安徽省潜山市人民法院民 事 判 决 书(2019)皖0824民初2024号原告：卢凯，男，1984年3月9日出生，汉族，住安徽省潜山市。委托诉讼代理人：胡敏，安徽安潜律师事务所律师。委托诉讼代理人：林志耘，潜山市法律援助中心法律援助律师。被告：潜山县五庙加油站，住所地安徽省潜山市五庙乡杨畈村，统一社会信用代码92340824MA2N9FL218。经营者：宋帮明,男，1968年7月15日出生，汉族，住安徽省潜山市。被告：宋帮明，男，1968年7月15日出生，汉族，个体工商户，住安徽省潜山市。两位被告共同委托诉讼代理人：黄波，安徽皖激扬律师事务所律师。原告卢凯与被告潜山县五庙加油站、宋帮明劳动争议一案，本院于2019年2月11日立案，于2019年3月19日作出（2019）皖0824民初602号民事判决，原告卢凯不服提起上诉，安庆市中级人民法院于2019年6月15日作出（2019）皖08民终1193号民事裁定，以一审审理程序不当为由，撤销一审判决发回本院重审。本院于2019年6月30日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告卢凯及其委托诉讼代理人胡敏、被告潜山县五庙加油站经营者宋帮明及被告潜山县五庙加油站和被告宋帮明的共同委托诉讼代理人黄波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。卢凯向本院提出诉讼请求：1.判令潜山县五庙加油站向卢凯支付2017年12月5日至2018年11月5日加班费105314.72元，其中：工作日加班费47641.38元、休息日加班费53259.77元、法定假日加班费9103.45元，减去请假4869.74元；2.判决潜山县五庙加油站支付未签劳动合同双倍工资的差额30000元；3.判令潜山县五庙加油站向卢凯支付解除劳动合同的经济补偿金3000元；4.判令支付解除劳动合同替代型工资3000元；5.判令补交2017年12月5日至2018年11月5日的社会保险。事实和理由：卢凯于2017年12月5日入职潜山县五庙加油站担任加油工，双方约定正常工作工资为3300元每月，潜山县五庙加油站以只有卢凯一个人上班为由每月实发工资3200元，从2018年1月5日开始，潜山县五庙加油站将卢凯工资单方调整为3000元。工作期间潜山县五庙加油站要求卢凯保证24小时随时都可以给客人加油，同时未设置上班打卡等记录。卢凯每日工作时间为16小时，并且法定节假日也要上班，无任何休息，潜山县五庙加油站未向卢凯支付加班费。2018年11月5日，潜山县五庙加油站以找到新人为由解除与卢凯之间的劳动关系，但未依法支付经济补偿金，依据法律规定，解除劳动关系由用人单位承担举证责任，否则用人单位应承担举证不能的法律后果，卢凯平均每月应发工资为12861.16元（含加班费），卢凯入职时长一年，潜山县五庙加油站应依法向卢凯支付1个月的平均工资作为经济补偿金。宋帮明为潜山县五庙加油站的经营者，依法应承担连带责任。为维护合法权益，特具状起诉。潜山县五庙加油站和宋帮明共同辩称，因本案是普通程序，增加诉讼请求应该在举证期限届满前，卢凯当庭增加诉讼请求不合法，应视为放弃了诉讼请求。卢凯与宋帮明的劳动争议案件未经过劳动仲裁前置。原一审从程序上解释了不能合并审理的原因，又从实体上驳回了卢凯的诉讼请求，原一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，二审不应该撤销原一审判决，发回重审。卢凯诉求加班没有事实依据，其私自刻录潜山县五庙加油站的监控录像，可能损坏或篡改录像，手段恶劣。卢凯没有证据证明潜山县五庙加油站辞退了卢凯。卢凯与潜山县五庙加油站其他工作人员均为不定时工作制，就潜山来说，每月3000元的工资的企业很少，再要求加班费及经济补偿金明显不符合事实和当地情况。卢凯蓄意以劳动仲裁及诉讼达到不劳而获的目的。潜山县五庙加油站多次提示卢凯，需要签订合同，但是卢凯一直以各种理由拒不签订。卢凯为支持诉讼请求向本院提供了如下证据：一、身份证、企业信用信息，证明当事人身份信息。二、仲裁裁决书，证明劳动争议经过了仲裁裁决。三、工资证明、卢凯银行账户交易明细，证明部分工资通过银行转账支付；四、DVD光盘3份：1.上班视频记录，附图片；2.现场影像附监控图片与摄像图片同时间段工作对比图；3.电话录音附录音内容文档；4.微信、支付宝收付款账单；5.2018年部分账本；6.仲裁庭结束后在门外宋帮明及宋帮明老婆骂卢凯录音及附录音内容文档，证明：卢凯实际工作时间为早上5点30分至晚上22时，因加油站只有卢凯一人上班，除工作日加班外，休息日、法定节假日都要上班。五、微信支付交易收支明细证明及文档，支付宝支付交易证明；证明：卢凯在工作期间，不定时收到客人通过微信、支付宝付加油款，结账时通过POS机消费或扫二维码转入加油站账户。六、1.淘宝交易记录及文档；2.微信聊天记录附截图图片；3.卢凯在广东省佛山市南海奇美电子有限公司上班的劳动合同,证明卢凯有劳动能力。潜山县五庙加油站和宋帮明对卢凯提供的证据提出了如下质证意见。证据一的三性无异议。证据二真实性无异，卢凯与潜山县五庙加油站之间的劳动争议进行了仲裁前置，但是卢凯与宋帮明之间的劳动争议没有仲裁前置。证据三，工资证明来源不合法，是卢凯骗取的，没有宋帮明的签字，交易明细记录是真实的，但是卢凯的基本工资是1200元，下剩部分是保险及餐费的折价款，个别包含购置办公物品报销，不能达到卢凯的证明目的。证据四，是卢凯借工作之便私自刻录，来源不合法，卢凯是不定时工资制，不能证明卢凯每天加班。监控是15天被覆盖，证明卢凯不诚信，因光盘是私自刻录且原始光盘已经覆盖的事实，可能存在卢凯篡改。刻录中的音像是可以任意增加时间的，不能达到卢凯加班的证明目的。电话通话录音内容，是否刻录不清楚，即便证明8月9日10时卢凯在加油站，因为卢凯住在加油站，不能证明卢凯加班。证据五，因为本案发生前宋帮明不会用微信或支付宝，潜山县五庙加油站收款是的微信和支付宝都是通过卢凯申请的，加油通过手机支付均是通过卢凯二维码，不能证明卢凯加班。卢凯不诚信，私自复印被告记账本，庭外录音与本案没有关联性。证明六，与本案无关，因卢凯与宋帮明之间的微信已经删除，无法核对真实性，且微信聊天中宋帮明发微信让卢凯回来代班，如果是宋帮明辞退的话不可能再让卢凯代班。与广东省佛山市南海奇美电子有限公司签订的《劳动合同》与本案没有关联性。潜山县五庙加油站和宋帮明为支持自己的辩称意见提供了如下证据：1、劳动仲裁裁决书，证明卢凯与五庙加油站劳动争议经过了仲裁前置。2、（2019）皖0824民初502号、602号民事判决书各一份，证明：劳动者和用人单位均对《劳动仲裁裁决书》提起诉讼，并且（2019）皖0824民初502号案件已经发生法律效力，那么劳动仲裁裁决书不发生法律效力。3、证人证言，证明：加油站负责人要求与卢凯签订劳动合同，卢凯拒绝；卢凯主动要求离职；加油站的工资是1200元，其余是保险和其他折抵款。卢凯对潜山县五庙加油站和宋帮明提供的证据提出了如下质证意见：1.对证据1、2真实性无异议，但（2019）皖0824民初502号判决书证实卢凯与潜山县五庙加油站存在劳动关系。2.证据3,证人证言真实性及证明目的有异议。对当事人没有争议的证据予以采信。结合当事人的举证、质证意见，围绕本案焦点问题，查明如下事实。卢凯于2017年12月5日至2018年11月5日在潜山县五庙加油站从事加油工工作，第一个月工资3200元，其余每月工资3000元。双方未订立书面劳动合同，潜山县五庙加油站未替卢凯缴纳社会保险。在2017年12月5日至2018年11月5日期间，卢凯的微信、支付宝是潜山县五庙加油站收款的唯一微信、支付宝账号。卢凯系智力二级残疾，肢体三级残疾。双方因工作原因，卢凯于2018年11月5日离职。卢凯离职后，以潜山县五庙加油站被申请人向潜山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求如下：确认卢凯与潜山县五庙加油站自2017年12月5日起至2018年11月5日之间的劳动关系；潜山县五庙加油站支付卢凯解除劳动合同、未购买社会保险经济补偿金3018.18元、加班费106069.95元、未签订书面劳动合同二倍工资差额30181.8元、高温补贴900元、低于最低工资差额19944.54元及50%经济补偿金9972.27元；要求潜山县五庙加油站为卢凯补缴2017年12月5日至2018年11月5日社会保险费。2019年1月22日，潜山市劳动人事争议仲裁委员会作出潜劳人仲裁字【2019】1号仲裁裁决书，裁决如下：一、卢凯与潜山县五庙加油站之间自2017年12月5日至2018年11月5日存在劳动关系；二、潜山县五庙加油站向卢凯支付未订立书面劳动合同二倍工资差额30000元；三、潜山县五庙加油站为卢凯交纳工作期间社会保险费；四、驳回卢凯的其他请求。潜山县五庙加油站不服仲裁裁决，于2019年1月29日向本院提出诉讼，请求确认潜山县五庙加油站与卢凯之间不具有劳动关系。本院于2019年3月18日作出（2019）皖0824民初502号民事判决，驳回潜山县五庙加油站的诉讼请求。潜山县五庙加油站不服，提起上诉，安庆市中级人民法院经过审理维持原判。卢凯不服仲裁裁决，于2019年2月11日以潜山县五庙加油站、宋帮明为被告向本院提出诉讼，请求：1.潜山县五庙加油站向卢凯支付2017年12月5日至2018年11月5日加班费110004.60元，其中：工作日加班费47641.38元、休息日加班费53259.77元、法定假日加班费9103.45元；2.潜山县五庙加油站向卢凯支付解除劳动合同的经济补偿金12861.16元；3.宋帮明对潜山县五庙加油站的债务承担连带清偿责任。原一审本案与潜山县五庙加油站诉卢凯劳动争议一案应合并审理，但因本案中卢凯既要求潜山县五庙加油站承担责任，又要求宋帮明承担连带责任，同仲裁程序中的当事人不相同，故没有并案审理。本院于2019年3月19日作出（2019）皖0824民初602号民事判决，驳回卢凯的诉讼请求。卢凯不服遂提起上诉。经过法庭释明，卢凯服从仲裁裁决的第一、二、三项，不服仲裁裁决第四项。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。卢凯与潜山县五庙加油站之间在2017年12月5日至2018年11月5日存在劳动关系已经被生效裁判文书确认，故本案中不重复判决。用人单位应与劳动者订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，卢凯要求潜山县五庙加油站支付未签劳动合同双倍工资的差额30000元的请求予以支持。卢凯在潜山县五庙加油站工作期间，潜山县五庙加油站按时发放工资，双方并无争议，故要求支付最低工资差额的请求没有事实依据，不予支持。因卢凯的微信、支付宝是潜山县五庙加油站收款的唯一微信、支付宝账号，故卢凯的微信、支付宝每次发生交易是不能证明卢凯均在上班，结合乡村加油站的客观现实，卢凯诉求加班工资即没有事实依据，也于理无据。诉求高温补贴没有依据，不予支持。双方因工作原因发生争执离职，卢凯未能提供证据系潜山县五庙加油站辞退，故请求支付解除劳动合同的经济补偿金，不予支持。社会保险费缴纳不是人民法院民事案件受案范围，不予支持。卢凯随意超过仲裁申请提出的请求不予审理。宋帮明并不是仲裁裁决的当事人，卢凯不服仲裁裁决而把宋帮明列为被告是导致本案在审理的程序上出现反复原因，但是不能因此而剥夺卢凯的合法权益，故应该驳回卢凯起诉的意见不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告潜山县五庙加油站于本判决生效之日起十日内一次性支付原告卢凯未签劳动合同双倍工资的差额30000元；二、驳回原告卢凯的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告卢凯、被告潜山县五庙加油站各负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审 判 长  黄盛青审 判 员  余玉娟人民陪审员  林柏生二〇一九年十一月十二日书 记 员  余爱林附本案适用的法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。