湖南省湘潭市岳塘区人民法院 刑 事 判 决 书 湘0304刑初122号 公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。 被告人郭正明，男，1971年11月11日出生，汉族，湘潭市人，户籍所在地湖南省湘潭市岳塘区，现住湖南省湘潭市某某区。因涉嫌犯对非国家工作人员行贿罪，2018年10月23日被湘潭市公安局某某分局刑事拘留；2018年11月5日被湘潭市公安局某某分局取保候审；2019年3月22日经湘潭市岳塘区人民检察院决定，被湘潭市公安局某某分局依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。 辩护人朱军，湖南君子莲律师事务所律师。 湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉[2019]121号起诉书指控被告人郭正明犯对非国家工作人员行贿罪，于2019年4月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员彭曲艳担任审判长，人民陪审员陈美平、陈峰参加评议的合议庭，代理书记员潘晶莹出庭记录，于2019年5月21日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派代理检察员欧阳资出庭支持公诉，被告人郭正明及其辩护人朱军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 湘潭市岳塘区人民检察院指控： 1、2012年10月至2018年2月期间，被告人郭正明为承揽湘潭市某某区某街道某村范围内迁坟、拆除、清表等工程项目，先后8次送予时任某村村主任殷某（已起诉）人民币共计86万元（以下币种均相同）。后被告人郭正明通过殷某的帮助，以个人名义或挂靠其他有资质的公司顺利承接到工程项目。 2、2016年的一天，某村村支两委召开会议，殷某、杨某甲（已判刑）、李某（已判刑）、罗某甲、何某合谋商定今后从某村村委会承揽项目的施工方需按照工程款3%的比例向某村村委会缴纳管理费，另将工程款7%以“协调费”的名义分给某村村支两委成员。郭正明为顺利承接到某村范围内的工程，同意了村支两委该要求。 2016年11月11日，郭正明在某村承揽了某棚户区改造项目迁坟工作。2017年年初，郭正明按照工程款7%的比例送给某村村支两委成员11.2万元。 2017年9月10日，郭正明在某村承揽某村城中村改造（一期）项目迁坟工作。2017年年底，郭正明按照工程款7%的比例送给某村村支两委成员14万元。 公诉机关认为，被告人郭正明为谋取不正当利益，给予某村村支两委成员以财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第一款，应当以对非国家工作人员行贿罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法惩处。 被告人郭正明对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，其辩称，其和被告人殷某之间是债权债务关系，其曾经向殷某借款，后面陆续归还。其辩护人朱军辩称：1、被告人郭正明没有谋取不正当利益的主观故意，客观上也没有违反法律的强制性规定。涉案迁坟、清表、拆除等工程项目均属于纯劳务性质，工程价格由政府部门核实审计成本后再发包给郭正明，不存在超出正常劳务工价的利益。上述工程项目均没有要求进行招投标，现行招投标法规就涉案项目没有招投标的要求。2、起诉书指控被告人郭正明向殷某行贿的事实不清、证据不足，且没有考虑被告人郭正明与殷某之间的经济往来。被告人郭正明系因殷某的索要而将钱款送出，与起诉书指控的主动行贿不符；3、被告人郭正明送给村支两委的钱款，系殷某代表村支两委索要而被动送出，其主观上不知道该款项用于村支两委成员私分，殷某代表村支两委索要时只讲了用于发放村民福利和村支两委在项目上的误工补贴，且村会计出具了收据。 经审理查明： 1、2012年10月至2018年2月期间，被告人郭正明为承揽湘潭市某某区某街道某村范围内迁坟、拆除、清表等工程项目，先后8次送予时任某村村主任殷某（已起诉）人民币共计86万元（以下币种均相同）。后被告人郭正明通过殷某的帮助，以个人名义或挂靠其他有资质的公司顺利承接到工程项目。 2、2016年的一天，某村村支两委召开会议，殷某、杨某甲（已判刑）、李某（已判刑）、罗某甲、何某合谋商定今后从某村村委会承揽项目的施工方需按照工程款3%的比例向某村村委会缴纳管理费，另按工程款的7%以“协调费”的名义分给某村村支两委成员。郭正明为顺利承接到某村范围内的工程，同意了村支两委该要求。 2016年11月11日，郭正明在某村承揽了某棚户区改造项目迁坟工作。2017年年初，郭正明按照工程款7%的比例送给某村村支两委成员11.2万元。 2017年9月10日，郭正明在某村承揽某村城中村改造（一期）项目迁坟工作。2017年年底，郭正明按照工程款7%的比例送给某村村支两委成员14万元。 综上，被告人郭正明向殷某和某村村支两委成员行贿共计111.2万元。 上述事实有下列经庭审举证、质证、认证的证据予以证实： 1、案件线索移送函、接报案登记表、立案决定书，证实本案立案的经过； 2、抓获经过，证实于2018年10月23日由湘潭市某某区纪委将被告人郭正明移送至湘潭市公安局某某分局，该局依法将其刑事拘留； 3、户籍信息，证实被告人郭正明系成年人，具有完全刑事责任能力； 4、项目合同、支付凭证等，证实被告人郭正明在某村承接项目的相关情况； 5、证人殷某的证言，证实（1）被告人郭正明在其的推荐下承包某村相关工程的迁坟等工程，被告人郭正明分多次送给其好处费86万元的事实；（2）在某棚改迁坟项目中，其代表某村村支两委告知被告人郭正明村支两委决定按照工程款10%收取费用，其中3%的管理费进村里账，会开出收款收据，另外7%的费用不进村账户，由村支两委作为村干部的补助经费，被告人郭正明表示同意，郭正明承接的业务结算后将钱按照约定给付了村上； 6、证人杨某甲（某村村支部书记）的证言，证实2016年村支两委会议上，殷某提出迁坟工程由郭正明承包，村委会按照10%收取费用，其中3%交给村里做管理费，7%给村支两委委员，大家均同意了殷某的意见，后殷某告知郭正明村委会的决定。郭正明所交7%的费用村支两委委员予以平分； 7、证人喻某（某街道项目管理协调办主任）的证言，证实某街道某村范围内的滨江风光带项目成立指挥部，指挥部由某街道工作人员、某某区征拆事务所工作人员以及某村村干部组成，某村村主任殷某具体牵头负责滨江风光带项目的征地拆迁以及矛盾协调工作，该项目的迁坟工程施工是由殷某直接口头向项目指挥部推荐的郭正明，其代表指挥部、张某代表某某区征地拆迁事务所，郭正明代表迁坟工程的施工方签订了《滨江风光带项目迁坟协议书》。征拆项目的附属工程（包括迁坟、拆除、清表、砍青等），原则上都是由征拆事务所所在地的村民委员会推荐施工队，以便于工程施工过程中的矛盾协调； 8、证人龚某（某镇街道党工委委员）的证言，证实其经手的某村的征拆项目中有三个项目的合同是由其经办，分别是青年路、书院东路和某村花园预征工程的迁坟工程，这三个项目的迁坟工程都是交给殷某推荐的郭正明做的，都是由其代表甲方（项目指挥部）与郭正明签订项目迁坟协议书； 9、证人王某（某某区征地拆迁事务所副所长）的证言，证实，由于迁坟矛盾比较多，经常有当地居民吵闹，所以从2011年101文件实施的时候开始，事务所采取打包的形式包给村上包干迁坟项目；其所在征拆事务所承接青年路项目和滨江路项目时，这两个项目的迁坟殷某提出由郭正明来实施； 10、证人罗某甲（某村村支委委员）的证言，证实（1）郭正明与殷某关系很好，其他人想在某村做工程是不可能的；（2）村支两委开会的时候决定由郭正明承包迁坟项目，村委员按工程款的3%收取管理费，另外按工程款的7%收取辛苦费。郭正明交了两次7%的费用，村支两委委员予以平分； 11、证人肖某（2008年至2014年任某村支委副书记）的证言，证实郭正明与殷某关系好，青年路和滨江路项目的迁坟工程是由殷某安排被告人郭正明承接的； 12、证人罗某乙（2008年至2014年任某村支委成员）的证言，证实青年路和滨江路项目的迁坟工程是由被告人郭正明承接的； 13、证人杨某乙（湘潭市某建设有限公司法定代表人）的证言，证实某村城中村改造（一期）项目迁坟工程是郭正明与某村谈好后，郭正明挂靠该公司以该公司的名义与某村签订的迁坟包干协议书，整个工程项目实际都是郭正明做的，其公司只收取最终结算价的1%作为管理费； 14、证人李某（某村村委委员）的证言，证实在某村的拆迁项目中，承包拆迁项目的郭正明将工程款的3%作为村里的管理费，另外7%给村干部，村支两委的人员将款项平分了； 15、证人何某（某村村委委员）的证言，证实（1）村支两委开会的时候决定在某村做项目的老板村委会按照工程款的3%收取管理费，进村里账，另外7%不进村里账上，分给村支两委委员个人。后村支两委委员平分了该7%的款项；（2）2017年1月郭正明拿来现金16万元，其中4.8万元开具了村委会的收据，并入了村里的账，同年年底，郭正明拿来20万元现金，其中6万元开具了村委会的收据并入了村里的账； 16、证人郭某（2008年至2014年担任某村村支部书记）的证言，证实其担任书记期间，村里对于附属工程由谁施工并没有形成决议，但实际这些工程都是郭正明在做。殷某多次在公开场合表露迁坟工程承包给郭正明，这些工程都是殷某说了算，没有他的许可，别人根本接不到； 17、被告人郭正明在公安机关的相关供述。 本院认为，被告人郭正明为了谋取不正当利益，给予殷某及某村村支两委成员财物，数额较大，其行为构成对非国家工作人员行贿罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。 被告人郭正明辩称，其和被告人殷某之间是债权债务关系，其曾经向殷某借款，后面陆续归还。其辩护人朱军辩称起诉书指控被告人郭正明向殷某行贿的事实不清、证据不足，且没有考虑被告人郭正明与殷某之间的经济往来。被告人郭正明系因殷某的索要而将钱款送出，与起诉书指控的主动行贿不符。经查，被告人郭正明为了承接工程项目，主动向殷某行贿的事实，被告人郭正明在公安机关的大部分供述、证人殷某在侦查机关所作的供述能够互相印证，足以认定，且被告人郭正明及其辩护人朱军均未提供证据证实其主张，故对于被告人郭正明及其辩护人朱军的上述辩护意见，本院不予采纳。 辩护人朱军辩称，被告人郭正明没有谋取不正当利益的主观故意，客观上也没有违反法律的强制性规定。涉案迁坟、清表、拆除等工程项目均属于纯劳务性质，工程价格由政府部门核实审计成本后在发包给郭正明，不存在超出正常劳务工价的利益。上述工程项目均没有要求进行招投标，现行招投标法规就涉案项目没有招投标的要求。经查，根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的相关规定，违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理活动中，谋取竞争优势的，应当认定为“谋取不正当利益”。本案郭正明在殷某的推荐下以个人名义或者挂靠施工单位承揽工程，排除了其他个人和单位承接工程，其行为属于谋取竞争优势，应认定为谋取不正当利益，其主观上具有谋取不正当利益的故意。故对于辩护人朱军的该辩护意见，本院不予采纳。 辩护人朱军还辩称，被告人郭正明送给村支两委的钱款，系殷某代表村支两委索要而被动送出，其主观上不知道该款项用于村支两委成员私分，殷某代表村支两委索要时只讲了用于发放村民福利和村支两委在项目上的误工补贴，且村会计出具了收据。经查，殷某代表某村村支两委告知被告人郭正明村支两委决定按照工程款10%收取费用，其中3%的管理费进村里账，会开出收款收据，另外7%的费用不进村账户，由村支两委作为村干部的补助经费，被告人郭正明表示同意。郭正明承接的业务结算后将钱按照约定给付了村上，该7%部分村上并未开具收据，被告人郭正明主观上是明知该款项是用于村支两委成员的私分的。辩护人朱军的上述辩护意见，与事实和法律不符，本院不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条、第八条、第十一条第三款、第十二条、第十九条、《最高人民法院最高人民检察院》第十二条第二款之规定，判决如下： 被告人郭正明犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二十万元（已缴纳十万元）。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵十四天。即自2019年3月22日起至2020年6月7日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 彭  曲  艳 人民陪审员 陈  美  平 人民陪审员 陈    峰 二〇一九年十一月五日 法官 助理 潘  晶  莹 代理书记员 潘晶莹（兼） 附件：《中华人民共和国刑法》 第一百六十四条为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的，依照前款的规定处罚。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。 行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。 行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任： （一）向三人以上行贿的； （二）将违法所得用于行贿的； （三）通过行贿谋取职务提拔、调整的； （四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的； （五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的； （六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。 第八条犯行贿罪，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”： （一）行贿数额在一百万元以上不满五百万元的； （二）行贿数额在五十万元以上不满一百万元，并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的； （三）其他严重的情节。 为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，造成经济损失数额在一百万元以上不满五百万元的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“使国家利益遭受重大损失”。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。 第十二条贿赂犯罪中的“财物”，包括货币、物品和财产性利益。财产性利益包括可以折算为货币的物质利益如房屋装修、债务免除等，以及需要支付货币的其他利益如会员服务、旅游等。后者的犯罪数额，以实际支付或者应当支付的数额计算。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。 《最高人民法院最高人民检察院》 第十二条行贿犯罪中的“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。 违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为“谋取不正当利益”。