江西省吉安市吉州区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0802民初578号原告：刘江辉，男，1982年12月13日出生，汉族，住江西省吉安市永丰县，联系。委托诉讼代理人：黄爱清，江西求正沃德律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹婷，江西求正沃德律师事务所律师。被告：周小进，男，1968年10月10日出生，汉族，住江西省吉安市吉州区，联系。委托诉讼代理人：王佑伟，吉安市吉州区白塘法律服务所基层法律服务工作者。被告：江西中博建设工程有限公司，住所江西省南昌市南昌县莲塘镇维也纳广场北路12号附3号，统一社会信用代码91360121662011796J。法定代表人：樊鑫，总经理。被告：刘小平，男，1965年11月20日出生，汉族，住江西省吉安市青原区，联系。委托诉讼代理人：谭太平，江西奋翼律师事务所律师。被告：刘聪炳，男，1967年8月8日出生，汉族，住江西省吉安市吉安县，联系。被告：李朋刚，男，1990年9月14日出生，汉族，住江西省吉安市青原区，联系。原告刘江辉与被告周小进、江西中博建设工程有限公司（以下除判决主文外均简称“中博建设公司”）、刘小平、刘聪炳、李朋刚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘江辉及其委托诉讼代理人黄爱清、被告周小进及其委托诉讼代理人王佑伟、被告刘小平及其委托诉讼代理人谭太平、被告刘聪炳、李朋刚到庭参加诉讼。被告中博建设公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘江辉向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告周小进、中博建设公司赔偿原告医疗费、误工费等费用50,000元（暂定）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告中博建设公司承建吉州区工业园天腾曼海姆酒店土建工程。被告周小进承包被告中博建设公司承建的吉州区工业园天腾曼海姆酒店的木工工程，并雇请原告从事木工工作。2018年8月22日，原告在从事木工工作时不慎摔伤，导致左跟骨粉碎性骨折，跟距关节面破坏，随后送至青原区医院住院治疗。事发至今，原告多次与被告协商处理，被告一直以各种理由推拖，至今双方未达成一致，故诉至法院。诉讼过程中，被告周小进申请追加刘小平、刘聪炳、李朋刚为本案被告。事实和理由：被告中博建设公司承建吉州区工业园天腾曼海姆酒店土建工程后，将木工工程分包给刘小平、刘聪炳、李朋刚三人。上述三人承接该分包工程后，以包工包料（不含管架）的形式再分包给被告周小进，承包价按建筑面积每平方米98元计算。被告周小进分包该工程后又以包工不包料的形式分包给原告刘江辉等七八人。2018年8月22日，原告刘江辉在从事木工作业时不慎摔伤，造成左跟骨粉碎性骨折等伤情。现原告刘江辉只起诉被告周小进、中博建设公司，但根据法律规定，刘小平、刘聪炳、李朋刚作为工程分包人应当共同承担赔偿责任。诉讼过程中，原告刘江辉申请变更起诉状的第一项诉讼请求为：请求判令被告周小进、中博建设公司、刘小平、刘聪炳、李朋刚赔偿原告各项损失共计184,414.35元。被告周小进辩称，1.被告周小进与原告之间属于承揽关系，不属于雇佣关系。事发工程系由被告中博建设公司承建，项目负责人刘清为总承包人。被告刘小平、刘聪炳、李朋刚为模板工程分包人，被告刘小平等三人将承包的模板安装工程以包工包料并按建筑面积每平方米98元的承包价分包给被告周小进。被告周小进又以包工不包料并按模板展开面积每平米24元的承包价再分包给原告刘江辉等九人，由此可以看出被告周小进与原告之间不具有雇佣关系的特征，不属于雇佣关系。2.被告周小进应承担的是选任过失责任而非雇主责任。既然被告周小进与原告之间属于承揽关系，而原告又不具备承揽工程的相应资质，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，被告周小进应承担的是选任过失责任而非雇主责任。因被告周小进不具备承揽工程的相应资质，被告刘小平、刘聪炳、李朋刚以及案外人刘清、被告中博建设公司也应承担相应责任。原告因在施工过程中未注意安全导致自身损害发生，其自身应承担相应过错责任。3.原告所主张的诉请金额大部分不符合相关标准，应予以核减。第一，原告未能提供充分有力的证据来证明其本人及被抚养人为失地农民，因而残疾赔偿金、被抚养人生活费不应适用城镇居民标准；第二，误工费、护理费不应适用非私营企业标准；第三，原告主张的交通费、住宿费2,000元与实际支出明显不符；第四，精神抚慰金一般为3,000元；第五，被扶养人扶养年限应从定残之日起计算并精确到月而不是年。被告中博建设公司未作答辩。被告刘小平辩称，1.被告刘小平与原告不存在雇佣关系也不存在承揽关系，被告刘小平已将木工工程发包给了被告周小进，工地上所有的木工事情均由被告周小进指挥、管理，故被告刘小平对此次事故的发生不存在任何过错，不应承担赔偿责任。2.被告周小进与原告系承揽关系，原告作为承揽人在完成工作过程中造成自身伤害，原告的损失应当根据实际情况由原告与被告周小进两人承担。此外，此次事故原告自身存在一定的过错，其应当承担相应的责任。3.被告刘小平等四人已经垫付了20,949.9元，应当在本案中一并处理。4.原告系农村户籍，且未提供强有力的证据证明其失地农民的身份，故相关赔偿项目应按农村标准进行计算；其主张的护理费等赔偿项目标准过高，且计算不合理，应依法核算。被告刘聪炳辩称，同意被告刘小平的辩解意见。被告李朋刚辩称，同意被告刘小平的辩解意见。本院经审理认定事实如下：被告中博建设公司系吉州区工业园天腾曼海姆公寓楼建设工程的承包人。被告刘小平、刘聪炳、李朋刚承包上述工程的全部木工工程后，又将该全部木工工程转包给被告周小进，双方于2018年6月16日签订了《天腾曼海姆住宅建筑施工劳务协议》，约定将天腾曼海姆公寓楼建筑工程的全部木工工程以包工包料（不含钢管架）的方式承包给被告周小进，被告周小进对上述工程范围内的工程质量、安全生产、工期、劳务、机械设备（除塔吊和人货电梯）、周转材料、低值易耗品、工程竣工验收合格等事项负责，承包价按建筑面积单价每平方米98元计算，建筑面积约20,000平方米。之后，被告周小进雇请原告在内的九人负责上述工程的模板安装工作，被告周小进按照模板面积单价每平方米24元的标准与上述九人结算工资。2018年8月22日，原告在从事上述模板安装工作时，不慎从未安装护栏的楼梯上跌落，并于当日入住吉安市中医院青原区中心医院进行治疗，入院诊断为右跟骨粉碎性骨折，住院期间行“右跟骨骨折切开复位内固定”术。后原告于2018年9月11日出院，住院20天，出院医嘱：1.术后2月内严禁右下肢下地行走及负重；2.术后2月来院复查X线片，并根据复查结果决定下一步治疗方案；3.加强右下肢功能锻炼，术后6月严禁右下肢跑、跳、过度负重及剧烈活动；4.骨折愈合后择期来院取出内固定物，有情况随时来院复诊。此次住院原告共花费医疗费20,949.9元，该费用由被告周小进、刘小平、刘聪炳、李朋刚垫付。本案审理过程中，原告向本院申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、后续治疗费进行鉴定。经原、被告认可，江西吉安司法鉴定中心接受本院委托并于2019年4月18日出具了《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告刘江辉构成十级伤残；受伤之日起误工期3个月，护理期2个月，营养期2个月，后续康复医疗费8,000元（含拆除内固定费用，鉴定费除外）。原告为此支付鉴定费3,000元。另查明，原告自2004年起从事模板工作。原告共生育三个小孩，大女儿刘雅琴于2007年5月13日出生，二女儿刘雅琳于2011年6月15日出生，小儿子刘宇浩于2016年12月29日出生。原告的父亲刘平德于1955年10月5日出生，母亲刘九英于1961年9月22日出生，二人共生育四个小孩，均已成年。原告及其三个小孩的户口住址为江西省吉安市永丰县罗铺垦殖场罗铺场部住宅小区636号，原告父母的户口住址为江西省吉安市永丰县沿陂镇枧田村东坑自然村1。经在国家统计局官方网站（××）上查询，原告及其三个小孩户口住址所在地的统计用城乡分类代码为123，原告及其三个小孩系城镇居民；原告父亲刘平德、母亲刘九英户口住址所在地的统计用城乡分类代码为220，二人系农村居民。以上事实，有原告刘江辉提交的身份证、户口本、吉安市中医院青原区中心医院入院记录、出院记录、病员费用清单、疾病证明书、江西吉安司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、证人证言（钟某1、钟某2）、村委会证明、被告周小进提交的《天腾曼海姆住宅建筑施工劳务协议》、被告刘小平提交的江西省医疗住院收费票据、双方当事人陈述及本院开庭笔录在卷佐证，可以认定。本院认为，被告周小进雇请原告从事模板安装工作，被告周小进与原告形成劳务关系。对此，被告周小进辩称其以包工不包料的方式将案涉工程的木工按模板展开面积每平米24元的价格交由原告刘江辉等九人承包，故其与原告系承揽关系，而非雇佣关系。根据本院所查明的事实，被告周小进为案涉木工工程的实际施工人，对该木工工程的工程质量、工期、安全生产、劳务、机械设备、周转材料等事项进行总体负责，并对上述工程范围内的现场施工负有组织、管理、协调等职责。原告及其他八人从事的模板安装工作只是被告周小进承包工程范围内的工作事项之一，现场施工内容及进度、施工设备的调度使用等均应由该木工工程承包人周小进负责指挥和管理，原告仅为该木工工程提供劳务，双方之间系劳务关系。综上，被告周小进、刘小平、刘聪炳、李朋刚虽均主张被告周小进与原告系承揽关系，但并未举证加以证明，故对其四人的该项辩解不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告周小进作为接受劳务的一方，负有为提供劳务一方提供安全保障以及为完成工作提供必要条件的义务。原告在作业时离地面具有一定的高度，被告周小进应当提供相应的安全保护措施以保障原告在作业时的人身安全，但事发时原告所使用的楼梯未加装护栏，被告周小进疏于现场管理，未尽到安全保障义务，对原告遭受的损害具有过错，应当承担赔偿责任。但提供劳务一方在提供劳务过程中的人身安全并不能完全依赖于接受劳务者采取的安全保障措施，提供劳务一方亦应对自己的人身安全负有合理的注意义务。原告作为完全民事行为能力人，又具备多年从事模板安装工作的经验，在明知现场作业的楼梯未安装护栏存在一定危险的情况下，未采取相应的安全防护措施保障自身安全，对其自身的安全未尽到合理注意义务，故其对损害结果的发生亦存在一定的过错。综合本案情况，本院酌定被告周小进对原告的损失承担80%的责任，原告对其自身的损失承担20%的责任。关于原告主张被告中博建设公司、刘小平、刘聪炳、李朋刚应与被告周小进共同承担赔偿责任的诉请。本案中，被告中博建设公司作为案涉工程的总承包人，一方面对案涉工程的施工情况具有管理、监督、协调的职责，负有保障施工安全的义务；另一方面，被告中博建设公司应当知道承包案涉木工工程的刘小平、刘聪炳、李朋刚不具备相应的施工资质及安全生产条件，但仍将该木工工程交由该三人承包，其在担任承包人和选任分包人上均存在过错。而被告刘小平、刘聪炳、李朋刚又将该工程交由其三人明知不具备施工资质及安全生产条件的被告周小进实际施工，亦存在过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，被告中博建设公司、刘小平、刘聪炳、李朋刚应就原告的损失与被告周小进承担连带责任，故本院对原告的该项主张予以支持。经核定，原告因案涉事故造成的损失如下：1.医疗费20,949.9元，以医疗费票据为依据；2.住院伙食补助费600元（20天*30元/天），以实际住院天数20天并参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定；3.后续治疗费8,000元，以江西吉安司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》中后续康复医疗费8,000元为依据；4.营养费1,200元（60天*20元/天），以江西吉安司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》中营养期2个月为依据；5.误工费14,139元（90天*157.1元/天），以江西吉安司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》中误工期3个月为依据，并参照江西省2018年城镇非私营单位建筑业就业人员年平均工资标准计算；6.护理费8,053.8元（60天*134.23元/天），以江西吉安司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》中护理期2个月为依据，并参照江西省2018年城镇非私营单位居民服务业就业人员年平均工资标准计算；7.原告虽未提供交通费票据，但其及家属因就医、鉴定所产生的交通费为必然发生的费用，本院酌定为200元；8.鉴定费3,000元，以《司法鉴定意见书》及鉴定费发票为依据；9.伤残赔偿金67,638元（33819元*20年*10%），以2018年江西省城镇居民人均年可支配收入33,819元为基数计算构成十级伤残所应获得的赔偿金额；10.被扶养人刘平德、刘九英、刘雅琴、刘雅琳、刘宇浩生活费41,974.5元[（10885元*16年*10%/4人+10885元*20年*10%/4人）+（20760元*6年*10%/2人+20760元*10年*10%/2人+20760元*15年*10%/2人）]，分别以江西省2018年农村居民人均年生活消费支出10,885元以及江西省2018年城镇居民人均年消费性支出20,760元为标准计算；11.原告因此次事故造成伤残，本院对其主张的精神损害抚慰金予以支持，但其诉请的金额偏高，结合原告的伤情以及本地生活水平，本院酌定为3,000元。以上1至11项合计168,755.2元。根据前文认定的责任比例，以上损失应由被告周小进、被告中博建设公司以及被告刘小平、刘聪炳、李朋刚连带承担80%，即135,004.16元（168755.2元*80%），剩余部分由原告自行承担。另被告周小进、刘小平、刘聪炳、李朋刚为原告垫付的医疗费20,949.9元应予核减，核减后的损失金额为114,054.26元（135004.16元-20949.9元）。原告诉请中超出上述金额的部分，本院不予支持。被告中博建设公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应承担放弃答辩、举证、质证权利所产生的法律后果。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零三条、《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告周小进赔偿原告刘江辉各项损失计114,054.26元，限本判决生效后7日内履行完毕；二、被告江西中博建设工程有限公司、被告刘小平、刘聪炳、李朋刚对被告周小进的上述给付义务承担连带责任；三、驳回原告刘江辉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行还款义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,988元，减半收取计1,994元，由原告刘江辉负担761元，被告周小进、江西中博建设工程有限公司、刘小平、刘聪炳、李朋刚共同负担1,233元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。本判决生效后，负有义务的当事人不自动履行义务，享有权利的当事人可在上述履行期限的最后一日起两年内向本院申请强制执行。审判员  肖少辉二〇一九年十一月六日（）书记员  刘 欢附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第一款、第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第二百零三条承担连带责任的当事人败诉的，应当共同负担诉讼费用。《诉讼费用交纳办法》第十六条适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费。第二十九条诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。