内蒙古自治区克什克腾旗人民法院民事判决书（2019）内0425民初164号原告：屈某，女，1970年12月24日出生，公民身份号码×××，住所地内蒙古赤峰市，现住内蒙古赤峰市。被告：中冶交通建设集团有限公司，统一社会信用代码91110000783950087W，住所地北京市北京经济技术开发区康定街******。法定代表人：唐某，该公司董事长。委托诉讼代理人：李某，男，1986年12月15日出生，公民身份号码×××，住，住所地北京市海淀区/div>被告：陇南市江龙水电建筑安装工程有限公司，统一社会信用代码91621200773410124H，住，住所地甘肃省陇南市武都区城关镇钟楼滩**/div>法定代表人：王某，该公司经理。委托诉讼代理人：张某，内蒙古乐民律师事务所律师。被告：谈某，男，1988年1月17日出生，公民身份号码×××，住所地，住所地甘肃省陇南市iv>原告屈某诉被告中冶交通建设集团有限公司（以下简称中冶公司）、陇南市江龙水电建筑安装工程有限公司（以下简称江龙公司）、谈某合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用简易程序，于2019年2月27日公开开庭进行了审理。原告屈某、被告中冶公司的委托诉讼代理人李某、被告江龙公司的委托诉讼代理人张某到庭参加诉讼，被告谈某经本院依法传唤未到庭参加诉讼。于2019年10月30日公开开庭进行了审理。原告屈某、被告中冶公司的委托诉讼代理人李某、被告江龙公司的委托诉讼代理人张某、被告谈某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告屈某向本院提出诉讼请求：1、请求判令三被告共同支付尾欠原告工程款741532.80元；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。诉讼过程中，原告屈某将第1项诉讼请求变更为：请求判令三被告共同支付尾欠原告工程款651532.8元。事实和理由：在国道经大高速工程项目中，被告中冶公司将经棚镇段部分工程项目分包给被告江龙公司，被告江龙公司与被告谈某系挂靠关系，原告与被告江龙公司、谈某于2018年7月1日签订了《防护工程施工合同》，约定将施工段落或桩号101+350到116+550段防护工程由原告负责施工，并约定了相应的工程造价。现原告将工程施工完毕并已经被告方验收核对方量，剩余工程款651532.8元被告方至今未支付原告。为维护自己的合法权益，故原告提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告中冶公司辩称，我公司与被告江龙公司签订了劳务分包合同，被告江龙公司承包的工程范围是主线K97+000到K113+500、FDK101+350到FDK108+000段路基、防排、涵洞工程，被告江龙公司将其承包范围中的主线急流槽安装修复工程分包给了原告屈某。我公司与被告江龙公司之间的工程款已经结算清楚，按照合同约定还有10%未支付。我公司和原告之间没有合同关系，故我公司不同意承担给付责任。如果被告江龙公司与原告屈某将账目核算清楚，我公司同意协助执行。被告江龙公司辩称，1、原告屈某与我公司签订的防护工程合同，与被告中冶公司、谈某没有关系；2、针对原告诉讼请求，我公司认为其诉讼请求主张的工程款数额来源不明确，即是怎么计算得来的不清楚；3、根据我公司与原告屈某签订的合同、我公司替原告屈某垫付的农民工工资以及合同约定的单价等内容，我公司已经不欠原告屈某任何款项。综上，请求驳回原告诉讼请求。被告谈某辩称，我不认可原告的诉讼请求，原告的陈述不属实，原告主张的工程款与实际发生的款项差距很大，而且原告主张的款项是如何计算的，是怎么得来的，我不清楚。我是给被告中冶公司干活的，是被告江龙公司的员工，是被告江龙公司承包涉案工程的项目经理。施工期间，我找到原告屈某对涉案部分工程进行了实际施工。现在我们不欠原告屈某工程款，并且已经超额给付了。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人提交的证据，本院综合分析认定如下：被告中冶公司、江龙公司、谈某对原告屈某提交的《防护工程施工合同》及证明的真实性均无异议，本院对其真实性均予以采信。被告中冶公司对原告屈某提交的20张现场施工照片的真实性无异议，本院对其真实性予以采信。原告屈某提交的U型图照片，系其自己书写、测量，被告中冶公司、江龙公司、谈某均不予认可，故本院不予确认。原告屈某、被告江龙公司、被告谈某对被告中冶公司提交的五份《施工合同书》及《合同终止协议》的真实性、合法性、关联性均无异议，本院均予以采信。被告中冶公司对被告江龙公司提交的陇南市江龙水电急流槽结算说明、大经四分部急流槽施工工艺的真实性均无异议，本院予以采信。原告屈某、被告谈某对被告江龙公司提交的证明两份、借款单三份的真实性均无异议，本院对其真实性均予以采信。本院经审理查明，2016年至2018年，被告中冶公司与被告江龙公司签订《施工合同书》五份，约定被告中冶公司将大板至经棚高速公路工程的部分路基、防排、涵洞工程分包给被告江龙公司，被告谈某在合同中均以被告江龙公司法定代表人或委托代理人的身份签字。2018年7月1日，被告江龙公司、谈某作为甲方与原告屈某作为乙方签订《防护工程施工合同》，约定甲方将施工段落或桩号101+350到116+550段防护工程承包给乙方，闫家营子辅道桥下锥坡包括材料费每立方米300元，浆砌石包括材料费每立方米220元，急流槽维修和安装每立方米300元，C25混凝土每立方米300元，并约定了双方的其他权利义务。合同签订后，原告屈某对上述工程进行了实际施工。另查明，被告谈某于2018年11月7日为原告屈某出具证明一份，载明：急流槽修复5000米，急流槽安装1108块，K100引线护坡基础94方，急流槽溢水池506个×1.39立方米＝703.34立方米，梯形排水沟19米×1.03立方米＝19.57立方米，浅碟形排水沟64米×0.77立方米＝49.28立方米。原告屈某于2018年11月21日出具借款单一枚，注明“今收到谈某垫付屈某处农民工工资款299400元”，于2019年1月20日出具借款单一枚，注明“用于支付屈某材料款1400元”，于2019年1月21日出具借款单一枚，注明“今收到谈某垫付屈某处农民工工资款90000元”，即原告屈某已经收到涉案工程款合计390800元。本院认为，根据被告谈某为原告屈某出具证明的记载，原、被告双方对急流槽安装、K100引线护坡基础、急流槽溢水池、梯形排水沟、浅碟形排水沟的工程量及工程价款均无异议，即上述工程款合计为200821.80元。原、被告双方的争议焦点是：原告屈某施工的急流槽修复工程5000米如何按照合同约定以立方米计算工程量及工程价款。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”原告屈某主张急流槽修复工程5000米应换算成2800立方米计算工程量，并向本院提出鉴定申请，本院委托内蒙古旭天建设工程项目管理有限公司进行鉴定，内蒙古旭天建设工程项目管理有限公司于2019年9月20日出具说明一份，载明因无法提供相关资料，导致鉴定工作搁置，恳请收回对本案的委托，原告屈某亦未提交足够的证据证明原有工程量与新建工程量的区别，且被告江龙公司、谈某均不认可其上述计算方法，故其应承担举证不能的法律后果，本院对其主张急流槽修复工程5000米按照2800立方米计算工程量，产生工程款840000元的意见不予采纳。此外，被告江龙公司、谈某认可急流槽修复工程5000米按照520立方米计算工程量，工程款为156000元，即认可原告屈某施工涉案工程产生工程款合计356821.80元（200821.80元＋156000元），故在其认可的上述工程款范围内原告屈某免除举证责任，且原告屈某已经通过工人工资及材料款的方式收到涉案工程款合计390800元，因此，本院对原告屈某要求给付工程款651532.8元的诉讼请求不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第一款之规定，判决如下：驳回原告屈某的诉讼请求。案件受理费10316元，减半收取5158元，保全费4228元，由原告屈某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判员 张 鑫 二〇一九年十一月十二日书记员 李元慧