江苏省昆山市人民法院刑 事 判 决 书(2018)苏0583刑初2264号公诉机关江苏省昆山市人民检察院。被告人吴荣鑫，男，1993年5月10日生，汉族，初中文化，农民，户籍地为福建省平和县。2018年6月26日因涉嫌生产、销售伪劣产品犯罪被昆山市公安局刑事拘留，2018年8月2日被逮捕。现羁押于昆山市看守所。辩护人吴景贵，上海正源（昆山）律师事务所律师。辩护人叶正华，上海正源（昆山）律师事务所律师。昆山市人民检察院以昆检诉刑诉〔2018〕2318号起诉书指控被告人吴荣鑫犯销售伪劣产品罪，于2018年12月7日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昆山市人民检察院指派检察员管修培出庭支持公诉。被告人吴荣鑫及其辩护人吴景贵到庭参加诉讼。现已审理终结。昆山市人民检察院指控：2018年5月以来，张某(另案处理)从外地购买大量假香烟，存储于昆山市通澄花园二期XXX号楼XX号车库等地，并雇佣被告人吴荣鑫等人为其提供装卸、运送等帮助。被告人吴荣鑫在明知是假香烟的情况下，多次协助装卸、运送、存储、销售假香烟。2018年6月25日，张某再次从外地购买大量假香烟，并由外地卖家雇一辆厢式货车(苏Ｅ×××××)运送至昆山。当日下午张某伙同被告人吴荣鑫等人驾驶银色江淮面包车(苏Ｅ×××××)至昆山市高新区晨丰西路接货，被昆山市烟草局稽查人员查获。当场在厢式货车(苏Ｅ×××××)内查获利群等三个品牌假冒香烟4849条，价值57.738万元，在银色江淮面包车(苏Ｅ×××××)内查获利群等三个品牌香烟1175条，价值14.4万元。后烟草局稽查人员根据被告人吴荣鑫身上钥匙线索，发现位于昆山市高新区通澄花园二期XXX号楼XX号车库的存储假香烟窝点，查获利群等十余个品牌假冒香烟7161.4条，价值129.3972万元。公诉机关认为，被告人吴荣鑫伙同他人销售伪劣卷烟共计143万余元(未遂)，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人吴荣鑫在实施犯罪过程中因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。在共同犯罪中，被告人吴荣鑫起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。提请本院依法判处。被告人吴荣鑫对被指控的销售伪劣产品犯罪辩称，其没有帮张某储存，也不是雇佣关系，二人是表兄弟，其是过去帮忙的，其行为不构成销售伪劣产品罪。其辩护人的辩护意见是：被告人吴荣鑫行为不构成销售伪劣产品罪。应当以张某对外出售的价格来认定本案犯罪数额。张某证实被告人吴荣鑫才做了1个月不到，故此前张某在仓库中的假烟不应当认定为被告人吴荣鑫的犯罪数额。经审理查明，2018年5月以来，张某(另案处理)从外地购买大量假香烟，存储于昆山市通澄花园二期XXX号楼XX号车库等地，并雇佣被告人吴荣鑫等人为其提供装卸、运送等帮助。被告人吴荣鑫在明知是假香烟的情况下，多次协助装卸、运送、存储、销售假香烟。2018年6月25日，张某再次从外地购买大量假香烟，并由外地卖家雇一辆厢式货车(苏Ｅ×××××)运送至昆山。当日下午张某伙同被告人吴荣鑫等人驾驶银色江淮面包车(苏Ｅ×××××)至昆山市高新区晨丰西路接货，被昆山市烟草局稽查人员查获。当场在厢式货车(苏Ｅ×××××)内查获利群等三个品牌假冒香烟4849条，价值57.738万元，在银色江淮面包车(苏Ｅ×××××)内查获利群等三个品牌香烟1175条，价值14.4万元。后烟草局稽查人员根据被告人吴荣鑫身上钥匙线索，发现位于昆山市高新区通澄花园二期XXX号楼XX号车库的存储假香烟窝点，查获利群等十余个品牌假冒香烟7161.4条，价值129.3972万元。案发后，公安机关扣押被告人吴荣鑫手机1部。上述事实，有当庭举证的如下证据予以证实：1、被告人吴荣鑫的供述和辩解，证实为了赚钱，其负责帮张某装货和卸货。2018年6月25日，其在帮张某装货时被抓了。张某的仓库在昆山市通澄花园二期XXX号楼XX号车库。其微信名叫“再见℃旧时光”。并对张某进行辨认。2、证人张某的证言，证实其雇佣被告人吴荣鑫为其装卸、运送假香烟等。案发当日，吴荣鑫接假香烟被抓住。吴荣鑫都是自己去昆山市通澄花园二期XXX号楼XX号车库拿货然后帮其送货。其微信名叫“城堡”，吴荣鑫微信名叫“再见℃旧时光”，二人讲的都是客家话，具体内容逐条翻译了，都是准确的。3、证人江某的证言，证实2018年6月22日，其从广州来到昆山帮张某做假香烟生意。同月25日，张某带着他接了120箱香烟，在运送过程中被烟草专卖局的人员抓获，张某跑掉了。厢式货车上查获了4849条假香烟，江淮车上查获1175条假香烟。4、证人亓某的证言，证实其买一辆厢式货车跑运输，牌照号苏Ｅ×××××。2018年6月24日，货主让其运货360箱到昆山，接货的人，被烟草专卖局的人查获了。5、证人孙某的证言及车辆转让协议书，证实其与赵陈亮合伙经营二手车公司，2018年6月24日，三个福建人挑选了一辆江淮瑞风苏Ｅ×××××车辆，付款三万八千元。经辨认，车辆转让协议书签订人是吴荣鑫。6、扣押清单，证实公安机关扣押被告人吴荣鑫手机1部及张某手机2部。7、提取笔录及清单，证实被告人张某、吴荣鑫微信聊天记录情况。8、卷烟鉴别检验报告，证实昆山市烟草专卖局对涉案香烟取样检验的均为假冒注册商标且伪劣卷烟。9、价格认定结论书，证实涉案假香烟价格认定的情况。10、移送财物清单、卷烟价格证明及涉案卷烟核价表，证实昆山市烟草专卖局将涉案的假香烟移送昆山市治安警察大队的情况及相关假香烟的价格证明情况。11、“6.25”案情报告，证实昆山烟草专卖局在通澄花园二期116号楼16号车库处查获假香烟7161.4条，案值1293972元。12、检查（勘验）笔录，证实通澄花园XXX号楼XX号车库及白色苏Ｅ×××××厢式货车、银色苏Ｅ×××××江淮面包车查获假香烟的过程及价格情况。13、先行登记保存通知书及保全批准书、提取单，证实涉案香烟的登记保存情况。14、执法录像，证实被告人吴荣鑫在帮张某装货时被抓，并指认张某的仓库在昆山市通澄花园二期XXX号楼XX号车库。15、抓获经过，证实2018年6月26日，昆山市公安局接昆山烟草专卖局移交案件，称2018年6月25日下午，烟草局在昆山市晨丰西路查获涉嫌销售假冒香烟的被告人吴荣鑫，并在江淮车上，以及通澄花园二期XXX号楼XX号车库处，查获假香烟。后民警将吴荣鑫传唤至同心派出所进行讯问。16、常住人口基本信息，证实被告人吴荣鑫的身份情况。以上证据经当庭质证、认证，证据均具有证明效力，关于证据的证明内容，本院综合全案证据予以认定。本院认为，被告人吴荣鑫伙同他人销售伪劣卷烟共计143万余元(未遂)，其行为已构成销售伪劣产品罪。被告人吴荣鑫在实施销售伪劣产品犯罪中，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，比照既遂犯依法予以减轻处罚。在共同犯罪中，被告人吴荣鑫起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。公诉机关指控被告人吴荣鑫犯销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确。被告人吴荣鑫辩解及辩护人关于被告人吴荣鑫行为不构成销售伪劣产品罪的辩护意见，经查，被告人吴荣鑫为了赚钱，其帮助张某装货、卸货，销售假冒注册商标且伪劣卷烟，行为已构成销售伪劣产品罪，故此辩解及辩护意见本院不予以采纳。辩护人关于应当以张某对外出售的价格来认定本案犯罪数额的辩护意见，经查，根据规定能够查清销售价格，按照实际销售价格计算，在无法查清实际销售价格，则以查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算认定，本案中吴荣鑫和张某均无法提供下家的信息，进而来查清销售价格，故此辩护意见本院不予以采纳。辩护人关于被告人吴荣鑫才做了1个月不到，故此前张某在仓库中的假烟不应当认定为被告人吴荣鑫的犯罪数额的辩护意见，经查，本案系共同犯罪，应当共同承担责任，不能以犯罪时间长短来认定，故此辩护意见本院不予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人吴荣鑫犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2018年6月26日起至2022年12月25日止。罚金自本判决生效之日起三十日内缴纳。）二、公安机关扣押被告人吴荣鑫手机一部，由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  汪进人民陪审员  胡清人民陪审员  陈婷二〇一九年十一月二十九日书 记 员  杨磊