广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0404民初2247号原告：张必府，男，汉族，户籍地：湖北省，委托诉讼代理人：李祎，广东格御律师事务所律师。被告：珠海黑冠运动器材有限公司，住所地：珠海市金湾区。法定代表人：徐爱月。委托诉讼代理人：黄丽明，北京大成（珠海）律师事务所律师。原告张必府诉被告珠海黑冠运动器材有限公司（以下简称黑冠公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年6月19日受理后，依法适用简易程序于2019年7月15日公开开庭进行了审理。原告张必府及委托诉讼代理人李祎、被告的委托诉讼代理人黄丽明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张必府诉称，原告于2011年1月5日入职被告处，从事喷漆工作，因工作中长期接触含苯系物等有毒有害化学物品，导致原告在2012年5月14日职工职业健康检查（血常规）中发现多项血细胞异常，其中有：白细胞减少和中性粒细胞减少。后来被珠海市疾控中心职业病防治所于2013年7月24日诊断为《职业性慢性轻度苯中毒》（白细胞减少症、中性粒细胞减少症)。因被告不服该诊断结论，向珠海市医学会提出了医学鉴定，于2013年10月17日鉴定结果为《职业性慢性中度苯中毒》（白细胞减少症、中性粒细胞减少症）。后来，劳动部门做出了原告所患职业病于2013年11月12日认定为《工伤》，于2015年11月10日被珠海市劳动能力鉴定委员会鉴定为五级伤残。原告因工伤继续治疗，自2015年12月23日至2017年8月10日、2017年8月10日至2018年1月10日、2018年6月12日至2018年9月27日、2018年9月27日至2019年1月10日期间在广东省职业病病防治院住院治疗，期间共962天，医嘱建议继续治疗并增强营养。2019年1月9日珠海市劳动能力鉴定委员会确定申请人工伤复发期（延长医疗期）为2019年1月10日至2019年7月9日。（2017）粤0404民初120号民事判决书和（2017）粤04民终1897号民事判决书判决被告向原告支付营养费10,000元，即每天营养费为16.53元。原告据此诉至法院，请求判令：一、请求判决被告向原告支付2015年12月23日至2018年1月10日、2018年6月12日至2019年1月9日的营养费共15,901.86元；二、市外就医交通费4636元；三、住院期间（2015年7月1日至2019年1月9日）伙食补助费差额38,670元。原告向本院提交了如下证据：1、仲裁裁决书、送达回证；2、工伤认定决定书、劳动能力鉴定（确认）结论书、工伤复发（确认）结论书、旧伤复发鉴定结论通知书、延长医疗期确认通知书；3、出院小结、病情介绍、市外转诊审批表、交通费票据、住院伙食补助核定单；4、（2017年）粤0404民初120号民事判决书、（2017）粤04民终1897号民事判决书；5、职业健康体检报告、病历。被告黑冠公司辩称，一、营养费不属于工伤待遇范畴，且营养费已超诉讼时效及重复主张，关于营养费的诉讼请求依法应予以驳回。首先，根据社会保险的相关法律规定，营养费不属于工伤待遇范畴，因此，营养费不属于劳动纠纷处理的范围，依法应予以驳回。其次，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”现原告在2019年4月10日提起劳动仲裁，则2015年12月23日至2018年1月10日期间的营养费已超过仲裁时效，该期间的营养费依法应予以驳回。原告提交的2016年11月23日和2017年2月16日《病情介绍》均在2015年12月23日至2018年1月10日同一次住院期间出具，原告也曾依据2016年11月23日的《病情介绍》向被告主张营养费，（2017）粤0404民初120号民事判决书和（2017）粤04民终1897号民事判决书也依据该份《病情介绍》判决被告向原告支付10,000元营养费。因此，原告以同一次住院期间出具的《病情介绍》主张过营养费，且前案已依据同一张《病情介绍》支持其营养费请求，本案又再次主张，属重复主张，不应被支持。二、市外就医交通费应由工伤保险基金支付，且部分交通费已超诉讼时效,关于市外就医交通费的诉讼请求依法应予以驳回。首先，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定：“……经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。”市外就医交通费应由工伤保险基金支付，不应由被告承担，依法应予以驳回。其次，市外就医交通费应仅限于城市间往返一次的交通费用，而原告在住院期间多次往返珠海广州之间，明显与住院治疗无关，其主张的交通费不应被支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”现原告在2019年4月10日提起劳动仲裁，则原告主张的2015年7月1日至2018年4月10日期间的交通费共计2755元，已超过诉讼时效，该期间的交通费依法应予以驳回。三、住院期间伙食补助费已由工伤保险基金支付，且原告的主张部分已超诉讼时效，关于伙食补助费差额的诉讼请求依法应予以驳回。首先，原告住院期间伙食补助费已由工伤保险基金支付给原告。其次，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定：“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。……”，该条规定了伙食补助费的计算标准，而非工伤保险基金支付70%的伙食补助费。因此，原告要求被告支付伙食补助费差额（按每天30元计算）没有任何依据，依法应予以驳回。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。”现原告在2019年4月10日提起劳动仲裁，则原告主张的2015年7月1日至2018年4月10日期间的伙食补助费差额已超过诉讼时效，该期间的伙食补助费差额依法应予以驳回。四、劳仲委适用法律、法规错误及违反法定程序，裁决被告支付原告2019年2月、3月全额工资，应予以纠正。金劳人仲案字（2019）120号仲裁裁决书裁决被告需支付原告2019年2月、3月全额工资，被告认为系适用法律、法规错误和违反了法定程序，已向珠海市中级人民法院申请撤销仲裁裁决，案号为（2019）粤04民特93号。被告认为：第一，根据《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准（2006）》规定中度慢性苯中毒医疗终结为12个月，原告在2014年2月24日住院治疗，则其医疗终结应到2015年2月23日止。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条：“……停工留薪期根据医疗终结期确定……”，原告停工留薪期应至2015年2月23日止。第二，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。”停工留薪期最长不超2年，现原告从工伤认定至今将近6年，其不可能还处于停工留薪期。第三，根据原告提交的材料，原告从开始治疗至今连续未中断治疗，说明原告从未治愈，未治愈就不存在复发，因此原告的情况不属于工伤复发，应属于停工留薪期满后仍需治疗的情况。珠海市劳动能力鉴定委员会在2018年7月24日出具的《工伤复发（确认）结论书》也明确原告是原工伤部位的继续治疗，不属于工伤复发。根据《工伤保险条例》第三十三条第二款规定：“……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”因此原告享受的是工伤医疗待遇（包括由工伤保险基金支付治疗费、住院伙食补助费、交通费等），而非工伤复发的工伤待遇，无权主张全额工资。退一步说，就算是工伤复发也应遵照停工留薪期期限、医疗终结等相关规定进行，则2019年2月、3日同样处于工伤复发停工留薪期期满之后。第四，原告在2019年1月9日出院后并未住院继续治疗，2019年1月10日出院小结中也未有全休的医嘱。并且根据《中华人民共和国国家标准职业性苯中毒诊断标准及处理原则》第4.2条：“慢性中毒一经确定诊断，即应调离接触苯及其它有毒物质的工作。……在患病期间，并应分别不同情况进行安排。4.2.1轻度中毒一般可从事轻工作，或半日工作。4.2.2中度中毒根据病情，适当安排休息。4.2.3重度中毒全休。”原告属于中度中毒，其仍有工作的能力。原告在2019年2月、3月期间，既未住院治疗也没回被告处上班，其主张2019年2月、3月全额工资不应得到支持。第五，原告应承担举证不能的结果。珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会在收到被告关于证据真伪的调查取证申请书以及停工留薪期和劳动能力鉴定申请书后，未启动相关程序，并在原告既无任何证据证明其仍处于停工留薪期内，也无对停工留薪期申请鉴定的情况下，直接裁决被告支付2019年2月、3月全额工资，是违反了法定程序和错误认定事实。被告向本院提交了如下证据：1、受理案件通知书、撤销仲裁裁决申请书；2、调查取证申请书、顺丰邮寄单、鉴定申请书（停工留薪期）、鉴定申请书（劳动能力）；3、仲裁裁决书、送达回证、庭审笔录。经审理查明，原告于2011年1月5日入职被告人处，从事喷漆工作，工作中长期接触含苯系物等有毒有害化学物品，原告在2012年5月14日职工职业健康检查（血常规）中发现多项血细胞异常，其中有白细胞减少和中性粒细胞减少。三灶镇人民医院职业病预防科于2012年11月20日发出了《疑似职业病》通知卡，认为原告在存在苯、甲苯、二甲苯的环境中作业，疑似职业病。后经珠海市疾控中心职业病防治所于2013年7月24日诊断为职业性慢性轻度苯中毒（白细胞减少症、中性粒细胞减少症)，因被告不服该诊断结论，向珠海市医学会提出了医学鉴定，2013年10月17日珠海市医学会出具了鉴定结果，原告为职业性慢性中度苯中毒（白细胞减少症、中性粒细胞减少症）。2013年11月12日劳动部门对原告的职业病认定为工伤，2015年11月10日珠海市劳动能力鉴定委员会将原告的病情鉴定为五级伤残。原告获得了社保部门依法支付了一次性伤残补助金34,592.4元，黑冠公司支付了一次性伤残补助金差额26,626元。后原告于2017年将被告诉至本院，请求被告支付2014年2月24日至2015年10月20日住院期间的营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费。本院作出（2017）粤0404民初120号民事判决书判决被告向原告支付被扶养人生活费为17,244元、2014年2月24日至2015年10月20日住院期间的营养费10,000元、精神损害赔偿金50,000元。原、被告不服上述判决均提起上诉，珠海市中级人民法院作出（2017）粤04民终1897号民事判决书维持原判决。庭审中，原告请求按（2017）粤04民终1897号民事判决书确定的营养费1万元的平均数即16.53元/天的标准计算本案的营养费。又查明，原告因工伤多次治疗，珠海市劳动能力鉴定委员会从2015年至2019年1月9日多次对原告的工伤治疗作出确认，其中2018年4月18日确认原告为工伤复发，复发期从2018年4月11日至2018年7月10日，2018年7月24日确认原告不属于工伤复发，属于原工伤部位的继承治疗，2019年1月9日确认原告的工伤复发期（延长医疗期）为2019年1月10日至2019年7月9日。原告因为职业性中度苯中毒，多次到广东省职业病防治院住院治疗，时间分别为2014年2月24日至2015年10月20日、2015年12月23日至2017年8月10日、2017年8月10日至2018年1月10日、2018年6月12月至2018年9月27日、2018年9月27日至2019年1月10日。出院医嘱中记载建议继续治疗、定期复查血常规等、不适随诊。广东省职业病防治院分别于2016年11月23日、2017年2月16日出具了原告的《病情介绍》记载建议原告继续治疗并增强营养。对此，被告分别向原告支付了住院伙食补助费及医疗费等。其中，2014年2月24日至2015年10月20日的住院伙食补助，被告分多次支付，最后一次支付时间为2016年5月3日。2015年12月23日至2017年8月10日的住院伙食补助亦分多次支付，最后一次支付时间为2017年11月13日。原告的住院伙食补助费为70元/天。另查明，原告于2019年4月11日向珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会申请了仲裁。除了在本案的诉请外，其还提出的仲裁请求有：被告支付2019年2月、3月的停工留薪期的实发工资待遇6179.08元、支付逾期不支付工资100%加付赔偿金6179.08元。珠海市金湾区劳动人事争议仲裁委员会作出珠金劳人仲案字[2019]120号仲裁裁决书裁决被告向原告支付2019年2月、3月的停工留薪期实发工资待遇6179.08元，驳回原告的其他仲裁申请。原告对此不服，向本院提起诉讼。被告向珠海市中级人民法院申请撤销上述仲裁裁决。由于本院已立案审理双方的上述争议，珠海市中级人民法院裁定驳回被告的申请。还查明,原告2019年2月、3月的全额工资标准为3089.54元。被告尚未支付原告2019年2月、3月的工资。庭审中，原告、被告均确认本院不需要对原告在仲裁时主张的“支付逾期不支付工资100%加付赔偿金6179.08元”进行审查。原告主张交通费是市外就医产生的费用。根据原告提交的交通发票显示,大多数是其在住院期间珠海往返广州的交通费用。在审理过程中，被告申请了对原告停工留薪期进行鉴定。本院根据原、被告的请求，委托珠海市劳动能力鉴定委员会对原告停工留薪期进行鉴定。珠海市劳动能力鉴定委员会鉴定确认原告的停工留薪期为2013年10月17日至2014年10月16日。2019年11月18日，该委员会又复函称“有关张必府工伤复发（延长医疗期）、停工留薪期的确认期限，请以我委参照《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准》作出的《（确认）结论书》为准，其中属于工伤复发（延长医疗期）、停工留薪期时间段范围内的工商保险待遇按照《广东省工伤保险条例》（2019年5月21日修正版）第二十五条和第三十四条的规定执行。”以上事实有原、被告提交的证据及庭审笔录等在卷佐证。本院认为，本案的争议焦点如下：一、关于原告主张的营养费、交通费、伙食补助费的诉讼时效问题。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条的规定，职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。原告除可以在工伤保险范围内获得赔偿外，还可以依据有关民事法律向被告提出赔偿要求。根据上述法律规定，原告可分别依据工伤保险的有关规定及民事侵权的有关法律同时向被告主张工伤赔偿及人身损害赔偿。虽然原告在仲裁时以劳动争议纠纷为由向被告主张该请求权利，但实际上该项诉请也属于人身损害赔偿的范围，原告有权依据有关民事法律向被告主张权利。因此，为了避免双方当事人的诉累，本院一并按人身损害赔偿纠纷审查原告的该项请求。原告所主张的营养费、交通费、伙食补助费适用人身损害赔偿的有关诉讼时效。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。又根据《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条规定：……民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。本案的营养费、交通费、伙食补助费的诉讼时效应为三年。对于2015年7月1日至12月20日期间的伙食补助费，被告2016年5月3日进行最后一次支付，原告才知道被告没有足额支付伙食补助费，现原告主张2015年7月1日至12月20日期间的伙食补助费超过诉讼时效，本院不予支持。对于2015年12月23日至2018年1月10日期间的伙食补助费，由于原告一直都在治疗，原告需待本次住院治疗结束后才知道被告是否存在尚欠营养费、交通费、伙食补助费的情况，该项诉请的诉讼时效最早从2018年1月11日开始计算。原告于2019年提起该项诉请，没有超过三年的诉讼时效。二、关于原告2019年2月、3月的工资标准问题。原告、被告均确认2月、3月月工资为3089.54元。原告认为被告应全额支付工资，被告认为原告的停工留薪期超过12个月，只按70%的标准支付工资。首先，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇；第三十八条规定，工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。上述规定并没有规定12个月停工留薪时长是初发期的治疗期间与各复发期的治疗期间合并计算的时长。本院认为，劳动者在工伤初发期的治疗期间与复发期的治疗期间是两个独立治疗期。在第三十八条使用的词语是“享受”，即表明劳动者在工伤复发治疗期间仍享受第三十三条规定的停工留薪的时长等各种待遇。因此，初发期与各复发期的治疗期间可享受最长停工留薪时长应分别计算。珠海市劳动能力鉴定委员会在2018年4月18日确认了原告的工伤复发期从2018年4月11日至2018年7月10日，后也确认原告此后的治疗与工伤部位有关及确认2019年1月10日至2019年7月9日为工伤复发期（延长医疗期）。因此，原告于2019年2月、3月因工伤复发接受治疗，没有超过停工留薪12个月的时长。其次，如前所述，职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求。原告是由于工伤复发期需要接受治疗才不能工作，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，用人单位应对复发治疗期时的停工留薪期间全额支付劳动者工资，以弥补劳动者的工资损失。因此，被告应全额支付原告工伤复发期间内2019年2月、3月的工资即6179.08元。三、关于营养费的问题。广东省职业病防治院出具的医嘱及病情说明均证明了原告在2015年12月23日至2018年1月10日、2018年6月12日至2019年1月9日治疗期间需要加强营养，被告应支付原告营养费。本院（2017）粤0404民初120号民事判决书判决被告向原告支付2014年2月24日至2015年10月20日的营养费10,000元，平均为16.53元/天。综合考虑原告的病情及多次治疗的情况，本院酌定按16元/天计算，即16元/天×962天＝15,392元。四、关于交通费及伙食补助费的问题。关于交通费，原告提供的住院资料已记载原告是住院治疗的，原告提供的交通发票多数发生其住院期间。医院已安排原告住院，原告没按医院安排而自行珠海往返广州，该费用是原告额外造成的损失，应由原告自己承担。因此，对于原告主张的交通费金额，本院不予以采纳。考虑原告从2015年12月23日至2019年1月9日两次进院、出院需要四次珠海往返广州、原告在广州市区内的交通花费及节日需家人过来看望团聚的情况，本院酌定被告应支付原告的交通费为2000元。对于2015年12月23日至2019年1月9日期间的伙食补助费，《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》规定住院伙食补助费为100元/天。原告已按每天70元的标准从社保部门领取了住院伙食补助，被告应按30元/天的标准向原告补足该期间的住院伙食补助28，860元【计算方法：30元/天×962天（2015年为9天，2016年为366天，2017年为365天，2018年为213天，2019年为9天）】。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国职业病防治法》第十二条、第二十五条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十八条、《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告珠海黑冠运动器材有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告张必府支付2019年2月、3月的工资合计6179.08元；二、被告珠海黑冠运动器材有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告张必府支付营养费15,392元（2015年12月23日至2018年1月10日、2018年6月12日至2019年1月9日）、交通费2000元（2015年12月23日至2019年1月9日）、住院伙食补助费28,860元（2015年12月23日至2019年1月9日）；三、驳回原告张必府的其他诉讼请求。如果未按本判决在指定的期间履行上述判决的给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案受理费因适用简易程序减半收取人民币5元，由被告珠海黑冠运动器材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  邓在闲二〇一九年十一月二十一日法官助理罗湘书记员梁锦春