河北省正定县人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）冀0123刑初563号 公诉机关河北省正定县人民检察院。 被害人暨某带民事诉讼原告人颜某1，女，2008年8月27日生，汉族，住正定县。 法定代理人：颜某2，系颜某1之父。 委托诉讼代理人：颜某乙，系颜某2之女。 被告人葛破盅，曾用名高破盅，男，1943年11月10日生，汉族，小学文化程度，河北省石家庄市正定县，现住。因涉嫌强奸罪，于2019年8月24日被正定县公安局刑事拘留，同年9月3日经正定县人民检察院批准，同日由正定县公安局执行逮捕。现羁押于正定县看守所。 指定辩护人崔秀丽，河北新业（正定）律师事务所。 河北省正定县人民检察院以正检一部刑诉（2019）511号起诉书，指控被告人葛破盅犯强奸罪，于2019年10月25日向本院提起公诉。审理过程中，被害人颜某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭合并审理了本案。正定县人民检察院指派检察员王阿鹏出庭支持公诉，被害人暨某带民事诉讼原告人颜某1的委托诉讼代理人颜某乙，被告人葛破盅及其指定辩护人崔秀丽到庭参加了诉讼。现已审理终结。 正定县人民检察院指控：2019年8月23日上午，被告人葛破盅到正定县颜某1家中，在客厅东卧室内，葛破盅明知颜某1系幼女，仍将手伸进其内裤摸其阴部，后又脱掉其内裤，用阴茎蹭其阴部；之后葛破盅又让颜某1舔其阴茎。 2019年8月24日上午，被告人葛破盅再次到颜某1家中，在客厅东卧室内，脱掉颜某1内裤，用阴茎蹭其阴部。 被告人葛破盅于2019年8月24日被传唤到案。 为支持上述指控，公诉机关当庭出示了户籍证明信等；证人任某某等人的证言；被害人颜某1的陈述；被告人葛破盅的供述和辩解；石家庄市公安局物证鉴定所鉴定书；颜某1对葛破盅的辨认笔录等；现场勘验笔录；到案经过说明等证据。 公诉机关认为，被告人葛破盅明知被害人颜某1系幼女，仍对其实施奸淫，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以强奸罪追究其刑事责任。被告人葛破盅犯罪时已满七十五周岁，根据《中华人民共和国刑法》第十七条之一的规定，可以从轻或者减轻处罚。 被害人暨某带民事诉讼原告人颜某1诉称：1、要求依法追究被告人的刑事责任；2、要求被告人赔偿给原告造成的经济损失10万元。 被告人葛破盅对起诉书指控的罪名及事实无异议。 辩护人崔秀丽辩称，1、对本案认定葛破盅的罪名有异议，辩护人认为不应认定为强奸罪，应认定为猥亵儿童罪。2、关于量刑，罪名有问题，量刑也有问题，强奸罪法定刑三年以上，十年以下，猥亵儿童罪的法定刑在五年以下，本案量刑依据强奸，且强奸幼女，检察院建议四年，那么依据猥亵儿童罪的法定刑五年以下，相比较十年以下，按两罪的量刑比例及量刑幅度，本案不应适用四年量刑，至少在法定刑三年以下。3、葛破盅有法定及酌定的从轻或者减轻情节。（1）葛破盅已76岁，依据刑法规定，可从轻或者减轻处罚；（2）葛破盅主观恶意较小，整个过程无暴力行为，也没有特别严重的犯罪情节，葛破盅年龄较大，无再犯罪的危险，对社区内无不良影响；（3）葛破盅是初犯，无犯罪前科，认罪、悔罪并签有认罪认罚具结书。4、因为罪名的问题，本案法定刑应在3年以下，符合缓刑条件，依据刑法第七十二条的规定，本案法定刑应在三年以下，符合缓刑条件。 经审理查明，2019年8月23日上午，被告人葛破盅到正定县颜某1家中，在客厅东卧室内，葛破盅明知颜某1系幼女，仍将手伸进其内裤摸其阴部，后又脱掉其内裤，用阴茎蹭其阴部；之后葛破盅又让颜某1舔其阴茎。 2019年8月24日上午，被告人葛破盅再次到颜某1家中，在客厅东卧室内，脱掉颜某1内裤，用阴茎蹭其阴部。 被告人葛破盅于2019年8月24日被传唤到案。 在审查起诉阶段，被告人签订了认罪认罚具结书，表示认罪认罚；庭审中，被告人亦表示认罪、认罚。 关于附带民事诉讼，附带民事诉讼原告人的委托代理人称，自从我妹妹出了事以后，我们没有刻意的保留证据，包括路费、医疗费等。 上述事实，由下列证据予以证实： 1.户籍证明信。证明葛破盅（曾用名高破盅），男，1943年11月10日出生；颜某1，女，2008年8月27日出生。 2.证人证言。 （1）证人任某某的证言。我和颜某2是村里一家子离得不远，今天其去颜某2家了，在他家还看见了村里的葛破盅，当时他裤子没穿好，我就起了疑心去问了颜某2家女儿颜某1怎么回事，她就哭了，我就把颜某1婶婶叫过来，后颜某1婶婶已把颜某1姑姑叫过来，就报警了。我问颜某1那个人摸她了吗，她说摸了，问杵她了（发生性关系）吗，她说杵了，又问颜某1都什么时候来的，她说天天来。我就把颜某1姑姑李某某叫过来了，李某某问颜某1怎么杵她来，颜某1说用小巴（阴茎）杵的。 （2）证人李某某的证言。我是颜某1的婶婶，2019年8月24日上午其在颜某1家中见过她，当时她正在客厅沙发上哭。2019年8月24日上午任某某来其家里叫我，说有个老头在我哥哥家，她看着事不对。到了颜某2家，颜某1在客厅沙发上哭，我问她为什么哭，她一开始不敢说，后来我劝她，她说那个爷爷杵她了，我问杵她哪了，她指着下面尿泡的地方，我就赶紧拽着颜某1到屋里，给她脱下裤子看了看，她阴部很红，问她疼吗，她说疼。我问几回了，她说两回，昨天和今天。颜某1当时穿着衣服了，但是衣服很乱头发也很乱，阴部没有血，只是看着很红，她说老头没有打她。 （3）证人颜某丙的证言。是我报的案。村里任某某打电话让我回去一下，说颜某1让人糟蹋了，颜某1爸妈上班去了，我就赶紧去了颜某1家，因为颜某1父母都是残疾人，她爸颜某2是白化病，她妈智商有问题，就通知的我，我是颜某1的亲姑姑。其到了颜某2家，颜某1、任某某也在，葛破盅已经走了。我问颜某1认识那个人吗，她说认识，问她下身疼吗，她说两次，我就报警了。葛破盅和颜某2就是一般乡亲关系，他家在颜某2家东边隔了一条路南侧胡同。颜某1是颜某2家老二，12岁，1.4米高，学习不好，智商比平常孩子低。 3.被害人颜某1的陈述。今天有一个村里的老爷爷来过我家里，其认识这个老爷爷但是不知道他叫什么，那个老爷爷昨天来过一次，今天去了一次。不是我叫老爷爷过去的，当时我在家里看电视。在睡觉屋里，那个老爷爷脱了我裤衩，用手指头摸了我尿泡的地方，还亲我嘴了。那个老爷爷也脱衣服了，在床上躺着，他压在我身上，用小鸡鸡蹭我尿泡的地方。老爷爷没有打骂我，我也没有不让他摸。今天那个老爷爷也脱了我裤衩，亲了我嘴，用手摸了我尿泡的地方，在床上躺着压我身上蹭了我尿泡的地方。 4．被告人的供述与辩解。我和颜某2是一般乡亲关系，我不知道颜某2家女儿叫什么，我问她，她说12岁。昨天上午八点半，颜某2家女儿找其让我教她作业，我就去了她家，她家没有别人，在她家客厅东屋里，我坐在椅子上，她在我身上闹，然后我就用左手中指伸进她裤衩里摸她尿泡的地方，因为她尿泡的地方小，我手指头伸不进去，我就让她上床把裤衩脱了，她就自己脱了，然后其就把裤腰带解开，裤子脱了一半，爬在她身上亲她的嘴，用小巴（阴茎）在她尿泡的地方蹭，因为我岁数大了没硬起来，也插不进去，就光在她尿泡的地方蹭了蹭。快九点的时候，我让颜某2家的女儿坐在椅子上，我站着捉着我的小巴（阴茎），往前凑着让她舔，我看着她不动，就说不舔我就走了，然后她就舔了一下就不舔了，我穿好衣服就走了，她的衣服也是她自己穿的。 今天上午头九点，我又去的颜某2家，家里还是只有他女儿在，我就叫她到屋里，然后在床上她就自己脱了裤衩，我还是把库腰带解开，裤子脱了一半，爬在她身上亲她的嘴，然后用小巴（阴茎）在她尿泡的地方蹭了蹭，因为我岁数大了，硬不起来，就光在她尿泡的地方蹭了蹭。快九点半时，其刚要走，村里的一个妇女来的时候起衣服已经穿好了，颜某2女儿的衣服是她自己穿的，她问我弄嘛呢，我说在教这个小孩写作业，她就走了，后来又返回来了，我就先走了。我刚要走，我们村的一个妇女我不知道叫什么，来的时候我在床上坐着，衣服已经穿好了，但是裤腰带没有刹好，耷拉着呢。 5.鉴定意见。石家庄市公安局物证鉴定所鉴定书，证实送检颜某1阴部擦拭棉签上未检出人精斑，其检出的ＳＴＲ分型与颜某1血样的ＳＴＲ在Ｄ8Ｓ1179等15个基因座基因型相同，其似然率为6.02×1021。 6.（1）葛破盅辨认笔录一份、照片4张：证实被告人能辨认出作案现场，具体为颜某2家客厅东屋北侧的床和椅子上；（2）颜某1辨认笔录一份，证实其能辨认出被告人就是摸自己的老爷爷。 7.现场勘验笔录一份、照片八张。 8.诊断证明书一份，证实颜某1外因左侧小阴唇充血，处女膜完整。 9.前科证明一份。证实葛破盅无违法犯罪记录。 10.抓获证明一份。证实公安局民警于2019年8月24日11时50分许，到正定县葛破盅家对其传唤，于12时许到达新城铺派出所。 上述证据经当庭举证、质证，足以认定。 本院认为，被告人葛破盅明知被害人颜某1系幼女，仍对其实施奸淫，其行为已构成强奸罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人葛破盅犯强奸罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以确认。 被告人葛破盅犯罪时已满七十五周岁，可以从轻或者减轻处罚；案发后，被告人葛破盅如实供述了其犯罪事实且自愿认罪、认罚，亦可从轻处罚。但其两次奸淫幼女，亦应酌情从重处罚。 关于本案的定性。辩护人崔秀丽，本案应定性为猥亵儿童罪。经查，依强奸罪既遂通说以及司法实务中，对于幼女，强奸既遂为接触说。本案中，被告人的供述与辩解，以及被害人颜某1的陈述，均称被告人用阴茎蹭了被害人阴部，故被告人已构成强奸罪（既遂）。因此，对此辩护意见本院不予采纳；其余辩护意见，与查明事实相符的，本院予以采纳。 关于附带民事诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条规定，“附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，因此，原告人未就附带附带民事部分提交证据，应承担举证不能的后果，本院对其诉讼请求不予支持；如其有了新的证据，可另行提起民事诉讼，本案不予处理。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第十七条之一、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十一条之规定，判决如下： 一、被告人葛破盅犯强奸罪，判处其有期徒刑四年。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年8月24日起至2023年8月23日止。） 二、驳回附带民事诉讼原告人颜某1的诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省石家庄市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  程计山 人民陪审员  樊 帆 人民陪审员  张君华 二〇一九年十一月二十二日 书 记 员  戴兴姣 第1页共4页