云南省陆良县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0322民初3200号原告：母国双，男，汉族，1965年10月16日生，云南省陆良县人，文盲，农民，住陆良县。委托代理人：方实，云南湛权律师事务所律师。（特别授权代理）委托代理人：母路英，女，汉族，1992年6月10日生，云南省陆良县人，初中文化，无业，住陆良县。系原告之女，特别授权代理）被告：王红兵，男，汉族，1968年10月16日生，云南省陆良县人，小学文化，农民，住陆良县。委托代理人：朱秋林，云南南辰律师事务所律师。（特别授权代理）被告：李乔生，男，汉族，1963年1月27日生，云南省陆良县人，小学文化，农民，住陆良县。被告：徐树红，男，汉族，1974年2月17日生，云南省陆良县人，初中文化，农民，住陆良县。原告母国双诉被告王红兵、李乔生、徐树红提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月8立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告母国双及其委托诉讼代理人方实、母路英、被告王红兵及其委托诉讼代理人朱秋林、被告李乔生、徐树红均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告母国双向法院起诉要求：1、请求人民法院依法判决三被告连带赔偿原告各项损失147770.79元；本案诉讼费由三被告承担。事实与理由：第三被告徐树红于2018年9月份左右建盖私有房屋。其采取包工不包料的方式交由第二被告李乔生承包建盖。2018年9月14日，第二与第三被告共同约定将二层的混泥土浇筑工程交由第一被告王红兵来转分包完成。原告母国双是常年受雇于第一被告王红兵的农民工。所以，第一被告安排原告在搅拌过程中抱水泥。案发当天早上，在第一被告安排原告劳务的过程中，搅拌机的料斗突然意外脱落，直接砸向原告。幸亏当时下面有一堆黄沙，起到了缓冲的作用。虽然原告反映躲避及时，但仍然被砸伤背部。受伤被告方将原告送至陆良县戴家尧骨科医院进行治疗，经过确诊为：腰4椎体爆裂性骨折并骨性椎管狭窄；脊髓损伤等重度损伤。被告方垫付了一部分医疗费14147.46元。此后，由于家庭经济困难，原告出院回家静养至今。经过司法鉴定母国双的损伤程度达到九级伤残。需后续治疗费15000元。三期评定为误工期180天、护理期90天、营养期为90天。综上所述，原告为第一被告在提供劳务的过程中意外受伤，不存在过错，依法由雇主承担赔偿责任。第二被告与第三被告违法分包给第一被告承建，存在选任不当的责任。为此，根据《侵权责任法的相关规定》，三被告依法承担连带赔偿责任。被告王红兵辩称：一、答辩人与原告之间不存在雇佣关系。根据《人身损害司法解释》的规定，雇佣关系是指受雇人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或者劳务活动，雇主接受雇工提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。要形成雇佣关系必须满足一定的条件。首先，要看双方的权利义务是否为一方提供劳务，另一方支付报酬。其次，要看雇工是否受雇佣人控制，即看是否存在隶属关系。雇工受雇佣人控制是雇佣法律关系存在的基础。雇工受雇佣人控制是指：雇佣人对雇工享有发号施令加以指导的权利，而且这种命令指导是关于雇工如何完成其职务活动的方法方面的命令或指导。在雇佣法律关系中，雇工是雇佣人用来完成某种工作的人，因此，雇工在完成这种工作时应听命于雇佣人，服从雇佣人的监督指导。最后，雇工应由雇佣人所选任。而在原告和答辩人之间不符合雇佣关系的构成要件，具体来讲：1、答辩人平常在陆良县城范围内做浇灌水泥，被答辩人陈述其“常年受雇”于答辩人，与事实不符。答辩人从事承揽混凝土搅拌业务，有业务时提供搅拌机、配料机，并临时组织不特定人数、不特定人员进行承揽活动。答辩人对临时参加人员即不存在实际控制，也不会指挥监督，所有临时参加人员均以完成当天混凝土搅拌量为目的，每天获得收益后仅扣除搅拌机和配料机所使用油费，剩余收益和其他临时参加人员平均分配，没有扣除过管理费等。答辩人与被答辩人不是雇主与雇员关系，仅是共同参与与第三人的承揽合同。（1）原告、答辩人之间不存在控制、支配和从属关系。（2）原告与答辩人之间更不存在管理关系。做工的过程中是原告来做工具有临时性，不存在谁雇佣谁的事实、原告根本不受我管理，没有任何的雇佣关系存在。（3）原告也没有向我提供劳务，答辩人也没有接受原告提供的劳务，接受劳务的一方为其他方。2、雇佣关系成立，除了要求存在雇佣合同和获得报酬外，还要求雇员明确提供劳务和受雇主的控制、指挥和监督。本案中答辩人从事加工承揽，与其参加加工承揽的人员均不是固定的与答辩人不存在从属关系，是否参加也是自由自主决定，均不受答辩人指挥控制。被答辩人也同样与答辩人无从属关系，是否一起参加加工承揽也是被答辩人自主决定，不受答辩人控制。劳动报酬结算方式也是在完成一定的工作成果后按天结算，平均分配给当天参加加工的所有人员。承揽目的明确，就是完成一定量的混凝土搅拌，不是提供劳务。3、事故发生后，答辩人好心送被答辩人入院就医进行治疗，还垫付了被答辩人医疗费用23000多元。4、依据侵权责任法第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告是自己操作作业过程中不慎受到损害，应当减轻其他人承担相应的责任。二、原告要求三被告承担连带赔偿责任，无法律依据。综上，答辩人与原告是共同承揽加工，不存在雇佣关系，请求贵院依法驳回其对答辩人的诉讼请求。被告李乔生、徐树红没有答辩意见。原告母国双针对其诉讼主张向法庭提交以下证据：1、原告身份证复印件一份，证实原告的诉讼主体资格；2、住院诊断证明、护理证明、手术记录一组，证实1、原告意外摔伤之后住院治疗的事实，2、原告第四腰椎骨骨折，脊髓损伤等严重损伤事实及手术治疗过程；3、医疗费单据及医疗费清单一组，证实原告开支医疗费43856.25元；4、鉴定费单据，证实原告开支鉴定费1800元；5、司法鉴定报告，证实原告的伤已达九级伤残，需后期治疗费15000元及三期评定。经质证王红兵代理人对原告举证的证据2的“三性”无异议，但提出原告除腰椎受损之外还有肺部、陈旧性骨折等其他病理，原告不仅治疗了腰椎，还治疗了其他病症。对证据5中的三期评定不予认可，根据相关司法解释，三期评定不是通过司法鉴定出来的，而是需要有医嘱。对其它证据无意见；被告李乔生的质证意见同王红兵代理人的意见一致；被告徐树红没有质证意见。被告王红兵针对其答辩意见向法庭举证下列证据：1、陆良县戴家尧医院预交费用收据，证实原告受伤后在戴家尧医院住院被告王红兵开支了医疗费23000元；2、门诊收费收据三张，证实原告受伤后王红兵还支付了检查费和核磁共振费共700元的事实。经质证，原告母国双及其代理人无质证意见。本院认为，原告提交的证据1、3、4，经质证被告王红兵及其代理人无异议，本庭予以采信；对证据2、5被告王红兵及其代理人提出异议，但本庭认为，此二组证据客观真实，予以采信；被告王红兵举证的证据1、2客观真实，予以采信。经本院审理查明如下事实：被告徐树红于2018年9月份建盖其私有房屋。其将工程交由被告李乔生承包建盖。2018年9月14日，后李乔生将二层的混泥土浇筑工程交由王红兵来完成。原告母国双是受雇于被告王红兵的农民工。被告王红兵安排原告母国双在搅拌过程中抱水泥。原告在劳务的过程中，搅拌机的料斗脱落砸伤原告背部。原告受伤后被告王红兵将其送至陆良县戴家尧骨科医院住院治疗31天，开支医疗费43856.25元，经医生诊断为：腰4椎体爆裂性骨折并骨性椎管狭窄；脊髓损伤等重度损伤。被告王红兵预交医疗费23000元，并为其开支检查费700元。原告母国双的伤经司法鉴定其损伤程度达到九级伤残。需后续治疗费15000元。三期评定为误工期180天、护理期90天、营养期为90天。原告母国双于2019年8月8日诉至法院请求，依法判决三被告连带赔偿原告各项损失147770.79元；本案诉讼费由三被告承担。本院认为：原告母国双诉被告王红兵、李乔生、徐树红提供劳务受害责任纠纷一案，经庭审查明的事实，被告徐树红将其私有建房混泥土浇筑工程承包给李乔生，李乔生又分包给王红兵，原告母国双是跟着王红兵干活，工钱由王红兵负责支付。因此原告母国双与王红兵形成个人劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自过错承担相应的责任。”之规定，被告徐树红将混泥土浇筑工程承包给没有相应建筑资质的李乔生，李乔生又将其中一部份混泥土浇筑工程分包给了没有相应资质的王红兵，李乔生和徐树红对母国双的损伤应承担一定的补偿责任。王红兵为原告母国双的雇主应为其在提供劳务过程中受伤的母国双承担主要责任。原告母国双在提供劳务过程中未注意自身安全导致其受伤，应承担一定责任。即原告承担赔偿总额20%的责任，被告王红兵承担赔偿总额40%的责任，李乔生承担赔偿总额20%的责任，徐树红承担赔偿总额20%的责任。原告要求赔偿误工期180天、护理期90天、营养期90天的诉讼请求，本庭认为，原告的受伤部位在腰背部，伤情严重，根据医嘱其手术后需休养，故鉴定机构对其伤情作的三期评定是客观的，本庭予以采纳。原告要求赔偿的交通费1000元无相应交通费单据加以证实，不予支持；被告王红兵的答辩意见，无相应证据证实，不予采纳。本案原告母国双的赔偿范围如下：1、伤残赔偿金43072元；2、住院伙食补助费3100元；3、护理费15030元；4、误工费30060元；5、鉴定费1800元；6、后期治疗费15000元；7、医疗费43856.25元；8、营养费9000元，以上共计人民币160918.25元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、由被告王红兵赔偿原告母国双医疗费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、鉴定费、后期治疗费等经济损失人民币160918.25元的40%，即64367.3元（含已付的医疗费23700元）；二、由被告李乔生赔偿原告母国双伤残赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、鉴定费、后期治疗费等经济损失人民币160918.25元的20%，即32183.65元；三、由被告徐树红赔偿原告母国双伤残赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、鉴定费、后期治疗费等经济损失人民币160918.25元的20%，即32183.65元；（上述1-3项赔偿款限判决生效后三十日内履行完毕）案件受理费1077元，减半收取538.5元，由原告母国双承担107.7元，被告王红兵承担215.4元，李乔生承担107.7元，被告徐树红承担107.7元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式二份，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。本案申请强制执行的期限为两年。审判员  王元梅二〇一九年十一月四日书记员  沈春芬