江苏省南京市雨花台区人民法院刑 事 判 决 书（2019）苏0114第313号公诉机关江苏省南京市雨花台区人民检察院。被告人杜某甲，现住南京市雨花台区。因涉嫌非法经营罪、盗窃罪，于2019年1月16日被南京市公安局雨花台分局刑事拘留，2019年2月21日经南京市雨花台区人民检察院批准逮捕，同日由该分局执行逮捕。现羁押于南京市雨花台区看守所。辩护人金纪礼，江苏可行律师事务所律师。被告人杜某乙，现住江苏省宿迁市泗洪县。因涉嫌非法经营罪，于2019年5月22日被南京市公安局雨花台分局刑事拘留，2019年6月5日经南京市雨花台区人民检察院批准逮捕，同日由该分局执行逮捕。现羁押于南京市雨花台区看守所。辩护人张志伟，江苏远大弘正律师事务所律师。辩护人李保华，江苏可行律师事务所律师。江苏省南京市雨花台区人民检察院以宁雨检诉刑诉（2019）340号起诉书指控被告人杜某甲犯非法经营罪、盗窃罪，被告人杜某乙犯非法经营罪于2019年8月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。江苏省南京市雨花台区人民检察院指派检察员顾晓宁、检察官助理赵青出庭支持公诉，被告人杜某甲及其辩护人金纪礼、被告人杜某乙及其辩护人张志伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。江苏省南京市雨花台区人民检察院指控，2018年11月中旬至2019年1月16日，被告人杜某甲在未取得成品油经营许可的情况下，在南京市雨花台区定坊嘉苑北侧高压铁塔下停车场向他人非法销售汽油。被告人杜某甲非法经营数额共计约人民币126297.03元。2019年1月3日至2019年1月16日间，被告人杜某乙受被告人杜某甲雇佣，帮助其非法销售汽油。被告人杜某乙非法经营数额共计约人民币61380.56元。2019年1月16日，公安机关在被告人杜某甲的苏Ａ×××××金杯车内油桶内查扣燃料油（疑似汽油）301.51升，货值约人民币1598元。经鉴定，该燃料油为汽油。2018年12月24日凌晨2时许，被告人杜某甲以非法占有为目的，驾车行至南京市雨花台区春熙路蓝岸尚城停车场内，从被害人邓某停放在此处的汽车中，窃得汽油约1304L及电瓶一块，后将汽油和电瓶予以销售，得款约人民币7011.2元。为证实上述事实，公诉机关当庭出示了被告人杜某甲、杜某乙的照片、常住人口基本信息等书证；证人袁某、刘某等人的证言；被告人杜某甲、杜某乙的供述与辩解；被害人邓某的陈述；检验报告；搜查、抽样、勘验、辨认等笔录等证据。公诉机关认为被告人杜某甲、杜某乙未经许可，经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，其行为均构成非法经营罪；被告人杜某甲盗窃公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。提请本院依法判处。被告人杜某甲及其辩护人对起诉指控的事实和罪名无异议，辩护人提出如下辩护意见：1、被告人杜某甲系初犯，无前科劣迹；2、被告人杜某甲到案后认罪悔罪态度好，如实供述自己的犯罪事实，系坦白。请求对被告人杜某甲予以从轻处罚。被告人杜某乙及其辩护人对起诉指控的事实和罪名无异议。被告人杜某乙提出其有自首情节，且身体不好，请求法院对其予以从轻处罚。被告人杜某乙的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人杜某乙受被告人杜某甲雇用为其销售汽油，从采购汽油、联系客户、销售以及收款等主要环节来看均不是被告人杜某乙经手所为，其只是按照杜某甲的指示，为客户加油，在整个犯罪过程中仅起到次要的辅助作用，系从犯，可减少基准刑甚至免于处罚。2、被告人杜某乙主动投案如实陈述了自己的犯罪事实，其行为已构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚；3、被告人杜某乙无前科劣迹，系初犯、偶犯，可以酌定从轻处罚。综合上述量刑情节，加之被告人杜某乙在共同犯罪中其未获取销售汽油所得的利润，请求对被告人判处六个月以下拘役，或者是免于处罚。经审理查明：一、非法经营2018年11月中旬至2019年1月16日，被告人杜某甲在未取得成品油经营许可的情况下，在南京市雨花台区定坊嘉苑北侧高压铁塔下停车场向他人非法销售汽油。2019年1月3日至2019年1月16日间，被告人杜某乙受被告人杜某甲雇佣，帮助其非法销售汽油。经计算，被告人杜某甲非法经营数额共计约人民币126297.03元，被告人杜某乙参与非法经营数额共计约人民币61380.56元。2019年1月16日，公安机关在被告人杜某甲的苏Ａ×××××金杯车内油桶内查扣燃料油（疑似汽油）301.51升，货值约人民币1598元。经鉴定，该燃料油为汽油。至案发时，被告人杜某甲、杜某乙非法经营未实际获利。二、盗窃2018年12月24日凌晨2时许，被告人杜某甲以非法占有为目的，驾车行至南京市雨花台区春熙路蓝岸尚城停车场内，从被害人邓某停放在此处的汽车中，窃得汽油约1304L及电瓶一块，后将汽油和电瓶予以销售，得款约人民币7011.2元。2019年1月16日，被告人杜某甲被公安机关抓获归案；2019年5月22日被告人杜某乙经民警传唤后主动到公安机关投案，两被告人到案后均如实供述自己的犯罪事实。上述事实有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：1、被告人杜某甲、杜某乙的供述；2、被害人邓某的陈述；3、证人袁某、刘某、濮某的证言；4、搜查笔录、扣押清单及照片；4、抽样笔录；5、被告人杜某甲、杜某乙，证人袁某、濮某的辨认笔录；6、现场勘验笔录及照片；7、被告人杜某乙、杜某甲的照片、常住人口基本信息、电话查询记录；8、受案登记表、立案决定书；9、抓获经过、到案经过；10、被害人邓某提供的照片；11、证人袁某与杜某甲的微信聊天记录；12、证人刘某的微信转账截图；13、证人濮某与杜某甲的微信聊天记录；14、被告人杜某甲的微信收款记录截图、支付宝收款记录截图；15、鸿尼泰检测技术服务有限公司出具的检验报告；16、被告人杜某甲2018年12月24日行车轨迹的电子数据。本院认为，被告人杜某甲、杜某乙未经许可，经营法律、行政法规规定的限制买卖的物品，其行为均构成非法经营罪罪；被告人杜某甲盗窃公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人杜某甲在判决宣告前一人犯数罪，应当数罪并罚。江苏省南京市雨花台区人民检察院指控被告人杜某甲犯非法经营罪、盗窃罪，被告人杜某乙犯非法经营罪，事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，本院予以支持。被告人杜某甲、杜某乙共同故意实施非法经营行为，是共同犯罪。其中被告人杜某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人杜某乙在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人杜某甲归案后如实供述自己的罪行，系坦白；被告人杜某乙自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，均依法予以从轻处罚。被告人杜某甲的辩护人、被告人杜某乙及其辩护人提出的相关从轻处罚情节经查属实，本院予以采纳；但综合考虑被告人杜某乙的犯罪事实及对社会造成的危害，对其应在有期徒刑以上量刑。为维护社会秩序，保护市场经济秩序不受扰乱，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二百六十四条，第六十九条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杜某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，罚金人民币3000元；犯盗窃罪判处有期徒刑六个月，罚金人民2000元；决定执行有期徒刑一年，罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月16日起至2020年1月15日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）被告人杜某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，罚金人民币1000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月22日起至2019年11月21日止）二、扣押在案的犯罪工具苏Ａ×××××金杯面包车一辆（含两个油桶和加油机）、汽油301.51升予以没收；被告人杜某甲对邓三望损失的汽油约1304L及电瓶一块予以退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐 闽人民陪审员  戴金凤人民陪审员  林恩泽二〇一九年十一月十一日书 记 员  陈 燕