福建省南安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0583民初1902号 原告：王美华，女，1970年4月15日出生，汉族，住福建省泉州市惠安县。 委托诉讼代理人：杨滢，福建天衡联合律师事务所律师。 被告：王锦枝，男，1971年5月26日出生，汉族，住福建省泉州市惠安县。 委托诉讼代理人：黄辉秋、张丽坤，福建诚全律师事务所律师。 被告：黄永聪，男，1986年8月2日出生，汉族，住福建省南安市。 原告王美华诉被告王锦枝、黄永聪提供劳务者受害责任纠纷一案,本院于2019年2月13日立案后，依法由审判员张朝新适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王美华的委托诉讼代理人杨滢、被告王锦枝的委托诉讼代理人黄辉秋、张丽坤到庭参加诉讼，被告黄永聪经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、被告王锦枝支付原告各项人身损害赔偿，暂计152005.87元；2、本案诉讼费用由被告承担。2019年11月14日，原告向本院申请变更本案诉讼请求为：1、被告王锦枝、黄永聪支付原告各项人身损害赔偿，共计157533.8元；2、本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2018年4月17日，受被告的雇请，原告在其承包的南安市顶做外墙装修，受附近的一个建筑工地的爆破作业产生的飞石砸中头部致伤，当即送到南安市医院抢救，后因伤情危急转至泉州市医院，住院22天，经伤残鉴定十级。实施爆破人员涉嫌“非法储存爆炸物罪”案，已由南安市公安局省新派出所以南公（省新）立字（2018）00038号立案侦查，目前犯罪嫌疑人在逃。原、被告系雇佣关系，原告在工作期间遭遇飞来横石，同时也因被告及业主未采取充分的安全措施，故被告应当对此承担雇员受害赔偿责任。被告黄永聪作为明确知晓雇主并不具有安全施工资质的发包方，应与雇主王锦枝承担连带责任。 被告王锦枝辩称，答辩人并非本案的实际侵权人，原告无权要求答辩人承担赔偿责任，请求依法驳回原告对答辩人的起诉。本案原告系因另一建筑工地的爆破作业产生的飞石砸中头部致伤，实施爆破的人员承担刑事责任的同时，不影响其承担侵权责任，因此原告应当向爆破人员主张赔偿，而非答辩人。本案原告的行为也明显存在过错，应承担相应责任。答辩人对装修人员尽到了注意安全等提醒义务，多次强调做好安全防范，未存在过错。案发时，原告作为一名从事多年的外墙装修人员，在从事工作中自身未做好安全措施，未系戴安全帽等防护措施，自身存在巨大过错，依法应当减轻答辩人的赔偿责任。原告要求的赔偿项目和数额部分缺乏依据：1、原告主张医疗费26625.87元缺乏依据，原告提供的票据总额仅有26481.67元，其中正式发票仅有21831.67元，且其中编号为15511303的发票41.22元姓名为王美花，与本案没有关联性，依法应当扣除，以及发票编码为00602291的发票3649.03元原告也陈述已经农保报销依法应当扣除。另四张人血白蛋白并非正式发票，也无法体现用药人员是谁，同时原告提供的病历材料并没有医嘱要求外购人血白蛋白。因此原告主张的四张人血白蛋白共计4640元依法应当予以扣除。同时编号为15496205号的票据包含救护车费450元，属于交通费范畴，依法应当予以扣除。因此本案原告的关联医疗费仅有17691.42元。2、原告主张食宿费4400元明显偏高，本案原告自2018年4月17日住院，于2018年5月8日出院，共计仅21天，原告主张22天缺乏依据。同时本案原告并没有提供任何证据证明其花费的食宿费用，即使需要，其食宿费最多也仅能按住院天数21天，每天30天计算。3、原告主张营养费5000元缺乏依据，原告经治疗伤情好转，且医嘱也没有加强营养的建议，因此本案原告的营养费不应当支持。4、原告主张的护理费16400元缺乏依据。本案护理费标准应当按照居民服务业标准48784元/年计算。本案原告经鉴定出院后的护理期限为60日，但答辩人认为根据出院小结记载，原告症状缓解，伤情好转，出院后一个月即可复查，因此对于出院后的护理期限最多仅能按30天计算，且对于其出院后的护理期限应按部分护理30%计算，同时原告提供的医疗费中包含653元的护理费用，该笔费用应当予以扣除，不应重复计算。5、原告主张误工费54560元缺乏依据，本案原告并没有提供任何证据证明其存在误工损失。本案原告的误工期限最多不超过30天。6、原告主张十级伤残的残疾赔偿金依法不应当支持。原告出院诊断及查体情况并未出现安泰鉴定所陈述嗅觉消失的情况，为此安泰鉴定所未结合原告治疗情况及相关规定，据此作出的鉴定明显缺乏依据，依法不能采纳该鉴定意见。7、原告经治疗好转，且伤残并未构成十级，其主张精神损害抚慰金缺乏依据，依法不应当支持。8、原告主张交通费2640元缺乏依据，未提供任何证据证明存在交通损失，结合实际最多按210元计算。9、原告提供的鉴定意见缺乏证据的三性，依法不应当采纳，原告为此花去的鉴定费应当由其自行承担。 被告黄永聪未作答辩。 本院经审理认定事实如下:黄永聪将其址在南安市房屋外墙装修发包给王锦枝，王锦枝雇佣王美华从事外墙装修工作。2018年4月18日，王美华在南安市顶做外墙装修时，被邻近的一个建筑工地爆破作业产生的石头砸伤头部。王美华受伤后被送至南安市医院抢救,于2018年4月17日至2018年4月20日期间在南安市医院治疗，住院22天，南安市医院诊断为：1、右额、颞、顶硬膜下血肿；2、左颞叶脑挫裂伤；3、创伤性蛛网膜下腔出血；4、右枕顶骨骨折；5、头顶部头皮裂伤，建议转至上级医院继续治疗。王美华在南安市医院治疗支出医疗费用4190.25元。2018年4月20日王美华被转至泉州市医院治疗，于2018年5月8日出院，出院诊断为：1、急性颅脑损伤；2、左侧颞叶脑挫裂伤；3、右侧额颞顶枕部硬膜下血肿；4、创伤性蛛网膜下腔出血；5、颅底骨折；6、双侧颞部及及右侧顶部头皮软组织挫伤；7、中度贫血；8、电解质代谢紊乱。王美华在泉州市医院治疗支出医疗费用17641.42元。 2018年12月11日，王美华委托福建安泰司法鉴定所进行鉴定，福建安泰司法鉴定所于2018年12月19日作出闽安泰司鉴[2018]临鉴字第946号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人王美华伤残程度为十级伤残；2、被鉴定人王美华的出院后护理期限为60日。 以上事实，有原告提供的报案回执、立案通知、南安市医院疾病诊断证明书、出院记录、泉州市医院出院小结、南安市医院开具的福建省医疗门诊收费票据3张、泉州市医院开具的福建省医疗门诊收费票据6张、司法鉴定意见书以及本案庭审笔录等证据在卷佐证，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点一：本案事故应否应由王锦枝、黄永聪承担赔偿责任。王锦枝向黄永聪承揽装修房屋的劳务后雇佣王美华进行施工，王锦枝与王美华形成雇佣关系。王锦枝作为劳务承包者，也是王美华的直接雇主，其作为承揽人，组织现场施工，应对安全施工负责；其又作为雇主，其对雇员在履行职务行为过程中受伤也负有赔偿责任。王锦枝明知自己无相应的承揽资质并直接组织工人进行施工，对现场安全管理存在疏忽。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。王美华在施工中受到附近建筑工地爆破产生的飞石致伤，可以请求实施爆破的人员赔偿，也可以请求雇主王锦枝赔偿。因此，王美华请求王锦枝赔偿其在本案中受到的损害本院予以支持。本案事故的发生并非在王美华施工的工地当中，并非黄永聪物业上的安全事故，系附近工地第三人造成的侵权，因此黄永聪在本次事故中并不承担责任。王锦枝未能举证证明王美华在本事故中存在过错，因此王锦枝主张王美华在本次事故中应承担责任，本院不予支持。 本案争议焦点二：王美华因本次事故产生的损失数额。本院根据有关法律规定及诉讼请求确定王美华因本案事故产生的损失数额为：（1）医药费21831.67元。根据王美华提供的医药费正式发票确认支出医药费21831.67元。王美华主张人血白蛋白支出计入医药费中，仅提供送货单，并未提供正式的发票，且未能举证证明相应的用药人、疾病诊断证明，因此对该费用本院不予支持。王锦枝主张15511303号发票姓名为“王美花”，并非本案王美华，根据发票开具时间为2018年4月17日，与本案事故发生时间相符，且王锦枝未能提供相应的证据证明其主张，因此对王锦枝这一主张本院不予采纳； （2）护理费6631.23元。根据南安市医院出院记录、泉州市医院出院小结，王美华住院22天，按1人护理计算，2018年度福建省农林牧渔业平均工资60510元／年,住院期间的护理费为60510元／年÷365天×22天＝3647.18元。经福建安泰司法鉴定所鉴定，王美华的出院后护理期限为60日，出院后不需要完全护理，出院后的护理费为60510元／年÷365天×60天×30%＝2984.05元 （3）误工费13594.03元。王美华因本案事故造成损伤，在医院住院治疗22天，必然造成其一定期间的误工损失，结合王美华伤情、疾病诊断证明书及司法鉴定意见出院后护理期限60日，本院酌情确认王美华因本事故造成的误工期限为82天，王美华请求按248天计算误工费，理据不足，不予采纳。2018年度福建省农林牧渔业平均工资60510元/年,王美华的误工费为60510元/年÷365天×82天＝13594.03元； （4）住院伙食补助费660元。国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元/天，王美华住院22天，30元/天×22天＝660元。 （5）交通费500元。王美华住院治疗必然产生交通费用，综合考虑原告就医时间、地点等因素，本院酌定交通费500元； （6）营养费1000元。王美华因本案事故造成损伤，其伤情的恢复必然需要加强营养，王美华诉请的营养费项目理由正当，应予支持，酌情确定营养费为1000元。 （7）伤残赔偿金35642元。王美华经福建安泰司法鉴定鉴定为十级伤残，2018年农村居民人均可支配收入为17821元/年，17821×20年×10%=35642元。 （8）精神抚慰金5000元。王美华因本次事故造成十级伤残，酌定精神抚慰金5000元。 以上各项费用合计84858.93元。 王美华要求支付鉴定费1800元的诉求，未提供鉴定费票据，且无其他相关证据予以佐证，本院不予支持。黄永聪经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告王锦枝应于本判决生效后十日内赔偿原告王美华在提供劳务活动中受伤造成的损失84858.93元； 二、驳回原告王美华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费3340元,减半收取计1670元，由原告王美华负担737元，被告王锦枝负担933元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于泉州市中级人民法院。 审判员  张朝新 二〇一九年十一月二十二日 书记员  郑金玲 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。 前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。