安徽省芜湖市三山区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0208民初2739号原告:汪启升，男,1991年8月1日出生,汉族,住安徽省芜湖市三山区。委托诉讼代理人：汪婷婷，女，1990年1月21日出生，汉族，系汪启升姐姐，住安徽省芜湖市三山区。被告:格力电器(芜湖)有限公司,住所地安徽省芜湖市三山经济开发区鸭棚路以东、五华路以西、联合东路以北。统一社会信用代码91340208571774608K。法定代表人:庄培，总经理。委托诉讼代理人：夏厚本，安徽纬纶律师事务所律师。原告汪启升与被告格力电器（芜湖）有限公司（以下简称格力电器）劳动争议一案，本院于2019年10月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪启升的委托诉讼代理人汪婷婷、被告格力电器的委托诉讼代理人夏厚本到庭参加诉讼，本案现已审理终结。汪启升向本院提出诉讼请求：1、判决格力电器补发2017年12月至2018年6月计7个月伤残津贴差额工资16418.08元(7个月×2645元/月一已发2096.92元)，补发2018年7月至2019年8月计14个月伤残津贴差额工资17773.22元(14个月×2645元/月一已发19256.78元),合计34191.3元;2、判决格力电器给付护理费13043.25元；3、本案诉讼费由格力电器承担。事实与理由：汪启升对裁决书查明的工伤事实及其裁决格力电器支付护理费13043.25元不持异议。但裁定书裁定汪启升受伤前月本人工资为2849元,进而裁定汪启升每月伤残津贴为1709.4元(2849元×60%=1709.4元)不符合事实,理由是:1、汪启升入职后二个月遭受工伤伤害,格力电器前二个月实发月均工资为4409.6元。按省政府《实施(工伤保险)办法》第四十七条第二款规定,汪启升月均工资为4409.6元。仲裁裁决书以格力电器向社保机构缴费基数2849元作为汪启升工作期间的“本人工资”,显然混淆格力电器违法降低缴费基数与职工“本人工资”界限。事实上,汪启升停工留薪期间,格力电器也是按3700余元和3800余元不等发放“本人工资”的,并非每月仅发2849元，故仲裁裁决书认定汪启升月均“本人工资”为2849元,显然错误。综上,请求法院依法支持诉讼请求。格力电器辩称，1、2017年12月至2018年6月属于劳动能力复查鉴定期，在这期间汪启升被芜湖市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍七级，依法不享有伤残津贴。复审鉴定结论作出后，也是从次月起开始计算伤残津贴，因此汪启升主张该期间的伤残津贴没有法律依据；2、关于2018年7月至2019年8月的伤残津贴，六级的伤残津贴应为本人工资的60%，而本人工资指工伤职工因工作遭受事故伤害或者职业病前12个月平均月缴费基数。汪启升在受伤前的月缴费基数是2849元，格力电器按照此标准计算伤残津贴于法有据；3、住院期间的护理费，该项费用已在交通事故案件中获得了相应的赔偿，故汪启升相关诉请无法律依据。根据当事人陈述及汪启升提交的身份信息复印件、仲裁裁决书、工伤待遇清单复印件、工资银行流水，格力电器提交的劳动合同书、缴费基数明细、民事判决书复印件、仲裁裁决书，本院认定事实如下：汪启升于2016年7月22日入职格力电器，从事生产类工作，双方签订了书面劳动合同。格力电器自2016年9月起为汪启升办理了包括工伤保险在内的社会保险，当月缴费基数为2849元。2016年9月24日20时10分许，汪启升在下班途中途经峨溪路小江桥南侧路段发生交通事故，导致其闭合性颅脑损伤（特重度）：弥漫性轴索损伤、右侧额颞部、枕部硬膜下血肿、广泛性脑挫裂伤、外伤性蛛网膜下腔出血等损伤。汪启升受伤后分别于2016年9月24日-2016年10月12日（共18天）在芜湖市中医医院住院治疗，2016年10月12日-2016年11月30日（共49天）在皖南医学院第一附属医院弋矶山医院住院治疗，2017年2月6日-2017年3月11日（共33天）在芜湖市第五人民医院住院治疗。2016年11月22日，芜湖市三山区人力资源和社会保障局认定申请人受到的事故伤害为工伤。2018年1月24日，经芜湖市劳动能力鉴定委员会鉴定，汪启升劳动功能障碍程度为七级。2018年6月11日经安徽省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，汪启升劳动功能障碍程度为六级。汪启升受伤后，格力电器向其正常发放每月工资至2017年11月，2017年12月-2018年6月实际发放工资共计2096.92元，2018年7月-2019年8月实际发放工资共计19256.78元。汪启升因与格力电器发生劳动争议，遂向芜湖市三山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，经［2019］芜三劳人仲第036号仲裁裁决，格力电器一次性支付汪启升伤残津贴差额14543.7元，护理费13043.25元。汪启升因对仲裁裁决不服，故诉至法院。另查明，根据《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》及所附《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，汪启升的停工留薪期为六个月。汪启升自受伤后至今没有到格力电器处上班，双方尚未解除劳动关系。汪启升已从工伤保险基金中领取工伤待遇134485.57元，其中一次性伤残补助金45904元、工伤医疗费87851.57元、劳动能力鉴定费730元。本院认为，汪启升因工伤导致劳动功能障碍六级，应依法享受相应的工伤保险待遇。汪启升已获得工伤保险基金所支付的一次性伤残补助金45904元、工伤医疗费87851.57元、劳动能力鉴定费730元。汪启升的停工留薪期为六个月，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期满后，劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论之前，期间工资福利待遇仍由用人单位支付，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照工伤保险条例规定享受伤残待遇。2018年1月24日，经芜湖市劳动能力鉴定委员会鉴定，汪启升劳动功能障碍程度为七级。2018年6月11日经安徽省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，汪启升劳动功能障碍程度为六级。根据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十五条规定，工伤职工经复查鉴定，伤残等级发生变化，从复查鉴定结论作出次月起，按照新的鉴定结论支付伤残津贴、生活护理费。另第三十六条第一款规定，省劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论之前，工伤职工的一次性伤残补助金暂不支付，其他工伤保险待遇按照设区的市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论支付。故根据上述规定，汪启升在2018年1月24日芜湖市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论后，即不再享受停工留薪期待遇，而是按照该鉴定结论享受工伤保险待遇，2018年6月11日安徽省劳动能力鉴定委员会再次鉴定汪启升劳动功能障碍程度为六级，因汪启升与格力电器仍保留劳动关系，且汪启升无法继续工作，故格力电器应自2018年7月起根据该鉴定结论向汪启升按月发放伤残津贴。汪启升诉请格力电器支付2017年12月-2018年6月伤残津贴差额缺乏依据，本院依法不予支持，对格力电器的相关辩解予以采纳。关于伤残津贴的计算方式，《工伤保险条例》第三十六条规定，六级伤残为本人工资的60%。第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。结合双方的陈述及汪启升领取的一次性伤残补助金45904元，汪启升月缴费基数为2849元，故其伤残津贴的标准为2849元/月×60%=1709.4元/月，汪启升主张按照2645元/月计算伤残津贴，缺乏事实和法律依据，如其认为格力电器违法降低缴费基数，也不属于本案审理范围，故对汪启升的相关主张依法不予支持。格力电器自2018年7月-2019年8月应向汪启升发放伤残津贴为14个月×1709.4元/月=23931.6元，格力电器于2018年7月-2019年8月实际发放工资19256.78元，故格力电器应补发伤残津贴差额为23931.6元-19256.78元=4674.82元。工伤职工在停工留薪期需要护理的，由用人单位负责护理或者按月支付护理费，护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。汪启升因交通事故获得护理费，并不影响其享受相关工伤待遇，故格力电器应按照规定向其支付护理费。芜湖市2015年度、2016年度城镇非私营单位在岗人员平均工资分别为4781元/月、5115元/月，故护理费依照规定为（18天+49天）×（4781元/月×80%÷30天）+33天×（5115元/月×80%÷30天）=13043.25元。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、格力电器(芜湖)有限公司于本判决生效后十日内支付汪启升伤残津贴差额4674.82元。二、格力电器(芜湖)有限公司于本判决生效后十日内支付汪启升护理费13043.25元。三、驳回汪启升的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由格力电器（芜湖）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于芜湖市中级人民法院。审判员 姚 娟二〇一九年十一月二十七日书记员 朱玉琳附相关法律条文：1、《中华人民共和国社会保险法》第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。2、《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资;(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。