山东省枣庄市市中区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0402民初4381号原告：贾继田，男，1975年3月23日出生，汉族，大专文化，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：李艾伦，山东龙头律师事务所律师。被告：枣庄市川鲁大酒店。住所地，枣庄市市中区振兴北路**。法定代表人：曹保平，该酒店总经理。委托诉讼代理人：冷燕、苏刚，山东金装律师事务所律师。原告贾继田与被告枣庄市川鲁大酒店（以下简称“川鲁酒店”）确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贾继田及其委托诉讼代理人李艾伦，被告川鲁酒店的委托诉讼代理人冷燕、苏刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贾继田向本院提出诉讼请求：一、确认原被告自1997年1月至今存在劳动关系；二、判令被告支付13个月工资共计3510元（270元/月×13个月，自1997年5月至1998年5月），及拖欠工资赔偿金3510元；三、判令被告支付自1998年6月至2019年6月待岗期间基本生活费143773元（每年最低工资标准的70%）；四、判决被告支付原告医保待遇11800元；五、判决被告支付自2018年6月至今未签订劳动合同二倍工资差额20760元（2018最低工资标准1730元/月×12个月）；六、案件受理费由被告承担。事实和理由：原告于1995年底复员后经枣庄市民政局安置到枣庄市供销社，并于1997年1月被分配到市供销社下属单位枣庄市川鲁大酒店从事保安、酒店维修等工作。1998年5月企业因效益不好通知大部分职工停工，其中包括原告。工作期间，被告仅向原告发放了4个月工资，其余月份均拖欠。停工期间未发放生活费。2018年5月原告生病住院，因被告未为其开立医保账户缴纳医保费用，原告花费的治疗费11800元无法报销。被告的行为已经侵犯了原告的合法权益，依据《中华人民共和国劳动合同法》等法律规定，特提起诉讼，希望法院支持原告诉讼请求。被告川鲁酒店辩称：第一、答辩人与被答辩人于2001年6月11日已经解除双方之间的劳动合同，双方之间的劳动关系已经终止。根据双方1997年4月10签订的《劳动合同》第十七条，本合同自1997年4月10日起生效，合同期限为5年。被答辩人从1998年5月份就没有上班(在仲裁笔录中被答辩人认可的）。答辩人为了落实计划生育政策，2001年5月25日在枣庄日报刊登通告，对被答辩人等八人予以除名，并形成枣庄市川鲁大酒店2001年第1号文件。2001年6月11日，答辩人解除了包括被答辩人等八人签订的劳动合同，并经过枣庄市劳动和社会保障局劳动争议处理科签章确定。另外，根据双方签订的《劳动合同》第十四条：本合同期满，即行终止。故无论哪种原因，双方之间均不再存在劳动关系。第二、被答辩人要求答辩人支付赔偿金、基本生活费、医保待遇、二倍工资差额无事实和法律依据，被答辩人的仲裁请求已过仲裁时效。被答辩人从1998年5月份就没有上班，2001年6月11日，答辩人以除名的名义解除了与被答辩人之间签订的劳动合同。从2001年到被答辩人2019年6月5日申请劳动仲裁，劳动合同履行期限届满为2002年4月10日，已经过去了十八年，已经过了仲裁时效(《劳动法》第八十一条规定60日）。原告贾继田为证明其诉讼主张，举证如下证据：1、仲裁委员会劳动仲裁裁决书，证明已仲裁前置。2、被告企业信息登记，证明被告主体适格。3、退伍证。4、枣庄市供销社工作分配证明一份。5、原告与枣庄市供销社人事科科长张同伟通话记录、录音一份。证据3-证据5证明原告复原后被分配到了枣庄市供销社，1997年1月分配原告到供销社下属单位被告处工作，原告一直联系被告要求回单位上班，被告以效益不好为由要求原告继续待岗，5398689为供销社人事科办公电话，511×××2为被告处办公电话，已在企业信息登记网公示6、被告现场照片，证明1998年5月被告已停业，大部分职工停工，原告停工多年，被告办公场所多次租赁给其他人，现已租赁给汉庭快捷酒店。7、社保缴纳信息，证明原告在被告处工作时，被告仅为原告缴纳养老和失业，未开立医疗保险账户，上述两项保险已中断多年。8、医疗费发票、病历，证明原告因病住院，支出医疗费13001.36元，因被告未给原告开立医保，无法报销，无法享受医保待遇。被告对原告举证上述证据质证认为:证据1-证据3的真实性无异议，裁决书认定事实清楚，适用法律正确；证据4真实性无异议，证明目的有异议，仅证实原告退伍后1997年被分配到被告处工作，同原被告签订的劳动合同一致，无法证明1998年之后原告未到被告处上班系因单位效益不好，证明不了原告未上班系单位通知进行待岗；证据5真实性、关联性、合法性有异议，该证据无法证实通话的对方就是枣庄市供销社的张同伟，原告对该证据收集形式不合法，系违法偷录，即便对方是张同伟，其不是被告的员工，也不是被告法定代表人，原告与其之间的通话录音证明不了案件事实，且该录音内容对方明确告知原告，原告陈述的事是单位内部的事，其应通过合理合法的方式进行解决；证据6关联性不予认可，拍摄照片系近期拍摄，2001年原被告之间的劳动关系已经解除，被告现在的经营状况和本案没有关联性，也证明不了1998年至2001年期间被告经营状况，证明不了原告未到单位上班系因单位的经营状况不好；证据7真实性无异议，证明目的有异议，2001年6月11日双方已解除劳动关系，被告自此没有为原告缴纳社会保险的义务；证据8关联性有异议，原告住院时和被告不存在劳动关系，被告对原告该主张没有赔偿义务。被告川鲁酒店举证如下证据：1、劳动合同一份、枣庄日报截图、被告出具的文件一份、解除劳动合同证明书一份，证明原被告在1997年4月10日签订的劳动合同，合同期5年，2001年5月25日为落实计划生育政策，被告在枣庄日报刊登通告，对被告等八人予以除名，并形成被告2001年第一号文件，被告解除包括原告8人签订的劳动合同，是经过枣庄市劳动局争议处理科签章确定的，解除劳动合同证明书记载的贾继兰与原告系一人，该劳动合同已经过合法的程序予以解除，双方之间的劳动关系已经终止，双方无法律上的关系。2、劳动仲裁委员会庭审笔录，证明原告从1998年5月就没有上班，被告为原告缴纳养老保险至2001年5月解除劳动合同前。3、劳动合同鉴证登记表一份，证明被告与原告之间建立劳动关系经过了劳动部门的鉴证程序。原告对被告提交证据质证如下：证据1真实性无异议，劳动合同编号108020001系后期添加，是手写数字，与劳动合同签订时用笔颜色不同，108020001并非原告签订合同时被告为原告确定的编号，该劳动合同被告并未向原告提供，该编号何时、何人添加原告不知道，是被告单方添加编号，原告不予认可；枣庄日报截图反映出被告解除手续违法，应认定无效，根据《劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位逾期不归者按旷工处理的复函》的规定，企业通知放长假的职工回单位报到，首先应以书面形式送达本人，有困难的可以邮寄送达，采取上述方式无法送达的可公告送达，发出公告后30日视为送达，直接采用公告送达的行为无效，截图明显反应出被告自发出通知后15日内即办理解除与原告劳动合同的程序，违反了法律规定的解除程序，被告也未提供除公告送达外电话、邮寄等方式送达的证据，且被告单方发出公告时，原告并未结婚，不参与计划生育，故被告的解除程序违法，与实际不符；解除证明第三项除名人贾继兰并非本案原告贾继田，根据劳动法规定，用人单位对开除和除名所产生的争议应负举证责任，被告不能证实该解除合同证明中贾继兰即原告；解除劳动合同手续应由被告提供，证明书出具的机关系枣庄市劳动保障局，并非出具解除手续的主体，被告不能证实已有效与原告解除劳动关系。证据2真实性无异议，原告从1998年5月未上班是被告安排停工所致。被告内部文件第一页证实2001年之前被告已经安排大多数职工放长假，证实了原告主张被告因效益不好给职工放假的事实。对证据3的真实性不予认可，该证据出具单位为本案仲裁机关，自出自审，存在利益冲突，证据来源不合法，不应予以采信。证据3同时说明被告主管单位为市供销社，法定代表人曹宝平，财务万文娜，与原告庭审中提交的通话录音相印证，证明原告庭审陈述的真实性。且被告作为用人单位一直未提供本单位根据劳动法应作出的解除手续，未能证明合法解除与原告的劳动合同。根据被告举证证据，当事人的当庭陈述及庭审查明，本院认定事实如下：原告与被告签订《企业职工劳动合同》合同约定内容部分如下：“甲方（单位）：市川鲁大酒店乙方姓名贾继田……一、合同期：自一九九七年四月十日起，至二00二年四月十日止，合同期限五年……合同期满，即行终止，并办理终止合同手续，如因生产（工作）需要，经甲乙双方协商同意，可续订劳动合同，并办理合同续订手续，是否续订合同应在合同期满前三十天内书面通知对方。……十七、本合同自一九九七年四月十日起生效。”该合同上有合同鉴证编号为108020001。该合同经过了枣庄市劳动人事争议仲裁委员会的鉴证。另查明，2001年5月25日，被告在枣庄日报刊登《通告》，内容如下：我单位为了更好地落实计划生育工作，请以下职工：……贾继田、解纯荣，自通告发布之日起15日内速回本单位办理有关计划生育手续，逾期不到者按除名处理。2001年6月11日，被告出具枣川鲁办字[2001]第1号文件，做出《关于对曹宝影等八名同志的处理决定》，部分内容如下：市劳动局仲裁办：……我单位于今年2月份开始进行了一次大规模的计生工作摸底调查，并通知放长假职工回单位配合，协助搞好计生工作。单位抽出人力、物力多次打听查找，至今还有曹宝影、孙井全、马玺、马运生、陈桂芝、高红静、贾继田、解纯荣八名同志去向不明。我单位根据劳动法管理条例，于5月25日登报，要求以上八名职工自通告发布之日起十五日内速回本单位报到，与本单位配合做好计生工作，均置之不理。经办公会研究，决定对以上八名职工予以除名，请劳动局仲裁办予以办理有关除名手续。同日，枣庄市劳动和社会保障局劳动争议处理科出具解除(终止）劳动合同证明书(2001）枣劳鉴字第237号，该合同鉴证记载：贾继兰，合同鉴证编号108020001，因被除名劳动合同已于2001年6月11日解除(终止）。再查明，原告社保个人基本信息载明其参保单位为枣庄市川鲁大酒店，养老保险缴费时间为自1997年01月至2001年05月止，累计缴费月数53；失业保险自1999年01月起至2001年05月止，累计缴费月数29。原告贾继田向枣庄市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，并提出如下仲裁请求：1、依法确认原告和被告自1997年1月至今存在劳动关系；2、依法裁决被告支付原告拖欠的13个月工资3510元并加付拖欠工资赔偿金3510元；3、依法裁决被告支付1998年6月至2019年6月待岗期间基本生活费143773元；4、依法裁决被告支付原告医保待遇11800元；5、依法裁决被告支付2018年6月至今未签订劳动合同二倍工资差额20760元。2019年7月16日，枣庄市劳动人事争议仲裁委员会作出了枣劳人仲案字﹝2019﹞第208号《仲裁裁决书》，对原告贾继田的仲裁申请，裁决如下：一、依法确认原告和被告自1997年1月至2001年6月11日之间存在劳动关系；二、驳回原告的其他仲裁请求。本院认为：原告主张其自1997年1月起与被告建立劳动关系，并提交其个人社保信息等证据为证，其个人社保信息载明其养老保险自1997年1月起由被告为其缴纳，本院对原告提交的上述个人社保缴纳信息予以采信。被告辩称原告于1997年4月与被告建立的劳动关系，并提供原被告双方签订的劳动合同予以证明。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”本院认为，被告作为原告的用人单位，应自用工之日起即与原告建立劳动关系，而非劳动合同签订之日，且被告未能举证其在与原告签订劳动合同前并未与原告存在事实劳动关系的证据，应承担举证不能的后果，故本院认定原告自1997年1月起与被告建立劳动关系。原告主张其自1998年5月因被告原因导致其被放假停工，本院根据被告提供的《关于对曹宝影等八名同志的处理决定》可知，被告对原告等人放了长假，故本院对被告主张系原告自身原因导致其停工在家不予采信，本院支持原告主张，认可原告停工在家系被告给予其放长假。《劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》规定：“企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达。在此基础上，企业方可对旷工和违反规定的职工按上述法规做除名处理。能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效。”本案被告未能举证其在向原告送达《通告》内容前已经穷尽送达途径，也未能证明其在向原告送达时，原告已经下落不明；并且被告向原告公告送达的《通告》载明要求原告等八人需自通告发出十五日内办理相关手续，违反上述规定的“三十日”。被告向本院提交的枣庄市劳动和社会保障局劳动争议处理科出具解除(终止）劳动合同证明书(2001）枣劳鉴字第237号，因被告未向本院提交证据证明本案原告即该证明中的贾继兰，且该内容也仅是证明被告单方解除了劳动关系，并不能证明其解除行为系合法行为。综上，被告通过枣庄日报以公告送达的形式单方解除与原告劳动关系的行为违反相关规定，本院不予支持。根据原被告签订的《企业职工劳动合同》，原被告间的劳动合同期限截止至2002年4月10日，故本院认定原被告之间的劳动关系自1997年1月起至2002年4月10日止。原告主张其自离开工作岗位后一直在向被告主张各项权益，举证不足，本院不予支持；原告主张被告拖欠其工资、待岗生活费、赔偿金等诉请，被告提出时效抗辩，本院亦不予支持。原告主张被告应向其支付劳动合同解除后即自2002年4月11日起至2019年6月期间的待岗基本生活费、2018年6月至今未签订劳动合同二倍工资差额20760元及原告的医保待遇11800元，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，本院认定原告贾继田与被告川鲁酒店自1997年1月起至2002年4月10日期间存在劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条，《最高人民法院》第二条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条之规定判决如下：一、原告贾继田与被告枣庄市川鲁大酒店自1997年1月至2002年4月10日期间存在劳动关系；二、驳回原告贾继田其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告枣庄市川鲁大酒店负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员  王璟二〇一九年十一月二十日法官助理李忠芳书记员闫相坤