济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初4621号原告：樊某，男,1972年5月20日出生，汉族，无业，济南市历下区某某某被告：济南市历下区动物疫病预防与控制中心（原济南市历下区动物卫生监督所），住所地济南市，统一社会信用代码12370102F510759683。法定代表人：刘某某，所长。委托诉讼代理人：王立跃，山东元邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭文科，山东元邦律师事务所律师。原告樊某与被告济南市历下区动物疫病预防与控制中心（以下简称历下动物疫病防控中心）劳动争议一案，本院于2019年4月30日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月5日公开开庭进行了审理。原告樊某、被告历下动物疫病防控中心委托诉讼代理人王立跃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。樊某向本院提出诉讼请求：1.判令历下动物疫病防控中心立即向樊某支付违法解除合同赔偿金73400元;2.判令历下动物疫病防控中心向樊某支付平时加班工资143508.62元;3.判令历下动物疫病防控中心向樊某支付双休日加班工资222344.82元;4.判令历下动物疫病防控中心向樊某支付未休年休假加班工资19954.02元;5.判令历下动物疫病防控中心向樊某支付法定节假日加班工资14965.51元;6.本案诉讼费由历下动物疫病防控中心承担。事实与理由：1992年12月，樊某到历下动物疫病防控中心处上班，工作岗位为防疫、检疫员，由于工作性质特殊休息时间为春节7天，双休日照常上班。2014年12月30日樊某与历下动物疫病防控中心签订劳动合同。1992年12月至今，樊某工作认真负责、尽忠职守。2019年2月19日历下动物疫病防控中心违法辞退了樊某，导致樊某失业在家。历下动物疫病防控中心的行为违反了《劳动合同法》及其相关规定，严重侵害了樊某的相关权利。据此，为了维护合法权益，樊某向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁委员会对本案证据认定存在随意性、片面性，导致事实认定不清、适用法律错误。关于经济补偿金问题，仲裁委应当适用而未适用举证责任倒置原则，属于适用法律错误，且对樊某提供的历下动物疫病防控中心违法解除劳动关系的录音只字不提，存在有意偏袒行为，显失公正。根据《证据规则》及《最高院审理劳动争议案件解释一》第十三条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任，由其承担不利后果。综上，请求贵院依法查清事实，支持樊某的诉请。历下动物疫病防控中心辩称，一、历下动物疫病防控中心不存在违法解除劳动合同的情形。2016年5月17日，济南市历下区人民政府办公室下发《济南市历下区人民政府办公室关于政府向社会力量购买服务的实施意见》，实施意见要求自下发之日起，经费由财政承担的各级行政机关和承担行政管理职能的事业单位在妥善处理与原有公共服务供给关系的前提下，统一向社会第三方机构购买服务。历下动物疫病防控中心作为历下区政府下辖的事业单位需严格执行《实施意见》要求，故历下动物疫病防控中心与樊某订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，无法继续履行劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款之规定，历下动物疫病防控中心在与樊某协商解除劳动合同未果的情况下，提前三十日向樊某送达了《解除劳动关系通知书》并于2019年2月19日与其解除了劳动关系。同时，历下动物疫病防控中心亦向樊某支付了经济补偿，但其拒绝领取。综上所述，历下动物疫病防控中心解除劳动合同的行为符合法律规定，不存在违法解除劳动合同的情形。二、历下动物疫病防控中心不应向樊某支付加班费用。根据双方劳动合同第五条约定:“乙方的工作时间和休息休假安排参照事业单位的相关规定”，同时，根据人事部关于印发《国家机关、事业单位贯彻的实施办法》的通知第五条规定:“因工作需要，不能执行国家统一的工作和休息时间的部门和单位，可根据实际情况采取轮班制的办法”。历下动物疫病防控中心作为动物卫生监督部门，主要负责辖区内的动物卫生监督工作，工作性质决定了历下动物疫病防控中心无法执行国家统一的工作和休息时间。因此，历下动物疫病防控中心在保证樊某正常休息时间的前提下在单位内部施行调休、轮班制度，2007年至2012年9月的实际工作时间为早7点至午11点。根据相关法律法规规定，历下动物疫病防控中心不应支付樊某的加班费。三、历下动物疫病防控中心不应向樊某支付带薪年休假工资。历下动物疫病防控中心已经通过调休方式保证了樊某的休假时间。另根据相关法律规定，樊某请求历下动物疫病防控中心支付带薪年休假工资的仲裁请求已超过了法律规定的仲裁时效。因此，历下动物疫病防控中心不应支付樊某带薪年休假工资。樊某为证明自己的主张，向本院提供以下证据：证据1.工作证，2000年的培训资格证，收费员、物价员培训合格证，动物检疫员证，执业兽医师证，物价培训合格证。证明自1992年12月就到历下动物疫病防控中心工作。证据2.刘洪涛、韩立秋的证人证言。证明从早上6点开始上班一直到下午5点，一年365天只有春节6天假，其余时间全在上班，证明樊某是1992年12月入职。历下动物疫病防控中心为证明自己的主张，向本院提供以下证据：证据1.《济南市历下区人民政府办公室关于政府向社会力量购买服务的实施意见》(历下政办发[2016]11号)，证明依据实施意见要求，历下动物疫病防控中心与樊某订立劳动合同时所依据的客观情况发生了重大变化，导致双方无法继续履行劳动合同。证据2.《解除劳动关系通知书》、终止(解除)劳动合同证明书，证明历下动物疫病防控中心在与樊某无法就变更、解除劳动合同协商一致的情况下，于2019年2月19日与樊某解除了劳动合同。证据3.《劳动合同》，证明樊某的工作休息休假时间应按照事业单位的相关管理制度执行。同时，历下动物疫病防控中心可依据职能范围调整樊某的工作休息休假时间。证据4.《历下区动物卫生监督所考勤管理制度》，证明樊某每天工作时间为半天，其他时间调休。证据5.《姚家镇非在编人员解除劳动关系经济补偿标准》，证明樊某于2007年前与历下动物疫病防控中心不存在劳动关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：樊某于2007年5月到历下动物疫病防控中心工作，从事防疫、检疫工作。月工资为3200元。2014年12月30日，历下动物疫病防控中心（甲方）与樊某（乙方）签订劳动合同一份，双方订立无固定期限劳动合同。合同第五条约定，乙方的工作时间和休息休假安排参照事业单位的相关规定，如甲方的规章制度另有更严格的规定，按照规章制度进行工作时间和休息休假的安排；其他事项中约定，工资参照2014年社会保险月缴费基数定为2324元，今后工资数额按照每年济南市公布的社会保险月缴费基数的下限增浮而增长，每年第十三个月月工资、取暖费，甲方参照事业单位发放该类补贴的最低限向乙方支付，如政府对上述2项费用数额进行调整或项目进行删减，按政府删减后的金额发放。上述劳动合同附件一中约定，乙方有下列情况之一的，甲方可以随时单方解除本合同：……因甲方调整、撤销或缩减人员的。历下动物疫病防控中心制定的考勤管理制度规定，动物检疫员工作时间为早7点至午11点，下午休息。2019年1月20日，历下动物疫病防控中心向樊某出具解除劳动合同通知书，载明“因济南市历下区人民政府下发文件《济南市历下区人民政府办公室关于政府向社会力量购买服务的实施意见》，现政府单位不允许存在临时性岗位，我单位需要以购买人力资源服务的模式提供第三方派遣进行用工，否则将无法再从财政部门申领您的岗位资金，致使劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，劳动合同无法履行。2019年1月，经我单位与您协商，未能就变更劳动合同内容达成协议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）款规定，现我单位提前三十日以书面形式通知您本人，截止至2019年2月19日，我单位将与你解除劳动合同”。2019年2月19日，历下动物疫病防控中心向樊某出具终止（解除）劳动合同证明书，与樊某解除劳动合同。另查明，济南市历下区姚家镇人民政府于2007年4月25日出具《姚家镇非在编人员解除劳动关系经济补偿标准》，载明向樊某支付2007年4月之前的经济补偿金13488.4元。樊某到镇时间1998年1月。再查明，济南市历下区人民政府办公室于2016年5月17日作出的《济南市历下区人民政府办公室关于政府向社会力量购买服务的实施意见》（历下政办发[2016]11号），就政府向社会购买服务的意义、基本原则、工作目标、工作机制等提出意见，该意见载明自印发之日起施行，有效期5年。该实施意见的附件《济南市历下区政府向社会力量购买服务指导目录》中“D技术服务事项”部分记载“D07检验/检疫/检测类”。2019年2月25日，樊某以历下动物疫病防控中心被申请人，向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.历下动物疫病防控中心向其支付赔偿金224000元；2.历下动物疫病防控中心向其支付1992年12月至2019年2月加班费1071616元；3.历下动物疫病防控中心向其支付1992年至2019年2月节假日加班费61824元；4.历下动物疫病防控中心向其支付1992年12月至2019年2月年休假工资99360元；5.历下动物疫病防控中心向其支付1992年12月至2019年2月高温补贴15680元。该委经审查后，作出济历下劳人仲案[2019]203号裁决书，裁决：驳回樊某的所有仲裁请求。樊某不服该裁决，于法定时限内诉至本院。本院认为，樊某主张1992年与历下动物疫病防控中心建立劳动关系，但提供的证据不足以证实其于1992年入职历下动物疫病防控中心，对樊某的该项主张，本院难以支持。根据济南市历下区姚家镇人民政府于2007年4月25日出具《姚家镇非在编人员解除劳动关系经济补偿标准》以及历下动物疫病防控中心的庭审陈述，本院确认樊某与历下动物疫病防控中心于2007年5月建立劳动关系，在此之前双方不存在劳动关系。历下动物疫病防控中心根据《济南市历下区人民政府办公室关于政府向社会力量购买服务的实施意见》（历下政办发[2016]11号）的要求，以订立合同时所依据的客观情况发生重大变化为由，于2019年2月19日与樊某解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款的规定，不属于违法解除劳动关系，故樊某关于请求历下动物疫病防控中心支付违法解除劳动关系经济赔偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于平时加班费、双休日加班费、法定节假日加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。本案中，樊某提供的证人刘洪涛、韩立秋与樊某原系同事关系，二人就经济赔偿金、加班费等亦向本院对历下动物疫病防控中心提起诉讼，与本案具有利害关系。樊某仅提供刘洪涛、韩立秋二人的证人证言不能充分证明其在历下动物疫病防控中心工作期间存在加班事实，对其该项诉讼请求，证据不足，本院不予支持。关于未休假带薪年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。樊某于1998年1月入职济南市历下区姚家镇政府，2007年5月入职历下动物疫病防控中心，2019年2月与历下动物疫病防控中心解除劳动关系。2007年5月起至2019年2月期间，其应当享受的年休假天数分别为：2007年3天、2008年至2018年每年10天、2019年1天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”由于年休假工资属于工资范畴，樊某要求历下动物疫病防控中心支付工作期间未休年休假工资未超过仲裁时效，应予支持。历下动物疫病防控中心未能提供证据证实樊某已按规定享受带薪年休假待遇，应向其额外支付200%工资。鉴于历下动物疫病防控中心提交的证据无法证明樊某自2007年至2019年的月工资情况，对樊某主张其月平均工资为3200元，本院予以采信。历下动物疫病防控中心应向樊某支付未休年休假工资为3200元÷21.75天×114天×200%=33545.64元。樊某请求未休年休假工资19954.02元，不高于本院认定的数额，故对该项诉讼请求本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告济南市历下区动物疫病预防与控制中心于本判决生效之日起10日内支付原告樊某未休年休假工资19954.02元；二、驳回原告樊某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告济南市历下区动物疫病预防与控制中心负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长 闫 勇人民陪审员 梁 娟人民陪审员 李健芳二〇一九年十一月一日书 记 员 邓小磊