福建省石狮市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0581刑初1363号 公诉机关福建省石狮市人民检察院。 被告人洪文助（绰号“洪啊助”），男，1991年6月30日出生于福建省石狮市，汉族，小学文化，个体经营者，住石狮市。曾因犯贩卖毒品罪于2016年4月26日被福建省泉州市中级人民法院判处有期徒刑一年二个月，2016年5月15日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2017年10月18日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑十一个月，2018年6月7日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月29日被羁押，同月30日被刑事拘留，2019年5月1日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 指派辩护人卢燕尔、李妮妮，福建华达（石狮）律师事务所律师、实习律师。 被告人邱春福，男，1979年12月31日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，务工，住石狮市。曾因犯抢劫罪于2002年6月26日被福建省泉州市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2011年11月24日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2014年4月29日被本院判处有期徒刑三年十个月，2017年5月5日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月9日被羁押，同月10日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 指派辩护人丁雅红，福建国旷律师事务所律师。 被告人刘宜（绰号“刘直”），男，1987年11月9日出生于湖北省监利县，汉族，小学文化，务工，住监利县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年4月10日被羁押，同月11日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 辩护人蒋德聪、曾宪扬，湖南远达律师事务所律师。 被告人王来发，男，1985年7月6日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，无业，住石狮市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年3月29日被刑事拘留，同年5月1日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 指派辩护人陈洁伦，福建醒狮律师事务所律师。 石狮市人民检察院以狮检公刑诉[2019]1092号起诉书指控被告人洪文助、邱春福、刘宜、王来发犯贩卖毒品罪，于2019年10月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员陈银梅、书记员黄舒婷出庭支持公诉，被告人洪文助及其辩护人卢燕尔、被告人邱春福及其辩护人丁雅红、被告人刘宜及其辩护人蒋德聪、被告人王来发及其辩护人陈洁伦到庭参加诉讼。现已审理终结。 石狮市人民检察院指控，2019年2月起，被告人洪文助、邱春福、刘宜事先预谋由被告人刘宜负责寻找毒品货源，被告人邱春福负责出资购买毒品以及被告人洪文助负责介绍买毒人员，共同贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）。2019年2月27日、28日，被告人邱春福通过被告人洪文助微信转账共计人民币3000元的毒资给被告人刘宜，由被告人刘宜找毒品上线（另案处理）购得用于交易的毒品甲基苯丙胺，并交由被告人邱春福保管，后被告人洪文助介绍买毒人员进行贩卖，截至2019年3月29日，三名被告人共计贩卖3次。具体犯罪事实如下： 1、2019年3月10日，被告人王来发通过女友蔡某微信联系被告人洪文助求购毒品甲基苯丙胺，被告人洪文助即微信告知被告人邱春福，随后，被告人洪文助、邱春福、刘宜共同至石狮市，由被告人邱春福将毒品甲基苯丙胺交给被告人洪文助，被告人洪文助持毒品与蔡某进行交易并通过微信收取人民币800元的毒资，而后将收取的毒资转给被告人邱春福。 2、2019年3月25日，吸毒人员王某联系被告人王来发求购毒品甲基苯丙胺，被告人王来发又通过蔡某微信联系被告人洪文助求购用于交易的毒品，被告人洪文助即微信告知被告人邱春福，并至石狮市找被告人邱春福取得用于交易的2包毒品甲基苯丙胺，并将毒品藏匿于石狮市沃尔玛85°Ｃ门口的花圃里，再告知前来该处领取毒品的蔡某毒品藏匿位置，而后被告人王来发即通过微信转给蔡某人民币1600元，由蔡某代为转给被告人洪文助并取得前述毒品，被告人洪文助在收取前述毒资后即转交给被告人邱春福。随后，被告人王来发到石狮市中国旅行社大门口，以人民币1000元的价格将前述购得的其中1包毒品甲基苯丙胺贩卖给王某。同月27日，被告人王来发在石狮市内被公安人员抓获，并被扣押毒品甲基苯丙胺0.43克、锡纸1盒、吸管1根、吸毒工具冰壶2个及手机1部等物。 3、2019年3月29日，被告人王来发为配合公安人员抓获被告人洪文助，通过女友蔡某微信联系被告人洪文助求购2个购毒品甲基苯丙胺，被告人洪文助即微信告知被告人邱春福，后被告人邱春福携带1.5克毒品甲基苯丙胺至石狮市蚶江镇九龙山开发区一法律咨询事务所门口附近交给被告人洪文助，被告人洪文助即前往附近的金源购物超市门口欲交给蔡某时被公安人员人赃俱获。同年4月9日，被告人邱春福在石狮市内被公安人员抓获，并被扣押毒品甲基苯丙胺5.02克、电子秤2把、空的透明塑料封口袋61个、手机2部等物。次日，公安人员在被告人邱春福的配合下，在石狮市内抓获被告人刘宜，并扣押其身上携带的手机1部。 公诉机关指控上述事实的证据有书证、证人证言、鉴定意见、被告人洪文助、邱春福、刘宜、王来发的供述及相关辨认、提取、称量笔录等。据此，公诉机关认为被告人洪文助、邱春福、刘宜多次贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，情节严重；被告人王来发贩卖毒品一次，其行为也已构成贩卖毒品罪；被告人洪文助、邱春福是毒品再犯及累犯，应予以从重处罚；被告人王来发具有自首情节，被告人邱春福、王来发有立功表现，均可以从轻处罚，综上，提请本院依法判处。 法庭上，被告人洪文助、邱春福、刘宜、王来发对起诉书中指控事实及罪名均无异议，表示自愿认罪。被告人洪文助的辩护人对起诉书指控的事实及罪名不持异议，提出起诉书指控的第三起实施系公安机关控制下的交付行为，且被告人具有坦白等法定、酌定从轻处罚情节，建议对其予以从轻处罚；被告人邱春福的辩护人对起诉书指控的事实及罪名不持异议，提出本案第三起事实存在“特情引诱”的情况，且属于犯罪未遂，被告人邱春福也具有立功、坦白等法定、酌定从轻处罚情节，建议对其予以从轻处罚；被告人刘宜的辩护人对起诉书指控的事实及罪名不持异议，但提出起诉书指控的第三起控制下交付行为属于公安机关的“技术侦查措施”，本案不属于“重大毒品犯罪”案件，公安机关无权进行技术侦查，该侦查行为的合法性存疑，被告人刘宜在共同犯罪中属于从犯，且具有坦白情节，建议对其予以从轻处罚；被告人王来发的辩护人对起诉书指控的事实及罪名不持异议，提出被被告人王来发具有自首、立功等从轻处罚情节，建议对其予以从轻处罚。 经审理查明，2019年2月，被告人洪文助、邱春福、刘宜共同商议在石狮市贩卖毒品甲基苯丙胺，由被告人刘宜负责到外地寻找毒品货源，被告人邱春福负责出资购买毒品，被告人洪文助负责介绍吸毒人员购买毒品。2019年2月27日、28日，被告人邱春福通过被告人洪文助，二次转款共计3000元给被告人刘宜，用于购买毒品甲基苯丙胺。被告人刘宜在购得毒品甲基苯丙胺后，将毒品甲基苯丙胺带至石狮。毒品分成小包后，由被告人邱春福保管。后被告人洪文助开始向吸毒人员贩卖毒品甲基苯丙胺，截至2019年3月29日，累计共向被告人王来发等人贩卖3次，具体实施如下： 1、2019年3月10日，被告人王来发通过其女友蔡某的微信联系被告人洪文助，求购毒品甲基苯丙胺。被告人洪文助即通过微信告知被告人邱春福。随后，被告人邱春福、刘宜、洪文助先后至石狮市，由被告人邱春福将毒品甲基苯丙胺交给被告人洪文助。再由被告人洪文助将该包毒品甲基苯丙胺交予蔡某，并通过微信收取毒资人民币800元。而后被告人洪文助将收取的毒资转给被告人邱春福。 2、2019年3月25日，吸毒人员王某联系被告人王来发求购毒品甲基苯丙胺，被告人王来发又通过蔡某的微信联系被告人洪文助求购用于交易的毒品。被告人洪文助即微信告知被告人邱春福，并至被告人邱春福的宿舍内，取得用于交易的2包毒品甲基苯丙胺，并将毒品藏匿于石狮市沃尔玛85°Ｃ门口的花圃里，再告知前来该处购买毒品的蔡某毒品的藏匿位置。蔡某及被告人王来发在取得毒品后，转款1600元给被告人洪文助，被告人洪文助在收取前述毒资后即又转给了被告人邱春福。 被告人王来发在购得前述2包毒品甲基苯丙胺后，到石狮市中国旅行社大门口，以人民币1000元的价格将其中的1包毒品甲基苯丙胺贩卖给王某。 同月27日，被告人王来发及蔡某因吸毒在石狮市内被公安人员抓获，并被扣押毒品甲基苯丙胺0.43克、锡纸1盒、吸管1根、吸毒工具冰壶2个及手机1部等物。 3、2019年3月29日，被告人王来发向公安机关供述了其贩卖毒品给王某的事实，并供述了毒品的来源。为配合公安人员抓获被告人洪文助，被告人王来发通过其女友蔡某的微信联系被告人洪文助，求购2个毒品甲基苯丙胺。被告人洪文助即微信告知被告人邱春福，后被告人邱春福携带1.5克毒品甲基苯丙胺至石狮市法律咨询事务所门口附近交给被告人洪文助，被告人洪文助即前往附近的金源购物超市门口欲交给蔡某时被公安人员人赃俱获。同年4月9日，被告人邱春福在石狮市内被公安人员抓获，并被扣押毒品甲基苯丙胺5.02克、电子秤2把、空的透明塑料封口袋61个、手机2部等物。次日，公安人员在被告人邱春福的配合下，在石狮市内抓获被告人刘宜，并扣押其身上携带的手机1部。 在本案审理过程中，被告人王来发主动退出违法所得人民币200元，并预缴罚金人民币3000元。 上述事实，有下列证据予以证实： 1、公安机关工作说明，证实四名被告人的归案经过。其中，被告人王来发于2019年3月27日因吸毒被查获，同月29日向公安机关交代其曾贩卖毒品给王某的情况，并于同日配合公安人员抓获了被告人洪文助；后公安人员于2019年4月9日抓获被告人邱春福；被告人邱春福归案后，配合公安人员于2019年4月10日抓获了被告人刘宜。 2、证人蔡某证言，证实她因吸食毒品而与男友王来发一起被公安机关查获。毒品是王来发找洪文助购买的。在被抓前，王来发找洪文助买过二次毒品。一次是2019年3月10日晚上，王来发拿她的手机跟洪文助聊天。之后，王来发让她一起去九龙山开发区附近的一个烧烤摊，叫她下去找洪文助拿了一小包“冰毒”，她拿到毒品后上车交给了王来发，王来发让她转钱给洪文助，她就用微信转了800元给洪文助。第二次是2019年3月25日19时，王来发用她的微信联系洪文助要购买2个“冰毒”。到了21时许，洪文助说在九二路沃尔玛门口的奶茶店等她们，叫她们过去拿。王来发叫她一起过去。她们过去后，洪文助坐在奶茶店门口。她经过洪文助旁边时，洪文助说东西在85°Ｃ门口的花圃里面，用烟盒装着。她就和王来发说了东西的位置，随后找到了该个烟盒，并打车离开了。在车上时，王来发用微信转了1600元给她，然后又用她的微信转了1600元给洪文助。转完钱后，王来发让司机把车开到了九二路步行街肯德基门口，让她等着，说自己要去中旅那边找个人。王来发去了一会后就回来了，之后二人一同回去了。王来发说洪文助是男的，用她的微信跟洪文助联系比较容易，而且王来发因为吸毒被处理过好多次了，怕再次被抓，就用她的微信联系。3月29日，王来发向公安人员举报洪文助，表示要立功，就又用她的微信联系洪文助购买二个“冰毒”。双方约在九龙山开发区一烧烤摊附近交易。到现场后，她下车在一超市门口找洪文助，洪文助叫她到对面一维修摩托车广告牌上拿，她走过去寻找时，洪文助打算离开，就被民警抓获了。 3、证人王某证言，证实2019年3月25日22时许，他在石狮市中国旅行社门口找王来发买了1000元的“冰毒”，用支付宝付款的，毒品已经被他吸食掉了。 4、检查（搜查）笔录、扣押笔录、扣押决定书及清单、称量笔录及照片，证实公安人员在抓获被告人王来发时，从其处扣押到手机1部、“冰壶”2个、吸管1根、锡纸1盒、疑似毒品1包（净重0.43克）；在抓获被告人洪文助时，扣押到疑似“冰毒”2包（净重1.5克）、手机1部；2019年4月9日，在抓获被告人邱春福后，在其住处搜查到疑似“冰毒”的物品8小包（净重5.02克）、小型电子秤2个、塑料封口袋61个、手机2部；在抓获被告人刘宜时，从其处扣押到手机1部。 5、取样笔录及泉州市公安局物证鉴定所检验报告，证实经对涉案扣押的疑似毒品取样送检，均检出甲基苯丙胺。 6、毒品实物缴交收据，证实涉案扣押的毒品甲基苯丙胺已缴交至石狮市禁毒委员会。 7、提取笔录及手机截图，证实公安人员从被告人王来发的手机中提取到其通过支付宝（微信）转账给证人蔡某1600元、收到证人王某1000元转账的记录以及其与证人王某联系毒品交易事宜的聊天记录，在证人蔡某、王某的手机中提取到相应的转账记录；从被告人洪文助的手机中提取到其与证人蔡某于2019年3月29日的微信聊天记录及二人于2019年3月10日、25日的微信转账记录；在被告人邱春福的手机微信中提取到其与被告人洪文助、刘宜所组成的群聊以及其与被告人刘宜的聊天记录，聊天记录中被告人刘宜向被告人邱春福说“对对对，尽量就是先把本钱给他，剩下的我们再慢慢卖”、“下次要拿的话，比较好拿”，并且在其微信中提取到其于2019年2月份转账3000元给被告人洪文助、后又分别于2019年3月10日、3月25日收到被告人洪文助转账800元、1500元的记录；从被告人刘宜的手机中提取到其与被告人洪文助的微信转账记录，其于2019年2月收到被告人洪文助转账3000元。 8、尿液采样笔录及现场检测报告书，证实被告人洪文助、邱春福、王来发、证人王某的尿液样本经现场检测，甲基安非他明检测结果呈阳性；福建历思司法鉴定所司法鉴定意见书，证实经对被告人刘宜的毛发送检，在检材中检出甲基苯丙胺。 9、行政处罚决定书，证实证人王某、蔡某因于2019年3月25日、26日吸食毒品，均被公安机关决定予以行政拘留。2019年3月26日，公安人员以被告人王来发吸毒为由，决定对其予以行政拘留，相关吸毒工具“冰壶”等物予以收缴。另，被告人王来发曾多次因为吸毒被公安局予以行政处罚，被告人洪文助、邱春福、刘宜也均曾因吸食毒品被行政处罚。 10、户籍证明，证实四名被告人的身份信息情况。 11、刑事判决书及刑满释放证明书，证实被告人洪文助、邱春福的前科情况。 12、被告人王来发的供述，供认他及他的女友蔡某因吸食毒品于2019年3月27日被查获，到了3月29日，他向公安机关举报毒品系向洪文助购买，并且表示要配合公安机关抓捕洪文助。当日19时54分开始，他和蔡某通过微信联系洪文助，说要购买2个“冰毒”，双方约在石狮市九龙山开发区交易。22时40分左右，他们还有民警到了九龙山开发区一烧烤摊附近路段，蔡某下车去找洪文助，他坐在车里，后来洪文助就被民警抓获了。在此之前，他向洪文助购买过两次“冰毒”，一次是2019年3月10日21时许，在九龙山一烧烤摊门口路段上以800元的价格向洪文助购买了约0.7至0.8克的“冰毒”，一次是2019年3月25日22时许，在石狮市灵秀镇九二路沃尔玛85°Ｃ门口以1600元的价格向洪文助购买2包“冰毒”，到了23时许，他在九二路中国旅行社门口将其中的1包“冰毒”以1000元的价格贩卖给了王某。 13、被告人洪文助的供述，供认他原与刘宜、邱春福认识。2019年春节前刘宜到石狮，他和邱春福在一起吸毒时，就把刘宜叫了过去，介绍给邱春福认识。三人在喝酒期间，邱春福提出弄一些毒品到石狮卖，刘宜说“冰毒”货源的问题由其解决，其在湖北拿得到。邱春福有问刘宜毒品的价格。邱春福有问他客源怎么办，问他有没有客源，他说有的时候会介绍过去。他问邱春福什么时候叫刘宜去拿毒品，邱春福说没有钱，等凑到钱再说。他问邱春福一个毒品卖多少钱，邱春福说八百到一千元。到了2月份的月底，刘宜有事回湖北，并问他和邱春福打算得怎么样了，他说自己不清楚，具体的让刘宜和邱春福自己联系。后来邱春福转了3000元给他，他又转给了刘宜。过了几天，邱春福载刘宜到他的住处接他，带他去看刘宜带回来的毒品的成色。三人一起到邱春福的宿舍内，刘宜拿出带过来的“冰毒”，约有8克左右，三人一起吸食了一点。三人的分工为刘宜联系上家、邱春福出资，他就只帮忙介绍客源。他总共参与毒品交易三次。第一次是2019年3月10日晚上，蔡某以800元的价格在九龙山开发区的烧烤摊找他购买了一个“冰毒”，用微信转了800元给他，他直接把钱转给了邱春福，毒品是邱春福带过去给他，他再交给蔡某的；第二次是3月25日晚上，蔡某找他买2个“冰毒”，他就发微信给邱春福，邱春福让他到其宿舍内去拿，他就到邱春福的宿舍内拿了一个用烟盒装着的2小包“冰毒”，之后拿到沃尔玛购物广场85°Ｃ店门口的花圃里，蔡某到了后，他将放毒品的位置告诉蔡某，自己就回邱春福的宿舍了。过了一会，他收到蔡某用微信转给他的1600元，他用微信转了1500元并拿了100元现金给邱春福。第三次是3月29日，蔡某找他买2个“冰毒”，他转告给了邱春福，让邱春福送过去。当晚22时许，邱春福发了一张照片给他，地点为金源购物广场对面的一家法律咨询的事务所门口的牌子，叫他说让蔡某去那里找。22时30分许，他到九龙山金源购物广场去找邱春福，但蔡某还没有到，他们在一起等。蔡某到后，问他毒品的位置，他就跟蔡某说东西放在那里的牌子上，并用手指了一下位置，让蔡某自己去拿，而后他就被民警抓获了。 14、被告人邱春福的供述，供认他有与洪文助、刘宜共同贩卖“冰毒”。2019年春节前夕，洪文助跟他说其吸毒的事情，称其有一个朋友有货，过年的时候会带一个“冰毒”到石狮，说是他想玩的话到时候会通知他，他说可以。但是到过年，那个人还一直没有来，直到2019年2月底的一天晚上，洪文助带着毒品到他的宿舍，二人一起吸食毒品、喝酒，洪文助问他要不要认识带毒品过来的朋友，他就让洪文助叫这个朋友一起来喝酒，后来洪文助把这个人带了过来，就是刘宜。三人在一起喝酒聊天过程中，刘宜说有地方拿毒品，一个300元，他说找不到买的人，洪文助说其有客源，认识五六个吸毒的，刘宜又说没有钱，他就说钱由他提供，到时候赚的钱三人平分，就这样，三人达成了协议，由刘宜找货源，他出资，洪文助找客源。到了2月底快3月份的时候，刘宜说要回老家了，过了几天，洪文助跟他说刘宜要拿毒品过来，要转钱给过去给刘宜，他说万一刘宜骗人怎么办，洪文助说不会，让他先把钱转给其，其再转给刘宜。后来，他先后转了3000元给洪文助。过了几天，刘宜联系他说已经回石狮，他就过去接刘宜，并去接了洪文助到他的宿舍。刘宜拿出一包“冰毒”给他，称了一下有8克左右，他们就把那8克“冰毒”分成十多小包，每一包0.6-0.7克左右。洪文助说一小包买800元，他和刘宜也都同意了。三人商定，钱由他保管，等卖出去之后，他先把本钱收回来，剩下的盈利再由三个人平分。毒品一共卖出去三次，具体的毒品交易时间、地点、对象及毒品的数量、价格与被告人洪文助供述的基本一致。 15、被告人刘宜在法庭上的供述，供认他与被告人洪文助、邱春福一起商量购买毒品进行贩卖的情况。 16、缴款凭证，证实被告人王来发于2019年10月29日向本院退出违法所得人民币200元，并主动预缴罚金人民币3000元。 上述证据经庭审举证、质证，本院予以确认。 本院认为，被告人洪文助、邱春福、刘宜明知是毒品甲基苯丙胺而共同予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，被告人王来发明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为也已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人洪文助、邱春福、刘宜贩卖毒品共计三次，属多次贩卖毒品，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，均属刑法第三百四十七条第四款所规定的贩卖毒品情节严重。被告人邱春福被抓获时，从其处查获的毒品甲基苯丙胺5.02克应计入被告人洪文助、邱春福、刘宜贩卖毒品的数量，在量刑时可酌情予以考量。被告人洪文助、邱春福曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是毒品再犯及累犯，均应当从重处罚。被告人王来发在因吸毒被行政拘留期间，主动向公安机关交代尚未被掌握的贩卖毒品行为，是自首，可以从轻处罚；被告人洪文助、邱春福归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人刘宜在庭审中自愿认罪，可以从轻处罚。被告人王来发、邱春福在归案后分别协助公安机关抓获被告人洪文助、刘宜，有立功表现，可以从轻处罚。被告人王来发主动退出违法所得并预缴罚金，酌情予以从轻处罚。各辩护人基于前述从轻处罚情节提出对各相应被告人从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人王来发曾多次因吸食毒品被行政处罚，不思悔改，继续实施吸食毒品及贩卖毒品行为，酌情予以从重处罚。 关于被告人刘宜的辩护人提出的起诉书指控的第三起控制下交付毒品行为属于“技术侦查措施”，公安机关对被告人刘宜等人采用“技术侦查措施”违反了《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百五十四条的规定，合法性存疑的辩护意见，经查：1、《中华人民共和国刑事诉讼法》中的“控制下交付”的条款虽规定于该法第二编第二章第八节“技术侦查措施”章节下，但该节对“技术侦查措施”及“控制下交付”的批准程序分别作出了不同的规定；根据该法第一百五十一条、第一百五十二条的规定，“技术侦查措施”条款中规定有“措施种类、适用对象和期限”的问题，而“控制下交付”的条款中则未规定有此类问题；从该章节上下文内容上进行比较，该法第一百五十条至一百五十二条，侦查措施前均表明有“技术”二字，第一百五十三条规定了“隐匿身份侦查”及“控制下交付”二种侦查措施，第一百五十四条规定了根据该法第一百五十条至一百五十三条的规定所采取侦查措施所收集的材料在刑事诉讼中可以作为证据使用，但该条文的侦查措施前并未表明“技术”二字，可见就具体法律条文而言，“控制下交付”、“隐瞒身份侦查”的侦查措施有别于“技术侦查措施”。2、《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百五十五条将“技术侦查措施”定义为“由设区的市一级以上公安机关负责技术侦查的部门实施的记录监控、行踪监控、通信监控、场所监控等措施。”该措施的决定由“设区的市一级以上公安机关负责人批准”，《程序规定》第二百六十三条对“控制下交付”作出了规定，该措施的采取则由“县级以上公安机关负责人决定”，可见《程序规定》也将二者予以了区分。3、如将“控制下交付”、“隐瞒身份侦查”二种侦查措施等同于“技术侦查措施”，将适用的前提限定于“严重危害社会的犯罪案件”，则意味着公安机关无法对团伙扒窃、开设赌场、组织卖淫等犯罪活动进行前期侦查取证活动，此种理解显然与公安机关打击犯罪的实际需求及社会公众的预期相矛盾。综上，“控制下交付”不等同于“技术侦查措施”，本案中，公安机关根据《公安机关办理刑事案件程序规定》采取“控制下交付”的侦查措施并未违反规定，因此，辩护人提出的该项辩护意见不予采纳。因该起贩卖毒品行为中所交易的毒品未流入社会，在量刑时可酌情予以考量。 关于被告人邱春福的辩护人提出公诉机关指控的第三起贩卖毒品行为属于犯罪未遂的辩护意见，经查，在该起贩卖毒品事实中，交易双方已就毒品交易的种类、数量、价格、时间、地点等基本交易事项达成一致，被告人邱春福、洪文助也携带毒品前往交易地点与购毒人员蔡某、王来发进行交易，该二名被告人的行为已经具备了贩卖毒品罪犯罪构成的全部要件，二人在进入交易实行阶段后被公安机关当场抓获，并不影响对其犯罪行为既遂的认定。辩护人提出的该项辩护意见不予采纳。 关于被告人刘宜的辩护人提出应认定其为从犯的辩护意见，经查，三名被告人在实施共同犯罪过程中，各有分工，分别负责出资、购毒、出售，任一环节在三人所实施的贩卖毒品行为中均属不可或缺的部分，对三名被告人不应区分主从犯，因此，辩护人提出的该项辩护意见不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人洪文助犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月29日起至2024年6月28日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 二、被告人邱春福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月9日起至2024年1月8日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 三、被告人刘宜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月10日起至2023年7月9日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。 四、被告人王来发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月29日起至2020年1月28日止。罚金已预缴）。 五、扣押在案的用于作案的工具手机等物，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理；追缴被告人邱春福的违法所得人民币二千四百元，予以没收，上缴国库；被告人王来发退出在案的违法所得人民币二百元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长  许鸿源 人民陪审员  李加纯 人民陪审员  李婉媚 二〇一九年十一月八日 书 记 员  肖 宏 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。