山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0181民初3400号原告：王某某，，户籍地湖北省仙桃市。委托诉讼代理人：熊昊堃，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱苏晓，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：济南某管理有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：于某某，总经理。被告：济南某有限公司，住所地山东省济南市。法定代表人：王某某，总经理。被告：山东某公司，住所地山东省济南市。法定代表人：郭涛，总经理。三被告共同委托诉讼代理人：刘龙，山东恩源律师事务所律师。第三人：北京某公司，住所地北京市。法定代表人：崔某某，总经理。委托诉讼代理人：王菲，北京京都（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王蕊琪，北京市京都律师事务所实习律师。原告王某某与被告济南某管理有限公司(以下简称济南某某公司)、济南某有限公司（以下简称济南某某公司）、山东某公司（以下简称山东某某公司）、第三人北京某公司（以下简称北京暴风公司）合同纠纷一案，本院于2019年4月26日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月1日公开开庭进行了审理。原告王某某的委托诉讼代理人熊昊堃、朱苏晓，被告济南某某公司、济南某某公司、山东某某公司的共同委托诉讼代理人刘龙，北京暴风公司委托诉讼代理人王菲、王蕊琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王某某向本院提出诉讼请求：1.请求解除王某某与济南某某公司于2018年5月29日签订的《商标许可使用协议》；2.请求确认王某某与济南某某公司于2018年9月6日签订的《设备销售合同协议书》（以下简称《合同书》）于2019年2月5日解除；3.请求判令济南某某公司向王某某返还商标许可使用费8000元；4.请求判令济南某某公司向王某某返还加盟费、培训费、设备费、品牌维护费、版权费418000元；5.请求判令济南某某公司、济南某某公司向王某某赔偿装修款577063元，员工差旅费12280元，租赁房屋租金、物业费和履约保证金损失108960元；6.请求判令济南某某公司、济南某某公司向王某某支付自起诉之日至实际给付之日期间的逾期利息损失(计算本金基数按照以上损失共计1132303元计算，利率按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算)；7.请求判令济南某某公司、济南某某公司赔偿由于微影院设备存在质量安全问题导致跌落并砸伤他人而给王某某造成的损失（由王某某垫付的医疗费6779元和赔偿金30000元，共计36779元）；8.请求判令山东某某公司在未出资范围内对济南某某公司、济南某某公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；9.请求判令济南某某公司、济南某某公司、山东某某公司承担诉讼费。事实与理由：济南某某公司和济南某某公司为关联公司，2018年5月29日、2018年9月6日，我方分别与济南某某公司和济南某某公司签订了《商标许可使用协议》和《合同书》,约定加盟济南某某公司和济南某某公司运营的微影院项目，由济南某某公司和济南某某公司为其提供“万像国际”店的经营模式、营销策略、技术服务、业务培训、电影放映版权等。合同签订后，我方依照约定支付了加盟费、培训费、设备费、品牌维护费、版权费共计418000元，商标许可使用费8000元，支付员工差旅费12280元，为开店营业支付房租、进行装修、购买物品产生费用577063元，上述款项共计1132303元。此外，在其他加盟店已经出现音响跌落，并反馈至公司的情况下，其不仅没有全面对音响的质量安全问题进行核查，却仍推卸责任不予处理。我方所经营的微影院，所有音响设备均由公司提供并由其派公司专业技术人员安装的前提下，仅仅5个月便突然跌落并砸伤影院顾客，可见其设备产品质量存在严重安全隐患，在发生事故后，即使其以各类理由推诿责任，我方仍然妥善安置伤者与支付医疗费用，积极与伤者达成赔偿和解。该公司履行合同义务不符合约定，设备存在严重的质量安全问题，已经给我方造成商誉损失和经济损失，对此，济南某某公司、济南某某公司应当对其违约行为所造成的损失进行赔偿。《商标许可使用协议》和《合作协议》签订后，我方依照济南某某公司和济南某某公司要求进行装修，随后进行试营业，但因其提供和安装的设备存在严重的质量问题，致店铺无法正常营业，多次协商未果。2019年3月9日，济南某某公司和济南某某公司提供和安装的音响突然跌落并砸伤影院顾客。事故发生后，其以各类理由推诿责任，不但不承担赔偿责任，连重新更换、安装设备的责任也不愿意承担，无奈之下，我方只能独自安置伤者并支付医疗费用，积极与伤者达成赔偿和解。截至2019年3月15日，共向伤者赔偿人民币36779元，济南某某公司和济南某某公司的严重违约行为，给我方造成巨大的商誉损失和经济相失。据了解，其他加盟店也已经出现音响跌落并反馈的情况，济南某某公司和济南某某公司也是以同样不负责任、不予处理的态度对待。合作以来，电影更新播放的版权问题一直未得到解决，协商数月后，济南某某公司和济南某某公司指引我方与北京暴风公司签订了《暴风影音媒资及播放平台合作合同(点播影院)》，但合同签订后，却迟迟不能按照承诺将暴风影音播放平台接入设备，我方多次向其催告版权适用事宜，但其始终未履行承诺，导致我方支付版权费用后依然不能进行正常的电影、歌曲播放和更新，经与北京暴风公司沟通，发现济南某某公司和济南某某公司向我方提供的设备根本无法接入暴风影音平台，其自始无法按照承诺向我方提供暴风影音使用版权，我方的合同根本目的不能实现。此后，我方多次与济南某某公司和济南某某公司沟通设备和版权问题，但一直无法解决。我方与济南某某公司和济南某某公司之间系特许经营合同纠纷，根据《商业特许经营管理条例》的规定，特许人从事特许经营活动应当备案，拥有成熟的经营模式，应当拥有至少两个经营时间超过一年的直营店，具备为被特许方持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。济南某某公司和济南某某公司不符合上述法律规定，在诸多特许经营问题并未得到解决的情况下，大量招揽加盟商加盟，致使诸多加盟单位损失惨重。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）的相关规定，济南某某公司和济南某某公司的行为构成违约，我方有权解除合同，同时第九十七条规定:合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。济南某某公司和济南某某公司的根本违约行为造成我方巨大经济损失，我方有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，人民法院应予支持”，山东某某公司为未出资股东，应在未出资范围内对济南某某公司和济南某某公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。济南某某公司和济南某某公司共同辩称，本案不属于特许经营合同纠纷，王某某与济南某某公司为设备销售关系，双方签订的合同为设备销售合同，与济南某某公司签订的为商标授权使用协议，济南某某公司和济南某某公司按照合同约定提供了设备的安装调试、商标授权，没有任何违约行为。山东某某公司辩称，王某某与济南某某公司、济南某某公司的债权债务关系未经法院确认，在相关债权未确认的情况下，我公司不能作为被告，不是适格的被告。北京暴风公司述称，我方与本案无利害关系也不主张独立请求权；本案所涉三个法律关系根据民事案由规定，其中王某某与济南某某公司签订的销售协议为合同纠纷系三级案由，与济南某某公司签订的商标许可使用协议为四级案由，分别应由章丘法院、济南中院管辖，与我方签署的软件许可协议因双方约定管辖应当由北京市朝阳区人民法院管辖。为了理清事实准确适用法律一个案件中仅审查和裁决一个法律关系为常态，合并审理为特殊情形，应当严格依法进行，本案三个法律关系显然不属于合并审理的法律情形；多个高院的工作谈话记录以及最高院的类案裁判均明确案外人与本诉当事人在其他合同中有约定管辖条款的情况下不能列为第三人；人民法院对于无独立请求权的第三人的追加负有审查义务且应严格依法进行，综上我们认为王某某及法庭追加第三人有误，请合议庭充分考察，且我们认为本案应分案审理。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及本院审查确认的证据，本院认定如下事实：1.2018年9月6日，王某某（作为乙方）与济南某某公司（作为甲方）签订《合同书》一份，双方约定乙方购买甲方设备，标的为微型影院所涉及的播放、支撑、附属设备，设备总价为人民币374000元，结算方式为乙方于合同签订当天缴纳全部合同款项（已缴纳的定金转为设备款），交货地点为湖北仙桃，甲方负责通过物流的方式发货，乙方承担运费，签订合同后7个工作日甲方进行发货。同时约定双方的权利义务为：甲方负责完成设备的现场安装和调试，期间产生的甲方员工的食宿、交通费用由乙方据实承担；乙方保证店内配置符合设备安装调试要求。因乙方没有做好准备工作而导致甲方安装调试期延迟或安装不成功的，甲方不承担违约责任，相关后果由乙方自行承担责任；甲方负责对乙方进行一次安装和系统维护培训；甲方在1年内无偿提供设备的远程技术支持服务，由技术员解答技术问题；乙方要维护保养自己的设备，学习好操作基础知识，如因错误操作造成机器损坏或故障，甲方不承担任何责任；设备转售或转让、转租、转借给第三人后，甲方不再承担本合同约定的义务。王某某于2018年5月29日、7月17日分两笔向济南某某公司支付设备款210000元、164000元，共计374000元，济南某某公司向其出具的收款收据中均载明“设备款”。2.2018年5月29日，王某某（作为乙方，商标使用被许可方）与济南某某公司（作为甲方，商标使用许可方）签订《商标许可使用协议》一份，双方约定甲方许可乙方在店面门头及店内相关设备使用注册商标“万像国际影视”（商标注册号9524139），地域仅限乙方在湖北仙桃开具的店面，使用期限自2018年5月29日起至2019年5月28日止。乙方需在合同签订时向甲方支付商标许可使用费8000元。同日王某某向济南某某公司支付商标许可使用费8000元。3.2018年7月23日，王某某与北京暴风公司签署《暴风影音媒资及播放平台合作合同（点播影院）》一份，约定王某某采购北京暴风公司“暴风私影软件系列产品”中的“媒资与播控集成系统”，服务内容为片源管理、多影厅播放控制、全自动更新片源文件、自定义播放列表等强大功能，单价为3000元/厅/年，服务期限12个月。该合同产品清单及价格中列明“暴风私影硬件系列产品”为“暴风私影集成播控服务器”，单价36800元，备注中表明“含6块4T硬盘/3000部H2652K分辨率全景声音轨片源”。后王某某向北京暴风公司支付十二厅一年的费用36000元。4.上述合同签订后，王某某经营的店面于2018年9月26日开业，房间数12间。5.2019年1月25日，王某某向济南某某公司、济南某某公司书具《通知函》，载明：“请贵司收到本通知函后，为本人更换设备…如在收到本通知函后7日内仍未履行前述行为，《合同书》和《商标许可使用协议》于收到后第8日起自动解除…”。2019年1月28日，济南某某公司回函载明：“你通过全面考察，与我公司签订《合同书》，合同约定你购买我公司微影院设备，我方提供设备销售、安装、调试等服务；合同签订后，我公司按照合同约定给付了全部设备，对设备进行了安装调试。你接收了全部设备，安装调试完毕后，设备通过了你的验收。直至今日，我公司并没有任何违反合同约定的行为，不存在违法违规之处”，同时答复“合同约定的设备不存在质量问题”、“不同意解除合同，我司会按照合同约定及时并积极履行合同义务，对你提供优质的设备服务”。另查明，济南某某公司成立于2017年9月5日，股东为王军、于某某，经营范围为企业管理咨询；住宿服务；电子产品、家用电器、投影机的销售等。济南某某公司成立于2016年9月28日，股东为山东某某公司、王某某、李存港，经营范围为电子信息技术；计算机网络技术的开发、转让、咨询等。本院认为，王某某与济南某某公司签订的《合同书》，与济南某某公司签订的《商标许可使用协议》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，受法律保护。现王某某与两公司间就上述合同的履行情况发生争议，本院对双方争议的焦点问题评析如下：一、涉案《合同书》、《商标许可使用协议》的性质问题。王某某认为济南某某公司与济南某某公司系关联公司，其与两公司签订《合同书》和《商标许可使用协议》，与该两公司构成商业特许经营合同关系。济南某某公司和济南某某公司不认可构成商业特许经营合同关系，认为其与王某某分别系买卖合同关系、商标许可使用合同关系。本院经审查后认为，《商业特许经营管理条例》对商业特许经营活动的定义为：“拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动”。本案中，一方面，王某某与济南某某公司签订的《合同书》中对双方权利义务的约定主要为设备购销、安装、调试，并未体现“将经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营”这一特许经营合同的显著特征，庭审中其亦未提交足以证实双方间实际履行了“许可使用资源”、“统一模式经营”等特许经营活动内容的证据。另一方面，王某某提交的经对方认可的聊天记录中，双方涉及的设备质量、电影更新等问题更符合买卖合同售后服务的范畴。最后，根据合同相对性原则，判断合同性质应根据合同签订双方对于合同内容的约定，结合双方合同履行情况考量，虽案外人郑振溪、李晓波加盟济南某某公司“万像国际微影院”项目，与济南某某公司间存在特许经营合同关系，但不必然得出本案王某某与济南某某公司、济南某某公司间亦存在特许经营合同关系。综上，本院对王某某关于其与济南某某公司、济南某某公司构成商业特许经营合同关系的主张不予采纳，本案案由应为合同纠纷。二、是否应当解除《商标许可使用协议》，确认《合同书》于2019年2月5日解除。本院认为，《合同法》第九十三条规定：当事人协商一致，可以解除合同。第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，首先王某某未能举证证实其与济南某某公司、济南某某公司已协商一致解除合同；其次在济南某某公司、济南某某公司已按照合同约定履行了买卖合同、商标许可合同义务的情况下，亦未能举证证实在合同履行过程中存在上述法定解除合同的情形；最后，截止本案审理终结，涉案《商标许可使用协议》在合同期限上已届满，无解除的必要。综上，对于王某某要求解除《商标许可使用协议》，确认《合同书》于2019年2月5日解除并据此要求返还费用、赔偿损失（含利息），同时要求山东某某公司承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。对于王某某要求济南某某公司、济南某某公司赔偿设备伤人损失的诉讼请求，本院认为虽设备由济南某某公司负责安装，但事故责任不明，但王某某亦未能举证证实设备伤人系由济南某某公司的安装不当造成，其应承担相应举证不能的责任，故本院对其该项诉讼请求亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告王某某的全部诉讼请求。案件受理费14991元，由原告王某某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  胡德旭人民陪审员  周春静人民陪审员  宁保廷二〇一九年十一月二十六日法官 助理  刘 艺书 记 员  崔 雪