广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤06民终11753号上诉人（原审原告）：卢育欢，男，1985年6月3日出生，汉族，住广西壮族自治区横县。被上诉人（原审被告）：罗太华，男，1986年11月13日出生，汉族，住四川省江安县。上诉人卢育欢因与被上诉人罗太华健康权纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2019）粤0606民初4816号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。卢育欢上诉请求：1.撤销一审判决，改判或发回重审；2.本案诉讼费用由罗太华承担。事实与理由：一、一审法院认定医嘱休息时间为5个月错误，实际上医生建议休息6个月，有医院出具的假条为证。因此，卢育欢的误工期共197天（住院17天，医嘱休息时间6个月），误工费应为：5585.1元/月÷30天×197天=36675.49元。二、一审法院认定事实有误。1.卢育欢与罗太华并非因赌资发生争执。事故发生前，罗太华多次闯进卢育欢的宿舍，威胁、恐吓卢育欢，其醉酒闹事与双方之前的赌博无关。2.赌资200元的游戏不应认定为赌博，只能认定为不当的娱乐方式。3.卢育欢与罗太华没有发生争执，事实是罗太华酒性发作，故意伤害他人。因此，卢育欢不应承担20%的过错责任。罗太华未发表答辩意见。卢育欢向一审法院起诉请求：1.罗太华赔偿卢育欢医疗费11033.15元、误工费36675.49元、护理费1700元、住院伙食补助费1700元、交通费500元、营养费3000元、后续治疗费8000元，合计62608.64元；2.本案诉讼费用由罗太华承担。一审法院认定事实：2018年9月17日20时许，罗太华与卢育欢在佛山市顺德区XX印染有限公司宿舍513房因赌资问题发生争执，罗太华持刀损害卢育欢的身体，致卢育欢右手受伤，当天23时29分，卢育欢到南方医科大学顺德医院附属杏坛医院入院治疗，其伤情被诊断为：1.右手背尺神经背侧支损伤；2.右手背3、4、5指指伸肌腱损伤；3.右手尺侧腕伸肌腱损伤；4.右手腕背软组织切割伤。卢育欢住院17天，支出医疗费10794.65元。出院医嘱加强营养，住院期间一人陪护，休息1个月，门诊随诊治疗，术后4-6周返院拆石膏托，逐步加强功能锻炼。出院后卢育欢多次门诊复诊治疗，2018年12月20日医嘱建议休息1个月，2019年2月18日医嘱建议休息3个月，建议行右手背创伤后瘢痕粘连松解术，费用约8000元。另查明，卢育欢受伤前在佛山市顺德区XX印染有限公司工作，月平均工资为5585.1元。一审法院认为，关于卢育欢各项损失的确定问题。根据卢育欢的诉讼请求及法律的相关规定，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》的相关规定，一审法院对卢育欢的各项损失核定如下：1.医疗费10794.65元；2.后续治疗费根据医嘱为8000元；3.护理费，卢育欢住院17天，护理费为1700元（100元/天×17天）；4.住院伙食补助费，卢育欢住院17天，住院伙食补助费为1700元（17天×100元/天）；5.误工费，卢育欢住院17天，医嘱休息合计5个月，误工费计算为31090.39元（5585.1元/30天×167天）；6.营养费，卢育欢住院17天，按20元/天计算为340元；7.交通费，卢育欢住院17天，按30元/天计算为510元。经一审法院核定，卢育欢的损失合计54135.04元（10794.65元+8000元+1700元+1700元+31090.39元+340元+510元）。关于卢育欢、罗太华的责任问题。本案系生命权、健康权、身体权纠纷。本案中，罗太华持刀损害卢育欢的身体，致卢育欢右手受伤，罗太华该侵权行为导致卢育欢受到了损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，罗太华应当对卢育欢受其侵害而产生的损失承担相应赔偿责任。由于本案中，卢育欢、罗太华是因为赌资问题而起的争执，赌博是违法行为，卢育欢明知赌博违法仍与罗太华进行赌博且导致双方因赌资问题发生争执，对引起本案伤害的发生具有一定的过错，考虑卢育欢的过错，卢育欢应对上述损失自行承担20%的责任。因此，罗太华应承担赔偿卢育欢上述损失的80%即43308.03元的责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，缺席判决：一、罗太华于判决发生法律效力之日起十日内赔偿卢育欢43308.03元；二、驳回卢育欢的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取313.04元(卢育欢已预交)，由卢育欢负担96.5元，罗太华负担216.54元。二审期间，卢育欢提交以下证据：1.南方医科大学顺德医院附属杏坛医院（以下简称杏坛医院）2018年11月13日出具的《疾病诊断证明书》一份，结合卢育欢在一审提交的证据，拟证明卢育欢的医嘱休息时间合计应为6个月；2.衣服血迹照片及微信聊天、转账截图各四张，拟证明罗太华酒后砍伤卢育欢，卢育欢被迫转账300元予罗太华。罗太华未提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换及质证。经审查，上述证据1来源合法，且罗太华已提供《疾病诊断证明书》原件给本院予以核对，该证据反映的内容亦与本案有关联性，故本院予以采信；证据2与二审争议的焦点无关联性，本院不予采信。经审查，一审判决认定事实正确，本院予以确认。另查明，卢育欢被罗太华砍伤右手后，其于2018年9月17日到杏坛医院住院治疗，2018年10月4日出院，共住院17天，出院医嘱建议休息一个月；2018年11月13日，杏坛医院出具《疾病诊断证明书》，医嘱建议休息1个月；2018年12月20日，杏坛医院又出具《疾病诊断证明书》，医嘱建议休息1个月；2019年2月18日，杏坛医院再次出具《疾病诊断证明书》，医嘱建议休息3个月。综上，卢育欢的医嘱休息期合计为6个月。本院认为，本案为健康权纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案应围绕卢育欢的上诉请求进行审理。根据卢育欢的上诉请求，本院对争议的问题作如下分析：关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，卢育欢右手受伤后到杏坛医院住院治疗17天，出院后医嘱休息时间合计6个月。因此，卢育欢的误工期合计应为197天（17天+6个月）。结合卢育欢在一审期间提供的《收入证明》，其月平均工资为5585.1元，故卢育欢的误工费应为36675.49元（5585.1元/月÷30天×197天）。一审对卢育欢的误工期认定错误，导致误工费计算错误，本院予以纠正。关于责任比例问题。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，卢育欢与罗太华因赌资发生纠纷，该事实有双方以及李某平、张某忍等人在公安机关的询问笔录予以证实。赌博属违法行为，卢育欢明知赌博违法仍与罗太华进行赌博并导致双方因赌资给付问题发生争执，卢育欢对引起本次事件的发生具有一定的过错。一审判决卢育欢对其自身的损失承担20%的责任，并无不当，本院予以维持。卢育欢主张其无需承担责任，理据不足，本院不予支持。卢育欢对一审判决核定的除误工费以外的其他赔偿项目数额未提出异议，本院径行确认。因此，卢育欢的损失包括医疗费10794.65元、后续治疗费8000元、护理费1700元、住院伙食补助费1700元、误工费36675.49元、营养费340元、交通费510元，合计应为59720.14元。卢育欢对上述损失自行承担20%的责任，因此，罗太华应赔偿卢育欢47776.11元（59720.14元×80%）。另，卢育欢称其事发时被迫向罗太华支付了500元（现金支付200元、微信转账300元），现主张罗太华返还。因卢育欢的该项主张已超出其一审的诉讼请求范围，且该主张与本案不属于同一法律关系，故本院不作处理。综上所述，卢育欢的上诉请求部分成立。本案因新证据而改判。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省佛山市顺德区人民法院（2019）粤0606民初4816号民事判决第二项；二、变更广东省佛山市顺德区人民法院（2019）粤0606民初4816号民事判决第一项为：罗太华应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿卢育欢47776.11元；三、驳回卢育欢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费313.04元（卢育欢已预交），由卢育欢负担75.13元，罗太华负担237.91元。二审案件受理费500元（卢育欢已预交），由卢育欢负担304元，罗太华负担196元。本判决为终审判决。审判长  何美健审判员  陈 文审判员  唐铭焕二〇一九年十一月十四日书记员  谢紫欣