广东省清远市清城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1802民初3739号原告：钟丽云，女，1973年8月7日出生，汉族，住广东省封开县，委托诉讼代理人：潘小松，广东业证律师事务所律师。被告：王利，男，1983年10月16日出生，汉族，住湖南省华容县，委托诉讼代理人：陈敬乐，广东蔚然律师事务所律师。第三人：钟洁盈，女，1976年5月1日出生，汉族，住广东省清远市清城区，原告钟丽云与被告王利、第三人钟洁盈合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案于2019年8月30日依法转为普通程序，并第二次公开开庭进行了审理。两次庭审原告钟丽云及其委托诉讼代理人潘小松、被告王利及其委托诉讼代理人陈敬乐、第三人钟洁盈均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟丽云向本院提出诉讼请求：1、判令依法清算原被告合伙承包期间的所有债权债务，被告应当向原告支付清算款项48093.43元；2、判令被告向原告支付违约金60000元；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告于2018年6月1日签订《个人合作协议》，约定双方各出资20万元合伙承包经营位于清远市××广场××商铺××第三人经营的清远市清城区壹家壹品家具店（以下简称涉案商铺），双方各占总投资额的50%。同时，该协议约定双方合伙承包期间共担风险、共负盈亏，并在该协议中就合伙事务执行、入伙和退伙、个体的清算解散及违约责任等作了详细的约定（详见《个人合作协议》）。合作协议签订后，第三人将涉案商铺的钥匙及营业执照、税务登记证等经营证照全部交给了原被告，将涉案商铺移交给原被告，由原被告承包经营、管理及使用。原告按时履行了合作协议约定的出资义务，完成了20万元的合伙出资，但被告却只出资了10万元后便停止出资。原被告接收涉案商铺后，在经营过程中，因涉案商铺经营效益低下，同时由于被告仅出资了10万元而造成经营资金紧张，原被告经营了五个月后便因无力承担店铺租金及各项费用而于2018年10月31日倒闭，原被告之间的合伙关系也随之解除。但截至原告起诉之日止，被告仍然未将剩余的10万元合伙款项出资完毕，被告的行为已严重违约，应当向原告承担违约责任。合伙关系解除后，对于原被告在合伙承包经营期间的所有债权债务应当予以清算，经清算被告应当向原告支付清算款项48093.43元。综上，为了维护原告的合法权益，原告特向法院提起诉讼，恳请法院依法支持原告的诉请。被告王利书面答辩称：一、答辩人与第三人钟洁盈于2018年6月1日签订《个人转让合同》，约定第三人向答辩人转让清远清城区壹家壹品家具店，地址为清城区万达广场3028铺，转让金额20万元。但是答辩人签订合同后才发现，第三人隐瞒了清城区万达广场3028铺业主不允许该商铺转租的情况。由此，答辩人要求第三人将转让款予以退回，但是第三人与原告一致要求答辩人暂时不退回转让款，待原告将涉案店铺另行转租后再退回转让款给答辩人。二、由于清城区万达广场3028铺业主不能转租，由此答辩人与第三人钟洁盈签订的《个人转让合同》是无效的，第三人应当将转让款予以退回。另外在《个人转让合同》签订后，第三人由始至终没有将涉案商铺及任何店铺内货品、样板、办公设备、饰品及电器物品等交付给答辩人，也没有对转让前店铺的债权债务进行结清。三、至于同日原告与答辩人所签订的《个人合作协议书》是基于答辩人可以将清城区万达广场3028铺租赁成功的前提下才可以成立。因为个人合作协议明确合作项目名称及经营地点为清远清城区壹家壹品家具店，清城区万达广场3028铺，但是既然答辩人所签订的《个人转让合同》转让的店铺事实上不能转租，那么该个人合作协议根本无法履行，双方之间的合伙关系未成立。第三人要求答辩人支付转让款，答辩人没有支付是履行不安抗辩权。至于原告要求答辩人向第三人支付出资款（即商铺转让款），答辩人认为也是没有理由的，答辩人认为既然商铺不能转让，答辩人行使不安抗辩权不予支付转让款是合法合理的，而原告将答辩人没有支付转让款的行为认为此导致商铺经营紧张是不符合事实的。即使答辩人支付了全部转让款也不是支付给原告的，而原告也在诉状中陈述其是支付了20万元给第三人，并没有实际将该20万元作为店铺的经营流动资金。由此，答辩人认为答辩人没有违约，答辩人是合法合理的采取法律赋予的不安抗辩权，事实上恰恰是第三人与原告的行为严重损害了答辩人的合法权益。答辩人认为本案应当待（2019）粤1802民初1575号民事案件作出判决后再进行审理。四、答辩人认为虽然答辩人与原告签订了《个人合作协议》，但是该协议实际上根本没有履行。涉案商铺及任何店铺内货品、样板、办公设备、饰品及电器物品等由始至终均没有交付给答辩人，答辩人也没有与原告及第三人对涉案商铺之前的债权债务进行结清，答辩人更没有在签订《个人合作协议》后参与过涉案商铺的任何经营。至于原告认为其个人进行经营期间造成了亏损，对于该情况答辩人并不清楚该商铺的盈利或者亏损实际情况，答辩人也没有对此进行过确认，答辩人认为应当由原告自行承担。五、原告与第三人之间为亲姐妹关系，她们之间在转让前后有没有其他任何利益关系，答辩人不清楚。答辩人认为原告与第三人明知涉案商铺不能转让的情况下仍将涉案商铺转让，原告与第三人之间有恶意串通欺诈答辩人的嫌疑。第三人钟洁盈陈述称无意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，确认如下事实：2018年6月1日，原告钟丽云（甲方）与被告王利（乙方）签订《个人合作协议》，约定如下：一、合作项目名称及经营地点：清远市清城区壹家壹品家具店；清城区万达广场3028铺。二、合作经营项目及范围：全屋家具定制以及家具装修相关业务。三、合作期限：自2018年6月1号起。四、出资方式、金额及期限：1、甲方出资20万元，占投资总额的50%，乙方出资20万元，占投资总额的50%。（双方装修完的店铺和店铺样板以及饰品；还有店铺内相关的办公设备、各类投影设备等实物、财产用于抵扣各自出资的20万元）。后期需要投入的流动资金由合作双方视实际经营状况共同投资比例出资。2、本合作出资合计40万元，大写为肆拾万元整。在合作期间各合作人出资为共同财产，不得随意请求分割。合作结束后，各合作人的出资仍为各人所有，届时予以返还。六、合作事务的执行。（一）执行事务的合作人依照合作章程或合作人授权进行经营活动，一方负责经营管理财务会计，一方负责财务出纳，对全体合伙人负责。执行事务的合作人应当向不参加执行事务的合作人报告事务执行情况以及合作个体的经营状况和财务状况，合作人为了了解合作个体的经营状况和财务状况有权查阅账簿。关于合作个体对外产生的债务以及账单需要合作人双方签章确认方可作实。如有一方不再吃可提前知会对方，并在事后需签章确认。七、合伙与退伙：（三）下列情形之一，合作人可以退伙（此项以约定合伙期限为前提；未约定合作期限，以不妨碍合伙事务为前提，可提前三十日通知其他合伙人决定退伙：（1）全体合作人同意；（2）发生合作人难于继续参加合伙企业的事由；（3）其他合作人严重违反合伙协议约定的义务。（七）合作人退伙时，合伙个体进行结算后，以货币（或约定以实物）退还退伙人财产；退伙时有未了结的合作企业事务的，待了结后进行结算；退伙人对其退伙前以发生的合作企业债务，与其他合作人承担连带责任。八、合作个体的解散、清算；有下列情形之一，合伙企业结算：（1）当合作协议约定的经营期限届满，合作人决定不再继续经营的；（2）合作协议约定的解散事由出现（连续出现6个月以上亏损）；（3）全体合作人决定解散；（4）被依法吊销营业执照、责令关闭或被撤销；（5）法律、行政法规规定的其他原因。九、违约责任：合作人违反本协议的，应支付投资份额100%的违约金，并赔偿因违约而造成的经济损失。协议并就其他事项作了约定。壹家壹品家具店原系第三人钟洁盈经营。庭审中，原、被告确认上述协议中的甲方和乙方各出资20万元实际就是原、被告应该各向第三人钟洁盈支付的顶手费20万元，因为店铺顶手后可以直接经营，不需要启动资金，被告确认其只支付了10万元顶手费。此外，壹家壹品家具店于2018年10月30日停止经营。原告主张签订上述协议后，其与被告一起合伙经营了壹家壹品定制家具店，并提供了其与被告的微信聊天记录佐证。其中部分聊天内容如下：2018年6月4日，原告向被告发送“万达问我们618有活动方案吗？要我们发给他们做宣传，我改下61的方案给她还是另外给，今晚最后提交”，被告回复“暂时没出，我想想先，或者抽时间我们一起讨论下。”原告回复“还是改6.18折，今晚最后交方案。”，被告回复“可以”。2018年6月7日，被告向原告发送“通知：今天下午开会，具体时间你定吧？丽姐”。原告回复“今天下午有客户过来，我问下客人几点到店先定。”2018年6月9日，被告向原告发送“丽姐今天你和温经理回访一下这几个客户看看他们有没有找到装修公司和做了家具，看看能不能约量尺。”2018年6月24日，被告向原告发送“昨天晚上那批客户情况怎么样啊？”、“跟紧点”、“要设计师平时多演练方案讲解，我会抽空去听的，到时也可教他们一些方法。”2018年6月27日，被告向原告发送“多想想渠道怎么把团队组建起来，一个标准的店面人员架构三个导购四到五个设计加一个店长。人员组建好了我们才有可能突破。”、“很多事情我目前还不方便直接出门。只能麻烦你，辛苦你了。”2018年8月6日，原告向被告发送“王店，今天开会吗？”被告回复“明天我再过去讲讲，现在业绩这么差，人员积极性又不高，我都不好意思过去了。”2018年8月21日，被告向原告发送“丽姐，我真拿不出钱了，信用卡已经让我吃不消了，你看要不你自己收回25%我再坚持一两个月，要么就帮我低价全转让了吧。”2018年9月15日，被告向原告发送“20号之前我们都找不到人加入投资，我主动放弃经营权，店面交由你处理。或者以15万元让你妹回收，具体可以见面沟通。”2018年9月25日，被告向原告发送“最好的办法就是找到意向的低价给别人接手，我甚至都说不要转让费直接给别人接手了。”、“你理解错啦，我不要除非你妹的十万不还咯，我是免费给别人经营。”被告则提交了营业执照、广东省劳动合同、个人参加社会保险证明表以及账户历史明细清单，主张其在2018年4月至今一直为清远市清城区尚品家居销售设计中心员工，其没有参与过任何本案合伙项目经营。诉讼中，原告提供了收支表、收款收据以及支出凭证，主张被告应支付其48093.43元。其中，经本院核算的收入为186025.1元（收入未分配，转为投入），实际支出304133.83元，被告实际投入48054.31元（不包括顶手费）。原告主张另有员工工资、硬装退款、装修材料等应付未付款项。本院认为，本案是合伙协议纠纷。原告与被告签订的《个人合作协议》是双方真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合同依法成立并生效，双方均应恪守履行。本案中双方争议的焦点是被告是否实际参与了合伙项目的经营，双方是否成立了合伙关系以及原告的各项诉讼请求依据是否充分。对于第一个争议焦点，被告提供的营业执照、广东省劳动合同、个人参加社会保险证明表以及账户历史明细清单，只能证明其是清远市清城区尚品家居销售设计中心的员工，但是并不能由此排除其参与合伙。被告已实际投入48054.31元用于合伙项目的经营，同时原告提供的聊天记录充分显示被告从活动方案策划、客户跟进、团队组建、店面管理以及撤场处理等方面都有积极参与，并和原告沟通协商，表明其已实际参与了合伙项目的经营管理，因此可以认定原、被告之间已经成立合伙关系。被告抗辩认为因店铺不能转租导致合伙协议根本无法履行，合伙关系未成立，但租赁关系与合伙协议是两个独立的法律关系，租赁关系有效与否并不影响合伙关系的成立，被告如认为其在租赁合同关系中利益受损，可另循途径解决，因此该抗辩意见的依据不足，本院不予采纳。对于第二个争议焦点，经本院核算的收入为186025.1元，实际已支出304133.87元，故原、被告的总投入应为118108.77元（304133.87-186025.1），现被告已实际投入48054.31元，故被告应再向原告支付11000.08元（118108.77/2-48054.31）。原告要求被告支付48093.43元的依据不足，本院予以部分支持。原告对其主张的员工工资、硬装退款、装修材料等应付未付款项并未举证证明，且上述款项尚未实际发生，原告可待实际支出后再主张权利。关于违约金，协议约定的甲、乙双方各出资200000元实际是应支付给第三人的顶手费，并不是合伙项目的经营流动资金，协议并未再约定除了顶手费外原、被告应出资的金额，因此原告主张被告未足额出资构成违约的依据不足。此外，聊天记录显示原、被告就退伙及撤场事宜进行了沟通，说明这是双方协商一致的结果，因此原告主张被告突然提出退伙妨碍合伙事务构成违约亦缺乏依据。故对于原告要求被告支付违约金60000元的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第一百零八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告王利于本判决生效之日起7日内支付原告钟丽云11000.08元；二、驳回原告钟丽云的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2462元，由原告钟丽云负担2212元，由被告王利负担250元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审 判 长  童伟娟人民陪审员  欧少群人民陪审员  欧凤玲二〇一九年十一月二十三日书 记 员  卢绮珊附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。