安徽省利辛县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1623民初2665号 原告：利辛县信宜达融资担保有限公司，住所地：安徽省利辛县高新路新人社大楼8楼，统一社会信用代码：913416237810757760（1-1）。 法定代表人：张健，公司董事长。 委托诉讼代理人：王洪茹，公司员工。 委托诉讼代理人：王洪光，安徽宝诚律师事务所律师。 被告：李傲，男，1977年5月出生，住安徽省利辛县。 被告：杨素贞，女，1952年3月12日出生，住安徽省利辛县。 被告：安徽雅韵皖酒业有限公司，住所地安徽省亳州市利辛县工业园，统一社会信用代码91341623662917539P。 法定代表人：王建标，执行董事兼总经理。 被告：林芳，女，1979年10月出生，住安徽省利辛县。 被告：王建标，男，1973年7月4日出生，住安徽省利辛县。 被告：高燕，女，1971年3月4日出生，住安徽省利辛县。 上述六被告的共同委托诉讼代理人：刘鹏程，安徽臻圆律师事务所执业律师。 上述六被告的共同委托诉讼代理人：杨洋，安徽臻圆律师事务所实习律师。 原告利辛县信宜达融资担保有限公司（经下简称担保公司）与被告李傲、杨素贞、安徽雅韵皖酒业有限公司（以下简称雅韵皖公司）、林芳、王建标、高燕追偿权纠纷一案，本院于2019年4月12日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托代理人王洪茹、王文光，被告李傲、杨素贞、雅韵皖公司、林芳、王建标、高燕的共同委托诉讼代理人刘鹏程、杨洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告担保公司向本院提出诉讼请求：1.被告李傲、杨素贞及时偿还原告为其垫付的贷款本息计27945311.24元；2.被告李傲、杨素贞给付逾期利息，利息计算自代偿之日起按照委托担保合同约定利息日万分之五计算至结清之日止；3.被告李傲、杨素贞给付原告实现追偿权的费用20000元；4.请求法院确认原告在上述第1－3项款项范围内对被告雅韵皖公司提供抵押的房产（详见抵押物清单及利房地产他证城西区字第20154783号他项权证书）、国有土地使用权（详见抵押物清单及利他项（2015）第046号他项权证书）的变卖或折价部分享有优先受偿权；5.要求被告安徽雅韵皖酒业有限公司、林芳、王建标、高燕对上述第1-3项款项承担连带清偿责任；6.要求被告承担本案的一切诉讼费用。以上金额暂共计27965311.24元。事实和理由：2015年12月4日利辛县金鼎商贸有限公司（以下简称金鼎商贸公司）因经营需要与原告签订了最高额委托担保合同，合同约定本合同所担保的债权为自2015年12月4日起至2018年12月4日止金鼎商贸与贷款人之间已经订立或将要订立的一个或多个主合同项下的全部融资款，本金余额不超过（含）人民币4000万元，双方并对追偿方式、范围及违约责任等条款进行了详细的约定。为了保证金鼎商贸公司履行最高额委托担保合同的相关条款，被告雅韵皖公司与信宜达担保公司签订最高额抵押反担保合同，雅韵皖公司用其公司所有的房产、土地使用权为金鼎商贸公司向原告提供了最高额抵押反担保，并进行了抵押登记。2016年12月12日，金鼎商贸公司与信宜达担保公司签订了委托担保合同，合同约定信宜达担保公司为金鼎商贸公司向利辛县交通建设投资有限责任公司申请委托贷款2500万元提供担保，金鼎商贸公司支付相应的担保费用，为了保证金鼎商贸履行委托担保合同的相关条款，被告雅韵皖公司、李傲、林芳、王建标、高燕、杨素贞为金鼎商贸公司向原告提供了反担保保证，此后信宜达担保公司履行了委托担保合同约定的义务，为金鼎商贸公司向利辛县交通建设投资有限责任公司2500万元贷款提供了担保。另金鼎商贸公司于2019年1月2日经核准注销，其股东为李傲（曾用名王建平）、杨素贞，且其注销时并未通知信宜达担保公司。贷款期限届满后，被告金鼎商贸公司却没有如期归还贷款本息，按照与利辛县交通建设投资有限责任公司的约定，信宜达担保公司为被告金鼎商贸公司垫付了贷款本息27945311.24元，此后信宜达担保公司曾多次向被告催要垫付的借款本息，但被告却以各种理由拒不偿还。 担保公司针对其诉讼请求，向本院提交以下证据： 证据一、担保公司的企业法人营业执照、法定代表人身份证明，证明原告的基本信息情况及诉讼主体资格； 证据二、被告金鼎公司信息查询单、雅韵皖公司的企业法人营业执照，李傲等人的身份证、户口本，结婚证复印件，证明被告的基本信息情况及诉讼主体资格； 证据三、1、2015年12月4日，担保公司与金鼎公司签订的信宜达保字(2015)第253号最高额委托担保合同； 2、2015年12月4日，雅韵皖公司与担保公司签订的信宜达保字(2015)253-1号最高额抵押反担保合同、抵押物清单及房地产他项权证； 3、2015年12月4日，雅韵皖公司与担保公司签订的信宜达保字(2015)253-2号最高额抵押反担保合同、抵押物清单及他项权证； 证明金鼎公司委托担保公司担保发生在2015年12月4日起至2018年12月4日止其与贷款人之间已经订立或将要订立的主合同项下的全部融资款，本金最高限额不超过4000万元。被告雅韵皖公司自愿用自己的资产为金鼎公司向担保公司提供最高额抵押反担保； 证据四、2016年12月12日担保公司与金鼎公司签订的信宜达保字(2016)第001号委托担保合同，雅韵皖公司与担保公司签订的企业信用反担保保证合同，李傲、林芳、高燕、王建标、杨素贞等人与担保公司签订的反担保保证合同。证明2016年12月12日，金鼎公司委托担保公司向利辛县交通建设投资有限责任公司贷款2500万元提供全额担保。委托担保的主债权期限为12个月。委托保证期间同担保公司与贷款人签订的保证合同中所约定的保证期间一致。金鼎公司向担保公司支付相应担保费用，并约定如担保公司为其代偿后，有权向其收取代偿金额10%的违约金，按照日万分之五的标准收取资金占用费，并追偿垫付贷款本金、利息及其他实现追偿费用。雅韵皖公司与李傲等人为金鼎公司向担保公司提供？反押保保证，并约定了反押保保证的范围； 证据五、2016年12月14日金鼎公司与利辛县交通建设投资有限责任公司、安徽利辛农村商业银行股份有限公司签订的委托贷款合同及借款凭证，担保公司与利辛县交通建设投资有限公公司签订的保证合同。证明担保公司履行了委托担保合同约定的义务，为金鼎公司担保从利辛县交通建设投资有限责任公司处贷款2500万元； 证据六、记帐凭证、转帐支票存根、网上转帐汇款电子回单、2份还款凭证。证明担保公司于2018年12月27日为金鼎公司垫付贷款本息合计为27945311.24元； 证据七，委托代理合同及发票，证明担保公司为实现追偿权支付律师费用20000元。。 被告李傲、杨素贞、雅韵皖公司、林芳、王建标、高燕共同辩称：本案中，《委托贷款合同》违法了相关法律法规的强制性规定，应属无效。首先，原告作为被告利辛县金鼎商贸有限公司向利辛县交通建设投资有限责任公司借款的担保人，因利辛县交通建设投资有限责任公司的经营范围为交通基础设施建设与经营、太阳能发电；电力供应；电气安装；管道及设备安装等。鉴于此，利辛县交通建设投资有限责任公司并没有经营贷款担保等金融业务项目，其向被告利辛县金鼎商贸有限公司发放贷款，违反了法律法规的强制性规定，主合同《贷款合同》应属无效。原告与被告金鼎商贸公司签订的《保证合同》，作为从合同，鉴于保证合同效力上的从属性，《保证合同》应属无效。其次，根据《商业银行委托贷款管理办法》第7条第2款之规定，商业银行受理委托贷款业务申请，委托人或借款人为非自然人的，应出具其有权机构同意办理委托贷款业务的决议、文件或具有同等法律效力的证明。本案中，利辛县交通建设投资有限责任公司作为《委托贷款合同》的出借人，其委托利辛县农商银行办理委托贷款业务，并未出具其有权机构同意办理委托贷款业务的决议、文件或具有同等法律效力的证明。利辛县交通建设投资有限责任公司委托利辛县农商银行办理委托贷款业务违反了《商业银行委托贷款管理办法》的强制性规定，主合同《委托贷款合同》应属无效。原告与交通建设投资有限责任公司签订的《保证合同》应属无效。再次，《委托贷款合同》签订的前后时间里，原告与利辛县交通建设投资有限责任公司的控股股东同为利辛县财政局。利辛县交通建设投资有限责任公司作为出借人，原告作为担保人，采取收取担保费的形式，变相提高利息，已经违反了国家相关金融法律法规之强制性规定，因此主合同《委托贷款合同》应属无效。原告与交通建设投资有限责任公司签订的《保证合同》应属无效。故，原告的诉讼主体不适格。 二、原告与交通建设投资有限责任公司签订的《保证合同》保证期间已过，作为保证人，原告不需要承担任何保证责任，原告不再对其反担保人享有任何追偿权。原告与交通建设投资有限责任公司签订的《保证合同》中虽然明确约定的一年的借款期限，但是并未对保证期间进行明确约定。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。 因此，在主债务履行期届满之日起六个月的保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任保证人免除保证责任。因此，原告作为保证人既然其不需要承担保证责任，其也不再享有向其反担保人追偿的权利。在主债务诉讼时效未届满的情况下，原告应当向债务人即利辛县金鼎商贸有限公司追偿。 三、利辛县金鼎商贸有限公司已经注销，公司的法人资格已经消灭，公司的股东不应对公司的债务承担任何偿还责任。首先，利辛县金鼎商贸有限公司已经注销，公司的法人资格已经消灭，其不再对其债务承担任何偿还责任；其次，利辛县金鼎商贸有限公司的股东因公司被注销，其是否怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算而应对公司债务承担连带清偿责任，举证责任在于利辛县信宜达融资担保有限公司，否则应当承担举证责任不能的。 被告被告李傲、杨素贞、雅韵皖公司、林芳、王建标、高燕针对其答辩理由，提交如下证据： 证据一、利辛县交通建设投资有限公司《企业信用信息公示报告》，证明：1.证明利辛县交通投资有限公司的经营范围并没有金融借款担保等项目；2.《委托贷款合同》签订的前后时间里，利辛县交通建设投资有限公司的股东为利辛县财政局； 证据二、担保公司《企业信用信息公示报告》，《委托贷款合同》签订的前后时间里，担保公司的股东为利辛县财政局； 证据三、利辛县金鼎商贸有限公司《企业信用信息公示报告》，证明利辛金鼎商贸有限公司已经注销，其法人资格已经消灭；金鼎商贸公司的股东为李傲、杨素贞。 经审理查明：2015年12月4日，信宜达担保公司（甲方）与金鼎商贸公司（乙方）签订最高额委托担保合同。合同约定：本合同所担保的债权为自2015年12月4日起至2018年12月4日止金鼎商贸公司与贷款人之间已经订立或将要订立的一个或多个主合同项下的全部融资款，本金余额不超过（含）人民币4000万元，双方并对追偿方式、范围及违约责任等条款进行了详细的约定。合同第三条甲方代偿和追偿范围部分约定，乙方融资款未能及时清偿债务，甲方按照本合同第二条的约定履行了担保义务代乙方清偿债务，取代债权人地位后，甲方有权要求乙方及为乙方融资款提供反担保的第三人归还以下款项：“一、甲方代偿的全部款项；二、甲方代偿之日起的利息（按甲方代偿全部款项每日万分之五计算）；三、按照甲方代偿全部款项的10%计算违约金；（四）包括但不限于甲方行使追偿权垫付的诉讼费、律师费、执行费、抵押、质押物拍卖费、甲方因追偿期间的差旅费等。”同时合同约定甲方担保期间为各主合同中约定的每笔债务履行期届满之日起两年。如主合同中约定的主债务为分期还款，则每期债务的担保期间为该期履行期限届满之日起两年。甲方的担保有效期间为确定甲方债权之日起两年。 2016年12月12日，信宜达担保公司（甲方）与金鼎商贸公司（乙方）签订委托担保合同。合同约定：甲方保证范围与乙方与贷款人及受托银行签订的《委托贷款合同》所列委托贷款本金2500万元、利息、逾期利息。双方并对追偿方式、范围及违约责任等条款进行了详细的约定。 2015年12月4日，信宜达担保公司（甲方）与雅韵皖公司（乙方）签订《最高额委托担保合同》（合同编号：信宜达保字［2015］253-1号、［2015］253-2号），合同约定担保公司同金鼎商贸公司签订的《最高额委托担保合同》，甲方同意在2015年12月4日至2018年12月4日期间向借款人提供连续融资担保，乙方（雅韵皖公司）自愿以本合同附件《抵押物清单》所列自有财产为借款人所取得的融资款向甲方提供最高额抵押反担保，以确保甲方在借款人不履行到期债务发生甲乙双方约定的实现抵押条件成就时，依法实现就抵押物优先受偿的权利。合同约定反担保主债权最高不超过人民币4000万元。抵押反担保期限自本合同生效之日起至连续担保期间甲方为借款人提供的最后一笔主债权保证期限届满之日起两年。 2015年12月16日，担保公司和雅韵皖公司办理抵押登记。雅韵皖公司用其所有的《抵押物清单》［2015］253-1所列双方协商合计价值2217.50万元、合计证载面积为11087.49平方的房产（交叉处证号：（产权证号为201509055、201509056、201509057、201509059、201509060、201509061、201509062、201509063、201509064、201509065、201509066、201509067、201509068、201509069、201509070、201509071、201509072、201509073、201509074、201509075、201509076、201509077、201509078、201509079、201509080、201509081）向甲方提供反担保。［2015］253-2号抵押物清单雅韵皖公司用其所有的位于工业园永兴路南侧［证号为利国用（2011）字第003号5978.1平方米、第004号504.1平方米土地使用权］向甲方提供反担保。 2016年12月12日，林芳、李傲、王建标、高燕、杨素贞分别与信宜达担保公司签订了《反担保保证合同》。雅韵皖公司与信宜达担保公司签订了《企业信用反担保保证合同》上述反担保合同均约定为借款人（金鼎商贸公司）与贷款人（利辛县交通建设投资有限公司）签署融资金额为2500万元、期限为12个月的《借款合同》项下债务提供信用担保，担保期限为自合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年。 2016年12月14日，委托人利辛县交通建设投资有限责任公司和受托人安徽利辛农村商业银行股份有限公司为借款人金鼎商贸公司签订《委托贷款合同》，委托贷款金额为2500万元，贷款利率年6.5%，本项委托贷款期限2016年12月14日至2017年12月14日。贷款期限届满后，被告未如期归还借款，按照与利辛县交通建设投资有限责任公司的约定，2018年12月27日担保公司为金鼎商贸公司垫付贷款本息合计为27945311.24元（2016年12月14日至2018年12月27日）。 另查明，金鼎商贸公司类型为有限责任公司，于2010年8月13日成立，核准日期2019年1月2日公司登记状态为注销，公司股东为杨素贞（持股25%）和李傲（曾用名王建平，持股75%）。公司监事为杨素贞、执行董事兼总经理林芳。 本院认为：委托人利辛县交通建设投资有限责任公司和受托人安徽利辛农村商业银行股份有限公司为借款人金鼎商贸公司签订《委托贷款合同》，原告为金鼎商贸公司向利辛县交通建设投资有限责任公司签订的最高额保证合同、被告金鼎商贸公司、雅韵皖公司、杨傲、杨素贞、林芳、王建标、高燕与原告签订的反担保合同，合同内容不违反法律、行政法规的规定，合同均依法成立并生效，双方应按照合同约定履行合同义务。金鼎商贸公司未能按合同约定偿还利辛县交通建设投资有限责任公司委托发放的贷款，原告依照合同约定承担保证责任后，有权向债务人金鼎商贸公司追偿。原告与被告雅韵皖公司签订的《最高额抵押反担保合同》、被告李傲、杨素贞、林芳、王建标、高燕分别与担保公司签订的《反担保保证合同》，合同内容亦不违反法律、行政法规的规定，合同均依法成立并生效，双方亦应按照合同约定履行合同义务。 六被告辩称《委托贷款合同》违法了相关法律法规的强制性规定，应属无效，本院认为，委托贷款虽然超出了利辛县交通建设投资有限责任的经营范围，根据最高院合同法解释（一）第十条规定，当事人超出经营范围订立合同的，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。且最近一次2005年10月新修订的《公司法》取消了公司超范围经营进行处罚的规定。可见，现行合同法、公司法从鼓励交易这一立法精神而言，超出公司经营范围的合同除违反国家限制经营、特许经营的以外，为有效合同，故原告此答辩意见不予采纳。六被告辩称利辛县财政局均为原告和利辛县交通建设投资有限责任公司的股东之一，即原告与贷款人即关联公司，原告作为保证人应为无效，本院认为，原告与贷款人利辛县交通建设投资有限责任公司均是依法成立的有限公司，各自有独立的人格，各自有依法从事经营活动的自由和权利，所以被告答辩观点不予采纳。被告答辩意见二，认为超出了各保证人的担保期限，各反担保人不应当承担反担保责任。本院认为，原告和金鼎商贸公司约定的担保期间为各主合同中约定的每笔债务履行期届满之日起两年，故原告于2018年12月27日向利辛县交通建设投资有限公司履行保证义务在保证期间内。同时，反担保的被告均约定与原告担保期限为自合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年。原告于2018年12月27日向贷款人代偿借款，至起诉日2019年4月12日，未超过两年，故六被告辩称超过担保期限不承担保证责任的答辩意见不予采纳。被告辩称意见三，认为金鼎商贸公司目前经营状态为注销，公司股东不应承担责任，本院认为，依据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第二十条规定：“公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”本案在审理过程中，金鼎商贸公司的股东未向法庭举证公司注销前清算，亦未举证依公司法规定通知债权人，故原告请求金鼎商贸公司的股东李傲（又名王建平）、杨素贞承担还款责任有法律依据，被告此答辩意见不予采纳。 据此，利辛县信宜达融资担保有限公司可要求被告支付其代金鼎商贸公司偿还利辛县交通建设投资有限责任公司的本金和利息27945311.24元及逾期利息（从2018年12月27日起按本金27945311.24元、年利率18％的标准计算），原告请求不违反法律规定，本院予以支持。违约金是指当事人一方违反合同时应当向对方支付的一定数额的金钱或财物。信宜达担保公司和金鼎商贸公司签订的委托担保合同第八条第一款第（二）项约定：“按照甲方代偿全部款项的10%计算违约金”。本院认为，此违约金和逾期付款利息之和超过年利率24%，不符合法律规定，故本院依法不予支持违约金。原告诉请被告给付原告实现追偿权的费用20000元，因双方合同明确约定，本院依法予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第二百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告李傲、杨素贞于判决生效之日起十日内偿还原告利辛县信宜达融资担保有限公司垫付的借款本息27945311.24元及逾期利息（从2018年12月27日起按本金27945311.24元，年利率18％的标准计算至清结之日止）、支付原告利辛县信宜达融资担保有限公司实现债权的费用20000元（律师代理费）； 二、原告利辛县信宜达融资担保有限公司在判决第一项债权范围内对被告安徽雅韵皖酒业有限公司（位于交叉处证号：产权证号为201509055、201509056、201509057、201509059、201509060、201509061、201509062、201509063、201509064、201509065、201509066、201509067、201509068、201509069、201509070、201509071、201509072、201509073、201509074、201509075、201509076、201509077、201509078、201509079、201509080、201509081）提供抵押反担保的房产；安徽雅韵皖酒业有限公司位于工业园永兴路南侧［证号为利国用（2011）字第003号5978.1平方米、第004号504.1平方米土地使用权］以折价或者以拍卖、变卖抵押财产所得的价款优先受偿； 三、被告林芳、王建标、高燕在本判决第一项、第二项所取得价款不足清偿本判决第一项债务的部分承担连带清偿责任，被告林芳、王建标、高燕承担保证责任后，有权向李傲、杨素贞追偿； 四、驳回原告利辛县信宜达融资担保有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费181627元，由被告李傲、杨素贞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。 审 判 长  闫 侠 人民陪审员  王凤芝 人民陪审员  程 侠 二〇一九年十一月二十三日 书 记 员  朱鑫鑫