湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书(2018)湘1081民初1723号原告（反诉被告）：湖南省郴州市第二建筑工程公司，住所地湖南省郴州市北湖区南岭大道25号。法定代表人：谢钰武，系该公司总经理。委托诉讼代理人：李文斌，湖南天地人（郴州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：郴州市凯利房地产开发有限公司，住所地湖南省郴州市开发区五岭大道东侧怡松园小区Ｃ-26号。法定代表人：桂许文，系该公司经理。委托诉讼代理人：李炎，湖南奋斗者律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁水生，男，该公司工程部工程师。被告：黄跃富，男，1958年7月12日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。原告湖南省郴州市第二建筑工程公司（以下简称二建公司）与被告郴州市凯利房地产开发有限公司（以下简称凯利公司）、被告黄跃富建设工程施工合同纠纷一案，于2018年11月6日向本院提起诉讼。在审理过程中，被告凯利公司于2018年12月19日向本院提起反诉。本院受理后，依法组成由审判员王飞燕任审判长，与人民陪审员谭联盟、曹静参加的合议庭公开开庭合并进行了审理，书记员任彩霞担任记录。原告（反诉被告）二建公司的委托诉讼代理人李文斌，被告（反诉原告）凯利公司的委托诉讼代理人李炎、丁水生到庭参加了诉讼，被告黄跃富经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告二建公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带支付原告工程款4280692.64元、支付2000000元履约保证金的迟延退还利息96000元（按月利率1.6%计算3个月）、支付迟延付款利息3493539.18元（计算至2018年10月30日止）、支付原告人员工资损失115500元，以上合计7985731.82元；2.判令二被告按月利率1.09%连带支付原告2018年10月30日之后的利息至本息付清之日止；3.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2010年5月18日，原、被告双方就被告开发的资兴市汇源名邸1栋的工程建设签订了《施工合同》，工程内容包括建筑、结构、水、电、消防，约定工程按总包干价包干，计17280000元（含税）；承包方式为包工包料；约定承包方于施工合同签订后，需支付2000000元的履约保证金。专用条款第五条就合同价款的调整与变更、合同价款的支付方式进行了明确约定；第九条第17.3项约定“竣工验收以业主和物业公司认可作为最终竣工验收依据”；第十条第18.1项约定迟延付款利息按同期贷款利率的3倍计算。合同签订后，原告项目施工负责人蒋临生向被告交纳了2000000元的履约保证金并进场进行施工准备。项目计划于2010年6月10日开工，但由于被告准备不足，直至2010年9月15日才下达开工令，开工时间拖延了3个多月，2000000元履约保证金也相应拖延了返还时间，加上被告在施工过程中变更了项目设计，合同项目于2012年5月1日竣工交付。2012年8月17日，被告向原告方出具《承诺书》，确认项目竣工验收合格，但被告于2012年5月底前仅支付工程款14200000元（含税），之后再未依约支付工程款。即使按照合同总包干价，被告亦尚欠工程款3080000元（含质保金864000元）；按照原告2018年6月出具的结算书，被告应支付工程款总额为18840492.64元（含应付的劳保基金545308.33元），扣除被告已付工程款14200000元及劳保基金359800元，目前仍拖欠工程款本金4280692.64元。2012年8月17日后，原告多次向被告催款并多次出具结算报告，被告均以各种理由拒不依约付款，对原告出具的结算报告既不全面认可也不委托相关机构进行审计。直到2018年6月21日，被告才正式签收原告出具的计算资料，并承诺2018年7月21日前出具审查意见书，但被告至今仍未向原告出具审查意见。被告的行为已严重违约，被告黄跃富系被告凯利公司的独资法定代表人，按照公司法第63条的规定，应与被告凯利公司连带承担本案民事责任。原告二建公司为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1.营业执照及身份证明，拟证明原、被告身份；2.建设工程施工合同，拟证明原被告的合同关系及约定的内容；3.设计变更前后施工图纸，拟证明合同项目图纸变更前后的施工面积、基础施工方案的变化及工期顺延原因；4.项目工程签证单，拟证明签证增加的工程量；5.2011年6月25日工作联系函，拟证明工期顺延原因；6.2011年11月20日工期顺延报告，拟证明工期顺延原因；7.关于钢材、商品砼涨价后请予调差的申请报告；8.2010年11月3日广汇建材公司《关于商品砼价格调整的告函》；9.2011年9月10日南方水泥有限公司《通知》；10.郴州市建设工程造价管理站《建设工程材料预算价格表》；11.2011年5月郴州鹏港混凝土有限公司报价表；证据7、8、9、10、11拟证明建设工程项目原材料调差情况；12.2012年8月17日承诺书，拟证明项目工程竣工验收合格时间；13.2000000元工程保证金收条，拟证明原告于2010年5月10日支付被告2000000元的合同履约保证金；14.延误工期间工资支付表，拟证明因被告原因延期开工，致原告多支付三个月工资115500元；15.2018年6月21日原告送达被告的决算资料清单，拟证明最终决算资料送达被告时间；16.2018年6月的结算书，拟证明项目总结算价为18840492.64元；17.缴纳劳保基金的文件，拟证明按工程造价的3.5%计收；被告凯利公司辩称：一、原告起诉的依据不足，双方未进行最终结算，原告的工程量及工程款是多少双方无结论性意见。二、原告要求被告支付工程款的条件不具备，根据施工合同第15条约定，目前原告未提供竣工备案的报告。三、原告所称的利息，被告已按照合同约定返还了履约保证金，关于工程款利息，因未达到支付工程款的条件，因此不存在延期支付利息。四、原告没有证据证明黄跃富的个人资产与公司是混同的，被告凯利公司的债务应当由公司自行承担，被告黄跃富无需承担连带责任。被告凯利公司为支持其答辩意见，向本院提交了如下证据：1.施工合同，拟证明原告与被告之间的发承包关系，及原告应当要完成的项目，特别是验收及备案手续、验收手续办完后才付款至95%等；2.协议，拟证明原告应当完成所建项目的竣工验收包括消防验收后才能提交竣工结算报告和结算资料；3.已付工程款明细及付款凭证，拟证明被告已支付原告工程款14706220元，被告是按照施工合同的约定支付了原告的工程进度款；4.工作联系函，拟证明被告多次致函给原告，要求原告按照合同及法律规定办理工程竣工及消防验收及原告不办理上述验收的后果；5.汇源名邸1栋工程竣工决算书及建设工程造价咨询报告，拟证明被告对原告提交的工程决算进行了审计并将该审计结论提交给了原告，原告至今没有提出任何异议，且根据该审计结论被告已经付清了原告的工程款。被告黄跃富未予答辩，亦未向本院提交证据。被告凯利公司向本院提出反诉请求：1.判令原告支付因工期延误造成被告的损失172800元；2.判令原告赔偿因其延误办理所承建工程的竣工验收和工程备案而给被告造成的各项经济损失6380000元；3.本案本诉及反诉的诉讼费由原告承担。事实和理由：原、被告于2010年5月18日签订了被告开发的资兴市汇源名邸1#栋的施工合同，合同约定：被告开发的资兴市汇源名邸1#栋房屋以包干总价17280000元由原告承建，工程内容为该栋房屋的建筑、结构、水、电、消防工程及施工图中的全部工程、竣工验收备案手续的办理、工期为日历天数300天、工期每延误一天赔偿500元的违约处理等。合同签订后，原告进场进行施工，由于原告的施工管理水平的原因，导致工期延误400多天，而竣工验收及工程备案手续至今没有完成，为此，被告多次催促原告办理竣工验收备案手续，但原告均以各种借口推诿。由于原告不履行合同中关于竣工验收备案手续，导致被告面临购房业主的巨大压力，更重要的是，由于该房屋没有办理竣工验收手续，被告对购买该栋房屋的业主产生违约的巨大损失及相关部门的处罚等损失。综上，原告的违约行为给被告造成了巨大经济损失，该损失应当由原告赔偿。被告凯利公司为支持其反诉请求，向本院提交了如下证据：1.施工合同，拟证明反诉原告与反诉被告之间的发承包关系、反诉被告延误了施工的工期及反诉被告没有完成的验收及备案手续；2.协议，拟证明反诉被告应当在2014年4月15、30日以前要完成汇源名邸1号栋的房屋竣工验收和消防验收并提交竣工验收合格报告；3.工作联系函，拟证明反诉原告多次催促反诉被告办理房屋竣工验收和消防验收并对不办理房屋竣工验收和消防验收将面临不能进行工程款结算，对反诉原告造成的损失由反诉被告承担的后果；4.资兴市公安消防大队的行政处罚文书及反诉原告交纳行政罚款的票据，拟证明因反诉被告没有完成汇源名邸1号栋房屋的消防验收和备案给反诉原告造成的损失，该损失应当由反诉被告承担；5.资兴市汇源名邸已交房业主明细表，拟证明因反诉被告没办理该汇源名邸1号栋的房屋竣工验收和消防验收并提交竣工验收合格报告，导致反诉原告对业主的违约而产生违约责任的损失，该损失依合同及法律规定应当由反诉被告承担。针对被告凯利公司的反诉，原告二建公司辩称：被告的反诉无任何事实和法律依据，应当予以驳回。理由：一、涉案工程工期延误是被告所造成的，被告造成工期延误的原因有以下几点：1.被告延期开工三个月；2.被告多次变更设计方案及增减相应的工程量；3.被告未按合同约定提供符合开工要求的场地；4.被告在原告进场施工后屡次出现违约情形，变更方案和违约分包；5.由于被告原因未处理好周边关系导致周边村民在我方原告施工当中多次阻工，特别是关于材料进购方面；6.由于被告原因使电路发生故障，在协调该事件中也相应的花费了大量时间，并作出了相应的补偿。按照相关的惯例及法律规定，因被告方原因造成延期，责任应当由被告承担，因此对于被告反诉的第一项诉请原告不认可。二、被告反诉的第二项诉请，应当予以驳回。因该损失是不存在的，并未实际发生，全部是被告方伪造；工程竣工验收和工程备案的主体应当是被告，原告提交的质监站的证明可以证实原告已提交工程的全部技术资料。经本院组织举证质证，现对原、被告提交的证据认证如下：一、关于原告提交的证据。被告对证据1、2、13没有异议，本院依法予以认定。被告对证据3真实性没有异议，但认为图纸没有被告的签字，且对证明方向有异议，不能证明工期顺延的原因；本院对该证据的真实性予以认定，对证明方向综合全案证据予以认定。被告对证据4有异议，认为签证单没有被告审计部的审核，不能作为增加的工程量；本院认为签证单上有施工单位负责人、监理单位负责人、建设单位工程部的签字，故对该证据的真实性予以认定。被告对证据5认为没有原件，是不是邓鲁的签名不清楚，邓鲁是监理公司的监理，不是凯利公司的员工，根据施工合同，工期为300天，不存在工期顺延的原因；本院认为该份工作联系函有监理的签名，故对该证据真实性予以认定。被告对证据6有异议，认为原告应当举证证明被告是否收到该报告，且该证据不能证明工期顺延的原因；本院认为该份报告有被告工程部部长的批注和签名，故对该证据的真实性予以认定。被告对证据7、8、9、10、11关联性有异议，认为工程是包干价；本院认为，因合同中对材料价格调差有约定，故该五份证据与本案有关，本院对该五份证据的真实性予以认定。被告对证据12的三性没有异议，对证明方向有异议，认为该证据不能证明工程验收合格的时间、不能证明验收手续已办完；本院认为根据该承诺书载明的内容，不能证明工程已竣工验收，故对该证据的三性予以认定，对证明方向不予认定。被告对证据14有异议，认为没有原件；本院认为，原告在证据交换时未提交原件，本院无法核实该证据的真实性，故对该证据的真实性不予以认定。被告对证据15真实性有异议，认为在2015年已收到原告的结算书，该份证据不是原、被告之间的最终结算资料；本院认为该份资料清单上有接交人的签名，故对真实性予以认定。被告对证据16有异议，认为是原告单方出具的，被告没有签字认可；本院认为该份结算报告是原告单方出具，故对该证据的证明方向不予认定。被告对证据17认为劳保基金应当由原告返还给被告；本院认为证据17系湖南省建设厅与财政厅联合下发的文件，不符合证据的形式要求，故对该证据不予认定。被告对证据18有异议，认为证据的形式不合法，不能作为本案的定案依据；本院认为该份证据虽然在形式上存在瑕疵，但盖有“资兴市建设工程质量安全监督站”的公章，故对该证据载明的“该项目竣工后，于2012年11月份左右，施工方向我站提交了该项目的全部技术资料”的事实予以确认。被告对证据19、20认为该两份证据不能证明是因为被告的原因导致延期开工；本院认为该两份证据可以证明工程开工的日期及图纸会审的情况，故对该两份证据的真实性予以认定，对证明方向结合全案证据综合予以认定。被告对证据21证明方向有异议，认为不能证明塑钢窗工程整改费用系被告原因造成，是原告制作的塑钢窗质量有问题；本院对该证据的真实性予以认定，对证明方向综合全案事实予以认定。被告对证据22证明方向有异议，认为电力线路改造费用应当由原告自己承担；本院对该证据的真实性予以认定。被告对证据23有异议，认为被告是根据原告要求转款的；本院对该证据的真实性予以认定，对证明方向结合全案证据予以认定。二、关于被告凯利公司针对本诉提交的证据。原告对证据1三性没有异议，对证明方向有异议，本院认为该施工合同中明确约定双方的权利义务等内容，故对该证据予以认定。原告对证据2的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议，认为工程未验收的责任在被告，本院对该证据的三性予以认定。原告对证据3有异议，认为付款明细和凭证不一致，原告只认可收到14200000元，本院认为已付工程款明细系被告单方出具，且原告不予认可，故对明细单不予认定，对付款凭证真实性予以认定。原告对证据4有异议，认为属于被告单方制作，不具有证明效力，本院对该证据的真实性予以认定。原告对证据5工程决算书的真实性、合法性没有异议，咨询报告是被告单方委托的，不具有合法性，本院对该证据中的工程决算书的真实性予以认定，对建设工程造价咨询报告因系被告单方委托不予认定。三、关于被告凯利公司针对反诉提交的证据。证据1施工合同一份、证据2协议一份、证据3工程联系函与本诉证据相同，本院在此不予赘述。原告对证据4有异议，认为该份证据不能证明系原告的原因造成损失，缴款书与本案没有关联性，本院对该证据的真实性予以认定。原告对证据5的真实性不能确认，对关联性和证明方向不予认可，本院认为该证据系被告预估的交房滞纳金，没有付款凭证予以证实其已赔付业主，故对该证据不予认定。根据本院认定的证据及双方当事人的当庭陈述，本院经审理，认定事实如下：2010年5月11日，原告与被告凯利公司签订《施工合同》，被告凯利公司将其开发的资兴市汇源名邸1栋建设工程以包工包料的方式发包给原告，合同约定工程内容为建筑、结构、水、电、消防，工程包干总价款为17280000元（含税价），开工日期为2010年5月15日（发包人发出正式开工通知之日起），竣工日期为2011年3月31日，工期为300天；履约保证金2000000元，四层裙楼施工完毕履约保证金无息返还给承包人。专用条款第10条关于工期延误约定为：因以下原因造成工期延误，经监理工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按约定提供图纸及开工条件；（2）监理工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（3）设计变更和工程量增加；（4）不可抗力；第13条关于合同价款及调整约定为因设计变更、工程量增减、材料价格调整等可以调整工程价款；第15条工程款（进度款）支付方式约定为：工程竣工达到预验收标准后付足工程款的80%，工程竣工验收后并办理备案手续后付足工程款的95%，剩余5%作为保修押金于保修期满后二十日内分别结清；第17条竣工验收约定：竣工验收以业主和物业公司认可作为最终竣工验收依据；第18条违约责任约定为：发包人延期付款的利息按银行同期贷款利率3倍计算；工期延误，按实际延误的日历天数×500元／天计算发包人的经济损失，但总额不超过总造价的1%。原告于2010年5月10日向被告凯利公司交纳了2000000元履约保证金并进场进行施工准备，被告凯利公司于2010年9月15日下达开工令。工程基本完工后，原告于2012年8月17日向被告凯利公司交付涉案工程，被告凯利公司向原告出具承诺书，载明“应我方要求，汇源名邸1#已将钥匙全部交付，若因房屋私自装修造成竣工验收无法通过的由我方负全部责任，与施工方（郴州二建）无关，如果因为其他原因造成竣工验收无法通过的我方不负责任，特此承诺！”。原告认可被告凯利公司于2012年5月底前已支付工程款14200000元、支付劳保基金359800元，并已将2000000元履约保证金退还给原告。另查明，被告凯利公司的法定代表人于2019年4月3日由被告黄跃富变更登记为桂许文。案件审理过程中，原告向本院申请对合同约定的材料调差、基础变更项目、因项目设计变更增加的工程量及签证单工程等进行鉴定，被告凯利公司向本院申请对未做工程部分进行造价鉴定。本院委托湖南华信求是工程造价咨询有限公司进行鉴定，湖南华信求是工程造价咨询有限公司作出湘信造鉴字2019第A285号鉴定意见书，鉴定意见为：“1.基础变更工程造价人民币壹拾陆万陆仟叁佰零柒元捌角贰分（￥166307.82元）；2.签证单工程造价为人民币叁万柒仟叁佰捌拾玖元壹角贰分（￥37389.12元）；3.合同约定的材料调差工程造价为人民币伍拾肆万叁仟贰佰陆拾玖元叁角肆分（￥543269.34元）；4.因项目设计变更工程造价为人民币负壹佰伍拾肆万玖仟壹佰伍拾玖元陆角伍分（￥-1549159.65元）；5.争议工程造价为人民币叁拾柒万伍仟捌佰叁拾肆元零陆分（￥375834.06元）。”其中，争议项工程中未做地面找平工程造价为217160.65元，基础土石方造价为158673.41元。原告对该鉴定意见书的质证意见为：部分认可，部分有意见。1.基础变更工程应当将基础土石方直接列入；2.签证单工程，外墙的工程量未做全方位的计算，少算了签证的工程；3.材料调差工程少计算了，原告方有一份工作联系函，被告未提出任何异议，应当视为被告认可，但鉴定书未按工作联系函的价格调差；4.设计变更工程造价，对裙楼部分原告已进场施工，未做部分是因被告无故取缔，消防水池未做完是因被告的设计有问题，且被告违约分包给其他人去做，是被告违约在先，不应当扣减这两部分的相应工程款；土建和装饰部分，被告无法举证证明该两部分项目没有做，是不应当扣减的；5.争议项，地面找平工程不应当予以扣减，原告在2012年8月17日交付给被告时所做的地面找平完成了80%以上，但当时被告要求强行使用并出具相应的承诺，所以未做的部分是不应当扣减，且现场无法确认未做的有多少。原告为证明其质证意见，当庭向本院提交了两组证据，第一组证据为《工程合同书》，郴州天祥爆破公司资兴分公司《证明》、《资质表10-1地基验槽记录》、《土石方开挖工程报验申请表》、《收条》，拟证明该工程基础存在着大量土石方，且还有部分为特坚石，因此土石方不应当作为争议项；第二组证据为裙楼照片二张，拟证明原告对裙楼作了前期准备及基础工作，被告取消该工程与原告无关，不应当扣减原告相关费用。被告凯利公司对该鉴定意见书的质证意见为：1.基础变更工程，基础原设计中土方、回填土工程量尚未扣减；2.外墙正立面外墙漆按10元／㎡计算不合理；3.材料调差的计算违反了双方合同及补充协议约定；4.设计变更部分，裙楼未做扣减及增加面积应当依据双方合同“因变更导致合同价款的增减按湖南省2006消耗定额下浮6%计算”，“楼梯装饰当时在现场勘验时已说明不在施工范围，未予扣减”是不对的，化粪池未予扣减是不对的，消防水池按下浮24.6%计算不对；5.争议项，把土方158673.41元作为争议项不对，土方有907.57立方米是当地老百姓开挖的，地面找平被告凯利公司提供了设计施工图，目前尚有未完成的地面还在。被告凯利公司对原告当庭提交的两组证据质证意见为：第一组证据应当是向鉴定机构提交，第二组证据照片看不出是涉案工程的照片。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，双方的争议焦点为：一、涉案工程是否存在工程欠款，尚欠工程款的具体数额及原告主张的利息是否应当支持；二、被告黄跃富对原告的涉案债务是否应当承担连带责任；三、反诉原告（被告凯利公司）主张的损失是否应当支持。第一，关于第一个焦点问题。被告凯利公司辩称根据合同约定，付款条件尚不具备。本院认为，双方的施工合同约定“工程竣工验收后并办理备案手续后付足工程款的95%，剩余5%作为保修押金于保修期满后二十日内分别结清”，但本案工程至今未竣工验收，原告于2012年8月17日交付涉案工程，而被告凯利公司已使用该工程多年，结合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条和第十八条之规定，应当视转移占有建设工程之日为应付款之日，即被告凯利公司应当于2012年8月17日付足工程款的95%。故对被告凯利公司的该答辩意见不予采信。1.对于涉案工程的总造价。原告认为应当按照其于2018年6月出具的结算书18840492.64元予以计算，被告凯利公司认为双方未最终结算，工程款不确定。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条之规定“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持”，按照竣工结算文件结算工程价款的前提条件是双方当事人对此有明确约定，而本案中双方签订的施工合同并未明确约定在约定期限内不予答复则视为认可，但若因双方未结算则不予支付承包方工程款，则对承包方不公，故本院对双方的意见均不采信。因双方签订的施工合同约定包干价为17280000元（含税价），合同还约定因工程变更、材料价格上涨情形下合同价款可以调整，双方当事人对工程款结算存在争议，经本院委托进行鉴定，湖南华信求是工程造价咨询有限公司作出湘信造鉴字2019第A285号鉴定意见书，双方当事人对该鉴定意见书亦提出了异议。至于该鉴定意见书能否采信，本院认为：（1）对于基础变更工程，被告凯利公司提出原设计中土方、回填土工程量尚未扣减，本院认为，从鉴定机构的异议回复中载明的“在汇源名邸1#栋基础变更工程扣减的原设计土方属于重复扣减”可以看出，该部分已扣减，故本院对基础变更工程造价166307.82元予以认定；（2）对于签证单工程，原告认为少算了，但在鉴定机构的异议回复中可以看出签证单均已记取；被告凯利公司认为外墙正立面外墙漆按10元／㎡计算不合理，但被告凯利公司并未提供证据证明，故本院对签证单工程造价37389.12元予以认定；（3）对于材料调差工程，原告认为没有根据原告给被告送达的工作联系函进行调差，被告凯利公司认为材料调差的计算违反了双方合同及补充协议约定，因本院在庭审中查明被告凯利公司对原告所述的工作联系函并未进行回复，故本院对鉴定机构按合同约定计算的材料调差工程款543269.34元予以认定；（4）对于设计变更工程，原告认为裙楼、消防水池、土建和装饰部分均不应扣减，被告凯利公司认为应当按照合同约定下浮6%计算，本院认为，鉴定机构作出该鉴定意见书已经经过现场勘查确认，庭审中查明裙楼和消防水池部分确实未做完，原告亦无证据证明土建和装饰部分已完工，且裙楼和消防水池部分未做完的原因在于被告方，被告在原告未完成部分工程量的情况下要求交付，对此亦应当承担一定责任，故本院对双方的质证意见均不予采信，对鉴定机构作出的项目设计变更工程造价1549159.65元予以认定；（5）对于争议项中的地面找平工程，鉴定机构在现场勘验中已不能确认施工范围，且原告未提供任何证据予以证实，故本院无法核实，对该部分的工程造价不予认定；（6）对于争议项中的基础土石方，被告凯利公司认为是当地农民开挖，非原告方施工，但并未提供证据证明，而原告方当庭提交的第一组证据可以证实该部分系其施工完成，故本院对基础土石方造价158673.41元予以认定。因此，本院计算涉案工程造价为17280000元＋166307.82元＋37389.12元＋543269.34元-1549159.65元＋158673.41元＝16636480.04元。2.对于已付工程款，原告认可已付工程款14200000元、已付劳保基金359800元，合计为14559800元；被告凯利公司称已付工程款为14706220元，但被告凯利公司提供的票据与明细不一致，故本院确认被告凯利公司已付工程款为14559800元。因此，涉案工程尚欠工程款数额为16636480.04元-14559800元＝2076680.04元。3.关于原告主张的利息。（1）关于履约保证金的利息。原告认为，因被告的原因开工时间拖延了三个月，致履约保证金拖延三个月返还，故应计算该三个月迟延退还履约保证金的利息。本院认为，合同中对于开工时间约定为“2010年5月15日（发包人发出正式开工通知之日起）”，该约定实为不确定日期，且合同中明确约定“履约保证金无息返还给承包人”，故本院对于原告主张履约保证金利息的诉讼请求不予支持。（2）关于工程款利息。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定，利息从应付工程款之日计付，本院已经论述被告凯利公司应付足95%工程款之日为2012年8月17日，因此，被告凯利公司应当按照合同约定的银行同期贷款利率的３倍，从2012年8月18日起计算未付足95%工程款差额部分的利息。关于质保金的利息，双方合同对于质保金退还日期约定为“剩余5%作为保修押金于保修期满后二十日内分别结清”，但未明确约定时间，根据《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条之规定“承包人请求发包人返还工程质保金的，人民法院应予支持：……（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年”，本案因被告凯利公司在工程未竣工验收的情况下擅自使用，故工程交付之日即2012年8月17日视为工程通过竣工验收之日，因此剩余5%的质保金应于2014年8月17日返还，质保金的利息应从2014年8月18日起计算。因2012年8月，中国人民银行三至五年的贷款利率为年利率6.4%，本院计算工程款及质保金的利息至2018年7月21日止为（2076680.04－16636480.04元×5%）×6.4%×3×2＋2076680.04元×6.4%×3÷365天×1406天＝2013925.90元，2018年7月22日之后的利息，原告请求按照年利率4.35%的三倍予以计算，本院依法予以支持，故计算2018年7月22日至2018年10月30日的利息为2076680.04元×4.35%×3÷365天×101天＝74990.91元。因此，计算至2018年10月30日止的利息合计为2013925.90元＋74990.91元＝2088916.81元，2018年10月30日之后的利息按年利率4.35%的3倍，即年利率13.05%计算至付清之日止。第二，关于第二个焦点问题。根据《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”，一人有限责任公司的股东是否对公司债务承担连带责任的举证责任在于该股东。被告凯利公司的法定代表人由黄跃富变更登记为桂许文，但涉案债务发生在被告黄跃富担任法定代表人期间，且被告黄跃富没有提供证据证明公司财产独立于自己的财产，故其应对被告凯利公司的涉案债务承担连带责任。第三，关于第三个焦点问题。1.关于反诉原告（被告凯利公司）的第一项诉讼请求。合同约定工期为300天，实际涉案工程于2010年9月15日下达开工令，于2012年8月17日完工交付，远超过合同约定的工期。原告辩称工期延误的原因在于被告，本院认为原告应当就工期是否存在顺延及顺延的具体时限承担举证责任。从原告提供的工程签证单、工作联系函、工期顺延报告等证据可以看出，工程确实存在设计变更的情况，双方在相互往来的公函中对下雨、施工作业面问题及材料供应等问题亦有所提及。但首先，从鉴定意见书来看，合同外的签证工程仅37389.12元，原设计图纸范围内的工程量并不存在较大增加，且亦存在减少的工程量；其次，工作联系函中虽有监理邓鲁的签名，但并未确定工期是否顺延及顺延的具体时限，而工期顺延报告中，工程部部长吴运国明确批示“施工不准停工”，因此，原告的证据不能充分证明存在顺延工期的正当事由及工期顺延的具体时限，亦不能证明造成工期延误的过错在于发包方。故原告应当支付因工期延误给被告造成的损失，对于具体金额，根据合同约定按500元／天×实际延误的日历天数，但总额不超过总造价的1%，因本院确认工程总造价为16636480.04元，故原告应当支付被告此项损失为166364.80元。2.关于反诉原告（被告凯利公司）的第二项诉讼请求。被告凯利公司称该项损失为因原告的原因延误办理工程竣工验收和工程备案而给其造成的损失，包括其需要支付购房户的违约金、消防未备案的损失、税费滞纳金等。但从被告凯利公司提供的证据来看，预估交房滞纳金明细表系被告凯利公司单方出具，被告凯利公司在庭审中称已支付五十多万，但未提供相应的发票予以证明，税费滞纳金系还未实际发生，消防的行政处罚决定书与票据不一致，故被告凯利公司要求原告承担该项损失没有充分的证据予以证明，本院对其该项诉讼请求不予支持。另外，对于原告请求被告支付人员工资损失115500元，本院认为，原告提供的员工工资表系复印件，且没有其他证据予以佐证，故本院对于原告请求被告支付2010年5月15日至实际开工之日的人员工资损失依法不予支持。对于原告在证据交换时提出来的要求增加诉讼请求，要求被告承担电线改造的损失35128.12元，因原告增加诉讼请求应当在举证期限届满前提出，故本院对于原告增加的该诉请依法不予处理，原告可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第（三）项、第十八条第（一）项、第二十条，《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第（二）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第三十四条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）郴州市凯利房地产开发有限公司于本判决生效之日起二十日内支付原告湖南省郴州市第二建筑工程公司工程款2076680.04元及利息2088916.81元（利息暂计算至2018年10月30日，之后的利息按照年利率13.05%计算至付清之日止）；二、被告黄跃富对被告（反诉原告）郴州市凯利房地产开发有限公司的上述债务承担连带责任；三、驳回原告（反诉被告）湖南省郴州市第二建筑工程公司的其他诉讼请求；四、原告（反诉被告）湖南省郴州市第二建筑工程公司于本判决生效之日起二十日内支付被告（反诉原告）郴州市凯利房地产开发有限公司工期延误的损失166364.80元；五、驳回反诉原告（被告）郴州市凯利房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费元67700元，由原告（反诉被告）湖南省郴州市第二建筑工程公司负担41490元，被告（反诉原告）郴州市凯利房地产开发有限公司负担26210元；反诉案件受理费28835元，由原告（反诉被告）湖南省郴州市第二建筑工程公司负担732元，由被告（反诉原告）郴州市凯利房地产开发有限公司负担28103元。如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  王飞燕人民陪审员  曹 静人民陪审员  谭联盟二〇一九年十一月五日书 记 员  任彩霞附相关法条：《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第三十四条当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料，人民法院审理时不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。