河南省洛阳市洛龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0311民初5464号原告：洛阳市中心医院，住所地：洛阳市西工区中州西路**，组织机构代码证：41652766-6。法定代表人：李亚伟，院长。委托诉讼代理人：索亚星，河南广文律师事务所律师，特别授权。委托诉讼代理人：李婷，河南广文律师事务所律师，一般代理。被告：洛阳枫生康复医院有限公司，住，住所地：洛阳市洛龙区通济街**怡和花园会馆一社会信用代码：914103003267973713。法定代表人：李惠贤，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：宋景亮，河南航星律师事务所律师，特别授权。原告洛阳市中心医院与被告洛阳枫生康复医院有限公司为追偿权纠纷一案，本院于2018年9月4日受理后依法适用普通程序对该案进行了公开开庭审理。原告委托诉讼代理人索亚星和李婷与被告委托代理人宋景亮，到庭参加了诉讼。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告偿付应由被告承担的、原告因履行（2017）豫03民终224号民事判决书被洛龙区人民法院司法强制扣划的5807600.09元；2、判令被告向原告赔偿利息损失1136138元（利率按照银行同期贷款利率四倍从2017年5月16日起计算至第一项诉讼请求全部还清之日止，暂计算至2018年7月10日为1136138元）、违约金1412531.07元。3、判令被告向原告赔偿律师费、误工费、交通费等8万元；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年洛阳普益恒基投资有限公司（以下简称“普益恒基公司”）与原告洛阳市中心医院签订了书面《协议》一份，该协议就全资设立、运营洛阳和谐康复医院及委托原告管理医院等事宜进行了详细约定；2015年1月14日，原告、被告及普益恒基公司三方签订了《协议书》，该协议约定：原告同意普益恒基公司将其依据《协议》享有的全部权利和承担的全部义务一并转让给被告，之后被告依约履行合同义务。2015年11月1日原、被告签订了《确认书》，被告向原告承诺：2012年7月25日洛阳市中心医院（含洛阳市中心医院新区医院筹备委员会和王琨）因设置洛阳和谐康复医院（洛阳新区康复医院）与洛阳宏图房地产开发有限公司签订的《会馆租赁合同》中的承租方（乙方）的全部权利义务由被告独自承担，与原告无关，并承诺如因被告原因导致洛阳宏图房地产开发有限公司和安振华向原告主张权利并造成原告承担责任或遭受损失时，则原告有权向被告追偿，并要求被告支付同期银行贷款利率四倍的利息损失、涉及数额20%的违约金，并承担因诉讼产生的诉讼费、评估费、拍卖费、律师费、调查费、误工费等全部费用和损失。因被告未按时支付租金，导致房屋出租方洛阳宏图房地产开发有限公司将原告诉至法院，经洛龙区人民法院、洛阳市中级人民法院审理后，洛阳市中级人民法院作出（2017）豫03民终224号民事判决书，判决原告与宏图公司2012年7月25日签订的《租赁合同》于2016年3月15日解除，并判决原告返还房屋及向宏图公司支付租金、违约金及房屋占用使用费等（详见（2017）豫03民终224号民事判决书）；该判决书生效后，自2017年5月16日起至2018年6月21日原告共被洛阳市洛龙区人民法院司法强制扣划人民币6667600.09元。根据原告与被告签订的《协议书》、《确认书》及相关法律规定，被扣划的款项应由被告承担，被告的行为已属于严重违约，并给原告造成重大经济损失。为维护原告自身合法权益，无奈之下诉至法院，恳请法院依法公断，判如所诉。被告辩称：一、根据2015年1月24日原告与被告及洛阳普益恒基投资有限公司（以下简普益恒基公司）签订的《协议书》第三条约定，原告应当于该协议签订后三日内，按照不高于其与普益恒基公司就设立、运营洛阳康复医院及委托原告管理医院等事宜签订的合作协议中约定的普益恒基公司义务的条件，与被告签订合作协议，但是，虽经被告多次不断催促，原告一直拒绝与被告签订，导致合同目的无法实现，故，原告违约再先，依法应当自行承担相应的法律责任。2015年11月1日原告与被告签订的《确认书》明确约定，如因被告的原因导致出租人洛阳宏图房地产开发有限公司（以下简称宏图公司）向原告主张权利并造成原告承担责任时，原告有权单方面终止其与宏图公司签订《会馆租赁合同》，且有权解除与被告、普益恒基公司之间的三方《协议书》。从2016年1月17日宏图公司向原告发出催要租金的催款函、2016年1月27日再次向原告发出催款函之时，原告完全可以依约、依法通过终止其与宏图公司之间签订的《会馆租赁合同》、向宏图公司支付拖欠的租金、交付租赁房屋等适当方式维护自身权益、避免损失进一步扩大，但事实情况是：至2015年3月15日原告收到宏图公司解除与其签订的《会馆租赁合同》，到2016年5月10日原告收到法院送达的宏图公司要求确认租赁合同已解除、支付拖欠的389315.29元租金、交付租赁房屋，再到2016年9月22日一审判决原告败诉，2017年3月8日洛阳中院判决维持原判，甚至到2017年5月2日洛龙法院向原告下达《执行通知书》时，原告仍未采取防止损失扩大的适当措施，导致其银行帐户于2017年5月16日被司法强制扣划3823626元款项，之后，原告仍未采取防止损失进一步扩大的适当措施，才导致其银行帐户又发生被多次扣划合计约280万元的情形。根据《合同法》第119条第1款“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿”的规定，原告无权就扩大的损失要求被告进行赔偿。且，2017年9月29日至2018年1月18日期间，被告分四笔共计已支付给原告95万元，因此，原告要求被告向其偿付5807600.09元扣划款的诉讼请求，依法不能成立。三、原告于2015年11月1日与被告签订的《确认书》中约定的利息损失及违约金过高，根据《合同法》第114条第2款“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，被告现请求人民法院依法予以减少。《合同法》第113条第1款规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失”；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第49条第2款还规定，“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。因此，原告主张的利息损失及违约金依法不应当予以支持。原告应当提供给证明其造成的损失数额方面的证据，否则，应当承担举证不能的不利法律后果。四、原告主张的律师费、误工费、交通费等属于违约损失的组成部分，其应当提供相应的证据证明该损失的实际发生及与本案的关联性，并由人民法院根据本案的实际情况由责任方相应承担。经审理查明：2012年7月25日安振华代表洛阳宏图房地产开发有限公司作为出租方系甲方与王琨代表洛阳市中心医院设立的洛阳市中心医院新区医院筹备委员会作为承租方系乙方，签订《租赁合同》一份，约定了乙方租用甲方房产的位置、用途、期限、租赁费用及租赁的标准违约责任等等。2014年上半年，洛阳普益恒基投资有限公司作为甲方，与洛阳市中心医院作为乙方，就甲方投资设立“洛阳新区康复医院”及设立后委托乙方托管事宜签订《协议书》一份，该协议约定双方初步选定在洛阳市洛龙区通济街51号怡和花园设立洛阳新区康复医院等等。2015年1月24日洛阳普益恒基投资有限公司作为甲方，与原告作为乙方和河南枫生健康管理有限公司作为丙方（本案被告）签订《协议书》，该协议约定甲方就全资设立运营洛阳和谐康复医院（原名称为洛阳新区康复医院）及委托管理等事宜，于2014年上半年与洛阳中心医院签订了书面协议，乙方同意甲方将其依据该协议享有的全部权利和承担的全部义务转让给丙方等等。2015年11月1日原告作为甲方与被告作为乙方签订《确认书》一份，约定：乙方承诺2012年7月25日甲方因设置洛阳和谐康复医院（洛阳新区康复医院）与洛阳宏图房地产开发有限公司签订的《会馆租赁合同》中的承租方的全部权利义务由乙方独自承担，与甲方无关；如因乙方原因导致洛阳宏图房地产开发有限公司和安振华向甲方主张权利并造成甲方承担责任，或遭受损失时，则甲方有权利单方面终止和洛阳宏图房地产开发有限公司签订的《会馆租赁合同》以及终止和安振华签订的《商铺租赁合同》并有权向乙方进行追偿，并要求乙方支付同期银行贷款利率4倍的利息损失、涉及数额20%的违约金，并承担因诉讼产生的诉讼费、律师费等全部费用和损失；乙方全资设立洛阳和谐康复医院期间发生的一切债权债务均由乙方独自承担，与甲方无关；如因乙方原因导致第三方向甲方主张权利并造成甲方承担责任，或遭受损失时，则甲方有权利单方面终止和乙方2015年1月24日签订的三方《协议书》中所承担的责任和义务，并有权向乙方进行追偿，并要求乙方支付同期银行贷款利率4倍的利息损失、涉及数额20%的违约金并承担因诉讼产生的诉讼费、律师费等全部费用和损失等等。2016年洛阳宏图房地产开发有限公司因租赁合同纠纷向本院起诉要求原告支付租金并解除租赁合同。2016年9月22日本院作出(2016)豫0311民初1388号民事判决书，判决：双方于2012年7月22日签订的租赁合同于2016年3月15日解除；洛阳市中心医院向洛阳宏图房地产开发有限公司支付租金389315.29元，并以该数额为基数按照每日千分之一的标准自2016年5月1日起支付违约金至实际还清之日止；洛阳市中心医院自2016年3月26日起按照日租金7945.21元的标准，向洛阳宏图房地产开发有限公司支付实际交付房屋之止日占用房屋的使用费；案件受理费8457元由洛阳市中心医院承担。判决作出后洛阳市中心医院提起上诉，主张上述租赁费等所有费用均由本案被告承担，并要求追加本案被告为第三人参与诉讼。一、二审法院均未支持追加本案被告为第三人的请求。原告上诉后，二审法院于2017年3月8日作出（2017）豫03民终224号民事判决书，判决驳回原告上诉维持原判，二审受理费1972元，由原告承担。原告上诉未果，2017年5月2日洛阳市洛龙区人民法院作出（2017）豫0311执1075号执行通知书，通知原告履行上述判决确定的义务。2017年5月16日法院从原告账户强制扣划3823626元。2017年5月31日原告委托河南广文律师事务所律师及时向被告发出律师函，催促被告及时偿付原告的损失。2018年5月28日被告向原告出具承诺书承诺2018年6月10日前拆除全部租赁场地的物品及财产，于2018年5月28日已提前将所有物品及财产搬离，其它未搬离的、拆除的视为放弃。后原告及时与执行申请人和执行法院进行沟通、协调，在法院的协助下，自2018年5月7日至2018年8月29日洛阳宏图房地产开发有限公司分五笔（第一笔2017年5月扣划3823626元；第二笔是2017年9月953425.20元；第三笔2018年1月945479.99元；第四笔是2018年4月715068.90元；第五笔2018年6月23万元，共计6667600.09元）共收到原告支付的租赁房屋占用费、诉讼费等执行款共计6667600.09元。被告通过银行转账、现金、商业银行承兑汇票等方式分四笔共计已支付原告95万元。原告未得到偿付的款项为数额为5717600.09元。被告在庭后提交申请，要求原告向其交付其支付相应数额的发票，因其在庭后提出，且出具相应发票的行为属于2012年7月25日洛阳宏图房地产开发有限公司作为出租方系甲方与洛阳市中心医院设立的洛阳市中心医院新区医院筹备委员会作为承租方系乙方签订的《租赁合同》中有关事宜，被告可敦促原告行使《租赁合同》中的权利后，双方再另行解决。因双方意见对立，致调解不能。本院认为：追偿权系当事人基于法律规定的共同法定义务在部分共同义务人承担全部或超额义务后可以向其他共同义务人主张分担义务的权利；或者追偿权系基于协议约定的共同合同义务在部分共同义务人承担全部或超额义务后可以向其他共同义务人主张分担义务的权利。简言之，追偿权是一种法定的或约定的权利，民事主体单方无法独自设立追偿权。2015年11月1日原告作为甲方与被告作为乙方签订《确认书》系双方真实意思表示，该合同没有违反法律法规的强制性，应为有效合同。双方应按该合同享有权利和履行义务。在该合同中，双方为原告设立了由被告承担2012年7月25日因设置洛阳和谐康复医院（洛阳新区康复医院）与洛阳宏图房地产开发有限公司签订的《会馆租赁合同》中的承租方的全部权利义务由被告独自承担的义务和如因被告原因导致洛阳宏图房地产开发有限公司和安振华向原告主张权利并造成甲方承担责任或遭受损失时原告有权向被告进行追偿并要求乙方支付同期银行贷款利率4倍的利息损失、涉及数额20%的违约金并承担因诉讼产生的诉讼费、律师费等全部费用和损失的权利。洛阳宏图房地产开发有限公司向原告主张权利，并经执行原告代被告支付的租赁房屋占用费、诉讼费等执行款共计6667600.09元。双方约定的，原告实施追偿权的条件已经成就，被告没有及时向原告履行补偿义务，应属违约，因原告要求的利息损失和违约金均属于原告的损失，被告承担违约金后不应当再承担利息损失，被告应当按约定向原告支付未付数额5717600.09元的20%的违约金即1143520元。原告未提交因该案产生的律师费、误工费和交通费的相应证据，该部分费用，应不予支持。被告辩称：原告违约在先，依法应当自行承担相应的法律责任；从2016年1月17日宏图公司向原告发出催要租金的催款函、2016年1月27日再次向原告发出催款函之时，原告完全可以依约、依法通过终止其与宏图公司之间签订的《会馆租赁合同》、向宏图公司支付拖欠的租金、交付租赁房屋等适当方式维护自身权益、避免损失进一步扩大，原告仍未采取防止损失扩大的适当措施，导致其银行帐户于2017年5月16日被司法强制扣划3823626元款项，之后，原告仍未采取防止损失进一步扩大的适当措施，才导致其银行帐户又发生被多次扣划合计约280万元的情形，没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿，原告要求被告向其偿付5807600.09元扣划款的诉讼请求，依法不能成立；原告于2015年11月1日与被告签订的《确认书》中约定违约金过高，原告主张的利息损失及违约金依法不应当予以支持；该辩解证据不足，理由不充分，应不予支持。综上所述，原告诉求被告向原告偿付5717600.09元及违约金1143520元，证据充足，理由充分，应予支持；原告其他诉讼请求，证据不足，理由不充分，应不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条和第一百零七条之规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告洛阳枫生康复医院有限公司于判决生效后十日内向原告洛阳市中心医院偿付5717600.09元及违约金1143520元。二、驳回原告洛阳市中心医院的其他诉讼请求。本案受理费70854元，原告洛阳市中心医院负担3542元，由被告洛阳枫生康复医院有限公司负担67312元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本七份，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长 王忠民人民陪审员王战峰人民陪审员 牛    菲    洁二〇一九年十一月十二日书 记 员 孙    亚    丹