贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）黔0521民初4360号 原告：大方源达混凝土有限公司，住所地：贵州省毕节市大方县大方镇云龙村一组一号办公楼。统一社会信用代码：915205215907510490。 法定代表人：邝文平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孟天明，贵州威迪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周祥，贵州威迪律师事务所律师。 被告：贵州省毕节市市场开发建筑公司，住所地：贵州省毕节市七星关区环东路振华园十四楼。统一社会信用代码：9152050021547035XF。 法定代表人：尹毅，该公司经理。 委托诉讼代理人：吴学韩，贵州锐腾律师事务所律师。 委托诉讼代理人：潘炫杨，贵州锐腾律师事务所律师。 被告：陶政谋，男，1988年12月11日出生，侗族，住贵州省天柱县。 被告：徐兴国，男，1968年9月2日出生，汉族，住贵州省大方县。 原告大方源达混凝土有限公司（以下简称源达公司）与被告贵州省毕节市市场开发建筑公司（以下简称毕节市场开发公司）、陶政谋、徐兴国买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月29日立案后，依法适用简易程序于2018年11月8日公开开庭进行审理，原告源达公司委托诉讼代理人周祥，被告毕节市场开发公司委托诉讼代理人吴学韩、潘炫杨到庭参加诉讼，被告陶政谋经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，庭审中，被告毕节市场开发公司申请对原告提交的证据上加盖的公司印章和法定代表人印章的真伪进行鉴定。被告毕节市场开发公司申请鉴定期间，原告源达公司申请追加徐兴国为被告参加诉讼，本院通知徐兴国参加诉讼。被告毕节市场开发公司提交鉴定申请后，本院委托贵州警察学院司法鉴定中心进行鉴定，但因被告毕节市场开发公司拒绝交纳鉴定费用，本院对外委托鉴定办公室于2019年10月17日退回鉴定申请，本院遂于2019年11月11日再次进行公开开庭审理，原告源达公司委托诉讼代理人孟天明、周祥，被告毕节市场开发公司委托诉讼代理人潘炫杨到庭参加诉讼，被告陶政谋、徐兴国经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告源达公司向本院提出诉讼请求：一、判决被告毕节市场开发公司给付所欠原告混凝土货款119510.00元；二、判决被告陶政谋、徐兴国承担连带责任给付所欠原告混凝土货款119510.00元；三、判决三被告以119510.00元为本金，按月利率2%自2015年10月6日起向原告支付逾期付款违约金，据实计算至实际付清之日止；四、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：大方县烟草局竹园收购点建设项目系被告毕节市场开发公司承建的房地产建设项目。2015年1月12日，原告与被告毕节市场开发公司在大方签订《大方县商品混凝土购销合同》，双方约定由原告随被告毕节市场开发公司工程进度需要按时供应混凝土，被告逾期付款，则按逾期付款金额1%每日计收违约金。合同签订后，原告按合同约定供应被告毕节市场开发公司施工所需的混凝土。截止2015年7月13日前，被告毕节市场开发公司尚有209510.00元货款未支付。2015年9月18日，被告毕节市场开发公司、陶政谋出具承诺书给原告，共同承诺于2015年10月5日前付清全部货款。付款期限到后，被告在原告要求下偿还了部分货款，至今仍欠有119510.00元未支付。被告徐兴国系该工程的项目负责人，并于2017年9月18日向原告出具欠条，承诺工程欠款由其个人全权负责偿还；因此被告徐兴国与本案有直接利害关系。原告认为，被告所欠原告的混凝土货款属于工程价款的范畴，原告享有优先受偿权。被告不支付原告货款及违约金的行为已严重妨害原告的经营活动，损害了原告的合法权益，特提起诉讼。 被告毕节市场开发公司辩称，一、被告与原告从未签订混凝土购销合同，也未授权给任何人与原告签订任何销售合同；二、被告从未使用过原告方所提供的混凝土，也从未向原告支付任何费用。请求驳回原告对我公司的诉讼请求。 被告陶政谋、徐兴国未进行答辩。 对原告方主张的违约金，经本院释明，被告毕节市场开发公司认为过高，请求进行调整。 原告源达公司为支持自己的诉讼请求，向本院提交了下列证据： 一、营业执照、负责人身份证明，用以证明原告的诉讼主体适格；被告毕节市场开发公司的质证意见为，无异议。 二、《大方县商品混凝土购销合同》，用以证明双方于2015年1月12日签订合同的事实；被告毕节市场开发公司的质证意见为，1.我方从未与原告签订过该合同，合同上所加盖的公章及法定代表人的私章系伪造，我方申请对该两枚章进行鉴定；2.该合同上所列的需方是贵州省毕节地区市场开发建筑公司，而加盖的为贵州省毕节市市场开发建筑公司的公章，合同上载明的需方名称与加盖公章的单位名称不相符，因此，该合同是无效的，该证据达不到原告的证明目的。 三、混凝土销售对账单，用以证明原告已经按照合同约定向被告销售混凝土，原、被告双方逐月在混凝土销售账单上签字盖章确认货款的事实；被告毕节市场开发公司的质证意见为，该组证据中2015年1月1日至1月23日的对账单，上面客户签收是高虎个人签字，2015年1月24日至2月9日虽然签名是高虎、陶政谋，但这两个名字是一个人签的，2015年6月26日至7月15日是陶政谋签字盖手印，2015年3月20日至4月25日上面是陶政谋签名，但字与前两张陶政谋签名明显不一致，加盖的是资料专用章，但陶政谋未签名，2015年5月26日至6月25日上面有陶政谋的签名，同时加盖资料专用章，从这五组证据上看，签名及加盖的公章都完全不相符，并且我方从未使用过该资料专用章，因此我方认为该组证据与我我方无任何关系，达不到原告的证明目的，同时我公司没有叫陶政谋和高虎的工作人员。 四、承诺书、欠条，用以证明被告公司项目负责人徐兴国、陶政谋代表公司及个人承诺还款的事实；被告毕节市场开发公司的质证意见为，承诺书上载明的是大方县竹园乡双水烟叶收购站拖欠了原告方的欠款，承诺人是陶政谋，下面书写的是大方县双水烟叶竹园收购点，而加盖了贵州省毕节市市场开发建筑公司烟草分公司竹园收购点项目资料专用章，该承诺书上出现了三个合同主体，该承诺书达不到原告的证明目的；欠条上所提到的欠款人已经注明清楚，该欠款是由徐兴国个人拖欠，下面随意拿笔写的毕节市市场开发有限公司，该欠条达不到原告的证明目的。 被告毕节市场开发公司向本院提交营业执照、法定代表人身份证明书及身份证复印件，用以证明其是依法登记注册的以及公司的基本情况；原告无异议。 当事人无异议的证据，本院认定其证据效力。当事人有异议的证据，本院分析如下：原告提交的《大方县商品混凝土购销合同》，被告毕节市场开发公司不认可上面所加盖的公司印章和法定代表人印章，但申请鉴定后又拒绝交纳鉴定费，致使鉴定机构未能出具鉴定意见，故本院认定该合同为被告毕节市场开发公司与原告签订，对该合同的证据效力予以认定；原告提交的混凝土销售单部分有陶政谋签字，承诺书为陶政谋出具，而《大方县商品混凝土购销合同》约定往来结算表核对签字人员为陶政谋，因此，对原告提交的混凝土销售单和承诺书的证据效力本院予以认定。原告提交的欠条，内容为，徐兴国代表竹园烟站工程欠大方源达砼公司材料款（十六万左右），由徐兴国在烟草公司质保金退出后付给砼公司。于2017年9月30日前付清，由徐兴国全权负责。欠款人：徐兴国，2017年9月18日。该欠条载明的欠款人是徐兴国，而原告没有提交其他证据证明徐兴国与涉案混凝土购销合同存在关系，因此，本院对欠条的证据效力不予认定。 通过对原告所提交的证据的质证、认证，本院确认如下事实：2015年1月12日，被告毕节市场开发公司作为甲方（需方），原告源达公司为乙方（供方），签订《大方县商品混凝土购销合同》，对订货方式及供货的变更、质量标准、混凝土强度等级、计量方式、结算方式、付款方式及期限、双方责任等进行约定。其中第五条计量方式、结算方式、付款方式及期限中5.2条约定，往来结算表核对签字人员姓名：陶政谋。5.4条付款方式约定，2015年3月份前货款按50%支付，2015年3月份后货款按月结全款支付，每月12日前支付上月进度款砼款，2015年4月12日前付清前期欠款，以现金或转账方式支付。第七条乙方（供方）责任中7.9条约定，甲方必须按时付款，否则，乙方将按双方约定对逾期付款部份按每日1%计收违约金，并可停止供货及向大方县混凝土协会申请联合抵制，由此引起的工期耽误等损失，乙方无须承担任何责任。合同签订后，原告向被告毕节市场开发公司供应了混凝土，双方每月对供货数量及价款进行对账。2015年9月18日，被告陶政谋向原告出具承诺书，确认2015年7月1日前共欠原告货款209510.00元，承诺于2015年10月5日前结清。该承诺书除陶政谋签字外，还加盖印文为“贵州省毕节市市场开发建筑公司大方烟草分公司双水烟叶站竹园收购点项目资料专用章”的印章。被告陶政谋出具承诺书后支付了部分货款，尚欠119510.00元未支付，原告诉来本院。 本院认为，原告与被告毕节市场开发公司签订的《大方县商品混凝购销合同》系双方的真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，为有效合同，双方之间形成买卖合同关系，本案应适用《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）进行调整。被告陶政谋出具承诺书确认所欠货款后支付了部分货款，根据合同法第一百三十条“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”及第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付”的规定，原告要求被告毕节市场开发公司支付所欠货款119510.00元的诉讼请求具有事实依据和法律依据，本院予以支持。被告陶政谋是涉案购销合同约定的核对签字人员，因此被告陶政谋的行为代表的是被告毕节市场开发公司，故原告要求被告陶政谋对被告毕节市场开发公司的债务承担连带责任没有事实依据，本院不予支持。而原告提交的证据不能证明被告徐兴国与本案存在权利义务关系，故本院对原告要求被告徐兴国承担责任的诉讼请求亦不予支持。被告毕节市场开发公司在被告陶政谋出具承诺书后未按约定时间全部支付所欠货款，已经构成违约，被告的违约行为给原告造成了一定的经济损失，根据合同法第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告应向原告支付违约金。双方在合同中约定逾期付款按每日1%计收违约金，原告自动调整为按月利率2%计算，但月利率2%是民间借贷纠纷案件法律予以保护的最高上限，而本案是买卖合同纠纷；我国法律规定的违约金的性质首先是补偿性，其次才是惩罚性，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，被告毕节市场开发公司认为原告主张按月利率2%计算违约金过高的理由成立；但根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，买卖合同在没有约定违约金的情况下，出卖人都可以要求买受人按照中国人民银行同期同类贷款利率的罚息利率标准支付违约金，因此对原告主张的违约金，本院酌定按中国人民银行同期同类贷款利率的2倍计算，时间从2015年10月6日起，直至款项付清之日止。被告陶政谋、徐兴国经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案作缺席判决。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告贵州省毕节市市场开发建筑公司于本判决生效后十五日内支付原告大方源达混凝土有限公司货款119510.00元，并以119510.00元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的2倍支付2015年10月6日起至款项支付完毕之日止的违约金； 二、驳回原告大方源达混凝土有限公司的其他诉讼请求。 如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2690.00元，减半收取计1345.00元，由被告贵州省毕节市市场开发建筑公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务的，权利人可以在自动履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地人民法院申请执行。 审 判 员 胡桂海 二〇一九年十一月十一日 法官助理 先正才 书 记 员 文 茳 贵州省大方县人民法院 执行告知书 人民法院发生法律效力的判决书、裁定书、调解书确定的义务，义务人必须按照规定的期限自觉履行。若不按规定履行，当事人向法院申请强制执行，法院立案后，被执行人仍未按规定履行义务的，人民法院将按照《民事诉讼法》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定，对被执行人采取如下措施： 一、将被执行人纳入失信被执行人名单，将失信被执行人名单信息录入全国法院失信被执行人名单库，并向社会公布；将失信被执行人名单信息向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人子以信用惩戒；将失信被执行人名单信息向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录；国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其所在单位和相关部门；国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 二、对纳入失信被执行人名单的被执行人采取限制消费措施。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：(一)乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；(五)购买非经营必需车辆；(六)旅游、度假；(七)子女就读高收费私立学校；(八)支付高额保费购买保险理财产品；(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前述行为。因私消费以个人财产实施前述行为的，可以向本院提出申请。被限制消费的被执行人因生活或者经营必需而进行前述禁止的消费活动的，应当向本院提出申请，获批准后方可进行。 三、被执行人若违反限制消费令进行消费，经查证属实的，人民法院将予以拘留、罚款； 四、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。