陕西省武功县人民法院   民事判决书      （2019）陕0431民初745号     原告：冶玉萍，女，1963年10月2日出生，回族，住陕西省宝鸡市渭滨区广元路3号3号楼2单元4楼45号。身份证号码：610302196310021027。   委托诉讼代理人：任渭生，海南新概念律师事务所律师。   被告：咸阳武功恒丰工贸有限公司，住所地陕西省咸阳市武功县普集镇人民路中段，统一社会信用代码：916104317588002124。   法定代表人：冶小苏，系该公司总经理。   被告：冶小苏，女，1970年9月18日出生，回族，住陕西省武功县普集镇工农路百货公司家属院内。身份证号码：610431197009180020。   二被告共同委托诉讼代理人：张宏东，系该公司法务部经理。   原告冶玉萍与被告咸阳武功恒丰工贸有限公司、冶小苏合同纠纷一案，本院于2019年5月24日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告冶玉萍及其委托诉讼代理人任渭生、二被告共同委托诉讼代理人张宏东到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。   原告冶玉萍向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告向原告支付91万元投资款及违约金2966600元（违约金计算方法：自2005年9月30日起，以91万元为基数，按月利率2%支付违约金至实际清偿之日止，暂计至2019年4月30日，暂估值2966600元）；2.本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：原、被告系胞姐妹关系。于2004年11月27日原告冶玉萍与被告咸阳武功恒丰工贸有限公司的法定代表人冶小苏共同签订《关于恒丰大厦几个问题协商解决的决定》。《决定》第三条约定被告冶小苏须按约定期限向原告支付116万元投资款；第五条约定被告冶小苏承担偿付原告之款，必须在2005年9月30日前支付完毕，对未支付的款额承担月违约金百分之五的责任；第四条约定原告即日将恒丰工贸公司法定代表人由原告冶玉萍变更为被告冶小苏。原告早已依约将恒丰工贸法人代表过户给被告冶小苏，但被告冶小苏多年陆续仅支付给原告25万元投资款，经原告每年不停催促，冶小苏至今未如约按期足额将款项支付，导致原告剩余91万元投资款无法要回。已构成根本性违约。为维护原告合法权益，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条约定违约金为年利率24%的，人民法院应当支持的规定，原告将被告约定的每月5%违约金，自愿下调至月2%，特向法院提起诉讼，望判如所请。   原告提供的证据有：   1、关于恒丰大厦几个问题协商解决的决定一份，证明被告冶小苏应向原告支付116万元投资款；原告签订合同后已将被告恒丰工贸公司法定代表人过户变更为被告冶小苏；被告冶小苏若未按期支付投资款，则按未支付款额承担每月5%违约金的责任。经被告方质证，被告方认为证据虽然是复印件，但对证据内容认可，对证明目的不认可，关于款项116万元有明确约定，所有款项在2005年9月30日前付完，至今已经超过11年，超过了诉讼时效。本院认为，因被告方对证据内容认可，故对该证据予以认定。   2、国家企业信用信息公示报告一份，证明恒丰工贸公司法定代表人已变更登记为报告冶小苏。经被告方质证，被告方对真实性无异议。本院认为，该证据客观真实，同时被告方表示无异议，故对该证据予以认定。   3、录音一份，证明原告向其母亲（申凤兰）和姐姐（冶桂萍）一直主张权利，本案并未超过诉讼时效。经被告方质证，被告方对真实性认可，对关联性不认可，证明是原告与其母亲谈话，不是向被告冶小苏主张权利，录音时间是2019年4月21日，早已过去十几年，起不到诉讼时效中断作用，录音中原告说一直主张权利，只是单方陈述，明确向其母亲及大姐冶桂萍主张，不是直接向被告冶小苏主张，达不到证明目的。本院认为，该证据客观真实，同时被告方表示对真实性认可，故对该证据客观真实性予以认定。   4、房屋所有权证及民事裁定书各一份，证明房产证应落户在原告及冶强名下，保全费为5000元。经被告方质证，被告方认为房屋所有权证是复印件，真实性无法判断，与本案无关联，与原告诉请无关。本院认为，因房屋所有权证1988年7月15日所有权人为陕西省武功县五金交电化公司，根据原告提供的第5组证据的中标确认书显示，中标时间为2003年7月18日，故房屋所有权证与本案无关联性，本院不予认定，对于民事裁定书系本院依职权做出，故予以认定。   5、中标确认书、分房协议书各一份，证明购房款由原告出资，与被告冶小苏和恒丰公司无关，房产证应该办到原告名下。经被告方质证，被告方认为与本案无关，按照原告当庭提供的决定，房产已经转让到被告恒丰公司名下，房产证交给了被告冶小苏。本院认为，该证据客观真实，且可相互印证，故予以认定。   6、证人杜方、梁阿力、金银花、冶强出庭证言各一份，证明从2009年以后一直向被告冶小苏索要投资款。经被告方质证，被告方认为证人与原告有利害关系，均不认可。本院认为，证人梁阿力、金银花、冶强与原告冶玉萍、被告冶小苏均有亲属关系，同时证人杜方的证言客观真实 ，故该组证据予以认定。   被告咸阳武功恒丰工贸有限公司、冶小苏辩称，本案系原告与被告冶小苏的合同纠纷，实际被告已支付原告47万元，而非25万元，剩余欠款为69万元。根据双方签订协商决定，第5条约定明确，若本案诉讼时效从2005年9月30日起算，至今过了14年，被告最后一次付款时间，至今将近10年，超过诉讼时效规定，所以原告诉请已超过诉讼时效规定，不应得到支持，请驳回。本案系原告与被告冶小苏投资款纠纷，与被告恒丰公司无关，所以被告恒丰公司不能作为被告，主体不适格。原告申请保全恒丰公司名下房产错误，申请法院查明后予以解封，保留追究原告错误查封给被告咸阳武功恒丰工贸有限公司造成损失的权利。   被告提供的证据有：收条2张、转账记录5张、说明一份，证明在决定达成之后，被告冶小苏已支付给原告47万元。经原告方质证，原告冶玉萍承认10万元收到，但并非决定中应付的第一笔10万元，而是装修民工工钱，原告委托诉讼代理人任渭生对2005年10月8日收条无异议、2006年2月12日收条无异议、两个10万元凭证、一个2008年1月9日的5万元凭证，真实性无异议，2008年3月18日与2009年8月10日的凭证由于时间很久，原告记不清，认可有冶桂萍签字的付款说明，以原告冶玉萍陈述的为准。本院认为，因该证据客观真实，同时原告方在法庭辩论时承认收到37万元，另外10万元为支付装修工人工资，但在原告方提供的第1组证据中并未涉及装修款，故应认定被告冶小苏已经支付原告47万元。   本案争议焦点：投资款数额是多少，违约金如何计算；本案是否已过诉讼时效。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2003年7月18日武功县五金公司大楼进行拍卖，原告冶玉萍与谭向阳、徐敏联系，由谭向阳出面通过公开竞价中标，2003年7月25日谭向阳、徐敏和原告冶玉萍达成协议：现三方协商将大楼分割，一、东一间1-4层归徐敏所有，总价值172222元，款已付清；二、东二、东三的1层门面房归谭向阳所有，总价值280000元，款已付清；三、东四至东九间1层至4层，含东六至东八5层及东二、东三间2-4层归冶玉萍所有，总价值为1097778元，款已付清；四、房产、土地及相关手续分开办理；五、如果发生以上协议未及情况，三方协商解决，本协议书一式三份，三方各执一份，三方签字生效。   2014年11月27日冶桂萍、原告冶玉萍、被告冶小苏经中间人曹明权、宋志明调解，达成了《关于恒丰大厦几个问题协商解决的决定》，其中第三条：由冶小苏支付冶玉萍投资款121万元之期限，1、于2004年11月27日支付10万元；2、于2005年4月30日前支付50万元；3、于2005年9月30日前支付61万元；4、在支付121万元中扣供销社房款5万元，总应支付给冶玉萍实际款116万元。随后通过案外人冶桂萍的证明于2004年11月27日被告冶小苏向原告冶玉萍支付了10万元，2005年10月8日被告冶小苏向原告冶玉萍支付了3万元，2006年2月12日被告冶小苏向原告冶玉萍支付了2万元，2007年6月16日被告冶小苏向原告冶玉萍支付了10万元，2008年1月9日被告冶小苏向原告冶玉萍支付了5万元，2008年3月11日被告冶小苏向原告冶玉萍支付了10万元，2008年3月18日被告冶小苏向原告冶玉萍支付了2万元，2009年8月10日被告冶小苏向原告冶玉萍支付了5万元，共计47万元。在审理中，原告冶玉萍当庭提出增加诉讼请求100万元，但在本院规定的期限内未补交诉讼费。另查，原告冶玉萍在起诉前申请财产保全，保全费为5000元。   本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。本案原告冶玉萍、被告冶小苏及案外人冶桂萍之间达成了《关于恒丰大厦几个问题协商解决的决定》，属真实意思表示，合法有效，本院予以确认，在该决定当中明确约定被告冶小苏向原告冶玉萍支付116万元，同时根据本院认定的证据显示被告冶小苏已经向原告冶玉萍支付了47万元，故被告冶小苏仍应向原告冶玉萍支付69万元，加之该决定系原告冶玉萍、被告冶小苏及案外人冶桂萍之间达成的协议，并未涉及被告咸阳武功恒丰工贸有限公司支付投资款的义务，故应驳回原告冶玉萍对被告咸阳武功恒丰工贸有限公司的诉讼请求。对于原告冶玉萍要求按照月利率2%支付违约金的诉请，因本案案由为合同纠纷，而原告冶玉萍主张的月利率2%仅仅只适用于民间借贷纠纷，故本院将违约金酌情调整为中国人民银行同期贷款基准利率基础上上浮30%。对于原告冶玉萍诉讼费、保全费的诉请，因属其实现其债权而支付的必要费用，故应由被告冶小苏承担。对于原告冶玉萍增加100万元的诉讼请求，因未在本院指定的期限内补交诉讼费，故本院不予处理。对于被告方提出本案已过诉讼时效的抗辩意见，根据证人出庭证言，在2009年8月10日之后原告冶玉萍曾于2011年7月、2013年6月、2014年、2015年5月、2016年12月、2017年1月、2018年1月向被告冶小苏索要投资款，故本案诉讼时效并未超过，对被告方该意见本院不予采信。   综上所述，对于原告的部分诉讼请求，有相关证据予以佐证，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款之规定，判决如下：   一、限本判决生效后30日内由被告冶小苏向原告冶玉萍支付69万元及违约金（违约金以中国人民银行同期贷款基准利率基础上上浮30%为标准，直至付清之日止，从2005年9月30日至2005年10月7日，以106万元为基数进行计算；从2005年10月8日至2006年2月11日，以103万元为基数进行计算；从2006年2月12日至2007年6月15日，以101万元为基数进行计算；从2007年6月16日至2008年1月8日，以91万元为基数进行计算；从2008年1月9日至2008年3月10日，以86万元为基数进行计算；从2008年3月11日至2008年3月17日，以76万元为基数进行计算；从2008年3月18日至2009年8月9日，以74万元为基数进行计算；从2009年8月10日至实际付清之日以69万元为基数进行计算。）   二、驳回原告冶玉萍对被告咸阳武功恒丰工贸有限公司的诉讼请求；   三、驳回原告冶玉萍其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费37813元和保全费5000元，由被告冶小苏负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。     审判长司 芳 亚   审判员李  涛   人民陪审员何 慧 芸     二〇一九年十一月七日     书记员宋 欣 艳       《中华人民共和国合同法》   第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。   第八条第一款 依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。  第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四第一款 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。       申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。        1