葫芦岛市龙港区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽1403民初2255号 原告（反诉被告）:辽宁渤海防腐工程有限公司，住所地葫芦岛市。 法定代表人：张国新，该公司经理。 委托诉讼代理人：陆某，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：韩洪今，辽宁益行律师事务所律师。 被告（反诉原告）:辽宁昱晟商贸有限公司，住所地葫芦岛市。 法定代表人：刘淑丽，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘某，女，该公司法律顾问。 原告（反诉被告）辽宁渤海防腐工程有限公司（以下简称渤海公司）与被告（反诉原告）辽宁昱晟商贸有限公司（以下简称昱晟公司）承揽合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，被告（反诉原告）昱晟公司依法提出反诉，现该案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）渤海公司的委托诉讼代理人陆某、韩洪今，被告（反诉原告）昱晟公司的委托诉讼代理人刘某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告渤海公司诉称，原告与被告于2018年8月1日签订了《辽宁昱晟商贸有限公司PC厂房、机修厂房工程产品购销合同》，被告委托原告加工制作钢结构，加工地点为葫芦岛市北港工业园区原告公司院内。该涉案工程完工后经决算合同总价款为1,304,641.20元。原告己经将涉案标的物交付被告并实际使用，被告至今已付款800,000.00元，未付款为504,641.20元。根据双方合同10.1条约定：甲方迟延支付货款，每逾期一日应向乙方支付的违约金为未付款的千分之一。被告迟延支付货款额为504,641.20元，以此为甚数，从原告供货完毕次日起（2018年11月28日），初步计算至2019年7月31日，违约金初步合计l24，141.69元。原告公司多次与与被告公司协调工程款给付事宜，但均没有结果，故诉至法院，要求：一、被告给付原告剩余工程款共计504,641.20元，并支付违约金124,141.69元（从2018年11月28日开始初步计算至2019年7月31曰，最终按实际逾期付款天数进行计算）；二、本案的诉讼费用由被告承担。 被告昱晟公司辩称，被告并未违约，是原告违约在先，且被告并未收到原告进行结算的结算单，并不知道结算具体金额，故如有欠付工程款，只支付工程款。原告于2018年8月21日给被告发来制作需要的材料清单时，被告已付30万预付款，截止2018年10月15日，被告共付预付款80万元，按预算额已达到80%，即使按原告所决算金额，也已达到61%。而原告并未按合同约定工期：2018年9月5日至9月20日前全部送货至被告现场，原告直至2018年9月26日才开始送货，直到2018年11月23日才将制作的构件运送完毕，整整逾期了64天，被告按合同约定预付工程款，而原告却未按合同约定履行义务，是原告违约在先，按合同约定应当支付每日5万元的违约金，被告即使有逾期付款行为，也是在原告违约后采取的自救行为，留置工程款抵偿原告应支付的违约金，以减少的被告的损失，故被告未违约，不应支付违约金。 反诉原告昱晟公司反诉称，反诉原告与反诉被告于2018年8月1日签订了《辽宁昱晟商贸有限公司PC厂房、机修厂房工程产品购销合同》（下称PC厂房合同），合同约定工期：2019年9月5日至9月20日前反诉被告将制作的构件（含制作过程中产生的余料）全部到达反诉原告现场。合同签订后，反诉原告按合同约定履行了预付款等义务，但反诉被告直至2018年9月26日才开始送货，直到2018年11月23日才将制作的构件运送完毕，整整逾期64天。按照双方签订的《PC厂房合同》第10条10.1约定，乙方逾期交货的，每逾期一天向甲方支付5万元违约金。反诉被告行为严重违反合同约定，应承担延迟发货的违约金320万元。反诉被告行为已构成严重违约，故诉至法院，要求：一、判决反诉被告支付反诉原告延期供货违约金320万元；二、判决反诉被告开具全部工程款金额的增值税专用发票；三、由反诉被告承担本案的反诉费用。 反诉被告渤海公司辩称，反诉被告无违约情形，也不应该承担违约责任，造成反诉被告延迟交货是反诉原告延迟履行合同约定的在先义务，逾期交付图纸、中途修改图纸，逾期交付材料、不支付工程款行为造成的。1、反诉原告逾期交付图纸、中途修改图纸，反诉被告不得不停工对修改部分重新制作加工图，致使工期延长。合同约定2018年8月6日昱晟公司交付渤海公司图纸，昱晟公司违反合同约定，逾期了六天，于2018年8月12日才将PC厂房钢结构图纸交付给反诉被告。9月4日昱晟公司又提供修改图，对观光通道部分做了一次大的修改，反诉被告对这部分修改制作加工图用了两周的时间，工期必然相应延长。2018年8月3日，昱晟公司将机加厂房图纸交付给反诉被告，8月28日昱晟公司提供修改图，渤海公司对这部分修改制作加工图用了一周的时间，工期相应延长。2、昱晟公司逾期提供材料导致反诉被告无法按期开工生产。根据《合同》规定，昱晟公司应于2018年8月25日前完成全部材料进场义务。但事实上昱晟公司9月25日才完成全部材料进场义务，供料超期了一个月，致使反诉被告无法按期开工生产，工期应当顺延。3、昱晟公司逾期支付工程款并拒绝支付剩余工程款，反诉被告不能按期交货甚至不交货都不构成违约。根据合同第6条结算与支付第6.3项的约定，昱晟公司应在2018年8月13日按合同预算金额支付反诉被告30%预付款。但昱晟公司2018年8月20日才支付了30万预付款，不足30%且超期了七天，2018年9月19日支付了30万进度款，2018年10月15日支付了20万进度款，此时距合同约定的9月20日完工期已经过去了一个月，剩余504,641.20元工程款迟迟不支付。在昱晟公司延迟支付进度款并拒付剩余工程款的情况下，反诉被告不能按期交货甚至不交货都不构成违约。反诉被告出于善意，自己融资完成了加工及交货义务，昱晟公司收货并实际投入使用后仍拒绝支付剩余工程款，因此违约的是昱晟公司，应承担逾期付款的违约责任。二、双方违约金数额约定显失公平。合同12条第12.2项，渤海公司以煜梽公司签订的第六套设备支架合同尾款作为此合同的保证金、PC厂房加工制作完成验收合格后，昱晟公司或煜梽公司将第六套设备支架构件款全部结清。此条约定说明本合同是受胁迫而签订，不签订这份合同，昱晟公司就不支付第六套设备支架合同尾款。因此渤海公司无奈接受了合同中诸多对渤海公司不利的条款，比如工期短，逾期交货的违约金过高等。合同第10条第10.1项。昱晟公司逾期支付货款的，每逾期一日应向渤海公司支付的违约金为未付款的1‰。渤海公司逾期交货，每逾期一天向昱晟公司支付5万元违约金，昱晟公司欠付504,641.20元至今没有给付，按合同约定反诉被告违约每日的违约金为5万元，而昱晟公司违约每日的违约金约为500.00元，该约定显失公平，权利义务不对等。对反诉被告约定的违约金额度过高，应当向下调整到对等。三、反诉被告向昱晟公司开具增值税专用发票的条件还未成就，所以反诉被告有权拒绝昱晟公司开具增值税专用发票的要求。按合同第6条第6.3项约定，昱晟公司向渤海公司支付最终决算总价款的80%后，渤海公司向昱晟公司提供等额的增值税专用发票，到目前为止，渤海公司支付给反诉被告的工程款仅为结算总价款的61.3%，要求开具增值税发票的条件尚不具备。昱晟公司开具等额增值税专用发票的要求没有事实依据。四、反诉被告首批发货时间是9月17日，昱晟公司反诉陈述的理由和事实与真实情况不符。综上所述昱晟公司违约在先，应当自行承担违约后果，反诉请求应依法驳回。 经审理查明，2018年8月1日，原告（反诉被告）渤海公司作为乙方与作为甲方的被告（反诉原告）昱晟公司签订了《辽宁昱晟商贸有限公司PC厂房、机修厂房工程产品购销合同》，约定：甲方委托乙方制定加工PC构建厂房钢结构，数量以图纸核算量为准；由甲方供料（板材、型材、油漆）；工期：2018年8月6日甲方交付乙方图纸；2018年8月13日乙方根据图纸并提供详细供料清单；2018年8月20日至8月25日甲方完成材料进场；2018年9月5日至9月20日前乙方制作的构件（含制作过程产生的剩余料）全部到达甲方现场，特殊原因或不可抗力，甲方原因等工期顺延；交货地点：辽宁煜梽新型建材有限公司PC施工现场；制作地点：乙方院内；甲方应在2018年8月6日前将技术资料及图纸交付乙方，双方办理图纸的交接签认手续；乙方于2018年8月13日前完成技术资料及图纸检查复核，乙方发现图纸不符合约定或技术要求不合理，须在本日期前4日书面通知甲方，甲方应当在收到乙方通知书后3日内书面回复；结算：2018年8月13日由乙方按图纸提供定作物预算金额。定作物交付前甲方在制作现场查验及检斤合格后，乙方应及时同甲方办理结算手续，双方确定合同结算金额；2018年8月13日，甲方按合同预算金额支付乙方预付款30%；构件完成乙方现场查验及检斤合格后出厂前付本工程总量的20%，构件完成进入施工现场达成工程量的一半付本工程总量的30%，最后一车构件进入施工现场前，付本工程量总量的20%，甲方向乙方支付最终结算总价款的80%后，乙方向甲方提供等额的增值税专用发票；违约责任：甲方逾期支付货款的，每逾期一日应向乙方支付的违约金为未付款的千分之一，乙方逾期交货，每逾期一天向甲方支付五万元违约金；乙方以与煜梽公司的第六套设备支架合同尾款做此合同保证金；合同同时对争议解决方式、质保期、定作物交付和验收等内容作了约定。合同签订后，被告（反诉原告）昱晟公司于2018年8月3日将机加厂房图纸交付给原告（反诉被告）渤海公司；于2018年8月12日将PC厂房钢结构图纸、观光通道结构平面布置图交付给原告（反诉被告）渤海公司；2018年8月15日，原告（反诉被告）渤海公司将PC厂房、机加厂房材料清单发送给被告（反诉原告）昱晟公司；2018年8月20日，被告（反诉原告）昱晟公司将300,000.00元PC厂房钢结构制作预付款300,000.00元给付原告（反诉被告）渤海公司；2018年8月21日，原告（反诉被告）渤海公司将PC厂房增加材料清单发送给被告（反诉原告）昱晟公司；2018年8月28日，原告（反诉被告）渤海公司收到机加厂房更改图纸；2018年9月4日，原告（反诉被告）渤海公司收到观光通道结构平面布置图更改图纸；2018年8月26日至9月25日，被告（反诉原告）昱晟公司陆续向原告（反诉被告）渤海公司供料；2018年9月17日至11月27日，原告（反诉被告）渤海公司陆续向被告（反诉原告）昱晟公司发货；2018年9月19日，被告（反诉原告）昱晟公司给付原告（反诉被告）渤海公司进度款300,000.00元；2018年10月15日，被告（反诉原告）昱晟公司给付原告（反诉被告）渤海公司进度款200,000.00元；2019年3月19日，原告（反诉被告）渤海公司出具预制构件车间与机加车间结算单，结算单所示总价为1,304,641.20元，被告（反诉原告）昱晟公司员工李琨于2019年3月30日在结算单上签字，钱建铭于2019年4月10日在结算单上签字。原告（反诉被告）渤海公司称其已完成全部合同义务。因履行该合同过程中，双方各执一词，故诉至法院，要求判如所请。 上述事实，有双方当事人陈述，合同、发货单、结算单、录音、照片、电子承兑汇票、供料单、PC厂房机修厂房超期明细表、PC厂房钢结构的原图与修改图、机加厂房的原图与修改图、计划请示、审批单、回执、微信截图、材料明细、遗漏材料等证据佐证，经庭审质证，可以认定。 本院认为，原告（反诉被告）渤海公司与被告（反诉原告）昱晟公司签订的产品购销合同，实际上系承揽加工合同，该《合同》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，双方均应按照合同内容自觉履行各自义务。原告（反诉被告）渤海公司主张其已完成合同约定的义务将构件全部交付给被告（反诉原告）昱晟公司，并提供了发货单、照片等证据，被告（反诉原告）昱晟公司亦认可案涉构件已交付给该公司，原告（反诉被告）渤海公司已履行完毕交货义务，被告（反诉原告）昱晟公司应给付原告剩余货款。关于货款的数额及给付期限，渤海公司提交的结算单上显示总价为1,304,641.20元，有双方员工的签字，昱晟公司虽不认可己方员工的身份，但未能提供相反证据，同时其对李琨签字确认的工程数量认可，且在质证中称“即使有违约也应至4月10日后才起算”，即对钱建铭签字确认的时间认可，故双方应根据该结算单进行结算，双方均认可昱晟公司已给付渤海公司800,000.00元，因此昱晟公司还应给付渤海公司剩余价款504,745.20元（1,304,641.20元-800,000.00元），并按照《合同》约定的违约条款即未付款数额的日千分之一计算违约金，起算日应以结算单最后确认之日的次日即2019年4月11日起计算给付。关于反诉请求，《合同》中约定被告（反诉原告）昱晟公司应于2018年8月6日向原告（反诉被告）渤海公司交付图纸，但被告（反诉原告）昱晟公司于2018年8月12日才将图纸交付完毕，被告昱晟公司先延迟履约行为导致双方均未按合同约定工期履行各自义务。《合同》同时约定：“特殊原因或不可抗力，甲方原因等工期顺延。”《合同》虽未对工期顺延期限作出具体约定，但结合庭审情况及相关证据，可以认定原告（反诉被告）渤海公司各阶段的履约期限合理，不存在明显超长履约的情形，故对于被告（反诉原告）昱晟公司主张原告（反诉被告）渤海公司延期供货需承担违约责任的主张不予支持。因昱晟公司已给付工程款800,000.00元未达到总价款的80%即未达到双方合同中约定的条件，对其要求渤海公司提供增值税发票的主张，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告辽宁昱晟商贸有限公司于本判决生效后十日内给付原告辽宁渤海防腐工程有限公司合同价款504,745.20元及违约金（违约金自2019年4月11日起至全部付清之日止，标准按照未付款数额的日千分之一计算给付）； 二、驳回反诉原告辽宁昱晟商贸有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期限履行支付金钱义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10,090.00元，由被告辽宁昱晟商贸有限公司负担。反诉费16,200.00元，由反诉原告辽宁昱晟商贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。 审 判 长  王笑言 人民陪审员  赵丽芹 人民陪审员  李连萍 二〇一九年十一月十八日  法 官 助 理刘波  书 记员郭丽秋