陕西省西安市新城区人民法院 民 事 判 决 书                            （2019）陕0102民初5891号 原告：陈小红，女，汉族，1966年11月12日出生，西安金翅鸟文化发展股份有限公司职员，住西安市碑林区。委托诉讼代理人：王薇，陕西优哲律师事务所律师。被告：西安金翅鸟文化发展股份有限公司，住所地：西安市新城区。法定代表人：张继梅，该公司董事长。委托诉讼代理人：李宋花、王杰，北京大成（西安）律师事务所律师。原告陈小红诉被告西安金翅鸟文化发展股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陈小红及其委托诉讼代理人王薇，被告西安金翅鸟文化发展股份有限公司委托诉讼代理人李宋花、王杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈小红诉称，原告于2005年3月26日入职被告处，担任剧务兼任布草房洗衣工一职，月平均工资3600元。原告到被告处参加工作以来，被告一直未依法为原告办理各项社会保险。2019年5月3日，原告领完工资后，被告人力部门负责人苟倩通知原告拿押金条到财务室退押金，并让写辞职报告，解除劳动关系。原告不愿写辞职报告，双方协商不成，原告无奈，只得诉至贵院，请求贵院依法裁判，维护劳动者的合法权益。现原告请求：1、判令被告向原告补缴2005年3月26日至2019年5月3日期间的养老、医疗、失业等社会保险；2、判令被告向原告支付14年3个月的经济补偿金104400元；3、判令被告向原告支付2005年3月26日至2019年5月3日期间一直未安排休假的加班工资55400元。被告西安金翅鸟文化发展股份有限公司辩称，一、双方劳动关系并未解除，原告向被告主张经济补偿金104400元，无法律依据。原告因不满工作地点更换，在未通知被告的情况下，自2019年5月3日起擅自离职至今。在此期间，被告从未向原告做出口头或书面解除劳动关系的通知。被告曾口头要求原告继续上班，遭到原告拒绝。原告未来公司上班的时间已长达四个月之久，这是不争的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第39条2款、第46条之规定，本案原告严重违反了公司的考勤与劳动制度，被告可以依法与其解除劳动合同，亦无需向其支付经济补偿金。因此，原告主张的经济补偿金104400元，无事实根据，更无法律依据，请求依法予以驳回；二、被告不应当承担为原告补缴社会保险的义务。1、被告于2010年12月3日注册成立，原告最早的入职时间应当是2010年之后，所以其称“2005年3月26日入职”不属实。退一万步讲，即便为其缴纳，也应当是从2010年12月起计算。2、根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十条、第二十二条之规定，以及《实施中华人民共和国社会保险法>若干规定》第三条、《陕西省人民政府关于开展城镇居民社会养老保险试点的指导意见》第三条之规定，原告2018年、2019年度已自行参加了城乡居民社会保险，被告无法为XX镇XX社保。故原告主张被告补缴2005年3月26日至2019年5月3日期间社保无事实依据，更无法律依据。3、职工有享受社保的权利，但根据规定及法理，权力是可以放弃的。本案中，被告曾通知原告为其办理社保缴纳事项，但原告以收入较低、不愿减少每月到手工资为由拒绝参保。原告已自愿放弃了由被告缴纳社保的权利。所以，被告依法不应当承担为其补缴社保（养老、医疗、工伤、失业、生育）的义务。再者，如果补缴社保，原告需要承担个人部分的社保费用（养老8%、医疗3%）。4、原告已于2016年11月12日已达法定退休年龄，所以其主张的2017年、2018年、2019年城镇职工社保无依据，因此与被告无关。三、被告已向原告支付了全部的加班费。根据被告的制度及工作安排，如果确因工作需要加班且不能安排调休的，公司会在当月将加班费连同月度工资一并发放。原告在被告处工作期间，遇加班未安排补休假的情况，被告已按照工资基数折算加班费并在当月予以支付。对于此事实，被告有原告签字确认的工资表佐证。综上所述，被告未违法与原告解除劳动关系，也未拖欠原告任何待遇。因此，为了维护被告的合法权益，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告陈小红当庭举证：第一组证据：照片、微信记录、石顺安证明，证明原告系被告公司员工，其自2005年3月起在被告公司工作至2019年5月3日，月平均工资3600元，因此双方之间的劳动关系成立。第二组证据：微信记录，证明由于被告公司的经济性质，原告被安排在节假日也正常上班，因此，被告应当支付原告相应的补偿金。第三组证据：微信记录、收据，证明被告于2019年5月3日在公司员工的工作群中突然通知包括原告在内的部分工作人员去办理离职手续，这种解除劳动合同的方式违背了法定程序，被告单方面违法解除劳动合同，其应当依法向原告支付相应的补偿金。第四组证据：下载文件，证明2005年原告在金翅鸟新视听演艺广场上班。第五组证据：证人证言，证明原、被告之间存在劳动关系，原告未休过法定节假日。第六组证据：光某某两张，证明原告在被告公司工作14年，现双方已经解除劳动关系，是因为单位经营不善而遣散。被告西安金翅鸟文化发展股份有限公司发表质证意见：第一组证据：照片和微信聊天记录真实性无异议，证明目的有异议，显示双方有团建活动，不能证明原告从2005年3月起在被告处工作，该聊天记录在2017-2018年，故无法证明原告于2005年3月起在被告处工作。该两组证据也无法证明月工资3600元的事实。第二组证据：真实性无异议，证明目的不予认可，该聊天记录显示为2018年10月1日/2018年11月4日/2019年1月1日/2019年2月7日/2019年4月5日且该微信记录并未显示原告的聊天记录，所以并不能证明原告在法定节假日加班的事实，且与本案无关联性。第三组证据：微信记录真实性无异议，关联性及证明目的不予认可。聊天记录并未通知原告办理手续，不具备定向性。收款收据上西安金翅鸟新视听文化传媒有限公司工服押金与被告不符，故不予认可。第四组证据：真实性及证明目的均不予认可，不予质证。第五组证据：证人出庭身份有异议，证人未提供相应证据原被告之间有劳动关系，其证明原告未休假及工资情况无事实依据；证人出庭作证程序不合法，根据民诉法及民诉法解释99条、100条等相关规定，申请证人出庭应在举证期限届满前提出且应签订保证书，本案原告并未在法定期限届满前提出；针对原告证明2005年3月26日入职被告公司，月工资3600元，但是经证人出庭，未有相应证据证明原告月工资3600元及2005年3月26日入职被告。第六组证据：真实性无异议，对证明目的有异议，从对话中听不出原告是哪一年入职的，对于一个老板来说，无法知道每个员工到底是哪一年入职的，关于社保，公司同意补缴。张继梅说让陈小红去高新上班，原告并没有被遣散。被告西安金翅鸟文化发展股份有限公司当庭举证：第一组证据：1、被告营业执照副本；2、劳动合同书1份证据证明对象证明公司成立于2010年12月3日以及双方至今存在劳动关系的事实提供证据的目的和作用1.证明被告成立于2010年12月3日，原告最早于此时间入职，被告所述2005年已在被告处工作不符合实际情况。2.证明双方签订了劳动合同，约定原告在被告的艺术部从事后勤工作，合同期限自2019年3月27日起至2021年3月26日止。3.证明劳动合同期限还未届满。4.证明被告的劳动用工符合法律规定。第二组证据：陕西城乡居民社会养老保险网上系统查询表1份证据证明对象证明原告自2018年参加陕西城乡居民社会养老保险的事实提供证据的目的和作用1.证明原告在入职被告期间，已于2018年参加了陕西城乡居民社会养老保险，2.根据社保唯一性，证明被告无法重复为其缴纳2017、2018、2019年的社保。第三组证据：工资表（含节假日加班）1份证据证明对象证明被告已将法定节假日的加班工资支付给原告的事实提供证据的目的和作用证明原告在被告处工作期间，如安排在国家法定节假日加班的，被告已将加班工资在当月工资支付时一并予以支付或进行了调休。第四组证据：工资表（2018年5月至2019年4月）证据证明对象证明原告的月平均工资为2700元的事实提供证据的目的和作用证明原告的月平均工资为2700元。第五组证据：人事部工资表，证明陈小红在金翅鸟的洗衣杂物费用不具有工资性质，每月不固定，根据其当天是否完成工作，按日给付30元费用，每月给付的费用分别以810元、840元、870元、900元、930元，其数额不等，该劳务具有临时及时间短的特性，所以其性质应为劳务费用，不应当是其工资的组成内容。原告陈小红发表质证意见：第一组证据：真实性认可，证明目的不认可，营业执照写的被告成立时间为2010年12月3日，但是原告实际入职时间为2005年3月26日，被告名称有变更，原名称为金翅鸟新视听文化传媒有限公司，与现在被告为同一公司。劳动合同是2019年4月签订，签订时没有让原告本人看内容。第二组证据：真实性认可，证明目的不认可，就是因为被告不给原告缴纳社保，原告无奈自行参保，被告无证据证明原告不愿意缴纳社保。第三组证据：真实性认可，证明目的不认可，确实为原告本人签字。但是并非节假日加班。第四组证据：真实性认可，证明目的不予认可，被告未提交完整证据，还有一份人事部洗衣服的工资，原告月工资为3600元。被告提交为后勤部从事剧务的基本工资2500元，全勤奖200元，还有一部分洗衣服的工资，共计月工资3600元。申请被告提交人事部工资表。第五组证据：真实性无异议，证明目的不予认可。原告与被告成立劳动关系，虽然收入数额不等，但都是按月发放。并且金翅鸟公司在造表的时候就定性为工资，应认为这部分属于工资的组成部分。从上述证据及庭审本院审理查明，2005年3月26日，原告在被告先前的剧务后勤工作，并负担洗衣一职，2019年5月3日，被告再无上班，此期间，被告未给原告办理各项社会保险。原告平均工资应为3600元。上述事实有照片、微信记录、证明、下载文件、证人证言、光某某、被告营业执照副本、劳动合同书、陕西城乡居民社会养老保险网上系统查询表、工资表（含节假日加班）、工资表、人事部工资表、当事人陈述及庭审笔录在卷佐证。本院认为，原、被告双方劳动关系成立。2019年5月3日，原告未上班，也未领取随后工资，应认定双方劳动关系终止。因被告在劳动关系存续期间未给被告办理各项社会保险应承担解除劳动关系的责任，即给原告支付经济补偿金；原告请求从2005年3月26日至2019年5月3日期间的养老、医疗、失业等社会保险，不属于人民法院受理劳动争议的范围，本院不予处理，关于原告请求同上期间的加班费，因受一年诉讼时效的限制，故本院仅支持2018年5月4日至2019年5月3日，之前超过时效本院不予支持，但此期间的加班证据不足，故无事实依据，本院不予支持。从证据分析，原告一直从事剧务后勤工作，工资均由被告支付，从工作承继上分析，被告作为本案当事人是适格主体，被告辩称无事实依据，本院不予采信。故依照《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条、第一百条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：一、被告西安金翅鸟文化发展股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告陈小红经济补偿金52200元（3600元*14.5）；二、驳回原告陈小红其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告西安金翅鸟文化发展股份有限公司负担（原告已预交，被告随上述款项直付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    王  玮审  判  员    战  幸人民陪审员    温  萍   二〇一九年十一月十二日   法 官 助 理    朱敏鑫 书  记  员    丁  宁 1