广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1284民初3182号原告：李全贵，男，1973年12月2日出生，汉族，住重庆市合川区二郎镇联珠村****。公民身份号码：510************159。委托诉讼代理人：殷磊、徐佳，均系广东展创律师事务所律师。被告：维德（肇庆）重型机器有限公司，住所：肇庆高新区临江工业园兴隆三街**。统一社会信用代码:914***********152N。法定代表人：何忠权，该公司总经理。委托诉讼代理人：马晓阳，广东国政（四会）律师事务所律师。原告李全贵诉被告维德（肇庆）重型机器有限公司（以下简称“维德公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年11月12日公开开庭进行了审理。原告李全贵的委托诉讼代理人殷磊及被告维德公司的委托诉讼代理人马晓阳到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李全贵向本院提出诉讼请求：1.请求依法确认原告与被告的劳动关系于2019年4月25日解除；2.请求依法判决被告向原告支付赔偿金178003.63元。事实和理由：2002年10月原告入职佛山市禅城区三龙达重工实业有限公司（被告的关联公司），2007年3月入职佛山市顺德区宝龙达机械有限公司（被告关联公司），2013年9月份入职被告公司，原告与被告没有签订劳动合同。双方口头约定工资为200元每天，每月28日发放上个月工资。原告自入职被告及其关联公司连续工作达17年之久，一直对工作兢兢业业、认真负责。2019年4月23日因为工作问题原告与被告公司的同事在电话通话时发生了一点小争执，2019年4月25日，原告看到被告张贴的解雇原告的《公司通告》，被告单方强行解除了与原告的劳动关系。综上所述，原告认为在劳动关系存续期间，被告无正当合法理由直接解除与原告的劳动关系系严重违反《劳动合同法》的行为，严重损害劳动者的合法权益。为维护自身合法权益，现向法院提起诉讼，请判如所请被告维德公司辩称，1.被告同意与原告于2019年4月25日解除劳动关系；2.原告于2013年8月5日入职被告处工作，截至2019年4月25日，原告在被告工作5年8个月零20天，未连续工作17年。因原告严重违反被告的规章制度，被告依法与原告解除劳动关系无需支付赔偿金。2013年8月5日，原告与被告签订《维德（肇庆）重型机器有限公司劳动合同》，并签领有《维德（肇庆）重型机器有限公司员工守则》。上述劳动合同第九条（四）属下列情况之一的，被告可以单方解除劳动合同：.....3、原告严重违反劳动纪律或甲方规章制度的；下列情况视为严重违反劳动纪律和规章制度，（2）原告行为符合《员工守则》第2.4.2.2.4条关于免职条款中各情形的。员工签收确认单明确：“本人已收到并认真阅读上述《员工守则》，对规章制度的内容已清楚、明白并自愿遵守”。《维德（肇庆）重型机器有限公司员工守则》2.4.2.2.3记大过......（3）在工作中酗酒滋事，影响生产秩序有事证者。2.4.2.2.4免职......（7）一再不听各级主管人员之合理指挥，且行为粗暴情节重大查证属实者。（12）本人或唆使他人公然威胁主管或以暴力威胁同事有事证者。（16）调派工作，无故拒绝接受或有公然侮辱上级之行为者。2019年3月23日，原告工作期间中午酗酒。酒后无理辱骂、侮辱、威胁总经理助理。原告的行为已严重违反了上述规定。根据上述规定，被告依法与原告解除劳动合同，无需支付任何赔偿金。综上所述，原告的诉讼请求无事实及法律依据，被告与原告解除劳动关系合法，请法庭依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供证据如下：1.社保缴费明细、工资流水，证明原告与被告之间存在劳动关系，原告在劳动关系被解除前12个月的平均工资为5235.4元。2.公司通知，证明被告非法解除与原告的劳动关系。3.佛山市顺德区宝龙达机械有限公司企业信息、佛山市禅城区三龙达重工实业有限公司的企业信息、被告企业信息、劳动合同，证明佛山市顺德区宝龙达机械有限公司、佛山市禅城区三龙达重工实业有限公司与被告之间存在关联关系，故原告的入职时间为2002年10月份。4.裁决书、送达回证，证明原告与被告之间的劳动争议经过仲裁前置程序。被告当庭提供证据如下：1.劳动合同，证明被告与原告签订有书面劳动合同，期限为2013年8月5日至2019年8月5日止，合同约定《员工守则》为合同附件及相应的劳动合同解除的条款。2、员工签收确认单、维德（肇庆）重型机器有限公司员工守则，原告入职时签领《员工守则》，并承诺清楚相关内容，明白并自愿遵守，《员工手册》规定了免职情形。3.证明、身份证，证明被告没有威胁及辱骂行为。4.任职证明书、公司组织架构，证明总经理助理兼办公室主任在公司为主管以上领导职务。5.短信截图，证明被告短信通知原告因其辱骂、威胁公司总经理助理被免职。6.奖惩呈报表、公司通告、照片，证明被告同意对原告免职处理。7.聊天记录、微信截图、电话记录文字记录、录音，证明原告辱骂、威胁公司总经理助理的事实。8.仲裁裁决书，证明仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确。9.银行交易凭证，证明2019年4月份的工资为4153.3元。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2009年1月7日原告（乙方）与佛山市顺德区宝龙达机械有限公司（乙方，以下简称“宝龙达公司”）签订劳动合同，约定合同期限为2009年1月1日至2011年12月31日；工作岗位为机加车间钳工；工作时间为标准工时制，即每日工作8小时，每周工作6天；原告的正常工作时间工资按计时工资，由基本（固定）工资和绩效工资组成，基本（固定）工资为770元/月。该合同落款甲方处盖有宝龙达公司的合同专用章，乙方处有原告的签名及指纹。2011年10月17日，原告（乙方）又与宝龙达公司（甲方）签订了《劳动合同》，约定：合同期限为2011年10月17日至2014年10月16日；工作岗位是机加车间转床工；工作时间为标准工时制，即每日工作8小时，每周工作6天；原告的正常工作时间工资按计时工资，由基本（固定）工资和绩效工资组成，基本（固定）工资为1100元/月；甲方因生产经营需要调整乙方的工作岗位，按变更本合同办理，经双方签章确认的协议或通知书作为本合同的有效附件，具有同等法律效力；如甲方派乙方到外单位工作，应签订补充协议；甲方每月27日发放上一月工资；本合同的变更、终止和解除：（一）甲乙双方经协商一致，可以变更本合同，并办理变更的相关手续。（二）甲方或乙方单方要求变更本合同的有关内容的，应以书面形式通知对方，并应经对方书面同意，否则合同不产生变更的效力。（三）经甲乙双方协商一致，本合同可以解除。（四）属下列情形之一的，甲方可以单方解除本合同：……3、乙方严重违反劳动纪律或甲方规章制度的；下列情形视为严重违反劳动纪律和规章制度：（1）乙方行为符合本合同第2条关于不符合录用条件中各情形的；（2）乙方行为符合《员工守则》第2.4.2.2.4条关于免职条款中各情形的……；《专项培训服务协议》、《员工守则》、《岗位聘任合同》、《企业绩效考核制度》、《规章制度》、《竞业禁止协议》、《专项培训服务协议》等及双方签章确认的补充协议或通知书，均是本《劳动合同》的有效附件，如与本合同条款发生冲突，以各附件的规定或约定为准等。该合同落款甲方处盖有宝龙达公司的合同专用章，乙方处有原告的签名及指纹。在此之后，原告与被告签订了《劳动合同》（落款日期为空白），约定：合同期限为2013年8月5日至2019年8月5日；工作时间为标准工时制，即每日工作8小时，每周工作6天；原告的正常工作时间工资按计时工资，由基本（固定）工资和绩效工资组成，基本（固定）工资为1100元/月；其他条款与原告与宝龙达公司（甲方）于2011年10月17日签订的《劳动合同》内容相同。合同落款甲方处盖有被告人事行政部的印章，乙方处有原告的签名及指纹。2013年8月5日，原告在《员工签收确认单》签名确认收到被告送达的《维德（肇庆）重型机器有限公司员工守则》（2007年编制，2009年4月修订）。2007年3月至2013年8月期间，宝龙达公司为原告参加了社会保险；2013年9月至2019年4月期间，被告维德公司为原告参加了社会保险。被告维德公司于2006年12月14日成立，法定代表人为何忠权，经营范围为：设计、制造、销售：锻压机器，重型金属切削设备，冶金设备；厂房租赁。案外人宝龙达公司于2004年3月29日成立，法定代表人是何忠权，经营范围为：生产经营：卷扬机、各种电器控制箱、全自动灌桨机、维修保养各种地盘机器、各种天称防碰系统、轧机、分条机、发纹机和翻卷机。经国家企业信用信息公示系统查询，佛山市禅城区三龙达重工实业有限公司（以下简称“三龙达公司”）已于2013年3月18日吊销，未注销，该公司于2001年3月18日成立，法定代表人为谢锡洪，股东为何忠权和谢锡洪。原告主张与佛山市禅城区三龙达重工实业有限公司自2002年起建立劳动关系，但未提供相应的劳动合同及购买社会保险的记录。2019年4月23日，原告打电话给财务人员周桂芬，因禤盈盈与周桂芬是同一间办公室周桂芬接听后交给了禤盈盈，称是原告找她，在原告与禤盈盈通话中，原告有使用粗暴言语与禤盈盈进行对话，具体有“你牛B牛，牛什么嗨”、“你来啊，你牛B”、“你不要管、我敢搞你，我就不怕你，你放心，我屌”等。同日，被告出具对原告的《奖惩呈报表》，呈报人为总经办，主要内容为因原告公然威胁以及暴力威胁总经办，申请内容为免职，事实经过为：一、2019年4月23日星期二下午2:19分在宝龙达办公室对方打电话事实经总经办，李全贵对到安排宝龙达公司上班问题，在总经办未详细了解的情况下，在电话口粗言进行辱骂、诅咒总经办，公然威胁她人，暴力威胁人身攻击以及人身安全。二、经骆家辉同事确认中午吃饭喝了酒，下午在工作时间中酷酒进行滋事。人事单位核定奖惩依据为：公司《员工守则》和原告已经违反公司规章制度2.4.2.2.3记大过（10）违反2.4.2.2.1、2.4.2.2.2之规定情节严重者。和2.4.2.2.4免职（7）不听各级领导合理指挥，粗暴语言行为。（12）公然威胁主管暴力威胁同事有事证者。总理经裁决：何总审批同意，该处盖有何忠权的印章。并于当天被告将上述免职及相关处理依据通知短息的形式告知原告，该短信是发送成功的状态。2019年4月23日至4月28日，禤盈盈以微信聊天的方式将原告免职的信息告知骆家辉，让其通知原告并要求原告办理离职的相关手续。2019年4月25日，被告作出了《公司通告》，并将该通告张贴在被告的公告栏上，主要内容是：一、经查实生产部李全贵于2019年4月23日星期二严重违反公司管理规定及公司规章制度；根据公司《员工守则》公司规章制度2.4.2.2.3记大过（10)违反2.4.2.2.1、2.4.2.2.2之规定情节严重者。和2.4.2.2.4免职（7)不听各级领导合理指挥，粗暴语言行为（12)公然威胁主管暴力威胁同事有事证者。原告于2019年4月23日严重违反公司管理规定及公司规章制度......根据《劳动合同工》“乙方行为符合《员工守则》第2.4.2.2.4条关于免职条款中各情形的”。属上例情形之一的，甲方有权单方解除合同。根据公司相关规定一天内办理离职手续......等内容。另查明，被告《员工守则》第2.4.2.1规定，职工惩罚分为警告、记过、记大过、免职即开除四种。第2.4.2.2.1规定，下列情事之一者得予以警告：（1）浪费公物，情节轻微者。……（10）其他违反规定事宜经主管认为应予以警告者。（11）受警告者半年内不得申请加薪，如在此期间功过相抵者，不受此限。第2.4.2.2.2规定，有下列情事之一者得予以记过：（1）对上级指示或有期限之命令，无正当理由，拒不按期完成或处理不当者。……（10）其他违反规定事宜经主管认为应予记过惩处者。（11）受记过者一年内不得申请加薪，如在此期间功过相抵者，不受此限。第2.4.2.2.3规定，有下列情事之一者得予以记大过：（3）在工作中酗酒滋事，影响生产秩序有事证者。……（6）拒绝服从主管人员之合理指挥监督，经劝导仍不听从者。第2.4.2.2.4条规定，有下列情事之一者得予以免职：……（7）一再不听各级主管人员之合理指挥，且行为粗暴情节重大查证属实者。……（12）本人或唆使他人公然威胁主管或以暴力威胁同事有事证者。……（16）调派工作，无故拒绝或有公然侮辱上级之行为者。另查明，原告2018年4月至2019年3月的工资分别为4246.70元、5026.70元、5096.70元、7153.36元、5928.36元、6203.36元、5603.36元、5603.36元、6003.36元、3553.36元、3353.36元、5053.36元，上述月份的平均工资为5235.45元/月。2019年6月3日，被告向原告转账发放2019年4月份工资4153.36元。原告主张按5235.40元/月的标准核定经济赔偿金。再查明，2019年5月20日，原告向肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：一、请求确认申请人（本案原告）与被申请人（本案被告）的劳动关系于2019年4月25日解除；二、请求被申请人支付申请人2019年4月份工资6000元；三、请求被申请人支付赔偿金178003.63元。2019年7月22日，肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会作出肇高劳人仲案字[2019]90号，裁决如下：一、确认双方于2019年4月25日解除劳动关系。二、驳回申请人关于赔偿金的仲裁请求。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”的规定，原告李全贵于2009年1月1日入职案外人宝龙达公司，于2013年8月5日入职被告维德公司，双方的劳动关系应受法律的调整与保护，原告与被告应依照法律规定和劳动合同约定享有权利和履行义务。关于原告要求确认双方劳动关系于2019年4月25日解除的请求，被告答辩同意上述诉求，结合原告提交的2019年4月25日被告作出的《公司通告》，本院确认原告与被告于2019年4月25日解除劳动关系。关于原告主张被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金178003.63元的诉求。被告辩称原告存在酗酒公然辱骂、威胁上级等严重违反规章制度的行为，故依法解除劳动关系无需支付赔偿金。对此，本院分析如下：首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。经审查，原告提供的《员工守则》的内容并不存在违反国家法律、行政法规的规定，并且被告提供的《员工签收确认单》载明原告签名确认已收到并阅读上述《员工守则》（2007年编制，2009年修订），虽然原告否认，但未提供充分的证据予以反驳，本院认定被告已将《员工手册》向原告公示及告知。故原告提供的《员工守则》可以作为本案处理案件的依据。其次，被告是否有充分证据证明原告严重了该规章制度的问题。被告称原告“在工作中酗酒滋事”、“一再不听各级主管人员之合理指挥，且行为粗暴情节重大”、“本人或唆使他人公然威胁主管或以暴力威胁同事”，被告提供了微信聊天记录及电话录音予以证明，原告虽然不确认，但庭审中，原告承认因工作调动问题与被告的总经理助理禤盈盈通话时态度比较恶劣，故本院对被告提供的微信聊天记录及电话录音予以采纳，认定被告确实在与禤盈盈通话中使用了较为粗俗和不文明的挑衅用语。但即便原告确实存在该行为，也应区分被告与他人发生争执的起因，双方过错大小，危害后果等。原告与被告的工作人员发生争执，主要是由于被告安排原告到案外人宝龙达公司上班，这与被告提供的《奖惩呈报表》的内容能相互印证。原、被告签订的《劳动合同》明确约定，变更劳动合同的内容，需经原、被告双方协商一致，或经原告书面同意。被告单方通知原告到案外人宝龙达公司上班，不属于被告所称的“主管人员合理指挥”，原告作为劳动者依据劳动合同的约定有权提出异议。即便原告有喝酒的行为，被告并未提供证据证明原告达到酗酒的程度以及影响了工作，原告在与被告的工作人员一次通话中使用了不文明用语，也并未达到“一再不听指挥，情节重大”的情形。并且根据被告提供的《员工守则》，职工惩罚有警告、记过、记大过、免职四种，原告作为该公司多年工作的员工，为公司作出了一定的贡献，被告在未对原告采取记过、记大过等处罚的情形下，而径行作免职之举，显然过分苛刻。综上，原告的行为确未达到严重违反规章制度的程度，本案中被告适用最严厉的处罚即解除劳动关系，合理性依据不足。原告主张违法解除赔偿金，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条的规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。结合原告在与案外人宝龙达公司的劳动合同期内，又与被告签订《劳动合同》的事实，两公司的《劳动合同》条款基本相同的事实，被告与案外人宝龙达公司的工商登记信息显示两被告的法定代表人相同的事实，以及被告提供的《奖惩呈报表》也显示两公司之间存在自主调动员工情形的事实，可认定原告非因本人原因从宝龙达公司安排到被告维德公司工作，故在计算经济赔偿金的工作年限时，原告请求把在宝龙达公司的工作年限合并计算为被告维德公司的工作年限的，本院予以支持，具体工作年限核定为10年7个月（2009年1月1日至2019年8月5日）。至于原告主张于2002年10月入职被告维德公司的关联公司佛山市禅城区三龙达重工实业有限公司，因原告未能提供充分的证据予以证明，原告应承担举证不能的不利后果，本院不予采纳。又原告主张的月平均工资标准5235.40元/月低于本院核定的标准5235.45元/月，本院对原告主张的月平均工资标准予以采纳。综上，原告的经济赔偿金核定为：5235.40元×11个月×2=115178.80元。故本院在核定的范围内支持原告的诉求。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条，以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条之规定，判决如下：一、确认原告李全贵与被告维德（肇庆）重型机器有限公司的劳动关系于2019年4月25日解除。二、被告维德（肇庆）重型机器有限公司应当在本判决生效之日起十日内，向原告李全贵支付违法解除劳动合同的赔偿金115178.80元。如原告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由被告维德（肇庆）重型机器有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  彭静雯二〇一九年十一月二十二日书记员  徐梓文