贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2601民初5854号原告：中国振华集团凯旋机械厂破产清算组，地址：凯里市鸭塘镇。负责人：赖治文。委托代理人：余璐，贵州知合律师事务所律师。委托代理人：叶江兰，贵州知合律师事务所律师。被告：都匀市黔龙房地产开发有限责任公司，统一社会信用代码：915227017143585738，地址：都匀市开发区纬三路。法定代表人：陈廷海，经理。委托代理人：伍海童，贵州行者律师事务所律师。委托代理人：张琨。原告中国振华集团凯旋机械厂破产清算组（以下简称“凯旋清算组”）与被告都匀市黔龙房地产开发有限责任公司（以下简称“黔龙公司”）委托代建合同纠纷一案，本院于2019年8月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告凯旋清算组委托代理人余璐、叶江兰，被告黔龙公司委托代理人伍海童、张琨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凯旋清算组向本院提出诉讼请求：1、解除双方于2001年3月9日签订的《修建安置职工住房协议》（以下简称“代建协议”）；2、被告赔偿原告违约金20万元；3、被告将已经登记在其名下的位于凯里市鸭塘镇原凯旋厂内H-14号地块7873.40平方米的国有土地使用权恢复原状、配合登记至原告名下；4、案件受理费被告负担。事实和理由：中国振华集团凯旋机械厂始建于1965年10月，曾为第四机械工业部、电子工业部所属军工企业，因资不抵债于1999年申请破产，经黔东南州中级人民法院指定，组成中国振华集团凯旋机械厂破产清算组。1999年11月，黔东南州中级人民法院裁定终结还债程序，中国振华集团凯旋机械厂破产清算组继续工作。凯旋机械厂破产后，为解决无房职工的住房问题，2001年3月9日凯旋清算组（甲方）与黔龙公司（乙方）签订了《修建安置职工住房协议》，约定黔龙公司在原凯旋机械厂煤场、四合院、10号简易楼及小卖部所在区域约4500平方米的土地范围内修建面积为11745平方米的经济适用房用于安置无房职工。该协议第二条约定：“甲方以每平方米340元的价格按照工程进度分期拨付给乙方，建筑工程由乙方包工包料全部负责。”第三条：“乙方对该项工程的实际造价为每平方米375元，与甲方价格每平方米相差35元，总差价为41.12万元。甲方以企业破产处置的平房简易住宅区的7873.4平方米的土地使用权补偿给乙方。”协议签订后，黔龙公司并未履行协议约定的义务，协议约定用于折抵工程补差款的涉案土地也仍由破产企业的部分职工及家属居住至今。2019年4月，凯里市人民法院在执行黔龙公司所涉借款合同纠纷案件中查封了当时用于折抵工程补差款的涉案土地，凯旋清算组才得知黔龙公司已经办理该土地过户手续。黔龙公司在长达19年的时间里未履行修建经济适用房的义务，已经构成根本性违约，凯旋清算组有权解除协议，并要求黔龙公司返还涉案土地和承担违约责任。被告黔龙公司辩称，本案已超过诉讼时效，法律不保护权利上的“睡眠者”，应当驳回其诉讼请求。即便原告方主张解除协议的理由成立，也应当在一年的除斥期间内行使权利，未在除斥期间内行使合同解除权，其解除合同的权利已经消灭。双方签订的代建协议已报送相关部门备案，黔龙公司取得涉案土地是经凯旋机械破产清算组的申请，在得到黔东南州人民政府、黔东南州中级人民法院及国土部门的批准后才办理的土地使用权转让手续，凯旋清算组诉称自己对土地过户的事实不知情不属实。代建协议签订后，黔龙公司履行了先合同义务，进行了平整土地、拆除老房、修剪树枝、砌堡坎等，按照交易习惯，在协议签订后原告方应当支付一定的工程预付款，但被告作为破产企业，已无现金支付工程款，在这样的背景下，原告方将土地使用权变更至被告方的名下具有预付工程款的性质，也是对协议能够继续履行的保证。原告未提交证据证实协议未继续履行的责任在被告，应当承担举证不能的法律后果。本院经审理认定事实如下：中国振华集团凯旋机械厂始建于1965年10月，1969年建成验收投产，先后为第四机械工业部、电子工业部所属军工企业，破产前是中国振华电子集团公司下属独立核算的企业法人。1999年11月2日，黔东南州中级人民法院裁定终结债务人中国振华集团凯旋机械厂破产还债程序，中国振华集团凯旋机械厂破产清算组继续工作。2001年3月9日，凯旋清算组（甲方）与黔龙公司（乙方）签订了《修建安置职工住房协议》，凯旋清算组以原凯旋机械厂煤场、四合院、10号简易楼及小卖部所在区域约4500平方米的土地修建建筑面积为11745平方米的经济适用房安置部分职工，该项建筑工程由黔龙公司负责承建。该协议第二条：“甲方以每建筑平方米340元的建筑价格按工程进度分期拨付建筑款给乙方，建筑工程由乙方包工包料负责。”第三条：“乙方对该项工程的实际建筑造价为每平方米375元，与甲方价格每平方米相差35元，总差价41.12万元。甲方以企业破产处置的平房简易住宅区的7873.4平方米的土地使用权补偿给乙方。”第四条：“甲方按处置破产企业土地使用权的方式，以7873.4平方米的土地使用权折价41.12万元作为该项工程建筑差额补偿给乙方，并未乙方办理国有土地使用证。”同日，黔东南州国土局与黔龙公司签订了《国有土地使用权出让合同》，将上述7873.4平方米的土地出让给黔龙公司，出让年限为50年，土地出让金为41.12万元，由凯旋机械破产清算组收取，用于安置破产企业职工。同年3月12日，黔东南州人民政府向黔龙公司颁发了上述7873.4平方米土地的国有土地使用证，证号：州土国用（2001）字第凯008号。代建协议签订后，黔龙公司进行前部分前期砌堡坎、平整土地等施工后，双方未继续履行代建协议。另查明，2000年12月18日，凯旋机械破产清算组与黔龙公司签订了一份《资产处置协议》，凯旋机械破产清算组将原凯旋机械厂综合楼、服务楼、俱乐部、游泳池、篮球场所在地的土地使用权及其地上建筑物的所有权处置给黔龙公司，总面积为13009.76平方米，价格为90万元。2001年1月5日，凯旋机械破产清算组与黔龙公司签订了一份《二层综合楼施工合同》，凯旋机械破产清算组将二层综合楼工程发包给黔龙公司进行施工，地点凯旋厂原小卖部，与代建协议中修建经济适用房的“小卖部”系同一地方，占地面积516平方米，建筑面积1055平方米，工程预算361800元。2002年1月9日，经双方结算，黔龙公司应付凯旋厂1209876.4元，其中包括黔龙公司购凯旋厂土地房产欠款880000元、向基建账户借款180000元、向小区账户借款38000元、向破产清算财务借款106000元、未交购物款5000元、未交电费876.4元；凯旋厂应付黔龙公司660988.77元，其中包括修建小二楼工程款421319.77元，基建前期工程（三通一平）款210000元，新建经济适用住房挖地基款29669元。应收应付相抵后，黔龙公司实欠凯旋厂548887.63元。2005年，在黔龙公司仍未付清上述款项的情况下，凯旋机械破产清算组诉至黔东南州中级人民法院，经调解双方达成付款协议。2008年5月6日，黔东南州人民政府向中国振华集团凯旋机械厂补发的州土国用（2008）第凯0369号国有土地使用证中，包括了上述7873.4平方米的土地，该土地范围内的建筑物为原凯旋机械厂自建职工住房，现仍由部分职工及家属居住。2019年4月8日，本院在执行黔龙公司与中国建设银行股份有限公司黔东南州分行的借款合同纠纷一案中，查封了该宗7873.4平方米土地的使用权，查封期限为三年。上述事实，有（1999）黔东经破字第2-2号民事裁定书、修建安置职工住房协议、国有土地使用权出让合同、国有土地使用证、（2009）凯执字第43-4号执行裁定书、二层综合楼施工合同、（2005）黔东民一字第34号民事调解书、结算对账明细表等，以及当事人当庭陈述在案为凭，并经当庭质证，可以认定。本院认为，凯旋清算组为了修建经济适用房安置部分无房职工，与黔龙公司签订《修建安置职工住房协议》，约定工程由黔龙公司包工包料负责承建，并对工程价款及支付方式进行了约定，该协议实质为建设工程施工合同，不符合委托代建合同法律关系，本案应定性为建设工程施工合同纠纷。黔龙公司作为建筑工程施工方应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。黔龙公司在未取得施工资质的情况下，与凯旋清算组签订工程承包合同，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，合同无效。合同无效自始没有法律约束力，因该合同取得的财产应当予以返还。凯旋清算组要求黔龙公司将已登记在黔龙公司名下的7873.4平方米的国有土地恢复原状，配合登记至凯旋清算组名下，因黔东南州人民政府向凯旋厂补发的州土国用（2008）第凯0369号国有土地使用证中，包括了上述7873.4平方米的土地，且该土地已被本院查封，涉及该土地的权属纠纷，应当通过执行异议之诉解决，在本案中不予处理。对合同效力的审查，属于人民法院裁判权的范围，虽然凯旋清算组未提起确认合同无效的诉讼请求，但本院仍应依职权进行审查。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条的规定，判决如下：一、确认中国振华集团凯旋机械厂破产清算组与都匀市黔龙房地产开发有限责任公司于2001年3月9日签订的《修建安置职工住房协议》无效。二、驳回原告中国振华集团凯旋机械厂破产清算组的全部诉讼请求。案件受理费9912元，减半收取4956元，由原告中国振华集团凯旋机械厂破产清算组负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。审判员  彭爱军二〇一九年十一月十二日法官助理马浩菱书记员张梦杨