山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0281民初3928号原告：王杰，男，1978年10月3日生，汉族，住山东省胶州市。委托诉讼代理人：张峰，胶州胶州湾法律服务所法律工作者。被告：肖玉亮，男，1964年7月29日生，汉族，住山东省胶州市。委托诉讼代理人：冷延平，山东海康律师事务所律师。被告：李秀英，女，1976年12月17日生，汉族，住山东省胶州市。委托诉讼代理人：张麒，山东升信律师事务所律师。原告王杰诉被告肖玉亮、李秀英提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月3日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王杰及其委托诉讼代理人张峰，被告肖玉亮及其委托诉讼代理人冷延平、被告李秀英及其委托诉讼代理人张麒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王杰向本院提出诉讼请求：1.肖玉亮、李秀英赔偿经济损失268362.58元；2.肖玉亮、李秀英承担本案诉讼费用。庭审中，王杰增加诉讼请求第一项至291062.58元。事实与理由：2018年6月9日，肖玉亮雇佣王杰在李秀英家中从事建筑作业，劳作过程中从高处坠落，造成身体多处受伤。受伤后，经多次协商，肖玉亮与李秀英均拒绝给付赔偿，此次事故王杰的损失由医疗费、误工费、伤残赔偿金等367362.58元，期间肖玉亮垫付部分医药费，剩余损失268362.58元，庭审中，王杰明确其诉讼请求包括：医药费100420.78元、误工费139×257天=35723元、护理费139×16天=2224元、伤残赔偿金50817×20年×22%=223594.8元、鉴定费1300元、伙食补助费100×16天=1600元、交通费500元、精神损失费2000元、二次手术费22000元、鉴定费700元,扣除肖玉亮已垫付的99000元，应为291062.58元。肖玉亮与李秀英应当承担连带赔偿责任。肖玉亮辩称，其一开始不认识王杰，李秀英盖房子肖玉亮给他盖，肖玉亮让李焕友给找个人干活，李焕友介绍王杰给肖玉亮干活，王杰去干了一天，第二天早上就从墙上闪下去了。后来王杰就住院了，肖玉亮给他垫付了99000元的医疗费。王杰主张的损失应当提交证据。李秀英提交书面答辩状辩称，第一，李秀英不是适格被告，请求驳回原告对李秀英的起诉。案涉房屋系胶州市胶北街道办事处中庸村村民李长永所有，其旧房因年久失修，于2018年6月经村委批准进行翻建。李秀英与李长永系叔侄女关系，因李长永无子女且其本人年事已高，故委托李秀英代为操办房屋翻建事宜。《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定，公民、法人可以通过代理人事实民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名以实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。根据上述法律规定，并鉴于李秀英是受李长永委托代办房屋翻建事宜，李秀英仅是代理人，李秀英从事代理活动实施的民事行为产生的民事责任应由被代理人承担，李秀英依法不承担责任，从而王杰以李秀英为被告提起诉讼于法无据，请求驳回其对李秀英的起诉；第二，王杰受伤与李秀英及李秀英的委托人没有任何法律上的因果关系，李秀英及李秀英的委托人均不应承担民事责任。刘秀英受委托代办房屋翻建事宜，并与肖玉亮达成协议，由肖玉亮承接案涉房屋施工，房屋竣工后支付价款1.1万元，即肖玉亮完成工作成果并交付后，李长永向其支付约定数额的价款。据此，李长永与肖玉亮间成立承揽合同关系，并非雇佣关系。《山东省住房和城乡建设厅关于印发山东省建筑业劳务用工制度改革试行方案的通知》规定，在全省范围内房屋建筑和市政工程中，一律取消对劳务企业的资质及其安全生产许可证要求。各级住房城乡建设主管部门不再将建筑劳务企业的资质及其安全生产许可证列入建筑市场监管事项。据此，委托人李长永作为定作人在承揽人的选任上不具有任何过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，肖玉亮的雇员在从事雇佣活动时受伤，定作人不承担赔偿责任，其责任应由作为雇主的肖玉亮承担，雇员有重大过失的应当减轻雇主的责任。王杰作为雇员，从事高空作业时未采取任何安全防护措施，对于损害后果的发生具有严重过错，其自身应当承担对应的责任。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。王杰提交的门诊病历、住院病案、用药明细各一份，住院收费票据原件一份和门诊收费票据原件四份，肖玉亮和李秀英均无异议，本院予以采信；王杰提交的失地证明一份，肖玉亮和李秀英对真实性均无异议，本院对其真实性予以确认。王杰提交的青岛万方司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，肖玉亮有异议，认为不能有两处伤残，李秀英对鉴定费发票无异议，对鉴定意见书有异议，认为是王杰单方委托，且鉴定级别过高。李秀英提交的胶州市胶北街道办事处中庸村村委会出具的证明一份，肖玉亮无异议，王杰对证据真实性予以认可，但对证明事项不认可，认为发包人就是李秀英，至于李秀英是否房主不清楚，李秀英讲李长永系房主，那么李长永根据法律规定也应当承担相应法律责任。本院认证意见：对该证据真实性予以确认。根据上述证据及当事人陈述，本院认定的事实如下：肖玉亮是专门干建民房的活的包工头。2018年6月,李秀英因给其叔叔李长永翻建位于胶州市东南处的住房,与肖玉亮口头约定,由肖玉亮承包房屋的翻建，约定费用是一万元，完工后李秀英实际支付肖玉亮11000元。房屋翻建过程中，王杰经李焕友介绍作为肖玉亮雇佣的施工人员负责施工。王杰在工地上干了一天后，第二天即2018年6月9日一早,王杰在封檩条时不慎跌落到地上受伤。王杰受伤后被送往青岛大学附属医院住院治疗16天，花费医疗费100420.78元，出院诊断为：1腰椎骨折、2耻骨骨折(右)、3胫骨远端骨折、4脾大、5门脉高压、6肝硬化。治疗期间肖玉亮垫付医疗费99000元。2019年2月26日,王杰委托青岛万方司法鉴定所对其伤残等级进行司法鉴定,2019年3月12日,该鉴定中心出具青万方司【2019】临鉴字第150号《司法鉴定意见书》,鉴定意见认为:被鉴定人王杰因外伤致脊柱损伤评定为九级伤残，致所下肢损伤评定为十级伤残。王杰花费鉴定费1300元。庭审中，肖玉亮和李秀英对该鉴定结论有异议，肖玉亮申请对王杰的伤残等级进行重新鉴定、对用药的合理性进行鉴定，但未提交鉴定申请，并称不鉴定了。庭审中，经王杰申请，本院委托潍坊盛泰司法鉴定所对王杰的二次手术费用进行鉴定，该鉴定机构于2019年7月24日作出鉴定意见书，鉴定结论为：王杰腰椎、左胫骨内固定物日后需手术取出，参考费用为20000-24000元。王杰支出鉴定费700元。2018年12月24日，胶州市胶北街道办事处中庸村村民委员会出具证明一份，载明，王杰系该村村民，该村土地于2001年被青岛永存苗木有限公司反包，承包期30年，现该村村民无耕种的土地，属于失地农民。本院认为，本案争议的焦点有二：一、事故责任的承担；二、王杰具体损失数额的认定。对焦点一，关于肖玉亮和李秀英的责任承担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定:“……提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中,肖玉亮承包涉案房屋的翻建工程,并雇佣王杰到施工工地干活,双方建立劳务关系。王杰在为肖玉亮提供劳务的过程中在封房屋檩条的过程中不慎摔下受伤,肖玉亮作为雇主未尽到安全保障义务,存在主要过错,应当承担主要责任；王杰受雇于肖玉亮为李长永建房,其自身缺少相应的施工经验,未尽到妥善的安全注意义务,对损害的发生存在一定的过失,应当承担一定责任。因此本院认为由肖玉亮对王杰的损失承担70%的责任,由王杰自行承担30%的责任为宜。关于李秀英的责任，首先，根据庭审查明的事实，本案翻建房屋为农村自建住房,只有一层，没有规定需要相应的施工资质，户主与施工人之间应为承揽合同关系而非建设工程施工法律关系；其次，李秀英并非房主，其是受房主李长永委托负责翻建事宜，行为后果应由委托方承担；第三，没有证据显示李秀英对承揽人的指示、选任、定作中有过错，因此对本次事故造成的损害后果李秀英不应承担责任。对焦点二，关于鉴定意见的效力和王杰伤残等级的确定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定:“一方当事人自行委托有关部门做出的鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的,人民法院应予准许。”本案中,王杰就伤残等级向青岛万方司法鉴定所申请鉴定,鉴定人员和机构具有鉴定资质,鉴定程序合法,鉴定依据充分,肖玉亮虽然对鉴定结论有异议，但并没有提供充足依据予以反驳，并不申请重新鉴定，同时李秀英提出王杰的“脾大、门脉高压、肝硬化”与本次事故无关,但并未提供相应证据证明医疗费用包含上述病症的治疗,因此,对肖玉亮与李秀英的抗辩意见本院不予支持。关于王杰主张的各项损失：1.医疗费100420.78元，各方均无异议，本院予以支持；2、住院伙食补助费100×16天=1600元，各方均无异议，本院予以支持；3.误工费，因为中庸村为失地村，应按城镇标准计算，结合伤者的损伤部位、需要二次手术等情况，本院支持王杰主张的误工时间和计算标准即139×257天=35723元；4.护理费根据护理行业平均收入酌定:100元/天×16天=1600元；5.伤残赔偿金按城镇居民人均可支配收入标准结合王杰伤残等级计算为50817×20年×22%=223594.8元;6.交通费根据住院天数酌情支持160元;7、后续治疗费根据司法鉴定本院认定22000元；8.精神损失费，考虑伤者的伤残等级和自身存在过错，本院不予支持；9.鉴定费共计2000元本院予以支持。以上各项损失共计387098.58元，按照责任划分比例,王杰需自行承担116130元,肖玉亮应赔偿270969元,抵除肖玉亮已经支付的99000元后,肖玉亮还需向王杰支付赔偿款171969元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条,第十六条、第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条,之规定，判决如下：一、被告肖玉亮于本判决生效之日起十日内赔偿原告王杰各项损失171969元；二、驳回原告王杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费应为5666元（原告实际交纳5325元），减半收取2833元，由原告王杰负担1159元，由被告肖玉亮负担1674元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  刘伟伟二〇一九年十一月十三日法官助理王海鑫书记员吴艳琳