福建省福州市马尾区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0105民初1377号 原告：刘振团，男，1965年3月31日出生，汉族，住福建省福州市马尾区。 原告：张廷玉，女，1967年8月10日出生，汉族，住福建省福州市马尾区。 以上两原告共同委托诉讼代理人：李金霞，福建建达（马尾）律师事务所律师。 以上两原告共同委托诉讼代理人：庄芷璇，福建建达（马尾）律师事务所实习律师。 被告：福建万**贸易有限公司，住所地福建省福州市马尾区君竹路**科技发展中心大楼****，统一社会信用代码91350105559586495A。 法定代表人：肖廷光。 被告：肖廷光，男，1978年9月19日出生，汉族，住福建省宁德市寿宁县。 被告：何新勇，男，1963年1月25日出生，汉族，住福建省福州市马尾区。 原告刘振团、张廷玉与被告福建万**贸易有限公司（以下简称“万**公司”）、肖廷光、何新勇追偿权纠纷一案，本院于2019年8月5日受理后，依法适用普通程序，于2019年11月22日公开开庭进行审理。原告刘振团以及原告刘振团、原告张廷玉的共同委托诉讼代理人李金霞、庄芷璇，被告何新勇到庭参加诉讼，被告万**公司、肖廷光经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘振团、张廷玉向本院提出诉讼请求：1.判令万**公司偿还原告代付的债务共计1890392.12元，及利息暂计16113.41元；2.判令万**公司承担原告已支付的（2017）闽0105民初字第524号案件受理费35606.00元、律师费10000.00元；3.判令肖廷光、何新勇对上述债务承担连带清偿责任；4.判令本案诉讼费（包括但不限于案件受理费、财产保全费、鉴定费、公告费等）由被告承担。事实与理由：2012年11月9日，两原告（系夫妻关系）提供其共有的位于福建省福州市马尾区，为万**公司向福建海峡银行股份有限公司福建自贸试验区福州片区分行借款的3400000.00元债务做抵押担保。后因万**公司届期未偿还借款及利息，福建海峡银行股份有限公司福建自贸试验区福州片区分行向马尾区人民法院提起诉讼，马尾法院经审理作出（2016）闽0105民初524号《民事判决书》，判决万**公司偿还借款本金3400000.00元及相应利息、律师费35300.00元；若万**公司未按规定还款，福建海峡银行股份有限公司福建自贸试验区福州片区分行有权对案涉抵押房产进行折价、拍卖、变卖所得的价款在4080000.00元内优先受偿；两原告在其实现抵押权后有权向万**公司追偿。后原告不服提起上诉，福州市中级人民法院经审理，于2017年11月6日作出（2017）闽01民终5330号《民事判决书》，判决驳回上诉，维持原判。判决生效后进入执行程序，两原告在执行过程中代万**公司履行1890392.12元的还款义务。其次，原告方认为，其已支付的（2017）闽0105民初524号案件受理费35606.00元以及本案律师费10000.00元，分别属于原告在履行保证责任时所支出的必要费用和其在行使追偿权过程中所遭受的利益损失，理应由被告承担。此外，经原告查询得知，万**公司已于2019年1月25日被吊销营业执照，至今却未成立清算组进行清算，因此根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第十八条之规定，原告方认为，其股东肖廷光、何新勇对此具有重大过错，所以应对万**公司的债务承担连带清偿责任。综上，被告的不诚信行为已严重损害了原告的合法权益，原告无奈之下，只能依据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国担保法》、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》等相关规定，向本院提起诉讼，请求判如所请。 被告何新勇辩称，一、2012年10月16日，刘振团、张廷玉向福建海峡银行股份有限公司福建自贸试验区福州片区分行出具《个人房屋抵押担保函》，承诺自愿以位于福建省福州市马尾区借万**公司的名义向福建海峡银行股份有限公司福建自贸试验区福州片区分行所借3400000.00元借款提供抵押担保，用于向案外人放款收取利息。2012年11月27日，张小丹（甲方）、刘振团（乙方）和卢秋（丙方）签订《协议书》，主要内容为:甲方因资金需求，用乙方帝豪花园4＃604单元房产、丙方庭芳苑1＃504单元房产（产权人卢硕硕）作为抵押物以万**公司名义向海峡银行福州片区分行贷款，贷款期限一年。三方经协商同意货款所得资金由乙方使用750000.00元，丙方使用1100000.00元，其余部分归甲方使用。乙丙双方同意将自己使用部分资金共1850000.00元以月息2％借给甲方。每月由甲方按期支付海峡银行福州片区分行利息（月利率约0.7%），利差部分由甲方与乙丙双方按季结算，转入乙丙指定账户。贷款到期后，三方需按实际使用金额将资金转入万**公司海峡银行帐户中。根据福建省福州市中级人民法院（2017）闻01民终5330号民事判決书中明确刘振团质证表示该协议是实存在的，从2012年11月19日到2014年5月刘振团从甲方处收取借款利息268725.00元。三、货款到期后《协议书》的三方下均未按实际金额将资金转入万**公司海峡银行帐户中。造成万**公司无法归还福建海峡银行股份有限公司福建自贸试验区福州片区分行贷款的事实。根据以上事实和理由，原告对此应承担全部责任，请求法庭驳回原告的全部诉讼请求，以维护被告合法权益。 被告万**公司、肖廷光未作书面陈述，亦未向本院提交任何证明材料。 原告刘振团、张廷玉向本院提供如下证明材料： A1、《结婚证》，证明：两原告系夫妻关系，诉讼主体合格。 A2、《民事判决书》，证明：1、判决万**公司偿还福建海峡银行股份有限公司福建自贸试验区福州片区分行借款本金3400000.00及利息，律师费35300.00元，原告对上述债务承担抵押担保责任；2、原告代为履行义务后，可向万**公司行使追偿权。 A3、结算票据，证明：原告代万**公司清偿债务共计1890392.12元。 A4、诉讼费、代理费发票，证明：1、原告支付了（2017）闽0105民初524号案件受理费35606.00元；2、原告在行使追偿权过程中支出代理费10000.00元。 A5、《执行裁定书》，证明：原告已经履行了相应担保义务。 A6、《吊销内资企业登记基本情况表》，证明：1、万**公司福建万**贸易有限公司已于2019年1月25日被吊销；2、被告肖廷光、何新勇为万**公司的股东。 被告何新勇向本院提供如下证明材料： B1、协议书，证明：张小丹、刘振团、卢秋三方所得贷款的资金分配比例及转借收息约定。 B2、中国工商银行网上银行电子回单，证明：刘振团从张小丹处收取转借资的利息总计。 B3、福建海峡银行放款通知书及受托支付计划表，证明：放款支付情况。 经庭审举证、质证，本院认证意见为： 因被告何新勇对原告提供的证据A1-A6的真实性无异议，故本院均予以确认，作为本案认定相关事实的根据。对于证据B1，因被告何新勇庭后提供原件予以核对，故本院予以确认其真实性，作为认定案件事实的证据。对于证据B2，对于被告何新勇无法提供原件的部分证据材料，本院不予确认其真实性；对于被告何新勇庭后提供原件予以核对的网上银行电子回单，因其付款人系案外人张小丹、李华忠，是否与本案有关不得而知，本院对以上证明材料的证明力不予确认。对于证据B3，系无法与原件核对的复印件，且原告对其真实性有异议，本院对该份证据的证明效力不予认可。 本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实： 2012年11月9日,福建海峡银行股份有限公司福州马尾支行(以下简称“海峡银行马尾支行”)与万**公司签订《额度授信合同》(合同编号为:012001000020120036),约定前者向万**公司提供贷款额度3400000.00元。授信期间自2012年11月9日至2015年11月9日。借款按月结息,结息日为每月的第20日,还息日为结息日的次日。万**公司未按约定期限清偿借款本金的逾期罚息利率,按借款利率上浮50%。万**公司违约的,海峡银行马尾支行有权视为所有已发放的借款提前到期,要求其立即偿还所有借款本金及利息。万**公司未履行本合同的,应承担由此引起的海峡银行马尾支行为实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等)。合同约定因订立、履行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议,选择向乙方即海峡银行马尾支行住所地有管辖权人民法院提起诉讼。合同还约定了授信额度、担保、双方权利和义务、流动资金借款的规定等条款。2012年11月9日,卢硕硕、刘振团、张廷玉与海峡银行马尾支行签订《最高额抵押合同》(合同编号为:012001080120120036),同意为万**公司和海峡银行马尾支行于2012年11月9日至2015年11月9日期间签订的所有合同、协议和其他书面文件项下债务提供抵押担保。卢硕硕提供其所有的庭芳苑#单元房产作为抵押物。张廷玉、刘振团提供其俩共同所有的帝豪花园#单元房产作为抵押物。卢硕硕、刘振团、张廷玉所担保的最高债权额为4080000.00元。上述抵押物已办理抵押登记。2014年11月21日,万**公司与海峡银行马尾支行签订《流动资金贷款额度使用合同》(合同编号为:012019000020140082),向海峡银行马尾支行借款3400000.00元。借款期限12个月,借款年利率9%,万**公司于借款期限届满之日一次性归还借款本金。海峡银行马尾支行于2014年11月24日向万**公司支付借款款项3400000.00元。后福建海峡银行股份有限公司福州马尾支行更名为福建海峡银行股份有限公司福建自贸试验区福州片区分行（以下简称“海峡银行福州片区分行”）。 因万**公司自2015年11月24日开始逾期支付利息，海峡银行福州片区分行诉至本院，提出诉讼请求：1.判令万**公司偿还海峡银行福州片区分行借款本金3400000.00元并支付利息(含罚息、复利)(利息暂计至2016年3月17日为165397.33元,此后应按合同约定计算至实际还款日);2.判令万**公司支付海峡银行福州片区分行为实现债权支付的律师费35300.00元;3.判令海峡银行福州片区分行有权就万**公司上述债务对卢硕硕提供的位于福建省福州市台江区洋中街道工业路71号庭芳苑1#楼6层复式单元房(以下简称“庭芳苑#单元房产”)及刘振团、张廷玉提供的帝豪花园#单元房产抵押物拍卖、变卖或折价所得价款优先受偿;4.判令被告承担本案诉讼费用。后本院作出(2016)闽0105民初524号民事判决,判令:一、万**公司于本判决生效之日起十五日内向海峡银行福州片区分行偿还借款本金3400000.00元及其利息(含罚息、复利)(利息从2015年11月24日起按合同约定的标准计算至款项还清之日止)。二、万**公司于本判决书生效之日起十五日内偿还海峡银行福州片区分行因本案支付的律师费35300.00元。三、如万**公司未按上述第一项、第二项规定的期限及数额还款,海峡银行福州片区分行可以卢硕硕名下的庭芳苑#单元房产及刘振团、张廷玉名下的帝豪花园#单元房产折价,或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款优先受偿,即有权对该抵押物进行折价或者拍卖、变卖所得的价款在4080000.00元范围内优先受偿。卢硕硕、刘振团、张廷玉在海峡银行福州片区分行实现抵押权后,有权向万**公司追偿。案件受理费35606.00元,财产保全费5000.00元,合计40606.00元由四被告共同负担。刘振团、张廷玉对上述判决不服,上诉至二审法院。二审法院于2017年11月6日作出(2017)闽01民终5330号民事判决,判决驳回上诉,维持原判。 二审判决生效后,海峡银行福州片区分行申请二审法院强制执行。二审法院作出(2018)闽01执884号执行裁定,拍卖卢硕硕提供抵押担保的庭芳苑#单元房产及刘振团、张廷玉提供抵押担保的的帝豪花园#单元房产,卢硕硕、刘振团、张廷玉共计偿还4080000.00元，法院收取执行费用48899.00元。其中本案原告刘振团、张廷玉在执行过程中代万**公司履行1890312.12元的还款义务(其中900000.00元系2019年5月8日向二审法院支付；570000.00元系2019年6月3日向二审法院支付；剩余420392.12元系2019年6月24日向二审法院支付)。刘振团、张廷玉承担抵押担保责任后向本院提起诉讼,要求万**公司偿还已支付海峡银行福州片区分行1890312.12元及利息，以及已支付的案件受理费及律师费,肖廷光、何新勇承担连带清偿责任。 另查明，2012年11月27日，案外人张小丹作为甲方、原告刘振团作为乙方、案外人卢秋作为丙方签订《协议书》，约定甲方因资金需求用乙方刘振团、丙方卢秋房屋作为抵押以万**公司名义向海峡银行福州片区分行取得贷款，贷款期限1年（2012年11月28日-2013年11月27日）、资金分配如下：乙方使用750000.00元贷款，丙方使用1100000.00元贷款，其余部分归甲方使用。乙丙双方同意将自己使用部分资金合计1850000.00元以月息2%借给甲方。每月由甲方按期支付海峡银行贷款利息（利率约0.7%月），利差部分由甲方与乙丙双方按季结算，转入乙丙双方指定账户中。贷款期间若乙丙双方有资金需求需提前15天告知甲方，甲方归还资金后按实际使用金额结算利息。贷款期间也会的账户维护由甲方负责，与乙丙双方无关。贷款到期后，三方需按实际使用金额将资金转入万**公司海鲜也会账户中，贷款结清，本协议自动终止。 另查明，2017年9月20日，原告刘振团、张廷玉缴纳(2016)闽0105民初524号案件二审案件受理费35606.00元。2019年8月1日，原告刘振团、张廷玉为本案诉讼实际支付10000.00元律师代理费。 再查明，万**公司于2019年3月19日被福州经济技术开发区市场监督管理局吊销其营业执照,至今未进行清算。其在工商部门登记的股东为肖廷光、何新勇。 本院认为，本案的争议焦点归纳为：（一）原告刘振团、张廷玉对被告万**公司是否享有追偿权，以及是否应当支付利息、(2016)闽0105民初524号二审案件受理费35606.00元及律师费10000.00元；（二）肖廷光、何新勇应否承担连带清偿责任。 本院评判如下： （一）原告刘振团、张廷玉对被告万**公司是否享有追偿权，以及是否应当支付利息、(2016)闽0105民初524号二审案件受理费35606.00元及律师费10000.00元的问题。本院认为，被告万**公司向海峡银行福州片区分行贷款3400000.00元的案件事实已经福建省福州市中级人民法院审理后作出的(2017)闽01民终5330号民事生效判决确认，万**公司作为债务人，应当按照合同约定支付利息以及在贷款期限届满后应当履行还本付息的义务，但万**公司并未履行还本付息的义务。该判决发生法律效力后,福建省福州市中级人民法院作出(2018)闽01执884号执行裁定,拍卖卢硕硕提供抵押担保的庭芳苑#单元房产及刘振团、张廷玉提供抵押担保的的帝豪花园#单元房产。本案原告刘振团、张廷玉代替债务人万**公司向债权人海峡银行福州片区分行偿还了1890312.12元债务。依照《中华人民共和国担保法》第五十七条“为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿”的规定，原告刘振团、张廷玉在依约履行了担保义务后取得追偿权，故原告刘振团、张廷玉请求被告万**公司偿还已支付给海峡银行福州片区分行的1890312.12元符合法律规定,本院予以支持。关于利息，原告刘振团、张廷玉为处理被告万**公司与海峡银行福州片区分行之间的债务问题支出1890312.12元，原告刘振团、张廷玉有权要求被告万**公司偿还自代为清偿债务之日起的利息，利息分段计付，以银行同期同类贷款利率为标准计算至款项付清之日止，第一段利息以900000.00元为基数，从2019年5月8日起计算；第二段利息以570000.00元为基数，从2019年6月3日起计算；第三段利息以420392.12元为基数，从2019年6月24日起计算）。关于(2016)闽0105民初524号二审案件受理费35606.00元，（2016)闽0105民初524号民事判决书送达后,刘振团、张廷玉均提出上诉,二审法院维持原判,该上诉费不属担保法规定的必然发生的债务,因此,原告刘振团、张廷玉请求的二审案件受理费无法律依据,本院不予支持。原告刘振团、张廷玉因行使追偿权所支出的律师费10000.00元,系非必要支出，且无合同依据，因此，原告刘振团、张廷玉主张万**公司支付律师费10000.00元诉请，于法无据，本院亦不予支持。 （二）关于肖廷光、何新勇应否承担连带清偿责任的问题。原告认为万**公司被吊销营业执照,但至今尚未清算,其股东肖廷光、何新勇应对其债务承担连带清偿责任。何新勇认为其不是借款合同和保证合同的当事人,原告无权向其主张追偿。本院认为,根据《中华人民共和国公司法》及司法解释的相关规定,有限责任公司依法被吊销营业执照的,应在15日内成立清算组,开始清算。清算组由全体股东组成。有限责任公司股东怠于履行清算义务而导致公司无法清算的,应当向债权人对公司债务承担连带清偿责任。换言之,有限责任公司股东在公司被吊销营业执照的法定期限内主动清算是股东法定的强制性义务,由于公司股东原因导致公司无法清算的,法律应当对不履行清算义务的公司股东不再进行有限责任的保护,即在该种情况下股东应对公司的债务承担连带清偿责任。本案万**公司于2019年3月19日被福州经济技术开发区市场监督管理局吊销其营业执照,公司早已不再运营,但其股东因其自身原因至今未进行清算,属于上述有限责任公司股东怠于履行清算义务应对公司债务承担连带责任的情形。因此,万**公司的股东肖廷光、何新勇应对其公司债务承担连带清偿责任。 关于被告何新勇辩称3400000.00元借款的实际债务人系案外人张小丹，而非万**公司，刘振团、张廷玉无权向万**公司的股东肖廷光、何新勇行使追偿权。本院认为，在已发生法律效力的(2016)闽0105民初524号《民事判决书》中,确认借款合同相对方系万**公司，且万**公司于2014年11月24日实际收到借款，故实际债务人系被告万**公司。何新勇虽提供了《协议书》，但海峡银行福州片区分行向万**公司账户实际发放贷款的时间晚于《协议书》约定的贷款期限结束之日,案外人张小丹、卢秋亦未出庭说明情况，故何新勇提供的证据不足以推翻生效判决认定的事实。被告何新勇的抗辩无理，本院不予采纳。 被告万**公司、肖廷光经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自动放弃举证、质证等权利，也不影响本院根据查明的事实依法缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第三条、第四十一条、第五十七条，《中华人民共和国公司法》第一百八十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零七条、第二百四十一条之规定，判决如下： 一、被告福建万**贸易有限公司应于本判决书生效之日起十日内返还原告刘振团、张廷玉代偿款项1890312.12元及利息（利息分段计，其中第一段利息以900000.00元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2019年5月8日起计算至款项付清之日止；第二段利息以570000.00元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2019年6月3日起计算至款项付清之日止；第三段利息以420392.12元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2019年6月24日起计算至款项付清之日止）。 二、被告肖廷光、何新勇对上述第一项确定的债务承担连带清偿责任。 三、驳回原告刘振团、张廷玉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费22369.00元，由原告刘振团、张廷玉负担715.15元，由被告福建万**贸易有限公司、肖廷光、何新勇共同负担21653.85元。被告应负担的诉讼费应于本判决生效之日起七日内向本院交纳。 当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  吴敏东 人民陪审员  郑光新 人民陪审员  陈锦生 二〇一九年十一月二十九日 书 记 员  赵雅兰 附：本案适用的相关法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国担保法》 第三条担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。 第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。 第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国公司法》 第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二） 第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。 上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第二百零七条判决生效后，胜诉方预交但不应负担的诉讼费用，人民法院应当退还，由败诉方向人民法院交纳，但胜诉方自愿承担或者同意败诉方直接向其支付的除外。 当事人拒不交纳诉讼费用的，人民法院可以强制执行。 第二百四十一条被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院应当按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，可以依法缺席判决。 （2019）闽0105民初1377号共15页