四川省自贡市沿滩区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0311民初1589号 原告：四川锦能能源工程建设有限公司，住所地四川省成都市武侯区武科东四路11号2栋12层2号。 法定代表人：杨斌，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李丽琼，女，系该公司员工。 委托诉讼代理人：杨少华，北京隆安（成都）律师事务所律师。 被告：四川泰格尔电站阀门制造有限公司，住所地四川省自贡市沿滩区王井镇新民村9组。 法定代表人：陈蓉华，总经理。 委托诉讼代理人：杨鹰，四川道略律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏德敏，四川道略律师事务所律师。 原告四川锦能能源工程建设有限公司（以下简称锦能能源公司）与被告四川泰格尔电站阀门制造有限公司（以下简称泰格尔公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年9月4日立案。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告锦能能源公司委托诉讼代理人李丽琼、杨少华，被告泰格尔公司委托诉讼代理人杨鹰、夏德敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告锦能能源公司向本院提出诉讼请求：1.判令解除原、被告双方签订于2019年6月3日签订的《甘孜州确如多水电站放空闸门设备采购经济合同》（合同编号：工程[2019]009-GC009-SB003-XM005-QRD003）；2.判令被告返还合同已付款项390,000元；3.判令被告支付违约金及损失15,000元（暂计）；4.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年3月8日，原告锦能能源公司、被告泰格尔公司、案外人自贡九天水利机械有限公司三方签订《甘孜州确如多水电站放空闸门设备采购经济合同》（合同编号：工程[2019]004-GC004-SB002-XM005-QRD002），约定原告向被告订购水电站放空闸门设备一套，设备由案外人自贡九天水利机械有限公司制造，并由自贡九天水利机械有限公司授权被告泰格尔公司与原告进行合同谈判及收款等相关事宜，交货时间为2019年4月30日。2019年3月22日，原告按照合同约定向被告支付了合同预付款390,000元（合同总金额的30%）。签订合同后，原告了解到该设备并未由自贡九天水利机械有限公司制造，而是由四川凯泓水利机械制造有限公司进行生产制造。为此，原、被告双方于2019年5月23日召开确如多电站两台蝶阀及放空闸门、启闭机合同履行、生产、提货相关事宜协调会，并形成《会议纪要》，会议确定解除原、被告及自贡九天水利机械有限公司于2019年3月8日三方签订的《甘孜州确如多水电站放空闸门设备采购经济合同》。2019年6月3日，原、被告双方重新签订《甘孜州确如多水电站放空闸门设备采购经济合同》（合同编号：工程[2019]009-GC009-SB003-XM005-QRD003），约定原告向被告订购放空闸门设备一套，原告按2019年3月8日三方签订合同约定支付的预付款390,000元转为本合同预付款。交货时间为放空闸预埋件、门轨于2019年7月10日前发到现场，门叶及其他全部部件于2019年8月10日前发货。同时约定如乙方不能按时交货，推迟30日内按5,000元/天承担违约金，30日以上按不少于装机容量的30%发电收入计算。截止原告起诉之日，被告仍未按合同约定履行合同义务，现原告为维护自身合法权益，故诉至法院。 被告泰格尔公司辩称：1.被告自签订本案合同后一直积极履行合同义务，向原告交付了门轨及预埋件；2.被告未交货的原因在于原告。被告与原告共签订了三份合同，首先前两份合同是生产蝶阀合同，后一份才是阀门合同，当时原告未告知被告没有采购闸门，而电站需要先安装闸门再安装蝶阀，所以被告才在不知情的情况下签订了交付合同的条件。因为被告不知道安装的流程，所以先生产了蝶阀设备，再签订了阀门合同，因闸门设备只有在蝶阀设备之后生产，所以被告未能按合同约定向原告交付设备；3.我方一直在积极履行合同，且与原告协商解决合同履行中各项问题，不能达到解除合同的情形，双方通过律师函、回复函进行了沟通，我方出具了产品质量书。现在合同的目的已经能够完全实现，合同双方都应对实现合同共同努力，被告一直在努力履行合同，双方也有合理的协商；4.如果原告要求解除合同，也应当通知被告约定解除，解除合同应当通知对方。这里的应当是强制规定，要解除合同需要向对方行使通知义务，法院向被告送达的起诉书副本是送达诉讼材料，而不是解除要求解除合同。原告方如果要求解除合同，需要先通知被告，而不能在没有发送通知的情况直接请求法院解除合同；5.原告主张的违约金不能得到支持，被告违约是原告造成的而不是被告造成的，这个违约金不应当按照约定，如果本案存在违约，那么违约金过高，我方请求调整，原告方叙述的损失情况没有其他证据予以证明。为促进交易为原则，三案的标的是定制物，再次交易的可能性小。综上，被告是积极履行合同，不存在解除合同的情形，原告的诉求没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 一、2018年10月10日，原、被告双方签订《四川省甘孜州理塘县确如多电站液控蝶阀设备经济合同》（合同编号：工程[2018]067-GC026-SB006-XM005-QRD001），合同约定原告锦能能源公司向被告泰格尔公司订购液控蝶阀设备1台，交货时间为2018年12月1日前将全部设备发至现场，交货地点为四川省理塘县确如多水电站厂房内，合同金额为462,000元，合同金额包括生产、设计、包装、运输、卸货、指导安装、配合调度等全部费用；付款方式为：1.合同签定之日起三个工作日内，预付合同总金额的30%;2.所有装置加工包装完成，达到发货条件（甲方视频影像确认）过三个工作日内支付合同总金额的30%；3.货到现场、安装调试合格后三个工作日内（甲方收到合格的调度报告）支付到合同总金额的85%；4.电站运行72小时合格后支付到合同金额的95%；5.余合同总金额的5%作为质保金，在正常发电满一年后三个工作日内付清；违约责任为：1.如乙方不能按时、按质、按量交货，将承担违约金，推迟30日内按5,000元/天计算，推迟30日以上按不少于装机容量的30%发电收入计算；2.如甲方未按期付款，将按当期应支付进度款的同期利息支付违约金，同时乙方交货进度按推迟天数顺延；3.如乙方违反合同其他约定，应承担每次1万元的违约金及甲方由此造成的一切损失。合同有原告锦能能源公司代理人李丽琼签字和盖公司印章，有被告泰格尔公司代理人王信签字和盖公司印章。 二、2019年3月6日，原、被告双方签订《四川省甘孜州理塘县确如多电站液控蝶阀设备经济合同》（合同编号：工程[2019]003-GC003-SB001-XM005-QRD001），合同约定原告锦能能源公司向被告泰格尔公司订购液控蝶阀设备1台，交货时间为2019年4月20日前将全部设备货至现场，交货地点为四川省理塘县确如多水电站厂房内，合同金额为462,000元，其余内容与2018年10月10日签订的合同内容一致。 三、2019年3月8日，原告锦能能源公司（需方）、被告泰格尔公司（供方）、案外人自贡九天水利机械有限公司（制造方）共同签订《甘孜州确如多水电站放空闸门设备采购》（合同编号：工程[2019]004-GC004-SB002-XM005-QRD002）。合同约定原告锦能能源公司向被告泰格尔公司订购水电站放空闸门设备一套，由自贡九天水利机械有限公司制造，合同金额为1,300,000元。合同第四条约定交货时间为2019年4月30日前将全部设备货到现场，交货地点为四川省理塘县确如多水电站放空闸平台。合同第七条约定付款方式：1.所有合同款项由乙方收取。合同签定之日起三个工作日内，预付合同总金额的30%；2.所有装置加工包装完成，达到发货条件（甲方视频影像确认）过三个工作日内支付合同总金额的30%；3.货到现场、安装调试合格后三个工作日内（甲方收到合格的调度报告）支付到合同总金额的85%；4.电站运行72小时合格后支付到合同金额的95%；5.余合同总金额的5%作为质保金，在正常发电满一年后三个工作日内付清。合同第九条违约责任为：1.如乙方不能按时、按质、按量交货，将承担违约金，推迟30日内按5,000元/天计算，推迟30日以上按不少于装机容量的30%发电收入计算；2.如丙方不能按时、按质、按量加工、成套，将承担违约金，推迟30日内按5,000元/天计算，推迟30日以上按不少于装机容量的30%发电收入计算；3.如甲方未按期付款，将按当期应支付进度款的同期利息支付违约金，同时乙方交货进度按推迟天数顺延。 四、原告锦能能源公司2019年3月22日通过账户名为理塘县河源水电开发有限公司的银行账户向被告泰格尔公司支付合同第一笔设备款390,000元。 五、签订合同后，原告锦能能源公司得知本案合同订购的闸门设备并未由自贡九天水利机械有限公司，而是交由四川凯泓水利机械制造有限公司进行生产制造。 六、2019年5月8日，原告锦能能源公司向被告泰格尔公司发出君合函字（2019）0576号《律师函》一份，载明被告泰格尔公司未如期履行合同交货义务，并要求被告泰格尔公司在收到《律师函》之日起3日内向原告锦能能源公司出具被告泰格尔公司未经原告同意私自将闸门设备交由四川凯泓水利机械制造有限公司生产制造的情况说明、委托四川凯泓水利机械制造有限公司生产的相关合同、为生产闸门设备而采购材料的设备清单以及启闭机生产图纸。同时要求被告泰格尔公司在收到《律师函》之日起15日内履行合同约定的交货义务。 七、2019年5月15日，被告泰格尔公司向原告锦能能源公司回复《〈律师函〉回执函》，向原告锦能能源公司出具了《关于〈甘孜州确如多水电站放空闸门设备采购〉的情况说明》、四川凯泓水利机械制造有限公司的相关概况、被告泰格尔公司于2019年3月9日与四川凯泓水利机械制造有限公司签订的《工业品定作加工承揽合同书》、由四川凯泓水利机械制造有限公司出具的《启闭机方案图纸》、生产放空闸门采购材料的《设备清单》等内容。 八、2019年5月23日，原告锦能能源公司与被告泰格尔公司召开确如多电站两台蝶阀及放空闸门、启闭机合同履行、生产、提货相关事宜协调会，会议地点在成都市武侯区。参会人员有原告公司员工罗锐、李丽琼、曾超、陈华，被告公司员工陈永金、王信、罗雁玲。会议对原、被告双方签订的三份设备采购合同，即确如多电站两台蝶阀及放空闸门、启闭机生产进度，交货时间以及质量控制与付款情况等事宜协调达成了意见。会议确定内容包括：第二条第1项“鉴于四川泰格尔已将确如多电站放空闸委托给四川凯泓水利机械制造有限公司进行来料加工，原四川锦能、四川泰格尔、自贡九天水利机械有限公司签订的三方合同无法继续履行，本次会议决定终止原合同，由四川锦能、四川泰格尔、四川凯泓重新签订确如多电站放空闸采购三方合同……四川泰格尔负责协调九天办理终止原合同一切事宜，与九天产生的一切经济、法律责任均由四川泰格尔承担，与四川锦能无关”；第二条第3项“交货时间：确如多电站放空闸预埋件、门轨于2019年6月15日前发到现场，门页、门槽及其他全部部件于2019年7月10日前发货”。会议附照片及参会人员签到表。 九、2019年6月3日，原告锦能能源公司、被告泰格尔公司、案外人四川凯泓水利机械制造有限公司在四川省成都市共同召开泰格尔、凯弘确如多放空闸交货联络会，会议由原告锦能能源公司员工李丽琼、曾超，被告泰格尔公司员工陈永金、王信、罗雁玲，四川凯泓水利机械制造有限公司员工陈良、邹鹏参加。会议形成了会议纪要，会议确定由原告四川锦能能源公司与被告泰格尔公司重新签订《甘孜州确如多水电站放空闸门设备采购经济合同》，被告泰格尔公司向四川凯泓水利机械制造有限公司提出生产材料，由四川凯泓水利机械制造有限公司负责产品加工、生产。会议纪要由上述参会人员签字。 十、2019年6月3日，原告锦能能源公司、被告泰格尔公司重新签订《甘孜州确如多水电站放空闸门设备采购经济合同》（合同编号：工程[2019]009-GC009-SB003-XM005-QRD003），合同约定原告锦能能源公司向被告泰格尔公司订购水电站放空闸门设备一套，合同金额为1153755元。原告锦能能源公司按2019年3月8日签订的合同约定已支付的合同款390,000元转为本合同预付款。合同第四条约定交货时间：放空闸预埋件、门轨于2019年7月10日前发到现场，门叶及其他全部部件于2019年8月10日前发货；交货地点为四川省理塘县确如多水电站放空闸平台。合同中约定的其他条款与2019年3月8日签订合同的条款一致。 十一、2019年6月5日，原告锦能能源公司、被告泰格尔公司、案外人四川凯泓水利机械制造有限公司签订了《解除合同协议书》，合同解除了三方签订的《甘孜州确如多水电站放空闸门设备采购经济合同》。 十二、2019年6月28日，被告泰格尔公司向原告四川锦能能源公司提出《付款申请书》，申请原告锦能能源公司支付合同约定第二笔设备款346,127元。原、被告双方因是否达到交货条件而产生争议，原告锦能能源公司未向被告泰格尔公司支付合同第二笔设备款。 十三、2019年7月16日，被告泰格尔公司向原告锦能能源公司交付了本案合同约定的部分门槽、门轨等设备。 十四、2019年8月1日，被告泰格尔公司向原告锦能能源公司出具《确如多〈闸门〉采购合同清单及发货计划》一份，当中载明了被告泰格尔公司与四川凯泓水利机械销售有限公司签订的《工业品定作加工承揽合同书》、被告泰格尔公司与郑州长盛轴承科技有限公司于2019年7月25日签订的关于采购滑块、轴套的《工矿产品购销合同》、被告泰格尔公司与南京东润特种橡塑有限公司于2019年7月25日签订的《橡胶制品加工合同》，列明了所有采购材料合同金额。同时载明合同金额完成付款后，3日内发货。货到四川凯泓水利机械销售有限公司后进行加工生产。凯泓公司约定在材料全部到达后，闸门门槽制造交货周期为40日内，门叶制造交货周期为50日内。 十五、截止原告起诉之日，被告泰格尔公司未按合同约定履行交货义务，故原告锦能能源公司诉至法院，请求法院支持其诉讼请求。 本院认为，原、被告双方于2019年6月3日签订的合同，是当事人在平等自愿的基础上达成的协议，均系双方真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应当本着诚实信用的原则履行合同约定义务，否则将承担相应的违约责任。结合当事人的诉辩陈述，本案主要争议焦点为： 一、被告泰格尔公司是否存在违约的情形。本案原告锦能能源公司在双方签订订购合同后，按照合同约定向被告泰格尔公司支付了合同第一笔款390,000元。被告泰格尔公司提出其已向原告锦能能源公司交付了合同约定的门槽、门轨等设备，且被告泰格尔公司未在合同约定的期限内交付订购设备的原因系原、被告双方之前签订的关于蝶阀设备在本案合同前，同时蝶阀设备约定的交付地点未达到安装条件的抗辩理由。本院认为，从蝶阀合同中第一条备注中“指导安装、配合调试等全部工作”、第四条“交货时间：2019年4月20日前将全部设备货到现场。交货地点为：四川省理塘县确如多水电站厂房内”以及2019年5月23日协调会会议内容第一条第3款、第4款的内容看，并未约定被告泰格尔公司负责对订购设备的安装，仅仅是约定被告泰格尔公司负责订购设备的运输，交付到约定地点，指导安装。蝶阀设备是否达到安装条件并影响被告履行本案合同交货义务。同时，从被告泰格尔公司于2019年8月1日向原告锦能能源公司出具的《确如多〈闸门〉采购合同清单及发货计划》中载明的“凯泓公司约定在材料全部到达后，闸门门槽制造交货周期为40日内，门叶制造交货周期为50日内”，可以看出本案合同标的门槽、门轨等设备并未生产完毕，可以认定被告泰格尔公司于2019年7月16日向原告锦能能源公司交付的门槽、门轨等设备并不是本案合同所订购的全部设备。为此，被告泰格尔公司提出的抗辩理由不充分，对其抗辩理由不予采信。综上，本院认为，被告泰格尔公司未在合同约定的时间内向原告锦能能源公司交付订购设备，同时经原告锦能能源公司多次催告后仍未在要求时间内交付，已经构成违约的事实。 二、原告锦能能源公司提出解除合同的请求能否得到支持。被告泰格尔公司提出依据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，原告主张解除合同应当通知对方，若未事先通知对方不能以诉讼方式请求解除合同的抗辩理由。本院认为，合同解除权为形成权，即当事人单方通知即可产生解除合同的法律效力，但并未排除当事人请求人民法院判决解除合同的权利，也未将通知作为当事人起诉的前置程序。故对被告泰格尔公司的抗辩理由，本院不予采信。为此，依据《中华人民共和国合同法》第九十六条所规定的是《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”之规定，被告泰格尔公司未按期履行合同义务，已构成事实违约，在原告锦能能源公司催告后仍未履行合同义务，原告锦能能源公司提出解除合同的主张，本院予以支持。 三、原告锦能能源公司的损失应当如何计算。依据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”之规定，本案原、被告双方解除合同后，原告锦能能源公司于2019年3月22日已经履行的合同款390，000元，被告泰格尔公司应当返还。原告主张的违约金数额按照合同约定的按5,000元/天计算，暂定为150，000元，符合合同约定内容；但按照违约金补偿性为主、惩罚性为辅的适用原则，违约金数额应当不过分高于守约方的实际损失，也不应过分高于违约方在订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成的损失。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，本案就原告锦能能源公司的损失而言，其主要为资金占用利息损失，本案合同约定违约金数额显然过高，且被告泰格尔公司在庭审中请求人民法院对违约金进行调整。为此，本院结合原、被告对合同的履行情况、过错程度以及合同履行原告可能获得的利益等综合因素，本院适当减少被告应当支付原告的违约金，酌定被告应付违约金数额以原告已支付合同款390,000元为基数，自给付合同款项次日即2019年3月23日起按照人民银行同期贷款基准利率上浮50%计算至全部返还设备订购款之日止。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下： 一、解除原告四川锦能能源工程建设有限公司与被告四川泰格尔电站阀门制造有限公司于2019年6月3日签订的《甘孜州确如多水电站放空闸门设备采购经济合同》（合同编号：工程[2019]009-GC009-SB003-XM005-QRD003）； 二、被告四川泰格尔电站阀门制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川锦能能源工程建设有限公司返还设备订购款390,000元； 三、被告四川泰格尔电站阀门制造有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川锦能能源工程建设有限公司支付违约金（以原告已支付合同款390,000元为基数，自2019年3月23日起按照人民银行同期贷款基准利率上浮50%计算至全部返还设备订购款之日止）； 四、驳回原告四川锦能能源工程建设有限公司的其他诉讼请求。 本案案件受理费9200元，减半收取计4600元，保全费3220元，合计7820元，由被告四川泰格尔电站阀门制造有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审判员  杨晓娟 二〇一九年十一月二十四日 书记员  明川永