山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终4834号 上诉人（原审被告）：北部湾财产保险股份有限公司贵港分公司，住所地广西壮族自治区贵港市桂林路东方巴黎小区4幢24楼。 代表人：谢伟军，副总经理。 委托诉讼代理人：裴传宝，江苏德善律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：窦某，男，1955年12月29日出生，汉族，住青州市。 委托诉讼代理人：夏敏，青州鲁青法律服务所法律工作者。 原审被告：张雷清，男，1998年7月21日出生，汉族，住青州市。 上诉人北部湾财产保险股份有限公司贵港分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人窦某、原审被告张雷清机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2019）鲁0781民初1487号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判或发回重审。2.二审诉讼费由窦某负担。事实和理由：1.上诉人在第一次开庭时提交书面答辩状，要求提交驾驶证、行驶证、伤残鉴定报告和其他证据材料供上诉人质证，但未收到后续传票和证据材料，程序存在瑕疵。2.窦某不构成十级伤残，并且伤残赔偿金计算错误，要求重新鉴定。3.误工费和护理费判决错误。 窦某、张雷清未提交答辩意见。 窦某向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令张雷清、保险公司赔偿其医疗费、护理费等各项损失共计270832.55元；2、保险公司在交强险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费、保全费由张雷清、保险公司承担。 一审法院认定事实：2017年10月4日15时06分许，张雷清无证驾驶鲁Ｇ×××××普通二轮摩托车沿青州凤凰山路由东向西行驶至事故地点时，与窦某驾驶的电动自行车发生交通事故，致张雷清、窦某受伤，车辆受损。该事故经青州市公安局交通警察大队现场勘查认定，张雷清承担全部责任，窦某无责任。 窦某发生事故后到潍坊市益都中心医院住院两次治疗共计70天（2017.10.04-2017.12.09，2018.04.09-2018.04.13），主要诊断为左侧胫腓骨开放性粉碎性骨折、唇和口腔开放性损伤、蛛网膜下腔出血等。 本案在审理过程中，根据窦某申请，法院依法委托山东鲁中司法鉴定所对窦某的伤残等级、误工时间、护理时间、营养费、后续治疗费等进行了鉴定，鉴定意见为：被鉴定人窦某，1.双下肢长度相差2.0ｃｍ为十级伤残；2.误工期限为475日，住院期间护理人数、出院后护理期限及人数为住院期间二人护理，出院后405日一人护理；3.后续医疗费用按照医疗机构实际发生的合理费用计算，被鉴定人无需二次手术；4.建议给予营养费用14250元；5.建议给予一次性轮椅及双拐费用1500元；6.无需整容费用。 事故车辆鲁Ｇ×××××普通二轮摩托车实际车主系张雷清。电动自行车的车主系窦某。 鲁Ｇ×××××普通二轮摩托车在保险公司处投保交强险。交强险保险期间自2017年6月6日至2018年6月5日止。该车未投保商业三者险。 山东省统计部门公布的2017年城镇居民人均可支配收入为36789元，消费性支出为23072元/年，农村居民人均纯收入为15118元，消费性支出为10342元/年。 窦某主张的因该事故造成的损失有：医疗费98831.8元、住院伙食补助费2100元（30元／天×70天）、残疾赔偿金66220.2元（36789元／年×18年×10%）、误工费28500元（60元／天×475天）、护理费54930.55元（100.79元／天×70天×2人＋100.79元／天×405天）、营养费14250元、残疾辅助器具费1500元、交通费700元、法医鉴定费2800元、精神损害抚慰金1000元，以上共计270832.55元。 张雷清为窦某垫付了医疗费2000元。 经法院审查确认的窦某因该事故造成的合理损失有：医疗费98831.8元、住院伙食补助费2100元（30元／天×70天）、残疾赔偿金66220.2元（36789元／年×18年×10%）、误工费28500元（60元／天×475天）、护理费54930.55元（100.79元／天×70天×2人＋100.79元／天×405天）、营养费14250元、残疾辅助器具费1500元、交通费700元、法医鉴定费2800元、精神损害抚慰金1000元，以上共计270832.55元。 张雷清为窦某垫付了医疗费2000元。 法院所确认的上述事实有窦某提供的道路交通事故认定书、诊断证明、住院病案、门诊病历、费用明细、医疗费发票、身份证、户口本、考勤表、工资表、营业执照复印件、误工证明、鉴定费单据等，张雷清提供的保单复印件等证据及双方当事人陈述在案为凭，且经开庭质证和法院审查，可以采信。 一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超出责任限额部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任，交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。该事故经青州市公安局交通警察大队现场勘查认定，张雷清承担全部责任，窦某无责任。公安部门对该事故的定性客观、真实、合法，法院予以采信。根据事故认定及当事人的过错程度大小，对于事故造成的损失，张雷清应当承担全部赔偿责任。本案在审理过程中，窦某与张雷清就赔偿事宜达成如下协议：一、张雷清赔偿窦某医疗费、护理费、残疾赔偿金等各项损失共计100000元。当庭支付30000元，2019年11月27日之前支付20000元，2020年5月27日前支付20000元，2020年11月27日前支付20000元，2021年5月27日前支付10000元，如有违约，张雷清支付违约金50000元（打入窦某中国农业银行青州支行账户：62×××64）：二、窦某自愿放弃对张雷清的其他诉讼请求；三、双方因本次交通事故产生的民事法律关系终结。案件受理费2831元，已减半收取，保全费220元，均由窦某负担。上述协议是双方当事人真实意思表示，本院予以确认。北部湾财产保险股份有限公司贵港分公司经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对其所享有的诉讼权利的放弃。窦某主张的赔偿数额，应由法院审查认定，超出法律规定的部分，法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及有关法律法规之规定，判决如下：一、北部湾财产保险股份有限公司贵港分公司在交强险分项限额内赔偿窦某医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计120000元，于判决生效后十日内付清（经法院过付）；二、张雷清赔偿窦某超出交强险限额的医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等各项损失共计100000元（当庭支付30000元，2019年11月27日之前支付20000元，2020年5月27日前支付20000元，2020年11月27日前支付20000元，2021年5月27日前支付10000元，如有违约，张雷清支付违约金50000元，直接打入窦某中国农业银行青州支行账户：62×××64）；三、驳回窦某其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5662元，减半收取2831元，保全费220元，由窦某负担。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院认定的事实，本院依法予以确认。 本院认为，张雷清与窦某发生交通事故致张雷清、窦某受伤、车辆受损有公安交警部门出具的责任认定书予以证实，且各方当事人对事故的发生、责任的认定本身没有异议，本院直接予以认定。关于保险公司提出的“未收到开庭传票，程序存在瑕疵”的上诉理由，经审查，保险公司经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对其所享有的诉讼权利的放弃，故对其上诉理由，本院不予支持。关于保险公司提出的“窦某不构成伤残，伤残赔偿金、误工费、护理费判决错误”的上诉理由，经查，窦某伤残等级等事项司法鉴定意见书系一审法院依据窦某的申请，依法委托具有鉴定资质的鉴定机构依据《法医临床检验规范》，经过法医学检验、法医学阅片等分析认定作出的，鉴定程序合法，内容符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条的规定，能够客观真实反映窦某的伤情以及由此产生的误工期限、护理人数、护理期限，保险公司虽有异议，但无证据证实存在可以重新鉴定的法定情形，也不能推翻以上鉴定意见，一审法院依据该司法鉴定意见书，结合事故发生时窦某的年龄状况、实际需要计算其伤残赔偿金、误工费、护理费并无不当，保险公司的上诉主张不能成立，本院不予支持。 综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费5662元，由上诉人北部湾财产保险股份有限公司贵港分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张同文 审判员  刘宇宁 审判员  邵 淼 二〇一九年十一月一日 书记员  冯 雪