湖南省湘阴县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0624民初1003号 原告徐国文，男，1964年5月24日出生，汉族，住湖南省湘阴县。 委托诉讼代理人符德安，湘阴县新潮法律服务所法律工作者。 被告湖南省湘阴建设工程有限公司。住所地：湘阴县文星镇。 法定代表人刘锦，总经理。 委托诉讼代理人余志辉，男，汉族，1954年9月18日出生，住湘阴县。 被告湖南省第三工程有限公司。住所地：湖南省湘潭市。 法定代表人秦跃丰，董事长。 委托诉讼代理人鲁光辉，公司职员。 委托诉讼代理人李科君，公司职员。 被告虞奇，男，1967年2月8日出生，汉族，住湖南省长沙市。 原告徐国文与被告湖南省湘阴建设工程有限公司、湖南省第三工程有限公司、虞奇合同纠纷一案，本院于2019年4月26日立案后，依法适用普通程序，依法组成合议庭，于2019年10月17日公开开庭进行了审理。本案原告徐国文及其委托诉讼代理人符德安、被告湖南省湘阴建设工程有限公司委托诉讼代理人余志辉，被告湖南省第三工程有限公司委托诉讼代理人鲁光辉、李科君均到庭参加了诉讼，被告虞奇经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告徐国文诉称，2011年4月，莱芜恒大金碧天下置业有限公司将莱芜恒大金碧天下项目二（一期）（一标段）主体及配套工程发包给被告虞奇借用的承包主体湖南省第三工程有限公司（发包方与承包方于2011年8月12日补签建设工程施工承包合同），主体工程内容为24栋别墅、12栋高层住宅，承包方式为包工包料，有关合同暂定总造价、工程计价、工程款支付、工程验收、工程结算等在合同中约定。工程承包合同履行中，以被告虞奇为负责人成立莱芜恒大金碧天下项目经理部，负责项目组织、财务管理等。 2015年5月上旬，由被告湖南省第三工程有限公司承包的莱芜恒大金碧天下项目二（一期）（一标段）中别墅24栋工程主体及配套工程部分，由原告借用湖南省湘阴建设工程有限公司名义进行承包，承包方式为包工包料，由原告全面组织施工，投入所有建筑成本，进行实际施工承包。原告承包的工程范围为别墅24栋主体及配套工程。当时，被告湖南省第三工程有限公司、湖南省湘阴建设工程有限公司与原告约定，原告所承包范围内的工程造价、结算以湖南省第三工程有限公司与恒大公司所签订的合同为依据。与发包方的工程款结算，由三被告负责，工程款按进度支付，于每月20日申报，当月28日即由湖南省第三工程有限公司项目部向原告支付进度工程款。湖南省第三工程有限公司、虞奇按原告承包工程的结算总额收取管理费，湖南省湘阴建设工程有限公司按原告所承包工程结算款总额1%收取管理费。别墅区工程承包所获利益全部归属于原告。 根据被告湖南省湘阴建设工程有限公司、湖南省第三工程有限公司的要求，原告于2011年5月上旬进场，进行有关施工准备工作，2011年7月中旬正式进行施工。2013年6月30日，原告所承包的24栋别墅主体完成，不久配套工程全部完工。原告承包的工程于2013年11月27日经验收全部合格，并于2013年9月3日至12月8日期间交付给建设单位使用，但三被告未对原告所承包的工程及时进行结算。 施工期间，湖南省第三工程有限公司金碧天下项目部直接或经被告虞奇向我支付了部分工程款，但均未按期支付。自2013年原告所承包的工程竣工验收后起，原告一直要求三被告对其承包的工程进行结算，但三被告均以各种借口推诿拖延，截止2016年1月3日止支付原告工程款27,201,306.88元，后在多次催要下，湖南省湘阴建设工程有限公司于2016年2月至2016年12月期间向原告支付工程款1,490,000元，总计向原告支付工程款28,691,306.88元。2017年初，原告再次要求结算并支付工程款时，方知原告承包的工程，三被告与发包方早已结算，工程造价为四千多万元，工程款全部支付给了三被告。根据原告施工承包期间与被告湖南省第三工程有限公司的中期结算情况，除去有关管理费外，被告至少尚欠原告工程款3,676,984.88元。 综上，被告虞奇借用湖南省第三工程有限公司为主体承包工程项目，湖南省第三工程有限公司将项目分包给原告借用的被告湖南省湘阴建设工程有限公司为主体承包，我与三被告订立建设工程施工承包合同关系，三被告均未诚信履行合同，被告湖南省湘阴建设工程有限公司又怠于向其余两被告行使权利，致使原告实际施工承包人所承包的工程一直未进行最终的结算支付，直至质保期过后仍不与原告办理结算。被告占用原告所承包别墅区的工程款达四年之久，部分工程款在竣工后的四年多仍未获得支付。被告无故扣收原告不该承担的费用，侵占应由原告获得的发包方支付的工程进度奖金，违反合同的约定。故此，请求人民法院：1、要求三被告支付拖欠的工程款3,676,984.88元（暂定额，待向法院申请调查收集涉案工程款结算书后确定）。2、要求三被告支付拖欠工程款的期间利息（自2013年12月8日起至实际偿付之日止，按1%/月利息标准计算）。3、要求三被告返还我提前完工应得的奖金。4、要求三被告承担违约、赔偿责任。5、要求三被告承担本案的诉讼费用。 被告湖南省湘阴建设工程有限公司辩称，原告所诉没有事实和法律依据要求法院驳回。一、答辩人指派原告到山东莱芜恒大金碧天下项目做现场管理，负责指挥24栋别墅施工工作，只是项目管理人员，并非项目实际施工人。二、因为原告徐国文是被答辩人委派的项目管理人员，很熟悉项目的情况，所以在2016年1月3日和2017年1月20日由原告出面代表项目与答辩人和湖南省第三工程有限公司签订了两份协议书，即《关于莱芜恒大金碧天下别墅区工程结算确认的终止协议》和《关于山东莱芜恒大金碧天下项目湖南三建项目经理部与湘阴建安总公司徐国文最终清算的协议》，这个是最终协议，答辩人和徐国文都是愿意这么做，没有被骗也没有被强迫，之后湖南三公司也完全履行了协议内容给了钱，湖南三公司再也没有欠任何款项。答辩人无权再找湖南三公司要钱。答辩人也与徐国文通过协议了结，不欠徐国文的钱。 被告湖南省第三工程有限公司辩称，原告承包的部分项目工程，被告湖南省第三工程有限公司按双方的协议和结算书已经全部支付完毕，请求法院驳回原告的恶意诉讼。 被告虞奇辩称，答辩人与被答辩人之间没有就涉案工程莱芜恒大金碧天下项目签订建设工程施工合同，没有发生合同的权利义务关系。且涉案工程项目的承包主体系法人单位湖南省第三工程有限公司，而不是答辩人个人。答辩人与该工程项目没有任何利害关系。 原告徐国文为支持自己的诉讼请求，向本院提供证据如下： 证1.莱芜恒大金碧天下项目二（一）期（一标段）主体及配套工程施工合同书。 证2.收据。 证3.减免上交管理费的报告。 证4.承诺书。 证5.会议纪要。 证6.鞠庆、韩波的承诺书。 证7.莱芜恒大金碧天下别墅区屋面保温材料合同。 证8.莱芜恒大金碧天下别墅区外墙保温材料合同。 证9.工程签证原始记录。 证10.工程竣工验收表。 证11.莱芜恒大金碧天下别墅区与物业交接表。 证12.工程结算书。 证13.工程计算书。 证14.关于湖南省第三建筑工程有限公司在莱芜恒大金碧天下24栋别墅主体工程技术情况的说明。 证15.徐国文身份证复印件。 证16.内资企业登记基本情况表。 证17.内资企业登记基本情况表。 证18.银行转账凭证及张文刚的收据。 证19.收据。 证20.工程款支付、费用及利息计算情况说明书。 原告徐国文申请法院调取了以下证据： 证1.莱芜恒大金碧天下项目二（一）期（一标段）主体配套工程施工合同。 证2.建筑工程竣工验收报告。 证3.工程结算书。 证4.莱芜恒大金碧天下项目二（一）期（一标段）主体及配套工程分段三别墅部分质保金退还造价汇总表。 证5.莱芜恒大金碧天下项目二（一）期（一标段）主体及配套工程分段三别墅部分结算付款表。 证6.工程质保金申请报告。 被告湖南省湘阴建设工程有限公司未向本院提供证据。 被告湖南省第三工程有限公司当庭向本院提供以下证据： 证1.关于莱芜恒大金碧天下别墅区工程结算确认的终止协议。 证2.关于山东莱芜恒大金碧天下项目湖南三建项目经理部与湘阴建安公司徐国文最终清算的协议。 被告虞奇未向本院提供证据。 经审理查明，2011年4月，莱芜恒大金碧天下置业有限公司将莱芜恒大金碧天下项目二（一期）（一标段）主体及配套工程发包给了被告湖南省第三工程有限公司，双方于2011年8月12日补签了《莱芜恒大金碧天下项目二（一期）（一标段）主体及配套工程施工合同》。依据合同，工程内容为24栋别墅、12栋高层住宅，承包方式为包工包料。同时合同还约定了暂定总价、工程计价、工程款支付、工程验收、工程结算等内容。之后，成立了湖南省第三工程有限公司莱芜恒大金碧天下工程项目部，陈志高任项目部经理。 2011年5月上旬，被告湖南省第三工程有限公司将承包的莱芜恒大金碧天下项目二（一期）（一标段）中的24栋别墅及配套工程中的部分工程分包给原湖南省湘阴县建筑安装总公司（现更名为湖南省湘阴建设工程有限公司）。之后，原湖南省湘阴县建筑安装总公司将其所分包的工程交由原告徐国文实际施工。 2011年7月，原告徐国文进场施工。2013年6月30日，24栋别墅主体完工。2013年11月27日，24栋别墅主体工程及配套工程验收合格。2013年9月至12月陆续交付使用。 2015年7月，被告湖南省第三工程有限公司与莱芜恒大金碧天下置业有限公司就莱芜恒大金碧天下二（一期）（一标段）别墅204号至227号栋土建、安装及配套工程进行了结算，工程造价为40,367,455.26元。 2016年1月3日，湖南省第三工程有限公司莱芜恒大金碧天下工程项目部与原告徐国文签订了《关于莱芜恒大金碧天下别墅区工程结算确认的终止协议》，原告徐国文签字确认了以下事实：“1.莱芜恒大金碧天下别墅区工程与建设方（恒大地产）的最终结算审计结果为39,923,655.79元（其中含主体结算金额为35,755,681.32元、保温结算金额为2,136,024.48元、争回争议部分金额为1,943,997.79元、商业承兑汇票利息补贴为87,952.2元），徐国文认可签字并按手印。2.项目部扣除管理费、财务费、税金、甲供材、水电费、已发生的维修金、分摊管理人员工资等之后，项目部应支付莱芜恒大金碧天下别墅区100%的工程款为30,170,910.45元，截止2016年元月3日止已支付给徐国文工程款为27,201,306.88元，按98%的工程款总额计算，本次的协商最终结果还应支付徐国文工程款为1,059,603.57元（徐国文别墅区欠款必须从中扣除，不足部分从质量保修金中扣除），为最终定论结果，不得以任何理由进行调整。3.莱芜恒大金碧天下别墅区工程的维修及返工等工程质量问题由徐国文承担一切责任，由徐国文与建设方（恒大地产）直接沟通与协调处理，项目部派卢向阳配合共同商量处理。4.莱芜恒大金碧天下别墅区工程与外界的材料款、民工工资、借款等一切经济及法律责任与我项目部无任何关联，由徐国文承担一切经济责任及法律责任。5.莱芜恒大金碧天下别墅区工程的4.5%（人民币191万元）质量保修金必须由徐国文亲自牵头、项目部配合与建设方（恒大地产）沟通收回，并确保建设方（恒大地产）不克扣项目部高层区的工程款和不给项目部高层区带来任何麻烦。徐国文本人必须与建设方（恒大地产）协商好，项目部视情况支付收回的质量保修金给徐国文（项目部先支付至湖南省湘阴县建筑安装总公司的账户，由湖南省湘阴县建筑安装总公司支付至徐国文）。6.莱芜恒大金碧天下别墅区工程自2016年元月3日起，项目部支付的工程余款直接支付至湖南省湘阴县建筑安装总公司，账号43001600660********，开户行：湘阴县建设银行。由湖南省湘阴县建筑安装总公司与徐国文直接对接工程款的收支，我项目部将工程余款支付至湖南省湘阴县建筑安装总公司账户后，与项目部无任何关联。7.莱芜恒大金碧天下别墅区工程于2016年元月3日协商完毕，为最终协商结果，今后不存在任何协商。8.本终止协议一式三份，湖南省湘阴县建筑安装总公司一份，项目部一份，徐国文一份，均具有同等法律效力。” 2017年1月20日，原告徐国文与原湖南省湘阴县建筑安装总公司、被告湖南省第三工程有限公司项目部签订了《关于山东莱芜恒大金碧天下项目湖南三建项目经理部与湘阴建安总公司徐国文最终清算的协议》，载明：“一、湖南三建最后一次性支付湘阴建安总公司、徐国文人民币伍拾伍万元整，做好最终结算，经此协商后，湖南三建不再次支付湘阴建安总公司任何款项，湘阴建安总公司及徐国文无权再向湖南三建提出任何索求。二、徐国文在山东莱芜对外所打欠条贰拾叁万零捌佰元（小写：230,800元），此款由湖南三建项目部负责处理，除此之外徐国文所有对外债务由徐国文本人承担。三、别墅区对甲方结算由湖南三建办理，与徐国文无关。所有事由由湖南三建办理。四、此款支付至如下账号：湖南省湘阴县建筑安装总公司，账号：430016900660********，开户行：湘阴县建设银行。” 根据上述两个协议，莱芜恒大金碧天下别墅区工程与建设方（恒大地产）就恒大金碧天下别墅区工程的最终结算金额为39,923,655.79元，项目部扣除管理费、财务费、税金、甲供材、水电费、已发生的维修金、分摊管理人员工资等之后，项目部应支付莱芜恒大金碧天下别墅区100%的工程款30,170,910.45元。截止2016年元月3日止，已支付给原告徐国文工程款27,201,306.88元，抵扣原告徐国文别墅区欠款1,134,180元，实际还应付原告徐国文工程款1,835,423.57元。 之后，被告湖南省第三工程有限公司于2016年1月12日通过银行转账付原湖南省湘阴建筑安装总公司400,000元，2016年2月4日分两次共计付560,000元，2016年5月26日付221,229.19元，2016年11月10日付100,000元，2017年1月25日付550,000元，以上共计付原湖南省湘阴建筑安装总公司1,831,229.19元。原湖南省湘阴县建筑安装总公司除收取管理费外，付原告徐国文1,571,229.19元。 另查明，1.除上述支付外，原湖南省湘阴县建筑安装总公司还代原告徐国文偿付其在山东莱芜（对外已出具的欠款条据）欠款230,800元。 2.上述原、被告双方涉及的工程中所包含的管网工程由被告湖南省第三工程有限公司直接施工完成。 本院认为，原告徐国文作为没有资质的实际施工人借用有资质的原湖南省湘阴县建筑安装总公司的名义与被告湖南省第三工程有限公司口头签订的建设工程施工合同无效。因原告徐国文所承建的24栋别墅主体工程及配套工程已经竣工验收合格，承包人徐国文请求参照口头约定支付工程款，本院予以支持。本案原、被告双方已就莱芜恒大金碧天下项目24栋别墅主体工程、配套工程及保温工程造价进行了结算，并签订了两份结算协议，该协议是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应全面履行。被告湖南省第三工程有限公司与原湖南省湘阴县建筑安装总公司已按约支付了原告徐国文全部工程价款，两被告已全部履行了付款义务。被告虞奇不是本案合同相对人，不应承担本案的任何民事责任。故原告徐国文要求三被告支付拖欠的工程款3,676,984.88元及其利息，要求支付提前完工奖金的理由不能成立，本院不予支持。至于原告要求三被告承担违约、赔偿责任的诉请请求，因没有事实和法律依据，本院同样不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条，第九十一条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（二）项、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告徐国文的诉讼请求。 本案件受理费36,251元，由原告徐国文负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 长  黄 坤 人民陪审员  吴晓彤 人民陪审员  侯 静 二〇一九年十一月一日 书 记 员  欧 莎 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止： （一）债务已经按照约定履行； 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。