贵州省高级人民法院民 事 裁 定 书（2019）黔民终750号上诉人（原审原告、申请执行人）：贵州银行股份有限公司贵阳南明支行。营业场所：贵州省贵阳市南明区新华路19号C幢6、7、8、9、11号。负责人：黄启梅，该支行行长。委托诉讼代理人：罗杰，该支行员工。委托诉讼代理人：赵温勇，该支行员工。被上诉人（原审被告、执行案外人）：陈朝富，男，汉族，1958年3月11日生，住贵州省贵阳市云岩区。原审第三人（被执行人）：贵州神龙物资贸易有限公司。住所地：贵州省贵阳市南明区富源南路**。法定代表人：刘兴树，该公司总经理。原审第三人（被执行人）：贵阳锦昌商贸有限公司。住。住所地：贵州省贵阳市南明区花溪大道北段**/div>法定代表人：林木全，该公司总经理。原审第三人（被执行人）：贵阳白云津泉房地产开发有限公司。住所地。住所地：贵阳市白云区龙井路**（艳山红镇政府办公楼）iv>法定代表人：祖文友，该公司董事长。原审第三人：上海浦东发展银行股份有限公司贵阳分行。营业场所：贵州省贵阳市观山湖区中天会展城B区金融商务区东区东四塔。负责人：衡琨，该支行行长。上诉人贵州银行股份有限公司贵阳南明支行（以下简称贵州银行南明支行）与被上诉人陈朝富、原审第三人贵州神龙物资贸易有限公司（以下简称神龙公司）、贵阳锦昌商贸有限公司（以下简称锦昌公司）、贵阳白云津泉房地产开发有限公司（以下简称津泉房开公司）、上海浦东发展银行股份有限公司贵阳分行（以下简称浦发银行贵阳分行）申请执行人执行异议之诉一案，不服贵州省贵阳市中级人民法院（2019）黔01民初573号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。贵州银行南明支行上诉请求：维持对津泉房开公司名下“澜岸花园”8栋1单元7层1号商品房的查封。事实及理由：陈朝富购买的四套房屋于2013年8月15日由津泉房开公司就该土地范围内的在建工程向浦发银行贵阳分行进行抵押并办理抵押登记。2014年1月10日，陈朝富与津泉房开公司签订了购买前述四套房屋的购房合同，之后该四套房屋先后于2014年4月28日、2014年8月20日、2014年9月5日、2014年9月29日分别被贵阳市中级人民法院（以下简称贵阳市中院）、六盘水市六枝特区人民法院、贵阳市白云区人民法院（以下简称白云区法院）查封。经执行法院查明，陈朝富虽购买了所涉执行标的的四套房屋，付清了全部房款，但该房未交付使用，陈朝富未实际占有该房屋。陈朝富提出申请撤销对“澜岸花园”8栋1单元7层1号商品房的查封不合理、不合法，理由为：1.一审裁定书认定事实不清。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，执行的四套房屋抵押行为在前，买售行为在后，且津泉房开公司转让该四套房屋的行为并未取得抵押权人浦发银行贵阳分行的同意，其转让行为无法对抗抵押权，转让行为无效，未办理不动产过户登记，陈朝富未合法占有该房屋，其提出的异议请求不能排除执行；2.一审适用法律不当，损害了申请人的利益。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条的规定，陈朝富在未实际占有该房产也未办理过户登记手续的情况下，贵州银行南明支行对津泉房开公司名下“澜岸花园”8栋1单元7层1号商品房的查封行为合法有效，一审法院参照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十八条审理，适用法律不当。陈朝富二审未作答辩。神龙公司、锦昌公司、津泉房开公司、浦发银行贵阳分行二审未作陈述。贵州银行南明支行向一审法院提出诉讼，请求判令：1.继续维持对津泉房开公司名下“澜岸花园”8栋1单元1层3号、8栋1单元7层1号、8栋2单元7层1号、8栋2单元7层2号四套商品房的查封；2.诉讼费用由陈朝富承担。一审审理期间，贵州银行南明支行确认本案所涉执行标的仅为津泉房开公司名下“澜岸花园”8栋1单元7层1号房屋一套，并非其民事起诉状中所称的四套房屋。贵州银行南明支行称其民事起诉状中所称的四套房屋是根据执行裁定书的记载所拟写，对案涉执行标的房屋的套数在事前没有核实清楚。贵州银行南明支行向一审法院提交了“澜岸花园”8栋1单元7层1号房屋的现势查封信息，该查封信息显示贵州银行南明支行对于“澜岸花园”8栋1单元7层1号房屋系轮候查封。一审法院认为，本案贵州银行南明支行系案涉房屋的轮候查封权利人，参照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十八条第一款：“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民法院可以进行轮候查封、扣押、冻结。查封、扣押、冻结解除的，登记在先的轮候查封、扣押、冻结即自动生效。”之规定，在登记在先的查封被解除或执行完毕之前，轮候查封并不能实际产生查封的效力，故贵州银行南明支行申请采取的轮候查封措施并未生效。即本案中，案外人针对案涉房屋所提异议对于贵州银行南明支行尚未产生查封效力的轮候查封措施并未造成影响，贵州银行南明支行针对案外人是否具有足以阻却强制执行的实体权利之争议缺乏诉之基础，故对贵州银行南明支行提起本案诉讼，依法予以驳回。据此，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，经审判委员会讨论决定，裁定：驳回贵州银行股份有限公司贵阳南明支行的起诉。案件受理费60元，退还贵州银行股份有限公司贵阳南明支行。本院二审期间，贵州银行南明支行、陈朝富向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证。贵州银行南明支行向本院提交证据：“澜岸花园”8栋1单元7层1号商品房的查封信息、（2013）筑民商初字第11-1号民事裁定书、（2015）筑执字第149号执行通知书、（2015）筑执字第149-3号协助执行通知书、（2016）黔01执恢35号协助执行通知书、（2015）筑执字第149号与（2016）黔01执恢35号协助执行通知书送达回证、续封房屋名单各一份，拟证明贵州银行南明支行对津泉房开公司的查封是首封，查封信息有效且在存续期间。陈朝富质证意见为对查封信息手写部分真实性不予认可，（2013）筑民商初字第11-1号民事裁定书查封时贵州银行南明支行确实是首封，但已于2016年4月27日到期，贵州银行南明支行申请续封是在2018年，（2015）筑执字第149-3号协助执行通知书没有写明年月日与续封时间，不能与其提交的查封信息相印证。陈朝富向本院提交证据：（2019）黔01民终3745号民事判决书，拟证明陈朝富就“澜岸花园”8栋1单元7层1号商品房具有排除强制执行的民事权益已经生效法律文书确认。贵州银行南明支行对三性无异议。二审查明：贵州银行南明支行与神龙公司、锦昌公司、津泉房开公司、林木全、汤金芝借款合同纠纷一案，贵阳市中院作出（2013）筑民商初字第11-1号民事裁定书，查封了津泉房开公司名下“澜岸花园”8栋1单元7层1号商品房，查封期限为2014年4月28日至2016年4月27日；后贵阳市中院作出（2015）筑执字第149号执行裁定书、（2015）筑执字第149-3号协助执行通知书，续行查封“澜岸花园”8栋1单元7层1号商品房，查封期限为2016年4月26日至2019年4月25日；2018年11月7日贵阳市中院作出（2016）筑执字第149号执行裁定书、（2016）黔01执恢35号协助执行通知书，续行查封“澜岸花园”8栋1单元7层1号商品房，查封期限为2018年12月13日至2021年12月12日。根据当事人的诉辩意见，归纳本案二审的争议焦点为：贵州银行南明支行提出申请执行人执行异议之诉是否符合起诉条件。本院认为，首先，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼”的规定，（2016）黔01执异58号执行裁定书确认案外人陈朝富提起的异议请求成立，申请执行人贵州银行南明支行对人民法院中止对案涉房产执行的裁定不服时，有依法提起诉讼的权利；其次，根据二审查明的事实，贵州银行南明支行与神龙公司、锦昌公司、津泉房开公司、林木全、汤金芝借款合同纠纷一案，贵阳市中院作出（2013）筑民商初字第11-1号民事裁定书查封了登记在津泉房开公司名下的案涉房产，查封时间为2014年4月28日至2016年4月27日，后贵阳市中院作出分别作出（2015）筑执字第149号执行裁定书及（2015）筑执字第149-3号协助执行通知书、（2016）筑执字第149号执行裁定书及（2016）黔01执恢35号协助执行通知书将涉案房产续封，续封时间分别为2016年4月26日至2019年4月25日、2018年12月13日至2021年12月12日，从时间的连续性来看，贵州银行南明支行申请查封的案涉房产经过两次续封，其查封时间应从2014年4月28日起算，即本案现贵州银行南明支行申请的查封应系首封，其提出申请执行人执行异议之诉符合起诉条件，对于案外人陈朝富是否享有足以排除执行的民事权益应进行实体审查。综上，一审法院认定贵州银行南明支行的查封为轮候查封不当，本院予以纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条之规定，裁定如下：一、撤销贵州省贵阳市中级人民法院（2019）黔01民初573号民事裁定；二、本案指令贵州省贵阳市中级人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长 卢 飏审判员 罗 宁审判员 潘育跳二〇一九年十一月十九日法官助理冯青春书记员张健