宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院民事判决书（2019）宁0106民初11140号原告：何建明，男，1971年11月28日出生，汉族，自由职业，住宁夏回族自治区银川市金凤区被告：宁夏幼儿师范高等专科学校第一附属幼儿园，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区法定代表人：马丽，该单位园长。委托诉讼代理人：王生福，男，1966年11月12日出生，回族，该单位职工，住宁夏回族自治区银川市兴庆区委托诉讼代理人：李善鹏，宁夏北民太德律师事务所律师。原告何建明与被告宁夏幼儿师范高等专科学校第一附属幼儿园（以下简称宁夏第一幼儿园）劳动争议一案，本院于2019年9月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何建明，被告宁夏第一幼儿园的委托诉讼代理人王生福、李善鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：1.判令被告因单方违法解除合同，向原告支付两倍经济赔偿金3569元×2=7138元；2.判令被告向原告支付一月工资的代通知金3569元；3.判令被告因自用工之日起，长达四月未与原告订立书面劳动合同，应按双倍工资标准，向原告支付差额工资19820元；4.判令被告补缴试用期三个月的原告社会保险；5.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：1、被告单方违法解除劳动合同。根据《劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金。银劳人仲裁字[2019]494-2号裁决书认定双方是经协商解除劳动合同，仲裁委仅依据被告出具的解除劳动合同证明书就认定双方协商一致，是罔顾事实、违背法律规定。在办结工作交接时，被告未向原告支付任何经济补偿或赔偿。事实上，原告是由于办理申领失业保险金需要，要求被告出具解除劳动合同证明书。在办理过程中，被告工作人员曾拿出一份双方协商解除劳动合同书面证明，让原告签字，原告明确拒绝。原告入职以来，工作一直尽职尽责，不存在法律规定的任何一种可以解除劳动合同的情形，而被告违反劳动合同约定，临时起意单方违法解除合同。被告解除劳动合同未事先将理由通知单位工会，该情形违反法律规定。2、被告解除合同，没有依法提前30天通知原告，且无补偿或赔偿。被告园长临时起意单方解除劳动合同，违反《劳动合同法》的规定。6月5日下午，原告接到口头通知，节后（端午节）不用来上班了。后原告与被告的法人代表协商补偿事宜，对方称本单位辞人从无补偿先例。因此，根本无协商一致解除合同的情形。3、被告未在用工30天内与原告订立书面劳动合同且试用期达三个月。原告于2018年6月10日左右入职，直到2018年9月28日才签订了为期一年的劳动合同，原告的试用期实际为三个月（超法定试用期两个月）。《劳动合同法》第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。4、被告系单方强行解除劳动合同。原告放假上班后，即2019年6月10日到办公室，发现办公桌、电脑已全部被移走，被告的办公室工作人员出面，我们办完了工作交接，应原告要求，被告开具了解除合同证明书。被告应按合同约定向原告支付6月份工资。即便其证明书被视为是双方协商一致的结果，也只是原告存在重大误解，绝非原告同意解除合同的本意。被告无视法律规定，单方违法解除合同，所以被告应承担违约责任。综上所述，银川市仲裁委罔顾事实，认定事实和裁决自相矛盾，违背法律规定。现原告诉至法院，请求判如所请。被告辩称，一、原告于2018年6月27日进入被告实习工作至2018年7月13日止，此期间因属于实习考核期，故双方未签订劳动合同。2018年7月14日至2018年8月31日被告正常放假，期间未安排任何人工作，在此期间无法实现对原告的实习考核，所以在2018年6月27日至2018年8月31日期间原告与被告之间并未形成事实劳动关系，被告无需给原告支付2018年7月14日至2018年8月31日放假期间工资报酬。2018年9月1日原告在被告处开始试用。2018年9月28日，双方签订了书面劳动合同，合同期限自2018年9月26日至2019年9月25日，约定了月工资。刚开始，原告能够兢兢业业用心工作，后原告工作不认真、不用心，无法按时完成被告交办的工作，总是从网上下载一些与本园情况完全不符的资料以充当自己完成的工作内容，经常违反本园规章制度，未经打招呼擅自离岗，上班时间睡觉，经过多次口头指正后，仍然屡教不改。原告于2019年6月4日下午5点未打招呼提前一小时擅自离岗，之后再未到被告处上过班，原告的行为已经严重违法了被告的规章制度和校园管理规定。端午节后上班第一天原告给被告的工作人员主动打电话说要求办理离职手续，双方约定2019年6月10日原告到被告处办理。二、针对原告的诉讼请求及事实与理由答辩如下：1.关于原告第一项诉讼请求。首先，是原告自身的原因自行离职，被告并未强迫、单方解除劳动合同，更不存在单方违法解除劳动合同的情形，2019年6月10日被告向原告出具解除劳动合同证明书，是双方协商一致的结果，并非是被告单方违法解除劳动合同。其次，根据《劳动合同法》第三十六条规定，“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”原告与被告是协商一致自愿解除劳动合同关系，而且是原告主动自愿提出要求解除的，所以被告不存在单方违法解除，被告依法不必向原告支付解除或者终止劳动合同的赔偿金，原告该项诉讼请求于法无据，应当予以驳回。2.关于第二项诉讼请求。结合本案来看，原告的情况不符合《劳动合同法》的相关规定，且被告是与原告协商一致的前提下解除的劳动合同，被告不必提前三十日以书面形式通知原告本人，更不必支付额外一个月工资，所以原告该项诉讼请求于法无据，应当予以驳回。3.关于第三项诉讼请求。本案属于劳动争议仲裁程序前置案件，对于本项诉讼请求原告在仲裁审理阶段并未提出，在此提出不符合法律规定的程序。被告认为，银劳人仲裁（终）字[2019]494-2号裁决书作出的仲裁终局裁决错误，2018年7月14日至2018年8月26日期间幼儿园在休假，加之原告刚开始实习适应工作，所以不应当裁决支付该期间的工资，被告为了息事宁人，在裁决书作出后于2019年9月9日被告向原告支付了5058.62元工资，鉴于原告已经向贵院起诉，那么裁决书不生效不具有法律效力，原告应当退还被告给其支付的5058.62元工资。4.关于第四项诉讼请求。根据《社会保险征缴暂行条例》等行政法规赋予了劳动行政部门对用人单位为劳动者办理社会保险的专属管理权、监察权和处罚权，用人单位、劳动者就社会保险发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议，应由社保管理部门解决处理，不属于人民法院的受案范围。但是银劳人仲裁（终）字[2019]494-2号裁决书裁决被告给原告补缴2018年7月至2018年9月期间的养老、医疗保险费，在裁决书作出后于2019年9月29日被告向原告支付了2403.6元的保险费用，鉴于原告已经向贵院起诉，那么裁决书不生效不具有法律效力，原告应当退还被告给其支付的保险费用。综上所述，被告请求贵院判决驳回原告的全部诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月27日，原告进入被告处工作，双方未签订劳动合同。2018年7月14日至2018年9月1日，被告单位放假。2018年9月1日，原告上班。2018年9月28日，双方签订劳动合同，合同期限自2018年9月26日至2019年9月25日，月工资为3260元。被告向原告支付了2018年6月27日至7月13日、2018年9月至2019年6月期间的工资。被告自2018年10月起为原告缴纳各项社会保险至2019年5月。2019年6月4日原告离开被告处。2019年6月10日，被告向原告出具解除劳动合同证明书，载明：“本单位与何建明同志签订的劳动合同由于辞退原因，自2019年6月10日解除。其档案及社会保险转移手续于2019年6月25日前办理。经济补偿已按照下列第2项支付：实发经济补偿金3569.32元。”原告在落款处签名，被告盖章。2019年7月17日，原告作为申请人，以被告为被申请人，向银川市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁请求：1、裁决被申请人向申请人支付两倍经济赔偿金7138元；2、裁决被申请人向申请人支付一月工资的代通知金3569元；3、裁决被申请人支付超期试用两个月工资6520元和超过法定试用期且已履行的赔偿金6520元；4、裁决被申请人补缴试用期三个月的社会保险；5、裁决被申请人按比例为申请人缴纳2019年6月的社会保险。2019年8月29日，该仲裁委员会作出银劳人仲裁（终）字[2019]494-2号仲裁裁决（终局），裁决：一、被申请人于本裁决书生效之日起十日内支付申请人2018年7月14日至2018年8月31日期间的工资5058.62元。二、被申请人于本裁决书生效之日起三十日内为申请人补缴2018年7月至2018年9月期间的养老、医疗保险费用，补缴费用由双方按照法定比例承担，具体缴费金额以社保经办机构核算为准，申请人承担部分于本裁决书生效之日起十日内交至被申请人处，滞纳金责任由被申请人承担。原告不服该仲裁裁决，诉至法院。另查明：1.2019年6月被告已向原告支付经济补偿金及2019年6月工资共计3569.32元。2.2019年9月9日，被告已按照裁决书向原告支付2018年7月14日至2018年8月31日期间的工资5058.62元；并支付2018年7月至9月单位补交的养老保险及医疗保险费用共计2403.6元。本院认为，1.关于被告是否存在违法解除，是否应向原告支付两倍的经济赔偿金。被告提交的解除劳动合同证明书，原告予以认可，该证据可以证实双方协商一致解除劳动关系，并对经济补偿达成一致意见，且被告已按照约定向原告支付了经济补偿金，按照法律规定，被告不应向原告支付经济补偿金，故原告要求被告支付违法解除劳动合同经济补偿金的诉求，本院不予支持。2.关于被告是否向原告支付一个月工资的代通知金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。原告的情形不符合上述规定，被告不应向原告支付代通知金。3.关于被告是否向原告支付未签订劳动合同两倍工资。因原告的该项诉求未经过仲裁前置程序，本院不予处理。4.根据《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，征缴社会保险费是社会保险行政部门的职责，社会保险行政部门与缴费义务主体之间是管理与被管理的行政法律关系，原告要求被告补交社会保险的诉求，不属于人民法院民事案件受案范围，本院不予处理。5.银劳人仲裁（终）字[2019]494-2号仲裁裁决（终局）系终局裁决，被告并未起诉，且已实际履行，故对被告辩解原告应退还其已支付的工资及相应保险费用的意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条第（二）项，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告何建明的诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由原告何建明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 马桂香 二○一九年十一月二十五日书记员 马旭元附：本案适用的相关法律、司法解释条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。《中华人民共和国社会保险法》第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。