山东省泰安市泰山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0902民初4001号原告：鲁中矿业有限公司，住所地济南市。法定代表人：谢继祥，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘奇，男，系该公司法务部员工。委托诉讼代理人：段超，男，系该公司财务人员。被告：泰安市致同经贸有限责任公司，住所地泰安市。法定代表人：李开峰（曾用名：李峰）被告：山东省泰安第二中学，住所地泰安市。法定代表人：刘树刚，系学校校长。委托诉讼代理人：赵旋，山东华林律师事务所律师。原告鲁中矿业有限公司（以下简称鲁矿公司）与被告泰安市致同经贸有限责任公司（以下简称致同公司）、山东省泰安第二中学（以下简称泰安二中）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月23日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告鲁矿公司的委托诉讼代理人段超、刘奇，被告致同公司的法定代理人李开峰，被告泰安二中的委托诉讼代理人赵旋均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。鲁矿公司向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告致同公司向原告支付工程款1928773.56元及利息120万元；2.判决被告泰安二中对被告致同公司欠原告款项及利息承担共同偿还责任；3.案件受理费由被告承担。事实和理由：2001年6月20日，原告下属的井巷工程公司建筑安装工程分公司与被告泰安二中签订《关于泰安二中学生公寓楼建设有关问题的协议》，约定由原告作为出资人完成泰安二中1#、2#楼学生公寓建设项目，2001年8月20日原告施工完毕将两栋楼交付给被告泰安二中使用，双方约定原告投资资金从泰安二中所收取的学生的住宿费中偿还。2001年7月26日，被告致同公司、被告泰安二中与原告签订《泰安二中公寓楼投资物业管理权转移协议》，三方约定原告将所建的两栋楼的投资及物业管理权移交给被告致同公司，由被告致同公司分三期向原告支付应由被告泰安二中支付的工程款，2003年5月1日前付清所有工程款项。截止起诉前被告致同公司尚欠原告工程款本金1928773.56元。《泰安二中公寓楼投资物业管理权转移协议》第五条约定“乙方不能按时付款，视为违约，乙方应向甲方支付违约金，违约金为欠款额的2%/月，校方有权在乙方违约时直接将收取的学生住所费付给甲方，也有权因乙方违约产生争议影响物业管理正常进行时，收回物业管理权给甲方”。根据该条约定，被告致同公司违约时被告泰安二中应当将收取的学生住宿费付给原告，或将物业管理权给原告。被告致同公司违约后被告泰安二中一直未按协议约定向原告履行义务，特别是被告泰安二中在已将学生公寓物业管理权从被告致同公司收回的情况下，仍未向原告支付工程款，构成严重违约，原告受到重大损失。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求依法判决。被告致同公司辩称，原告主张的欠付工程款数额不属实，我公司尚欠原告工程款130余万元。被告泰安二中辩称，原告主张被告主体不适格，请法院依法驳回对泰安二中的诉讼请求。根据原告与被告致同公司签订的《泰安二中公寓楼投资物业管理权转移协议》及2006年6月21日双方签订的还款协议，原告已将被告泰安二中处的1#、2#楼学生公寓总投资及物业管理转移给被告致同公司，被告致同公司应按约定向原告支付款项。被告泰安二中与原告之间合同的权利义务已转移给被告致同公司，原告与泰安二中不存在建设工程施工合同关系。《泰安二中公寓楼投资物业管理权转移协议》的双方为原告和被告致同公司，泰安二中仅为合同监督方，并非合同当事人。原告要求被告承担连带偿还责任无事实和法律依据。本院经审理认定事实如下：2001年6月20日，鲁中冶金矿山公司井巷工程公司建筑安装工程分公司（乙方）与被告泰安二中（甲方）签订《关于泰安二中学生公寓楼建设有关问题的协议》，约定：学生公寓楼原由泰安市鲁中建筑安装集团总公司第六分公司（后更名为鑫星房地产开发有限公司）投资兴建，鲁中冶金矿山公司井巷工程公司建筑安装工程分公司承建，后因鑫星房地产开发有限公司不能履行合同，承建方于2000年9月底停止施工。经多次交涉之后，甲方与鑫星房地产开发有限公司解除合同。经与承建单位协商，甲乙双方进行合作，由乙方作为出资人，完成未完工程及有关物业方面的事宜，现就有关问题达称如下协议。一、关于未完工程的开工和交付使用的时间。定于2001年6月20日正式开工，2001年8月20日交付使用。二、关于未完工所需资金问题。1、未完工程所需资金由甲方负责贷款，本息由乙方承担，甲方所贷资金从所收学生的住宿费中首先偿还。2、由乙方提供用款计划，与甲方协商同意后，由甲方提供。三、关于学生住宿用品如床、桌、凳等，由双方组成采购小组采购，把好质量关、价格关。四、关于有关问题的说明。如因资金不到位影响施工，由甲方承担责任；如资金到位，不能按时交付使用，由乙方承担责任。五、关于联合建设经营学生公寓合同事宜另行协商。合同签订后，鲁中冶金矿山公司井巷工程公司建筑安装工程分公司对泰安二中的1#、2#学生公寓进行了施工，并于2001年8月20日完工。2001年7月26日，鲁中冶金矿山公司井巷工程公司建筑安装工程分公司（甲方）与被告泰安市致同经贸有限责任公司（乙方）签订《泰安二中公寓楼投资物业管理权转移协议》，约定：为了有利于搞好物业管理，经校方协商并同意，将原由鲁中冶金矿山公司投资建设物业管理的两栋学生公寓转移给泰安市德城商贸有限公司李开峰做为投资及物业管理人进行投资并搞好物业管理。一、转移标的：泰安二中东北侧1#、2#学生公寓总投资4500000元，以决算为准。二、转移方式：甲乙协商一致在乙方向甲方首期付款的同时，甲方将两栋楼的投资及物业管理移交给乙方。乙方向甲方付款完毕即为转移完毕。三、付款方式及时间。1、校方2001年6月28日贷款壹佰叁拾万元（1300000元），由校方直接拨付给甲方，该贷款2001年8月20日前的贷款利息由甲方承担，甲方保证该工程于2001年8月20日前交付乙方，交工时乙方再交付甲方贰拾万元（200000元），两项合计共壹佰伍拾万元（1500000元）。2001年8月20日以后学校所贷壹佰叁拾万元的本息由乙方负责偿还。2、2001年9月30日前乙方再归还甲方投资款50万元。3、工程决算经审计后的总额减去上项付款贰佰万元后，扣除5%的质保金后的余款分三次付清。其中：2002年10月1日前付壹佰万元（1000000元），2002年12月31日前付壹佰万元（1000000元），2003年5月1日前付清剩余款项。质保金按国家规定期限，到期由乙方全部付清。四、质量保证。根据建筑法及质量管理条例有关规定，按国家法律及法规、规章执行。五、违约责任。乙方不能按时付款，视为违约，乙方应向甲方支付违约金，违约金为欠款额的2%/月，合同执行中发生争议，应由双方协商解决，协商不成，请协调监督方（校方）协商解决（校方因乙方违约发生争议影响物业管理正常进行时，收回物业管理权给甲方）。协商不成时通过法律程序解决。六、本合同一式陆份，甲方双方各执两份，协调监督方、公证处留存一份。该协议乙方处有被告致同公司盖章及李开峰的签名。被告泰安二中副校长张兆安在协商监督方处签名。签订协议后，原告将涉案两栋楼交付给被告致同公司管理使用。2002年2月，被告泰安二中委托泰安东岳联合会计师事务所对涉案的2号楼工程进行审计，经审计泰安二中2#学生公寓定案金额为2094124.07元。原告称，1号楼与2号楼是同时完工的，当时泰安二中对涉案的两栋楼同时委托审计，但泰安二中仅向原告提供了2号楼的审计报告。被告泰安二中称，因学校领导换届等原因，现被告对于当时是否对1号楼进行了审计不清楚。被告致同公司称，1号楼与2号楼的施工图纸是一样的，1号楼的定案值应当与2号楼相当。2006年6月21日，鲁矿集团井巷工程公司建筑安装工程分公司（甲方）与泰安市致同经贸有限公司（乙方）签订《还款协议》，约定：2001年7月26日，鲁中冶金矿山公司建安公司（甲方原名称）与泰安市德城商贸有限公司李开峰（乙方原名称）签订“泰安二中公寓楼投资物业管理权转移协议”，按照该协议乙方应于2003年5月1日前付清全部欠款，但因乙方资金紧张，至今仍欠甲方壹佰玖拾叁万壹仟伍佰肆拾肆元捌角捌分（1931544.88元），经双方协商，达成以下协议：一、泰安二中1#、2#学生公寓决算值为叁佰玖拾伍万零伍佰肆拾肆元捌角捌分（3950544.88元），乙方已支付甲方现金壹佰陆拾捌万元（1680000元）及轿车一辆作价叁拾叁万玖仟元（339000元），尚欠甲方壹佰玖拾叁万壹仟伍佰肆拾肆元捌角捌分（1931544.88元）。二、乙方同意在三年内还清，其中2007年6月21日前归还柒拾万元（700000元），2008年6月21日前归还柒拾万元（700000元），余款在2009年6月21日前还清。2011年5月30日，被告致同公司又向原告出具还款承诺书一份，内容为：鲁中矿业有限公司根据2001年7月26日鲁中冶金矿山公司建安公司（以下简称鲁中矿业）、泰安市致同经贸有限责任公司（以下简称致同经贸）以及泰安二中签订的“泰安二中公寓楼投资物业管理权转移协议”和2006年6月21日鲁中矿业与致同经贸（以下简称致同经贸）签订的还款协议，致同经贸没能按协议支付完协议款项，现作出如下承诺。一、泰安二中1#、2#学生公寓决算值为3950544.88元，截止到2011年5月30日，泰安二中支付1316493.40元和致同经贸支付705277.92元，致同经贸尚欠贵公司1928773.56元。二、致同经贸公司承诺上述欠款分三期向鲁中矿业支付。2012年12月31日前支付60万元，2015年12月31日前支付60万元；剩余款项2017年12月31日前付清。如不按期偿还，致同经贸向鲁中矿业支付欠款金额利息（利息从2003年5月1日起至还清债务时止，利率按2%/月计算）。被告致同公司对该还款承诺书的真实性予以认可，但称其已付的款项数额要多于705277.92元，但被告致同公司未举证证实。被告泰安二中对原告主张其单位已付款项的数额1316493.40元予以认可。现原告要求被告致同公司偿还未付款项1928773.56元及利息120万元，并要求被告泰安二中承担共同还款责任。另查明，2002年6月16日鲁中冶金矿山公司井巷工程公司建筑安装工程分公司名称变更为鲁矿集团井巷工程公司建筑安装工程分公司。鲁矿集团井巷工程公司建筑安装工程分公司隶属于鲁矿集团井巷工程公司，2009年3月30日鲁矿集团井巷工程公司建筑安装工程分公司注销。2010年12月27日鲁矿集团井巷工程公司名称变更为莱芜鲁中矿业井巷工程有限公司。原告鲁中矿业有限公司是莱芜鲁中矿业井巷工程有限公司的股东，持股比例100%，2012年7月2日莱芜鲁中矿业井巷工程有限公司注销。本院认为，2001年6月20日，原告与被告泰安二中签订《关于泰安二中学生公寓楼建设有关问题的协议》，约定原告对泰安二中1#、2#学生公寓工程进行施工，并约定原告对所施工的两栋楼进行物业管理，该合同真实合法，是有效合同。2001年7月26日，原告与被告致同公司签订《泰安二中公寓楼投资物业管理权转移协议》，约定原告将享有的两栋楼的物业管理权转让给被告致同公司，被告致同公司向原告支付涉案两栋学生公寓的工程款，该协议亦是当事人的真实意思表示，为有效合同。原告及被告致同公司均应按照上述协议约定履行。签订协议后，原告将两栋学生公寓交付给被告致同公司，由被告致同公司进行物业管理，但被告致同公司未按协议约定向原告支付工程款。因此，原告要求被告致同公司支付涉案两栋楼的工程款，于法有据，本院予以支持。原告主张被告泰安二中与致同公司共同承担偿还义务，但根据原告与被告致同公司签订的物业管理权转移协议内容来看，签订协议后向原告履行支付工程款的义务人是被告致同公司，被告泰安二中仅是该协议的协调监督方，虽协议第五条约定“合同执行中发生争议，由双方协商解决，协商不成，请协调监督方（校方）协商解决（校方有权在乙方违约时直接将收取的学生住宿费付给甲方，也有权因乙方违约发生争议影响物业管理正常进行时，收回物业管理权给甲方）”，但是该条内容并不等同于在被告致同公司违约时被告泰安二中承担共同偿还责任，因此，原告据此要求被告泰安二中承担共同还款责任，于法无据，本院不予支持。关于被告致同公司应向原告支付的款项数额，在2006年6月21日原告与被告致同公司签订的《还款协议》及2011年5月30日被告致同公司向原告出具的《还款承诺书》中，均载明涉按两栋学生公寓的决算值为3950544.88元，可见原告与被告致同公司对涉案两栋学生公寓的工程价款已确认并达成一致，上述还款协议及还款承诺书应作为双方结算的依据，因此，原告主张涉案总工程价款为3950544.88元，本院予以确认。根据2011年5月30日被告致同公司出具的还款承诺书，截至此时被告致同公司尚欠原告1928773.56元，且被告致同公司亦未举证证实在出具还款承诺书后向原告支付过款项，因此，原告主张被告致同公司支付款项1928773.56元，于法有据，本院予以支持。关于利息，原告与被告致同公司签订的物业管理权转移协议约定“乙方不能按时付款，视为违约，乙方应向甲方支付违约金，违约金为欠款额的2%/月”，被告致同公司向原告出具的还款承诺书中亦写明“如不按期偿还，致同经贸向鲁中矿业支付欠款金额利息（利息从2003年5月1日起至还清债务时止，利率按2%/月计算”，双方约定月利率2%符合法律规定，本院予以确认。现原告主张被告致同公司支付利息1200000元，原告主张的利息数额未超出法律规定的范围，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第八十一条、第八十五条、第二百六十九条之规定，判决如下：一、被告泰安市致同经贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告鲁中矿业有限公司工程款1928773.56元；二、被告泰安市致同经贸有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告鲁中矿业有限公司利息1200000元；三、驳回原告鲁中矿业有限公司对被告山东省泰安第二中学的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15915.09元，由被告泰安市致同经贸有限责任公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审判员  马甜甜二〇一九年十一月二十九日书记员  吕承尧