黑龙江省七台河市茄子河区人民法院刑 事 判 决 书(2019)黑0904刑初30号公诉机关七台河市茄子河区人民检察院。被告人周顺洋，男，1992年2月16日出生，满族，初中文化，无固定职业，住七台河市新兴区（户籍所在地：黑龙江省明水县）。2018年6月15日因涉嫌贩卖毒品被七台河市公安局茄子河分局刑事拘留，2018年7月18日被逮捕。现羁押于七台河市看守所。辩护人张明杰，黑龙江大为律师事务所律师。被告人郭振军，男，1970年10月8日出生，汉族，高中文化，系七煤集团新建煤矿工人，住七台河市新兴区（户籍所在地：黑龙江省依兰县）。2015年9月1日因犯交通肇事罪被七台河市新兴区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。2018年6月15日因涉嫌贩卖毒品被七台河市公安局茄子河分局刑事拘留，2018年7月18日被逮捕。现羁押于七台河市看守所。辩护人李**，黑龙江凯熠律师事务所律师。七台河市茄子河区人民检察院以七茄检诉刑诉〔2018〕105号起诉书指控被告人周顺洋犯贩卖毒品罪、被告人郭振军犯运输毒品罪一案，本院于2018年12月21日作出（2018）黑0904刑初126号刑事判决，被告人周顺洋、郭振军均不服该判决，上诉至七台河市中级人民法院。2019年3月21日七台河市中级人民法院作出（2019）黑09刑终8号刑事裁定书，以“一审法院审判程序不当及二审期间出庭检察员向法庭提交了新证据”为由，撤销七台河市茄子河区人民法院（2018）黑0904刑初126号刑事判决，并将本案发回重审。本院于2019年5月7日受理后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。七台河市茄子河区人民检察院指派检察员李传海、潘明明出庭支持公诉，被告人周顺洋及辩护人张明杰、被告人郭振军及辩护人李**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。七台河市茄子河区人民检察院指控：2018年6月14日中午，被告人郭振军与被告人周顺洋驾车前往黑龙江省依兰县宏克力镇购买冰毒。郭振军通过朋友“小四”介绍在宏克力镇宋某（另案处理）处以每克600元的价格为朋友高某代购冰毒5克，并向宋某索要了冰毒1.9克。周顺洋收取刘某支付的毒资2,100.00元后，以每克600元价格从宋某处购买冰毒12克。周顺洋、郭振军乘车返回七台河市时，在依七高速收费站出口处被公安机关抓获。周顺洋、郭振军随身携带的冰毒疑似物13.06克和7.25克分别被公安机关扣押。经七台河市公安局刑事技术支队检验，被扣押的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺。公诉机关向法庭出示了指控被告人周顺洋、郭振军犯罪的相关书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验笔录及照片等证据，公诉机关认为被告人周顺洋贩卖毒品数量较大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人郭振军运输毒品，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人郭振军在缓刑考验期内再犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。建议本院对被告人周顺洋、郭振军依法判处。被告人周顺洋辩解其不构成贩卖毒品罪，是非法持有毒品罪。其购买毒品只是供自己吸食；其收取刘某的2,100.00元微信转款不是毒资，和刘某不认识，而是李某让转的。李某微信转款2,700.00元是玩游戏时他欠自己的钱。就算给我定成贩卖毒品罪，但我是购买毒品12克，而我购买毒品的净含量是9.7克，9.7克是我购买毒品后回到车上，用车上的电子秤自己称的重量。我认为我应该按10克以下给我定罪。其辩护人提出提出周顺洋不构成贩卖毒品罪，构成非法持有毒品罪，刘靖宇转给周顺洋2100元是让周顺洋捎买毒品，其行为是“代买”，不是“贩卖”。至于周顺洋每克冰毒加收100元的行为，只能认定周顺洋捎买毒品所说的价格不真实，为人不诚实，不能认定为“贩卖”毒品。且本案的毒品数量13.06克是带皮称量的，也没有制作称量笔录。故本案的毒品数量不能按13.06克计算。根据本案事实，周顺洋应以非法持有毒品罪定罪，建议量刑三年以下。被告人郭振军辩解其不构成运输毒品罪，构成非法持有毒品罪，其是替朋友高某代购毒品5克，并向毒贩多要了1.9克。其辩护人提出郭振军的行为不构成运输毒品罪，其行为属于非法持有少量毒品，被告人对罪名的定性有异议，但仍属如实供述，且公诉人庭审时认定郭振军系坦白。被告人郭振军没有明确的犯罪动机和目的，主观上没有追求危害结果的发生，其犯罪情节较轻，主管恶性不大。且涉案毒品数量较小，未流入社会，建议法庭对郭振军适用缓刑。经审理查明：被告人周顺洋、被告人郭振军与高某系朋友关系。高某系吸毒人员。被告人郭振军有购买毒品的渠道。高某通过被告人郭振军欲购买毒品吸食，郭振军应允，答复甲基苯丙胺(冰毒)每克600元，高某欲购买5克。被告人周顺洋得知后也欲购买毒品，并同意驾车载郭振军一同前往。高某将购买甲基苯丙胺的3,000.00元通过周顺洋支付给郭振军，让郭振军为其代买毒品。周顺洋欲以每克700元的价格卖给刘某，并收取刘某支付的毒资2,100.00元。2018年6月14日中午，郭振军与周顺洋驾车前往黑龙江省依兰县宏克力镇购买甲基苯丙胺。郭振军在宏克力镇宋某（另案处理）处以每克600元的价格为高某代购甲基苯丙胺5克，并向宋某索要了甲基苯丙胺1.9克。周顺洋以每克600元价格从宋某处购买甲基苯丙胺12克。周顺洋、郭振军一同驾车返回七台河市时，在依七高速收费站出口处被公安机关抓获。周顺洋、郭振军随身携带的冰毒疑似物毛重13.06克和7.25克分别被公安机关扣押。经七台河市公安局刑事技术支队检验，被扣押的冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺。上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.七台河市公安局禁毒支队管辖函证实：2018年6月15日七台河市公安局禁毒支队将周顺洋、郭振军非法持有毒品案交由茄子河分局刑警大队管辖。2.抓获经过证实：2018年6月14日18时许，当车牌号为黑Ｋ×××**的棕色昌河汽车行驶至大个岭收费站时，被侦查人员拦截，现场在周顺洋、郭振军身上搜出冰毒。3.被告人户籍信息证实：周顺洋系1992年2月16日出生，郭振军系1970年10月8日出生，在案发时二人均已达到刑事责任年龄，有完全刑事责任能力，应当承担刑事责任。4.周顺洋与刘某、李某微信转账记录证实：刘某让周顺洋带3个并转款2,100.00元，周顺洋同意；李某给周顺洋转款两次分别为2,000.00元和700.00元，共计2,700.00元。5.茄子河公安分局扣押物品、文件清单证实：2018年6月15日，茄子河公安分局对于郭振军持有的疑似冰毒1.9克、疑似冰毒5.35克、硬包中华烟半盒、三星手机一部予以扣押，同日对周顺洋持有的疑似冰毒一袋10.15克、疑似冰毒四袋2.91克、昌河汽车一辆、VIVO手机一部、尾号为6950中国工商银行银行卡一张予以扣押。6.发还物品清单证实：昌河汽车、VIVO手机、中国工商银行银行卡已返还给孝峰。7.茄子河公安分局说明一份证实：周顺洋、郭振军一案缴获毒品20.31克，经市局检验后剩余17.77克由茄子河分局证物室统一保管。8.周顺洋工商银行交易明细证实：周顺洋于2018年6月14日有三笔取款记录，分别为2,800.00元、5,000.00元、2,710.00元，共计为10,510.00元。9.七台河市新兴区人民法院刑事附带民事判决书证实：2015年9月1日郭振军因犯交通肇事罪被新兴区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。10.茄子河公安分局吸毒现场检测报告书证实：周顺洋现场冰毒尿液检测结果呈阴性，郭振军现场冰毒尿液检测结果呈阳性。11.证人高某证言：2018年6月14我想吸食冰毒，就让郭振军帮我联系一下。后来郭振军给我回话说依兰有600元一克。我让郭振军来双叶家具厂门前，然后又打电话让周顺洋给我出趟车去依兰买点东西。周顺洋说他也想买，我说到依兰再说。过一会郭振军来了，我对他说：“你去依兰给我买5克，费用我出。”过一会儿周顺洋也来了，我对周顺洋说：“这个你叫二哥，他去给我办事，你听他的就行了。”当时我手里没有现金，我用微信给周顺洋转了3000元钱，他能提现金。然后周顺洋就开车拉着郭振军走了。12.证人刘某证言：2018年6月中旬的一天上午，我通过朋友小超微信推荐的名片加周顺洋为好友，我的微信昵称是“冷眸”，周顺洋的微信昵称是一个紫色怪兽表情。我和周顺洋加好友后问他现在是否有冰毒，他说没有，得等。当天中午左右，周顺洋用微信对我说他要去取东西，让我给他微信转账。我问他多少钱一个，他说700元，我给他转了2100元钱，想买三个。周顺洋收到钱后，告诉让我等着，第二天我问小超才知道他被抓了。13.证人李某证言：2018年6月中旬的一天下午，周顺洋给我打电话说要出门买冰毒，问我要不要，我问他买多少，他说要买10来个。我说让他给我留两三个。周顺洋说让我将玩“牛牛”欠他的钱还给他，我就通过微信给他转账2000元钱，他说买货还差点钱，我将微信里的700元钱也转给他了，之后当天再给他打电话他就没接。14.被告人周顺洋供述：2018年6月14日中午12点左右，高某给我打电话问我有没有玩的，他指的是冰毒，我说没有。他说他朋友能买点，600元钱一克，我说我买点。他让我去双叶家具厂门口接他朋友，我就开车到那，看到高某和郭振军。高某让我拉着郭振军去依兰买，并让郭振军给他带回点冰毒，高某说钱全在微信里，我说我有银行卡，然后高某用微信给我转了3000元钱。我和郭振军往勃利县开，到勃利县一家工行我提的现金7800元，到依兰县我又取了2700元。我给了郭振军3000元钱，就是高某转的买冰毒的钱。后来郭振军联系他的朋友，是个男的40多岁，个子挺高。高个男的让郭振军进屋，我也跟他们进屋了。高个男的问我要多少，我说要10个，我掏出6000元给高个男的。他当着我的面称出10.23克，我看自己身上还有1000多元钱就又买了2克。之后郭振军对高个男的说也要5个，给高个男的3000元钱，高个男的取一袋冰毒给郭振军。后来郭振军又对高个男的说给他点自己玩，高个男的又拿出一些粉红色的冰毒给了郭振军。然后我们俩离开回七台河了。2018年6月14日上午10点多的时候，刘某微信联系我，问我能不能联系上东西（冰毒），我当时说联系不上。等到高某打电话给我说能买到冰毒后，我联系刘某，告诉他700元钱一克，他说要5个。我说没那么多，他用微信给我转来2100元钱，要买3克。15.被告人郭振军供述：2018年6月14日中午，高某给我打电话问我能不能帮他联系一下货（冰毒）。我给我老家依兰的“小四”（大名叫张成来）打电话，“小四”说帮我问问。过了半个小时，“小四”给我回话说联系上了，600元一克。我给高某打电话告诉他这个情况，高某让我去双叶家具门口见面，高某让我去帮他买几克，我不想去嫌远、累。高某说有车，然后他让周顺洋开着昌河微型车拉我去。高某用手机给周顺洋转了3000元钱，到了勃利县周顺洋取了一次钱，到了依兰宏克力镇，他又取一次钱。然后我联系“小四”，“小四”领着我们到一个平房。院里出来一个人，我和周顺洋跟这个人进屋了。这个卖冰毒的人拿出冰壶让我们吸看看货如何，周顺洋吸了一口，我也吸了一口。周顺洋查出6000元钱说拿10个。后来周顺洋又查出3000元钱放在我跟前，说再给我拿5个，这是给别人带的。接着周顺洋又查出1200元钱，说再来2个。周顺洋拿着5克的冰毒跟我说这是高某的，让我给带回去。我接过来了放在我的烟盒里。我俩买完冰毒之后，我向卖毒品的人又要了一袋，大约2克左右。我和周顺洋开车回七台河市，刚进大个岭收费站就被警察抓获。16.七台河市公安局刑事技术支队检验报告证实：在周顺洋裤兜内缴获的毒品和在郭振军裤兜内烟盒中缴获的毒品均检测出甲基苯丙胺。17.七台河市刑事技术支队检验报告证实：七台河市公安局对郭振军、周顺洋、高某的电话进行了勘验。18.现场勘验笔录及照片证实：现场位于七台河市勃利依七高速的收费站，在七台河收费站高速出口收费通道由南向北数第二出口段货车通道里，将被告人周顺洋、郭振军抓获。19.拘留证，逮捕决定书：证实2018年10月3日宋立伟被哈尔滨市公安局拘留，羁押于哈尔滨市看守所。2018年11月8日，宋立伟因涉嫌贩卖、运输毒品罪被依兰县人民检察院批准逮捕的事实。20.犯罪嫌疑人宋某供述：2018年6月14日，梅某打电话说要10多克冰毒，我就给佳木斯“大胜子”打电话，让他给我送了25克。我让梅某过来取。梅某带着郭振军、周顺洋来到我家平房，我拿出掺有麻古的粉色冰毒给他俩都抽了一口，之后周顺洋以6000元买了10克冰毒，郭振军以3000元买了5克冰毒，后来周顺洋又给我1200元再买了2克冰毒。郭振军又让我送点给他抽抽，我当时头脑不清醒，就给了他一小塑料袋掺有麻古的粉色冰毒，没有称量就给了他的事实。本院认为，被告人周顺洋明知是毒品而予以携带，利用交通工具运输，其行为构成运输毒品罪，公诉机关指控被告人周顺洋犯贩卖毒品罪不成立。二被告人周顺洋、郭振军应以运输毒品罪追究刑事责任。公安人员在抓获周顺洋、郭振军时，在周顺洋身上查获的甲基苯丙胺13.06克，为毛重（未去皮）；在郭振军身上查获的甲基苯丙胺7.25克，为毛重（未去皮）。周顺洋以每克600元购买，加价至700元贩卖给刘某3克，收毒资2100元。但其未交付给刘某即被公安机关抓获。本案证据可以证实剩余毒品均为周顺洋为他人代买和自己购买用于吸食，将此部分毒品认定为周顺洋贩卖毒品的数量明显不当，但贩卖毒品过程本身包含运输毒品过程。2008年12月1日最高人民法院印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的通知[法（2008）324号]指出“刑法第三百四十七条规定的走私、贩卖、运输、制造毒品罪是选择罪名，对同一宗毒品实施了两种以上犯罪行为并有相应确凿证据的，应当按照所实施的犯罪行为的性质并列确定罪名，毒品数量不重复计算，不实行数罪并罚。对同一宗毒品可能实施了两种以上犯罪行为，但相应证据只能认定其中一种或者几种行为，认定其他行为的证据不够确实充分的，则只能按照依法能够认定的行为的性质定罪。如涉嫌为贩卖而运输毒品，认定贩卖的证据不够确实充分的，则只定运输毒品罪。”结合本案事实，周顺洋的行为更符合运输毒品罪的构成要件，其行为构成运输毒品罪。在确定周顺洋运输毒品罪数量方面，虽然在抓获周顺洋时查获甲基苯丙胺毛重13.06克，该证据存在瑕疵，但综合考虑周顺洋上线宋某供述及同去的被告人郭振军的供述，以及购买时所花费的毒资7200元，能够认定周顺洋购买毒品的数量在十克以上，应按周顺洋犯运输毒品罪10克以上定罪处罚。以上事实，有刘某证言、微信转账记录、抓捕经过、扣押清单、宋某供述等证据证实，并与被告人周顺洋、郭振军在侦查机关的供述相互印证，足以认定。周顺洋辩护人认为其持有少量毒品应认定为非法持有毒品罪的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。重审中，被告人周顺洋推翻其在侦查机关的有罪供述，自认购买毒品数量为9.7克的辩解意见无证据证实，与查明事实不符，不予采纳。经审理查明，被告人郭振军没有贩卖毒品的故意及贩卖毒品的行为，其为高某代买毒品并利用交通工具运输到七台河的行为，已构成运输毒品罪，其在为高某代买5克毒品后，又多索要1.9克，没有证据证实该1.9克是用于其自己吸食或贩卖，因此其运输毒品的数量，应认定为6.9克（毛重），应以被告人郭振军运输毒品罪10克以下，法定刑三年以下定罪处罚。以上事实，有高某证言、抓捕经过、扣押清单、宋某的供述等证据证实，并与被告人郭振军、周顺洋在侦查机关的供述相互印证，足以认定。其辩护人提出的非法持有少量毒品罪的辩护意见与查明事实不符，与法律规定相悖，本院不予采纳。被告人郭振军能够如实供述自己的犯罪事实，其行为构成坦白，可以从轻处罚。被告人郭振军在缓刑考验期内再犯新罪，应依法撤销缓刑，但在量刑时可考虑被告人郭振军过失犯罪的情节，数罪并罚。综上，根据被告人周顺洋、郭振军的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第七十七条、第六十九条第一款的规定，判决如下：一、被告人周顺洋犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20,000.00元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年6月14日起至2025年6月13日止；罚金于本判决发生法律效力之日起十日内一次性缴纳。）二、撤销七台河市新兴区人民法院对被告人郭振军所宣告的缓刑，原判有期徒刑三年，缓刑五年。被告人郭振军犯运输毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10,000.00元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10,000.00元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年6月14日起至2021年12月13日止；罚金于本判决发生法律效力之日起十日内一次性缴纳。）三、被告人周顺洋违法所得人民币2,100.00元，予以追缴，上缴国库。四、公安机关扣押在案的甲基苯丙胺予以没收。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于黑龙江省七台河市中级人民法院。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  鲍首山人民陪审员  王海霞人民陪审员  杨海玉二〇一九年十一月一日书 记 员  周 娜