福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初5313号 原告：南安市双安混凝土销售有限公司，住所地福建省南安市美林洋美村内茂**。 法定代表人邓星。 委托诉讼代理人吴大亮，福建众强律师事务所律师。 被告黄世轩，男，1978年9月10日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人黄生祥，福建祥贤律师事务所律师。 原告南安市双安混凝土销售有限公司（以下简称“双安公司”）与被告黄世轩劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月5日公开开庭进行了审理。双安公司的委托诉讼代理人吴大亮、黄世轩的委托诉讼代理人黄生祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 双安公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告无须支付被告赔偿金170000元；2、被告承担全部诉讼费用。事实和理由：原告于2018年8月14日成立，被告接受国联公司的安排到原告处工作，因被告不能胜任车队长工作，经双方协商，被告于２０１８年１０月１日从原告处离职，原告补偿被告一个月工资。被告从原告处离职后，向南安市劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求原告支付其赔偿金。２０１９年５月２１日，南安市劳动争议仲裁委员会作出南劳人仲案字【２０１９】第１３７号《仲裁裁决书》，裁决原告支付被告赔偿金１７万元。原告认为，被告接受国联公司的安排到原告处工作，其并未解除与国联公司的劳动关系，仍是国联公司的员工，其与原告之间不存在劳动关系，原告无须支付被告赔偿金。 黄世轩辩称，其与原告存在劳动关系，有银行转帐记录单、离职审批交接单、微信聊天记录等材料足以证明。被告于2009年2月初被福建省国联混凝土有限公司（以下简称国联公司）招聘为车队主管，每月工资8500元，2018年8月12日，被告被国联公司安排到原告处工作，由原告与被告继续履行劳动合同，被告的工作岗位、工作场所、工资待遇均保持不变。被告于2018年10月3日被原告违法辞退，本案赔偿金工作年限应按9年8个月计算。原告违法解除合同，不存在被告不胜任工作岗位的情形。 双安公司及黄世轩围绕诉讼主张依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院分析认定如下：双安公司提供的1、《个人历年缴费明细表》可以证明福建省国联混凝土有限责任公司自2009年7月起至2018年10月止，以黄开机名义为黄世轩缴交社保；2、《离职审批交接单》的抬头为“南安市双安混凝土销售有限公司”，审批人为双安公司总经理郭庆程，可以证明黄世轩于2018年10月1日被双安公司开除；3、黄世轩与郭庆程微信聊天记录也相应佐证了黄世轩在被双安公司开除后，与该公司总经理郭庆程就补偿事宜进行协商，但双方最终未能达成协议；4、银行交易明细，可以证明双安公司通过公司法定代表人邓星个人账户于2018年11月24日支付黄世轩8500元；国联公司的《证明》，与双安公司自己提供的《离职审批交接单》相互矛盾，本院不予采信。黄世轩提供的1、《户口本》可以证明黄世轩曾用名为黄开机；2、交通银行个人账户明细，可以证明黄世轩自2017年11月至2018年10月每月工资为8400-8500元。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 黄世轩原名黄开机，于2009年2月入职国联公司，2017年11月至2018年11月每月工资8500元，2018年8月12日，黄世轩被国联公司安排到双安公司工作，于2018年10月1日进行离职交接。2018年11月24日双安公司支付黄世轩8500元。2019年5月21日南安市劳动争议仲裁委员会以南劳人仲案字[2019]第137号仲裁裁决书，裁决双安公司应支付黄世轩赔偿金170000元。 本案的争议焦点在于：1、黄世轩与双安公司有否存在劳动关系,双安公司是否违法解除其劳动关系；2、黄世轩的月工资标准是多少。 关于黄世轩与双安公司有否存在劳动关系及是否违法解除的问题，本院认为黄世轩于2009年2月入职国联公司后，于2018年8月被安排到双安公司工作，双安公司自2018年8月29日通过其股东肖振东、邓星等个人账户向黄世轩发放工资。根据劳动和社会保障部发布的[2015]12号文《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第（一）项的规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录职工工资发放花名册”、缴纳各项社会保险费的记录；”，因此可以认定双安公司与黄世轩劳动关系成立。至于双安公司认为截止2018年10月，黄世轩的社保仍由国联公司缴交的辩解。因双安公司于2018年8月14日才核准登记成立，距黄世轩离职仅一个多月，尚未办理社保迁移属于合理期间，不能以此对抗劳动关系的成立。双安公司以黄世轩“不胜任工作岗位”为由辞退黄志轩，且双方未签订离职协议，属于违法解除劳动关系。 关于黄世轩的月工资标准的问题，从黄世轩提供的银行明细来看，通过肖伟鹏及肖振东的个人账户汇入每月均有一笔8400元或8500元的进账外，还有通过该二人支付的其他款项，不排除为除每月工资至少8400元这外的其他津贴或资金。结合双安公司2018年11月24日支付的一个月工资8500元，且其又未能提供黄世轩每月工资不是8500元的相反证据，故应认定黄世轩离职前一年12个月的平均工资是8500元。 综上所述，黄世轩从国联公司被派到双安公司后，已与双安公司建立了劳动关系，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者用人单位向劳动者提出解除、终止合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应以予支持”的规定，黄世轩从双安公司离职的年限，应从2009年2月计算至2018年10月即9年8个月，即经济补偿应按10个月计算。现因双安公司未依法解除其与黄世轩的劳动合同，应按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《劳动和社会保障部（[2015]12号）》第二条第（一）项之规定，判决如下： 南安市双安混凝土销售有限公司应于本判决生效之日起十日内支付黄世轩赔偿金170000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 审判员  黄景山 二〇一九年十一月十八日 书记员  郑金玲 附：本案引用的主要法律条文及执行的申请提示： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者用人单位向劳动者提出解除、终止合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应以予支持。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第五十条当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 《劳动和社会保障部（[2015]12号）》 第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录职工工资发放花名册”、缴纳各项社会保险费的记录； …… 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。