蒋玉国、北京蓝天开思班钢结构有限公司与赵忠成、沈阳三新实业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案二审民事判决书 西 安 市 碑 林 区 人 民 法 院 民 事 判 决 书（2019）陕01**民初2197号原告：陈松，男，1963年11月27日出生，汉族，西安铁路高级技工学校后勤中心兼保卫科主任，住西安市雁塔区。被告：张景立，男，1981年10月27日出生，汉族，中建三局集团有限公司项目负责人，住咸阳市楼302。被告：中建三局集团有限公司，住所地：西安市雁塔区。法定代表人：陈华元，该公司董事长。共同委托诉讼代理人：张宏东，男，该公司法务，住西安市雁塔区。共同委托诉讼代理人：张恒，男，该公司法务，住西安市雁塔区。原告陈松诉被告张景立、中建三局集团有限公司（以下简称中建三局）侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告陈松、被告张景立及其委托诉讼代理人、被告中建三局委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈松向本院提出诉讼请求：1、依法判令上述被告赔偿原告医疗费60000元、误工费54000元（180天*每天300元）、陪护费18000元（60天*300元）、交通费1000元、伙食费3000元（实际花销）、营养费3000元（90天*33.3元），精神损害赔偿5000元，合计人民币144000元。2、依法判令上述被告赔偿原告后续治疗费用10000元；3、本案诉讼费、鉴定费由两被告承担。事实和理由：原告是案外人西安铁路高级技工学校后勤中心主任，被告张景立是同案被告中建三局新兴南路项目部经理。被告中建三局租赁案外人西安铁路高级技工学校房屋。2017年9月4日11时许，因公事停车问题发生纠纷，被告张景立来到案外人位于西安市碑林区XX路的西安铁路高级技工学校后勤中心办公室，无理取闹，声音很大，影响学生上课。原告就上前制止，被告张景立用肘击打原告后背，原告当时立即感到剧痛，右胳膊整个失去活动能力，学校随后立即安排人员将原告送到西安市红十字会医院。经医院检查为右肩胛骨连续性中断，骨折线波及内外侧，骨折块成角移位明显。原告当时入院住院治疗，直到同月11日出院回家养伤半年。此事，原告同事当时立即报警，经警方调查原告受伤不构成刑事犯罪。被告张景立是因其单位中建三局公事停车问题和原告发生纠纷，导致原告受伤，被告中建三局应对被告张景立的职务行为承担连带赔偿责任。综上，两被告的侵权行为严重侵害了原告的合法权益，给原告身体和精神带来了严重伤害，并让原告受到了巨大的经济损失，故原告现诉至本院请求判如所请。被告张景立、中建三局共同辩称，张景立从未对原告实施过殴打行为，所以原告的伤害并非张景立造成，是原告自己用力过猛，且身体存在问题造成的骨折，与张景立无关。张景立的停车行为不是职务行为，与中建三局无关，即使是职务行为，也不应当由二被告承担连带责任，根据相关法律规定，职务行为由单位承担责任而不是员工。原告主张的144000元应当提供证据予以证明，特别是其主张的第二项，这些都是以实际发生后才能主张，现没有发生原告无权主张。  经审理查明,原告为铁路高级技工学校后勤中心主任,被告张景立系中建三局员工,中建三局租用铁路高级技工学校场地作为办公场所,铁路高级技工学校为中建三局的常驻车辆提供停车场地等。2017年9月4日,被告张景立因其自己所有的车辆停靠在学校外侧车牌被人折了,遂找到原告所在的后勤中心办公室欲调监控,后勤中心的人员称管电脑的人没在,电脑密码无人知道,故无法看到监控,但因张景立称要将电脑抱走去赛格解密,监控室人不同意,双方发生争吵,原告在制止被告过程中发生拉扯,原告称其拉着被告张景立衣领往外走,被告转身用其右手肘击打了其右肩,原告顿时感觉胳膊剧痛,失去活动能力。后原告同事将原告送往西安仲德骨科医院进行治疗，后因急诊大夫称原告为肩胛骨粉碎性骨折,故原告被送往西安市红会医院进行治疗,经诊断为右肩胛骨骨折,2型糖尿病。原告自2017年9月4日至2017年9月11日期间住院治疗。原告提供的西安仲德骨科医院的医疗费，本院认可2017年9月4日当天的181元，西安红会医院共花费住院费51223.15元，花费其他门诊治疗费共计731元，上述共计52135.15元，本院予以认可。原告在陕西省第四人民医院花费治疗费330元，无法证明与本案因果关系，本院不予认可。被告张景立称，原告拉着其衣领往外走，在这个过程中并未碰原告，走到门口的时候原告突然说其胳膊疼，后被告回到自己办公室上班，13时左右，派出所民警找被告做了询问笔录。另，被告辩称原告张景立经医院诊断患有糖尿病十年至今，根据医学数据，糖尿病人很容易骨质疏松，故导致骨折的可能性非常大，且被告并未动手打原告，二被告不应承担责任。原被告均申请证人出庭作证。庭审中，原告申请对其后续治疗费、护理期、营养期进行鉴定 ，经陕西公正司法鉴定中心出具的陕公正司鉴【2019】临鉴字第320号司法鉴定意见书，陈松后续治疗费预计为10000元，误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。陈松交纳鉴定费1600元。上述事实,有110报警回执、门诊病历、诊断证明、住院病历、证人证言、情况说明、协议书、照片、网页截图及当事人陈述等证据在卷佐证。本院认为, 原、被告发生争吵后拉扯，后原告右肩胛骨骨折，现原告在红会医院花费医疗费共计52135.15元，本院予以认可，经鉴定原告误工期为180天，结合2018年在岗职工平均工资74993元,原告主张误工费54000元过高，本院酌情认定每天为200元，误工费共计36000元；住院伙食补助费原告未提供相应证据，根据三期标准，本院认可住院7天的，每天酌情认定为100元，住院伙食补助费共计700元；营养期经鉴定为90天，原告主张每天33.3元过高，本院酌情认定为每天20元，营养费共计1800元；经鉴定护理期为60天，根据三期标准，原告主张每天300元过高，本院酌情认定为120元，陪护费共计7200元；原告并未构成伤残，原告主张精神抚慰金5000元，于法无据，本院不予支持；后续治疗费经鉴定为10000元，于法有据，本院予以支持，上述共计107835.15元。因对于导致原告骨折的原因双方均各执一词，现根据双方提供的证据均无法证明属于单方原因导致，故双方均应承担一定的责任。本院经综合考虑，由双方各承担50%，即53917.58元。被告张景立因其私人停车问题与原告发生纠纷，与职务行为无关，故原告要求被告中建三局对上述费用承担连带清偿责任，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张景立于本判决生效之日起三十日内赔偿原告陈松医疗费、误工费、陪护费、伙食费、营养费、后续治疗费及精神损害赔偿金共计53917.58元。二、驳回原告陈松其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3380元，鉴定费1600元，由原被告各负担2490元。（原告已预交，被告于支付上述款项时支付原告2490元）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                           审  判 长      刘  彧                          审  判 员      俱艳妮                          人民陪审员     姚爱琴   二〇一九年十一月十二日                              书 记 员       樊海妮1