山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁07民终5922号 上诉人（原审原告）：窦金丽，女，1969年2月26日出生，汉族，住潍坊高新区。 委托诉讼代理人：侯敬美、孙志丽，山东翔华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：潍坊哮喘病医院，住所地：潍坊市奎文区新华路**。 法定代表人：李树森，董事长。 委托诉讼代理人：王建斐，山东日中律师事务所律师。 上诉人窦金丽因与被上诉人潍坊哮喘病医院劳动争议一案，不服山东省潍坊市奎文区人民法院(2019)鲁0705民初1223号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 窦金丽上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：其自1990年1月到潍坊哮喘病医院工作，2019年3月解除劳动关系，在潍坊哮喘病医院连续工作29年3个月，经济补偿金年限时应按照29.5个月计算，一审法院认定支付其23.5个月的经济补偿金错误；潍坊哮喘病医院自2017年1月停止为其缴纳社会保险，其与同事自发组织缴纳，其提交的缴费凭证及证人证言能够证实自己缴纳保险的事实及数额，一审法院驳回其要求潍坊哮喘病医院赔偿其缴纳社会保险金75466.19元的诉讼请求，属于认定事实不清，适用法律错误。 潍坊哮喘病医院辩称，窦金丽主张经济补偿金的前提是劳动关系的解除，窦金丽并没有证据证明劳动关系已经解除，工作年限时间应该按照一审法院查明的事实予以确认。 窦金丽向一审法院起诉请求：1.确认窦金丽与潍坊哮喘病医院解除劳动关系；2.潍坊哮喘病医院支付窦金丽拖欠工资167700元（2016年3月至2018年1月、2019年1月至2019年3月）；3.潍坊哮喘病医院支付窦金丽加班工资37463.87元；4.潍坊哮喘病医院支付窦金丽带薪年休假工资133447.5元；5.潍坊哮喘病医院返还窦金丽押金1000元、聘干费2850元并支付利息；6.潍坊哮喘病医院赔偿窦金丽社会保险金75466.19元，并为窦金丽缴纳自2017年1月至今的住房公积金；7.潍坊哮喘病医院支付窦金丽经济补偿金190275元；8.潍坊哮喘病医院支付窦金丽拖欠工资赔偿费167700元、加班赔偿费37463.87元；9.潍坊哮喘病医院为窦金丽办理人事档案、社会保险关系和住房公积金的转移手续；10.本案诉讼费用由潍坊哮喘病医院负担。 一审法院认定事实：1990年1月，窦金丽入职潍坊哮喘病医院工作。2007年12月31日，双方签订了无固定期限劳动合同，合同格式文本约定，日工作时间7.5小时，每周工作5.5天。2002年1月24日，窦金丽向潍坊哮喘病医院缴纳合同押金1000元。2001年1月11日，窦金丽向潍坊哮喘病医院缴纳聘干费2850元。2016年3月，潍坊哮喘病医院无法正常营业，但窦金丽提交的签名本载明窦金丽自2016年5月7日至2016年8月26日到潍坊哮喘病医院签到。潍坊哮喘病医院2016年3月11日为窦金丽发放了2016年2月份工资5796.81元，之后未发放工资。后2019年3月25日，李铁山向窦金丽转账6450元，窦金丽主张系潍坊哮喘病医院为其发放的一个月工资。 2019年3月20日，窦金丽向潍坊哮喘病医院邮寄解除劳动合同通知书，该通知书载明：潍坊哮喘病医院，本人窦金丽，身份证号码3707021969××××××××，于1990年1月到贵单位工作，于2007年12月31日签订了无固定期限劳动合同至今，贵公司在劳动合同履行期间存在以下违法和违反劳动合同约定的行为：未支付自工作至今的加班工资，工作期间未给予享受带薪年休假待遇，自2017年1月起至今未缴纳社会保险金，拖欠自2016年3月至2018年2月及2019年1月至2019年2月工资至今，且在2002年违法收取劳动合同押金等违法行为；贵单位的以上行为严重侵害了我作为劳动者的合法权益，并且违反了《中华人民共和国劳动法》第三十八条第一、二、三项等的规定，故现本人正式通知贵单位于2019年3月20日解除劳动合同关系，并通知贵公司在三日内按照法律规定和劳动合同约定履行支付各项经济赔偿金义务、履行各项劳动报酬和待遇的义务，逾期不履行本人将有权通过法律手段追缴和强制贵单位履行义务，并有权要求贵单位履行义务，并有权要求贵单位赔偿拖欠工资（包括加班工资）等赔偿费用。3月21日，潍坊哮喘病医院签收该通知书。后窦金丽向潍坊市劳动人事争议调解仲裁委员会提起仲裁。该仲裁委员会于2019年3月27日作出潍劳人仲案字［2019］第137号不予受理通知书，以“被申请人主体不适格”为由决定不予受理。后窦金丽不服该决定，起诉至法院，要求判如所请。窦金丽自愿主张按照2015年10月份应发工资6449.1元计算拖欠工资及加班费、带薪年休假工资、经济补偿等。另查明，2015年3月1日至2016年5月31日潍坊市奎文区月最低工资标准为1600元，2016年6月1日至2017年5月31日潍坊市奎文区月最低工资标准为1710元，2017年6月1日至2018年5月31日潍坊市奎文区月最低工资标准为1810元，2018年6月1日之后潍坊市奎文区月最低工资标准为1910元。庭审中，窦金丽提交考勤表复印件及微信聊天记录及截屏信息打印件，证明其2019年1月-3月在潍坊哮喘病医院处正常上班。同时提交聘期分别为2015年1月1日至2019年12月31日及2016年1月1日至2020年12月31日的聘书两份，证明其一直在潍坊哮喘病医院工作。窦金丽提交了潍坊市社会保险参保缴费证明、2017年、2018年交通银行银行卡交易清单、王嫣交通银行2017年交易清单、马秀兰交通银行交易清单、姜美芳交通银行交易清单、李佳建设银行2018年5月29日支出交易明细以及2018年7月6日建设银行支出交易明细和姜美芳证人书面证言，马秀兰证人书面证言，证明潍坊哮喘病医院为窦金丽缴纳社会保险至2016年12月，自2017年1月开始，窦金丽自己缴纳社保，金额共计75466.19元。2018年8月31日，潍坊市民政局出具了潍民社罚字［2018］0204号行政处罚决定书，该决定书载明：潍坊哮喘病医院，经查，你单位2015、2016两年年度检查不合格，违反了《民办非企业单位年度检查办法》（中华人民共和国民政部令第27号）第十条的规定，依据《民办非企业单位年度检查办法》（中华人民共和国民政部令第27号）第十条，决定对你单位作出以下行政处罚：撤销登记。 一审法院认为，该案的争议焦点有三个，一是潍坊哮喘病医院是否具有诉讼主体资格，是否是本案的适格主体；二是窦金丽主张的工资、经济补偿、带薪年休假工资、加班费、合同押金、聘干费是否应得到支持；三是窦金丽要求潍坊哮喘病医院赔偿社会保险金、缴纳自2017年1月至今的住房公积金并支付拖欠工资赔偿费、加班赔偿费有无事实和法律依据。 针对第一个焦点问题，虽潍坊哮喘病医院提交行政处罚决定书证明其被撤销登记，但潍坊哮喘病医院并未提交清算组已经进行清算并且注销登记的相关证据，故对于潍坊哮喘病医院辩称其不具有诉讼主体资格，法院依法不予支持。针对第二个争议焦点，综合窦金丽提交的证明、2018年度山东省卫生系列高级职称申报人员确认表及山东省专业技术职称评审表，能够证明窦金丽入职潍坊哮喘病医院的时间为1990年1月，双方签订的劳动合同合法有效，双方应当按照合同约定及法律规定履行义务。潍坊哮喘病医院未及时支付窦金丽工资，窦金丽有权解除双方的劳动关系，根据窦金丽提交的解除劳动合同通知书、EMS邮寄单、邮件跟踪查询列表，双方劳动关系解除的时间为2019年3月21日，潍坊哮喘病医院应当为窦金丽办理人事档案、社会保险关系转移手续。2016年3月11日，潍坊哮喘病医院为窦金丽发放了2016年2月的工资，后潍坊哮喘病医院不能正常营业，其所提交证据不能证明系窦金丽原因造成。窦金丽提交的签到本仅能证明其2016年5月至2016年8月期间在潍坊哮喘病医院提供劳动，窦金丽提交的聘书、微信聊天记录及截屏信息打印件和2018年度山东省卫生系列高级职称申报人员确认表及山东省专业技术职称评审表不能证明其主张的2016年3月至4月、9月至12月和2017年、2018年1月以及2019年1月至3月在潍坊哮喘病医院正常提供劳动，故上述期间的工资待遇宜按照基本生活费标准执行。窦金丽自愿按照2015年10月份应发工资6449.1元计算拖欠工资及加班费、带薪年休假工资、经济补偿，法院依法予以支持。故对于窦金丽主张的2016年3月至2018年1月以及2019年1月至3月的工资，应当计算为潍坊哮喘病医院支付窦金丽2016年5月至8月期间工资25796.4元（6449.1元×4个月=25796.4元）；支付2016年3月、4月工资2240元（1600元×70%×2个月=2240元）；支付2016年9月-2018年1月工资20909元（1710元×70%×9个月+1810元×70%×8个月=20909元）；支付2019年1月至3月期间工资3534.6元（1910×70%×2个月+1910×70%÷21.75天×14天=3534.6元），以上工资共计52480元，扣除窦金丽主张的2019年3月25日李铁山向其转账6450元工资，尚欠工资46030元。窦金丽解除劳动关系是因潍坊哮喘病医院未及时足额支付劳动报酬，潍坊哮喘病医院应依法向窦金丽支付经济补偿，双方劳动关系建立时间为1990年1月，故潍坊哮喘病医院应当支付窦金丽经济补偿151554元（6449.1元×23.5=151554元）。对于窦金丽主张的未休年休假工资，潍坊哮喘病医院不能提供证据证明已休年假的事实，应承担举证不能的法律后果，鉴于窦金丽仅能证明自2016年5月至8月在潍坊哮喘病医院处提供劳动，故窦金丽2016年休假天数应当为5天，窦金丽的应休假天数为2年×10天+15天×6年+5天=115天，窦金丽未休年休假工资应为68197.4元（6449.1元÷21.75天×2倍×115天=68197.4元）。潍坊哮喘病医院制定的格式合同文本中对工作时间的规定，超出标准工时1.25小时，存在加班情形，潍坊哮喘病医院应支付窦金丽加班工资7227.4元（6449.1元/月÷21.75天÷8小时×2年×52周×1.25小时×1.5倍）。潍坊哮喘病医院收取窦金丽合同押金、聘干费无法律依据，依法应当返还窦金丽押金1000元、聘干费2850元。窦金丽要求潍坊哮喘病医院支付押金、聘干费利息的诉讼请求无事实和法律依据，法院依法不予支持。针对第三个争议焦点，窦金丽要求潍坊哮喘病医院赔偿社会保险金75466.19元并为窦金丽缴纳自2017年1月至今的住房公积金，因潍坊哮喘病医院提交的系书面证人证言，证人未出庭作证，不符合法定证据形式，法院不予采信，其提交的潍坊市社会保险参保缴费证明、2017年、2018年交通银行银行卡交易清单、王嫣交通银行2017年交易清单、马秀兰交通银行交易清单、姜美芳交通银行交易清单、李佳建设银行2018年5月29日支出交易明细以及2018年7月6日建设银行支出交易明细不能证明其主张的缴纳社保情况，亦无法区分社会保险中单位缴纳部分和个人缴纳部分，且该诉讼请求不属于法院的受案范围，故对窦金丽的该诉讼请求法院依法不予支持。对于窦金丽依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条要求潍坊哮喘病医院支付工资赔偿费167700元、加班赔偿费37463.87元，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：……”，用人单位加付赔偿金的前提系劳动行政部门已经责令支付劳动报酬等，故窦金丽依据该条要求加付赔偿金不符合法律规定，法院依法不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第十条、第三十条第一款、第三十一条、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《国务院关于职工工作时间的规定》第三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条规定，判决如下：一、原告窦金丽与被告潍坊哮喘病医院的劳动关系于2019年3月21日解除，被告潍坊哮喘病医院于本判决生效之日起十五日内为原告窦金丽办理档案和社会保险关系转移手续；二、被告潍坊哮喘病医院于本判决生效之日起十日内支付原告窦金丽工资46030元、经济补偿151554元、未休年休假工资68197.4元、加班工资7227.4元，共计273008.8元；三、被告潍坊哮喘病医院于本判决生效之日起十日内返还原告窦金丽合同押金1000元、聘干费2850元；四、驳回原告窦金丽的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元、保全费3020元，共计3030元，由被告潍坊哮喘病医院负担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。 本院认为，上诉人窦金丽与被上诉人潍坊哮喘病医院自1990年1月至2019年3月存在劳动关系，窦金丽以潍坊哮喘病医院拖欠工资、未给予享受带薪年休假待遇及欠缴社会保险金为由解除劳动合同，双方劳动合同依法应予解除，潍坊哮喘病医院应向窦金丽支付拖欠的工资并支付经济赔偿金。 上诉人窦金丽主张经济补偿金应以29.5个月进行计算，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三项规定，本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。因劳动合同法系自2008年7月1日生效施行，《劳动合同法》生效后系连贯计算至劳动关系解除，《劳动合同法》生效前的相关规定对经济补偿金的计算年限及认定与否并不统一，一审法院根据双方劳动关系存续于《劳动合同法》生效前后的事实，依法认定窦金丽的经济补偿金计算年限为23.5个月，符合法律规定。故该上诉主张，于法无据，不予支持。 上诉人窦金丽主张潍坊哮喘病医院应根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定赔偿其缴纳的社会保险金75466.19元，该项法律规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案不属于该法律规定的情形，且窦金丽提交的缴费证明及交易清单等证据无法区分社会保险中单位缴纳部分和个人缴纳部分，一审法院不予支持该项诉求并无不当。故该上诉主张，依据不足，不予支持。 综上所述，上诉人窦金丽的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人窦金丽负担。 本判决为终审判决。 审判长  朱奉纲 审判员  冯海玲 审判员  高 波 二〇一九年十一月二十八日 书记员  田 然