江西省宜春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣09民终2343号上诉人（原审原告）:朱某1，男，汉族，2010年7月28日生，高安市人，住高安市。法定代理人:朱某2，男，汉族，1980年12月21日生，高安市人，住高安市，系上诉人朱某1之父。委托代理人：廖琳根，江西浩坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:白敏倩，女，汉族，1995年2月19日生，樟树市人，住江西省樟树市。委托代理人：席凤香，女，汉族，1971年3月18日出生，住江西省樟树市，系被上诉人白敏倩的母亲。上诉人朱某1与被上诉人白敏倩机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省高安市人民法院（2019）赣0902民初4307号民事判决,向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院审理查明：2018年4月8日上午7时45分，朱某1的母亲伍庆平驾驶二轮电动车，搭载朱某1及朱某1的弟弟朱子祥从八景镇峨眉社区出发去学校上学，途经峨眉社区大门口时，伍庆平右拐出社区大门，遇白敏倩骑电动车左拐逆行进入峨眉社区。此时一辆小车跟在白敏倩后面也要进入小区。伍庆平看到右拐处有小车就往白敏倩右侧偏，导致两辆电动车相刮擦碰撞，造成朱某1受伤的交通事故。事故发生后，朱某1被送往八景矿职工医院做数字Ｘ线检查，检查结论为考虑右胫骨骨裂。当天9时13分，朱某1转入江西省樟树中医医院治疗，住院15天，花费医疗费5541.94元。2018年4月16日双方签订了一份协议书，约定：1、甲方（白敏倩）负责赔偿乙方（朱某1）全部治疗费用至痊愈，并负责赔偿乙方住院治疗及疗养期间的护理费、营养费、交通费等其他费用。2、上述费用经乙方核算后三日内甲方必须全部付清。3、乙方出院后一年半内，经复查该伤势未能治愈，需要继续治疗，继续治疗的全部费用，甲方应全部负责赔偿。协议签订后，白敏倩向朱某1支付了6784.35元赔款，朱某1在医保局报销3368.65元，两项共计10153元。2019年3月25日朱某1因受伤部位疼痛，入江西中医院大学附属医院治疗，住院18天，花费医疗费40431.3元。期间朱某1支付交通费557.2元。2019年6月18日朱某1委托樟树为民司法鉴定中心对其伤情进行鉴定，鉴定结论为右胫骨远端骨折并骨骺损伤术后评定为十级伤残，护理期为伤后90日，营养期为90日。朱某1支付鉴定费1300元。另查明，朱某1出生日期为2010年7月28日，户别为非农业家庭户口。庭审中，白敏倩向法院提出申请，要求对朱某1的伤残等级及护理期、营养期进行重新鉴定。但因白敏倩逾期未交纳对外委托费用，本院依法终结了对外委托程序。原审法院审理认为：公民的生命权、健康权依法受到保护，交通事故的责任者对交通事故造成的他人人身损失应承担相应的赔偿责任。本起交通事故交警部门未作出的事故认定书。根据事故双方的行为对发生交通事故所起的作用以及过错的严重程度来确定当事人的责任。白敏倩驾驶电动车逆行进入小区，是造成本次事故的主要原因，应负事故的主要责任。朱某1的母亲伍庆平驾驶电动车违规搭载两人，与事故的发生亦有一定的因果关系，应负事故的次要责任。关于白敏倩提出的朱某1伤害部位及伤残不是白敏倩造成的辩解。法院认为，首先，朱某1的伤情得到各就诊医院的确诊，且治疗医院并未认定朱某1的伤情为旧伤。其次，白敏倩申请对朱某1伤残进行重新鉴定却拒绝交纳鉴定费，同时未提供证据证明朱某1的伤情为旧伤。故白敏倩的上述辩解意见，不予支持。朱某1的各项损失认定：1、医疗费40431.3元。2、护理费12905元（37426元／年÷12个月÷21.75×90天）。朱某1方未提供护理人员的收入证明，法院按上一年度江西省城镇私营单位服务业年平均工资37426元／年计算。3、营养费2700元（30元／天×90天）。4、住院伙食补助费900元（50元／天×18天）。5、交通费557.2元。6、鉴定费1300元。7、残疾赔偿金62396元（31198元／年×20年×10%）。残疾赔偿金可以依照上一年度江西省城镇居民人均年可支配收入33819元／年计算，但朱某1按31198元／年的标准主张，故法院以朱某1的主张为准。8、精神抚慰金5000元。共计126189.5元。朱某1主张的90天护理期营养期为伤后期间的，而朱某1获得的10153元赔偿款中已包含了樟树中医医院住院期间护理费营养费1500元，静养期间2个月的护理费4200元、3个月的营养费2700元，应剔除江西中医院大学附属医院就诊之前的护理费、营养费共计8400元，故朱某1的损失应认定为117789.5元。因白敏倩在本次事故中承担主要责任，白敏倩应向朱某1支付赔偿款82452.65元（117789.5元×70%），余款35336.85元由朱某1向其他责任人主张。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、由白敏倩向朱某1支付赔偿款82452.65元，限在判决生效后十五日内付清；二、驳回朱某1的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2982元，由白敏倩负担2087.4元，由朱某1自行承担894.6元。朱某1不服原审法院上述民事判决,向本院提起上诉称：一、一审法院判决认定事实错误。一审法院认定“白敏倩驾驶电动车逆行进入小区，是造成本次事故的主要原因，应负事故的主要责任。朱某1的母亲伍庆平驾驶电动车违规搭载两人，与事故的发生亦有一定的因果关系，应负事故的次要责任”及被上诉人承担70%的责任是错误的。事故发生后，双方于签订了一份《协议书》，约定上诉人出院后一年半内，需要继续治疗，继续治疗的全部费用由被上诉人全部负责赔偿。该协议是双方当事人真实意思表示，内容没有违反法律、法规的强制性规定，是合法有效。一审法院在被上诉人没有任何证据证明该协议无效或可撤销的情况下，违背双方当事人的意愿，不采纳《协议书》，强行划分事故责任是错误的。二、一审法院计算赔偿金额错误。首先，上诉人的母亲对事故的发生没有过错，不应承担任何责任，其次，即使应承担次要责任，也应先由被上诉人在交强险范围内承担赔偿责任，超过交强险的范围才能按主次要责任承担。再次，承担30%的责任过高。综上，本案的交通事故责任承担依据双方的约定，如后续因右脚骨骼生长问题仍要治疗，上诉人保留追偿被上诉人承担医疗费等费用的权利。请求二审法院查明事实，依法判决支持上诉人的诉讼请求。逆行是造成本次事故的主要责任，应付事故的全部责任；双方签字的协议具有法律效力，受法律保护；目前小孩还处在定期复查中，如后期右脚生长问题需后续治疗，需被上诉人承担医药费用；其中提到的3368元医保及报销费用是被上诉人支付上诉人的医药费用，需被上诉人补交3368元，由上诉人归还至医保局。被上诉人白敏倩答辩称：一审认定事实清楚，我方承担70%的责任明显过高，造成本次的事故原因是上诉人母亲违规超载，车速过快造成，双方都认为是小问题就没有报警，也没有事故认定书，双方都有责任，起码双方各承担一半，因为我方要避让一辆拐弯的车辆才发生的事故，并不是我主动撞上对方的车，而是对方的电动车撞到我车的前侧方，一审法院判定我方承担70%的责任，我因为没有钱就没有上诉，这是不应该的；2、当时签订的协议是不公平的，因为小孩刚住院时就没有钱交住院费，就让我垫付了，医药费、护理费也是我出的，协议是有预谋的，发生事故一年后，我不可能再赔偿了，因为把钱都赔完了，一年中也有其他不确定的因素，不一定是上次交通事故的责任，当时出院时复查结果也显示良好，并没有什么问题，就出院了；3、上诉人母亲承担30%的责任太轻了。因为当时电动车上有三人属于超载行为，如果没有超载就不会碰撞到人，对方车速又快，也处于上学时间，所以我方认为，上诉人最少承担50%的责任。关于3368元的医保费用，因上诉人没有给我身份证，当时就没有办理。事后上诉人主动打电话给我，让我去报销医保费用。二审期间，上诉人朱某1及被上诉人白敏倩未提供新的证据。本院二审查明:本院确认原审法院查明和认定的事实。本院认为:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案已查明的事实表明，涉案事故的发生系朱某1母亲伍庆平驾驶电动车违规搭载朱某1及朱子祥右拐出社区大门时遇白敏倩骑电动车左拐逆行进入社区致两车相刮擦碰撞并致朱某1受伤，Ｘ线检查显示右胫骨骨裂、后入住樟树中医院15天，出院诊断为右胫腓骨远端骨骺损伤、右小腿皮肤损伤，建议定期复查、随诊。20191年3月25日，朱某1再次入院行“右胫腓骨下端截骨术＋内固定术”，经司法鉴定构成十级伤残一处。鉴于朱某1已获得了部分赔偿，原审法院认定朱某1的损失为117789.50元。原审法院依据查明的事实，综合本案无交警部门对事故责任的认定，白敏倩逆行及伍庆平违规搭载两人并认定白敏倩负本次事故的主要责任，伍庆平负事故的次要责任，确认白敏倩承担70%的民事赔偿责任，伍庆平承担30%赔偿责任。以上认定较公平合理，于法有据，本院予以确认。另外，如朱某1发生与本次事故有关联的后遗症或并发症且有确实证据证实，可另行主张。因此，朱某1关于原审判决认定事实错误并要求白敏倩承担全部损失的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上,原审判决认定事实清楚,适用法律正确,审判程序合法,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费2981元，由上诉人朱某1承担。本判决为终审判决。审判长 付 剑审判员 李福星审判员 赵 东二〇一九年十一月二十九日书记员 李 弦