河北省新乐市人民法院 民 事 裁 定 书 （2018）冀0184民初1751号之一 原告：王福增，男，1957年10月24日出生，汉族，住河北省新乐市。 委托诉讼代理人：刘讯陶，河北冀华（定州）律师事务所律师。 被告：河北晨明房地产开发有限公司，住所地：河北省新乐市燕赵商城市场3区50号。 法定代表人：王福增，该公司董事长。 被告：陈杉，男，1975年6月18日生，汉族，住河北省新乐市。 被告：陈军旗，男，1974年3月23日生，汉族，住河北省新乐市。 被告陈杉、陈军旗委托诉讼代理人：杜卫杰，石家庄市新乐星光法律服务所法律工作者。 被告：郭书海，男，1965年6月7日出生，汉族，住河北省新乐市。 委托诉讼代理人：李晓霞，河北威仑律师事务所律师。 原告王福增与被告河北晨明房地产开发有限公司（以下简称“晨明公司”）、陈杉、陈军旗、郭书海借款合同纠纷一案，本院于2018年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘讯陶、被告陈杉及陈杉、陈军旗委托代理人杜卫杰、被告郭书海委托代理人李晓霞到庭参加诉讼。被告河北晨明房地产开发有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告王福增向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告的借款本金2500万元（大写贰仟伍佰万元整）及利息；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告于2017年1月16日借到原告人民币2500万元（大写贰仟伍佰万元整），约定月息为750000（大写柒拾伍万元整），借款期限自2017年1月16日至2017年7月15日，被告所借资金全部用于灵寿县滨河花园城中村项目，陈杉、陈军旗自愿为该笔借款承担连带担保偿还责任，担保期限为两年，现还款期限已到期，经原告多次催要，被告至今分文未还，原告为保障自己的合法权益，特依照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定向贵院起诉，希望贵院判如所请。 被告陈杉辩称，原告王福增无权诉答辩人偿还借款，现答辩人与王福增没有借贷关系，双方之间的借贷关系，已通过债转股的形式予以偿还。原告王福增所依据的2017年1月16日的借条是无效的借条，2017年1月16日双方有过借贷关系，借期半年，在借贷期间，因无力偿还借款，经双方协商，于2017年5月16日双方签订了河北晨明房地产开发有限公司股权转让协议，协议约定将河北晨明房地产开发有限公司100%的股权抵顶借原告王福增的2500万元借款，之后答辩人及其他股东于2017年6月28日将河北晨明房地产开发有限公司的股份全部转到原告王福增名下，并且将晨明公司的公章、账目全部移交给了原告王福增。工商登记机关显示原告与晨明公司的股东达成的股权转让协议时有明确的转让价格，但是原告王福增没有向晨明公司的股东支付股权转让款，这也进一步证明双方债转股已履行完毕。现答辩人不欠原告王福增的任何借款。综上，答辩人认为原告诉答辩人还款没有事实和法律依据，答辩人请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。 被告陈军旗辩称，原告王福增2017年5月16日与晨明公司原股东陈彬等人达成了股权转让协议，股权协议签订以后等于是王福增2500万借款已经消灭，根据担保法的相关规定，担保人陈军旗在双方变更股权转让时并不知情，所以担保人不再承担担保责任；2017年6月28日晨明房地产公司的股东变更到了王福增名下，王福增为晨明房地产的法人，2018年4月25日王福增通过股权转让形式将晨明公司变更到了路建民名下，路建民为现晨明公司的法人及股东，王福增从这次股权转让中已经实现了所谓的债权，所以现在王福增所依据的借条已经没有履行的必要，担保人也不再承担担保责任。 被告郭书海辩称，一、原告起诉被告晨明公司的法定代表人错误，2018年4月25日，晨明公司变更路建民为法定代表人及股东。公司法定代表人是路建民，不是郭书海，将郭书海列为法定代表人属于企业信息错误。二、答辩人既不是借款人也不是担保人，将答辩人列为被告属于诉讼主体错误。2017年1月16日原告王福增作为出借人出借款项，借款人是河北晨明房地产开发有限公司，答辩人当时作为公司的法定代表人签字盖章，而并不是作为借款人或担保人签字，答辩人与借款合同没有法律上的权利义务关系，不是适格的被告，请求依法驳回原告对答辩人的诉讼请求。三、原告出借款项已经债转股冲抵完毕，原告要求担保人重复承担还款责任没有法律依据。原告向晨明公司实际出借本金是2050万元，不是2500万元，450万元利息原告已经提前扣除，依据相关规定，原告出借本金应当按照实际出借本金2050万元计算。自2017年1月16日借款之日，原告已经开始保管晨明公司的全部印章（借款协议第八条有明确约定）,实际上已经掌握了整个晨明公司。因不能及时还款，2017年5月16日经双方协商一致晨明公司以全部资产折抵了原告的全部债权，2017年6月28日晨明公司将法定代表人变更为原告王福增，公司全部股份2000万元出资变成王福增所有。因此，原告主张的债权是要求被告重复承担还款责任，于法无据，请求依法驳回诉请。综上，答辩人与借款合同没有权利义务关系，不是适格的被告，应驳回原告对答辩人的诉请。原告出借款项已经债转股，与公司资产冲抵，原告要求公司被告重复承担还款责任于法无据，请求依法驳回原告对公司及担保人的诉请。 本院经审理认定事实如下：2017年1月16日原告王福增与被告河北晨明房地产开发有限公司签订《借款协议》，协议约定：“甲方（出借人）:王福增；乙方（借款人）,河北晨明房地产开发有限公司（盖有公章），法定代表人：郭书海；丙方（担保人）。经甲、乙、丙三方协商一致同意，达成以下协议：1、乙方借用甲方人民币25000000元（大写：贰仟伍佰万元整）。2、借款期限六个月，自2017年1月16日起至2017年7月15日止，月息750000元（大写：柒拾伍万元整）。3、乙方到期如不能归还甲方借款本息，应每天向甲方支付5000元违约金，（逾期一个月内不收违约金）。4、丙方自愿为乙方借款本息提供担保，保证方式为连带保证责任，如乙方违约，保证人同意担保范围包括违约金。担保时限为两年，丙方须向甲方提供身份证复印件。5、如乙方未能按时偿还所借甲方本息，甲方有权向任何一个担保人追偿全部债务，不分前后。6、乙方保证所借资金全部用于灵寿县滨河花园城中村项目缴纳土地出让金（以下简称该项目）。7、灵寿县政府向该项目退还土地出让金时将资金打入账户的网银、U盾交由甲方保管。8、乙方将河北晨明房地产开发有限公司所有印章交由甲方保管。将该项目的营业执照、企业代码、税务登记证、开户许可证和该项目建设、销售所需的相关证件向甲方提供复印件。9.乙方保证该项目的所有收益首先用于偿还所借甲方借款本息，甲方有权从乙方账户中支取款项用于偿还所欠甲方本息。10、乙方向甲方支付的任何款项、都首先用于偿还所借甲方款项利息。11、本协议自甲、乙、丙三方签字之日起生效。协议一案三份。甲、乙、丙三方各执一份甲方签字：王福增（签名及手印）乙方签章：河北晨明房地产开发有限公司（公章）郭书海（签名及手印）丙方签字：陈杉（签名及手印）陈军旗（签名及手印）”。协议签订后，原告分别于2017年1月19日从路灿账户转入晨明公司账户200万元、600万元、600万元、600万元、从孙江泽账户转入晨明公司500万元共计2500万元。 经本院调取河北晨明房地产开发有限公司对公账户交易明细，2017年1月19日网上银行转取450万元至张彦敏6228480638812590674账户。经庭下核实，该450万元系王福增借用张彦敏账户提前扣除借期内利息。 原告方提交收条一张，载明“今收到王福增人民币贰仟伍佰万元整（25000000）请将款打入河北晨明房地产开发有限公司账户。收款人：郭书海（签名及手印）、担保人陈杉（签名及手印）、陈军旗（签名及手印）2017年1月19日”。 因借款即将到期三被告预期不能按协议偿还借款利息，2017年5月16日陈杉、陈坤、郭书海与王福增共同签订《河北晨明房地产开发有限公司股权转让协议》（以下简称“股权转让协议”），协议约定：“转让方（以下简称甲方）陈杉（签名及手印）、陈坤（签名及手印）、郭书海（签名及手印），身份证号：1323291975××××××××,受让方（以下简称乙方）:王福增，身份证号：1323291957××××××××。河北晨明房地产开发有限公司根据《公司法》、《公司登记管理条例》登记设立的有限责任公司，注册资本为2000万元。现甲方决定将所持有的公司100%的股权按照本协议规定的条件转让给乙方。甲、乙双方本着自愿、平等、公平、诚实信用的原则，经协商一致，达成如下协议：第一条转让标的、转让价格1、甲方于2017年1月16日借到乙方人民币2500万元（大写：贰仟伍佰万元整）用于缴纳河北晨明房地产开发有限公司（以下称该公司》开发的灵寿县滨河花园项目土地出让金，因甲方无力归还借款。甲方自愿将持有的该公司100%股权转让给乙方，甲方转让该公司的100%股权用来抵项向乙方所借的2500万元借款，乙方同意并接受受让。第二条保证1、甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在河北晨明房地产开发有限公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权，拥有完全的处分权，转让给乙方的股份未被人民法院冻结、拍卖，没有设置任何抵押、质担、担保或存在其他可能影响受让方利益的瑕疵，并且上述股权转让交割完成之前，甲方将不以转让、赠与、抵押、质押等任何影响乙方利益的方式处置该股权。公司不存在转让方未向受让方披露的现存或潜在的重大债务、诉讼、索赔和责任。否则引起的所有责任及经济损失由甲方承担。2、甲方转让该公司和该项目股权前的所有债务、纠纷由甲方承担、负责和乙方无关，甲方转让其股权后，其在该公司享有的所有权利随股权转让而转由乙方享有，甲方不再享有该公司的任何权利。三、甲方义务。由甲方在本协议签署前办理或提供本次股权转让所需的原公司股东同意本次股权转让的决议和工商管理部门出具的河北晨明房地产开发有限公司股东情况表等文件。签订本协议之日，甲方必须将河北晨明房地产开发有限公司及灵寿县滨河花园城中村项目的印章、证照等交于乙方，并协助乙方变更公司法人及股权转让相关事宜，费用由甲方承担。四、违约责任本协议对签约双方具有平等的法律效力，如果一方违反其在本协议中所作的陈述、保证、承诺或任何其他权利义务，致使其他方遵受或发生损害、损失、索赔等责任、违约方须向另一方做出全面赔偿。五、法律适用、本协议未尽事宜，可由双方另行协商确定，并签订补充协议，双方签订的补充协议具有同等法律效力，协商不成可由新乐市人民法院受理。六、本协议正本一式四份，双方签字后本协议正式生效，甲、乙双方各执一份，工商行政管理机关留存一份，河北晨明房地产开发有限公司留存一份，每份正本具有同等法律效力。甲方（签字）：陈坤、陈杉、郭书海（三人均有签名及手印）”。 2017年6月7日原告王福增与陈杉、郭书海、陈坤分别签订《河北晨明房地产开发有限公司股权转让协议》，协议约定：转让方（以下简称甲方）陈杉，受让方（以下简称乙方）王福增。河北晨明房地产开发有限公司是根据《公司法》、《公司登记管理条例》登记设立的有限责任公司，注册资本为2000万元。现甲方决定将所持有的公司30%（郭书海、陈坤分别为40%、30%）的股权按照本协议规定的条件转让给乙方。甲、乙双方本着自愿、平等、公平、诚实信用的原则，经协商一致，达成如下协议：第一条转让标的、转让价格与付款方式。1、甲方同意将持有河北晨明房地产开发有限公司30%的股权600万元人民币（郭书海、陈坤分别为800万元、600万元）全部转让给乙方。第二条、保证1、甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在河北晨明房地产开发有限公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方具有完全的处分权，该股权未被人民法院冻结、拍卖，没有设置任何抵押、质押、担保或存在其他可能影响受让方利益的瑕疵，并且上述股权转让交割完成之前，甲方将不以转让、赠与、抵押、质押等任何影响乙方利益的方式处置该股权。公司不存在转让方未向受让方披露的现存或潜在的重大债务、诉讼、索赔和责任。否则引起的所有责任，由甲方承担。2、甲方保证所转让给乙方的股权，公司其他股东已放弃优先购买权。3、乙方受让甲方所持有的股权后，即按河北晨明房地产开发有限公司章程规定享有相应的股东权利和义务。4、乙方承认河北晨明房地产开发有限公司章程，保证按章程规定履行股东的权利和义务。第三条盈亏分担。公司依法办理变更登记后，乙方即成为河北晨明房地产开发有限公司的股东，按章程规定分享公司利润与分担亏损。第四条股权转让的费用负担。股权转让全部费用（包括手续费、税费）由甲方承担。第五条协议的变更和解除在公司办理股权转让变更登记前，发生下列情况之一时，可变更或解除协议，但双方必须就此签订书面变更或解除协议。1、由于不可抗力或由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因，致使本协议无法履行。2、乙方当事人丧失实际履约能力。3、由于一方或双方违约，严重影响了守约方的经济利益，使协议成为不必要。4、因情况发生变化，经过双方协商同意变更或解除协议。第六条违约责任本协议对签约双方具有平等的法律效力，若任何一方未能履行其在本协议项下的义务或保证，除非依照法律规定可以免责，违约方应向协议方支付股权转让价格30%的违约金，因一方违约而给协议他方造成经济损失，并且损失额大于违约金数额时，对于大方违约金的部分，违约方应予赔偿。第七条争议的解决1、与本协议有效性、履行、违约及解除等有关争议，各方应友好协商解决。2、如果协商一致，则任何一方均可申请仲裁或向人民法院起诉。第八条法律适用本协议及其所依据之相关文件的层理，有效性，履行和权利义务关系，应该适用中华人民共和国法律进行解释。本协议未尽事宜，可由双方另行协商确定，并签订补充协议，经双方签署的补充协议具有同等的法律效力。也可依照《公司法》、《公司登记管理条例》等法律、法规、规章的有关规定执行。第九条协议签订的时间及地点本协议由转让双方于2017年6月7日在新乐市燕赵商城市场3区50号。第十条协议生效的条件本协议自签订之日起生效。第十一条本协议正本一式四份，甲、乙双方各执一份，工商行政管理机关留存一份，河北晨明房地产开发有限公司留存一份，每份正本具有同等法律效力”，三份协议分别签订，分别有王福增、陈杉、陈坤、郭书海签字和指纹。 2017年7月2日王福增与河北晨明房地产开发有限公司、陈坤、陈杉、郭书海、侯志刚签订《灵寿县滨河花园项目合作协议》，协议约定：“甲方王福增，乙方河北晨明房地产开发有限公司，丙方郭书海、陈军旗、陈杉、侯志刚、陈坤。乙方于2017年1月16日借到甲方人民币2500万元（大写:贰仟伍佰万元整）用于缴纳乙方名下灵寿县滨河花园城中村改造项目（以下称该项目)土地出让金,丙方为担保方及该项目股东并享有该债务连带责任。经甲、乙、丙三方友好协商一致同意达成如下协议1、乙方将河北晨明房地产开发有限公司公章、财务章、证照等交于甲方,该项目的银行按揭贷款由乙、丙两方协助甲方办理,并由甲方指定银行办理按揭贷款,该贷款优先偿还甲方的借款利息及本金。2、乙、丙两方保证滨河花园城中村改造项目在甲方公司名下办理银行按揭贷款,并将该项目涉及到的证照交由甲方,滨河花园项目售房的按揭款、首付款、购房全款直接打入由甲方设立的专用银行账户上,开户行账号为。乙方委派一人协助监管该款项的数额，到偿还清甲方本金和利息止。乙、丙两方同意支付甲方所委派人员路灿一人的工资，月工资伍仟元,并安排食宿。3、当乙、丙两方偿还清甲方本金及利息,本协议自动作废。4、违约责任:各方同意,如果一方违反其在本协议中所作的陈述、保证、承诺或其他权利义务,致使其他房遭受或发生损害、损失、索赔等责任，违约方需向另一方做出全面赔偿。5、本协议一式三份,三方各持一份,三方签字后本协议正式生效,未尽事宜三方另行协商解决,协商不成可由新乐市人民法院受理”。协议由王福增、陈坤、陈杉、郭书海、侯志刚签字及指印、河北晨明房地产开发有限公司印章。 2017年7月8日王福增与河北晨明房地产开发有限公司、陈杉、陈军旗签订《灵寿县滨河花园项目合作协议》（下称合作协议），协议内容与2017年7月2日王福增与河北晨明房地产开发有限公司、陈坤、陈杉、郭书海签订的《灵寿县滨河花园项目合作协议》除第3条不同外，其余相同。该协议第三条内容为“3、当乙、丙两方偿还清甲方本金及利息,本协议自动作废，甲方将河北晨明房地产开发有限公司股权无偿转让给乙方”，该协议有王福增、陈杉、陈军旗签字和指印及河北晨明房地产开发有限公司公章。 另查明，河北晨明房地产开发有限公司成立于2011年5月9日，注册资本2000万元；2017年5月19日投资人（股权）由窦秀梅出资800万元、董硕出资1200万元变更为郭书海出资800万元、陈坤出资600万元、陈杉出资600万元，法定代表人由郭书海变更为陈杉；2017年6月28日，投资人（股权）由郭书海出资800万元、陈坤出资600万元、陈杉出资600万元，变更为王福增出资2000万元，法定代表人由陈杉变更为王福增；2018年4月25日投资人（股权）由王福增出资2000万元变更为路建民出资2000万元，法定代表人变更为路建民；2018年11月23日投资人（股权）由路建民出资2000万元变更为王福增出资2000万元，法定代表人由路建民变更为王福增。 庭审中被告陈杉对2017年7月2日、2017年7月8日《合作协议》提出异议，要求：1、对两份《合作协议》中申请人一方签名的具体书写时间进行鉴定；2、两份《合作协议》中丙方的签名是否是扫描复制上去的进行鉴定。本院依法委托南京师范大学司法鉴定中心进行鉴定，2019年4月29日该中心出具南师大司鉴中心[2019]文鉴字第192号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、检材1署期为“2017年7月2日”《灵寿县滨河花园项目合作协议》落款丙方处“陈杉”黑色手写签名字迹的形成时间和样本1署期为“2017年7月11日”《费用报销单》中“陈杉”黑色手写签名字迹的形成时间为同时期。2、检材1署期为“2017年7月8日”《灵寿县滨河花园项目合作协议》落款丙方处“陈杉”黑色手写签名字迹的形成时间晚于样本2署期为“2015年10月8日”《费用报销单》中“陈杉”黑色手写签名字迹的形成时间。3、检材2署期为“2017年7月8日”《灵寿县滨河花园项目合作协议》落款丙方处“陈杉”黑色手写签名字迹的形成时间和样本1署期为“2017年7月11日”《费用报销单》中“陈杉”黑色手写签名字迹的形成时间为同时期。4、检材2署期为“2017年7月8日”《灵寿县滨河花园项目合作协议》落款丙方处“陈杉”黑色手写签名字迹的形成时间晚于样本2署期为“2015年10月8日”《费用报销单》中“陈杉”黑色手写签名字迹的形成时间。5、署期为“2017年7月2日”《灵寿县滨河花园项目合作协议》中丙方“陈杉”签名字迹为黑色笔书写形成。6、署期为“2017年7月8日”《灵寿县滨河花园项目合作协议》中丙方“陈杉”签名字迹为黑色笔书写形成。被告陈杉支付鉴定费67460元。 庭审后被告陈军旗对2017年7月8日王福增与河北晨明房地产开发有限公司、陈杉、陈军旗签订《灵寿县滨河花园项目合作协议》中陈军旗签名及指纹提出异议并申请鉴定，本院依法委托法大法庭科学技术鉴定研究所进行鉴定，该研究所于2019年8月26日作出法大[2019]物鉴字第422号鉴定意见书，鉴定意见：检材落款“丙方”处的“陈军旗”签名与样本中的“陈军旗”签名是同一人书写。同日该研究所作出法大[2019]物鉴字第423号鉴定意见书，鉴定意见：检材落款“丙方”处“陈军旗”签名上的红色指印是陈军旗右手拇指所留。陈军旗支付鉴定费57300元。 另查明，经原告申请并提供担保，本院于2018年5月8日作出（2018）冀0184民初1751号民事裁定书：“依法对被申请人河北晨明房地产开发有限公司银行存款2900万元或同等价值的财产（位于灵寿县城内村的滨河花园在建项目，查封不包含回迁户置换面积）予以查封。” 上述事实有《借款协议》、转款记录、银行个人明细对账单、《股权转让协议》、《合作协议》及庭审笔录等在案为据。 本院认为，原告王福增与被告河北晨明房地产开发有限公司、陈杉、陈军旗签订借款合同，扣除借期内利息将借款已交付被告河北晨明房地产开发有限公司，后分别于2017年5月19日、2017年6月7日与被告河北晨明房地产开发有限公司股东签订《股权转让协议》，并于2017年6月28日办理了股权变更登记。2017年7月2日、7月8日又签订《灵寿县滨河花园项目合作协议》，原告王福增应在对《股权转让协议》、及《合作协议》的性质及效力依法确认后，根据确认的法律关系主张权利。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，经本院审判委员会讨论，裁定如下： 驳回原告王福增的起诉。 案件受理费166800元退回原告王福增，保全费5000元由原告王福增负担，鉴定费67460元由被告陈杉负担，鉴定费57300元由被告陈军旗负担。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。 审 判 长  宋全会 代理审判员  王玉红 人民陪审员  王书刚 二〇一九年十一月八日 书 记 员  刘欣欣