福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0581民初4860号 原告：卢金使，女，1968年1月28日出生，汉族，住福建省尤溪县。 委托诉讼代理人：陈大苍（系原告婚生子），男，住福建省尤溪县。 被告：石狮市德牛餐饮店，住所地福建省石狮市八七路德辉广场**6-017A铺，统一社会信用代码92350581MA2Y7YYD5G。 经营者：杨卫武，男，1975年8月15日出生，汉族，住福建省顺昌县。 委托诉讼代理人：林志阳，男，该公司法务。 原告卢金使与被告石狮市德牛餐饮店劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月8日立案受理后，依法由审判员蔡志勇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告卢金使委托诉讼代理人陈大苍，被告石狮市德牛餐饮店委托诉讼代理人林志阳到庭参加诉讼。本案现己审理终结。 卢金使向本院提出诉讼请求：1.确认卢金使与石狮市德牛餐饮店之间存在事实劳动关系；2.石狮市德牛餐饮店向卢金使支付2019年3月11日至2019年5月5日期间的两倍工资，共计5596.74元；3.石狮市德牛餐饮店向卢金使支付2019年2月11日至2019年5月5日加班费共9176.71元（工作日加班工资2418.10元、休息日加班工资3862.06元、法定节假日加班工资2896.55元；4.石狮市德牛餐饮店向卢金使支付双倍经济补偿金3000元；5.由石狮市德牛餐饮店承担本案诉讼费用。事实与理由：卢金使于2019年2月11日到石狮市德牛餐饮店工作，并根据石狮市德牛餐饮店工作要求从事洗碗工岗位。2019年5月5口石狮市德牛餐饮店单方面解除劳动关系，期间石狮市德牛餐饮店一直未与卢金使订立书面劳动合同。石狮市德牛餐饮店是石狮市德牛餐饮店的字号，其店名是大丰收渔家（德辉店），卢金使上班所佩戴的工号牌、“饿了么”外卖平台截图、德辉渔家沟通交流群、德辉渔家店内场服务组班表等证据可以相互佐证，字号与店名是否要求一致，属于工商行政管理范畴，并不影响双方事实劳动关系的认定。石狮市八七路德辉广场六层6-017A铺是石狮市德牛餐饮店的经营场所（店名：大丰收渔家），故卢金使和石狮市德牛餐饮店已经形成事实劳动关系。根据《劳动合同法》第82条及《劳动法实施条例》第6条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应向劳动者每月支付二倍的工资。卢金使在2019年2月11日至2019年5月5日期间，石狮市德牛餐饮店强制卢金使超出法定工作时间进行工作，克扣工资是其执行该项的有力手段，超工时工作石狮市德牛餐饮店从未支付加班费，也未按照法定安排补休，银行流水及由石狮市德牛餐饮店保管的打卡记录等可以客观证明该事实。根据《劳动法》第44条规定：安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。石狮市德牛餐饮店在2019年5月5日以装修名义单方解除劳动关系且未依法为卢金使缴纳社会保险费，也未按照法律规定向卢金使支付经济补偿。根据《劳动合同法》第87条规定：用人单位违反本法规定解除或终止劳动关系的，应依照本法第47条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。基于以上事实，根据《劳动合同法》相关法律法规，为维护卢金使的合法权益，请求法院判如所请。 石狮市德牛餐饮店辩称，一、卢金使已超过法定退休年龄，与石狮市德牛餐饮店之间形成的是劳务关系，而非劳动关系。依据我国现行退休制度，企业法人工人岗位女职工的退休年龄为五十周岁。另依据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。卢金使系1968年1月28日出生，于2018年1月28日即年满五十周岁，其于2019年2月11日到石狮市德牛餐饮店处工作时，已经超过法定退休年龄。因此，双方之间的用工关系实质是劳务关系，而非劳动关系，故卢金使的第一条诉讼请求（确认存在事实劳动关系）应当予以驳回；二、鉴于双方不存在劳动关系，因此涉案争议就不适用《劳动法》、《劳动合同法》等调整劳动关系的法律法规，所以卢金使基于劳动关系而提出的诸项诉讼请求，既缺乏法律依据，又因没有经过双方协议约定，故均应依法予以驳回。具体答辩如下：(一）关于第二条诉讼请求（二倍工资）：因为双方不存在劳动关系，所以不需要签署书面劳动合同，故卢金使要求石狮市德牛餐饮店支付未订立书面劳动合同的二倍工资，于法无据，不应得到支持。(二）关于第三条诉讼请求（加班工资）：卢金使仅提供了四月份的两个礼拜的门店排班计划，且该计划未经过卢金使签字确认，也并非实际的打卡、考勤记录，所以无法证明卢金使在职期间的工作情况以及存在超时工作的事实。最重要的是，双方从未对工作时长、超工时工作的工资标准等进行协议约定，因此石狮市德牛餐饮店无需支付加班工资。(三）关于第四条诉讼请求（经济补偿金）：卢金使声称系因为石狮市德牛餐饮店闭店重装所以被辞退，但并未提供任何证据予以证明。相反系卢金使自身原因，不愿在石狮市德牛餐饮店处继续工作而自行离职。鉴于双方并非劳动关系，且并未对劳务关系解除的经济补偿进行约定，因此石狮市德牛餐饮店不存在违法辞退的情形，也无需支付任何经济补偿金。综上，鉴于卢金使与石狮市德牛餐饮店实为劳务关系，且双方并未签署协议对加班工资、劳务关系解除的经济补偿等进行约定，因此卢金使基于劳动关系而提出的诸项诉讼请求因缺乏法律依据，均应依法予以驳回。 当事人双方围绕诉讼请求依法提交了证据。根据双方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：卢金使于2019年2月11日到石狮市德牛餐饮店处工作，从事洗碗工工作，双方未签订劳动或劳务合同，卢金使于2019年5月5日离开石狮市德牛餐饮店处，卢金使工作期间由石狮市德牛餐饮店通过银行转账的方式发放给卢金使工资（2019年3月15日-2019年6月14日），款项分别是1856.25元、3000元、3025元、723元，合计8604.25元。卢金使于2019年7月25日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于当日作出不予受理通知书，卢金使不服该通知书，于2019年8月8日诉至本院。 本院认为，根据我国一直沿用的法定退休年龄的规定，女职工的法定退休年龄为50周岁，根据国家有关规定，只有累计缴纳养老保险费15年或连续工龄不满10年以上的劳动者才可能享受基本养老保险待遇。社保机构一般是不可能再接受超过法定退休年龄的劳动者缴纳养老保险费的。劳动者享受基本养老保险待遇离休或退休，虽然法律不禁止其再就业，但其已不是劳动法意义上的劳动者，从主体身份而言也不是劳动法意义上所说的劳动者，其不可能也不应该享受《劳动法》中所规定的全部权利。结合本案，卢金使于1968年1月28日出生，于2019年2月11日到石狮市德牛餐饮店处工作时，已年满51周多，超过法定退休年龄五十周岁的规定，其于2016年8月22日才开始参加城乡居民基本养老保险，明显无法达到国家规定的累计缴纳养老保险费15年的规定，在其达到法定退休年龄50周岁时，应当办理退休手续，依法享受养老保险待遇或领取退休金，但其并未办理，仍旧到石狮市德牛餐饮店处工作，即使石狮市德牛餐饮店愿意为其办理缴纳养老保险费的手续，也因卢金使超过法定退休年龄，而无法办理缴纳手续，故卢金使无法享受养老保险待遇或领取退休金的根源不在于石狮市德牛餐饮店，双方之间的关系应当认定为劳务关系，卢金诉请确认与石狮市德牛餐饮店存在劳动关系的主张，本院不予支持。因卢金使与石狮市德牛餐饮店之间属于劳务关系，卢金使未能提供证据证明双方对于劳务工资和加班工资等项目的计算有特别的约定，石狮市德牛餐饮店也不予认可，故卢金使主张的双倍工资、加班费和双倍经济补偿金，于法无据，本院不予支持。 综上所述，卢金使的诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回卢金使的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由卢金使负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  蔡志勇 二〇一九年十一月一日 书记员  陈慧清 附：本案适用的法律规定及执行申请提示 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止： （一）劳动合同期满的； （二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的； （三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的； （四）用人单位被依法宣告破产的； （五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的； （六）法律、行政法规规定的其他情形。法信超链：地方法规2篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspxtype=linkDffl&gid=A190401&tiao=44"t"_blank?)案例18篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspxtype=linkAlyz&gid=A190401&tiao=44"t"_blank?)裁判49801篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspxtype=linkCpws&gid=A190401&tiao=44"t"_blank?)期刊10篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspxtype=linkFlqk&gid=A190401&tiao=44"t"_blank?)× 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十一条劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。 最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。 × 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 -6-