重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0113民初7700号原告：重庆向南商业保理有限公司，住所地重庆市江北区鱼嘴镇东风路146号，统一社会信用代码91500000331653380Q。法定代表人：张学海，总经理。委托诉讼代理人：张涵，重庆中世律师事务所律师。委托诉讼代理人：张昌明，重庆中世律师事务所实习律师。被告：重庆市月意装饰有限公司，住所地重庆市巴南区鱼洞龙洲大道2号江南华都12栋负1-5号，统一社会信用代码91500113450471926C。法定代表人：卢光琴，董事长。委托诉讼代理人：卢俊，重庆格林威律师事务所律师。委托诉讼代理人：李讯讯，重庆格林威律师事务所律师。被告：陈超，男，汉族，1969年3月4日出生，住重庆市巴南区。被告：张晓玲，女，汉族，1975年5月22日出生，住重庆市巴南区。第三人：重庆星界酒店有限公司，住所地重庆市巴南区界石镇石美大道581号，统一社会信用代码91500113320336312X。法定代表人：傅毅，董事长。原告重庆向南商业保理有限公司(以下简称向南保理公司)与被告重庆市月意装饰有限公司(以下简称月意公司)、陈超、张晓玲、第三人重庆星界酒店有限公司(以下简称星界公司）合同纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，依法适用简易程序审理。2019年7月9日，本案第一次公开开庭审理，原告向南保理公司委托诉讼代理人张涵、张昌明，被告月意公司委托诉讼代理人卢俊，被告陈超，被告张晓玲到庭参加了诉讼。2019年7月10日，原告申请追加星界公司为本案第三人。2019年7月12日，本院通知星界公司作为第三人参加诉讼。2019年7月31日，本案第二次公开开庭审理，原告向南保理公司委托诉讼代理人张涵、张昌明，被告月意公司委托诉讼代理人卢俊，被告陈超，被告张晓玲，第三人星界公司法定代表人傅毅到庭参加了诉讼。2019年8月5日，因案件事实较为复杂，本案转为普通程序。2019年10月17日，本案第三次公开开庭审理，原告向南保理公司委托诉讼代理人张涵，被告月意公司委托诉讼代理人李讯讯，被告陈超，被告张晓玲到庭参加了诉讼。第三人星界公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理，现已审理终结。原告向南保理公司向本院提出诉讼请求：1.被告月意公司支付原告收购款400万元；2.被告月意公司支付原告融资费175万元；3.被告月意公司支付原告以400万元为基数按中国人民银行发布的同期同类贷款利率4倍计算的从2019年5月9日起至400万元付清之日止的违约金；4.被告陈超、张晓玲在上述第一项、第二项、第三项范围内，就被告月意公司应支付的款项，向原告承担连带清偿责任；5.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2015年1月8日，被告月意公司与第三人星界公司签订《重庆市月意装饰有限公司施工合同书》(合同编号：2015010003)约定：第三人星界公司委托被告月意公司做酒店整体及外墙装饰工程；工程总造价2380万；工期自2015年2月21日起至2015年10月20日止；签订合同时支付定金100万，工程完工50%后支付60%，全部完工后支付30%，验收合格后支付10%。2015年5月12日，被告月意公司向原告申请国内保理业务。2015年5月20日，原告与被告月意公司签订《国内保理业务合同》【编号：向南保理（2015）年保理字第006号】约定，原告以400万元受让被告月意公司对第三人星界公司684万元的未到期债权，融资费率15%/年，计费从基本收购款支付到被告月意公司账户之日起至合同第九条第一项规定的逐笔国内保理期间届满日止；保理期至2015年11月19日，凡是超过上述保理期间届至日，原告仍未及时足额收妥任一笔应收账款的，视为全部保理融资款项到期，原告有权要求被告月意公司回购，并有权通过各种合法途径向被告月意公司追索，且有权根据本合同约定向被告月意公司计收逾期支付违约金。被告陈超和张晓玲为原告提供连带保证责任担保。2015年5月21日，原告向被告月意公司支付400万元的基本收购款。2016年1月1日，原告与被告月意公司签订《合同变更协议》约定，双方一致同意将原合同第六条第二项“融资费率为：15%/年”变更为“融资费率为：10%/年”；变更后的融资费率自2016年1月1日起执行；本协议是原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等的法律效力，除本协议变更的内容外，原合同中其他条款仍然适用，对双方具有约束力。至今，第三人星界公司未向原告清偿债权，被告月意公司也没有按合同约定向原告回购对第三人星界公司的债权。《国内保理业务合同》有效，原告之回购请求权成立依照约定不以先行向被告月意公司发出《回购应收账款通知书》为条件。即使《重庆市月意装饰有限公司施工合同书》不存在，案涉《国内保理业务合同》也应确认为有效的借贷合同。被告月意公司辩称，原告与被告月意公司于2015年5月20日签订《国内保理业务合同》属实，该合同成立但效力有问题。被告月意公司与第三人星界公司不存在装修合同关系，被告月意公司的债权虚假。2015年5月21日，被告月意公司收到原告支付的400万元。但被告月意公司在收到该款后立即将该笔款项转入重庆乔恩电子有限公司(以下简称乔恩公司)的账户中，完成了被告陈超等与原告股东达成的意思表示。原告应当向被告月意公司发出回购应收账款通知书并告知被告月意公司未偿付的应收款项余额及其他费用，原告经通知后才可向被告公司进行追索。被告陈超已将应收款项清偿，原告再要求回购或者追索的权利基础不存在。本案已过诉讼时效。被告陈超辩称，被告陈超是原告公司的股东，也是向南系列公司的股东。2015年1月13日，向南系列公司成立，被告陈超等只听董事长张进的，把所有关联的款项运作出来的资金用于放贷。确认意见、应收账款债权转让通知回执书上的第三人公司的公章和傅毅的私章都是由被告张晓玲加盖，目的在于帮陈超融资。被告陈超指令被告月意公司将案涉400万元转给乔恩公司，再指令乔恩公司转到重庆琳昌房地产开发有限公司，该指令行为告知过熊浩、张进。2015年11月6日，张进告知被告陈超其担保额度包含本案的400万共计5650万。2016年1月15日和2016年2月19日，经被告陈超指示，被告张晓玲分别转给孙小春254.4万和200万。被告陈超和向南系列公司授权的张进、孙小春、蒋朝平结算，本案的400万元已经支付。孙小春是向南系列四公司的财务总监。被告张晓玲辩称，被告陈超是原告公司的股东，也是向南系列公司的股东。2015年1月13日，向南系列公司成立，被告陈超等只听董事长张进的，把所有关联的款项运作出来的资金用于放贷。确认意见、应收账款债权转让通知回执书上的第三人公司的公章和傅毅的私章都是由被告张晓玲加盖，目的在于为了帮陈超融资。被告陈超指令被告月意公司将案涉400万元转给乔恩公司，再指令乔恩公司转到重庆琳昌房地产开发有限公司，该指令行为告知过熊浩、张进。2015年11月6日，张进告知被告陈超其担保额度包含本案的400万共计5650万。2016年1月15日和2016年2月19日，经被告陈超指示，被告张晓玲分别转给孙小春254.4万和200万。被告陈超和向南系列公司授权的张进、孙小春、蒋朝平结算，本案的400万元已经支付。孙小春是向南系列四公司的财务总监。第三人星界公司述称，原告诉请与第三人无关。第三人与被告月意公司签订的《重庆市月意装饰有限公司施工合同书》属实，但未履行。当事人围绕诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织双方当事人进行证据质证。原告举示的保理业务申请书、国内保理合同、保证合同、借款支取凭证、重庆三峡银行转账记账凭证、合同变更协议，三被告均无异议，本院予以采信。原告举示的施工合同书、应收账款债权转让通知书、应收账款债权转让通知回执书、确认意见，三被告和第三人对真实性均无异议，本院予以采信。被告陈超举示的会议纪要和运行管理办法、告知函、转账凭证、关于挪用资金去向的说明、关于陈超财产确认书、关于向南小贷及向南投资审计工作事项、抵债协议、向南小贷2014年利润分配表、(2019)渝0113民初8350号民事判决书与本案欠缺关联性，本院均不予采信。第三人举示的星界酒店装饰装修劳务合同、四通公司营业执照、组织机构代码证、资质证书、预算资料、付款申请单、收条，缺乏充分的对应资金往来佐证，本院均不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月8日，被告月意公司与第三人星界公司签订《重庆市月意装饰有限公司施工合同书》(合同编号：2015010003)约定：第三人星界公司委托被告月意公司做酒店整体及外墙装饰工程；工程总造价2380万；工期自2015年2月21日起至2015年10月20日止；签订合同时支付定金100万，工程完工50%后支付60%，全部完工后支付30%，验收合格后支付10%。2015年5月12日，被告月意公司向原告申请国内保理业务。2015年5月20日，原告与被告月意公司签订《国内保理业务合同》【编号：向南保理（2015）年保理字第006号】，第一章为总则，其中第一条第10款约定宽限期即应收账款受让方对于应收账款付款期后所能容许的付款延迟期间，若贸易合同中已明确约定宽限期，则以贸易合同约定为准，若贸易合同中未明确约定宽限期间，则宽限期为贸易合同确定的每一笔应收账款到期日后15日届满；第一条第11款约定保理期间为本合同签订之日起至本国内保理合同项目下具体每笔应收账款的最迟应清偿的届至日，保理期间的届满日按以下方式确定：以贸易合同中明确的应收账款付款期加宽限期确定；第二章为收购款的支付及应收账款的回收，其中第二条约定原告同意向被告月意公司办理有追索权公开型国内保理业务；第三条约定本合同所转让的贸易合同应收账款债权额为684万元；第四条约定本合同项下具体逐笔国内保理保理期间见本合同第九条第1项的规定；第五条约定原告向被告月意公司提供的收购款（即转让价）为400万元，原告视所受让应收账款回收情况有权自行决定是否向原告增加或追加收购款；第六条第1款约定本合同涉及费用包括：融资费、保理管理费、其他费用及逾期支付违约金；第六条第2款约定融资费率为15%/年，计费从基本收购款支付到被告月意公司账户之日起至本合同第九条第1项规定的逐笔国内保理期间届满日止，按月计息，结息日为每月的第10日（每满一个月支付，以后依次类推）；第六条第4款约定逾期支付违约金为被告月意公司应向原告支付的违约金的具体金额以基本收购款为本金，根据融资逾期实际天数按照人民银行同期贷款利率四倍计算；第六条第5款约定其他费用指在办理和履行国内保理业务过程中所产生的一切费用，包括但不限于：保险费、公证费、诉讼费、仲裁费、律师费、执行费、差旅费，其他费用据实结算，于实际发生日原告有权视情况选择向被告月意公司或向贸易合同买方收取，若原告选择向贸易合同买方收取，但未受偿的，被告月意公司仍应最后承担该笔费用；第七条第三款约定本合同基本收购款支付日为2015年5月20日（最终以双方签订的付款凭证时间为准）；第八条第1款约定办理有追索权公开型保理业务的，在签订本合同后3个工作日内，被告月意公司应协助原告将由原告与被告月意公司作为共同通知方的《应收账款债权转让通知书》交贸易合同买方签收；第九条第1款约定国内保理保理期间及相应的回收金额与期限参照贸易合同中贸易合同买方分期付款的期限和金额，并根据本合同第一条10、11定义条款确定，应收账款逐笔分别到期，《重庆市月意装饰有限公司施工合同书》（合同编号：2015010003）的合同付款日期为2015年10月19日，保理期间届至日为2015年11月19日，凡是超过上述保理期间届至日，原告仍未及时足额收妥任一笔应收账款的，视为全部保理融资款项到期，原告有权要求被告月意公司回购，并有权通过各种合法途径向被告月意公司追索，且有权根据本合同约定向被告月意公司计收逾期支付违约金；第十条第1、2款约定被告月意公司对原告未按时受偿的应收账款债权承担回购责任，在下列任何一种情况发生时，原告有权向被告月意公司发出《回购应收账款通知书》，要求被告月意公司立即回购全部未偿付的应收账款余额及相应逾期支付违约金及费用，或依法对被告月意公司进行追索：（一）被告月意公司、贸易合同买方发生贸易争议，或被告月意公司所提供的贸易合同及其他资料存在虚假情况，（四）被告月意公司发生本合同第十五条约定的违约事件；第十条第3款约定被告月意公司在收到原告发出的《回购应收账款通知书》后5个工作日内，必须以现金方式向原告回购贸易合同买方未付应收账款，回购金额计算方式为：原告基本收购款+基本收购款逾期支付违约金+原告所实际发生的所有管理及追索费，回购金额以《回购应收账款通知书》载明的为准，被告月意公司放弃任何抗辩和异议，被告月意公司完成应收账款回购后，原告将对贸易合同买方的应收账款债权转回至被告月意公司；第十条第4款约定出现本条第二项回购情形或者出现其他严重影响原告保理融资资金回收安全的情形时，原告有权无须先行向被告月意公司签发《回购应收账款通知书》，直接通过诉讼程序实现对被告月意公司的追索；第十条第5款约定从原告向被告月意公司支付支付收购款项之日起，至原告收回应收账款前，被告月意公司对贸易合同买方履行款项支付义务承担连带保证责任；第十四条约定被告月意公司的义务包括按本合同约定按时支付国内保理费用的义务；第十五条约定被告月意公司未能履行本合同第十四条及其他条款约定的任何一项义务的，构成违约事件；第十七条约定有关本合同的所有通知、要求等均应采取书面形式；第十八条约定本合同经双方签字、盖章后生效，至本合同项下原告受让的应收账款债权额、国内保理费用、逾期支付违约金及其他一切相关费用清偿之日终止；第二十二条约定双方在履行本合同过程中发生争议，由双方协商解决，协商无法解决的，任何一方有权向合同签订地有管辖权法院提起诉讼；第二十四条为担保本合同的履行（包括回购），被告月意公司提供以下担保措施：由被告陈超、张晓玲提供连带责任保证担保；第二十六条约定，本合同于2015年5月20日在重庆市巴南区签订。该《国内保理业务合同》的尾部甲方处加盖有原告公司公章和当时法定代表人熊浩的姓名章，乙方处加盖有被告月意公司单位公章和其法定代表人卢光琴姓名章。《国内保理业务合同》的尾部预留的有权签字人栏处完整表述为“有权签字人（签章）”。同日，被告月意公司向第三人发出《应收账款债权转让通知书》【编号：向南保理(2015)年通知字第006号】载明，被告月意公司已将《重庆市月意装饰有限公司施工合同书》（合同编号：2015010003）中的到期日为2015年10月19日的应收账款684万元转让给原告，第三人应按时足额将684万元支付至原告，合同项下的义务仍由被告月意公司承担，若第三人对应收账款付款持有任何异议（包括付款金额、付款期限、被告月意公司未完全履行义务等），请于2015年5月20日前向被告月意公司和保理公司书面提出，逾期视为对应收账款付款没有任何异议。当日，第三人向被告月意公司发出《确认意见》载明，第三人应向被告月意公司支付货款684万元，应付账款到期日为2015年10月19日；第三人向被告月意公司发出《应收账款债权转让通知回执书》载明，第三人已收到被告月意公司签署的《应收账款债权转让通知书》，承诺在应收账款到期日主动支付《应收账款债权转让通知书》中所载的应收账款。同日，原告与被告陈超、张晓玲签订《重庆向南商业保理有限公司保证合同》【合同编号：向南保理(2015)年保字第006号】约定，为保证原告债权的实现，被告陈超、张晓玲自愿向原告提供保证担保，被担保的主债权为原告依据其与被告月意公司于2015年5月20日签订的主合同【名称：《国内保理业务合同》，编号：向南保理（2015）年保理字第006号】而享有的对债务人的债权，主债权的金额和期限依主合同之约定；保证担保的范围为主合同项下债权本金及利息、违约金、损害赔偿金、原告为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、保全担保费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费）以及其他所有主债务人的应付费用；保证期间为主债务履行期届满之日起二年。2015年5月21日，原告向被告月意公司支付400万元的基本收购款。2016年1月1日，原告与被告月意公司签订《合同变更协议》约定，双方一致同意将原合同第六条第二项“融资费率为：15%/年”变更为“融资费率为：10%/年”；变更后的融资费率自2016年1月1日起执行；本协议是原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等的法律效力，除本协议变更的内容外，原合同中其他条款仍然适用，对双方具有约束力。2018年5月11日，原告公司的法定代表人由熊浩变更为张学海。本院认为，2015年5月20日，原告与被告月意公司签订《国内保理业务合同》、原告与被告陈超、张晓玲签订的《重庆向南商业保理有限公司保证合同》均系各方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同的约定履行各自的义务。《国内保理业务合同》第十八条约定合同经双方签字、盖章后生效，签字和盖章中间系顿号，表明“签字”和“盖章”在这里是并列词语间的停顿，签字和盖章是双方约定的并存的合同生效前提条件。但《国内保理业务合同》的尾部甲方处加盖有原告公司公章和当时法定代表人熊浩的姓名章，乙方处加盖有被告月意公司单位公章和其法定代表人卢光琴姓名章。同时，《国内保理业务合同》的尾部预留的有权签字人栏处完整表述为“有权签字人(签章)”。另外，《国内保理业务合同》签订的第二日即2015年5月21日，原告支付被告月意公司收购款400万元。故，本院认为加盖法定代表人姓名章符合双方签订合同时的签字约定，《国内保理业务合同》成立并生效，即使《重庆市月意装饰有限公司施工合同书》未履行，亦不影响《国内保理业务合同》的效力，对被告月意公司有关《国内保理业务合同》无效的抗辩不予支持。关于被告月意公司的时效抗辩问题，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算”，《国内保理业务合同》第九条约定保理期间届至日为2015年11月19日，凡是超过上述保理期间届至日，原告仍未及时足额收妥任一笔应收账款的，视为全部保理融资款项到期，原告有权要求被告月意公司回购，并有权通过各种合法途径向被告月意公司追索，且有权根据合同约定向被告月意公司计收逾期支付违约金；《国内保理业务合同》第六条第2款约定融资费率为15%/年，计费从基本收购款支付到被告月意公司账户之日起至本合同第九条第1项规定的逐笔国内保理期间届满日止，按月计息，结息日为每月的第10日(每满一个月支付，以后依次类推)。原告在2019年5月9日才起诉，即使保理期间届至日2015年11月19日后有15日的宽限期，原告对被告月意公司的诉讼请求亦已超过3年的诉讼时效。《中华人民共和国民法总则》第一百九十二条规定“诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”，原告并未举示证据证明本案存在诉讼时效中断或者中止的情形，故，原告对被告月意公司的诉讼请求本院不予支持。原告与被告陈超和张晓玲签订的《重庆向南商业保理有限公司保证合同》约定的保证期间为主债务履行期届满之日起二年，本案中，原告亦未举示证据证明在保证期间内要求保证人承担保证责任的情形，原告对被告陈超和张晓玲的诉讼请求，本院亦不予支持。综上所述，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告重庆向南商业保理有限公司的诉讼请求。案件受理费52050元，财产保全费5000元，由原告重庆向南商业保理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 李 杰人民陪审员 徐 静人民陪审员 张仁华二〇一九年十一月五日书 记 员 唐幸鋆