福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0602民初6803号 原告：郑劲伟，男，1976年1月5日出生，汉族，住漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：张毅军，福建京能律师事务所律师。 被告：黄丽丽，女，1978年8月3日出生，汉族，住漳州市芗城区。 委托诉讼代理人：林松勇，福建衡评律师事务所律师。 原告郑劲伟与被告黄丽丽追偿权纠纷一案，本院于2019年7月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑劲伟的委托诉讼代理人张毅军，被告黄丽丽的委托诉讼代理人林松勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑劲伟向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即偿还原告代还款项137959.41元，并从起诉之日起按6%年利率支付利息至还清款项之日止。二、判令被告支付原告违约50000元。三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告原系夫妻，后因双方感情破裂于2015年6月10日在漳州市芗城区民政局协议离婚。离婚时双方约定：“2010年9月，男方以漳州市芗城区瑞京路瑞鑫小区X栋XXX室房屋作为抵押物向中国光大银行有限公司漳州支行贷款人民币25万元，并将此贷款借予女方母亲。自离婚之日起，该贷款（贷款本息共计36万元）作为女方个人债务由女方负责偿还。如若违反约定应向对方支付违约金5万元。”协议离婚后，被告仅偿还了几个月就没有还款，原告担心会影响自己的信用征信，无奈只能接后每个月继续按期偿还。经统计，自2015年11月起至2019年4月份，原告共计代被告偿还贷款本息167959.41元，扣除被告同意抵扣的3万元房屋补偿款，被告尚欠原告代偿还款项人民币137959.41元。为此，原告依据《民事诉讼法》第108条之规定，特具状贵院，请依法判如所请。 被告黄丽丽辩称，一、原告要求被告支付137959.41元的理由不能成立。离婚协议第三条第二项同时约定了任何一方如对外负有债务的由负债方自行承担。按照这份协议原、被告的债务有三项：1、房屋抵押借款债务，由被告承担。2、原告的信用卡消费债务应由原告承担。3、原告负有支付给被告3万元的义务。双方在签订协议后仍然居住在一起，直到2015年10月份被告才搬离。双方在实际履行协议中原告确实有代被告支付房贷，但是被告也代原告支付了信用卡消费欠款169205元。该金额与原告代交的金额相近。上述事实不论是原、被告口头约定，或是不确定的约定，都不影响被告替代还信用卡的事实和法律后果。二、原、被告虽然签订了离婚协议书，但是双方的感情并没有恶化。理由：1、双方能够协议离婚，说明双方谈得来。2、离婚协议书是原告出具的，被告对房产归原告所有显失公平的要求没有计较，说明双方还有感情。3、协议离婚签订后双方仍然居住在一起共同生活，说明双方婚姻只是名亡实不亡。所以双方在经济没有太多的计较。在此期间双方说好互为代偿债务是符合常理的。被告向原告代偿信用卡的原因是原告是公职人员为大额消费还款有所不便，所以本案才有原告有部分超过部分追偿时效，直到原告结婚前后被告与原告妻子才提出本案的诉讼。2、原告请求被告支付违约金的理由不能成立。原、被告互有代偿债务。原告违约，依据离婚协议第二条第二项约定原告应在2015年12月前一次性支付给被告3万元，但至今没有支付。即使不论双方互有代偿债务的事实，仅从原告代被告还贷而论，原告还款时间是2015年11月份，11月代偿的金额也只有3000元，按照协议约定，原告还需要支付给被告27000元，事实是原告没有履行约定，当然构成违约。根据合同法第一百二十条的规定，双方都有违反合同的应当各自承担责任。因此原告要求被告支付违约金的理由缺乏事实和法律依据。3、仅从违约金论，原告主张的金额与违约金的比例高达40%，明显超过法律规定，对于资金占用和利率只能按照最高院年6%的计算损失。综上所述，原告的追偿权因互为代偿债务的事实而不能成立，原告主张违约金因双方互为代偿，及原告有违约，及违约金约定缺乏法律规定，不应得到支持，请求驳回原告的诉讼请求。 经审理，本院认定事实如下： 一、郑劲伟与黄丽丽于2002年9月2日登记结婚，双方于2015年6月10日协议离婚，并签订《离婚协议书》，该协议书中约定（摘要）：“1、现有福建省漳州市芗城区瑞京路瑞鑫小区X栋XXX号住房一套为男方父母支付百分之五十购房款作为首付，并支付后续大部分按揭款项，其间女方参与还款共计贰万元。故该套住房的房地产所有权归男方所有，男方于2015年12月前一次性给予女方叁万元。2、现住房漳州市芗城区瑞京路瑞鑫小区****住房**于2010年9月作为抵押物向中国光大银行股份有限公司漳州支行贷款人民币贰拾伍万元整，后将此款项借予女方母亲，此项贷款自离婚之日起作为女方个人债务由女方负责偿还（贷款本息共计36万元）。3、双方确认在婚姻关系存续期间除光大银行债务外，没有发生任何其他共同债务，任何一方如对外负有债务的，由负债方自行承担。4、任何一方不按本协议约定期限履行本协议所规定的任何责任和义务的，应向对方支付违约金5万元。……”。 二、自2015年11月起至2019年4月，原告郑劲伟向中国光大银行代偿黄丽丽应当偿还的贷款金额合计167958.9元。 三、原告向本院申请调查，对被告黄丽丽在兴业银行股份有限公司166322XXXX的账号，时间从2015年1月至2016年3月间的流水进行查询。从兴业银行提供流水可见：从2015年7月至2016年3月间，原告黄丽丽每月均频繁有向被告郑劲伟相关银行账户汇款。被告则主张2015年7月、2015年8月共向原告银行账户汇款代还原告信用卡169205元，用于抵扣原告光大银行的代偿款。 以上事实有离婚协议书、离婚证、郑劲伟中国光大银行账户对账单、黄丽丽兴业银行流水（2015年1月至2016年3月），原、被告双方的庭审陈述在卷佐证。 本案争议的焦点为：被告于2015年7月、2015年8月通过兴业银行向原告转账汇出的款项能否用于抵扣本案原告代偿款，对此本院做如下评判： 通过对被告在兴业银行股份有限公司166322XXXX账号的审查，在2015年1月、2月、3月、及2015年7月-2016年3月间，被告频繁有向被告郑劲伟相关银行账户汇款。虽被告主张2015年7月、8月两月的转账金额与原告代偿的金额相近，即代还信用卡与原告代还光大贷款能够相互抵消。既然能够相互抵消，而在随后的2015年9月之后，被告依然向原告相关银行账户转账。另，原、被告双方于2015年6月10日就已经协议离婚，被告仍旧于2015年7月、8月替原告偿还卡债，不符合常理。故被告主张2015年7、8两月的转账能够抵消本案原告的代偿款，本院不予采信。 本院认为，郑劲伟与黄丽丽签订的《离婚协议书》系双方真实意思表示，且内容合法，本院予以确认。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则。”根据《离婚协议书》的约定，漳州市芗城区瑞京路瑞鑫小区X栋XXX室房产所有权归原告郑劲伟所有，郑劲伟应于2015年12月前一次性给予女方3万元；且根据协议约定黄丽丽应当自行偿还在中国光大银行的贷款，但因其经济能力有限，由郑劲伟代其偿还167958.9元。依照以上约定，两项相抵，被告黄丽丽应向原告郑劲伟支付代偿款137958.9元。关于违约金：在离婚协议书签订后，原告未依约于2015年12月前一次性给予女方叁万元，被告亦未依约负责偿还中国光大银行抵押贷款，双方均构成违约，应当各自承担相应的责任。故对原告主张的违约金，应予驳回。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条之规定，判决如下： 一、被告黄丽丽应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郑劲伟支付代偿款137958.9元，并从2019年7月18日起至还清之日止按年利率6%计付利息。 二、驳回原告郑劲伟的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4059.1元，适用简易程序减半收取2029.6元，由被告黄丽丽负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员 陈学榕     二〇一九年十一月十八日 书记员  林瑄 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》 第五条当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用 法律若干问题的规定》 第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； （二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。