湖北省远安县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0525民初605号原告：陈德先，男，1965年1月31日出生，汉族，湖北省宜昌市夷陵区人，住夷陵区，委托诉讼代理人：刘华，湖北力效律师事务所律师。特别授权代理。被告：远安县东扬矿业有限公司，住所地远安县嫘祖镇盐池村，统一社会信用代码914205257327113501。法定代表人：罗方林，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：高琼华，湖北沮城律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：梅清宇，湖北沮城律师事务所律师。特别授权代理。原告陈德先与被告远安县东扬矿业有限公司劳动争议一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告陈德先委托诉讼代理人刘华、被告远安县东扬矿业有限公司委托诉讼代理人高琼华、梅清宇到庭参加诉讼。双方申请庭外和解未达成一致，本案现已审理终结。原告陈德先向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付未签书面劳动合同两倍工资44583元；2、依法判令被告赔偿失业保险金损失11693元；3、依法判令被告赔偿原告医疗补助金损失6264元。事实和理由：原告于2013年2月到被告公司465井口上班从事凿岩工，期间被告为原告颁发了加盖有被告公司公章的上岗操作证，被告未与原告签订书面劳动合同，仅为原告缴纳了2017年7月至2019年2月期间的工伤保险，2018年3月16日，被告组织公司职工到远安县疾控中心进行在岗期间健康体检，同年3月18日被告在公司大会议室组织全公司职工进行新年开工前培训，培训结束时公司矿办主任王宗发宣布包括原告在内的七名职工疑似矽肺，不再上班，公司将组织进行进一步确诊，2018年5月王宗发为原告填写了职业史调查登记表，加盖被告公司公章，2018年7月5日被告向远安县人力资源和社会保障局为原告提出工伤认定申请，2018年7月18日该局作出工伤认定载明用人单位为被告公司，2018年10月23日宜昌市劳动能力鉴定委员会审定原告致残程度为七级，原告在疑似矽肺至确诊期间多次向被告要求安排工作，被告不予理睬，已经违法解除了双方劳动关系，被告不签订书面劳动合同，未给原告缴纳失业保险费，侵害了劳动者合法权益，原告不服远安县劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月16日作出的仲裁裁决而诉至法院。被告远安县东扬矿业有限公司辩称，原告主张的各项经济损失的前提是原、被告存在劳动合同关系，而原、被告不存在任何劳动关系，原告工作的465号矿井的承包人是田荣锋，被告与田荣锋之间是劳务承包关系，原告被田荣锋于2013年3月招至465矿井上班，认定劳动关系最基本的人事管理和报酬待遇都是田荣锋管理和决定，与被告无任何关系。被告为原告出具上岗操作证是因为基于矿山作业的特殊性，原告工种要求取得该证才能上岗作业，田荣锋没有办证资格，该证只能挂靠在被告公司，为原告单独缴纳工伤保险及办理工伤保险待遇，是基于被告的用工主体责任，用工主体责任需要承担工伤赔偿责任，承担用工主体责任并不是形成了劳动关系。对于失业保险金损失，该诉请无法律依据，且《湖北省失业保险实施办法》第三十条第一款规定失业人员再就业的，从次月起停止领取失业保险金和医疗补助金，并同时停止享受其他失业保险待遇。对于医疗补助金损失，该诉请无法律依据，且已由一次性工伤医疗补助金予以支付，不存在医疗补助金损失。本院经审理认定事实如下：2013年3月原告到被告处工作，从事凿岩工，未签订书面劳动合同，2018年3月16日被告组织原告等工人进行体检时发现原告疑似患矽肺，2018年3月18日被告通知原告停止工作进行进一步确诊，2018年5月9日经宜昌市疾病预防控制中心诊断原告患职业性矽肺壹期，被告于2018年7月5日向远安县人力资源和社会保障局为原告申请工伤认定，该局于2018年7月19日作出远人社工认[2018]0110号认定工伤决定书，认定原告患病系工伤，用人单位为被告，2018年10月23日宜昌市劳动能力鉴定委员会作出宜劳鉴字[2018]D120号劳动能力鉴定结论通知书，审定原告职业病致残程度为伤残七级。其后原、被告未再就工作事宜进行沟通，被告仍在为原告缴纳工伤保险费。原告于2019年3月6日向远安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付原告未签订书面劳动合同两倍工资、失业保险损失及医疗补助金损失，该委以原、被告不存在劳动关系驳回原告仲裁请求，原告不服该裁决于2019年5月5日诉至法院，请求判令被告支付未签订书面劳动合同两倍工资、失业保险金损失及医疗补助金损失。诉讼过程中经本院组织协商，被告于2019年9月16日向远安县人力资源和社会保障局出具《解除劳动合同通知单》以配合原告在工伤保险行政部门办理手续从工伤保险基金中领取一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。本院认为，关于原、被告是否存在劳动关系问题。第一，原告提交有：1、在单位栏盖有被告公司公章的上岗操作证；2、盖有被告公司公章的《职业史调查登记表》；3、被告为原告缴纳工伤保险费记录，被告对其真实性均无异议，仅抗辩将劳务发包他人而因特殊工种才为原告办理上岗证，因作为矿山企业发包方仍需承担用工主体责任才为原告缴纳工伤保险费及配合职业病诊断，而未提交证据证明劳务发包情况，该抗辩不足以对抗原告提交上述证据拟证明与被告存在劳动关系的证明力，且被告提及的(2018)鄂0525民初391号远安县人民法院民事调解书内容并未涉及被告发包内容，不能证明原、被告是否存在劳动关系的问题。第二，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，被告在证明是否存在劳动关系方面对工资支付凭证或记录、职工工资发放花名册、考勤记录等证据负有举证责任而未提交证据予以证明，应当承担不利后果。第三，远安县人力资源和社会保障局于2018年7月19日作出的远人社工认[2018]0110号认定工伤决定书已生效，载明用人单位系被告，在工伤认定程序中劳动行政部门具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权，该局作出认定被告工伤的具体行政行为包含确认原、被告存在劳动关系的前提，本案中无明显相反证据证明原、被告不存在劳动关系，则应认定该行政行为的证据效力，确认双方存在劳动关系。由此，本院确认原、被告之间存在劳动关系。关于劳动关系存续时间问题。原、被告对用工时间起点为2013年3月予以认可，本院确认劳动关系时间起点为2013年3月。2018年3月18日起原告虽未实际在被告处上岗工作，但从其后被告为原告进行职业病诊断、申请工伤认定及缴纳工伤保险费等行为可以认定双方劳动关系并未于2018年3月18日终止，本院对被告主张劳动关系终止于该时间不予采信。2018年10月23日宜昌市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论后至原告申请仲裁期间，并无证据证明原、被告就工作事宜进行任何沟通协商，直至本案诉讼经本院组织协商双方达成一致，由被告于2019年9月16日向远安县人力资源和社会保障局出具《解除劳动合同通知单》配合原告办理工伤保险待遇领取手续，双方就此正式解除劳动关系，原告主张以劳动能力鉴定结论作出时间即2018年10月23日作为劳动关系终止时间，本院予以支持，确认原、被告劳动关系存续时间为2013年3月至2018年10月。关于未签书面劳动合同两倍工资诉请。原告于2013年3月至2014年2月在被告处工作满一年，无证据证明双方签订有书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，被告应向原告支付自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日的两倍工资，未有证据证明原告2013年3月至2014年2月工资情况，本院按照2013年度远安县在岗职工月平均工资2369元标准计算另一倍工资数额为26059元（2369元/月×11个月）。关于失业保险金损失诉请。原告具体陈述该诉请意思为，因被告未依法为原告缴纳失业保险费，导致原告失业后不能领取失业保险金，应能领取的失业保险金作为损失由被告承担。虽法律规定用人单位未为劳动者缴纳社会保险费导致劳动者无法享受社会保险待遇造成的损失由用人单位承担，但本案前提问题是若被告为原告正常缴纳失业保险费后在本案情形下原告能否领取失业保险金。依照《失业保险条例》第十四条规定，领取失业保险金的条件之一为非因本人意愿中断就业，本院从原、被告双方客观行为认定双方解除合同方式为协商一致解除，存在原告本人意愿解除的因素，该情形下原告不符合领取失业保险金的条件，故即使被告为原告正常缴纳失业保险费，原告亦不能领取失业保险金，不存在损失。另，法律规定出现重新就业等一定情形停止领取失业保险金，则失业保险金实际能够领取的数额应由原告举证证明而原告未举证，故对该项诉请本院不予支持。关于医疗补助金损失诉请。原告在诉状中载明该诉请意思为，因被告未为原告缴纳失业保险费而导致被告在失业期间不能从社保基金中领取的医疗补助金，作为损失由被告承担，庭审中经本院询问，原告解释该诉请意思为被告未为原告缴纳基本医疗保险费和大病医疗救助导致原告在患病期间无法享受医疗费报销，作为损失由被告承担。依照《失业保险条例》第十九条规定，领取失业保险金期间的医疗补助金条件是该期间患病就医，原告于庭审中陈述的主张亦涉患病就医产生医疗费的前提条件，而原告未举证证明与被告解除劳动合同关系后存在患病就医及产生医疗费的情况，对于工伤需治疗的，原告已从工伤保险基金中领取一次性工伤医疗补助金，不再享受其他工伤保险待遇，故对该项诉请本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《失业保险条例》第十四条、第十九条，《湖北省工伤保险实施办法》第三十七条规定，判决如下：一、被告远安县东扬矿业有限公司于本判决生效后五日内向原告陈德先支付一倍工资26059元；二、驳回原告陈德先其他诉讼请求。（本院执行账户名：远安县人民法院；开户行：中国银行股份有限公司远安支行；账号：55×××88）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告远安县东扬矿业有限公司负担。如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人或者代表人的人数提出副本,上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审判长 刘 杨审判员 林桂玲审判员 郑小清二〇一九年十一月二十八日书记员 刘丽俐