河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫02民终2786号上诉人（原审被告）：王红芹，女，汉族，1981年9月29日生，住河南省通许县。委托诉讼代理人：侯林轩，男，汉族，1983年12月18日生，住河南省通许县。系王红芹丈夫。被上诉人（原审原告）：浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司。住所地：开封市黄河大街北段鼎立国际城销售中心。统一社会信用代码：91410211555740870J（1-1）。法定代表人：麻永明，任总经理。委托诉讼代理人：王光纬，北京市盈科（郑州）律师事务所律师。特别授权。委托诉讼代理人：杨书途（实习），北京市盈科（郑州）律师事务所律师。一般授权。上诉人王红芹因与被上诉人浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司物业服务合同纠纷一案，不服河南省开封市金明区人民法院（2018）豫0211民初372号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。王红芹上诉请求：1、请求撤销开封市金明区人民法院（2018）豫0211民初372号民事判决，发回重审。事实与理由：一、原审法院违反法定程序。原审法院于2018年1月16日立案后开庭审理的本案，王红芹未收到原审法院的开庭通知书，亦未到庭参加法庭审判。根据法律规定，原审法院在诉讼程序方面存在错误，侵害了王红芹的合法权益。二、原审法院存在认定事实不清，证据不足。在一审中原审法院仅仅通知王红芹提交了相关证据，未通知王红芹参加庭审，致使法庭未能依法查相关事实。其中王红芹的阳台上的管道冒水造成了王红芹的空调损坏，浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司未依据服务合同进行维修，因此，理应赔偿因管道冒水造成的空调损坏的损失。依据《前期物业服务合同》的规定，浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司有义务维持小区秩序。但是，在物业服务期间，王红芹家中发生盗窃，因此浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司应该赔偿相应的损失。王红芹的房屋墙壁出现裂缝，王红芹多次找其协商，浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司拒不履行协调鼎力国际城开发商维修的义务，因此造成王红芹的损失，浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司理应承担相应赔偿责任。浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司答辩称：王红芹说在一审中没有参与庭审是不正确的。王红芹上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司向一审法院起诉请求：请求依法判令判决王红芹向浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司支付物业费2453.13元、违约金1795.69元（计算至2017年12月31日）；请求依法判决王红芹每日按逾期付款的2‰向浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司支付2018年1月1日之后的违约金。一审法院认定事实：王红芹为鼎立国际城B区小高层住宅楼20-1-303的业主，房屋建筑面积为126.19平方米。2012年2月2日，浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司与王红芹签订《前期物业服务合同》一份，合同约定浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司为鼎立国际城小区提供物业服务，物业服务费收取标准为1.08元/平方米/月，并约定从开发公司通知王红芹交付截止之日起，开始向浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司缴纳12个月的物业服务费，以后每六个月向浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司缴纳一次物业管理费，缴纳费用的时间为每六个月的首月5日前缴纳下次的物业服务费，不按协议约定的缴费标准和缴费时间缴纳有关费用的，浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司有权要求王红芹补交，并从逾期之日起每日按欠费金额的万分之二标准向王红芹加收违约金。合同签订后，浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司为王红芹所在小区提供了物业管理服务，但王红芹一直未交纳2016年7月1日至2017年12月31日的物业管理费。浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司经催要无果，故起诉至一审法院。另查明，王红芹所居住的房屋出现墙体裂缝及墙皮脱落现象。以上事实有物业服务合同、律师函、照片等证据加以佐证。一审法院认为，浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司与王红芹之间签订的《前期物业服务合同》合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自义务，浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司为王红芹提供了物业服务，王红芹亦应按照合同的约定履行给付物业服务费的义务，迟延缴纳物业服务费已构成违约，应承担违约责任。王红芹居住的房屋建筑面积为126.19平方米，每月应交纳的物业服务费为每平方米1.08元，自2016年7月1日至2017年12月31日共计18个月，上述期间的物业费用共计为2453.13元，王红芹欠缴物业费事实清楚，证据充分，故浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司要求王红芹给付物业服务费的诉求，一审法院予以支持。浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司要求王红芹每日按逾期付款的千分之二支付违约金的诉讼请求过高，酌定为以王红芹实际拖欠的物业服务费2453.13元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率自2016年7月1日起计算至实际支付完毕之日止，浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司诉请中超过部分，一审法院不予支持。王红芹辩称不予缴纳物业服务费的理由，无事实和法律依据，故一审法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、王红芹于本判决生效之日起十日内支付浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司2016年7月1日至2017年12月31日期间的物业管理费2453.13元及违约金（以2453.13元为基数，自2016年7月1日起至实际支付完毕之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）；二、驳回浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司的其他诉讼请求。如果王红芹未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由王红芹承担。二审审理过程中，本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院确定如下事实：浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司与王红芹签订《前期物业服务合同》第四条，物业管理服务内容第二项约定，房屋共用设施设备及运行的维护和管理。共用设施是指共用的上下水管道、落水管、天线、照明、消防设施、绿地、道路、路灯、沟渠、池、井、公益性文体设施和共用设施设备使用的房屋等。其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，经本院核实，在一审法院庭审笔录上显示有王红芹本人签字，其已经参加一审庭审，并当庭发表了答辩意见以及庭审意见，一审法院程序合法。根据浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司与王红芹签订《前期物业服务合同》约定，浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司提供物业服务，王红芹交纳相应的物业费，双方均应当履行各自的义务。该合同约定阳台共用的上下水管道属于房屋共用设施，物业公司应当按照约定进行管理，若出现问题，物业公司应当积极协调维修，王红芹家中阳台上下水管道出现问题，双方未及时协商处理，浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司在管理过程中存在瑕疵，但物业服务是一个长期性、持续性的过程，不能因为某一阶段的服务瑕疵否定整个物业服务，故王红芹仍然应当依照约定交纳2016年7月1日至2017年12月31日共计18个月的物业费2453.13元，但因浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司在服务中存在一定的瑕疵，故对其要求王红芹承担违约金的诉求，本院不予支持。王红芹因漏水产生的损失，可以另行诉讼。其家中房屋墙壁裂缝的问题与浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司无关，可以向开发商另行主张。综上所述，王红芹的上诉请求部分成立，应予以支持；一审判决认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销开封市金明区人民法院（2018）豫0211民初372号民事判决；二、王红芹于本判决生效之日起十日内支付浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司2016年7月1日至2017年12月31日期间的物业管理费2453.13元；三、驳回浙江鸿翔物业管理服务有限公司开封分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审负担；二审案件受理费50元，由王红芹负担。本判决为终审判决。审判长  郭宝霞审判员  路 璐审判员  杨雯蒨二〇一九年十一月十八日书记员  楚雯雯