广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初15389号原告：上海游爱之星信息科技有限公司，住所上海市嘉定区真南路****，统一社会信用代码91310114078177471N。法定代表人：袁雄贵。委托诉讼代理人：李军、曾小文，公司员工。被告：霍尔果斯晶石互娱信息科技有限公司，住所新疆伊犁州，住所新疆伊犁州霍尔果斯建设路**天润商务楼**码91654004MA77ABHD5N。法定代表人：薄彬。委托诉讼代理人：杨娇，北京大成律师事务所律师。原告上海游爱之星信息科技有限公司（下简称上海游爱公司）与被告霍尔果斯晶石互娱信息科技有限公司（下简称霍尔果斯晶石公司）联营合同纠纷一案，本院2019年4月30日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年9月25日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李军、曾小文，被告的委托诉讼代理人杨娇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告上海游爱公司向本院提起如下诉讼请求：1、判令被告支付原告分成款1087575.5元；2、判令被告支付违约金718217元；本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告为《青云诀》手机网络游戏的合法权利人，被告为手机网络游戏运营商，原告与被告于2017年6月19日签订了《被告霍尔果斯晶石公司辩称：原告主张的是2018年4-12月以及2019年1、2月的分成款，2018年7月以及2019年1、2月的分成款并没有经过双方的对帐确认，所以说这部分款项也尚不满足支付的条件。2018年4月-6月以及2018年8月-12月期间的分成款虽然已经过了双方的对帐确认，但因为双方协商原告向被告开具的发票已退回重新再开具，原告至今为止没有向被告再重新开具。上述经过确认金额的分成款发票，按照双方所约定的付款条件，是在已经经过双方对帐确认，并且收到发票后被告履行付款义务，因此被告认为按照合同约定上述分成款有3个月没有经过双方的对帐确认，另外几个月原告没有向被告开具相应的发票，尚不满足支付的条件。违约金部分如果延迟付款按每月千分之三支付违约金虽然是合同约定，但本案尚没有构成合同约定的付款条件，因此不存在延迟支付的问题，不应向原告支付违约金；从违约金的约定来看，每日千分之三的违约金标准已经明显的高于被告违约可能给原告造成的实际损失，而且是远远高于，按照合同法以及合同法司法解释二的相关规定，如果违约金金额即使有约定高于实际损失的30%，该相应的违约金金额视为过高，即使存在该约定，也应按照实际损失进行支付，因此原告所主张的违约金金额既没有事实依据，也没有法律依据，原告主张违约金过高，明显违背了实际损失，违反了公平原则。另外在服务过程因为往来款的支付双方都要各自履行相应的程序，可能会有延迟，之前也出现过同样的情况，但是在2018年11月以及2019年2月原告两次对双方所合作的游戏进行了停服，导致游戏无法实际运营，这也是给被告以及双方的合作都造成了实际的损失，这不是一个正常合作的行为，综合上述理由，被告认为本案本金部分尚未达到付款条件，违约金因为不存在本金的延迟，故也不存在违约金，同时违约金约定过高，也应予以减少。经审理查明：2017年6月19日，上海游爱公司（甲方）、霍尔果斯晶石公司(乙方)签订《联合运营协议》，约定：……4.1.1在本协议签订后10日内，乙方需向甲方支付预付分成款合计100万元。预付分成可用于抵扣每月应付甲方的应得分成；预付分成抵扣完毕后，乙方应按本协议约定正常支付甲方分成。4.1.2自《青云诀》正式与乙方平台合作推广后，将根据游戏销售月充值收入为标准计算本月该产品运营收益。充值收入依据乙方计费系统确认。甲乙双方必须提供平台统计权限给合作对方同时监控，以便双方都可以实时监控后台数据。甲乙双方的分成应只以标的物运营当月的运营收入作为执行的标准，各个运营月之间无必然的连续性，也不可以累加。在本合同约定的结算周期内，按照由乙方渠道为甲方带去用户所使用的各种代收费通道实际销售总额，双方达成如下利益分配和结算方式：当月由乙方推广导入的用户的累计总充值收益分成具体如下：当月总收入小于300万人民币，乙方应得分成收益=月总流水ｘ78%，甲方应得分成收益=月总流水ｘ22%;当月总收入大于及等于300万人民币的，乙方应得分成收益=月总流水ｘ80%，甲方应得分成收益=月总流水ｘ20%，甲方不承担任何渠道费、坏账、推广费等营销费用。4.21）结算审核：自本协议签署日起，甲乙双方应于每月初的5个工作日内，确认上一结算月（N月）的充值收入。双方确认后，甲方将相应金额的正规增值税专用发票给乙方，乙方应当在收到发票后且在第N十2个月前通过乙方公司账户将上一结算月甲方应得分成收益支付给甲方并寄回盖公章后的对账单。如对帐数据出现异议，双方友好协商解决……乙方未按合同约定期间对账的，甲方有权直接向乙方发对账单，乙方超过5个工作日仍不反馈对账意见的，视为乙方同意甲方对账结果，应在10个工作日内按照对账单支付甲方分成收益。乙方违反本条规定的，视为严重违约，甲方有权单方终止本协议并要求乙方承担违约责任。2）双方对账人员如下，如有变更，变更方需以正式书面形式通知另一方：甲方对账人员：陈欢欢，对账邮箱：chenhuanhuan@gzyouai，com，联系方式：020-8755****，（手机/QQ)：2881553857，乙方对账人：田征，联系方式：158××××****，（手机／QQ）。3）结算周期：本协议约定的结算周期为每个月的1日0时至该月最后一天的24时；协议期满终止的，应于协议终止后10日内结算完毕。乙方逾期支付甲方运营合作分成的，应按每天千分之三的比例向甲方支付违约金。逾期超过15个工作日的，甲方有权单方解除合同并可采取停止开新服、将已有服务器关注册、关充值的方式，且仍有权要求乙方按每日千分之三的比例向甲方支付违约金直至乙方付清分成款。如乙方在第三方渠道、平台运营的，乙方应自行承担第三方支付风险，乙方不得以合作渠道延迟支付为由拒绝支付甲方应得分成。……合同有效期2017年6月19日起至2019年6月18日。“联运协议”签订后，双方依约履行，并对2017年7月至2018年3月的分成款进行了结算。霍尔果斯晶石公司预付分成款100万元已抵扣每月应付上海游爱公司分成款完毕。此后，霍尔果斯晶石公司未再向上海游爱公司支付任何款项。至2019年4月23日，双方通过电子邮件对账已确认从2018年4月至2018年6月，2018年8月至2019年2月期间，上海游爱公司应得分成款为953272.1元。另：上海游爱公司向霍尔果斯晶石公司发送2018年7月充值金额为610470元、应得分成款134303.4元的电子邮件对账单，霍尔果斯晶石公司对充值金额有异议，认为应当是556246元。上海游爱公司向霍尔果斯晶石公司开具了2018年5月8日至2019年1月14日期间合计884248.86元的增值税专用发票，并将发票及对账单邮寄给霍尔果斯晶石公司，霍尔果斯晶石公司未支付上述款项。2019年3月8日，霍尔果斯晶石公司将2018年8-11月发票退回，要求上海游爱公司重新开具。因霍尔果斯晶石公司未支付上述款项原因，上海游爱公司也未再重新开具发票。上海游爱公司多次催款未果，2019年6月18日合同到期后，双方未再继续签订合同。2019年4月30日，上海游爱公司诉至本院。庭审中，上海游爱公司同意2018年7月应得分成款按122374.12元计算。本院认为：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。上海游爱公司与霍尔果斯晶石公司签订《联合运营协议》，各方理应依约履行。霍尔果斯晶石公司未及时支付2018年4月至2019年2月的分成款，构成违约，依法应当承担相应违约责任。另因双方对2018年7月分成款存有争议、上海游爱公司也未向霍尔果斯晶石公司重新开具2018年8-11月的发票，上海游爱公司也存有一定的过错责任，故上海游爱公司主张违约金的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告霍尔果斯晶石互娱信息科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告上海游爱之星信息科技有限公司分成款1075646.22元；二、驳回原告上海游爱之星信息科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21050元，由被告霍尔果斯晶石互娱信息科技有限公司于负担（原告已预交上述费用21050元，本院予以退回，由被告于本判决发生法律效力之日起十日内迳向本院缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  田天宝人民陪审员  关东英人民陪审员  刘彬山二〇一九年十一月七日书 记 员  王施琪凤敏仪