鹤壁市山城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0603民初1483号原告:康全香，女，汉族，1963年6月9日出生，户籍所在地鹤壁市鹤山区，现住鹤壁市山城区。委托诉讼代理人：姬长林，男，汉族，1962年12月4日出生，户籍所在地鹤壁市鹤山区，现住鹤壁市山城区。系康全香丈夫。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起上诉，领取法律文书，代为选择鉴定机构。委托诉讼代理人：杨红军，河南世纪唐人律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告:鹤壁市山城区红旗街街道办事处，住所地鹤壁市山城区山城路中段。法定代表人：冯振家，该办事处主任。被告:鹤壁市华夏建筑安装有限公司，住所地鹤壁市淇滨区兴鹤大街334号。法定代表人：牛桃成。委托诉讼代理人：李爱星，鹤壁市淇滨区金山街道法律服务所法律工作者。代理权限：代为立案起诉、代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解，代签法律文书。第三人：候太明，男，汉族，1969年6月12日出生，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：靳海国，鹤壁市淇滨区金山街道法律服务所法律工作者。代理权限：代为立案起诉、代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为和解，代领法律文书。第三人：赵常宝，男，汉族，1971年10月10日生，住鹤壁市鹤山区。原告康全香与被告鹤壁市山城区红旗街街道办事处（以下简称红旗办事处）、被告鹤壁市华夏建筑安装有限公司（以下简称华夏建筑公司）、第三人候太明、第三人赵常宝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年4月4日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，并于2019年3月21日作出（2018）豫0603民初505号判决。原告康全香、被告华夏建筑公司、第三人候太明不服提出上诉，鹤壁市中级人民法院于2019年6月24日作出（2019）豫06民终578号裁定，将该案发回重审。本院于2019年7月9日立案受理，依法组成合议庭，于2019年9月12日公开开庭进行了审理，原告康全香的委托诉讼代理人姬长林、杨红军，被告华夏建筑公司的委托诉讼代理人李爱星，第三人候太明的委托诉讼代理人靳海国到庭参加了诉讼。被告红旗办事处、第三人赵常宝经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告康全香向本院提出诉讼请求：1、请求二被告赔偿原告各项经济损失暂定为1万元（交通费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、伤残赔偿金、被扶养人的生活费、后续治疗费、精神抚慰金等具体数额待鉴定后确定）；2、本案诉讼费用由被告承担。原告后变更诉讼请求为：1、请求二被告赔偿原告各项经济损失855542.72元（医疗费7866.76元；误工费100元/天×495天=49500元；护理费100.95元/天×495天×2人=99940.5元；伤残赔偿金29557.86元×20年（40%+2%+2%+4%）=283755.46元；后期护理依赖费用36848元×20年×50%=368480元；鉴定费2600元+3100元=5700元；残疾辅助器具费3211元；住院伙食补助费102天×30元=3060元；营养费102天×10元=1020元；交通费3009元；精神抚慰金30000元）。2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年7月11日下午4时许，原告康全香在鹤壁市山城区澳林城工地1号楼做外墙抹灰时，在运输泥浆途中致身体受伤。随后原告入住鹤壁市人民医院进行治疗，共住院25天，花费90286.31元，之后因病情未好转，又转入安阳市人民医院住院73天。经医院诊断，原告为急性特重度颅脑损伤，之后还需继续治疗。因鹤壁市山城区红旗街街道办事处是澳林城项目的建设单位，鹤壁市华夏建筑安装有限公司是该项目的施工单位，故二被告应当对原告所受损伤进行赔偿。现原告与二被告多次协商未果，请求法院支持原告诉讼请求。被告红旗办事处未到庭。被告华夏建筑公司辩称：1、我公司与原告之间不存在劳务关系，原告将我公司列为被告主体不适，漏列主体，法律关系错误。我公司承建的奥林城项目属实，但该工程的外墙抹灰工程我公司发包给了工程承包人候太明，原告并非我公司的工人，也不是我公司的雇员，原告受伤我公司也不是直接侵权人，原告将我公司列为被告实属主体错误，应当有直接侵权人候太明承担责任；2、候太明雇佣的工人，在外墙抹灰工程中受伤，我公司先行垫付给了候太明21万元，但不是垫付给了原告；3、原告作为完全民事行为能力人，施工过程中其自身也应该具备安全防患意识，即便是在我公司工程中受伤，其本人没有做到安全注意义务，其自身责任不可免除。因而我公司不该承担原告的损失。第三人候太明辩称：原告与候太明双方不存在劳务关系，原告是受赵常宝雇佣，由赵常宝负责开工资，如果原告的受伤行为成立，应由赵常宝承担赔偿责任，候太明不应该成为本案被告主体，也不应该承担赔偿责任。原告所述在运输泥浆途中身体受伤，没有证据支持，受伤原因不明。原告所要求的各项损失数额过高。第三人赵常宝未到庭。本院对相关证据认定如下：1、对于原告提交的鹤壁市华夏建筑安装有限公司出具的证明一份、考勤表一份及阳光财产保险股份有限公司勘验报告一份，能够相互印证原告在被告华夏建筑公司施工的工地上工作及受伤的事实，本院予以采信。2、对于原告提交的住院病历3份、出院证证明3份、医疗费票据31张，能够证明原告住院治疗情况以及花费情况，本院予以采信。3、对于原告提交的安阳民众法医临床司法鉴定所第215号司法鉴定意见书、202号评估意见书、河南平原法医精神病司法鉴定所第439号司法鉴定意见书、护理人员身份证2份，能够证明原告的伤残等级情况以及需要护理情况，本院予以采信。4、对于原告提交的鉴定费票据2张，能够证明原告鉴定花费情况，本院予以采信。5、对于原告提交的原告身份证、户籍证明、结婚证、房产证、居委会出具证明、姬家山村委会证明，证明能够证明原告身份以及居住情况，本院予以采信。6、对于原告提交的残疾辅助器具费票据37张，因原告未提交相关医嘱、外购证明以及所购的残疾辅助器具的清单等证据予以佐证，本院不予采信。7、对于原告提交的交通费票据，本院根据原告的就医地点、就医次数、路程远近，本院酌定交通费1145元。8、对于被告提交的2018年12月13日手机视频一份，因被告未提交其他证据予以佐证，本院不予采信。9、对于被告提交的交保险费票据及保险单，因本案不涉及保险纠纷，本院不予采信。10、对于被告提交的外墙抹灰合同书，能够证明被告将本案涉及的澳林城1#楼工程分包给第三人候太明，本院予以采信。11、对于被告提交的候太明在被告公司领取的工程款证明，因该组证据为复印件，且第三人候太明有异议，本院不予采信。12、对于被告提交的候太明在被告公司领取原告受伤垫付费用收据，该组证据为复印件，第三人候太明有异议，但原告认可第三人候太明垫付医疗费90286.31元及73754.62元，共计164040.93元，本院对该项垫付费用予以确认。13、对于本院询问第三人候太明、赵常宝笔录，结合本案当事人的陈述，能够证明原告系由赵常宝雇佣，在本案涉案工地当小工，工资由赵常宝发放，本院予以确认。经审理查明：2017年6月1日，第三人候太明与被告华夏建筑公司签订了一份外墙抹灰合同书，工期自2017年6月1日至2017年7月10日，合同约定“由候太明严格执行安全操作规程有关规定，如因其造成事故，由其负责。”候太明与赵常宝约定，候太明将工人工资支付给赵常宝，由赵常宝将工资按照其所计工人类别及天数等向工人发放。2017年6月，原告康全香经邻居介绍，由赵常宝雇佣，到第三人候太明分包的被告鹤壁华夏建筑公司施工的奥林城建筑工地做小工，日工资为每天100元，工资由赵常宝发放。7月11日下午4时许，原告康全香在鹤壁市山城区澳林城工地1号楼七楼楼梯口工作时身体受伤。随后原告入住鹤壁市人民医院进行治疗，2017年8月4日出院，共住院25天。出院诊断：急性特重度颅脑损伤等，出院医嘱：继续治疗。同日，康全香转入安阳市人民医院住院73天，2017年10月16日出院。安阳市人民医院出院诊断载明：原告双侧叶及左侧颞叶脑挫裂伤；颅内损伤术后；左侧额颞顶骨缺损（医源性）；肺部感染。出院医嘱：注意切口卫生，需人陪护，忌烟酒，避免登高、驾车等；定期复诊，有肢体抽搐等不适则随时就诊。被告华夏建筑公司和第三人候太明将原告康全香在鹤壁市人民医院和安阳市人民医院住院的医疗费共计164040.93元予以支付。2018年7月17日至7月20日，原告康全香在新乡医学院第二附属医院住院治疗。其出院诊断为：器质性精神障碍；脑外伤后遗症；粒细胞缺乏。住院4天，医疗费支出为3381.78元，在原告康全香治疗期间，支付门诊医疗费以及购买药品费用共计4484.97元，共计7866.75元。经原告康全香申请，本院依法委托鉴定，安阳民众法医临床司法鉴定所作出的豫安民众司鉴所［2018］临鉴字第215号《司法鉴定意见书》评定：被鉴定人康全香颅脑损伤开颅术后，该损伤导致的后果构成十级伤残；颅脑损伤后遗脑软化灶形成，伴有神经系统症状或者体征，该损伤导致的后果构成十级伤残；颅脑损伤遗留右下肢瘫，肌力4级，该损伤导致的后果构成八级伤残。该司法鉴定所豫安民众司鉴所［2018］临评字第202号《评估意见书》综合评定认为：康全香护理期限可以至伤残评定前一日，治疗康复期限应有2人护理；康全香因伤致残后，日常生活自理能力分值为70分，存在部分护理依赖。××司法鉴定所豫平原司鉴所［2018］精鉴字439号《司法鉴定意见书》鉴定康全香目前患颅脑外伤所致精神障碍（智力减退-轻度），与本次事故有直接关系，伤残七级。原告共花费鉴定费为2600元+3100元=5700元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告经人介绍由第三人赵常宝雇佣，到第三人候太明分包的工地工作，由第三人赵常宝管理并向其发放工资，故原告与第三人候太明系雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任……”因此，第三人赵常宝应对原告康全香的损害承担赔偿责任。本案被告华夏建筑公司、第三人候太明将外墙抹灰工作承包给无相应资质和安全生产条件的个人，其应与第三人赵常宝承担连带赔偿责任。但原告作为完全民事行为能力人，对在运输泥浆的过程中的危险未尽到充分的注意义务,其在工作过程中受伤，对于损害的发生具有一定的过错,应自负相应的民事责任,本院酌定其承担20%的责任，第三人赵常宝承担80%赔偿责任，被告华夏建筑公司与第三人候太明承担连带赔偿责任。关于原告康全香的损失：1、医疗费171907.68元（164040.93元+7866.75元），除被告华夏建筑公司和第三人垫付的医疗费164040.93元外，根据医疗机构的病历记载、医嘱以及庭审查明的事实，原告后期住院及自行支出的门诊医疗费，其提交了医疗费票据，经本院审查，本院支持7866.75元。2、误工费40085.31元，根据原告接受治疗的医疗机构出具的证明和鉴定机构的鉴定意见确定，其因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告经常居住地为山城区，故本院参照上年度城镇居民人均可支配收入29557.86元／人／年的标准确定，原告误工费为29557.86元／人／年÷365天×495天=40085.31元；3、护理费99940.5元。结合原告病历和鉴定意见，其主张护理费为100.95元/天/人×495天×2人=99940.5元，本院予以支持；4、残疾赔偿金266020.74元，因原告经常居住地为山城区，故本院参照城镇居民家庭人均可支配收入29557.86元／年的标准，确认原告的伤残赔偿金29557.86元／年×20年×（40%+1%+1%+3%）=266020.74元；5、后期护理依赖费用，因鉴定意见明确本案原告因伤致残后存在部分护理依赖，对于护理年限本院酌定暂按10年计算，由1人护理，之后发生的另行主张。后期护理依赖费用为36848元／年×50%×10×1人=184240元，本院予以支持，超出部分本院不予支持；6、残疾辅助器具费，因原告未提交相关医嘱、外购证明以及所购的残疾辅助器具的清单等证据，故对该项请求，本院不予确认；7、住院伙食补助费3060元，原告住院102天×30元/天=3060元；8、营养费1020元，原告住院102天×10元/天=1020元；9、交通费1145元，原告提出3009元的赔偿请求，并提交了交通费票据，但无法证明其中部分票据与本案的关联性，故本院根据原告的就医地点、就医次数、路程远近，酌定交通费1145元。原告康全香的各项经济损失共计为767419.23元，根据责任划分比例，第三人赵常宝应支付原告康全香767419.23元×80%=613935.38元。原告康全香已经构成伤残，根据侵权人的过错程度及受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院确定原告康全香精神抚慰金应为22500元。综上，第三人赵常宝应赔偿原告康全香636435.38元（613935.38元+22500元），因被告华夏建筑公司、第三人候太明已先行垫付了164040.93元，故第三人赵常宝还应该赔偿原告康全香各项损失共计为472394.45元（636435.38元-164040.93元），被告华夏建筑公司、第三人候太明对该项损失承担连带赔偿责任。根据原告提交了司法鉴定意见书和鉴定费票据，原告花费鉴定费为2600元+3100元=5700元，本院予以确认。原告其他赔偿请求，证据不足，本院不予支持；原告要求被告红旗办事处承担责任诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、第三人赵常宝于本判决生效之日起十日内赔偿原告康全香472394.45元；二、被告鹤壁市华夏建筑安装有限公司、第三人候太明对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告康全香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12355元，鉴定费5700元，由原告康全香负担7402元；由第三人赵常宝、候太明、被告鹤壁市华夏建筑安装有限公司负担10653元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审判长 王 炜审判员 王 珂审判员 萧国良二〇一九年十一月十九日书记员 王 帅