山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0602民初9482号原告：烟台市融资担保有限责任公司。住所地：烟台市芝罘区环山路**。法定代表人：王国栋，该公司董事长。委托诉讼代理人：李金菊，山东旭冉律师事务所律师。委托诉讼代理人：衣淑清，山东旭冉律师事务所实习律师。被告：烟台天正药业有限公司。住。住所地：烟台市莱山区天正路**/div>法定代表人：曲宏伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：烟台鲁康经贸有限公司。住。住所地：烟台市莱山区迎春大街**附**/div>法定代表人：曲宏伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：烟台渤海制药集团有限公司。住所地。住所地：烟台市莱山区天正路**iv>法定代表人：曲宏伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：莱阳永康制药有限公司。住所地。住所地：莱阳市莱穴路西iv>法定代表人：曲宏伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：山东润中药业有限公司。住所地。住所地：烟台市莱山区金斗山路**iv>法定代表人：孙光辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：万娜娜，山东金鲁律师事务所律师。被告：鲁虹药业控股有限公司。住所地：烟台。住所地：烟台市芝罘区大信路**法定代表人：曲宏伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：烟台众耀经贸有限公司。住所地：烟台。住所地：烟台市莱山区天正路**法定代表人：曲宏伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：烟台正天经贸有限公司。住所地：烟台。住所地：烟台市莱山区天正路**法定代表人：曲宏伟，该公司执行董事。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：曲宏伟，男，1975年5月27日出生，汉族，住烟台市莱山区。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。被告：刘笃玲，女，1968年7月14日出生，汉族，住烟台市莱山区。委托诉讼代理人：孙鹏敏，北京市盈科（烟台）律师事务所律师。原告烟台市融资担保有限责任公司与被告烟台天正药业有限公司(以下简称天正公司)、烟台鲁康经贸有限公司(以下简称鲁康公司)、烟台渤海制药集团有限公司(以下简称渤海制药公司)、莱阳永康制药有限公司（以下简称永康公司）、山东润中药业有限公司(以下简称润中公司)、鲁虹药业控股有限公司(以下简称鲁虹公司)、烟台众耀经贸有限公司（以下简称众耀公司）、烟台正天经贸有限公司（以下简称正天公司）、曲宏伟、刘笃玲追偿权纠纷一案，本院于2019年5月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李金菊、衣淑清到庭参加了诉讼；被告天正公司、鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司、曲宏伟、刘笃玲的共同委托诉讼代理人孙鹏敏及被告润中公司的委托诉讼代理人万娜娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告烟台市融资担保有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告天正公司偿付原告代偿款4488767元、利息34170.74元（自2019年3月5日起至2019年4月16日按中国人民银行同期逾期贷款年利率6.525%计算）、律师费193000元，同时自2019年4月17日起至被告天正公司实际给付之日止仍按上述利率标准计算利息；2.判令被告鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、润中公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司、曲宏伟、刘笃玲在最高本金余额1000万元及其产生的利息、律师费、案件受理费范围内承担连带责任；3.本案诉讼费由十被告承担。事实和理由：2016年12月，原告与被告天正公司签订《最高额委托保证合同》，约定被告天正公司委托原告为其提供本金最高额度不超过1000万元的融资担保，债务履行期间自2016年12月12日至2018年12月11日，如发生代偿，被告须承担自代偿之日起至追偿权实现之日止，按银行同期逾期贷款利率标准计算的资金占用费。同时被告鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、润中公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司、曲宏伟、刘笃玲向原告提供最高额保证担保，并签署了相关担保函。后经原告担保，被告天正公司向案外人毕可鹏借款400万元，借款期限自2016年12月13日至2017年12月12日，后该笔借款又展期至2018年12月12日。展期后，被告天正公司仍未偿还借款导致原告代偿，代偿金额合计4488767元。原告代偿后,被告天正公司未向原告偿还欠款,其他被告亦未履行反担保义务。被告天正公司、鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司、曲宏伟、刘笃玲共同辩称，被告天正公司向案外人毕可鹏借款属实，原告确实代被告天正公司向案外人毕可鹏偿还了借款本金及利息共计4488767元。被告鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司、曲宏伟、刘笃玲为被告天正公司向原告提供了反担保属实。但原告主张自2019年3月5日起按罚息利率即年利率6.525%标准计算利息，没有合同依据。原告提交的委托代理合同收费金额明显过高,且原告未提交银行流水、律师费发票,无法证明律师费实际发生。被告润中公司辩称，1、被告润中公司已于2019年6月4日进入破产重整程序。依据《企业破产法》第十六条和山东省高级人民法院鲁高法【2019】50号通知第四十八条第二款之规定，对其不适用债权给付之诉，而应适用债权确认之诉。依据《企业破产法》第四十六条、山东省高级人民法院鲁高法【2019】50号通知第九十四条第二款等相关规定，附利息的债权自破产申请受理时停止计息。本案应自2019年6月4日起停止对被告润中公司计息。2、原告主张已实际履行担保责任，就所诉争借款是否已实际发放及具体的用途，有必要进行实质性审查。对此，原告与被告天正公司应进行证明，否则在基础借款关系无法确认是否真实存在的情况下，后续的担保关系不应予以确认。3、被告润中公司对欠款不应承担连带担保责任。被告天正公司股东系渤海制药公司，渤海制药公司在2015年7月至2018年4月期间为被告润中公司的股东，2016年8月开始变更为被告润中公司的控股股东，对被告润中公司具有事实的控制权，被告天正公司的该笔借款实际汇入被告渤海制药公司银行账户。依据《公司法》第十六条规定，原告应举证证明被告润中公司已经通过股东会决议，否则被告润中公司对诉争款项的担保无效，不应承担担保责任。4、原告提交的被告润中公司担保函无落款日期，无法确认被告润中公司提供反担保的具体时间并且该担保函落款处曲少政的签字并不具有公司股东会决议的效力。5、原告主张的律师费193000元数额过高，应对律师费实际支付情况予以证明。经审理查明，（一）原告与被告天正公司签订《最高额委托保证合同》，约定原告同意为被告天正公司向债权人申请借款、承兑汇票、贸易融资、委托贷款、融资租赁、各种债权担保提供保证担保；原告担保的主债权是自2016年12月12日至2018年12月11日期间，债权人与被告天正公司依据借款合同、承兑协议或其它贸易融资业务、融资租赁业务、各种债权担保而产生的一系列债权，包括本金1000万元及利息（包括法定利息、约定利息、复利和罚息等）、违约金、赔偿金、实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）及债务人应支付的担保费本息，上述期间确指债务决算期间，在期间内起始发生的债权（不论其履行期限届满日是否超过上述期间）均为决算期内的有效债权；保证范围、期间及方式以原告与债权人签订的保证合同约定为准；被告天正公司应按银行同期贷款基准利率的50%向原告交纳担保费，其中首次担保按年2.2%交纳担保费，以后如遇原告担保费率调整，被告天正公司同意按调整后的担保费率交纳担保费；如发生原告代偿，承担自原告代偿之日起至追偿权实际实现之日止的资金占用费，按银行同期逾期贷款利率计算；被告天正公司未履行或未完全履行上述义务，应按原告担保总额的10%向原告支付违约金，若因此给原告造成损失大于违约金数额，被告天正公司应支付相应的赔偿金；如发生原告代偿，原告有权追偿，追偿的范围包括全部代偿款及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）及被告天正公司应支付的担保费本息。被告鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、润中公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司分别向原告出具不可撤销信用反担保函,载明被告鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、润中公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司分别自愿对原告与被告天正公司签订的上述《最高额委托保证合同》所约定的所有义务和责任以连带责任保证方式向原告提供信用反担保;担保的范围为原告承担担保责任而对被告天正公司享有的债权及利息(包括复利和罚息)、违约金、赔偿金、实现债权所发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）及被告天正公司应支付的担保费本息；如被告天正公司不能按期履行还款（支付）义务，致使原告实际承担了担保责任，被告鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、润中公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司分别自愿以单位全部财产为被告天正公司对该项债务承担连带责任保证义务；如被告鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、润中公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司未履行上述连带责任，由此造成原告公司的一切经济损失由被告鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、润中公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司分别承担，无条件接受法院强制执行；本反担保函涉及的原告、被告天正公司、鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、润中公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司发生合并、分立、停业、撤销、解散、无力清偿或变更名称、住所、章程、法定代表人、经营范围、企业性质等情形，本担保函持续有效；以上承诺是本单位股东会(董事会)经过协商一致作出的,有权决策机构知悉并同意以全部资产向原告提供连带责任保证的反担保;本反担保函自原告担保责任开始之日起生效，保证期间直至原告履行担保责任之日两年止。被告曲宏伟、刘笃玲分别向原告出具个人无限责任反担保函，载明被告曲宏伟、刘笃玲自愿以个人及家庭全部财产及未来收益，对原告与被告天正公司签订的上述《最高额委托保证合同》约定的所有义务和责任，以保证方式向原告出具个人无限责任反担保函，同时承担反担保的保证责任;如被告天正公司不能按期履行还款义务，被告曲宏伟、刘笃玲自愿以本人全部财产为被告天正公司对该项债务承担连带保证责任；承担连带责任的范围是原告对被告天正公司享有的债权及利息(包括复利和罚息)、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）及被告天正公司应支付的担保费本息；本反担保函涉及的原告、被告天正公司发生合并、分立、停业、撤销、解散、无力清偿或变更名称、住所、章程、法定代表人、经营范围、企业性质等情形，本担保函持续有效；本反担保函自签订之日起生效，保证期间直至主债务履行期限届满之日起四年止。被告天正公司与案外人毕可鹏签订《借款合同》，约定被告天正公司向案外人毕可鹏借款400万元，借款期限为12个月，自2016年12月13日至2017年12月12日止，借款期限以借条和汇款凭证为准，借条和汇款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力；合同项下借款利率为10%（年利率）；被告天正公司支付的款项按下列顺序清偿债务：实现债权和担保权利的费用、损害赔偿金、违约金、复利、逾期利息和罚息、利息、本金,上述顺序债权人有权予以变更；合同项下采用如下担保：原告与债权人签订《保证合同》。2016年12月13日，原告与案外人毕可鹏签订《保证合同》，约定原告自愿为案外人毕可鹏与被告天正公司依据上述《借款合同》所形成的债务向案外人毕可鹏提供保证，保证人担保的主债权种类、数额为400万元；保证人担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。2016年12月13日，案外人毕可鹏通过恒丰银行转账400万元至被告渤海制药公司账户，被告天正公司向案外人毕可鹏出具收据400万元，载明收款事由为借款。后原告、被告天正公司与案外人毕可鹏三方签订《补充协议》，约定2016年12月13日被告天正公司与案外人毕可鹏签订《借款合同》，被告天正公司向案外人毕可鹏借款400万元，借款期限12个月，自2016年12月13日至2017年12月12日，年利率为10%，原告为被告天正公司该笔借款提供连带责任保证，并签署《保证合同》，现上述借款期满，因被告天正公司资金周转困难，向案外人毕可鹏申请将还款期限延长至2018年12月12日，除还款时间外其他所有条款同前述《借款合同》。原告自愿继续为被告天正公司该笔借款提供连带责任保证，保证期间自延长后的借款期限届满之日起两年。其他保证事项仍按《保证合同》执行。被告天正公司取得借款后未依约偿还借款本息，原告于2019年3月5日代被告天正公司偿还借款本息共计4488767元。原告代偿后，被告天正公司未向原告偿还欠款，被告鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、润中公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司、曲宏伟、刘笃玲亦未履行反担保义务。2019年6月4日，烟台市莱山区人民法院出具（2019）鲁0613破申2号民事裁定书和（2019）鲁0613破申2号决定书，裁定受理被告润中公司的重整申请，并指定案外人烟台瑞成资产清算有限公司担任被告润中公司管理人。本院所确认的上述事实，有《最高额委托保证合同》、不可撤销信用反担保函、个人无限责任反担保函、《借款合同》、《保证合同》、补充协议、银行汇款回单、代偿证明、确认函及原告的营业执照副本复印件、被告的企业信息查询材料及身份证复印件等为证；还有原、被告的庭审陈述笔录在案为凭。这些证据材料，均经开庭质证和本院审核认证，可以采信。本院认为，本案原告与被告天正公司签订的《最高额委托保证合同》，被告天正公司与案外人毕可鹏签订的《借款合同》，原告与案外人毕可鹏签订的《保证合同》、补充协议，被告鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、润中公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司分别向原告出具的不可撤销信用反担保函，被告曲宏伟、刘笃玲出具的个人无限责任反担保函,均系当事人真实意思表示，且内容不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，合同形式要件齐备，权利义务明确，均应认定为合法有效。其中，案外人毕可鹏是债权人，原告是保证人，被告正天公司是债务人，被告鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、润中公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司、曲宏伟、刘笃玲是反担保人。履约中，案外人毕可鹏向被告渤海制药公司发放借款400万元，被告正天公司取得借款后未依约偿还借款本息，原告代被告正天公司偿还了借款本息4488767元。原告代偿后，被告正天公司未向原告偿还上述款项，其余九被告亦未承担反担保责任的事实清楚。现原告请求被告正天公司偿还原告代偿款4488767元、利息34170.74元（自2019年3月5日起至2019年4月16日按按中国人民银行同期逾期贷款年利率6.525%），并自2019年4月17日起至被告实际给付之日止，以4488767元为基数仍按上述标准计算利息，同时由被告鲁康公司、渤海制药公司、永康公司、润中公司、鲁虹公司、众耀公司、正天公司、曲宏伟、刘笃玲承担连带责任的诉讼请求，与约相合，于法有据，本院予以支持。原告针对其主张的律师费193000元,未能提供充分证据予以佐证,故本院不予支持。关于被告润中公司是否应承担连带保证责任。本院认为，被告润中公司作为反担保人，自愿为涉案借款提供反担保，现被告渤海制药公司未能按期偿还借款本息，原告要求被告润中公司承担保证责任，理由成立，本院予以支持。被告润中公司关于担保无效及不应承担借款延期后的利息损失的辩解，于法无据，本院不予采纳。因烟台市莱山区人民法院于2019年6月4日裁定受理被告润中公司的重整申请，根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息，故本案被告润中公司承担的利息应计算至2019年6月4日。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条及《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款之规定，判决如下：一、限被告烟台天正药业有限公司于本判决生效之日起10日内偿还原告烟台市融资担保有限责任公司代偿款4488767元，并支付利息34170.74元（自2019年3月5日起至2019年4月16日按中国人民银行同期逾期贷款年利率6.525%计算）,同时自2019年4月17日起至2019年8月19日止,仍以4488767元为基数按照上述利率标准计算利息，自2019年8月20日起至被告烟台天正药业有限公司实际给付之日止，以4488767元为基数按同期全国银行间同业拆借中心公布的逾期贷款市场报价利率标准计付利息给原告烟台市融资担保有限责任公司。二、被告烟台鲁康经贸有限公司、烟台渤海制药集团有限公司、莱阳永康制药有限公司、鲁虹药业控股有限公司、烟台众耀经贸有限公司、烟台正天经贸有限公司、曲宏伟、刘笃玲对被告烟台天正药业有限公司上述第一项债务承担连带清偿责任。三、确认被告山东润中药业有限公司系被告烟台渤海制药有限公司欠原告烟台市融资担保有限责任公司代偿款4488767元及利息34170.74元(自2019年3月5日起至2019年6月4日止按中国人民银行同期逾期贷款年利率6.525%计算)的连带责任保证人。四、驳回原告烟台市融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费44528元，由原告烟台市融资担保有限责任公司负担1822元，由被告烟台天正药业有限公司、烟台鲁康经贸有限公司、烟台渤海制药集团有限公司、莱阳永康制药有限公司、山东润中药业有限公司、鲁虹药业控股有限公司、烟台众耀经贸有限公司、烟台正天经贸有限公司、曲宏伟、刘笃玲共同负担42706元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  陈晓霓人民陪审员  安 娜人民陪审员  李 静二〇一九年十一月四日书 记 员  王雅洁