湖北省黄石市西塞山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0203民初915号原告:陈冬蓉，女，汉族，1961年12月25日出生，住湖北省黄石市西塞山区，委托代理人夏建平，黄石市西塞山区滨江法律服务所法律工作者，代理权限：一般代理。被告:黄石市西塞山区八泉街道办事处，住所地：黄石市黄石大道294号（花园广场小区正门左侧二楼）。法定代表人程晓峰，该办事处主任。被告委托代理人张建华、陈程，湖北人本律师事务所律师，代理权限：一般代理。原告陈冬蓉诉被告黄石市西塞山区八泉街道办事处健康权纠纷一案，本院于2019年6月12日立案受理后，于2019年10月25日公开开庭进行了审理。原告及其诉讼委托代理人夏建平、被告的委托诉讼代理人张建华、陈程均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告伤残赔偿金82692元、医疗费70818.36元、护理费10050元、住院伙食补助费1920元、营养费2700元、精神抚慰金5000元、后期治疗费8000元。共计181180元；2、判令被告承担鉴定费1900元；3、被告承担诉讼费用。事实与理由：2019年1月26日下午2时许原告推婴儿车带外孙到上窑新城商贸区去买东西。当行至马路边商贸区入口时，一脚踩在被告设置的阻碍机动车进入商贸区的路桩孔里，导致原告当场摔倒右手及肘部不能活动，当时有摩的司机罗建国将其扶起，并打电话通知家人。原告送到黄石市矿务局医院住院治疗11天，经诊断为右肱骨远端粉碎性骨折、双下肢深静脉血栓形成并作了手术治疗。后经医院医嘱原告转至黄石市中心医院继续治疗，经黄石市中心医院诊断原告为双下肢静脉血栓形成。右肺栓塞并行下腔静脉滤器植入和右侧巩固骨折手术治疗6天，出院后服药2个月复查。2019年4月11日原告再次到黄石市中心医院治疗进行下腔静脉滤器取出，住院7天。三次住院共计24天，另外购药及住院费70818.36元。2019年原告经黄石求实联合司法鉴定中心鉴定，原告构成两处十级伤残；护理90日、后期治疗费约需8000元。原告多次找被告要求承担赔偿责任，被告不予赔偿，原告又向区信访局反映，区信访局要求原告提起诉讼解决。原告认为被告设置路桩，后又取走两个，而造成原告受伤的原因是被告取走路桩留下瑕疵安全隐患，被告作为该路段的管理人，负有安全管理义务，应当承担侵权赔偿责任。故此诉至法院。原告为支持其诉讼请求，向法院提交了如下证据：证据一、原告身份证复印件。证明原告诉讼主体适格。证据二、医院病历和出院记录。证明原告右手及肘部受伤，医院医生诊断为右肱骨远端粉碎性骨折，双下肢深静脉血栓形成，被告因伤先后住院三次共24天，医嘱：出院后继续服用西药利伐沙班。证据三、医院住院发票及费用结算单。证明1、原告2019年1月28日—2月8日在黄石矿务局医院住院治疗费用是14977.69元；2、原告2019年2月8日—2月14日在黄石中心医院第一次住院费用是34694.19元；3、原告2019年4月11日—4月18日第二次在中心医院住院治疗费用是16995.98元；4、原告2019年2月16日在国药控股黄石有限公司购买医嘱西药费用3830元；5、原告2019年3月5日在中心医院门诊看病治疗费320.5元；6、矿务局医院门诊拍片120元；上述费用共计70938.36元。证据四、事故现场及被告办公场地照片。证明1、原告受伤地址是上窑商贸区靠被告办公楼一侧公路的入口处；2、上窑商贸区入口共安装了5根路桩，其中被告安排人取走了两根，留下事故隐患两根路桩孔；3、被告办公地址在上窑新城公路边办公楼二楼，全称“黄石市西塞山区八泉街道办事处”。证据五、黄石市求实联合司法鉴定中心出具的鄂黄石求实联合鉴（2019）临鉴字第529号《司法鉴定意见书》和鉴定费发票一份。证明1、原告受伤的两个部位右肱骨末端粉碎性骨折和双下肢深静脉血栓形成分别都构成十级伤残；2、原告受伤护理期依法确定为90日；3、后期治疗费约需8000元；4、司法鉴定费1900元。证据六、西塞山区小太阳幼儿园出具的《证明》和《员工工资发放表》。证明1、原告受伤住院及治疗期间由其女儿赵冰清护理；2、赵冰清因护理原告失去工资（劳动）收入每月约3350元；3、根据司法鉴定意见书确定的护理期限被告应赔偿原告护理费10050元。证据七、西塞山区信访局出具的《不予受理告知书》。证明信访局告诉原告与被告协商解决无果的情况下，原告只能依法通过法律程序解决。证据八、原告与西塞山区信访局王副局长的录音光碟。证明1、上窑新城商贸区属于被告管辖；2、被告原负责人谬主任及现任主任均对原告受伤诉请赔偿一事采取消极不作为的方式予以拒绝处理。证据九、原告受伤时现场目击证人的证言三份。证明1、原告受伤时间是2019年1月26日下午2点左右；2、原告受伤地点是上窑新城商贸区入口处；3、原告受伤原因是踩到被告遗留路桩的孔穴内摔倒形成。被告辩称：一、原告所诉侵权责任纠纷应适应过错责任原则，被告只付次要责任。1、被告作为管理人设置的路桩系维护通行的目的，而路桩不是在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的行为。2、原告在通行时应具有安全通行的注意义务。但原告手推婴儿车阻挡了其视线，而且有其他路桩在旁边，具有警示效果，作为路桩孔是不足以将脚全部陷入，原告疏忽大意导致踩空受伤，在无外力作用下，对受伤承担主要责任。二、经重新鉴定，原告的伤残属于十级伤残。医疗费应减去医保统筹支付的部分，自费的为原告的实际损失。原告的后期治疗费以实际支出为准。原告主张的营养费、护理费、精神损害抚慰金过高，应予调整。被告为支持其理由，向法院提交了如下证据：证据一、重新鉴定的鉴定意见书、鉴定费发票。证明重新鉴定的结论已经说明血栓形成的原因，且载明了与外伤无关，在受伤后原告第一次住院诊断中仅有骨折的伤情，不存在血栓，本次侵权行为导致的仅仅是骨折的后果。以上证据经庭审质证，原告的证据被告认为：证据一的三性没有异议。证据二真实性没有异议，关联性和证明目的有异议，原告治疗的双下肢静脉血栓不是外伤引起，与本案的侵权行为无因果关系，对于该部分的治疗不属于本案的赔偿范围；原告受伤是在1月26日，其住院是在1月28日，且当日在没有专业医护人员下自行采取吊臂的手段，存在着二次损害和延误治疗。证据三真实性没有异议，证明目的有异议，原告受伤是骨折，对于治疗骨折的部分属于本案赔偿范围，治疗静脉血栓所产生的费用应当由其自己承担，对于原告已经在医保范围内进行报销的部分应当予以核减，以其自费实际支出的费用为赔偿范围；原告在黄石国药购买的药品没有对应的医嘱及药品清单以及是否属于医保用药范围，该药是用于治疗静脉血栓，对于该部分费用不属于侵权导致的骨折治疗范围，应当由其自费。证据四真实性没有异议。证据五经过贵院委托重新鉴定，原告伤残程度为十级，且鉴定意见中双下肢静脉与骨折没有因果关系，对于静脉血栓的治疗不属于侵权行为产生的后果，鉴于重新鉴定改变了原告自行的鉴定，对于该鉴定费用，应由其自行承担，对于鉴定中后期治疗费应当以实际支出为准（扣除医保），后期治疗费是否属于骨折造成的。证据六的三性均有异议，仅有证明和工资表，没有相应的工资发放银行流水以及相应的纳税证明，不能证明护理费用的实际损失，应参照湖北省道交的标准进行护理。证据七、八与本案无关联性。被告的证据原告认为：证据一的真实性、合法性没有异议，原告的双下肢静脉血栓是属于手术治疗后遗症，重新鉴定的依据是错误的，医院的诊断结论是在手术以后拍片出来的。经审理查明：2019年1月26日下午2时许原告推婴儿车去上窑新城商贸区购物，途经上窑商贸区路口时，不慎踩入被告设置的阻止机动车通行的路桩孔中，原告当即摔倒，右手受伤。原告经黄石市矿务局医院住院治疗11天，出院诊断为：1左肱骨远端粉碎性骨折；2、双下肢深静脉血栓形成。治疗费用15097.69元，其中原告支付3108.56元、统筹支付11989.13元。2019年2月8日至2019年2月14日原告在黄石中心医院住院治疗6天，行局麻下腔静脉滤器置入术。治疗费用34694.19元，其中原告支付8657.70元、统筹支付26036.54元。2019年4月11日至2019年4月18日原告在黄石中心医院住院7天，局麻行下腔静脉滤器取出术。治疗费用16995.98元，其中原告支付3130.60元、统筹支付13865.40元。2019年6月2日原告在药店购买利伐沙班片价值为3830元。2019年5月20日原告经黄石求实联合司法鉴定中心鉴定，意见为“陈冬蓉右上肢损伤属十级伤残，双下肢深静脉血栓形成，属十级伤残；护理90日；治疗费原则上以实际发生的据实结算，若提前结案建议给予治疗费约8000元”。鉴定费1900元。原告多次向被告及区信访部门要求被告赔偿未果，故原告诉至法院。另查明，1、本案涉案的道路上的路桩孔，系被告为阻止机动车通行而设置的；案发时，被告将两个路桩抽出，在道路上形成孔洞，周围未设置任何警示标示。2、在本案审理过程中，被告要求对原告的伤残等级、原告的双下肢深静脉血栓形成与其右肱骨远端粉碎性骨折是否有因果关系进行重新鉴定。本院委托黄石市中级人民法院按照鉴定程序对原告进行重新鉴定；2019年9月25日黄冈博林法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》其鉴定意见为“1、陈冬蓉右肘关节活动受限伤残程度评定为十级。2、陈冬蓉双下肢静脉血栓形成与右手右肱骨远端粉碎性骨折无因果关系”。本院认为：一、本案系因健康权纠纷而引起的诉讼。被告在公共道路上设置路桩，在抽出路桩后，在道路上形成孔洞。原告在行走至此处时期踩入桩孔内，致原告跌倒，经医院诊断右手肱骨远端粉碎性骨折。根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定，在公共场所或道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。被告在道路上设置路桩，在撤回路桩后，对孔洞所带来的安全隐患，没有设置任何警示标志或采取其他的安全措施，致原告在正常行走时不慎踩入孔洞内受伤，故被告作为路桩施工人暨管理人未尽安全义务应承担主要责任，据此应当赔偿原告因此受伤的70%的经济损失。二、根据生活经验判断，事发当时为下午2时光线良好，原告不存在看不清路面状况的情形，原告在行走过程中，应观察路面情况，在看清后才放心行走，鉴于原告在行走过程中手推婴儿推车，由于婴儿推车的遮挡导致原告未注意地下孔洞的存在而导致其踩入孔洞内受伤；故原告对损害也有一定过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。故原告应承担次要责任，应自行承担30%的经济损失。三、关于原告的损失，本院认为，1、经黄冈博林法医司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》其鉴定意见认定陈冬蓉双下肢静脉血栓形成与右手右肱骨远端粉碎性骨折无因果关系，原告虽有异议，但不足以推翻鉴定结论，本院予以采信；原告两次在黄石市中心医院住院治疗双下肢静脉血栓形成的局麻下腔静脉滤器置入术、局麻行下腔静脉滤器取出术所花费的医疗费及相应的住院伙食补助费、护理费等不属于本案人身损害的损失范围，应由原告自行承担。2、被告黄石市矿务局医院住院治疗支付的医疗费15097.69元，其中原告支付3108.56元、统筹支付11989.13元。医保统筹支付的部分，被告是否应予赔偿的问题。根据《社会保险基金先行支付暂行办法》第二条规定，参加基本医疗保险的职工或者居民（以下简称个人），由于第三人的侵权行为造成伤病的，其医疗费应当由第三人按照责任大小依法承担。该办法第十一条规定，个人已经从第三人处获得医疗费用的，应当将先行支付金额中应当由第三人承担的部分保险待遇退还给基本医疗保险基金。故医疗保险是职工与居民的一种社会福利待遇，医保为遭受侵权居民支付医疗费，是一种先行垫付行为。本案由医保统筹支付的11989.13元应由被告按照责任大小承担赔偿责任，原告已经获取的统筹支付的医疗费后，应予以退还给医疗保险部门。原告在本案中未证明其已经退还给了医疗保险部门，故该部分医疗费在原告退还医保部门后，可另行向原告主张赔偿。3、关于原告购买利伐沙班片价值3830元。该药为治疗成人静脉血栓形成的药物，不属于本案的损失范围，本院不予纳入原告经济损失范围。4、原告在矿务局医院治疗过程中，无医院医嘱需加强营养作为辅助治疗的证据，也无司法鉴定机构对其需营养费鉴定的结论，故原告主张的营养费，本院不予支持。5、原告以赵冰清为其护理人，要求护理费按照赵冰清在黄石市小太阳西塞山幼儿园扣发的工资收入计算，因原告未提交赵冰清与黄石市小太阳西塞山幼儿园签订的劳动合同书、工资发放银行流水详单，证明赵冰清与黄石市小太阳幼儿园的劳动合同关系及真实的工资收入，故不能证明原告的护理人员实际减少的收入。原告的护理费应按照居民服务业标准计算。原告的损失为：1、医疗费3108.56元，2、伤残赔偿金68910元（34455元/年×20年×10%），3、住院伙食补助费1100元（11天×100元/天），4、护理费9591元（38897/年÷365天×90日），5、后期治疗费8000元，6、精神损害抚慰金4000元，鉴定费1900元。以上合计96609.56元。上述损失由被告赔偿原告67627元，被告自行承担28982.56元的损失。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第九十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一项、第十七条、第十八条的规定，判决如下：一、被告黄石市西塞山区八泉街道办事处于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈冬蓉67627元。；二、驳回原告陈冬蓉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费减半收取1981元，由原告负担1300元、被告负担681元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审判员  万劲二〇一九年十一月二十六日书记员  吴双