陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)陕01民初1547号原告:刘山红,女,汉族,1971年11月28日出生,住西安市新城区。委托诉讼代理人：宋文利，陕西德伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁珊，陕西德伦律师事务所实习律师。被告:西安美托邦医疗美容有限公司,住所地西安市曲江新区雁翔路3168号雁翔广场2号楼3层10305室。法定代表人：邓志宏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：苏文悍，陕西稼轩律师事务所律师。原告刘山红与被告西安美托邦医疗美容有限公司公司解散纠纷一案，本院于2019年05月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘山红的委托诉讼代理人宋文利、丁珊，被告西安美托邦医疗美容有限公司委托诉讼代理人苏文悍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘山红向本院提出诉讼请求：一、依法解散西安美托邦医疗美容有限公司。二、请求判令西安美托邦医疗美容有限公司承担本案诉讼费。事实与理由：原告刘山红系西安美托邦医疗美容有限公司股东之一。自2017年8月开始，刘山红分别向陕西美托邦医疗美容有限公司进行投资，后陕西美托邦医疗美容有限公司将刘山红的所有投资款转入被告西安美托邦医疗美容有限公司。自2017年8月至2019年1月9日，刘山红分六次先后向西安美托邦医疗美容有限公司投资2640200元，实际投资为33%股份的52%。刘山红投资后，由于与西安美托邦医疗美容有限公司之间产生矛盾，导致双方无法正常合作，股东间丧失了信任，刘山红亦无法行使其管理权利，公司陷入管理僵局且没有相应解决机制。此后，刘山红向西安美托邦医疗美容有限公司提出退股、内部收购或双方友好协商等解决方案，但均被西安美托邦医疗美容有限公司一一否决，且就此问题不召开股东大会，致使双方冲突增加，合作基础早己破裂。目前，西安美托邦医疗美容有限公司经营非常困难，2019年4月已经不能正常发放公司员工和医生工资。2019年5月，西安美托邦医疗美容有限公司亦不能正常支付房屋租金，租赁方已多次打电话给刘山红催款。同时，西安美托邦医疗美容有限公司未经刘山红等其他股东同意，私自设立个人账户，收取客户营业款，已严重影响了刘山红的权益。刘山红认为，作为一个新设立不久的公司，股东之间矛盾极大，四个股东已有两个要求退股或解散，且经营困难，私设个人账户严重侵犯股东权利。公司重大问题不予召开股东大会，告知股东相关情况，公司成立以来，没有正式开过一次股东大会，没有正式公开过财务报表，已经严重影响了公司和股东之间的发展合作。现刘山红，向人民法院提起诉讼，请求依照《中华人民共和国公司法》以及最高人民法院《关于适用公司法若干问题的规定（二）》的相关规定，请求判令解散西安美托邦医疗美容有限公司。西安美托邦医疗美容有限公司辩称：西安美托邦医疗美容有限公司设立于2017年11月9日，注册资本1200万元，设立时刘山红认缴出资60万元，持股比例为5%，2018年12月26日，陕西美托邦医疗美容有限公司向刘山红转让336万元的出资份额，转让完成后，刘山红持有美托邦公司33%的股权，出资额为396万元，已完成实缴2059200元。截止目前，西安美托邦医疗美容有限公司共有股东四位，其中，陕西美托邦医疗美容有限公司持股52%，刘山红持股33%，贠佳琪持股10%，邓志宏持股5%。西安美托邦医疗美容有限公司设立以来，股东会、执行董事、经理、监事组织架构均正常运转，股东会可以出具有效决议，经营管理正常，且持续经营。1、西安美托邦医疗美容有限公司股东会正式召开并出具有效决议，经营管理正常，不存在法律规定可以解散的情形。西安美托邦医疗美容有限公司设立以后，就章程规定的需要经过股东会决议的事宜均已召开了股东会或以股东商议的方式进行了决策，充分保障了股东权利，公司的内部管理正常，不存在公司法司法解释（二）第一条第（一）规定的“公司持续两年无法召开股东会、公司经营管理发生重大困难”的情形。2、西安美托邦医疗美容有限公司股权分布较合理，表决权限不存在障碍，可达成有效股东会决议，不存在法律规定可以解散的情形。依据西安美托邦医疗美容有限公司章程，对于修改公司章程、增加减少注册资本、公司合并分立解散等特别决议，需要公司三分之二以上股东表决权通过，对于其他一般决议事宜需要公司二分之一以上股东表决权通过，上述章程约定不违反法律强制性规定，合法有效。刘山红在西安美托邦医疗美容有限公司股权比例为33%，未达成三分之一，即便刘山红拒不行使表决权，西安美托邦医疗美容有限公司亦可达到公司章程规定的比例做出有效决议。同时，西安美托邦医疗美容有限公司经营管理过程中，出具了多次股东会有效决议，不存在公司法司法解释（二）第一条第（二）规定的“公司股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难”的情形。3、西安美托邦医疗美容有限公司设执行董事，不存在董事冲突的情形，不存在法律规定可以解散的情形。西安美托邦医疗美容有限公司设执行董事，由小股东邓志宏担任，可以有效履行执行董事职权，且其持续实际履行相关职务，不存在公司法司法解释（二）第一条第（三）规定的“董事冲突且股东会无法解决”情形。4、公司经营管理不存在重大困难，公司存续更不会导致股东利益重大损失。公司法第一百八十二条及司法解释（二）第一条规定的可以解散公司的情形，主要考量的是公司的内部经营管理是否存在重大障碍，依据最高人民法院关于公司解散的指导案例，考量公司经营管理是否发生严重困难，应从公司的组织机构运行状态分析，即公司是否可以形成股东会有效表决、董事会有效表决，主要解决的是股东会僵局及董事会僵局问题，公司对外经营业绩并不是考量的要点，公司对外经营盈亏问题法律交由债权人申请破产清算制度解决。本案中，西安美托邦医疗美容有限公司股东会可以做出有效决议，执行董事、监事职权正常履行，除刘山红拒不履行经理职能外，公司三会一层的组织架构运转正常，经营管理不存在其他重大困难。同时，刘山红的表决权、决策权、分红权、处分权等股东权利均可以正常行使，西安美托邦医疗美容有限公司及公司其他股东并未限制其权利的行使，公司存续不会导致股东合法权益遭受损失。不存在公司法司法解释（二）第一条第（四）规定的“经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形”情形。5、解散公司并不是刘山红退股诉求的唯一可行方式，西安美托邦医疗美容有限公司及其他股东并未限制刘山红申请减资、股权转让等方式退出西安美托邦医疗美容有限公司。公司主体稳定不但是公司法等法律法规的要求，更是市场经济的属性要求，公司设立后除非严格符合法定情形或章程约定情形，不得解散。股东退出公司经营，除非穷尽其他手段均不可得，解散公司方可成为法院支持的主张。本案中，刘山红要求退出公司，可以申请减资，也可以进行股权转让，事实上，首先，刘山红作为有权利召集临时股东会的股东，从未就减资申请提议召开股东会，更未提出任何减资申请，刘山红及其他股东也并未限制其进行减资操作；其次，刘山红并未就其向第三方转让股权向公司或股东提出任何股东会召集请求或申请，刘山红及其他股东也并未限制其向第三人转让股权；最后，刘山红的确主张过要求公司大股东收购其股权，但西安美托邦医疗美容有限公司及其他股东告知其提出转让价格等具体转让内容后，刘山红并未进行回应便直接起诉解散公司，起诉立案后要求大股东按照其实缴投资额并加收10%利息的价格收购其股权，众所周知，股权投资非债权投资，股东需要承担公司经营的风险，股权转让应以净资产为标准定价，刘山红以诉请解散公司为要挟理由坐地起价，远超合理收购对价的范围，西安美托邦医疗美容有限公司无法也无理由接受。故，解散西安美托邦医疗美容有限公司并非刘山红退出公司的唯一途径，其解散请求不应当得到支持。6、西安美托邦医疗美容有限公司持续经营，并对外发生市场行为，刘山红申请解散公司亦无事实上的合法理由。截止开庭之日，西安美托邦医疗美容有限公司正常对外经营，租赁经营场所、按时发放员工工资、美容院等场所正常营业，刘山红诉状所述公司经营状况不属实。虽然西安美托邦医疗美容有限公司目前仍处于亏损状态，但公司经营正常，公司设立初期因投资大、开拓市场等原因，亏损属于正常状态，公司亏损并不能成为解散公司的理由。刘山红仅因个人不愿再实缴投资等原因就主张解散，极为不负责任，不但剥夺其他股东扭亏为盈、实现股权收益的机会，更剥夺了全部员工的工作机会、公司合作伙伴的商业机会。其诉请不应得到支持。综上所述，刘山红的诉讼请求无事实及法律依据，请求驳回其的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：西安美托邦医疗美容有限公司成立于2017年11月9日，注册资本1200万元，李长保认缴出资60万元，刘山红认缴出资60万元，贠佳琪认缴出资120万元，陕西美托邦医疗美容有限公司认缴出资960万元。出资时间均为2037年11月7日。公司经营范围：医疗美容服务；医疗管理；医疗信息咨询；健康管理；保健服务；医疗技术开发、技术转让；医疗器械及设备的研发、销售；美容用品的销售；化妆品的研发、销售、技术咨询、技术服务、技术转让；生物检测技术服务；生物科技信息咨询。西安美托邦医疗美容有限公司章程规定：股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，股东会按照出资比例行使表决权。召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。定期会议每三个月召开一次。代表十分之一以上表决权的股东，执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。股东会会议由执行董事召集和主持。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须代表三分之二以上表决权的股东通过，对其他事项的决议必须经过二分之一以上表决权的股东通过。公司不设董事会，设执行董事一人，由股东会选举产生。执行董事任期三年，任期届满，连选连任。邓志宏为公司执行董事、法定代表人，刘山红任公司经理，段小菲为公司监事。2018年12月20日，西安美托邦医疗美容有限公司形成股东会决议，同意陕西美托邦医疗美容有限公司将其拥有的西安美托邦医疗美容有限公司28%出资336万元转让给刘山红，并对公司的经营范围进行了变更。2019年3月19日，西安美托邦医疗美容有限公司形成股东会决议，同意李长保转让其出资，西安美托邦医疗美容有限公司新的出资结构为:刘山红认缴出资396万元,出资比例33%；贠佳琪认缴出资120万元，出资比例10%；陕西美托邦医疗美容有限公司认缴出资624万元，出资比例52%；邓志宏认缴出资60万元，出资比例5%。西安美托邦医疗美容有限公司自成立以来经营一直处于亏损状态，该公司另一股东贠佳琪也向本院提起公司解散之诉。本院组织双方进行了调解，西安美托邦医疗美容有限公司表示愿意以公司净资产为基数，按照刘山红的实际出资比例计算后回购刘山红的股份，刘山红表示不能接受，调解未成。本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”最高人民法院《关于适用若干问题的规定（二）》第一条进一步明确“单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；（四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。根据上述法条的规定，公司经营管理发生严重困难主要是指由于公司股东、董事之间长期存在矛盾冲突，导致公司的内部经营管理机制完全失灵，无法就公司经营问题达成有效决策，从而引起的经营管理困难。本案中，西安美托邦医疗美容有限公司股东持股比例明确，能够召集并形成股东会决议，依其股权结构完全可通过召开股东会对公司日常经营管理事务作出有效决策。事实上，西安美托邦医疗美容有限公司也于2018年12月20日、2019年3月19日形成股东会决议。西安美托邦医疗美容有限公司不设董事会，由邓志宏担任公司执行董事，邓志宏能够正常履行管理公司的职责，不存在公司董事长期冲突的情形。至于刘山红主张的西安美托邦医疗美容有限公司经营困难，不能正常发放公司员工和医生工资；不能正常支付房屋租金；私自设立个人账户，收取客户营业款；其作为股东不知晓公司财务状况等事由，并非确定公司解散的法定情形。综上所述，刘山红未提供充分证据证明西安美托邦医疗美容有限公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失。在西安美托邦医疗美容有限公司内部治理机制并未失灵的情况下，刘山红直接向本院诉请解散公司，于法无据，本院不予支持。综上，本院依法判决如下：驳回原告刘山红的诉讼请求。案件受理费100元，由原告刘山红负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审判长 张 熠审判员 唐居文审判员 魏 哲二〇一九年十一月二十六日书记员 ***