宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院刑事判决书（2019）宁0105刑初289号公诉机关宁夏回族自治区银川市西夏区人民检察院。被告人申某某,男,1967年5月20日出生于宁夏银川市，汉族，初中文化，无业,户籍地宁夏银川市西夏区北京西路平吉堡，现住银川市西夏区某某花园。因吸食毒品的违法行为于2015年3月15日被银川市公安局西夏区分局决定行政拘留十二日，2015年4月24日被银川市公安局西夏区分局决定行政拘留十五日，责令社区戒毒三年，2015年6月3日被银川市公安局西夏区分局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年。2019年5月4日被银川市公安局西夏区分局决定强制隔离戒毒二年，同年6月4日，因涉嫌犯贩卖毒品罪经银川市西夏区人民检察院批准被依法执行逮捕，现羁押于银川市看守所。指定辩护人于丽琴，银川市西夏区司法局法律援助中心指派律师。被告人汪牛二,男,1957年3月8日出生于湖北省天门市，汉族，小学文化，无业，公民身份号码429006195703081896,户籍地湖北省天门市石家河镇段场村六组32号，现住银川市西夏区石油城燕鸽湖农贸市场8号公寓4-409室。曾因犯非法持有毒品罪于2013年9月4日被灵武市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元，2014年11月29日刑满释放；因吸食毒品的违法行为于2013年5月31日被灵武市公安局决定强制隔离戒毒二年，2015年3月27日被银川市公安局西夏区分局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒两年；2019年5月4日，因涉嫌运输、贩卖毒品罪被银川市公安局西夏区分局刑事拘留，同年6月4日，经银川市西夏区人民检察院批准被依法执行逮捕，现羁押于银川市看守所。指定辩护人刘学梅，银川市西夏区司法局法律援助中心指派律师。银川市西夏区人民检察院以银西检一部刑诉（2019）45号起诉书指控被告人申某某、汪牛二犯贩卖毒品罪，于2019年9月17日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2019年10月16日公开开庭审理了本案。银川市西夏区人民检察院指派检察员任薇出庭支持公诉，被告人申某某及其指定辩护人于丽琴，被告人汪牛二及其指定辩护人刘学梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。银川市西夏区人民检察院指控，2019年4月29日，被告人申某某与被告人汪牛二商定一同前往湖北省天门市购买毒品冰毒后运输回银川进行贩卖。同年4月30日，由被告人申某某租赁马某某驾驶的宁xxx号白色“起亚”轿车与被告人汪牛二一起到达湖北省天门市维也纳酒店，被告人申某某交给被告人汪牛二一万一千元人民币，被告人汪牛二从汪重庆（在逃）的男子处购得五十克毒品冰毒藏匿在马某某驾驶的汽车副驾驶车门储物仓内，5月3日下午4时许回到银川。当日晚8时许，被告人申某某与王某某在银川市西夏区某某花园小区35-1-102室吸食购买回来的毒品时被侦查人员当场抓获。经称重，两包毒品疑似物净重分别为47.82克和1.15克。经鉴定，从申某某处查获的毒品冰毒疑似物均检测出毒品冰毒成分。据此，指控被告人申某某、汪牛二的行为已构成贩卖毒品罪，被告人申某某具有部分坦白的情节，提出对被告人申文革、汪牛二判处七年以上有期徒刑并处罚金的量刑建议，并当庭出示相应的证据支持指控。在开庭审理中，被告人申某某对公诉机关指控的罪名有异议，其表示自己买毒品是为了吸食，其不可能花两万元买毒品进行贩卖，其有正当收入。辩护人的辩护意见是：一、对公诉机关指控的犯罪事实不表异议，但对指控的罪名有异议，公诉机关并没有出示被告人申某某向他人出售毒品的相关证据，其没有贩卖的故意，被告人的行为符合非法持有毒品罪的犯罪构成要件，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任；二、被告人申某某持有毒品的数量不满50克，应处以三年以下有期徒刑；三、被告人到案后如实供述犯罪事实，系坦白；四、被告人认罪态度好，具有悔罪表现；五、被告人有正当的生意，合法的收入，没有贩卖毒品的必要。综上，建议对被告人判处有期徒刑三年。被告人汪牛二对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，其辩称没有贩卖毒品，公诉机关指控的犯罪事实不属实。辩护人的辩护意见是：起诉书指控被告人汪牛二贩卖毒品罪事实不清、证据不足。一、涉案毒品的来源不清，无法证明汪牛二向他人购买过毒品，申某某关于汪牛二购买毒品的供述公诉机关未予查证；二、按照申某某的供述，二被告人均接触过毒品，但办案机关未提取毒品包装指纹残留；三、被告人申某某在侦查阶段笔录不符合逻辑，且与事实不符，不应采信，其在侦查阶段笔录可信度低，不能作为定罪依据；四、被告人申某某的供述属一面之词，系孤证，不能证明被告人汪牛二实施贩卖毒品的行为。综上，建议对被告人汪牛二宣告无罪。经审理查明，2019年4月29日，被告人申某某与被告人汪牛二商定一同前往湖北省天门市购买毒品冰毒后运输回银川进行贩卖，同年4月30日，由被告人申某某租赁马某某驾驶的宁xxx号白色“起亚”轿车与汪牛二一起到达湖北省天门市维也纳酒店，被告人申某某交给被告人汪牛二一万一千元人民币，被告人汪牛二从汪重庆（在逃）的男子处购得毒品冰毒后藏匿于马某某驾驶的汽车副驾驶车门储物仓内。同年5月3日下午4时许，二人回到银川。当日晚8时许，被告人申某某与王某某在银川市西夏区某某花园小区35-1-102室吸食购买回来的毒品时，被侦查人员当场抓获。经称重，两包毒品疑似物净重分别为47.82克和1.15克。经鉴定，从申某某处查获的毒品冰毒疑似物均检测出甲基苯丙胺成分。上述事实有公诉机关提交的并经法庭公开质证、认证的下列证据予以证实：1.被告人户籍信息，证实被告人申某某出生于1967年5月20日，被告人汪牛二出生于1957年3月8日，二人作案时已达完全刑事责任年龄的事实。2.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2018年9月11日，西夏区公安分局宁化路派出所在办理一起杜玉、王海峰贩卖毒品案件中发现杜玉、王海峰贩卖的毒品是通过名叫申某某、汪牛二从湖北省一名叫“老钱”的男子处购买，经查证，情况属实；银川市公安局西夏区分局于2018年12月28日将该案立为刑事案件；2019年5月3日20时50分许，银川市公安局西夏区分局民警在银川市西夏区某某花园小区将申某某抓获，并在申某某家中当场查获冰毒疑似物两包，当日22时，西夏区公安分局书面传唤被告人申某某接受调查询问。2019年5月4日9时许，西夏区公安分局书面传唤被告人汪牛二到办案区进行调查，申某某、汪牛二在到案期间无逃跑、反抗等情况。3.辨认笔录，证实经马某某辨认，其分别辨认出申某某、汪牛二就是和其一同去湖北省天门市的男子。4.搜查及封存笔录、扣押清单、称量笔录、毒品收据，证实2019年5月3日，侦查人员对位于西夏区某某花园35-1-102室的申某某家进行搜查，在客厅电视柜下方靠南侧的柜子搜出一包塑料包装的冰毒疑似物；电视柜上搜出宁夏银行卡一张，在客厅沙发上搜出手机一部，在客厅茶几上搜出一包毒品疑似物，在卫生间搜出电子秤一个，被搜查的物品均被侦查机关扣押；经称量，毒品疑似物两包分别重47.82克和1.15克，共计48.97克，并对毒品疑似物提取检材并封装，毒品已上交禁毒小组办公室的事实。5.鉴定聘请书、鉴定文书、鉴定意见通知书，证实经银川市公安局物证鉴定所鉴定，从被告人申某某处缴获的两包毒品疑似物中均检测出甲基苯丙胺成分。6.行政处罚决定书、刑事判决书，证实被告人申某某因吸食毒品的违法行为于2015年3月15日被银川市公安局西夏区分局决定行政拘留十二日，2015年4月24日被银川市公安局西夏区分局决定行政拘留十五日，责令社区戒毒三年，2015年6月3日被银川市公安局西夏区分局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年，2019年5月4日被银川市公安局西夏区分局决定强制隔离戒毒二年；被告人汪牛二曾因犯非法持有毒品罪于2013年9月4日被灵武市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元；因吸食毒品的违法行为于2013年5月31日被灵武市公安局决定强制隔离戒毒二年，2015年3月27日被银川市公安局西夏区分局决定行政拘留十五日、强制隔离戒毒两年。7.调取证据通知、调取证据清单、通话记录，证实汪牛二的通话记录明细显示，其在2019年4月5日至4月27日期间共与李某某通话7次，同年4月28日到案发当日多次与手机号码为13581316789的位于湖北江汉地区的号码使用人通话（与汪牛二供述不符），且汪牛二通信地点变化情况符合其在笔录中的行程和路线。申某某2019年4月16日到5月2日期间共与李某某通话22次，期间通信地点的变化与其供述和辩解能够互相印证，5月3日到达银川后，申某某与尾号2678和1216的号码通话，与其笔录中向“明明”和王某联系帮忙找销路的供述相互印证。李海军的通话记录显示，其与汪牛二、申某某在作案前后均有通话。8.证人李某某的证言，证实其与申某某一起做生意，汪牛二与其是朋友。2019年4月底，申某某问其要一起干活的工程款。后申某某说要和汪牛二一起去外地赚“快钱”。过了几天，汪牛二给其打电话说带申某某出去办事，其通过微信向申某某转账一万元，取了现金五千元。2019年5月2日，其看到申某某发的定位在外地，就给申某某转了二千元。9.证人王某某的证言，证实其与申某某系朋友关系，2019年5月2日下午申某某给其打电话要200元钱，其打完钱后，申某某说他拿了点东西回来，让其介绍几个买家，并约其第二天见面聊。申某某说的东西是毒品。10.证人王某某的证言，证实2019年5月3日下午，申某某打电话让其去他家中，并让其买两瓶水带个打火机。其在闲聊过程中，申某某说从湖北回来，并自制吸毒工具与其一起吸食冰毒。后来，申某某从电视柜里拿出一个白色透明塑料袋包装的冰毒，看完后申某某将毒品又放回电视柜。晚上九点多时被警察查获后，申某某说毒品是他和汪牛二从湖北买的，花了1.2万元。其还听说汪牛二让他把毒品卖掉还账，剩下的钱给汪牛二。11.被告人汪牛二的供述与辩解，证实2019年5月1日下午四点，其和申某某从银川出发前往湖北天门考察龙虾生意。在路上的时候，申某某提出到了以后让其弄点东西耍一耍，意思是让其联系买点冰毒给他吸食，后其联系了一个王某某的朋友。到了天门后，其联系了自己的朋友汪某某。后其又叫了申某某及司机马师傅一起吃饭。饭后，申某某说买了包东西，要回银川，意思是买了毒品冰毒。后其就同申某某乘坐马某某驾驶的车辆从湖北省天门市返回银川，2019年5月3日下午五点左右下车回家了。12.被告人申某某的供述与辩解，证实2019年4月25日，汪牛二提出让其找两万元，并说现在银川毒品行情好，他回老家随便就能弄上货，并说卖了给其还钱。后其给李某某打电话说要买点毒品，第二天李某某给其五千元钱。2019年4月30日，其租赁司机马某某驾驶的宁xxx号白色“起亚”牌轿车与汪牛二一起前往湖北省天门市，中途其又取了七千元钱。2019年5月2日到达湖北省天门市以后，汪牛二的朋友给其指定了维也纳酒店，其和马某某休息，汪牛二说出去找个朋友。过来一会儿，汪牛二打电话让其下去送钱，其将钱交给汪牛二后，汪牛二带回一包冰毒。其和汪牛二将毒品藏匿至马文周驾驶的汽车内。其三人吃完晚饭后开车返回银川。同年5月3日下午回到银川后，汪牛二想把货拿走，其告知汪牛二第二天将钱带来就给货。汪牛二下车后，其和马某某回西夏区某某花园的家。途中，其联系了王某和“明明”询问销路。当晚其在银川市西夏区某某花园小区35-1-102室叫来王某某，将从湖北省天门市购买的毒品吸食了一部分后，被银川市公安局西夏区分局缉毒民警当场抓获。申某某的辩护人出示施工合同，证实申某某有正当职业，没有贩卖毒品的必要。上述事实均经过当庭举证、质证，申某某的辩护人出示的证据与本案事实无关，本院不予认定。本院认为，被告人汪牛二、申某某以贩卖为目的购买毒品甲基苯丙胺48.97克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人汪牛二、申某某犯贩卖毒品罪的犯罪事实及罪名成立，予以支持，提出的量刑建议有事实和法律依据，予以采纳。被告人汪牛二关于其犯罪事实的辩解及其辩护人关于指控被告人贩卖毒品罪事实不清、证据不足的辩护意见与审理查明的事实不符，经查有被告人汪牛二、申某某的供述、证人李某某证言、通话记录等证据在卷佐证，足以认定被告人汪牛二与申某某以贩卖为目的一同前往湖北购买毒品的事实，故该辩解和辩护意见本院不予采纳。被告人申某某关于其购买毒品是用于吸食的辩解以及其辩护人关于被告人构成非法持有毒品罪的辩护意见与审理查明的事实不符，经查被告人申某某与汪牛二以贩卖为目的一同前往湖北购买毒品，二人被抓获后，从申某某住所查获的毒品，应认定为二人贩卖的毒品，且有被告人申某某、汪牛二的供述、证人李某某、王某某的证言、通话记录、搜查笔录等证据在卷佐证，故该辩解和辩护意见本院不予采纳。二被告人及辩护人的其余辩护意见本院亦不予采纳。本案系共同犯罪，不宜区分主从，但被告人汪牛二在共同犯罪中所起的作用相对较轻。被告人申某某供述了部分犯罪事实，可酌情从轻处罚。被告人汪牛二在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。其因非法持有毒品罪被判过刑，又犯本罪，依法从重处罚。本院为了维护社会管理的正常秩序和安全，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第二十五条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：一、被告人申某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年6月4日起至2032年12月3日止，罚金自判决生效之日起十日内缴纳）；二、被告人汪牛二犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币二万元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年5月4日起至2033年5月3日止，罚金自判决生效之日起十日内缴纳）；三、公安机关扣押未移送的物品由公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向银川市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长 尚晓梅人民陪审员 张 辉人民陪审员 李万俊 二〇一九年十一月二十六日法官 助理 祁 帅书 记 员 张聪媛 附本案判决所适用的法律依据第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的嫌疑人，被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。