赤峰市松山区人民法院民事判决书（2019）内0404民初7899号原告：张某，女，1946年12月3日出生，公民身份号码×××，现住赤峰市。委托诉讼代理人：王某1，女，1972年11月14日出生，公民身份号码×××，个体工商户，现住赤峰市。委托诉讼代理人：覃某，赤峰市长青法律服务所法律工作者。被告：赤峰源康医药有限公司。住所地：赤峰市红山区物流园区金山路中段**楼**。法定代表人：曹某，董事长。委托诉讼代理人：于某，内蒙古松洲律师事务所律师。被告：唐某，男，1969年12月24日出生，公民身份号码×××，现住赤峰市。委托诉讼代理人：王某2，内蒙古松洲律师事务所律师。被告：中华联合财产保险股份有限公司赤峰中心支公司。住所地。住所地：赤峰市松山区新城临潢大街**九天建化集团大厦****iv>负责人：马某，总经理。委托诉讼代理人：娜某，男，1987年8月1日出生，公民身份号码×××，蒙古族，职员。原告张某与被告赤峰源康医药有限公司、唐某、中华联合财产保险股份有限公司赤峰中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某的委托诉讼代理人王某1、覃某，被告赤峰源康医药有限公司（以下简称源康公司）的委托诉讼代理人于某，被告唐某及其委托诉讼代理人王某2，被告中华联合财产保险股份有限公司赤峰中心支公司（以下简称被告保险公司）的委托诉讼代理人娜某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔付原告急诊费2170元、医疗费284400.03元、误工费23340.62元（129.67元/天×180天）、护理费21240.78元（特护40天为14757.28元、普护50天×129.67元/天）、住院伙食补助费6100元（61天×100元/天）、交通费500元、营养费8100元（90天×90元/天）、残疾赔偿金114929.65元（38305元/年×40%×7.5年+7天×104.95元/天）、精神抚慰金12000元（30000元×40%）、鉴定费2950元，合计475731.28元，扣除交强险已赔付的120000元按90%计算，355731.28元×90%=320158.15元。扣除被告唐某垫付的2000元，我方主张318158.15元；2.被告承担诉讼费、鉴定费。事实及理由：2018年11月16日18时35分许，唐某驾驶×××号轻型厢式货车沿松山区西站大街由东向西行驶至在水一方小区南门门前路段时，与沿该路段由北向南步行横过道路的行人张某相撞，发生致张某受伤，车辆损坏的道路交通事故。2018年11月28日，赤峰市公安局交通管理警察支队二大队对本次事故作出中止交通事故认定。2019年1月25日，经赤峰市公安局交通管理警察支队二大队出具事故认定书认定，唐某承担此次事故的主要责任，张某负次要责任。唐某驾驶×××号轻型厢式货车在被告保险公司投保了商业三者险（限额500000元）、不计免赔险，事故发生在保险期间内。原告受伤后在赤峰松山医院、赤峰市医院治疗，住院合计61天，并产生相应损失。原告的损失应由被告保险公司在商业三者险限额内赔付，不足部分由被告源康公司、唐某连带赔付。诉至贵院，请求贵院依法查明案件事实，判如所求，以维护原告合法权益。被告源康公司辩称，发生事故属实，被告唐某驾驶的车辆是我公司所有，在被告保险公司投保了商业三者险，三者险限额为500000元，事故发生在保险期间内，原告的损失应由保险公司承担，超出保险部分我公司同意赔偿原告合理经济损失，原告主张的医疗费计算有误，精神抚慰金过高应适当调整，残疾赔偿金数额我方不认可，我公司同意按照70%的责任比例赔偿，不应按照90%。原告系1946年出生，已达到退休年龄，赔付误工费没有法律依据，护理费两人护理没有医嘱，应按鉴定的90天一人计算，营养费我方认可。被告唐某辩称，唐某为被告源康公司员工，受雇于公司的司机，该事故发生时系被告履行职务行为，源康公司也明确说明超出保险范围的由公司承担，唐某不承担赔偿责任；原告主张的医疗费计算有误，应按282669.02元主张，误工费不应得到支持，因原告达到退休年龄，护理费应按照鉴定90天、1人计算，交通费500元过高，营养费没有明确医嘱不应得到支持，残疾赔偿金计算错误，精神抚慰金应为9000元，针对原告诉讼请求部分同意保险公司及源康公司意见。被告保险公司辩称，发生事故属实，被告唐某驾驶的车辆在我公司投保了商业三者险、不计免赔险，三者险限额为500000元，事故发生在保险期间内，未在我公司投保交强险与原告诉称不符，原告的损失应在交强险120000元限额内赔偿，不足部分按照主要责任70%承担赔偿责任，由于本次事故发生时唐某驾驶的车辆违反安全装载规定，依据保险合同规定加扣10%的绝对免赔，故我公司应在70%划分责任后承担90%的赔偿责任，原告主张的医疗费应参照医疗保险标准及交通事故受伤人员临床诊疗指南确定损失，超出医保及指南所用药品发生的费用依据合同我公司不承担赔偿责任，原告主张的住院伙食补助费应按实际住院天数计算，原告主张的误工费，因原告为城镇居民并已达到法定退休年龄，也没有证据证明其因本次交通事故造成误工损失，虽鉴定意见鉴定出180天误工期依据最高院人损司法解释规定，未实际造成误工损失的不应赔偿误工费，如果原告存在劳务合同劳务关系应提交劳务合同及工资表、完税证明、工资减少证明等证据，证明原告因本次受伤造成的误工损失，如没有相关证据我公司不同意给付；原告主张的护理费计算标准应参照2018年内蒙古居民服务业及其他服务业平均工资标准108.64元/天，天数应按照鉴定结论90天计算，计算人数应为1人，一级护理及特级护理仅是医生对护士下达的医疗护理等级医嘱，结合原告病历中的医嘱已经明确原告住院期间需留陪一人，没有双人护理的医嘱，原告主张双人护理没有事实依据；原告主张的营养费，虽原告有鉴定意见，医嘱中并没有加强营养医嘱，不存在赔偿营养费问题。原告主张的残疾赔偿金应结合原告的年龄及伤残等级综合确定，我公司认为伤残计算系数应为36%，原告主张的精神抚慰金、鉴定费依据商业三者险保险合同约定属于三者险的责任免除情形，我公司不同意赔付，交通费应提交正规发票，与就医时间、地点相吻合、地点相吻合请求法院酌情，我公司不承担诉讼费。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行了质证。对原告提交的道路交通事故认定书，赤峰松山医院彩色超声诊断报告单及门诊费收据，赤峰市医院诊断书、住院记录、病历、费用清单、医疗费收据、伤残等级鉴定意见书、赤峰市松山区穆家营子镇鸭子河村民委员会证明，三被告对其真实性无异议，本院经审查予以确认并在卷佐证；对原告提交的赤峰市公安局鉴定意见书，证明原告损伤构成重伤二级，因与本案无关联性，本院不予采信；对原告提交的北京龙盟医疗投资有限公司出具的爱众护工陪护协议书及发票，因系正规发票，且与病历中长期医嘱记载原告身体为特级护理及Ⅰ级护理的病情相符，本院予以采信；对原告提交的赤峰市医院缴费凭条6枚（鉴定费收据），因与原告鉴定时间2019年5月22日至2019年5月27日相符，其中3枚挂号凭条记载就诊科室为法医门诊，其余3枚凭条一一对应法医门诊就诊时间，且原告已实际支付，能证明系原告为鉴定支付的相关费用，本院予以采信；对原告提交的误工期、护理期、营养期鉴定意见书及鉴定费收据，三被告对真实性无异议，本院经审查予以确认并在卷佐证。对被告唐某提交的工作证明，各方当事人均无异议，本院予以采信。对被告保险公司提交的保险单、投保单、投保人声明、机动车综合商业保险示范条款，证明依据机动车商业保险条款第二十六条、二十七条等相关约定非医保用药、诉讼费、精神抚慰金属于三者险免除情形，条款二十七条二项约定违反装载规定实行免赔10%，同时证明其对源康公司履行了说明义务，其他各方当事人对证明目的均有异议，因上述证据系格式条款，被告所举证据不足以证明其对保险合同中免责事项的内容、概念及法律后果已向投保人履行了提示告知义务，因此对保险条款中有关免除被告及减轻被告责任的部分不予采信，对条款中其他内容因原被告未提出异议，且内容真实合法，可作为认定本案事实的证据，本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认以下案件事实：2018年11月16日18时35分许，唐某驾驶×××号轻型厢式货车沿松山区西站大街由东向西行驶至在水一方小区南门门前路段时，与沿该路段由北向南步行横过道路的行人张某相撞，发生致张某受伤，车辆损坏的道路交通事故。2018年11月28日，赤峰市公安局交通管理警察支队二大队对本次事故作出中止交通事故认定。2019年1月25日，经赤峰市公安局交通管理警察支队二大队出具事故认定书认定，唐某承担此次事故的主要责任，张某负次要责任。唐某驾驶×××号轻型厢式货车在被告保险公司投保了商业三者险（限额500000元）、不计免赔险，事故发生在保险期间。原告受伤后被救护车送往赤峰松山医院进行治疗，支付医疗费2170.2元（包含救护车费90元）。后原告到赤峰市医院住院治疗61天，支付医疗费282669.02元。原告伤情被诊断为：1.头部外伤。左侧颞顶部硬膜下血肿，创伤性蛛网膜下腔出血，右顶脑挫裂伤，多发颅骨骨折，多发皮肤挫伤，右侧面瘫。2.腹部闭合伤，腹腔内出血，失血性休克，肝裂伤，脾破裂。3.双侧锁骨骨折、骨盆骨折、多发肋骨骨折。4.腘静脉及肌间静脉血栓。5.反流性食管炎，慢性非萎缩性胃炎伴糜烂。出院医嘱：出院后需继续治疗面瘫及胃部不适症状，注意卧床休息，避免剧烈活动，继续溶栓治疗，定期复查D-二聚体，定期复查头颅及腹部CT，如有不适及时随诊。2018年12月7日，原告亲属王某1与北京龙盟医疗投资有限公司签订爱众护工陪护协议书，双方约定雇佣两名护工自2018年12月7日11时至实际用工期截止，护理费收费标准为380元/天。2019年1月21日，原告支付护工费15200元。2019年5月22日，赤峰市公安局交通管理警察支队二大队委托赤峰市医院司法鉴定所对原告伤残等级进行鉴定，该机构于2019年5月27日出具鉴定结论为：1、被鉴定人张某双侧多发肋骨骨折应评为八级伤残。2、被鉴定人张某脾切除术后应评为八级伤残。3、被鉴定人张某肝修补术后应评为十级伤残。4、被鉴定人张某骨盆多发骨折应评为十级伤残。5、被鉴定人张某一侧部分面瘫应评为十级伤残。6、被鉴定人张某颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状或体征应评为十级伤残。原告支付鉴定费用2950元。诉讼中，原告申请对其误工期、护理期、营养期进行鉴定，本院依法委托赤峰市医院司法鉴定所进行鉴定，该机构出具鉴定意见为：建议被鉴定人张某误工期限为180日、护理期限为90日、营养期限为90日。原告支付鉴定费880元。另查明，唐某驾驶×××号轻型厢式货车投保的交强险保险公司已赔付原告120000元。本院认为，此次交通事故发生属实，唐某承担此次事故的主要责任，张某负次要责任的事实清楚，有交警部门出具的事故认定书足以认定。唐某驾驶的被告源康公司所有的×××号轻型厢式货车在被告保险公司投保了商业三者险（限额500000元）、不计免赔险，事故发生在保险期间内。原告的经济损失，因交强险已赔付原告120000元，对于原告的诉讼主张，应首先由被告保险公司按责任比例在商业三者险限额内赔付，仍不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔付。原告的诉讼主张未超出保险限额，本案中，被告源康公司、唐某不再承担赔偿责任。原告请求的急诊费2170元（包含救护车费90元）、住院伙食补助费6100元（61天×100元/天）、残疾赔偿金114929.65元（38305元/年×40%×7.5年+7天×104.95元/天）、精神抚慰金12000元（30000元×40%）、伤残鉴定费2950元、营养费8100元（90天×90元/天），有病历、急诊医疗费票据、鉴定费凭证、鉴定意见书等证据予以佐证，原告的主张未超出法律规定，本院予以支持；原告主张的医疗费284400.03元，因原告提交的赤峰市医院住院医疗费收据金额为282669.03元，故本院予以支持282669.03元，超出部分，本院不予支持；对原告主张的护理费21240.78元（特护40天为14757.28元、普护50天×129.67元/天），鉴定意见书记载原告护理期为90日，依据病历长期医嘱记载自2018年11月16日至12月7日合计21天，原告为特级护理，未记载留陪人数，护理人数应按3人计算，2018年12月7日至2018年12月12日合计5天，医嘱记载为Ⅰ级护理A留陪护1人，护理人数应按1人计算，2018年12月12日至2019年1月16日合计35天，医嘱记载为Ⅰ级护理B，未记载留陪人数，护理人数应按2人计算，原告的护理费应为21654.89元[129.67元/天×21天×3人+129.67元/天×5天×1人+129.67元/天×35天×2人+129.67元/天×(90天-21天-5天-35天)×2人]，因2018年12月7日至2019年1月16日合计40天，原告雇佣护工2名并已支付护工费，原告主张的护理费为21240.78元[14757.28元+（90天-40天）×129.67元/天×1人]，原告的主张，未超出法律规定，本院予以支持；原告主张的误工费23340.62元（129.67元/天×180天），因事故发生时原告已年满72周岁，庭审中其自认发生事故前无职业，偶尔做家务，且其未提交证据证明其产生误工损失，故对此主张本院不予支持；原告主张的交通费500元，因原告系被救护车送入医院该部分费用已在急诊医疗费中主张，原告此处主张的交通费未提交证据佐证，结合原告伤情及出入院治疗的实际情况，本院酌情支持200元，超出部分，不予支持。被告唐某辩称，其涉嫌刑事犯罪，如构成刑事犯罪，精神抚慰金不应得到赔偿，因张某身体构成多处伤残，会对其造成一定的精神损害，即使判决唐某负刑事责任系国家通过强制力惩罚其犯罪行为，而本案中原告主张的精神损害抚慰金系通过民事对其私立权利予以救济保护，两者并不冲突，且依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）…（二）…（三）…被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”，故对于被告上述抗辩主张，本院不予支持。交强险已赔付原告120000元，且交强险范围内优先赔付精神抚慰金12000元，其余赔付项目为医疗费10000元、残疾赔偿金等98000元，故商业三者险限额内不再赔付原告精神抚慰金。原告请求被告在交强险范围外按90%的责任比例承担赔偿责任，此次事故中，被告唐某承担主要责任，原告负次要责任，综合考虑到该事故导致张某身体多处伤残及对其所造成的经济损害程度和遭受的精神痛苦等因素，本院酌定被告按照80%责任比例赔偿为宜。被告唐某及保险公司辩称营养费无医嘱、不予赔付，因误工期、护理期、营养期鉴定意见书记载：建议被鉴定人张某误工期限为180日、护理期限为90日、营养期限为90日，该鉴定意见书系本院依法委托有资质的鉴定机构所出具，其内容真实，可作为认定案件事实的依据，故对其二人的抗辩主张，本院不予采纳。被告保险公司辩称，依据保险合同约定，违反装载规定实行免赔10%，其对源康公司履行了说明义务，其他各方当事人对证明目的均有异议，因被告保险公司提交的证据系格式条款，不足以证明被告保险公司对保险合同中免责事项的内容、概念及法律后果已向投保人履行了提示告知义务，因此对保险条款中有关免除被告及减轻被告责任的部分不予采信，对其抗辩主张，本院不予采纳。被告保险公司辩称不支付非医保用药、案件受理费、鉴定费的辩称理由，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司赤峰中心支公司于本判决生效后十日内在商业三者险限额500000元内赔付原告张某医疗费274839.02元（包含急救费2170元，已扣除交强险赔付的医疗费10000元）、住院伙食补助费6100元、营养费8100元、护理费21240.78元、残疾赔偿金16929.65元（已扣除交强险赔付的98000元）、交通费200元，合计327409.45元的80%，计259927.56元（已扣除被告唐某为原告垫付的2000元）；二、被告中华联合财产保险股份有限公司赤峰中心支公司于本判决生效后十日内返还被告唐某为原告张某垫付的2000元。三、驳回原告张某要求被告唐某、赤峰源康医药有限公司承担赔偿责任的诉讼请求及其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3216元，伤残鉴定费2950元，三期鉴定费880元，由原告张某负担1245元，被告中华联合财产保险股份有限公司赤峰中心支公司负担5801元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。审判员 梁永芳 二○一九年十一月十九日书记员 穆 磊