山东省枣庄市峄城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0404民初1688号原告：***，男，1983年1月10日出生，汉族，住峄城区。委托诉讼代理人：张海波，山东为众律师事务所律师。被告：山东丰源建设置业有限公司，住所地：峄城区桃花路3号。法定代表人：韩冬，董事长。委托诉讼代理人：李敬习，男，1976年10月8日出生，汉族，住峄城区。委托诉讼代理人：姜德猛，山东榴园律师事务所律师。原告***与被告山东丰源建设置业有限公司（以下简称山东丰源公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年10月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告***及其委托诉讼代理人张海波、被告山东丰源公司的委托诉讼代理人李敬习、姜德猛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。***向本院提出诉讼请求：1、确认***与山东丰源公司已于2019年6月解除劳动合同；2、判令山东丰源公司支付放假期间的生活费29283.8元（2018年8月至2019年6月共11个月，3803.09元×70%）；3、判令山东丰源公司支付带薪休假工资（工龄12年）39931.5元（190.15元×70天×300%）；4、判令山东丰源公司支付经济补偿45637.08元（3803.09元×12年）；5、判令山东丰源公司加付赔偿金45637.08元（解除劳动合同后未支付经济补偿）；6、判令山东丰源公司支付未与***签订无固定期限劳动合同的二倍工资45637.08元（自2017年8月起至2018年7月止，3803.09元×12个月）；7、诉讼费用由山东丰源公司承担。事实与理由：2007年8月，***到山东丰源公司工作至今，双方签订了劳动合同。现因山东丰源公司拖欠工资，拒不为***缴纳社会保险，违反了《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规规定。***向枣庄市峄城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁委于2019年9月12日作出峄劳人仲案字（2019）45号仲裁裁决书，裁决驳回***的仲裁请求。故***依法提起民事诉讼。山东丰源公司辩称，1、***是2017年与山东丰源公司签订了劳动合同。至于***何时来公司上班，应当提供相关证据，否则应从2017年开始计算。2、***诉称的工作至今不属实。3、山东丰源公司没有停产，也没安排***放假，是***自动离岗。4、关于带薪休假，应由劳动行政部门处理，甚至可以申请法院强制执行，不属于法院受理范围。另外，***主张的绝大多数年休假工资已经超过了一年的仲裁时效，并且***工作年度内正常领取工资，不应按日工资收入的300%计算。5、***自动离职，是其单方解除劳动合同，所以不存在经济补偿之说，更不存在赔偿金之说。6、***主张的未签订无固定期限劳动合同的二倍工资，属于新增加的诉讼请求（在申请劳动仲裁时并没有主张），***应另行申请仲裁。另外，该主张也超过了仲裁时效。综上，***的各项请求均不能成立，应依法驳回。根据当事人陈述及庭审质证的证据，本院认定事实如下：2007年7月，***以城镇合同工形式在山东丰源建设工程有限公司（现更名为山东丰源建设置业有限公司）参加工作。2009年2月1日，***与山东丰源公司签订《劳动合同书》一份，固定劳动期限为2009年2月1日至2012年1月31日。约定每日工作8小时，每周工作6天，试用期满工资3000元。合同期满，***继续在山东丰源公司工作。2017年1月1日，***与山东丰源公司签订《劳动合同书》一份，固定劳动期限为2017年1月1日至2022年1月1日止，约定标准工时制，即每日工作8小时、每周工作40小时，每周至少休息一天。山东丰源公司为***办理了基本养老保险，缴费起始时间2017年8月，现已缴至2018年2月。2018年6月6日，山东丰源公司作出通报，主要内容为***等4位员工于2018年6月6日，不服从公司管理，不服从领导的工作安排及调度，无视公司规章制度，公司决定当日按旷工处理，扣除当天工资。若继续违反公司规章制度，超过3天，视为自动离职。2018年9月17日，山东丰源公司将2018年7月之前的工资全部与***结清。***2018年7月之前12个月平均工资是3803.09元，有银行交易流水明细清单及***的收条为证。2019年6月13日，***向山东丰源公司发出《解除劳动合同通知书》，声明因公司拖欠工资及各项社会保险，即日起解除与公司的劳动关系，请公司接到通知后十日内办理完毕解除劳动关系后的各项工作，如经济补偿金、拖欠的工资及各项社会保险金、劳动关系转移等。该通知书于2019年6月14日通过邮寄向山东丰源公司进行了送达。2019年8月7日，***向枣庄市峄城区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、裁定解除***与山东丰源公司之间签订的劳动合同；2、由山东丰源公司支付放假期间（2018年8月至2019年5月）的生活费26621.63元；3、由山东丰源公司支付带薪休假工资39932.44元；4、由山东丰源公司支付经济补偿45637.08元；5、由山东丰源公司支付赔偿金45637.08元。2019年9月12日，枣庄市峄城区劳动人事争议仲裁委员会以***未提供有效证据为由裁决驳回***的仲裁请求。***于2019年9月25日通过网上立案向人民法院提起诉讼。本院认为，***自2007年7月12日起与山东丰源公司建立了劳动关系，山东丰源公司将***的基本养老保险缴至2018年2月，之后未再缴纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）……；（二）……；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”，***以山东丰源公司未依法为其缴纳社会保险费为由，向山东丰源公司申请解除劳动合同符合法律规定，本院予以认定。2019年6月13日，***向山东丰源公司邮寄送达了《解除合同通知书》，山东丰源公司未提出异议，本院认定双方的劳动关系自2019年6月14日解除。关于***主张放假期间（2018年8月至2019年6月）生活费29283.8元的问题。《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，非因劳动者原因造成企业停工、停产、歇业时，劳动者可以要求用人单位支付基本生活费。企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。基本生活费并非劳动者付出劳动的对价，而是用人单位依法承担的一种社会责任，适用前提是企业停工、停产、歇业。***自2018年8月份至申请仲裁时（2019年6月份）自认为公司放假，没有到公司上班，山东丰源公司也没有证据证明安排***到岗工作，处于“两不找”状态，考虑到现实情况，山东丰源公司应支付其基本生活费，故***主张2018年8月至2019年6月份期间的生活费应予支持，但其主张按其月工资3803.09元的标准支付无法律依据，本院不予支持，本院以当年最低工资标准作为参照，应支持11935元（1550元×11个月×70%）。关于***主张的带薪休假工资问题。***在山东丰源公司工作已满10年，2018年应享受年休假10天。***2018年未享受年休假，应根据《职工带薪年休假条例》规定，山东丰源公司应向***支付未休年休假工资报酬。***2018年月平均工资3803.09元，日工资126.77元，2018年度应休未休年休假工资应为2535.4元（126.77元×10×200%，未休期间工资已正常发放）。***主张2017年及之前的应休未休年休假工资报酬，因超出了劳动争议申请仲裁时效一年的规定，本院不予支持。关于***主张的经济补偿45637.08元问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）……；（二）……；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。”第四十七条规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。……。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。”***因山东丰源公司未给其缴纳社会保险，申请解除了与山东丰源公司之间的劳动合同，山东丰源公司应依据法律规定向***支付12个月的经济补偿。***于2019年6月解除了与山东丰源公司的劳动合同，其工资计算基数为2018年6月至2019年5月的平均工资，2018年6、7月平均工资为3600.12元（14400.62元÷4），2018年8月至2019年5月，***未付出劳动，未领取工资报酬，可参照当地最低工资标准1550元计算，故山东丰源公司应支付经济补偿22700元[（3600.12元×2＋1550元×10）÷12×12]。关于***主张的未支付经济补偿的赔偿金45637.08元的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金；……（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”据此，***于2019年6月13日申请解除与山东丰源公司的劳动合同，山东丰源公司没有支付解除劳动合同的经济补偿，应由劳动行政部门责令山东丰源公司限期支付，如山东丰源公司在规定的期限内没有支付，则按应付金额百分之五十以上百分之百以下的标准向劳动者加付赔偿金。***没有提供劳动行政部门限期支付的相关证据，无法认定从什么时间开始逾期，故***主张赔偿金的请求，因证据不足，本院不予支持。关于***请求山东丰源公司支付未与其签订无固定期限劳动合同的二倍工资45637.08元的问题。《中华人民共和国劳动法》第二十条第二款规定“劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作，满十年的；……。”适用上述条款的条件有二个：一是连续工作满十年，二是劳动者提出申请。***自2007年7月份入职山东丰源公司，至2017年6月连续工作满十年，但***于2017年1月份，即工作未满10年就与山东丰源公司签订了固定期限5年的劳动合同，双方同意签订了固定期限劳动合同。***没有证据证明向山东丰源公司提出申请订立无固定期限的劳动合同，并且***的该项请求在提起劳动仲裁时并没有主张，因此，***的该项请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《山东省企业工资支付规定》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告***与被告山东丰源建设置业有限公司之间的劳动合同于2019年6月13日解除；二、被告山东丰源建设置业有限公司应向原告***支付生活费11935元；三、被告山东丰源建设置业有限公司应向原告***支付未休年休假工资2535.4元；四、被告山东丰源建设置业有限公司应向原告***支付解除劳动合同经济补偿22700元；五、以上二、三、四项被告山东丰源建设置业有限公司于本判决生效后十日内履行完毕；六、驳回原告***的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东丰源建设置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员  司品旺二〇一九年十一月二十九日法官助理王婷书记员刘印荣