江苏省丹阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1181民初2573号原告（反诉被告）：江苏木匠传奇餐饮管理有限公司，住所地：常州市武进区常武南路588号天安数码城15幢乙单元10楼1001、1005、1006室，统一社会信用代码×××33Ｄ。法定代表人：夏克红，系该公司董事长。委托诉讼代理人：钱凯，江苏阳湖律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚鋆，江苏阳湖律师事务所律师。被告（反诉原告）：庄海金，男，汉族，1974年9月13日生，住丹阳市。委托诉讼代理人：路小军，江苏云俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：周友进，江苏云俊律师事务所律师。原告江苏木匠传奇餐饮管理有限公司（以下简称“传奇公司”）与被告庄海金合伙协议纠纷一案，本院于2019年3月13日立案，在审理过程中，被告庄海金提起反诉，本院将本诉与反诉合并进行审理。本院依法适用简易程序于2019年4月10日公开开庭进行了审理，经审理发现不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序，于2019年8月20日组成合议庭公开开庭审理了本案，原告传奇公司的委托诉讼代理人钱凯、被告庄海金委托诉讼代理人周友进（第一次）、路小军（第二次）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本诉原告传奇公司向本院提出请求：1．判令被告向原告支付违约金300000元，返还备用金20000元，支付2天的营业款22106元，三项合计为342106元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年11月22日，原、被告签订《好享7餐饮连锁特许经营加盟合同书》，约定被告加盟好享7餐饮品牌，在丹阳市××镇开设快餐店，投资总额1480000元，原告统一管理并承诺年回报率不低于总投资款20%；合同有效期自2016年11月22日至2022年11月21日止，共计6年；合同第五章第二条约定，违约金数额为300000元；乙方自行制作或使用与甲方品牌相似或变形的品牌，原告方有权解除合同并要求乙方支付违约金。合同签订后，原告即安排人员进场施工装修，并正式营业，初期原告均按时支付当日的营业款收益，后被告认为支付的数额有错误，经与原告负责人沟通，双方就有误差的部分达成协议并履行完毕。但是，2017年6月22日，被告在未有任何沟通的情况下，强行将案涉店面的招牌更换并清场，禁止原告公司的任何工作人员入内；同时，把店内的带有“好享7”标识的餐具及设施全部更换，剥夺原告的经营权和管理权，由其自行经营管理。原告当天报警无果，被告未能将最后两天的营业款和收银机、保险柜里的备用金交接给原告。本诉被告庄海金辩称，原、被告之间并非加盟关系，从合同看应当属于民间借贷法律关系。本诉原告主张的违约金没有事实和法律依据，也没有证据证明本诉被告更换招牌以及清场，对于20000元备用金及2天的营业额，也没有证据可以证明，因此，请求法院驳回原告的诉讼请求。反诉原告庄海金提出反诉请求：1、判令反诉被告立即支付2017年2、3、4、5月份的分红差额110458.9元（依据每月营业额的23%计算），并返还遗留的会员充值卡内金额79588元；2、判令反诉被告承担违约金100000元；3、反诉被告返还原告投资款1480000元；4、由反诉被告承担本案所有诉讼费用。事实和理由：2016年11月26日，双方签订特许经营加盟合同书1份，约定由反诉原告投资加盟反诉被告经营的“好享7”餐饮，反诉原告出资1480000元。反诉原告在丹阳市开发区大泊镇市门一路东侧承租了房屋，交付给反诉被告用于经营。“好享7”大泊餐饮店开业后，反诉被告不仅未将第1个月营业额的23%计提给反诉原告，而且私下弄虚作假，故意少报每月的营业额，并按照减少后的营业额计提分红给反诉原告，直接导致反诉原告的利益受损。反诉原告发现后，就此与反诉被告沟通，希望反诉被告能依约诚实守信、如实报账、结算，返还少付的红利，承担违约金100000元，并按约同意反诉原告安排2名工作人员在店里任职，但反诉被告除象征性返还部分差额的款项外，未作任何改变，依然我行我素。反诉原告认为，反诉被告少报营业额的行为已先行严重违约，侵害反诉原告的合法权益。反诉被告传奇公司辩称，一、庄海金应得的分红，反诉被告已经全部支付给反诉原告，支付凭证在（2017）苏1181民初9842号卷宗中，其中开业的前30天，按照合同约定及其他店面的惯例不存在分红。二、反诉原告主张的违约金没有事实和法律依据。三、遗留的会员卡充值金额双方没有进行结算，反诉原告将反诉被告的系统更换后已无法进行核算。四、反诉原告的诉讼请求与前一诉讼即（2017）苏1181民初9842号基本一致，尤其是要求反诉被告返还投资款148万元，违反了一事不再理的原则。综上，请求驳回反诉请求。本院经审理认定事实如下：2016年11月22日，本诉原告传奇公司作为甲方、本诉被告庄海金作为乙方签订《好享7餐饮连锁特许经营加盟合同书》，约定就乙方加盟甲方“好享7”特许经营体系开设“好享7”餐饮事宜订立合同书，甲方将使用在餐饮店等商品上的“好享7”品牌，许可乙方使用在餐饮服务类商品上，甲方拥有“好享7”品牌的所有权；乙方认同并接受甲方的经营管理方式，自愿使用甲方品牌，并进行独立经营核算，自负盈亏；品牌使用许可加盟的店名为“好享7大泊店”，经营地址位于丹阳市××××北路，经营场所面积为472平方米，经济性质为个体工商户；该合作项目总投资额为1480000元，乙方须向甲方投资共计1480000元，占投资额的100%，该费用在任何情况下均不返还；分红方式及时间为于次月7日分配红利，如遇法定节假日，分红日期提前或推迟，乙方分得红利的计算方式为当月营业额的23%，开业第一个月30天不分红；甲方负责统一管理，乙方不得参与管理，甲方承诺：年回报率不低于总投资款20%，如低于则补贴到20%的年回报率或免费为乙方更换一个同样大小的新店；甲方负责统一管理，乙方不得参与管理，乙方可安排1－2名员工在本门店任职；本合同有效期为六年，自2016年11月22日起至2022年11月21日止；本合同期内，双方应保持交流和沟通，对日常经营中所发生的问题，应共同尽力解决，对经营过程中发生的矛盾和纠纷，应本着互谅互让的原则，友好协商解决；乙方应对本合同之内容保密，保守甲方的商业秘密；乙方承诺本合同期间或合同终止、解除后5年内，未经甲方同意，乙方不得从事、指使他人从事或为他人从事类似形态餐饮业，也不得向任何第三方提供有关的咨询服务；第五章第一条约定，本合同签订后，双方均应全面履行本合同的所有条款，不得以任何理由违约，如任何一方发生违约行为，则违约方应向另一方承担违约金100000元；第五章第二条第4项约定，乙方违反保密约定或侵犯甲方商业秘密，如在合同履行期间，甲方有权解除合同，要求乙方停止违约或侵权行为，履约保证金不予返还，并有权要求乙方支付惩罚性赔偿金300000元；第五章第二条第5项约定，本合同期间或合同终止、解除后5年内，未经甲方书面同意，乙方如从事类似形态餐饮业，或向任何第三方提供有关咨询服务，甲方也有权要求乙方支付惩罚性赔偿金300000元。2016年12月，本诉被告向本诉原告交纳加盟费1480000元，传奇公司出具收款收据。2017年2月20日，“好享7大泊店”开始营业。传奇公司财务人员自2017年3月29日至同年5月16日每日通过手机短信向庄海金发送前一天丹阳大泊店营业额的数据，5月17日起不再发送。2017年4月21日，传奇公司向庄海金支付推迟开业的补偿款20000元。2017年5月15日左右，传奇公司经结算，确认大泊店2017年3月、4月的营业额共计为545830.55元，其中包括现金、会员卡收入的90%、银行卡、支付宝和POS机收入等5项，应返还庄海金的金额为125541.03元，已返还的分红为111914.76元，应补差的分红金额为13626.27元。同年5月24日，庄海金通过EMS向传奇公司发送律师函称，传奇公司在合同履行中违反诚实信用原则，要求解除与传奇公司所签合同，由传奇公司进行违约赔偿，并要求传奇公司3日内与庄海金协商合同解除后的相关事宜。2017年5月26日，传奇公司回函庄海金称，大泊店开始营业不久，各方面工作尚处于磨合期，衔接可能会出现不及时的情况，需要双方本着最大诚意开展工作，否则，只会造成彼此损失的扩大，要求庄海金收到函件后5日内到公司协商后续事宜。2017年6月7日，传奇公司向庄海金给付2017年3月、4月补差的分红金额13626.27元。2017年6月22日21时16分，本诉原告的工作人员叶国凡向公安机关报警称，“大泊好享7餐饮店”的经营者与“好享7”公司之间有经济纠纷，无法继续合作，庄海金找人将店内外招牌更换，不打算使用“好享7”品牌了。民警到达现场后，告知双方协商处理或通过司法途经解决。此后，本诉原告被迫退出上述经营场所，本诉被告在此以“人民大饭堂”的名义继续经营。庄海金曾于2017年11月9日起诉传奇公司，要求解除特许经营加盟合同书，给付2017年2月、3月以及6月的分红，返还遗留的会员充值卡内金额60000元，返还投资款1480000元并承担违约金100000元。经本院审理并主持调解，双方于2018年11月8日签署（2017）苏1181民初9842号民事调解书，确定传奇公司于2018年11月20日前给付庄海金2017年6月营业分红52218元，庄海金的其他各项诉讼请求另案主张，传奇公司也将保留就案涉合同向庄海金主张赔偿的权利。在本案庭审中，庄海金陈述收到传奇公司的分红款具体如下：2017年4月8日25965元，同年5月5日87382元，同年6月收5月份的分红88221元。以上事实，有本诉原告提供的加盟合同书、（2017）苏1181民初9842号民事调解书、报警记录、大泊店事情经过说明、门店招牌照片、2017年6月1日至21日营业额收银情况、本诉被告提供的2017年2月至4月实际营业额明细清单、传奇公司财务人员发送给本诉被告的2017年3月至5月的营业额的短信、律师函、快递回执面单、遗留在外的充值卡明细表、微信记录、当事人的陈述等证据所证实。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。对于传奇公司的本诉主张，其中要求依照加盟合同书第五章（合同违约、终止及解除）由庄海金支付惩罚性违约金的主张，在本诉原告正常经营“好享7大泊店”期间，本诉被告庄海金突然强行占有店面，更换招牌，迫使传奇公司的工作人员离开，自行从事餐饮业的经营，致使为期6年的合作在历经4个多月后无法继续，造成传奇公司无法实现合同目的。庄海金的上述行为构成违约，应当依法承担支付违约金的责任，但根据合同约定，在本诉被告从事类似形态餐饮业或违反保密约定时须承担惩罚性赔偿金，而本诉被告虽然继续从事餐饮业，本诉原告并未证明其从事的是类似形态的餐饮业，也未提供本诉被告违反保密约定、侵犯其商业秘密的证据，因此，应适用合同第五章第一条约定的违约金，由本诉被告支付本诉原告违约金100000元；传奇公司要求庄海金返还备用金20000元，由于传奇公司未举证证明该20000元遗留在店内，庄海金也不承认实际占有该备用金，故对此不予支持；传奇公司要求庄海金给付2017年6月21日、22日未能取走的营业款22106元，也未能举证证明，故亦不予支持。对于反诉原告庄海金的反诉请求，其中要求反诉被告支付2017年2至5月的分红差额，返还遗留的会员充值卡内金额79588元。根据合同约定，开业的第一个月（30天）反诉原告并不参与分红，开业第2、3个月的分红经结算后，反诉被告已经支付给原告差额13626.27元，并在合同约定之外另行补贴庄海金房租补贴20000元，最后一个月的分红也已在另案中予以处理，因此，本诉原告要求支付分红差额缺乏事实依据；反诉原告要求返还遗留的会员充值卡内金额79588元，由于反诉原告并未提供证据证明该数据的来源，也未提供为会员充值卡内剩余金额提供餐饮服务的证据，故对此不予支持；反诉原告要求传奇公司支付违约金100000元，由于合同书第二章第二条第2项关于分红方式及时间条款，已明确约定第一个月即30日不分红，庄海金要求对开业后30天内的营业额进行分红，缺乏相应的法律依据，传奇公司已另行在合同约定之外补偿庄海金房租20000元，因此，对于营业额的计算，反诉原告一直存在误解，其主张传奇公司违约，缺乏相应的事实依据，依法不予支持；反诉原告要求传奇公司退还投资款即加盟费148000元，由于反诉原告已实际加盟好享7餐饮连锁店，且因反诉原告的行为导致双方无法继续合作，依照特许经营加盟合同书的约定，该加盟费不予返还，因此，对该反诉请求不予支持。综上，反诉原告的诉讼请求不能成立，依法应当予以驳回。反诉原告主张反诉被告应当安排2名工作人员在店里任职，但是，依照合同第二章第二条的约定，乙方可以安排1至2名员工在门店内任职，因此，反诉原告并未举证证明自己安排员工到门店任职，而反诉被告予以拒绝，故不能据此认定反诉被告就此存在违约行为。原告主张双方为民间借贷关系，缺乏事实依据，对此不予支持。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、本诉被告庄海金于本判决生效后十日内给付本诉原告江苏木匠传奇餐饮管理有限公司违约金100000元；二、驳回本诉原告江苏木匠传奇餐饮管理有限公司的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告庄海金的反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费6432元，保全费2230元，共计8662元，由本诉原告负担5776元，由本诉被告庄海金负担2886元；反诉案件受理费9868元，由反诉原告庄海金负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  汤春迩人民陪审员  蒋国祥人民陪审员  邱美霞二〇一九年十一月十四日书 记 员  吴丹阳