福建省泉州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终1661号 原公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢飞，男，1977年4月7日出生于四川省岳池县，汉族，初中文化，务工，住岳池县。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年1月13日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某，男，1971年4月29日出生，汉族，住重庆市奉节县。 泉州市丰泽区人民法院审理丰泽区人民检察院指控原审被告人谢飞犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人黄某提起附带民事诉讼一案，于2019年9月12日作出（2019）闽0503刑初167号刑事附带民事判决。原审被告人谢飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年11月20日22时许，被告人谢飞与他人在福建省泉州市丰泽区顺兴电动车行门口下棋，被害人黄某在一旁观棋，因观棋琐事，谢飞先打了黄某一巴掌，双方进而产生口角并相互拉扯，致黄某受伤倒地。经法医鉴定，黄某左侧股骨颈骨折，属轻伤二级。案发后，被害人黄某立即报警。2019年1月13日，被告人谢飞主动到公安机关接受调查。 被害人黄某伤后当日到泉州正骨医院治疗，医疗费120元。2019年5月30日、6月14日，福建华闽司法鉴定中心接受黄某的委托出具了鉴定意见书，认定黄某的损伤构成十级伤残、护理期为出院后三个月、误工期270日，助行器拐杖每副约300元，5年左右更换一次，鉴定费2600元。黄某系农村居民。2019年4月29日，谢飞的家属代其赔偿黄某5000元。 原判认定上述事实的证据有被害人黄某的陈述，证人朱某、林某的证言，鉴定意见，调解笔录及收条，检查笔录，侦查机关的工作说明、身份证明及被告人谢飞的供述等。 原判认为，被告人谢飞故意非法伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人谢飞犯罪后自动投案，可以酌情从轻处罚；谢飞的家属已代其赔偿黄某的经济损失5000元，酌情从轻处罚。谢飞的行为给附带民事诉讼原告人黄某造成的损失应当赔偿。黄某请求的医疗费120元、鉴定费2600元，有相关票据为证，予以支持；请求的营养费，酌定1000元；黄某为农村居民，被鉴定为十级伤残、护理期三个月、误工270日，残疾赔偿金为35642元，误工费为36759.95元，护理费为12389.46元；辅助器具费为1200元；交通费酌定200元，共计89911.41元，扣除谢飞家属已代其支付的5000元，谢飞尚需赔偿黄某84911.41元。据此判决：一、被告人谢飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人谢飞应在本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人黄某因伤造成的经济损失人民币84911.41元；三、驳回附带民事诉讼原告人黄某的其他诉讼请求。 上诉人谢飞诉称，被害人黄某用铁椅子砸其时，其用手挡，黄某用力过猛致倒地，其没有伤害黄某的主观故意，且黄某事后仍能跑着追其，认定黄某受轻伤的证据不足，请求改判无罪；原判认定黄某伤残的证据不足，且黄某应当负主要责任，请求改判。 经审理查明，原判认定上诉人谢飞犯故意伤害罪及因此造成被上诉人黄某经济损失的事实清楚，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认： 1.被害人黄某的陈述及辨认笔录，证实2018年11月20日晚，其在泉州市丰泽区顺兴电动车行门口看谢飞与老王下棋，当晚10时许，因其说了他们该如何下棋，谢飞生气了，打了其一巴掌，后其与谢飞吵了起来，谢飞将其推坐在地，其起身后拿水壶打谢飞但没打到，谢飞踢了其左腿一下，其就坐在地上起不来，谢飞和老王走后，其就报警了。 2.证人朱某的证言及辨认笔录，证实2018年11月20日晚，谢飞和老王在位于泉州市丰泽区的顺兴电动车行门口下棋，当晚10时许，黄某看棋时说该如何下和谁会输赢，谢飞生气了，打了黄某一巴掌，后谢飞与黄某吵了起来，黄某拿水壶要打谢飞，双方拉扯在一起，黄某突然坐在地上。谢飞走后，黄某爬起来走了四五米又坐在地上起不来，其将黄某扶起来坐椅子上，黄某说他的腿可能被谢飞踢断了，就报警。 3.证人林某的证言，证实被害人黄某左侧股骨骨折的伤情主要是外力因素造成，如摔伤、暴力行为。 4.泉州市公安局丰泽分局物证鉴定室鉴定书，证实被害人黄某的伤情情况。 5.侦查机关的受案登记表及到案经过说明，证实被害人黄某于2018年11月20日22时31分报警称其左腿被打伤及上诉人谢飞主动到案的情况。 6.上诉人谢飞供称，2018年11月20日晚，其和老王在泉州市丰泽区后埔顺兴电动车行门口下棋时，黄某总是指指点点，其就打了他一巴掌，黄某拿凳子打其，其挡了一下，黄某就坐在地上，后黄某拿水壶往其头上淋，被旁边的人拉开，其就离开现场 7.身份证明，证实上诉人谢飞与被上诉人黄某的身份情况。 8.医疗费票据、鉴定费票据，证实被上诉人黄某因伤治疗花费医疗费的情况及进行伤残鉴定等花费鉴定费的情况。 9.福建华闽司法鉴定中心鉴定意见书，证实被上诉人黄某的伤残等级、误工期、护理期及需要的辅助助行器的情况。 10.调解笔录及收条，证实上诉人谢飞已支付赔偿款5000元。 上诉人谢飞诉称被害人黄某用铁椅子砸其时，其用手挡，黄某用力过猛致倒地，其没有伤害黄某的主观故意，且黄某事后仍能跑着追其，认定黄某受轻伤的证据不足，经查，上诉人谢飞因琐事首先殴打黄某引发双方纠纷，被害人黄某的陈述及证人朱某的证言证实谢飞在与黄某的拉扯过程中致黄某坐在地上，并且受伤不能行走，黄某在案发后随即报警称左腿被打伤，次日到医院检查时证明黄某左股骨骨折，故认定上诉人谢飞致被害人黄某轻伤的事实清楚，证据确实、充分，足以认定，对此上诉意见不予采纳。上诉人谢飞诉称认定黄某伤残的证据不足，经查，司法鉴定机构接受委托后，根据黄某的伤情鉴定及查体作出黄某十级伤残的结论，程序合法，且鉴定意见与公安机关法医鉴定可相印证，鉴定意见可以采信，对此上诉意见不予采纳。 本院认为，上诉人谢飞故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人谢飞犯罪后自动投案，且其家属代为支付赔偿款5000元，可予酌情从轻处罚。上诉人谢飞的犯罪行为给被上诉人黄某造成的经济损失，依法应当赔偿。上诉人谢飞诉称黄某应负主要责任的意见不能成立，不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。民事部分判决确定的各项经济损失的数额适当。对上诉人谢飞请求改判的意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  许新明 审判员  陈希进 审判员  蒋小勇 二〇一九年十一月六日 书记员  林超展 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。