文书内容贵州省高级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔民初285号原告：林云，男，1965年5月25日生，汉族。住广东省深圳市罗湖区。原告：臧清，男，1965年2月18日生，汉族。住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：叶卫，国浩律师（贵阳）事务所律师。委托诉讼代理人：潘自清，国浩律师（贵阳）事务所律师。被告：贵州鸿基房地产开发有限公司，住所地：贵州省贵阳市云岩区富水中路6号世纪文化广场13层4号。法定代表人：袁智伟，该公司董事长。被告：贵州鸿基房地产开发有限公司文昌苑项目分公司，住所地：贵州省贵阳市东新路119号7栋4单元三楼。负责人：袁志强。二被告共同委托诉讼代理人：吴**高，贵州北斗星律师事务律师。二被告共同委托诉讼代理人：李富，贵州北斗星律师事务实习律师。林云、臧清与贵州鸿基房地产开发有限公司（以下简称鸿基公司）、贵州鸿基房地产开发有限公司文昌苑项目分公司（以下简称鸿基文昌苑分公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，并于2019年10月9日对本案进行了开庭审理，林云、臧清委托诉讼代理人叶卫、潘自清，鸿基公司、鸿基文昌苑分公司委托诉讼代理人吴**高、李富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林云、臧清向本院提出诉讼请求：1.请求确认二原告享有“文昌阳明苑”50％的项目利润分配权；2.判令二被告履行《“文昌阳明苑”项目联合投资合作开发协议书》结算义务，向二原告支付文昌阳明苑项目利润3000万元（最终以法院委托审计的利润额为准）;3.本案诉讼费由二被告承担。主要事实与理由：贵阳市东新路文昌阳明苑项目原为贵州远丰房地产开发有限公司（以下简称“远丰公司”与原告合作开发的房地产项目。在项目开发过程中，双方发生争议，经贵阳市中级人民法院(2006）筑民一初字第6号民事调解书调解，远丰房产退出合作，由被告与原告继续合作开发。为此，原被告与远丰公司达成和解，将远丰公司退出项目合作的对价支付给远丰公司，原被告之间于2007年4月19日签订《“文昌阳明苑”项目联合投资合作开发协议书》（以下简称“合作协议”,)，该协议中约定：1.原、被告对贵阳市东新路的文昌阳明苑共同投资，被告追加投资3000万元，并确认原告已投入资金为3000万元；2.协议生效后设立贵州鸿基房地产开发有限公司文昌苑项目分公司开发文昌阳明苑，项目分公司内部独立核算；3.项目总投资6000万元，如不足，以项目融资或双方按投资比例追加投资；4.利益分配按项目利润5:5分配。上述合作协议在（2006）筑民一初字第6号民事调解书作出后即已生效。原被告之间形成了双方提供资金，原告提供项目，被告主导项目开发，建成房屋按投资比例或按约定比例分享销售利润的合作开发房地产合同关系。文昌阳明苑在2010年4月开发完毕开始销售，2015年6月基本售罄。原告依据合同约定和房地产行业惯例要求被告对项目进行结算分配，但两被告以仍有部分房屋未销售及项目尚有部分后续事项为由拒绝结算分配。2016年初，原告委托原贵州天一致和律师事务所发出律师函催告后，被告提出修改分配比例为原告40%、被告60％的分配方案并提供了项目无利润分配的财务报表。原告认为，原告提出结算分配是合作项目已全部竣工验收，销售已达93%，具备结算分配条件，也符合合同法的规定和行业习惯。被告无理延迟结算分配，已给原告造成损失，原告要求结算分配的请求合情合理合法在合作项目开发过程中，被告与原告口头约定，被告向原告提出借用文昌阳明苑项目资金用于鸿基公司其他房开项目，并按年息20％的利率向双方合作项目支付资金占用费的要求，根据该约定，被告实际从合作项目借支4700余万元，应向合作项目支付资金占用费2000余万元，而该费用应全额纳入文昌阳明苑项目收益，按双方合作协议的约定利润分配比例进行分配。经原告与被告多次协商未果，为维护自身合法利益，根据我国《民事诉讼法》119条之规定，向贵院提起诉讼，望依法判如诉请。开庭时，原告增加诉讼请求为：1.请求确认二原告享有“文昌阳明苑”剩余为租赁65个车位50%的投资收益权；2.请求判令被告承担延期支付项目应分配利润的资金损失费（项目应分配利润以人民法院判决为准，按照人民银行同期银行贷款利息6%自2016年2月29日结算应支付日起计息，计算至实际给付之日）；3、请求判令被告承担延期支付原告借支款项应付利息10371445.53元（按照人民银行同期银行贷款利息6%自2016年2月29日结算应支付日起计息，计算至实际给付之日）。被告鸿基公司及鸿基文昌苑分公司共同答辩称：一、根据答辩人与被答辩人在《“文昌阳明苑”项目联合投资合作开发协议书》（以下简称协议书），被答辩人在协议书中郑重声明：“被答辩人己经投入建设资金3000万元；规划红线内的拆迁己基本完成。”。答辩人基于被答辩人在协议书中郑重声明，同意被答辩人在“文昌阳明苑”项目中拥有50％的项目利润分配权，但是，答辩人在履行协议书的过程中，查明被答辩人没有投入建设资金3000万元；也没有将规划红线内的拆迁基本完成。由于被答辩人的根本违约，被答辩人无权享有“文昌阳明苑”项目中拥有50％的项目利润分配权，答辩人请求依法驳回被答辩人的第一项诉讼请求。二、人民法院判令支持被答辩人的第二项诉讼请求必须是国家税务机关对“文昌阳明苑”项目进行财务清算，由于“文昌阳明苑”项目至今尚有部分拆迁没有完成，造成国家税务机关无法对“文昌阳明苑”项目进行财务清算，从而造成答辩人无法对“文昌阳明苑”项目进行结算，从而造成答辩人无法计算“文昌阳明苑”项目开发完毕后是否能够取得利润。故此答辩人请求人民法院依法驳回被答辩人的第二诉讼请求。另，原告依据双方协议分配利润，在本案诉讼前，原告事实上已经分配了2330万元的利润，在双方庭前质证中，对方也予以认可该笔资金。按照50%分配，原告已经超过了取得的分配利润。按照双方协议，车位不是利润，不可分配，如果要分配是双方进行协商分割，属于意思自治的范畴。该约定目前不具备分割条件，文昌苑项目现在还没有完工，也没有进行利润成本的结算。文昌苑项目还有拆迁没有完成。原告为证实其主张，向本院提交如下证据材料：第一组证据：林云、臧清身份证，证明目的：原告身份信息。二被告质证意见:没有异议。第二组证据：项目承包协议，证明目的：1.原告林云以远丰公司第一开发处的名义向远丰公司承包了东新路住宅楼（文昌阳明苑），原告林云与远丰公司之间形成房地产开发承包关系。2.原告林云在承包该项目时向远丰公司支付270万元承包费，承包费用途为远丰公司帮助协调相关手续，费用由原告林云承担。二被告质证意见：对真实性无法核实，需要核实原件。不能达到证明目的。第二次本院组织质证过程中，二被告对真实性予以认可。第三组证据：房地产开发项目承包合同，证明目的：1.原告林云与远丰公司达成补充协议，远丰公司帮助原告林云协调各项手续，原告林云承担项目所有费用，自负盈亏。2.原告林云在开发项目过程中需向远丰公司支付90万元的管理费，远丰公司未向项目进行实际投资。二被告质证意见：真实性需要核实，但不能达到证明目的。第二次本院组织质证过程中，二被告对真实性予以认可。第四组证据：（2006）筑民一初字第6号民事调解书（2007年4月24日），证明目的：1.远丰公司推出房地产开发项目，由原被告合作开发“文昌阳明苑”项目，2.被告向远丰公司自负1200万元，受让远丰公司对原告林云的管理权益。3.原告在“文昌阳明苑”的投资权益由原被告自行协商。二被告质证意见：对真实性需要核实，认可其部分证明目的，原来只有林云与远丰公司合作，臧清并没有参与。对于支付1200万元是认可的。第五组证据:“文昌阳明苑”项目联合投资合作开发协议书（2007年4月19日），证明目的：1.原被告之间合作开发房地产项目的事实，2.被告认可原告在协议上签署之前已投入3000万元的资本，3.原被告之间项目利润为5:5分配。二被告质证意见：林云、臧清与远丰公司签订的意向书，这个是调解书之前签订的，这个意向书声明合同上已经投入3000万元，拆迁基本完成，只有在这个条件基层上才能履行合同，但是最后原告并没有完成，不认可证明目的。第六组证据：关于鸿基阳明苑联合投资合作补充协议，证明目的：1.提出被告从合作项目调款，按年利率20%计算调款差额利息，2.提出将原利润分配比例5:5改变为4:6。二被告质证意见：对真实性、合法性、关联性都有异议。第七组证据：股东分配明细（按2015年9月30日），证明目的：1.在2015来了9月30日时，被告仍然认可原告投入资本总额为3000万元；2.截止2015来了9月30日时，被告提供已售收入为26645万元，未售收入为772万元，已售比例打97%。二被告质证意见：该份证据没有任何的签字或印章，是原告单方面提供的，对真实性、合法性、关联性都有异议。原告补充意见为：这个表是被告方的会计邮件发给我方的。第八组证据：“筑房网”备案情况表及“文昌阳明苑”销售情况统计表，证明目的：1.“文昌阳明苑”克预售套商品房数为314套，2.截止至2015年11月，“文昌阳明苑”现已销售房屋套数310套。二被告质证意见：网上下载的东西，不能达到证明目的。第九组证据：律师函，证明目的：原告与2015年11月向被告催告按5:5的比例进行项目结算、分配。二被告质证意见:我作为法务人员，没有收到律师函，也没有签收单之类的东西，我方不认可。第十组证据：股东分配明细表，证明目的：1.被告以原告2000万的投入资金为标准计算原告的利润分配份额。2.原告在该项目已分得金额为3062万元，被告已分得金额为9773万元，其中在项目调款4705万元。二被告质证意见：该表没有签字，也没有任何的印章，林云、臧清不是鸿基公司或鸿基分公司的股东，这个表是错误的。上面的款项是什么性质的款项无法确认，达不到证明目的。第十一组证据:文昌阳明苑利润表，证明目的：截止2016年2月29日，被告计算出合作项目净利润5863万元，已售收入为26750万元，为售收入为710万元已售比例达97.44%。二被告质证意见：达不到证明目的，是原告单方提供。第十二组证据：关于文昌阳明苑项目投资收益预分配方案确认函。证明目的：原告催促被告进行项目利润率预结算，并进行项目股本及利润分配。二被告质证意见：鸿基公司没有收到任何的函件，这份函件上面没有鸿基公司的任何签字及印章。第十三组证据：贵阳市2005-2007年住房均价调查表，证明目的：2007年贵阳市二类地段高层建筑价格较2005年上涨35.47%，故原告2002年1600余万的投资（1219万元有正规发票）在2007年进行项目合作时作价3000万元符合市场规律。二被告质证意见：这个是学术论文中摘抄的，我方不做质证。对原告的证据本院认证如下：对于原告的第一、二、三组证据，被告无异议，本院对其真实性予以认定，对于第四、五组证据，被告也举证了该份证据，对该证据的真实性本院予以认定。对于第六组，各方并未在该协议上签字，对其真实性本院不予采信。对于第七组证据，被告的财务已当庭认可系其发送，故对于真实性本院综合其他证据对其内容在审理认为部分详细论述。第八组证据，对该证据本院综合审计的情况可知，文昌苑项目确已进行了销售，且现有的项目资产已基本销售完毕，故对于本组证据的证明目的，本院予以采信。第九组证据，因该律师函并无签收的记录，故对原告的证明目的不予采信，但从其起诉可以看出原告确已要求被告履行合同，分配利润。第十组证据，该证据的认证意见与第七组证据认证意见相同。第十一、十二、十三组证据，因本院已委托有资质的机构对项目利润进行评估，故对该部分证据的证明目的不予采信。被告为支持其答辩主张，向本院提交如下证据：第一组证据：《房地产开发项目承包合同》及（2006）筑民一初字第6号民事调解书，证明目的：林云原与贵州远丰公司合作，经调解书远丰公司退出，鸿基公司取代远丰公司地位与林云合作。原告质证意见：对真实性认可，不认可证明目的。第二组证据:《文昌阳明苑项目联合投资合作开发协议书》、远丰公司移交给鸿基公司的“移交清单“及财务凭证及鸿基公司给付远丰公司1200万元发票。证明目的：1.协议书中1.2.2（A）条”乙方已投入建设资金3000万元。”与远丰公司移交给鸿基公司移交清单及财务凭证总计金额为1219.627.79元不符。2.鸿基公司支付给远丰公司项目转让费1200万元，远丰公司出具相应金额发票给鸿基公司，林云、臧清也应该按已投入金额出具相应发票给鸿基文昌苑项目入账。原告质证意见：对协议书及移交清单真实性认可，移交清单的签字是孙全丽，这个签字人与我方证据股东分配明细表的发送人是同一个人，对证明目的有异议，不能证明原告方投资不到位，与原告方的投资没有关系。第三组证据：林云臧清收款明细、请款单、进账单、收条、委托书。证明目的：林云收到文昌苑项目分公司1165万元，臧清收到文昌苑项目分公司1165万元，共计2330万元。原告质证意见：对真实性、合法性、关联性均予以认可。第四组证据：林云臧清购房清单、文昌苑销售单价表，鸿基文昌苑价格优惠申请表、文昌苑临街部分商业价格表、发票。证明目的：1.林云购买了文昌苑房屋5套，应收房款4192101元，已付购房款955000元，应补房款3237101元。2.臧清购买文昌苑房屋6套、车位1套，应收房款5559909元，已付购房款1134427.1元，应补房款4425481.9元。原告质证意见：对真实性已经认可，事实经过我方已经认可，但价格及面积以审核为准。第五组证据：1.贵阳市土地使用权出让补充合同、关于补充土地出让金的函、工作联系函。2。国有建设用地使用权出让合同、土地估价结果本案表。3.由于林云、臧清未缴请之前的土地出让金，鸿基公司为林云、臧清补缴入地出让金登记单和缴款书。证明目的：1.补缴土地出让价款659036493元。2.土地出让金为1909458元。3、.证明根据双方签订的合作开发协议书，项目容积率为5.8，上述该两项补缴土地出让金金额应由林云、臧清承担，但都是由鸿基公司为其补缴的。原告质证意见：对真实性予以认可，对证明目的不予认可。第六组证据：1.文昌苑项目拆迁情况介绍。2.贵州伟元房屋撤绘有限公司调查报告、审查报告说明、附件二表格、地段原貌图片。3.房屋拆迁产权调换协议。4.中国人民银行贵阳中心支行“关于对我行东新路58号职工宿舍拆迁事宜的复函”。5.房屋拆迁许可证。6.鸿基公司给贵阳是房屋拆迁安置管理处的《报告》及缴纳拆迁保证金3000000元的票据。证明目的：1.文昌苑项目应拆迁总面积：4655.92㎡，其中远丰公司已完成拆迁面积3420.12㎡，拆迁面积完成率为73.46%。2.应拆迁总户数：69户，远丰公司已完成签约56福，拆迁户数完成率为81.12%。3.剩余未拆迁面积1235.6㎡，剩余为拆迁户数为13户。4.鸿基公司2007年12月以后共签约3户，签约面积573㎡，迄今尚有10户未签约，未签约面积662.6㎡。5.鸿基公司签约3户全为实物回迁，安置总面积1176.13㎡，安置房价值：9409040元。6.未签约10户，按市场现价货币估算，将支付人民币11926800元。7.拆迁未完成，剩余13户拆迁费用合计约21335840元；8.所得所、土地增值税未清算。9.分配利润的条件不成就。原告质证意见：对该组证据的事实经过我方予以认可，但无法核实这些真实性，对证明目的7、8不予认可。对被告的证据本院认证如下：被告的第一、二组证据因原告也进行了提交，对真实性本院予以认定，但能否达到被告的证明目的，涉及法律适用问题，本院将在审理认为部分予以论述。对于被告的第三组证据，原告无异议，本院予以采信。对于被告的第四组证据，系其与原告之间的买卖合同法律关系，与本案无关联性，本院不予采信。被告的第五、六组证据，本院认为，本院已委托有资质的评估机构进行了审计评估，应以审计评估最终结果为准。诉讼中，二原告以二被告为被申请人向本院提出鉴司法审计申请，请求人民法院委托司法审计机构对“文昌阳明苑”房地产项目利润及被申请人挪用项目资金金额及挪用时间进行审计。主要理由为：申请人与被申请人之间的合作开发项目“文昌阳明苑”已基本开发完毕，因被申请人一直不对申请人公开项目财务资料，申请人无法获得该项目实际利润及被申请人挪用该项目资金金额及挪用时间。现因申请人为进一步明确诉讼请求，依法提出如前的审计申请。本院收到该申请后，经审查，同意进行审计，并依法委托贵州诚隆会计师事务所对案涉的文昌阳明苑项目的利润及可能涉及的鸿基公司对文昌苑分公司的资金占用情况进行审计。贵州诚隆会计师事务所于2019年4月24日作出《黔诚隆字[2019]Z0415号审计报告》（以下简称审计报告），报告的审计意见载明：截止2018年8月31日，文昌阳明苑项目净利润为35989119.69元，其中经营性总收入合计312990162.57元，经营性总支出合计277170399.22元。该审计报告还注明了重大影响事项，主要载明：1.文昌阳明苑项目截止审计报告日有两套房产未销售：住宅一套（房号：A-1-27-4，建筑面积90.55平方米）；商铺一套（房号：负1-2E，建筑面积21.26平方米）...3....本次审计将所有涉及项目的开发成本结转至主营业务成本，包括车位的开发成本一并结转至主营业务成本，经统计车位三层共136个，已签到车位使用权租赁合同共71个，金额13069113.14元，未签订车位使用权的车位65个，在后期均产生不可预估的停车费收入，或签订车位使用权合同收入，由于不可预估，暂按账面成本进行结转，相关车位使用权的收益代双方协商确定并扣除税费后为车位的净收益。...6.鸿基文昌苑分公司与鸿基公司之间的往来款较为频繁，无法判断借支款项的性质，且未见约定计算利息，故未能测算财务利息费用，待双方协商确认后，做相应调整。结合本院对证据的认证，审理查明如下事实：2001年12月20日，案外人贵州远丰房地产开发有限公司为甲方，林云为法定代表人贵州远丰房地产开发有限公司第一开发处为乙方，双方签订《项目承包协议》，主要约定甲方将其与贵阳市粮油供应有限责任公司联建开发的贵阳市东新路住宅楼承包给乙方，由乙方负责投资修建，双方还约定了项目承包费等其他事项。2002年11月12日，贵州远丰房地产开发有限公司为甲方，林云为乙方，双方签订了《房地产开发项目承包合同》再次就东新路地块房地产项目由林云开发进行了约定。由于贵州远丰房地产开发有限公司与林云在项目开发过程中发生争议诉至贵阳市中级人民法院，在该诉讼中，2007年4月19日，鸿基公司为甲方，林云、臧清为乙方，双方签署《“文昌阳明苑”项目联合投资合作开发协议书》，主要约定：“文昌阳明苑”项目系贵州远丰房地产开发有限公司与乙方合资合作开发的项目，乙方是全额投资人，现贵州远丰房地产开发有限公司拟退出项目开发，项目由甲方与乙方继续合资开发，为明确甲乙双方的权利义务关系，特订立本协议：第一条：项目基本情况：1.1项目名称：文昌阳明苑，位置：贵阳市东新路。建设规模：项目占地：6409.54平方米，容积率为：5.89，总建筑面积为：45706.1平方米（包含地下室面积）。其中：住宅37175.3平方米，正负零以下8530.8平方米。最终的建设规模、指标，以政府有关部门的批准为准。1.2项目现状：1.2.1项目目前己持有的法律文件（见合同附件一）1.2.2项目目前投资情况：(A）乙方己投入建设资金3000万元。（B）规划红线内的拆迁己基本完成。第二条：合资合作开发的基本原则：2.1乙方以原已投入的3000万元投资，甲方追加投入3000万元，甲乙双方组成共周投资组合，成立分公司，按照共同投资、共享利益、共担风险的原则共同投资开发。2.2本协议生效后；双方设立“贵州鸿基房地地产开发有限公司文昌苑项目分公司”开发本项目：实行项目分公司内部独立核算。2.3项目总投资6000万元，如不足，以项目融资解决或双方按投资比例追加投资。第三条项目控制和管理:.....、第四条：利益分配：4.1按项目利润5:5分配。4.2双方同意自留物业及不可销售的建筑面积，届时双方本着价值相等、好坏搭配的原则分配，也可由甲方收购。第五条：合作程序5.1甲方在3000万元的投入额度内先给付贵州远丰房地产开发有限公司1200万元受让该建设项目。时间程序为：当乙方与贵州远丰房地产开发有限公司的诉讼和反诉讼案件经过人民法院主持达成和解协议后。且甲方、乙方、远丰公司三方达成项目转让协议并且向贵阳市国土资源局递交土地转让报告时，由项目分公司给付600万元到人民法院监管，待该建设项目的《土地使用权预登记证》变更为甲方名称后，且远丰公司向项目分公司移交资料文件清单所列18项目文本后（见合同附件二），由项目分公司通知人民法院支付给远丰公司。三日内由项目分公司再支付600万元给远丰公司。给付时由远丰公司给付甲方1200万元的正式发票。甲方与乙方签订本协议后，由甲方向工商行政管理局登记设立前述之分公司，并且开立分公司银行账号，分公司工作人员到位。5.2甲方在投资额3000万元中先出资1200万元受让文昌阳明苑项目，双方共同配合促成项目转让及转让手续、批准文件的办理。....第七条合同的生效：7.1本合同签订后，且乙方与贵州远丰公司、甲方达成民事调解，远丰公司同意将项目转让给甲方之日起生效执行。第八条违约责任8.1本合同生效后、对双方均有约束力，如任何一方违约，应赔偿守约方因此而导致的实际损失，导致合同解除的，还应向守约方支付违约金。2007年4月24日，经贵阳市中级人民法院(2006）筑民一初字第6号民事调解书确定如下内容：1.贵州远丰房地产开发有限公司同意将东新路文昌阳明苑项目转让给鸿基公司开发经营，林云认可该转让行为，鸿基公司支付贵州远丰房地产开发有限公司1200万元，受让贵州远丰房地产开发有限公司在该项目上的全部权益。林云在该项目上的投资权益由鸿基公司与林云自行协商...另查明，文昌阳明苑项目现已基本销售完毕，尚余一套住宅，一套商业未出售（房号：A-1-27-4，建筑面积90.55平方米）；商铺一套（房号：负1-2E，建筑面积21.26平方米），车位三层共136个，已签到车位使用权租赁合同共71个，金额13069113.14元，未签订车位使用权的车位65个（详细名单附后）。在开发过程中，各方均认可，林云、臧清收到文昌阳明苑项目返还的投入2330万元，且从审计单位的表述中可以得知，该2330万元未作为项目利润进行计算，也没有列入成本进行核算。另从审计机关审计过程的情况来看，鸿基文昌苑分公司累计收到鸿基公司的资金为136254272.71元，累计向鸿基公司支付资金为160195142.17元。结合双方诉辩，归纳本案争议焦点为：一、本案的利润分配比例？二、本案是否达到利润分配的条件，原告分配的利润如何确定？三、对于尚未转化为利润的实物的部分应否分割，如何分割？四、本案中原告主张的鸿基房开占用文昌苑项目资金的事实，是否成立？如存在该事实，则项目资金占用利息是否属于利润，应否分配，如何分配？对于第一个争议焦点，本院认为，审理查明的事实可知，首先，《“文昌阳明苑”项目联合投资合作开发协议书》是各方真实意思表示，其内容未违反法律法规规定，依法应为有效。其次，在该协议中明确约定了利润分配比例按照5：5的分配比例进行确定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，双方在合同中已经明确约定了分配比例，故被告抗辩认为应当依照《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条“合作开发房地产合同约定仅以投资数额确定利润分配比例，当事人未足额交纳出资的，按照当事人的实际投资比例分配利润”之规定按照实际出资比例来确定投资比例的主张不能成立。故对双方的利润分配分配比例应按照各方合同中约定的5:5的比例进行分配。关于第二个争议焦点本案是否达到利润分配的条件，原告分配的利润如何确定的问题。本院认为，对于是否达到利润分配条件的问题，从审理查明的事实可知，双方合同中虽然没有约定利润分配的时间和条件，但从客观情况来看，双方合资合作开发的文昌阳明苑项目已开发完毕，销售工作已经基本完成，双方合作的主要目的已经实现，故应当依照合同确定的比例分配利润。第二，关于应分配利润如何确定的问题。本院认为，从审计结论载明的情况来看，本案案涉的利润为35989119.69元，本案中需要明确的问题在于，被告所抗辩已支付给林云、臧清的2330万元是否应当计入已分配利润的问题，对此问题，从庭审中各方的陈述来看，鸿基公司并未按照《“文昌阳明苑”项目联合投资合作开发协议书》的内容对鸿基公司文昌阳明苑项目分公司进行项目独立核算，而是与分公司之间存在大量的资金往来，结合庭审中鸿基公司财务人员认可的发送《股东分配明细》中显示的内容来综合判断，应当认定鸿基公司对已投入的资金也相应进行了分配，且从审计机构的意见来看，在计算项目总利润时并未对原告所分配2330万元款项列入项目的成本，故此部分金额不能作为原告已分配利润进行抵扣，且从审计机构审查的鸿基公司与鸿基文昌苑分公司之间的经济往来，鸿基公司亦从鸿基文昌苑分公司收入了2400余万元，该款项在审计中作为往来款计算，并未计入开发成本，应当认定鸿基公司亦从合作项目提前收回了款项，故被告主张原告已分配了2330万元应当作为利润扣减的抗辩无事实依据，依法不予支持。则结合前面的论述，本院认定审计报告中的35989119.69元应当作为利润由双方按照约定的5:5的比例进行分配，则原告应分得的利润为17979559.85元。关于应分配利润的利息问题，本院认为，各方并未就逾期分配利润是否应承担损失进行约定，但考虑本案合同约定的项目确已开发完毕，长期不分配利润必然给原告造成资金占用的损失，故本院综合确定本案应分配利润的利息从原告诉请提出主张之日起开始起算，即从2019年10月9日开始起算。关于第三个争议焦点即对于尚未转化为利润的实物的部分应否分割，如何分割的问题。本院认为，审理查明的事实可知，双方共同合作建设的文昌阳明苑项目还有尚余下列房产未销售：一套住宅（房号：A-1-27-4，建筑面积90.55平方米）；商铺一套（房号：负1-2E，建筑面积21.26平方米），车位三层共136个，已签到车位使用权租赁合同共71个，金额13069113.14元，未签订车位使用权的车位65个。同时，审计机构也明确已经签订车位使用权租赁合同的车位相关价款已计入了总收入进行核算，故对于已签订车位使用权租赁合同的车位，不能作为待分配的资产，因此本院仅对未签订租赁合同的65个车位的相关收益能否在判决中进行确定进行处理。本院认为，尚未租赁的65个车位，从实质来看属于文昌阳明苑项目的资产，该部分资产尚未变现，也未实际对外出租，现仍由被告保有该部分财产，故原告请求确认享有该部分50%的投资收益权符合双方合同的约定，应予支持。对于另外两套尚未出售的不动产，由于价值不能固定，且原告也没有提出就此部分进行分割，故本院不予处理，原告可另行主张。关于第四个争议焦点即本案中原告主张的鸿基房开占用文昌苑项目资金的事实，是否成立？如存在该事实，则项目资金占用利息是否属于利润，应否分配，如何分配的问题。本院认为，原告主张鸿基公司在项目中借支资金，并且双方口头约定了鸿基公司借支资金应当支付利息，进而主张被告借支资金的利息应当作为利润共同分配的主张，从现有证据来看，鸿基公司与鸿基文昌苑分公司之间存在大量的经济往来，经委托审计，审计机构也无法区分具体的借支金额，原告主张按照质证中鸿基公司财务人员认可的发送《股东分配明细》中载明的借支金额来计算相关利息利润，但本院认为，虽然鸿基公司财务认可该文件系其发送，但仅有此证据无法充分证实鸿基公司究竟借支了多少项目资金，以及借支资金的时间跨度等核心计算依据，该部分事实无法查明，则依照谁主张谁举证的举证规则，原告应承担此部分举证不能的责任，如其今后有其他充分证据，可另行主张。综上，林云、臧清的诉讼请求部分成立，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条之规定，判决如下：一、确认林云、臧清享有文昌阳明苑项目剩余65个车位50%的投资收益权（具体的车位号附后）；二、贵州鸿基房地产开发有限公司、贵州鸿基房地产开发有限公司文昌苑项目分公司于本判决生效之日起十五日内支付林云、臧清开发利润17979559.85元及利息（利息按照同期银行贷款利率为基数从2019年10月9日起计算至实际付清之日止）；三、驳回林云、臧清的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费268972.4元，由林云、臧清负担132334.4元，由贵州鸿基房地产开发有限公司、贵州鸿基房地产开发有限公司文昌苑项目分公司负担136638元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审 判 长  伍静审 判 员  罗二代理审判员  田宇二〇一九年十一月二十二日书 记 员  黄义附：未出租（售）车位情况明细表            65个车位统计明细表                  序号              车位编号               套内面积                建筑面积               层数              是否签约              备注                  （负一号）车位统计                  1              K07                          31.76                            100.18               负一层              否                                 2              17                          13.20                             41.64               负一层              否                                 3              18                          13.20                             41.64               负一层              否                                 4              19                          13.20                             41.64               负一层              否                                 5              93/93-1                          24.00                             75.71               负一层              否               2个                  6              94/94-1                          24.00                             75.71               负一层              否               2个                  7              95/95-1              24.00              75.71              负一层              否              2个                  负二层车位统计                  序号              车位编号               套内面积                建筑面积               层数                                                8              40/40-1                          26.25                             83.83               负二层              40-1否              40号为已出租                  9              41/41-1                          26.25                             83.83               负二层              41-1否              41号为已出租                   10              48                          13.20                             42.15               负二层              否              已签订合同，合同约定签合同时付款，但未收款，财务也未入账，故视为未签订合同。                  11              55              13.75              43.91              负二层              否                                 12              58                          12.65                             40.40               负二层              否                                 13              62                          12.65                             40.40               负二层              否                                 14              63                          12.65                             40.40               负二层              否                                 15              66              13.75              43.91              负二层              否                                16              69                          13.20                             42.15               负二层              否                                 17              70              13.20              42.15              负二层              否                                 18              73                          13.75                             43.91               负二层              否                                 19              75                          12.00                             38.32               负二层              否                                 20              76                          12.00                             38.32               负二层              否                                 21              77                          12.00                             38.32               负二层              否                                 22              78                          12.00                             38.32               负二层              否                                 23              79                          12.00                             38.32               负二层              否                                 24              80                          12.00                             38.32               负二层              否                                 负三层（人防部分）车位统计                  序号              车位编号               套内面积                建筑面积               层数                                                25              92                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 26              93                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 27              94                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 28              95                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 29              96                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 30              97                          13.20                             42.74               负三层（人防部分）              否                                 31              98                          13.20                             42.74               负三层（人防部分）              否                                 32              99                          13.20                             42.74               负三层（人防部分）              否                                 33              100                          13.20                             42.74               负三层（人防部分）              否                                 34              101                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 35              102              13.75              44.52              负三层（人防部分）              否                                 36              105                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 37              106                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 38              107                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 39              108                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 40              109                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 41              112                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 42              113                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 43              114                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 44              115                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 45              116                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 46              117                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 47              118                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 48              119                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 49              120                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 50              121                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 51              122                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 52              123                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 53              124                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 54              125                          13.75                             44.52               负三层（人防部分）              否                                 负三层（非人防部分）车位统计                  序号              车位编号               套内面积                建筑面积               层数                                                55              126                          13.20                             62.27               负三层（非人防部分）              否                                 56              127                          13.20                             62.27               负三层（非人防部分）              否                                 57              128                          13.20                             62.27               负三层（非人防部分）              否                                 58              129              13.20              62.27              负三层（非人防部分）              否                                 59              103                          13.20                             62.27               负三层（非人防部分）              否                                 60              104                          13.20                             62.27               负三层（非人防部分）              否                                 61              110                          13.75                             64.86               负三层（非人防部分）              否                                 62              111                          13.75                             64.86               负三层（非人防部分）              否                     备注：序号为5，6,7所涉的车位为均为2个，序号8,9所涉的车位均有一个已出租（售）。