贵州省盘州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0222民初5597号 原告：陈楚天，男，1977年11月9日出生，汉族，住贵州省盘州市。 原告：陈晓权，男，1966年2月14日出生，汉族，住云南省昆明市西山区。 二原告共同委托诉讼代理人：陆朝伟，云南衡律之合律师事务所律师，执业证号15301201110088484。 被告：郑林，男，1986年2月19日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。 委托诉讼代理人：陈忠圆，中豪律师集团（贵阳）律师事务所律师，执业证号15201201010352247。 被告：代仁华，男,1979年6月4日出生，汉族，住贵州省盘州市。 委托诉讼代理人：车波，贵州贵达（六盘水）律师事务所律师，执业证号15202201010278834。 委托诉讼代理人：朱华毅，贵州贵达（六盘水）律师事务所律师，执业证号15202200510788705。 原告陈楚天、陈晓权与被告代仁华、郑林建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。诉讼过程中，原告申请对被告郑林、代仁华的银行账户进行冻结，本院予以准许。被告郑林提出管辖权异议，本院驳回郑林对本案提出的管辖权异议，郑林不服提出上诉，六盘水市中级人民法院裁定驳回郑林的上诉，维持一审裁定。现原告陈楚天、陈晓权的共同委托诉讼代理人陆朝伟，被告郑林的委托诉讼代理人陈忠圆，被告代仁华的委托诉讼代理人车波、朱华毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈楚天、陈晓权向本院提出诉讼请求：1.判决被告返还原告履约保证金2500000元，赔偿原告的损失500000元；2.本案诉讼保全保险费8550元、保全费及诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年10月28日，成都华阳建筑股份有限公司中标贵州省红果经济开发区两河新区职业技术学校建设项目后，成都华阳建筑股份有限公司、成都华阳建筑股份有限公司贵州分公司及唐贤能与被告郑林于2016年11月4日签订《协议》，将该工程转包给被告郑林，郑林须交纳5000000元履约保证金。郑林无法凑齐，于是与被告代仁华找到原告陈晓权、陈楚天，将工程再次转包给原告，要求原告交纳保证金5000000元，因二原告资金周转困难，要求二被告垫付2500000元，二被告要求二原告承担月利率4%的利息。后二原告将履约保证金2500000元于2016年11月7日、11月8日分两次转入被告代仁华的账户。被告代仁华于2016年11月9日向原告出具《情况说明》以及银行流水予以证实。被告代仁华在2016年11月7日收取原告陈晓权2400000元后，当日汇款2600000元给被告郑林，其中有2500000元就是向成都华阳建筑股份有限公司交纳的履约保证金。被告郑林收到2500000元保证金后也于当日将5000000元的履约保证金转入唐贤能的账户，唐贤能也于当日将5000000元转入成都华阳建筑股份有限公司账户。因被告郑林最终未与华阳公司签订转承包合同，于2018年10月9日在贵阳市观山湖区人民法院提起诉讼，要求返还5000000元履约保证金，观山湖区人民法院审理后作出（2018）黔0115民初5199号民事判决，判决成都华阳建筑股份有限公司返还被告郑林履约保证金5000000元，赔偿被告郑林500000元，判决生效后被告郑林申请强制执行，现已执行完毕，郑林收到了退还的款项5500000元。被告郑林交给成都华阳建筑股份有限公司的5000000元保证金中有申请人转给代仁华的2500000元，另外2500000元是二被告借给原告一并交纳的保证金，二被告自2016年12月9日起至2018年1月12日，共计收取原告的利息1700000元。原告认为，被告郑林获得赔偿的500000元，应当是原告的损失，因原告向二被告支付了借款的利息，另有2500000元系原告所交，现被告郑林已收回5000000元履约保证金，其中的2500000元系被告借给原告，现被告已收回，另外的2500000元应返还给原告，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 郑林辩称，一、被告郑林今天才收到变更诉讼请求申请书，该申请书中的事实及理由与上一次庭审中原告陈述的事实及理由不一致，由于这是新的事实及理由，所以被告要求法院重新指定举证期限及答辩期限；二、被告郑林与二原告之间并无约定为原告交付保证金，所以本案被告不是建设工程施工合同纠纷案由的适格被告；三、被告郑林从未与二原告产生垫付工程款保证金的行为和事实，本案的事实是代仁华向原告借款250万元，为代仁华缴纳保证金，郑林所收的利息是代仁华支付的；四、观山湖区人民法院判决退还保证金的合同依据是被告郑林与成都华阳建筑工程有限公司签订的协议退还的，与二原告无关。 代仁华辩称，本案中代仁华只是作为中间人对涉案款项250万元进行转账，代仁华收取原告250万元后，将250万元通过银行转账给郑林，利息由郑林收取，代仁华并未占用该笔资金及收取利息，故代仁华在本案中不应当承担责任。 本院经审理查明如下事实：2016年10月28日成都华阳建筑股份有限公司（以下简称华阳公司）所递交的贵州红果经济开发区两河新区职业技术学校建设项目投标文件被招标人贵州省盘县红腾开发投资有限公司接受，华阳公司被确定为中标人。 2016年11月4日，华阳公司、华阳公司贵州分公司、唐贤能（甲方）与郑林（乙方）签订《协议》，约定甲方自愿将贵州红果经济开发区两河新区职业技术学校建设项目转承包给乙方施工。乙方得到工程后，自愿向甲方交纳5000000元作为承建施工的履约保证金。 2016年11月7日，原告陈晓权向代仁华转款2400000元，随后，代仁华又于同日向郑林转账2600000元。同日，郑林通过银行卡尾号8566向唐贤能银行卡尾号2140转账5000000元。2016年11月8日，原告陈晓权又向代仁华转账100000元。2016年11月9日，代仁华出具情况说明，陈晓权转账给代仁华的前述两笔款项共计2500000元，用于两河开发区职业学校履约保证金。 2016年12月9日陈楚天付给代仁华利息400000元，在交易流水中注明系职校保证金利息，2017年3月15日又支付代仁华利息400000元。从2017年6月9日起原告陈楚天直接通过银行转账付给郑林利息150000元，后保证金利息一直是原告支付给郑林，平均每月为100000元，一直付至2018年1月12日。 2018年郑林向贵阳市观山湖区人民法院提起诉讼，要求华阳公司返还保证金5000000元，并要求华阳公司、华阳公司贵州分公司连带赔偿违约金5000000元，贵阳市观山湖区人民法院作出（2018）黔0115民初5199号民事判决书，判决华阳公司返还郑林履约保证金5000000元，赔偿郑林500000元损失。判决书中对华阳公司提出所交保证金系代仁华向郑林所借未予采信。 上述事实，有双方当事人的陈述，以及经质证的证据，郑林与成都华阳公司签订的协议、交易明细和情况说明、账户交易明细2张、观山湖区法院的判决书、贵阳银行活期账户明细、明细查询、中标通知书在案佐证，足以认定。 本院认为，本案的争议焦点是，1.被告郑林与原告陈晓权、陈楚天是否存在建设工程转包关系，是否应返还原告主张的保证金，2.原告主张的损失500000元及诉讼保全保险费是否应支持。 关于原告与被告郑林之间是否存在工程转包合同关系问题。本案中，原告转给代仁华的履约保证金及履约保证金利息，代仁华收到后又全额转给了郑林，被告郑林虽辩称与原告之间无合同关系，被告郑林垫付的2500000元是代仁华向被告郑林所借，被告郑林用于为代仁华支付工程保证金，利息也是由代仁华支付，但郑林诉华阳公司的（2018）黔0115民初5199号民事判决书，认定涉案工程的履约保证金系郑林所交纳，并未认定为系郑林为代仁华交纳工程履约保证金，结合被告代仁华辩称其仅是介绍人身份，以及原告自2017年6月起，每月的利息均是直接向被告郑林转账支付的事实，所有证据能相互佐证，应当认定被告代仁华系代原告向被告郑林交纳保证金及利息，尽管原告与郑林之间未签订书面合同，但足以认定被告郑林存在将前述工程转包给原告施工的事实，被告郑林与原告之间存在工程转包合同关系，被告郑林辩解与原告之间不存在合同关系的意见，本院不予采纳。因原被告均无相应的建设工程施工资质，双方之间的转包合同违反法律强制性规定，属无效合同。对于原告转给代仁华，代仁华又转账给被告郑林的2500000元，应属原告支付给被告郑林的履约保证金，合同无效后，应依法返还，因此，被告郑林应返还原告履约保证金2500000元。对于原告要求代仁华参与返还履约保证金，缺乏事实依据和法律依据，不予支持。被告郑林称华阳公司退还的保证金是华阳公司依据双方的合同约定而退还，与原告无关系的辩解意见，因郑林向华阳公司交纳的5000000元保证金中，有2500000元系原告转给代仁华，又由代仁华转给被告郑林，被告郑林提出与原告无关的辩解意见，不予采纳；对于被告郑林提出，原告变更诉请的申请书系当庭送达给被告郑林，要求重新指定举证期的辩解意见，本院于2019年11月7日第一次开庭审理时，原告当庭变更诉讼请求，将损失从250000元变更为500000元，并提出因原告向二被告支付了借款利息，华阳公司退还给郑林保证金后获得的赔偿款500000元均应属原告的损失而提出的变更，原告虽未当庭提交变更申请书，但其在庭审中陈述的内容与原起诉状中所主张的事实变化不大，结合本案原告变更诉讼请求后本院已给二被告举证期，以及被告郑林曾提出管辖权异议的事实，酌情重新指定了3天的举证期，事后原告提交了书面申请，本院当庭再送达给被告，因针对同一事项本院已重新指定过举证期，不存在另行再指定问题，本院已当庭驳回被告郑林要求重新指定举证期的申请。 关于原告主张的损失问题。本案中，原告除向被告郑林交了2500000元的履约保证金外，对于郑林垫付的履约保证金2500000元，原告均是按照借款利息的方式通过代仁华转给郑林，或直接向郑林支付，原告所支付的利息已远远超过508550元，结合原告在本案合同无效中的过错，原告主张的损失（含保全保险费在内）508550元，并无不当，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条之规定，判决如下： 一、被告郑林于本判决发生法律效力之日起十日内一次性返还原告陈晓权、陈楚天履约保证金2500000元。 二、被告郑林于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告陈晓权、陈楚天损失508550元。 三、被告代仁华在本案中不承担责任。 如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费15434元，财产保全费5000元，均由被告郑林承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。 审判员  丁再武 二〇一九年十一月十四日 书记员  张忠能