包头市昆都仑区人民法院行政裁定书（2019）内0203行初61号原告包头华中实业总公司。法定代表人刘芳。委托代理人王永东，住包头市。委托代理人王旭升，内蒙古信真律师事务所律师。被告包头市青山区市场监督管理局。法定代表人冯东旺。出庭行政机关负责人祁埃庆，该局副局长。委托代理人薛文千，内蒙古字仁律师事务所律师。第三人内蒙古北方重工业集团有限公司。法定代表人高汝森，该公司董事长。委托代理人姜菊云，女，汉族，1978年4月10日出生，该公司副总法律顾问，住包头市。委托代理人刘利红，女，汉族，1979年4月25日出生，该公司法律顾问，住包头市。原告包头华中实业总公司（以下简称华中实业）诉被告包头市青山区市场监督管理局（以下简称青山区市场局）、第三人内蒙古北方重工业集团有限公司（以下简称北方重工）工商行政登记纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月12日公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。原告华中实业诉称，原告是第三人前身（内蒙二机厂）于1970年5月，为安排厂内职工家属就业奉行“自力更生、白手起家、艰苦创业”精神，扶持设立的集体企业；1970年5月7日在银行开户建账，对内称“五七”营外称国营内蒙第二机械制造总厂五七总厂，1983年4月更名为国营内蒙第二机械制造总厂综合生产公司。纸质工商档案显示：1、原告1984年8月，在包头市工商行政管理局注册登记时，已经自有积累（通过劳务、服务、生产加工等）资金3，889，427元，从业人数2197人，领取了独立核算集体所有制《营业执照》；2、1987年2月10日，国营内蒙第二机械制造总厂认定《企业登记事项年检报告书》（1986年）原告资金3，324，730元来源为全部为自筹；3、1986年10月《注册资金通知单》（编号：937）原告2，845，056元的注册资金来源为生产、加工、制作、安装、劳务、服务；4、1987年《各类“公司”“中心”清理整顿报告书》载明原告实际资金404万元全部为自筹；5、（1990）包会验字第0173号《包头市会计师事务所企业登记注册金验证结果通知书》载明审验后注册资金2，750，556元资金来源为多年内部积累，第三人及其财务部门完全认可，为此，包头市工商行政管理局在1990年6月14日“公司（中心）重新登记注册”时，为原告重新登记核发（非公司）集体所有制《企业法人营业执照》；6、1993年3月18日原告申请变更增加注册资金，由275万元增加为520万元；增加的245万元验资为原告自有资金和资产，1994年3月26日，包头市工商行政管理局为原告核发变更登记后的《企业法人营业执照》；7、1999年6月第三人依改制后更名为现用名-内蒙古北方重工业集团有限公司，同时第三人与原告人财物完全分离，原告经包头市工商行政管理局批准更名为现用名----包头华中实业总公司，第三人拟将原告移交包头市青山政府，2009年将原告党委移交青山区区委组织部管理。原告从1984年8月注册登记领取第一份《营业执照》至今，虽多次申请变更登记，但原告非公司独立企业法人、集体所有制、注册资金来源原告多年自有积累的属性没有变。由于特定的原因，包头市青山区地方政府没有接管原告，第三人仍然作为原告集体所有制企业形式上的主管部门代管，但第三人绝对不是原告的投资人，不是原告的股东，原告是具有独立法人资格的（集体所有制100%全资产）经济实体。2014年，原告的工商登记管理工作，从包头市工商行政管理局转归被告管理。2019年4月23日，原告到被告处查阅企业机读档案时发现：投资者姓名/名称----为内蒙古北方重工业集团有限公司；同时发现《国家企业信用信息公示系统》（内蒙古）原告基础信息主管部门（出资人）信息----内蒙古北方重工业集团有限公司；同时《启信宝》查询软件可查到：第三人对外投资原告（原工商股东）、投资比例100%、认缴金额520万元。原告在被告处，查阅复印原告工商纸质档案，在登记及变更登记内容中均没有找到第三人投资原告注册资金520万元的登记内容。原告认为机读档案的输录，应以原告纸质档案登记内容为依据，更不应该以《公司法》一些概念套用到集体所有制企业信息登记。针对机读输录错误，2019年6月21日，原告曾书面请求被告做变更调整，却遭到拒绝。机读电子档案的错误信息，导致第三人现任董事长的主导下做出要改变原告集体所有制性质、损害原告集体企业财产所有权的行为，将原告视作第三人的全资子公司于2018年8月9日，其董事会做出《关于对包头华中实业总公司进行解散清算的决定》。随后，第三人下属的服务保障事业部实施了一系列的损害原告集体企业的财产所有权解散清算的侵权行为，已造成原告巨大的经济损失。综上所述，为了维护原告的合法权益，依据《行政诉讼法》、《城镇集体所有制企业条例》、《企业法人登记管理条例》有关规定诉至法院，请法院依法判令被告变更原告《企业机读档案登记资料》中第三人为原告投资人的内容，变更对应《国家企业信用信息公示系统》（内蒙古）原告基础信息主管部门（出资人）信息中（出资人）内容；判令第三人停止撤销清算侵权行为，先行赔偿原告因其撤销清算侵权行为造成的经济损失500万元。被告青山区市场局辩称，一、原告起诉的期限已经超过《行政诉讼法》规定的起诉，应当裁定驳回其起诉。依据《行政诉讼法》第四十六条：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。”本案原告所诉的内容本质上系其对答辩人登记的内容不服提起的诉讼，原告公司注册之初其“集体所有制”性质已经确定，按照上述法律规定，其至迟应当在注册登记之日起五年内提起行政诉讼，但其于2019年才提起诉讼，早已超过了法律规定的期限，贵院对于其起诉不应当受理，请求贵院依法裁定驳回原告的起诉。二、答辩人非实际办理登记主体，对原告的工商信息登记情况不明晰。本案涉案原告的工商信息最初的登记机关是包头市市场监督管理局，答辩人未参与2010年之前的注册和变更行为。2010年期间，由于部门改革，将登记权利下放至答辩人，包头市市场监督管理局才将原告的全部工商登记档案移交答辩人，故答辩人对最初工商登记的行政行为并不明晰。三、原告主张要求答辩人变更《企业机读档案登记资料》及《国家企业信用信息公示系统》没有事实和法律依据。1、原告的工商信息材料均由原告自行向答辩人提供，其无权要求答辩人变更《企业机读档案登记资料》及《国家企业信用信息公示系统》中的内容。答辩人作为工商行政主管部门，依据法律、行政法规、部门规章授权的范围内负责企业登记事项，依据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条：“申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。”《行政许可法》第三十一条：“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。”及第五十六条：“实施本法第十二条第五项所列事项的行政许可，申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式的，行政机关应当当场予以登记。需要对申请材料的实质内容进行核实的，行政机关依照本法第三十四条第三款的规定办理。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。”以及《国家企业信用信息公示系统使用运行管理办法（试行）》第七条：“工商部门应当将在履行职责过程中产生的依法应当公示的涉企信息在规定时间内归集到公示系统。”之规定，答辩人对于原告注册、变更登记的全部资料仅审核其形式是否符合法律规定，只要符合，答辩人便予以办理登记手续，据此，答辩人处留存的全部材料均为原告注册登记及办理变更登记时自行提交的资料，答辩人依据原告留存的资料出具的《企业机读档案登记资料》并上报原告企业信用信息内容符合法律规定，无需进行变更。2、关于原告主张要求变更第三人作为出资人的信息的诉讼请求没有事实和法律依据。依据《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》第十四条：“设立集体企业应当经省、自治区、直辖市人民政府规定的审批部门批准。设立集体企业的审批部门，法律、法规有专门规定的，从其规定。”原告设立之初其自行填报的批准单位是“二机厂”，也就是第三人，原告从成立至今长达30余年从未向答辩人申请变更批准（主管）部门，据此，原告要求变更《企业机读档案登记资料》及《国家企业信用信息公示系统》中的关于主管部门（出资人）的内容没有事实和法律依据。综上，原告的诉讼请求早已超过法定的起诉期限，请求贵院依法裁定驳回其起诉。第三人北方重工述称，一、刘芳冒用华中公司名义提起诉讼，依法应驳回起诉。2018年6月13日华中公司营业期限届满，北重集团作为华中公司主管部门决定对华中公司进行清算并依法成立华中公司清算组。清算组依法负责华中公司清算活动，包括诉讼。目前，清算组从未决定就涉案登记事项提起诉讼。《公司法》第一百八十四条：“清算组在清算期间行使下列职权：(七)代表公司参与民事诉讼活动。”本案原告并不是清算组所代表，而是刘芳所代表。以上说明刘芳冒用华中公司名义提起本案诉讼。因刘芳拒不交还公章，清算组已依法刻制清算组公章替代原公章用以处理华中公司清算事务。现刘芳本人擅自使用华中公司公章，冒用华中公司名义提起诉讼，不能代表华中公司的真实意愿。《公司法司法解释二》第十条第二款：“公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。”由此可见，华中公司依法成立清算组，刘芳不能再以华中公司法定代表人身份参加诉讼，华中公司诉讼依法应由清算组负责人参加。刘芳仅为清算组成员之一，不是清算组负责人，无权代表华中公司参加诉讼。现刘芳以华中公司法定代表人身份参加诉讼属于严重扰乱司法秩序。因此，本案系刘芳冒用华中公司名义提起诉讼，依法应驳回起诉，并依法根据情节对刘芳采取拘留、罚款等措施，构成刑事犯罪的，依法追究其刑事责任。此外，北重集团及华中公司清算组依法保留向刘芳等人追究法律责任的权利。二、刘芳所代表的原告即使符合起诉条件，但本案已过诉讼时效，依法应予驳回。华中公司成立于1970年，距今已有40余年，从华中公司1984年以后的工商档案可以看出，其主管部门一直登记为北重集团，华中公司从未提出过任何登记错误的异议。此外，根据华中公司工商档案显示：2009年12月30日，刘芳被北重集团任命为华中公司总经理、法定代表人。2010年度企业法人年检报告书显示出资人名称与登记一致，刘芳作为法定代表人在“本人确认企业提交的年检报告书所填内容属实”处签字。由此可见，华中公司及时任法定代表人刘芳均认可华中公司出资人登记为北重集团情况属实。《行政诉讼法》第四十六条第二款：“因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。”华中公司主管工商部门至少在1984年开始即将华中公司投资人/主管部门登记为北重集团，本案中刘芳所代表的原告2019年7月提起关于变更投资人的诉讼请求超过法定诉讼时效，依法应驳回诉讼请求。三、华中公司属于厂办大集体，其资产依法属于国有资产，华中公司主管部门为北重集团，包头市青山区市场监督管理局将华中公司投资人/主管部门登记为北重集团合法有效。1.华中公司属于厂办大集体，由北重集团出资设立，主管部门登记为北重集团合法有效。根据《国务院办公厅关于在全国范围内开展厂办大集体改革工作的指导意见》（国办发〔2011〕18号）文件，厂办大集体是指由国有企业批准或资助兴办的，以安置回城知青和职工子女就业为目的，主要向主办企业提供配套产品或劳务服务，由主办企业委派人员或领导参与生产经营并在工商行政机关登记注册为集体所有制的企业。实际上，华中公司由北重集团前身即国营内蒙第二机械制造厂（以下简称“二机厂”）批准或自主兴办的，华中公司工商档案材料亦将华中公司主管部门登记为二机厂/北重集团，充分说明华中公司由北重集团出资设立的。此外，刘芳所代表的原告在行政诉讼中亦陈述：“原告是第三人前身内蒙古二机厂于1970年5月，为安排厂内职工家属就业奉行‘自力更生、白手起家、艰苦创业’精神，扶持设立的集体企业。”说明刘芳及其所代表的原告亦认可华中公司厂办大集体的性质，以及华中公司是由北重集团出资设立的事实。2.北重集团作为国有企业出资设立华中公司，其对华中公司的投资及投资的经营收益所形成的资产属于国家所有，刘芳所代表的原告要求被告变更北重集团的投资人/主管部门身份没有法律依据。《国家国有资产管理局关于用国有资产开办的集体企业或经营单位产权归属问题的通知》一、完全用国有资产开办登记注册为集体所有制性质的企业或经营单位，由国家投资及投资的经营收益所形成的资产属国家所有。本案中，华中公司由北重集团扶持设立（原告在诉状中已认可该事实），事实上亦是北重集团提供土地、设备等生产资料出资设立华中公司。同时北重集团属于国有企业，北重集团对华中公司的原始投资属于国家所有，北重集团对华中公司的投资收益转化为注册资本的，转化的注册资本依法亦属于国家所有。刘芳所代表的原告在诉状中称原告资金来源为自有积累资金、自筹资金、内部积累、自有资金和资产以及原告生产加工等服务。从原告陈述的华中公司资金来源历史沿革以及原告的主管部门/投资人一直为登记为北重集团的事实可知，华中公司增加的注册资金来源于华中公司内部积累，也就是华中公司注册资金来源于北重集团投资及投资经营收益，刘芳所代表的原告亦认可该项事实，显然刘芳所代表的原告认知本身与本案诉讼请求相互矛盾，其诉讼请求没有法律依据，依法应予驳回。四、华中公司营业期限已届满，无法继续经营，北重集团作为华中公司主管部门，有权清算华中公司，未侵犯到华中公司利益，依法不应承担赔偿责任。《中华人民共和国企业法人登记管理条例》第二十一条：“企业法人办理注销登记，应当提交主管部门或者审批机关的批准文件。”由此可见，北重集团作为主管部门有权批准华中公司的清算注销事宜。《国务院办公厅关于在全国范围内开展厂办大集体改革工作的指导意见》（国办发〔2011〕18号）（四）对不具备重组改制条件或亏损严重、资不抵债、不能清偿到期债务的厂办大集体，可实施关闭或依法破产。由此可见，鉴于华中公司营业期限届满、不具备重组改制条件、资不抵债等原因，北重集团作为主管部门有权关闭华中公司。《公司法》第一百八十条：“公司因下列原因解散：(一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；”四十三条第二款：“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”由此可见，2018年6月13日，华中公司营业期限届满，北重集团作为持有华中公司100%股份的股东，有权对华中公司进行解散清算。因此，北重集团作为华中公司主管部门，在华中公司营业期限届满以及积极响应国家厂办大集体改革政策的前提下，有权清算华中公司。并未侵犯到华中公司利益，依法不应承担赔偿责任。此外，刘芳所代表的原告亦未能举证证明赔偿数额，应承担举证不利后果。综上所述，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，原告华中实业前身为内蒙第二机械制造总厂综合生产公司。第三人北方重工前身为内蒙二机总厂。1998年企业法人年检报告书中出资情况一栏显示：“出资者名称为内蒙二机总厂，实际出资额为520万元”。1999年企业法人年检报告书中出资情况一栏显示：“出资者名称为北方重工集团有限公司，实际出资额为520万元”。2009年12月30日第三人北方重工作出任免通知，刘芳任原告华中实业总经理、法定代表人。2010年度原告向被告提交的企业法人年检报告书中登记事项情况（续）一栏显示：“出资人姓名（名称）及出资额与登记一致”，且有企业法定代表人签名处有刘芳的签字，并提交了企业年检指定代表或者委托代理人的证明。在2012年度内蒙古工商行政管理网上年检系统企业法人年检报告书登记事项与此前一致。在此后的工商登记也未发生变化。另查明，2018年8月9日，第三人北方重工发出文件，决定对原告华中实业进行清算结算。2019年2月25日第三人北方重工成立清算组进行清算。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定，“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。”本案中，被告于1998年作出被诉工商登记行政行为，而原告于2019年7月份向本院提起行政诉讼，早已超过五年起诉期限，人民法院应不予受理。《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条第一款规定，“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。”本案中，原告华中实业及法定代表人刘芳最晚于2010年已知晓被诉行政行为内容，而原告于2019年7月份向本院提起行政诉讼，已超过行政诉讼法定起诉期限。原告要求第三人停止清算侵权行为及赔偿损失的诉讼请求不属于人民法院行政诉讼受案范围。综上，本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第二款、第四十九条第(四)项、《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条第一款、第六十九条第一款第（一）、（二）项、第一百零一条第一款第（二）项的规定，裁定如下：驳回原告包头华中实业总公司的起诉。案件受理费50元（原告预交），退还原告包头华中实业总公司。如不服本裁定，可在裁定送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审 判 长 包 英人民陪审员 张 帆人民陪审员 夏美玲 二○一九年十一月二十五日书 记 员 史泽庭附：本裁判文书适用的法律条款《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。第四十九条提起诉讼应当符合下列条件：(一)原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；(二)有明确的被告；(三)有具体诉讼请求和事实根据；(四)属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。复议决定未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，适用前款规定。第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：(一)不符合行政诉讼法第四十九条规定的；(二)超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的；(三)错列被告且拒绝变更的；(四)未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的；(五)未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；(六)重复起诉的；(七)撤回起诉后无正当理由再行起诉的；(八)行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；(九)诉讼标的已为生效裁判所羁束的；(十)其他不符合法定起诉条件的情形。前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法审理。人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。第一百零一条裁定适用于下列范围：（一）不予立案；（二）驳回起诉；（三）管辖异议；（四）终结诉讼；（五）中止诉讼；（六）移送或者指定管辖；（七）诉讼期间停止具体行政行为的执行或者驳回停止执行的申请；（八）财产保全；（九）先予执行；（十）准许或者不准许撤诉；（十一）补正裁判文书中的笔误；（十二）中止或者终结执行；（十三）提审、指令再审或者发回重审；（十四）准许或者不准许执行行政机关的具体行政行为；（十五）其他需要裁定的事项。对第一、二、三项裁定，当事人可以上诉。裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。