广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初15291号原告：孙小兵，男，汉族，住河南省济源市****************，公民身份号码410************792。被告：广东爱依服商贸有限公司，住所地广东省佛山市南海区****，统一社会信用代码914************766。法定代表人：张樟宝，任职总经理。委托诉讼代理人：何国昌，广东佰仕杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈玮玮，广东佰仕杰律师事务所律师。本院于2019年7月2日受理了原告孙小兵与被告广东爱依服商贸有限公司劳动合同纠纷一案。本案依法适用简易程序，于2019年7月30日公开开庭进行了审理，原告孙小兵，被告的委托诉讼代理人陈玮玮到庭参加诉讼。原、被告分别向本院申请协商和解一个月，本院予以准许。该期限不计入审限。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告于2019年4月19日作为申请人以被告为被申请人，向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金36000元；（2）被申请人支付申请人解除劳动合同代通知金18000元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年6月6日作出佛南劳人仲案字[2019]1501号仲裁裁决书，裁决：（1）被申请人在本裁决书生效之日起十日内支付申请人违法解除劳动合同赔偿金6524元；（2）驳回申请人的其他仲裁请求。该仲裁裁决为终局裁决。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决书而提起诉讼，请求法院判令：（1）被告支付违法解除劳动合同赔偿金36000元（按18000元/月为终止劳动关系前12个月平均工资，1个月的2倍计算）；（2）被告向原告支付未提前30日通知解除劳动合同的代通知金18000元。4.入职和工作情况。原告于2018年6月21日入职被告处，从事绩效专员工作。5.劳动合同签订情况。原告与被告于2018年6月21日签订了期限为于2018年6月21日起至2021年6月20日止的劳动合同，约定试用期从于2018年6月21日其至2018年12月30日止，原告正常工作时间的工资为1720元，原告绩效薪酬或奖金的计发办法为奖金按工作表现及销量增减发放，原告的津贴、补贴的发放标准和办法为被告根据实际情况自定，被告每月10-15日发放上月工资。6.参加社会保险的情况。被告为原告参加了2018年7月至2019年4月的社会保险，其中2018年7月至2018年12月的个人缴费部分为335.43元/月，2019年1月至2019年4月的个人缴费部分为342.33元/月。7.工资发放情况。原告当月工资次月银行转账发放，不需签工资条。原告主张其每月工资在下月10日左右通过兴业银行转账两笔发放，一笔是通过公司的公户发放3164.57元，另一笔是通过江查媒的私人账户发放每月12000多元或13000多元不等。被告则认为原告每月工资在下月10日左右通过兴业银行一笔转账发放。原告提供的兴业银行借记卡交易明细显示，江查媒于2018年7月10日向原告代发工资5745.48元，被告于2018年8月10日向原告汇款3164.57元，江查媒于2018年8月10日向原告代发工资13560.54元，被告于2018年9月10日向原告汇款3164.57元，江查媒于2018年9月10日向原告代发工资12763.77元，被告于2018年10月10日向原告汇款3164.57元，江查媒于2018年10月10日向原告代发工资13589.97元，被告于2018年11月9日向原告汇款3164.57元，兴业银行厦门莲余玉妃于2018年11月10日向原告转账13822.39元，被告于2018年12月10日向原告汇款3164.57元，江查媒于2018年12月10日向原告转账13692.82元，被告于2019年1月10日向原告汇款3164.57元，江查媒于2019年1月10日向原告转账13841.63元，被告于2019年2月20日向原告汇款3457.67元，江查媒于2019年2月20日向原告转账2291.68元，被告于2019年3月11日向原告汇款3457.67元，江查媒于2019年3月10日向原告转账9874.09元，被告于2019年4月10日向原告汇款3457.67元，江查媒于2019年4月10日向原告转账10687.84元。8.被告提供的原告2019年3月考勤记录显示，原告在被告处的最后工作日为2019年3月29日。9.其他需要说明的情况。（1）原告在庭审中陈述：2019年3月27日晚上原告下班后，公司突然有一大批下单工作，但有40多款需要录入电脑，下单员工作到凌晨12时或1时，第二天原告上班后积极处理工作。被告在2019年3月29日提出要将原告工资从18000元降至10000元，将工作调整为操作类的自产下单员（具有侮辱性），或离职。原告一直与被告协商，不同意降工资，不同意调岗。后来，被告收缴原告的厂牌和员工手册，并送出公司。3月29日下午原告就到劳动部门申请劳动调解。被告在庭审中陈述：2019年3月27日下午4时，被告公司接到需要下单40个款式的下单任务，公司的规章制度规定快速款需要当天全部立即下单，当晚10时原告所在部门仅下单3个款。28日上午仅下单4款，导致下单迟延。29日上午，被告与原告沟通下单迟延问题，作为自产下单小组负责人的原告在下单出现问题时没有及时解决。只会一直催促，但没有起到实际作用。没有实际了解为何无法下单，没有安排建款人员上班。依然安排工作人员休息，没有及时向上级汇报调任支援，导致2019年4月1日均未完成全部下单，造成货品延期到门店售卖。在进行沟通中，原告拒不认错，被告与其协商进行调岗，仍是自产下单员，工资不会有大的变化。原告在2019年3月29日上午的谈话后就自行离开公司。被告按照原告提供的手机号码、邮箱号码、联系地址催促原告返岗，原告一直拒绝。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字[2019]1501号仲裁裁决书；3.劳动合同、佛山市社会保险参保缴费证明；4.兴业银行借记卡交易明细；5.入职邀请书的电子邮件截图；6.钉钉聊天记录、关于要求孙小兵同志限期返回工作岗位的通知的电子邮件截图；7.与法定代表人的妻子范玲英的录音及文字记录；8.申请劳动人事争议调解须知。经质证，被告对原告提供的证据1、2无异议，但被告对仲裁裁决认定被告不合法解除劳动合同不予认可。对证据3的劳动合同、佛山市社会保险参保缴费证明的真实性无异议，合同中确定原告的岗位为技术性岗位，约定被告在合理范围内可以对原告的工作岗位进行合理调整。原告在严重违反被告的规章制度时，被告有权解除与原告的劳动合同，且约定了原告填写的通讯地址、特快专递或电子邮箱均为被告向原告送达的有效方式。对证据4的真实性无异议，证明被告确实按照劳动合同的约定向原告支付了每月的工资。对证据5的真实性无异议，但对工资，已包含基本工资、加班工资、各类补贴及绩效奖金等，原告没有加班，绩效是否完成也不确定，是否达到该薪资标准也是具有不确定性的。对证据6的真实性无异议，但是该证据不能证明被告违法解除与原告的劳动关系，相反证明被告公司并未辞退原告，原告自行选择离开被告公司。原告提交的个人信息中的通讯邮箱的地址均是被告向其发出要求返岗，与其联系的各种途径方式。对证据7的真实性、关联性、合法性均不予认可，不能确定录音对话的内容，也不能确定范玲英的对话是否属实，该证据存在不完整性，聊天的记录没有开始的沟通，无法确定对方开始时的情况，存在经过剪辑、拼接等技术处理后形成的可能，且该录音证据的文字版不是录音内容的全部反映而仅是原告有选择性的摘录，文字内容存在修改及删除，则该录音是不完整的，该录音内容不清晰，无法辨识，因原告通过偷录方式取得，偷录过程中会受到诸多干扰因素，导致录音内容模糊听不清，故对该份录音记录内容的真实性不予认可，原告未提供该录音证据形成的具体时间和地点，确认原告与被告人员范爱玲在离职前进行过谈话，与原告谈话的向对方是范爱玲，但不认可原告提供的谈话内容，对该录音不予认可。对证据8有异议，仅有原告个人签名，无劳动部门的盖章确认。（二）被告提交了如下证据：1.新员工规章制度学习承诺书、员工手册；2.邮件截图、关于要求孙小兵同志限期返回工作岗位的通知、关于对孙小兵同志按自动离职处理决定的通知书及顺丰快递、关于要求孙小兵同志限期办理离职手续的通知及顺丰快递，短信截图；3.考勤表；4.工资计算明细；5.工资支付凭证。经质证，原告对被告提供的证据1无异议。对证据2有异议，对邮件截图未收到，关于要求孙小兵同志限期返回工作岗位的通知、关于对孙小兵同志按自动离职处理决定的通知书及顺丰快递、关于要求孙小兵同志限期办理离职手续的通知及顺丰快递均未收到。对短信截图的真实性无异议，该信息有收到。对证据3，认为出勤天数无误，但不存在旷工行为。对证据4，认为明显存在伪造情形，原告从2018年6月21日入职被告处，资料未见到2018年6月工资明细记转账记录，2018年7月至2019年3月间，原告每月不管出勤25天、26天、27天，还是15天、17天、24.5天，都发相同的工资数额、明细，明显不符合逻辑，明细存在明显造假的情形。对证据5，原告工资由被告通过公户和私人账户两种途径发放，有相应的银行转账记录及清晰转账用途说明。对于双方有争议的事项，本院认定如下：原、被告双方确认原告在被告的最后工作日是2019年3月29日，之后原告没有回被告处上班。根据原告提供的其与范玲英的录音，原告与被告办理了工作交接，故本院确认双方劳动关系于2019年3月29日解除。仲裁裁决已认定被告属违法解除与原告之间的劳动关系，裁决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金6524元。被告对该仲裁裁决没有起诉，视为服裁。故本院确认被告违法解除与原告之间的劳动关系。一、关于原告解除劳动关系前的月平均工资及被告应向原告支付违法解除劳动关系的赔偿金数额问题。原告主张其解除劳动关系前的月平均工资为18000元（未扣除社保、住宿费、餐费），试用期为三个月，试用期住宿费免费，试用期期满后每月扣住宿费250元，每月比试用期工资增加500元，每月工资在下月10日左右通过兴业银行两笔转账发放，一笔是通过公司的公账发放3000多元，另一笔通过江查媒的私人账户发放每月12000元或13000元不等。被告则认为原告的试用期为六个月，原告解除劳动关系前的月平均工资以银行明细中被告公司的账号发放为准，每月工资下月10日左右通过兴业银行一笔转账发放。对此，本院认为，原告提供的银行流水显示，江查媒于2018年8月10日、9月10日、10月10日分别向原告转账12000元至13000元不等，交易种类显示为“代发工资”，之后亦每月向原告转账该数额。被告对此不能作合理的解释和说明。故本院采信原告关于其每月工资通过银行两笔转账发放的主张。被告仅提供了其通过公司公账向原告发放工资数额的工资表，没有提供私账向原告发放工资的工资表，没有提供完整的工资台账，应承担举证不能的不利后果。根据原告、被告双方签订的劳动合同，原告的试用期为六个月（2018年6月21日至2018年6月20日）。原告提供的邮件截图显示，被告通过邮件向原告发送的入职邀请书载明双方一致约定试用期薪资15000元每月，转正后年薪220000元。原告在与范玲英的语音及钉钉聊天中反映被告将原告的工资由18000元降为10000元，范玲英对此都未予以反驳。故本院确认原告在被告处入职六个月转正后每月工资18000元。原告2018年7月至2019年3月的月平均工资为17182.81元{[（3164.57元﹢13560.54元）﹢（3164.57元﹢12763.77元）﹢（3164.57元﹢13589.97元）﹢（3164.57元﹢13822.39元）﹢（3164.57元﹢13692.82元）﹢（3164.57元﹢13841.63元）÷31天×20天﹢18000元÷30天×10天﹢335.43元×6个月﹢18000元×1个月﹢18000元÷31天×29天]÷8个月}（剔除2019年1月）。原告在被告处工作满半年不满一年，故被告应当向原告支付违法解除劳动关系赔偿金34365.62元（17182.81元×1个月×2倍）。二、关于原告主张的被告向其支付未提前30日解除劳动合同的代通知金18000元的问题。本案情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条所规定的用人单位应当支付未提前30日解除劳动合同的代通知金的条件。原告的该请求，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，本案判决如下：一、广东爱依服商贸有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付违法解除劳动关系赔偿金34365.62元予孙小兵；二、驳回孙小兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘晓霞二〇一九年十一月十五日书记员  杨 洋