河南省灵宝市人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）豫1282刑初419号公诉机关灵宝市人民检察院。附带民事诉讼原告人刘某，男，1975年12月1日出生，汉族，农民，户籍所在地四川省洪雅县，现住河南省三门峡市陕州区。系本案被害人。被告人赵明，男，1976年7月11日出生，汉族，小学毕业，无业，户籍所在地四川省威远县，现租住河南省三门峡市湖滨区。2011年5月26日因犯非法持有毒品罪被四川省叙永县人民法院判处有期徒刑七年十个月，并处罚金20000元，2016年11月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2019年3月8日被灵宝市公安局刑事拘留，同年4月11日被逮捕。指定辩护人许乐乐，河南崤函律师事务所律师。被告人竺建龙，男，1963年10月13日出生，汉族，高中毕业，无业，现住河南省三门峡市湖滨区。2004年3月3日因吸毒被灵宝市公安局强制戒毒六个月；2011年3月8日因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被山东省济南市历城区人民法院判处有期徒刑二年九个月，并处罚金25000元，2013年1月15日刑满释放；2014年4月22日因犯贩卖毒品罪被河南省三门峡市湖滨区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元，2014年9月3日刑满释放；2016年6月27日因犯非法持有毒品罪被河南省三门峡市湖滨区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元，2017年1月14日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月28日被灵宝市公安局刑事拘留，同年4月11日被逮捕。指定辩护人古代胜，河南民心律师事务所律师。被告人陈小明，男，1988年9月20日出生，汉族，小学毕业，无业，户籍所在地四川省泸县，现租住河南省三门峡市湖滨区。2011年6月13日因犯抢劫罪、故意伤害罪被四川省泸县人民法院判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金3万元，剥夺政治权利二年，2018年7月6日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年3月23日被灵宝市公安局刑事拘留，同年4月11日被逮捕。委托辩护人马志强、杨学军，河南华灵律师事务所律师。灵宝市人民检察院以三灵检一部刑诉〔2019〕55号起诉书指控被告人赵明涉嫌贩卖毒品罪、故意伤害罪，被告人竺建龙涉嫌贩卖毒品罪，被告人陈小明涉嫌非法持有毒品罪，于2019年9月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵宝市人民检察院指派检察员李超明、董晓晶出庭支持公诉，被告人赵明、竺建龙、陈小明及其辩护人许乐乐、古代胜、杨学军、马志强到庭参加诉讼。现已审理终结。灵宝市人民检察院指控：一、贩卖毒品罪、非法持有毒品罪1、2017年8月份，被告人竺建龙和王某阳（吸毒人员）经电话相约，被告人竺建龙在三门峡市中医院门口附近卖给王某阳4克冰毒，获利1200元。王某阳购买的4克毒品被其吸食后剩余1.59克冰毒被灵宝市公安局查获。经鉴定，查获的冰毒中含有甲基苯丙胺成份。2、2019年3月4日晚上，被告人竺建龙经朋友宁某（另案处理）介绍，在三门峡市和平路和茅津路交叉口路边，以每包500元价格卖给侯某岩（吸毒人员）一包冰毒，净重0.56克。经鉴定，查获的一包冰毒中含有甲基苯丙胺成份。次日，民警在竺建龙居住的出租房的衣服中查获竺建龙从赵明处购买，经向他人贩卖和竺建龙吸食后剩余的5小包冰毒，净重2.87克，经鉴定，5小包毒品中含有甲基苯丙胺成份。3、2019年3月1日至2019年3月4日，被告人赵明在三门峡市崤山路和上阳路交叉口路边分三次向被告人竺建龙贩卖25克冰毒，竺建龙通过微信向赵明支付毒资7500元。4、2019年3月7日，民警在赵明和陈小明租住的三门峡市湖滨区市直南区8号楼2单元5号房间内，查获冰毒7包，电子称2个。经称量，7包冰毒净重112.16克。经鉴定，7包冰毒中含有甲基苯丙胺成份；毒品包装袋上检测到混合基因型，包含赵明和陈小明的DNA。认定上述事实的证据如下：被告人竺建龙、赵明、陈小明的供述和辩解；证人证言；租房协议；辨认、指认笔录；称量笔录；搜查笔录；现场检测报告；鉴定意见；微信转账记录；微信聊天记录；书证户籍证明、抓获经过、破案报告等。二、故意伤害罪2018年11月5日18时许，被告人赵明与被害人刘某在三门峡市陕州区卧龙街大骨头饭店吃饭期间，因二人发生口角和打架后被劝停。赵明离开后到陕州区秀岭路一个花坛内取出其之前藏的一把刀，返回到该饭店门口持刀将刘某右上臂砍伤。经鉴定，刘某伤情为轻伤一级。认定上述事实的证据如下：被告人赵明的供述和辩解；被害人刘某的陈述；证人证言；物证照片；鉴定意见；书证户籍证明、抓获经过等。公诉机关认为，被告人赵明、竺建龙明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究赵明、竺建龙刑事责任。被告人赵明故意伤害他人身体，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人陈小明明知是毒品而非法持有,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人赵明因贩卖毒品罪被判过刑，被告人竺建龙因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。被告人赵明、竺建龙、陈小明在刑罚执行完毕以后，五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。被告人赵明一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。请求依法判处。附带民事诉讼原告人刘某请求依法追究被告人赵明故意伤害罪的刑事责任；依法判令被告人赵明赔偿因故意伤害致原告受伤治疗的医疗费30000元、误工费66000元、护理费1600元、住院伙食补助费1000元、营养费400元、交通费3000元、住宿费1000元、后续治疗费13000元，各项损失共计116000元。向本院提供的证据有：住院病历、住院总清单、医疗费、住宿费、交通费等花费票据。被告人赵明对指控贩卖毒品事实及罪名均有异议，对故意伤害事实及罪名不持异议。被告人赵明辩护人提出的辩护意见是：一、被告人赵明涉嫌贩卖毒品罪犯罪事实不清，证据不足。1、起诉书指控贩卖毒品案中的第二、三场事情中，能够直接证实有贩卖毒品事实的证据只有：竺建龙的供述和转账记录，关于转账记录，被告人赵明已经说明是双方之前的经济纠纷，而竺建龙作为吸毒人员，其经常购买毒品，不能仅仅依据竺建龙的证言，就认定竺建龙的毒品是从被告人赵明处购买，也就不能认定被告人赵明贩卖毒品的犯罪事实。2、起诉书认定非法持有毒品的事实依据的是陈小明的供述和DNA鉴定，但是该毒品系从二人共同居住的出租房内搜查所得，该毒品藏于烟酒盒内，被告人赵明长时间在此居住，难免触碰，有其DNA也是在所难免的，此毒品系从二人共同居住的出租房内搜查所得，陈小明作为利害关系人，其供述毒品系被告人赵明的证言不客观，不真实，不能作为定案依据。因此，认定被告人赵明涉嫌故意贩卖毒品、非法持有毒品的犯罪事实，证据不足。二、对被告人赵明涉嫌故意伤害案的罪名及犯罪事实不持异议。被告人赵明如实供述故意伤害罪的犯罪事实，当庭自愿认罪，可以对其从轻处罚。被告人竺建龙对指控罪名无异议，但对贩卖毒品的数量有异议。被告人竺建龙辩护人提出的辩护意见是：对指控被告人竺建龙构成贩卖毒品罪一案的定性没有异议，但对贩卖重量有异议。被告人竺建龙具有以下法定或酌定从轻处罚情节：1、案发后被告人竺建龙基本上能如实供述自己的犯罪事实，建议对被告人竺建龙从轻处罚。2、被告人具有认罪悔罪表现，愿意痛改前非、改过自新。3、被告人当庭自愿认罪，依法可以酌定从轻。综上，建议对被告人竺建龙最大限度地从轻、减轻处罚。被告人陈小明对指控事实及罪名无异议。被告人陈小明辩护人提出的辩护意见是：起诉书指控陈小明犯非法持有毒品罪证据不足，事实不清。具体理由如下：一、指控陈小明犯非法持有毒品罪证据不足，事实不清。1、陈小明对赵明的毒品不能占有、支配和控制。2、陈小明主观上没有非法持有毒品的故意。3、涉案毒品来源不清，陈小明没有毒品的来源。4、陈小明虽然自认曾经帮助赵明分装过毒品，但是该行为赵明个人并不认可。5、陈小明自述自己不吸毒，尿检报告的结果呈阳性与客观事实不符。6、房屋的实际承租人是赵明，陈小明对该房屋不具有控制性。二、即使认为陈小明构成犯罪，也只能是构成《刑法》第349条的隐瞒毒品罪，并且情节轻微。三、如果陈小明构成犯罪，也属于情节较轻的情形。1、陈小明没有贩卖、运输毒品的经历和记录。2、没有证据证明陈小明不是毒品的所有人。3、在DNA鉴定结果认定中，仅只有71.88克毒品包装上有陈小明的DNA，应当按照该重量对其量刑。4、陈小明在犯罪中起掩饰辅助作用，依法应当认定为从犯，根据刑法规定应当从轻或者减轻处罚。综上，指控被告人陈小明构成非法持有毒品罪的证据不足，即便认为陈小明构成犯罪，罪名也应当是隐瞒毒品罪，并且情节较轻，依法从轻或者减轻处罚。经审理查明：一、贩卖毒品罪、非法持有毒品罪1、2017年8月份，被告人竺建龙和王某阳（吸毒人员）经电话相约，被告人竺建龙在三门峡市中医院门口附近，以300元价格卖给王某阳一包毒品。王某阳购买的毒品部分被其吸食，剩余被灵宝市公安局查获。经称量，净重1.59克。经鉴定，查获的毒品中含有甲基苯丙胺成份。2、2019年3月1日至2019年3月4日，被告人赵明分别在三门峡市崤山路和上阳路交叉口路边分三次向被告人竺建龙贩卖25克毒品，竺建龙通过微信向赵明支付毒资7500元。被告人竺建龙购买的毒品部分被其吸食。2019年3月4日晚上，经宁某（另案处理）介绍，被告人竺建龙在三门峡市和平路和茅津路交叉口路边，以500元价格卖给侯某岩（吸毒人员）一包毒品，后被公安人员查获。经称量，查获的毒品净重0.56克。经鉴定，查获的毒品中含有甲基苯丙胺成份。次日，公安人员在被告人竺建龙居住的出租房中查获五包毒品，经称量，净重2.87克。经鉴定，被告人竺建龙贩卖的一包毒品和查获的五包毒品中均含有甲基苯丙胺成份。3、2019年3月7日，公安人员在被告人赵明和被告人陈小明租住的三门峡市湖滨区市直南区8号楼2单元5号房间内，查获毒品七包、电子称二个。经称量，七包毒品净重112.15克。经鉴定，七包毒品中均含有甲基苯丙胺成份；毒品包装袋上检测到混合基因型，包含被告人赵明和被告人陈小明的DNA。上述涉案毒品均已被公安机关依法收缴。二、故意伤害罪2018年11月5日18时许，被告人赵明与被害人刘某在三门峡市陕州区卧龙街大骨头饭店吃饭期间，因发生口角引发打架后被劝停。被告人赵明到陕州区秀岭路一个花坛内取出其之前藏的一把砍刀，返回到该饭店门口，持刀将刘某右上臂砍伤，并致其右肱骨近端粉碎性骨折。经鉴定，刘某伤情为轻伤一级。被害人刘某受伤后，在三门峡市陕州区第一人民医院住院治疗，住院2天，花费治疗费1668.5元；后到三门峡市中心医院住院治疗，住院18天，花费治疗费24971.97元；又在四川省洪雅骨科医院检查花费108元。因治疗及处理本案花费交通费1957.5元。上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提供，并经庭审质证、认证的下列证据证实：1、书证户籍证明、刑事判决书、释放证明、强制戒毒执行通知书，证实被告人赵明、竺建龙、陈小明作案时已达到完全刑事责任年龄及前科劣迹情况；2、证人王某阳、陈某1、宁某、侯某、单某1、单某2、薛某等人的证言，物证毒品照片，鉴定意见，现场检查笔录、搜查笔录，辨认笔录、指认笔录及照片，书证提取笔录、扣押物品清单、扣押笔录、称量笔录、通话记录、上缴毒品单据、微信转账记录、微信聊天记录、抓获证明、现场检测报告、情况说明、侦破报告等，证实了被告人赵明、竺建龙贩卖毒品及被告人陈小明非法持有毒品的事实；3、被害人刘某的陈述，证人吴某鹏、管某、吴某、李某、陈某2等人的证言，物证作案工具照片，鉴定意见，书证住院病历、住院总清单、医疗费、住宿费、交通费等花费票据等，证实被告人赵明故意伤害被害人刘某致其轻伤的事实及被害人花费情况；4、被告人赵明、竺建龙、陈小明的供述与上述证据能够相互印证。以上证据确实、充分，足以认定。关于被告人赵明是否向被告人竺建龙贩卖毒品及贩卖毒品数量问题。被告人竺建龙在侦查机关的供述与其辨认笔录、微信转账记录、微信聊天记录（准备十个一会去拿）、毒品成分检测及尿检结果可以相互印证，共同证实被告人赵明于2019年3月1日贩卖给被告人竺建龙5克毒品，2019年3月4日两次分别贩卖给被告人竺建龙10克毒品，三次共计25克毒品的犯罪事实。被告人竺建龙在庭审中对购买毒品的数量提出异议，但其对转款目的的说明漏洞百出，且与被告人赵明的供述不能印证一致。故现有证据可以证实被告人赵明向被告人竺建龙贩卖毒品25克的事实。侦查机关从被告人赵明的租住房内查获毒品，且毒品包装上检出被告人赵明的DNA，被告人赵明作为贩毒人员其持有的112.15克毒品，亦应认定为贩卖毒品的数量。关于被告人竺建龙贩卖毒品数量问题。公诉机关指控竺建龙向王某阳出售毒品4克，仅有王某阳陈述，且其又陈述少量吸食后，其余被查获，但查获的数量是1.59克，故陈述有矛盾之处。本院认为，只能按照已经查获的毒品数量认定被告人竺建龙的贩卖毒品数量，即被告人竺建龙向王某阳贩卖毒品数量为1.59克；被告人竺建龙向候晓岩贩卖毒品的数量为查获的0.56克；被告人竺建龙被查获的毒品是2.87克，该毒品应当认定为其贩卖毒品的数量。根据相关毒品犯罪的规定，本院认为，被告人竺建龙购买的25克毒品，其中，查明已经贩卖0.56克，查获2.87克，故只能认定其贩卖3.43克。综合以上，被告人竺建龙共计贩卖毒品的数量为1.59+0.56+2.87=5.02克。关于被告人陈小明是否非法持有毒品问题。本案中，从被告人赵明和被告人陈小明共同居住的租住屋内查获毒品，且毒品包装带上有二人DNA，但现有证据不能证实被告人陈小明有贩卖毒品的行为，也不能证实被告人陈小明明知被告人赵明贩卖毒品且予以帮助，其陈述是帮助被告人赵明分装毒品，有一定可信性。因此，该毒品应当认定为被告人赵明和被告人陈小明共同持有。本院认为，被告人赵明、竺建龙违反毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人赵明故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人陈小明明知是毒品而非法持有,其行为已构成非法持有毒品罪。对被告人赵明、竺建龙、陈小明均应予惩处。被告人及各辩护人提出本案事实不清、证据不足的辩护意见，均理由不当，不予支持。被告人赵明因犯贩卖毒品罪被判过刑，被告人竺建龙因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品犯罪再犯，应当从重处罚。被告人赵明、竺建龙、陈小明在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人赵明能够如实供述其故意伤害的罪行，对故意伤害罪可以从轻处罚。被告人赵明一人犯数罪，应当数罪并罚。由于被告人赵明的故意伤害犯罪行为给被害人刘某造成的经济损失应予赔偿，故附带民事诉讼原告人刘某要求被告人赵明赔偿经济损失的诉讼请求，理由正当，合理部分，本院予以支持。要求赔偿后续治疗费13000元，但未能提供任何证据。该损失因无证据证实，故不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第三百四十八条、第二百三十四条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、被告人赵明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币50000元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年九个月；决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币50000元；二、被告人竺建龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元；三、被告人陈小明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币15000元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人赵明的刑期自2019年3月8日起至2035年3月7日止；被告人竺建龙的刑期自2019年3月28日起至2025年3月27日止；被告人陈小明的刑期自2019年3月23日起至2027年9月22日止。没收财产、罚金限判决生效后三个月缴纳。）四、被告人赵明违法所得7500元，被告人竺建龙违法所得800元，予以追缴；被告人赵明作案工具电子称两个，砍刀一把，予以没收。五、判令被告人赵明赔偿附带民事诉讼原告人刘某医疗费26748.47元、误工费10107元、护理费1600元、住院伙食补助费1000元、营养费400元、交通费1957.5元、住宿费1000元，共计42812.97元。限判决生效后三个月内付清。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三门峡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  田伟民人民陪审员  李杰科人民陪审员  苏金巧二〇一九年十一月二十一日书 记 员  杨晓丹