辽宁省锦州市古塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0702民初1710号原告：荆玉玲，女，1977年2月16日出生，汉族，无职业，住锦州市凌河区。被告：锦州万华建设安装有限公司，住所地锦州市古塔区钟屯乡胜利村318-1号，统一信用代码91210700072151844J。法定代表人：赵永生，该公司经理。委托理诉讼代理人：王超，辽宁振高律师事务所律师。原告荆玉玲诉被告锦州万华建设安装有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告荆玉玲、被告锦州万华建设安装有限公司委托诉讼代理人王超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告荆玉玲向本院提出诉讼请求，1、请求法院依法判令被告支付未签劳动合同的双倍工资差额33000元；2、判令被告支付经济赔偿金21000元；3、判令被告支付拖欠工资19200元；4、判令被告支付休息日及法定假日加班费51861元5、因被告未为原告办理社会保险，致使原告无法享受保险待遇，要求被告赔偿损失49161元；6、判令被告支付未签书面无固定期限劳动合同87000元；7、判定诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告于2016年1月4日到锦州万华建设安装有限公司上班，任办公室主任职务，工资为每月3000元。自双方建立劳动关系之日起，被告一直没与原告签订书面劳动合同，也未办理社保手续及缴纳社会保险费且无故克扣原告的工资，导致原告无法享受正常的社保待遇。原告每周只休息一天也有时候不休息，法定假日没有按照国家规定休假也没有给相应的加班补助，被告经常不按时并且不全额开资。2018年12月，原告以公司未足额支付工资以及未办理社会保险为由向被告提出辞职，被告不同意原告的辞职请求，并再三挽留原告不要辞职继续工作。2019年5月31日，因为琐事言语不和被告对原告破口大骂，让原告滚出万华公司，并威胁原告不许去吉化北建其他队伍干活。原告被骂后无耐与被告派来的郭吉平、张永碧、李艳办完工作交接手续，原告离开公司。原告于2019年6月29日向锦州市古塔区劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，古塔区劳动争议仲裁院于2019年10月17日作出裁定。原告认为古塔区劳动人事争议仲裁院的裁决认定事实及适用法律错误，裁决结果明显不当，理由如下：一、依法判令被告支付未签劳动合同的双倍工资差额33000元的法律依据。1、二倍工资法律依据。①《劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。②《劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。2、未超时效法律依据。①《辽宁省高级人民法院关于劳动人事争议及劳务纠纷案件审判解答》问题4关于劳动者要求用人单位支付未签订书面劳动合同双倍工资的，是否受仲裁时效限制解答如下：《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受仲裁时效期间的限制。根据该项规定，在劳动关系存续期间，劳动者主张未签订书面劳动合同的双倍工资，不受仲裁时效限制。由此可见，省高院对本问题给出了明确解答，劳动者只要在劳动关系存续期间或自劳动关系终止之日起一年内提出是符合时效规定的，应当得到保护。②用人单位与劳动者未订立书面劳动合同，劳动者根据《劳动合同法》第八十二条请求支付双倍工资的仲裁时效，适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定，不受劳动者知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年的仲裁时效限制，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。③劳动合同法为什么不去直接将其表述为用工单位不与劳动者依法签订劳动合同应当按照工资标准给付一年的赔偿金，而要专门用二倍工资进行表述，难道说是立法部门、全国人大常委会都没有发现这个问题，因此我们必须认识到这应当就是劳动合同法的立法本意，也就是说法律条文既然明确用的是支付二倍的工资，从字面出发，不论是几倍工资，都按照工资报酬计算诉讼时效，而不宜在判决中进行这类文字游戏，这会让劳动者感到是在拿劳动者开心，在拿劳动者的合法权益开法律的玩笑。不论是从二倍工资的字面理解还是从立法本意理解或是从认真贯彻劳动合同法出发，二倍工资的差额部分应当按照劳动报酬适用效，这才是保护劳动者保护弱势群体的根本要求。二、判令被告支付经济补偿金21000元法律依据。1、《劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条。2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释㈠》第十五条用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：㈠以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；㈡未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；㈢克扣或者无故拖欠劳动者工资的；㈣拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；㈤低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。三、判令被告支付拖欠工资19200元法律依据（附拖欠工资及克扣工资明细单和工资发放金额及日期明细单）。1、《劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。2、《劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》对用人单位在劳动争议中应该负担的举证责任作出了明确的规定。这个《规定》规定在以下6种情况的劳动官司中举证责任在用人单位：开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等。劳动部的新规定，把“工资支付凭证、社保记录、招工招聘登记表、报名表、考勤记录由用人单位负举证责任。”这是因为，这些东西都掌握在用人单位手里，劳动者是无法得到的。4、《证据规定》第七十五条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。”这一规定被称为“证据不利推定规则”。按照证据不利推定规则，劳动者有证据证明用人单位持有与仲裁请求有关的证据，而用人单位拒不提供的，应当承担不利后果。在劳动争议中，用人单位负有工资发放举证责任。劳动者对工资数额完成初步证明义务之后，用人单位不提交工资发放证明的，依证据学证明妨碍规则可推定劳动者事实主张成立。四、判令被告支付节假日及法定假日加班费51861元法律依据（附休息日及法定假日加班明细单）。1、根据《劳动法》第三十六条和国务院《关于职工工作时间的规定》的有关规定，我国现行的标准工时制度是劳动者每日工作超过八小时，平均每周工作超过四十小时。2、《劳动法》第四十四条规定：有下情况之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作工资报酬。㈠安排劳动者延长时间的，支付不低于工资百分之一百五十的工资报酬。㈡休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。㈢法定休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。3、《劳动合同法》规定申请人有举证倒置责任，请人应当提供员工的考勤记录。4、最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释㈢》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。五、判令被告赔偿未为原告办理社会保险，致使原告无法享受保险待遇造成的损失49161元。1、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释㈢》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。2、用人单位未为劳动者缴纳社会保险，属于侵害劳动者合法权益的行为。劳动者与用人单位形成了实际的债权债务关系，根据《侵权责任法》的相关规定，侵害行为造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿，被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿。3、根据劳动法、社会保险法等相关法律规定，用人单位只要与劳动者建立了劳动关系，就应当依法为劳动者办理养老保险，按时缴纳养老保险费，此为用人单位的法定义务。用人单位未按法律规定为劳动者办理社会养老保险导致劳动者无法享受养老保险待遇而遭受损失，是对劳动者合法权益的侵害，应当赔偿劳动者遭受的社会保险待遇损失，比照用人单位应当缴纳承担的社会保险费用额度计算损失。六、判令被告支付未签书面无固定期限劳动合同87000元法律依据。1、《劳动合同法》第八十二条用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。2、用人单位不按照法律规定签订劳动合同，符合签订无固定期限劳动合同的条件而不与员工签订无固定期限的劳动合同，用人单位应当二倍支付工资；也就是说，不依法签订劳动合同和不签订无固定期限劳动合同均可导致用人单位承担二倍支付工资的法律责任。不依法签订劳动合同超过一年而继续保持劳动关系，产生了视为无固定期限劳动合同的法律后果，并不必然免除用人单位还要签订劳动合同的义务，因为《劳动合同法实施条例》第七条规定在视为双方存在无固定期限劳动合同后，用人单位仍然有义务、“应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”用人单位超过一年不签订劳动合同，成就了劳动者符合签订无固定期限劳动合同的条件；如果用人单位仍然不签订劳动合同，则同时存在不签订劳动合同和不签订无固定期限劳动合同的违法行为。3、据《劳动合同法》第十四条可知，未订立书面劳动合同的时间超过一年，该合同在期限上为无固定期限劳动合同。补签劳动合同的义务并不应为合同期限确认为无固定期限而免除，“每月支付二倍工资”的法律责任也不因为合同期限的确定而免除，作为一种对违反书面劳动合同补签义务的处罚，应当持续到用人单位履行补签义务时止。七、被告提交的工资表中无原告领取签字，原告不认可被告提交的工资表，仲裁庭要求被告在庭审后提交有原告本人签字的工资表给仲裁庭，被告并未提交。原告要求被告提供有原告签字的工资领取表。综上所述，古塔区劳动争议仲裁院没有查明本案事实，裁决显失公平，向法院提起诉讼，请求法院依法做出公正判决，维护原告的合法权益。原告荆玉玲为支持其诉讼请求向本院提交如下证据：1、出勤表。证明原告节假日及休息日加班情况。2、劳动合同。证明原告不认可这份合同，签字是原告签的，内容和本案无关，原告没在吉化上班。3、万华公司2017年3月、4月管理人员工资发放明细表及用人单位委托中间人付利克来和原告谈话的录音。证明原告的工资标准和工资不包含其他费用。4、被告公司经理老板娘签字的年底发放工资的明细。证明没有2000元的标准，原告的工资不包含其他费用。5、仲裁庭审笔录及与仲裁员对话录音。证明仲裁庭审笔录的最后一句话指的是开庭的时候公司想跟原告签，不是原来想跟原告签，仲裁裁决书第3页里有“当庭”两字。6、仲裁申请书及仲裁决定书。证明原告申请仲裁情况。被告锦州万华建设安装有限公司辩称，第一项，我方认为原被告双方已签订过劳动合同，且我方依然坚持该项主张已超过仲裁时效一年的规定；第二项，原告主张的经济赔偿金应在用人单位违法解除或违法开除的前提下且给原告造成经济损失才应给赔偿金，我方认为不属于应该支付赔偿金的法律情形；第三项，我方认可拖欠原告工资数额14600元；第四项，原告工资组成基本工资和加班工资两部分组成，加班工资应按劳动合同规定的工资数额作为基数计算加班费，被告不需要也不拖欠原告加班费；第五项，我方认为该项不在劳动争议案件调整范围内，劳动者只有实际发生失业、退休、患病、工伤等法定事由时，才享有社会保险待遇的请求权；第六项，原告从未向被告提出过签订无固定期限劳动合同的请求，也没有法律依据支持视为签订无固定期限劳动合同需要补偿。被告锦州万华建设安装有限公司向本院提交的证据：1、劳动合同一份、入厂证一张及劳动合同备案表4张。证明原被告存在劳动合同的情况。2、劳务公司跟吉化签订的建设工程施工劳务分包合同。证明刘晓洁是我公司监事也是我单位董事长的妻子，也就是劳务公司和我单位是一方。3、股东会议及户口簿。证明刘晓洁是我公司监事及证明刘晓洁代表公司老板娘的身份。4、工资表。证明原告签领工资情况，工资包括基本工资和加班工资。本院对当事人提供的证据作如下认定：原告提供的证据1-2、5-6，被告均表示无异议，且上述证明内容与被告提交的证据1证明内容一致，能够证明劳动合同系原告本人签字，故上述证据本院予以采信。原告提供的证据3，其中工资表，被告表示无异议，本院予以采信。关于通话记录，因涉及案外人，无法证实通话人的真实身份，故该证据本院不予审查。原告提供证据4，被告表示无法确认系老板娘签字。该证据上无人员签名，不能证明系被告公司老板娘签写，故该证据本院不予采信。被告提供的证据2-3，原告表示有异议，不予认可真实性。但该证据与双方提交的劳动合同可以相互印证，被告承建吉化工程项目为与原告签订劳动合同的事实，故该证据本院予以采信。被告提供的证据4，原告表示系其本人签字，但工资表内容不真实，系后填写的，但无相关反证予以证实，故该证据本院予以采信。本院根据有效证据确认如下事实，原告于2016年1月到被告处工作，任办公室主任职务。因被告的工程项目由吉化集团吉林市北方建设有限公司提供，即由该公司劳务分包人即吉林市北建劳务有限责任公司与原告签订劳动合同，约定月工资1800元。根据施工情况，原告每月领取工资淡季为2400元，旺季为3000元不等，除基本工资1800元，其余均为加班工资。由于工作需要，原告使用标注有吉化北建的施工现场门卡。被告拖欠原告部分工资，包括2016年4月拖欠1000元、5月拖欠1000元，2019年1月至5月拖欠12600元。被告未给原告缴纳社会保险。原告因被告拖欠工资提出离职。2019年5月30日经被告同意原告办理工作交接后离开单位。2019年6月29日，原告向锦州市劳动争议仲裁院申请仲裁，申请内容与本案诉讼内容一致。2019年10月10日，锦州市劳动争议仲裁院作出仲裁裁决，内容为：“一、被申请人支付申请人2016年4月份、2016年5月份、2019年1月份至5月份工资14600元。二、对申请人其他申请诉求不予支持。”原告对该裁决不服，提起民事诉讼。本院认为，当事人应就自己所主张的事实承担举证责任。没有证据或证据不足以证明当事人的主张的，由负责举证责任的当事人承担不利的后果。本案系劳动者在离职后与用人单位针对多项用工待遇引发争议而产生纠纷。围绕原告的诉求本案存在以下争议焦点。一是原告主张被告支付未签劳动合同的双倍工资差额33000元。本案中，因为施工工程需要，原告与承包公司签订劳动合同，使用该公司施工现场门卡，应视为原被告间存在劳动合同，故原告该主张，无事实及法律依据，本院不予支持。二是原告主张被告支付经济赔偿金21000元。理由是被告将其赶走，应支付经济赔偿金。但事实上是原告因被告拖欠工资而提出离职，符合经济补偿金的条件。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下情形之一的，劳动者可以解除合同：。（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；。第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，原告因被告拖欠工资而申请离职，被告亦存在拖欠原告工资及未缴纳社会保险的行为，故应向原告给予经济补偿。原告在被告处工作三年五个月，故应按其每月工资3000元计算3.5个月的经济补偿。原告主张超过部分，本院不予支持。三是原告主张的被告支付拖欠工资19200元。经审查，被告存在拖欠原告部分工资14600元的行为，理应及时支付。但原告主张的超出部分，无事实依据，本院不予支持。四是原告主张的被告支付休息日及法定假日加班费51861元。针对原告主张的休息日及法定假日加班现象，被告予以认可，并提供原告本人签字的领取工资登记表，能够体现原告享受的基本工资为每月1800元，加班费为根据施工情况，原告每月领取工资淡季为2400元，旺季为3000元不等，除基本工资1800元，其余均为加班工资。故对于原告该主张与事实不符，本院不予支持。五是原告主张的因被告未为原告办理社会保险，致使原告无法享受保险待遇，要求被告赔偿损失49161元。《中华人民共和国人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令限期缴纳，逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。原告主张未缴纳保险而造成的损失要求赔偿，首先应向相关劳动行政部门主张权利责令用人单位缴纳保险金。只有在劳动行政部门责令用人单位保险金不能的情况下，才发生损害后果。原告该主张，其前提条件尚未成就，故本院不予支持。六是原告主张的被告支付未签书面无固定期限劳动合同87000元。因施工工程需要，原告与承包公司签订劳动合同，使用该公司施工现场门卡，应视为原被告间存在固定劳动合同，且原告在职期间未向被告要求签订无固定期限劳动合同，在仲裁期间当庭称不想在企业工作，不愿签订无固定期限劳动合同，故原告该主张无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项、第四十六条第（二）项、第（三)项、第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国合同法》第六十一条第一款、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告锦州万华建设安装有限公司于本判决生效后5日内，向原告荆玉玲支付拖欠2016年4月份、2016年5月份、2019年1月份至5月份工资14600元；二、被告锦州万华建设安装有限公司于本判决生效后5日内，给付原告荆玉玲经济补偿10500元（3000元×3.5月）；三、驳回原告荆玉玲其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告锦州万华建设安装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审判员  蒋彬二〇一九年十一月二十九日法官助理孙岩书记员王玉言