山东省淄博高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0391民初1031号 原告：淄博居然之家家居建材有限公司，住所地淄博高新区柳泉路西政通路北（火炬大厦北邻），统一社会信用代码9137030339733610X9。 法定代表人：李占峰，总经理。 委托诉讼代理人：唐金华，男，1982年11月15日生，汉族，系该公司员工，住淄博市张店区。 委托诉讼代理人：董汉江，山东长城长律师事务所律师。 被告：刘文，男，1987年7月20日生，汉族，住高青县。 委托诉讼代理人：王鑫，山东洪筹律师事务所律师。 被告：马赛利，女，1987年8月1日，汉族，住淄博市博山区。 原告淄博居然之家家居建材有限公司（以下简称“居然之家公司”）与被告刘文、马赛利追偿权纠纷一案，本院于2019年5月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 居然之家公司向本院提出诉讼请求：1.判令刘文、马赛利支付因履行“先行赔付”约定而导致的损失15万元（截止到2019年3月15日）；2.诉讼费用由刘文、马赛利承担。诉讼中，居然之家公司将诉讼请求变更为：1.判令刘文支付因履行“先行赔付”约定而导致的损失21万元；2.判令马赛利承担连带清偿责任；3.诉讼费用由刘文、马赛利承担。事实和理由：2018年4月1日，双方签订《居然之家招商合同》一份，约定居然之家公司将其位于淄博居然之家家居建材有限公司一号楼二层面积为201.25平方米、摊位号为DS82-1-2-037场地租给刘文用于商业经营，租期为2018年4月1日至2019年3月31日，马赛利作为刘文的担保人为刘文提供连带责任担保。期间刘文因个人原因于2018年12月14日将该摊位合同主体变更为他人。刘文在场地经营期间与32位顾客签订《居然之家销售合同》总计237779.54元，但未按合同约定按时给顾客送货和安装，经多次督促刘文履行《居然之家销售合同》约定未果后，居然之家公司向顾客先行赔付了21万元，为维护自身合法权益，现诉至法院，请求判如所请。 刘文辩称，居然之家公司诉求无事实及法律依据，请求驳回其诉求；《居然之家招商合同》是居然之家公司出具的格式合同，居然之家公司未就该合同附件三中关于先行赔付的约定条款以合理的方式向刘文进行说明和解释，加重了刘文的责任、排除了刘文的权利，该合同对刘文显失公平。 马赛利辩称，居然之家公司诉求无事实及法律依据，请求驳回其诉求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下： 1.居然之家公司提供33组证据(包括宋玉香等在内的33位顾客的《居然之家销售合同》、交款凭证、投诉受理单、收到条、证明、电子回单等)，用以证明刘文与此33位消费者签订销售合同并在消费者付款后未按合同约定送货安装，向居然之家公司投诉后主张赔偿,居然之家公司依照约定向其赔付。刘文质证后表示，有异议，所有客户均已由现经营者安装完毕，且客户表示自愿放弃货物延期所造成的一切损失赔偿；违约金的标准明显过高，居然之家进行先行赔付前也未征求过刘文的意见，故刘文不应对居然之家公司的先行赔付行为承担责任；对张嘉琳客户延期赔付问题已在红星美凯龙商场处理完毕。马赛利质证后表示，该组证据中所示的徐美宁、李秋萍、丁吉赋、魏秀芝、苏娟、张嘉琳、闫辛源这七位客户并不在我签订的承担连带责任合同的范围内，对其他客户无异议。 2.刘文提供声明复印件17份、《商场转让协议》1份、《居然之家交接客户明细》2张，用以证明刘文将欧派淄博经销权转让给柳晓，并对居然之家公司的客户进行了书面交接，居然之家公司所主张的部分客户已出具了合同权利义务转让给柳晓，并自愿放弃一切赔偿的书面证据。居然之家公司质证后表示，声明系复印件，真实性不予认可，即便是真实的，也对居然之家公司无效；对《商场转让协议》、《居然之家交接客户明细》的真实性亦不予认可，且无居然之家公司的公章予以确认。马赛利质证后表示，不清楚，无异议。 3.居然之家公司提供书面证人证言一份、录音光盘一张（对话主体为居然之家公司委托诉讼代理人唐金华与刘文）、微信转账收付款截图、电子回单各一份，用以证明居然之家公司为尽快解决消费者延迟送货安装问题，因刘文无力支付物流费，而于2019年3月7日为刘文向淄博荣泰物流园杨氏物流公司垫付5000元物流费的事实。刘文质证后表示，真实性及证明内容均不予认可，与本案无关联性。马赛利质证后表示，同刘文质证意见。 关于以上证据，本院审核认定如下：第一，刘文虽对第1组证据不予认可，但未提供任何证据予以反驳，该组证据能相互印证，形成完整的证据链条，可证明居然之家公司在刘文未如约送货安装的情况下，依据刘文与消费者签订的《居然之家销售合同》（居然之家公司加盖售后服务专用章）履行了先行赔付义务，故对第1组证据，本院依法予以采信；刘文还称对张嘉琳客户延期赔付问题已在红星美凯龙商场处理完毕，但在本院释明后其未提供任何证据证明其主张，故对该事实主张本院依法不予采信。第二，刘文提供的声明系复印件，居然之家公司不予认可，该复印件无法对抗第1组证据中居然之家公司提供的15位消费者出具的《证明》原件，故在无其他证据予以佐证的情况下，本院依法不予采纳；《商场转让协议》与居然之家公司在起诉状中所称“刘文将该摊位合同主体变更为他人”可相互印证，故本院依法予以采信；对刘文所称相关客户自愿放弃了一切赔偿的事实主张不予采信。第三，证人无法定理由未到庭，故第3组证据中书面证人证言不符合证据形式，本院依法不予采信；录音资料、微信转账收付款截图、电子回单能相互印证，故除书面证人证言外，对第3组证据中的其他证据，本院依法予以采信，对居然之家公司为解决消费者延迟送货安装问题为刘文垫付5000元的物流费的法律事实予以确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年9月25日，居然之家公司与刘文签订《居然之家招商合同》一份，约定居然之家公司将其位于淄博市的场地租给刘文用于商业经营，刘文向居然之家公司支付场地租金及相关费用，并接受居然之家公司的统一管理；刘文的产品经营类别为壁柜门，主经营品牌为欧派壁柜门；租赁期限为2015年9月23日至2017年3月31日;刘文在交纳首期租金的同时须向居然之家公司交纳合同保证金，合同保证金的用途是督促刘文保证商品质量，提高合同履约能力，当刘文所售商品或提供的服务存在问题时，居然之家公司有权直接动用保证金对消费者进行“先行赔付”。在该合同附件三中，双方对“先行赔付实施办法”进行了约定，主要内容为：居然之家公司对市场内商家的经营活动承担连带责任，当顾客在居然之家公司的消费出现质量或者服务问题时，可以要求居然之家公司直接先行向其赔付；范围包括直接损失和间接损失，其中间接损失以国家有关法律、法规的规定为准；方式包括免费修理、换货、退货以及对不能维修的实行现金补偿，具体方式按国家有关法律法律执行。 2017年5月20日，居然之家公司与刘文续签了第二份《居然之家招商合同》，租赁期限为2017年4月1日至2018年3月31日，双方关于“先行赔付实施办法”及保证金的约定同2015年9月25日签订的合同。2018年3月19日，居然之家公司与刘文、马赛利签订第三份《居然之家招商合同》，租期为2018年4月1日至2019年3月31日，该合同中马赛利作为刘文的担保人承诺为刘文提供连带责任担保，在履行该合同期间刘文向居然之家公司支付了40000元保证金；双方关于“先行赔付实施办法”及保证金的约定同2015年9月25日签订的合同。 2018年12月8日，刘文与案外人柳晓签订《欧派衣柜商场转让协议》，由刘文将其经营中的淄博市红星美凯龙、居然之家两个欧派店转让给案外人柳晓，双方进行了交接。后柳晓以发现刘文向其隐瞒转让前向部分客户收取105万元货款致其发生损失为由，诉至山东省淄博市张店区人民法院，请求刘文赔偿损失105万元（包括代刘文支付的货款、运费及物流费、安装费、人工费、耗材费、品牌影响损失费）；诉讼费用由刘文承担。 2016年12月至2018年11月，刘文在居然之家公司经营欧派壁柜门期间，与其中33位消费者签订《居然之家销售合同》（居然之家公司加盖售后服务专用章），在该合同中刘文作为销售商承诺：如未按期送货或完成安装，每延迟一天按未交付商品已付货款的6‰向消费者支付违约金；超过15天，消费者有权终止合同，刘文除返还消费者已付货款外，还须按已付货款的30%赔偿消费者违约金；定制商品若主体未按期送货或完成安装，按上述规定执行；若主体已安装，部分配件未完成安装或需要返工，按照未完成部分的6‰向消费者支付违约金，超过规定送货日期30日未完成安装，消费者有权终止合同，刘文除返还消费者已付货款处，还须按已付货款的30%赔偿消费者违约金；该合同还约定了居然之家公司对消费者进行“先行赔付”及其他事项。但在履行以上合同过程中，刘文未按合同约定按时送货、安装，致相关顾客向居然之家公司进行了投诉。为解决消费者延迟送货安装事宜，居然之家公司为刘文垫付5000元的物流费。后居然之家公司履行“先行赔付”约定而造成损失，遂向刘文进行追偿，未果后诉至法院，提出了上述诉称中的诉讼请求。 本院认为，居然之家公司与刘文签订的《居然之家招商合同》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规范，合法有效，双方均应自觉遵守。刘文在居然之家公司经营期间未按与包括宋玉香等在内的33位消费者签订的《居然之家销售合同》按时送货安装构成违约，居然之家公司依照《居然之家招商合同》中的“先行赔付”条款向此33位消费者先行退还货款、支付违约金，并为刘文垫付物流费，居然之家公司对刘文的以上债务享有追偿权，故居然之家公司请求刘文支付垫付款项（即居然之家公司主张的经济损失）的请求，于法有据，本院依法予以支持。经本院计算，应为242733.60元（计算方法详见附表），居然之家公司多主张部分，于法无据，本院依法不予支持。关于刘文已经支付的保证金40000元应否在本案中抵扣问题,根据双方约定,保证金是为了督促刘文保证商品质量,且居然之家公司有权直接动用保证金对消费者先行赔付,现居然之家公司已经进行了先行赔付,故应当按照双方约定予以抵扣,经抵扣后,刘文应当支付先行赔付款202733.6元（即242733.60元-40000元=202733.6元）。马赛利明确承诺在2018年4月1日至2019年3月31日合同履行中产生的债务为刘文提供连带责任担保，故马赛利应在刘文向居然之家公司支付的经济损失中的149736.88元（计算方法详见附表）范围内承担连带清偿责任。关于“先行赔付”的约定，在居然之家公司与刘文三次签订的《居然之家招商合同》及刘文与消费者签订的《居然之家销售合同》中均有明确约定，刘文主张居然之家公司未进行解释说明，即其并不知情，显有悖常理，该约定旨在保障消费者的合法权益，未加重刘文责任亦未排除刘文的主要权利，故对刘文认为“先行赔付”的约定系对其显失公平的格式条款的主张，于法无据，本院依法不予支持。 综上所述，刘文应向居然之家公司支付经济损失202733.6元，马赛利应在刘文支付的经济损失中的149736.88元的范围内承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及其他相关法律规定，判决如下： 一、被告刘文于本判决生效后十日内支付原告淄博居然之家家居建材有限公司经济损失202733.6元； 二、被告马赛利在被告刘文向原告淄博居然之家家居建材有限公司支付经济损失149736.88元的范围内承担连带清偿责任； 三、驳回原告淄博居然之家家居建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2225元、财产保全费1270元，共计3495元，由被告刘文、马赛利负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审判员  白丽娜 二〇一九年十一月五日 法官助理王洁 书记员祝宏