广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0403民初388号原告：罗荣德，男，1970年10月21日出生，汉族，住四川省苍溪县。被告：吴锦堂，男，1967年8月20日出生，汉族，住广东省珠海市斗门区。原告罗荣德与被告吴锦堂农村建房施工合同纠纷一案，本院于2018年1月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗荣德、被告吴锦堂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗荣德向本院提出诉讼请求：1、判令被告吴锦堂付清余下工程款226,100元；2、判令原告与被告吴锦堂解除《建房承包合同》关系；3、判令被告承担本案诉讼一切费用。事实和理由：2012年4月6日，原告与被告签订《建房承包合同书》，以包工包料的形式承建被告在石狗村的一栋民房。在基础和第一层柱子搞好后，被告没有足够的资金再继续上面楼层的施工，于是原告在2012年11月26日向珠海市斗门区人民法院提起民事诉讼，后被告在2012年12月27日与原告达成了《协议书》，原告便向法院申请撤诉。被告于2013年1月1日向原告支付了部分工程款5万元，原告在收到被告部分工程款后，即刻购买模板、钢筋、水泥等建筑材料进场施工。在施工过程中，被告答应在倒完第一层楼面支付5万元工程款，但是在第一层楼面倒完水泥后，被告根本没有履行自己的承诺，致使原告没有资金购买施工材料和支付工人的工资，不得不停工。停工后原告几次找被告协商处理，但被告电话处于关机、换号码状态，原告多次以书面函的形式送到被告家中，至今被告没有作出任何回应。原告为了维护自身的合法权益，特至诉至法院。被告吴锦堂辩称：原告施工质量有问题，底层基础大小不一致；房屋一层墙面出现裂缝，存在质量问题。原告从卖建材处拿取了水泥、钢材23,470元、沙粉2,200元，共计25,670元，这些款项原告还没有支付给卖建材的人，都是被告替原告支付的。被告已向原告支付了95,000元现金。原告所建设的房屋是145平方，被告已经是按照建筑面积向原告足够支付了工程款。原告罗荣德围绕其诉讼请求依法提交了如下证据：1、《建房承包合同书》；2、协议书；3、民事裁定书；4、协议书（手写）；5、收据；6、证人王某1、王某2、陈某、敬某的证人证言。被告吴锦堂对其辩称依法提交了如下证据：1、照片；2、送货单；3、付款清单；4、水泥结算单；5、照片。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。经审理，本院对证据认定如下：原告的证据6证人证言有其他证据予以佐证的部分，本院予以确认。被告提交的证据2、4，由于没有其他证据予以佐证，无法证明与本案有关，本院不予确认。对原告提交的其他证据以及被告提交的其他证据的真实性、合法性、关联性予以确认，但证明的内容应以本院的认定为准。根据原被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年4月6日，原被告签订《建房承包合同书》，约定原告以包工包料的形式承包被告位于珠海市斗门区××镇××村商住楼。承包工程项目包括整栋楼房的（基础开始）破桩头、地梁、回填基础（不包括购买石粉）、采砖、抹灰、钢筋制作、倒水泥、模板制作、外排架、内外墙装修、门窗制作（不含防盗网、楼梯扶手，如落地玻璃由被告自己负责）、内墙光滑墙面、铁钉铁线，并自带一切施工工具。房间贴10公分的脚线，客厅铺80×80地板，房间铺60×60地板，厨房、卫生间瓷片贴至顶。外墙贴纸皮砖（天面露天部分地板另外计算），围墙、门口倒水泥另行计算，其余材料规格附后。被告按以上工程量以每平方米1180元的价格按投影面积结算给原告。被告负责原告工程所需要的水、电，负责向原告图纸交底工作，工地所需要的资金与原告协调，安排人员看工地，保证原告所进场的材料安全，如果材料不见了，由被告负责向原告赔偿，原告在施工过程中遇到的问题大家配合解决，被告负责质量检查。每次倒水泥负责人工生活一餐，出现质量问题有权要求原告返工，另外被告付给原告2000元作为购买工人保险费用。被告在与原告签订合同之日先预支5万元给原告作为工程的启动资金，其余按工程进度的80%支付给原告，在工程全部完工后，原告向被告预留5000元作为工程后期质量的保证金，在没有质量问题的情况下，被告在三个月以内一次性付清。2012年11月26日，原告向珠海市斗门区人民法院提起民事诉讼，要求被告支付工程款。2012年12月27日，原被告签订《协议书》，约定原告继续施工续建被告民房二层，面积大约300平方米，总计造价约354,000元，被告于2013年1月1日之前付给原告5万元，用于发放工人工资与停工所欠的材料款，在建房时被告总计须向原告支付建房工程款240,000元，后期工程款必须在2014年1月1日前全部付清。被告负责支付原告起诉的诉讼费2,000元，被告负责支付原告在停工所租房费用6个月共计2,100元。原告收到被告以上款项后必须撤诉。2013年1月4日，本院作出（2012）珠斗法五民初字第110号民事裁定，裁定准予原告撤回起诉。本院根据原告的申请于2018年12月28日委托广东金厦工程管理造价咨询有限公司对涉案房屋已完成建设工程进行造价鉴定。原告于2019年4月19日向该公司预交了鉴定费19,360元。该公司于2019年6月26日出具《工程造价鉴定编制报告书》，鉴定造价结果为133,748.8元。在2018年11月23日本案第三次庭审中，原被告达成如下协议：1、原被告同意解除案涉农村建房合同；2、原被告共同确认原告已经收取被告现金95,000元；3、原被告在五日内就案涉房屋已建成部分的总造价向法院提出一致同意的价款数额，超出该日期，原被告同意共同委托评估机构进行造价鉴定，委托的机构由原被告在六日内向法院共同提交，逾期由法院指定，鉴定费用经法院通知在三日内由原被告各预交一半，逾期视为同意对方的主张；4、原告主张案涉房屋已建成部分总造价为191,000元，被告主张的数额在庭后五日内书面提交，逾期视为同意原告的主张；5、确定案涉房屋总造价后，由被告举证证明其在95,000元之外支付的水泥、钢材、沙粉的款项，不能证明的视为没有支付；6、确定案涉房屋总造价后，由原告举证证明其因被告违约所造成木质模板、钢筋的损失，不能证明的认定为没有损失；7、案涉房屋已建部分的总造价扣除被告支出的款项后，如有盈余则为被告应向原告支付的工程款，被告应及时向原告支付；8、评估鉴定费由原被告各自交一半，诉讼费由原告负担；9、关于案涉房屋，除上述待解决的争议以外，原被告之间再无任何其他工期延误、窝工等争议；10、关于案涉房屋建设所导致的任何质量问题，被告在本次诉讼中不予提出，但可以就任何质量问题在以后向原告提起诉讼要求赔偿；11、原被告对上述约定的内容均完全自愿同意，且保证在本案生效结案之前绝不撤回，如有反悔均是妨害民事诉讼的行为，愿意接受罚款、拘留等法律责任；12、如任何一方反悔，愿意承担民事举证责任，视为认同对方的主张并同意法院立即予以判决。原被告确认上述协议双方在开庭笔录签章之日起生效，且不可撤销。在2019年9月4日本案第七次庭审中，原被告表示对广东金厦工程管理造价咨询有限公司出具的《工程造价鉴定编制报告书》无异议。本院认为，原告未取得建筑施工企业资质与被告签订合同为其承建房屋，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，双方签订的《建房承包合同书》为无效合同。双方的合同虽然无效，但原告已经为被告建筑了房屋的第一层，被告已经接收、使用房屋，并向原告支付了部分工程款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，被告应当向原告支付工程价款。关于工程款数额问题。根据广东金厦工程管理造价咨询有限公司对涉案房屋已完成建设部分工程的造价鉴定结果，原告为被告建筑的涉案房屋已完成建设部分工程造价为133,748.8元。被告已向原告支付工程款95,000元，即被告仍应向原告支付工程款38,748.8元（133,748.8元95,000元）。被告辩称其代原告向供货商支付了钢筋、水泥、沙石款，应予扣减，但原告不予认可。本院认为，原被告在《建房承包合同书》约定涉案房屋工程是原告以包工包料的形式承包，被告辩称其代原告支付了钢筋、水泥、沙石款，并不符合常理。且涉案房屋的桩基础并不包括在原告的承包范围内，是被告另找他人做的，被告提交的上述货款的收据，也无法证实与原告承包的工程有关。故被告该辩称没有依据，本院不予采信。关于原告主张的违约金问题。涉案《建房承包合同书》无效，原告请求被告支付违约金没有依据，本院不予支持。但被告欠付款项确实给原告造成欠付期间的利息损失。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按约定处理；没有约定的，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”的规定，被告应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率向原告支付利息。由于双方没有最终结算，付款时间约定不明，原告提交的证据也无法证明其交付时间，故本院认定被告应从原告起诉之日即2018年1月11日起向原告支付欠付工程款38,748.8元的利息。关于原告主张的木板、钢筋损失、房租费、工人人工费、工人保险费问题。1、原告提交的证据不足以证明其存在木板、钢筋损失，原告要求被告赔偿该损失，没有依据，本院不予支持。2、由于涉案工程是原告包工包料，原告要求被告支付工人人工费、工人保险费问题没有依据，本院不予支持。3、原被告在庭审中已达成一致协议，除了待证明的木质模板、钢筋的损失外，原被告之间再无任何其他工期延误、窝工等争议，故原告要求被告支付房租费没有依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，〈最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释〉第九十条之规定，判决如下：一、被告吴锦堂于本判决生效之日起七日内向原告罗荣德支付工程款38,748.8元及利息（利息以38,748.8元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率从2018年1月11日起计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告罗荣德的其他诉讼请求；案件受理费4,692元，减半收取计2,346元（原告罗荣德已预交），由原告罗荣德负担1,901元，被告吴锦堂负担445元。鉴定费19,360元（原告罗荣德已预交），由原告罗荣德负担9,680元，被告吴锦堂负担9,680元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员 何 莹二〇一九年十一月五日书记员 李慧敏附：裁判依据法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。