成都市金牛区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0106民初2831号 原告：杨元松，男，汉族，1961年11月28日出生，住四川省射洪县。 委托诉讼代理人：王应龙，四川舟达律师事务所律师。 被告：谢建平，男，汉族，1971年10月15日出生，住湖南省衡南县。 委托诉讼代理人：王良仲，四川合文律师事务所律师。 原告杨元松与被告谢建平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月26日立案后，依法适用简易程序于2019年6月4日公开开庭进行审理。原告杨元松及其委托诉讼代理人王应龙和被告谢建平及其委托诉讼代理人王良仲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨元松向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告损失361578元；诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告自2017年2月26日起在被告经营的位于金牛区沙河源街道陆家三组邦河停车场的物流信息部务工，从事搬运工作。2018年7月25日晚上10点左右，因为下雨，原告受被告指示为货车遮盖雨布时，不慎从货车上摔下，致全身多处严重受伤。原告受伤后，被送往成都大学附属医院治疗，2018年11月1日出院。经成都清源司法鉴定中心鉴定，原告右下肢致残程度九级，右腕部致残程度八级。原告受伤后，被告除支付部分医疗费及部分生活费外，一直拖延支付原告的其他赔偿款。原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告谢建平辩称，原告主张的损伤金额被告不予认可，具体金额应当根据证据以及法律规定予以认定。原告要求被告承担全部责任，被告不认可，原告以及货车司机也应当承担相应的责任。被告作为货运部门的运营者与货车司机形成了货物运输合同关系，货车司机不是受被告聘请，被告将货物交给司机，支付货车司机运费，货车司机将货物运送至约定的地点，双方约定的风险责任就是货物越过车门，一经装车，货物的风险责任就归货车司机承担，包括货物被盗、遗失、损坏、雨淋等可能造成货物毁损的一切风险，所有给车上货物遮盖雨布均是货车司机的责任，而且货车司机单独支付了遮盖雨布的报酬这是行业惯例，而原告从事货物的搬运其工作内容仅仅是将货物搬上车，给货物遮盖雨布是货车司机安排的工作内容，其报酬也由货车司机单独支付，原告不慎从车上跌下受伤，原告作为长期从事该作业的人员应该预见雨天环境可能存在的作业风险，但原告侥幸能避免没有采取任何预防措施对损害后果具有过失应当承担相应的责任。货车司机安排原告等人遮盖雨布并支付相应报酬，货车司机与原告等人形成承揽关系，所以货车司机对原告的损害后果承担选任或者指示的民事责任。 本院经审理认定事实如下：杨元松系四川省射洪县村民。谢建平成立一家吉辉凯顺物流信息部，从事物流货运业务。杨元松从2017年2月26日起到谢建平的物流信息部从事货物搬运工作，月工资2500元。在搬货过程中搬运人员给货车盖雨布，司机会按每车另支付搬运人员240元的费用。2018年7月25日晚，谢建平安排杨元松等搬运人员往货车上搬运货物，当时在下雨，杨元松在货车上遮盖雨布过程中从车上摔下受伤，7月26日凌晨，杨元松被送至成都大学附属医院救治，诊断为：1、高坠致多发伤：鼻骨骨折、鼻中隔骨折、右侧上颌窦内侧壁骨折、右侧眼眶骨折、右眼钝挫伤、肺挫伤、右髌骨粉碎性骨折、右桡骨远端粉碎性骨折、右尺骨茎突骨折、右跟骨撕脱性骨折、右舟骨撕脱性骨折、左侧跟骨骨折、面部多发皮肤裂伤、全身多处软组织损伤、全身多处皮肤擦挫伤；2、细菌性肺炎；3、电解质紊乱；4、低蛋白血症；5、重度营养不良。8月6日，杨元松在麻醉下行右桡骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术＋右髌骨粉碎性骨折切开复位内固定术＋周围血管神经探查术＋周围卡压神经松解术。9月28日，杨元松在全麻下行鼻内镜鼻中隔矫正术、鼻中隔软骨取骨术。杨元松住院97天后于2018年11月1日出院，出院医嘱为：1、注意休息，休息3月，加强营养，加强护理，合理功能锻炼；2、出院后1月、2月、3月、6月、9月、12月、骨科门诊复查，每次复查费约500元，根据复查情况决定取除内固定物时间，取除内固定费用约需1.5万元；3、鼻部疾病耳鼻喉科专家门诊；4、随访，不适就诊。杨元松此次住院产生住院医疗费107675.34元，门诊费7822.14元，共计115497.48元，由谢建平支付。医疗保险报销了其中16681.61元，该款支付到杨元松账户。2018年11月14日，杨元松委托成都清源司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，2018年12月29日，成都清源司法鉴定中心出具成清司鉴【2018】法医字第349号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人杨元松右下肢致残程度为十级、右腕部致残程度为八级。杨元松支付鉴定费1000元。2019年3月18日，谢建平支付了杨元松2018年7月份工资2600元和受伤期间的费用11900元。 诉讼期间，谢建平对杨元松的伤残等级提出异议，申请重新鉴定。本院经征询双方的意见，并要求成都清源司法鉴定中心针对谢建平的异议给予回复后，同意谢建平重新鉴定申请，并于2019年8月30日委托四川鼎诚司法鉴定中心对杨元松进行伤残等级鉴定，四川鼎诚司法鉴定中心于2019年10月11日作出鼎诚司鉴【2019】临鉴字第1980号司法鉴定意见书，分析说明：“经测算，其右腕关节丧失功能达50%以上，未达到75%；其右膝关节丧失功能达25%以上，未达50%；其手功能丧失分值为30分……根据《人体损伤致残程度分级》5.9.6脊柱、盆骨及四肢损伤：9）‘四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失50%以上；’、15）‘手或者足功能丧失分值≥25分；’之规定，达九、九级伤残。其右髌骨粉碎性骨折经治疗后，现遗留右膝关节被动活动功能受限。根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6脊柱、盆骨及四肢损伤：‘四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上；’之规定，达十级伤残。余损伤未达伤残等级评定标准”。最终鉴定意见为：被鉴定人杨元松的伤残等级评定为九级、九级、十级。鉴定费1600元、检查费530元，由谢建平支付。杨元松与谢建平双方对上述司法鉴定意见书虽有异议，但均未提交相应证据予以反驳。 上述事实有当事人身份信息、被告于2019年1月16日出具的证明、原告的病历、出院证明书及医疗费发票、收条、司法鉴定意见书及鉴定费发票、证人肖某当庭陈述等证据和原、被告的当庭陈述在案予以印证。 本院认为，公民的生命权、健康权应受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身权利、财产权利的，应当承担相应的民事赔偿责任。原告受被告雇佣从事货物搬运工作，在搬运过程中为货车遮盖雨布时受伤是事实。本案争议的焦点问题在于原告遮盖雨布的行为是否属于雇佣活动。被告辩称原告盖遮雨布的行为系受货车司机安排，由货车司机支付报酬，盖遮雨布不属于被告雇佣原告的工作范围，原告与货车司机之间存在承揽合同关系。原告对此予以否认，称遮盖雨布是属于搬运工作的一部分，司机在整个搬运的过程中未进行任何指派，也不是司机支付报酬。本院认为，原告系受被告指派参与货物搬运工作，为货车遮盖雨布与原告履行货物搬运工作之间有内在联系，原告并非受雇于货车司机，原告为货车司机遮盖雨布是基于被告与货车司机之间存在货物运输合同关系，而非货车司机单独雇佣原告为其遮盖雨布，司机支付每车240元的费用也属于货物运输合同履行的一部分，因此，原告遮盖雨布系属于为被告提供劳务雇佣活动的内容。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，原告系在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告作为雇主应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，原告长期从事货物搬运工作，应当知晓该项工作的危险性，在下雨期间工作应当更加谨慎，做好安全防护措施，原告的此次受伤有其自身疏忽大意的因素，故对其受到伤害后果应当承担一部分过错责任，本院酌定原告与被告按照2:8的比例分担责任为宜。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”和第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，本院对本案造成的损失认定如下： 一、医疗费：原告因此次事故产生医疗费为115497.48元，保险报销的16681.61元也支付给原告，各方对此无异议，本院予以确认。保险已报销的费用不能作为本案损失，扣除后其余的医疗费98815.87元作为损失予以确认； 二、后续治疗费：原告主张后续复查费按每次500元计算6次，合计3000元，取内固定需15000元。被告认为应当以实际发生的金额进行确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练等必要的康复费，适当的整容费及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用。可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，原告主张的复查费和取内固定需要15000元在出院医嘱上均予以明确，本院应当予以确认； 三、住院伙食补助费：原告主张按照每天30元，计算97天，合计2910元。被告对此予以认可，本院予以确认； 四、营养费：原告主张按照每天30元计算187天，合计5610元。被告认为标准过高，且原告住院时就有重度营养不良，营养期与本案是否有因果关系请求法院认定。本院认为，出院医嘱上明确原告需要休息3月，加强营养，被告没有证据证明上述营养期与原告受伤之间不存在因果关系，故营养费按照每天20元计算187日，合计3740元； 五、护理费：原告主张护理费按照2人每天150元计算97日加3个月合计56100元。被告认为150元标准过高，且按照2人计算没有相应的依据。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数……”的规定，原告没有出具医院医嘱明确其需要2人护理，故护理人数应确定为1人，原告也没有提供护理人员的收入证明，故原告住院期间内按照每天120元计算97天即11640元，院外按照每天100元计算90天即9000元，以上合计20640元； 六、伤残赔偿金：原告主张205939.2元（33216元×20年×31%）。本院认为，原告虽系农村户口，但生活来源于城镇，按照鉴定结论其伤残等级评定为九级、九级、十级，确认其伤残赔偿金应当按照城镇标准计算为152793.6元（33216元×20年×23%）； 七、被扶养人生活费：原告主张其母亲王华珍（1935年1月出生）的被扶养人生活费为9100.05元（23484元／年×5×31%÷4）。被告对原告母亲有4个子女没有异议，但称原告母亲可能有社会养老保险，不应当计算被扶养人生活费。本院认为，原告母亲已年满75周岁，被告没有举证证明其有生活来源，故应当认定无生活来源和劳动能力，原告母亲的被扶养人生活费应为6751.65元（23484元／年×5年×23%÷4）； 八、精神损害抚慰金：原告主张2万元。被告认为过高。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”之规定，结合案件的实际情况、过错程度及造成的后果等因素，本院酌情认定为5520元，由被告支付原告； 九、交通费：原告主张1000元，被告认可300元。本院酌情认定为500元； 十、误工费：原告主张误工费按照每月5000元计算7个月合计35000元。被告认为应该按照原告实际工资每月2500元计算，实际时长应该为6个月零7天。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天……”的规定，原告每月工资2500元，医嘱出院休息3个月，故原告的误工费按照每月2500元计算187天，即15583元； 十一、鉴定费：因此次事故产生鉴定费（含检查费）3130元，原告支付1000元，被告支付2130元，本院予以确认。 综上所述，原告因此次交通事故产生医疗费98815.87元、住院伙食补助费2910元、营养费3740元、护理费20640元、伤残赔偿金159545.25元（含被扶养人生活费）、交通费500元、鉴定费3130元、后续治疗费18000元、误工费15583元，合计322864.12元，由原告负担20%即64572.82元，被告负担80%即258291.3元。被告另支付原告精神损害抚慰金5520元。扣除被告垫付的医疗费115497.48元、先期支付原告赔偿费11900元、鉴定费1600元、检查费530元，合计129527.48元，由被告再支付原告赔偿费134283.82元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、谢建平应于本判决生效之日起十五日内支付杨元松各项赔偿款134283.82元； 二、驳回杨元松的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6435元（已由杨元松预付），简易程序减半收取3217.5元，由杨元松负担643.5元，谢建平负担2574元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  杨实 二〇一九年十一月八日 书记员  曾妙