广东省珠海市斗门区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0403刑初564号公诉机关珠海市斗门区人民检察院。被告人陈平龙，男，1978年1月25日出生，汉族，小学文化，户籍地湖南省衡阳耒阳市，因犯盗窃罪于2002年8月28日被浙江省金华市婺城区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2002年11月27日刑满释放。因向他人提供具有赌博功能的游戏机并销售游戏币于2016年6月26日被珠海市公安局斗门分局行政拘留五日。因本案于2019年3月27日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕，现羁押于珠海市。辩护人常会珍，湖南人和（珠海）律师事务所律师，系珠海市斗门区法律援助处指派。被告人梁栋源（曾用名梁栋元），男，1981年5月15日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省珠海市斗门区，因赌博于2017年7月22日被珠海市公安局斗门分局罚款五百元。因犯开设赌场罪于2018年1月18日被珠海市斗门区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，2018年3月20日刑满释放。因本案于2019年1月23日被羁押，同日被刑事拘留，次日被取保候审，同年11月19日被逮捕。被告人李红军，女，1977年11月13日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省益阳市赫山区，因赌博于2017年3月30日被珠海市公安局斗门分局罚款五百元。因本案于2019年2月20日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕，现羁押于珠海市。辩护人郭文静，广东泾亮律师事务所律师，系珠海市斗门区法律援助处指派。被告人陈四平，男，1983年6月4日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省衡阳市耒阳市，因本案于2019年1月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕，现羁押于珠海市。辩护人孟阳，湖南人和（珠海）律师事务所律师，系珠海市斗门区法律援助处指派。被告人罗永成，男，1979年6月20日出生，汉族，小学文化，户籍地贵州省毕节市金沙县，因犯抢劫罪于1999年11月4日年被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五千元，2009年11月刑满释放。因本案于2019年1月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕，现羁押于珠海市。被告人邬丰，男，1978年3月10日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省茂名市高州市，因本案于2019年2月22日被取保候审。被告人覃华坤，男，1985年6月17日出生，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区贵港市平南县，因本案于2019年1月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月1日被逮捕，现羁押于珠海市。辩护人梁小燕，广东莱特律师事务所律师，系珠海市斗门区法律援助处指派。珠海市斗门区人民检察院以珠斗检公诉科刑诉[2019]383号起诉书指控被告人陈平龙、梁栋源、李红军、陈四平、罗永成、邬丰、覃华坤犯开设赌场罪，本院于2019年8月12日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。珠海市斗门区人民检察院指派检察员罗金璞出庭支持公诉，被告人陈平龙及其辩护人常会珍、被告人梁栋源、被告人李红军及其辩护人郭文静、被告人陈四平及其辩护人孟阳、被告人罗永成、被告人邬丰、被告人覃华坤及其辩护人梁小燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：2018年12月下旬至2019年1月23日，被告人陈平龙伙同被告人梁栋源、李红军、陈四平、罗永成、邬丰，先后在珠海市斗门区井岸镇西埔村陈平龙经营的麻将馆、斗门区西埔领域801房卓某（另案处理）的住处、斗门区井岸镇西埔村沙仔一巷22号306房被告人覃华坤的住处开设赌场，以赌“三公”的方式聚众赌博，按赌资5%左右抽头渔利。被告人陈平龙负责发牌、“抽水”，并提供赌具、场所；被告人梁栋源负责发牌、“抽水”、分“水钱”；被告人李红军、陈四平、罗永成、邬丰负责以参赌的方式吸引他人赌博，或者介绍他人前来参赌；被告人覃华坤负责提供场所开设赌场。具体犯罪事实如下：1.2018年12月下旬至2019年1月17日，被告人陈平龙、梁栋源、李红军、陈四平、罗永成、邬丰多次在被告人陈平龙经营的斗门区井岸镇西埔村麻将馆内开设赌场，以上述方式聚众赌博并抽头渔利。扣除相关费用后，上述六名被告人将抽到的“水钱”平分。2.2019年1月18日零时至2时许，被告人陈平龙、梁栋源、李红军、陈四平、罗永成、邬丰在斗门区开设赌场，以上述方式聚众赌博，抽头渔利共4000多元人民币。上述六名被告每人从中获利600余元人民币。3.2019年1月19日至1月23日3时许，被告人陈平龙、梁栋源伙同他人在斗门区井岸镇西埔村沙仔一巷22号306房被告人覃华坤的住处开设赌场，以上述方式聚众赌博，抽头渔利。其中，2019年1月19日，赌场抽头渔利共28000余元人民币。被告人李红军从中获利5200元人民币；被告人陈平龙、梁栋源、陈四平、罗永成、邬丰每人从中获利4000元人民币，被告人覃华坤提供场地获利300元人民币。2019年1月20日，赌场抽头渔利共4000余元人民币。在场股东被告人陈平龙、梁栋源、陈四平、罗永成、邬丰每人从中获利700元人民币，被告人覃华坤提供场地获利200元人民币。2019年1月21日，被告人陈平龙、梁栋源、陈四平、罗永成纠集他人在上述地址开设赌场（“抽水”情况不详），被告人覃华坤提供场地共获利200元人民币。2019年1月22日，被告人邬丰向公安机关投案，并如实供述了其本人及其他被告人基本的犯罪事实。2019年1月23日1时40分许，被告人陈平龙、梁栋源、陈四平、罗永成等人在上述地址开设赌场时，公安机关根据邬丰的举报，当场抓获被告人梁栋源、陈四平、罗永成及其他参赌人员共计11人，缴获了赌具扑克牌一副、桌子一张、赌资一批（均已经被收缴），被告人陈平龙逃离现场。2019年2月20日公安民警在珠海市斗门区井岸镇西埔村将被告人李红军抓获，2019年3月27日，在云南省富宁县将被告人陈平龙抓获。上述事实，被告人在开庭审理过程中对基本事实均无异议，且有搜查证，搜查笔录，证据保全清单，证据保全决定书，保全物品照片，收缴物品清单，接受证据清单（微信截图、赌博现场视频），受案登记表，立案决定书，上网追逃人员登记表，上网追逃人员撤销/删除表，证人马某、周某1、周某2、丁某、杜某、赖某、姚某、杨某的证言及辨认笔录，被告人陈平龙的供述、辨认笔录及对赌博现场的辨认，被告人梁栋源、李红军、陈四平、罗永成、邬丰、覃华坤的供述及辨认笔录，现场检测报告书，现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片，查获经过，到案经过，抓获经过，户籍信息，刑事判决书，行政处罚决定书，刑事判决书，罪犯档案资料，补充材料，办案说明等证据证实，足以认定。被告人陈平龙当庭辩称：其对起诉书所指控的犯罪事实和罪名没异议，但对认定其与他人结伙开设赌场有异议，其他几名被告人均是在其处打麻将，打完麻将后再一起赌博的。被告人李红军辩称：其对起诉书所指控的犯罪事实和罪名没异议，但其没有参与2019年1月18日的开设赌场行为，其当天的确有到场，一开始也是想参与的，但后来退出了，只是没有与其他人说，也没有分过钱。被告人陈四平当庭辩称：其对起诉书所指控的犯罪罪名没异议，但对部分事实有异议，其没有以参与赌博的方式吸引他人赌博，也没介绍人来赌博，只是去年因工伤获赔了几万元，陈平龙便让其去赌博，其本不想去，但陈平龙称可以向其分红，并称要不让其带人过来赌博，要不让其自己赌博。被告人陈平龙的辩护人辩称：1.对于起诉书中指控的第一宗犯罪事实的地点为沙仔二巷11号一楼有异议，陈平龙指认开设赌场的地址为沙仔二巷25号一楼，因此从疑罪从无的原则出发，不应当认定该宗犯罪事实；2.对公诉机关所称的陈平龙开设赌场抽水犯罪数额累计达三万元以上，属于情节严重，不予以认可；3.陈平龙具有坦白情节，自愿认罪。被告人李红军的辩护人辩称：1.李红军是从犯，并未起核心作用；2.被告人李红军参与次数很少，只是参与了306房和801房两次犯罪活动，且其分红也少，主观恶性小。801房几个被告人均说不清楚是何人提供，李红军也说不是其提供的，因此，李红军不是房东，并没起关键性的作用，只是参与赌博，也只介绍过一个赌客参赌，其在不在赌场不影响赌场的经营，应当对其从轻处罚；3.李红军无犯罪前科，有改过自新的意愿。被告人陈四平的辩护人辩称：1.陈四平不属于“情节严重”，应当在三年以下有期徒刑幅度内量刑；2.陈四平起辅助作用，是从犯；3.陈四平归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；4.陈四平主观恶性小，没前科，属于初犯。被告人覃华坤的辩护人辩称：1.覃华坤不属于情节严重，应当按照其获利的700元进行量刑；2.覃华坤是初犯、偶犯；3.覃华坤自愿认罪，如实供述自己的罪行。对本案的争议焦点，本院分述如下：1.对于被告人陈平龙当庭辩称本案不属于结伙犯罪的问题，本案中，根据被告人的供述来看，七被告人在事前有预谋，事中有分工，事后有分红，明显属于结伙犯罪，故对被告人陈平龙的该项辩护意见，本院不予采纳。2.对于被告人李红军是否参与了2019年1月18日开设赌场行为的问题，本案中，被告人陈平龙、梁栋源、陈四平、罗永成供、邬丰均供称、被告人李红军是该宗犯罪事实的股东，且有参与分红，故对被告人李红军的该项辩护意见，本院不予采纳。3.对于被告人陈四平当庭辩称其没有以参与赌博的方式吸引他人赌博，也没介绍人来赌博的问题，由于与其在侦查机关的陈述不一致，且当庭陈述前后矛盾，本院不予采纳。4.对于本案被告人的犯罪情节是否达到情节严重的问题。本案中，公诉机关认为由于被告人开设赌场抽头渔利数额累计达三万元以上，应构成刑法第三百零三条第二款规定的情节严重。对此本院认为，由于我国现行法律并未将此种犯罪情节明确界定为属于情节严重，故对公诉机关的该项意见，本院不予采纳。本院认为，被告人陈平龙、梁栋源、李红军、陈四平、罗永成、邬丰、覃华坤以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控七被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人陈平龙、梁栋源起主要作用，是主犯；被告人李红军、陈四平、罗永成、邬丰、覃华坤均起次要作用，是从犯，依法均应从轻处罚。在具体量刑时，则视七人实施的具体犯罪行为作区分，分别予以考虑。另七被告还有如下量刑情节：1.被告人陈平龙、梁栋源、陈四平、罗永成、覃华坤归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；2.被告人李红军如实供述了自己部分罪行，依法可以从轻处罚；3.被告人邬丰犯罪以后自动投案，如实供述了自己基本犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。对其是否存在立功的问题，被告人邬丰虽向公安机关自首，并提供了同案犯姓名、犯罪地点等基本情况，公安机关也根据其自首供述的事实抓获了部分被告人，但由于上述事实本身属于认定自首的法定义务，单以此尚无法认定被告人邬丰具有协助抓捕其他被告人的立功情节。4.被告人陈平龙、李红军、罗永成均有前科劣迹，可酌情从重处罚；5.被告人梁栋源曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；6.被告人陈四平、邬丰、覃华坤属偶犯、初犯，可酌情从轻处罚。因被告人邬丰犯罪情节较轻、有悔罪表现、没有再犯罪的危险，且具有自首情节，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对其适用缓刑。综上，根据七被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，结合其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：一、被告人陈平龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月27日起至2021年3月26日止。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）二、被告人梁栋源犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，故其因本案于2019年1月23日被羁押，次日被取保候审已被羁押的二日，应当折抵相应的刑期，即自2019年11月19日起至2021年11月16日止。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）三、被告人陈四平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月23日起至2020年7月22日止。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）四、被告人罗永成犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月23日起至2020年7月22日止。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）五、被告人李红军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月20日起至2020年5月19日止。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）六、被告人覃华坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月23日起至2019年12月22日止。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）七、被告人邬丰犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自判决发生法律效力第二日起十日内缴纳。）八、继续追缴被告人陈平龙违法所得人民币五千三百元，被告人梁栋源违法所得人民币五千三百元，被告人陈四平违法所得人民币五千三百元，被告人罗永成违法所得人民币五千三百元，被告人李红军违法所得人民币五千八百元，被告人邬丰违法所得人民币五千三百元，被告人覃华坤违法所得人民币七百元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁昆鹏审 判 员  周雪辉人民陪审员  陈建英二〇一九年十一月二十七日书 记 员  杜伟娟附：裁判依据法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。