广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2072民初8443号原告：中山市宝蓓悠日用制品有限公司，住所地广东省中山市板芙镇好景路3号厂房1第一卡。法定代表人：唐启佑，职务执行董事。委托诉讼代理人：李泰生，人和启邦（横琴）联营律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖崇斌，人和启邦（横琴）联营律师事务所律师。被告：中山市金亮儿童用品有限公司，住所地广东省中山市东升镇裕隆三路50号。法定代表人：钟德良,职务总经理。委托诉讼代理人：欧阳正确，广东永隆律师事务所律师。原告中山市宝蓓悠日用制品有限公司（以下简称宝蓓悠公司）与被告中山市金亮儿童用品有限公司（以下简称金亮公司）定作合同纠纷一案，本院于2019年5月29日立案受理，依法组成合议庭，于2019年9月5日公开开庭进行审理。原告宝蓓悠公司委托诉讼代理人李泰生、赖崇斌，被告金亮公司委托诉讼代理人欧阳正确到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宝蓓悠公司起诉时向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付违约金2000000元；2、诉讼费由被告负担。事实和理由：原告与被告于2018年8月7日签订《定牌加工合同》1份，原告委托被告生产商标为“yuyu”的轻便型儿童推车产品，前述定牌产品由原告负责销售。合同主要内容如下：1、被告对受托生产的定牌产品只有生产制造权，并无经营销售权；2、未经原告事先书面同意，被告不得将原告的商标、标记、文字、符号、铭牌、公司名称等提供给第三方使用，或将原告的产品用其他的商标、标记、文字、公司名称等提供给第三方使用，或将原告的产品用其他的商标、标记、文字、公司名称等标识进行包装、销售，或者擅自将原告所提供的或原告定牌生产的产品设计（包括但不限于产品的规格、样式、型号、花色以及平面资料等）自行生产、销售或提供给第三方。若被告有上述行为之一，均视同侵权行为。3、原告为买断经营，除合同另有约定，未经原告书面同意，被告承诺不以任何方式将定牌产品（包括合格产品及不合格产品、退货产品等）销售给第三方（包括但不限于通过网络渠道销售等），如被告违反规定的，被告按该批货款的10倍承担违约金。4、被告生产的定牌产品须GB标准或行业标准、企业标准，如果定牌产品须获得中国境内相应检测认证的，被告应保证能获得通过，并将检测报告于货物验收之前提供给原告，定牌产品根据国家规定实施强制认证（如3C认证等），被告必须予以保证并提供认证书复印件等。5、原告以订单形式向被告订购定牌产品。被告承诺严格按原告的订单数量进行生产，如被告擅自减少或超出订单数量生产的，被告按该批货款总额的10倍承担违约金，且原告有权按超出部分货款总额的5折购进货物。6、如乙方发现另一方有合同约定的违约或侵权行为，违约方应承担100000元违约金，如违约金不足补偿守约方损失的，违约方还应赔偿守约方遭受的全部损失。任何一方违反合同项下的承诺及保证的，均须承担赔偿另一方的任何经济损失。7、合同有效期1年，自2018年8月2日至2019年8月2日。合同签订后，原告按约定向被告订购定牌产品，工厂型号为B19，订单单价420元/辆或430元/辆，被告亦提供强制认证证书及检测报告。合同履行至2019年1月，原告订单数量高达9300台。合同履行过程中，原告发现被告实际生产B19产品数量远超原告订单，且被告将定牌产品用“安哥拉兔/NGLATOO”商标在淘宝、京东等网络渠道直接销售，网上销售价格故意低于原告网上销售价格，导致原告销售额无法提升，抢占原告依据合同应当独享的市场销售利润，严重影响原告对B19产品的正常销售。为维护原告的合法权益，现特起诉至法院，请求判如所请。被告金亮公司答辩称，宝蓓悠公司的诉讼请求没有事实依据，请求法庭依法予以驳回。事实及理由如下：1、所涉产品系金亮公司投入大量人力物力研发的专利产品，宝蓓悠公司在投入市场了解产品优势，双方在业务洽谈时明确宝蓓悠公司向金亮公司购买产品但粘贴其商标，金亮公司仅须应宝蓓悠公司的要求及相关辅助材料进行生产。因此，宝蓓悠公司向金亮公司订购的产品主要属于金亮公司的自主产品，宝蓓悠公司向金亮公司提供定牌加工合同，但根据内容及双方交易实质，本案实际系买卖合同关系；2、根据合同约定，金亮公司没有违反合同中关于生产、供货及销售的约定，金亮公司从未承诺将专利产品独家许可给宝蓓悠公司生产、销售等，宝蓓悠公司也从未支付专利使用许可费用。因此，宝蓓悠公司仅对其自主商标及自主设计部分享有专有使用权，对金亮公司专利权产品仅就所购产品的享有使用权，金亮公司如何使用本身专利不受约束。双方当事人依法提交相应证据，本院组织对证据进行交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院现审理查明以下事实：宝蓓悠公司成立于2013年9月18日，经营范围包括设计、生产、加工、销售、网上零售：日用制品、服装、手推车、餐椅、木制品、纺织品、电子产品，货物及技术进出口，现代服务等。金亮公司成立于2013年5月30日，经营范围包括生产、销售儿童手推车、童床、背巾，货物及技术进出口。国家工商行政管理总局商标局于2016年3月向宝蓓悠公司颁发文字记载内容为“yuyu”及相应图形的商标注册证【证号：第1420xxxx号、第14209xxxx号】。国家知识产权局于2017年10月、2018年7月向金亮公司颁发文字记载内容为“NGLATOO”及相应图形的商标注册证【证号：第2521xxxx号、第2115xxxx号、第2115xxxx号】，核定使用商品或服务项目：手摇车、手推车、婴儿车、婴儿车车罩、婴儿车车篷、购物用手推车、婴儿车专用蚊帐、平卧式婴儿车、三轮脚踏车、自行车等。国家知识产权局于2018年10月2日向金亮公司颁发“婴儿车”实用新型专利证书【专利号：ＺＬ20182031××××.7，证书号：第7919546号、授权公告号：CN20793xxxxx】。专利说明书摘要描述：“本实用新型能将婴儿车的车架充分折叠，减少婴儿车的占用体积，便于携带和运输。并且本实用新型结构简单，易于生产与装配，生产成本低”。国家知识产权局于2019年1月29日向金亮公司颁发“一种新式童车车架”实用新型专利证书【专利号：ＺＬ20182097××××.7，证书号：第8430634号、授权公告号：CN20843xxxxx】。北京中轻联认证中心出具编号为2015152201xxxxxx9的中国国家强制性产品认证证书，金亮公司向该机构认证儿童推车类别的产品名称和系列、型号、规格的儿童推车包括：B1、B2、B3、B4、B5、B6、B7、B8、B9、B10、B19。前述注册商标、实用新型专利强制性产品认证现仍在有效期内。2018年8月，宝蓓悠公司（甲方）与金亮公司（乙方）签订《定牌加工合同》，宝蓓悠公司委托金亮公司生产商标为“yuyu”的轻便型儿童推车产品（定牌产品）。合同主要约定条款如下：1、乙方对受托生产的定牌产品只有生产制造权，并无经营销售权，未经甲方事先书面同意，乙方不得将甲方的商标、标记、文字、符号、铭牌、公司名称的提供给第三方使用，或将甲方产品用其他的商标、标记、文字、公司名称等标识进行包装、销售，或擅自将甲方提供的或甲方定牌生产的产品设计（包括但不限于产品的规格、样式、型号、花色以及平面资料）自行生产、销售或提供给第三方，如乙方有上述行为之一，均视同侵权行为；2、甲方以订单的形式向乙方订购定牌产品。自甲方下达订单且甲、乙双方确认大货规格样品至次日起50天，为乙方交货日期（首张订单交货期50天）。若乙方在收到订单后5天内未向甲方提出书面修改意见，视为乙方同意该订单。乙方保证向甲方提供的定牌产品没有侵犯第三方知识产权等权利（甲方设计的产品除外），如有侵犯造成的损失则由乙方承担；3、乙方在定牌产品上应按照甲方要求使用甲方商标和甲方要求使用的其它标记、文字、符号、铭牌等。乙方不得将甲方商标及甲方要求在定牌产品上使用的其它标记、文字、符号、铭牌或公司名称用于其他用途或标注在其他产品上，也不能将甲方商标及甲方要求在定牌产品上使用的其它标记文字、符号、铭牌或公司名称提供给第三方使用；4、双方承诺和保证：①甲方向乙方保证，在本合同有效期内，甲方对约定使用的商标和定牌产品的设计拥有合法的使用权。甲方保证乙方在授权范围内许可产品上使用许可商标不会侵犯任何第三方的权利。若因定牌产品的商标使用或专利使用导致乙方被第三方投诉、起诉侵权或被行政机关处罚的，由此造成乙方的全部损失均由甲方承担；②乙方不会做出对甲方商标有不利影响的行为：如乙方违反合同规定，将甲方商标、标识、公司名称等提供给第三方使用，或对甲方的商标、标识进行修改、或以其他方式损害甲方商业信誉、商品声誉的，对此给甲方造成的损失由乙方赔偿。因甲方为买断经营，除本合同另有约定外，未经甲方书面同意，乙方承诺不以任何方式将定牌产品（包括合格产品及不合格产品、退货产品等）销售给第三方（包括但不限于通过网络渠道销售等），如乙方违反本项规定的，乙方按该批货款的10倍承担违约金；如果乙方需要对不合格的定牌产品进行折价销售以降低损失的，必须经甲方书面同意，同时将定牌产品上甲方所有的商标、合格证。吊牌等标识摘除脱落产品后方可。③乙方承诺严格按甲方的订单数量进行生产（确认内容包括订单数量和交货时间）供货数量的上下浮动不得超过订单数量5%，如乙方擅自减少或超出甲方订单数量生产的，乙方按该批货款总额的10倍承担违约金，且甲方有权按超出部分货款总额的5折购进该货物；5、合同有效期1年，自2018年8月2日起至2019年8月2日，期限届满前双方如无业务往来的，则合同到期终止，但双方仍有业务往来的，则另行签订合同，在新合同未签订之前，双方仍按本合同执行；6、如果一方发现另一方有合同约定的违约或侵权行为，违约方应承担100000元违约金，如违约金不足补偿守约方损失的，违约方还应赔偿守约方遭受的全部损失。任何一方违反其于本合同项下的任何承诺与保证，均须承担赔偿因其违反该承诺与保证而给另一方招致的任何经济损失的法律责任。2018年8月至2019年4月期间，宝蓓悠公司与金亮公司签订编号分别为YH18-001至YH18-009以及YH19-010至YH19-015订货单，宝蓓悠公司向金亮公司采购各种颜色配置的定牌产品轻便型儿童推车共计11批次。双方在订货单上确定产品名称为轻便型儿童推车、品牌“YUYU”、型号Y3307、工厂型号B19、颜色配置包括阳离子深灰色、阳离子浅灰色、阳离子粉紫色等，双方在质量标准要求一栏明确“供方（即金亮公司）按需方（即宝蓓悠公司）要求生产货物，质量标准必须符合生产前双方确认的封样”。交易期间，金亮公司向宝蓓悠公司发货累计9300台轻便型儿童推车，宝蓓悠公司支付货款3989000元，双方确认金亮公司足额交货，宝蓓悠公司则付清货款。金亮公司签订涉案合同前将实用新型专利技术用于生产的婴儿推车，并在国内外销售时使用商标或标识“NGLATOO”或“NGLATOO/安哥拉兔”。金亮公司在案涉合同履行期间通过电子商务平台“淘宝网”、“京东商城”开设的网店“迈果果母婴用品店”、“意歌母婴专营店”销售商品名称为“安哥拉兔（NGLATOO）”的婴儿推车。宝蓓悠公司审理过程中向本院申请律师调查令，请求协助向北京京东叁佰陆拾度电子商务有限公司、浙江淘宝网络有限公司调查“安哥拉兔（NGLATOO）”的婴儿推车自2018年8月2日至2019年5月15日期间网络销售记录。北京京东叁佰陆拾度电子商务有限公司、浙江淘宝网络有限公司后于2019年7月复函本院并提供相应销售电子数据供审查核对。经核算，“安哥拉兔（NGLATOO）”的婴儿推车自2018年8月2日至2019年5月15日期间在北京京东叁佰陆拾度电子商务有限公司、浙江淘宝网络有限公司的网上销售金额累计33748.76元。宝蓓悠公司现以金亮公司擅自在网上平台销售定牌产品构成违约为由，于2019年5月29日诉至本院，提起前述诉讼请求。经金亮公司申请，证人肖某出庭作证并陈述如下：1、肖某任职金亮公司并负责公司销售业务。宝蓓悠公司从2018年7月上海展会与金亮公司接触并合作，肖某全程参与洽谈过程。双方商定宝蓓悠公司委托生产金亮公司的专利产品，并使用宝蓓悠公司品牌由其销售，金亮公司不得销售该品牌产品，但双方口头约定金亮公司还可以另找第三方销售专利产品。2、金亮公司原本一直从事外销业务，该公司与宝蓓悠公司订立合同订立目的借用宝蓓悠公司“yuyu”品牌打开内销渠道。金亮公司在签订合同之前一直生产销售B19系列产品，双方在订立合同时约定金亮公司可以生产并继续销售专利产品，但不能自行生产及销售宝蓓悠公司的贴牌产品。订立合同后，金亮公司亦一直继续生产销售B19产品，宝蓓悠公司知情且并未阻止，贴牌产品有宝蓓悠公司自己的部分工艺要求，贴牌产品与金亮公司自行销售产品在表面处理、轮盖、顶棚后袋、顶棚处理工艺上不同，扣具由宝蓓悠公司提供，扶手上有宝蓓悠公司的LOGO烫印。本院认为，《定牌加工合同》经协商一致达成，双方当事人真实意思表示，没有违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。双方当事人均应按照协议履行各自义务，否则承担相应违约责任。原、被告双方对被告金亮公司在涉案合同履行期间通过自身或其他第三方在电子商务平台“淘宝网”、“京东商城”以商标“安哥拉兔（NGLATOO）”销售其专利产品（B19婴儿推车）的事实并无异议，本院予以确认。原告宝蓓悠公司称金亮公司在电子商务平台销售使用实用新型专利技术设计所生产的产品已经构成违约，金亮公司反驳称销售行为符合双方约定及法律规定，并不构成违约。本院认为，虽然宝蓓悠公司声称涉案合同并非由其提供格式条款而是由双方协商一致达成，但从合同的格式文本、内容等分析评判，本院确信案涉合同系由宝蓓悠公司提供格式条款。《定牌加工合同》中现关于“定牌产品”的定义为“宝蓓悠公司委托金亮公司生产商标为“yuyu”的轻便型儿童推车产品（定牌产品）”，同时，双方确定“定牌”具体要求为“乙方对受托生产的定牌产品只有生产制造权，并无经营销售权，未经甲方事先书面同意，乙方不得将甲方的商标、标记、文字、符号、铭牌、公司名称的提供给第三方使用，或将甲方产品用其他的商标、标记、文字、公司名称等标识进行包装、销售，或擅自将甲方提供的或甲方定牌生产的产品设计（包括但不限于产品的规格、样式、型号、花色以及平面资料）自行生产、销售或提供给第三方”，显然，“定牌产品”特别指向商标系“yuyu”的轻便型儿童推车，具体亦仅要求必须专有使用宝蓓悠公司的商标、标记、文字、符号、铭牌、公司名称以及宝蓓悠公司提供产品设计，因此,前述定牌产品的定义及具体要求不禁止金亮公司自行销售非宝蓓悠公司商标或含有其标记、文字、符号、铭牌、公司名称的轻便型儿童推车产品。此外,关于“甲方定牌生产的产品设计（包括但不限于产品的规格、样式、型号、花色以及平面资料）”这一约定该如何理解适用？宝蓓悠公司主张应包括金亮公司使用其自行开发的实用新型专利技术亦属于定牌产品的产品设计范围，金亮公司不能再使用该专利技术生产销售其他商标或品牌的产品，金亮公司则称限售范围仅包括同时使用宝蓓悠公司提供的补充设计或材料与金亮公司实用新型专利技术生产的轻便型儿童推车，金亮公司自行使用实用新型专利技术生产产品并非限售范围。本院认为，前述约定中双方对“甲方定牌生产的产品设计”中的产品设计仅包括宝蓓悠公司新添加的产品设计还是同时包含金亮公司开发的实用新型专利技术设计的理解存在分歧并产生争议，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条的规定，因双方在合同的承诺及保证一项约定“甲方向乙方保证，在本合同有效期内，甲方对约定使用的商标和定牌产品的设计拥有合法的使用权。甲方保证乙方在授权范围内许可产品上使用许可商标不会侵犯任何第三方的权利”，并结合证人肖某关于合同目的、合同实际履行过程等陈述，本院认为前述约定应理解为使用宝蓓悠公司新添加设计所生产的产品才属于合同约定限售范围。更进一步，即便前述约定按宝蓓悠公司的说法解释为包含金亮公司开发的实用新型专利技术设计，但该条款中所涉的实用新型专利技术设计由金亮公司自行开发，宝蓓悠公司未参与开发或给付专利使用费用或作出补偿，若宝蓓悠公司的说法的前述说法成立并执行，则宝蓓悠公司获得收益与付出不对等，金亮公司主要权利将被排除，双方利益严重失衡，故前述条款应无效。宝蓓悠公司不能以此条款约束金亮公司的合法销售行为。综上,金亮公司有权使用自有实用新型专利技术设计生产、销售其自有商标或品牌的婴儿推车产品，金亮公司现通过电子商务平台销婴儿推车时使用其自有商标或品牌“安哥拉兔（NGLATOO）”而并非宝蓓悠公司商标或品牌“yuyu”,宝蓓悠公司未举证证明金亮公司在销售商标或品牌为“安哥拉兔（NGLATOO）”的婴儿推车时自行使用或提供给第三方使用宝蓓悠公司特有的商标、标志、文字、符号、铭牌或公司名称等，故金亮公司前述行为未构成侵权或违约。因此，宝蓓悠公司关于金亮公司构成违约，并无事实及法律依据，本院依法予以驳回。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零五条的规定，判决如下：驳回原告中山市宝蓓悠日用制品有限公司的全部诉讼请求。案件受理费22800元，诉讼保全费5000元，合计27800元，由原告中山市宝蓓悠日用制品有限公司负担（已交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判长  卢钊洪审判员  李肖霞审判员  吴炎梅二〇一九年十一月七日书记员  康秋实