山东省日照市东港区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1102民初6462号原告（反诉被告）：赵书海，男，1987年11月7日出生，汉族，住日照市。委托诉讼代理人：刘立刚，日照东港扶平法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）：山东万信瑞业房地产开发有限公司，住所地，日照市济南路257号兴业大厦A-1903室，统一社会信用代码9137110009732852XD。法定代表人：赵文强，总经理。委托诉讼代理人：王鹏，山东鑫文律师事务所律师。原告（反诉被告）赵书海与被告（反诉原告）万信瑞业公司商品房销售合同纠纷一案，本院于2019年8月19日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）赵书海的委托诉讼代理人刘立刚，被告（反诉原告）万信瑞业公司的委托诉讼代理人王鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告赵书海向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决被告退还认筹金50万元并赔偿损失；2.本案诉讼费、律师费由被告负担。事实和理由：原告打算购买被告出售的“兴业太阳公馆”小区的房产，按照被告要求，原告于2018年8月19日向被告交纳了50万元认筹金，之后原告于2018年9月9日使用微信在线选择了“兴业太阳公馆”1号楼3单元2002房号，但被告却将原告选择的房号另行出售，导致房屋买卖交易无法实现。据此，原告提起诉讼，请求法院判决被告退还认筹金并赔偿原告的损失。本诉被告万信瑞业公司辩称，一、原告无权要求被告返还50万元及赔偿损失。根据在线选房协议第6条规定，原告主张的认筹款已经于2018年9月9日上午九点五十四份零三秒的时候自动转为购房定金，原告存在违约的情形下无权要求被告返还定金。第二、因原告未按照在线选房协议第6条约定的时间即在2018年9月11日至9月12日17点之前携带身份证、收据、订单等相关资料签订认购协议即商品房买卖合同，已构成违约，被告有权请求原告承担违约责任或赔偿损失，根据中华人民共和国合同法司法解释三第2条规定，当事人签订认购书、订购书等预约合同，约定在一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任，或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的人民法院应予支持。第三、原告出尔反尔，违背诚信原则，原告代理人在诉前调解阶段经诉调组康法官调解，双方达成口头调解协议，后原告又无故反悔，导致被告对另案超过上诉期限而无法上诉，原告的行为违背基本的诚信原则。反诉原告万信瑞业公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令反诉被告赵书海向反诉原告万信瑞业公司支付合同总额5%的违约金即104681元；2.诉讼费、律师费由反诉被告承担。事实和理由：2018年9月9日，赵书海使用微信在线选房成功选择万信瑞业公司出售的1号楼3单元2002号房，建筑面积为127.66平方米，总房款为2093524元。2018年8月19日缴纳50万元认筹金，根据协议约定，在选房成功后，认筹金自动转为购房定金，定金不退，在约定时间到售褛处补齐首付款或全款并签订《认购协议》、《商品房买卖合同》，同时理银行按揭贷款，逾期未办理的，视为购房人自动放弃所选房源，出卖人有权将该房源另行处置并不退还购房人已交的认筹定金。期间万信瑞业公司多次通知赵书海签订合同并付款，赵书海均未理睬。为维护自身合法权益，万信瑞业公司提起反诉，要求反诉被告赵书海酌情承担合同额5%的违约金，请求法院依法公正裁决。反诉被告赵书海辩称，赵书海交纳50万元认筹金，通过微信平台选房成功之后，认筹金就全部转为定金不退，足以说明反诉原告万信瑞业公司预先制定的电子格式条款明显存在错误，欺诈消费者，因此万信瑞业公司要求赵书海支付违约金、律师费无任何依据，请求法院驳回反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本诉原告赵书海提交如下证据：证据一、万信瑞业公司于2018年8月19日给赵书海出具的收据一份，证实因赵书海诚心打算购买太阳公馆房产，交纳认筹金50万元。证据二、（2019）鲁1102民初3377号民事判决书，证实法院判决解除订单协议之后驳回了万信瑞业公司的其他诉求，原告的认筹金50万元理应退还。证据三、委托代理合同、银行转账流水、法律服务费发票一份，证实经过法院繁简程序、诉前调解，万信瑞业公司仍拒不退还，赵书海因诉讼产生费用损失。本诉被告万信瑞业公司对原告提交的证据发表了如下质证意见：对证据一真实性无异议；对证据二真实性无异议，该证据证实被告曾起诉原告要求其承担违约责任，但在判决后因原告出尔反尔，拖延上诉时效导致被告未在上诉时效内进行上诉；对证据三真实性无异议，但该费用系原告违约造成的，原告向被告主张没有法律依据。反诉原告（本诉被告）万信瑞业公司提交了如下证据：证据一、兴业太阳公馆在线选房操作指南宣传彩页，证实万信瑞业公司已经告知赵书海如何在微信操作在线选房，根据选房的第三步赵书海需阅读兴业太阳公馆一期在线选房协议，同意后方可进行选房操作。证据二、兴业太阳公馆一期在线选房协议打印稿，证明协议第6条规定一号楼购房人需在2018年9月11日17点之前携带本人身份证、认筹金收据等资料到太阳公馆售楼处签订认购协议并办理银行按揭，如逾期办理视为购房人自动放弃所选房源，出卖人有权对该房另行处置，并不退还购房人缴纳的认购定金，同时该条款约定，购房人在微信平台选房操作，选房成功后认筹金自动转为购房定金，定金不退。证据三、微信选房截图照片三张，证实万信瑞业公司已经将选房的时间、在线选房协议、签订合同时间均做了标红处理，已尽到了提示义务。证据四、微信选房操作视频光盘一张，证实在微信选房过程中万信瑞业公司已将选房时间、在线选房协议均在微信选房系统中予以载明。证据五、微信选房现场视频光盘一张，证实万信瑞业公司已在选房现场对选房协议、选房时间做了公示。证据六、赵书海微信选房订单一份，证实赵书海已于2018年9月9日上午9点54分零3秒成功选房太阳公馆1号楼3单元2002室，总房款为2093624元。证据七、委托代理合同及代理费发票，证明万信瑞业公司支出代理费30000元。本诉原告赵书海对被告提交的以上证据发表了如下质证意见：对证据一的真实性无异议，但被告不能证明对购房指南向原告尽到了告知义务；对证据二的真实性有异议，协议上没有原告签字，原告也从未接到过被告关于去签订购房合同的通知；对证据三、四、五真实性有异议，都是被告设定的格式化的宣传来制造楼盘热销的假象，目的是抬高房价、控制房号；对证据六的真实性无异议，但据原告了解，选的房号早已另行销售。对证据七真实性无异议，不排除被告为了诉讼的目的故意制造的证据。不能证明被告实际支付了该项律师费，并且被告主张该费用无法律依据。经本院对证据进行审查，并综合双方当事人的质证意见，认证如下：对本诉原告提交的三份证据，本诉被告对证据真实性均无异议，上述证据来源合法，与本案具有关联性，予以采纳。对反诉原告（本诉被告）提交的七份证据，反诉被告（本诉原告）对证据一、六、七的真实性无异议，上述三份证据来源合法，与本案具有关联性，予以采纳。对证据二、三、四、五虽有异议，但反诉被告按照在线选房协议在微信平台选房属实，并选定了太阳公馆1号楼3单元2002号房，且上述证据已被生效判决所确认，故对该部分证据予以采纳。根据当事人陈述和本院经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月19日，赵书海向万信瑞业公司交纳太阳公馆楼房认筹金50万元。2018年9月9日，赵书海通过微信平台选购兴业太阳公馆一期1号楼3单元2002室房产，该房建筑面积为127.66平方米，总房款为2038092元。万信瑞业公司提交的在线选择房协议第六条载明：购房人知悉并接受于指定时间内在网络平台进行在线先房操作，当成功选房后，认筹金自动转为购房定金，定金不退，且已认购的房源不退房、不换房；选房成功后，1号楼购房人……，3号楼购房人需在2018年9月17日-9.18日17：00前携带本人身份证、认筹金收据、选房订单、贷款资料等到达兴业太阳公馆售楼处（新市区青岛路与济南路交会处）补齐首付款或全款并签订《认购协议》、《商品房买卖合同》，同时办理银行按揭贷款，客户缴纳首付款顺序将作为选购储藏室顺序，逾期未办理的，视为购房人自动放弃所选房源，出卖人有权将该房源另行处置并不退还购房人已交的认购定金。上述协议中关于选房时间、签订合同时间等条款被告均做了标红处理。万信瑞业公司认为微信操作流程明确要求赵书海阅读一期在线选房协议，点击同意后才能进行下一步操作，赵书海能成功选房证明其已经知晓，其未在2018年9月18日前与万信瑞业公司签订《认购协议》、《商品房买卖合同》，按照约定万信瑞业公司有权没收定金50万元。另查明，万信瑞业公司起诉赵书海买卖合同纠纷一案，本院于2019年4月24日立案受理。万信瑞业公司向本院提出诉讼请求：1.请求解除双方签订的兴业太阳公馆选房订单并没收定金50万元；2.诉讼费、律师费、保全费、公告费等费用由赵书海承担。2019年7月11日，本院作出（2019）鲁1102民初3377号民事判决，判决如下：一、解除原告万信瑞业公司与被告赵书海签订的关于兴业太阳公馆选房订单协议；二、驳回原告万信瑞业公司要求没收50万元的诉讼请求。该判决现已生效。2019年8月16日，赵书海与日照东港扶平法律服务所签订委托代理合同，日照东港扶平法律服务所指派刘立刚、赵思程担任赵书海与万信瑞业公司房屋买卖纠纷一案的诉讼代理人，代理费为35000元。关于原告诉求的损失，其在庭审中明确为万信瑞业公司占用资金的利息，具体以50万元为基数，自2018年8月19日起至实际给付之日止，按照年利率6%计算。2019年10月8日，万信瑞业公司与山东鑫文律师事务所签订委托代理合同，山东鑫文律师事务所指派王鹏担任万信瑞业公司与赵书海房屋买卖纠纷一案的诉讼代理人，代理费为30000元。本院认为，本诉原告赵书海向本诉被告万信瑞业公司交纳认筹款50万元，并通过微信平台选购兴业太阳公馆一期1号楼3单元2002室的房产，约定双方将签订《认购协议》、《商品房买卖合同》，双方之间的预约合同成立且合法有效。因业已生效的（2019）鲁1102民初3377号民事判决已经判决解除双方签订的选房订单协议并驳回了万信瑞业公司要求没收50万元的诉讼请求，故赵书海要求万信瑞业公司返还交纳的50万元，本院予以支持。关于赵书海主张的利息问题，从生效判决的认定及庭审查明的事实来看，解除双方签订的选房订单协议的原因主要在于赵书海未按在线选房协议提示的时间与万信瑞业公司签订《认购协议》、《商品房买卖合同》，故赵书海主张的解除选房订单协议前的利息，本院不予支持；判决解除选房订单协议后，万信瑞业公司应将50万元返还赵书海，其未返还给赵书海造成的利息损失应当赔偿，但应给予合理的返还时间，因解除选房订单协议的判决生效时间与赵书海本案起诉时间间隔较短，故本院酌定自赵书海起诉之日起开始计算利息；赵书海主张的年利率6%标准不超出法律及司法解释的相关规定，本院予以支持。赵书海要求万信瑞业公司承担律师费35000元，因双方对此无约定，该诉求于法无据，本院不予支持。关于万信瑞业公司反诉要求赵书海承担违约责任及承担律师费问题，通过庭审查明的事实及生效判决的认定，赵书海确实存在未按约定时间与万信瑞业公司签订买卖合同的事实，根据合同法解释三第二条的规定，万信瑞业公司有权请求赵书海承担预约合同违约责任或逾期解除合同并主张损害赔偿，本案中万信瑞业公司要求赵书海支付合同总额5%的违约金即104681元，但其计算标准并无合同依据和法律依据，即便该标准合理，根据合同法第一百一十六条违约金与定金的选择的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。因万信瑞业公司在（2019）鲁1102民初3377号案件中已经选择主张定金，本案中再主张违约金，不符合合同法的上述规定，本院不予支持。万信瑞业公司要求赵书海承担律师费，亦于法无据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百一十六条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）山东万信瑞业房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内返还原告（反诉被告）赵书海50万元及利息（利息以50万元为基数，按照年利率6%，自2019年8月19日起至付清之日止）；二、驳回原告（反诉被告）赵书海本诉的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告山东万信瑞业房地产开发有限公司要求反诉被告赵书海支付违约金104681元的诉讼请求；四、驳回反诉原告山东万信瑞业房地产开发有限公司要求反诉被告赵书海承担律师费30000的诉讼请求；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费8800元，反诉案件受理费1197元，均由被告（反诉原告）山东万信瑞业房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 长  常金峰人民陪审员  刘 虹人民陪审员  张 宏二〇一九年十一月十八日书 记 员  庄晓娜