贵州省贵阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔01民终6851号 上诉人（原审被告）：贵州鑫建发金属科技发展有限公司，住所地贵州省贵阳市白云区艳山路阳光花园**负****。 法定代表人：周勇康，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：李鑫鑫，女，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：贵州建工集团第一建筑工程有限责任公司，，住所地贵州省贵阳市南明区延安南路**亚太中心************[花果园社区] 法定代表人：张义勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡敏，贵州贵正律师事务所律师。 上诉人贵州鑫建发金属科技发展有限公司（以下简称鑫建发公司）因与被上诉人贵州建工集团第一建筑工程有限责任公司（以下简称建工一建公司）合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初6251号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 鑫建发公司上诉请求：1.撤销原判；2.本案一审、二审案件受理由被上诉人承担。事实与理由：一、根据贵阳市中级人民法院（2018）黔01民终5251号民事判决书、双方当事人的约定、双方签订的合同以及承诺书可知，上诉人与被上诉人之间是同一个工程的两个不同阶段，双方的约定是工程的全部款项付清后，上诉人再向南明区人民法院撤回强制执行申请，但被上诉人至今没有还清所欠工程款，故违约方应该是被上诉人；二、债务清偿顺序应该依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条的规定，故本案应该视为被上诉人履行的是贵阳市中级人民法院（2018）黔01民终5251号民事判决书的部分款项和工程第二阶段的全部款项，（2018）黔01民终5251号民事判决书判决的剩余部分工程款还没有付清；三、即使上诉人违约，但也没有给被上诉人造成实际经济损失，根据合同法的相关规定，违约金应该免除或相应减少。 建工一建公司答辩称，一审判决事实认定清楚，证据充分，无事实认定错误以及适用法律错误，应该维持原判。1.上诉人在经一审法院释明其若需抵扣被上诉人在本诉中诉请的款项，应在法庭辩论终结前提起反诉，但上诉人并没有在规定期限内提起反诉，视为其放弃在本案中要求抵扣被上诉人款项的请求；2.上诉人在上诉状中请求的事实与本案并非同一法律关系，且经代理人调查，上诉人在一审中以及上诉状中陈述的事实与客观事实不符，上诉人主张被上诉人扔拖欠其工程款证据不足；3.根据双方签订的承诺书看，已经明确载明上诉人在收到191444元后应向南明区人民法院执行局撤回强制执行申请，被上诉人在2018年12月13日将承诺书中约定的款项支付给上诉人，但是上诉人没有在承诺书约定的期限内撤回执行申请，且坚持要求法院继续冻结被上诉人款项183905.85元，此行为上诉人存在主观恶意，也违反双方诚实信用原则，上诉人应向我方支付5万元违约金，该诉请合理合法，应该得到支持。 建工一建公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告违约金50000元；2、诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：位于贵阳市××军转民高新技术产业××南侧、××路××技工学校迁建项目的建设工程，系原告贵州建工集团第一建筑工程有限责任公司承建。2016年5月23日，原告与被告贵州鑫建发金属科技有限公司签订《楼梯扶手栏杆施工专业分包合同》，约定原告将位于贵阳市××军转民高新技术产业××南侧、××路××段西侧的楼梯扶手栏杆制作安装工程分包给被告。后因双方在履行合同过程中产生纠纷，被告于2017年向一审法院起诉原告，请求判令原告支付其货款及资金占用费。一审法院于同年12月30日作出（2017）黔0102民初10102号民事判决书，判决原告支付被告178005.85元及资金占用费。宣判后原告不服，向贵阳市中级人民法院提起上诉。2018年8月9日，贵阳市中级人民法院作出（2018）黔01民终5251号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后，被告向一审法院申请强制执行。在执行过程中，被告于2018年12月10日向原告发出《承诺书》，主要内容为：“一、就贵阳市中级人民法院作出（2018）黔01民终5251号民事判决内容，经双协商，原告同意支付被告191444元以履行该判决的所应支付的款项及其他义务；二、原告支付被告该笔款项后，原告已履行上述判决所确定的所有义务，双方的债权债务全部结清。因被告已向贵阳市南明区人民法院申请强制执行，被告在收到上述款项后10日内向南明区人民法院申请撤回强制执行申请，否则愿赔偿原告因此受到的损失并向原告承担50000元的违约金。”同年12月13日，原告通过银行转账方式向被告支付了上述承诺书所约定的191444元。原告收到该款后，并未按承诺向一审法院申请撤回强制执行申请。2019年1月28日，一审法院在不知道原告已履行完判决义务的情况下，作出（2019）黔0102执274-1号执行裁定书，裁定冻结、划拨原告的存款183905.85元。原告知道后向一审法院提出异议，并起诉来院，提出如前诉请。 上述事实，有当事人陈述，原告提供的营业执照、法院判决书、裁定书、《承诺书》、银行转款凭证等证据在案佐证，复经一审法院庭审核实、质证，予以确认。 一审法院认为:依法成立的合同受法律保护。本案中被告于2018年12月10日向原告出具的《承诺书》，原告虽未在《承诺书》上签字盖章，但事后已按《承诺书》的内容履行了付款义务。故该《承诺书》具有合同性质，对双方当事人具有约束力。该《承诺书》，系双方当事人的真实意思表示，内容上不违反国家法律、行政法规的禁止性规定，故系合法、有效的。原告已按《承诺书》的约定向被告支付了欠款，被告收款后并未按其承诺在收款后的10日内向一审法院申请撤回强制执行申请，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。原告主张被告按《承诺书》的约定支付其违约金50000元，符合双方合同约定，予以支持。对被告关于因原告尚欠其工程款，故未向法院撤回强制执行申请，亦不同意承担原告主张违约金的主张。因该主张并不符合双方合同约定，故不予支持。至于被告所主张的与原告的欠款纠纷，因其未在一审法院限定的期限内提起反诉，本案中不宜处理，可由被告另案向原告主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条、第一百二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告贵州鑫建发金属科技有限公司于本判决书生效后十日内支付原告贵州建工集团第一建筑工程有限责任公司违约金50000元。如果未按本判决指定的期间履行给付钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费525元（已减半），由被告贵州鑫建发金属科技有限公司承担。 二审中，被上诉人没有向本院提交新证据，上诉人提交证据：手机短信打印件。证明目的：2019年3月7日，南明区人民法院执行局赵法官以短信的方式告知我执行案件已经执行完毕，期间并没有冻结被上诉人资金。被上诉人质证意见为：1.真实性认可，证明目的不认可;2.从短信内容看，该短信恰好证明我方的主张，证明上诉人没有在承诺书约定期限内向法院执行局撤回执行申请，南明区人民法院执行局是因为被上诉人提供了付款凭证及承诺书才得以解冻银行账户，该证据达不到上诉人的证明目的。二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为，本案二审争议焦点为：上诉人是否构成违约以及是否应当承担合同责任。本案中，上诉人于2018年12月10日向原告发出《承诺书》，主要内容为：“一、就贵阳市中级人民法院作出（2018）黔01民终5251号民事判决内容，经双方协商，建工一建公司同意支付鑫建发公司191444元以履行该判决的所应支付的款项及其他义务；二、建工一建公司支付鑫建发公司该笔款项后，建工一建公司已履行上述判决所确定的所有义务，双方的债权债务全部结清。因鑫建发公司已向贵阳市南明区人民法院申请强制执行，鑫建发公司在收到上述款项后10日内向南明区人民法院申请撤回强制执行申请，否则愿赔偿原告因此受到的损失并向原告承担50000元的违约金。”同年12月13日，建工一建公司通过银行转账方式向鑫建发公司支付了上述承诺书所约定的191444元。但鑫建发公司并未在约定的期间内向人民法院撤回强制执行申请。相反，鑫建发公司在人民法院明确告知其案件已按双方签订的和解协议（即本案《承诺书》）履行完毕并要求其办理结案手续，上诉人仍未及时去人民法院办理该案的执行结案手续。故上诉人已经违反《承诺书》形成的民事义务，构成违约。故其应当按照《承诺书》的约定向被上诉人支付违约金50000元。至于上诉人称被上诉人还欠有其其他工程款，因不属于本案《承诺书》所形成的民事权利义务，不属于本案审理范围，被上诉人是否欠有其他工程款，均不能免除其本案合同责任。 综上所述，上诉人的上诉请求与理由均不成立，不予支持，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1050元，由贵州鑫建发金属科技发展有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长 周 俊 审判员 姜彦宏 审判员 李云鹤 二〇一九年十一月十五日 书记员 赵 凤