海南省陵水黎族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）琼9028民初2411号 原告：林明金，男，1988年8月20日出生，汉族，住陵水黎族自治县。 委托诉讼代理人：熊冬梅，山东天盟律师事务所律师。 被告：西安万博园林绿化工程有限公司，住所地：陵水黎族自治县椰林镇花园路南榆南横路83号。 法定代表人：李想，总经理。 委托诉讼代理人：陈长奋，海南方圆律师事务所律师。 原告林明金诉被告西安万博园林绿化工程有限公司（以下简称万博园林公司）劳动争议一案，本院于2019年9月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林明金及其委托诉讼代理人熊冬梅，被告西安万博园林绿化工程有限公司委托诉讼代理人陈长奋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告林明金向本院提出诉讼请求：l.判令被告单方口头解除与原告的劳动关系的行为无效；2.判令解除原被告之间的劳动合同；3.判令被告支付2018年8月到2019年8月期间因违法解除劳动合同而拖欠的原告的工资共计48000元（4000元×12个月）；4.判令被告向原告支付未签订劳动合同的二倍工资48000元（4000元×12个月）；5.判令被告向原告支付赔偿金8000元（4000元×1个月×2倍）；6.判令由被告承担本案的诉讼费用。 事实与理由：2017年7月20日，原告林明金入职被告西安万博园林绿化工程有限公司，业务经理岗位，在被告西安万博园林绿化工程有限公司工作2年，双方没有签订劳动合同或用工合同。原告每月工资为4000元。2018年8月1日被告以口头形式告知要辞退原告。原告认为被告口头形式解除劳动关系无效，原被告自2017年7月20日至今存在劳动关系，理由如下：一、原被告双方未解除劳动关系。原告与被告形成劳动关系后，用人单位如需解除与劳动者的劳动关系，应当依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，且劳动者存在本条规定的三种不能继续履行劳动合同情形的，方可解除劳动合同。原告不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的三种不能继续履行劳动合同的情形，被告2018年8月1日口头单方解除了双方的劳动关系，系违法且无效，原告至今也未收到书面的解除通知或额外一个月工资。因此原被告双方并未解除劳动关系。二、被告至今既不与原告协商解除劳动合同，也不书面通知原告解除劳动关系，更不给原告安排其他岗位，致使原告自2018年8月就处于待岗状态。鉴于被告违法解除与原告的劳动关系致原告无法正常工作，系被告存在过错，原告岗位工资为4000元／月，故被告应向原告支付2018年8月至2019年8月期间的岗位工资共计48000元（4000元／月×12月）。三、依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告于2017年7月20日到被告公司工作，被告在2018年7月20日之前都未与原告订立书面合同，被告应当向原告支付二倍的工资即48000元。四、依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款规定用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。依据《中华人民共和国合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。原被告已经视为订立无固定期限劳动合同，被告违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定解除劳动合同，不给原告安排岗位，现原告要求解除劳动合同，被告理应向原告支付8000元赔偿金。五、原告2019年8月20日向陵水黎族自治县劳动人事争议仲裁院（以下简称仲裁院）提起仲裁，仲裁院以原告已超过一年的仲裁时效为由，不予受理，实属错误。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第一条第二项人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳劝争议发生之日。原告至今都未收到被告解除劳动关系的书面通知，原告与被告一直存在劳动关系，被告长期不给原告安排工作岗位也不予发放工资，原告为维护自己的合法权益于2019年8月20日原告向仲裁院提起仲裁，2019年8月20日应视为劳动争议发生之日。依据《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。原告向仲裁院提起书面仲裁不超过仲裁时效，仲裁院不予受理明显错误。综上所述，劳动者及用人单位的合法权益受劳动法律、法规保护。原、被告之间虽未签订书面劳动合同，但原告在被告公司从事具体工作、付出相应劳动，以及被告为原告发放报酬等实际行为，应认定双方之间的事实劳动关系已有效成立。双方的权利、义务关系，亦应受劳动法律、法规的调整和约束。被告违法解除劳动合同无效，现原告为维护自己的合法权益，依法向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告诉求。 被告万博园林公司辩称，1.双方的劳动合同关系已于2018年8月1日解除；2.原告主张的第三项请求，在仲裁阶段未予申请，该项请求未经仲裁的前置程序，应当予以驳回，并且原告自2018年8月1日起，并未到被告处进行工作，所以其要求拖欠工资也没有事实和法律依据；3.原告的第四项请求已经超过法定的1年时效，具体就是原告自2017年7月20日入职，原被告双方未签订合同，其应当自2018年7月19日法定的签订书面合同期限已经届满，到2019年7月19日已经超过1年的法定期限；4.原告的第五项请求也已经超过法定的仲裁时效；5.原告的工资为70元/天；6.被告同意仲裁机关认定的事实和通知书的内容，原告的上述的请求已经超过1年的仲裁时效。 原告针对其诉讼请求，向本院提交以下证据：证据1.林明金的身份证、户口本，证明原告主体适格。证据2.西安万博园林绿化工程有限公司工商信息，证明被告主体适格。证据3.不予受理案件通知书，证明原告于2019年8月20日提起仲裁，这份通知书就是劳动争议发生之日，并且证明原告至今未收到被告的书面解除劳动关系的通知（针对仲裁时效提交）。证据4.林明金5月份工资表，证明林明金每月工资为3285元。 证据5.林明金往店家配送的物品清单，证明林明金往店家配送的物品清单，不是证明工资收入。 被告向本院提交以下证据：证据1.劳动争议仲裁申请书。证明原告的工资分为基本工资、提成和绩效；原被告双方已于2018年8月1日解除了劳动合同关系，解除的方式为被告口头通知原告，该2018年8月1日劳动关系解除完毕后，原告不在担任被告公司的任何职务，不履行任何工作职责和内容。证据2.截图，证明显示林明金的日薪为70元，具体显示为25日-30日，上班6天，应发工资为420元，其月工资为1522.5元（70元×21.75天=1522.5元）。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。经庭审质证，本院对原被告的所举证据作如下确认：对原告和被告提供证据真实性均予以确认，可以作为定案依据。证明内容在本院认为部分再做认定。 根据当事人的陈述、答辩和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年7月20日，林明金入职被告处工作，主要负责线上与商家洽谈业务的工作，工资包括底薪加提成及绩效，双方并没有签订书面劳动合同，工资以现金的形式进行发放。2018年8月1日上班过程中，公司管理人员口头将林明金辞退，林明金当场即离开工作岗位，之后也未就此事与公司进行交涉。2019年8月20日，林明金就此事向陵水黎族自治县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，仲裁院以林明金申请仲裁超过法定仲裁时效为由驳回了林明金的仲裁申请，林明金不服起诉至法院。 本院认为，关于林明金与被告之间劳动合同是否解除的问题。被告以口头辞退的方式解除与原告林明金的劳动合同，林明金当场收到通知即离开了工作岗位，此后一年多的时间未就此事与公司交涉，也未来公司报到上班，本院认为，应认定双方劳动关系在2018年8月1日解除。被告以口头解除劳动合同的方式不符合法律规定，但法律规定了劳动者可以仲裁或者诉讼主张赔偿或者继续履行劳动合同来维权，以维护自身合法权利，但林明金并没有在法定的期限内行使该权利。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算……”，2018年8月1日，被告违法解除劳动合同，林明金当时即知道自己权利受侵害，至2019年8月20日才申请仲裁，已超过法定的仲裁时效。且林明金没提供有关时效中断、中止的证据，故原告请求已超过仲裁时效，仲裁院裁定驳回林明金仲裁请求并无不当。 综上所述，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下： 驳回原告林明金的全部诉讼请求。 案件受理费10元，由原告林明金负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 长  方小宇 人民陪审员  朱 云 人民陪审员  王四旺 二〇一九年十一月二十一日 书 记 员  陈海涛