黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院民 事 判 决 书(2019)黑0103民初13837号原告：秦卓，女，1970年10月30日生，汉族，无职业，住哈尔滨市香坊区。被告：哈尔滨市南岗区艾豪丽西餐厅，统一社会信用代码92230103MA19MWX39U（1-1），住所地哈尔滨市南岗区鸿翔路**鸿翔小区湘云阁****门市、2号门市。经营者：王宝丹，职务经理。委托诉讼代理人：薛涛，黑龙江民强律师事务所律师。委托诉讼代理人：王玉晶，女，1988年7月17日生，汉族，哈尔滨市南岗区艾豪丽西餐厅会计，住哈尔滨市香坊区。原告秦卓与被告哈尔滨市南岗区艾豪丽西餐厅劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告秦卓，被告哈尔滨市南岗区艾豪丽西餐厅委托诉讼代理人薛涛和王玉晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告秦卓向本院提出诉讼请求：1.不服哈南劳人仲字（2019）第797号终级裁决；要求被告支付2018年11月19日至2019年3月21日期间未签订劳动合同的二倍工资22423.00元；2.要求被告支付2019年3月16日至2019年3月21日未支付工资1269.23元；3.要求被告支付2018年11月1日至2019年2月28日期间单休日加班工资1732.00元；4.要求被告支付2018年11月1日至2019年2月28日期间的加班工资756.12元；5.要求被告支付2018年11月1日至2019年2月28日期间的社会保险费5874.84元；6.要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金2750.00元；7.案件受理费由被告承担。事实和理由：原告秦卓于2018年10月19日应聘到被告单位做会计工作，在2019年3月1日辞退原告。原告于2019年6月4日向哈尔滨市南岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，于2019年7月8日开庭，在2019年7月23日下发的终局裁决书。原告不服哈尔滨市南岗区劳动人事争议仲裁委员会的终局裁决，故诉至法院。被告哈尔滨市南岗区艾豪丽西餐厅辩称，被告对哈尔滨市南岗区劳动人事争议仲裁委员会作出的哈南劳人仲字（2019）第797号裁决书予以尊重。第一，原告要求未签劳动合同应补工资22423元的诉讼请求，既无事实依据也无法律依据，应予驳回。首先，原告的用工形式依法属于可以订立口头协议，不需要签订书面的劳动合同，自然不受《劳动合同法》第八十二条“应当向劳动者每月支付二倍的工资”的法律约束。依据《劳动合同法》第六十九条规定，“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同。”本案中，原告除为被告之外，被告知道的情况为其同时为哈尔滨亨樽餐饮管理有限公司进行服务，并非是全日制的为被告进行工作。其次，被告付给原告的最高月工资为2750元。假设原告与被告之间应签合同而未签需要因此多给原告支付工资，从2018年12月到2019年3月的工资已经支付，额外支付的工资无论如何也不可能达到22423元。第二，原告要求支付3月16日至3月21日未付工资1269.23元的诉讼请求，无事实依据，造成交接迟延的责任是原告一手造成的，不应由被告支付工资，原告的该项诉讼请求应予驳回。被告负责人王宝丹在2019年3月1日已经解雇原告，并要求其交接工作，但是原告以各种理由迟迟不交接工作。原告应将被告二月份报表在3月10日前做出，并交接，从3月13日新会计王玉晶就开始催要，原告同意3月13日下午做报表，然后交接。直到3月20日经王玉晶多次催要，原告才答应“今天出”，但实际是3月21日进行的交接。造成交接迟延的责任是原告一手造成的，被告正常应负担工资至3月1日即可，被告有情有义工资为其开到3月15日，原告也表示认可。第三，被告没有安排过原告进行加班，不应向原告支付加班工资和单休日工资，原告的第三项、第四项请求没有事实依据应予以驳回。《劳动合同法》第三十一条规定，“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费”。本案中，被告从未要求原告进行加班，所以不应向原告支付加班工资和单休日工资。第四，根据《劳动合同法》第六十九条规定，“从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同”。非全日制用工的劳动者既然可以同时与多家用人单位建立劳动关系，那么社会保险应该由劳动者买呢还是由用人单位买，由哪家用人单位买，是所有社会保险都买，还是只买部分社会保险。同时参照《社会保险法》的规定，基本养老保险和医疗保险用人单位无强制性缴纳义务，可以由劳动者个人缴纳，这也避免了多重劳动关系下社保缴纳的不确定性。在本案中，原告与多家企业同时建立劳动关系，不能简单的认为原告在被告工作的时间多，就是为被告进行工作，实际是其占用被告的资源为其他企业工作。同时也不能要求被告为其缴纳社会保险，而应由其自己进行保险缴纳。第五，因为原告工作存在严重失职，给被告造成重大损失，被告才解除与其存在的劳动关系，依法不承担经济补偿。原告的第六项请求没有法律依据应予以驳回。原告在工作中存在严重失职和不尽职的情形包括但不限于2019年1月多付货款4320元，2019年2月多付货款给出1032元；宁浩强和朱红工资错误，工资总额出现错误，工作了多月冬梅姐三天不上班，三薪不知如何计算，主营成本过高不清楚，非主营配送成本把别的食品加进去了，造成错误等等。此外，因原告不遵守保密义务，将工人工资予以泄露，导致多名员工存在心理不平衡，纷纷离职，餐厅经营曾经几近瘫痪。《劳动合同法》第三十九条规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；依据三十九条的规定解除劳动关系不需要进行经济补偿”。另外，《劳动合同法》第七十一条规定，“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿”。综上，原告严重失职，给被告造成重大损害，被告将其解雇，并依据法律规定为其结算工资。被告的行为均符合相关法律的要求，请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告所举证据五交接单中鸿翔路店的交接单、证据八请款单2张和证据十一招商银行流水，客观真实并能证明案件相关事实，予以采信；所举证据二原告与王宝丹微信聊天记录截图、证据四考勤机照片4张、证据九开户许可证复印件和证据十收款信息复印件，因被告对真实性无异议，对上述证据的真实性予以采信；所举证据六有法人签字的费用报销凭证11张，虽然该份证据系复印件，但被告认可该份证据中被告单位出纳杨秀秀签字的票据，对具有被告单位杨秀秀签字票据的真实性予以采信；所举证据七有法人签字的工资表，因其中一页中具有被告单位法定代表人王宝丹签字确认，对该页的真实性予以采信，其他因系复印件同时亦无被告单位工作人员签字确认，无法证明真实性，不予采信；所举证据三考勤打卡记录打印件，因系复印件，无法确定真实性，不予采信；所举证据五交接单中哈西店的交接单与本案不具有关联性，不予采信。被告所举证据三招商银行交易记录和证据五哈尔滨市南岗区劳动人事争议仲裁委员会作出的哈南劳人仲字（2019）第797号裁决书，客观真实并能证明案件相关事实，予以采信；所举证据一被告单位出纳杨秀秀与被告单位会计王玉晶的微信记录，证据四原告与王玉晶的电话录音光碟和原告与王玉晶的微信记录的真实性予以采信；所举证据二费用报销单和与合作方的对账单，因原告对真实性无异议，对该证据的真实性予以采信。经审理查明，2018年10月19日原告入职被告单位，岗位为会计，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。根据原告名下的招商银行户口历史交易明细表显示，被告对公账户于2018年11月15日向原告发放代发补贴费1452元，于2018年12月15日向原告发放代发补贴费2500元，于2019年1月15日向原告发放代发补贴费2500元，于2019年2月15日向原告发放代发补贴费2750元，于2019年3月15日发放代发工资2750元，于2019年4月15日向原告发放代发工资1331元。2019年3月1日被告单位法定代表人王宝丹通知与原告解除劳动关系，由原告将2019年2月份帐目做完，工资结算至2019年3月15日，因原告原因至2019年3月15日完成交接工作。根据原告举示的证据，原告在职期间欠休2.5天。2019年6月4日，原告向哈尔滨市南岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.要求被告支付2018年11月19日至2019年3月21日期间未签订劳动合同二倍工资22423元；2.要求被告支付2019年3月16日至2019年3月21日未支付工资1269.23元；3.要求被告支付2018年11月1日至2019年2月28日期间的加班工资1732元；4.要求被告支付2018年11月1日至2019年2月28日期间的加班工资756.12元；5.要求被告支付2018年11月1日至2019年2月28日期间的社会保险；6.要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金2750元。2019年7月15日该仲裁委员会作出哈南劳人仲字〔2019〕第797号仲裁裁决书（终局裁决），裁决：一、由被告于裁决生效之日起十五日内向原告支付2018年11月19日至2019年3月15日期间未签订劳动合同的二倍工资差额10600元；二、由被告于裁决生效之日起十五日内向原告支付加班工资差额267元；三、由被告于裁决生效之日起十五日向原告支付终止劳动关系的经济补偿金1375元；四、驳回原告的其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，诉至法院。本院认为，根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，原告和被告符合法律、法规规定的主体资格,原告受被告的劳动管理，并从事被告安排的有报酬的劳动，被告对公账户按月向原告发放工资,原告提供的劳动是被告业务的组成部分,故原、被告之间已形成劳动关系。因原告认可2019年3月1日被告法定代表人王宝丹通知与其解除劳动关系，工资结算至2019年3月15日，虽交接时间为2019年3月21日，但并无证据证明系被告原因导致2019年3月21日办理交接，故对于2018年10月19日至2019年3月15日期间原、被告存在劳动关系，本院予以确认。虽原告主张哈尔滨享樽餐饮管理有限公司系被告单位的关联公司，但其提供的证据不足以证明该项主张的成立，故对于原告的该项主张，本院不予确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，原告入职被告单位处工作，被告单位未与原告签订书面劳动合同，2018年11月份至12月份原告的月工资为2500元，2019年1月份至3月份原告的月工资为2750元，故被告应给付原告2018年11月19日至2019年3月15日未签订劳动合同二倍工资差额10480元（计算方式为：2500元÷21.75天×10天+2500元+2750元+2750元+1331元）。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。本案中，原告要求被告给付单休日加班工资及其他时间加班工资的诉讼请求，原告提供的证据仅能证明其加班2.5天的事实，故被告应给付原告加班工资差额316.10元（2750元÷21.75天/月×2.5天）。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第三条的规定，“用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金”。本案中，被告认可通知原告解除劳动关系，故对于原告要求被告给付经济补偿金2750元的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求被告给付2019年3月16日至2019年3月21日工资的主张，因原、被告之间在2018年10月19日至2019年3月15日期间存在劳动关系，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条的规定，“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”。本案中，原告要求被告支付其2018年11月1日至2019年2月28日期间的社会保险费5874.84元的诉讼请求，不属于民事案件受理范围，本院不予审理。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告哈尔滨市南岗区艾豪丽西餐厅于本判决生效之日起十五日内支付原告秦卓未签订劳动合同二倍工资差额10480元；二、被告哈尔滨市南岗区艾豪丽西餐厅于本判决生效之日起十五日内支付原告秦卓加班工资差额316.10元；三、被告哈尔滨市南岗区艾豪丽西餐厅于本判决生效之日起十五日内支付原告秦卓经济补偿金2750元；四、驳回原告秦卓的其他诉讼请求。如果被告哈尔滨市南岗区艾豪丽西餐厅未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告哈尔滨市南岗区艾豪丽西餐厅负担。如不服本判决，在接到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于哈尔滨市中级人民法院。审判员 张 艳二〇一九年十一月七日书记员 朱颖涵