山东省费县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1325民初3234号 原告：魏某，男，1956年12月出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：贾俊迎，山东希蒙律师事务所律师。 被告：魏某1，男，1968年6月出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：孙照申，临沂兰山新桥法律服务所法律工作者。 被告：山东某购物广场有限公司。 法定代表人：夏某。 委托诉讼代理人：曹玉萍，黄兰菊，山东隆泰律师事务所律师。 被告：刘某，男，1975年11月出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 原告魏某与被告魏某1、山东某购物广场有限公司（以下至判决主文前简称万福公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月24日立案后，根据原告魏某的申请追加刘某作为本案的被告参加诉讼，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告魏某及委托诉讼代理人贾俊迎、被告魏某1及委托诉讼代理人孙照申、被告万福公司委托诉讼代理人曹玉萍、黄兰菊均到庭参加诉讼，被告刘某经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿医疗费、伤残赔偿金、误工费等损失166784元；2、诉讼费用由被告负担。事实与理由：自2017年9月，被告魏某1雇佣原告等人为其承揽的工程施工。2018年6月10日，原告在被告魏某1承包的万福公司工程施工中，因被告未采取安全防护措施，致使原告坠入空调风道中受伤，为维护原告的合法权益，故提出上述诉讼请求。 被告魏某1辩称，1、原告与被告魏某1并非雇佣关系，原告与被告魏某1均系为被告万福公司提供劳务。2、原告与被告魏某1共同施工地点为二楼，而发生事故的地点为三楼通风口，与施工无关。被告万福公司在该通风口处未做到安全防范措施，且原告未注意该通风口，其自身也有责任。3、被告魏某1因与原告系本村、本家关系，在原告受伤后，为其垫付医药费8.9万元，该笔费用系被告魏某1的垫付款，被告保留索要垫付款的权利。综上，被告魏某1在本案中不应承担任何责任。 被告万福广场辩称，1、被告万福公司主体不适格，答辩人不具有侵权行为，不应承担赔偿责任。2、被告万福公司将涉案工程以包工包料的方式承包给刘某，刘某又将工程清工转包给被告魏某1施工，被答辩人的雇主为被告魏某1，被告魏某1对工作环境及雇员的人身安全存在管理义务。3、被答辩人作为完全民事能力人应当做到谨慎小心，其自身未注意自身安全造成受伤应由被答辩人承担全部事故责任。被答辩人的工作内容为台阶铺砖工作，但其受伤确是因在通风口跌落所致，受伤与工作不存在因果关系，请求驳回对答辩人的诉讼请求。 被告刘某辩称，万福公司将万福购物广场1-2楼楼梯的大理石铺设工程承包给本人施工，承接工程后又将铺设工程的清工分包给被告魏某1，工程价款为16000元，工程价款和魏某1直接结算，现工程至今未能与分包人魏某1结算。 根据当事人的陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下：被告魏某1自2018年正月份即雇佣原告从事劳务施工，由被告魏某1支付原告劳务费每天150元，原告受雇期间先后在被告魏某1承揽的沂南县、郯城县李庄、临沂等工地从事劳务施工，原告跟随被告魏某1的施工劳务费根据惯例一般年底结清，故上述工地施工期间的劳务费被告魏某1至今尚未清结。 2018年5月，被告万福公司将其位于费县上冶镇驻地万福购物广场正在装修中的1、2层楼梯大理石铺设工程以包工包料的方式承包给被告刘某施工，被告刘某承接工程后又将铺设工程的清工施工分包给被告魏某1，清工施工款为16000元。 2018年6月10日，被告魏某1欲联系魏某某到万福公司从事楼梯大理石铺设施工，因魏某某不在家，适逢同村村民魏某站在家门口，被告魏某1遂让原告到工地施工。当天上午9时许，原告魏某在施工工地三楼通风口坠落一楼，原告坠地后即告知被告魏某1，被告魏某1等人寻找未果，遂向费县公安局上冶派出所报警，经万福公司核对工程图纸，方才发现原告自三楼通风口坠地。 原告受伤后被送往费县人民医院诊治，后转临沂市人民医院住院治疗31天，经临沂市人民医院诊断为腰椎骨折、马尾损伤、跟骨骨折、肺挫伤、肋骨骨折，临沂市人民医院在全麻下行腰椎后路椎板切除减压复位横突间植骨融合术，左跟骨切开复位内固定术等治疗。2019年5月22日，经临沂沂蒙法医司法鉴定所鉴定，其鉴定意见为魏某五项损伤：腰3椎体爆裂性粉碎性骨折并骨性椎管内占位、12根肋骨骨折、腰椎多发横突棘突骨折4处以上影响功能、左根骨粉碎性骨折畸形愈合、左腓肠神经损伤致踝足肌力4级，参照《人体损伤致残程度分级》标准评定，分别构成九级伤残、九级伤残、十级伤残、十级伤残、十级伤残；其骨折内固定物行二期手书取出，预计费用约20000元至25000元；评定误工期：自受伤之日起至鉴定日前一日、护理期120日，营养期120日。原告为此支出鉴定费2320元。 原告治疗期间，费县人民医院治疗时花医疗费2000元，在临沂市人民医院花医疗费85192.81元，共计花费医疗费87192.81元；原告住院期间，已由被告魏某1分十余次以到医院交付现金、向原告家人转账、微信转款等方式给付原告医疗费89000元。 另查明,因涉案工程出现人身伤害事故，被告刘某与被告魏某1之间的清工施工款至今未结算；涉案大理石铺设施工所用铁锨、平板、大铲、切割机等工具均由被告魏某1携带；原告魏某为农村户口，出生于1956年12月，身份证号为：372831195612××××，间或从事建筑施工。魏某坠地位置在施工三楼通风口处，通风口底部距离地面垒建有约30公分的门坎，门坎已用水泥涂抹，通风口内光线极为昏暗，原告魏某主张在三楼寻找出水管时误认为通风口处为房门，其描述通风口内光线“里面漆黑，我看不清”，故一脚迈进坠落一楼。 本院认为，雇佣关系是指受雇人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇主接受雇工提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。 本案被告魏某1自2018年正月份即雇佣原告从事劳务施工，由被告魏某1支付原告劳务费每天150元，原告受雇期间先后在被告魏某1承揽的沂南县、郯城县李庄、临沂等工地从事劳务施工，一般年底结清劳务费，故上述工地施工期间的劳务费被告魏某1至今未清结。2018年6月10日，被告魏某1又让原告到其分包的工地从事大理石铺设施工，施工所需铁锨、平板、大铲、切割机等工具均由被告魏某1提供、携带，双方虽未约定报酬数额，在被告魏某1尚未清结前期报酬的情形下，又要求原告为其施工，按惯例被告魏某1应按先前约定的日150元支付劳务费，且事故发生后，被告魏某1分十余次以交付现金、向原告家人转账、微信转款等方式给付原告医疗费89000元。因此，原告魏某获得的报酬只是自己提供劳务所得，而不是对劳动结果的报酬，结合本案事实，应将被告魏某1与原告魏某之间的关系确定为雇佣关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，本案原告魏某作为赔偿权利人，要求被告魏某1按照雇佣关系赔偿其在履行雇佣合同中遭受人身损害的损失赔偿，符合上述法律规定，本院应予支持。 原告魏某坠地地点为三楼通风口，其误认为通风口处为房门踏入坠地，因通风口底部距离地面垒建有约30公分的门坎，正常情况下楼房门口不可能垒建门坎，原告魏某作为完全民事行为能力人，该行为不符合一般人正常的认知范围，且其描述通风口内光线“里面漆黑，我看不清”，故原告魏某明知通风口内光线极度昏暗，不能辨别里面状况，应当知道冒险踏入具有的危害性，也应当预见该行为会直接影响履行受雇职务，原告魏某的行为不仅有违施工人员职业规范要求，而且主观上也是对职业安全的漠视，故其对所遭受的损害存在重大过失，应减轻赔偿义务人的赔偿责任，对其主张的精神抚慰金的诉讼请求，本院不予支持。 被告万福公司作为万福购物广场1、2楼楼梯大理石铺设工程的发包人，将铺设工程以包工包料的方式交由被告刘某施工，双方间法律关系应定性为承揽合同关系，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。因现行法律对楼房局部楼梯大理石铺设工程的承揽人资质无强制性要求，原告也没有证据证明被告万福公司作为发包人选任承揽人刘某进行铺设大理石施工存在选任过失。因此本案被告万福公司作为发包人对于承包人刘某不具有选任、指示等过失，故不应承担本案的赔偿责任。被告刘某承接工程后，又将铺设工程的清工分包给被告魏某1，故其作为工程分包人，应在未结算工程款16000元范围内对被告魏某1赔偿数额承担连带清偿责任。 结合原告诉讼请求及山东省2019年度相关统计数据，本院依法确定本案赔偿项目及数额如下：（一）、医疗费，依据查明的案件事实及原告诉讼请求，医疗费数额为85192.81元。（二）、残疾赔偿金，原告魏某系农村居民，1956年12月出生，其伤情分别构成九级伤残、九级伤残、十级伤残、十级伤残、十级伤残，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算，结合原告魏某的实际年龄确定为82136.88元，即293346×（20%＋2%＋2%＋2%＋2%）＝82136.88元；（三）、护理费，原告未提供护理人员的收入证明，该项费用参照山东省2019年度农村居民人均纯收入统计数额，结合原告住院情况及护理情况确定为8370元（69.75元/天×120天）。（四）误工费，根据受害人实际损害程度和恢复状况，并结合法医鉴定结论确定为24203.25元（69.75元/天×347天）。（五）、住院伙食补助费930元（31天×30元/天）；（六）、交通费，本院结合患者就诊等实际情况，酌定该项费用为310元；（七）、法医鉴定费，根据原告出具的法医鉴定费票据为2330元。以上各项费用共计203472.94元，本院酌定被告魏某1承担赔偿总额的70%即142431.06元，扣除已经给付的89000元，被告魏某1应再赔偿53431.06元。原告要求被告赔偿内固定物二期手术取出后续治疗费，因未提交医疗机构出具相关证明，现无法确定应支出的数额，可在术后费用确定后，另行主张权利。 综上，原告要求赔偿被告魏某1赔偿在履行雇佣合同过程中遭受损害所造成的损失，本院予以支持，但其诉讼请求不能全部支持。被告刘某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其自动放弃部分诉讼权利，依法应承担可能对其不利的法律后果。据此，依照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告魏某1赔偿原告魏某医疗费、残疾赔偿金、护 理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、法医鉴定费等共计53431.06元。 二、被告刘某对被告魏某1的上述赔偿款在16000元范围内承担连带清偿责任。 三、驳回原告魏某要求被山东某购物广场有限公司承担民事责任及其他诉讼请求。 上述一、二项限本判决生效后五日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 诉讼费3630元减半收取1815元，由被告魏某1负担565元，其余由原告魏某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  姚传平 二〇一九年十一月十一日 书记员  王全霞