上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0106民初38107号原告：腾扬广告有限责任公司，住所地广东省珠海市。法定代表人：夏德华，该公司董事长。委托诉讼代理人：张培傛，上海一曼律师事务所律师。委托诉讼代理人：周燕，上海一曼律师事务所律师。被告：辽宁汇罗华文化传媒有限公司，住所地辽宁省沈阳市。法定代表人：崔岩。被告：崔岩，男，1975年9月22日出生，汉族，户籍地址辽宁省鞍山市。第三人：山东爱歌声文化传播有限公司，住所地山东省东营市东营区西四路XXX号630*3层。法定代表人：王晓燕。原告腾扬广告有限责任公司诉被告辽宁汇罗华文化传媒有限公司(以下简称汇罗华公司)、被告崔岩其他合同纠纷一案，本院于2018年10月8日受理后，依法适用普通程序。审理中，本院依法追加山东爱歌声文化传播有限公司作为第三人参加本案诉讼。经证据交换后，本案于2019年7月23日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人周燕、被告崔岩并代表被告汇罗华公司到庭参加诉讼，第三人经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告汇罗华公司向原告支付许可费3,100,000元；2.判令被告汇罗华公司向原告支付违约金(以3,100,000元为基数，自2018年5月1日起按年利率24%标准计付至实际清偿之日止)；3.判令被告崔岩对被告汇罗华公司上述第1、2项付款义务承担连带保证责任；4.判令本案诉讼费、财产保全费由两被告共同承担。事实和理由：2018年2月9日，原、被告三方签订《第三季全国城市海选区域运营许可协议》(以下简称《运营许可协议》)，约定被告汇罗华公司在辽宁省行政区域范围内负责《中国新歌声》海选运营，运营期限自2018年2月9日起至2018年5月30日止，被告汇罗华公司应支付运营许可费3,300,000元，于2018年3月30日前支付1,250,000元、于4月30日前付清余款，若有逾期付款则每逾期一日应按欠付金额的千分之一支付滞纳金，逾期付款达10日的，守约方有权解除合同并要求违约方支付欠款金额的20%作为违约金；被告崔岩对协议项下被告汇罗华公司全部应付价款、违约金等主债务及保证债权的费用承担连带保证责任。协议签订后，原告已授权被告汇罗华公司运营《中国新歌声》辽宁赛区海选活动，且海选活动已完成，但被告尚欠运营许可费3,100,000元未付，原告催讨未果，遂诉至法院。案涉协议约定了违约金和逾期付款利息损失，原告依法择一主张且自愿降低违约金标准为年利率24%。被告汇罗华公司、被告崔岩共同辩称：1.被告最初是与第三人签订的2018年第三季《中国新歌声》运营协议，由第三人授权运营，被告汇罗华公司为此向第三人支付了2,150,000元运营许可费，之后原告工作人员表示第三人并无权利对外授权，要求被告停止向第三人付款，所以被告就向原告付款用以取得原告的正式授权，还与原告签订了案涉协议，原告在被告支付200,000元后就向被告授权了，被告也举办了海选活动。后来因被告未及时支付余款，原告就拒绝被告继续运营2018年6月的区域决赛了，又因被告与第三人之间有争议所以后续也没怎么运营。2.原告的夏总当时口头承诺表示被告支付给第三人的款项无需再向原告另行支付，只需再付1,000,000元，当时是跟夏总电话沟通的，相关的微信聊天记录因为换手机也找不到了。被告此前已付200,000元，加上原告还有大概200,000元的投票费应付给被告，抵扣后被告尚欠600,000元左右，投票费对应的就是案涉协议第三.10条中提到的“网络平台技术支持”，该款要求在原告诉请中直接抵扣，不作为反诉提出，款项金额无法精确，是原告指定的网络服务方告知被告的，原告的工作人员没有向被告提及此事，更无有关投票费的书面材料给被告。3.被告之后联系过第三人，但其称与原告之间的协议有效且原告还结欠第三人款项，故不愿向被告还款。在此之前，被告曾与第三人签订了2017年第二季《中国新歌声》辽宁地区九个城市的运营协议并举办完成，被告为此向第三人付款大约300,000元左右，第三人当时承诺2018年第三季辽宁地区的活动仍然交给被告运营。3.被告崔岩未在案涉协议“保证方”落款处签字，不应承担保证责任，被告崔岩当时是拒绝承担担保责任的，原告工作人员称只要“保证方”落款处不签字就没事，所以被告当时没有要求重新起草合同文本。原告针对两被告的抗辩意见反驳称：原告从未将第三季《中国新歌声》辽宁地区的运营活动授权给第三人，也从未签订过被告在审理中提交的第三人与原告间的2018年第三季运营许可协议，第三人与被告之间的所谓授权是无效的，且与原告无关。两被告所提交的所谓第三人提供的协议等证据材料并非原件，且字体大小不一、页码矛盾、上下文逻辑不衔接，真实性不予认可。原告仅在2017年第二季活动运营时给予第三人2017年4月11日至5月30日辽宁省不含大连市、抚顺市、本溪市、葫芦岛市的授权，但后因第三人连当季山东地区的授权许可费都未支付，故原告未再给予其他授权，且第三人并无任何转授权的权利。若被告真有向第三人的付款行为，被告可另行向第三人追讨。被告在审理中提供的“夏总”的手机号并非原告法定代表人夏德华的手机号，夏德华从未向被告作出任何承诺。第三人经本院公告送达诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，未应诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告为证明其主张依法提交以下证据材料为证：1.原告与两被告共同签订的《运营许可协议》，旨在证明原、被告双方的权利义务；2.银行付款凭证1张，旨在证明被告汇罗华公司转账支付许可费100,000元及现金支付100,000元；3.案外人梦响强音文化传播(上海)有限公司(以下简称梦响强音公司)出具的授权《函》、第三季《中国新歌声》的《授权证明书》，旨在证明梦响强音公司确认原告有权许可被告运营案涉第三季《中国新歌声》辽宁地区海选活动；4.被告汇罗华公司运营辽宁地区海选活动的相关新闻报道网页资料(已当庭演示)，旨在证明被告获得原告许可后运营了《中国新歌声》辽宁地区海选活动。被告为证明其抗辩意见依法提交以下证据材料为证：1.案外人上海灿星文化传播有限公司给予梦响强音公司的《授权书》、2017年4月10日原告与第三人签订的《委托书》两份(合作期间分别为2017年4月10日至5月30日及2017年10月8日至2018年5月30日)、第三人与案外人北京汇罗华家居有限公司(被告汇罗华公司的关联公司，两公司的独资股东均为被告崔岩)于2017年5月10日签订的《委托书》；2.第三人与北京汇罗华家居有限公司、被告崔岩及案外人熊某某于2017年7月15日签订的《第三季全国城市海选区域运营许可协议》、2017年12月26日第三人向北京汇罗华家居有限公司、被告崔岩及案外人熊某某发出的《通知函(二)》，证据1、2旨在共同证明两被告的答辩意见，2017年的活动运营费用是被告崔岩代北京汇罗华家居有限公司支付的，当时被告汇罗华公司还未设立，熊某某系被告聘请的员工；3.第三人向被告提供的原告与第三人之间的《第三季全国城市海选区域运营许可协议》照片；4.“第三季《新歌声》大东北赛区”微信群聊天记录截图、“第四期录制”微信群聊天记录截图、被告员工熊某某和原告员工的微信聊天记录截图，旨在证明被告2017年活动运营的授权来自第三人，原告东北片区的负责员工知晓此事，原告对此也应是知情的；5.被告及被告朋友向第三人的控制人支付案涉第三季活动许可费2,150,000元的工商银行交易凭证、微信转账凭证截图、被告崔岩与第三人的控制人之间的聊天记录。综合分析原、被告双方的诉、辩意见及提供的证据，结合当事人在庭审中的举证与质证意见，本院查明以下法律事实：2018年2月9日，原告(作为甲方、许可方)与被告汇罗华公司(作为乙方、运营方)、被告崔岩(作为丙方、保证方)签订《运营许可协议》，主要约定：经友好协商，就原告许可被告汇罗华公司运营《中国新歌声》本协议约定区域的第三季全国地面城市海选活动及被告崔岩按照本协议的约定为汇罗华公司向原告提供连带责任保证担保事宜，在上海市静安区裕通路XXX号宝矿洲际商务中心2907室签订本协议；原告许可被告汇罗华公司运营第三季《中国新歌声》辽宁省行政区划之内的全国地面城市海选活动事宜，但该区域内的校园和KTV场所除外；运营期间自2018年2月9日起至2018年5月30日止；被告汇罗华公司在本协议约定范围内负责地面城市海选的学员地面选拔及相关的物料制作、宣传推广、场地赞助、广告招商事宜；被告汇罗华公司承诺有能力办好全国海选区域运营，无条件接受原告的指示与安排，就每项活动内容事先向原告备案，备案之日起三个工作日原告无异议的，被告汇罗华公司才可正式进行该项活动，否则视为被告汇罗华公司根本违约；作为原告作出许可的对价，被告汇罗华公司应向原告支付许可费3,300,000元，其中应于2018年3月30日前支付1,250,000元，于4月30日前付清余款，被告汇罗华公司应以银行转账方式向原告按时足额付款，否则视为被告汇罗华公司根本违约；原告在许可运营区域内不再进行其他的地面城市海选；梦响强音公司如对地面城市海选在内的《中国新歌声》相关活动进行了整体宣传设计的包装，被告汇罗华公司承诺应按原告的指示与安排予以遵循；被告汇罗华公司承诺如因地面城市海选活动需要相关授权资料，应经原告事先书面同意，被告汇罗华公司不得单独对“中国新歌声”品牌及logo使用权进行转授权或转售，须由原告、被告汇罗华公司双方联合对第三方进行授权；原告提供网络平台技术支持，被告汇罗华公司按收益全额的15%支付原告的服务费，被告汇罗华公司不得与第三方技术公司合作，否则属于根本违约；被告汇罗华公司还应受梦响强音公司监督，并须向梦响强音公司缴纳保证金100,000元，书面提交被告汇罗华公司对应赞助商的授权需求，经确认后向被告汇罗华公司的赞助商出具相应授权书，明确授权内容及详细使用范围，同时由被告汇罗华公司承担授权保证连带责任，如被告汇罗华公司的赞助商出现超出授权范围等违约行为，将扣除第三方公司的保证金和被告汇罗华公司的保证金；在不影响第三季《中国新歌声》电视主节目广告商利益及原告全国海选运营广告商利益的前提下，被告汇罗华公司有权对所运营的地面城市海选活动进行招商，所有招商收益均归被告汇罗华公司所有；被告汇罗华公司保证未经原告书面同意，不得将本协议项下的全国海选区域经营权转让给第三方或擅自转包或分包，否则视为被告汇罗华公司根本违约，原告有权要求被告支付违约金100,000元并没收被告汇罗华公司已付费用及要求被告支付未付费用，违约金不足以弥补损失的，原告有权要求被告汇罗华公司全额赔偿并有权立即单方解除本协议；被告崔岩的保证方式为连带责任保证，保证担保的范围为原告的全部主债权，包括本协议项下被告汇罗华公司全部应付价款、利息、违约金、赔偿金、补偿金以及实现原告主债权及保证债权的费用，实现债权的费用包括但不限于催款费用、诉讼费或仲裁费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、公证费及其它费用；被告崔岩的保证责任包括但不限于崔岩的代为履行责任与损害赔偿责任，如被告汇罗华公司不履行本协议约定的义务或发生本协议约定的其他情形，原告有权直接向被告崔岩追偿；保证期间自协议约定的被告汇罗华公司履行期限届满之日起五年后止，本协议约定分期履行义务的，各期义务的保证期间届满日均为最后一期债务的保证期间届满日；被告汇罗华公司逾期付款的，每逾期一日应按欠付金额的0.1%支付滞纳金，逾期付款达10日，原告有权立即单方宣布解除本协议并不予退回被告已付费用，被告汇罗华公司还应承担欠付金额的20%作为违约金，被告汇罗华公司违反承诺、保证或协议其他约定的，原告还可同时采取多种措施——①经原告通知后未在五日内按照原告要求改正的，宣布解除协议，或逾期付款达10日的，直接宣布解除本协议，被告对此的异议期为收到通知之日起七日内②不予退回被告汇罗华公司已付费用③要求被告汇罗华公司承担因原告解除协议或追究被告汇罗华公司违约责任发生的相关费用，包括但不限于原告为履行本协议产生的人员工资、差旅费等各项费用、款项、律师费、公证费、诉讼保全费、诉讼费等法律费用④要求被告汇罗华公司支付欠付的许可费⑤还有损失的，要求被告汇罗华公司赔偿损失等；双方如有纠纷，管辖法院约定为上海市静安区人民法院。该协议首部“丙方(保证方)”处由被告崔岩手写其名字并捺其指印，后接其手写的身份证号并捺其指印，该协议落款“保证方”处空白未有签章，落款“乙方法定代表人”处则由被告崔岩签字。协议签订后，被告汇罗华公司获得了原告的运营许可并实际运营了第三季《中国新歌声》辽宁地区地面城市海选活动，期间，被告汇罗华公司共向原告付款200,000元。后因被告汇罗华公司未支付剩余许可费，原告催讨未果，致涉讼。另查明，梦响强音公司系获得《中国新歌声》节目制作方上海灿星文化传播有限公司授权的全国城市海选的运营方。梦响强音公司(作为授权方)曾与原告(作为被授权方)签署一份《授权证明书》，载明：“兹授权被授权方于本授权证明书所载范围内独家运营第三季《中国新歌声》全国地面城市海选活动(校园、上海松江大学城、KTV等娱乐场所除外)，并可使用‘中国新歌声’品牌及logo……一、授权范围：仅限于第三季《中国新歌声》全国地面城市海选活动(校园、上海松江大学城、KTV等娱乐场所除外)运营及宣传投放使用，不包含网络海选。被授权方应于投放前将含有授权元素的广告创意图片、投放范围及投放的媒体清单提交授权方书面审核确认。……三、授权期限：2017年10月9日起至2018年6月30日止。四、授权性质：在授权范围及授权区域内独家授权。如被授权方欲将本授权证明书中之权益转授至任何第三方，应事先取得授权方的书面认可……”。审理中，梦响强音公司还出具一份《函》，载明：“我司对腾扬广告有限责任公司与辽宁汇罗华文化传媒有限公司在辽宁地区开展第三季《中国新歌声》节目海选的期限与授权性质予以认可。”本院认为：原、被告之间的《运营许可协议》系各方当事人基于自愿合意签订，鉴于梦响强音公司已向原告出具《授权证明书》并发《函》明确认可原告向被告汇罗华公司授权的行为，则原告向被告汇罗华公司转授辽宁省区域城市地面海选运营权并无不当，案涉协议合法有效，双方均应恪守。被告汇罗华公司在获得原告许可后实际运营了案涉活动，但仅支付了200,000元，且被告并无证据证明其在原告要求下未实际运营到活动结束，故被告汇罗华公司应按协议约定付清余款。鉴于两被告提交的证据缺乏原件且无法形成证据链证明原告同意变更协议项下运营费金额为1,000,000元，两被告要求抵扣的“投票费”亦无协议约定的事实依据，故本院对两被告该等抗辩意见不予采纳。至于两被告提及的向第三人的付款，因无证据证明系原告的指示付款又非本案处理范围，本院对此不予采信。若两被告确与第三人之间存在款项纠纷，可另行主张。被告汇罗华公司未按约付款，显属违约，理应承担相应违约责任，但原告根据相关法律规定自愿调整的违约金标准依然过高，本院酌情调整为年利率15%标准，原告主张的违约金起算时间则符合协议约定，故本院对原告要求被告汇罗华公司支付余款并偿付违约金的诉请予以支持。此外，关于原告要求被告崔岩承担连带保证责任的诉请，虽然被告崔岩未在协议落款处作为保证人签字，但其在协议首部“保证方”处签字并写明了自己的身份证号码甚至两次按捺了指印，则其作为具有完全民事行为能力的商事主体，依常理应充分注意到协议有关保证人的设置及相关约定内容，若对此持有异议，理应在与原告签订案涉协议时提出，而非在协议首部亲笔签字并捺印。故本院对被告崔岩否认承担保证责任的抗辩意见不予采纳，原告该项诉请于法有据，本院予以支持，被告崔岩在承担保证责任后，可依法向被告汇罗华公司行使追偿权。第三人经本院依法传唤，未到庭应诉，视为放弃抗辩权。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一、三款、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定,判决如下：一、被告辽宁汇罗华文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告腾扬广告有限责任公司支付许可费3,100,000元；二、被告辽宁汇罗华文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告腾扬广告有限责任公司偿付违约金(以3,100,000元为基数，自2018年5月1日起按年利率15%标准计付至实际清偿之日止)；三、被告崔岩对被告辽宁汇罗华文化传媒有限公司上述第一、二项付款义务承担连带保证责任，并在承担保证责任后，有权向被告辽宁汇罗华文化传媒有限公司追偿。被告辽宁汇罗华文化传媒有限公司、被告崔岩如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36,560元、财产保全费5,000元、公告费600元(原告均已预缴)，均由被告辽宁汇罗华文化传媒有限公司、被告崔岩共同负担并于本判决生效之日起十日内支付。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  陈慰苹人民陪审员  曹 旦人民陪审员  张庭建二〇一九年十一月十八日法官 助理  姜玥莹书 记 员  李甜甜附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。……第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。