福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0521民初4141号 原告：泉州市海城房地产开发有限公司，住所地泉州市丰泽区田安北路东湖大厦三楼，统一社会信用代码91350500156116763X。 法定代表人：陈振煌，总经理。 委托诉讼代理人：林玮、朱琼婷，福建尚民律师事务所律师。 被告：许竹兰，女，1978年2月13日出生，汉族，住惠安县。 被告：陈跃芳，男，1976年12月12日出生，汉族，住惠安县，现羁押于福建省永安监狱。 原告泉州市海城房地产开发有限公司（简称海城公司）与被告许竹兰、陈跃芳追偿权纠纷一案，本院于2019年5月10日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告海城公司的委托诉讼代理人林玮、朱琼婷，被告陈跃芳到庭参加诉讼，被告许竹兰经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告海城公司向本院提出诉讼请求：1、两被告立即返还原告代垫款项137857.79元及利息（自原告垫付之日起至还款之日止按月利率2%计算）；2、两被告支付原告违约金（以137857.79元为基数按照日万分之五的标准计算自原告代垫款项之日起至实际还款之日止）；3、两被告承担原告因实现本案债权支出的律师代理费5900元。事实与理由：2014年4月1日，原告与被告许竹兰签订了一份《商品房买卖合同》，约定被告许竹兰向原告购买其开发的位于惠安县房屋，总购房款为1002383元，支付方式为银行按揭付款；同时，合同附件六合同补充协议第二条第2款还明确约定了：“在担保期间，若因买受人（被告）逾期偿还贷款本息而导致出卖人（原告）承担保证责任的，买受人除应偿还出卖人代偿款项、利息（按照代偿款月利率2%计算）和出卖人支付律师费、诉讼费外，还应自出卖人承担保证责任之日起至买受人向出卖人还清代偿款项之日止，按出卖人代偿款项的日万分之五向出卖人支付违约金”。合同签订后，被告按合同约定向中国建设银行股份有限公司惠安支行申请办理了上述商品房的按揭贷款手续，并与原告及惠安支行共同签订了一份《个人住房借款合同》，该合同明确约定由原告为被告的上述贷款承担阶段性的担保责任。后由于被告未能按时向贷款银行履行偿还上述贷款的还款付息义务，导致原告名下的银行账户不断被扣划款项，截止至2019年3月28日，共计划扣款项137857.79元。该款项经原告多次催讨，两被告均置之不理，至今未付。 被告陈跃芳辩称，原告代被告支付的银行按揭款被告愿意偿还，但利息和违约金不可重复计算，原告只能择一请求。 被告许竹兰未作答辩。 在本院审理过程中，原告提供了证据1即《商品房买卖合同》、《个人住房借款合同》各1份，以此证明两被告因向原告购买位于惠安县房屋需要资金，经原告提供连带责任保证向中国建设银行股份有限公司惠安支行按揭贷款700000元。证据2即中国建设银行单位客户专用回单10份、关于许竹兰扣款的说明1份，以此证明因两被告未能按时向贷款银行履行偿还贷款的还款付息义务，导致原告名下的银行账户被扣划款项合计137857.79元。证据3即催告函、邮政特快专递各1份，以此证明两被告经原告催讨，仍未偿还原告垫付的款项。证据4即委托代理合同、福建增值税普通发票各1份，以此证明原告因实现债权支出律师代理费5900元。被告陈跃芳质证称：对上述证据无异议。 本院经审查认为，被告许竹兰未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，应视为其放弃答辩、举证、质证等相关诉讼权利。原告提供的上述证据经被告陈跃芳质证后无异议，具有真实性、合法性，能够证明原告举证所主张的事实。 经庭审认证，结合原告及被告陈跃芳的陈述，对本案的主要事实作如下认定： 原告与被告许竹兰于2014年4月1日签订了《商品房买卖合同》1份，主要约定：被告许竹兰向原告购买其开发建设的位于惠安县房屋，总购房款为1002383元；其中附件六合同补充协议的第二条第2项约定，在担保期间，若因买受人逾期偿还贷款本息而导致出卖人承担保证责任的，买受人除应偿还出卖人代偿款项、利息（按照代偿款项月利率2%计算）和出卖人支付的律师费、诉讼费外，还应自出卖人承担保证责任之日起至买受人向出卖人还清代偿款项之日止，按出卖人代偿款项的日万分之五向出卖人支付违约金。2014年6月18日，两被告因购买上述房屋需要经原告提供连带责任保证向中国建设银行股份有限公司惠安支行按揭贷款700000元，双方签订了《个人住房借款合同》1份。合同签订后，中国建设银行股份有限公司惠安支行依约向两被告发放上述贷款。后因两被告未能按约定偿还贷款，中国建设银行股份有限公司惠安支行从原告账户扣划合计137857.79元（其中2017年6月30日17137.38元、同年9月29日17264.41元、同年12月22日11469.62元、同年12月30日5774.79元、2018年3月29日17253.41元、同年6月29日17261.15元、同年8月31日11469.62元、同年9月29日5720.69元、同年12月28日17255.94元、2019年3月28日17250.78元）。后经原告催讨，两被告未能偿还原告上述代偿款。原告因本案支出律师代理费5900元。 综上事实，本院认为，原告为两被告向中国建设银行股份有限公司惠安支行贷款提供连带责任保证及代两被告偿还贷款137857.79元，事实清楚，证据充分，应予认定。根据《担保法》规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。故原告请求两被告偿还代偿款137857.79元及自垫付之日起支付利息、违约金，并支付律师代理费5900元，符合双方约定和法律规定，应予支持。原告请求两被告按月利率2%支付利息，并按日万分之五支付违约金，过分偏高，应调整为利息、违约金合计按月利率2%计算。原告诉讼请求合理部分予以支持，不合理部分应予驳回。被告许竹兰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告许竹兰、陈跃芳应于本判决生效之日起十五日内偿还原告泉州市海城房地产开发有限公司代偿款137857.79元，并按月利率2%支付利息、违约金（其中17137.38元自2017年6月30日起计算；17264.41元自2017年9月29日起计算；11469.62元自2017年12月22日起计算；5774.79元自2017年12月30日起计算；17253.41元自2018年3月29日起计算；17261.15元自2018年6月29日起计算；11469.62元自2018年8月31日起计算；5720.69元自2018年9月29日起计算；17255.94元自2018年12月28日起计算；17250.78元自2019年3月28日起计算，均计至还款之日止。）。 二、被告许竹兰、陈跃芳应于本判决生效之日起十五日内支付原告泉州市海城房地产开发有限公司律师代理费5900元。 三、驳回原告泉州市海城房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4279元，由原告泉州市海城房地产开发有限公司负担479元（多预交的3800元予以退回）；被告许竹兰、陈跃芳负担3800元，应于本判决生效之日起五日内缴交。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  柳云鹏 人民陪审员  郑志彬 人民陪审员  王耐蘅 二〇一九年十一月一日 书 记 员  柳云凤 速 录 员  卢晓霞 附本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  2-