重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0103民初13308号原告：冉秦军，男，1983年2月7日出生，汉族，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：张远梅，重庆禾子律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨亚屏，重庆禾子律师事务所律师。被告：广东渝顺防腐保温工程有限公司，住所地佛山市顺德区容桂街道办事处容山居委会容奇大道中6号第三栋B座3061室。法定代表人：邓世斌。原告冉秦军与被告广东渝顺防腐保温工程有限公司（以下简称渝顺公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，依法裁定转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告冉秦军及其委托诉讼代理人杨亚屏到庭参加诉讼，被告渝顺公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冉秦军向本院提出诉讼请求：1.判决确认原、被告之间的劳动关系自被告收到仲裁申请书副本之日解除，终止工伤保险关系；2.判决被告支付原告工伤保险待遇共计262935.59元(其中一次性伤残补助金9个月×9000元，一次性医疗补助金4个月×6814元，一次性伤残就业补助金9个月×6814元，停工留薪期待遇6个月×9000元，生活津贴9000元/21.75天×36天×70%，住院期间伙食补助47天×8元，住院期间护理费47天×150元，后续治疗费20000元，交通费1000元，鉴定费500元)。事实和理由：原告于2018年7月21日开始一直在被告渝顺公司承接的中国建筑第三工程局“重庆来福士广场（A标段）总承包”工程从事空调保温工作，解除劳动合同前12个月的平均工资为9000元。2018年8月29日10时许，原告在重庆来福士广场（A标段）工程工地T4N号楼29层包管子的过程中，因脚手架侧翻致使原告不慎从架子上摔下，原告受伤后被立即送往重庆市第一人民医院住院治疗，经诊断为：右跟骨粉碎性骨折。后经重庆市渝中区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年3月26日，重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会作出伤残九级，无生活自理障碍的鉴定结论。原告根据相关法律的规定，以工伤为由行使单方解除权解除与被告的劳动关系。现原告为维护自己的合法权益，故诉至法院。被告渝顺公司未答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月21日，冉秦军进入渝顺公司工作，在渝顺公司承接的重庆来福士广场（A标段）总承包工程的项目中从事空调保温工作，双方未签订书面劳动合同，渝顺公司未为冉秦军办理工伤保险。2018年8月29日，冉秦军被送至重庆市第一人民医院住院治疗至2018年10月15日，共计47天，出院医嘱为：1.普通饮食，防寒保暖；2.出院后1.2.3.6.12月来院复查，根据复查决定内固定取出时间；3.加强右踝关节功能训练，现可拄双拐下床活动，右足跟免负重至术后8-12周，后期逐渐负重；4.不适门诊随访。2018年10月13日，渝顺公司与冉秦军达成《和解协议》约定：1.渝顺公司在签订本协议时支付冉秦军2万元，该款项在双方处理冉秦军的工伤赔偿时从总赔偿款中扣减；2.冉秦军出院后的门诊复查费、生活费、营养费、护理费由冉秦军自行垫付，待双方处理冉秦军的工伤赔偿时再予以依法结算；3.冉秦军取右脚脚跟跟骨骨折的固定钢钉再次住院治疗时，由渝顺公司负责；4.本协议签订后，冉秦军不得再以任何理由到项目部、工地甲方、业主单位、建委等单位闹事；5.本协议一式两份，双方各执一份，具有同等的法律效力。之后冉秦军收到渝顺公司支付的2万元。2018年11月23日，冉秦军回重庆市第一人民医院复查，共用去门诊挂号费、检查费、医药费583.79元；2019年3月7日，冉秦军再次回重庆市第一人民医院复查，用去门诊挂号费、检查费、医药费355.12元。2018年12月19日，重庆市渝中区人力资源和社会保障局出具渝中人社伤险认字[2018]1710号《认定工伤决定书》，该决定书载明渝顺公司承接了重庆来福士广场（A标段）总承包工程的项目，冉秦军在该工程从事空调保温工作。2018年8月29日10时左右，冉秦军在重庆来福士广场（A标段）工程工地T4N号楼28层包管子时摔伤，经重庆市中医院诊断为：右跟骨粉碎性骨折。由此认定冉秦军于2018年8月29日受到的伤害为工伤。2019年3月26日，重庆市渝中区劳动能力鉴定委员会出具渝中劳初鉴字[2019]111号《初次鉴定结论书》，认定冉秦军伤残情况是右跟骨骨折术后，鉴定结论为伤残玖级，无生活自理障碍。冉秦军支付鉴定费400元。2019年4月18日，冉秦军向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决冉秦军与渝顺公司之间的劳动关系自渝顺公司收到仲裁申请书副本之日解除，终止工伤保险关系；裁决渝顺公司向冉秦军支付各项工伤保险待遇共计253731.59元（一次性伤残补助金9×9000，一次性医疗补助金4×6106，一次性就业补助金9×6106，停工留薪期待遇6×9000，生活津贴9000/21.75×36×70%，住院期间伙食补助47×8，住院期间护理费47×150，后续治疗费20000，交通费1000，鉴定费500)。该委逾期未作出决定，于2019年4月25日出具《证明》（编号2019-525号），证明本案无《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十二条第一款所规定情形。冉秦军遂以本案诉讼请求起诉来院。庭审中，冉秦军陈述其在重庆市第一人民医院住院期间产生的医疗费全部由渝顺公司支付。住院期间由渝顺公司安排的人员为其护理，并支付了护理费，冉秦军本人未支付护理费。另外冉秦军陈述其主张的后续治疗费18000元系其口头咨询的价格，并未实际产生。另查明，冉秦军于2019年4月18日向重庆市渝中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委直接向冉秦军出具了证明，并未通知渝顺公司，本院立案后，依法向渝顺公司邮寄送达开庭传票、起诉状副本等法律文书，因收件人不在收件地址，于2019年6月6日被退回，本院依法于2019年6月26日公告向渝顺公司送达起诉状副本、开庭传票等法律文书，2019年8月24日视为送达至渝顺公司的日期。2018年度重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资为6814元。本院认为，《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定：“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。”《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇。”《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，原告与被告之间自2018年7月21日起存在劳动关系，被告没有为原告办理工伤保险，现原告在工作过程中受伤，其受伤性质经认定为工伤，被告依法应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付工伤保险待遇。关于原告要求解除劳动关系的问题。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定：“职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……”本案中，原告工伤九级，有权依法提出解除与被告的劳动关系并享受相应工伤保险待遇。2019年8月24日，本院依法向被告送达起诉状副本，此时被告收到原告解除劳动关系的意思表示，故双方的劳动关系于2019年8月24日解除。关于医疗费的问题。《工伤保险条例》第三十条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”本案中，原告的工伤情况诊断为右跟骨粉碎性骨折，原告出院后两次回重庆市第一人民医院复诊系对其工伤的治疗行为，故原告复诊所产生的医疗费938.91元应由被告承担。对原告主张的后续治疗费18000元尚未实际产生，其要求被告支付该费用没有事实和法律依据，本院不予支持。关于住院伙食补助费的问题。《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”本案中，原告受伤后住院47天，参照《重庆市人力资源和社会保障局（修订）实施有关政策问题的通知》（渝人社发[2010]284号）第四条“2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付”的规定，被告应支付原告住院伙食补助费376元（8元/天×47天）。关于护理费的问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”本案中，原告自认其在住院治疗期间由被告安排人员进行护理，故被告无需再向原告支付护理费用。关于停工留薪期工资的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条第一款规定：“在国家出台停工留薪期规定标准之前，我市工伤职工停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。”本案中，因原告的伤情参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》“跟骨骨折S92.0”确定的跟骨骨折的停工留薪期为6个月，即2018年8月29日至2019年2月28日。原告举示证据不能证明其主张的每月工资为9000元，本院按原告受伤前12个月（2017年9月至2018年8月）的重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资作为原告的工资标准。2017年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为73272元（6106元/月），2018年度重庆市城镇非私营单位在岗职工年平均工资为81764（6814元/月），原告受伤前12个月的重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资标准为6578元[（6106元/月×4个月+6814元/月×8个月）÷12个月]。据此，被告应支付原告停工留薪期工资39468元（6578元/月×6个月）。关于生活津贴的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定：“对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。”本案中，原告未提交证据证明其因工伤不能从事工作，故其主张该期间的生活津贴本院不予支持。关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”本案中，原告的伤情经重庆市江北区劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，按照上述规定，被告应支付原告9个月的工资作为一次性伤残补助金。因本院认定原告的工资标准为6578元/月，故被告应当向原告支付一次性伤残补助金59202元（6578元/月×9个月）。关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定：“职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定：“五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级12个月、六级10个月、七级8个月、八级6个月、九级4个月、十级2个月计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发……”本案中，原告工伤伤残等级为九级，原、被告之间的劳动关系解除时间为2019年8月24日，则应当以2018年度重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资为计发基数，因此被告应当向原告支付一次性工伤医疗补助金27256元（6814元/年×4个月）、一次性伤残就业补助金61326元（6814元/年×9个月）。关于交通费的问题。渝劳社办发〔2007〕273号《关于工伤类劳动争议案件若干问题的处理意见》规定“工伤职工在统筹地区内因治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程中发生的交通费合理部分应由用人单位支付”，原告未举示证据证明实际产生交通费金额，但原告在工伤期间确实会产生交通费用故本院酌情主张交通费300元，原告诉讼请求超过部分，本院不予支持。关于鉴定费的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款规定：“按本办法第十九条规定的范围所产生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，参加工伤保险并足额缴纳工伤保险费的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的或未足额缴纳工伤保险费期间发生的劳动能力鉴定（确认）费及鉴定检查费用，由用人单位承担。”本案中，原告因劳动能力鉴定支出鉴定费400元应该由被告承担，对原告诉讼请求超出的部分，本院不予支持。综上，被告依照法律法规的规定共应支付原告工伤保险待遇189266.91元，包括医疗费938.91元、住院伙食补助费376元、停工留薪期工资39468元、一次性伤残补助金59202元、一次性工伤医疗补助金27256元、一次性就业补助金61326元、交通费300元、鉴定费400元，原告的诉讼请求超过部分，本院不予支持。综上所述，原告的诉讼请求部分成立，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国保险法》第三十六条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，参照《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款、第三十二条、第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条第一款之规定，判决如下：一、被告广东渝顺防腐保温工程有限公司在本判决生效后立即向原告冉秦军支付工伤保险待遇189266.91元；二、驳回原告冉秦军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告广东渝顺防腐保温工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  李彩霞人民陪审员  甘在群人民陪审员  张 平二〇一九年十一月七日法官 助理  阳元霞书 记 员  陈博文