杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0106民初11032号 原告：杭州银江智慧产业创业投资合伙企业（有限合伙），住所地：浙江省杭州市西湖区三墩镇西园八路******东。 执行事务合伙人：浙江银江股权投资管理有限公司（委派代表侯晓晨）。 委托诉讼代理人：张惠姣、裴环宇,北京高朋（杭州）律师事务所律师。 被告：鲍小敏，男，1974年4月4日出生，汉族,公民身份号码：330327197404××××，住杭州市江干区悦府******。 委托诉讼代理人：胡雪、周阳,上海市联合律师事务所律师。 原告杭州银江智慧产业创业投资合伙企业（有限合伙）与被告鲍小敏合同纠纷一案,本院于2018年11月19日立案受理后,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张惠姣,被告鲍小敏的委托诉讼代理人胡雪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求:1、被告鲍小敏回购原告持有的浙江联亿家科技有限公司10%的股权,并向原告支付股权回购款17766700元[投资款本金13000000元,投资回报(投资回报按年利率10%自2015年3月5日起暂算至2018年11月5日止,此后仍按年利率10%算至被告支付全部回购款之日止)]；2、被告承担案件的受理费及诉讼保全费。 ???????事实和理由:2013年6月20日,原告与被告鲍小敏、浙江联亿家科技有限公司(以下简称联亿家公司)签订了《投资协议书》,约定原告投资1500万元,占联亿家公司股权10%,并同时与被告签订了《投资协议之补充协议》,补充协议第2条股权回购的条款中对回购的情形、回购价款如何支付作了明确约定,被告鲍小敏对协议项下需被告鲍小敏履行的债务作了连带责任保证。协议签订后,原告于2013年6月25日向联亿家公司支付了投资款1500万元,并办理了相关的工商登记手续。截止2017年6月30日,联亿家公司都未能实现上市目标。原告曾于2017年8月25日、2017年12月25日向被告发出股权回购通知书,要求被告回购股权并支付相应回购款。但被告收到通知后,未能履行义务。故诉至法院,要求判如所请。 被告辩称:一、《投资协议之补充协议》中关于固定收益的约定无效。原告与被告约定了收取固定收益的保底条款,该约定使得原告可以取得固定利润,脱离了公司的经营业绩,违反了原告作为联亿家公司股东应当与被告鲍小敏共负盈亏、共担风险的原则,损害了公司其他股东和公司债权人的合法权益,应认定为无效条款。二、原告对于联亿家公司无法完成上市目标亦有过错,无权要求被告鲍小敏按照补充协议的约定回购其股权,也无权要求其余被告承担连带责任。1、根据原告执行事务合伙人委派代表阮志毅、王乐与被告鲍小敏签订的《嘉叶农业会议纪要》,为使联亿家公司能够在中国A股证券交易所实现首次公开发行股票并上市的目标,原告认购不低于3000万元。因此,原告除按照投资协议书的约定支付1500万元的投资款外,还应当再行向联亿家公司支付1500万元投资款,但原告始终未向联亿家公司支付全部投资款,致使联亿家公司无法完成上市目标。2、本案中原告不仅是财务投资,其还向联亿家公司指派王乐作为公司的董事,王乐在联亿家公司担任董事期间代表原告实际参与了公司经营,由于王乐在公司运营过程中未尽勤勉尽责之义务,原告对公司的经营现状应承担相应的责任。综上,请求依法驳回原告的诉讼请求。 ???????当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的原告证据《投资协议书》、《投资协议书之补充协议》、结算业务申请书、《股权回购通知书》以及被告证据安丰创业投资有限公司企业信用信息公示报告、杭州银江智慧产业创业投资合伙企业（有限合伙）企业信用信息公示报告、《嘉叶农业会议纪要》,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的原告证据关于股权回购的敦促函及再次敦促函、快递面单,因不能证明已到达对方,故本院不予认定。 本院经审理认定本案事实如下: ???????2013年6月20日,原告〔原杭州安丰添富创业投资合伙企业(有限合伙)、甲方二〕与被告鲍小敏(乙方)、联亿家公司(原福清市嘉叶现代农业开发有限公司、丙方)以及案外人杭州青巢创业投资合伙企业(有限合伙)(甲方一)、凯携投资(杭州)有限公司(甲方三)共同签订《投资协议书》,约定:各方同意甲方以增资的方式对公司进行投资,各方确认公司在本次投资完成后的估值为人民币27300万元。甲方二投资1500万元,占本次投资完成后公司注册资本的10%,其中人民币2016804.41元作为公司新增的注册资本,其余12983195.59元作为公司的资本公积;公司应于本协议签署后3个工作日内将验资账户告知甲方,甲方应在收到公司书面通知之日后3个工作日内将投资款打入上述验资账户。各方同意乙方和公司应在甲方将投资款打入公司上述验资账户之日起15个工作日内,完成验资并办妥本次投资的工商变更登记;协议书还对违约责任、争议解决等进行了约定。同日,原告(甲方二)与被告鲍小敏(乙方)、联亿家公司(丙方)、被告鲍小敏(丁方)以及案外人杭州青巢创业投资合伙企业(有限合伙)(甲方一)、凯携投资(杭州)有限公司(甲方三)共同签订《投资协议书之补充协议》,约定:第2条股权回购。2.1若有下列情形之一的,甲方有权要求乙方受让甲方持有的公司全部或部分股权,乙方应按本补充协议之约定支付回购款项和履行其他回购义务:……(6)、公司在2017年6月30日之前未能在中国A股证券交易所实现首次公开发行股票并上市;2.3乙方回购甲方持有的公司股权的回购价款按下述方式确定:甲方的投资本金加10%年利率,即回购价款=投资额×〔1+10%×实际天数∕365〕-丙方投资期内已获得的分红,实际天数为甲方支付投资款之日起至乙方支付甲方全部为回购款之日止;甲方在收到乙方按本补充协议约定之全额回购价款后将所持公司股权转移给乙方;根据本补充协议,甲方通知乙方回购的,则乙方必须在收到甲方书面通知后60天内向甲方支付全部回购款。若乙方逾期支付回购款的,则每逾期一日,乙方应按应付款额的每日千分之一向甲方支付违约金;丁方对乙方在本协议项下需向甲方履行的债务对甲方承担连带保证责任,保证范围包括但不限于应支付的补偿金、回购价款、违约金、利息及甲方为实现债权而支付的费用。保证期限为自乙方应履行债务的期限届满之日起两年。上述协议书签订后,原告于2013年6月25日向联亿家公司支付了投资款1500万元。2013年7月26日,联亿家公司办理了工商变更登记手续,原告持股比例为10%。截止2017年6月30日,联亿家公司未能在中国A股证券交易所实现首次公开发行股票并上市。2017年8月25日,原告向被告发出《股权回购通知书》,要求被告回购股权并支付相应回购款。该《股权回购通知书》由被告鲍小敏签收。 ???????另查明,联亿家公司系有限责任公司,法定代表人系被告鲍小敏,被告鲍小敏均系其股东。 本院认为,依法成立的合同受法律保护,对当事人具有法律约束力,当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。案涉《投资协议》、《投资协议之补充协议》均系各方真实的意思表示,且内容不违反国家法律法规的强制性规定,系合法有效。现联亿家公司未能按约定于2017年6月30日前在中国A股证券交易所实现首次公开发行股票并上市,触发了《投资协议之补充协议》第2.1条第(6)款的股权回购条款,回购条件已成就,故原告请求被告鲍小敏按约定价格回购股权,符合合同约定,本院予以支持。按照《投资协议之补充协议》确定的回购价款方式,经计算投资回报为10140411元(13000000元*10%*1645天/365天,自2015年3月5日暂计至2018年11月5日),原告仅主张10125000元,本院予以确认。根据《投资协议之补充协议》的约定被告鲍小敏对被告鲍小敏支付股权回购款的债务承担连带保证责任,现原告在保证期间内起诉,符合法律规定,故原告要求被告鲍小敏对被告鲍小敏上述债务承担连带清偿责任的诉请,本院予以支持。被告提出的《投资协议之补充协议》中关于固定收益的约定无效以及原告对于联亿家公司无法完成上市目标亦有过错,无权要求回购股权和承担连带责任的意见,无事实和法律依据,本院不予采信。综上,依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条,《中华人民共和国担保法》第十八条之规定,判决如下: 鲍小敏于本判决生效之日起十日内回购杭州银江智慧产业创业投资合伙企业（有限合伙）持有的浙江联亿家科技有限公司10%的股权,并支付杭州银江智慧产业创业投资合伙企业（有限合伙）股权回购款本金13000000元,投资回报17766700元(投资回报暂计算至2018年11月5日,自2018年11月6日起的投资回报,以未支付股权回购款本金为基数,按照年利率10%标准计算至实际清偿之日止)。 ???????如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 ???????案件受理费128400元,诉讼保全申请费5000元,共计133400元,由鲍小敏负担。 ???????杭州银江智慧产业创业投资合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十五日内,向本院申请退费;鲍小敏于本判决生效之日起七日内,向本院交纳应负担的诉讼费用。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  张杨清 人民陪审员  郭爱萍 人民陪审员  徐 珊 二〇一九年十一月十二日 代书 记员  金 婕