浙江省玉环市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙1021刑再5号 原公诉机关浙江省玉环市人民检察院。 原审被告人陈自立（曾用名陈宏），男，1987年5月14日出生于浙江省玉环市，汉族，高中文化程度，包工头，家住玉环市。2005年8月9日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2006年11月24日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑八个月，与前罪合并执行有期徒刑一年二个月，2007年10月4日刑满释放。2016年9月9日因涉嫌犯寻衅滋事罪被玉环市公安局刑事拘留，经玉环市人民检察院批准于同年10月14日被依法逮捕,于2017年2月9日，被本院判决犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期自2016年9月9日起至2017年9月8日止，现已服刑完毕）。2018年4月18日因本案被玉环市公安局刑事拘留，于2018年5月21日被玉环市公安局释放。2019年9月24日因本案被本院依法决定逮捕，玉环市公安局于2019年10月9日依法执行了逮捕，现押于玉环市看守所。 辩护人叶榴敏，浙江辅成律师事务所律师。 原审被告人陈林辉，男，1996年3月18日出生于浙江省玉环市，汉族，高中文化程度，工人，家住玉环市。2016年9月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被玉环市公安局刑事拘留，经玉环市人民检察院批准于同年10月14日被依法逮捕。 原审被告人林国朋（曾用名林岗），男，1995年1月17日出生于浙江省玉环市，汉族，初中文化程度，农民，家住玉环市。2014年9月28日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。2016年11月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪被玉环市公安局刑事拘留，经玉环市人民检察院批准于同年12月1日被依法逮捕。 原审被告人张文云，男，1985年10月23日出生于浙江省玉环市，汉族，初中文化程度，工人，家住玉环市。2016年7月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪被玉环市公安局刑事拘留，同年8月11日被取保候审。 玉环市人民检察院指控原审被告人陈自立、陈林辉、林国朋、张文云犯寻衅滋事罪一案，本院于2017年2月9日作出（2017）浙1021刑初104号刑事判决，以寻衅滋事罪判处陈自立有期徒刑一年。玉环市人民检察院向本院提交《再审建议书》（玉检刑申再建【2018】6号），本院经审查认为原判决确有错误，于2019年9月5日作出（2019）浙1021刑监2号《再审决定书》，决定再审，并依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。玉环市人民检察院指派检察员杨学慧出庭执行职务，原审被告人陈自立及其辩护人叶榴敏到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定：1.2016年1月14日晚，被告人陈自立明知陈兵（另案处理）与王某2因赌债纠纷约定打架，仍纠集邱鑫等人准备工具打算帮其打架。次日凌晨，邱鑫等人到本县经济开发区三桥处，接受陈兵等人分发的刀具，为殴打他人做好准备，后因公安机关民警赶赴现场而逃散。2.2016年5月18日晚上，被告人林国朋因其朋友的妻子被孔高攀、毛福顺等人殴打而在电话中与孔高攀发生争执，后伙同被告人陈林辉等人到本县沙门镇孔高攀家，用石头将孔高攀家大门玻璃砸碎。经鉴定，被损坏的大门价值人民币1017元。3.2016年7月18日晚上，被告人陈自立、陈林辉、林国朋、张文云等人受王兴平（另案处理）纠集在本县楚门镇蓝天花园集结，欲找与王兴平因赌资问题发生争执的曹丽君讨说法。后被告人陈自立、陈林辉、林国朋一伙领取砍刀再乘坐分别由被告人张文云和王兴平驾驶的轿车到达本县楚门镇金轩宾馆。被告人陈自立、陈林辉、林国朋等人发现曹丽君等人便下车持砍刀追砍，对方逃跑后遂又上车驶离现场。行至芦浦喜洋洋酒店时，被告人陈自立、陈林辉、林国朋一伙发现曹丽君一方开车在后面跟踪，遂再次持砍刀下车追逐跟踪车辆，曹丽君一方立即调转车头逃跑，被告人一伙追逐无果便乘车离开现场。 原审判决认为，被告人陈自立、陈林辉、林国朋、张文云公然藐视国家法纪和社会公德，寻衅滋事，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。在共同犯罪中，四被告人的地位作用虽不同，但不宜区分主从。被告人陈自立、林国朋有前科，可酌情从重处罚。被告人林国朋有自首情节，依法予以从轻处罚。被告人陈自立、陈林辉、张文云归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于四被告人均当庭认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款的规定，判决如下：一、被告人陈自立犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月9日起至2017年9月8日止）。二、被告人陈林辉犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月19日起至2017年9月18日止）。三、被告人林国朋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月14日起至2017年9月13日止）。四、被告人张文云犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期限内，必须按期接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督和管理）。 再审中，出庭检察员认为，原审判决认定的第二、三场次无误，但第一场次定性有误。玉环市人民法院基于原案证据作出的判决正确，但判决生效后出现了新的证据，证实玉环市人民法院（2017）浙1021刑初104号刑事判决书认定的第一场次的犯罪事实系原审第一被告人陈自立、陈兵与王某2双方约定斗殴，该场次中，原审被告人陈自立的行为应定聚众斗殴罪。况且该节犯罪事实玉环市人民法院已在（2018）浙1021刑初544号判决书进行了确认，并以聚众斗殴罪对同案犯谢某、王某1进行了判决。原审判决不当，应予以纠正。 原审被告人陈自立及其辩护人在庭审中对出庭检察员发表的意见没有异议，但辩称要求从轻处罚。 经再审查明原审被告人陈自立的犯罪事实与原审查明的事实一致，不再赘述。 再审中发现新的证据有证人谢某、王某1、王某2、胡某的证言、（2018）浙1021刑初705号《刑事判决书》、（2018）浙1021刑初544号《刑事判决书》。 原审被告人陈自立及其辩护人对原审证据未提出异议，并对原审及再审证据予以认可。 原审及再审证据内容真实合法，本院再审予以认定。 本院再审认为，原审被告人陈自立公然藐视国家法纪和社会公德，结伙持械斗殴，破坏公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。原审判决认定原审被告人陈自立第一场次寻衅滋事的定性错误，依法应予改判纠正。原审被告人陈自立、陈林辉、林国朋、张文云寻衅滋事，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，四原审被告人的地位作用虽不同，但不宜区分主从，可根据案件的具体情况和参与程度予以科刑。原审被告人陈自立、林国朋有前科，可酌情从重处罚。原审被告人林国朋有自首情节，依法予以从轻处罚。原审被告人陈自立、陈林辉、张文云归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于原审四被告人在原审中均当庭认罪，可酌情从轻处罚。原审被告人陈自立在第一场次中系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。再审中原审被告人陈自立在再审中当庭认罪，可酌情从轻处罚。辩护人要求从轻处罚的辩护意见予以采纳。原审被告人陈自立犯聚众斗殴和寻衅滋事二罪，依法应当实行数罪并罚。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、维持本院（2017）浙1021刑初104号判决书中第二、三、四项判决。 二、撤销本院（2017）浙1021刑初104号刑事判决中的第一项判决，即“被告人陈自立犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年”。 三、原审被告人陈自立犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，二罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年10月9日起至2020年1月5日止。注：自2016年9月9日起至2017年9月8日止服刑刑期已折抵，2018年4月18日起至2018年5月21日止刑事拘留已折抵，共折抵一年三十四天）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  倪孔波 审 判 员  林必贵 审 判 员  方玲艳 二〇一九年十一月二十五日 代理书记员  胡魏静 ??? ??2?