济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初9337号原告：李婉君，女，汉族，1977年12月16日出生，住济南市。委托诉讼代理人：张斌、曹德金，北京市中盈律师事务所律师。被告：济南万宁商贸有限公司，住所地济南市。法定代表人：褚胜利，执行董事。被告：褚胜利，男，汉族，1975年9月26日出生，住济南市。被告：济南威廉商业管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：褚万红，执行董事。被告：褚万红，女，汉族，1970年8月14日出生，住山东省新泰市。被告：张旭，男，汉族，1995年2月15日出生，住济南市。以上被告共同委托诉讼代理人：潘作义、姚成梅，山东国孚律师事务所律师。原告李婉君与被告济南万宁商贸有限公司（以下简称万宁公司）、褚胜利、济南威廉商业管理有限公司（以下简称威廉公司）、褚万红、张旭合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李婉君及委托诉讼代理人张斌、被告万宁公司、褚胜利、威廉公司、褚万红、张旭共同委托诉讼代理人潘作义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李婉君向本院提出的诉讼请求：1.请求依法判令被告济南万宁商贸有限公司、济南威廉商业管理有限公司立即回收商铺并偿还商铺回收款270000元，被告褚胜利、褚万红、张旭对上述还款承担连带责任；2.请求依法判令被告济南威廉商业管理有限公司偿还应付原告的固定租金收益从2018年12月1日起至被告还清商铺回收款止按每月2475元计算；偿还应付原告的浮动租金收益从2018年5月1日起至被告济南威廉商业管理有限公司还清商铺回收款止按每月2050元计算（至起诉暂计23400元），被告褚胜利、褚万红、张旭、济南万宁商贸有限公司对上述还款承担连带责任；3.依法判令五被告赔偿原告因本案聘请律师费用20000元；4.依法判令五被告承担本案的诉讼保全费用。事实和理由：原告与被告济南万宁商贸有限公司（以下简称万宁公司）于2016年4月25日签订了《商铺经营使用权受让合同》两份，合同约定原告受让了位于泉城路180号北区威廉百货3F-2D、3F-2C的商铺，受让时间为全款交清之日起至2026年4月25日止。合同还约定：自本签订合同之日起满2年后5年内，被告万宁公司根据原告要求，按本合同商铺总价款百分之一百回收。被告万宁公司应在收到原告书面申请后的30日内与原告签订赎回协议并按照上述回收比例回收该商铺（完成回收前的租金收益仍归原告所有）。同日，原告与被告济南威廉商业管理有限公司（以下简称威廉公司）签订了《泉城路威廉百货商铺委托经营合同》两份，合同约定原告将受让的威廉百货3F-2D、3F-2C的商铺委托被告威廉公司经营委托经营期限自2016年5月1日起至2026年5月1日止，威廉公司按照固定租金收益和浮动租金收益支付给原告，每个商铺固定租金收益约定第一年为10800元，第二年每月为1013元，第3-10年度每月租金1125元，浮动租金收益则以高于保底租金部分的百分之七十支付原告，支付方式第一年为一次性支付一年的外，从第二年起按先付后用原则按月支付，每月15日前支付给原告租金收益，被告万宁公司为该合同予以了担保。合同签订后，原告按约支付了商铺转让金，该两笔转让金转入了被告威廉公司的账户，同时威廉公司将第一年的租金予以了抵扣，以后被告威廉公司支付给原告固定租金收益至2018年11月31日，浮动租金收益却一直未付，上述款额均是从被告褚万红的个人账户支付给原告。原告根据合同于2018年10月11日提出了3F-2D商铺的回购书面申请，于2018年12月5日提出来3F-2C商铺的回购书面申请，该两份书面申请由被告威廉公司出具回执并称已上交总公司即被告万宁公司。但至今，被告万宁公司和威廉公司不仅未签订赎回协议支付商铺回收款，而且自2018年12月就不再支付任何租金收益。原告为此多次与被告交涉未果。另查，被告万宁公司认缴出资2000万元，被告褚胜利系该公司股东和法定代表人，认缴出资额1998万元，被告威廉公司认缴出资500万元，被告褚万红为其法定代表人和股东，认缴出资400万元，被告张旭系股东，认缴出资100万元。综上所述，被告万宁公司与被告威廉公司共同交易与原告签订商铺转让和委托经营合同，被告褚万红个人账户与公司账户混同经营，被告褚胜利和被告褚万红、张旭应对其公司认缴出资额承担偿还义务，为维护原告合法权益，现特向贵院提起诉讼，请求依法判如所请。被告万宁商贸辩称，原告所述事实因涉嫌构成犯罪，济南市公安局历下区分局对该事实2019年5月8日立案侦查，我方认为该案件应裁定驳回原告诉讼请求。关于原告所述租金其无权向第一被告主张，原告要求支付律师费没有事实和法律依据。该房屋现在已经被出租方2019年5月份收回。被告褚胜利、褚万红、张旭辩称，原告对答辩人的诉求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。被告威廉公司辩称，我公司同意支付原告所涉商铺自2018年12月1日起至2018年12月31日的相关商铺的房屋租金，原告所述收回商铺及承担律师费用没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的相关诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，李婉君为证明自己的主张，向本院提交的证据有：1.商品经营使用权转让合同；2.泉城路威廉百货商铺商铺委托经营合同；3.签购单4份；4.收据3份；5.原告的建设银行个人活期账户明细（复印件）；6.商铺回购申请回执；7.委托代理合同及律师费发票；8.视频资料及被告威廉公司出租合同截屏;9.被告万宁公司和被告威廉公司注册登记情况。万宁公司、褚胜利、威廉公司、褚万红、张旭未向本院提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月25日，万宁公司（甲方）与李婉君（乙方）签订两份《商铺经营使用权授让合同》，合同约定：乙方授让甲方位于济南市泉城路180号齐鲁国际大厦北区威廉百货三层3F-2C及3F-2D号商铺的经营使用权，转让价款均为135000元，共计270000元；商铺使用权转让自该商铺全款交齐之日至2026年4月25日，自签订本合同之日起满2年后5年内，甲方可根据乙方要求，按本合同商铺总价款100%回收；回收流程为如乙方要求回收的，可在上述约定的要求回收的期限内，以书面形式向甲方提出回收申请，甲方应在收到乙方书面申请后的30日内与乙方签订赎回协议并按照上述回收比例回收该商铺（完成商铺回收前的租金收益仍归乙方所有）。由甲方授权的管理公司对商城进行相应的运营管理，本合同签订视为乙方同意接受相应的统一运营管理、同意商铺经营使用权交付时与甲方授权的管理公司签订相关管理合同并履行义务和享受权利。同日，李婉君（甲方）与济南锦源商业管理有限公司（乙方，以下简称锦源公司，后更名为威廉公司）、万宁公司（丙方）签订两份《商铺委托经营合同》，合同约定，甲方委托乙方经营的商铺位于威廉百货三层3F-2C及3F-2D号，并由丙方为乙方全面履行本合同义务向甲方提供担保；委托期限10年，自2016年4月23日至2026年4月23日，乙方在经营期间有义务按以下标准定期向甲方支付该商铺委托经营租赁收益（包括保底固定租金收益部分+浮动租金收益部分）；在委托期限内的前10个出租年度内，乙方按以下约定的金额向甲方支付固定租金收益：第1年度每年租金收益为10800元，第2年度每月租金收益为1013元，每年租金收益为12150元，第3-10年度每月租金收益为1125元，每年租金收益为13500元。自第3个出租年度开始，如该支付期内商铺实际收取的租金高于本合同约定的保底租金，甲方可以继续按照本合同第四条第一款中固定租金收益领取租金并且可额外获得浮动租金收益分成，即：甲方对乙方对每年实际取得的租金减除当年固定收益租金后的租金收益，分成比例为7：3，即甲方70%，乙方30%，如果实际租金低于固定租金收益，乙方仍需按照本合同第四条第一款中的固定租金支付甲方租金。丙方担保乙方在自第2各出租年度经营期间按期公示租金收益，在合同履行期内担保乙方定期向甲方支付合同约定的租金收益，如乙方无法确保甲方的租金收益，担保方有义务按照本合同中第四条约定支付给甲方收益或按照《商铺经营使用权授让合同》第二条约定回收商铺。上述合同签订后，李婉君于2016年4月25日向万宁公司支付27万元，万宁公司向李婉君开具了27万元的收款收据，该转让款项由威廉公司通过威廉公司的账户代为收取，款项扣除威廉公司应当向李婉君支付的第一年度的租金21600元（10800×2），实际收取248400元。自2017年5月1日起至2018年11月31日止，威廉公司按约向原告支付了固定收益；自2018年5月1日起未支付浮动收益，自2018年12月1日起未向原告支付固定收益。李婉君于2018年10月11日向万宁公司提出回购3F-2D商铺的申请，于2018年12月5日，向万宁公司提出回购3F-2C商铺的申请。威廉公司代收两份回购申请后，万宁公司于2018年12月30日同意回购。另查明，2016年6月17日，济南锦源商业管理有限公司更名为济南威廉商业管理有限公司。李婉君于2019年1月21日与北京市中盈律师事务所签订《委托代理合同》，并支付了律师费20000元。本院认为，李婉君与万宁公司签订的《商铺经营使用权授让合同》与威廉公司、万宁公司签订的《商铺委托经营合同》均系当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。根据《商铺经营使用权授让合同》的约定，自签订本合同之日起满2年后5年内，万宁公司可根据李婉君要求，按本合同商铺总价款100%回收。李婉君向本院提交证据证明其在授让商铺经营权后第三年即于2018年10月11日、2018年12月5日提出对案涉商铺3F-2D、3F-2C的回购申请，万宁公司于2018年12月30日同意回购，故万宁公司应当返还李婉君商铺回收款27万元并支付自2019年1月1日起至实际给付之日止的利息损失，利率按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率或按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。因威廉公司利用其公司账户代万宁公司收取李婉君的转让费27万元，系出借公司账户行为，故应当对万宁公司偿还转让费27万元承担共同还款责任。关于李婉君要求威廉公司支付固定租金收益的问题，根据《商铺委托经营合同》的约定，“第3-10年度每月租金收益为1125元，自第3个出租年度开始，如商铺实际收取的租金高于约定的保底租金，李婉君还可额外获得浮动租金收益分成。”威廉公司自2017年5月1日起至2018年11月31日止一直按约支付固定收益。因李婉君在授让商铺经营权后第三年即于2018年10月11日、2018年12月5日向万宁公司分别提出对涉案商铺3F-2D、3F-2C的回购申请，万宁公司亦于2018年12月30日表示同意回购，故威廉公司还需支付2018年12月1日至2018年12月30日的固定租金收益1125元。李婉君要求威廉公司支付浮动收益，因仅提交了威廉公司与承租人签订的租赁合同复印件作为证据，但未提交证据原件，亦未提交其他证据予以佐证，故李婉君要求威廉公司支付浮动收益的诉讼请求，可待补充证据后另行处理。关于李婉君要求万宁公司承担威廉公司支付租金义务的连带责任的问题，根据三方确定的《商铺委托经营合同》，万宁公司作为担保人未明确约定担保方式，应按照连带责任保证承担保证责任，故李婉君要求万宁公司对威廉公司支付租金的义务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。关于李婉君要求褚胜利因出资不实对万宁公司支付转让款及威廉公司支付租金承担连带责任的问题，万宁公司系独立的企业法人，应以独立的财产承担企业的债权债务，褚胜利作为万宁公司的自然人股东应当以其认缴的出资额为限对公司承担责任。李婉君提出褚胜利出资不实的问题，未提交基本证据予以证明，故对李婉君要求褚胜利承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。关于李婉君要求褚万红、张旭认缴出资加速到期，对万宁公司偿还转让款及对威廉公司支付租金承担连带责任，没有依据，本院不予支持。关于律师费的问题，虽合同中未明确约定由被告赔付，但由于万宁公司未按时支付回购款项，确给原告造成了损失，故对原告李婉君的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第52条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：一、被告济南万宁商贸有限公司、济南威廉商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告李婉君商铺款人民币270000元；二、被告济南万宁商贸有限公司、济南威廉商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李婉君回购款利息损失（以270000元为基数，自2019年1月1日起至至2019年8月19日止，按中国人民银行发布的金融机构人民币同期同类贷款基准利率计算，自2019年8月20日起至实际给付之日止，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算。）三、被告济南威廉商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李婉君固定租金收益人民币1125元，被告万宁商贸有限公司承担连带责任。四、被告万宁商贸有限公司、济南威廉商业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李婉君损失人民币20000元；五、驳回原告李婉君的其他诉讼请求。如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6000元，由被告济南万宁商贸有限公司、济南威廉商业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，并预交上诉案件受理费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  王先胜人民陪审员  丁 惠人民陪审员  李贵生二〇一九年十一月三十日书 记 员  王 珂