山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终5239号 上诉人（原审被告）：张建峰，男，1978年2月3日出生，汉族，住山东省青州市。 委托诉讼代理人：贾化毅，山东九州天衡律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：青州昊天建材有限公司，住所地山东省青州市弥河镇增福寺村。 法定代表人：刘传伟，总经理。 委托诉讼代理人：李兵，山东亿宁律师事务所律师。 原审被告：尚德吉，男，1958年4月27日出生，汉族，住山东省青州市。 上诉人张建峰因与被上诉人青州昊天建材有限公司（以下简称昊天建材公司）、原审被告尚德吉买卖合同纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2019）鲁0781民初1812号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人张建峰的委托诉讼代理人贾化毅，被上诉人昊天建材公司的委托诉讼代理人李兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 张建峰上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.上诉费由昊天建材公司负担。事实与理由：一审判决认定事实和适用法律均存在错误，理由如下：一、本案中昊天建材公司主体不适格。2017年6月，张建峰与青州新亚昊天建材有限公司（以下简称新亚昊天公司）签订《预拌混凝土供需合同》，合同相对人是新亚昊天公司而非昊天建材公司，相应的合同项下权利人也是新亚昊天公司。昊天建材公司称新亚昊天公司业务专用章系其公司内部用章，没有相应证据予以支持；昊天建材公司也未提供证据证实其与新亚昊天公司的关系，因此无权作为昊天建材公司主张权利。二、一审判决张建峰赔偿昊天建材公司逾期付款损失的标准违背法律规定。假设昊天建材公司主体适格，一审判决张建峰“以货款581152元为基数，自2017年7月19日至实际付清之日，按照中国人民银行确定的同期同类人民币贷款基准利率上浮50％的标准计算”逾期付款损失违背法律规定。1、张建峰没有及时付款是因为合同供货方不按照双方约定开具增值税专用发票造成的，逾期付款的责任不在张建峰方，张建峰无需承担逾期付款的违约责任。2、即使张建峰应该支付违约金，双方在《预拌混凝土供需合同》第七条第1款明确约定“若甲方未按时付款……甲方要支付违约金，违约金按未结清货款总额的3‰支付”。鉴于双方已对违约责任做了如上的明确约定，应该按照约定承担违约责任。最高人民法院买卖合同司法解释第二十四条第四款仅适用于没有约定逾期付款违约金或者违约金计算方法的情形，而对于本案明确约定违约金计算方式的情形则不能适用。一审法院在判决书中援引该条规定属适用法律错误。综上所述，一审判决认定事实和适用法律均错误。为此特提起上诉，恳请二审法院查明事实，依法支持张建峰的上诉请求。 昊天建材公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。 尚德吉未陈述意见。 昊天建材公司向一审法院起诉请求：1.判令张建峰、尚德吉支付昊天建材公司货款581152元，并赔偿逾期付款损失（自2017年7月19日起按照人民银行同期贷款基准利率上浮50%的标准计算至实际付款之日）；2.本案诉讼费用由张建峰、尚德吉负担。 一审法院认定事实：2017年6月，昊天建材公司（乙方）与张建峰（甲方）签订预拌混凝土供需合同一份。合同约定：张建峰自昊天建材公司处购买C15、C25F150W4、C30F150W4等型号的混凝土，价格分别为非泵送每立方米285元、338元、353元（随市场原材料价格调整预拌混凝土价格），52米以下泵车每立方米另加20元、泵送费1000元，价格为含税价格。双方另就其他事项在合同中作了约定。该合同共计5页，合同第1页载明了合同甲、乙双方分别为张建峰、青州昊天建材有限公司，合同第5页下方载有以下内容：甲方单位联系人：张建峰，施工单位联系人：尚工。张建峰在合同第5页甲方处签字，乙方处载有“青州昊天建材有限公司”的打印字样，但其所加盖印章为“青州新亚昊天建材有限公司业务专用章”。对该印章的情况，昊天建材公司陈述为“青州新亚昊天建材有限公司业务专用章”系昊天建材公司为工地项目单独刻制，无公司注册，加盖该业务印章系工作人员疏忽造成，与张建峰签订的合同乙方实际就是昊天建材公司，也是由昊天建材公司供货的。上述合同签订后，昊天建材公司自2017年6月2日至2017年7月11日期间向张建峰供送各型号的混凝土用于青州市弥河河道治理工程。2017年7月18日，经昊天建材公司与尚德吉进行对账，确认使用混凝土共计581152元，尚德吉在该对账单上签字确认。对于该对账单，昊天建材公司陈述为，尚德吉是跟着张建峰干活的，也是合同第5页载明的尚工。张建峰不认可尚德吉是其员工，但认可其与尚德吉是朋友关系，尚德吉签字是朋友帮忙，也认可尚德吉就是合同第5页处载明的“尚工”。 一审法院认为，昊天建材公司与张建峰之间订立的预拌混凝土供需合同，是双方在自愿的基础上签订的，不违反法律法规的禁止性规定，系有效合同，一审法院予以确认。张建峰辩称，其是代表山东水利公司与昊天建材公司签订的合同，弥河河道的治理工程也是由山东水利公司承建，混凝土也是该公司使用的，应该由山东水利公司承担付款责任。昊天建材公司对此不予认可，并陈述与昊天建材公司签订合同的当事人是张建峰，张建峰将混凝土给谁用与昊天建材公司无关。对此，一审法院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，张建峰虽辩称是代表山东水利公司签订合同，但其并未提供山东水利公司委托其签订合同的证据，依据上述司法解释的规定，该举证不能的不利后果应由张建峰承担。合同首页甲方处载明为张建峰，张建峰亦在合同末页甲方处签字确认，综上，一审法院确认合同双方当事人应为昊天建材公司与张建峰。对于尚德吉所签字的对账单。《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条第一款规定，民事主体可以通过代理人实施民事法律行为；第一百六十二条规定，代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。本案中，张建峰认可尚德吉签字是朋友帮忙，且尚德吉亦是合同中注明的“尚工”，依照上述法律规定，尚德吉作为张建峰的代理人，其在对账单上签字确认的行为后果，应由张建峰承担。关于张建峰所说的合同上加盖的是新亚昊天公司业务专用章，非昊天建材公司公章，昊天建材公司主体不适格的问题。昊天建材公司称该章系其公司内部用章，合同签订主体就是昊天建材公司。对此，一审法院认为，公司内部机构并无承担民事责任的主体资格，昊天建材公司在签订合同中使用其内部印章签订合同，其责任应由公司承担。因此，昊天建材公司作为本案原告参加诉讼并无不妥，对于张建峰的该项辩称，一审法院不予采纳。对于张建峰所称因昊天建材公司未开具税率17%的增值税专用发票才未付款的问题。昊天建材公司称其可以开具发票，但不是张建峰所说的税率为17%的增值税专用发票。对此，一审法院认为，开具发票是昊天建材公司应尽的附随义务，但张建峰未就双方曾约定开具的发票税率17%的事项提供证据，由此导致的不利后果应由张建峰自行承担。在昊天建材公司已履行了供货的主要义务后，张建峰仅以未开具发票为由不支付货款，于法无据，一审法院不予采纳。结合昊天建材公司提供的预拌混凝土供需合同及双方当事人陈述，一审法院确认张建峰尚欠昊天建材公司货款581152元。张建峰应及时将该款给付昊天建材公司。因此，昊天建材公司诉请判令张建峰给付货款581152元，符合法律规定，一审法院予以支持。昊天建材公司要求尚德吉承担付款责任的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。关于昊天建材公司要求张建峰自2017年7月19日起按照银行同期人民币贷款基准利率上浮50%的标准计算逾期付款利息损失的诉讼请求。《中华人民共和国合同法》第一百六十一条规定，买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿要求逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。昊天建材公司的该项诉讼请求，符合上述法律及相关司法解释的规定精神，一审法院予以支持。尚德吉经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见，视为其对所享诉讼权利的放弃。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条第一款、第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、张建峰于判决生效后十日内给付青州昊天建材有限公司货款581152元；二、张建峰赔偿青州昊天建材有限公司逾期付款损失（以货款581152元为计算基数，自2017年7月19日至实际付清之日，按照中国人民银行确定的同期同类人民币贷款基准利率上浮50%的标准计算），与前款所列款项同时付清；三、驳回青州昊天建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4806元（已减半），财产保全费3426元，均由张建峰负担。 本院二审期间，当事人未提交新的证据。本案二审查明的其他事实与一审查明的事实一致，予以确认。 本院认为，本案二审中双方当事人争议的焦点，一是昊天建材公司的主体是否适格，二是一审法院认定的逾期付款损失是否正确。对于第一个焦点问题，案涉混凝土买卖合同上打印的卖方均为昊天建材公司，虽然加盖的印章为新亚昊天公司业务专用章，但昊天建材公司提供了加盖有新亚昊天公司业务专用章的说明，对此做出了合理的解释，同时张建峰也没有提供证据证明新亚昊天公司作为独立的法人确实存在，因此一审认定昊天建材公司未为案涉合同的当事人，其诉讼主体适格正确。对于第二个焦点问题，案涉买卖合同并未约定货款的支付以开具增值税专用发票为前提，故张建峰将因昊天建材公司不开具增值税专用发票作为其不付款的抗辩，没有依据，不予支持。关于逾期付款损失的问题，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”本案中，自张建峰应支付货款而未付货款之日即2017年7月19日至今已有两年多，如按照合同约定的以未结清货款总额的3‰计算的违约金的数额，明显低于昊天建材公司的实际损失，一审以相关司法解释的规定认定昊天建材公司的实际损失为按中国人民银行利率上浮后计算的利息损失，并无不当，应予维持。综上，张建峰的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1893元，由张建峰负担。 本判决为终审判决。 审判长 李 霞 审判员 尹臣正 审判员 李金桦 二〇一九年十一月二十日 书记员 杨宇婷