广东省佛山市三水区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0607民初4302号原告：侯毅茹，女，1990年6月1日出生，汉族，住广东省佛山市三水区**********，公民身份号码440************12X。委托诉讼代理人：侯毅婷，广东名品律师事务所律师。被告：佛山市三水华盛房地产发展有限公司，住所地佛山市三水区******************，统一社会信用代码914406********099B。法定代表人：禤某1。委托诉讼代理人：谢琼，广东创顺律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄海双，广东创顺律师事务所实习律师。原告侯毅茹与被告佛山市三水华盛房地产发展有限公司（以下简称：华盛公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告侯毅茹及其委托诉讼代理人侯毅婷，被告华盛公司委托诉讼代理人谢琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。侯毅茹向本院提出诉讼请求：1.认原告与被告之间于2011年7月1日止2019年5月28日期间存在劳动关系；2.判令被告立即向原告支付2019年5月底薪工资差额1099.31元；3.判令被告立即向原告支付2018年1月1日至2019年5月28日期间月度提成工资差额45126.56元；4.判令被告立即向原告支付年休假工资13502.34元；5.判令被告立即向原告支付经济补偿金117470.4元；6.本案诉讼费全部由被告承担。事实与理由:原告自2011年7月1日入职被告公司，入职时有签订劳动合同，但签订劳动合同时正文需填写内容为空白，且一式两份劳动合同均由被告保存，没有提供给原告。自2018年1月起，原告开始出任被告位于云浮市的圆坊·都荟楼盘销售项目的策划经理，负责云浮区域宣传推广工作。原告的工资构成是底薪加月度提成，年底还会按照销售情况发放年终奖励。底薪为7000元/月，之前被告通过两个银行账户发放底薪，其中以被告账户发放约2000元，以其关联企业云浮市西江新城华盛商业投资管理有限公司的账户发放约5000元；2019年春节以后，底薪统一以其关联企业云浮市西江新城华盛商业投资管理有限公司的账户发放。月度提成以销售收入为基数按比例计算，其中销售总收入低于5800万元的，月度提成按当月销售总额0.15‰计提；完成目标任务，超出部分按0.2‰计提。2019年4月，被告无故将原告的职位降为策划助理，并在2019年5月发放4月工资时擅自将原告的底薪降为5000元，还将原告的月度提成比例降低，使得原告的工资水平明显下降。在原告提出异议后，被告才补发了2000元底薪。期间原告多次要求被告对其降职降薪行为作出合理解释并纠正其他违法用工行为，被告非但没有纠正，反而在2019年5月28日通知原告调离原岗位，并要求原告次日就去三水报到，并立即将该调职通知通报整个云浮项目部。原告认为，被告的调岗行为未经原告同意，且并非基于正常经营需要，而是对于原告要求其纠正违法用工行为的打击报复行为，具有明显的侮辱性和惩罚性，以违法调岗的方式逼迫申请人解除劳动合同，被告的行为已严重损害了原告的合法权益及违反劳动法律法规的相关规定，被告依法应当向原告支付经济补偿金。佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会未依法查明案件事实，导致错误裁判。另外，被告至今仍未付清原告2018年至今的月度提成工资，且原告任职至今，被告一直未按法律规定给予原告年休假及依法发放年休假工资。鉴于上述情况，原告为维护自身合法权益，特具状至贵院，请依法判决。华盛房产公司辩称，一、原、被告签订劳动合同约定工资发放时间为每月15日前发放上个月工资，被告于2019年5月29日收到原告的解除劳动合同通知书，已经委托云浮市西江新城华盛商业投资管理有限公司于2019年5月30日向原告发放了工资5900.69元，其中包括代扣了原告5月的社保个人缴费部分343.71元、个人所得税77.6元，以及原告从5月29日至31日三天未上班的部分工资的扣减，被告已经足额发放了原告5月份工资。二、原告主张支付2018年1月1日至2019年5月28日间的月度提成工资差额45126.56元无事实及法律依据。根据被告下达的提成方案首页“销售提成分两阶段提取，首先是客户完成首期付款合同签约完毕并进行了银行按揭合同的签订，即可个人提成70%......”根据我方提供的2018年云浮市市*******出具的数据显示，被告在2018年总共的销售套数为631套，并非原告主张的758套。因此，原告主张的提成金额与实际销售提成计算金额不符。三、原告主张的销售套数及提成方案不符合被告约定的提成方案，应按150元/套计提，因此实际的2018年提成总金额为94392.88元。四、原告主张要求被告支付经济补偿金缺乏事实法律依据，依法应予以驳回。原告在入职被告公司时是担任策划人员，原本的工作地点是三水区，2018年1月因云浮的楼盘销售计划需要，被告派原告至云浮市负责上述楼盘的工作，现在2019年5月该楼盘前期的策划工作不再需要策划人员，因此，被告将原告调回三水，属于用人单位合法行使用工自主权，不存在调岗、降薪。原告于2019年5月28日向被告发出解除劳动合同通知书，被告在29日收到该通知。原告主张被迫解除合同理由不成立，其经济补偿金的主张缺乏法律依据，依法应当驳回。五、原告主张的年休假工资无事实及法律依据。原告的工资构成方式是底薪+提成，被告在原告的提成中已经考虑到其年休假工资的问题，并已经在支付提成金额中包含了年休假工资。因此，我方认为原告主张年休假工资理由不成立。原告在诉讼中提交证据如下：1、中国建设银行个人账户工资/收入明细、账户明细查询，证明原告离职前十二个月的工资收取情况，5月份原告收取了5900.69元，原告应收取的工资应为7000元，故被告应支付工资差额1099.31元（7000元-5900.69元），同时被告同意扣除社保费用。2、云浮华盛圆坊都荟首开盘提成方案、销售提成方案、2019销售提成方案，证明原告2018年、2019年的工资均是由底薪+月度提成+年终奖励构成。3、中蓝软件截图，证明2018年3月至2019年5月28日期间的销售情况，应作为原告月度提成工资的计算依据。4、云浮市西江新城华盛投资公司2018年销售部项目人员收入明细表，证明被告在2018年核算年终奖励时曾对员工的工资及提成情况进行统计，被告统计原告2018年总提成金额为122446元，与原告自行统计的122346元仅相差一百元，印证了原告主张的提成金额的真实性。5、2018年-2019年5月应发月度提成计算明细表，证明原告主张的2018年1月1日-2019年5月28日月度提成工资计算方式及各月提成工资明细。6、中国建设银行个人账户工资/收入明细、账户明细查询，证明原告离职前十二个月的工资收取情况。7、关于云浮项目人员任职的通知，证明被告无故单方将原告的职位降为策划助理。8、与“容儿”微信聊天截图、音频文字整理，证明被告在2019年5月发放4月工资时擅自降低原告的底薪，在原告提出异议后，被告的行政总监余海恒曾代表公司向原告提出解除劳动合同，被告实际以调岗降薪的手段逼迫原告辞职。9、依法用工告知书、EMS快递单、EMS投递情况截图、通知（2019年5月28日）、云浮西江新城公司管理团队微信聊天记录，证明原告就被告的违法用工事项提出异议后，被告马上将原告调离原岗位，明显属于惩罚性调岗。10、录音文字整理（禤敏诗）、录音文字整理（下午），证明被告于2019年4月2日制定的《关于云浮项目人员任职的通知》确有向各员工发布，并口头通知原告降薪。11、解除劳动合同前十二个月平均工资统计明细表，证明原告离职前十二个月平均工资标准，经济补偿金应当以该标准计算。12、原、被告争议事件时间节点调整，证明原告在2019年3月依然是将原告定岗为策划经理，4月即无故将原告降为策划助理，被告在原告不服从其降职降薪安排，并向其提出依法用工要求后才将原告调离原岗位，被告对原告的调岗并非基于生产经营需要，而是对原告实施惩罚性调岗。13、云浮市西江新城华盛投资公司2019年项目人员年收入明细表，证明被告确实对原告实施了降职降薪的行为。被告在诉讼中提交证据如下：1、云浮市西江新城华盛商业投资管理有限公司2018年销售情况表、2018年云浮华盛圆坊都荟首开盘提成计算清单、2018年云浮华盛圆坊都荟销售提成计算清单，证明2018年总房产销售数额及提成。云浮市产权交易管理信息显示2018年3月至12月案涉项目成交631套，均价为6915.47元。结合原告提交2018年的两个销售方案，可以计算出2018年3月至12月的提成是94392.88元。2、被迫解除劳动合同通知书，证明原告于2019年5月28日向被告发出解除合同通知，其解除劳动关系理由为“2019年5月8日无故要求调离原岗位”，被告于2019年5月29日收到该通知，双方劳动合同关系于5月29日解除。被告将原告调职到三水的行为不违法，无需向原告支付经济补偿金。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据双方当事人的陈述和经本院审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年7月1日，原告入职被告从事策划工作，双方有签订书面劳动合同。其中一份劳动合同约定：劳动合同期限自2016年6月1日至2019年5月31日；原告的工作部门为策划部（或华房其他部门），职务（或工种）为经理（或其他职位），工作任务或职责是完成岗位工作任务或被告安排的工作；工作地点为佛山市三水区；原告工作时间为标准工时工作制，每日工作6.5小时，每周工作6天，每周至少休息1天；原告正常工作时间工资按不低于当地最低工资标准执行，初始工资额为1510元/月，绩效薪酬或奖金的计发办法为按被告薪酬福利相关制度；被告每月15日发放上月工资；被告的规章制度作为本合同的附件；原告接受被告对工作地点、岗位的调动、安排。被告有为原告参加社会保险，其中原告2019年5月个人应缴纳社会保险费为343.71元。2018年1月，被告将原告派至云浮市西江新城华盛商业投资管理有限公司从事营销策划工作，任职策划经理，工资为底薪7000元+提成，其中底薪2000元由被告每月发放，5000元由云浮市西江新城华盛商业投资管理有限公司每月发放。2018年3月3日，被告出台《云浮华盛圆坊都荟首开盘提成方案》，确定策划经理提成方案为：低于目标任务（月度：0.83亿元/月、96套/月；年度：10亿元/年、1150套/年）或当月资金回笼低于70%以下的，按150元/套计提；完成目标按200元/套计提；完成按200元/套计提；完成挑战任务（月度：0.9亿元/月、110套/月；年度：11亿元/年、1318套/年）按250元/套计提；完成极限任务（月度：1亿元/月、123套/月；年度：12亿元/年、1483套/年）按300元计提；奖励阶段为：针对首开盘的1#、2#、3#、5#楼产品。2018年8月22日，被告出台《云浮华盛圆坊都荟销售提成方案》，确定项目主管提成方案为：销售总收入5800万元以内的，按部门当月收入总额的0.15‰计提；完成目标任务（月度：5800万元/月、72套/月）超出部分按0.2‰计提；完成挑战任务（月度：6600万元/月、85套/月）超出部分按0.25‰计提；完成极限任务（月度：7500万元/月、96套/月）超出部分按0.3‰计提；产品提成范围：针对13#、15#、16#、17#、18#、19#、20#、21#楼产品。2019年4月2日，被告出台《关于云浮项目人员任职的通知》，以进一步明确云浮项目各部门的人员岗位任职情况，充分发挥公司的带头作用，负责和分管项目的生产经营工作，分别对总经办、财务部、工程部、材料采购部、预结算部、办证部、物业部、综合办公室、美轮车城及原告所在的营销策划部等十个部门人员进行分工安排，将原告职位调整为策划助理，工作范围为协助策划经理跟进云浮项目宣传推广。2019年5月26日，原告向被告发出《依法用工告知书》，指出被告存在：违反劳动合同法第十六条及第十七条规定；未明确原告工资构成及报酬标准、故意拆分底薪、回避月度提成具体标准、企图降低原告工资；认为原告工资标准明显低于同为策划经理的伍尚坤，违反“同工同酬”的法律规定；未按原告实际工资参加社会保险；未为原告设立职工住房公积金账户并依法缴存。并告知被告：三日内返还原告入职时所签订的书面劳动合同，否则视为未依法签订书面劳动合同；提供月度提成工资计算标准书面文件，自2018年3月起每月月度提成工资的具体发放金额、计算明细；严格遵循“同工同酬”规定，保持原告工资标准与伍尚坤经理一致；立即以实际工资为基数为原告补缴自入职以来的社会保险，今后按实际工资标准缴纳；立即设立职工住房公积金账户，并补缴原告入职至今的住房公积金，今后依法缴纳住房公积金。2019年5月28日，云浮市西江新城华盛商业投资管理有限公司发出《通知》称：原告佛山市三水区华盛房地产开发有限公司派驻支援我司从事策划工作的侯毅茹同志已被调回原公司工作，自2019年5月29日起，原由侯毅茹同志负责的工作交由我司伍尚坤同志负责。2019年5月28日下午，原告向被告发出《被迫解除劳动合同通知书》，认为其于2011年7月入职，2018年起任云浮圆坊都荟项目策划经理，因原告于2018年5月28日无故要求其退出云浮项目，调离原岗位，属于违法调岗，其本人明确提出异议。同时认为原告未与其协商一致，擅自调整其岗位及薪酬标准，未按时发放工资（含提成），已明显损害其合法利益及违反劳动法律法规，其依据《劳动合同法》第三十八条规定提出解除劳动合同，请被告立即向其付清全部工资（含提成），并依法支付经济补偿金。此后，原告未再到被告处上班工作。2019年5月29日，原告以被告为被申请人，以被告未经与原告协商一致、违法调岗、未付清2018年月度提成工资、未安排年休假及支付年休假工资，逼迫原告解除劳动合同为由，向佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.确认原告与被告之间于2011年7月1日至2019年5月28日存在劳动关系，双方劳动关系自2019年5月29日起解除；2.裁决被告立即向原告支付2019年5月底薪工资7000元；3.裁决被告立即向原告支付2018年至2019年5月28日期间月度提成工资差额45126.56元；4.裁决被告立即向原告支付2017年6月至2019年5月期间未休年休假工资13502.34元；5.裁决被告立即向原告支付经济补偿金117470.4元。2019年7月25日，佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会作出三劳人仲案非终字[2019]661号仲裁裁决书，裁决：1.确认原告与被告从2011年7月1日至2019年5月28日期间存在劳动关系，双方劳动关系自2019年5月29日起解除;2.被告向原告支付2017年6月至2019年5月未休年休假工资差额12091.9元、2018年至2019年5月期间月度提成工资差额26737.88元；3.驳回原告的其他仲裁请求。原告确认已收取被告支付的2019年5月底薪工资5900.69元、2018年月度提成款108279元；同时，原、被告双方确认原告2019年1月至5月月度提成款为31095.18元。原告在庭审中变更其请求被告支付的年休假工资差额与仲裁裁决数额一致，即为12091.9元，被告对此没有异议。本院认为，本案为劳动争议纠纷。原告主张确认双方劳动关系存续期间为2011年7月1日至2019年5月28日，并自2019年5月29日起解除的请求与仲裁裁决一致，被告对仲裁裁决没有提起诉讼，视为服从仲裁裁决，故本院予以确认；同理，原告在诉讼中变更其年休假工资差额请求数额与仲裁裁决一致，故本院亦予以确认。根据双方当事人的诉辩及庭审中的陈述，本院对原、被告双方争议分析认定如下：一、关于原告2019年5月底薪工资差额问题。原告认为其2019年5月底薪工资应为7000元，被告只向其支付5900.69元，故应支付差额1099.31元。被告确认原告2019年5月底薪工资为7000元，但认为原告应承担社会保险个人应缴纳部分及工资税，应从原告工资中予以扣除。因原、被告双方确认原告当月应缴纳的社会保险个人缴纳部分为343.71元，且原告同意予以扣除，而被告未举证证明其代缴纳的工资税数额，故本院对被告认为应扣除工资税的主张，本院不予确认。综上，被告应向原告支付2019年5月底新工资差额为755.6元（7000元-5900.69元-343.71元）。原告请求超出部分欠缺依据，本院不予支持。二、关于原告2018年至2019年5月28日期间月度提成工资差额问题。因被告确认原告主张的2019年1月至5月的提成款31059.18元，故本院予以确认。原告主张其2018年1至12月的提成款为122346.38元，被告不予确认，认为原告2018年1月至12月的提成款为94394.88元。对此争议，原告提交证据：中蓝软件截图、云浮市西江新城华盛投资公司2018年销售部项目人员收入明细表、2018年-2019年5月应发月度提成计算明细表；被告提交证据：云浮市西江新城华盛商业投资管理有限公司2018年销售情况表、2018年云浮华盛圆坊都荟首开盘提成计算清单、2018年云浮华盛圆坊都荟销售提成计算清单。经审查，原告提交的中蓝软件截图是电脑截图，没有被告人员签章确认，且被告对其真实性不予确认，故本院不予确认；原告提交的云浮市西江新城华盛投资公司2018年销售部项目人员收入明细表没有被告人员签章确认，且被告对其来源提出异议，并对其真实性不予确认，故本院不予确认；原告提交的2018年-2019年5月应发月度提成计算明细表由原告自行制作，被告对其“三性”不予确认，故本院不予确认。综上，原告所提交证据未能证明其2018年1月至12期间提成工资为122346.38元，故原告主张的2018年提成工资为122346.38元的主张，本院不予采纳。被告提交的证据云浮市西江新城华盛商业投资管理有限公司2018年销售情况表，该证据由被告单方制作，且原告对其“三性”不予确认，故本院对该证据中被告所列写的数字不予确认。但因该证据左下方云浮市产权与交易管理所提供的销售成交总套数631套及成交面积70083.66㎡、成交均价6915.47元的记录，且有云浮市产权与交易管理所签章，故本院对该记录内容予以确认；被告提交的2018年云浮华盛圆坊都荟首开盘提成计算清单、2018年云浮华盛圆坊都荟销售提成计算清单，均由被告自行制作，原告对其真实性不予确认，故本院不予确认。综上，被告未能举证证明原告2018年提成工资为94394.88元的事实。因房产销售的数量、成交金额等情况均由被告掌握，故被告对房产销售数量、成交金额应有义务提交证据予以证明，现被告未能提交充分证据予以证明，故本院采信原告主张的1#、2#、3#、5#楼2018年的成交套数355套，结合云浮市产权与交易管理所确认的总成交套数631套，则13#、15#、16#、17#、18#、19#、20#、21#楼成交套数为276套（631套-355套）。因原、被告均未举证证明每套的面积及单价，故本院推定每套面积、单价相同，根据云浮市产权与交易管理所确认的成交面积70083.66㎡成交均价6915.47元计算，1#、2#、3#、5#楼2018年成交金额为272708976.28元（70093.66㎡÷631套×355套×6915.47元），13#、15#、16#、17#、18#、19#、20#、21#楼2018年的成交金额为212021626.63元（70093.66㎡÷631套×276套×6915.47元）。如前述本院确认原告主张的1#、2#、3#、5#楼2018年成交套数355套，根据原告提交的1#、2#、3#、5#楼2018年各月成交套数，结合本院查明的提成计算方案进行核算，原告应得1#、2#、3#、5#楼2018年提成工资为66550元[266套×200元/套+（23套+17套+24套+14套+3×3套+2套）×150元/套]。因原告主张13#、15#、16#、17#、18#、19#、20#、21#楼2018年的成交套数超出本院确认的成交套数，无法确认每月的成交套数及金额，被告亦未提交充分证据证明每月成交套数及金额，故本院以年度总成交金额212021626.63元计算原告的提成工资。因年度总成交金额212021626.63元未达目标任务，故原告的提成工资为31803.24元（212021626.63元×0.15‰）。综上原告2018年应得提成工资为98353.24元（66550元+31803.24元）。综上分析核算，原告2018年至2019年5月期间应得提成工资为129412.42元（98353.24元+31059.18元），扣除原告已收取的提成工资108279元，被告应向原告支付2018年至2019年5月期间提成工资差额为21133.42元（129412.42元-108279元），因被告服从仲裁裁决，故本院确认被告按仲裁裁决确认数额26737.88元向原告支付。原告请求超出部分欠缺依据，本院不予支持。三、关于解除劳动合同经济补偿金问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定，用人单位有未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件之情形，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿金，并可支付赔偿款。本案中，原告以被告降低底薪及拖欠提成工资、降低职务、调离原岗位等为由，主张其被迫解除劳动合同关系，要求被告支付经济补偿金。首先，根据本院确认的事实，被告在支付原告2019年4月工资确实少发原告底薪2000元，但在原告提异议后，被告及时补发了少发的底薪。至于迟延发放提成工资问题，一是在双方签订的劳动合同中未有约定明确的支付时间，二是提成工资需时间统计结算，且双方在销售数量、计算标准等存在争议，具体提成工资数额未明确而造成。综上，被告少发原告2019年4月工资底薪、迟延发放提成工资并非存在主观上的故意，不属于故意降低原告工资、克扣拖欠原告工资的情形。其次，原告主张被告未经同意而降低其职务及调整其工作岗位问题。第一，被告将原告从策划经理降为策划助理，是因对云浮项目人员的大面积的调整，并非针对原告一人，降低原告职务。同时，被告将原告从策划经理调整为策划助理，并未因此而直接降低原告工资水平，亦不具有侮辱性和惩罚性。第二，原告入职被告时的工作地点为三水，后因被告生产经营需要将原告被派驻云浮项目部门工作，现被告以云浮项目部工作结束而将原告调回三水工作，属于用人单位根据生产经营需要自主用工行为，没有违反双方劳动合同的约定，亦不违反相关法律规定。综上，原告认为被告降低其工资低薪、拖欠提成工资、没有提供劳动条件而迫使其提出解除劳动合同，原告未能提交有充分证明力的证据予以证明，故原告主张被告支付解除劳动合同经济补偿金的请求，欠缺事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十八条、第四十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、确认原告侯毅茹与被告佛山市三水华盛房地产发展有限公司于2011年7月1日至2019年5月28日期间存在劳动关系，双方劳动关系于2019年5月29日起解除；二、被告佛山市三水华盛房地产发展有限公司于本判决生效后十日内向原告侯毅茹支付2019年5月工资差额755.6元、2017年6月至2019年5月应休未休年休假工资差额12091.9元、2018年至2019年5月期间提成工资差额26737.88元，合共39585.38元；三、驳回原告侯毅茹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，本院免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  钟国兴二〇一九年十一月十日书记员  蔡斯恩