贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2601民初1214号原告：杨胜权，男，1973年11月24日出生，苗族，贵州省德江县人，住德江县。委托诉讼代理人（特别授权）：胡洲、宋雅玲，贵州兄弟律师事务所律师。被告：凯里君合建设工程有限公司。住所地：贵州省凯里市迎宾大道25号2栋2206号。法定代表人：吴如和，系该公司执行董事。被告：吴如和，男，1971年3月15日出生，苗族，贵州省凯里市人，住凯里市。原告杨胜权诉被告凯里君合建设工程有限公司（下简称：君合公司）吴如和合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨胜权及其委托诉讼代理人宋雅玲、被告君合公司之法定代表人吴如和（被告）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨胜权向本院提出诉讼请求判令：1、二被告退还工程保证金15万元；二、二被告赔偿原告损失13万元；三、本案诉讼费、律师费、保全费由二被告承担。事实及理由：2016年7月26日，原告与被告凯里君合建设工程有限公司签订《凯里市梦里水乡滨江水上娱乐园护坡施工合同》，合同约定由原告分包凯里市梦里水乡滨江水上娱乐园护坡堡坎工程，施工方式为包工包料，工程量以甲方签证的实际发生的工程量结算为准。合同签订后，原告委托其岳父及妻弟向被告吴如和支付保证金人民币15万元。2016年7月21日，原告收到被告送达的《工程施工开工通知单》，被告通知原告于2016年7月25日正式进场开工。原告随后立即组织工人进场施工，并采购部分施工材料。2017年，因被告施工质量不合格，造成被告与开发单位凯里市梦里水乡旅游发展有限公司就本案所涉建设工程施工产生纠纷，凯里市梦里水乡旅游发展有限公司诉至凯里市人民法院。经凯里市人民法院审理并作出判决，判决开发单位凯里市梦里水乡旅游发展有限公司向被告支付工程款147,603元。基于上述情况，因被告违约造成原告无法继续进行施工，且造成原告材料损失。为保障原告合法权益特提起诉讼，请求判如诉请。原告向本院提交原、被告身份证及工商登记信息、《护坡施工合同》、收条、工程施工开工通知、购买材料相关凭证、本院（2017）黔2601民初4036号民事判决书等证据，拟证明其所诉事实及理由成立。被告君合公司与被告吴如和共同提交书面答辩意见辩称：1、原、被告双方约定合同签订后由原告先支付30万元民工工资、机械设备费用、毛石建筑材料预付款给二答辩人，由二答辩人先组织挖机、装载机和施工队进场；2、2016年7月25日，二被告按照原告要求组织了施工队伍、两台210型挖机和一台装载机及一台搅拌机等设备进场。原告委托其爱人一人监管，由于其施工现场技术管理差，原告又不在施工现场，导致施工进度瘫痪及管理混乱，二被告多次电话责令原告派人到场管理，原告以种种借口推辞；3、由于原告不按双方所签订的《合同》及《承诺书》约定条款执行，造成施工资金断链、工期超期，未按期完成业主方（凯里市梦里水乡旅游发展有限公司）的施工任务，导致业主方对二答辩人和中房集团（荆州）置业有限公司进行处罚、提前终止施工合同；另外加上原告在离场前施工技术管理差所造成的误工、返工和停工导致施工成本严重亏损，私自违约离场后工地造成的误工、返工，所弥补的机械、民工和材料等费用，均由二答辩人替原告承担，给二答辩人在经济上造成不可估量的损失。现在原告诉至法院要求退还工程保证金15万元，并未提供原告所完成的工程量和应该支付给二被告所垫付的机械费、人工费及材料费等结算清单。因此，原告的主张，没有事实和法律上的依据；4、原告诉请法院判令二被告赔偿原告损失13万元，同样没有事实和法律上的依据。综上，原告应依法承担违约责任。被告君合公司、吴如和提交身份证、营业执照、《护坡施工合同》及承诺书、进场通知书、会议记录、本院（2017）黔2601民初4036号民事判决书及执行申请书、裁定书，现场施工图片，收单方、收条，水泥及材料清单、毛石清单、聘书等证据，拟证明其辩解理由成立。根据采信的证据，结合当事人的陈述，本院确认本案事实如下：被告君合公司系经营范围为土石方工程、市政工程、园林绿化工程、建筑及装饰工程、公路建设工程、桥梁建设工程等施工的自然人投资或控股的有限责任公司，被告吴如和系该公司法人。2016年6月27日，案外人中房集团（荆州）置业有限公司（下简称中房公司）以凯里市梦里水乡项目部名义向被告君合公司发出进场施工通知。2016年7月21日，中房公司与君合公司就凯里市梦里水乡滨江水上娱乐园护坡施堡坎工程签订《凯里市梦里水乡滨江水上娱乐园护坡施工合同》，约定由中房公司将凯里市梦里水乡滨江水上娱乐园护坡堡坎挡土墙工程以包干方式分包给君合公司承建，合同为60天，开工日期2016年7月25日，竣工日期2016年9月25日。同日，中房公司向君合公司发出工程施工通知单位，通知君合公司于2017年7月25日正式开工。2016年7月26日，被告君合公司（甲方）又与原告杨胜权（乙方）签订《凯里市梦里水乡滨江水上娱乐园护坡施工合同》，君合公司将其从中房公司处分包所得的前述梦里水乡滨江水上娱乐园护坡堡坎工程仍以包干的方式转包给原告承建。双方约定分包工程的内容及范围为：护坡堡坎堡工程及完整的技术资料，工程量以甲方签证的实际发生的工程量结算为准。承包方式与造价：因工期在一季度内即按时令当月、贵州当地市场综合信息价包干（包人工、材料、机械、管理、税、保险），浆砌毛石和毛石混泥土挡墙等约15000立方米均由乙方垫资完成，其中土石方综合单价16元╱立方米，土石方回填6元╱立方米，浆砌毛石挡土墙单价260元╱立方米，混凝土C25总价360元╱立方米。合同工期60日，开工日期2016年8月3日，竣工日期2016年10月2日。结算方式：按合同约定工程量全部由乙方全部垫资完成，完成合同约定工程量后，乙方上报工程量清单与相关签证、技术等资料，甲方在15个工作日内审核后，7个工作日内支付其85%的进度款。以此类推。全部工程竣工后，乙方7天内根据合同、签证、技术资料等（包括乙方提交完整齐全、符合要求的工程资料）作出结算报告上报甲方，待该结算报告审核完后，甲乙双方办理完财务结算手续15个工作日内支付其85%，从付款之日起180天内支付12%，剩余保质金3%360天内一次性结清。合同双方并未对保证金事项进行约定，2016年7月25日原告已实际进场施工，由原告包工包料，施工工人由被告组织。2016年7月27日，原告通过叶平耀向吴如和交纳5万元，吴如和并向原告出具收条一张，收条内容：“今收到叶平耀交来民工工资保证金50,000元整。”，2016年8月5日，原告又通过叶阳帮向被告转款10万元，同日，原告向被告出具《承诺书》一份，内容为：关于2016年7月26日本人与凯里君合建设工程有限公司签订的《护坡工程施工合同》，民工由凯里君合建设工程有限公司委派施工队伍按65元╱立方米单包（不同样可能税收）进行施工。本人特此承诺在2016年8月12日前必须打入人民币150,000元进公司对公账户。否则所签订的合同作废，产生的一切前期费用由本人自行承担。”《承诺书》下方并备注有“余下的15万元最后期限不能超过2016年8月20日，如超期，前期所交纳的保证金不予退还，由本人承诺自负。机械由君合公司提供，中途承诺人如果退场，后果由承诺人自负，自行承担一切后果”的内容。原告实际进场施工约两个月后离场，离场时未取得被告同意，原、被告双方亦未对原告所作工程进行验收结算。后原告以被告违约为由而提起本案诉讼。另查，中房公司与凯里市梦里水乡旅游发展有限公司（下简称梦里水乡公司）于2016年5月签订有凯里市滨江水上娱乐园合作协议。2016年6月19日，被告君合公司与梦里水乡公司就滨江水上娱乐园工程项目签订《解除合同协议书》，约定君合公司与中房公司的施工协议由与君合公司与梦里水乡公司继续履行，双方并确认工程价款为1427212.72元。后梦里水乡公司支付君合公司工程款899,397元，余款未付，君合公司向本院提起诉讼请求判令梦里水乡公司支付其工程款合计177,603元，本院审理后作出（2017）黔2601民初4036民事判决：由梦里水乡公司于判决生效后15日内支付君合公司工程款147,603元、驳回君合公司其余诉讼请求。该判决现已生效，君合公司并已申请本院强制执行。本院认为，建设工程施工合同是本案案由应定为合同纠纷为宜。依法成立的合同受法律保护，合同主体民事权利的保护也应符合合同约定及法律规定。本案原告杨胜权与被告君合公司签订的《护坡工程施工合同书》，是针对护坡堡坎的修砌等事项进行，是双方真实意思表示，且未违反法律法规禁止性规定，对其真实性、合法性，本院予以确认。关于原告诉请的15万元保证金，双方在合同中对此并无约定，但根据原告出具的《承诺书》内容结合查明的案件事实，本院推定被告在庭审中关于该费用为支付民工工资保证金的辩解理由成立。且保证金系用于保证承包人在缺陷责任期限内对缺陷进行维修、整改的资金。本案无论是合同工程保证金还是民工工资保证金，保证金的退还，都应该是在原、被告双方在案涉工程已经结算、原告的合同义务已履行完毕且双方对工程及相关事项均无争议之前提之下退还的条件才能成就。原告所举证据并不能证实其已全部履行完毕合同义务，也不能证实该15万元为工程保证金的事实，双方亦未对工程进行结算，现其主张退还无事实及法律依据，本院不予支持。对于原告主张的损失13万元，因原告未全部履行合同义务属实，其现有证据亦不能证明原告系为案涉工程所采购设备的事实，也不能证实被告与他人因诉讼导致其施工不能的事实，本院对此亦不予支持。原告虽庭审中提出鉴定，但其庭后未提交鉴定材料亦未来院办理委托鉴定手续，视为不鉴定。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条、第五十七条、第七十二条，《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第六十条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告杨胜权的诉讼请求。案件受理费已减半收取2,750.00元，由原告杨胜权负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时在上诉期内直接向上级法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。审判员  李晓红二〇一九年十一月二十五日书记员  韦 琪