西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初2479号原告（反诉被告）:陕西润泽建筑劳务有限公司，住所地陕西省西安市未央区，统一社会信用代码91610000580796817G。法定代表人:张义勋，系该公司总经理。委托诉讼代理人:张军儒，西安市未央区徐家湾法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人:李瑛，西安市未央区徐家湾法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）:陕西航天建筑工程有限公司，住所地陕西省西安市莲湖区。法定代表人:翟再文，系该公司董事长。委托诉讼代理人:陈庆，北京德恒（西安）律师事务所律师。原告（反诉被告）陕西润泽建筑劳务有限公司诉被告（反诉原告）陕西航天建筑工程有限公司劳务分包合同纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人张君儒、被告委托诉讼代理人陈庆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.判令确认解除原告与被告签订的《建筑工程施工劳务分包合同》；2.判令被告立即返还原告的工程保证金300万元，并赔偿原告损失240万元（即以保证金300万元为基数，按照月息2％计算，自2015年4月1日起暂计算至2018年9月6日）并按照上述标准赔偿至实际返还保证金之日止；3.判令被告支付进场后施工的劳务费39920元；4.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由:2014年11月26日，原告润泽劳务与陕西航天建筑工程有限公司第七公司（以下简称航建第七公司）经过多次协商，在被告住所地办公室依法签订《建设工程施工劳务分包合同》。合同约定原告分包被告总包的“经汇广场工程”项目的部分劳务工程，建筑面积约120000平方米；项目位于未央区XX城XX路与明光路交界口东北角，并约定工程保证金500万元（详见合同书）。合同生效后，原告按照被告负责（代表）人吴某甲的指示分别于2014年11月、2015年3月向被告指定的收款账户和收款人付款。2015年4月，航建第七公司给原告出具收条收到400万元保证金。2015年4月，被告通知原告进场进行施工准备，并在被告施工现场项目管理人员的安排管理下完成部分工程。7月，接被告通知要求暂时退场，原告及人员因此陆续退出项目施工现场，被告项目管理人员对原告完成的工程量进行了确认。2015年7月，被告通过第三人退还原告保证金100万元；退场后，原告多次就工程项目与被告项目负责人联系，其称正在与发包方协调中，要求原告继续等待。2017年年底，被告代表承诺如若不能及时退款等，在被告占用资金期间同意承担月息2分的损失赔偿，并且至今没有支付赔偿。2018年2月被告代表人再次书面承诺于2018年5月前解决与原告的合同等事宜，但被告在承诺到来仍然没有解决，已默示拒绝履行合同。综上所述。原告认为原告与被告签订的劳务分包合同合法有效，合同双方都应当积极的履行合同约定的分包合同义务，由于被告的原因导致合同长久不能全面履行，合同目的不能实现也没有按照承诺给与新的建设项目，原告综合考虑认为继续履行本合同和给与其他项目已经不可能，被告应当承担因合同不能履行给原告造成的损失和未及时退还保证金等合同义务。所以在继续要求被告履行不能的情况下，原告依据《民事诉讼法》第一百一十九条、第三十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释（法释﹝2015﹞95号）第二十八条第二款之规定及《公司法》《合同法》的有关规定，依法提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求被告辩称：原、被告双方签订的劳务分包合同约定了保证金的支付方式，原告应在2014年11月29日前支付保证金400万元，但原告并未向被告交付保证金，而是将保证金交付给案外人，被告方并未收到原告交付的质保金，是原告未按照合同约定的期限足额向被告支付质保金，原告违约在先，导致双方签订的劳务分包合同自行失效，应当承担违约赔偿责任。原告未按照合同约定履行义务的，被告有权拒绝履行保证金退还的义务。在合同履行过程中，原告延期施工，已严重构成违约，也未办理相关的进场手续，被告并未通知原告进场施工，也没有对原告施工的工程量进行计算，被告在签订合同时并没有指定相关的现场代表人，双方的任何资料都需经双方核对签字盖章才有效。原告诉请的事实无法律和事实依据，应予驳回，原告在没有足额支付保证金的情况下，没有权利要求被告退还保证金。被告向本院提出反诉请求:1、判令被反诉人支付违约金5万元；2、被反诉人承担本案诉讼费。事实与理由:反诉人与被反诉人在2014年11月26日签订《建设工程劳务分包合同》。合同第二条（工程概况、劳务工作内容与价款）第2.8款约定“双方协商本协议工程保证金为500万元。合同签订后三日内。向甲方支付400万元保证金，正式进场后，再向甲方支付100万元保证金。如不能按期交付保证金，该合同自行失效”。时至今日，反诉人没有收到被反诉人应当按照合同约定支付的保证金500万元，从而导致合同自行失效。依据双方签订的建设工程劳务分包合同第十六条违约责任的约定，乙方不履行或不按照约定履行合同的其他义务时，应向甲方支付违约金2-5万元，乙方还应赔偿其因违约给甲方造成的损失，故此，在被反诉人违反合同约定未支付保证金的情况下，本案合同已自行失效，被反诉人应承担违约责任，支付违约金5万元。对被告的反诉，原告辩称：反诉人要求被反诉人支付5万元保证金无事实和法律依据，应依法驳回。被反诉人在与反诉人签订劳务分包合同生效后履行了支付保证金的义务，反诉人代表称为了及早清退已经签订劳务分包的分包单位及其走账方便，要求将保证金支付到指定账户，由此我方按照被反诉人的要求将保证金400万元支付到指定账户，未付部分待进场施工后再支付。因此不存在合同生效后我方没有支付保证金的事实，我方也没有违反合同约定，不存在违约行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：陕西航天建筑工程有限公司第七公司（以下简称航建第七公司）系被告设立，未进行工商登记，吴某甲从2013年起担任航建第七分公司负责人。2014年11月26日，原告与航建第七公司签订《建筑工程施工劳务分包合同》，约定航建第七公司将经汇广场工程中的劳务部分分包给原告。该合同约定保证金为500万元（其中质量安全保证金和农民工工资保证金各占50%）。合同签订后三日内，原告向航建第七公司支付400万元保证金，正式进场后，再支付100万元保证金。如不能按期支付保证金，该合同自行失效。陕西金苑房地产开发有限公司（以下简称陕西金苑公司）为经汇广场的开发商。2014年11月19日，原告通过长安银行西安文景路支行电汇给陕西金苑公司保证金300万元；2015年2月10日，陕西金苑公司工作人员郑鸿升通过西安银行二府庄支行向原告退还保证金200万元。2015年3月26日，原告公司人员高群仙通过西安银行长庆支行向李春风在西安银行东关支行名下账户转账300万元。经查，李春风系吴某甲的爱人，该款转入李春风于2015年3月25日在西安银行东关支行开立的XXXXXXXXXXXXXX0361账户，开户时续存4.4万余元，次日支取12万元，给吴雯君（吴某甲女儿）转款100万元，余款192万余元全部取出，并办理了账户销户手续。庭审中，原告称，其是按吴某甲的要求将300万元保证金转入李春风的账户，并不知道李春风与吴某甲的关系。2015年4月1日，航建第七公司负责人吴某甲出具收条，载明“今收到陕西润泽建筑劳务有限公司经汇广场劳务合同保证金四百万元整（400万元）”，落款为经手人吴某甲，并加盖航建第七公司公章。2015年7月31日，王育刚个人通过银行向高群仙个人汇入100万元，用于退还原告交纳的保证金。2018年5月12日，王育刚给原告出具付款说明，载明：2015年7月，本人王育刚与吴某甲商议后自愿借给陕西航天建筑工程有限公司（第七公司）“经汇广场”工地项目经理吴某甲人民币壹百万元（小写:1000000元），用于退还经汇广场工地陕西润泽建筑劳务有限公司部分合同保证金。2015年7月31日，按照吴某甲同意和指示通过银行转账将上述款项转入到陕西润泽建筑劳务有限公司代表人高群仙西安银行卡（卡号:XXXXXXXXXXXXX0914）内壹伯万元（小写:1000000元）。关于原告进场施工的期间和劳务费，原告称，其于2015年4月进场施工，同年7月因被告和陕西金苑公司的原因退场，并提交了2016年6月28日《XX城XX路经汇广场工地润泽公司劳务费用结算单》，载明：1、2015年6月18日至2015年7月3日现场签证用工费用7170元（详见现场签证单）；2、打印图纸费用750元（见收据）；3、活动房装卸车及运输费用8000元（见王峰收款单）；4、管理人员工资：2015年4月5日至2015年7月6日（施工员刘远明、项目经理范茂林）实际支付工资合计24000元（范茂林工资未计）。该结算单有范茂林签字，并有航建第七公司工作人员吴某乙签字，注明“工地用工情况属实详见现场计工单，其他情况请劳务王亚飞核实”。被告称，其于2015年9月退出涉案工程，与原告之间的合同无法履行；吴某乙只是客观陈述用工情况，并未进行结算。2017年8月1日，吴某甲在2015年4月1日出具的收条复印件上注明“关于以上保证金之事，我尽快协调王育刚、张培良尽快解决”。 2018年2月4日，原告给被告去函，载明：我陕西润泽建筑劳务有限公司于2014年11月26日与贵公司第七公司于航建办公大楼8层签订了位于西安市XX城XX路与明光路口交界十字东北角的经汇广场工程《建设工程施工劳务分包合同》，于2014年11月19日接贵公司第七公司老总吴某甲电话通知将本工程保证金叁佰万元整直接转入本工程开发商陕西金苑房地开发有限公司账户，由于贵公司与开发商原因于2015年2月10日由郑鸿升返还我陕西润泽建筑劳务有限公司贰佰万元，后又于2015年3月26日再接吴某甲通知将本工程保证金叁佰万元转入李春风指定账户（西安银行东关支行XXXXXXXXXXXXXX2009），吴某甲于2015年4月1向我公司打了收到保证金肆佰万元的收条，此后我公司于2015年4月正式进场施工，至2015年7月由于贵公司与开发商原因，工程无法继续进行，我方只好退出，于2015年7月退还我方壹佰万元保证金，至今贵公司该项目仍欠我方保证金本金参佰万元未退还及实际产生的劳务费39920元未支付，以及给我公司造成的经济损失也未计算。我公司从2015年至今，多次找吴某甲及贵公司第七公司文书记及之前的贵公司一位姓高的主任及现今的一位姓金的主任反映并讨要未果，现我公司已走投无路，万般无奈之下，只能找到陕西航天建筑工程有限公司董事长霍再文反映此情况，并迫切希望董事长本着和谐、守信的原则尽快给我公司一个满意的解决方案，避免双方矛盾加剧，出现双方都不想看到的结果。吴某甲在该函件上签注：定于2018年5月份前将该事处理完。2019年3月24日，陕西金苑公司出具证明，载明：证明人应陕西润泽建筑劳务有限公司的要求，就我公司在2014年11月19日收到陕西润泽建筑劳务有限公司汇入的300万元保证金相关事实证明如下:1、该笔300万元的汇款是陕西润泽建筑劳务有限公司履行与陕西航天建筑工程有限公司第七公司签订位于西安市XX区XX城XX路与明光路交界十字东北角的经汇广场（原名瀚鑫城）劳务分包合同约定的工程保证金，因陕西航天建筑工程有限公司第七公司与证明人陕西金苑房地产开发有限公司在总承包合同洽谈中也约定项目履约保证金，为此应陕西航天建筑工程有限公司第七公司的要求由陕西润泽建筑劳务有限公司直接支付给证明人陕西金苑房地产开发有限公司；证明人陕西金苑房地产开发有限公司与陕西润泽建筑劳务有限公司之间没有任何合同关系。2、该笔300万元的汇款，证明人因与陕西航天建筑工程有限公司第七公司未能履行《建筑工程施工承包合同》，因此，2015年2月通过证明人的代表郑鸿升通过银行汇款（200万元）退还给陕西润泽建筑劳务公司账户内。3、该笔款中100万元，2015年7月证明人通过其代表王育刚汇入映西润泽建筑劳务有限公司代表高群仙个人账户。截止目前，被告未退还原告保证金300万元，也未支付劳务费39920元。本院认为，原告与航建第七公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》是双方当事人真实的意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。航建第七公司没有法人资格，也无营业执照，不能作为诉讼主体，其民事责任应由被告承担。根据合同约定，合同签订后三日内支付400万元保证金，正式进场后再支付100万元保证金。原告按照航建第七公司负责人吴某甲的指令交纳保证金，累计400万元，2015年4月1日，吴某甲出具收条，载明收到合同保证金400万元；由于原告进场后不久即因被告和开发商的原因退场，导致双方的合同无法继续履行。原告交纳保证金确实存在迟延交纳的情形，但由于被告的原因导致合同无法继续履行，原告继续交纳剩余的保证金也无必要，被告的行为构成根本违约，致使合同目的无法实现，故原告要求解除合同、退还保证金之诉讼请求依法应予支持，被告反诉要求原告承担违约金之诉讼请求依法不予支持。关于占用保证金期间的利息，因原告实际进场进行了部分施工，故利息的计算应从原告退场后的合理期限开始计算，由于双方对退场时间说法不一，均未提交相关证据，且退还保证金应给被告留有必要的履行期限，故本院酌定从2015年10月1日起开始计算占用保证金期间的利息；因双方在合同中对利息没有约定，本院酌定按照年利率6%计算，原告主张按照年利24%计算没有事实和法律依据，依法不予支持。关于原告主张的劳务费39920元，被告工作人员吴某乙在2016年6月28日《XX城XX路经汇广场工地润泽公司劳务费用结算单》上签字，且2018年2月4日原告给被告所去函件上亦载明劳务费为39920元，吴某甲在该函件下签字，并未对劳务费提出异议，故对原告主张的劳务费39920元本院予以支持，该款被告应予给付。综上，原告与被告签订的《建设工程施工劳务分包合同》应予解除，被告应退还原告保证金300万元，承担占用保证金期间的利息（从2015年10月1日起，按照年利率6%计算至清偿之日止，截止2019年10月30日为735000元），并支付劳务费39920元，对超出部分不予支持。被告辩称原告未交纳保证金并反诉要求原告承担违约金5万元与本院查明的事实不符，依法不予采信。综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第四项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告陕西润泽建筑劳务有限公司与被告陕西航天建筑工程有限公司2014年11月26日签订的《建筑工程施工劳务分包合同》予以解除；二、被告陕西航天建筑工程有限公司于判决生效后十五日内退还原告陕西润泽建筑劳务有限公司保证金300万元，并承担占用保证期间的利息735000元（截止2019年10月30日，此后利息以300万元为基数，按照年利率6%计算至清偿之日止）；三、被告陕西航天建筑工程有限公司于本判决生效后十五日内给付原告陕西润泽建筑劳务有限公司劳务费用39920元；四、驳回原告其余诉讼请求；五、驳回被告反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务内容，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息，一般债务利息根据本判决确定的方法计算；加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务本金×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费54599元，原告承担16379元，被告承担38220元（原告已预交，被告在执行本判决时一并给付原告）;反诉费525元，由被告自行承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。   审    判    长       栾  震审    判    员       吉鹏飞审    判    员       孙龙君 二〇一九年十一月十二日   书    记    员      茹   梦  1