山东省寿光市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0783民初4933号 原告：山东晨鸣纸业销售有限公司，住所地山东省寿光市圣城街595号。统一社会信用代码：913707835522263151。 法定代表人：陈洪国，董事长。 委托诉讼代理人：陈玉浩、李晓鹏，该公司职工。 被告：惠州市金泰阳实业有限公司，住所地广东省惠州市东江高新科技产业园东兴片区兴业西路2号。统一社会信用代码：91441300753667029M。 法定代表人：欧阳勇明，总经理。 被告：申春秀，女，1972年5月3日生，汉族，住广东省惠州市汝湖雅居乐浅水湾Ａ区。 被告：欧阳勇明，男，1971年9月8日生，汉族，住住广东省惠州市惠城区。 被告：佛山市南海区穗通贸易有限公司，住所地广东省佛山市南海区大沥镇奇槎村上二工业区11号。统一社会信用代码：91440605663380825X。 法定代表人：申健，总经理。 委托诉讼代理人：张秋华，山东泰琪律师事务所律师。 被告：湖南省陈鹏纸业有限公司，住所地湖南省衡阳市蒸湘区易赖街莲湖新区综合楼。统一社会信用代码：9143040006635133XL。 法定代表人：欧阳勇明，总经理。 被告：惠州市金泰阳包装有限公司，住所地广东省惠州市东江高新科技产业园东兴片区兴业西路2号厂房C2-C3。统一社会信用代码：91441300086766137T。 原告山东晨鸣纸业销售有限公司（以下简称晨鸣纸业）与被告惠州市金泰阳实业有限公司（以下简称金泰阳实业）、申春秀、欧阳勇明、佛山市南海区穗通贸易有限公司（以下简称穗通贸易）、湖南省陈鹏纸业有限公司（以下简称陈鹏纸业）、惠州市金泰阳包装有限公司（以下简称金泰阳包装）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告晨鸣纸业的委托诉讼代理人陈玉浩、李晓鹏、被告欧阳勇明并作为被告金泰阳实业、陈鹏纸业的法定代表人、被告穗通贸易的委托诉讼代理人张秋华到庭参加诉讼，被告申春秀、金泰阳包装经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 晨鸣纸业向本院提出诉讼请求：1.判令被告金泰阳实业支付原告纸款10296925.59元；2．判令被告金泰阳实业按照年利率百分之二十四的标准支付原告自欠款应付之日至付清之日的逾期付款违约金（截至2018年8月1日违约金为2250000元）；3．判令被告申春秀、欧阳勇明、穗通贸易、陈鹏纸业、金泰阳包装对上述欠款及违约金承担连带清偿责任；4.判令被告申春秀名下位于湖南省衡阳市石鼓区地产对上述欠款及违约金承担抵押担保责任，原告就被告申春秀名下位于湖南省衡阳市石鼓区地产（衡房权证石鼓区字第××号）享有优先受偿权；5.判令原告就被告金泰阳包装抵押给原告的两台设备（计算机数控调整宽幅五层瓦楞纸板生产线、高速单面瓦楞纸板生产线）享有优先受偿权；6.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告和被告金泰阳实业发生纸张买卖业务，原告按合同约定发货，被告金泰阳实业至今未按合同约定付清纸款，尚欠纸款10296925.59元，给原告造成经济损失，应按合同约定支付欠款并承担相应违约责任。被告申春秀、欧阳勇明、穗通贸易、陈鹏纸业、金泰阳包装对债务承担连带清偿责任。同时被告申春秀名下位于湖南省衡阳市石鼓区地产（衡房权证石鼓区字第××号）抵押给原告，为被告金泰阳实业欠原告的欠款做抵押担保，原告对其享有优先受偿权，被告金泰阳包装将其名下的两台设备（计算机数控调整宽幅五层瓦楞纸板生产线、高速单面瓦楞纸板生产线）抵押给原告，为被告金泰阳实业欠原告的欠款做抵押担保，原告对其享有优先受偿权。 金泰阳实业辩称，对欠款数额无异议，对应付款有异议，应该扣除返利和奖励；对违约金有异议，2019年5月份我们还有业务往来，证明没有违约，违约应该从2019年8月份开始计算。2019年7月份晨鸣纸业就起诉了我们，查封我们的账号，无法付款，故被告没有主观意思违约，且晨鸣纸业一直与我们协商，我们同意支付欠款。晨鸣纸业承诺我们按两个月的违约金40万元支付。 欧阳勇明辩称，我愿意承担连带清偿责任。 陈鹏纸业辩称，本案是2018年5月份和2019年5月份的欠款，陈鹏纸业是2016年的担保，原告起诉的欠款不在担保范围之内。 穗通贸易辩称，对本金数额有异议；对违约金数额起算时间及计算方式有异议；原告起诉时原告与第一被告还在合作经营期间，原告单方终止合同的履行给被告造成巨大经济损失和商誉损失，第一被告曾经跟我们说过，保留反诉的权利；原告起诉时部分合同约定的付款时间尚未届满，因为双方合同约定付款期限为月结60日即2019年8月份才到付款期间，原告对该部分债权尚无诉权；关于保证合同关系，第一点保证合同未成立，第二点即使成立保证合同无效，第三点即使成立并有效，因为当时我方担保的是被告2016年的债务，而第一被告2016年的债务已清偿，因此我方不再承担担保责任。 申春秀、金泰阳包装未作答辩。 本院经审理认定事实如下：晨鸣纸业与金泰阳实业存在多年的买卖业务。2018年3月31日、4月28日、5月11日、5月18日，双方又签订买卖合同7份，合同均约定了总金额，但对产品名称、牌号商标、规格型号、生产厂家、价格（元/吨）约定见附件，另合同均约定付款期限为月结60天，违约责任为“如买方逾期付款，按迟付货款总额的日千分之一支付违约金”。合同签订后至2018年7月9日，原告多次为被告发货并开具了发票。2019年1月31日，晨鸣纸业出具往来余额对帐单，载明：截止2019年1月31日，晨鸣纸业财务账面应收金泰阳实业货款25300617元。金泰阳实业在该往来余额对帐单上加盖了公章。 2019年5月25日，晨鸣纸业与金泰阳实业签订买卖合同一份，约定金泰阳实业购买晨鸣纸业275g丽致高松白卡纸等纸类产品，付款期限为月结60天付清全部货款，违约责任为“如买方逾期付款，按迟付货款总额的日千分之一支付违约金”。合同签订后至2019年6月，晨鸣纸业为金泰阳纸业供货计款496308.59元并开具了发票，金泰阳纸业在“晨鸣集团发票及收货证明（收条）送达签收单”上盖章确认。 自2019年1月31日至今，金泰阳实业共支付晨鸣纸业货款15500000元，现尚欠货款10296925.59元（25300617元+496308.59元－15500000元）未付。 2015年11月26日，陈鹏纸业向晨鸣纸业提供连带责任保证函，2018年1月23日，申春秀、欧阳勇明向原告提供连带责任保证函。另，穗通贸易、金泰阳包装分别向晨鸣纸业提供连带责任保证函，保证函上未写明日期。以上保证函均约定：为保证惠州市金泰阳实业有限公司与贵公司买卖合同项下债务的履行，我（我公司）自愿以个人（本公司）全部财产为惠州市金泰阳实业有限公司以前及以后从贵公司购买纸张、纸浆提供连带责任保证。本连带责任保证适用于惠州市金泰阳实业有限公司与贵公司发生的每笔业务，有效期自主债务履行届满之日起两年。 2015年12月7日，晨鸣纸业（抵押权人）与金泰阳包装（抵押人）、金泰阳实业（债务人）签订抵押合同一份，约定：金泰阳包装将其所有的计算机数控高速宽幅五层瓦楞纸板生产线、高速单面瓦楞纸板生产线各一台，为金泰阳实业与晨鸣纸业纸张买卖合同的履行提供抵押担保，担保的主债权数额为4000000元，债务期限为2015年2月7日至2017年12月7日。同日，晨鸣纸业与金泰阳包装就上述抵押动产到惠州市工商行政管理局办理了动产抵押登记。 2016年5月3日，晨鸣纸业（抵押权人）与申春秀（抵押人）、金泰阳实业（债务人）签订房屋抵押合同一份，约定：申春秀将其所有的位于衡阳市石鼓区房屋（房屋所有权证号：衡房权证石鼓区字第××号），为抵押权人与债务人所签订的纸张买卖合同的履行提供抵押担保，担保的主债权数额为30000000元，债务期限为2016年5月3日至2021年5月2日，担保范围为主债权及利息、债务人应支付的违约金和损害赔偿金以及实现债权和抵押权的费用（包括律师费和诉讼费）。同日，晨鸣纸业与申春秀到衡阳市房地产产权监理处办理了抵押登记，房屋他项权证号为衡房他证石鼓区字第××号。 另查明，2017年12月，晨鸣纸业（供货方、甲方）与金泰阳实业（经销商、乙方）签订“2018年全木桨产品经销合作协议”一份，约定：月度签约量1000吨，年底签约量12000元，返利标准140元/吨。返利条件、方式及返还时间：1、达到甲方公司定价。2、月度销量（开票量）大于协议量80%，且当季度销量大于协议量80%时方可享受月度返利。3、严格按合同约定付款，当月违约，不享受当月返利。4、特批订单、处理库存等达不到甲方公司定价的可计量但不参与返利；非一等品折半计量。5、返利方式：采取折扣金额返还形式。6、返利金额的80%实际隔3个月循环返，剩余返利金额20%实行年返，在次年上半年返还，签约期内停止业务的取消年返。乙方每月与甲方交易金额必须严格按买卖合同约定付款期付款，付款方式依据买卖合同约定。本协议有效期自2018年1月1日起至2018年12月31日止。 本院认为，晨鸣纸业与金泰阳实业签订的买卖合同均系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规效力性强制性规定，为有效合同，双方均应按合同履行。本案争议的焦点是：一、晨鸣纸业主张欠款数额10296925.59元有无事实和法律依据；二、晨鸣纸业主张逾期付款违约金有无事实和法律依据；三、申春秀、欧阳勇明、穗通贸易、陈鹏纸业、金泰阳包装是否应承担连带清偿责任；四、晨鸣纸业主张的抵押权及优先受偿权是否成立。 一、关于晨鸣纸业主张欠款数额10296925.59元有无事实和法律依据的问题 本院认为，晨鸣纸业与金泰阳实业签订买卖合同后多次供货，截止2019年1月31日，双方对帐，金泰阳实业尚欠晨鸣纸业25300617元；后晨鸣纸业又于2019年5、6月份为金泰阳实业供货496308.59元，以上共计货款25796925.59元，被告自2019年1月31日共付款15500000元，现尚欠货款10296925.59元。金泰阳实业对上述欠款数额亦无异议，本院依法予以确认。 金泰阳实业认为上述欠款应该扣除返利和奖励才是应付款数额，并提交“2018年全木桨产品经销合作协议”一份予以证实。本院认为，该合作协议约定了返利条件，金泰阳实业未提交证据证实其达到了协议约定的返利条件及返利的数额，对其辩称应扣除返利和奖励的意见，本院不予支持。 综上，晨鸣纸业要求金泰阳实业支付货款10296925.59元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，应予支持。 二、关于晨鸣纸业主张逾期付款违约金有无事实和法律依据的问题 首先，关于2019年1月31日往来余额对账单上确认的至今尚未返还的欠款的违约金问题：2018年7月9日之前，晨鸣纸业与金泰阳实业系连续发生买卖业务，合同均约定“月结60天付清全部货款”。晨鸣纸业主张金泰阳实业最后一次收到货物的时间为2018年7月9日，金泰阳实业应自2018年10月1日起支付逾期付款违约金，该主张符合合同约定，本院予以支持。合同约定“如买方逾期付款，按迟付货款总额的日千分之一支付违约金”，因该违约金约定过分高于实际损失，晨鸣纸业自动调整要求按年利率24%计算违约金，晨鸣纸业的该主张不违反法律规定及公平原则，本院予以支持。金泰阳实业未按合同约定期限支付货款，应承担违约责任，以9800617元（25300617元－15500000元）为基数，按年利率24%支付晨鸣纸业逾期付款违约金。 其次，晨鸣纸业与金泰阳实业基于2019年5月25日买卖合同发生的业务，金泰阳实业尚欠晨鸣纸业货款496308.59元，因原告起诉时，尚未到双方约定的付款期限，故金泰阳实业不应支付违约金。 三、关于申春秀、欧阳勇明、穗通贸易、陈鹏纸业、金泰阳包装是否应承担连带清偿责任的问题 本院认为，申春秀、欧阳勇明、穗通贸易、陈鹏纸业、金泰阳包装自愿向原告出具连带责任保证函，保证函虽然部分内容为晨鸣纸业打印形成，且多次使用，但不存在免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的情形，亦不存在法律规定的无效情形，系当事人真实意思表示，依法成立并合法有效。穗通贸易辩称连带责任保证函未成立，即使成立也未生效的意见，本院不予采信。保证函约定对出具保证函之前之后金泰阳实业对晨鸣纸业的债务承担连带责任保证，且在保证期间内，故申春秀、欧阳勇明、穗通贸易、陈鹏纸业、金泰阳包装应对金泰阳实业的上述债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向金泰阳实业追偿。 四、关于晨鸣纸业主张的抵押权及优先受偿权是否成立的问题 首先，申春秀以其所有的位于衡阳市石鼓区房屋（房屋所有权证号：衡房权证石鼓区字第××号）为金泰阳实业提供抵押担保，担保范围为主债权30000000元、利息、违约金、损害赔偿金以及实现债务和抵押权的费用，并办理了抵押登记（房屋他项权证号为衡房他证石鼓区字第××号），抵押权从登记时设立，且在保证期间内，晨鸣纸业有权对上述抵押房屋在约定的限额内优先受偿。申春秀承担抵押担保责任后，有权向债务人金泰阳实业追偿。 其次，2015年12月7日，金泰阳包装以其所有的计算机数控高速宽幅五层瓦楞纸板生产线、高速单面瓦楞纸板生产线各一台，为金泰阳实业与晨鸣纸业纸张买卖合同的履行提供抵押担保，担保的债务期限为2015年2月7日至2017年12月7日。但原告起诉的债权为2018年之后的债权，不在抵押担保的范围之内，故晨鸣纸业主张就金泰阳包装的上述设备享有优先受偿权的诉求不成立，本院不予支持。 申春秀、金泰阳包装未到庭，亦未提交书面答辩意见，视为放弃质证、答辩等诉讼权利。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十三条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告惠州市金泰阳实业有限公司支付原告山东晨鸣纸业销售有限公司货款10296925.59元 二、被告惠州市金泰阳实业有限公司支付原告山东晨鸣纸业销售有限公司逾期付款违约金（以9800617元为基数，按年利率24%，自2018年10月1日，计算至实际清偿之日）； 三、被告申春秀、欧阳勇明、佛山市南海区穗通贸易有限公司、湖南省陈鹏纸业有限公司、惠州市金泰阳包装有限公司对上述一、二项承担连带清偿责任。保证人承担担保责任后，有权向被告惠州市金泰阳实业有限公司追偿； 四、原告山东晨鸣纸业销售有限公司有权以被告申春秀抵押的位于衡阳市石鼓区房屋（房屋所有权证号：衡房权证石鼓区字第××号，房屋他项权证号为衡房他证石鼓区字第××号）在主债权30000000元内与被告申春秀协议折价或者以拍卖、变卖上述抵押房屋所得价款优先受偿。被告申春秀承担抵押担保责任后，有权向被告惠州市金泰阳实业有限公司追偿； 五、驳回原告的其他诉讼请求。 上述一、二、三、四项均于本判决生效后十日内履行。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费97082元，保全申请费5000元，共计102082元，均由被告惠州市金泰阳实业有限公司、申春秀、欧阳勇明、佛山市南海区穗通贸易有限公司、湖南省陈鹏纸业有限公司、惠州市金泰阳包装有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  李永惠 人民陪审员  李庚金 人民陪审员  王 芳 二〇一九年十一月二十二日 书 记 员  张桂芝