福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初11240号 原告：厦门爱尚优驿酒店有限责任公司，住所地厦门市思明区新路街39号之二。统一社会信用代码9135020330284759Ｘ6。 法定代表人：张磊，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：徐大庆，福建众宁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄毓宗，福建众宁律师事务所律师。 被告：朱文飞，男，1983年5月19日出生，汉族，住湖北省应城市。 委托诉讼代理人：王晓盈，广东诺臣律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁悦停，广东诺臣律师事务所实习律师。 原告厦门爱尚优驿酒店有限责任公司（下称爱尚公司）与被告朱文飞合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告爱尚公司的委托诉讼代理人黄毓宗，被告朱文飞及其委托诉讼代理人王晓盈、梁悦停到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 爱尚公司向本院提出诉讼请求：朱文飞支付2019年第一、二季度的承包金198万元，并支付违约金594000元（以198万元为基数，按30%的标准计算）。事实和理由：爱尚公司原将酒店承包给案外人陶李超（陶李超与朱文飞系共同合伙承包），至2018年12月底承包终止，朱文飞接手继续承包，并于2019年1月3日支付100万元承包费（后该承包费转为转让意向金），2019年1月30日与朱文飞补签订一份《酒店承包合同》，约定由朱文飞承包爱尚公司的酒店，承包金每季度99万元（含租金），逾期支付需承担每日千分之五的违约金。2019年1月1日，爱尚公司将酒店交付给朱文飞经营至今两个季度，朱文飞未按合同约定支付承包金198万元。 朱文飞辩称，一、关于爱尚公司名下的位于厦门市思明区门面）爱尚酒店的承包经营情况简述。1.2017年3月31日，厦门万众合会议服务有限公司（下称万众合公司）与爱尚公司签订《酒店承包合同》，约定由万众合公司承包经营爱尚酒店；承包租赁押金为5个月承包费，即165万元。万众合公司已按照约定向爱尚公司支付该押金165万元。2.2018年1月13日，案外人陶李超与万众合公司协商一致，同意由陶李超作为承包人经营爱尚酒店，故陶李超与万众合公司股东张庆洪签署《股权转让协议书》，受让张庆洪所持万众合公司100%股权，由陶李超向张庆洪支付275万元，从而通过接手万众合公司进而达到接手爱尚酒店的目的。且万众合公司支付给爱尚酒店的165万元承包租赁押金亦即由陶李超承接，即陶李超系该承包租赁押金165万元的所有人。3.2018年6月21日，爱尚公司与万众合公司、陶李超三方协商一致签订《变更协议》，同意变更陶李超为爱尚酒店承包人，且由陶李超替代万众合公司继续履行万众合公司与爱尚公司签署的《酒店承包合同》。同时，陶李超亦与爱尚公司签署《酒店承包合同》，三方协商一致，在万众合公司从爱尚酒店退场时，爱尚公司无需向万众合公司退还165万元承包租赁押金，该165万元承包租赁押金直接由陶李超承接，而陶李超也无需另行向爱尚公司再支付任何承包租赁押金费用。4.2018年6月21日至2018年12月31日，爱尚酒店一直由陶李超进行承包经营。5.2018年12月下旬，因爱尚公司的股东周杰、陈静芳拟转让公司股份，陶李超即介绍彭崇刚承接陈静芳股份、朱文飞承接周杰股份，并相应签署各自的股权转让协议。6.2018年12月20日，爱尚公司股东陈静芳与彭崇刚签订《股份转让书》，约定由陈静芳将其所有公司的31.7%股份转让给彭崇刚。7.2019年1月31日，爱尚公司股东周杰与朱文飞签署《酒店股份转让意向书》，约定周杰将其持有公司68.3%的股份转让给朱文飞。8.2019年1月份至今，朱文飞、彭崇刚正式接手爱尚酒店进行经营管理，实际管理工作由朱文飞负责。同时在2019年1月至今，朱文飞、彭崇刚一直与周杰、陈静芳在履行各自的股权转让协议。二、涉案《酒店承包合同》实质是一份押金收据，该合同与《酒店股份转让意向书》于同一天即2019年1月31日签订，朱文飞与爱尚公司签署涉案《酒店承包合同》真实目的不是为了要承包爱尚酒店的承包经营权，签署该承包合同的真实目的且唯一目的系为了确认爱尚酒店的前承包经营人陶李超支付的165万元承包租赁押金现归属于朱文飞所有，即涉案酒店承包合同实际系爱尚公司及公司两位前股东向朱文飞、彭崇刚出具的其等已收到该165万元款项的“收据”。且朱文飞、彭崇刚系用该165万元款项抵扣其分别需向酒店前股东周杰、陈静芳支付的股权转让款。简言之，涉案承包合同根本无实际履行，实际履行的是关于爱尚酒店股权转让的协议。三、涉案《酒店承包合同》根本不是爱尚公司与朱文飞双方的真实意思表示，应系无效合同，朱文飞根本无需按照承包合同约定向爱尚公司支付任何的所谓承包款项。四、退一步讲，若爱尚酒店承包合同合法有效，则将与朱文飞与周杰签订的《酒店股份转让意向书》并行，而两合同并行将陷朱文飞于绝境，其既要交股权转让款、又要交酒店承包款，这将给朱文飞带来严重的经济损失；且两合同并行履行根本与案件事实不符、与常理相悖，导致严重的不公平。综上，爱尚公司要求朱文飞支付酒店承包款以及违约金，于法无据，也与事实不符，朱文飞无需向爱尚公司支付酒店承包款及违约金。 双方当事人围绕诉讼请求提供了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2019年1月30日，爱尚公司（甲方）与朱文飞（乙方）签订一份《酒店承包合同》，约定：甲方将位于厦门市思明区门面）的爱尚优驿酒店的整体经营权承包给乙方，由乙方自主经营，自负盈亏；乙方对酒店的现状已有充分的认识，对酒店的经营状况无异议；合同有效期3年3个月加3年（后3年甲方在续租的情况下无条件和乙方延续承包合同），自2017年4月1日起至2020年6月30日止。承包租金保持不变，自2020年7月1日起至2023年6月30日止，承包金另行协商。在本合同执行期内，如甲方对该酒店进行转让出售的，应保证乙方前3年的承包合同顺利执行，3年后甲方如有上述转让出售行为，乙方不得以任何理由阻扰，应自行与新酒店所有人协商解决继续承包事宜。协商不成，乙方应无条件退出，甲方退还押金；承包范围包括：整体酒店包括酒店大堂，1-3楼客房65间及附属功能房25间等；承包形式为上交承包租金，每月承包金33万元，每季上交承包金99万元整一次性转入甲方指定的账户（周杰，民生银行厦门支行，62×××96），第二季度的前10天内将承包金足额一次性转入甲方指定的账户，以此类推。承包租赁押金为5个月承包费即165万元，在合同签订当日支付32万元，20天内支付剩余承包押金，乙方每逾期一日按应缴总额1‰向甲方支付违约金；承包金不含各种税费，但含房东房产租金；甲方应提供酒店经营场所现有证照，保证乙方能正常经营；乙方拥有在合同约定范围内的自主经营权和收益权；乙方应按时缴纳承包费，乙方每逾期一日按应缴总额5‰缴纳迟向甲方支付违约金；乙方逾期缴纳承包金超过15天，甲方有权解除合同，没收押金；任何一方单方面想提前终止合同，应提前3个月向对方提出书面意见，经双方协商一致，方可终止合同；逾期超过30天，甲方有权无条件解除合同，没收乙方所缴纳的前期款项，乙方不得有任何异议。上述《酒店承包合同》甲方栏上除加盖爱尚公司公章外，周杰作为甲方代表亦予以签字确认。 2019年1月31日，朱文飞（受让方、乙方）与周杰（转让方、甲方）就爱尚优驿酒店股权转让一事签订一份《酒店股份转让意向书》，约定：一、股权转让的价格，甲方占有爱尚公司68.3%的股权，现甲方将其占有爱尚公司100%的股权以529.325万元转让给乙方。二、支付方式，乙方在意向书签署当日2019年1月31日支付甲方130万元（甲方已于1月31日前收到乙方支付的意向金100万元），2019年2月4日之前再支付甲方10万元。2019年2月20日前再支付甲方50万元，2019年3月1日前再支付甲方76.63万元。在工商营业执照法人变更后15天内，乙方再行支付余款。其余经营证照的变更由乙方自行解决，甲方提供配合。三、租金缴纳方式，酒店交给乙方后，乙方同意继续履行该酒店的原租赁合同，每月按时缴纳房租176646元（该租金含大同路18号店面一个），递增按原租赁合同执行，同时乙方同意将租金缴纳给甲方，再由甲方代缴给出租方（包含房屋所有权人或二手房东）；乙方应在2019年2月底将酒店的第一季度租金缴纳给甲方。四、租金，在该转让费中扣除50万元作为下一租赁合同延续的保证金，该保证金按年息20%支付给甲方，如甲方与产权人或二手房东续租成功，则乙方一次性支付甲方95万元（含50万元押金及利息）；如续约不成功，则该押金及利息补偿给乙方。五、违约及责任，双方约定在2019年3月1日前签订正式合同，若在正式合同未签订之前，甲方若单方面违约，须赔偿乙方已发生金额的30%作为违约金，乙方若单方面违约，则定金没收，维持2019年1月30日签订的酒店承包合同。 又查，根据朱文飞提交的案外人张宇翔出具的《委托付款确认书》及中国建设银行个人客户账户明细清单载明：自2018年12月至2019年3月期间，朱文飞共向周杰（收款人周杰，收款账号62×××96，62×××50），转账支付款项合计205万元，其中自2018年12月24日至2019年1月9日期间支付款项计100万元，自2019年2月1日至2019年2月21日期间支付款项计90万元（该90万元款项均系汇入《酒店承包合同》约定的甲方指定的周杰账户62×××96），2019年3月25日转账支付款项15万元（张宇翔陈述系朱文飞委托周杰代向出租人支付的一个月租金）。爱尚公司对前述收款事实予以确认。另，根据企业信息公示报告显示，2014年10月14日爱尚公司成立，2017年8月15日前爱尚公司股东为张磊、周杰、陈静芳（其中张磊、陈静芳各占股权比例20%、周杰占股权比例60%）；2017年8月15日之后爱尚公司股东变更为周杰、陈静芳；2019年7月19日爱尚公司法定代表人由张磊变更为周杰。 审理中，爱尚公司称，因案涉酒店一直由朱文飞承包经营，爱尚公司认可朱文飞的经营；爱尚公司仅主张承包金，未主张合同解除权。爱尚公司与朱文飞于2019年1月30日签订酒店承包合同，但朱文飞在2019年1月1日就已进场经营，双方未办理交接手续；根据朱文飞陈述，爱尚公司已将公章、财务章及酒店现状均交给朱文飞，酒店财务也系由朱文飞自己聘请。朱文飞从2019年1月1日开始经营酒店至今未向爱尚公司支付任何承包金，押金165万元由陶李超与朱文飞直接交接，确认押金165万元系朱文飞所有（现在爱尚公司处）。朱文飞支付的100万元与一个季度承包金99万元相当，可以证明朱文飞最初想签承包合同的表示。至于爱尚公司股东与朱文飞的股权转让款如何支付，是其二者的意思表示，但从股权转让意向书可以看出，朱文飞支付的股权转让款远远不够，意向书约定爱尚公司股东受让给朱文飞的股权转让款529多万元，朱文飞与爱尚公司股东的股权转让没有最终成就。 朱文飞则认为，双方签订的《酒店承包合同》自始无效，爱尚公司无权解除合同，更无权要求朱文飞支付承包金。朱文飞对签订《酒店承包合同》的情况和目的均不予认可，根据相关证据，朱文飞一直向周杰支付股权转让款。朱文飞在2019年1月31日酒店转让意向书签订之前开始支付股权转让款；2018年12月24日支付30万元，确认了朱文飞与周杰的股权转让事宜；2019年1月3日-1月9日之间支付70万元，在2019年1月9日之前共支付给周杰100万元，周杰认可了朱文飞的股东身份；朱文飞自2019年1月1日进场至今，讼争酒店均系由朱文飞在经营并收益，朱文飞系爱尚酒店老板及实际控制人，双方之间不存在承包合同关系。2019年1月9日-2019年2月21日朱文飞又向周杰支付90万元，2019年3月25日支付一个月租金15万元。另165万元×68.3%（受让周杰68.3%股份）=1126950元直接抵扣股权转让款。综上，朱文飞共支付给周杰股权转让款190万元+1126950元=3026950元及15万元租金。因此，酒店承包合同并未实际履行。 本院认为，根据在案证据，爱尚公司与朱文飞于2019年1月30日签订一份《酒店承包合同》；2019年1月31日，爱尚公司股东周杰（于2019年7月19日经工商登记为爱尚公司的法定代表人）与朱文飞就案涉爱尚优驿酒店股权转让一事签订一份《酒店股份转让意向书》。根据《酒店股份转让意向书》约定，“双方在2019年3月1日前签订正式合同，若在正式合同未签订之前，甲方若单方面违约，须赔偿乙方已发生金额的30%作为违约金，乙方若单方面违约，则定金没收，维持2019年1月30日签订的酒店承包合同”。但至今周杰与朱文飞并未签订正式合同，爱尚公司股权也未发生变动。因此，根据前述约定，双方应维持于2019年1月30日签订的《酒店承包合同》。本案中，爱尚公司也系基于其与朱文飞酒店承包合同关系提起的诉讼。本院认为，爱尚公司与朱文飞签订的《酒店承包合同》，系双方当事人真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，属有效合同，双方均应依约履行；朱文飞主张《酒店承包合同》无效的抗辩意见，证据不足，本院不予采信。讼争酒店自2019年1月1日起，一直由朱文飞实际经营管理并获取收益；但至今为止，朱文飞尚未获得爱尚公司股权，其目前并未成为爱尚酒店的股东，朱文飞经营讼争酒店的依据应当来自于双方签订的《酒店承包合同》。退一步讲，即使如朱文飞所述，其经营讼争酒店的权利依据系履行《酒店股份转让意向书》，但股权转让并未成功，朱文飞也应当支付在此期间占有并使用、收益讼争酒店的相应费用。鉴于爱尚公司仅要求朱文飞支付2019年第一、二季度的承包金198万元，本院予以准许；但双方在2019年1月30日签订《酒店承包合同》之后，自2019年2月1日至2019年2月21日期间，周杰根据前述《酒店承包合同》约定的甲方指定账户62×××96所收取的朱文飞转账支付的款项90万元，应作为朱文飞履行支付《酒店承包合同》项下约定的承包金并予以扣减，即朱文飞实际应支付爱尚公司2019年第一、二季度的承包金为108万元（198万元-90万元）。另，因双方在《酒店承包合同》对支付承包金具体期限并未作出明确约定，故爱尚公司要求朱文飞支付违约金的主张，证据不足，本院不予支持。此外，关于朱文飞向周杰支付的其他款项周杰是否应当予以退还或扣减，以及朱文飞与爱尚公司股东之间涉及的股权转让纠纷，本院在本案中不作审查，各方当事人可在讼争《酒店承包合同》期限届满或合同解除时进行结算或另行主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、被告朱文飞于本判决生效之日起十日内向原告厦门爱尚优驿酒店有限责任公司支付承包金108万元； 二、驳回原告厦门爱尚优驿酒店有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费27392元，减半收取计13696元，由原告厦门爱尚优驿酒店有限责任公司负担7949元，被告朱文飞负担5747元。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 林月蓉 二〇一九年十一月十八日 代书记员 陈伟萍 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。