湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1222民初2615号原告唐富贵，男，1986年7月16日生，汉族，湖北省通城县人，农民，住本县。委托代理人吴雄龙，通城县麦市法律服务所法律工作者。被告谢伟兵，男，1970年11月29日生，汉族，湖北省通城县人，农民，住本县。委托代理人黎国民，湖北泰元律师事务所律师。系特别授权。原告唐富贵与被告谢伟兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐富贵及其委托代理人吴雄龙、被告委托代理人黎国民到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告唐富贵向本院提出诉讼请求：1，判决被告立即赔偿原告各项人身损失227368.87元。2，被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年11月23日下午5点，原告唐富贵帮被告谢伟兵做外墙油漆，因跳板突然断裂，致原告受伤，后入通城县人民医院住院治疗，共花去医疗费用23248.75元，出院后经通城县阳光司法鉴定所评定：原告为9级伤残，误工期180日，护理期90日，营养期90日，后续医疗费21500元。该事故给原告造成各项损失共计227368.87元。因双方协商未果，为此，特提起诉讼，恳请人民法院依法判决。被告谢伟兵书面答辩。1，根据《中华人民共和国建筑法》第二条第二款规定的国家职业资格目录技能人员类序号10房屋建筑施工人员：砌筑工、混凝土工、钢筋工、架子工。很明确刷油漆的人员是不包括在此范围内的，也就是说刷油漆的人员是不受《中华人民共和国建筑法》调整的，同时也不存在选任过错责任。2，双方不是提供劳务和接受劳务合同的关系，因刷油漆的工作必须具备相应的从业经历且必须有喷漆机等专用设备，加之一定的技能才能完成。据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。第二百五十三条：承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。答辩人的房屋是已建造完毕并完成了全部粉刷工作，被答辩人的工作流程是先表面处理干净，再用自己的喷漆机喷油漆，什么时候做什么时候工作，怎么安排均是被答辩人的事，答辩人只是提要求，验收工作成果，支付报酬。符合承揽合同的全部要素。综上，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。3，即使按照提供劳务者责任纠纷处理，也应该由被答辩人提供证据证明在做刷油漆的工作时受伤，答辩人在此有过错等，才有可能要求被答辩人承担相应的责任。本案中被答辩人作为从事刷油漆工作多年的人员，安全生产防护措施是必须采取的，不采取安全生产防护措施的法律后果是全部由被答辩人承担的。即使被答辩人是在答辩人处刷油漆时受伤，因架子离地仅一米多，即使摔下去也不可能造成这么严重的伤情，且事后被答辩人自己骑摩托离开，离开至住院时隔很久，也未电话告知答辩人，不能排除被答辩人在他处受伤的可能。4，人身损害赔偿金额计算不合法律规定，被答辩人是农村户口，因此只能按农村标准计算，答辩人已预支被答辩人10000元医疗费及10000元报酬，待被答辩人完成全部油漆工作后结算多退少补。原告唐富贵为证实自己的主张向本院提供证据如下：（1）原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格。（1）原告户口簿复印件，证明原告家庭人员基本情况。（1）证明及人口登记卡复印件，证明原告被抚养人的基本情况。（1）住院病历及出院记录复印件，证明原告住院21天。（1）费用清单及发票复印件，证明原告医疗花费23478.55元。（1）司法鉴定书复印件，证明原告因该次事件被评为9级伤残，需护理90日，后续医疗费21500元，误工期180日。（1）司法鉴定发票复印件，证明原告司法鉴定所花费费用1900元。（1）代理费收费收据复印件，证明原告请诉讼代理人花费15000元。（1）询问笔录复印件一份，证明原告受伤时间及原因。被告特别授权委托代理人黎国民对证据1、2、3、4、5、6、7、8真实性无异议，但证据8中代理费用过高，应按《湖北省律师收费办法》收费，对于证据9的三性有异议，证据9中的王浩是原告请的工人，无法核实真实性，需要证人到庭质证。被告委托代理人黎国民向本院提供证据照片一组，证明原告刷漆及未完工的范围及原告受伤可能的地点。原告唐富贵对该证据无异议。本院分析认为，被告谢伟兵对原告的证据1、2、3、4、5、6、7均无异议，本院予以确认；对于证据8中诉讼代理人代理费，虽然未提供正式票据，但被告同意参照《湖北省律师服务收费标准》的标准收费。本院参照《湖北省律师服务收费标准》酌情认定为8000元；对于证据9，证人没有到庭质证，且证人为原告请去做工的工人，案发现场无其他目击证人，无法还原案发现场的事实真相，但原告唐富贵受伤住院时，被告谢伟兵给予10000元医疗费用，可认定为被告谢伟兵认可原告所遭受的损害是原告在被告家做油漆工时发生。对于被告提供的证据，原告无异议，本院予以确认。根据原、被告的举证、质证，本院对证据的确认，结合法庭调查、法庭辩论的相关情况，本院可以确认以下事实：2018年11月23日下午5点，原告唐富贵在为被告谢伟兵家做外墙油漆时，不慎从被告提供的脚手架的跳板上摔下受伤，后原告到通城县人民医院住院治疗，从2018年11月23日至2018年12月14日住院21天，花费医疗费23248.75元，门诊费119.8元+110元=229.8元，共计23478.55元，其中被告谢伟兵支付医疗费10000元。2019年3月28日通城阳光法医司法鉴定所对原告唐富贵出具司法鉴定意见书，认定原告原告唐富贵伤残等级为九级残疾，伤后误工期180日，护理期90日，营养期90日，后续医疗费21500元。同时查明原告唐富贵户籍为通城县大坪乡草鞋村**，其长女胡睿轩2012年12月19日出生，现年满6周岁，其次子2016年7月17日出生，现年满3周岁，均未成年。其父唐家成1956年7月8日出生，现年满63周岁，其母徐利春1955年1月26日出生，现年满64周岁，原告唐富贵父亲唐家成与其母徐利春生育有五个子女，庭审时原告唐富贵未提供近三年平均工资收入证明。本院认为，本案的争议焦点：一是原、被告之间是承揽关系还是雇佣关系。二是原被告在此次事故中的过错程度。三、原告的损失范围。对焦点一本院认为区分雇佣和承揽，主要看当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；是否由一方指定工作场所提供劳动工具或设备，限定工作时间；是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；是继续提供劳务还是一次性提供工作成果；当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。根据本案现有证据以及庭审查明的事实，被告谢伟兵与原告唐富贵之间并不存在支配、控制和从属关系，并不限定原告的工作时间，原告工作结束后由被告查验工作结果一次性付清工程款，原告唐富贵所提供的劳动是独立的业务，本院据此认为原告唐富贵与被告谢伟兵之间形成加工承揽关系。二是原、被告在本次事故中的过错程度，被告自建房屋为三层楼房，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条的规定：承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。根据建设部《关于加强农民住房建设技术服务和管理的通知》第六条规定：三层（含三层）以上的农民住房建设管理要严格执行《建筑法》、《建筑工程质量管理条例》等法律法规的有关规定。因此本院认为被告谢伟兵存在选任不当的过错，本院酌情认定其承担20%的责任，加之本次事故的脚手架由被告提供，原告仅负责油漆施工，被告对提供的脚手架没有尽到安全防护义务，本院酌情认定其承担15%的责任，二者相加，本院酌情认定被告负本次事故35%的责任。原告主张系被告提供的跳板断裂，但并无证据证明，本院对该主张不予支持，只能从法律事实上认定为从脚手架上摔下受伤。本案中原告唐富贵在本次事故中作为从事油漆工作的人员，明知自己无从业资质，且油漆作业时未系安全带，亦未对原告提供的脚手架进行安全检查，在施工操作中未充分注意安全负有事故的主要责任，本院酌情认定其责任为65%。三是原告唐富贵的损失计算，结合相关证据及法律规定，原告唐富贵因本次事件造成的损失具体情况如下：1，医疗费：23248.75元+119.8元+110元=23478.55元。2，误工费：（34280元/年÷365天）×180天=16905.21元。3，护理费：（38897元/年÷365天）×90天=9591.04元。4，住院伙食费：50元/天×21天=1050元。5，营养费：15元/天×90天=1350元。6，被抚养人生活费：{13946元/年×（15年+12年）÷2}×20%=37654.2元。7，赡养人生活费：{13946元/年×（17年+16年）}÷5×20%=18408.72元。8，残疾赔偿金：14978元/年×20年×20%=59912元。9，后续医疗费：21500元。10，精神抚慰金：本院酌情认定为5000元。11，交通费：本院酌情认定为1000。12，鉴定费：1900元。13，代理费：8000元。原告唐富贵的各项损失总计205749.72元。由被告谢伟兵赔偿原告唐富贵35%即72012元，原告唐富贵承担损失65%即133737元，被告谢伟兵已实际支付原告唐富贵100**元予以冲抵,故被谢伟兵还应实际赔付原告唐富贵各项损失62012元。被告谢伟兵向原告支付的10000元劳动报酬系另外一个法律关系，原、被告可另行结算劳动报酬。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，第二十六条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、由被告谢伟兵在本判决书生效后三十日内赔偿原告唐富贵各项损失共计62012元。二、驳回原告唐富贵的其他诉讼请求。本案收取案件受理费1418元，由原告唐富贵承担921元，被告谢伟兵承担497元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费1418元。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院，开户行：中国农业银行咸宁温泉金穗支行，帐号：17×××50。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  汪涛二〇一九年十一月五日书记员  吴帆附：相关法律条款及司法解释《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度及伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（1）精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（1）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（1）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（1）侵权行为所造成的后果；（1）侵权人的获利情况；（1）侵权人承担责任的经济能力；（1）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等明确规定的，使用法律、行政法规的规定。