福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0581民初3066号 原告：王小东，男，1975年12月8日出生，汉族，住江西省吉安市吉水县。 被告：石狮市艾玛仕格橱柜加工厂，经营场所福建省泉州市石狮市宝盖镇仑后村******，统一社会信用代码92350581MA2YH3B45M。 经营者：陈贵生，该工厂负责人。 原告王小东与被告石狮市艾玛仕格橱柜加工厂劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，后因案件情况复杂，于2019年8月8日裁定转为普通程序。原告王小东，被告石狮市艾玛仕格橱柜加工厂经营者陈贵生到庭参加诉讼。本案现己审理终结。 王小东向本院提出诉讼请求：1.石狮市艾玛仕格橱柜加工厂立即支付王小东2017年至2018年12月15日止剩余工资90439.75元、经济补偿金24999.99元，合计115439.75元。事实与理由：王小东于2016年3月起受雇于石狮市艾玛仕格橱柜加工厂从事出料、算料及厂长职务，双方未签订书面劳动合同，只是双方口头约定王小东工资年薪100000元计算，每年按10个月算，超出正常上班时间算加班费，有结算证明。王小东于2018年12月15日无故被石狮市艾玛仕格橱柜加工厂辞退，石狮市艾玛仕格橱柜加工厂拒绝承认之前约定且拒绝支付王小东剩余工资。王小东提供的2017年至2018年与石狮市艾玛仕格橱柜加工厂的结算证明共计两份，在石狮市艾玛仕格橱柜加工厂也承认的情况下未公平对待。石狮市艾玛仕格橱柜加工厂说有发王小东工资，在无工资单证明的情况下把石狮市艾玛仕格橱柜加工厂与王小东的来往款当作是王小东工资结算，其中还有55901.21元是王小东2017年的加班工资也当做2018年工资结算，2018年加班工资25215.31元一分不算。由于王小东是石狮市艾玛仕格橱柜加工厂故意刁难辞退，拿不到在石狮市艾玛仕格橱柜加工厂工厂的原始打卡记录，只凭石狮市艾玛仕格橱柜加工厂发给王小东的微信结算单及王小东在石狮市艾玛仕格橱柜加工厂上班时公布的出勤记录与王小东加夜班和白班记录，王小东2017年度共加白班51天（其中节假加班：五一假期4天上班，十一假期6天上班），加夜班343.5小时。王小东2018年度9月零9天共加白班37.5天（其中五一假期4天，十一假期6.5天），加夜班23小时。王小东2017年至2018年12月14日共计加白班68.5天，节假日加班20.5天，加夜班366.5小时。根据国家劳动法第三十六条，王小东2017年工资是年薪100000元+10天节假×383.14元/天×2倍=7662.8元+343.5小时夜班×47.89元/小时×1.5倍=24675.3元+41天白班×383.14元/天×1.5倍=23563.11元，王小东2017年度合计工资为155901.21元。2018年度工资为9个月×8333,33元/月+9天×383.14元/天=78448.23元+节假日10.5天×383.14元/天×2倍=8045.94元+白班27天×383.14元/天×1.5倍=15517.17元+夜班23小时×47.89元/小时×1.5倍=1652.2元，王小东2018年度工资为103663.54元。王小东2017年、2018年两年共计工资为259564.75元+2016年的15100元，拖欠工资合计=274664.75元。2017年至2018年2月13日石狮市艾玛仕格橱柜加工厂向王小东预支57500元+提货款2100元+伙食费3175元+20188年3月至2019年1月24日预支59000元+伙食费2800元+36250元+货款4500元。石狮市艾玛仕格橱柜加工厂2017年至2019年1月24日向王小东共预支184225元。石狮市艾玛仕格橱柜加工厂应支付王小东剩余工资为274664.75-184225=工资90439.75元。石狮市艾玛仕格橱柜加工厂违规解除王小东劳动关系，王小东要求石狮市艾玛仕格橱柜加工厂支付2016年至2018年12月14日共计3个月经济补偿金8333.33×3个月=24999.999元，以上合计115439.75元，为维护王小东的合法权益，请求依法判如所请。 石狮市艾玛仕格橱柜加工厂辩称，一、石狮市艾玛仕格橱柜加工厂与王小东的劳动雇佣关系，是从2016年3月至2018年12月14日止，石狮市艾玛仕格橱柜加工厂与王小东虽然未签订劳动合同，但是根据劳动法，王小东在石狮市艾玛仕格橱柜加工厂工作满一年后还继续上班，并无向石狮市艾玛仕格橱柜加工厂提出签订合同，在劳动法上也就是视为与石狮市艾玛仕格橱柜加工厂签订无固定期限合同。经双方口头协商：王小东在石狮市艾玛仕格橱柜加工厂担任厂长一职，因为厂长职务是工厂比较特殊岗位，并以口头约定薪资按年薪制，年薪100000元（一年按12个月计算），年薪100000元包括基本工资、职务补贴和加班费。法定节假日也都有放假，所以王小东提出的加班工资与事实不符；二、因石狮市艾玛仕格橱柜加工厂是小工厂，在发放工资时无固定形式发放，有转银行卡，微信转账，也有支付宝转账，石狮市艾玛仕格橱柜加工厂发给王小东的工资都有转账记录，在劳动仲裁庭上也有提供过转账记录，王小东也有核对并确认无异议（出示转账记录、和工资计算清单）；三、石狮市艾玛仕格橱柜加工厂并未无故辞退王小东，在仲裁裁决书上石狮市艾玛仕格橱柜加工厂也有说明过，因王小东自身的工作状态和工作态度，石狮市艾玛仕格橱柜加工厂与王小东在2018年11月中旬经双方口头协商，王小东上班到2018年12月10日，也就是到2018年12月10日就与石狮市艾玛仕格橱柜加工厂自动解除劳动雇佣关系，但是到了12月10日王小东并未停止打卡上班，而是打卡上班到2018年12月14日止，直至2019年1月24日王小东到石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁为止，期间一个多月都未来打卡上班，根据劳动法规定员工辞职须提前一个月向用工单位提出申请，然而王小东并未向石狮市艾玛仕格橱柜加工厂提出辞职申请，也未打任何招呼。因此石狮市艾玛仕格橱柜加工厂视王小东为主动辞职并解除劳动雇佣关系，所以石狮市艾玛仕格橱柜加工厂并无故辞退王小东，也就不存在经济补偿金。综上所述，石狮市艾玛仕格橱柜加工厂对仲裁裁决的剩余工资9323.23元无异议，而王小东要求的经济补偿金与王小东要求的加班工资与事实不符，请求驳回王小东的所有诉讼请求。 当事人双方围绕诉讼请求依法提交了证据。根据王小东陈述，石狮市艾玛仕格橱柜加工厂答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：王小东于2016年3月份受雇石狮市艾玛仕格橱柜加工厂，双方未签订书面劳动合同，其中王小东2017年和2018年的年薪为年薪100000元，王小东于2018年12月15日离开石狮市艾玛仕格橱柜加工厂，离职前的工作岗位为厂长职务。王小东在2017年度和2018年度收到石狮市艾玛仕格橱柜加工厂的款项184225元。王小东于2019年3月15日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该仲裁委于2019年4月25日作出狮劳人仲案[2019]81号裁决书，王小东不服该裁决书，于2019年5月10日诉至本院。 本院认为，王小东所提供的微信聊天记录、工资明细、结算证明和石狮市艾玛仕格橱柜加工厂提供的工资金额明细、银行和微信交易记录、考勤表可以相互印证王小东2016年度结余的工资15100元未发放，考勤时间为2017年2月27日至2018年1月15日的2017年度和考勤时间为2018年3月6日至2018年12月14日的2018年度均明显存在加班的情况，石狮市艾玛仕格橱柜加工厂虽辩解年薪100000元包含加班工资，但未提供证据证明，王小东也不予认可，故对于王小东主张的加班事实，本院予以确认。王小东提供的自己制作的工资表和按实际打卡工时算工资表，石狮市艾玛仕格橱柜加工厂仅认可年薪、时间和借支部分，故对该二份证据，本院不予采信。王小东与石狮市艾玛仕格橱柜加工厂均确认王小东2017年度和2018年度的年薪为100000元，结合双方确认的考勤表可以确定2017年度年薪100000元，2018年度考勤时间为2018年3月6日至2018年12月14日，王小东实际仅工作9个月9天，该年度的工资为78448.23元（8333.33元×9个月）+（383.14元×9天），即2017年度和2018年度的工资合计178448元。国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度以及用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。即劳动者在每天工作八小时的情况下，每月至少应当休息6天（1.5天×4周）。休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬，其中100%的工资体现在日常发放的工资中，根据考勤时间为2017年2月27日至2018年1月15日的2017年度可以体现王小东2017年2月至2018年1月休息42天，未达到应当休息的60天（6天×10个月）及2018年1月份前二周合计3天未休假的标准，其中法定节假日除国庆前6天考勤体现王小东上班4天外，剩余2天为调休天数，其余法定节假日（清明、劳动、端午、中秋、2018年元旦）均未体现考勤情况，故王小东2017年度的加班工资为25660.47元[（2017年2月至2018年1月应当休息的60天+2018年1月份前二周应当休息的3天-2017年3月至12月已休息的42天）×383.14元]+[国庆4天×383.14元×200%]+[（2017年2月至2018年1月工作日延长加班254.3小时×47.89元×50%+节假日延长加班75.5小时×47.89元×100%+国庆延长加班3小时×47.89元×200%）]，考勤时间为2018年3月6日至2018年12月14日的2018年度可以体现王小东2018年3月至11月休息36.5天，未达到应当休息的54天（6天×9个月）及12月份前二周合计3天未休假的标准，其中法定节假日除国庆5天考勤体现王小东上班外，剩余2天为调休天数，其余法定节假日（清明、劳动、端午、中秋）均未体现考勤情况，故王小东2018年度的加班工资为10685.77元[（2018年3月至11月应当休息的54天+2018年12月份前二周应当休息的3天-2018年3月至11月已休息的36.5天）×383.14元]+[国庆5天×383.14元×200%]，故石狮市艾玛仕格橱柜加工厂应当支付给王小东的工资为45669.47元[2016年度结余的15100元+2017年度100000元+2018年度78448.23元+2017年度的加班工资25660.47元+2018年度的加班工资10685.77元-已经支付的184225元]。王小东主张石狮市艾玛仕格橱柜加工厂违法解除双方之间的劳动关系，石狮市艾玛仕格橱柜加工厂不予认可，并辩解双方是协商解除，但双方均未提供证据证明，考虑王小东于2019年3月15日实际离开了石狮市艾玛仕格橱柜加工厂，石狮市艾玛仕格橱柜加工厂也无异议，视为双方协商一致解除劳动关系，石狮市艾玛仕格橱柜加工厂依法应当支付给王小东经济补偿金。王小东与石狮市艾玛仕格橱柜加工厂建立劳动关系的时间为2016年3月份，离开时间为2018年12月15日，共计工作2年9个月，故王小东主张的经济补偿金24999.99元（100000元÷12个月×3个月），本院依法予以支持。 综上所述，王小东的诉请，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条、第三十一条、第四十六条第二项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、石狮市艾玛仕格橱柜加工厂应于本判决生效后十日内支付给王小东工资45669.47元、经济补偿金24999.99元； 二、驳回王小东的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由王小东负担4元，石狮市艾玛仕格橱柜加工厂负担6元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  蔡志勇 审 判 员  龚寿庆 人民陪审员  吴园园 二〇一九年十一月八日 书 记 员  林莹莹 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国劳动法》 第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。 第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬： （一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬； （二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬； （三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。