福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0521民初3606号 原告：泉州房小丫房产经纪有限公司惠安分公司，住所地惠安县螺城镇建设南路广海大厦**，统一社会信用代码9135050521MA31CWHP97。 法定代表人：陈明珍，总经理。 委托诉讼代理人：曾惠琼，女，系公司职员。 委托诉讼代理人：李素明，女，系公司职员。 被告：张碧云，女，1983年5月22日出生，汉族，住惠安县。 委托诉讼代理人：汪阳，惠安县惠中法律服务所法律服务工作者。 原告泉州房小丫房产经纪有限公司惠安分公司与被告张碧云劳动争议一案，本院于2019年4月19日立案后，依法由简易程序转入普通程序，公开开庭进行了审理。原告泉州房小丫房产经纪有限公司惠安分公司的委托诉讼代理人李素明，被告张碧云及其委托诉讼代理人汪阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告泉州房小丫房产经纪有限公司惠安分公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告无需支付被告工资及抽成合计12855元；2、原、被告之间不存在劳动关系，原告无需支付被告另一倍工资22500元；3、被告无需支付被告经济补偿金2500元。事实和理由：原、被告之间不存在劳动关系，被告是兼职的，原告不应承担被告双倍工资及经济补偿金。被告未能提供证据证明原、被告之间存在劳动关系，仲裁仅依据银行流水就认定原告应承担责任，这是没有法律依据的。被告提供的合同真实性无法确认，被告请求的业绩提成，没有事实依据。 被告张碧云辩称，一、原告主张被告是兼职的，双方不存在劳动关系，但原告未能提供证据证明，仲裁委员会根据双方的庭审陈述，认定原、被告存在事实劳动关系是正确的。二、被告于2017年12月入职原告公司，担任房产经纪人，每月固定工资2500元。被告入职后，原告并未与被告签订劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。工作期间，被告遵守原告各项规章制度，完成工作任务，但原告却拖欠被告2018年9月份的工资2500元及2018年7月、8月、9月的抽成工资10355元，合计12855元。鉴于原告未能与被告签订劳动合同，故应支付被告未签订劳动合同的二倍工资的另一倍工资22500元（自2018年1月1日起至9月30日），并支付经济补偿金4621元（按每月4621元的标准计算，按一个月计付）。 经审理查明，原告系以房屋租赁、二手车平台服务，不动产登记代理服务，房地产咨询、房地产销售策划服务等为经营范围的有限责任公司。被告入职原告公司，双方于2017年12月18日签订《员工入职协议书》1份，约定原告聘任被告为金融服务部信贷专员，聘任时间为12个月即自2017年12月17日起至2018年12月18日，试用期1个月，试用期工资为2000元。2018年6月12日，原告发给被告任命书1份，载明根据公司发展需要自2018年6月12日起任命被告为惠安新亭尾店长，负责协助门店日常业务及事务统筹管理工作，任期三个月，同时按公司体系进行店长岗位薪资调整。2019年2月1日，被告作为申请人以原告为被申请人向惠安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、解除申请人与被申请人的事实劳动关系；二、被申请人立即支付申请人的工资12855元；三、被申请人立即支付申请人未签订书面劳动合同二倍工资的另一倍工资25000元（自2018年1月1日起至10月30日）；四、被申请人立即支付申请人经济补偿4621元。2019年3月26日，惠安县劳动人事争议仲裁委员会作出泉惠劳人仲案〔2019〕34号裁决书，裁决：一、解除申请人张碧云与被申请人泉州房小丫房产经济有限公司惠安分公司的事实劳动关系；二、被申请人泉州房小丫房产经济有限公司惠安县分公司应在本裁决书生效之日起10日内支付申请人张碧云的工资及抽成12855元；三、被申请人泉州房小丫房产经纪有限公司惠安分公司应在本裁决书生效之日起10日内支付未与申请人张碧云签订书面劳动合同的另一倍工资22500元；四、被申请人泉州房小丫房产经纪有限公司惠安分公司应在本裁决书生效之日起10日内支付申请人张碧云的经济补偿2500元；五、驳回申请人张碧云的其他申请请求。原告不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。 以上事实，有原告提供的营业执照、员工入职协议书、任命书、泉惠劳人仲案〔2019〕34号仲裁裁决书及送达证明,被告提供的内资企业登记基本情况表、任命书、泉惠劳人仲案〔2019〕34号仲裁裁决书及送达证明，以及双方当事人的庭审陈述等证据加以证明，本院予以认定。 原、被告双方争议的焦点： 一、关于原告是否应支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资22500元、工资及抽成12855元的问题。 原告认为，原、被告不存在劳动关系，仅存在劳务关系，双方签订的入职协议书是有效的，原告不应支付被告相应的工资及抽成以及另一倍工资。双方在入职协议书上约定，被告进行离职应当进行交接，否则原告有权拒绝发放工资及奖金抽成。原告并未收到被告的书面离职书，离职三个月内不得从事同行业工作，因为被告没有办理交接手续，原告有权不发放给被告2018年9月份的工资。双方对抽成并未进行约定，抽成是根据业务计算的。原告相应提供证据1即《员工入职协议书》1份，以此证明原、被告有签订入职协议以及双方各自权利义务的约定。证据2即微信朋友圈截图1份，以此证明被告日常行为，言辞不当及身兼数职。证据3即任命书1份，以此证明被告作为房产经纪是协助工作，并不是全职。证据4即打卡记录1份，以此证明被告是兼职人员，进行打卡并有补贴。被告质证称，证据1真实性无异议，协议上被告的名字是被告书写，但是该协议书并不等同于劳动合同，协议书上的条款均违反我国法律规定，应当认定为无效，不能作为本案的认定依据。证据2，因原告拖欠被告工资，所以被告才会到相关部门进行反映，孩子的照片与本案无关，该照片是因为孩子放学无人接送所以才会接到办公室，并非原告主张的被告身兼数职。证据3无异议，该任命书可以证明原、被告之间存在劳动关系，原告任命被告为惠安新亭尾店的店长，若双方未建立劳动关系，原告不可能会任命被告为店长。证据4，系原告自行制作，无法证明被告是兼职人员，被告上班有进行打卡。 被告认为，被告于2017年12月17日到原告处上班，一开始的岗位是信贷专员，自2018年6月12日起被任命为惠安新亭尾店的店长，任命书中约定店长的职责是日常业务及事务统筹管理工作，薪资也予以调整，应以任命书为据。原、被告之间的事实劳动关系事实清楚，应予认定。原告提供的入职协议书的条款以及原告法定代表人给被告的转账工资，均可以佐证。入职协议书只是被告入职前签订的协议，并非正式的劳动合同，原告应当支付被告未签订书面劳动合同的另一倍工资22500元。原告并未发放给被告2018年9月份的工资2500元，根据原告提供的二手房买卖协议，可以证明被告的抽成工资为2018年7月份的两折佣金1230元、8月份的惠安县世纪大道两侧危房改造工程D区12号907室的交易抽成佣金3250元、9月份的抽成佣金5875元，合计12855元。故原告应支付被告工资及抽成12855元。被告相应提供证据5任命书1份，以此证明原、被告存在事实劳动关系。证据6即银行流水1份，以此证明原告公司的法定代表人通过银行转账支付给被告工资，尚有2018年9月份的工资未支付。证据7即二手房买卖合同、定金收款收条各2份，以此证明被告应得的抽成。原告质证称，证据3，任命书只是任命被告为店长协助，因为被告没有房产经纪人的从业资格，无法作为全职。证据6，公司有打卡都是有补贴的，不管是作为全职还是兼职，对转账记录没有异议，该款项包含打卡的补贴还有佣金。证据7被告没有房产经纪人的资格，故被告无权签订合同，合同不是被告签的。 本院经审查认为，原告提供的证据1、3及被告提供的证据5，能够证明被告于2017年12月17日入职原告公司，双方于2017年12月18日签订《员工入职协议书》1份，约定原告聘任被告为金融服务部信贷专员，聘任时间为12个月即自2017年12月17日起至2018年12月18日，试用期1个月，试用期工资为2000元。原告于2018年6月12日发给被告任命书1份任命被告为惠安新亭尾店长并进行店长岗位薪资调整。《员工入职协议书》及任命书能够证明原、被告之间存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因原、被告于被告入职的第二日签订书面《员工入职协议书》，故原告主张其无需支付被告未与被告签订书面劳动合同的另一倍工资22500元，于法有据，予以支持。原告提供的证据2，与本案无关，不予认定。证据4系原告自行制作，无法证明原告所主张的被告系兼职人员。被告提供的证据6来源合法，能够证明原告公司的法定代表人转账给被告的情况。证据7，被告提供的二手房买卖合同、定金收款收条只能证明买卖合同签订的情况，并无法证明被告主张的原告尚欠被告抽成，故对被告提供的证据不予采信。 二、被告是否应支付原告经济补偿金2500元的问题。 原告认为，被告于2018年9月30日无故不到被告处上班，原告在第二天就在被告朋友圈看到被告开店的信息，双方并未办理交接手续，故被告不应支付原告经济补偿金2500元。被告违反双方签订的入职协议书，其应当在三个月内不得从事同行业工作。 被告认为，原告未按照法律规定为被告缴纳社保，无故拖欠被告的工资，因此被告有权解除与原告的事实劳动关系，被告于2018年10月1日起就未到原告处上班。被告入职原告处10个月，经济补偿金按1个月计算，标准按照被告在原告处工作十个月的平均工资4621元计算，故被告应支付原告经济补偿金。 本院经审查认为，虽然被告提出解除劳动关系属实，但原告未为被告缴纳社会保险费，被告以此为由解除劳动关系，原告应支付被告经济补偿。关于经济补偿的计算问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告2017年12月入职原告公司，2018年9月解除劳动关系，工作年限为十个月，工资为2500元/月，经济补偿金应为2500元(2500元/月×1个月)。 综上事实，本院认为，被告于2017年12月17日入职原告公司担任金融服务部信贷专员，双方于2017年12月18日签订《员工入职协议书》，双方之间存在劳动关系，事实清楚，应予认定。因双方签订了《员工入职协议书》，故原告主张其无需支付被告未与被告签订书面劳动合同的另一倍工资22500元，于法有据，予以支持。原告尚欠被告2019年9月份的工资未支付，故原告应支付被告该月工资2500元。被告主张原告尚欠其抽成10355元，但其提供的证据不足以证明，故对其主张不予支持。虽然被告提出解除劳动关系，但因原告未为被告缴纳社会保险费，被告以此为由解除劳动关系，原告应支付被告经济补偿2500元。原告请求判决无需支付被告经济补偿金2500元，缺乏事实和法律依据，应予驳回。原告诉讼请求的合理部分予以支持，不合理部分不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、原告泉州房小丫房产经纪有限公司惠安分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告张碧云20**年9月份的工资2500元。 二、原告泉州房小丫房产经纪有限公司惠安分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告张碧云经济补偿金2500元。 三、确认原告泉州房小丫房产经纪有限公司惠安分公司无需向被告张碧云支付未签订书面劳动合同的另一倍工资22500元。 四、驳回原告泉州房小丫房产经纪有限公司惠安分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告泉州房小丫房产经纪有限公司惠安分公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  刘素梅 人民陪审员  庄炳忠 人民陪审员  庄映湖 二〇一九年十一月一日 书 记 员  蔡少萍 速 录 员  留晓桦 附本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。