广东省四会市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1284民初2300、2466号原告:品骏运输有限公司，住所地：重庆市两江新区水土高新技术产业园云汉大道117号附8号。统一社会信用代码：91500000MA5UBAGW4E。法定代表人：唐倚智，该公司总经理。委托诉讼代理人：周超，该公司员工。被告:刘敏东，男，汉族，1976年6月21日出生，住广东省清远市清城区。委托诉讼代理人：余义海，广东伟邦律师事务所律师。原告品骏运输有限公司诉被告刘敏东劳动争议纠纷一案及原告刘敏东诉被告品骏运输有限公司劳动争议纠纷一案，本院分别于2019年7月24日、2019年8月7日立案，并依法适用普通程序，于2019年11月14日两案合并公开开庭进行了审理。因双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向本院起诉，故本案以先起诉的品骏公司作为原告，对于双方的诉讼请求，本案一并作出裁决。原告品骏运输有限公司的委托诉讼代理人周超，被告刘敏东的委托诉讼代理人余义海均到庭应诉。本案现已审理终结。原告品骏运输有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告无需向被告支付经济补偿金34268.4;；2、判决被告承担本案的诉讼费。事实和理由：被告刘敏东于2015年入职案外人品骏控股有限公司，其与品骏控股有限公司的劳动合同期限为2015年9月11日至2018年9月11日，后原、被告与品骏控股有限公司三方于2017年8月26日签订《劳动关系变更协议》，约定被告剩余期限的劳动合同继续在原告处履行，即被告于2017年8月26日入职原告处。被告岗位为司机，原、被告双方劳动合同期限于2018年9月11日届满。原告于双方劳动合同期满前二个月左右就开始与被告口头协商劳动合同续签事宜，被告存在异议，不同意原告口头续签请求。后原告向被告发出《劳动合同到期续签通知书》，以正式的书面通知被告续签劳动合同，该续签通知由原告发出，该通知书中第一段“公司于2015年9月11日与你签订固定期限劳动合同”，根据《劳动关系变更协议》的约定，原告认可被告在品骏控股有限公司的工龄，故其中的“公司”特指原告，“由于你的劳动合同即将到期，基于公司业务发展考虑，公司将与你续签劳动合同”，根据文义解释，该句中的“公司”收特指原告而不可能指向其他第三方，因此，原告认为原告已经履行了通知被告续签的义务，且愿意与以原告名义与被告续签，双方最终未能续签的原因应归于被告。故原告无需向被告支付经济补偿金。原、被告双方的本次劳动争议由肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会审理并于2019年6月6日作出的肇高劳人仲（2019)66号仲裁裁决书，已经过劳动仲裁前置程序，现原告不服该裁决，依据《中华人民共和国劳动合同法》《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》等法律法规，特提起本案诉讼，望判如所请。被告刘敏东辩称，我方不同意原告所有的诉讼请求，双方合同到期后，是由于原告的原因没有与被告续签劳动合同，按劳动合同法的规定原告应支付经济补偿金，被告对仲裁委在支付经济补偿金的裁决是认可的，对未休年休假工资是有异议，因此我方对未休年休假提起了诉讼。被告刘敏东向本院提出诉讼请求：1、判令原告支付原告年休假工资11208元（2015年9月11日至2018年9月11日）。事实和理由：被告于2015年9月11日入职品骏控股有限公司（为原告股东）,任职司机，在位于肇庆市××新区大旺物流园内工作。双方签订了书面劳动合同，合同期限为2015年9月11日至2018年9月11日。原告未安排被告休年假，也未支付年假工资补偿。肇高劳人仲字【2019】66号裁决没有正确裁决被告年休假工资，年休假以1895元核算没有法律依据。被告工资数额及构成，依法应当由原告举证，否则承诺举证不能的法律后果，仲裁委以合同上约定的1895元为核算依据没有任何法律依据。综上，仲裁裁决存在严重错误，应当给予纠正，恳请贵院查清事实，依法判决。原告品骏运输有限公司辩称，我方不同意关于年休假的诉求。首先，是原告于2017年8月26日才与我方建立劳动合同关系，被告在案外人公司的工作年限，对应休未年休假与我方无关，我方没有支付的义务，并且已经过了一年的仲裁时效；关于计算基数，双方在劳动合同对此有相关的约定，是按照基本工资予以支付，我方认可仲裁关于年休假工资的裁决，也向被告支付了年休假工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。原告向本院提供证据如下：1、劳动合同；2、劳动关系变更协议；3、劳动合同到期续签通知书、EMS邮寄单2份；4、仲裁裁决书；5、证人证言（原告撤回证人出庭作证的申请，并撤回该证据）；6、关于续签劳动合同的通知及公示。被告向本院提供证据如下：1、续签劳动合同申请书及邮件签收回执；2、工资单；3、业务外包项目前宣导会材料；4、裁决书。经审查，因双方对原告提供的证据1、2、4及被告提供的证据2、4的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对原告提供的证据5，原告已撤回，本院不予审查及不作为本案定案依据。对双方有争议的证据，本院分析如下：对原告提供的证据3，因EMS邮寄单显示投递结果为退回，无法认定原告通过邮寄方式通知被告续签合同的事实，且被告作为原告的员工，原告完全有条件通过直接送达的方式进行通知，故本院对上述证据不予采纳；对原告提供的证据6，因原告在庭审中无法出示该证据原件，且原告作为用人单位，有条件亦应通过直接沟通的方式确定是否续签劳动合同，通知无法显示特定性，本院对该证据不予采纳。对被告提供的证据1，有相关邮寄回单佐证，具有真实性，本院予以采纳；对被告提供的证据3，虽然原告对上述证据的来源有异议，认为该材料是品骏控股有限公司的材料，但庭审中原告确认确实召开过相关宣导会议，本院对上述证据的真实性予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：案外人品骏控股有限公司（甲方）与被告刘敏东（乙方）于2015年9月11日签订一份从2015年9月11日至2018年9月11日止的固定期限劳动合同。合同约定：工作内容以公司出具的相应岗位说明文件为准，是普通员工类；乙方知道并了解甲方的企业性质和经营模式，在不降低劳动报酬和劳动保护条件下，乙方同意甲方根据实际经营需要调动工作地点；双方同意按不定时工作制确定被告的工作时间；正常工作时间工资标准（加班工资计算基数）为1895元/月。2017年8月26日，品骏控股有限公司、原告与被告三方签订一份《劳动关系变更协议》，协议约定主要内容如下：因业务需要品骏控股有限公司员工刘敏东自2017年8月26日起调入品骏运输有限公司处工作，经三方协商一致达成如下协议：一、品骏控股有限公司与刘敏东未完成的劳动合同（合同期从2017年8月26日至2018年9月11日）将转由品骏运输有限公司与刘敏东继续完成，品骏运输有限公司认可刘敏东在品骏控股有限公司的工作年限。二、根据第一点，刘敏东与品骏运输有限公司的劳动关系于2017年8月26日起建立，劳动合同期限为刘敏东与品骏控股有限公司的劳动合同的未完期限，即2017年8月26日至2018年9月11日，劳动条件以双方新签订劳动合同为准。双方同意劳动合同关系的转变不属于劳动合同的续签。三、根据第一点，刘敏东与品骏控股有限公司的劳动关系于2017年8月25日解除，双方同意品骏控股有限公司不需为此劳动合同解除向刘敏东支付任何经济补偿金。该份《劳动关系变更办议》由案外人品骏控股有限公司与被告加盖劳动合同专用章，并有原告的签字和加盖指模。2018年9月，被告参加了品骏集团物流辅助业务外包项目宣导会，该宣导会材料记载：从2018年7月26日起，品骏总部、各省公司所有M1级以下员工原劳动合同到期续签时改签宁波市仕优企业服务有限公司，被告担任的司机岗位属P1职级，外包规划的内容为“在职员工劳动合同到期后，原则上签署外包公司合同”，承诺薪酬待遇、福利、社保、休假等不变，工龄继续计算。2018年9月21日，被告向品骏控股有限公司邮寄了一份续签劳动合同申请，填写的快递单收件人为许凯婷。续签劳动合同申请书的主要内容为：被告和品骏控股有限公司于2015年9月11日签订了为期三年的劳动合同，该劳动合同于2018年9月11日到期。2018年9月5日，被告到品骏控股有限公司续签劳动合同，但被要求与宁波市仕优企业服务有限公司签订劳动合同，被告拒绝签订，并强烈要求与品骏控股有限公司续签劳动合同。2018年9月5日后，被告多次电话或口头要求续签劳动合同，但品骏控股有限公司始终要求与宁波市仕优企业服务有限公司签订劳动合同，故而再次书面提出申请，要求续签劳动合同。根据物流记录，该邮件经收发室签收妥投。2019年4月3日，被告向肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会提起对原告关于解除劳动关系经济补偿、未休年休假工资的仲裁请求。2019年6月6日，肇庆高新区劳动人事争议仲裁委员会作出肇高劳人仲字[2019]66号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人（本案原告）支付申请人（本案被告）经济补偿34268.40元；二、被申请人（本案原告）支付申请人（本案被告）未休年休假工资697.01元。原、被告均不服上述裁决，于法定期限向本院提起诉讼。本院于2019年8月7日立案受理本案。庭审中，双方均认可因劳动合同期满未续签，已于2018年9月11日终止劳动关系。原、被告确认：被告的工资构成为基本工资2300元加提成，不额外计算加班费，其中2017年10月至2018年9月的工资分别为10079.60元、9924.60元、10384.49元、9551.80元、8156.01元、8429.41元、9865.84元、10306.71元、10071.96元、10828.30元、10101.96元、6967.10元。经核算，2017年10月至2018年8月期间的月平均工资为9790.97元/月。庭审中，原告陈述确实与被告就转签第三方派遣合同进行协商，但因被告不同意，故向其发出续签劳动合同通知书，通知被告与原告续签劳动合同，但被告不同意签订，故双方未续签劳动合同终止劳动关系的原因在于被告。再查明：2017年8月26日至12月31日共有128个日历天数；2018年1月1日至9月11日共有254个日历天数。本院认为，原告于2017年8月26日以签订《劳动关系变更协议》的方式与被告建立了劳动关系，双方的劳动关系受法律的调整与保护。原告与被告应依照法律规定和劳动合同约定享有权利和履行义务。《中华人民共和国劳动合同》第四十四条规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的……”。本案中，被告的劳动合同于2019年9月11日到期，原、被告均确认劳动合同期满后，双方劳动合同终止，但就未续订劳动合同的原因及应否支付经济补偿金，双方有不同意见。被告主张劳动合同到期后，原告要求被告转签第三方劳务派遣公司宁波市仕优企业服务有限公司的劳动合同，故没有与原告续签劳动合同，双方终止劳动合同，原告应支付经济补偿。原告则主张，原告确实就转签第三方派遣公司劳动合同的事宜与被告进行过协商，但因被告拒绝签署外包合同，故通知被告与原告续签劳动合同，但被告不同意签订，故双方未续签劳动合同终止劳动关系的原因在于被告。本案中，被告已提交《品骏集团物流辅助业务外包项目宣导会》材料，证明原告要求被告在劳动合同到期后转签外包公司劳动合同。在此情形下，原告对是在维持或者提高劳动合同约定条件的条件下通知被告续订劳动合同的事实具有举证责任。原告主张已经向被告送达劳动合同续签通知书，通知被告与原告续签劳动合同，但并未提交有关证据予以佐证，被告亦否认收到该续签通知书，原告应承担举证不能的后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项规定，原告未能举证证明已经通知被告续签劳动合同，系被告不同意续订而导致劳动合同期满终止，应支付经济补偿。根据《劳动关系变更协议》的约定以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定，被告在品骏控股有限公司的工作年限应合并计算为在原告处的工作年限。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告在原告处的工作年限为三年零一天，被告离职前的平均工资为9790.97元/月，故原告应支付被告的经济补偿为34268.40元（9790.97元/月×3.5个月=34268.40元）。原告主张无需向被告支付经济补偿金34268.4元，于法无据，本院不予支持。二、关于被告主张原告支付年休假工资11208元问题。被告诉称原告没有安排休年休假，也没有支付年休假工资，故起诉主张2016年9月12日至2018年9月11日期间10天的未休年休假工资。根据《劳动关系变更协议》，被告在2016年9月12日至2017年8月25日期间与品骏控股有限公司存在劳动关系，三方协议变更劳动合同，原告只是继承被告在品骏控股有限公司的工作年限，对于未休年休假工资被告仍应向品骏控股有限公司主张。故本案被告向原告诉求2017年8月25日以前的未休年休假工资属于诉讼主体错误，本院不予支持。而对于2017年8月26日至2018年9月11日的未休年休假工资，原告未举证证明已经安排被告休年休假，也未证明已经支付被告未休年休假的工资，应承担举证不能的后果，原告应向被告支付相应的未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天……”。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”被告2017年、2018年可享受年休假分别为1天（128天÷365天×5天=1.75天，不足一整天部分不支付未休年休假工资报酬）和3天（254天÷365天×5天=3.48天），共4天。原告主张劳动合同中约定了被告的正常工作时间的工资标准（加班工资计算基数）为1895元/月，故应以1895元作为核定未休年休假的月工资标准。经审查劳动合同内容，合同仅约定1895元为正常工作时间工资和加班工资计算基数，未约定该工资为核定未休年休假的月工资。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”因双方均确认被告所发放的工资中不包含加班工资，故被告的未休年休假工资应计算为3601.28元（9790.97元÷21.75天×4天×200%=3601.28元）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，及《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、原告品骏运输有限公司应当于本判决发生效力之日起十日内向被告刘敏东支付经济补偿34268.40元；二、原告品骏运输有限公司应当于本判决发生效力之日起十日内向被告刘敏东支付未休年休假工资3601.28元。如原告未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费共10元（已减半收取），由原告品骏运输有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  彭静雯人民陪审员  杨爱香人民陪审员  凌槐英二〇一九年十一月二十九日书 记 员  徐梓文