山东省高青县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0322民初2356号 原告：杨海霞，女，汉族，住高青县。 委托诉讼代理人：张纪波，高青诚心法律服务所法律工作者。 被告：高青瑞霖房产中介服务部。住所地：高青县芦湖街道高苑路4号。 经营者：王学梅，女，汉族，住高青县。 委托诉讼代理人：朱训禹，山东法来律师事务所律师。 原告杨海霞与被告高青瑞霖房产中介服务部（以下简称服务部）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2019年10月11日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年10月31日、11月12日公开开庭进行了审理。原告杨海霞及委托诉讼代理人张纪波、被告高青瑞霖房产中介服务部的经营者王学梅及委托诉讼代理人朱训禹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杨海霞向本院提出诉讼请求，1、请求法院依法确认2017年6月1日至2018年10月30日原被告之间存在劳动关系；2、请求法院依法判令被告支付2018年9月份已付部分工资后拖欠的工资300元（漏错工资200元+提成100元）；3、请求法院依法判令被告支付2018年10月份工资3600元（其中底薪1400元+2200元提成）；4、请求法院依法判令被告支付2018年11月份工资1336.66元（其中上班19天工资886.66元+450元提成）；5、请求法院依法判令被告不签定书面劳动合同的双倍工资11个月×3000元=33000元；6、请求法院依法判令被告支付解除劳动关系的经济补偿金3000元；7、请求法院依法判令被告支付法定节假日期间（中秋节3天、清明节3天、端午节3天、国庆节7天）加班费4800元。 事实与理由：2017年6月1日，原告应聘到被告处从事房屋买卖工作，双方约定月工资是底薪加提成，底薪1400元，提成是每月第一套房按收取中介费的15%支付(余下85%部分由被告占有)，第二套房按收取中介费的20%支付(余下80%部分由被告占有)，第三套房按收取中介费的30%支付(余下70%部分由被告占有)，以此类推，如果办理租房业务按收取中介费的50%支付，余下50%部分由被告占有。原告在被告处兢兢业业，按时考勤，遵章守纪，多次出色完成卖房任务，原告多次要求被告签订书面劳动合同，被告以各种理由搪塞。原告于2018年12月提起劳动争议仲裁，被告以与原告之间不存在劳动关系，是劳务关系，原告在被告处不受劳动时间，考勤制度约束为由抗辩。原告认为：劳动关系的定义：(1)劳动关系的双方主体具有特定性的，即一方是用人单位，另一方必然是劳动者，劳动者是指符合劳动年龄条件，具有劳动权力和劳动行为能力的自然人。用人单位是指与劳动者建立起劳动关系的国家机关、事业单位、社会团体、企业、个体经济组织或民办非企业。而劳务关系的主体类型较多，其主体不具有特定性，可能是2个平等的主体，也可能是2个以上的平等主体，可能是法人之间的关系，也可能是自然人之间的关系，还可能是法人与自然人之间的关系。(2)在建立劳动关系后，劳动者与用人单位双方地位不平等，不仅存在财产关系，还存在着领导与被领导的行政隶属关系，劳动者作为用人单位的成员，除提供劳动之外还要接受用人单位的管理，遵守其规章制度，从事用人单位分配的工作和服从用人单位的人事安排等，反映的是一种稳定、持续的生产资料，劳动者与劳动对象相结合的关系。而劳务关系中，双方是平等的民事权利和义务关系，劳动者提供劳务服务，用人单位支付劳务报酬，彼此之间只体现财产关系，不存在行政隶属关系，且二者关系往往呈“临时性、短期性、一次性”等特点。原告在仲裁时提供银行发放的工资明细表、考勤表，以及被告方工作人员张英书写的工资证明，被告方王学梅的录音，均能证实原被告之间存在劳动关系，原告受被告方考勤制度、工作时间约束，是被告对其进行劳动管理的有效证据，但仲裁员在仲裁书中既没有确定原告和被告之间存在什么样的关系，找一个“莫须有”的理由，称原告在多个单位从事兼职工作，对仲裁请求不予支持。同时对被告提供的虚假微信证据和伪造的考勤工资表，没有识别出来。为此在诉讼阶段，请求人民法院查清事实后，给予被告民事制裁。为此依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条的规定，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条，以及相关司法解释，请求人民法院依法支持原告各项诉讼请求。 被告高青瑞霖房产中介服务部辩称，原、被告之间不存在劳动关系，原告在被告处的工作性质为兼职，其在被告处根据二手房成交量发放报酬。在被告处不受工作时间、制度的约束，且其在其他单位均从事兼职。对于其诉讼请求中第二、三、四项的提成已全部发放完毕，也不存在在被告处加班的事实，原告的诉讼请求没有事实与法律依据，应当予以驳回。 本案当事人依法提交了证据，本院依法组织当事人进行了证据质证。 原告为支持其诉讼请求提供了如下证据：1、2018年考勤表复印件一份，包括原告等7人。2、计算原告2018年6月份、8月份、9月份报酬明细复印件。3、原告与王学梅通话录音（光盘、书面整理记录）一份。4、原告与他人的照片5份。5、原告名片一份，名片正面证明“瑞霖房产”、“杨海霞置业顾问”。 被告为证明自己的主张向法庭提交了以下证据：1、被告服务部考勤表15份（2017年8月20日至2018年10月20日）。2、原告的微信截图80份，证明原告还从事其他工作。 根据原、被告的陈述及其组织当事人对提供的证据举证、质证，本院对双方当事人没有争议的事实认定如下： 被告服务部负责人王学梅2017年8月12日至2018年10月24日汇入原告账号款项情况：2017年8月12日1264.00元、2017年9月21日814.00元、2017年11月22日3870.00元、2017年12月22日1920.00元、2018年1月22日1640.00元、2018年2月11日4750.00元、2018年3月22日3000.00元、2018年4月21日5675.00元、2018年5月23日1750.00元、2018年6月21日1700.00元、2018年7月25日2700.00元、2018年8月23日2000.00元、2018年9月1日400.00元、2018年9月24日2250.00元、2018年10月24日10.00元。 另查明，原告曾在被告处领取报酬，2017年原告销售房屋的报酬方式是底薪加提成；2018年原告的报酬为根据其所卖房产情况提成。 原告因与被告服务部的劳动争议向高青县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年1月22日，高青县劳动人事争议仲裁委员会作出高劳人仲案[2019]1号仲裁裁决书，以“被申请人的证据能够证明申请人在包括被申请人处的多个单位从事兼职工作，同时申请人没有提交被申请人对其进行劳动管理的有效证据，不能证明双方之间存在劳动关系”为由裁决驳回申请人的仲裁请求。2019年1月28日，原告向本院提起诉讼。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”原告提供的2018年考勤表；计算原告2018年6月份、8月份、9月份报酬明细等证据为复印件，由于无法与原件核对其真实性，本院不予确认。原告提供的原告与他人的照片5份及原告名片一份等证据也不能证明原告与被告之间存在管理与被管理关系。原告所提供的证据不能认定为原被告双方存在劳动关系，劳动关系的基础是双方存在管理与被管理关系，根据原、被告提供的证据，不能证明双方是管理与被管理关系。本地房屋中介行业特点一般是，房屋销售员登记房源，促成买卖房屋关系后，房屋中介公司给予一定提成，个别公司为吸引销售员个别情况下也有约定底薪的。被告单位的其他销售员，也没有签订劳动合同的情况。原告所诉双方构成劳动关系，证据不足，本院不予支持。鉴于原被告的实际合作情况，双方仍属劳务关系范畴。原告起诉被告欠劳动报酬未提供证据，被告在法庭调查阶段也不予认可欠原告劳动报酬，但法庭调解时被告表示“本着解决问题的原则，对于原告主张的第2项300元、第3项3600元、第4项1336元（合计5236元），同意支付原告请求的2018年8、9、10月份的报酬”。对被告的该陈述内容本院予以确认。经调解无效，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告高青瑞霖房产中介服务部支付原告杨海霞人民币5236.00元，于本判决生效之日起五日内付清； 二、驳回原告杨海霞的其它诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，由原告杨海霞负担5.00元，被告高青瑞霖房产中介服务部负担5.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审 判 长  薛明亮 人民陪审员  张福勇 人民陪审员  曹玉芝 二〇一九年十一月十二日 法官助理石靖 书记员李家康