山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终5429号 上诉人（原审原告、另案被告）：山东兰典生物科技股份有限公司，住所地：寿光市渤海工业园（羊口镇长江路以东，东海路以南）。 法定代表人：王培印，总经理。 委托诉讼代理人：国建春，山东联邦律师事务所律师。 上诉人（原审被告、另案原告）：禹东，男，1973年6月18日出生，汉族，住寿光市。 上诉人山东兰典生物科技股份有限公司（以下简称兰典公司）与上诉人禹东因劳动争议一案，不服山东省寿光市人民法院（2019）鲁0783民初549号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 兰典公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回禹东的诉讼请求；诉讼费由禹东负担。事实与理由：禹东系因被举报违反兰典公司的规章制度而被通报后，于2017年7月28日擅自离岗，此后未到兰典公司工作。解除/终止劳动合同证明书显示的是解除劳动合同备案的时间，不是劳动合同解除的时间。兰典公司支付劳动报酬至2017年7月28日，此后禹东未提供劳动，不应支付工资报酬。禹东系因违反公司规章制度擅自离岗，属于个人辞职，不属于应当支付经济补偿金的情形，一审判决兰典公司支付经济补偿金错误。 禹东上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；诉讼费由兰典公司负担。事实与理由：禹东提交的劳动合同加盖兰典公司的公章，且为原件，一审应予认定。根据禹东提交的劳动合同及新博润集团的绩效考核通知、办法，禹东基本工资120000元，绩效奖金180000元，兰典公司未提交对禹东的考核记录，应全额支付禹东绩效工资。禹东提交的2015年高管年薪发放明细虽未加盖兰典公司公章，但系该公司办公室主任提供，且兰典公司未提交反驳证据，应予采信。一审按照已发工资的平均值来计算补发工资不当，禹东年薪300000元，应按每月25000元补发工资。经济补偿金亦应按每月25000元标准计算，一审以2016年度潍坊市职工月平均工资的三倍计算经济补偿金错误。禹东主张的加班工资及2017年12月1日至2018年6月8日的工资、奖金、住房公积金、社会保险金等，根据《最高人民法院关于审劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，一审应予支持。 兰典公司向一审法院起诉请求：1.判令兰典公司不支付禹东工资及奖金；2.诉讼费用由禹东负担。 禹东向一审法院起诉请求：1.判令兰典公司支付2015年7月1日至2017年11月30日的所欠工资及奖金合计422500元、2015年7月1日至2017年11月30日经济补偿金87500元、2017年12月1日至2018年6月8日的工资150000元、住房公积金3816元、养老保险5724元，以上共计669540元，后变更为共计1037356.05元；2.诉讼费由兰典公司负担。 一审法院认定事实：禹东在兰典公司工作，2015年1月1日，兰典公司（甲方）与禹东（乙方）签订劳动合同书，约定合同期限为2015年1月1日起至2017年12月31日止，乙方根据甲方同意，担任分管丁二酸部、PBS生产部、机电仪表部的生产副总经理。合同中另载明，本合同一式两份，甲乙双方各执一份。合同签订后，兰典公司按月给禹东缴纳社保及住房公积金。2017年7月后，兰典公司不再向禹东发放工资。2017年12月1日，双方签订解除/终止劳动合同证明书，载明“禹东……在用人单位工作年限为3年3个月，劳动合同期限为固定期限（自2014年9月13日至2019年9月12日止），因协商一致解除，于2017年12月1日解除/终止劳动合同”。禹东离职后申诉至寿光市劳动人事争议仲裁委员会(以下简称寿光仲裁委)，要求兰典公司支付2015年12月1日至2017年11月30日工资及奖金422500元、经济补偿金87500元。后寿光仲裁委裁决:一、兰典公司支付禹东工资及奖金103699元；二、驳回禹东的其他仲裁请求。兰典公司及禹东不服，均诉至法院。 一审法院认为，关于双方是否约定劳动报酬的问题。因兰典公司与禹东均提交劳动合同，视为承认双方劳动合同关系的存在，但因双方提交的劳动合同中关于劳动报酬的约定不一致，且均无证据证实一方提交的劳动报酬的约定为真，故依法确认双方未对劳动报酬作出具体约定，依法按照禹东实际领取的劳动报酬予以计算。 关于关于绩效工资问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定:“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。”因双方在订立的劳动合同中对岗位绩效工资约定不明确，且兰典公司已发放2015年绩效工资90000元。禹东辩称每年应发绩效工资为180000元，但未提供证据予以证实，不予支持；禹东主张兰典公司应支付2016年绩效工资180000元，但兰典公司及禹东均未提供有效证据证实禹东应发放绩效工资及数额，故不予支持；禹东提交的2017年1-10月份的工资表载明工资中包含考核工资，且每月工资上下浮动，符合绩效工资的特点,因兰典公司2017年1-7月份每月支付禹东工资均超出禹东自认的工资每月10000元，故超出部分应当视为兰典公司发放给禹东的绩效工资。故兰典公司不应支付2015-2017年度绩效工资。 关于补发工资问题。《中华人民共和国劳动法》规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。因双方签订的解除/终止劳动合同证明书中明确载明，双方于2017年12月1日解除/终止劳动合同，且禹东提交的养老保险金、住房公积金缴纳证明记录兰典公司为禹东缴纳保险至2017年11月份，结合禹东提交的工作微信聊天记录、禹东签字的公司工程审批单等证据，可以互相印证，形成完整证据链，证实禹东直至2017年11月份仍在兰典公司工作。因兰典公司仅支付工资至2017年7月份，故尚欠2017年8月-11月份工资，兰典公司应予支付。兰典公司主张禹东自2017年7月28日擅自离岗，且存在违规违纪行为，但仅提交证人证言，未提交其他有效证据予以佐证，故其依此主张不支付工资，无事实及法律依据，不予支持。兰典公司应补发禹东2017年8-11月工资，因兰典公司向寿光仲裁委提交2017年1-10月工资表，且寿光仲裁委出具的寿劳人裁字（2018）第1261号仲裁裁决书对该工资表予以认定，禹东亦予以认可，故按2017年1-10月份工资表中应发工资确认2017年8-10月份工资，即48805.3元（16319.10元＋16168.10元＋16318.10元），对于2017年11月的工资，因兰典公司及禹东均未提交证据予以证实工资数额，故按终止劳动关系前10个月平均工资17271.6元计算2017年11月份工资。综上，兰典公司应补发禹东2017年8-11月份工资66076.9元（48805.3元＋17271.6元）。 关于经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》规定，未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿，劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区地市级人民政府公布的本区域上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。禹东终止劳动关系前12个月正常上班期间的应发工资数额为16573元/月［（2017年前11个月工资189393.6元+2016年12月工资8890.75元）÷12个月］，因该数额超出本区域上年度职工月平均工资的三倍，故按2016年度潍坊市职工月平均工资三倍的数额作为经济补偿的计算基数,数额为14550元（4850元/月×3），结合双方签订的解除/终止劳动合同证明书可知，禹东在兰典公司工作3年3个月，故兰典公司应支付禹东经济补偿金50925元（14550元×3.5个月）。 关于加班工资及2017年12月1日至2018年6月8日工资待遇问题。依据法律规定，人民法院受理劳动争议案件，应以劳动仲裁为前置程序。对于禹东主张的加班工资及2017年12月1日至2018年6月8日的工资、奖金、住房公积金、社会保险金等，因未经过劳动仲裁程序，故不予处理，禹东可另行处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定,判决如下：一、山东兰典生物科技股份有限公司补发禹东工资66076.9元；二、山东兰典生物科技股份有限公司支付禹东经济补偿金50925元；三、山东兰典生物科技股份有限公司不支付禹东绩效工资；四、驳回禹东的其他诉讼请求；五、驳回山东兰典生物科技股份有限公司的其他诉讼请求。上述一、二项，于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由山东兰典生物科技股份有限公司负担10元，由禹东负担10元。 二审审理查明的事实与一审一致。 本院认为，本案中，兰典公司与禹东均提交了劳动合同，双方提交的劳动合同中关于劳动报酬的约定不一致，但均未提交其他证据反驳对方提交的劳动合同，一审认定双方未对劳动报酬作出具体约定、按禹东实际取得的劳动报酬计算补发工资并无不当。禹东提交的2015年高管年薪发放明细上未加盖兰典公司公章，兰典公司不认可，一审未予采信亦无不当。关于劳动合同的解除时间，兰典公司主张禹东在2017年7月28日后未到兰典公司工作，但未提交证据证明，一审结合兰典公司与禹东签订的解除/终止劳动合同证明书及禹东的养老保险和住房公积金缴纳证明、工作微信聊天记录、禹东签字的公司工程审批单等证据，认定禹东在兰典公司工作至2017年11月份并无不当。因双方均未提交确实充分的证据证明禹东的工资数额，一审按已发工资的平均值计算2017年11月份工资亦无不当。兰典公司主张禹东系因违反公司规章制度擅自离岗，不应支付经济补偿金，但其提交的证据不足以证明该主张，一审结合兰典公司未及时足额支付工资等事实，认定兰典公司应支付经济补偿金并无不当。禹东的月工资高于本区域上年度职工月平均工资的三倍，一审按2016年度潍坊市职工月平均工资的三倍计算经济补偿金不违反法律规定。禹东主张按每月25000元标准计算经济补偿金缺乏依据，本院不予支持。禹东主张的加班工资以及2017年12月1日至2018年6月8日工资、奖金、住房公积金、社会保险金等，属于独立的劳动争议，禹东应向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，一审对该问题的处理并无不当。 综上所述，兰典公司、禹东的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由山东兰典生物科技股份有限公司负担5元，禹东负担5元。 本判决为终审判决。 审判长 尹 义 审判员 宫 磊 审判员 陈秀丽 二〇一九年十一月五日 书记员 张瑞丰