杭州市下城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0103民初1991号 原告：贺东威，男，1972年12月18日出生，汉族，住浙江省慈溪市。 委托诉讼代理人：樊志超，浙江康城律师事务所律师。 被告：浙江翰晟携创实业有限公司，住所地：浙江省杭州市下城区汇金国际大厦西1幢801、802室。 法定代表人：陈环。 委托诉讼代理人：谢振润、王秋月，广东经纶律师事务所律师。 原告贺东威为与被告浙江翰晟携创实业有限公司（以下简称翰晟公司）劳动争议一案，本院于2019年3月15日立案后，依法适用简易程序。后因案情需要，本案转为普通程序审理，并经院长批准，延长审限两个月。本案于2019年8月21日公开开庭进行了审理。原告贺东威及其委托诉讼代理人樊志超，被告翰晟公司的委托诉讼代理人谢振润、王秋月均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告贺东威向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告业务提成4730451.08元；2、判令被告支付原告2018年10月1日至2018年12月1日工资13446.98元；3、判令被告支付原告未休年休假工资5000元；4、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告与被告于2016年9月，签订《劳动合同》，约定原告到被告处工作，担任被告聚酯切片部任部门经理（从事PAT、MEG切片买卖）。劳动合同期限为2016年10月8日起至2018年10月7日止，试用期2个月。工资报酬每月基本工资为8000元，其他收入按照企业制度执行（即《浙江翰晟携创贸易板块部门经理考核办法》中的经营目标考核办法提成）。《浙江翰晟携创贸易板块部门经理考核办法》第四条约定，原告作为被告的部门经理，从事自营敞口业务以及代理业务。第五条约定，原告作为部门经理，有权分配自营业务和代理业务30%的净利润作为提成。劳动合同签订后，原告即在被告单位工作，被告也为原告缴纳社会保险。劳动合同期间，原告为被告创造了大量的利润。根据《浙江翰晟携创贸易板块部门经理考核办法》规定，2016年10月至2017年12月应分配利润为2241736.65元，被告已分配一辆宝马730轿车，折价850000元，剩余1391736.65元未分配。2018年可分配利润为3338714.43元，以上共计4730451.08元业务提成一直未分配给原告。2018年10月7日劳动合同到期后，双方虽未续订劳动合同，但实际继续存在劳动关系的。2018年10月19日，因被告法定代表人陈环涉及“草根投资”案件，被告公司被杭州市公安局余杭区分局查封，公司业务不能正常开展，迫于被告公司情况以及公司领导要求，原告在2018年12月5日以“公司被查封，无法开展业务”为理由，向被告提出离职，被告开具离职证明，证明双方劳动关系于2018年12月25日解除。被告没有安排原告2017年和2018年年休假，也没有支付年休假工资。因被告未支付原告基本工资、业务提成和年休假工资，故原告于2018年12月18日向杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年3月2日，原告收到浙杭下劳人仲案（2018）1067号《仲裁裁决书》，裁决被告支付原告2018年10月1日至2018年12月1日工资13446.98元以及被告支付原告未休年休假工资5000元。原告认为，杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会虽然认定了《浙江翰晟携创贸易板块部门经理考核办法》的真实有效合法，但对原告大量的业务量以及业务利润，均未作出正确认定，故对其裁决书不服，根据裁决书的规定，原告特向法院起诉，请求法院能支持原告的诉讼请求。 被告翰晟公司答辩称：第一，由于被告在本案中没有对仲裁裁决提起起诉，因此被告对原告第二项诉讼请求有关2018年10月至12月1日的工资13446.98元以及第三项有关带薪年休假工资5000元，没有异议；对于原告要求支付个人业务提成4730451.08元有异议，被告认为原告要求支付该笔费用缺乏事实与法律依据，请法院予以驳回该项诉请。具体理由如下，原告举证的有关的业务提成的证据，绝大多数都是其自行打印的和复印的材料，在原告不能提供原件核对的情况下，被告对这些证据的真实性不予确认；第二，被告对原告举证的翰晟贸易板块部门经理考核办法的真实性有异议，该协议涉及到员工以及公司的重大利益，没有经过任何的民主程序，也没有经过董事会或者股东会的表决，也并非双方签订的协议，因此，被告认为该协议不能作为计算业务提成的依据。另外被告也从来没有授权林国平签署任何的业绩考核文件，以及业绩确认文件，林国平签名的文件也不能作为计算业务提成的依据。第三，有关公司或者部门的利润，必须要经过具有资质的会计事务所进行审计，才能作为有效的证据。本案中，虽然原告单方面提交许多有关合同交割清单等资料，但原告所计算的业务提成未考虑到资金成本、企业所得税等费用的支出，而且这些资料是否完整、是否真实都无法确认。由于被告所有的工作资料、财务资料被公安部门查封，根本无法进行核实，至今为止公司也无法与交易合同的相对方进行核对，相关的发票也无法开具，公司根本不具备进行自行审计的条件，因此，原告在本案中不能提供已经经过双方确认最终利润考核数据，其提交的买卖合同等证据也不足以证明其所获经营利润，并且原告在无法提交任何审计报告的情况下，单方面主张个人业务提成，没有任何的事实与法律依据。第四，根据公司法第三十七条的规定，股东会行使的职权之一就是审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损的方案，但是被告从未就部门的利润方案进行任何的表决，原告也无法举证有关公司的利润方案已经经过被告股东会的同意。第五，原告在本案中主张的业务提成并非其个人的业务提成，而是部门的业务提成。即使存在提成，也理应由部门所有员工共同享有，因此原告不是本案的适格主体。第六，根据原告的陈述，被告已经预付给原告相关的业务提成，但是由于被告在原管理层未经过审计，也未经过董事会股东会决议的情况下，提前预支给原告等人有关利润的行为严重损害了股东利益，被告认为原管理层涉嫌存在违规操作，非法输送利益等违法行为。由于在2018年10月19日公司被公安部门整体查封，导致公司停产停业，无法正常经营，并将会导致公司在2018年产生巨额的亏损。如果被告最终通过审计得出亏损的结果，原告无权主张业务提成，被告甚至有权向原告等人追回预付的业务提成。第七，由于被告的董事长、法定代表人陈环涉嫌刑事犯罪，而被告整个公司被公安部门查封，因此在陈环管理经营期间公司所涉及到的业务或者资金有可能跟这个刑事案件有关，否则公安部门不会直接将翰晟公司整个公司查封，因此有关公司的业务以及其资金来往等情况有待公安侦查机关进一步调查，所以在刑事案件未审结的情况下，本案也不应该直接处理有关合同业务提成，否则违反了先刑后民的处理原则，综上所述，恳请法院查明本案事实，依法支持被告以上主张。 原告贺东威为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据： 证据1.劳动合同1份，欲证明原告自2016年10月起，与被告建立劳动合同关系；第二条约定工资报酬每月基本工资为8000元，其他收入按照企业制度执行（即《浙江翰晟携创贸易板块部门经理考核办法》中的经营目标考核办法提成）。 证据2.《浙江翰晟携创贸易板块部门经理考核办法》1份，欲证明原告为聚酯切片部业务经理；原告的业务范围包括从事自营敞口业务以及代理业务；按第五条规定，原告作为部门经理，有权分配自营业务和代理业务30%的净利润作为提成。 证据3.社保参保证明及工资清单1份，欲证明原告为被告单位员工及工资。 证据4.微信聊天记录1份，欲证明被告总经理林认可原告2017年未分配利润为976890元。 证据5.2016年10月至2017年12月的利润的证据（包括被告财务刘证明、利润核算表、协商解除劳动合同协议书）1组，欲证明原告2016年10月至2017年12月经营可分配利润为7472455.51元，与证据四的数据基本相吻合。 证据6.2018年1-8月原告负责期货交易利润为3910780.45元证据（包括期货部门经理钟证明、钟劳动合同、微信聊天记录、期货交易流水）1组，欲证明负责执行被告期货交易指令的员工钟证明原告举证的浙商期货21830135-3帐号、同信久恒期货（东方财富期货）9017999-3帐号为原告期货交易专用帐号；原告在2018年1-8月原告期间，负责期货交易利润的为3910780.45元。 证据7.2017年-2018年可分配利润证据1组（包括可分配利润表、PTA采购合同及资料、2018年1月——8月PTA业务销售合同及资料、销售增值税发票、2018年1-8月切片销售合同及资料销售增值税发票、内部交易利润划转凭证、内部交易申请书）1组，欲证明原告在2017年-2018年期间，从事PTA业务、切片业务以及内部交易业务的供销情况，经营及利润。 证据8.2018年1-6月费用统计及QQ聊天记录1组，证明原告部门的费用开支情况。 证据9.杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会浙杭下劳人仲案（2018）1067号《仲裁裁决书》1份，欲证明本案已经杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会，因对其仲裁裁决书不服，原告依法享有诉权。 证据10.采购销售统计表1份，欲证明对前述证据7中PTA业务和切片业务的2018年1-6月的利润统计。 证据11.光盘1份，欲证明原告在通信期货以及浙商期货中经营的流水记录。 针对原告贺东威提供的证据1、3、9，被告翰晟公司对真实性、合法性、关联性均无异议；对证据2真实性有异议，公司没有该考核办法，且该文件涉及到员工以及公司的重大利益，未经过任何民主程序，未有法定代表人或者负责人签字，也未通过股东会或者董事会表决，因此，该考核办法不能以作为计算业务提成的依据。对证据4真实性、关联系有异议，微信聊天记录是完全可以删改的信息。而且被告从未授权给林国平可以确认有关的利润核算。林也并非财务人员或者审计人员，其专业能力也不足审计公司或者部门的利润。对证据5中刘证明没有异议，但该证据证明了公司没有进行过核算，财务部与事业部的数据经过不断的修改，一直还没有确定。对于利润核算表，该证据是原告单方制作，对真实性不予确认。对刘双历的协商解除劳动合同协议书，被告认为跟本案没有关联性。对证据6真实性、关联性均有异议。对于钟竞辉证明，由于钟未出庭作证，该证明是否其本人签名无法确定；本组其他证据，由于原告无出示原件，而且相关的数据是其单方制作的，未经过被告的确认，对其真实性不予确认。对证据7、8、10、11的真实性有异议，证据7均无原件，且被告认为，原告只是单方统计2018年几个月的财务数据是没有任何意义的。本院认为，证据1、2、9及证据5中刘双历证明、证据6钟证明系原件，证据3被告对真实性无异议，本院对上述证据真实性予以确认；其余证据未提交原件核对，且被告对证据真实性均有异议，本院对其余证据真实性均不予确认。 被告翰晟公司为支持其答辩意见，向本院提交以下证据： l.仲裁裁决书1份，欲证明案件已经经过了仲裁裁决。 2.查封决定书1份，欲证明翰晟公司于2018年10月19日被整体查封。 3.庭审笔录1份，欲证明翰晟公司举证的刘双历的证明是贺东威在仲裁程序中举证的证据。 4.刘的证明1份，欲证明公司2017年、2018年没有进行核算，财务部与事业部的数据经过不断的修改，一直还没有确定。 5.工商登记信息1份，欲证明翰晟公司总经理一直为陈环，并非林国平。林国平无权确认贺东威的任何业务提成业绩。翰晟公司认为，即使是公司的总经理，也无权确认贺东威的业务提成金额。 6.任命书l份，欲证明翰晟公司系列劳动案件中，部分劳动者为了证明林国平在2018年10月18日（即在翰晟公司被查封前1天）被任命为总经理，举证了该任命书。2018年10月18日前，林国平并非在翰晟公司任职总经理的职务。 针对被告翰晟公司提供的证据1、3、4，原告贺东威对真实性、合法性、关联性均无异议。对证据2真实性有异议，认为无原件。对证据5真实性、合法性无异议，但认为该证据不能否认林国平在公司实际经营地位，林国平是公司实际经营人。对证据6三性均有异议。本院对被告提交的证据1-5真实性予以确认，证据6未有原件，本院对真实性不予确认。 庭审时，原告申请证人朱某、谢某到庭作证。原告认为，证人朱某的证言可以证明原告在内部交易里产生了利润，原告向法庭陈述的部门人数也是吻合的，关于考核表也是公司跟部门经理都要签的。证人谢某可以证明其陈述和原告的相关证据是相吻合的。被告认为，证人朱某的证言证明原告部门在2017年肯定是有业务人员的，根据原告陈述以及证人陈述，公司即使跟部门考核，这些利润也是属于部门的利润，而不是原告个人的利润。证人谢某只是下单员，不是财务人员，且询问其具体某月的数据，其说不出来，证明其证言的内容是不真实的。本院认为，证人朱某的证言证明，其与原告之间进行过内部交易并结算，原告部门2018年之前有其他工作人员，公司与部门之间实际是利润分成关系，经理提成实际是整个部门的钱，公司均采用该方式核算。证人谢某的证言证明原告进行期货交易是通过其下单的。上述证人到庭作证的内容与本案事实相关，本院对证人证言的证明力予以确认。 根据上述有效证据及双方当事人的陈述，本院确认案件事实如下： 原告贺东威于2016年10月8日与被告翰晟公司签订《劳动合同》，约定期限为2016年10月8日至2018年10月7日，到期后双方未签订书面劳动合同，但劳动关系继续存在。原告的工作岗位为聚酯产业部经理，约定月工资为8000元。2018年12月5日，原告以“公司被查封，无法开展业务”为理由向被告申请离职，被告开具离职证明，双方于2018年12月25日解除劳动关系。2018年12月18日，原告向杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付业务提成、2018年10月1日至2018年12月1日基本工资、2017年和2018年年休假工资、经济补偿、年终奖并补缴2018年10月1日至2018年12月1日基本医疗保险和基本养老保险。 2019年3月1日杭州市下城区劳动人事争议仲裁委员会作出浙杭下城劳人仲案（2018）1067号仲裁裁决书，裁决：一、被告翰晟公司应于本裁决书生效之日起十日内支付原告贺东威2018年10月至12月1日工资13446.98元；二、被告翰晟公司应于本裁决书生效之日起十日内支付原告贺东威未休年休假工资5000元；三、驳回原告贺东威的其他仲裁请求。因原告贺东威不服上述仲裁裁决，故依法提起诉讼，要求法院判如所请。 另查明：⑴浙江翰晟携创实业有限公司于2015年2月11日注册成立，类型为：有限责任公司（自然人投资或控股）。2018年10月19日，因被告翰晟公司涉嫌非法吸收公众存款案件，被告翰晟公司财物被杭州市公安局余杭区分局查封。⑵庭审中，被告自认，对仲裁裁决其支付原告贺东威2018年10月至12月1日工资13446.98元及未休年休假工资5000元无异议。 本院认为，当事人在诉讼过程中对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据来加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在本案庭审中，被告翰晟公司对于原告贺东威要求被告翰晟公司支付2018年10月至12月1日工资13446.98元及未休年休假工资5000元的诉讼请求没有异议，故本院对该诉讼请求予以支持。关于原告要求被告翰晟公司支付个人业务提成4730451.08元的诉讼请求，本院认为，《浙江翰晟贸易板块部门经理考核办法》未明确考核对象为原告个人，且含有对部门考核的内容，且根据证人朱某的证言，经理提成实际是整个部门的钱，公司均采用该方式核算。另，涉及提成问题尚未经被告翰晟公司的财务核准以及公司决议，因此，原告贺东威要求被告支付提成的诉讼请求缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告浙江翰晟携创实业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告贺东威2018年10月至12月1日工资13446.98元； 二、被告浙江翰晟携创实业有限公司于本判决书生效之日起十日内支付原告贺东威未休年休假工资5000元； 三、驳回原告贺东威的其他诉讼请求及其他请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币10元，由原告贺东威负担5元，被告浙江翰晟携创实业有限公司负担5元。 原告贺东威于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江翰晟携创实业有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 长  陈毓华 人民陪审员  赵招娣 人民陪审员  王建国 二〇一九年十一月六日 书 记 员  斯 逸