湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂06民终3987号上诉人（原审被告）：王强，男，1962年5月2日出生，汉族，住襄阳市襄城区。委托诉讼代理人：王平，襄阳市襄城区明正法律服务所法律工作者，被上诉人（原审原告）：成永珍，女，1956年10月2日出生，汉族，住襄阳市襄城区。上诉人王强因与被上诉人成永珍饲养动物损害责任纠纷一案，不服襄阳市襄城区人民法院（2019）鄂0602民初1924号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2019年10月25日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。王强上诉请求：撤销一审判决，请求依法改判或者发回重审；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决适用法律错误。1、小黑犬从成永珍两腿之间蹿过，绊倒成永珍，造成其摔倒受伤。小黑犬的饲养人应当承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第四条第二款规定“共同危险行为人能够证明损害后果不是由其行为造成的，不承担赔偿责任。”上诉人王强不应承担赔偿责任。2、王强没有共同侵权的故意，一审判决王强承担全部赔偿责任，适用法律错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第二款规定“二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。”二、一审判决程序违法。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条规定“赔偿权利人起诉部分共同侵权人的，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。人民法院应当将放弃诉讼请求的法律后果告知赔偿权利人，并将放弃诉讼请求的情况在法律文书中叙明”。成永珍以尚未找到小黑犬饲养人或者管理人为由，只起诉上诉人，人民法院应当追加其他共同侵权人作为共同被告或将放弃诉讼请求的法律后果告知原告，一审却不为，程序违法。三、被上诉人成永珍未尽到自身安全的注意义务，看到小黑犬向自己跑来，应当避让而不为，自己也应承担责任。一审判决上诉人承担全部赔偿责任，显失公正。被上诉人成永珍二审中口头答辩称，对一审判决没有意见。成永珍向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告住院医疗费2016.50元、门诊医疗费1292.90元、交通费100元、营养费200元、住院伙食补助费500元、护理费11766元，共计损失15875.40元；本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年9月22日晚7时许，原告成永珍从原万山陶瓷厂家属楼处向汉江河堤方向走准备去散步，当快走到汉江大堤上时，正好碰见被告王强饲养的白色萨摩耶犬（未束牵引带）在追逐一只小黑犬，小黑犬因慌不择路在急速奔跑中从原告成永珍两腿之间蹿过，将原告成永珍绊倒，致原告成永珍受伤。原告受伤后，从2018年9月29日到襄阳中医医院住院接受治疗，于2018年10月9日出院，住院天数共计10天。入院诊断为（中医）：右（R）膝骨折筋伤气滞血瘀。（西医）：1.右（R）髌骨骨折；2.右（R）膝多发韧带损伤。出院诊断为（中医）：右（R）膝骨折筋伤气滞血瘀。（西医）：1.1.右（R）髌骨骨折；2.右（R）膝多发韧带损伤；3.右（R）肋骨骨折。出院医嘱为：1.继续右下肢石膏托制动，定期调整绷带。2.适度功能锻炼，避免外伤部分受压及应力负重活动，预防骨折移位。3.继续壮骨止痛对症治疗。4.一周后骨科门诊复查，不适随诊。2018年10月9日，襄阳中医医院出具病情证明一份，处理及建议：休叁个月，陪护壹人（2018年10月10日至2019年1月10日）。原告因受伤治疗花费住院医疗费2016.50元、门诊医疗费1292.90元一审法院查明，白色萨摩耶犬系被告王强饲养，小黑犬事发后经公安机关多方查找尚未找到饲养人或管理人。一审法院认为：被告王强饲养的白色萨摩耶犬在追逐小黑犬（尚未找到饲养人或管理人）时，小黑犬从原告成永珍两腿之间蹿过，绊倒原告成永珍，造成原告成永珍摔倒受伤的事实成立。被告王强作为白色萨摩耶犬的饲养人，在遛狗时未给犬只使用牵引带，未对犬只采取必要的安全措施，从而导致两犬在追逐过程中致原告绊倒受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条、第七十九条之规定，被告王强和小黑犬的饲养人或管理人依法应对原告的损害后果承担连带赔偿责任，原告成永珍的行为不存在故意或重大过失，在本案纠纷中不具有过错，依法不应承担责任。本案中小黑犬的饲养人或管理人尚未找到，且原告只主张白色萨摩耶犬的饲养人即被告王强承担全部责任，故根据《中华人民共和国侵权责任法》第十三条之规定，本案依法应由被告王强承担全部赔偿责任。对原告成永珍主张的各项损失，一审法院评析如下：对原告主张的医疗费3309.40元（包括住院医疗费2016.50元、门诊医疗费1292.90元），有相关正规票据予以证明，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人损解释）第十九条的规定，对原告的医疗费一审法院予以支持；对原告主张的交通费100元，因原告没有相关正规票据予以证明，根据人损解释第二十二条之规定，一审法院不予支持；对原告主张的营养费200元，没有相关医嘱证实需加强营养，根据人损解释第二十四条，对原告营养费的主张一审法院不予支持；对原告主张的住院伙食补助费500元（50元/×10天），符合相关规定，一审法院予以支持；对原告主张的护理费11766元（湖北省2019年居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入38897元÷365天/年×111天），考虑到原告受伤后确需护理，一审法院酌定按照相近行业即湖北省2019年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资收入38897元的标准计赔，护理的时间为原告住院10天，病情诊断为休叁个月，陪护一人，护理时间共计100天（10天+90天），一审法院认定护理费为10656.71元（38897元/年÷356天/年×100天），以上损失共计14466.11元。对于被告为原告垫付的医疗费，因被告明确表明在本案中不主张，另行解决，且也未举证证明，故在本案中一审法院不予处理。综上，依法应由被告王强向原告成永珍承担全部赔偿责任即14466.11元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十六条、第七十八条、第七十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告王强于本判决生效之日起十五日内一次性赔偿原告成永珍各项损失共计14466.11元；二、驳回原告成永珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取150元，由原告成永珍负担13元，被告王强负担137元。当事人在二审中未提交新证据。一审判决查明的事实无误，本院二审予以确认。本院认为，经查找涉案小黑犬的饲养人或管理人无果，涉案小黑犬并非侵权法所规定的侵权主体，故本案缺乏适用共同侵权或共同危险行为相关法律规定的条件。王强违反管理规定，携犬只出户时未用牵引带牵引。王强可以控制自己饲养的犬只与涉案小黑犬追逐，却未控制。故王强未对其饲养的犬采取安全措施，造成成永珍损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十八条、第七十九条之规定，王强应当承担侵权责任。王强的上诉理由均不成立，对其上诉主张本院不予支持。一审判决认定事实清楚，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人王强负担。本判决为终审判决。审判长  涂晶晶审判员  柳 莉审判员  江 涛二〇一九年十一月十八日书记员  汪玉杰