北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初8518号原告（被告）：陈小霞，女，1980年12月5日出生，汉族，户籍地江苏省常州市金坛区。被告（原告）：北京市京滨饭店，住所地北京市西城区阜外大街24号。法定代表人：毕德昌，总经理。委托诉讼代理人：王庆志，男，该公司员工，联系地址同单位。原告(被告)陈小霞与被告（原告）北京市京滨饭店（以下简称京滨饭店）互诉劳动争议一案，本院受理后,依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。本案原告陈小霞，被告京滨饭店之委托代理人王庆志到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告陈小霞不服[2019]第289号裁决书，向本院提出诉讼请求：1、被告单位向原告支付2018年8月21日至2018年10月3日延时加班费差额49.5元；2、被告单位向原告支付2018年8月21日至10月3日的休息日加班工资差额1791元；3、被告单位向原告支付2018年9月20日至2018年10月3日未签订劳动合同二倍工资3852元；4、被告单位向原告支付2018年9月24日中秋节福利100元；5、被告单位向原告支付2018年8月21日至2018年9月5日工资差额240元;6、被告单位向原告支付解除劳动关系经济补偿金3190.5元；7、被告单位向原告支付违法解除劳动关系经济赔偿金6381元（诉讼阶段增加）；8、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告通过求职微信群得知被告单位招聘服务员的信息（工资标准为16元/小时，工作时间10:00-21:00）。2018年8月21日，经被告单位经理、人事领导面试，当日录用原告担任饭店中餐厅服务员，但未与原告订立书面劳动合同。原告于入职当日上岗，每天的工作时间为10时至21时，其中包含两餐时间共1小时。中秋节期间，被告单位向员工每人发放了100元的福利购物卡，但没有向原告发放。截止2018年10月3日，被告单位通过中介公司向原告支付工资4次，分别为：9月6日的685元、9月12日的512元、9月18日的676元以及10月3日的5178元。被告单位安排原告延时加班的情况：9月2日1小时、9月10日至13日每天1小时、9月19日0.5小时、9月20日1小时、9月22日1小时、29日1.5小时；被告单位安排原告休息日加班的情况：8月25日、26日16小时、9月1、2日16小时、9月8、9日16小时、9月15、16日16小时、9月22、23日16小时、9月29、30日16小时。对于上述加班，被告单位均只按照18元/时的标准支付了基本工资，但没有支付法定的加班系数。2018年10月2日晚，宿舍同事与原告发生纠纷，并对原告进行了殴打。在公安机关在派出所处理纠纷的过程中，一名餐厅厨师受经理指派，在派出所以原告不合群为由当面告知原告工作到10月3日后离职。原告虽对此不予认可，但也只能无奈接受，于10月3日结束工作后离开被告单位。被告单位未将原告的社会保险关系从户籍地转至北京，未为原告缴纳社会保险，应当向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。同时，被告单位违法与原告解除劳动关系，还应当向原告支付赔偿金。被告京滨饭店辩称：原告2018年8月21日入职被告单位，担任中餐厅服务员，双方未签订劳动合同，工资标准为16元/小时。被告单位已经足额向原告支付了工资，不存在拖欠。被告安排原告每月休息4天，每日工作时间为8时至21时期间的8小时，其余时间为就餐与休息时间，不存在加班。2018年10月3日，原告在宿舍拍摄视频，被涉事同事发现后与其发生冲突，该事件经警方处理。被告单位认为原告不适合再继续工作，遂口头通知原告10月3日结束工作后离职。认可原告所述的四次支付情况，被告单位在原告离职时已与其结清了所有工资，并同意按照18元的标准为其补足工资差额。中秋节期间,酒店正式员工确实发放100元的福利卡，因原告是通过外包公司招录进来的，就没有发放。现被告单位不同意原告的诉讼请求，也不同意仲裁裁决，亦起诉请求判令无需支付原告：1、2018年8月21日至2018年10月3日延时加班5.5小时工资差额44元；2、2018年8月21日至10月3日休息日加班74.5小时工资差额1192元；3、2018年8月21日至10月3日未签劳动合同双倍工资差额3216元；4、解除劳动关系经济补偿金1392元。原告陈小霞对被告京滨饭店的互诉请求辩称：不同意被告单位的诉讼请求，事实理由同己方诉称意见。经审理查明，2018年8月21日，原告入职被告单位在中餐厅担任服务员，双方未签订劳动合同。原告主张其入职时约定的工资标准是16元/小时，但之后经与被告单位经理协商增加至18元/小时，可被告单位9月5日仍按照16元/小时向其支付。对此，被告单位不予认可，称没有与原告协商变更时薪的事实，但在诉讼中表示同意按照此标准向原告支付。另，原告表示被告单位安排其每天工作时间为10时至21时，除中间为1小时的二餐时间，实际每天工作10小时且没有休息日，对于原告的加班，被告单位也仅是按照18元/小时支付了基本工资，而没有支付法定的加班费差额。对此，被告单位不予认可，称原告每天在8时至21时期间工作8小时，一周工作6天，每月休息4天，没有安排原告加班。原告未就其存在延时及休息日加班的主张提交有效证据证明。2018年10月2日，原告在宿舍与同事因拍摄视频发生纠纷后经公安机关处理，被告单位口头要求原告于10月3日工作结束后离职。诉讼中，双方认定被告单位共向原告支付工资4次，具体支付情况为：1、9月6日的685元；2、9月12日的512元；3、9月18日的676元；4、10月3日5178元（含提成236元、瓶盖费46元）。被告单位在2018年中秋节期间向员工发放100元购物卡福利，但以外包公司招录为由未向原告发放。另查，原告曾以被告单位为被申请人向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告单位向其支付工资差额、平日延时加班工资、休息日加班工资、未签劳动合同双倍工资差额、中秋节福利以及解除劳动关系经济补偿金。2019年1月7日，上述仲裁委作出京西劳人仲字[2019]第289号裁决书，裁决被告单位向原告支付2018年8月21日至10月3日延时工资差额44元、休息日加班工资差额1192元、未签劳动合同双倍工资差额3216元、解除劳动关系经济补偿金1392元。裁决后，双方不服，先后向本院起诉。原告在起诉时，增加了要求被告单位支付违法解除劳动关系经济赔偿金的诉讼请求，并坚持与解除劳动关系经济补偿金一并主张。经本院释明相关法律规定及不利后果后，原告仍表示坚持一并主张，只是同意在法律规定不能同时主张时，选择违法解除劳动关系经济赔偿金。上述事实，有微信转账记录、聊天记录、收款证明、北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会京西劳人仲字[2019]第289号裁决书及当事人当庭陈述等证据在案佐证。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告虽主张存在延时加班，但未提交有效证据证明，本院不予采信，故对其主张支付延时加班工资差额的诉讼请求，不予支持，对被告单位相应不支付的互诉请求，予以支持。关于原告主张支付休息日加班费差额的诉讼请求，虽原告仍未就此存在休息日加班的情形加以证明，但根据被告单位关于其一周工作6天，每天工作8小时的陈述，本院认定原告2018年8月21日至10月3日期间存在6天（48小时）休息日加班，故被告单位应该按照休息日加班工资标准向原告补足，具体数额，本院以被告单位认可的18元/小时核算。关于原告主张支付2018年8月21日至9月5日工资差额的诉讼请求，根据被告单位确认的18元时薪标准以及本院上述原告每日工作8小时的认定，原告主张期间共计112小时，应补数额为224元，本院对此部分予以支持，超出部分不予支持。关于原告主张未签劳动合同双倍工资差额的诉讼请求，因被告单位与原告建立劳动关系后，未在一个月内与原告订立劳动合同，违反了法律规定，应向原告支付双倍工资差额。据此，本院对原告此项诉讼请求，予以支持，具体数额，本院核算。关于原告支付中秋节福利待遇100元的诉讼请求，因被告单位确有该项福利，且未就不发放原告福利作出合理解释，违反同工同酬的分配原则，应予纠正。据此，本院对原告此项诉讼请求，予以支持。关于原告同时主张解除劳动关系经济补偿金和违法解除劳动关系经济赔偿金的诉讼请求，经本院释明并告知相关法律后果后，原告表示在法律规定不能同时主张的情况下，选择违法解除赔偿金一项。原告该项变更的诉讼请求，与其仲裁申请请求解除劳动关系经济补偿金一项冲突，导致该项裁决项请求基础丧失，且未经仲裁程序前置，本案亦不予处理。据此，本院对被告单位要求不支付原告解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，予以支持。综上所述，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效后7日内，被告北京市京滨饭店支付原告陈小霞2018年8月21日至2018年10月3日休息日加班工资差额864元；二、本判决生效后7日内，被告北京市京滨饭店支付原告陈小霞2018年9月21日至2018年10月3日未签劳动合同双倍工资差额2736元；三、本判决生效后7日内，被告北京市京滨饭店支付原告陈小霞2018年8月21日至2018年9月5日工资差额224元；四、本判决生效后7日内，被告北京市京滨饭店支付原告陈小霞2018年中秋节福利过节费100元；五、被告北京市京滨饭店不支付原告陈小霞2018年8月21日至2018年10月3日延时加班5.5小时工资差额44元；六、被告北京市京滨饭店不支付原告陈小霞解除劳动关系经济补偿金1392元；七、驳回原告陈小霞的其他诉讼请求；八、驳回被告北京市京滨饭店的其他诉讼请求。如被告北京市京滨饭店未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由原告陈小霞负担10元（已交纳），由被告北京市京滨饭店负担10元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（二份），并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  肖成效人民陪审员  曹凤云人民陪审员  刘志远二〇一九年十一月十五日书 记 员  李帅帅