广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0103民初9042号 原告：广西南宁橙致房地产营销咨询有限公司，住所地：南宁市青秀区民族大道**上东国际****房。 法定代表人：刘兆安，总经理。 委托诉讼代理人：梁宁，该公司员工。 被告：韦媛媛，女，1990年5月7日出生，汉族，住广西陆川县。 原告广西南宁橙致房地产营销咨询有限公司诉被告韦媛媛劳动争议一案，本院立案后，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广西南宁橙致房地产营销咨询有限公司的委托诉讼代理人梁宁，被告韦媛媛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、确认原、被告2014年5月20日至2015年11月30日期间不存在劳动关系；2、原告无须向被告支付2014年5月20日至2015年7月31日应得提成7500元，双方之间不存在提成未付情况；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告之间的劳动争议，南宁市劳动人事争议仲裁委员会作出南劳人仲裁字[2016]第802号仲裁裁决书。原告认为仲裁裁决第一项、第三项认定事实错误，依法应当撇销。理由如下：一、仲裁裁决确认被告和原告自2014年5月20日至2015年11月30日期间存在劳动关系，没有事实依据。二、仲裁裁决原告向被告支付2014年5月20日至2015年7月31日应得提成款7500元，明显缺乏事实依据与法律依据，理由:首先，被告对提成标准的认定存在错误。原告作为销售代理公司，按行业惯例及合同约定，提成应是公司在该项目的回款额作为提成发放基数，而不是被告主张的提成以销售额来计算。且，在未取得预售证之前，200多套房屋以预定交付定金的形式进行销售，所得的定金款项均为开发商收取，并非为公司在该项目的回款额。其次，被告服务于武宣项目于2015年8月才取得预售证，柳城项目至今未取得预售证，因此被告在职期间这两个项目均未销售，没有产生销售提成。被告作为公司策划人员，原告已向被告先后4次支付提成共计6411.67元，各项提成构成如下:1、2014年9月5日支付田阳农批项目提成500元;2、2015年2月16日支付宁明物流港提成2200元;3、为了帮助被告母亲治病，原告以“预先发放提成”的形式于2015年11月11日向被告支付润和春天项目提成3000元(其中抵减2015年10月和1月社保个人费用共计460.1元，实发2759.90元)，并在2016年2月5日再次支付951.7元(上述两笔共3951.77元实为原告借款给被告)。三、被告于2015年11月13日在老友网上发布《致房地产营销有限公司拖欠工资》的针对原告的不实报道，捏造自“在原告公司做房地产策划工作，做了一年，但老板拖着半年的资和提成一直不发，共计5、6万元左石”等虚伪事实。上诉不实报道发表后，严重损害原告的商业信誉。最后，公司由于经营问题，存在社保欠费情况，公司近期内会把拖欠的社保费用补齐。综上所述，原告不服仲裁裁决，遂诉至本院。 被告辩称：1、我有考勤记录等证据证明我与原告之间存在劳动关系；2、我不认可原告主张的已结了四次提成，只认可原告给我结了两次提成；3、根据法律规定不签合同，原告还应给我二倍工资。 经审理查明，原告为武宣“润和春天”及柳城“丽景豪庭”商品房销售代理。 2014年5月20日，被告入职原告处，岗位为策划师，服务于武宣“润和春天”及柳城“丽景豪庭”项目。被告在原告处工作至2015年7月31日，之后停薪留职至2015年10月31日，停薪留职期满后，被告未再到原告处上班。 2016年3月22日，被告（申请人），以原告作为被申请人，向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1、被申请人支付2014年5月20日至2015年7月31日未签订劳动合同的双倍工资差额29754.84元；2、确认申请人与被申请人自2014年5月20日到2015年11月30日期间存在劳动关系；3、被申请人支付申请人2014年5月20日至2015年7月31日应得提成款7500元。2016年7月26日，该委作出南劳人仲裁字[2016]第802号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人韦媛媛与被申请人广西南宁橙致房地产营销咨询有限公司自2014年5月20日至2015年10月30日期间存在劳动关系；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西南宁橙致房地产营销咨询有限公司支付申请人韦媛媛2015年3月1日至2015年5月19日未签订劳动合同的二倍工资差额11035元；三、自本裁决生效之日起十日内，被申请人广西南宁橙致房地产营销咨询有限公司支付申请人韦媛媛2014年5月20日至2015年7月31日应得提成款7500元。原告不服裁决事项第一项、第三项，遂诉至本院。 另查明，2014年9月5日、2015年2月16日，原告向被告支付500元、2277.65元，原告称上述款项是田阳农批提成、宁明物流港的提成，被告则称500元是出差费、2277.65元是出差报销费。2015年11月11日、2016年2月5日，原告的法定代表人刘兆安向被告转账2539.9元、951.77元，其中2539.9元备注“预付提成款”、951.77元交易摘要为“橙致个人”，原告称上述款项均是润和春天的提成，被告认可2539.9元、951.77元都是提成，但951.77元是哪个项目的提成不记得了，2539.9元是预付3000元提成扣除社会保险费后的提成。 又查明，被告曾与原告的法定代表人刘兆安通过短信进行沟通，内容如下：2015年7月22日：被告：我的提成怎么算？刘兆安：尽量把之前的都算给你，小陆来负责比较好算一些。2015年7月15日：被告：我也知道公司回款难，所以也一直没有催您，但是现在我压力也很大，想问一下关于提成和五险，您如何给我结算，补交？2015年11月8日：刘兆安：提成是根据回款算的，没有回款，提成怎么算？2015年11月12日：被告：昨天下午我只收到一笔2000多的提成，关于我的提成您是怎么算的？我需要看提成以及五险的明细；刘兆安：还没算好，我叫账务先转3000元给你，保证你妈妈治疗，后面算清楚了，再约你到公司沟通……等等。 在诉讼过程中，一、原告主张双方劳动关系于2015年7月31日解除，被告则称双方劳动关系于2015年11月30日解除。二、被告称双方口头约定了提成的计算方式，被告请求的7500元提成是丽景豪庭项目的提成，7500元=销售额（1040万，具体怎么算不记得了）×7%-3000元。从2014年5月20日至2015年7月31日期间应得提成为7500元。原告则主张被告在职期间两个项目均未取得预售证，均未开始销售，不存在销售提成。实际上，2014年8月27日，武宣润和春天商住小区1#、2#、3#号楼取得预售商品房许可证；2015年6月11日，武宣润和春天5#、6#号楼取得预售商品房许可证。 本院认为，原、被告对仲裁裁决未签订劳动合同的二倍工资差额均没有异议，对此本院予以确认：原告向被告2015年3月1日至2015年5月19日未签订劳动合同的二倍工资差额11035元，原告无需支付被告2014年5月20日至2015年2月28日、2015年5月20日至2015年7月31日未签订劳动合同的二倍工资差额。 关于双方存在劳动关系的期间。被告于2014年5月20日入职原告处，原告同意被告停薪留职至2015年10月31日，之后被告未再到原告处上班，故本院确认原告与被告自2014年5月20日至2015年10月31日存在劳动关系，自2015年11月1日至30日不存在劳动关系。 关于提成款，根据被告与原告的法定代表人刘兆安的短信内容，可以看出原告与被告确实有提成的约定，而且刘兆安在短信中称后面算清楚了，再约被告到公司沟通，但截至被告2016年3月22日申请仲裁，原告也没有约被告到公司确定提成的计算标准等；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，原告作为用人单位，未能举证证明被告获得提成的条件，也未能与被告确定提成的计算标准，因此本院采信被告的主张，认定被告2014年5月20日至2015年7月31日应得提成款7500元。被告于2015年11月11日、2016年2月5日已经领取提成3000元、951.77元，但被告未能举证证明上述提成3000元、951.77元是哪个项目的提成，也不能举证证明其请求的7500元提成的计算依据，因此本院认定原告已经支付提成3951.77元（3000元+951.77元），可在应支付被告的提成款中扣除，故原告还应支付被告2014年5月20日至2015年7月31日的提成款差额3548.23元（7500元-3951.77元）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下： 一、确认原告广西南宁橙致房地产营销咨询有限公司与被告韦媛媛自2014年5月20日至2015年10月31日存在劳动关系，自2015年11月1日至2015年11月30日不存在劳动关系； 二、原告广西南宁橙致房地产营销咨询有限公司支付被告韦媛媛2015年3月1日至2015年5月19日期间未签订劳动合同的二倍工资差额11035元，无需支付被告韦媛媛2014年5月20日至2015年2月28日期间、2015年5月20日至2015年7月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额； 三、原告广西南宁橙致房地产营销咨询有限公司支付被告韦媛媛2014年5月20日至2015年7月31日的提成款差额3548.23元。 案件受理费10元，由原告广西南宁橙致房地产营销咨询有限公司负担。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘柳恩 人民陪审员  陈世芬 人民陪审员  黄慧慧 二〇一九年十一月二十八日 书 记 员  张秋秋