河北省秦皇岛市海港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0302民初9148、9149号 原告(被告):秦皇岛天达教育咨询服务有限公司,住所地河北省秦皇岛市海港区港城大街11号,统一社会信用代码:91130302785728105J。 法定代表人：刘捷，董事长。 委托诉讼代理人:谢明月,河北谦恩律师事务所律师，执业证号：11303201011519358。 被告（原告）:宋丹,女,1985年1月16日出生,汉族,现住河北省秦皇岛市海港区。 委托诉讼代理人：雷远（与宋丹夫妻关系），男，1981年2月24日出生，汉族，现住河北省秦皇岛市海港区。 原告秦皇岛天达教育咨询服务有限公司（以下简称天达教育）与被告宋丹劳动争议纠纷一案及原告宋丹与被告天达教育劳动争议纠纷一案，双方不服同一仲裁裁决向本院提起诉讼，本院受理后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(二)第十一条之规定，依法组成合议庭并案公开开庭进行了审理。原告（被告）天达教育委托代理人谢明月，被告（原告）宋丹及其委托代理人雷远到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 天达教育向本院提出如下诉讼请求：一、请求人民法院依法判令天达教育不向宋丹支付：2018年10月、11月的奖金6277.3元，2018年5月18日至2018年12月1日期间未签订劳动合同双倍工资的另一倍31420.32元，解除劳动合同经济补偿金4864元。二、诉讼费用由宋丹负担。事实及理由：宋丹于2018年4月18日到天达教育单位工作，宋丹同意在天达教育单位考核岗试岗7天，考核期满后，宋丹向天达教育单位签订了《试用同意书》约定：“一、试用期限：自2018年4月18日至2018年7月17日。二、工作单位：在秦皇岛天达教育咨询服务有限公司担任护士之职。三、工作时间：每天工作7小时……”。该约定内容符合法律规定的劳动合同具备的内容，应视为双方签订了书面劳动合同，故天达教育不应向宋丹支付未签订劳动合同双倍工资的另一倍；另，天达教育并不拖欠宋丹2018年10月、11月的奖金；且宋丹在天达教育处工作期间多次与患者发生争执、与其他员工产生矛盾，其行为严重违反了单位的规章制度，因此天达教育解除与宋丹的劳动合同符合劳动合同法的相关规定，不应支付经济补偿金。天达教育因不服秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会2019年6月12日做出的秦劳人仲案字(2019)第30号仲裁裁决书，故依法提起诉讼。 宋丹辩称，工资问题天达在劳动仲裁时已经承认了。如果天达教育说给我开了工资应提供证据，如果提供不了，根据相关法律规定应是天达承担举证不利后果。开除说明不符合法定解除劳动合同的理由，天达教育违法解除合同，应该支付赔偿金。天达教育解除劳动合同后又通知宋丹上班，应视为重新进行了劳动合同。 宋丹向本院提出诉讼请求：一、请求判令天达教育支付：1、天达教育拖欠原告的2018年10月至11月份的工资、奖金、提成7196.5+6277.3=13473.8元；2、支付原告2018年4月至11月销售20%的提成，销售5570.9销助1998+销带315.9=7884.8元；3、支付原告入职天达教育公司以来未签订劳动合同期间的双倍工资，即7.5×6877.94元/月=51584.55元(2018年4月18日至2018年11月30日，即7.5个月的工资);4、支付违法解除劳动关系的经济赔偿金和一个月的待通知金，即2×6877.94元/月+6877.94元/月=20633.82元。共计93576.97元二、天达教育承担诉讼费用。事实与理由：2018年4月18日宋丹开始到天达教育处就职，但天达教育只支付宋丹2018年9月以前的工资，自2018年10月以后并未向宋丹发放2018年10月、11月的工资及2018年4月-11月的销售20%的提成。宋丹自2018年4月18日入职以来一直在天达教育公司工作并接受天达教育的管理，天达教育向宋丹发放薪资，宋丹与天达教育之间已经形成事实劳动关系，但天达教育从未与宋丹签订劳务合同。在未出现符合《劳动法》中规定的辞退情形、天达教育并未提前通知宋丹的情况下，天达教育于2018年12月1日突然辞退宋丹。天达教育属于违法解除劳动合同，天达教育应当支付宋丹经济赔偿金。自2018年4月18日宋丹入职以来，天达教育一直没有给宋丹缴纳社会保险，导致宋丹失业后无法认领失业金。宋丹于2018年12月6日向秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，2019年6月12日秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会作出秦劳人仲案字(2019)第30号仲裁裁决书裁决：天达教育自收到裁决书15日起向宋丹支付2018年10月、11月的奖金6273元、2018年5月18日至2018年12月1日期间未签订劳动合同的双倍工资的另一倍31420.32元，解除合同补偿金4864元；对原告要求天达教育支付社会保险费、未领取失业保险金损失不予受理；对宋丹的其他仲裁请求不予支持。宋丹不服秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会秦劳人仲案字第30号仲裁裁决书，故诉至法院。 天达教育辩称，一、天达教育公司已经将宋丹的工资、奖金发放完毕，并不存在拖欠问题；二、天达教育公司在宋丹入职时已经与其签订《试用同意书》，虽然名称并非劳动合同，但载明了劳动合同的内容，应视为双方签订了劳动合同，不应支付双倍工资；三、天达公司与宋丹系在试用期内解除劳动合同，不属于违法解除，不应支付违法解除劳动关系赔偿金；四、宋丹要求公司支付待通知金不符合《劳动合同法》第四十条规定的情形。综上，请人民法院依法驳回宋丹的诉讼请求。 本院经审查认定事实如下，宋丹于2018年4月18日入职天达教育处，双方签订了《试用同意书》，约定了劳动期限（试用期）为自2018年4月18日至2018年7月17日、工作职务、工资为月薪1800元及工资发放时间为每月20日至28日。试用期内病假或事假时间超过7天，公司有权酌情延长试用期或予以辞退；无故旷工公司有权直接辞退。同日宋丹还签订了《七天考核岗确认单》，约定了工资构成为底薪加提成。2018年7月16日天达教育出具《试用期延迟申请》，延长使用期到2018年10月17日。延长的理由为宋丹在4月底工作时与孕妇发生争执，语言过激，导致孕妇投诉；5月份工作中与其他4名员工沟通方式不当，影响正常工作；6月份利用不正当方式威胁主管领导。2018年10月16日天达教育再次出具《试用期延迟申请》，延长试用期至2019年1月17日。理由为宋丹在产检大厅与杜敏争吵影响公司形象；10月份被孕妇向市长热线实名举报并投诉，影响公司形象。天达教育未为宋丹缴纳社会保险。2018年12月1日天达教育向宋丹出具了开除说明。2018年12月5日天达教育给宋丹出具《关于收回辞退决定的说明》，通知宋丹收回对宋丹的辞退开除决定，继续聘请宋丹为公司员工。 宋丹于2018年12月6日向秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求：一天达教育支付拖欠10月-11月份工资、奖金、提成7196元+6277.3元=13473.8元；二、天达教育支付4月至11月销售的20%提成，销售5570.9元+销助1998元+销带315.9元=7884.8元；三、被告支付入职以来因未签订劳动合同的双倍工资，即7.5×6877.94元/月=51584.55元(2018年4月18日至2018年11月30日，即7.5个月的工资);四、天达教育支付违法解除劳动关系的经济赔偿金和一个月的待通知金，即2×6877.94元/月+6877.94元/月=20633.82元；五、天达教育补缴入职以后的社会保险，天达教育承担部分为29.6%×6877.94元/月×7=14251.1元；六、天达教育赔偿因未缴纳社会保险导致的未能领取失业保险金的损失，970元×3月=2910元。仲裁委作出秦劳人仲案[2019]第30号仲裁裁决书。裁决：天达教育自收到本裁决书之日起十五日之内向宋丹支付：2018年10月、11月的奖金6277.3元、2018年5月18日至2018年12月1日期间未签订劳动合同双倍工资的另一倍31420.32元、解除劳动合同经济补偿金4864元。对宋丹要求天达教育支付社会保险费、未领取失业保险金损失不予受理。宋丹不服，诉至本院。 宋丹向法庭提交如下证据：证据一、录音光盘一张，证明宋丹是2018年4月18日在秦皇岛天达教育咨询服务有限公司入的职，证明天达教育拖欠宋丹工资以及剩余销售的20%以及工资发放问题，证明天达教育让宋丹2018年11月21日-11月30日带薪休息，证明每月平均工资在6877.94元以上，证明2018年8月份已转正，证明孕妇投诉与宋丹无关等。证据二、秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁时提供的证据一份，证明宋丹是2018年4月18日在秦皇岛天达教育咨询服务有限公司入的职，证明天达教育拖欠宋丹2018年10月-11月工资以及剩余销售的20%以及工资发放问题，证明每月平均工资在6877.94元以上，证明2018年8月份已转正等。证据三、秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会庭审记录一份，证明在秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会仲裁的庭审上天达教育承认宋丹是2018年4月18日在秦皇岛天达教育咨询服务有限公司入的职，承认拖欠宋丹2018年10月-11月奖金、提成、以及剩余销售的20%等。证据四、开除说明一份，证明天达教育违法解除劳动关系，且没有做到一个月的待通知。证据五、2018年11月份销售记录一份，证明11月的销售、销助、销带数量以及11月份应开工资金额，证明每月平均工资在6877.94元以上。证据六、电话录音书面资料一份，证明宋丹是2018年4月18日在秦皇岛天达教育咨询服务有限公司入的职，证明天达教育拖欠宋丹工资以及剩余销售的20%提成以及工资发放问题，证明天达教育让宋丹2018年11月21日-11月30日带薪休息，证明每月平均工资在6877.94元以上，证明2018年8月份已转正，证明孕妇投诉与宋丹无关等。证据七、银行流水一份，证明宋丹在天达教育公司入职，期间天达教育拖欠宋丹工资，以及工资发放问题。证据八、各工资数据计算构成一份，证明拖欠2018年10月-11月部分工资以及各工资的构成。证据九、每月工资发放记录一本，证明每月平均工资在6877.94元以上，销售、销助、销带的数量。此外，天达教育在仲裁中明确承认拖欠了宋丹的工资情况，但在此次庭审却不承认了。 天达教育天达教育质证意见，对证据一录音光盘及证据二在劳动仲裁时提交的录音录像代理人无法确定真实性，需庭下与单位核实，录音录像是否均在仲裁时经原始载体播放过，对证据二、宋丹民生银行个人账户对账单真实性无异议，能证实我单位已经向其发放2018年4月至9月的基本工资及奖金。对其证明目的有异议，不能证明公司拖欠其剩余销售的20%，也不能证明月平均工资在6877.94元以上。对证据三的真实性合法性关联性均无异议，对证明目的有异议，根据仲裁庭审记录仅能证明单位认可宋丹的剩余提成不到1万元没有发放，其基本工资已经发放完毕，经公司当庭确认2018年10月至11月工资为6277.3元，并非宋丹诉请的数额。对证据四真实性无异议，证明目的有异议，能证明宋丹在工作期间向公司提出各种要求，并与公司主管领导发生矛盾，还遭到了市长热线的投诉。对证据五、系宋丹个人提交，对真实性和证明目的有异议。对证据六质证意见同证据一。对证据七的真实性无异议，对证明目的有异议，能够证实单位已经向其发放10月至11月份工资，不能证明拖欠工资。对证据八并非证据仅为诉请的计算方式，对证据九为宋丹自行提供真实性及证明目的有异议。 天达教育天达教育向法庭提供证据如下：证据一、仲裁裁决书一份，证明本案经过仲裁前置程序，天达教育公司的起诉符合法律规定；证据二、2018年4月18日由宋丹签字确认的《七天考核岗确认单》及2018年4月26日由宋丹签字确认的《试用同意书》各一份，证明宋丹入职天达教育公司时，与公司签订了《试用同意书》，并约定宋丹的工作内容为在天达教育公司担任护士之职、试用期间即合同期限为2018年4月18日至2018年7月17日、试用期的劳动报酬为1800元/月，工作时间为每天工作7小时、工资发放时间为每月20日到28日以及公司管理制度等事项，该约定内容符合《劳动合同法》第十七条规定的劳动合同具备的内容，应视为双方签订了书面劳动合同，天达教育公司不应向宋丹支付未签订劳动合同双倍工资的另一倍；证据三、2018年7月16日、2018年10月16日天达教育公司分别作出的试用期延长申请，证明因宋丹在合同履行期间因与其他员工发生争执并遭到市长热线投诉，给公司造成了损失，公司决定延长其试用期；证据四、2018年11月22日天达教育公司崔经理与宋丹谈话记录一份及谈话内容总结两份，证明宋丹多次与员工发生矛盾，并遭到市长热线投诉后，公司找其谈话，其向公司及主管领导提出各种要求，公司因无法满足其要求决定将其辞退；证据五、2018年12月5日天达教育公司做出的关于收回辞退决定的说明，证明公司在辞退宋丹后决定继续聘用。证据六，宋丹工资发放截图4张，证明天达公司已经向宋丹发放2019年10月、11月的工资。发放数额与宋丹提供的民生银行的明细一致。 宋丹质证意见，对证据一没有异议。对证据二同意书不具备劳动法中规定的劳动合同应当具备的条款，并不能将原天达教育签订的试用同意书视为劳动合同，假使被认定为劳动合同也是试用期的劳动合同，根据劳动法19条第四款规定，不可单独签订劳动合同，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立。该期限为劳动合同期限，也就是说一开始跟公司签订就是正式的劳动合同，不存在所谓的试用期合同，试用期同意书是单方的，同意书不能作为劳动合同，同意书不成立，公司应当支付未签订劳动合同的双倍工资。对证据三，宋丹不知情，从未见过这个申请，且天达教育未向宋丹送达，天达教育也没有和宋丹谈过试用期不合格的相关事宜，且同一用人单位与同一劳动者只能签订一次试用期，多次约定试用期的形式侵犯了劳动者的权益，并没有任何谈话和书面通知我试用期延长，和我的签字，没有法律效力。对证据四，服务行业被投诉是可能存在的风险，孕妇处于特殊时期，情绪易激动，因被投诉被辞退不属于法定的辞退的情形，本人按照公司制度办事，没有给公司带来损失，公司的罚款决定无任何法律和规章制度。跟员工之间是矛盾不能说是争执。我平均每月给公司挣10多万元收入，甚至工资比有的领导要高，都是我辛苦劳动得来的，作为员工向公司反映情况是我的权利，公司解决不了是公司问题，因反映情况辞退员工不是公司的正当理由，天达教育没有实际证据证明我跟公司员工有争执。按劳动合同法39条规定。对证据五的三性均不认可与本案无关。对证据六是不成立的，在仲裁记录中天达教育已经承认尚欠宋丹奖金和提成没有发放，故对证据的三性均不认可。 本院认为，宋丹主张天达教育拖欠2018年10月至11月工资、奖金，并提交证据予以佐证，通过宋丹提交的银行流水证明天达教育已支付其2018年10月、11月基本工资，但是还拖欠宋丹2018年10月、11月的奖金6277.3元。故天达教育应当支付。宋丹的工资流水证明其就职期间的月均工资为4864元，天达教育与宋丹未订立书面劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条规定，天达教育应当向宋丹支付2018年5月18日至2018年12月1日期间未签订劳动合同双倍工资的另一倍31420.32元(4864元×6个月+4864元÷21.75天×10天)。天达教育于2018年12月1日向宋丹出具辞退说明，根据《辞退说明》和天达教育提交的证据，证明宋丹无法处理天达教育在工作中提出的问题而出具了《辞退说明》,视为双方协商一致解除劳动合同。故根据《劳动合同法》第三十六条之规定，天达教育应当向宋丹支付解除劳动合同经济补偿金4864元。故对宋丹要求天达教育支付待通知金的诉讼请求不予支持。宋丹要求天达教育支付2018年4月至11月的销售提成，但未提供有效证据，本院不予支持。宋丹要求天达教育支付社会保险费、未领取失业保险金损失，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，宋丹未提供社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的证据，故本院对宋丹的该请求不予支持。 根据《中华人民共和国劳动合同法》第十三条、第三十六条、第四十条、《中华人民共和国社会保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下： 一、秦皇岛天达教育咨询服务有限公司于本判决生效后十五日内向宋丹支付2018年10月、11月的奖金6277.3元； 二、秦皇岛天达教育咨询服务有限公司于本判决生效后十五日内向宋丹支付2018年5月18日至2018年12月1日期间未签订劳动合同双倍工资的另一倍31420.32元； 三、秦皇岛天达教育咨询服务有限公司于本判决生效后十五日内向宋丹支付解除劳动合同经济补偿金4864元； 四、对宋丹要求天达教育支付社会保险费、未领取失业保险金损失的诉讼请求不予支持。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20元，由秦皇岛天达教育咨询服务有限公司负担，于本判决生效后十五日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省秦皇岛市中级人民法院。 审 判 长  刘长利 人民陪审员  陈永清 人民陪审员  吕凤玲 二〇一九年十一月十日 书 记 员  吴 迪