广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初3444号原告：广州合力预拌混凝土有限公司，住所地广州市花都区花东镇保良村1号。统一社会信用代码:91440114576011757B。法定代表人：郑杰选，公司总经理。委托诉讼代理人：张科平，广东晟晨律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄燕君，广东晟晨律师事务所律师。被告：台山市长兴建筑工程有限公司，住所地广东省台山市台城镇河滨中路22号。统一社会信用代码：914407817444905083。法定代表人：关活明，公司总经理。委托诉讼代理人：刘木有，广东金马波士德律师事务所律师。委托诉讼代理人：张皓，广东金马波士德律师事务所律师。被告：何正伟，男，1971年4月21日出生，汉族，住四川省阆，中市。第三人：李晓飞，男，1981年3月24日出生，汉族，住深圳市福田区。第三人：马明，男，1968年10月10日出生，汉族，住安徽省蚌埠市龙子湖区。第三人：杨志国，男，1978年8月11日出生，汉族，住安徽省霍邱县。第三人：高峰，男，1967年3月18日出生，汉族，住安徽省蚌埠市龙子湖区。原告广州合力预拌混凝土有限公司诉被告台山市长兴建筑工程有限公司、何正伟买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月15日立案受理后，依法适用普通程序。2019年6月8日，台山市长兴建筑工程有限公司申请追加李晓飞、马明、杨志国、高峰为本案被告。经询问原告意见，其不同意追加李晓飞、马明、杨志国、高峰为本案被告。本院审查后，依法追加李晓飞、马明、杨志国、高峰为本案第三人，并于2019年11月11日公开开庭进行了审理。原告广州合力预拌混凝土有限公司（以下简称“合力公司”）的委托诉讼代理人黄燕君，被告台山市长兴建筑工程有限公司（以下简称“长兴公司”）的委托诉讼代理人刘木有到庭参加了诉讼。被告何正伟，第三人李晓飞、马明、杨志国、高峰经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。合力公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告长兴公司支付货款3066905元及至货款付清之日止的逾期付款违约金（按每天万分之五计，暂计至2019年3月31日止为191277元），合计3258182元。2、判令被告长兴公司支付承诺失约的违约金人民币10万元。3、判令被告何正伟对被告长兴公司的债务承担连带清偿责任。4、本案诉讼费用由长兴公司、何正伟承担。事实与理由如下：2018年4月21日，被告长兴公司、何正伟与原告签订了《商品混凝土购销合同书》一份，约定由原告向长兴公司承建的广东远东工业发展有限公司花都狮岭厂房项目工程供应混凝土，交货地点：花都狮岭。合同第十条，结算方式及期限：（2）付款方式：月结100%，在第三个月5日前付清第一个月100%混凝土款给供方，各月均依此类推，至工程全部混凝土款结清为止……。第十一条，违约责任：2、需方责任：（2）逾期付货款……并应按拖欠款数额每天万分之五的标准向供方支付滞纳金至结清所有货款为止。3、担保人责任：担保人（何正伟）对需方因履行本合同产生的债务自愿承担连带保证责任。第十三条：本合同如在履行过程中发生争议……可在工程所在地人民法院通过法律途径解决。2018年4月至2019年1月，原告依约向长兴公司供应了混凝土10384.5方，货值5140505元。但长兴公司却未依约付款，仅支付了2073600元，至今尚欠货款3066905元。在合同履行过程中，长兴公司与原告于2018年11月26日签订了一份《补充协议》，确认2018年7月至2018年10月货款为2935160元，保证在2018年12月31日前付清上述货款。若以上任何一期货款逾期支付……甲方并额外一次性向乙方支付本次承诺失约的违约金人民币10万元。协议签订后，截止2018年12月5日，长兴公司仅付清了2018年7月份前的货款，2018年8月份后的货款分文未付，长兴公司至今仍欠货款3066905元。长兴公司不按约定支付货款的行为已构成违约，侵害了原告的合法权益。何正伟作为担保人依法应对长兴公司的债务承担连带清偿责任，为此，原告特向法院提起诉讼，要求被告立即支付所欠货款及逾期付款违约金等，请法院予以支持。长兴公司辩称，不同意原告的诉讼请求。1、长兴公司在案涉工程中只是被何正伟挂靠的企业，并非实际的承包人及施工人，实际承包、施工人是何正伟、李晓飞、马明、杨志国、高峰，因此对于该工程所发生的材料货款等事项，应当由上述五人承担；2、从原告所提交的相关合同及补充协议上看，所加盖的相关印鉴不是长兴公司的公章，其中合同书所加盖的是项目部专用章，根据长兴公司与何正伟签订的用章协议，该章不得用于签订合同，以该项目章所签订的合同应视为无效，其他原告提交的混凝土结算表以及马明签名的补充协议，则是另外一个项目部专用章，该章不是长兴公司与何正伟所约定的印章协议书所约定的印章，系马明等人另外刻造的，因此该章所签订的文件应当对我方无约束力，且马明不是与我方签订工程项目经营合同书的主体，马明与我方没有合同关系，也不是我方聘用人员，是与何正伟等人共同承建案涉项目的人员之一。因该事项所发生的款项，原告应当向何正伟、马明等人主张。被告何正伟，第三人李晓飞、马明、杨志国、高峰未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2017年9月15日，广东远东工业发展有限公司（发包人）与长兴公司（承包人）就狮岭远东厂房项目（以下简称“涉案工程”）签订《建设工程施工合同》。2017年9月13日，长兴公司授权何正伟为签订经济合同代理人，权限为广东远东工业发展有限公司花都狮岭厂房项目部建设的全面工作。2017年9月14日，长兴公司任命何正伟为广东远东工业发展有限公司花都狮岭厂房项目部负责人，全面负责整个工程项目的建设。因涉案工程建设需要，2018年4月21日，长兴公司与合力公司签订《广州市商品混凝土购销合同》，约定由合力公司向长兴公司承建的涉案工程提供商品混凝土。合同第七条约定，质量标准和技术要求为供方提供的混凝土及使用之原材料，其质量应符合国家标准GB/T14902-2012《预拌混凝土》及其所引用的相关技术标准。并按委托书所确定的实际浇筑部位向需方提供相应的混凝土技术资料。合同第九条约定，验收方法及期限为：1、混凝土运抵交货地点后，需方应在20分钟内组织具有资格的检验人员按有关标准规定完成坍落度抽样检验；90分钟内将整车混凝土卸完。若因需方原因超过此时间以及未经供方许可在混凝土浇注施工过程中自行添加物料（包括水）而造成的质量问题，供方可不负任何质量责任。2、需方应指定专人签认混凝土送货单，并在签订本合同时提供“收料委托书”给供方作为合同附件；结算时按签单数量计算。3、在供应过程中，需方对供方所提供的混凝土土方量有疑问可采取过磅形式（在搅拌站或工地现场已取样的除外），随时抽验三次或三车以上，如抽验结果的平均值与供方送货单误差在±2%以内，双方互不追究，且磅费由需方负责；如抽验结果与供方送货单平均负差超过2%时，则当日该批该部位各车均可按此实际平均负差计算，且磅费由供方负责。如混凝土本身质量问题，造成需方直接经济损失由供方负责。4、若因供方提供的混凝土现场坍落度超出规定范围，和易性与可泵性不佳，经过供方技术人员调整后还达不到施工要求的，需方有权要求退货，且供方承担该车混凝土损失的费用。5、若因自然环境等其他意外原因导致现场混凝土施工中断，需方要求暂停供料，供方应给予理解合作，但需方必须签收供方已经发出的混凝土。合同第十条约定，结算方式为每月结算一次，每月10日前并自供方发出混凝土结算表五日内，需方对混凝土结算表中所载数量及金额进行确认，并将其中两份原件交还供方。若对混凝土结算表中的数量、金额存在争议，需方应在供方发出混凝土结算表五日内以书面形式提出，否则视作认可，对有争议部分，双方本着实事求是的原则协商解决，但不影响无争议的结算确认及款项支付。供方结算表指定确认人杨定枝，混凝土结算表经双方指定的确认人签名即生效。付款方式为月结100%，在第三个月5日前付清第一个月100%混凝土款给供方，各月依此类推，至工程全部混凝土款结清为止。需方若以支票方式付款时，支票抬头必须写明“广州合力预拌混凝土有限公司”，否则造成的经济损失由需方自行负责。需方逾期付款，供方有权停止供砼，因此引起的一切损失由需方承担。若本合同所订混凝土供应完成之后需方尚需供应混凝土，则双方参照本合同约定。因需方原因造成停止供料三十天或因需方原因造成停工的，需方应立即结清全部货款给供方。合同第十一条约定，供方责任为，供应的混凝土质量不符合合同第五条、第七条的有关要求，供方应负责赔偿因此造成的砼料损失。供方无正当理由停止供货的，应按未履行部分货款总值的5%计付违约金给需方。需方责任为，因需方不遵守国家标准和相关施工规范，在现场运送、浇筑、养护混凝土而造成质量事故时，有关损失由需方负责。逾期付货款，供方有权停止供砼，且需方不得另择供应商，并应按拖欠款数额每天万分之五的标准向供方支付滞纳金至结清所有款项止。需方中途单方面解除合同的，且在未将拖欠款全部付清给供方之前不得另择供应商，需方并应赔偿未履行部分货款总值的5%的违约金给供方。担保人责任为，对需方因履行本合同而产生的债务自愿承担连带保证责任。供方处有广州合力预拌混凝土有限公司盖章，需方处盖有台山市长兴建筑工程有限公司花都狮岭远东厂房项目部专用章，担保人何正伟亦签名。签订《广州市商品混凝土购销合同》后，合力公司一直依约向长兴公司提供混凝土，并发送混凝土结算表给长兴公司，长兴公司指定的签收确认人杨定枝亦在每份混凝土结算表上签名确认。2018年11月26日，长兴公司（甲方）与合力公司（乙方）签订《补充协议》，双方对2018年7、8、9、10月份的混凝土款进行了确认。长兴公司保证2018年11月30日前付清2018年7月份混凝土款621950元，2018年12月31日前付清2018年8月、9月、10月混凝土款共计2313210元，甲方处盖有台山市长兴建筑工程有限公司花都狮岭远东厂房项目部专用章，该章备注有“该章用于签订任何对外合同或协议均无效”，乙方处盖有合力公司公章。担保人处及甲方授权代表人处均有马明本人签名。2018年4月至2019年1月，合力公司共向长兴公司提供混凝土10384.5方，货值5140505元，各月货款分别为：2018年4月361375元，2018年5月800565元，2018年6月289710元，2018年7月621950元，2018年8月496545元，2018年9月1158595元，2018年10月658070元，2018年11月385160元，2018年12月354255元，2019年1月14280元。长兴公司已经支付2018年4-7月货款共计2073600元，剩余3066905元货款未有支付，合力公司催收未果后起诉至本院成讼。合力公司于2019年3月22日向本院申请财产保全，本院依法作出（2019）粤0114民初3444号裁定书，财产保全费为5000元。本院认为，合力公司与长兴公司之间的混凝土购销行为是双方当事人的真实意思表示，其内容无违反法律、行政法规的强制性规定，双方构成合法的买卖合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”长兴公司拖欠合力公司混凝土货款3066905元的事实有供砼及付款明细表、混凝土结算表、银行转账凭证等予以证明，且各证据能够相互印证，故本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，合力公司主张长兴公司支付混凝土货款3066905元的诉请于法有据，本院予以支持。关于逾期利息及违约金，按照购销合同约定，付款方式为月结100%，在第三个月5日前付清第一个月100%混凝土款。故逾期利息应分别以各月拖欠的货款为基数，按照日万分之五，即月利率1.5%，自第三个月6日起计至付清货款之日止。原告据以诉请违约金10万元的证据为《补充协议》，但长兴公司签订该协议时用的项目部专用章明确备注“该章用于签订任何对外合同或协议均无效”，合力公司虽不确认该印章的真实性，但当庭明确表示不申请对该章的真实性进行鉴定，因此本院推定该章真实有效。合力公司明知长兴公司提供的项目部专用章对外签订协议无效，仍然签订该《补充协议》，未尽到签订协议的注意义务，应自行承相应的法律后果，故本院确认该补充协议无效，对合力公司主张违约金10万元的诉请不予支持。关于何正伟、李晓飞、马明、杨志国、高峰是否应承担本案货款的清偿责任。何正伟作为担保人在《广州市商品混凝土购销合同》上签名，并约定担保人对需方因履行本合同而产生的债务自愿承担连带保证责任。合力公司最后一批混凝土的送货时间为2019年1月8日，其于2019年3月15日即起诉，未超出保证期间。综上，何正伟应承担本案债务的连带清偿责任。长兴公司抗辩称，涉案工程的实际承包、施工人为何正伟、李晓飞、马明、杨志国、高峰五人，长兴公司仅是被挂靠的企业，故本案债务应由上述五人承担。与合力公司签订《广州市商品混凝土购销合同》的是长兴公司，根据合同相对性原则，长兴公司和何正伟、李晓飞、马明、杨志国、高峰五人是否为挂靠关系均不影响其承担本案债务的清偿责任，且合力公司仅主张长兴公司与何正伟承担本案债务的清偿责任，故对长兴公司的该项抗辩，本院不予采纳。长兴公司另抗辩称，合力公司提供的混凝土有质量问题，但其未提供证据证明已向合力公司送达了检测结果异常通知单、监理工程师通知单等质量异议通知。另，长兴公司每月均在混凝土结算表上盖章确认，且有指定的签收人杨定枝签名，其亦按照混凝土结算表支付了2018年4-7月的货款。如果混凝土存在质量问题，其仍盖章确认混凝土结算表，明显不合常理，故本院对其该项抗辩亦不予采纳。被告何正伟，第三人李晓飞、马明、杨志国、高峰经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃当庭质证、抗辩的权利，本院依法作出缺席判决。为此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定判决如下：一、被告台山市长兴建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州合力预拌混凝土有限公司支付货款3066905元；二、被告台山市长兴建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州合力预拌混凝土有限公司支付货款利息（利息分段计算：1、以货款496545元为基数，按月利率1.5%自2018年10月6日起计至付清货款之日止；2、以货款1158595元为基数，按月利率1.5%自2018年11月6日起计至付清货款之日止；3、以货款658070元为基数，按月利率1.5%自2018年12月6日起计至付清货款之日止；4、以货款385160元为基数，按月利率1.5%自2019年1月6日起计至付清货款之日止；5、以货款354255元为基数，按月利率1.5%自2019年2月6日起计至付清货款之日止；6、以货款14280元为基数，按月利率1.5%自2019年3月6日起计至付清货款之日止。）；三、被告何正伟对上述第一、二判项承担连带清偿责任；四、驳回原告广州合力预拌混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33665元，财产保全费5000元，均由被告台山市长兴建筑工程有限公司、何正伟连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  杨小伟人民陪审员  张琼兰人民陪审员  江永德二〇一九年十一月二十九日书 记 员  钟锐梁