广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1972民初16468号原告：王明保，男，1974年5月10日出生，汉族，住湖北省南漳县。委托诉讼代理人：唐凌攀，广东迎君律师事务所律师。被告：东莞震兴家私有限公司，住所地：广东省东莞市虎门镇居岐村，统一社会信用代码为9144190061748683X9。法定代表人：赵宗礼，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈柱良，广东赋诚律师事务所律师。原告王明保与被告东莞震兴家私有限公司劳动争议一案，本院于2019年8月21日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年10月11日公开开庭进行了审理，原告王明保及其委托诉讼代理人唐凌攀、被告委托诉讼代理人陈柱良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案查明的事实如下：一、入职时间与职务：王明保第一次入职时间为2001年11月9日，担任打磨抛光；第二次入职时间为2013年10月9日，担任打磨抛光；2016年1月8日工作岗位调整为保安。二、社保缴交情况：震兴公司已为王明保参办社会保险。三、工伤情况：王明保于2015年5月19日被广东省职业病防治院诊断为“职业性轻度噪声聋”。2015年6月12日，东莞市社会保障局认定王明保于2015年5月19日受到事故伤害为工伤。四、工伤前工资情况：王明保工伤前月平均工资为3973元。五、治疗情况：2018年5月2日至2018年10月30日，王明保在东莞市桥头医院住院治疗，出院医嘱为：目前患者仍有双耳听力下降及耳鸣症状，建议上级医院进一步检查治疗。王明保于2018年11月6日到广东省职业病防治院进行职业健康检查，体检报告处理意见：双耳语频、高频听阈提高，建议继续治疗。王明保于2018年12月18日在广东省职业病防治院门诊治疗，医院开了210粒口服药，建议继续治疗。2018年12月25日至2019年1月22日，王明保在东莞康怡医院住院治疗，出院医嘱为：因我院医疗条件有限，建议转上级医院诊疗。2019年1月25日至2019年6月27日，王明保在东莞康华医院住院治疗，出院记录显示“转归：未愈，诊疗经过：……患者自觉症状好转，治疗期已满，建议复查听力后出院，患者拒绝复查听力。出院情况：诉双耳鸣较前好转，听力无明显改善，无头痛头晕，无发热。出院医嘱：1.注意休息，清淡饮食，避免嘈杂环境；2.出院带药；3随诊。”六、停工留薪期工资情况：2018年8月16日，东莞市劳动能力鉴定委员会出具初次鉴定（确认）结论书，鉴定结果：属旧伤复发、治疗期为2个月。2018年9月28日，东莞市劳动能力鉴定委员会出具初次鉴定（确认）结论书，鉴定结果：属旧伤复发、治疗期为1个月。2018年11月9日，东莞市劳动能力鉴定委员会出具复查鉴定（确认）结论书，鉴定结果：属旧伤复发、治疗期为3个月。2019年3月28日，东莞市劳动能力鉴定委员会出具初次鉴定（确认）结论书，鉴定结果：属旧伤复发、自本次治疗之日起医疗期为3个月。王明保主张因为医疗期一次鉴定不能超过三个月，在鉴定结论书确定的医疗期内没治疗好，所以再次申请鉴定；由于鉴定结论书确定的医疗期内住院治疗并没有治好，王明保只能先出院，等再次鉴定确定了新的医疗期后再住院治疗，所以在2018年10月30日出院之后，王明保去做了体检、鉴定，由于震兴公司不配合到上一级医院治疗，王明保到社保局、卫健委、安监局等机构投诉后才于2018年12月25日进入东莞康怡医院住院治疗，因东莞康怡医院条件有限，后转为东莞康华医院住院治疗至2019年6月27日，由于鉴定的医疗期已到了，为避免日后自己承担的费用报销不了，所以要求带药出院，所以认为2018年10月28日至2019年6月30日均属于医疗期内；确定为职业病之前的月平均工资3973元是按照2013年11月至2014年10月的工资计算的，如一直用该工资标准计发工资则对职业病患者不公平，应当按照同岗位员工的平均工资向王明保支付工资。王明保提交了宋彩的两张工资条，主张宋彩申与其为同岗位员工，宋彩申2018年1月份的应发工资为6733元，故主张按照6733元计发其停工留薪期的工资。本院认为：从王明保提交的四次鉴定（确认）结论书和其三次出院记录、病历资料、体检报告可见，王明保从东莞市桥头医院出院时，医嘱建议上级医院进一步检查治疗，之后王明保体检、鉴定后进入东莞康怡医院住院治疗，住院医嘱仍建议转上级医院诊疗，三天后王明保进入东莞康华医院住院治疗，出院记录仍显示未愈，2019年3月28日的初次鉴定（确认）结论书鉴定结论的医疗期为3个月，因此，王明保几次住院治疗之间具有连续性，再结合鉴定结论书确定的医疗期，本院认定2018年10月28日至2019年6月30日属于停工留薪期，震兴公司应向王明保支付2018年10月28日至2019年6月30日期间的停工留薪期工资。《广东省工伤保险条例》第二十五条第一款规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”第六十四条第（二）项规定：“原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”王明保工伤前月平均工资为3973元，按照上述规定，即使其工作岗位变动为保安，也应当以其工伤前月平均工资3973元计算停工留薪期工资。王明保主张以同岗位员工的平均工资6733元计算停工留薪期工资，缺乏法律依据，本院不予支持。因此，2018年10月28日至2019年6月30日期间的停工留薪期工资计算为：3973元÷31天×4天+3973元×8个月=32296.65元。本案仲裁后，震兴公司已向王明保支付了仲裁裁决的款项24209.67元，故震兴公司应向王明保支付2018年10月28日至2019年6月30日期间停工留薪期工资差额8086.98元。王明保主张的超出部分，缺乏依据，本院不予支持。七、申请仲裁的时间：2019年7月16日。八、仲裁请求：1.2018年10月28日至2019年6月30日期间工资54762元；2.请求确认申请人应发工资基数每月为6733元。九、仲裁结果：1.由震兴公司在本裁决生效之日起3日内支付王明保2018年11月6日、2018年12月18日、2018年12月25日至2019年1月22日、2019年1月25日至2019年6月26日期间工资：3973元/月÷30天×1天+3973元/月÷31天×（1天+7天+22天+7天）+3973元/月×4个月+3973元/月÷30天×26天=24209.67元。十、其他需说明的事项：2018年10月27日之前的工资已由另案处理，震兴公司已支付。王明保于2018年9月6日向震兴公司邮寄了《上班申请书》，震兴公司于2018年9月7日签收。王明保于2019年7月2日向东莞市人力资源和社会保障局提交了投诉信，提出于2019年6月1日向震兴公司邮寄书面上班申请书，未得到回复，要求震兴公司给其安排工作上班。东莞市人力资源和社会保障局于2019年8月15日作出回复：“震兴公司人事方经理代表公司回复现在安排不到工作。（我局多次要求企业书面说明不能提供工作岗位的原因，企业一直不予书面提供）。”十一、诉讼请求：1.震兴公司向王明保支付2018年10月28日至2019年6月30日工资54762元（6733元×8个月+6733元÷30天×4天）；2.震兴公司承担全部诉讼费用。综上所述，依照前述所援引之法律以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告东莞震兴家私有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告王明保支付2018年10月28日至2019年6月30日期间的工资差额8086.98元；二、驳回原告王明保的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告东莞震兴家私有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员 宋 华二〇一九年十一月十二日书记员 邓浩辉强制执行风险提示生效法律文书必须主动及时履行。义务人不履行生效法律文书确定的义务，进入强制执行程序后，可能会面临以下法律风险：一、信用惩戒1.案件一旦进入执行程序，被执行人的信息将在中国执行信息公开网公开，融资信贷将会受到限制。2.被列入失信被执行人名单，影响个人征信。在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面受到信用惩戒。3.不履行法律文书确定义务的信息被法院通过报纸、广播、电视、互联网等媒体公布。二、损失扩大1.加倍支付迟延履行期间债务利息或迟延履行金。2.承担执行过程中发生的执行费、评估费、拍卖辅助费等费用。三、强制措施1.限制高消费。限制乘坐飞机高铁等交通工具、购买不动产、车辆、旅游、子女就读高收费私立学校等。2.财产将被采取查封、冻结、扣押、划拨、拍卖等措施。3.拒不履行或妨害执行的，可能会被罚款、拘留、限制出境。构成犯罪的，还将承担刑事责任。