广西壮族自治区来宾市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂13民初49号 原告（反诉被告）：香港周六福珠宝国际集团有限公司。 董事：李伟柱。 委托诉讼代理人：黄永发，广东恒益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邹锡锋，广东恒益律师事务所律师。 被告（反诉原告）：张建斌。 委托诉讼代理人：熊升，广东百科律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王帅，广东百科律师事务所律师。 第三人：周六福珠宝股份有限公司（曾用名：周六福珠宝有限公司）。 法定代表人：李伟柱，该公司董事长。 委托诉讼代理人：黄永发，广东恒益律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邹锡锋，广东恒益律师事务所律师。 原告（反诉被告）香港周六福珠宝国际集团有限公司（以下简称香港周六福公司）与被告（反诉原告）张建斌、第三人周六福珠宝股份有限公司（以下简称周六福股份公司）合同纠纷一案，本院于2018年10月23日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 香港周六福公司向本院提出诉讼请求：判令被告向原告支付违约金10万元，本案诉讼费用全部由被告负担。事实和理由：2013年6月17日，原告与被告签订了《和解协议》，其中第五条约定：“乙方确保乙方关联店面必须合法经营，不得销售假冒伪劣商品或者其他损害消费者合法权益的行为，不得做出有损甲方商誉的行为。如乙方关联店面因销售假冒伪劣商品或者其他违法行为被行政机关处罚，针对每一次处罚，乙方应向甲方支付违约金人民币10万元，用于赔偿因此可能给甲方造成的商誉损失，但行政机关处罚被证明有错误的除外。”2014年12月9日，被告向原告邮寄《知会函》，该《知会函》内容如下：“根据二〇一三年六月十七日签署的《和解协议》，现将近期本人‘关联店面’的有关情况知会如下：撤销：广州市海珠区工业大道北88号2楼自编JS-L34A号店。新增：广西省来宾市兴宾区桂中大道368号大洋百货一楼专卖店。”王建成在“来宾市兴宾区桂中大道368号大洋百货一楼内”所开设的珠宝店系被告关联店面，2017年10月28日，该店因销售不合格铝黄金珠宝饰品的行为，违反了《中华人民共和国产品质量法》的规定，被来宾市兴宾区工商行政管理和质量技术监督局行政处罚（兴工质处字[2017]4015号）。根据《和解协议》第五条的约定，被告“关联店面”的行为已经构成违约，被告应当向原告支付违约金10万元。 张建斌辩称，原告要求支付违约金的理由是在关联店面中有不合格产品，但该不合格产品是采购于原告及原告委托的第三人周六福珠宝股份有限公司，原告与第三人有关联关系属同一实际控制人控制，实际产品来源的渠道就是原告，被告没有过错，被告在行政处罚中没有过错，依法不应承担违约责任。 张建斌向本院提出反诉请求，判令反诉被告向反诉原告支付违约金50万元，第三人承担共同支付违约金责任，由反诉被告负担本案诉讼费用。事实和理由：2013年6月17日由反诉原告与反诉被告签订《和解协议》，约定反诉原告“乙方关联店面”自主经营，不受反诉被告干预，双方不存在经济或管理上的法律关系；第七条第4点：反诉被告若以投诉或起诉等方式向“乙方关联店面”主张权利，干涉“乙方关联店面”经营的，视为违约，除承担相应的民事责任外，应向反诉原告支付违约金50万元。反诉被告通过《和解协议》获得巨大商业利益，顺利单独取得了“周六福”的商标注册。2017年8月24日，反诉被告、第三人签订《商标转让协议书》，将“周六福”系列关联商标无偿转让给第三人。根据最高人民法院司法解释，商标转让不影响转让前已经生效的商标使用许可的效力，而且司法判决及行政处理也确认了第三人具有承继《和解协议》条款的合同义务。2018年5月24日，第三人公然违背《和解协议》的合同义务，向来宾市中级人民法院提起“周六福”商标侵权诉讼，该案目前尚在审理之中。反诉被告作为合同主体，负有不得就“周六福”商标使用主张权利的合同义务，其无偿转让商标时负有告知第三人并共同守约的义务，第三人无偿受让商标亦应当承继《和解协议》义务，不得向“乙方关联店面”使用周六福商标主张权利。 反诉被告香港周六福公司及第三人周六福股份公司答辩称，1.张建斌的反诉不应当予以受理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十三条规定：“反诉的当事人应当限于本诉的当事人范围。反诉与本诉的诉讼请求基于相同的法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。反诉应由其他人民法院专属管辖，或者与本诉的诉讼标的及诉讼请求所依据的事实、理由无关联的，裁定不予受理，告知另行起诉。”本诉的诉讼双方当事人为香港周六福公司与张建斌，周六福股份公司并非本诉的当事人，张建斌针对周六福股份公司提起的反诉，明显违反了前述司法解释的规定。张建斌若认为周六福股份公司关于商标侵权的起诉侵害其合法权益，应当另案起诉，而不能提起反诉。因此，依法应当裁定不予受理张建斌提起的反诉。2.张建斌的反诉请求没有事实和法律依据。①周六福股份公司并非《和解协议》的当事人，根据合同相对性原则，《和解协议》关于不得起诉的约定，对周六福股份公司不具有约束力。②诉权是国家赋予民事主体获得司法救济的基本权利，应当受到法律保护。合同当事人可以选择仲裁的纠纷解决方式，也可以选择诉讼的纠纷解决方式。在没有选择仲裁解决纠纷的情况下，协议当事人就合同所产生的争议当然有权利通过诉讼途径予以解决。司法是纠纷解决的最后一道防线，国家必须保障不同权利主体平等享有司法救济的机会，而不得起诉条款排除了国家对纠纷的司法解决。因此，《和解协议》关于不得起诉的条款应当被认定为无效条款。③周六福股份公司就来宾市兴宾区周六福首饰饰品大洋百货店提起的商标侵权之诉，根本原因是各方就《和解协议》的性质、《和解协议》所约定的“不予主张权利”的范围有争议。周六福股份公司将争议提交法院裁决是正当的行使诉权。如上所述，寻求国家对纠纷的司法解决是民事主体的基本权利，不应予以剥夺。为此，无论法院就该案的生效判决是否支持周六福股份公司的主张，均不能认定香港周六福公司或周六福股份公司的行为构成违约。④张建斌反诉要求支付违约金50万元，更加没有事实和法律依据。如上所述，周六福股份公司将争议提交法院裁决是正当的行使诉权，不应当为此承担违约责任。否则，相当于肯定了诉权可以剥夺或事先放弃。周六福股份公司通过公证购买后起诉，对于张建斌来讲，损失也无非就是应诉的合理费用支出。退一万步讲，即便法院审理后认为张建斌关于周六福股份公司通过起诉方式处理纠纷构成违约的主张成立，其主张的违约金也明显过高，不应得到支持。 各方围绕各自诉辩主张，分别进行了举证、质证，另依原告申请，本院依法调取了有关证据，亦由各方进行了质证，予以记录在案。综合各方证据，本院经审理查明事实如下： 2013年6月17日，原告与被告签订《和解协议》（其中甲方即原告，乙方即被告），其中第五条约定：“乙方确保乙方关联店面必须合法经营，不得销售假冒伪劣商品或者其他损害消费者合法权益的行为，不得做出有损甲方商誉的行为。如乙方关联店面因销售假冒伪劣商品或者其他违法行为被行政机关处罚，针对每一次处罚，乙方应向甲方支付违约金人民币10万元，用于赔偿因此可能给甲方造成的商誉损失，但行政机关处罚被证明有错误的除外。”第七条中约定，反诉被告若以投诉或起诉等方式向“乙方关联店面”主张权利，干涉“乙方关联店面”经营的，视为违约，除承担相应的民事责任外，应向反诉原告支付违约金50万元。 2013年11月6日，涉案店面从第三人处购进了涉案商品。同年同月，涉案店面成为原告的授权加盟店，加盟期为一年。 2014年12月9日，被告向原告邮寄《知会函》，该《知会函》内容如下：“根据二〇一三年六月十七日签署的《和解协议》，现将近期本人‘关联店面’的有关情况知会如下：撤销：广州市海珠区工业大道北88号2楼自编JS-L34A号店。新增：广西省来宾市兴宾区桂中大道368号大洋百货一楼专卖店。”。王建成在“来宾市兴宾区桂中大道368号大洋百货一楼内”所开设的珠宝店系被告关联店面，2017年10月28日，该店因销售不合格铝黄金珠宝饰品的行为，违反了《中华人民共和国产品质量法》的规定，被来宾市兴宾区工商行政管理和质量技术监督局行政处罚（兴工质处字[2017]4015号）。该行政处罚决定书查明涉案的商品系涉案店面于2013年11月6日从第三人处购进，涉案检验报告中亦注明供货单位系第三人。 2018年5月24日，第三人作为另案的原告向本院提起“周六福”商标侵权诉讼。该案现已审理终结，判决驳回第三人的诉讼请求。判决后第三人未上诉，该判决已生效。 原告香港周六福公司与第三人周六福股份公司的实际控制人均为李伟柱。 本案本诉部分的争议焦点为：原告香港周六福公司诉请被告张建斌承担涉案协议的违约责任是否有事实和法律依据？ 本院认为，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务，行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务。关于被告张建斌是否应当承担违约责任的问题，根据已查明的事实，涉案店面在2013年11月系原告香港周六福公司授权的加盟店，且据行政机关的调查核实及检验报告均显示涉案店面被行政处罚的商品系在2013年11月从第三人购进的商品，并非被告2014年12月授权涉案店面经营后购进的商品，而第三人与原告的实际控制人为同一自然人，两者之间有重大关联。故被告张建斌并无造成原告商誉损害的违约行为，其不应当承担违约责任，原告香港周六福公司的诉请不符合涉案协议第五条的适用条件，亦不符合合同诚信公平原则，本院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十九条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百三十八条、第五百五十一条的规定，判决如下： 驳回原告香港周六福珠宝国际集团有限公司的诉讼请求。 本案案件受理费2300元，由原告香港周六福珠宝国际集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。 审判长  石晓志 审判员  邓 媚 审判员  朱卢璐 二〇一九年十一月十九日 书记员  龙 莉 附相关法律条文： 1.《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 2.《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百六十九条在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起三十日内提起上诉。被上诉人在收到上诉状副本后，应当在三十日内提出答辩状。当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定。 3.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第五百三十八条不服第一审人民法院判决、裁定的上诉期，对在中华人民共和国领域内有住所的当事人，适用民事诉讼法第一百六十四条规定的期限；对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，适用民事诉讼法第二百六十九条规定的期限。当事人的上诉期均已届满没有上诉的，第一审人民法院的判决、裁定即发生法律效力。 第五百五十一条人民法院审理涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区的民事诉讼案件，可以参照适用涉外民事诉讼程序的特别规定。