贵州省盘州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0222民初849号 原告：周孝华，男，1965年2月1日出生，汉族，住贵州省大方县。 原告：陈桂雄，男，1968年3月18日出生，汉族，住武汉市新洲区。 二原告委托诉讼代理人：刘伽，贵州黔鹰律师事务所律师，执业证号15201200910310336。 二原告委托诉讼代理人：何名祥，贵州黔鹰律师事务所律师，执业证号15201201410243255。 被告：罗天鹏，男，1981年3月17日出生，汉族，住贵州省织金县。 被告：林州二建集团建设有限公司，住所地，河南省林州市国家红旗渠经济技术开发区盛唐大道东段，统一社会信用代码914105811724451026。 法定代表人：郭跃立，林州二建集团建设有限公司董事长。 委托诉讼代理人：李国东，男，1989年7月11日出生，汉族，住河南省林州市。 被告：贵州恒福房地产开发有限公司，住所地，贵州省六盘水市盘州市翰林街道月亮山对面320国道旁，统一社会信用代码91520223666970118L。 法定代表人：黄佑俊，贵州恒福房地产开发有限公司执行董事。 委托诉讼代理人：顾金江，男，1969年6月27日出生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区。 委托诉讼代理人：刘佳，女，1989年7月26日出生，汉族，原住陕西省眉县齐镇上庙村四组034号，现住贵州省盘州市。 第三人：唐铜，男，1977年6月4日出生，汉族，住贵州省大方县。 原告周孝华、陈桂雄与被告贵州恒福房地产开发有限公司（以下简称恒福房开公司）、林州二建集团建设有限公司（以下简称林州二建公司）、罗天鹏及第三人唐铜建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用普通序，于2019年11月15日公开开庭进行了审理。原告周孝华、陈桂雄的委托诉讼代理人何名祥，被告林州二建公司的委托诉讼代理人李国东，被告恒福房开公司的委托诉讼代理人顾金江、刘佳到庭参加诉讼。被告罗天鹏经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。第三人唐铜经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院的审理。本案现已审理终结。 周孝华、陈桂雄向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告罗天鹏支付原告土石方工程款903051.25元，被告林州二建公司承担连带付款责任，被告恒福房开公司在未付工程款范围内承担付款责任；2.本案诉讼费用由三被告承担。事实与理由：恒福房开公司将其位于贵州省盘州市月亮山对面320国道旁工程名称为“尚月·宏城”（后正式命名“蓝山一品”）二期、三期土石方工程发包给林州二建公司，林州二建公司又将该工程转包给罗天鹏，罗天鹏于2015年6月2日又将该工程转包给原告和唐铜三人，并签订《挖机动输合同》，对工程的基本情况、单价、付款方式等内容进行了约定。合同签订后，原告按约定组织了该工程土石方的开挖及运输，二期完成2520立方米、三期完成31571立方米，合计34091立方米。根据合同约定和被告罗天鹏的认可，被告应支付原告的工程款合计903051.25元，包括开挖的土方8181184元和超出5公里外应补的运输费84867.25元。在《挖机运输合同》第七条中约定，“付款方式：开挖完工第三期12万立方米以实测为准在15个工作日内结清（如果中途甲方需要挖运二期土石方，甲方必须在月底付清二期挖运所有的费用），二期完成20万立方甲方在15个工作日内付给乙方70%，剩余款项在完工之后全部付清。”现该工程已经完工投入使用，其中二期完成2520立方米，三期完成31571立方米，但被告未按约定履行任何付款义务，已经违约，应承担继续付款的违约责任。此外，唐铜将“尚月·宏城”二期、三期土石方挖运合同的债权债务转让给了周孝华代理，唐铜不愿起诉，故本案中将唐铜列为第三人参加诉讼。而本案工程的合同履行地在盘州市翰林街道，盘州市人民法院有管辖权，请求法院支持原告的诉讼请求。 罗天鹏未作答辩，也未提交证据。 林州二建公司辩称，一、林州二建公司没有承建原告主张的“尚月·宏城”工程二期、三期的土石方工程，更没有向罗天鹏进行转包。二、原告与罗天鹏即使签订《挖机运输合同》，也是罗天鹏的个人行为，与林州二建公司无关。三、原告主张的工程款未经林州二建公司进行支付，也未经林州二建公司结算，因此根据合同相对性原则，林州二建公司不应当承担付款责任。 恒福房开公司辩称，一、2014年12月11日，涉案工程“尚月·宏城”（蓝山一品）是恒福房开公司与林州二建公司签订的《建设工程施工合同》，恒福房开公司与原告及被告罗天鹏并没有任何合同关系，与原告之间也无合同关系，双方未形成债权债务关系，更没有为原告与罗天鹏之间的债权债务作出过承诺或担保，恒福房开公司无支付原告任何款项的义务；二、原告与罗天鹏之间的约定仅对原告和罗天鹏产生约束力，其二人约定的单价、付款节点等内容不及于恒福房开公司。恒福房开公司与林州二建公司签订建设工程施工合同后，林州二建公司如何转包或分包涉案工程，如何履行合同义务，恒福房开公司不知情；三、恒福房开公司已经直接或间接支付林州二建公司工程款，但根据合同约定，经恒福房开公司核算，已经履行完毕付款义务，未欠林州二建公司工程款。综上，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。 唐铜未到庭陈述意见。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：项目部管理目标责任书、挖机运输合同、送销货单、罗天鹏签字认可的费用结算单、周孝华班组开挖地形图及开挖算量图、开挖地点的坐标出场数据、2015年5月23日林州二建公司向恒福房开公司出具的公函、周孝华及唐铜签订的转让合同协议，前述证据能相互佐证，本院予以综合采信。 本院经审理认定如下事实：恒福房开公司将“尚月·宏城”二期、三期土石方工程承包给被告林州二建公司进行施工。2015年5月17日林州二建公司与罗天鹏签订《内部承包协议》将“尚月·宏城”二期三期土石方工程转包给罗天鹏施工。2015年5月23日，林州二建公司向恒福房开公司致函，要求将工程款汇入52×××81账户。2015年6月2日，罗天鹏与周孝华、陈桂雄及第三人唐铜签订《挖机运输合同》，将“尚月·宏城”二期、三期土石方工程转包给周孝华、陈桂雄进行开挖，双方约定工程地点为红果开发区月亮山对面320国道旁，总工程量约40万立方米，工作内容为土石方挖运，工程单价为挖运总单价不含税金按24元／ｍ3计算（运距5公里内，如果超过5公里，5公里之外每1公里多加运费1.5元，所有的倒土石费由罗天鹏负责）。2015年7月18日罗天鹏重新向原告出具便条，确认2015年6月1日至7月9日期间，三期工地外运6公里、8公里、9公里共计496车，应补运费67262.25元。2015年7月31日，罗天鹏向原告出具便条，确认从2015年7月9日至7月31日期间，8公里6车，245立方米；9公里47车，1254立方米；11公里641.2立方米，应补款项13405元。后经罗天鹏在周孝华班组开挖图算量图中确认，原告共计开挖二期土石方2520立方米，三期土石方量31571立方米，共计开挖土石方34091立方米。 另查明，第三人唐铜将其在涉案工程中的权利义务转给了原告周孝华。 本院认为，本案的争议焦点是，1.被告林州二建公司在本案中是否应承担责任，2.被告恒福房开公司是否应在欠付工程款范围内承担责任。 原告提交的项目部管理目标责任书中加盖了林州市二建集团建设有限公司的印章，被告林州二建公司当庭认可被告林州二建公司名称变更前的企业名称为林州市二建集团建设有限公司，虽然被告林州二建公司否认项目部管理责任书中加盖的公章是该单位的公章，但未提供相应的证据予以反驳，且发包人恒福房开公司也认可涉案工程系承包给被告林州二建公司，故应认定被告恒福房开公司发包的“尚月·宏城”二期、三期土石方工程系被告林州二建公司承建。林州二建公司承建了该工程后，被告林州二建公司将涉案工程转包给不具备施工资质的被告罗天鹏进行施工，被告罗天鹏又将前述工程转包给原告周孝华、陈桂雄、及第三人唐铜进行施工，前述两次转包行为，违反了（2011年）《中华人民共和国共建筑法》第二十六条，“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”之规定，属违法转包行为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，前述转包合同属无效合同，但涉案工程已施工完毕，投入使用，应认定原告所施工的工程已验收合格，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，原告周孝华、陈桂雄可参照合同约定要求罗天鹏支付工程款，原告已施工的土石方工程，总方量为34091立方米，参照被告罗天鹏与原告陈桂雄、周孝华及第三人唐铜签订的合同的约定，被告罗天鹏应向原告陈桂雄、周孝华支付的工程款为898851.25元（34091元×24元/m3+67262.25元+13405元），原告主张超过部分不予支持。被告林州二建公司违法将工程转包给不具备施工资质的罗天鹏进行施工，存在过错，故应与被告罗天鹏承担连带清偿责任，原告主张被告林州二建公司承担连带责任，予以支持。 被告恒福房开公司是否应承担责任问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，被告恒福房开公司虽提出已付清工程款，但被告恒福房开公司未提供证据予以证明涉案工程款已付清或少于原告主张的工程款，故应承担举证不能的法律后果，被告恒福房开公司对被告罗天鹏应付的工程款承担连带责任。 综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，第五十八条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告罗天鹏于本判决发生法律效力之日起十五日内一次性支付原告周孝华、陈桂雄工程款898851.25元。 二、被告林州二建集团建设有限公司、贵州恒福房地产开发有限公司对前述第一项工程款承担连带责任。 三、驳回原告周孝华、陈桂雄的其他诉讼请求。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费12830元，由被告罗天鹏、林州二建集团建设有限公司、贵州恒福房地产开发有限公司负担12788元，原告周孝华、陈桂雄承担42元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。 审 判 长  丁再武 人民陪审员  杨明维 人民陪审员  李 应 二〇一九年十一月十五日 书 记 员  张忠能