山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1302民初13409号 原告：杜广恩，男，1961年1月14日生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：吴健民，山东正之源律师事务所律师。 被告：杜广练，男，1963年11月14日生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 委托诉讼代理人：聂士国，山东有泰律师事务所律师。 被告：天元建设集团有限公司第五建筑工程公司，统一社会信用代码91371300723895282Y，住所地临沂市兰山区银雀山路63号。 负责人：候国营，总经理。 委托诉讼代理人：宋康康，男，1987年3月21日生，汉族，系该公司法务，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：陈贺，男，1987年12月20日生，汉族，系该公司职工，住山东省费县。 原告杜广恩与被告杜广练、被告天元建设集团有限公司第五建筑工程公司（以下简称天元五建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告杜广恩的委托诉讼代理人吴健民，被告杜广练及其委托诉讼代理人聂士国、被告天元五建公司的委托诉讼代理人宋康康、陈贺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告杜广恩向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告各项损失共计141716元；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2018年10月份跟随被告杜广练在被告天元五建公司承建的山东宝德实业集团项目从事抹窗口工作，在干活过程中，由于工地搭建的施工架子不扎实，造成原告从高处跌落，造成左跟骨粉碎性骨折、左踝跟部软组织挫伤。后经临沂沂蒙法医司法鉴定所鉴定，原告伤情构成十级伤残。原告出院后多次找被告协商，但被告均借故推脱，现原告无奈诉至贵院，请求法院依法判决。后原告申请追加天元五建公司作为本案的被告。 被告杜广练辩称，一、原告诉状所述事实不属实。实际情况是：多年来被告一直从事工地的内墙抹灰工程。2018年被告将所承包抹灰工程中的窗户榜抹灰工程承包给原告，双方约定按每个窗户榜35元进行结算，由原告另行找人施工。由此可见，其从来没有雇佣过原告，原、被告之间不存在雇佣关系；二、原告所受伤害应系自己原因导致。1、原告受伤后第一时间没有通知被告，也没有通知所在工地，后来被告知道原告受伤到医院探望时，原告也从未要过医疗费。如果双方系雇佣关系，原告为被告提供劳务，原告受伤后应该通知雇主，要求支付医疗费等费用，事实上原告受伤后从来没有向其主张过任何费用，也没有向其要求过任何赔偿；2、原告受伤到医院治疗，病历中载明是跌伤，在办理出院手续时，原告用新型农村合作医疗保险报销了住院费用，由此可见原告也认为其伤害与被告没有关联，同时根据新型农村合作医疗保险报销的相关规定，原告的伤只有符合规定才会给予报销，否则就是骗保，且原告报销金额已经达到保险诈骗罪的立案标准。因此，如果原告坚持要求其赔偿损失，其保留向相关部门要求追究原告刑事犯罪的权利。3、原告受伤后并未及时到就近医院检查治疗，从其受伤到住院间隔时间较长，原告到底是什么时间受伤，如何受伤，至今被告不清楚。被告完全有理由怀疑，原告的伤系其自己的原因导致的，与其没有关系。三、原告主张因为工地搭建的施工架子不扎实导致其高空跌落受伤，不属实。原告所承包的工程系室内工程，不存在高空作业的可能，原告在室内进行窗户抹灰的过程中，所有的工具均系其自己提供，被告杜广练及被告天元五建公司均未向原告提供过架子等工具。四、原告受伤后其所承包的工程，原告另行找人施工完毕，被告按原告的要求向其所找的施工人结清了工程款。综上，原告主张系被告的雇员，为被告提供劳务，纯属编造，没有任何事实，请求法院依法查清事实，驳回原告对被告杜广练的诉讼请求。 被告天元五建公司辩称，一、其对原告主张的受伤过程及原因的真实性均不认可，在原告起诉之前，其从未听说原告受伤一事，也没有参与过原告治疗的过程，原告主张的受伤不符合正常的逻辑；二、涉案的工程有相关的劳务分包，原告不属于其公司人员，也没有与其签订相关的分包合同，原告无权向其主张权利。 根据当事人的陈述、举证、质证，本院经审理认定事实如下：2018年10月份，原告杜广恩在天元建设集团有限公司承建的宝德新里程工程从事抹窗口工作时，不慎从高处跌落，造成左跟骨粉碎性骨折、左踝跟部软组织挫伤。原告受伤后在临沂市人民医院住院治疗12天（2018年10月19日至2018年10月31日），共花费医疗费21130.36元，住院期间由其亲属护理。原告出院时医保报销6176.85元，剩余医疗费14953.5元由原告自行支付。2019年4月12日原告的伤情经临沂沂蒙法医司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：原告伤情构成十级伤残，预计二期手术费约需10000元；误工期为210天、护理期为60天、营养期为90天。后原告多次找被告杜广练协商赔偿事宜未果，原告诉至本院。 原告提交以下证据证实其主张：一、原告身份证复印件一份，证明原告身份主体资格；二、费用结算清单原件一份，证明原告支付的医疗费；三、诊断证明、病历、出院记录原件各一份，证明原告伤情及治疗情况；四、司法鉴定意见书原件一份，证明原告伤残等级及误工期、护理期、营养期天数；五、鉴定费发票原件一份，证明原告支付鉴定费2320元；六、中国建设银行账户交易明细原件一份，证明原告曾多次跟随被告杜广练从事劳务，被告支付劳务费的情况；七、申请证人岳某及李某出庭作证的证言。证人岳某称，去年具体时间记不清了，其和原告杜广恩一块在宝德抹窗户榜，下午快放工的时候，原告杜广恩把凳子弄歪了，摔倒了。原告杜广恩摔倒以后喊其，是其骑摩托车把原告杜广恩送回家的。第二天，原告杜广恩就找老李（不知道具体姓名）顶替，是其和老李一块干完的活，其不知道之后原告杜广恩怎么看的脚。其认识杜广练，杜广练是工头，后工资打到老李卡上，其和原告杜广恩、老李三个根据施工多少分配工资。原告杜广恩受伤是在下午5点来钟，在几号楼记不清楚，是在1层厕所边，当时其在南边抹窗户榜，原告杜广恩在北边抹窗户榜，其没看见原告杜广恩摔下来，干活的时候其与原告杜广恩互相看不见。凳子是原告杜广恩自己找的，凳子顶多有1米高。证人李某分两次给了其5千元钱……。证人李某称，其与原告杜广恩是工友，无亲戚关系。一天上午，在干活时原告杜广恩把脚摔了，第二天原告杜广恩让其上工地去抹窗户榜。原来这个活是由原告杜广恩和小岳一起干的。原告杜广恩干的活是包的包工头的活，抹窗户榜是每个35元，其一共抹了150个。这个活的工钱不是原告杜广恩付的，是包工头付的。包工头共计向其转账12000元，其留了4400元，剩下还给了姓岳的……；八、证人李某的建行银行卡交易明细，证明被告杜广练将涉案工程的劳务款11400元支付给李某，后三人进行分配。经质证，被告杜广练对证据一没有异议，称该证据显示原告居住在，系农村户口；对证据二真实性没有异议，称该结算单并非医院出具的住院发票，系原告通过农村合作医疗报销医疗费用后的单据，该结算单中载明医疗类别无责任人意外伤害，可见，原告的伤应系其自身原因所导致；对证据三关联性有异议，认为原告的伤应系自身原因导致，与本案没有关联性。该病历中载明原告于一天前摔伤左腿根部，损伤原因为跌倒，由此也可以看出，原告的伤系其自己所致；对证据四有异议，该证据与本案没有关联性，保留对该鉴定意见书重新鉴定的权利。原告住院12天，其误工期、营养期明显过高；对证据五关联性有异议，鉴定费与被告无关；对证据六真实性没有异议，能够证明被告杜广练向原告支付了部分工程款项，并不能证明原告的主张；对证据七的真实性、合法性、关联性均有异议，原告不能证明其主张；对证据八真实性没有异议，实际情况是原告受伤后，将剩余工程交由证人进行施工，在施工完毕后，其按原告的要求将工程款项支付给该实际施工人。被告天元五建公司对上述证据的质证意见同被告杜广练，并补充称根据证据六的银行交易明细，在2018年8和9月之间，原告与被告杜广练之间在当月有4次的交易记录，这应该不属于一种雇佣关系，而是劳务的分包关系，原告应当是劳务的承包人，或者是实际施工人，其应对自身损伤承担责任。 被告杜广练提供以下证据：一、申请证人许某、侯某、王某出庭作证。证人许某称，其跟随被告杜广练从事抹灰工作，主要是抹墙抹窗户榜，抹墙按平方计算工钱，抹窗户榜每个35元。干完活后，被告杜广练通过支付现金或转账的方式向其发放工钱。2018年8、9月份，被告杜广练把临西七路与解放路交汇处宝德实业公司的活包给别人了，包给谁其不知道。证人侯某称，其跟随被告杜广练从事抹灰工作，工资由被告杜广练在年底的时候支付。当时因为工期紧干不过来，于是将金雀山路与临西七路的宝德实业的活包出去了，价格是按照抹窗户榜每个35元包给原告杜广恩。证人王某作证称，其跟随杜广练抹内墙，不认识杜广恩，去年大约9月份，因为宝德工地工期很紧，被告杜广练把活对外承包了，被告杜广练当时说过原告杜广恩这个名。当时就只对外承包的抹窗户榜，当时问其35元一个对外承包抹窗户榜同意吧，至于被告杜广练问其他工人是否同意对外承包，是因为窗口谁抹就是谁干，如果干过来的话就继续干，如果干不完，被告杜广练就朝外承包。工钱基本上年底结账，结账方式为支付现金或打银行卡。当时施工人员是三、四个人，每人带着个人的小工，其没和原告杜广恩一起过干活，不知道原告杜广恩受伤的事情。二、劳务分包合同复印件一份，证实山东天元建筑劳务有限公司将宝德新里城Ａ7＃、Ａ8＃、Ａ9＃住宅楼内墙抹灰劳务工程承包给杜广练。经质证，原告对证人证言、劳务合同均有异议，称该工程系2018年8、9月份施工的，合同签订的时间是11月不真实，该工程是天元五建施工的，与劳务公司无关。被告天元五建公司对以上证据无异议。 被告天元五建公司提交劳务分包合同复印件一份，分别是天元建设集团有限公司将宝德新里城A7#、A8#、A9#住宅楼、沿街、幼儿园及地下车库劳务工程承包给山东天元建筑劳务有限公司，证实所有工程均由劳务公司负责，原告无权向其主张权利。经质证，原告对该证据不予认可，称该证据的发包方与承包方均与被告天元五建公司没有关联性。被告杜广练对该证据没有异议，称本案所涉工程系其从山东天元建筑劳务有限公司所承包，该劳务分包合同当中，劳务队伍骨干成员一栏表中有其名字。 上述事实，主要根据当事人的陈述、举证、质证及法庭调查所认定，有关证据均已收集、记录在卷。 本院认为，原告杜广恩在被告天元建设集团有限公司承建的山东宝德新里程工程从事抹窗口工作中，从高处跌落，致原告受伤并构成十级伤残的事实，有当事人的陈述、诊断证明、住院病历、司法鉴定意见书及法庭调查予以证实，事实清楚，证据充分，本院对此予以确认。 本案争议的焦点问题：一、原告杜广恩与被告杜广练存在何种法律关系，侵权责任如何划分；二、被告天元建设集团有限公司第五建筑工程公司是否应承担赔偿责任；三、赔偿标准的采用及相关赔偿项目的认定。 关于问题一，从原、被告提供的证据及证人证言看，被告杜广练承包了山东天元建筑劳务有限公司宝德新里城Ａ7＃、Ａ8＃、Ａ9＃住宅楼内墙抹灰劳务工程后，先后找部分工人分为若干个组为其施工，从证人陈述的抹窗户榜的价格、工资均由被告杜广练支付、被告杜广练最后将工资通过银行转给李某等情况，可以认定原告杜广恩的工作模式与被告杜广练雇佣的其他工人一样，均系为被告杜广练提供劳务，原告杜广恩与被告杜广练形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，本案原告在提供劳务过程中受伤，被告杜广练作为接受劳务方，应当承担相应的赔偿责任；原告作为完全民事行为能力人，在工作过程中应尽到谨慎注意的义务，以确保安全，由于原告的疏忽大意，造成自身受到损伤，原告自身存在过错，亦应承担相应的责任。根据本案损害事实发生的原因力及过错程度，本院确定原告杜广恩与被告杜广练分担损失的比例为4:6。 关于问题二，通过法庭调查，宝德新里程工程虽然是被告天元建设集团有限公司第五建筑工程公司具体施工，后该工程的劳务承包给山东天元建筑劳务有限公司，原告受伤与被告天元建设集团有限公司第五建筑工程公司无直接因果关系，故天元建设集团有限公司第五建筑工程公司不承担赔偿责任。 关于问题三，本院参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定及原告杜广恩与被告杜广练分担损失的比例，由被告杜广练对原告杜广恩进行赔偿。对原告主张的医疗费，以原告实际支付的数额14953.5元予以计算；对原告主张的误工费，因原告未提交相关证据证实其收入，结合原告一直在外务工的事实，本院以无固定收入的城镇居民收入标准108.35元/天计算，期限采纳临沂沂蒙法医司法鉴定所鉴定的误工期210天；对原告主张的护理费，因原告未提交相关证据证实护理人员的收入，以农村居民收入标准75.53元/天计算，护理期限采纳临沂沂蒙法医司法鉴定所鉴定的护理期60天；对原告主张的伤残赔偿金，本院结合原告平时在城里务工，晚上回家居住及原告居住地在城乡接合部的实际，赔偿标准按城镇居民与农村居民的平均数55846元予以计算；对原告主张的住院伙食补住费、二次手术费、法医鉴定费，本院根据法律规定及原告提供的证据予以计算；对原告主张的交通费，本院结合本案的实际，酌情予以计算；对原告主张的营养费，因未提供医疗机构的相关证明证实，本院不予支持。对原告主张的精神损害赔偿金，不符合法律规定，本院不予支持。 综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款六项、第十六条、第三十五条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下： 一、原告杜广恩因提供劳务受伤所支出的医疗费14953.5 元、鉴定费2320元、交通费200元，计17473.5元，由被告杜广练赔偿10484.1元，原告自负6989.4元； 二、原告杜广恩因提供劳务受伤应得的残疾赔偿金55846元，误工费22753.5元、护理费4531.8元、住院伙食补助费360元、二期手术费10000元，计93491.3元，由被告杜广练赔偿56094.78元，原告自负37396.52元； 三、驳回原告杜广恩的其他诉讼请求。 上述一、二项判决，于本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3134元，减半收取1567元，由被告杜广练负担732元，由原告杜广恩负担835元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 员 刘美丽 二〇一九年十一月五日 法官助理 杨 笑 代书记员 范运秀