贵州省兴义市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2301民初11416号 原告：富源县鑫禾商贸有限公司，住所地云南省曲靖市富源县黄泥河镇东门街237号。 法定代表人：赵吉兵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王文枢，兴义市清水河镇法律服务所法律工作者，特别授权代理。 被告：贵州恒溢富通建设工程有限公司，住所地贵州省黔西南州兴义市桔山瑞金大道B5路（澳城）A幢29层02、03号。 法定代表人：左继凤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王时冬，贵州年成律师事务所律师，特别授权代理。 原告富源县鑫禾商贸有限公司（以下简称“鑫禾公司”）诉被告贵州恒溢富通建设工程有限公司（以下简称“富通公司”）买卖合同纠纷一案，本院2019年10月22日立案受理后，依法适用简易程序由审判员黄金龙于2019年11月21日公开开庭进行了审理。原告鑫禾公司之特别授权委托代理人王文枢、被告富通公司之特别授权委托代理人王时冬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告鑫禾公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告货款209915.30元，违约金50379.68元（以209915.30元为基数按月利率3%从2019年1月6日起算至2019年9月6日止）；2、诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年10月8日，因被告承建的位于贵州省兴义市的“兴义市清水河镇示范性小城镇、省级高标准基本农田建设项目”工程需用水泥，被告委托的项目经理李某2与原告委托的李某1签订了水泥购销合同一份（以下简称“合同”）。该合同约定原告销售水泥给被告，单价为：Ｐ0325型散装水泥415元／吨（含运费及上下车费）、ＰＣ425型袋装水泥460元／吨（含运费及上下车费）。同时约定：“若乙方（本案被告）未按合同约定支付货款，甲方（本案原告）有权停止供货，同时，乙方应按逾期总额的3%向甲方支付违约金。合同签订后，因被告前期需要使用拓达牌袋装水泥，原告便向贵州黔桂金州建材有限公司的经销商购买袋装水泥40吨（其中于2018年11月5日向盘州桌裕商贸有限公司购买袋装水泥25吨、2018年11月6日向贵州益华建筑工程有限责任公司兴义分公司购买袋装水泥15吨）运送到被告指定工地。后被告需要散装水泥，原告按要求分10次向被告提供散装水泥共计545.82吨。原告每次送水泥到被告工地，均由案外人黄某（被告的项目负责人李某2安排的工地管理人员）签收。2018年12月19日，原告与被告之工程项目经理和管理人李某2进行结算，被告应付水泥款244915.3元，结算时支付了35000元，欠209915.30元，李某2出具了欠条一张给原告，约定于2019年1月5日前付清，被告的收货员黄某亦在欠条上签字捺印。付款期限届满后，原告向被告索要，被告要求宽限付款时间，并口头承诺自愿以尚欠货款209915.30元为基数按月利率3%从欠款逾期之日起计付原告违约金至欠款付清之日止。可被告至今未给付原告欠款，原告多次索要无果，故起诉望人民法院判决支持原告的诉讼请求。 被告富通公司辩称，原告的诉求与事实不符。理由如下：1、原、被告虽签订水泥购销合同一份，但原告未按合同约定履行供货义务，原告提供“富源县宏发恒际水泥有限公司发货单”上载明收货单位分别为“盘州卓裕商贸有限公司”和“贵州益华建筑工程有限责任公司兴义分公司”，收货人为黄某，无货物交货（送达）地点。签收人黄某不是被告公司员工及委托收货人，按合同约定：“原告所供水泥应由被告在发货单上签字认可，散装水泥以甲、乙双方共同参与过磅签字为准”，发货单上无被告签字，且原告未提供双方签字确认的过磅单证实供货给被告，发货单上的货物明显不是供给被告的，与被告无关；2、欠条系李某2个人出具，与被告无关。李某2不是被告公司员工，货款系李某2所欠，原告应向李某2主张权利。合同签订后，原告未按合同约定供货已构成违约，故被告保留向原告追究其违约责任的权利。请求人民法院依法判决解除双方于2018年10月8日签订的《水泥购销合同》；3、原告从未到被告公司与被告进行结算，亦未要求支付货款；4、被告所承建的工程系大约1公里的道路工程，而原告供应近600吨水泥，不符合工程用量。且该工程存在质量问题，多处被水冲垮，业主已告知，要求被告公司返工修复；5、本案遗漏重要当事人李某2，欠条证实本案系李某2个人欠款，故在本案中，被告不是适格主体，请求贵院驳回原告的诉讼请求。 本案的争议焦点为：原告是否向被告履行了供货义务，其诉讼请求是否应支持。 针对本案的争议焦点，原告向本院提交如下书面证据： 第一组证据：原告营业执照、法定代表人身份证复印件各一份；证明原告诉讼主体资格及身份信息。 第二组证据：水泥购销合同原件一份，证明原、被告双方对供、需水泥相关的权利、义务、违约责任的约定情况。 第三组证据：贵州黔桂金州有限公司销售发货单原件2张（票号：0038177；0038215），票据载明的收货单位：贵州盘州卓裕商贸有限公司、贵州益华建筑工程有限责任公司兴义分公司。富源县宏发恒际水泥发货单原件10张；证明原告供给被告袋装、散装水泥的型号、数量、供货时间以及被告专职收货员签收的事实。 第四组证据：欠条原件一张，证明原告于2018年12月19日供水泥给被告结束后双方进行结算，同时确定了欠原告水泥款的事实。 第五组证据：证人黄某出庭作证，证明原告已履行供货义务。证人黄某当庭作证时陈述：被告委托李某2做涉案工程（组织施工），李某2请我管理工地（签收水泥等），我在现场验收水泥。袋装水泥25吨一车、15吨一车，散装水泥500多吨已收到，水泥已全部用于修建水泥路、保坎、水池等工程。 庭审中，本院向证人黄某出示原告提交的第三、四组证据后，证人黄某陈述：该两组证据发货单上的“黄某”三字都是我签的，货物已实际收到，并已全部用于被告的工地上了。只要水泥到了，符合标准，我就签字确认。我还负责水泥的发放。 第六组证据：证人李某1出庭作证，证明原告已履行供货义务。证人李某1当庭作证时陈述：鑫禾公司委托我与李某2签订合同，合同签订后我就拉水泥，我是经办人，已付货款35000元是“打”至鑫禾公司的账户。我拉水泥给李某2时，就把我从贵州盘州卓裕商贸有限公司、贵州溢华建筑工程责任公司兴义分公司的发货单拿给黄某确认。因跟我经办的人是李某2，所以我叫李某2写欠条给我。 庭审中，本院向证人李某1出示原告提交的第三、四组证据后，证人李某1陈述：该发货单属实，因为李某2要40吨袋装水泥，我就从清水河购买了40吨给李某2。我向哪个公司买，发货单上面就载明哪个公司。因为跟我经办买卖水泥的是李某2，所以就叫李某2写欠条给我。 第七组证据：证人李某2出庭作证，证明原告已履行供货义务。证人李某2当庭作证时陈述：富通公司委派我负责清水河镇省级高标准农田工程项目，有书面委托书。因工程需要水泥，我就代表恒溢富通公司与李某1签订买卖合同，已付35000元，是从恒溢富通公司账户打到鑫禾公司账户。黄某是我请的工地管理人员，负责管理工地使用材料的进出及质量，水泥是黄某签收为主，有一次黄某没在，是我签收。黄某签字的单据我全看过。合同上体现的涉案工地总承包人是富通公司，实际是我。 庭审中，本院向证人李某2出示原告提交的第二、三、四组证据后，证人李某2陈述：这些都是我签字的，还有一部分是黄某签字的。 被告对原告提交的证据质证如下：对第一组证据无异议；对第二组证据真实性无异议，对证明内容不认可；对第三组证据真实性认可，对证明内容、关联性不认可，与被告无关联。对第四组证据的真实性、关联性都有异议，与被告无任何关联。对第五组证据，黄某是李某2委托，不是富通公司委托，黄某无权代富通公司签收水泥。对第六组证据，因李某1与本案有利害关系，不能作为证人作证。对第七组证据，因李某2与本案有利害关系，不能作为证人作证。从原告提交的证据看，都是李某2与被告有直接关系。 本院对原告提交的证据认定如下：对第一、二、三组证据，被告无异议，本院确认作为定案依据；对第四、五、六、七组等四组证据，被告虽不认可，但被告未提交反证，且该四组证据能相互印证，故本院确认作为定案依据。 被告富通公司未提交证据。 诉讼中，本院依法调取了如下证据： 第一组证据，本院从被告的经办人李某2处调取的授权委托书复印件一份，原、被告质证均表示无异议，该证据能证明李某2系被告富通公司的管理人员。 第二组证据，本院对李某2的调查笔录一份，原告对该证据无异议，被告对该证据的真实性无异议，对关联性有异议。 本院审理认定的法律事实：2018年10月8日，原、被告签订水泥购销合同一份，原、被告双方均在该合同上加盖了公章，原告方经办人李某1、被告方经办人李某2均在该合同上签字。在该合同中，原告鑫禾公司为甲方，被告富通公司为乙方。该合同约定由原告向被告供应袋装水泥和散装水泥，并对水泥的强度等级、包装形式、单价、违约责任等事项进行了约定。该合同对单价的约定为：袋装水泥460元／吨（含运费及上下车费）；散装水泥415元／吨（含运费及上下车费）。该合同对供货数量的约定为：散装水泥大约2500吨，袋装水泥80吨以内。该合同对付款方式的约定为：月结，按第一次供货时间起，每月到期后三个工作日内支付。工程完工七个工作日内结清货款。该合同对违约责任的约定为：因甲方水泥质量及供货问题影响乙方不能正常施工造成一切损失由甲方负责。若乙方未按合同约定支付货款，甲方有权停止供货，同时，乙方应按逾期总额的3%向甲方支付违约金。 合同签订后，原告鑫禾公司的经办人李某1即购买水泥向被告富通公司供货，共运送袋装水泥40吨，散装水泥545.82吨到被告富通公司的工地，被告富通公司的经办人李某2和工地管理人员黄某（李某2安排）对水泥进行验收后，在原告提供的发货单了进行了签字确认。2018年12月19日，原告鑫禾公司与被告富通公司的经办人李某2、工地管理人员黄某进行结算，被告富通公司应付原告鑫禾公司货款总额为244915.30元，扣减已付货款35000元后，尚欠货款226515.30元，被告富通公司的经办人李某2以个人名义出具了欠条给原告鑫禾公司，被告富通公司的工地管理人员黄某亦以收货人的名义在欠条上签字捺印。欠条载明内容为：欠条今欠到富源县鑫禾商贸有限公司袋装水泥42.5号40吨，每吨单价460元，共计18400元；散装水泥32.5号545.82吨，每吨单价415元，共计226515.30元，合计244915.30元，已付货款参万伍仟元（35000.00元），下欠贰拾万零玖仟玖佰壹拾伍元参角整（209915.30元），第二批货款定于2019年1月5日支付。 结算过后，因被告未给付原告货款，原告多次索要无果，遂诉至本院要求按前述诉讼请求解决。 以上法律事实，有原、被告陈述，原告提交的证据水泥购销合同原件一份、贵州黔桂金州建材有限公司销售发货单两张（票号0038177；0038215）、富源县宏发恒际水泥有限公司发货单10张、欠条原件一张，证人黄某、李某1、李某2的当庭作证陈述，本院依法调取的授权委托书复印件一份、本院对证人李某2的调查笔录一份等在卷佐证，故作认定。 本院认为，鑫禾公司与富通公司签订水泥购销合同的事实，以及所签合同载明的鑫禾公司的经办人为李某1、富通公司的经办人为李某2的事实，因双方当事人对合同无异议，故本院予以确认。 对鑫禾公司是否已履行供货义务的问题。合同签订后，鑫禾公司将42.5号袋装水泥40吨、32.5号散装水泥545.82吨运送至富通公司的施工工地，富通公司的经办人李某2、及李某2安排的工地管理人员黄某已对水泥进行验收并签字确认（主要为黄某签字）；事后，鑫禾公司与李某2、黄某又结行了结算，并出具了欠条给鑫禾公司。因李某2在案涉合同中系富通公司的经办人，故李某2和黄某（李某2安排的工地管理人员）验收水泥并签字的行为、以及李某2与鑫禾公司结算并出具欠条的行为，依法应系代表富通公司的职务行为，该行为产生的后果应当由富通公司承担。综上，应当确认鑫禾公司已履行向富通公司提供42.5号袋装水泥40吨、32.5号散装水泥545.82吨的义务。 对鑫禾公司要求富通公司给付货款209915.30元的诉讼请求是否应支持的问题。买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。如前所述，鑫禾公司已履行向富通公司提供42.5号袋装水泥40吨、32.5号散装水泥545.82吨的义务，结算时李某2出具的欠条对付款时间进行了重新约定，依法富通公司应按欠条之约定于2019年1月5日前付清鑫禾公司尚欠货款209915.30元，但鑫禾公司逾期未付，其行为构成违约，依法其应承担继续给付209915.30元的义务，故对鑫禾公司要求富通公司给付货款鑫禾公司的诉讼请求，本院予以支持。 对鑫禾公司要求富通公司给付违约金50379.68元（以209915.30元为基数按月利率3%从2019年1月6日起算至2019年9月6日止）的诉讼请求是否应支持的问题。如前所述，因富通公司违约逾期未给付货款，依法其应按合同约定和相关法律规定承担违约责任。由于双方所签合同对违约责任的约定为：“若乙方未按合同约定支付货款，甲方有权停止供货，同时，乙方应按逾期总额的3%向甲方支付违约金。”根据该条约定，富通公司应给付鑫禾公司违约金6297.46元（209915.30元×3%）；鑫禾公司诉称“付款期限届满后，鑫禾公司向富通公司索要，富通公司要求宽限付款时间，并口头承诺自愿以尚共货款209915.30元为基数按月利率3%从欠款逾期之日起计付鑫禾公司违约金至欠条付清之日止。”因鑫禾公司未举证证实，依法应由其承担举证不能的不利后果，故对鑫禾公司的其余违约金请求，本院不予支持。 对富通公司提出的“欠条系李某2出具，与富通公司无关，本案遗漏当事人李某2，……，要求驳回鑫禾公司的诉讼请求”等辩解，因与事实和法律规定相悖，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国诉讼法解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由贵州恒溢富通建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付富源县鑫禾商贸有限公司货款209915.30元、违约金6297.46元，合计216212.76元； 二、驳回富源县鑫禾商贸有限公司的其余诉讼请求。 案件受理费5206元，减半收取2603元，由富源县鑫禾商贸有限公司负担441元，由贵州恒溢富通建设工程有限公司负担2162元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员  黄金龙 二〇一九年十一月二十八日 书记员  伍 鹏