温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0302民初11159号 原告：宋伟华，女，1978年12月1日出生，汉族，住浙江省松阳县。 被告：李山投资集团有限公司，住所地：上海市闵行区元江路525号17号楼103室（实际经营地：浙江省温州市鹿城区蒲中路222号）。 法定代表人：胡其丰。 委托诉讼代理人：张婷婷，北京德恒（温州）律师事务所律师，特别授权。 原告宋伟华与被告李山投资集团有限公司（以下简称李山投资）劳动争议纠纷一案，原告向本院提起诉讼，本院于2018年11月6日受理后，因本案需以另案的审理结果为依据，本院于2018年12月20日裁定本案中止审理。本院依法适用普通程序，于2019年10月16日公开开庭进行审理，原告宋伟华、被告李山投资委托诉讼代理人张婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宋伟华诉称：被告因经营发展迅速及子公司上市筹资向社会邀请高管人员。原告于2015年9月14日入职任财务主管开展工作。2016年，原告怀孕并告知公司，被告提出让原告离职。考虑私营企业不可能招孕期、产期、哺乳期的女人工作，原告希望被告给孕妇正常的工作并为职工缴纳社保。被告执行星期六上班、星期天休息的工作制度（温州私营企业都是每周休一天），但从未支付星期六的加班工资，被告未缴纳职工社保导致原告生育费不能报销，故诉至贵院。2019年9月10日，原告确认诉请为：1、给生孩子的女人提供正常的工作，支付2017年1月1日至劳动关系中止日工资21233元/月*14.5个月=307878.5元；2、按实际工资21233为基数*14%的金额缴纳从2015年9月14日至劳动关系中止日的职工社保；3、未签订《劳动合同》，并支付从2015年9月14日至《劳动合同》签订日二倍的工资共计25万元；4、支付从2015年9月14日至2016年6月30日止加班费112128元（星期六加班工资82003元，延长工作时间加班费30125元）；5、支付未缴纳职工社保承担的生育费2757.13元；6、经济赔偿金106165（21233元*2.5个月*2倍）。 被告李山投资辩称：1、原告诉请第二项及第四项第二款延长工作时间加班费，未经过仲裁前置程序，应予以驳回。2、原告实际在上海中侨会计所工作，诉请支付工资无依据。即使应支付工资，原告未实际工作，应按最低工资保障标准予以支付。3、社保应按最低工资标准予以补缴，且诉讼时效为一年。4、双倍工资诉请已经过诉讼时效。5、公司实行每天上班7.5小时，周六上班，原告入职时已知晓并同意，且原告经常居住在公司，打卡记录不能作为加班依据，且加班费已过诉讼时效。6、关于经济补偿金，双方协商已支付124998元，扣减最低工资标准支付的工资，已足够补偿，无需另外支付。 经审理，本院认定事实如下：原告宋伟华于2015年9月14日入职被告李山投资，担任财务主管。双方未签订劳动合同，在职期间，原告2016年4月至2016年7月社保已由案外人温州瓷爵士科技股份有限公司缴纳。原告年薪25万元，每月工资21233元，当月工资于次月10日支付原告，工资支付情况：2015年9月8500元、10月15000元、11月17011元、12月21233元、2016年1月21033元、2月21233元、3月21233元、4月17000元、5月17200元、6月17000元、2016年7月-2016年12月每月20833元。2016年原告怀孕并告知公司。从2016年6月28日之后，原告未到被告处工作。2017年2月15日，原告生育一子，生育医疗费支出2757.13元。 另查明：2016年9月20日，原告向温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于同日作出鹿劳人仲不字[2016]第116号不予受理通知书（申请人无明确的仲裁请求和事实理由）。2017年9月18日，原告向松阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于次日作出松劳人仲不字[2017]第7号不予受理通知书（不属于本劳动人事争议仲裁委员会管辖范围）。2018年，原告向温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年1月22日作出鹿劳人仲不字[2018]第6号不予受理通知书（当事人超过诉讼时效）。原告不服，于2018年4月25日向本院提起诉讼，本院于2018年5月11日作出（2018）浙0302民初3659号民事判决书，判决：驳回宋伟华的诉讼请求。原告向温州市中级人民法院提出上诉，温州市中级人民法院于2018年9月3日作出（2018）浙03民终2354号民事裁定书，裁定：发回重审。 再查明：李山投资与宋伟华确认劳动关系纠纷一案，李山投资不服劳动仲裁，于2018年11月9日向本院起诉，本院于2019年1月2日作出（2018）浙0302民初11342号民事判决书，判决：确认李山投资与宋伟华自2015年9月14日至2018年2月15日期间存在劳动关系。李山投资不服，上诉至温州市中级人民法院，温州中级人民法院于2019年6月21日作出（2019）浙03民终1886号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。 以上事实由原告提供的身份证、工商登记信息、工作证、银行工资记录、婴儿出生证明、生育发票、打卡记录、劳动争议仲裁申请书、鹿劳人仲不字[2016]第116号不予受理通知书、松劳人仲不字[2017]第7号不予受理通知书、鹿劳人仲不字[2018]第6号不予受理通知书、社会保险参保证明，本院依法调取的（2018）浙0302民初3659号民事判决书、（2018）浙03民终2354号民事裁定书、（2018）浙0302民初11342号民事判决书、（2019）浙03民终1886号民事判决书，及当事人陈述等证据予以证明。 本院认为，关于未签订书面劳动合同二倍工资，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告宋伟华于2015年9月14日入职被告李山投资，直至2016年9月14日前，双方尚未订立书面劳动合同，原告就该项诉请分别于2016年9月20日、2017年9月18日及2018年向劳动仲裁部门申请仲裁，原告申请仲裁的行为已构成诉讼时效中断，故被告关于原告该项诉请已过诉讼时效的抗辩理由，本院不予采纳。二倍工资差额的计算基数为未订立劳动合同所对应时间用人单位当月应当正常支付的标准工资。原告的月工资包括应剔除的项目（奖金、津贴等），但各构成项目不明确，故双倍工资的计算基数应按原告实得工资的70%确认。综上，被告应向原告支付二倍工资差额146726.3元（2015年10月至2016年8月正常支付的标准工资209609元*70%）。 关于工资。用人单位应当向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告李山投资与原告宋伟华自2015年9月14日至2018年2月15日期间存在劳动关系，被告李山投资已支付工资至2016年12月，故应予以补足。被告辩称原告实际在上海中侨会计事务所工作，不应再支付劳动报酬，结合注册会计师行业实际挂靠情况，本院对原告提交的由上海中侨会计师事务所出具的证明予以采信，可以证明原告将其注册会计师证书保存在上海中侨会计师事务所，由该所安排培训及年检的事实，故被告的抗辩事由，本院不予采纳。职工依法享受产假、哺乳期假、婚丧假、年休假等国家规定的假期期间，工资应以国家规定和劳动合同中约定的工资标准为基数计算。若劳动合同中没有约定或约定不明确以及实行计件工资的，工资应按企业正常生产期间本人休假前12月的平均实得工资的70%为基数计发。综上，被告应支付原告工资177263.1元（2015年9月至2016年5月平均实得工资18758元*70%*13.5个月）。 关于社会保险。缴纳社会保险费，系用人单位与劳动者的法定义务，用人单位与劳动者必须依法参与社会保险，缴纳社会保险费。被告李山投资与原告宋伟华自2015年9月14日至2018年2月15日期间存在劳动关系。原告2016年4月至2016年7月的社会保险费已由案外人温州瓷爵士科技股份有限公司缴纳，故其主张由被告补缴该部分社会保险费的诉请，本院不予支持。补缴社会保险费的实体权利保护期间为三年，被告未为原告缴纳2015年9月至2016年3月、2016年8月至2018年2月的社会保险费，原告就该项诉请向温州市鹿城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年1月22日作出不予受理通知书，原告申请仲裁的行为已构成诉讼时效中断，故被告关于原告该项诉请已过诉讼时效的抗辩理由，本院不予采纳。综上，被告应对原告2015年9月至2016年3月、2016年8月至2018年2月的社会保险予以补缴（补缴基数由社保部门予以核准）。 关于加班费。原告年薪25万元，被告实行一周上班六天的工作制度，按照该行业的通行做法，被告实际支付的劳动报酬已包含加班工资，故原告诉请周六加班费及延长工作时间加班费，本院不予支持。 关于生育费。职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费。对未参加生育保险的，女职工生育的医疗费用，由用人单位支付。被告李山投资未为原告缴纳生育保险费，故原告生育支出的医疗费2757.13元，应由被告承担。原告该项诉请符合法律规定，本院予以支持。 关于违法解除劳动合同赔偿金。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。用人单位违法解除或者终止劳动合同的，应依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，原告宋伟华于2015年9月14日入职被告李山投资，直至2016年9月14日前，双方尚未订立书面劳动合同，故应视为双方已订立无固定期限劳动合同。原告于2016年怀孕，并于2017年2月15日生育一子，本院（2018）浙0302民初11342号民事判决书判决被告李山投资与原告宋伟华自2015年9月14日至2018年2月15日期间存在劳动关系，原告哺乳期结束后，因被告已删除门禁导致原告无法正常打卡上班，被告辩称双方劳动合同关系已于2016年解除，原告哺乳期结束后，被告亦不同意原告继续到被告处上班。本院认为，原被告双方劳动合同关系已于2018年2月16日解除，被告未能举证证明其解除劳动合同的合法性，应依照经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。浙江省上年度职工月平均工资标准为5536元，原告工作了二年五个月，故被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金为83040元（5536元/月×300%×2.5个月*2倍）。 综上，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十条、第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第五十三条，《女职工劳动保护特别规定》第八条，《工资支付暂行规定》第十三条的规定，判决如下： 一、被告李山投资集团有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告宋伟华支付未订立书面劳动合同二倍工资差额为146726.3元、支付2017年1月至2018年2月15日工资177263.1元，生育的医疗费用2757.13元，支付违法解除劳动合同的赔偿金83040元，合计409786.53元； 二、被告李山投资集团有限公司自判决书生效之日起十五日内，按照人力资源和社保保障部门的规定，为原告宋伟华办理2015年9月至2016年3月、2016年8月至2018年2月期间的社保保险，其中个人应承担部分的社会保险费由原告宋伟华负责缴纳； 三、驳回原告宋伟华的其他诉讼请求。 案件受理费10元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审 判 长  林 毅 人民陪审员  林陈** 人民陪审员  温秀杰 二〇一九年十一月五日 法官 助理  周 奔 书 记 员  夏红红