福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽07民终1259号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司，住所地：福州市鼓楼区湖滨路**。 负责人：李雄，经理 委托诉讼代理人：陈娟娟，女，福建合伦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张仁富，男，1967年1月24日出生，汉族，农民，住福建省建瓯市。 委托诉讼代理人：狄燕，女，福建韩思律师事务所律师。 原审被告：吕政坚，男，1981年9月17日出生，汉族，公务员，住福建省顺昌县。 原审被告：魏华兴，男，1993年9月17日出生，汉族，农民，住福建省顺昌县。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司（以下简称人民财产保险公司）因与被上诉人张仁富、原审被告吕政坚、魏华兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服顺昌县人民法院（2018）闽0721民初1476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人民财产保险公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判人民财产保险公司赔偿张仁富误工费22260元、护理费10620元、后续治疗费6000元。事实和理由:1、后续治疗费并未实际发生，且一审法院也并未结合张仁富的伤残情况来认定后续治疗费，过于机械；2、误工期应计算至定残日前一天即159天，并按照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算；3、结合本案受害人的受伤以及伤残实际情况，张仁富实际住院天数为17天，且出院后对护理依赖程度不高，应按照每天80元计算护理费。 张仁富未作答辩。 吕政坚未作陈述。 魏华兴述称，认可一审判决。 张仁富向一审法院起诉请求：1、判令吕政坚、魏华兴连带赔偿张仁富因本次事故造成的各项经济损失，合计215692.63元；2、判令人民财产保险公司在保险范围内先予承担赔付责任（精神损害赔偿在第三者责任强制险中赔付）。 一审法院认定事实：2018年2月10日15时23分许，吕政坚无证（驾驶证）驾驶安全性能不符合技术条件的闽Ｈ×××××号普通二轮摩托车（后载张仁富、曹瑞培），由桃源村往岗下村方向行驶，行至岗下村至Ｍ路段时，与对向由魏华兴驾驶的闽Ｈ×××××号小型客车相碰撞，造成吕政坚、张仁富、曹瑞培受伤、车辆损坏的道路交通事故。本次事故经顺昌县公安局交通警察大队的事故责任认定：当事人吕政坚负本起事故的主要责任，当事人魏华兴负本起事故的次要责任，当事人张仁富、曹瑞培无责任。闽Ｈ×××××号小型客车车辆所有权人系魏华兴，该车在人民财产保险公司投保了机动车交通事故第三者责任强制险和第三者责任商业险（50万元），商业险中投保了不计免赔险，本次事故发生在保险有效期间内。张仁富于2018年2月10日至2018年2月17日在顺昌县医院住院治疗17天，医疗费48843.43元；出院疾病证明书建议张仁富：休息治疗3个月，定期复查ｘ线，骨折愈合后再行取内固定，不适随诊、门诊随访。2018年7月20日福建晟蓝司法鉴定所鉴定张仁富：因交通事故致右股骨上段粉碎性骨折，现遗留右骨髋关节功能丧失50％以上（70％以下），评定为九级伤残；评定误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日。2018年8月20日福建晟蓝司法鉴定所鉴定张仁富：取出右股骨上段粉碎性骨折闭合复位内固定需12000元。鉴定费合计2600元（伤残鉴定1000元＋三期鉴定800元＋后续治疗鉴定800元）。人民财产保险公司已支付张仁富医疗费10000元。 一审法院认为，吕政坚无证（驾驶证）驾驶普通二轮摩托车（后载张仁富、曹瑞培）与对向由魏华兴驾驶的闽Ｈ×××××号小型客车相碰撞，造成张仁富受伤的事实，有顺昌县公安局交通警察大队的事故责任认定，双方构成机动车交通事故责任赔偿法律关系，张仁富因本次事故造成的各项经济损失，应予以赔偿。由于人民财产保险公司对福建晟蓝司法鉴定所鉴定张仁富误工期、护理期、营养期的鉴定意见，未能提供证据予以反驳也未申请从新鉴定，故对人民财产保险公司认为福建晟蓝司法鉴定所评定张仁富护理期、营养期、营养期天数过长的辩解意见不能成立，不予采纳。福建晟蓝司法鉴定所是具有资质的鉴定机构，故对福建晟蓝司法鉴定所鉴定张仁富：伤残为九级、误工期为300日、护理期为120日、营养期为90日、后续治疗费（取内固定物）需12000元的鉴定意见，予以采信。由于人民财产保险公司未能提供证据证明其已将机动车交通事故第三者责任强制险和第三者责任商业险的保险免责条款告之了被保险人，故该保险免责条款不产生效力。因此，对人民财产保险公司认为张仁富医疗费中应扣除15％的非医疗保险用药费用即7326.51元和鉴定费2600元（伤残鉴定1000元＋三期鉴定800元＋后续治疗鉴定800元）不属于保险理赔范围，应由侵权人赔偿的辩解意见不能成立，不予采纳。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。张仁富主张的医疗费48843.43元，有顺昌县医院出具的疾病证明书、出入院记录、住院病案首页、长期医嘱单、ＣＴ检查报告、住院收费票据等予以证实，予以支持。根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。张仁富主张的后续治疗费（取内固定物）12000元，属必然发生的费用，且有福建晟蓝司法鉴定所的鉴定意见予以证实，予以支持。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。故张仁富主张的住院伙食补助费510元（30元／天×住院17天）符合法律规定，予以支持。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。张仁富属于农民，其未能举证证明最近三年的平均收入状况，故张仁富收入状况可参照上一年度农、林、牧、渔业标准159.09元／天计算。故张仁富主张的误工费应为47727元（159.09／天×误工期300天）。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。由于张仁富未能提供护理人员的收入状况和从事同等级别护理人员的劳务报酬标准，故张仁富护理人员的收入状况可以参照上一年度居民服务、修理和其它服务业136.15元／天计算。因此，张仁富主张的护理费应为16338元（136.15元／天×护理期120天）。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。故张仁富主张的残疾赔偿金65339.20元（上一年度农村居民人均纯收入16334.80元／年×20年×九级伤残20％）符合法律规定，予以支持。张仁富主张的鉴定费2600元（伤残鉴定1000元＋三期鉴定800元＋后续治疗鉴定800元），该费用属张仁富为确定受伤程度及损失程度所支付必要的、合理的费用，且有福建晟蓝司法鉴定所出具的二张收费票据予以证实，予以支持。根据受害人受伤情况，支持张仁富营养费2700元（30元／天×营养期90天）。根据本案具体情况，考虑到张仁富及其必要的陪护人员因就医客观实际发生的交通费，酌情支持张仁富交通费800元。根据受害人在本次事故中的伤残程度，依法支持张仁富精神损害赔偿10000元。同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。由于本次事故其他伤者并未同时起诉赔偿，故对人民财产保险公司认为在交强险限额内应预留其他伤者的赔偿数额的辩解意见不能成立，不予采纳。本次事故属于机动车之间发生的交通事故，故机动车交通事故第三者责任强制险理赔不足部分，由负事故主要责任一方承担70％赔偿责任，由负事故次要责任一方承担30％赔偿责任，比较合理。综上所述，人民财产保险公司应先从机动车交通事故第三者责任强制险限额范围内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金65339.20元、护理费16338元、误工费18322.80元、精神损害赔偿10000元，合计120000元；不足部分，从机动车交通事故第三者责任商业险限额范围内赔偿张仁富医疗费38843.43元（48843.43元-强制险赔10000元）、误工费29404.20元（47727元-强制险赔18322.80元）、后续治疗费12000元、住院伙食补助费510元、营养费2700元、交通费800元、鉴定费2600元，合计86857.63元中的30％为26057.29元；故二项保险共应赔偿张仁富146057.29元（强制险限额赔120000元＋商业险限额赔26057.29元），扣除已支付给张仁富的10000元，实际还应赔偿张仁富136057.29元（146057.29元-10000元）。吕政坚应赔偿张仁富医疗费38843.43元（48843.43元-强制险赔10000元）、误工费29404.20元（47727元-强制险赔18322.80元）、后续治疗费12000元、住院伙食补助费510元、营养费2700元、交通费800元、鉴定费2600元，合计86857.63元中的70％为60800.34元。由于本次事故侵权人吕政坚、魏华兴对张仁富的侵权行为无共同故意或共同过失，只是因偶然因素从而导致了交通事故的发生，应属于无意思联络数个侵权行为间接结合导致同一损害，故侵权人之间应承担与其过错程度相适应的按份责任，而不应承担连带责任。因此，对张仁富主张要求吕政坚、魏华兴承担连带赔偿责任的诉求，不予支持。由于魏华兴的侵权赔偿责任（次要责任），已由人民财产保险公司在保险责任范围内全额赔偿给了张仁富，故魏华兴不再承担本案赔偿责任。被告魏华兴经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为魏华兴放弃诉讼权利，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款、第十七条第一款第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款第二款第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司应在判决生效之日起十日内从机动车交通事故第三者责任强制险和第三者责任商业险限额范围内赔偿张仁富医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害赔偿、交通费、鉴定费，合计146057.29元；扣除已支付张仁富的10000元，实际还应赔偿张仁富136057.29元。二、吕政坚应在判决生效之日起十日内赔偿张仁富医疗费、误工费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费，合计60800.34元。三、驳回张仁富要求魏华兴赔偿的诉讼请求。四、驳回张仁富的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据，一审查明认定事实与二审查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，一审判决对于后续治疗费以及护理费的认定事实清楚，论述逻辑清晰，适用法律正确，二审不作累述，本院予以维持。对于误工费，根据《最高人民法院》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”一审法院依照鉴定报告认定张仁富的误工期为300天不当，本院予以纠正，张仁富于2018年2月10日发生交通事故，并于2018年7月20日定为九级伤残，因此，应认定张仁富误工期为159天，张仁富属于农民，其未能举证证明最近三年的平均收入状况，故张仁富收入状况可参照上一年度农、林、牧、渔业标准159.09元/天计算。故张仁富主张的误工费应为25295.31元（159.09/天×误工期159天）。经本院核算，人民财产保险公司在第三者责任商业险责任限额范围内赔偿19327.78元（64425.94×30%）,故人民财产保险公司应在交强险和商业险责任额度范围内赔偿张仁富139327.78元。吕政坚未提起上诉，视为服从一审判决，本院予以维持。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持顺昌县人民法院（2018）闽0721民初1476号民事判决第二项； 二、撤销顺昌县人民法院（2018）闽0721民初1476号民事判决第一、三、四项； 三、中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司应在本判决生效之日起十日内从机动车交通事故第三者责任强制险和第三者责任商业险限额范围内赔偿张仁富医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害赔偿、交通费、鉴定费，合计139327.78元；扣除已支付张仁富的10000元，实际还应赔偿张仁富129327.78元； 四、驳回张仁富的其他诉讼请求。 一审案件受理费4535元；由中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司负担2860元，由张仁富负担397元，由吕政坚负担1278元。二审案件受理费2229元，由中国人民财产保险股份有限公司福州市分公司负担2205元，张仁富负担24元。 本判决为终审判决。 审 判 长 许发清 审 判 员 陈荣富 审 判 员 邱 翠 二〇一九年十一月二十九日 法官助理 邱方平 书 记 员 赵 桑