安徽省淮南市潘集区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0406民初3591号 原告：刘某,男,2018年8月1日生,汉族,幼儿，住安徽省淮南市潘集区。 法定代理人：朱伟伟，女，1993年3月29日出生，汉族，原住安徽省凤台县毛集镇中心居委会14队527号，现住安徽省淮南市潘集区，系刘某母亲。 委托诉讼代理人：韦彩翠，淮南市潘集区田集街道法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：时磊，安徽八公律师事务所律师。 被告：淮南新华医疗集团北方医院。住所地淮南市潘集区九华山路119号，组织机构代码F0996056-8。 法定代表人：王正虹，该院院长。 委托诉讼代理人：**强，安徽俊诚律师事务所律师。 原告刘某与被告淮南新华医疗集团北方医院（以下简称北方医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年9月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘某的法定代理人朱伟伟及其委托诉讼代理人韦彩翠、时磊，被告北方医院的委托诉讼代理人**强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘某向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费95490.70元、护理费41314.17元、营养费2700元、住院伙食补助费2700元、住宿费22470元、交通费18248.40元、鉴定费11700元、康复支具费1184元。以上合计184087.17元。按照原被告比例30:70计算，被告应承担128861元，加上鉴定费11700元，被告应承担140561元（伤残等级待鉴定后确定）;2、本案的诉讼费用由被告承担。 事实与理由:原告的母亲朱伟伟自怀孕以来一直在被告处做产前检查,2018年7月30日至被告处待产,2018年8月1日15时32分原告出生。原告出生前后,被告存在诸多过错行为,最终导致原告右侧臂丛神经损伤、右上肢功能受限等伤。原告先后到合肥长兴康复医院复旦大学附属儿科医院及北京医院检查治疗,经过长期治疗,原告伤情略有好转,但仍无法恢复,至今留下后遗症。在治疗期间,原告家人不仅花费了巨额的医药费用,期间还产生住宿、交通等费用。被告医院作为原告损伤的制造方既没有尽到看望患者,更没有予垫付任何费用,原告家人多次找被告医院协商，医院均予以拒之门外,实在令原告及家人心寒。原告除了承受皮肉之痛,还让家人忍受精神的折磨。无奈,原告为了伸张正义,维护自身权益,避免他人再次受到被告医院的伤害,依法提起诉讼。 被告北方医院在庭审中辩称：1、被告的诊疗行为没有违反医疗常规，不存在医疗过错；2、即使被告的医疗行为有过错，原告的诉请也有不符合法律规定的地方，请求法院依法判决。被告的第二点答辩意见，不代表被告承认有医疗过错。 原告刘某针对其诉讼请求提交如下证据：1、原告以及被告法定代理人的身份证、户口本、出生医学证明，证明原告的诉讼主体资格。被告质证，对身份证没有异议，对户口本有异议，朱伟伟属于农村居民，请法庭核实。2、被告出具的孕检报告单三张、原告的孕产期保健信息卡七张、保健卡一张，证明1、原告一直按照规定进行正常产前检查，没有异议，原告在本起医疗事故中没有过错。2、自2018年5月后在被告处进行孕期检查，严格按照被告的要求从事各项检查，原告的各项数据和情况被告均应了解。3、原告孕前体重为63公斤，生产入院时体重为86公斤，体重增加23公斤，严重超过体重上线，被告未予重视和提醒，存在重大过错。被告质证，被告在开庭前没有收到原告提交的这些证据，被告认为这不属于新证据。如果原告不能说明合理理由，被告将不予质证。本案已经经过司法鉴定机构鉴定，在鉴定前鉴定的检材都经过了双方的质证，被告是否有医疗过错不能以检查报告单为准，应该以司法鉴定意见书为准。其次，对本起医疗纠纷涉及到的相关病历应以提交鉴定机构鉴定的范围为准。3、被告医院出具的朱伟伟住院病案十六页、原告住院病案九页，证明1、原告在被告处出生；2、原告在被告处生产期间造成臂丛神经损伤的后果及事实；3、朱伟伟入院时已超过生产周期，体重超重，羊水指数仅为80达到正常值底线，被告产前胎儿检测预估出现严重错误，对巨大儿生产方法错误，预案准备不足，生产期间助产不当，接产医生与病历记载医生不一致，存在病历伪造和记录不完整的行为，被告未尽说明告知义务，存在诊疗过错。被告质证，对病历的真实性没有异议，对原告的证明观点有异议。从原告提交的两份病历可以证明被告在朱伟伟住院生产过程中没有违反医疗常规。原告说被告存在病历伪造和病历不完整与事实不符，原告所诉被告没有尽到说明告知义务与事实不符。在朱伟伟的病例中已经有相关告知书，并有朱伟伟的签名，其中告知事项就有新生儿臂丛神经损伤。4、原告在合肥长兴康复医院、复旦大学附属儿科医院、北京按摩医院的病历，证明1、原告在合肥长兴康复医院、复旦大学附属医院、北京按摩医院就诊住院治疗臂丛神经损伤的事实；2、原告被诊断为臂丛神经损伤的事实；3、原告住院天数为99天；4、医嘱建议需要进一步治疗，康复治疗需要持续到十二岁。被告质证，合肥地区门急诊医疗机构手册上没有注明医疗机构，真实性无法判断。2019年6月20日北京地区门急诊医疗机构手册第一页上没有写明患者姓名，不能证明是原告本人的病历，对以上两份手册的真实性有异议。对北京按摩医院的病历真实性没有异议，从这份病历可以看出患者在其医院就诊的时间为2019年5月8日、2019年5月10日、2019年5月27日、2019年5月31日、2019年6月10日各一次，总计五次。对合肥长兴康复医院病例的真实性没有异议。对复旦大学附属儿童医院病历的真实性没有异议，但原告在复旦大学附属儿童医院住院两次，第一次2018年12月3日至2018年12月6日；第二次为2019年3月26日至2019年3月28日。5、原告在各家医院治疗的医疗费发票共计三十三张（时间2018年9月11日至2019年7月15日，其中在北京按摩医院治疗不仅有医药费发票，还有医药费清单），证明原告因治疗本起损伤而支出的医药费用为95470.60元。原告治疗的费用均为原告自己支出，被告没有支付一分钱。被告质证，对原告提交的合肥长兴康复医院的四张发票没有异议，但其中含有护理费，医院已经收取了护理费，应当予以扣除。对复旦大学附属儿童医院与住院病历相符的医药费发票没有异议，但其中18623.23元的医药费发票中也含有护理费。对复旦大学附属华山医院的医药费发票有异议，因为没有相应的医嘱予以印证。对安医大附院的票据有异议，也是没有医嘱予以印证。对上海医大生活服务公司的130元和162元的票据有异议，该收费项目不明确，与本案没有关联性。北京按摩是一家二级医院，原告不应该舍近求远到一家二级医院进行康复，考虑到原告的实际情况，对已经发生的有医嘱支持的，被告予以认可。但以后的花费不予认可。6、交通费票据163张（时间2018年9月21日至2019年9月25日），证明原告因治疗本起损伤而支出的交通费18248.40元。被告质证，对原告提交的交通费票据有异议。其中淮南到北京的交通费有异议，原告去北京一家二级医院治疗舍近求远。原告方涉及到二、三人的交通费，被告认为有一人陪同原告治疗足以，陪同人员和原告是什么关系不清楚。交通费应当与原告去各家医院治疗的情况相符合，法庭应当结合原告提交的相关病历和就诊记录予以证实。涉及到的出租车票据，原告方不能予以证实，对原告提交的过路费和加油票据被告不予认可，这不是一种公共出行方式。7、住宿、餐饮费票据十六张（时间2019年1月3日至2019年8月10日），证明原告因治疗本起损伤而支出的住宿费、餐饮费共计22470元。被告质证，对合肥长兴医院的收费通知单有异议，这不是正规收费票据。对购买方是刘强的2018年11月27日金额为278元的上海住宿费票据有异议，与原告在上海住院的时间不相符。对金额为168元的上海住宿费发票有异议，购买方给个人，是在原告去上海住院治疗之前发生的，与原告去上海治疗没有关联性。对2019年3月25日金额为189元的住宿费票据有异议、对2019年3月26日金额为258元的住宿费票据有异议，其购买方均是个人，不能证明是原告支出的这笔费用。虽然这两张票据发生在原告在上海住院期间，但原告是儿童，原告住院其陪同人员应该在医院陪同照顾，不会自己单独住宿。对2019年5月9日金额为629元的票据以及2019年5月10日金额为361元的在北京住宿的两张票据均有异议，按照原告的陈述应该在北京按摩医院治疗期间发生的住宿费，2019年5月9日至2019年5月10日期间是原告住院期间，没有发生住宿费的必要。对2019年8月1日金额为329元的票据有异议，该发票所反映的日期不是原告在上海住院治疗期间，不能证明是因为原告康复治疗所需要的住宿，其中一张发票注明购买方是个人。对在北京住宿金额为6500元的三张票据有异议，原告如果是住院，就不存在支付住宿费的问题，票据出具时间为2019年8月12日、2019年8月20日两张金额均是6500元，在如此短的时间内不存在要支出该笔住宿费用。从原告提交的北京按摩医院的相关病历看，原告在2019年8月并没有治疗。对原告提交的金额为300元的住宿费发票有异议，发生的时间不明、付款方不明，原告也不能证明该笔费用和原告的住院治疗有关。对原告提交的餐饮结账单有异议，不是正规发票，和本案没有关联性。对2019年5月11日金额为150元的北京住宿费发票有异议，该笔费用不能证明是原告为康复治疗的必要支出。8、鉴定费发票两张、原告申请鉴定人员出庭的费用，证明原告为了查明案件事实，明确被告存在过错，委托法院进行鉴定支出的费用13700元。被告质证，对鉴定费票据没有异议，应当按照双方的责任比例分担。9、康复支具费票据三张（2018年12月19日至2019年1月7日），证明原告需要康复治疗所配备的康复支具费1184元。被告质证，对康复支具费有异议，其中一张是收据，不是正式票据，原告需要康复器具应该有医嘱或鉴定依据。10、司法鉴定意见书，证明被告对本起诊疗行为存在过错，该过错与原告受损存在因果关系；三名鉴定人员未全部到场参加听证会，程序违法，更违反了《江苏省医疗损害鉴定管理办法》，需要重新鉴定，并退还鉴定费，赔偿损失。被告质证，对鉴定意见书中被告的过错认定持保留意见，但不要求重新鉴定。 被告北方医院没有提交证据。 经庭审举证、质证，本院对原告所举证据认证如下：原告所举证据1、3、8，被告对其真实性无异议，本院予以确认。证据2，是原告的母亲朱伟伟在被告处进行孕前检查的相关记录，对其真实性，本院予以确认。证据4，是原告在相关医院进行康复治疗的相关病历，对其真实性本院予以确认。证据5、6、7，对其中能与治疗病历相吻合且合理的费用，本院予以确认。证据9，系原告为康复治疗购买的康复器具，对其真实性，本院予以确认。证据10，是本院委托具有鉴定资质的鉴定机构作出的鉴定结论，对其真实性、合法性、关联性，本院予以确认。 本院经审理认定事实如下：2018年7月30日16时孕妇朱伟伟因Ｇ1Ｐ0孕40＋6周，无产兆入住新华医疗集团北方医院妇产科诊治，入院诊断为：1、待产（Ｇ1Ｐ0孕40＋6周ＬＯＡ）；2、××表面抗原携带者。2018年8月1日15时31分朱伟伟在该医院顺娩一男婴刘某。产后查新生儿右上肢无力，会诊后初步诊断为“右上肢臂丛神经损伤”可能。2018年8月4日患儿转入该院儿科，入、出院诊断为：新生儿高胆红素血症、新生儿臂丛神经损伤。2018年8月9日朱伟伟出院，出院诊断为：1、头位顺产（Ｇ1Ｐ1孕41＋1周顺娩一男活婴）；2、乙型××小三阳；3、轻度贫血；4、巨大儿难产。2018年9月25日原告刘某到合肥长兴康复医院住院治疗，入、出院诊断为：右臂臂丛神经损伤。原告刘某在该院住院治疗37天，花住院医疗费10992.52元。2018年11月7日原告刘某再次入住合肥长兴康复医院治疗，入、出院诊断为：右侧臂丛神经损伤。原告刘某住院治疗15天，花住院医疗费3510.46元。2018年12月3日原告刘某入住复旦大学附属儿科医院治疗，出院诊断为：臂丛神经损害。原告刘某此次住院3天，花医疗费18623.30元。2019年1月3日原告刘某入住合肥长兴医院住院治疗，出院诊断为：右侧臂丛神经损伤、右上肢功能受限。原告刘某住院22天，花住院医疗费7832.96元。2019年3月7日原告刘某入住合肥长兴医院治疗，出院诊断为：右侧臂丛神经损伤、右上肢功能受限。原告刘某此次住院16天，花住院医疗费6501元。2019年3月26日原告刘某入住复旦大学附属儿科医院治疗，出院诊断为：臂丛神经损伤。原告刘某住院2天，花医药费16398.01元。原告刘某共计住院95天，支付住院医疗费63858.25元。 另查明，2018年9月11日原告刘某在安医大附院高新院区门诊检查治疗花费1576.20元。2018年11月26日、2019年3月25日、2019年8月1日原告刘某在复旦大学附属华山医院门诊检查治疗花费1344元。原告刘某自2019年5月8日至2019年8月5日在北京按摩医院进行康复治疗共计花费28385.67元。原告刘某共计支出医疗费及康复费合计95164.12元【其中住院医疗费63858.25元（10992.52元＋3510.46元＋18623.30元＋7832.96元＋6501元＋16398.01元）、门诊费2920.20元（1576.20元＋1344元）、康复治疗费28385.67元】。原告刘某的父母带原告刘某在上海住院治疗期间，支出住宿费1514.50元、在北京康复治疗期间支出住宿费20640元,住宿费合计22154.50元。原告刘某到上海以及北京治疗臂丛神经损伤花费交通费15034.50元（其中火车票金额14812.50元、长途汽车票金额222元）以及市内交通费若干。原告刘某在康复治疗期间购买康复器具花费1184元。 经原告刘某申请，本院依法委托南京东南司法鉴定中心对北方医院在刘某的诊疗行为中是否存在过错、过错与损害之间是否存在因果关系、过错参与度以及营养期、护理期进行鉴定。鉴定中心于2019年7月2日作出东南司鉴中心（2019）医损鉴字第64号鉴定意见书，鉴定意见为：1、淮南市新华医疗集团北方医院的诊疗行为存在一定过错，该过错行为与新生儿刘某右侧臂丛神经损伤的后果之间存在一定的因果关系，建议原因力大小以同等责任为宜。2、建议被鉴定人刘某的护理期共计以十一个月为宜，营养期共计以三个月为宜。原告刘某为此支付会诊费3000元、鉴定费8700元、鉴定人员出庭费2000元，合计13700元。 本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。根据南京东南司法鉴定中心出具的鉴定意见书，可以认定北方医院在对刘某母亲朱伟伟的诊疗行为存在过错，该过错与刘某臂丛神经损伤的损害后果之间存在一定的因果关系，该鉴定机构建议过错参与度以同等责任为宜。根据本案的具体情况，本院确定北方医院在本案中承担50%的赔偿责任。根据原告刘某的诉讼请求，本院对刘某的损失核定如下：1、医药费：根据原告刘某母亲朱伟伟提交的住院病历、医药费发票，可以认定刘某因臂丛神经损伤住院治疗及康复治疗，共支付医药费95164.12元；2、护理费：原告刘某的母亲朱伟伟没有提交护理人的收入证明，原告要求按居民服务行业年平均工资45070元，即每月3755.83元计算护理费，该要求不违反法律规定。鉴定机构评定刘某的护理期为十一个月。护理费为41314.13元（3755.83元／月×11个月）；3、营养费：按每天30元计算，鉴定机构评定刘某的营养期为三个月。营养费为2700元（30元／天×90天）；4、住院伙食补助费：刘某因治疗臂丛神经损伤，合计住院天数为95天，每天按30元计算，原告只要求按90天计算，住院伙食补助费为2700元（30元／天×90天）；5、住宿费：原告刘某到外地治疗，需要其父母陪护，实际发生住宿费22154.50元；6、交通费：根据刘某从淮南到合肥、上海、北京等医院治疗的时间、地点以及陪护人员产生的火车票、汽车票交通费为15034.50元，市内交通费本院酌定为600元。交通费为15634.50元；7、康复支具费：原告刘某因康复治疗需要购买康复器具，该费用为1184元；8、鉴定费13700元。上述损失合计为194551.25元，该损失由被告北方医院承担50%，即97275.63元。对原告刘某的法定代理人以及委托诉讼代理人提出的南京东南司法鉴定中心出具的鉴定意见书存在程序上违法、结论严重不公，应当重新委托其他鉴定机构重新鉴定的意见。本院认为，原告刘某的法定代理人以及委托诉讼代理人依据《江苏省医疗损害鉴定管理办法》提出重新鉴定，该要求不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第二款第（二）项规定的鉴定程序严重违法，主要是指鉴定人员应当回避而没有回避的情形，而本案不存在该情形。《江苏省医疗损害鉴定管理办法》是管理性规范，不是效力性规范，且南京东南司法鉴定中心已派出鉴定人员出庭就专门性问题当庭进行了说明。故对原告刘某的法定代理人以及委托诉讼代理人提出的重新鉴定的意见，本院不予采信。综上所述，原告刘某的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律果敢问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下： 一、淮南新华医疗集团北方医院于判决生效后十日内赔偿刘某医药费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、住宿费、康复支具费、鉴定费合计97275.63元； 二、驳回刘某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3055元,减半收取1527.50元，由刘某负担411.50元，淮南新华医疗集团北方医院负担1116元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。 本判决书生效后，一方拒绝履行的，另一方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。 审判员  胡彬 二〇一九年十一月八日 书记员  袁媛 附：相关法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律果敢问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。