西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初3061号原告：杨雪燕，女，1979年1月17日出生，汉族，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：王红波，男，1979年1月17日出生，汉族，住西安市长安区，系原告之夫。被告:西安天朗地产集团有限公司，住所地西安市莲湖区。法定代表人：孙茵，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘巧芸，陕西恒达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张学清，陕西恒达律师事务所律师。被告：西安天朗地产集团有限公司天朗时代大酒店，住所地西安市莲湖区。法定陈兴培，代表人：，该公司负责人。委托诉讼代理人：刘巧芸，陕西恒达律师事务所律师。委托诉讼代理人：张学清，陕西恒达律师事务所律师。原告杨雪燕与被告西安天朗地产集团有限公司、被告西安天朗地产集团有限公司天朗时代大酒店(以下简称“天朗时代大酒店”)劳动争议纠纷一案，原告不服西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会莲劳人仲案字（2018）第340号《仲裁裁决书》，向本院提起诉讼。本院于2019年3月19日立案受理后，被告天朗时代大酒店同样不服该仲裁裁决，亦在法律规定的期限内向本院提起诉讼。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》之相关规定，两案合并审理，以本案原、被告确定双方当事人的诉讼地位。本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨雪燕及其委托诉讼代理人王红波、被告西安天朗地产集团有限公司与被告天朗时代大酒店共同委托诉讼代理人张学清均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告杨雪燕向本院提出诉讼请求：1、二被告为原告补缴2008年5月至2018年12月的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、住房公积金中按月未缴纳及未足额缴纳部分；2、二被告向原告支付正常产假期间扣发的工资，第一胎2015年7月22日至12月26日工资差13456.60元、第二胎2017年3月23日至2017年9月21日工资差18570元；3、二被告向原告支付2017年10月份被告在原告到岗，因被告原因未安排工作岗位非法扣发的工资1867.74元；4、二被告向原告支付2018年1月份因被告原因而扣发的工资709.03元；5、二被告向原告支付2017年年终奖金6482.19元；6、二被告严格按照劳动合同法签订无固定期限劳动合同；7、二被告支付2018年5月12日至12月11日未依法签订书面劳动合同的双倍工资45500元；8、二被告违法解除劳动合同，应当按照法律规定支付经济赔偿金154000元；9、二被告支付非法解除劳动合同的经济补偿金77000元；10、二被告支付违反劳动合同法的规定未提前一个月通知原告要解除劳动合同给造成的工资损失7000元；11、二被告支付原告2018年5月12日至12月11日未足额发放的工资差额14000元；12、二被告支付原告精神损害赔偿。本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：原告于2008年5月12日加入被告团队，先后从事财务部总账会计、财务见习经理、财务经理等职位。2015年5月生育一子，返回工作岗位后一年又意外怀孕，适逢国家鼓励生育二胎，于2017年3月31日产下一女。原告因自身生育原因给被告领导工作安排增加了内容，在2015年休完产假回来服从被告安排从财务经理转任从事总帐会计，2016年上半年当时财务经理孙某某与总财会计宋某某先后离职时，为节约成本费用身兼财务经理与总会计职位，并保质保量按时完成相关工作。二胎怀孕后又需要被告工作安排上给以特别考虑，所以极力配合被告工作安排，并将财务经理工作交给财务总监李全望，李全望离职后再次担任财务经理并与现任的蔡成波做好工作交接。后因蔡成波不具备将财务经理和总账会计两项业务同时担任的能力、后又与新招的总账会计刘淑艳做好交接工作，并在财务总监李全望离职、财务经理蔡成波未到岗前负责部门管理工作。两次怀孕原告都坚持到生产前不足一周休假，待产假结束回来安心工作。令原告失望的是，从原告返回工作岗位时，被告以编制已满为由，恶意单方调整原告去收银员岗位，原告每天到被告单位上班,被告不给原告安排合适的工作,让原告在人事部坐冷板凳一周后才给原告作出岗位及工资不调整的原本属于原告合法要求的承诺，但是到月末发工资时又欺辱性的扣发了原告当月在被告人事部等待管理层安排期间的工资。考虑到被告实际情况，原告当时实际上接受了临时性工作安排，对于被告侮辱性的不让原告回财务部办公室让原告到收货部办公的要求都作出了忍让，2018年1月起被告又以收银员短缺欠假较多为由，在原告正常早8点20分至下午5点40分上班时间内每天抽出5、6个小时到收银台替班非正常增加原告的工作量，工作期间被告方财务经理对原告的工作提出各种合理及不合理的要求都尽力做好。被告事实上增加原告的工作强度，对原劳动合同作出了实质变更的违法行为。在此基础上被告仍不满意，于劳动合同到期时不顾原告意愿，单方违反劳动合同约定违法调整原告工作岗位至收银员岗位，上班时间为早6点及10点、下班时间晚22点，致使原告下班后不能回家照顾两个幼儿及年逾70岁的公婆，大幅度不负责任的非法增加原告的劳动强度，降低原告的劳动报酬，侮辱性的安排原告从管理岗位调整到体力工作岗位。并于4月19日及28日单方要求调整工作岗位及工资待遇且未提前通知等方式逼原告离职主动解除劳动合同。原告作为被告单位员工，工作认真负责，自生完二胎返回工作岗位近两年来被告多次逼迫原告变更劳动合同，违法调整调离工作岗位；不让原告从事专业工作，不断增加原告的工作强度等多种违法违规侵犯原告的合法权益，在劳动仲裁期间及当下仍存在侵犯原告合法权益的行为，原告只能提起诉讼维权。原告向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁后，被告并没有改正错误和尊重法律的变化依然我行我素，而且在2019年1月又炮制了2017年酒店年终奖发放政策订立2018年酒店年终奖发放政策，单设特别条款恶意把原告排除在外，鉴于被告对抗国家法律，不尊重原告的基本权利，现诉至法院请求依法判决。同时原告认为：1、仲裁裁决认定事实错误，2017年原告是财务经理不是总账会计；2、仲裁裁决在法律适用上存在问题，将分公司的法律责任和分公司归属的母公司的法律责任分开，时代大酒店没有独立法人，分公司和总公司是一体的，原告认为二被告都应共同承担责任；3、劳动仲裁确认原告和大酒店存在无固定期限劳动关系，大酒店没有提供无固定期限劳动合同的合法文本，因为没有提供文本直接导致承担劳动合同不签约的法律责任，到现在仍是违法状态。被告西安天朗地产集团有限公司辩称，被告西安天朗地产集团有限公司与天朗时代大酒店是两个独立的法人单位，被告和本案的劳动关系无因果关系。被告不应当承担任何责任。被告天朗时代大酒店辩称，一、原告杨雪燕提出补交2008年5月至2017年4月之前的社会保险未足额缴纳部分、2015年7月22日至12月26日产假工资差13456.60 元以及2017年5月4日前产假工资差均已超过仲裁时效。二、杨雪燕仲裁请求的是第一胎2015年5月25日至2015年11月23日工资差，此次起诉要求的是2015年7月22日至12月26日的工资差。对于2015年11月24日至12月26日的工资差显然已超出了仲裁范围，人民法院不应予以处理。三、杨雪燕休产假时，天朗酒店己足额向其发放了工资，并不存在差额工资的问题。1、大朗酒店2014年度职工月平均工资为2577.33元（含年终奖），按此规定2015年杨雪燕生一胎时（2015年7月22日至12月26日）的生育津贴＝2577.33÷30× 155=13316. 20元，而天朗洒店实际发给杨雪燕的产假工资合计是21017.27元，比国家规定多发了7701.07元。2、天朗酒店2016年度职工月平均工资为2846.54元（含年终奖），按此规定2017年杨雪燕生育二胎时（2017年3月23日至9月24日）的生育津贴=2846.54÷30×183=17363. 89元，而天朗酒店实际发给杨雪燕的产假工资合计是21007. 86元，比国家规定多发了3643. 97元。四、2017年10月9日至13日原告在人事部静坐，出工不出力，单位视其为旷工。2018年1月19日杨雪艳旷工，按照《人力资源管理制度》的规定单位有权利扣工资并给予处罚。五、2018年6月11日天朗酒店己与杨雪燕签订无固定期限劳动合同，根本不存在违法解除的情况。杨雪燕要求天朗酒店支付经济赔偿金、补偿金、提前一个月通知解除劳动合同工资损失以及未签书面劳动合同双倍工资差额更是无从谈起。六、杨雪燕提出的精神损害赔偿缺乏事实和法律依据，不应得到法律支持。综上所述，原告的诉讼请求不能成立。请求法院在查明案件事实的基础上，依法驳回原告的全部诉讼请求。同时，被告亦在法定期限内提出诉讼请求：1、不予支持被告为原告支付2017年10月工资差额1867.74元、2018年1月工资差额709.03元；2、不予支持被告为原告支付2018年5月12日至2018年12月11日工资差额14000元。原告承担本案诉讼费用。原告杨雪燕围绕其诉讼请求依法提交了以下证据：1、（2008年7月14日-2018年12月14日）银行工资流水、城镇职工基本养老保险个人年度缴费情况表，证明被告在缴纳五险一金时一直处于违法状态到现在持续存在，历年年终双薪或多薪是对员工的工资承诺。2、招聘广告三份、关于2014年酒店年终奖发放政策、关于2018年年终奖发放政策，证明原告从事财务工作，通过证据可以看出公司每年发放年终奖，要求被告支付原告2017年未发放的年终奖6482.19元。3、微信截图、天郎时代大酒店打卡须知、岗位调整通知书，证明原告在10月9日至13日期间是正常上班的，要求被告支付扣除原告9天的工资，是因被告原因未给原告安排实际工作岗位。4、关于续签无固定期限劳动合同申请、签订劳动合同和副总监微信对话记录、邮件快单、劳动合同需续签书二份，证明被告没有按照劳动合同法要求和法律规定提供符合劳动合同法的法律文本，且现在的问题还没有解决。5、仲裁裁决书，证明经过仲裁前置程序。6、关于调整实施员工婚产假的规定，证明第四条规定是非法的，且当时提出规定的时候原告已经是怀有二胎了，对原告应当没有约束性。被告西安天朗地产集团有限公司未向法庭提交证据。被告天朗时代大酒店依法提交了以下证据：1、仲裁申请书，证明原告提出补交2008年5月至2017年4月之前的保险未足额缴纳部分、2015年7月22日至12月26日产假工资差13456.60元已及2017年5月4日前产假工资均已经超过仲裁时效；原告诉请第一、二项不应得到法院支持。2、天朗酒店2014年度和2016年度职工平均工资表、原告两胎工资发放明细表，证明1、天朗酒店2014年度职工月平均工资为2577.33元（含年终奖），按此规定2015年原告生育一胎时的生育津贴应为13316.20元，而天朗酒店实际发放给原告的产假工资合计为21017.27元，比国家规定多发放了7701.07元； 2、天朗酒店2016年度职工月平均工资为2846.54元（含年终奖），按此规定2017年原告生育二胎时的生育津贴为17363.89元，而天朗酒店实际发给员工的产假工资合计是21007.86元，比国家规定多发了3643.97元；3、原告休产假时，天朗酒店已向原告足额发放了工资，并不存在差额工资；4、原告诉请第二项不应得到支持。3、2017年10月考勤表、2018年1月考勤表、指纹打卡考勤记录表、天朗酒店《人力资源管理制度》、2017年10月《人力资源管理制度》学习签阅单，证明1、2017年10月9日至13日原告出工不出力，消极怠工，视同旷工；2、原告2018年1月19日旷工一天；3、《人力资源管理制度规定》旷工一天连带扣罚3天工资；4、2017年10月原告在酒店组织的学习签阅单上签字；5、原告诉请第3、4项不应得到法院支持。4、2018年5月16日劳动合同书、劳动合同续签书（2010年5月12日、2012年5月12日、2014年5月12日、2016年5月12日、2018年6月11日五份），证明1、天朗酒店已与原告签订了无固定期限劳动合同，根本不存在违法解除的情况，支付经济赔偿金、补偿金以及提前一个月通知解除劳动合同工资损失、未签订劳动合同双倍工资差更是无从谈起；2、原告诉讼请求第6、7、8、9、10、11项均不应得到法院支持。5、2018年2月1日单位关于2017年酒店年终奖发放政策，证明因为原告违反了年终奖发放政策，原告三年内不能生育二胎。对当事人就真实性无异议的证据本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，结合庭审，本院认定事实如下：2008年5月12日，原告杨雪燕入职被告天朗时代大酒店，双方签订书面《劳动合同书》，约定合同期限自2008年5月12日起至2010年5月11日止，共24个月，被告天朗时代大酒店聘用原告担任财务部门总账会计师工作，原告的工作地点为天朗时代大酒店，月工资为2600元。2010年5月12日、2012年5月12日、2014年5月12日、2016年5月12日、2018年6月11日，原告与被告天朗时代大酒店分别签订《劳动合同续签书》，其中2018年6月11日签订的《劳动合同续签书》约定合同类型为无固定期限合同中，续签书中杨雪燕写明：“此合同续签书对岗位、工资待遇、工作时间等不明确，请单位根据我2018年6月8日所提交申请提供正式劳动合同签订。”原告在职期间于2015年7月22日至12月26日期间休假享受第一胎生育产假，休假前后职务均为财务经理。2017年1月1日，因原告即将休第二次产假，双方协商一致将原告工作岗位变更为总账会计，工资待遇不变，为月工资6500元。原告于2017年3月23日至9月24日期间休假享受第二胎生育产假，产假期满后原告返岗工作时，被告天朗时代大酒店单方将原告工作岗位变更为客房文员及餐厅收银员，并于2017年10月12日向原告作出书面《岗位调整通知书》，载明：“原告二胎产假及年假已到期，为了在您休产假期间酒店的正常财务工作不受影响，您的岗位已安排他人负责。鉴于您2017年10月9日返岗，从2017年10月9日至今，酒店和您就岗位调整的具体事宜已进行了多次沟通协商，并召开专门的沟通协调会，…现将您的岗位调整为”财务部经理助理“之职，现阶段负责从事财务部收银的管控、服务提升，后期协助财务部经理负责其他财务内部事务工作，您的岗位工资仍按原岗位（财务部总账会计）的标准执行。”2018年5月12日起，被告天朗时代大酒店未经原告同意将原告工资调整为月工资4500元，工作岗位为财务部的相关工作及收银员工作。被告天朗时代大酒店每年按照公司规定向正常工作的员工发放年终奖金，未向原告发放2017年年终奖金。原告在职期间，被告天朗时代大酒店为原告办理缴纳了基本养老保险、医疗保险、生育保险、工伤保险、失业保险。原告至今仍在被告天朗时代大酒店工作，被告天朗时代大酒店亦按月向原告支付工资，未向原告作出解除劳动合同的意思表示。另查，杨雪燕（申请人）与西安天朗地产集团有限公司（被申请人）、西安天朗地产集团有限公司天朗时代大酒店（被申请人）劳动争议纠纷一案，杨雪燕向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人为申请人补交2008年5月至2018年12月的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、住房公积金中按月未缴纳及未足额缴纳部分；2、被申请人向申请人支付正常产假期间扣发的工资，第一胎2015年7月22日至2015年12月26日工资差13456.60元；第二胎2017年3月23日至2017年9月21日工资差18570元；3、被申请人向申请人支付2017年10月份被申请人在申请人到岗，因被申请人原因未安排工作岗位非法扣发的工资1867. 74元；4、被申请人向申请人支付2018年1月份因被申请人原因而扣发的工资709.03元；5、被申请人向申请人支付2017年年终奖金6482.19元；6、被申请人严格按照《劳动合同法》订立无固定期限劳动合同；7、确认被申请人违法解除劳动合同，应当按照法律规定支付经济赔偿金154000元；8、裁决被申请人支付非法解除劳动合同的经济补偿金77000元；9、被申请人支付违反劳动合同法的规定未提前一个月通知申请人要解除劳动合同给造成的工资损失7000元；10、请求支付2018年5月12日至2018年12月11日未足额发放的工资差14000元；11、请求支付2018年5月12日至2018年12月11日未签订书面劳动合同双倍工资45500元；12、请求依法判令被申请人支付精神损害赔偿。该仲裁委于2019年2月28日作出莲劳人仲案字（2018）第340号《仲裁裁决书》，裁决：一、被申请人西安天朗地产集团有限公司天朗时代大酒店自本裁决生效后五日内支付申请人2017年10月工资差额1867. 74元、2018年1月工资差额709. 03元；二、被申请人西安天朗地产集团有限公司天朗时代大酒店自本裁决生效后五日内支付申请人2018年5月12日至2018年12月11日工资差额14000元；三、驳回申请人其他仲裁请求。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。国务院令619号《女职工劳动保护特别规定》第五条规定：“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。” 2017年9月24日原告杨雪燕休完第二次产假回被告天朗时代大酒店上班后，被告天朗时代大酒店单方将原告工作岗位进行了变更，并于2018年5月12日起未经原告同意将原告工资调整为月工资4500元，违反了法律规定，被告天朗时代大酒店应支付原告2018年5月12日至12月11日期间的工资差额14049.09元，因原告仅主张14000元，故被告天朗时代大酒店应支付原告2018年5月12日至12月11日期间的工资差额14000元。被告天朗时代大酒店与原告签订了书面劳动合同，并在合同到期后多次与原告签订劳动合同续签书，2018年6月11日，被告再次与原告签订了自2018年5月12日起合同期限为无固定期限的书面劳动合同续签书。劳动合同续签书系对原劳动合同除续签书中期限及变更内容以外的原其他合同内容未作变更情形下劳动者与用人单位双方继续认可并履行的合同约定，属于劳动合同的另一种形式，原告主张被告与其签订无固定期限劳动合同及支付其2018年5月12日至12月11日期间未依法签订书面劳动合同的双倍工资理由不能成立，对此不予支持。原告2017年9月24日休完产假于10月9日返岗后，因被告天朗时代大酒店单方变更原告工作岗位，原告对此明确表示不同意，于2017年10月9日至10月13日期间正常参与被告公司考勤，因双方就工作岗位处于争议协商中，故未能正常提供劳动，被告以此扣发原告工资，于法无据，被告天朗时代大酒店应支付原告2017年10月9日至10月13日期间扣发的工资1867.74元。2018年1月19日，原告未考勤亦未到岗工作，其主张外出参加单位组织的培训，但未提交相关证据予以证实，对此本院认定原告旷工一天。被告以此扣发原告三天工资与原告旷工事实及情节不符，被告应补发原告2018年1月多扣发的工资409.59元。女职工依法享有生育权，根据中华人民共和国主席令第四十一号《全国人民代表大会常务委员会关于修改的决定》第一条“将第十八条第一款分为两款，作为第一款、第二款，修改为：“国家提倡一对夫妻生育两个子女。”之规定，原告在符合国家法律规定的情形下生育二胎，不存在不当之处，被告天朗时代大酒店内部制定的《关于2017年酒店年终奖发放政策》中“违反女员工怀孕第二胎与第一胎生产时间间隔满3年的规定者，不发放年终奖”之规定，侵犯了女职工合法的生育权，被告天朗时代大酒店以此拒绝向原告发放2017年度年终奖金，违反了法律规定。被告天朗时代大酒店全体员工福利待遇中均含有年终奖金一项，故原告要求被告天朗时代大酒店向其发放2017年度年终奖之请求依法成立，被告天朗时代大酒店依法应向原告支付2017年度年终奖金6482.19元。关于原告主张的两次产假期间工资差额，被告天朗时代大酒店为原告办理缴纳了生育保险。《女职工劳动保护特别规定》第八条规定：“女职工产假期间的生育津贴，对已经参加生育保险的，按照用人单位上年度职工月平均工资的标准由生育保险基金支付；对未参加生育保险的，按照女职工产假前工资的标准由用人单位支付。”《中华人民共和国社会保险法》第五十六条规定：“职工有下列情形之一的，可以按照国家规定享受生育津贴：（一）女职工生育享受产假；（二）享受计划生育手术休假；（三）法律、法规规定的其他情形。生育津贴按照职工所在用人单位上年度职工月平均工资计发。”按照上述法律规定，结合原告与被告天朗时代大酒店提交的证据，被告天朗时代大酒店已向原告支付了产假期间应发放的工资，原告该请求理由不能成立，本院不予支持。原告仍在被告天朗时代大酒店工作，双方劳动关系继续存在，原告主张要求支付其违法解除劳动合同的经济赔偿金、非法解除劳动合同的经济补偿金、被告违反劳动合同法规定未提前一个月通知解除劳动合同造成的工资损失均无事实依据，依法不予支持。原告主张被告支付其精神损害赔偿，无事实和法律依据，本院不予支持。原告要求被告为其补缴2008年5月至2018年12月的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险、住房公积金中按月未缴纳及未足额缴纳的部分之诉请，不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，对此不予处理。原告系与被告天朗时代大酒店之间签订劳动合同，向其提供劳动、受其管理并由其发放劳动报酬，双方之间存在劳动关系，原告与被告西安天朗地产集团有限公司之间无劳动关系，故原告主张要求被告西安天朗地产集团有限公司承担责任的请求无事实依据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十五条、国务院令619号《女职工劳动保护特别规定》第五条、第八条之规定，判决如下：一、原告杨雪燕与被告西安天朗地产集团有限公司天朗时代大酒店劳动关系继续存在；二、自本判决生效之日起十五日内，被告西安天朗地产集团有限公司天朗时代大酒店向原告杨雪燕支付2018年5月12日至2018年12月11日期间工资差额14000元；三、自本判决生效之日起十五日内，被告西安天朗地产集团有限公司天朗时代大酒店向原告杨雪燕支付2017年度年终奖金6482.19元；四、自本判决生效之日起十五日内，被告西安天朗地产集团有限公司天朗时代大酒店向原告杨雪燕支付2017年10月9日至10月13日期间扣发的工资1867.74元；五、自本判决生效之日起十五日内，被告西安天朗地产集团有限公司天朗时代大酒店向原告杨雪燕支付2018年1月多扣发的工资409.59元；六、驳回原告杨雪燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。  案件受理费10元（原告已预交），由被告西安天朗地产集团有限公司天朗时代大酒店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审    判    长   李  娟人 民 陪 审 员   姬  伟人 民 陪 审 员   张东玲       二Ο一九年十一月二十八日 书    记    员   贺婉莹 1