广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初20877号原告：黄洪驹，男，1971年2月3日出生，汉族，住广西壮族自治区。委托诉讼代理人：熊强，广东信孚律师事务所律师。委托诉讼代理人：王骏鹏，广东信孚律师事务所律师。被告：李石金，男，1983年2月24日出生，汉族，住广东省英德市。原告黄洪驹诉被告李石金提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月22日立案后，依法适用简易程序，于2019年10月12日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人熊强、被告李石金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告向原告赔偿451582.3元（残疾赔偿金163900元、后续治疗费195000元、被扶养人生活费21138.6元、误工费19693.7元、住院伙食补助费8300元、护理费12450元、交通费1000元、营养费1000元、精神损害抚慰金30000元、鉴定费2500元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告是雇佣关系。被告聘请原告驾驶牵引拖挂车，按次结算收费。2018年8月24日，原告受被告雇请到南海区九江镇xxx处驾驶牵引拖挂车运送钩机及钢材到南庄。在装车过程中，因被告操作不当导致钢板撞击原告。被告送原告到佛山市中医院抢救。经诊断，原告右股骨颈骨折、左股骨中段骨折、创伤性牙齿脱落。出院后，原告经鉴定为九级伤残、因内固定拆除及右侧全髋关节更换（计算更换两次）所需后续治疗费195000元。鉴定结论认为每15年更换一次关节、每次费用90000元。原告考虑自身年龄，仅请求更换两次的费用。原告在受雇过程中因雇主操作不当导致受伤，被告应对此次事故承担全部赔偿责任。原告是家中唯一劳动力，因急需资金治疗及家庭开支，无奈之下与被告签订《调解协议》，约定被告赔偿原告30000元。《调解协议》显失公平，与被告应承担的责任相差甚远，严重侵害了原告的合法权益。被告辩称，请驳回原告的诉讼请求。原告是被告雇请的牵引挂车司机。2018年8月24日，双方在南海区九江镇xxxx装载钩机和钢板到南庄，因被告疏忽造成钢板意外撞伤原告。被告立即送原告到佛山市中医院住院诊治，并积极筹措资金支付医疗费16.6多万元。2018年11月15日，原告出院。这次事故给原告带来伤痛，也给被告带来巨大麻烦。尽管被告生活惨淡，但被告没有逃避、没有推卸责任。2018年12月17日，原告经广东通济司法鉴定中心检查后，该鉴定中心出具《鉴定意见书》(粤通司鉴中心[2018]临鉴字第1130号)，结论为原告右侧人工全髋关节置换术后评为九级伤残；后续治疗费建议12000元为宜。据此，原告多次向被告要求赔偿。双方反复商议，于2019年1月30日达成一致意见并签订了《调解协议》。《调解协议》约定被告承担医疗费、护理费、伙食费、交通费166800余元，被告再补偿原告3万元作为一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金等费用。以后原告不得以本次伤害补偿为由，向被告提出任何经济和法律要求，双方互不追究对方任何责任。被告即时付清款项。原告要求将医疗单据回家乡报销，意在多弥补损失。原告具有完全民事行为能力，经慎思作出的民事行为合法有效。被告完全履行了义务。原告可能受人挑拨，于2019年6月20日再次委托广东通济司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定中心又重新出具《鉴定意见书》（粤通司鉴中心[2019]临鉴字第530号），结论为原告九级伤残。两次鉴定的法医均为王连智、蔡观统。原告出尔反尔，起诉提出天价索赔451500元，令本来就为此事背负沉重债务的被告和家人雪上加霜。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。经审查，原告出示的证据1-3、6及被告出示的证据1，经对方质证表示无异议或对证据的真实性无异议，本院予以采信。原告出示的证据4（证明），被告质证虽表示异议但不能举证反驳，本院确认该证据的证明力。原告出示的证据5是原件，本院确认其真实性。本院经审理认定事实如下：2018年3月起，被告雇请原告驾驶牵引拖挂车，每月工资约10000元。2018年8月24日，被告操作钩机将钢板运装到拖挂车上的过程中，钢板在钩机手臂中发生了移动，撞了原告。原告倒地受伤原告于2018年8月24日至2018年11月15日（共83天）在佛山市中医院住院治疗。经诊断，原告右股骨颈骨折、左股骨中段骨折、多处皮肤挫擦伤、创伤性牙齿脱落。期间，原告经行右侧人工全髋关节置换术、左股骨中段骨折切开复位内固定术、创伤牙齿即刻种植术。出院医嘱包括患者住院期间陪护1人。2018年12月12日，原告委托鉴定。2018年12月17日，广东通济司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》（编号为粤通司鉴中心[2018]临鉴字第1130号），载明“经法医临床检查，被鉴定人黄洪驹主要遗留右侧人工全髋关节置换术后，根据《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.5）条规定，评定为九级伤残”、“后续治疗费用评估分析……住院期间于2018-09-11行右侧人工全髋关节置换术，于2018-09-05行左股骨中段骨折切开复位内固定术，于2018-10-18行创伤牙齿即刻种植术（12-21），术后对症治疗。目前1）右侧人工全髋关节置换术后，参照《人身损害医疗费的审核与评定准则》（粤鉴协2014）标准相关规定，需每15年更换人工关节一次，计至70周岁，尾数按10年计。累计需更换2次，每次更换费用建议以伍万元人民币为宜，累计后续更换右侧人工全髋关节的后续治疗费用建议以拾万元人民币为宜；2）左股骨内固定物存留，需手术拆除内固定物，参照上述标准并依据目前广东省医疗单位现行收费标准，经估计其术前检查费、手术费、医药费、治疗费、住院费等相关费用，建议后续治疗费以壹万贰仟元人民币为宜；综上，累计后续治疗费用建议以拾壹万贰仟元人民币为宜。”，鉴定结论为“黄洪驹的右侧人工全髋关节置换术后评九级伤残；黄洪驹的后续治疗费建议以112000元为宜。”。2019年1月30日，原告（甲方）与被告（乙方）签订了一份《调解协议》，载明“甲方受伤后住院治疗所有的费用、护理费、伙食费、交通费合共166864.61元均已由乙方支付”，约定“一、乙方支付甲方一次性调解款项人民币30000元，以上调解款项已经包含以下项目：甲方在乙方处工作受伤期间的医疗待遇、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金等。二、调解款支付完毕后，甲方不再就双方本次因工作中受伤向乙方提出其它的任何补偿、赔偿请求以及后续医疗费用。”。2019年6月20日，原告委托鉴定。2019年6月25日，广东通济司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》（编号为粤通司鉴中心[2019]临鉴字第530号），载明“经法医临床检查，被鉴定人黄洪驹主要遗留右侧人工全髋关节置换术后，根据《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.5）条规定，评定为九级伤残。”、“后续治疗费用评估分析……住院期间于2018-09-11行右侧人工全髋关节置换术，于2018-09-05行左股骨中段骨折切开复位内固定术，于2018-10-18行创伤牙齿即刻种植术（12-21），术后对症治疗。目前1）右侧人工全髋关节置换术后，参照《人身损害医疗费的审核与评定准则》（粤鉴协[2018]31号）标准相关规定，需每15年更换人工关节一次，每次更换费用建议以玖万元人民币为宜；2）左股骨内固定物存留，需手术拆除内固定物，参照上述标准并依据目前广东省医疗单位现行收费标准，经估计其术前检查费、手术费、医药费、治疗费、住院费等相关费用，建议后续治疗费以壹万伍仟元人民币为宜。”，鉴定结论为“黄洪驹的右侧人工全髋关节置换术后评九级伤残；黄洪驹的内固定拆除后续治疗费建议以1.5万元为宜；右侧全髋关节更换费用建议以每次9万元为宜，每15年更换一次。”。原告支出本次鉴定费2500元。庭审经双方确认，被告已向原告赔（垫）付共201864.61元[包括166864.61元（含医疗费约15万元、伙食费、护理费、交通费）、生活费5000元、调解款项30000元]。原告从事驾驶机动车辆多年，在受雇于被告前已从事驾驶牵引拖挂车。原告的父（黄某于19xx年xx月xx日出生）、母（莫某于19xx年xx月xx日出生）生育了四子女。原告的儿子黄某于20xx年xx月xx日出生。2019年8月21日，原告向本院提起诉讼。本院认为：原告是被告雇请的员工，双方之间形成个人劳务关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在提供劳务过程中受伤，被告作为雇主应对原告所受到的损害承担赔偿责任。原告作为从事驾驶牵引拖挂车的专业人员，明知或应当知悉作业流程及相应的风险。车辆正在装卸过程，特别是需以辅助器械（钩机）搬送物件（钢板）上车的过程中，相应的装载区域有一定危险性，常人稍加注意与被搬送中的物件保持适当距离亦不至于被撞受伤，但原告未尽谨慎注意义务，物件在装载时，处于拖挂车的中后段；况且，原告从事驾车运输多年，理应更有经验避免本案伤害事件的发生。因此，原告自身存在过错，依法应承担相应的过错责任。被告作为接受劳务方及钩机操作人员，未履行安全保障和监督管理义务，对原告受伤结果的发生亦有过错。结合本案情况，本院酌定原告自负40%的责任，被告承担60%的责任。双方在签订《调解协议》时，原告已委托鉴定并经评定了伤残等级、后续治疗费；而且，先后两次鉴定的所涉待鉴项目相同；再者，原告的治疗经过及其伤情状况，在原告先后两次委托鉴定时均没有实质变化。因此，本院以双方签订《调解协议》之时已形成的《司法鉴定意见书》（编号为粤通司鉴中心[2018]临鉴字第1130号）结论作为核算损失的计算基础。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，结合双方主张，核定原告的损失范围。1.双方未就医疗费用实际发生额进行举证，本院以双方庭审确认的数据（双方签订的《调解协议》的数据及双方庭审陈述约15万元）确定本案已发生的医疗费为15万元。2.后续治疗费（右侧人工全髋关节更换、左股骨内固定拆除）为112000元。3.护理费12450元（按150元/天×83天计）。4.住院伙食补助费8300元（按100元/天×83天计）。5.原告已被评定残级，原告以其住院天数（83天）主张误工期，本院予以采纳。庭审双方确认原告的月工资约1万元，原告以86605元/年为基础主张误工费，本院予以采纳。因此，误工费为19693.74元（按86605元/年÷365天×83天计）。6.原告被评定为九级伤残，其本人残疾赔偿金为163900元（按40975元/年×20年×20%计）。原告的父母自原告定残日（2018年12月）均已超过75周岁，扶养年限均为5年即被扶养人生活费为15099元（按30198元/年×5年×20%÷4×2计）；原告儿子自原告定残日（2018年12月）已年满16周岁，抚养年限为2年即被扶养人生活费为6039.6元（按30198元/年×2年×20%÷2计）。因此，残疾赔偿金为185038.6元（按163900元+15099元+6039.6元计）。7.虽原告未提供交通票据，但本院考虑原告受伤行动不便利而选择的交通工具、医院治疗往返等，酌定交通费为500元。8.原告因事故受伤致残，其主张适当营养费合理，本院酌定为800元。9.原告因本起伤害第二次委托鉴定的结论，不作为本案核定损失的依据。原告因此支出的鉴定费2500元，不计入本案损失范围。综合上述分析，本次事故造成原告损失合共488782.34元（按150000元+11200元+12450元+8300元+19693.74元+185038.6元+500元+800元计），被告承担损失的份额（60%）为293269.4元。鉴于原告因本起事故造成伤残，确实给原告造成精神伤害，应当给予适当的精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，考虑原告的精神痛苦程度、过错及本案案情、当地生活水平等因素，本院酌定精神损害抚慰金为9000元。因此，被告应赔偿原告合共302269.4元。双方签订《调解协议》时已形成的《司法鉴定意见书》，是以《人体损伤致残程度分级》为依据确定伤残等级；而《调解协议》所列赔偿项目“一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金”属工伤赔偿项目，是以《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》为依据确定伤残等级。两者不一致。而且，本案核定被告应赔偿的损失额302269.4元，与《调解协议》约定被告承担的赔偿数额（实际已承担的数额为201864.61元），存在较大差异。依照《中华人民共和国合同法》第五十四条规定，原告认为该《调解协议》显失公平，理据充分，本院予以采纳并撤销该《调解协议》。因此，扣除被告已赔付（垫付）款项201864.61元，被告尚应赔偿原告100404.79元（按302269.4元-201864.61计）。原告于本案要求被告赔偿各项损失共451582.3元，超出本院核定范围的部分，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，本院不予支持。综上，本案判决如下：一、被告李石金应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿100404.79元予原告黄洪驹；二、驳回原告黄洪驹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1378.96元（原告已预交），由原告黄洪驹负担877.95元，被告李石金负担501.01元。被告李石金负担的份额应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。对原告黄洪驹已预交且应退还的受理费501.01元，在本判决发生法律效力后经原告书面申请,本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  梁敏红二〇一九年十月二十九日书记员  陈柔君