江苏省徐州市泉山区人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）苏0311民初3561号 原告：王飞，男，1972年6月23日出生，汉族，住徐州市云龙区。 委托诉讼代理人：王亚，江苏觉悟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：聂新尚，江苏觉悟律师事务所律师。 被告：李明龙，男，1971年9月22日生，汉族，住徐州市泉山区。 被告：刘闯，男，1977年6月24日生，汉族，住徐州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：王小鹏，江苏苏彭律师事务所律师。 被告：肖伟，男，1970年12月18日生，汉族，住徐州市泉山区。 原告王飞与被告李明龙、刘闯、肖伟合伙协议纠纷一案，本院于2019年6月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王飞及其委托诉讼代理人王亚、聂新尚，被告刘闯及其委托诉讼代理人王小鹏、被告肖伟到庭参加诉讼，被告李明龙经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王飞向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还垫付款250980元；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2011年原告与三被告合伙出资90万元购买徐工RP1356摊铺机一台，以原告的名义购买，2012年原告与江苏徐工工程机械租赁有限公司签订《融资租赁合同》，被告刘闯系担保人，因未按期还款，2015年江苏徐工工程机械租赁存限公司起诉原告和被告刘闯，后判决原告支付租金1082438元和逾期利息，被告刘闯承担担保责任，后通过法院执行将原告房屋拍卖，原告共同偿还759861.62元，按照原被告合伙出资比例，三被告应返还原告为合伙所承担的债务，故诉至法院，望法院支持原告的诉请。 被告刘闯辩称，根据原告诉状陈述其在徐州市云龙区人民法院（2015）云商初字第1695号案件中是作为合同相对人而被判决承担合同责任。该合同的担保人是本案被告刘闯，这一事实原告认可。根据上述云龙区人民法院的判决，在判决生效后刘闯承担的担保责任共计342000元，刘闯应取得因承担担保责任而产生的追偿权，被告刘闯应依照已履行的担保责任向原告主张342000元，故原告要求被告刘闯偿还垫付款的诉请无法律依据。另，如果原告是基于双方之间存在合伙关系要求被告刘闯偿还垫付款，那么本案涉案合伙协议中的合伙人共计7人，原告在本案诉讼中遗漏了相应的合伙人，并且原告及其他合伙人之间并未就其债务进行清算或者达成清算协议，因此该案也不符合法院受理及审理的范围，综上，请求法院查明事实，驳回原告诉请。 被告肖伟辩称，被告不应该承担原告所诉请垫付款，合伙期间，被告对于合伙的经营情况并不知晓，且对于近几年的合伙业务被告也并未参与。同时，三年前被告肖伟与刘闯、李明龙达成口头协议，被告自愿放弃合伙，也不再对合伙期间的资金主张清算返还。 被告李明龙未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2011年1月24日，原告王飞（乙方）、被告李明龙、刘闯、肖伟及案外人赵卫星、张大敬、励勇（该六人为乙方）签订《投资合作协议》，就合作投资徐工RP1356摊铺机事宜，达成如下协议：第一条共同投资人的投资额和投资方式。甲方己充分了解乙方的创业计划，并认同其市场前景，拟投入风险资金与乙方共同创业。甲、乙双方同意，以乙方注册成立的徐州市三筑工程机械有限公司为项目投资主体。甲方以风险投资方身份向乙方提供购买徐工RP1356摊铺机的出资总额（以下简称“出资总额”）为人民币90万元整，其中，各方出资分别：王飞10万元、刘闯25万元、肖伟15万元、赵卫星20万元、李明龙10万元、张大敬5万元、励勇5万元；协议第二条利润分享和亏损分担。（1）共同投资人按其出资额占出资总额的比例分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。(2)共同投资人各自以其出资额为限对共同投资承担责任。(3)共同投资人的出资形成的股份及其孳生物为共同投资人的共有财产，由共同投资人按其出资比例共有。(4)共同投资于本项目的股份转让后，各共同投资人有权按其出资比例取得财产。第三条事务执行。1、共同投资人委托乙方代表全体共同投资人执行共同投资的日常事务，包括但不限于：(1)在本项目发起设立阶段，行使及履行作为本项目发起人的权利和义务；(2)在本项目成立后，行使其作为本项目股东的权利、履行相应义务；(3)收集共同投资所产生的孳息，并按照本协议有关规定处置；2、其他投资人有权检查日常事务的执行情况，乙方有义务向其他投资人报告共同投资的经营状况和财务状况；3、乙方执行共同投资事务所产生的收益归全体共同投资人，所产生的亏损或者民事责任，由共同投资人承担；4、共同投资的下列事务必须经全体共同投资人同意：(1)转让共同投资于本项目的股份；(2)以上述股份对外出质；(3)更换事务执行人。第四条投资的转让。1、共同投资人向共同投资人以外的人转让其在共同投资中的全部或部分出资额时，须经全部共同投资人同意；2、共同投资人之间转让在共同投资中的全部或部分投资额时，应当通知其他共同出资人；3、共同投资人依法转让其出资额的，在同等条件下，其他共同投资人有优先受让的权利。第五条其他权利和义务。1、甲方及其他共同投资人不得私自转让或者处分共同投资的股份；2、共同投资人在本项目成立之日起三年内，不得转让其持有的股份及出资额；3、在本项目成立之日起三年内，任一共同投资人不得从共同投资中抽回出资额;4、本项目成立后，甲乙双方需根据运营情况继续合作经营投入，分享共同投资的利润，分担共同投资的亏损。5、共同投资人每年付予乙方市场经营管理人员本项目年收入的2%作为酬劳。第六条违约责任。为保证本协议的实际履行，甲方自愿提供其所有的股份向其他共同投资人提供担保。甲方承诺在其违约并造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。 上述协议签订后，原告王飞于2012年12月6日和江苏徐工工程机械租赁有限公司签订《融资租赁合同》，以融资租赁方式取得规格型号为RP1356的摊铺机一台，并缴纳首期租金112.772万元。为担保上述《融资租赁合同》，被告刘闯以保证人身份与江苏徐工工程机械租赁有限公司签订《保证担保合同》。因原告王飞未按合同约定履行支付租金的义务，江苏徐工工程机械租赁有限公司将其诉至徐州市云龙区人民法院，徐州市云龙区人民法院于2016年8月23日作出（2015）云商初字第1695号民事判决书，判决如下：“一、本判决生效之日起十日内，被告王飞、吴颖向原告江苏徐工工程机械租赁有限公司支付租金1082438元及逾期利息（利息以每期拖欠租金的数额为基数，按照《融资租赁合同》约定的年利率7.68%的双倍标准，自每期租金逾期之日计算至本判决确定的履行期限届满之日）。二、被告刘闯对上述债务承担连带保证责任……”。 另据徐州市云龙区人民法院于2018年11月28日的《执行谈话笔录》载明，因上述融资租赁合同纠纷一案，云龙区人民法院拍卖了原告王飞名下房产，拍卖价款为700000元，其中350000元已发放给江苏徐工工程机械租赁有限公司，2000元发放给网拍公司江苏快拍嘉网络科技有限公司，剩余案款348000元发放给原告王飞。徐州市云龙区人民法院在2018年11月15日的《徐州市云龙区人民法院案款发还通知书》载明，因上述融资租赁合同，徐州市云龙区人民法院拍卖了被告刘闯名下房产，拍卖款342000元，其中197861.62元发放给江苏徐工工程机械租赁有限公司，16321元发放给缴纳执行费，50000元发放给被告刘闯。 本院经审查认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。本案中原告王飞与三被告及案外人赵卫星、张大敬、励勇虽签订《投资合作协议》，但并未根据协议办理工商登记，故原、被告之间的关系应为个人合伙，原告亦主张其与其他被告及案外人之间系合伙关系。根据合伙协议约定，该合伙的主要投资项目为出资购买徐工RP1356摊铺机，但至原告起诉前该摊铺机已被用于抵偿债务，故该合伙协议实际已无法履行，其合伙事务已终结。本案中原告虽因合伙事务承担了合伙债务，但根据合伙协议，原告系合伙事务的主要执行人，在合伙协议实际已无法履行的情况下，原告应召集其他合伙人就合伙盈亏予以清算，从而确定各合伙人间应享有的收益和应承担的亏损。但原告在未就合伙利润及亏损予以清算的前提下，仅要求三被告承担其因合伙事务所负担的债务，与合伙制度相违背，原告以此为由提起诉讼不具备合伙纠纷的受理条件，依法应裁定驳回原告的起诉。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一项、第一百四十四条之规定，裁定如下： 驳回原告王飞的起诉。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。 审 判 长  王继红 人民陪审员  李亚洁 人民陪审员  梁华云 二〇一九年十一月十二日 法官 助理  高鹏林 书 记 员  朱 贺