山东省莱阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0682民初2754号原告：山东一品堂实业有限公司，住所地：莱阳市五龙路北汾河路东。法定代表人：周守炮，经理。委托诉讼代理人：左龙泉，公司员工。被告：山东乐惠包装科技有限公司，住所地：聊城市高新区黄河路88号。法定代表人：肖际云，总经理。被告：肖际云，男，1983年3月21日出生，住莱山东省冠县。二被告委托诉讼代理人：唐志超，山东九州天衡律师事务所律师。原告山东一品堂实业有限公司与被告山东乐惠包装科技有限公司、肖际云合同纠纷一案，本院于2019年4月23日立案后，被告山东乐惠包装科技有限公司于2019年7月11日提出管辖异议，本院于2019年8月7日作出（2019）鲁0682民初2754号民事裁定书，裁定驳回该被告的异议，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人、二被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除合同；2、返还购买设备预付款16.59万元；3、判令被告提供的保证金50000元不予返还；4、诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告与被告于2019年3月27日签订设备采购安装合同一份，原告依约向被告支付购买设备预付款16.59万元，被告至今未如约履行义务。请求依法裁判。被告山东乐惠包装科技有限公司提交答辩意见称：一、被告与原告签订《设备采购安装合同》属实。被告在双方签订合同后，严格按照合同约定履行了合同义务，按期完成了设备加工，没有任何违约行为，并且为了表示履行义务的诚心，被告于2019年4月22日向原告支付履约保证金50000元，显然本案被告不存在违约行为；原告要求解除合同，没有任何事实和法律依据，应当依法驳回其诉讼请求，且继续履行双方签订的合同。二、根据双方合同约定，不得随意解除合同。若原告执意解除合同，则属于单方违约，并且因为原告的违约行为导致双方合同无法继续履行，则根据《合同法》第一百一十五条的规定：“当事人可以按照《中华人民共和国担保法》约定一方面向对方给付定金作为债权的担保。债权人履行债务后，定金应当抵作价款或者回收。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”而本案原、被告双方合同约定，被告预付定金16.59万元，该定金原告无权要求返还，而且原告应当将被告支付的50000元履约保证金返还给被告。三、关于原告主张的损失，因被告不存在任何违约责任，原告应自行承担，无权要求被告承担任何损失。综上所述，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。被告肖际云的答辩意见称：本案系原告与山东乐惠包装科技有限公司之间的合同纠纷，肖际云仅为法定代表人和工作人员，系以山东乐惠包装科技有限公司的名义与原告进行业务往来，其行为属于职务行为，并非涉案合同相对方，原告主张肖际云承担民事责任无法律依据。本院经审理认定事实如下：2019年3月27日，原告（甲方）与被告山东乐惠包装科技有限公司（乙方）在山东省青州市签订设备采购安装合同一份，约定由乙方向甲方提供部分所需配套设备及设备改造服务；付款方式：合同签订一周内，甲方向乙方支付合同总价的30%即16.59万元作为预付款定金，发货前甲方再支付合同总价的50%即27.65万元，安装调试后设备正常付15%即8.295万元，运转30日内验收，验收后一年内甲方支付合同总价5%即2.765万元；在合同签订后于25个工作日内制造安装完毕；交货地点为甲方指定工厂内；违约责任：如因乙方原因设备制作拖期不能按期交付，超期一天扣罚设备总价的1‰，但最多不超过设备总价的10‰；一方提出终止合同，须经对方签字认可，提出方须向对方支付因终止合同所引起的直接经济损失作为赔偿，违约方赔付金额不得大于该合同货款总金额。另查明，被告山东乐惠包装科技有限公司与原告签订合同时的工商登记住所地为山东省青州市，直至原告于2019年4月23日起诉后，被告山东乐惠包装科技有限公司提出管辖异议时，在本院于2019年7月30日制作的听证笔录中被告仍辩称，双方合同签订地为青州市，双方合同约定设备加工地也是青州市，被告的经营场所也在青州市。而被告山东乐惠包装科技有限公司开庭提供的营业执照显示，其于2019年5月27日已经将住所地变更为山东省聊城市高新区黄河路88号，早已不在青州市从事生产经营活动，且该被告住所地变更、经营场所变更均未告知原告。原告与被告山东乐惠包装科技有限公司签订合同后，原告于2019年3月27日向该被告依约付款16.59万元。原告在临近约定设备交付到期前，联系被告肖际云询问相关设备生产情况，因肖际云回答询问含糊其辞，原告遂到被告位于山东省青州市的经营场所查看，发现被告该经营场所为租赁经营，被告已经人去厂空，不在此处从事生产活动。之后，原告找到被告肖际云，双方于2019年4月22日签订补充协议两份，其中一份补充协议约定：“鉴于2019年3月27日签订合同，至今未能履行，山东一品堂实业有限公司发现注册地根本没有生产设备，经协商若注册地无此生产工厂并不能按约交付设备。愿解除合同，返还预付款。我个人愿意以个人财产提供担保，承担连带赔偿责任。”另一份补充协议约定：“鉴于2019年3月27日签订合同，至今未能履行，山东一品堂实业有限公司发现注册地根本没有生产设备，经协商若注册地无此生产工厂并不能按约交付设备。愿解除合同，返还预付款（并于当日已向山东一品堂实业有限公司付款五万元整现金作为保证）。我个人愿意以个人财产别克轿车车牌号为鲁Ｇ×××××担保，承担连带赔偿责任。若注册地有此生产工厂，又能按月交付合格设备就不解除合同。”两协议签订期间，被告肖际云于2019年4月22日向原告支付履约保证金50000元，并向原告出示车牌号为鲁Ｇ×××××的别克轿车交强险及商业保险投保单各一份，证明其享有该鲁Ｇ×××××别克轿车的所有权。在本院受理本案后，原告申请保全该鲁Ｇ×××××别克轿车时，经本院到青州市公安局交通警察大队查询，该机动车所有人为杨丹丹，并非归被告肖际云所有。在开庭审理过程中，原告提供其公司经理初国坤与被告肖际云的微信聊天记录4张，该聊天记录显示：2019年5月9日下午，肖际云称：初总，设备这两天就完工了，您这边安排来青州看（设备），还是来张家港？初国坤表示：鉴于你（肖际云）多次失信，不讲实话，我方已经起诉，若你能交付合格设备可以撤诉，你考虑一下。2019年6月26日，被告肖际云向初国坤称该设备在江苏省张家港市，有人在那边接待，并告知初国坤何时看设备都可以，但当初国坤要求该被告告知具体看货地址并现场配合查看设备时，该被告又称去成都出差，现场会有生产管理人员接待，然后由原告方根据合同约定验收就可以了。2019年6月26日下午4时48分，当原告要求被告肖际云安排好时间一起现场查看（设备）并决定提货时间时，该被告又称：希望原告先去看设备，并已经与生产厂长说好，随时接待，并表示尽量安排时间陪同，原告随即同意并表示等该被告的电话，于见面后再定（如何提货）。2019年6月26日下午5点05分，被告肖际云告知原告：我已经让律师起诉你们（原告）了，我和律师商量商量。2019年6月27日，原告通过EMS特快专递向被告山东乐惠包装科技有限公司位于山东省青州市的住所地发出告知函，称因被告未能及时生产出合同约定设备，多次失信，要求其书面告知该设备所在具体地址、查看设备时间及商讨人员，并于5日内给予答复，否则由被告承担法律后果。2019年7月8日，初国坤因该告知函并特快专递被退回，通过微信向该被告肖际云发送了该告知函，并要求该被告正确对待，并配合处理好设备问题。被告对原告提供的微信聊天记录发表质证意见为：一、该组证据可以证实被告曾多次通知原告设备已经加工完毕，但原告拒不按合同约定内容履行付款义务，而且原告在交货期限届满之前，已经向起诉要求解除合同，因原告违约在先，导致双方合同无法继续履行。二、本案双方签订合同的根本目的在于原告交付货款，被告交付货物，即原告按约定支付货款，被告就可以履行交付义务。至于货物在什么地方加工及存放，不影响双方合同的继续履行，而且双方签订的合同中没有约定在何地加工制作，而被告也曾告知原告可以在青州，可以在张家港，而且也将张家港的联系方式也告知给了原告，但原告一直拒不履行合同义务，单方提出解除合同，并且原告在庭审中陈述说，被告从未告知具体货物在什么地方以及如何联系等完全不符合事实，因此原告的主张及依据与客观事实完全不符，应当予以驳回。在审理过程中，被告称向原告发出催货函一份，因该催货函系从山东省聊城市发出的，原告认为与己无关而拒收。因原告与被告调解意见分歧较大，致使本案调解不能。上述事实，有当事人的陈述、原告提交的双方签设备采购安装合同、原告付款的网上银行电子汇单、被告山东乐惠包装科技有限公司营业执照、听证笔录、补充协议两份、告知函及快递回执、肖际云与初国坤微信聊天记录4张、交强险及商业保险投保单各一份、青州市公安局交通警察大队出具的查询信息，以及被告提供的肖际云向原告付款5万元的对公账户交易明细、设备图片6张、被告对原告催货函以及顺丰快递查询截图等证据在案为凭，足以认定。本院认为，原告与被告山东乐惠包装科技有限公司签订的设备采购安装合同依法成立并有效。原告在向该被告支付了预付款16.59万元后，在继续履行合同前有权查看被告设备生产情况及履约进度，当发现该被告位于青州市的经营场所已经人去厂空时，为避免扩大损失，于2019年4月23日向本院提起诉讼，符合法律规定，不构成违约。并且，原告在提起诉讼后仍然与被告沟通并签订相关协议，表示如被告能如约制造出合同约定的设备，同意继续履行合同，但被告至今没有向原告提供具体的设备所处位置的详细地址以及所生产设备的具体详情，截止2019年5月9日仍未生产完成合同约定的设备，结合被告经营场所变更未通知原告、生产设备及厂区转移、未表现出应有的商业信誉等，使原告有理由相信被告经营状况严重恶化、有转移财产行为、丧失基本商业信誉、可能丧失履行债务能力。在原告因被告上述行为与被告肖际云取得联系，被告肖际云与原告签订协议，并提供履约保证金50000元，且以鲁Ｇ×××××别克轿车作担保，表示愿意承担连带责任的情况下，原告同意双方恢复履行合同，但经查明被告肖际云提供担保的鲁Ｇ×××××别克轿车系归他人所有，且被告仍然不提供约定设备的具体位置和详细情况，该被告的行为进一步使原告相信其没有履行合同的能力，故被告的行为符合解除合同的法定条件，原告要求解除双方签订的设备采购安装合同，理由正当、合法，本院予以支持。关于原告向被告支付的16.59万元的性质问题，合同约定为“预付款定金”，原告在庭审中主张为预付款，被告在答辩中辩称为定金，根据庭审查明的事实和证据，应认定为预付款。如按被告辩解认定为定金，则如解除合同，被告应当依法按照定金罚则返还定金。关于被告肖际云向原告支付的50000元，双方均认可为履约保证金，现被告未按照合同约定履行义务，构成违约，该履约保证金作为被告履行债务的担保，在法律没有规定数额限制情况下，原告不应向被告返还。被告肖际云作为被告山东乐惠包装科技有限公司的法定代表人，在履行职务行为过程中与原告签订协议，表示愿意以个人财产作担保、承担连带赔偿责任，没有证据证明其系在受胁迫情况下作出的意思表示，故被告肖际云应当按照在协议中的承诺承担民事责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十八条、第六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及相关民事法律之规定，判决如下：一、解除原告山东一品堂实业有限公司与被告山东乐惠包装科技有限公司签订的设备采购安装合同；二、被告山东乐惠包装科技有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告山东一品堂实业有限公司16.59万元；三、被告向原告支付的50000元履约保证金，原告不予返还。四、被告肖际云对被告山东乐惠包装科技有限公司的上述债务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2269元、保全费1350元，均由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员 高 飞二〇一九年十一月二十日书记员 房铭媛