盘锦市兴隆台区人民法院民 事 判 决 书(2018)辽1103民初2687号原告：杨亚君，女，1968年11月1日生，汉族，住盘锦市双台子区。委托诉讼代理人：范增铎（杨亚君表哥），男，1946年5月3日生，住盘锦市双台子区。委托诉讼代理人：杨雪(杨亚君妹妹)，女，1974年8月17日生，住盘锦市双台子区。被告：盘锦市中心医院，住所地盘锦市兴隆台区辽河中路32号。法定代表人：沈晓速，该院院长。委托诉讼代理人：张建勋，该院普外四科副主任。委托诉讼代理人：张西云，辽宁鹤乡律师事务所律师。原告杨亚君被告盘锦市中心医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2018年8月27日立案后，依法组成合议庭，于2019年8月8日公开开庭进行了审理。原告杨亚君及其委托诉讼代理人范增铎、杨雪,被告委托诉讼代理人张建勋、张西云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告当庭变更诉讼请求：1.请求判令被告因医疗过失造成的人身损害赔偿费用467760元；2.被告承担全部诉讼费用。事实及理由：2018年5月15日，原告因腹胀、腹痛到被告处就诊，随收住院治疗，诊断为急性胃潴留、狭窄幽门梗阻，空肠造瘘术后，2018年5月16日被告为原告行了胃造瘘术，5天后，被告又为原告再次行远端胃大部分根除术，胃肠RouX-en-Y吻合术和胃造瘘术。众所周知，完好的胃造瘘术是（1）瘘管安置后不易脱落，但仍可置换；（2）自瘘管注入的食物不易漏出；（3）平时也不会溢出胃液，而且不必在造瘘口处装置瘘袋。可被告为原告所做的胃造瘘术却相反，从造瘘口往胃里打进的食物有一半多立即返流，平时不打食物时也反流，在活动时更甚。当原告询问主治医生和询问本科主任时，他们均承认手术存在过错，但又无法补救，实际本案的手术完全失败。因手术失败，被告给原告造成严重的人身损害和精神损害，并造成了严重的经济损失，故起诉要求被告赔偿因医疗过错造成的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金及一生所用的造瘘贷费用。被告盘锦市中心医院（以下简称“中心医院”）提交书面答辩状并在庭审中辩称：原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请求依法驳回。1.我方对患者的诊疗没有过错，针对原告的手术是成功的，并且达到了患者的治疗目的，根本不存在患者所述的手术失败，术前和患者进行了多次沟通，经过其同意，术后患者恢复良好，手术不存在任何问题，患者目前营养状况良好，面色红润，均是手术成功带来的获益。2.患者对于术后的结果是有所预知的。3.司法鉴定结论不具有合法性，不能作为我方承担责任的理由。鉴定机构没有对患者本人造瘘口进行专业检验，只是简单的目测就认定患者需要长期佩带瘘袋，该鉴定行为不具有专业性和科学性，不能作为有效证据。戴瘘管是该项手术的必然结果，但不是危害结果，鉴定机构认定患者戴瘘管和瘘袋与我方具有直接因果关系，但这种因果关系是正常关系，而不是行为过错与损害结果直接的关系，不能证明我方应当承担赔偿责任。伤残级别认定有误，鉴定意见按照胃部分切除的后果认定患者九级伤残，但是该手术是患者疾病应当采取的治疗行为，并不是我方的损害行为，不能按此标准认定伤残等级。该份鉴定意见依据明显不足，导致鉴定意见不客观，不合法，应当重新鉴定。本案的争议焦点为：1、被告的诊疗行为是否存在医疗过错，与原告术后的后果是否存在因果关系以及责任比例；2、原告请求的各项赔偿费用有无事实和法律依据。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原、被告提交的原告住院病历、原告提交的辽宁大学司法鉴定中心鉴定意见书、医疗费票据、住院费用清单、购买造口袋等的发票、鉴定费用发票予以确认。原告提交的其本人及陪护人员工资证明和工资表、张伟的驾驶证、准驾证，因无原告及张伟的劳动合同或工资卡收支流水等证据佐证，对二人以固定工资要求误工费和护理费的意见不予采纳，但应以从事交通运输业为标准计算张伟的护理费和以租赁和商务服务业从业人员标准计算原告的误工工资。根据当事人陈述和上述有效证据，本院认定事实如下：2018年5月15日，原告杨亚君因腹胀、腹痛到被告盘锦市中心医院急诊入院治疗，诊断为急性幽门梗阻、胃扩张、胃潴留、空肠造瘘术后。2018年5月16日，被告为原告行胃造瘘术，术程顺利。由于原告食道狭窄、幽门梗阻，为解决原告长期进食问题，被告决定进一步手术治疗。2018年5月20日，被告方主治医师张建勋向原告本人及家属交待病情，明日行胃大部切除、胃肠吻合、胃造瘘术，彻底解决原告经胃进食而不会造成胃潴留。原告家属同意手术并在手术同意书上签字。2018年5月21日，被告为原告行远端胃部分切除术，胃肠RouX-en-Y吻合术和永久性胃造瘘术。原告术后自瘘管注食，出现食物外溢返流现象无法解决，进食痛苦，原告以自身无第二次手术体征、被告手术失败为由与被告发生纠纷，原告未再接受被告方采取的进一步治疗措施，于2018年7月16日出院，共住院62天，现需终身依赖造瘘袋。原告住院期间，被告为原告开具使用的是进口造口袋，每周换2次，底盘单价是56.7元、造口袋单价34.1元，一周费用181.6元；防漏膏单价146元，共6支，另有护理粉、护理膜等。原告出院后至庭审前自行购买国产造口袋150个（单价是48.67元）、护理膜164盒、护理粉40盒、护理膏46盒，费用共计16238元。在审理过程中，原告申请司法鉴定，对1.医疗过程中是否存在过错；2.损害后果同被告的医疗行为是否存在因果关系；3.过错在损害后果中的参与度；4.原告的伤残等级；5.需终身佩带的造瘘袋（三天一换）费用、护肤粉造瘘袋（一周一换）费用、护理依赖程度等事项进行鉴定，后原告撤回对第5项的鉴定申请。本院经盘锦市中级人民法院委托辽宁大学司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2019年3月22日受理，于2019年6月21日出具了司法鉴定意见书。鉴定意见：医方在2018年5月19日的手术知情同意书中没有对术后可能引起的诸多后果向患方进行充分的告知、及医方于2019年5月21日行远端胃部分切除、胃肠RouX-en-Y吻合、胃造瘘术后可能引起的后果估计不足存在过错；2019年5月21日行远端胃部分切除、胃肠RouX-en-Y吻合、胃造瘘术后致使患方一直带胃部造瘘管及瘘袋的后果与医方的诊疗行为存在因果关系；医方应该对患方行远端胃部分切除、胃肠RouX-en-Y吻合、胃造瘘术后一直带胃部造瘘管及瘘袋的后果负责，根据本案的具体情况，建议医方承担同等责任—主要责任之间（具体参与度建议50%—70%）。患方的伤残等级评定为九级伤残。原告支付鉴定费15000元。原告的各项损失如下：1.医疗费88992.47元，其中住院费88218.38元、门诊费774.09元；2.伙食补助费3100元（50元/日×62日）；3.营养费1860元（30元/日×62日）；4.护理费，原告住院期间由其丈夫护理，因其属于经营性道路旅客运输驾驶员，按2018年度辽宁省交通运输业日工资计算，为12209.04元（196.92元×62）；5.原告的误工费，按照2018年租赁和商务服务业从业人员收入计算41192.8元（48501元/365日×310日，住院到鉴定前一天）；6.残疾赔偿金39732元（34933元×20年×20%），共计287086.31元。本院认为，公民的生命健康权应受法律保护,公民、法人由于过错侵害他人人身、财产的,应当承担民事责任。因被告中心医院在对原告杨亚君的疾病诊疗活动中存在一定的过错,与原告损害后果之间存在因果关系,故被告中心医院应对原告的损失承担与其过错相适应的赔偿责任。被告中心医院的过错程度已经司法鉴定为同等责任—主要责任之间，本院酌定为70%,故其应按该比例赔偿原告经济损失。对原告主张的造口袋费用，因原告病情需终身携带造口袋，原告主张残疾辅助器具费用，本院予以支持。经对比被告在原告住院期间所开具的造口袋价格与原告自行购买的价格，原告自行购买的价格相对较低，按三天一换计算，本院酌定年用品费用12000元，计24000元（12000元×20年）。原告各项费用合计527086.31元，则被告应承担的数额为368960.42元（527086.31元×70%）。对原告主张的精神损害抚慰金3万元,根据被告中心医院在医疗活动中的过错程度,并考虑原告因被告的医疗过错造成其身心承受的巨大痛苦,本院酌情确定被告中心医院给付原告精神损害抚慰金1.5万元。以上共计383960.42元。另,对被告中心医院提出的其对辽宁大学司法鉴定中心所作出的医疗过错鉴定存在异议要求重新鉴定的主张,因该鉴定是在本案审理过程中由法院委托双方当事人参与选择的鉴定机构所作,被告并未提供证据证明该鉴定在鉴定人资格、鉴定程序、鉴定依据的真实性、合法性、科学性等方面存在瑕疵,且未提供证据证明鉴定结论明显依据不足，故本院认为该鉴定意见书可以作为确认被告的医疗行为是否存在过错的依据,对被告中心医院要求重新鉴定的请求不予支持。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定,判决如下:被告盘锦市中心医院于本判决生效后十日内一次赔偿原告杨亚君各项经济损失383960.42元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费8316元、鉴定费15000元，总计23316元，由原告负担4196.88元、被告负担19119.12元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院。审 判 长  蔡文凤人民陪审员  佟长利人民陪审员  王秀莲二〇一九年十一月二十九日书 记 员  刘 扬