汉中市汉台区人民法院 民事判决书 (2019)陕0702民初2574号  原告白跃军，男，汉族，1974年9月28日出生，住汉中市汉台区，公民身份号码：61230XXXX409285719。委托代理人崔海利，汉中市148法律服务所法律工作者。    被告汉中文化旅游投资集团有限公司，住所地：汉中市汉台区。统一社会信用代码：91610700586987569Q。法定代表人杨海明，董事长。委托代理人张伟，公司法务部工作人员。委托代理人张鑫，公司法务部工作人员。原告白跃军与被告汉中文化旅游投资集团有限公司（以下简称汉文投公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告白跃军及其委托代理人崔海利，被告汉文投公司委托代理人张伟、张鑫到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告白跃军向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款2626651.18元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告经人介绍承揽了被告发包的汉中兴汉新区XX路（XX大道XX路）地下通道建设工程，原告遂组织人员、设备进行了施工，施工过程中，因施工资质问题（被告要求一级施工资质），原告借用第三人公司的资质，于2018年10月同被告签订了《汉中兴汉新区XX路（XX大道XX路）地下通道建设工程施工合同》，原告根据合同的约定和施工的要求，组织人员进行施工，施工中的工程量和单价均由现场施工监理和被告工程部门予以确认。2018年11月25日，原告提交了工程款支付申请，现场监理签字确认；同年12月13日，被告工程现场负责人签字；12月14日被告工程部负责人签字。但被告已与第三人解除了施工合同，无支付主体为由拒付工程款至今。原告为实施该工程投入了巨大的人力物力，现对外仍欠大量劳务费和材料费，并且原告施工的工程被告已经投入使用；尽管原告借用资质签订的施工合同违反法律规定，但原告作为实际施工人其合法权益应得到保护，故向人民法院提起诉讼。被告汉文投公司辩称，一、答辩人与被答辩人没有合同关系，不是适格的被告。首先，原告在起诉状中称借用第三人的资质承揽工程，原告与第三人系挂靠关系；在挂靠施工中存在二个不同的法律关系，一是建设工程法律关系，一为挂靠法律关系。本案涉案工程的发包人为被告，承包人为第三人，被告与第三人之间建立建设工程施工合同关系，原告与被告之间并不存在任何法律关系，根据合同相对性原则，各方的权利义务关系应当根据合同分别处理，原告不能随意突破合同相对性原则直接向被告主张权利。其次，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》仅适用于建设工程非法转包和违法分包，并不适用挂靠情形。所以，即使原告为实际施工人，也无法突破合同相对性原则，直接向被告主张权利。二、原告主张的工程款，没有事实依据。原告没有与被告签订建设工程施工合同，且涉案的工程的工程量及工程造价未经被告审核，原告主张工程价款，无施工合同，无发包人、监理人对工程造价的审核认定。建设工程施工合同是施工人向发包人主张工程价款的基础，而根据建筑行业的惯例，施工人上报的进度工程量和竣工结算资料，经监理人审定并上报发包人审核后，方可作为支付工程款的依据。故原告主张的工程款无事实依据。综上，原告无权突破合同相对性原则，答辩人非适格的被告，且原告主张的的工程款没有事实依据，请求人民法院在查明案件的事实的基础上，驳回原告的诉讼请求。原告白跃军为支持其诉讼请求，提交以下证据：第一组：原告的身份证复印件，证明原告的身份信息。第二组，1、被告与第三人签订的《建设工程施工合同》及《工程项目造价表》和施工图；2、第三人与被告签订的《建设工程施工合同终止协议》，证明签订合同的主体为第三人和被告，但第三人并非合同实际履行方。3、原告与陈某某签订的《劳务施工合同》及计价单；4、（2019）陕0702民初1757号民事调解书，证明原告系涉案工程的实际施工人。第三组，《工程款支付证书》，证明原告施工的工程及造价，经施工监理和被告工程管理负责人签字确认的事实，被告应支付的工程总价款为3626654.18元的事实。第四组，增加的工程量现场签证单6份，证明增加工程没有单价约定，原告自己估算为40万元。第五组，工程决算书，证明工程决算的价款。被告汉文投公司质证认为：对第一组证据的真实性无异议。对第二组证据中《建设工程施工合同》及建设工程施工合同终止协议》的真实性无异议，予以认可；对《劳务施工合同》及计价单不予认可，该证据与本案无关联性；调解书的真实性无异议，予以认可，但该证据与被告无关。第三组证据《工程款支付证书》的真实性无异议，但签字只是确定了工程量，不能确定工程价款。对第四组证据的6份签证单中的前5份无异议，予以认可，对第6份不予认可，对证据的证明目的不予认可，因为被告没有签章。对第五组证据的证明目的不予认可，该决算书是原告自己做的，没有经过双方的确认，也没有第三方的鉴定。被告汉文投公司未提交证据。上述证据，经庭审质证，对双方无异议的证据，本院予以确认。本院审理查明，2018年10月，被告汉文投公司与陕西鑫悦建筑有限公司（以下简称鑫悦公司）签订《建设工程施工合同》，被告汉文投公司将其开发建设的“汉中兴汉新区XX路（XX大道XX路）地下通道建设工程”发包给鑫悦公司承建，合同主要约定：1、合同价款暂定为500万元；2、合同工期为2018年7月21日进场施工，竣工日期为2018年11月20日；3、工程施工范围为施工图纸范围内的土建工程、安装工程、消防等以及配套设施建设；4、竣工结算约定，承包人在竣工验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单，并提交完整的结算资料……；监理人在收到竣工结算申请后14天内完成核查并报送发包人，发包人应在收到监理人提交的审核竣工结算申请单后14天内完成审批，并由监理人向承包人签发经发包人签认的竣工付款证书。发包人在签发竣工付款证书后的14日内，完成对承包人的竣工付款，发包人逾期支付的按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付违约金，逾期超过56天的按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的双倍支付违约金。合同对其他事项进行了约定。《建设工程施工合同》签订后，鑫悦公司并未实际施工，而由原告白跃军借用鑫悦公司的施工资质，按照合同的约定，组织人员进行了施工，实际施工人为原告白跃军。该工程现已施工完毕，验收合格，并投入使用。施工结束后，原告白跃军于2018年11月25日提交了《工程款支付申请单》，被告汉文投公司收到后，向原告出具《工程款支付证书》载明： 1、承包单位申报款3626651.18元；2、经审核承包单位应得款3626651.18元；3、本期应付款2175990.71元；4、附件：（1）监理单位审查记录；（2）工程款支付申请单；（3）中间计量单；（4）形象进度；（5）相关附件。该《工程款支付证书》监理人（工程师）**签字确认；被告汉文投公司工程现场负责人熊锐签字并签注“工程量已核实，同意支付 2018.12.13”；被告汉文投公司工程部负责人张军签字确认并签注“工程量已核实，费用以成本核定为准2018.12.13”；项目经理种方签字并签注“同意上报 2018.12.14”。《工程款支付证书》签订后，被告汉文投公司未能支付全部工程款，原告催要未果后，遂诉至本院。另查明，1、原告白跃军在施工期间，被告汉文投公司支付工程款100万元，尚欠工程款为2626651.18元。2、2019年1月16日，被告汉文投公司与鑫悦公司签订《汉中兴汉新区XX路（XX大道XX路）地下通道建设工程施工合同》终止协议，载明：双方确认，双方于2018年10月签订的“原合同”实际未履行，现双方同意终止该合同，其对双方之间不具有任何法律约束力。“原合同”终止后，双方不存在任何争议及纠纷，双方也不承担任何责任。3、原告白跃军在起诉时，将鑫悦公司列为第三人，案件审理中，原、被告认为鑫悦公司未实际参与施工，无实体上的权利义务关系，原告白跃军遂撤回对鑫悦公司的起诉。4、原告白跃军在起诉时，请求对增加的工程量部分支付工程价款40万元（自己估算），但未能提供增加部分的结算依据，被告对该部分的工程量进行了签证，但对价款不予认可，诉讼中，原告白跃军遂自愿放弃了该项诉讼请求。上述事实，有原告提交的相关证据予以证实，有原、被告的陈述记录在卷予以佐证，本院予以确认。本院认为，原告白跃军借用鑫悦公司的施工资质，组织人员进行施工，虽然违反法律的强制性规定，但工程经竣工验收合格并投入使用，原告要求被告支付拖欠的工程款，符法律规定，本院依法予以支持。被告汉文投公司辩称，与原告无合同关系；工程价款，无施工合同，无发包人、监理人对工程造价的审核认定。本院审查认为，首先，原、被告虽然未签订施工合同，但对《建设工程施工合同》签订后，鑫悦公司并未实际施工，实际履行合同的是原告白跃军，原告白跃军借用鑫悦公司的施工资质，实际施工的事实，被告汉文投公司是认可的；其次，施工结束后，工程经验收合格并投入使用，被告汉文投公司也是认可的；第三，原告白跃军在施工完成后，按照合同的约定，于2018年11月25日提交了《工程款支付申请单》，被告汉文投公司收到后，向原告出具了《工程款支付证书》，对工程价款进行了确认。综上，被告汉文投公司的辩解理由与案件查明的事实不符，其辩解理由不能成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项、第二条的规定，判决如下：由被告汉中文化旅游投资集团有限公司于判决生效后二十日内支付原告白跃军工程款人民币2626651.18元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31014元，由被告汉中文化旅游投资集团有限公司负担25000元，其余6014元，由原告白跃军负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审  判  长  宋庆元    人民陪审员  侯海成    人民陪审员  韩晓琴 二〇一九年十一月十八日         （院印）书 记 员 张丽莎2019070225749161000079414954371974092856110261230XXXX4092857199161070058698756920190604