广东省阳山县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1823民初820号原告：蔡九，男，1949年02月28日出生，汉族，住阳山县，委托诉讼代理人：曾彦杰，广东一粤（始兴）律师事务所律师。被告：庞水养，男，1990年1月16日出生，汉族，住址:阳山县，被告：中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司，地址:清远市清城区连江路52号首层第一、二、四卡及二、三层，统一社会信用代码：914418027520798740。负责人:黄志伟，总经理。委托诉讼代理人：罗莲君，广东远大永恒律师事务所律师。原告蔡九诉被告庞水养、中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司（以下简称：保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2019年6月20日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告蔡九及其委托诉讼代理人曾彦杰、被告庞水养、被告保险公司到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告蔡九向本院起诉请求：一、判令被告支付原告人身损害赔偿金156535.73元，并在交强险范围内优先支付精神抚慰金。二、本案诉讼费、鉴定费等相关费用由被告承担。主要事实与理由：2018年9月21日15时30分，庞水养驾驶粤Ｒ×××××号小车，由阳山大道往商业大道方向行使，行至阳山县××与光明路交汇路口时，与城南市场往工业大道方向由原告驾驶的电动车发生碰撞，造成原告受伤及两车辆损坏的交通事故。2018年10月16日，阳山交警大队按普通程序对本次事故作出认定，认定被告对本次事故承担全部责任。原告受伤后，被送至阳山县人民医院进行治疗，共住院40天。出院后，原告与两被告协商赔偿事宜，但由于对赔偿数额存在争议而无法达成赔偿协议。为此，特向法院提出起诉。原告主张的赔偿费用如下：1.护理费12000元；2.医疗费4500.53元；3.交通费500元；4.住院伙食补助费4000元；5.营养费1000元；6.误工费25034元；7.残疾赔偿金92545.2元；8.后续治疗费10000元；9.精神抚慰金5000元；10.鉴定费1956元。原告蔡九为支持其主张向本院提交了以下证据：1.交通事故认定书，证实事故的发生及被告对本次事故承担全部责任，被告庞水养、保险公司是本案适格的民事主体。2.身份证，证实原告是本案适格的民事主体。3.医院相关证明（入院记录、出院小结、疾病证明书）、医疗发票、收据，证实原告因本次交通事故，导致多方伤、左侧股骨头颈骨折等，花去医疗费611671.15元，购买医疗器具、护理品花去6127.2元。4.证明，证实原告在市场经营蔬菜销售，在城镇生活消费，符合以城镇标准计算赔偿金。5.鉴定费发票，证实原告因本次交通事故花去鉴定费1956元。6.中山大学法医鉴定意见书，证实原告因本次交通事故达到九级伤残。被告保险公司辩称：原告诉请的各项赔偿项目没有事实和法律依据:1、医疗费。首先，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第九条规定“……发生交通事故，造成受害人受伤需要抢救的，保险人在接到公安机关交通管理部门的书面通知和医疗机构出具的抢救费用清单后，按照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准进行核实……”及《广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的规定，非医保用药的费用应从医疗费用中予以扣减。另外，原告提供发票有两张，一张金额为4367.9元及132.63元。2、住院伙食费，没有异议。3、护理费，根据阳山县人民医院疾病证明书，被答辩人蔡九住院期间陪人贰人，答辩人认为不合理，被答辩人蔡九并非下肢和上肢一并骨折，仅仅诊断为左侧尺桡骨远端开放性骨折，并不影响其行走，且伤及左手，也并不影响其右手功能，可以非常明确的是被答辩人蔡九仅仅只是比常人生活略为不便而已，并不需要陪人贰人，且该医嘱并没有明确是轮流陪人贰人，还是全天候持续陪人贰人;答辩人已就被答辩人蔡九的住院材料和骨折片子提供给广东凤城司法鉴定所，广东凤城司法鉴定所已经出具回复函认为被答辩人蔡九住院期间1人护理比较合理。且经重新鉴定后，鉴定机构认可蔡九住院期间为1人护理。4、营养费，原告就诊的人民医院没有加强营养的医嘱，没有加盖公章，书写内容与主页不符。5、残疾赔偿金，应待伤残重新鉴定结果即十级伤残来确定赔偿金额。退一步来说，法院认可其伤残等级，其残疾赔偿金应该按照农村标准计算，因原告没有提供充分的证据证明其在城镇连续居住满一年或有固定收入。原告在1949年出生，定残时间为2019年，因此计算年限应为10年。6、交通费，没有票据，不应支持。7、误工费，首先原告已经达到法定退休年龄，所以不应支持。原告提供的证明没有提供出具单位的组织机构代码证及营业执照，无法证实该单位一直存在，同时该证明没有单位负责人签名，不符合《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)的解释》第115条的规定。原告没有提供任何营业执照情况无法认定其误工损失情况。最后，根据法律规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”，原告提供的证据无法显示其因本起事故造成收入减少的证据。8、诉讼费不属于商业险及交强险赔付范围。9、鉴定费，由于原告提供的鉴定报告有误，由此产生的鉴定费用1956元由原告自行承担。10、精神损害抚慰金，由于原告只是构成十级伤残，根据法律规定，其精神损害抚慰金不应超过3000元。被告保险公司提供了《案件信息》，证明被告保险公司已向被告庞水养支付了28000元，其中在交强险垫付医疗费10000元，在商业三者险赔付17000元，另有1000元属于赔偿庞水养的车损费用。被告庞水养的答辩意见与被告保险公司的答辩意见一致。被告庞水养无提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定如下：蔡九是涉案无号牌电动三轮车的实际支配人及驾驶人。庞水养是粤Ｒ×××××号小型轿车的所有人及驾驶人，该车在被告保险公司投保了交强险和50万元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。2018年9月21日15时30分，庞水养驾驶粤Ｒ×××××号小型轿车由阳山大道往商业大道方向行驶，行使至阳山县××与光明路交汇路口时，与城南市场往工业大道方向由蔡九驾驶的无号牌电动三轮车发生碰撞，造成蔡九受伤及两车不同程度损坏的交通事故。此事故经阳山交警大队处理后作出第441823120180000314号《道路交通事故认定书》，认定庞水养承担此事故的全部责任，蔡九不承担此事故的责任。原告蔡九受伤后，被送往阳山县人民医院住院治疗，从2018年9月21日入院至2018年10月31日出院，共住院40天，被告庞水养为原告垫付了全部住院医疗费（庞水养无提供证据证明具体垫付金额）。出院诊断为：1、左侧尺桡骨远端开放性骨折；2、左手背开放性伤口；3、左腕部开放性伤口。住院期间行“左侧桡骨远端粉碎性骨折切开复位克氏针内固定＋外固定支架固定术”。出院医嘱及治疗意见如下：出院后1、2、3、6、9个月、1年定期回院复查了解骨折愈合情况，半年内禁止剧烈运动、参加重体力劳动。住院陪人贰人，出院全休6个月，加强营养等。2018年9月26日，被告保险公司将交强险医疗损害赔偿限额中的10000元支付给被告庞水养用于垫付原告的医疗费；2018年11月14日，被告保险公司在商业三者险中赔付了18000元给庞水养。庭审中，被告庞水养称其曾经支付过三次原告的医疗费，但具体金额已记不清了。原告出院后于2018年12月5日回医院复查，花费医疗费132.63元，其中医保统筹为72.93元，个人缴费为59.70元。同时，原告提供了阳山县人民医院于2018年12月28日出具的《收费票据》1张，该发票显示原告在2018年12月25日至2018年12月28日期间住院，花费医疗费4367.90元。2019年4月1日，原告单方委托中山大学法医鉴定中心对其伤残等级进行评定，中山大学法医鉴定中心于2019年5月5日出具中大法鉴中心[2019]临鉴字第L65819号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“蔡九因伤致残等级符合《人体损伤致残程度分级》九级伤残”。原告支付鉴定费1956元。诉讼过程中，被告保险公司申请对原告伤残等级、住院期间合理护理人数、合理误工期进行重新鉴定。本院依法通过摇珠方式确定了《广东法院司法委托入选专业机构》名册上的广东华生司法鉴定中心作为重新鉴定的鉴定机构。广东华生司法鉴定中心于2019年10月23日作出粤华生司鉴中心[2019]临鉴字第1815号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“（1）被鉴定人蔡九左上肢损伤评定为十级。（2）住院期间护理人数为1人。（3）误工期为180日”。被告保险公司支付鉴定费3528元。庭审中，原告方认为中山大学法医鉴定中心属于国家级的鉴定机构，重新鉴定的鉴定机构应选择同一级别或高一级别的鉴定机构，而广东华生司法鉴定中心的级别低于中山大学法医鉴定中心的级别，因此认为不应采信广东华生司法鉴定中心的鉴定意见，应以中山大学法医鉴定中心的鉴定意见为准。而被告方认为法院通知原告通过摇珠选择鉴定机构时，原告并没有提出异议，而且在名册内的广东华生司法鉴定中心具备鉴定资质和齐全的证件。另查明，原告蔡九，1949年02月28日出生，是阳城镇大莲塘村委会六仔陂村村民，农业家庭户口。国家统计局颁布的城乡分类代码显示，阳城镇大莲塘村委会的城乡分类代码为121，即阳城镇大莲塘村委会属于城镇范围。又查明，原告提供了市场开发服务中心阳城服务站出具的《证明》一份，内容为：“……（蔡九）该同志一直以来在松荣市场经营蔬菜为生，每日销售量约100-150公斤，经营蔬菜利润每公斤约1元，每日利润约100-150元。特此证明”。但该《证明》只加盖了公章，没有负责人签名或盖章，且原告没有提供在松荣市场租用摊位的承包合同、支付租金发票、收据等证据予以佐证。以上事实有原、被告提供的证据及本院的庭审笔录为证，本院对以上事实予以确认。本院认为：阳山交警大队作出的《道路交通事故认定书》程序合法，责任划分正确，本院予以采信，认定庞水养承担此事故的全部责任，蔡九不承担此事故的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任……”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，对原告在此事故中造成的损失，先由被告保险公司在交强险赔偿限额范围内赔偿给原告，不足部分在商业三者险中赔偿给原告，仍有不足部分由被告庞水养赔偿给原告。关于应否按城镇居民标准计算残疾赔偿金的问题。虽然原告是农业家庭户口，但是，由于原告的住所地阳山阳城镇大莲塘村委会六仔坡村属于城镇范围，所以，原告主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金理由充分，本院予以支持。关于误工费问题。原告于1949年02月28日出生，至事故发生时（2018年9月21日）已满69周岁，超过了国家规定的法定退休年龄，而原告提供的盖有“市场开发服务中心阳城服务站”公章的《证明》没有负责人签名，原告又没有提供其他证据予以佐证，故原告提供的证据不足以证明原告在事故发生前仍在松荣市场经营蔬菜买卖，根据谁主张谁举证的原则，原告应承担举证不能的不利后果。本院对原告主张的误工费不予支持。关于广东华生司法鉴定中心作出的《广东华生司法鉴定中心司法鉴定意见书》应否采信的问题。粤高法[2018]39号《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的相关规定，司法鉴定应由“双方共同委托，或者由调解组织、人民法院委托”，被告保险公司根据该规定对原告单方委托中山大学法医鉴定中心进行的伤残等级评定提出异议，并要求重新鉴定，符合上述文件要求。本院根据被告保险公司的申请，依法通过摇珠方式确认《广东法院司法委托入选专业机构》名册上的广东华生司法鉴定中心作为重新鉴定机构，并没有违反相关规定，故本院对广东华生司法鉴定中心作出的《司法鉴定意见书》的鉴定意见予以采信，确认原告蔡九左上肢损伤评定为十级伤残，蔡九住院期间合理的护理人数为1人。根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，本院核实原告损失如下：1.医疗费4427.6元（4367.90元＋59.70元）。按原告本人支付部分计算。2.住院伙食补助费4000元（100元／天×40天）。3.营养费500元。原告被重新鉴定为十级伤残，营养费为5000元×10%＝500元。4.护理费6000元。根据《广东华生司法鉴定中心司法鉴定意见书》的鉴定意见，应确认原告住院期间为1人护理，护理费为150元／天×40天＝6000元。5.残疾赔偿金39542.04元。原告于1949年2月28日出生，于2019年10月23日被重新鉴定为十级伤残，即原告定残时为70.6岁，应计残疾赔偿金的年限为9.4年（20－10.6），残疾赔偿金为42066元／年×9.4年×10%＝39542.04元。6.精神损害抚慰金5000元。原告十级伤残，精神损害抚慰金按5000元计算。7.鉴定费3528元。因广东华生司法鉴定中心作出的《广东华生司法鉴定中心司法鉴定意见书》的鉴定结论改变了原告单方委托中山大学法医鉴定中心所作的《司法鉴定意见书》，所以，原告本人支付的鉴定费1956元应由原告本人负担。而被告保险公司支付的重新鉴定的鉴定费3528元可列入原告的损失进行计算，最后按责任比例负担。8.交通费500元。原告在阳山县人民医院住院40天，出院后回医院复查2次，交通费应为30元／天×42天＝1260元，但是，因原告请求的交通费为500元，本院按原告的主张确认交通费为500元。以上八项合计63497.64元。因交强险医疗费用赔偿限额10000元已支付给庞水养，所以，对原告上述损失先由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费共54570.04元给原告，再在商业三者险中赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费共8927.6元给原告，合计应赔偿63497.64元（54570.04元＋8927.6元）。扣减被告保险公司已支付的鉴定费3528元，实际还应赔偿59969.64元（63497.64元－3528元）给原告。因被告庞水养没有提供证据证明其为原告垫付医疗费的具体金额，导致本院无法计算扣减，如被告保险公司支付给被告庞水养的费用超过被告保险公司应承担赔偿责任限额，超过部分由被告保险公司与被告庞水养另行处理。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司在本判决发生法律效力之日起十日内，赔偿59969.64元给原告蔡九（精神损害抚慰金优先在交强险内赔偿）。二、驳回原告蔡九的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3431元，减半收取1715.5元，由被告中国平安财产保险股份有限公司清远中心支公司负担657元，由原告蔡九负担1058.5元。原告预交受理费3383元，应退回1667.5元给原告蔡九。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  邹炳洪二〇一九年十一月二十九日法官助理余伟业书记员黄德文附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。……《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。