安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1221民初3660号原告：陈成利，男，1975年6月12日出生，汉族，住安徽省临泉县。委托诉讼代理人：陈文广，男，1978年2月6日出生，汉族，住安徽省临泉县。系陈成利的弟弟。被告：中筑城投建设发展有限公司，住所地江苏省南通市港闸区幸福新城28号楼201室，统一社会信用代码91320600214401598G（1/7）。法定代表人：陶志刚，任董事长。委托诉讼代理人：姜志勇，江苏义科律师事务所律师。被告：陈新，男，1977年5月26日出生，汉族，住安徽省蚌埠市龙子湖区。被告：高增兆，男，1964年4月27日出生，汉族，住安徽省蚌埠市蚌山区。被告：万二勇，男，1980年2月4日出生，汉族，住安徽省蚌埠市龙子湖区。原告陈成利与被告中筑城投建设发展有限公司（以下简称中投公司）、被告陈新、高增兆、万二勇建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈成利的委托诉讼代理人陈文广到庭参加诉讼。被告中投公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。审理中，原告撤回对被告陈新、高增兆、万二勇的起诉，被告中投公司于2019年7月22日申请撤回其委托的诉讼代理人姜志勇的代理授权。本案现已审理终结。原告陈成利向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告向原告支付拖欠的工程款及工人工资605727元，并按合同约定的月息1.5%的违约金154460元（从2017年10月29日至2019年5月29日）。利息后续款付清息止；2与本案相关的诉讼费7000元由被告承担。事实和理由：2017年7月7日，原、被告签订了被告中标的位于临泉县沈苑新城安置区的A1#、B#的外墙保温、外墙涂料工程。原告完工后，于2017年底进行了验收结算，结算总工程款2190715元，保修金115012元；结算后被告支付了共计1700000元工程款。后经原告多次催要，被告于2018年9月30日给原告出具了一张欠条。现具状起诉，望法院依法支持诉求。被告中投公司未向本院提举证据材料，庭后书面答辩称：1、原告未有承揽资质，合同依法无效。工程项目于2018年12月份整体竣工验收；2、合同约定外墙保温30㎜单价72元/平方米，原告提供结算表中对A1、B1楼保温外墙30㎜单价73元无事实依据；3、地下车库应扣除质保金5%；4.因合同无效，月息1.5%显然不可能，应按同期贷款利率计算利息；5、工程质保金5%不应一并支付。本案当事人围绕自己的诉讼请求向本院提交了证据材料，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定的事实如下：2015年10月22日，临泉县重点工程建设管理局把临泉县沈苑新城安置区工程发包给被告中投公司。2017年7月7日，原告（乙方）陈成利与被告（甲方）中投公司沈苑新城安置区（紫薇苑第二标段）项目部签订了《合同书》，约定乙方承包临泉县沈苑新城安置区建设工程项目住宅A1#、B1#号楼的内外墙保温，外墙涂料的包工包料工程的总承包，工程造价按照乙方实际完工工程量结算。合同第六条约定付款方式，从开工到工程整体竣工阶段没有任何进度款，11个单体整体竣工验收后甲方进度款到账一次性支付乙方工程款按工程总价支付95%，剩余5%维修期满一次性付清。合同第七条约定工程工期，从乙方接到甲方施工进度计划表开始组织施工，到2017年8月31日之前，工程整体全部竣工验收，甲方向重点局申请工程进度款，在2017年10月中旬支付乙方工程款的95%，若未能按照合同第六条支付，按月息1.5%补偿乙方损失。合同签订后，原告组织工人施工，工程完工后，2018年2月1日至同年3月18日，双方进行结算，被告给原告出具三张《农民工工资、材料等结算申请表》，确定原告工程款数额，并经项目部人员高增兆、陈新等人签字、项目部盖章确认。后被告支付原告部分工程款，下欠工程款990360.9元未付，2018年9月30日，中投公司项目部为原告出具990360.9元欠条一张，并在欠条上盖章。该款经原告催要，被告又于2019年1月31日支付给原告及其原告的工人工资共500000元，现原告以被告下欠其工程款490360.91元未付为由，向法院起诉。本院认为，我国法律禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。被告中投公司将承包工程部分保温、涂料、乳胶漆等工程分包给原告，该分包行为违反法律强制性规定，原告与被告中投公司签订的《合同书》应属无效合同。涉案分包合同虽属无效，但原告已按照合同约定完成了施工，被告公司项目部对涉案工程款亦进行了结算，下欠部分工程款尚未支付。故对于原告要求被告中投公司支付工程款的合理诉讼请求，本院予以支持。原告要求被告按照合同约定利率月息1.5%支付欠付工程款利息，因涉案合同系无效合同，合同第七条关于按照月息1.5%补偿原告损失的惩罚性赔偿条款亦属无效，但被告拖欠工程款不付，原告要求被告支付欠付工程款的利息属合理要求，应当予以支持，本院酌定参照中国人民银行公布的同期同类贷款年利率4.75%计算利息。截止到2018年9月30日，被告共欠原告工程款990360.9元（实欠972274.51元），并给原告出具欠条一张，因此，计算利息应从2018年9月30日起至款项实际清偿之日止。原告要求利息从2017年10月29日起计算的诉讼请求，因该工程款在2017年10月29日还未进行结算，故原告的该诉讼请求，本院不予支持。被告提出因合同无效，月息1.5%显然不可能，应按同期贷款利率计算利息的辩解，本院予以采纳；被告提出合同约定外墙保温30㎜厚单价72元/平方米，原告对A1、B1楼保温外墙30㎜厚单价73元/平方米无事实依据的辩解，本院认为，虽然原、被告于2018年2月14日进行结算的结算表中对A1、B1楼外墙保温30㎜厚单价73元/平方米，计款19038.45㎡×73元/㎡×95%＝1320316.5元，但该结算表中记载该项按合同价，原、被告签订的合同第五条约定外墙保温30㎜厚合同价为72元/平方米，且庭后向原告核实，原告陈述“按外墙保温30㎜厚73元/平方米结算错了，应按每平方72元计算，每平方多算1元应去掉，即A1、B1楼保温外墙30㎜厚工程计款19038.45㎡×72元/㎡×95%＝1302229.98元。故被告提出合同约定外墙保温30㎜厚单价72元/平方米的辩解，本院予以采纳；被告提出地下车库应扣除质保金5%的的辩解，本院认为，原、被告在结算该笔工程款时未扣除5%的质保金，双方在结算单上签字盖章，均已认可不扣除5%质保金的事实，且被告也未提举证明应扣除5%质保金的证据，故被告的该辩解，本院不予采纳；被告提出工程质保金5%不应一并支付的辩解，本院认为，因原、被告均未提举相关证明质保金到期的证据，故被告的该辩解，本院予以采纳。原告要求支付质保金的诉讼请求，本院不予支持，但待有证据证明保修期限到期后质保金可另行主张。综上，被告欠原告工程款为2172274.51元（2018年2月14日结算单工程款为2137928.6元+2018年2月14日结算单工程款为10958.76元+2018年2月1日结算单工程款为23387.15元）-被告已支付的工程款1200000元=972274.51元（除10958.76元该笔工程款外，其他工程款均已扣除5%的质保金）。后被告又支付给原告工程款500000元，被告实欠原告工程款472274.51元，应由被告支付给原告。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告中筑城投建设发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈成利工程款472274.51元及相应利息（利息按照欠款本金972274.51元、年利率4.75%计算，从2018年9月30日起计算至2019年1月30日；从2019年1月31日起利息按照欠款本金472274.51元、年利率4.75%计算至2019年5月29日；以后的利息从2019年5月30日起计算至工程款实际清偿之日止）。二、驳回原告陈成利的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5736元，由被告中筑城投建设发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判员  杨玉岭二〇一九年十一月四日书记员  王蓬业附有关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖非法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制性规定。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。