文书内容广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0104民初5637号原告：广发银行股份有限公司，住所地：广州市越秀区东风东路713号。主要负责人：王滨，董事长。委托诉讼代理人：王新燕、李云舒，北京大成（广州）律师事务所律师。被告：王德伟，男，1991年12月27日出生，汉族，身份证记载住址：福建省漳州市龙文区。被告：陈阳明，男，1979年5月11日出生，汉族，身份证记载住址：福建省仙游县。第三人：国民信托有限公司，住所地：北京市东城区安外西滨河路18号院1号。法定代表人：肖鹰，董事长。委托诉讼代理人：杨帆、刘雁滨，系公司职员。原告广发银行股份有限公司与被告王德伟、陈阳明、第三人国民信托有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李云舒律师、王新燕律师、第三人的委托诉讼代理人杨帆、刘雁滨到庭参加诉讼。被告王德伟、陈阳明经公告送达开庭传票，未到庭应诉。本案现已审理终结。原告广发银行股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告王德伟立即向原告支付《国民信托·安民1号集合资金信托计划合同》差额补足款31059938.56元【差额补足款计算方式为：原告委托投资本金20000万元+20000万元×6%（年化收益率）÷365天×376天（信托期间的实际天数）-原告已收回的本金和利息】；2、判令被告王德伟立即向原告支付迟延支付差额补足款的违约金（暂计至2018年12月31日为512488.99元）【违约金计算方式为：自信托计划清算之日起第2日至实际支付差额补足款之日，按每日应支付差额补足款的万分之五计算】；3、判令被告陈阳明对被告王德伟上述第1项差额补足款和第2项差额补足款违约金承担共同清偿责任；4、判令被告王德伟和陈阳明向原告支付财产保全费5000元；5、判令被告王德伟和被告陈阳明共同承担本案的案件受理费199662元和律师费10万元。事实与理由：2017年11月14日，原告、被告王德伟、案外人程成分别与第三人国民信托有限公司签订了三份《国民信托·安民1号集合资金信托计划信托合同》，委托第三人国民信托有限公司对委托资金进行管理。第三人国民信托有限公司根据投资顾问提供的投资建议将信托资金投资于股票、基金、货币市场工具等。根据上述信托合同：安民1号集合资金信托计划的发行规模为3亿元（3亿份，每份1元），其中原告作为优先级委托人认购2亿份(2亿元)A类受益权，案外人程成作为中间级委托人认购0.4亿份（0.4亿元）B1类受益权，被告王德伟作为一般委托人认购0.6亿份（0.6亿元）B2类受益权；信托期限为12个月（2017年11月15日至2018年11月15日）；优先级受益人预期年化收益率为6.0%/年，中间级委托人预期年化收益为10%/年；一般委托人不设预期年化收益率；信托期限届满后信托财产的分配顺序为：优先级预期收益→优先级本金→B1预期收益→B1本金→B2信托利益。后被告王德伟、陈阳明分别于2017年11月8日、2018年6月12日各签署一份《差额补足承诺函》，向原告承诺:无论在任何情况下，信托合同终止清算时，在支付信托计划项下的相关清算费用、管理费及托管费等费用后，信托计划清算剩余财产仍不足以分配优先级份额的本金及其按[6.0%]年化收益率计算的收益时，在终止清算的2个工作日内且不超过本信托计划的存续期间，以自有资金以现金形式将不足部分补足至原告指定账户，且承诺不论信托计划的实际收益如何，均同意按照年化收益率[6.0%]的标准对申请人出资的所有优先级金额及收益履行差额补足义务。如不履行补足义务，除承担日万分之五的违约责任外，还应承担包括但不限于诉讼费和律师费等的相关费用。另信托合同第8.2.2条约定，当预估信托单位净值等于或低于0.90元受托人应及时以录音电话、邮件或传真形式通知B2类受益人向本信托计划追加增强信托资金……。如B2类受益人未按信托文件约定在不晚于P+1日上午10：30时足额追加增强信托资金或增强信托资金追加后未使P日预估信托单位净值恢复到0.9400元以上，则受托人需于P+1日上午10：30起，需信托计划实施不可逆的强制性清仓操作（该等操作无需投资顾问出具投资建议，受托人可自行操作），直至信托计划资产全部变现为止。2018年6月5日，国民信托有限公司披露当日预估信托单位净值为0.8484，国民信托有限公司通知被告王德伟在限定时间内追加增强信托资金，但其未能按约定履行义务，国民信托有限公司根据信托合同约定，对信托计划实施不可逆的强制性清仓操作，截止至2018年11月26日，该信托计划资产已经终止，经清算差额补足款为人民币31059938.56元。2018年7月11日，原告分别向被告王德伟、陈阳明发出《风险提示函》，但两被告至今未履行补足义务。综上，请求贵院判如所请。被告王德伟、陈阳明无答辩。经审理查明，2017年11月14日，原告与第三人国民信托有限公司签署《国民信托·安民1号集合资金信托计划认购风险申明书》《国民信托·安民1号集合资金信托计划信托合同》（合同编号：NT托字17-951-001号）《国民信托·安民1号集合资金信托计划说明书》。原告自愿将其合法所有或具有合法处分权的资金委托给受托人，由受托人进行管理。信托计划募集规模为3亿元，以实际募集金额为准。根据《国民信托·安民1号集合资金信托计划信托合同》合同约定：A类受益人（优先级受益人）指原告，B1类受益人（劣后级受益人1）指程成（身份证号码：），B2类受益人（劣后级受益人2）指被告王德伟（身份证号码：）。A类受益权（优先级受益权）在信托终止时享有的优先从信托财产中获取信托利益的权利。A类受益权与B类受益权对应信托资金比例不高于2:1，信托计划期限为1年（自2017年11月15日起至2018年11月15日止）。信托利益的归属和分配返还：A类受益人的基准收益率为6%/年、B1类受益人的基准收益率为10%/年、B2类受益人为浮盈提取。信托单位指用于计算、衡量信托财产价值以及委托人认购的计量单位，在信托计划成立日，每一信托单位对应信托资金人民币1元。信托单位净值=信托财产净值÷信托单位总分数，保留小数点后4位，小数点后第5位四舍五入。预估单位净值指在判断信托计划的信托单位净值是否触及预警线和平仓线时，应以受托人预估信托单位净值为依据，预估信托单位净值应以受托人估算（以PB系统中的市值为基础）的结果为准。信托计划预警线为信托单位净值0.9400，止损线为信托单位净值0.9000，恢复投资线为信托单位净值0.9400以上。如B2类受益人未按信托文件约定在不晚于P+1日上午10：30时足额追加增强信托资金或增强信托资金追加后未使P日预估信托单位净值恢复到0.9400元以上，则受托人需于P+1日上午10：30起，对信托计划实施不可逆的强制性清仓操作（该等操作无需投资顾问出具投资建议，受托人可自行操作），直至信托计划资产全部变现为止。若在平仓变现过程中，遇到单只或多只证券存在停牌不能及时卖出导致无法变现的情况，则受托人应在证券复牌的第一个交易日上午开盘起及时卖出股票（如遇市场原因等情况无法在规定时间内完成变现，变现时间相应顺延）。本信托计划运行期间预估信托单位净值等于或低于0.9000，且B2类受益人未按约定追加增强信托资金或追加的增强信托资金不足以使预估信托单位净值回到恢复投资线之上，受托人依据信托文件约定选择进行平仓操作且平仓变现完毕。如非停牌股票变现完成后5个交易日内补仓义务人仍未追加资金使本信托计划单位净值高于0.9400元，本信托计划提前终止，并按照信托合同的约定对信托财产进行变现及分配。受托人自本信托终止之日起3个工作日内成立本信托计划清算小组由其负责本信托计划的清算事宜。信托清算小组负责信托财产的保管、计算和分配，编制信托清算报告。信托清算小组可以依法进行必要的民事活动。清算小组在信托终止后10个工作日内编制信托财产清算报告，经保管人复核后以约定的方式通知受益人。受益人或其继承人在信托计划清算报告通知之日起3个工作日内未提出书面异议的，受托人就清算报告所列事项解除责任。2017年11月8日，王德伟向原告出具《差额补足承诺函》，主要内容：被告王德伟特此无条件且不可撤销地向贵行作出如下承诺：无论在任何情况下，集合资金信托计划终止清算时，在支付信托计划项下的相关清算费用、管理费及托管费等费用后，信托计划清算剩余财产仍不足以分配优先级份额的本金及其按6.0%年化收益率计算的收益时，应在终止清算的2个工作日内且不超过本信托计划的存续期间，以自有资金以现金形式将不足部分补足至原告账户（户名：“薪满益足”人民币理财计划；开户银行：广发银行广发大厦支行；账号：10×××62）。被告王德伟承诺，不论信托计划的实际收益如何，均同意按照年化收益率6%的标准对原告出资的所有优先级金额及收益履行补足义务。对本差额补足承诺函中所有承诺的合法合规负责，被告王德伟承担所有合法合规风险。如被告王德伟未履行上述补足义务的，应向原告承担违约责任，除应继续向贵行履行补足义务外，每逾期一日，被告王德伟按应补足金额的万分之五向原告支付违约金，并承担相关费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等贵行为主张权利而支付的其他费用）。2017年11月15日，原告向信托账户支付2亿元。2017年12月25日，原告收到基准收益1150684.85元，2018年3月22日，原告收到基准收益2958903.90元。2018年6月12日，安民1号集合资金信托计划预估净值跌破平仓线0.9000元，B2类受益人被告王德伟未及时追加补仓资金，第三人进行了平仓操作。2018年6月5日，被告陈阳明向原告出具《差额补足承诺函》，载明主要内容：被告陈阳明特此无条件且不可撤销地向原告作出如下承诺：无论在任何情况下，国民信托·安民1号集合资金信托计划终止（含提前终止、到期终止和延期终止）时，在支付信托计划项下的相关清算费用、信托报酬及保管费等费用后，信托计划现金财产仍不足以分配A类份额受益人的本金及其按《国民信托·安民1号集合资金信托计划信托合同》及其补充协议（如有）约定的A类受益人的基准收益率时，被告陈阳明应在信托计划终止后（含提前终止、到期终止、和延期终止）的2个工作日内按照贵行通知的金额，以自有资金以现金形式将不足部分补足至原告账户（承诺函中无填写具体银行账户信息内容）。被告陈阳明承诺，不论信托计划的实际收益如何，均同意按照《国民信托·安民1号集合资金信托计划信托合同》约定的A类受益人的基准收益率对贵行出资的所有A类份额受益人信托资金及预期收益履行补足义务。被告陈阳明承诺并同意在本承诺函项下的义务承担的是连带责任，不以任何理由拒绝承担该等责任。如未履行上述补足义务的，应向原告承担违约责任，除应继续向贵行履行补足义务外，并应承担相关费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等贵行为主张权利而支付的其他费用）。2018年6月25日，原告收到基准收益3024657.32元。2018年7月11日，原告向被告王德伟发出《差额补足提示函》，主要内容：国民信托·安民1号集合资金信托计划在2018年6月5日单位净值0.8484元，处于止损状态。阁下应在终止清算的2个工作日内且不超过本信托计划存续期间，以自有资金以现金形式将不足部分补足至我行如下账户：户名：“薪满益足”人民币理财计划，开户行：广发银行广发大厦支行，账号：10×××62。如未履行上述补足义务，每逾期一日，按应补足金额的万分之五向原告支付违约金，并承担相关费用。2018年7月11日，原告向被告陈阳明发出《差额补足提示函》，主要内容：国民信托·安民1号集合资金信托计划在2018年6月5日单位净值0.8484元，处于止损状态。阁下应在信托计划终止后（含提前终止、到期终止和延期终止）的2个工作日内按照我行通知的金额以自有资金以现金形式将不足部分补足至我行如下账户：户名：“薪满益足”人民币理财计划，开户行：广发银行广发大厦支行，账号：10×××62。如未履行上述补足义务的，应向我行承担违约责任，除应继续向我行履行补足义务外，并应承担相关费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等贵行为主张权利而支付的其他费用）。2018年11月15日，信托期限届满，因信托计划项下持有停牌股票，无法正常到期结束，信托计划自动延期。11月26日，信托计划项下证券财产全部变现，信托计划延期终止。2018年11月29日，国民信托有限公司出具《国民信托·安民1号集合资金信托计划清算报告》，载明：单位：人民币元            信托收入              投资收益              -128987854.70                  利息收入              188808.66                  由信托财产承担的信托费用              信托报酬              929587.75                  交易费用              1004330.01                  保管费              154931.92                  律师费              20000                  其他费用              400                  信托利益分配              信托本金              300000000.00                  信托收益              -130908295.72      2018年11月28日，原告收到第一次分配款171120584.21元；2019年1月29日，原告收到第二次分配款3046875元。原告为本案诉讼支付律师费15万元、诉讼保全费5000元。被告王德伟、陈阳明未到庭应诉，无提交证据，视为放弃抗辩，对原告及第三人所举证据予以认可。本院认为，《差额补足承诺函》是被告王德伟、陈阳明自愿对原告作出的差额补足承诺，是当事人之间依据合法、自愿原则协商订立，无证据显示其内容违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告王德伟、陈阳明理应恪守，两被告未履行承诺内容，构成违约。本案涉及的焦点问题一、关于本金及预期收益的差额损失金额计算。中国银行业监督管理委员会发布的《信托公司证券投资信托业务操作指引》第十八条规定，信托公司管理证券投资信托，可收取管理费和业绩报酬，除管理费和业绩报酬外，信托公司不得收取任何其他费用；信托公司收取管理费和业绩报酬的方式和比例，须在信托文件中事先约定，但业绩报酬仅在信托计划终止且实现盈利时提取。安民1号集合资金信托计划出现亏损，第三人国民信托有限公司无权在信托计划终止前预先扣取受托人报酬，该笔费用原告无权向两被告主张。原告的差额损失金额应为：原告认购信托本金2亿元+信托存续期预期376天的预期收益12361643.84元-已收利息7134246.07元-已分配收益174167459.2元-已收销户结息款188808.66元-受托人报酬929587.75元=30871129.9元。被告应按照《差额补足承诺函》约定向原告支付该笔款项。本案涉及的焦点问题二、关于违约金的负担问题。原告在上述损失发生后已于2018年7月11日以《差额补足提示函》的方式向两被告提示付款，已采取了必要提示防止损失扩大。被告王德伟未能还款构成违约，应于该损失发生之日起两个工作日内即2018年10月29日起按《差额补足承诺函》的承诺内容每日万分之五的标准向原告支付违约金。被告陈阳明未在《差额补足承诺函》中明确违约金的计算标准，原告的《差额补足提示函》中也没有提及违约金的计算标准，不能认定被告陈阳明也应按每日万分之五的标准向原告承担违约责任。另，被告陈阳明在《差额补足承诺函》中并未提及对被告王德伟的违约金承担连带清偿责任，原告要求其承担差额补足款违约金无事实和法律依据，本院不予支持。本案涉及的焦点问题三、关于律师费、诉讼保全费的问题。原告支出的律师费10万元及诉讼保全费5000元属实现债权的费用，两被告在《差额补足承诺函》均有提及，应由两被告共同负担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：一、被告王德伟、陈阳明于本判决生效之日起十日内向原告广发银行股份有限公司支付差额补足款30871129.9元；二、被告王德伟于本判决生效之日起十日内向原告广发银行股份有限公司支付迟延支付差额补足款的违约金（违约金从2018年12月2日起至实际付清之日止，以30871129.9元为基数，按每日日万分之五标准计算）；三、被告王德伟、陈阳明于本判决生效之日起十日内向原告广发银行股份有限公司支付律师费100000元；四、被告王德伟、陈阳明于本判决生效之日起十日内向原告广发银行股份有限公司支付诉讼保全费5000元；五、驳回原告广发银行股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费199662元，原告广发银行股份有限公司负担5878.65元，被告王德伟、陈阳明负担193783.35元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  鲍国雷人民陪审员  易美红人民陪审员  李景裕二〇一九年十一月二十八日书 记 员  钟尹思