重庆市渝中区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0103民初15780号原告白杨，男，1994年3月5日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。委托诉讼代理人：白建春，系原告父亲。被告：重庆鼎嘉娱乐有限公司，住所地重庆市渝中区较场口88号A裙2-1，注册号500103000101750。法定代表人：李尚魁，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭太平，重庆索通律师事务所律师。被告：李尚魁，男，1967年8月27日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：郭太平，重庆索通律师事务所律师。被告：何小冬，男，汉族，1976年6月15日出生，住湖南省衡南县。原告白杨与被告重庆鼎嘉娱乐有限公司（以下简称鼎嘉公司）、被告李尚魁合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告白杨及其委托诉讼代理人白建春，被告鼎嘉公司、被告李尚魁的委托诉讼代理人郭太平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告白杨向本院提起诉讼，请求判令：1、请求解除合伙协议并依法判令被告重庆鼎嘉娱乐有限公司退还原告投资款18万元以及利息暂定（自2013年7月26日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至还清时止）；2、被告李尚魁作为被告重庆鼎嘉娱乐有限公司的股东对原告的投资款及利息承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2012年9月16日，因被告重庆鼎嘉娱乐有限公司发起设立重庆TT酒吧，原告白杨2013年7月26日出资18万元作为投资款打入被告重庆鼎嘉娱乐有限公司会计湛泳的银行账户（6222083100005275674）。原告出资后，重庆TT酒吧并未实际登记成立，被告重庆鼎嘉娱乐有限公司未能申请设立合伙企业，也未对重庆TT酒吧设立单独的账目，致使原告的投资目的不能实现，后原告要求被告退换投资款，被告置之不理，2017年6月28日被告重庆鼎嘉娱乐有限公司被吊销营业执照，原告特此提起诉讼，请求法院依法判决被告重庆鼎嘉娱乐有限公司退还原告的投资款及利息，被告李尚魁作为被告重庆鼎嘉娱乐有限公司的股东应承担连带责任。被告鼎嘉公司辩称，合伙投资协议正在实际履行，并且原告方收到过部分的分红，投资各方应当共享利益，共担风险，即使最终投资失败也不应当由合伙的发起人承担还款义务。原告的诉请诉讼时效已过，应当依法予以驳回。被告李尚魁辩称，李尚魁不是适格的被告，不应当承担责任。针对本案原告仅与被告一存在合伙协议关系，与被告二无关。即使认定被告一违约，被告二也不应当承担责任，被告一系有限责任公司与被告二系完全独立的法律主体，不应当承担责任。经审理查明，2012年9月16日，白杨向户名为谌泳账号6222083100005275674的账户转款18万元。经（2018）渝0103民初5341号原告杨红诉鼎嘉公司等案查明，上述账户系指定收款账户。鼎嘉公司股东明细记载有原告白杨姓名，金额18万元，占股1%。另查明，鼎嘉公司于2010年12月15日成立，注册资本为50万元，2017年6月28日鼎嘉公司被吊销营业执照，李尚魁认缴出资50万元，于2010年12月13日实缴出资50万元。2012年10月25日，鼎嘉公司股东会决定李尚魁将其所持有本企业20%的股份（即认缴出资额10万元，其中实缴出资额10万元）转让给何小冬；转让后公司股东为李尚魁、何小冬。何小莉与鼎嘉公司合伙纠纷一案，本院作出（2015）中区法民初字第00122民事判决书载明，鼎嘉公司自2011年间开始经营重庆TT酒吧，其获发的《娱乐经营许可证》载明单位名称为重庆鼎嘉娱乐有限公司（TT酒吧）、《公众聚集场所投入使用、营业前消防安全检查合格证》载明场所名称亦为重庆鼎嘉娱乐有限公司（TT酒吧）。又查明，重庆TT酒吧并未单独办理工商登记，其经营证照均登记为鼎嘉公司。审理中，白杨提交了TT酒吧财务人员湛泳的银行交易明细，欲证明TT酒吧在经营的时候一旦盈利就把大笔资金转移，打到个人账号上，包括李尚魁、何小冬、李龙，还有一些房地产公司，涉嫌转移财产，也可以证明该酒吧实际经营过，把公司的资金转移到这两名股东的账户上。鼎嘉公司质证认为湛泳并不是重庆鼎嘉娱乐有限公司的财务人员，提交的查证结果与本案无关。上述事实，有《股东明细》、（2015）中区法民初字第00122民事判决书、（2015）渝五中法民终字第6646号判决书等以及当事人陈述为凭，并经当庭质证，足以认定。本院认为，本案系白杨出资参与鼎嘉公司发起设立合伙企业而发生的合伙纠纷，鼎嘉公司在拟设立的合伙企业（即:重庆市TT酒吧）中作为发起人并负责执行合伙事务。《中华人民共和国合伙企业法》第九条第一款规定：“申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件”。第十一条规定：“合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务”。经审理查明，白杨出资后，重庆市TT酒吧至今仍未登记成立。鼎嘉公司在《重庆市TT酒吧出资证明书》所称TT酒吧于2012年9月16日登记成立，为中华人民共和国之合法注册企业，明显不符事实。其在白杨出资后，迟迟不申请设立合伙企业，属于违约。鼎嘉公司认为投资合伙协议正在实际履行，但其已于2017年6月28日被吊销营业执照，不具备履行能力，也没有证据证明其正在实际履行，本院对其辩解不予采纳。对于鼎嘉公司的违约行为，致使白杨出资参与设立合伙企业的合同目的不能实现。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。故白杨请求解除与鼎嘉公司的合伙协议符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。故本院支持原告白杨要求鼎嘉公司返还出资款18万元并赔偿以18万元为基数，从2013年7月26日起至退还该18万元之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的人民币贷款市场报价利率标准计算的资金占用损失。鼎嘉公司关于本案已过诉讼时效的辩解，本院认为，诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害之日起计算。被告未举示证据证明原告自知悉自其知悉权利受损害之日起已超出诉讼时效期间。故对被告提出的本案已过诉讼时效的辩解，本院不予支持。关于李尚魁应否承担责任的问题，《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任”。鼎嘉公司系有限责任公司，其应当独立承担民事法律责任。审理中，白杨虽提交了TT酒吧财务人员湛泳的银行交易明细，但该交易明细记载了湛泳的银行账户存在大量的资金往来，在没有其他证据佐证的情况下，不能证明湛泳的银行账户向李尚魁转款即为抽逃注册资金或其个人财产与鼎嘉公司财产混同。白杨没有充分证据证明李尚魁作为鼎嘉公司的股东存在出资不实、抽逃注册资金或其个人财产与鼎嘉公司财产混同的情形，故白杨要求李尚魁承担连带责任，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国合伙企业法》第九条第一款、第十一条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除白杨与重庆鼎嘉娱乐有限公司签订的合伙协议；二、重庆鼎嘉娱乐有限公司在本判决生效后立即退还白杨投资款18万元，并支付以18万元为基数，从2013年7月26日起至退还该18万元之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的人民币贷款市场报价利率标准计算的资金占用损失；三、驳回原告白杨的其他诉讼请求。如果重庆鼎嘉娱乐公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1950元，由被告重庆鼎嘉娱乐有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审判员  乔传磊二〇一九年十一月二十六日书记员  殷 英