河南省南阳市卧龙区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1303民初5773号原告：郭彦平，女，1979年2月27日出生，汉族，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：张晋，河南汉冶律师事务所律师。被告：马滨，男，1985年1月15日出生，汉族，住南阳市卧龙区。被告：马飞，男，1979年11月20日出生，汉族，住南阳市宛城区。被告：惠瑞杰，女，1954年5月15日出生，汉族，住南阳市卧龙区。被告：河南神骉实业有限公司。法定代表人：马自有，任经理。被告：马自有，男，1955年5月20日出生，汉族，住南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：王遵义，河南子午律师事务所律师，代理神骉公司、惠瑞杰、马自有。被告：卢光程，男，1955年10月16日出生，汉族，住南阳市。委托诉讼代理人：李本奇，河南隆翔律师事务所律师，代理卢光程。原告郭彦平诉被告南阳市中杰物资有限公司（以下简称中杰公司）、惠瑞杰、河南神骉实业有限公司（以下简称神骉公司）、马自有、卢光程民间借贷纠纷一案，本院于2015年2月27日立案受理，于2016年5月27日作出（2015）宛龙民二初字第89号民事判决书。原告郭彦平不服提起上诉，2017年2月22日，南阳市中院作出（2016）豫13民终3754号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。2017年3月23日立案后，本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，2018年10月27日作出（2017）豫1303民初2653号民事判决书。被告卢光程不服提出上诉，因中杰公司在一审中已注销，2019年5月26日，南阳市中院以程序不当为由作出（2018）豫13民终7163号民事裁定书，撤销原判，发回重审。本院于2019年7月8日立案重审，并依法追加中杰公司的其他股东马滨、马飞为被告参加诉讼，同时不再列中杰公司为被告，于2019年11月14日依法另行组成合议庭公开进行了开庭审理。原告郭彦平及其委托诉讼代理人张晋，被告马滨、马飞，被告卢光程的委托诉讼代理人李本奇，到庭参加了诉讼，被告神骉公司、惠瑞杰、马自有经传票传唤未到庭参加诉讼，但其委托诉讼代理人王遵义递交了答辩状。现已审理终结。原告郭彦平向本院提出请求：（1）判决6被告连带偿还原告借款30万元，并自2014年12月12日起按月利率1.5%计算利息至实际给付日止；（2）诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2014年8月11日，中杰公司与原告签订借款合同，约定，中杰公司向原告借款30万元，月利率1.5%，借期3个月，自2014年8月11日起至2014年11月10日止，神骉公司为担保人。合同签订后，原告于当日向中杰公司指定的张迪账户转款30万元。合同到期后仅支付了借款利息，本金未还。2014年11月11日，双方重新签订借款合同，内容同上，签合同当日，原告收到1个月利息6000元，此后一直未还，原告多次向中杰公司和神骉公司主张未果。中杰公司于2015年7月6日注销，其股东为惠瑞杰、马飞、马滨，注销前，股东未通知原告申报债权，导致原告利益受损，股东应承担连带责任。神骉公司的股东为马自有和卢光程，营业期自2014年6月17日至2015年6月16日，成立不久即不再经营，公司经营终止后，股东应进行清算，但其怠为履行清算义务，导致公司债权人权益损害，且出资不实，其股东应承担连带责任。故提出如上请求。被告马滨、马飞辩称，（1）我们两个是中杰公司的股东，是母亲惠瑞杰使用我们的身份证将我们登记为股东，我们不知情，公司经营我们也不清楚，我们母亲惠瑞杰也是股东，但也不参与经营管理；（2）公司注销的事我们不知道。被告惠瑞杰提交答辩状称，（1）中杰公司股东为我和儿子马飞、马滨，公司登记是我一人办理的，马飞、马滨不知情，注销登记也是我个人办理的；（2）马飞、马滨不应承担责任。被告神骉公司辩称，借款属实，同意偿还，但缺乏偿还能力。被告马自有辩称，同神骉公司意见。被告卢光程辩称，（1）卢光程系神骉公司股东，但已足额出资，出资额为100万元，有神骉公司收据为凭，2014年6月17日，神骉公司以马自有、卢光程为股东登记成立；（2）卢光程为小股东，股份仅占5%，卢光程将出资交给了大股东马自有，说明卢光程已出资到位；（3）中杰公司已被注销，注销前已经在报纸上进行公告，要求债权人在规定期限内申报债权，原告作为债权人没有申报债权，可视为原告放弃该债权；（4）卢光程不具有公司的决策权，不可能滥用股东法人地位损害原告权益。经审理认定事实如下：2014年8月11日，原告郭彦平与中杰公司签订借款合同，约定，中杰公司向原告借款30万元，月利率1.5%，借期3个月，自2014年8月11日起至2014年11月10日止，神骉公司为担保人。合同签订后，原告于当日向中杰公司指定的张迪账户转款30万元。合同到期后仅支付了借款利息，本金未还。2014年11月11日，双方重新签订借款合同，内容同上，当日，原告收到1个月利息6000元，此后一直未还。中杰公司系由南阳市恒丰棉业有限公司变更名称而来，2008年6月25日，惠瑞杰、马滨、马飞接手原股东的股权成为新的股东，惠瑞杰使用马滨、马飞的身份证向工商登记机关申请将马滨、马飞也登记为股东。该公司主要由惠瑞杰实际负责经营。2015年7月6日，惠瑞杰委托别人向工商机关办理了注销登记。此前，即2015年2月6日，原告郭彦平向法院起诉中杰公司，诉讼期间一直未知中杰公司注销事宜，截止2019年郭彦平方知中杰公司注销。神骉公司于2014年6月17日登记成立，经营期间为1年，届满日为2015年6月16日，显示注册资金2000万元，其中，马自有（与中杰公司的股东惠瑞杰为夫妻关系）1900万元，卢光程100万元。2014年6月18日，马自有向卢光程出具了加盖有公司印章的出资证明书及收据，此后，即2015年10月17日，马自有向卢光程出具证明，证明其将卢光程出资的100万元用于了北京工程开发项目使用。公司成立后，由马自有负责经营，但不久（大概2015年9月）神骉公司即停止经营。2015年5月15日，他人诉惠瑞杰、中杰公司、神骉公司、马自有民间借贷案的（2014）宛龙民二初字第242号生效民事判决书认定，马自有实际出资为0，马自有对债权人承担连带责任；同时认定，惠瑞杰与马自有系夫妻关系，惠瑞杰与公司财产混同，滥用股东法人地位损害债权人权益，惠瑞杰承担连带责任。在该案执行中法院查明，中杰公司和神骉公司已无财产可供执行。另，原告郭彦平提交录音证据一份，证明被告卢光程承认自己不出一分钱股份。原告提交转款明细一份，证明被告惠瑞杰作为南阳市中杰物资有限公司法定代表人、马自有作为河南神骉实业有限公司法定代表人，将公司钱款转为个人使用。上述事实，有原被告陈述、工商登记、判决书、借款合同、转款凭证等证明，并经庭审质证记录在卷。本院认为，原告郭彦平向中杰公司指定的账户转款30万元，同时原告与中杰公司签订借款合同，双方民间借贷关系成立。该借款合同系双方真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同。中杰公司于借款到期后仅支付了利息，双方重新签订借款合同，内容同前，说明借款关系自重新签订合同之日即2014年11月11日起重新开始。该日，郭彦平提前收到6000元，而此时利息尚未产生，因此属于提前收取利息，应冲抵本金，本金应按29.4万元计算。此后中杰公司未偿还，构成违约。由于约定的利率不超过法律允许的范围，本院予以支持。故中杰公司在注销前应偿还原告29.4万元，并自2014年11月11日起按月利率1.5%计算利息至实际给付日止。神骉公司为担保人，由于未约定保证方式和期限，根据法律规定，应为连带保证，保证期限自债务期满日起6个月。期满日为2015年1月11日，原告于2015年2月27日起诉，在6个月保证期内，神骉公司应承担连带保证责任。中杰公司的股东为惠瑞杰、马滨、马飞，该公司于2015年7月6日注销登记，虽然向工商登记机关申请的材料显示已公告并清算完毕，但此时原告已起诉该公司，其股东已应诉，股东应主动用公司的财产向原告清算，但在尚未向原告清算的情况下即注销，导致原告无法向中杰公司主张权利，属于恶意损害债权人利益，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条的规定，股东应承担赔偿性清偿责任。马滨、马飞虽然属于名义股东，但与惠瑞杰为母子关系，不能证明其不知被登记为股东，不属于被冒名登记，因此对外具有公示性，第三人有理由认为其为公司的收益人，是法律上的清算义务人，其对外责任不能免除。其可能不实际收益，而对外却承担责任，属于其股东内部之间的责任追究问题，不能对抗债权人。由于股东对外清算责任具有整体性，未清算导致的赔偿责任同样具有对外整体性，故应承担连带责任。中杰公司已注销不再承担责任，应转由股东惠瑞杰、马滨、马飞连带承担。神骉公司登记的经营期为1年，经营期届满后未经股东会决议使公司继续存续，且早已停业，根据公司法第一百八十条、第一百八十三条规定，公司应解散，股东应在15日内组成清算组进行清算，但该公司股东一直未清算，目前公司无财产可供执行，导致债权人利益受损害，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条规定，股东应承担赔偿责任。但由于马自有为控股股东，实际负责经营，应对组织清算负有主要责任，怠于履行清算义务的责任是由马自有造成，卢光程过错较小，故应由马自有对公司债务承担清偿责任。原告提供的录音证明，卢光程已承认自己没有出资，仅同意登记为股东，既然登记为股东，即受公司法调整，未出资应承担出资不实责任。经查工商登记，该公司注册资金为2000万元，但实际出资为0，其股东不能证明该公司基本账号上当时已注资2000万元，本院无法认定二股东出资到位。卢光程提供的加盖公司印章的收到100万元出资的收据和出资证明，以及马自有出具的卢光程的出资已用于公司在北京的项目的证明等，均属于其股东之间的互助性陈述和证明，不能自证其实，无法对抗工商登记中显示的实际出资为0的事实。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定，股东出资不实，应对公司债权人承担补充责任，在补充责任中，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条的规定，股东之间系连带责任。卢光程本应在出资不实的100万元本息范围内承担补充责任，但由于其对马自有的出资也有连带义务，故其责任范围应扩大到公司股本总额2000万元本息范围内。神骉公司对原告为保证债务，保证债务属于普通债务，根据上述论述，该公司债务的承担及于其股东。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国公司法》第二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条之规定，判决如下：一、限判决生效后十日内，被告惠瑞杰、马滨、马飞、河南神骉实业有限公司、马自有连带偿还原告郭彦平借款29.4万元，并自2014年11月11日起按月利率1.5%计算利息至实际给付日止；二、被告卢光程在2000万元本息范围内承担连带责任；三、驳回原告郭彦平的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5950元、保全费2070元，由被告惠瑞杰、马滨、马飞、河南神骉实业有限公司、马自有、卢光程连带承担。如不服本判决，可在判决书送达之次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。审判长 李 哲审判员 吕民革审判员 王建业二〇一九年十一月二十二日书记员 任升辉