海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2019）琼0108民初6634号     原告（反诉被告）：土某，住所地：海南省海口市，统一社会信用代码：91460100MA5RHREF92。   法定代表人：彭某，该公司经理。   委托诉讼代理人：盖某，内蒙古秤元律师事务所律师。   被告（反诉原告）：刘某，女，1996年5月27日出生，汉族，住海口市，公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：庹某，海南昌宇律师事务所律师。   委托诉讼代理人：朱某，海南昌宇律师事务所实习律师。   原告（反诉被告）土某（以下简称土流置地公司）与被告（反诉原告）刘某合同纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月19日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）土流置地公司的委托诉讼代理人盖某，被告（反诉原告）刘某的委托诉讼代理人庹某、朱某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告（反诉被告）土流置地公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告继续履行《合作协议书》；2、请求法院依法判令被告支付第二年合作费用100000元及逾期按照同期人民银行贷款利率的4倍计息暂截止到付清之日止；3、请求法院依法判令被告承担违反保密条款的违约金672000元（350000×5‰×384）；4、请求法院判令被告赔偿由此给原告造成的损失5000000元；5、请求法院依法判令被告承担本案的全部诉讼费用；共计：5781521元。庭审中原告申请变更赔偿损失为2000000元。事实与理由：2017年11月9日原告和被告签订了《土流（海南）置地咨询有限合作协议书》，合同中约定：3.2条“甲方同授权乙方在海南省海口市经营土流网品牌土地服务”3.4条“甲方按照本协议约定的合作期限为乙方开通后台管理系统，乙方开展业务过程中的成交明细按照甲方的要求走甲方的系统流程”；甲乙方合作期限为3年，第一年乙方缴纳甲方5万元的品牌保证金，10万元的合作费用，乙方须于2018年10月22日前向甲方缴纳第二年的合作费用10万元，乙方须于2019年10月22日前向甲方缴纳第三年的合作费用10万元；乙方不得提前终止合同，否则甲方有权不予退还乙方交纳的品牌保证金和合作费。现被告违反合同约定没有如约履行向原告缴纳2018年的合作费，且被告违反合同约定的保密条款，未经原告同意，以不正当手段获取原告的商业秘密，且披露、使用或允许他人使用以前项手段获取的被告的商业秘密，根据《合同法》第107条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第43条“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”因此，被告的违约行为严重侵犯了原告的合法权益，现原告为维护自己的合法权益，特请贵院依法支持原告的诉讼请求为盼。   被告（反诉原告）刘某辩称，一、被告与原告所签订的《合作协议书》已于2018年10月21日第一期合作期届满之日解除，故不存在第二期合作费用，也不存在逾期利息。因原告自签订《合作协议书》之日起并未按照合同约定向被告提供相应的服务，并且被告也面临经营困难的问题，遂被告于2018年9月25日，通过书面的方式在第一期合作期限届满之前就已经向原告主张解除合同，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款、第九十六条的规定，该《合作协议书》已于2018年10月21日之前已经解除。二、原告实际授权使用土流网品牌土地服务的对象是海南农之梦信息科技有限公司，故被告并未泄露商业秘密。从被告与原告签订的《合作协议书》第一期合作期限及原告发给海南农之梦信息科技有限公司《土流网授权书》的有效期限可知，原告实际授权使用土流网品牌土地服务的对象是海南农之梦信息科技有限公司，被告仅是作为公司的设立人，为设立法人从事的民事活动，其法律后果因由法人承受，故被告并未泄露任何商业秘密。三、根据原告所提交的证据，其并没有对200万元的损失进行具体的举证，也没有对被告所采用的不正当的手法、方式进行举证，应当承担举证不能的法律后果。   被告（反诉原告）刘某向本院提出反诉请求：1、确认原告与被告签订的《合作协议书》于2018年10月21日解除；2、判令被告向原告返还品牌保证金50000元；3、本案全部诉讼费用由反诉被告承担。事实和理由：2017年10月22日，原告刘某拟设立海南农之梦信息科技有限公司主要从事土地交易服务，原告为设立公司遂于被告协议合作事宜，并以设立人的身份为公司与被告土流置地公司签订《合作协议书》，约定原告通过支付合作费用的形式享受被告提供的【土流网】品牌综合服务，合作期限为三期，每期一年共三年，第一期合作时间自2017年10月22日起至2018年10月21日止，第一期合作费用为100000元，品牌保证金为50000元，其中品牌保证金在合同期满或合同终止时，甲方一次性无息退还。2018年9月25日，因原告公司经营困难，遂在第一期合作期满前向被告发出《退款申请书》，要求解除《合作协议书》并返还50000元的保证金。原告认为，作为公司的设立人，为设立人从事的民事活动，其法律后果因法人承受，现因公司经营困难，在第一期合作期限届满前，公司明确表示解除《合作协议》，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款、第九十六条、第九十七条之规定，原告公司与被告之间的合同应当于第一合作届满后（即2018年10月21日）予以解除，并且被告应当向原告返还50000元的品牌保证金。综上，为维护原告的合法权益，依据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特向贵院提起反诉，请求法院判如所请。   原告（反诉被告）土流置地公司对反诉答辩称，一、合同并未解除，解除的理由并不符合法定或约定的情形。二、对方要求返还品牌保证金和涉案合同约定不符，4.3条合同约定如被告解除合同或者不退还保证金，不应予支持。三、对方谈到刘某为设立公司的目的是牵强的理由，不符合公司法设立公司的发起人行为，而是刘某个人为自己的盈利、收益而为的行为。四、被告提出的经营困难是其个人原因，与涉案合同的履行和诚信履约没有任何关联性，不应得到支持。所以被告提出反诉的所有请求不应得到支持。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：   2017年11月9日，土流公司（甲方）和刘某（乙方）签订了《土流（海南）置地咨询有限合作协议书》，合同中约定甲方授权乙方使用【土流网】土地流转服务品牌，为乙方提供土地投资、中介服务、土地评估、交易过户处理、土地金融、广告发布代理、土地项目推介与开发、发展下级合作方、土地招商、土地法律服务等综合服务支持。甲方同意授权乙方在海南省海口市经营【土流网】品牌土地服务。合作期限三年，从2017年10月22日至2020年10月21日，合同答订后，乙方需向甲方交纳品牌保证金50000元，合作费300000元，费用采取分期付款的方式交纳：第一期：乙方须于合同签订之日交品牌保证金20000元及第一年的合作费20000元；两个月后即2017年12月22日交纳品牌保证金余款30000元及第一年的合作费用30000元；乙方业务成单后5个工作日内交第一年剩余合作费用50000元。第二期：乙方须于2018年10月22日前向甲方交纳第二年的合作费用100000元整。第三期：乙方须于2019年10月22日前向甲方交纳第三年的合作费用100000元。品牌保证金在合同期满或合同终止时，甲方一次性无息退还给乙方，乙方不得提前终止合同，否则甲方有权不予退还乙方交纳的品牌保证金和合作费。合同第六条保密条款约定，乙方应对其自甲方获取或知需的任何与甲方或甲方产品或服务有关的可被合理认为具有保密性的信息，包括但不限于技术信息、客户信息、经营方法、交易网络销售数据。定价力案等非公开的信息，予以严格保密。非经甲方书面同意，乙方不得为非履行本协议之目的直接或同接地使用保密信息或向任何第三方透露或允许任何第三方使用保密信息、此保密义务在本协议终止后继续有效……。第七条违约责任约定，乙方若违反保密条款，应赔偿甲方由于乙方的泄密行为而遭受的损失（包括直接损失和间接损失）。自违反日起，按乙方交纳合作费用5%每日的标准向甲方支付违约金……。第九条其他事项中约定，本合同自各方授权代表签章或加盖单位公章，并在乙方支付合作费和品牌保证金后生效、除本合同另有约定外，任何一方不得擅自变更或解除本合同……。双方还约定了其他事项。   合同签订后，刘某依约向土流公司支付品牌保证金50000元以及第一期合作费100000元，土流公司向刘某出具收据。履约过程中，土流公司依约为刘某开通后台管理系统，双方依据《合作协议书》将成交订单的佣金进行分配。   2018年9月25日，刘某向土流公司发出《退款申请书》，载明：1、因市场开展困难，经营状况不佳；2、海口土流网平台电话自签订协议起一直未更改为我司电话，特向贵司于2018年10月22日前申请退回保证金并且终止合同，退款保证金金额共计人民币50000元。并请求土流公司于2018年10月22日前申请退回保证金50000元并且终止合同。本人承诺及确认，自本退款申请书签署之日起，我方与贵司签订的《土流（海南）置地咨询合作协议》解除，双方就上述服务协议及相关服务再无任何争议。贵司将前述退款转入上述指定账户的银行转账凭证，即为贵司完成退款责任的证据，我方予以确认，责任完全由我方承担。   第二期合作费付款期限届满后，刘某未支付第二年的合作费用，土流公司停用了为刘某开通后台管理系统分配的两个业务账号，土流公司认为刘某发出的《退款申请书》不具有法定或约定解除的理由，双方《合作协议书》尚未解除，且认为刘某在合作期限内违反合同约定的保密条款侵犯了原告公司的合法权益，诉至本院。   2019年5月17日，原告向本院申请诉讼财产保全，本院作出（2019）琼0108民初6634号民事裁定书，依法冻结被告刘某在平安银行深圳总行人民币35万元（账号：×××）。原告为此产生财产保全费2270元。   本院所确认的以上事实，有《合作协议书》、《退款申请书》、《收据》以及双方当事人的陈述笔录等在案佐证。这些证据材料已经庭审质证和本院的审查，可以采信。   本院认为，综合本诉、反诉双方的诉讼请求和答辩意见，以及双方提供的证据，本案争议的焦点为：《合作协议》是否已解除亦或继续履行的问题、违约主体及责任承担形式的问题。   一、土流公司与刘某签订的《合作协议》系双方当事人真实意思表示，未违反国家法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方均应当按照合作协议约定和法律规定行使权利并履行义务。   合作协议约定了合作期限，在合同期限届满前，刘某主张案涉协议已于2018年10月21日解除，因其主张没有事实和法律依据，本院不予采信。对土流公司提出的继续履行合同的请求，因合同履行过程中，刘某以行为表示拒绝继续履行合作协议，且已自行新建土地流转交易中介平台，双方已无合作基础，该义务性质又不宜强制履行，《合作协议书》的目的已实际无法实现，对土流公司要求刘某继续履行协议的主张，本院不予支持。因此，双方签订的《合作协议书》应予以解除，本院确定涉案《合作协议书》的解除时间为本判决生效之日。   二、《合作协议书》解除后，尚未履行的，终止履行。土流公司以合同未解除作为前提，提出由刘某履行支付第二期合作费及利息合同义务的主张，因合同的解除而丧失合同及法律依据，故本院不予支持。刘某不继续履行合同义务导致合同解除，应承担违约责任。针对刘某已向原告支付5万元保证金，双方已在合同中约定“乙方不得提前终止合同，否则甲方有权不予退还乙方缴纳的品牌保证金和合作费”，因此该5万元保证金应归土流公司所有，不予退还。刘某要求退还该5万元保证金的反诉请求，本院不予支持。   三、关于土流公司主张刘某违反保密条款约定的违约金以及损失赔偿的问题。根据双方签订的合作协议书的约定，如果刘某违反合同保密条款，应赔偿因泄密行为造成的损失及支付违约金，但土流公司要求刘某承担相应责任，应对刘某违反合同约定的保密义务承担举证责任。本案中，原告未明确指出保密信息的具体内容，其提供的证据不足以证明刘某存在违反合同约定的保密条款，将知悉的商业秘密泄露或不正当使用，并且给土流公司造成经济损失的情况，故土流公司应承担不利的法律后果，对土流公司的主张，因缺乏事实和法律依据，本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：   一、原告（反诉被告）土某与被告（反诉原告）刘某2017年11月9日签订的《合作协议书》于本判决生效之日起解除；   二、被告（反诉原告）刘某交纳的保证金5万元归原告土某所有，不予退还；   三、驳回原告（反诉被告）土某的其他诉讼请求;   四、驳回被告（反诉原告）刘某的反诉请求。   本案本诉案件受理费29052.17元（原告已预付52270.65元，予以退还23218.48元）、保全费2270元，合计31322.17元，由原告（反诉被告）土某负担31051.29元，由被告（反诉原告）刘某负担270.88元；本案反诉案件受理费525元，由被告（反诉原告）刘某负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 赵庆春   人民陪审员 梁 健   人民陪审员 唐旭升     二〇一九年十一月一日   书记员 陈桃艳   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   第一百一十条当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：   （一）法律上或者事实上不能履行；   （二）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；   （三）债权人在合理期限内未要求履行。   《最高人民法院关于适用的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：   （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；   （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。