广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初6378号原告：广州市曾本五金工业有限公司，住所地广州市番禺区大龙街新桥村，统一社会信用代码914401136187820409。法定代表人：曾玉菁。委托诉讼代理人：黄建涛、周桥贵，分别为广东星凯律师事务所律师及实习人员。被告：黄成军，男，1970年9月17日出生，汉族，住湖南省石门县。委托诉讼代理人：吴成全，广东伟邦律师事务所律师，由广州市番禺区法律援助处指派。原告广州市曾本五金工业有限公司（以下简称曾本公司）与被告黄成军劳动合同纠纷一案,本院于2019年5月17日立案后，依法适用简易程序于2019年7月31日公开开庭进行了审理。原告曾本公司的委托诉讼代理人黄建涛，被告黄成军及其委托诉讼代理人吴成全到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曾本公司向本院提出诉讼请求：判令解除原告与被告之间的劳动合同关系。事实与理由：2005年8月被告入职原告处，但自2009年12月起被告再未回岗工作。虽然被告一直通过各种方式主张维持与原告的劳动关系，但实际上被告并未履行作为劳动者应当负有的义务，未为原告提供应有的劳动，原告多次通知其回岗工作，被告却一直未回。原告认为，被告持续不回岗上班的行为已经构成旷工，严重违反了原告的规章制度，据此，原告分别于2018年4月11日、2018年4月25日、2018年6月28日通过EMS的方式向被告邮寄《解除劳动关系通知书》，均因被告拒收而退回。2019年5月6日被告向广州市番禺区人力资源和社会保障局劳动保障监察大队反映原告拖欠其工资及工伤待遇高达40万元，该队随后向原告就此事进行调查，对原告的正常经营秩序造成了一定的影响。原告认为，被告拒收信件及到劳动保障监察大队反映的行为表明双方就解除劳动合同一事已无法协商一致，原告唯有提起诉讼，请求判令解除双方的劳动合同关系，原告愿意向被告支付经济补偿金。黄成军辩称，不同意原告的诉讼请求，理由是：1.原告诉称内容与事实不符，原告从未通知被告上班，在被告要求上班的情况下，原告不予同意、未为被告安排工作岗位；2.原告要求解除劳动关系是违法的，因为被告于2006年被评定为工伤且构成十级伤残，根据劳动合同法的相关规定，用人单位不能单方解除与劳动者的劳动关系；3.因原告不同意被告回岗工作，在这种情况下被告未提供劳动并不构成旷工，被告没有违反原告的规章制度。经审理查明：黄成军于2005年8月入职曾本公司任值机员。2006年1月10日，黄成军在曾本公司车间整理散乱钢材时发生工伤事故。2006年4月17日，广州市番禺区劳动和社会保障局认定黄成军为工伤，2006年8月10日广州市番禺区劳动能力鉴定委员会鉴定黄成军构成十级伤残。2006年2月1日，双方签订一份劳动期限至2007年1月31日止的劳动合同，约定黄成军每月的工资574元。合同期满后双方未再续订书面劳动合同。2007年12月，曾本公司解除与黄成军的劳动关系。黄成军不服向劳动仲裁部门申请仲裁，要求维持劳动关系等。经仲裁裁决维持双方劳动关系后，曾本公司恢复与黄成军的劳动关系。2008年10月28日，黄成军重新回曾本公司处上班。2009年1月，双方因工资待遇问题出现争议继而引发仲裁、诉讼[一审案号为（2010）番法民一初字第263号，二审案号为（2010）穗中法民一终字第4460号]。该案一、二审判决以未达到工资支付周期为由对黄成军主张的2009年12月1日至7日的工资未作处理，对黄成军主张的2008年11月至2009年11月的工资按日薪35.4元/天为标准计算。2009年12月7日，曾本公司再次解除与黄成军的劳动关系。双方因此又引发仲裁、诉讼。2010年12月12日，本院对该案作出（2010）番法民一初字第2507号民事判决书，判决：一、维持双方的劳动关系；二、曾本公司向黄成军支付2009年12月8日至2010年7月底的工资18697元及赔偿金4674元；三、驳回黄成军的其余诉讼请求。一审判决后双方均向广州市中级人民法院提起上诉。2011年6月14日，广州市中级人民法院作出（2011）穗中法民一终字第1565号民事判决书，判决：一、维持广州市番禺区人民法院（2010）番法民一初字第2507号民事判决第一、三项；二、变更广州市番禺区人民法院（2010）番法民一初字第2507号民事判决为：曾本公司于判决发生法律效力之日起五日内向黄成军支付2009年12月8日至2010年7月底的工资6730元。二审判决认为：“关于2009年12月至2010年7月工资的问题。因双方虽在原劳动合同到期后未签订书面的劳动合同，但是劳动关系一直延续，理应认为是按照原劳动合同确定双方的权利义务关系，即关于工资标准仍应按原劳动合同确定的最低工资标准计算。而且，上述期间，黄成军确未为曾本公司提供劳动，双方当事人之前的两次诉讼中生效判决亦是按照最低工资标准计算黄成军的工资损失。原审判决以同行业在岗职工年平均工资计算黄成军上述期间的工资损失不当，本院予以纠正。因2008年4月1日至2010年4月30日，番禺区最低工资标准为770元，2010年5月1日起，番禺区最低工资标准为960元，因此，黄成军2009年12月至2010年7月的工资损失为6730元（770元/月×5个月＋960元/月×3个月）。关于25％的赔偿金，不属于人民法院民事诉讼的主管范围，本院不予处理。”2011年8月12日，曾本公司发出一份《自离公告》，认为依照广州市中级人民法院（2011）穗中法民一终字第1565号民事判决第一项，黄成军应在2011年6月14日判决生效后到公司上班，但截止2011年8月11日，公司一直联系不到黄成军，黄成军也未到公司联系工作事宜，更没有到岗工作，依照《企业管理制度》4.2.3项规定，决定对黄成军作自离处理，并自2011年8月12日起解除双方劳动关系。双方再次引发仲裁、诉讼[一审案号为（2012）穗番法民五初字第15、173号和第16、172号，二审案号为（2012）穗中法民一终字第5043、5044号和第5045、5046号]。2012年6月6日，本院第15、173号案一审判决：一、曾本公司于判决生效之日起五日内向黄成军支付2009年12月1日至7日的工资177元；二、曾本公司于判决生效之日起五日内向黄成军赔偿2010年8月1日至2011年8月11日的工资损失12627元；三、驳回黄成军的其余诉讼请求；四、驳回曾本公司的其余诉讼请求。同日，第16、172号案一审判决：一、维持黄成军与曾本公司的劳动关系；二、曾本公司于判决生效之日起五日内向黄成军赔偿2011年8月12日至2012年3月23日的工资损失8140元；三、驳回黄成军的其余诉讼请求；四、驳回曾本公司的诉讼请求。双方不服均提起上诉。2012年11月16日，广州市中级人民法院作出（2012）穗中法民一终字第5043、5044号和第5045、5046号民事判决书，均判决驳回上诉，维持原判。二审判决认为：“黄成军主张以广州市上年度职工平均工资作为计算其正常工作时间的工资。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，黄成军与曾本公司自2007年1月31日前一份劳动合同到期后，未再签订书面劳动合同，但劳动关系一直延续，应视为双方依照原劳动合同约定的条件继续履行。该份劳动合同中明确约定黄成军的工资574元/月，不属于《广东省工资支付条例》第八条规定的工资未约定或者约定不明的情况……”2013年2月5日，黄成军向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求曾本公司支付2012年3月24日至2012年12月31日的工资44202元、工资收入25%损失的赔偿费用11050元、2012年3月24日至2012年12月31日的未签订无固定期限书面劳动合同的二倍工资差额44202元。广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会于2013年5月16日作出穗番劳仲案字[2013]第528号仲裁裁决书，裁决曾本公司向黄成军支付2012年3月24日至2012年12月31日的工资10230元，驳回黄成军的其它仲裁请求。该裁决为终局裁决。黄成军不服，向本院提起诉讼。曾本公司不服，向广州市中级人民法院申请撤销仲裁裁决。广州市中级人民法院于2013年7月29日作出（2013）穗中法劳仲审字第350号民事裁定书，裁定驳回曾本公司撤销仲裁裁决的申请。2013年7月31日，本院作出（2013）穗番法民五初字第702号民事判决，判决曾本公司于判决生效之日起五日内向黄成军支付2012年3月24日至2012年12月31日的工资10152.87元并驳回黄成军的其余诉讼请求。2013年6月18日，黄成军向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁决曾本公司支付2013年1月1日至2013年5月31日的工资23945元、工资收入25%损失的赔偿费用5986.25元、以及2013年1月至5月未签订无固定期限书面劳动合同的双倍工资差额23945元。该仲裁委员会作出穗番劳人仲案字[2013]第1536号仲裁裁决书，裁决曾本公司向黄成军支付2013年1月1日至2013年5月31日工资5950元并驳回黄成军的其它仲裁请求。该裁决为终局裁决。黄成军不服，向本院提起诉讼。曾本公司不服，向广州市中级人民法院申请撤销仲裁裁决。广州市中级人民法院作出（2013）穗中法劳仲审字第493号民事裁定书，裁定驳回曾本公司撤销仲裁裁决的申请。2013年11月28日，本院作出（2013）穗番法民五初字第1072号民事判决，判决曾本公司于判决生效之日起五日内向黄成军支付2013年1月至10月的工资合共13700元，并驳回黄成军的其余诉讼请求。2014年8月21日，黄成军向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁决曾本公司支付2013年11月至2014年7月的工资51282元、应付金额50%的加付赔偿金25641元、2013年11月至2014年7月未签订无固定期限书面劳动合同的双倍工资差额51282元。该仲裁委员会作出穗番劳人仲案字[2014]第3489号仲裁裁决书，裁决曾本公司向黄成军支付2013年11月1日至2014年7月31日工资13950元，并驳回黄成军的其它仲裁请求。该裁决为终局裁决。随后黄成军不服，向本院提起诉讼，在诉讼中黄成军增加了2014年8月至2014年11月底期间工资损失的请求。本院经审理于2015年1月30日作出（2014）穗番法民五初字第1468号民事判决，判决曾本公司于判决发生法律效力之日起五日内向黄成军支付2013年11月1日至2014年11月30日期间的工资合共20150元，并驳回黄成军的其余诉讼请求。此后，黄成军不服该判决向广州市中级人民法院提出上诉，二审法院经审理于2015年7月14日作出（2015）穗中法民一终字第2036号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。之后，原、曾本公司双方因劳动争议又再引发仲裁、诉讼。其中，本院经审理于2016年5月16日作出（2016）粤0113民初2691号民事判决，判决曾本公司于判决发生法律效力之日起五日内向黄成军支付2014年12月1日至2015年8月31日期间的工资合共15330元，并驳回黄成军的其余诉讼请求。黄成军不服，向广州市中级人民法院提出上诉，二审法院经审理于2016年11月23日作出（2016）粤01民终9977号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。此后，黄成军又向广东省高级人民法院申请再审，该法院经审理于2017年5月18日作出（2017）粤民申863号民事裁定书，裁定驳回黄成军的再审申请。2017年1月，黄成军向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁决曾本公司支付2015年9月1日至2016年12月31日的工资106660元，并加付应得工资25%的赔偿费用26665元、2015年9月1日至2016年12月31日尚未订立无固定期限书面劳动合同二倍工资差额106660元。该仲裁委员会作出穗番劳人仲案字[2017]第974号仲裁裁决书，裁决曾本公司向黄成军支付2015年9月1日至2016年12月31日工资30320元，并驳回黄成军的其它仲裁请求。该裁决为非终局裁决。黄成军不服该判决，向本院提起诉讼。本院经审理于2017年8月17日作出（2017）粤0113民初4109号民事判决，判决曾本公司于判决发生法律效力之日起五日内向黄成军支付2015年9月1日至2016年12月31日期间的工资合共30320元，并驳回黄成军的其余诉讼请求。此后，黄成军不服该判决向广州市中级人民法院提出上诉，二审法院经审理于2017年12月4日作出（2017）粤01民终20395号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。随后，黄成军向广东省高级人民法院申请再审，该法院经审理于2018年3月27日作出（2018）粤民申1574号民事裁定书，裁定驳回黄成军的再审申请。2018年3月21日，黄成军向广州市劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求裁决曾本公司支付2017年1月1日起至2017年12月31日工资89400元并加付应得工资25%的赔偿费用22350元、2017年1月起至2017年12月31日尚未订立无固定期限书面劳动合同二倍工资差额89400元。该仲裁委员会于2018年6月8日作出穗劳人仲案[2018]1592号仲裁裁决书，裁决曾本公司向黄成军支付2017年1月1日至2017年12月31日期间的工资22740元，并驳回黄成军的其它仲裁请求。该裁决为非终局裁决。随后黄成军不服，在法定期限内向本院提起诉讼。本院于2018年11月21日作出（2018）粤0113民初5883号民事判决，判决曾本公司于判决发生法律效力之日起五日内向黄成军支付2017年1月1日至2017年12月31日期间的工资合共22740元并驳回黄成军的其它诉讼请求。黄成军不服该判决向广州市中级人民法院提起上诉，二审法院经审理于2019年4月19日作出（2019）粤01民终3169号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2019年5月7日曾本公司向广州市劳动人事争议仲裁委员会申请本案仲裁，该仲裁委员会审查后于同日作出穗劳人仲案不[2019]279号《不予受理通知书》，以曾本公司的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围及一事不再理为由，认为不符合受理条件，决定不予受理。曾本公司不服，在法定期限内向本院提起诉讼。诉讼过程中，曾本公司提交三份EMS快递单以证明其分别于2018年4月11日、4月25日、6月28日以书面形式通知黄成军解除劳动关系，但上述快递均未妥投，原因是“拒收退回”。黄成军提交三份《番禺区人力资源和社会保障局来访事项收件回执》以证明其分别于2016年12月5日、2017年12月8日、2019年4月25日向该局投诉称曾本公司拖欠工资并要求回岗工作，该局分别书面回复黄成军并告知依照劳动争议处理或者诉讼程序办理。庭审中，黄成军要求回曾本公司工作，曾本公司则称难以安排。本院认为：黄成军与曾本公司的劳动关系依法成立，双方的合法权益均受法律保护。黄成军于工作过程中发生工伤事故并被评定为十级伤残。黄成军与曾本公司在《中华人民共和国劳动合同法》施行后超过一年未签订书面劳动合同，视为双方自2009年1月1日起已订立无固定期限劳动合同。在历次及本次诉讼过程中，黄成军均要求回曾本公司工作，但曾本公司一直未予安排，因曾本公司的原因造成黄成军不能回公司上班，曾本公司主张黄成军长期旷工理据不足，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；”曾本公司要求解除与黄成军的劳动合同关系缺乏事实和法律依据，由于黄成军不同意解除劳动关系，双方应继续维持劳动关系，故驳回曾本公司的全部诉讼请求。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：驳回原告广州市曾本五金工业有限公司的全部诉讼请求。本案受理费10元，由原告广州市曾本五金工业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  彭锦耀二〇一九年十一月十五日书记员  梁沛敏