志伟涉嫌诈骗，其与该工程相关的所有案件都已移送公安机关处理，本案也应驳回原告起诉，移送公安机关处理，但公安机关立案侦查的系刘志伟隐瞒工程已承包给他人的事实，仍将同一工程承包他人，收取保证金的事项，不涉及本案买卖合同纠纷一事，故对中王帝印的该主张，本院亦不予采信。 关于中王帝印公司是否承担相应的支付拖欠货款及违约金、的民事责任。依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。三合公司向案涉工地运送混凝土，所运送的混凝土用于中王帝印公司承建的临泉经济开发区四期标准厂房及职工宿舍楼建设项目，并由工地人员进行了签收，供货期间三合公司与龙新刚亦进行了对账结算，且中王帝印在三合公司供货期间及与龙新刚对账期间向三合公司支付货款540万元。当事人对自己的诉讼主张所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。中王帝印主张发货单上的签收人员及龙新刚系刘志伟的工作人员，均与中王帝印无任何关系，该付款行为系受刘志伟的指示支付的。但工地人员的收货行为及龙新刚与三合公司之间的对账行为，中王帝印以其付款行为进行了追认。中王帝印公司虽主张付款行为系受刘志伟指示，但未提供相关的证据证明，故对该主张本院不予采纳。三合公司履行了供应混凝土的义务，中王帝印应继续履行支付下欠货款的义务。根据双方签字确认的对账单，双方之间的买卖合同的货款总额为7872395元，扣除已支付的540万元，下欠货款2472395元未支付，中王帝印应履行继续支付货款的义务。三合公司主张2018年8月3日双方对账后，再次向中王帝印公司运送了218135元的混凝土，但双方对该部分货物并未进行对账结算，其提供的对账单也是三合公司单方制作，对账单上亦无对方人员签字，且中王帝印亦不认可，故对于三合公司主张该部分货款的诉讼请求，本院不予支持。 关于三合公司主张逾期付款违约金的诉讼请求。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本案因双方未约定逾期付款违约金，亦未约定付款时间，结合行业交易习惯及本案合同实际履行的情况，违约金的计算应以未付货款2472395元为基数，从2019年5月16日起按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率4.35%，计算至实际清偿完毕之日止。本案经组织双方当事人调解无果。依照《中华人民共和国合同法》第三十六条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十四条第四款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告中王帝印建筑工程集团有限公司于判决生效之日起二十日内支付原告临泉县三合商品混凝土有限公司混凝土货款2472395元及其逾期付款违约金（自2019年5月19日起，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准年利率4.35%计算利息，至实际清偿完毕之日止）； 二、驳回原告临泉县三合商品混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15725元，财产保全申请费5000元，合计20725元，由原告临泉县三合商品混凝土有限公司负担2435元，被告中王帝印建筑工程集团有限公司负担18290元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员 张 静 二〇一九年十一月十四日 书记员 王建森 附：判决所依据的有关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第三十六条法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。 对账确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，买卖合同当事人一方以此证明存在买卖合同关系的，人民法院应予支持，但有相反证据足以推翻的除外。 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。