山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终6257号 上诉人（原审被告）：临沭常林宏业机械有限公司，组织机构代码780791340，住所地临沭县兴大西街。 法定代表人：吴绍印，董事长。 委托诉讼代理人：刘金玉，临沭苍源法律服务所。 委托诉讼代理人：王玉英，临沭常林宏业机械有限公司职工。 被上诉人（原审原告）：山东大启机械有限公司（原山东常林农业装备股份有限公司），住所地:临沭县常林西大街112号。 法定代表人：莫天言，经理。 委托诉讼代理人：朱孔行，山东临正律师事务所律师。 上诉人临沭常林宏业机械有限公司因（以下简称宏业公司）与被上诉人山东大启机械有限公司（以下简称大启公司）股东出资纠纷一案，不服山东省临沭县人民法院（2019）鲁1329民初2886号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。 宏业公司上诉请求：1.请求二审法院依法撤销（2019）鲁1329民初2886号民事判决，驳回被上诉人原审诉讼请求或发回重审；2.请求一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实、适用法律错误。一、一审作出判决依据是2018年12月23日形成的股东会决议，根据法律规定，股东的资格是法定的，不能通过罢免取消股东的资格，股东会“罢免”股东资格无法律规定。股东会决议的目的是督促大启公司履行出资义务，系附条件的行为。现在大启公司的出资款已被扣划至法院，大启公司为自己的不正当利益提起本案并采取财产保全冻结被扣划的出资款阻止条件成就，视为条件已成就，大启公司的股东资格已经恢复。依照《公司法司法解释三》第十六条的规定，并联系股东会决议上下文意思及宏业公司与大启公司之间的股东出资纠纷案件，此处的“罢免”应理解为“合理限制”（大启公司既不履行股东的出资义务，却享有并使用股东权利；宏业公司只是暂时性“合理限制”其行使权力，待出资到位后大启公司才有资格行使股东权利）。因大启公司事后在股东会决议上加了备注“同意罢免股东资格，罢免后不再出资。”所以大启公司并没有认可该股东会决议，且股东王玉英及李琳均不认可大启公司所加备注的内容，可见双方对股东会决议没有达成一致意见。因互不认可股东会决议及所加备注，所以该股东会决议不符合《公司法》第三十七条第二款“对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决议文件上签名盖章”的规定。二、一审将股东会决议的“罢免”错误的理解为“解除”，必然引起公司章程的修改、注册资本的减少，因大启公司、王玉英、李琳对股东会议没有达成一致意见，王玉英及李琳两股东的表决权相加仅为64%，达不到三分之二以上的规定，所以作出的“临沭常林宏业机械有限公司股东会决议”因不符合法律规定而系无效决议。一审认定“决议内容不违反法律、行政法规，为合法有效的股东会决议”是认定事实错误，适用法律错误。三、一审法院认定“宏业公司的已经尽到了充分的、合理的催告义务”是错误的。另外，宏业公司在提起诉讼要求大启公司缴纳认缴出资前，已经采取了诉前财产保全，冻结了大启公司银行存款360万元，待判决生效后依法扣划即可，所以2018年12月8日通知召开股东会，商讨大启公司不予缴纳认缴出资的问题已经失去了法律意思及事实依据，所以股东会决议的作出没有事实依据，系无效决议。四、一审认定“决议程序合法”是认定事实错误。五、大启公司应缴出资款已经被扣划至临沭县人民法院【见（2019）鲁1329执1544号】，视为大启公司已经履行了股东出资义务，股东资格已不受限制。六、一审判决损害了宏业公司其他股东及公司债权人的利益，所以一审判决是错误的。综上，原审法院依据的“临沭常林宏业机械有限公司股东会决议”因股东之间没有达成一致意见，其作出不符合法定程序，内容不符合法律规定，其作出前也没有经过合理催告，所以一审认定事实错误，适用法律错误，导致判决错误，损害了宏业公司其他股东及公司债权人的利益。 被上诉人辩称，解除大启公司股东资格的股东会决议，是上诉人宏业公司的股东王玉英、李琳在(2018)鲁1329民初7485号案件中作为证据向临沭法院提供，王玉英、李琳在7485号案件提交该股东会决议主张答辩人股东资格已被罢免，不再是上诉人的股东，答辩人认可该股东会决议，上诉人、答辩人、王玉英、李琳对股东会决议均没有异议。上诉人的所有股东均认可本案股东会决议，也未在法定的60日内提出撤销诉讼。《公司法》第37条规定，股东会以书面形式一致表示同意的事项，可以不召开股东会会议，直接作出决定，由全体股东在决定文件上签名、盖章。综上所述，本案的股东会决议合法有效，一审法院判决正确。请求二审法院依法维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。 大启公司向一审法院起诉请求：1.依法确认被告已将原告股东资格解除，原告已不是被告股东；2.依法确认原告不再向被告缴纳出资款360万元；3.判决被告为原告办理股权变更登记手续。 一审法院认定事实：2005年10月25日，临沭县宏业机械有限公司成立，注册资本为100万元。2014年7月30日，临沭县宏业机械有限公司向临沭县工商行政管理局提交公司登记（备案）申请书，申请将原登记公司名称“临沭县宏业机械有限公司”变更登记为“临沭常林宏业机械有限公司”将原注册资本“100万元”增资变更至“1000万元”、将原登记股东“王玉英、李琳”变更登记为“王玉英、李琳、山东常林农业装备股份有限公司”。宏业公司的章程约定，公司全体股东认缴的注册资本总额为1000万元，其中大启公司认缴出资360万元，王玉英认缴出资580万元，李琳认缴出资60万元，上述认缴出资方式均为货币且最后缴纳日期均为2016年11月30日前。2017年1月5日，宏业公司向法院提起诉讼，要求大启公司缴纳出资款360万元及利息，一审法院于2017年6月29日作出（2017）鲁1329民初131号民事判决，判决大启公司向宏业公司缴纳出资款360万元。大启公司不服判决，向临沂市中级人民法院提出上诉，临沂市中级人民法院于2017年12月20日作出（2017）鲁13民终5962号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。一审法院于2018年1月4日重新立案，依法另行组成合议庭进行了审理，并于2018年3月9日作出（2018）鲁1329民初58号民事判决，判决大启公司向宏业公司缴纳出资款360万元。大启公司不服判决，再次向临沂市中级人民法院提出上诉，临沂市中级人民法院于2018年9月23日作出（2018）鲁13民终6228号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2018年12月23日，宏业公司召开股东会议，形成股东会决议：鉴于大启公司在宏业公司没有按照章程约定，在2016年11月30日前履行货币出资360万元的义务，且在法院判决其应当履行出资义务的情况下仍然没有履行出资义务，经股东会决议，罢免大启公司在宏业公司的股东资格。待大启公司履行完出资义务后恢复股东资格。2019年4月22日，宏业公司依据上述（2018）鲁1329民初58号民事判决书、（2018）鲁13民终6228号民事判决向一审法院申请强制执行，要求大启公司缴纳出资款360万元。另查明，2017年10月9日，大启公司向一审法院提起诉讼，要求王玉英、李琳分别向宏业公司缴纳出资款495万元、45万元，一审法院于2018年2月13日作出（2017）鲁1329民初4897号民事判决，判决李琳向宏业公司缴纳出资款45万元，驳回对王玉英的诉讼请求。大启公司不服判决，向临沂市中级人民法院提出上诉，临沂市中级人民法院于2018年11月21日作出（2018）鲁13民终6743号民事裁定，裁定撤销原判，发回重审。一审法院于2018年12月20日重新立案，依法另行组成合议庭进行了审理，并于2019年4月29日作出（2018）鲁1329民初7458号民事裁定，该裁定书认为，王玉英在诉讼过程中提供的宏业公司股东会决议载明，宏业公司于2018年12月23日召开股东会作出决议，因股东大启公司未履行法院生效判决确认的缴纳出资义务，决议罢免大启公司的宏业公司股东资格。对该股东会决议，大启公司、宏业公司、李琳均无异议。因此，大启公司现已不再享有宏业机械公司的股东资格，其不具备提起本案诉讼的主体资格，依法应当驳回其起诉。王玉英对该裁定不服，在法定期限内提起上诉。 一审法院认为，本案的争议焦点为大启公司现在是否具有宏业公司的股东资格问题。如无股东资格，大启公司是否应当缴纳出资款360万元以及宏业公司是否应当为大启公司办理股东资格变更登记问题。 《最高人民法院关于适用（中华人民共和国公司法）若干问题的规定（三）》第十七条第一款规定：有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。根据该规定，公司如果认为股东未履行出资义务以股东会决议解除股东资格的，必须首先尽到充分的、合理的催告义务。在本案中，宏业公司已于2017年1月5日向一审法院提起了要求大启公司履行缴纳出资款360万元义务的诉讼，在经过一审法院及二审法院临沂市中级人民法院审理后，判决大启公司应当缴纳出资款360万元。宏业公司的上述行为表明其已经尽到了充分的、合理的催告义务。2018年12月23日，宏业公司又召开股东会议，形成股东会决议，罢免了大启公司在宏业公司的股东资格。大启公司、宏业公司及股东王玉英、李琳均认可该股东会决议，且该决议程序合法、内容不违反法律、行政法规，为合法有效的股东会决议。依据该协议，大启公司不再具有宏业公司的股东资格。因大启公司不再具有宏业公司的股东资格，其缴纳360万元出资款不具有法律或公司章程上的依据，故大启公司请求不再缴纳出资款360万元予以支持。 关于宏业公司是否应当为大启公司办理股东资格变更登记问题。《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款规定：公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。依据该规定，登记事项发生变更的，办理变更登记的主体是公司，因此宏业公司有为大启公司办理股东资格变更登记的法定义务。 综上所述，大启公司的诉讼请求合法有据予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十二条，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国公司法）若干问题的规定（三）》第十七条的规定。判决：一、确认原告山东大启机械有限公司不再具有被告临沭常林宏业机械有限公司的股东资格；二、原告山东大启机械有限公司无需再向被告临沭常林宏业机械有限公司缴纳出资款360万元；三、被告临沭常林宏业机械有限公司于本判决生效后十日内向公司登记机关为原告山东大启机械有限公司办理股东资格变更登记。案件受理费35,800元减半收取17,900元，由被告临沭常林宏业机械有限公司负担。 本院二审期间中，上诉人提交以下证据：2019年6月份向被上诉人寄送的一项通知，证明：通知被上诉人来开股东会，被上诉人未到。被上诉人提出以下质证意见：该证据与本案不具有关联性，上诉人于2018年12月23日召开股东会将被上诉人的股东资格进行了罢免，被上诉人不再具有上诉人的股东资格。上诉人于2019年6月份通知被上诉人召开股东会议，被上诉人已不是上诉人的股东，也没有权利和义务去参加上诉人的股东会议。 被上诉人提交以下证据：临沂市中级人民法院作出的（2019）鲁13民终4576号民事裁定书，该裁定书认定本案的及罢免被上诉人在上诉人股东资格的股东会决议合法有效。上诉人对该裁定书无异议。 本院对上诉人二审提交的证据真实性予以确认，但该证据未能证实被上上诉人仍具备公司股东资格，对该证据效力本院不予确认。被上诉人提交的本院作出的（2019）鲁13民终4576号民事裁定书，双方均无异议，本院予以确认。 本院对对一审查明相关事实的予以确认。本院另查明：本院生效的（2019）鲁13民终4576号民事裁定书确认：宏业机械公司在作出罢免大启机械公司的宏业机械公司股东资格时，已通过民事诉讼催缴，尽到了合理的催告义务，因此，临沭常林宏业机械有限公司股东会关于罢免大启机械公司的宏业机械公司股东资格决议合法有效。 本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十七条第一款规定有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的，人民法院应予支持。本案中，上诉人临沭常林宏业机械有限公司股东会罢免大启机械公司的宏业机械公司股东资格决议合法有效，已由本院生效的（2019）鲁13民终4576号民事裁定书确认，被上诉人在不具备股东资格的情形下缴纳认缴出资款已没有法律依据，上诉人应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资并办理股东资格变更登记。 综上所述，临沭常林宏业机械有限公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费35,800元，由上诉人临沭常林宏业机械有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王建伟 审判员  杨建义 审判员  崔岩梅 二〇一九年十一月十五日 书记员  方 旭