福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0582民初8650号 原告：福建省惠三建设发展有限公司，住所地福建省泉州市惠安县东岭镇东岭街，统一社会信用代码913505217640995651。 法定代表人：胡汉达。 委托诉讼代理人：王美琼、张婕，福建泉中律师事务所律师。 被告：浦城县绿农丹桂苗木基地，住所地福建省浦城县莲塘镇东门村妙云岗山源，统一社会信用代码92350722MA2YC4614F。 经营者：张衍正。 委托诉讼代理人：邱小红、姚瀚，北京德恒（福州）律师事务所律师。 原告（反诉被告）福建省惠三建设发展有限公司与被告（反诉原告）浦城县绿农丹桂苗木基地承揽合同纠纷一案，本院于2019年7月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。福建省惠三建设发展有限公司的委托诉讼代理人张婕，浦城县绿农丹桂苗木基地的委托诉讼代理人邱小红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福建省惠三建设发展有限公司向本院提出诉讼请求：判令浦城县绿农丹桂苗木基地返还工程款10万元。事实与理由如下：原告因承建泉州装备制造研究所（三创园片区）一期工程所需，将其中绿化工程分包给被告施工。双方于2017年11月22日签订《园林绿化工程施工合同》。合同签订后，原告依约支付工程预付款，但被告不仅未能按时完成工程，也未能对已施工部分进行维护，造成原告损失。经原告估算被告仅完成约20万元的绿化工程且未予养护。根据合同约定“若乙方无法在规定时间内完成或无能力完成合同约定工程量时，甲方只按乙方完成合格工程量的50%给予结算，故请求判令被告返还原告工程款10万元。 浦城县绿农丹桂苗木基地辩称，1.答辩人已按照合同约定采购了相应的品种及数量，并对诉争工程进行苗木种植，不存在任何的违约行为。2.答辩人已完成合同约定工程量90%，诉争工程未完工，未予以养护的责任在于原告，答辩人仅是行使先履行抗辩权及不安抗辩权，不存在违约的情形。3.答辩人已积极履行合同义务，按实际工程量结算已达324839.53元，原告仅支付20万元，应向答辩人支付剩余工程款124839.53元。4.园林绿化工程施工合同的第六条为格式条款，且剥夺了答辩人的主要权利，属于无效条款，原告不能以该条款向答辩人主张权利。 浦城县绿农丹桂苗木基地向本院提出反诉诉讼请求：判令福建省惠三建设发展有限公司支付剩余工程款124839.53元。事实和理由：2017年11月22日双方签订园林绿化工程施工合同，由反诉原告向反诉被告就诉争工程进行绿化工程施工，反诉原告按工程施工图设计和清单数量种植，工程暂定31万元。根据施工合同第三条约定：双方签订合同后，反诉被告应按每车苗木清单价格的80%付给反诉原告作为工程预付款，施工种植完工后按工程总价90%付款，10%余款一年后付清。合同签订后，反诉原告积极履行合同义务，并按照合同及清单要求种植了苗木，根据工程量结算，工程款已达324839.53元。而反诉被告仅向反诉原告支付了工程款20万元，剩余124839.53元工程款至今未付。 福建省惠三建设发展有限公司辩称，反诉原告诉讼请求无法成立。双方合同没有实际履行完成，反诉原告陈述的反诉被告应按每车苗木清单价格的80%付给反诉原告作为工程预付款是对合同项下的内容的不明确。本案中反诉原告实际采购苗木量20万元左右，反诉被告实际支付金额20万元，超过苗木价格的80%。但是反诉原告在合同约定的期限内仍未完成双方约定的绿化工程，对完成部分也没有进行养护，违反双方关于绿化养护的约定。其陈述的完成双方间绿化工程要求反诉被告支付工程款没依据。其自行结算的324839.53元没有经过双方确认，也没有根据住建部发布的验收标准进行验收，其主张不能予以支持，请求驳回反诉请求。 本院经审理认定事实如下：双方于2017年11月22日签订园林绿化工程施工合同,约定工程造价暂定31万元，以实际购买树苗结算,合同签订后福建省惠三建设发展有限公司按每车苗木清单价格的80%支付给浦城县绿农丹桂苗木基地作为工程预付款，施工种植完按工程总价的90%付款，10%余款待一年后付清,工程工期为20天即2017年11月24日至12月13日,苗木种植验收合格后养护期为一年。福建省惠三建设发展有限公司于2017年11月29日支付4万元，2017年12月8日支付6万元，2017年12月13日支付5万元，2017年12月15日支付5万元，共计支付20万元给浦城县绿农丹桂苗木基地。对上述事实双方当事人没有争议，本院予以确认。 关于福建省惠三建设发展有限公司所主张的浦城县绿农丹桂苗木基地返还10万元工程款及浦城县绿农丹桂苗木基地所主张的福建省惠三建设发展有限公司支付剩余工程款124839.53元的问题，具体认定如下： 福建省惠三建设发展有限公司认为，浦城县绿农丹桂苗木基地采购的苗木价格是25万元，其已按约定支付了80%的工程款20万元，但浦城县绿农丹桂苗木基地种植后没有进行养护，导致存活率减低，部分苗木死亡，该部分绿化工程影响了泉州装备制造研究所（三创园片区）一期工程验收，其不得不另行委托案外人傅泗海完成绿化工程并进行养护，并为此支付相应工程款及人工费，超过了原本合同约定的其应支出的成本。根据双方合同以及相关的行业规范文件，浦城县绿农丹桂苗木基地种植存在质量问题，未补救养护，无法达到验收标准，造成双方才无法验收。所以，浦城县绿农丹桂苗木基地应按照实际完成量的50%返还工程款。 浦城县绿农丹桂苗木基地认为，其种植的苗木不存在质量问题，福建省惠三建设发展有限公司并没有证据证明种植的苗木存在质量问题，其当时种植的时候都是好好的，福建省惠三建设发展有限公司所称的苗木存活问题，包括天气、人为等因素影响，并非种植不合格导致的，即使存在死亡，其也没有义务对死亡苗木再次种植，这个明显超过了合同约定的范围。关于养护的问题，合同约定养护期在验收合格后1年，其对采购植物种植完毕后，福建省惠三建设发展有限公司既不予验收，也没有按约定支付工程款，导致其无法进行后续施工养护，这个责任在于福建省惠三建设发展有限公司，产生的后果应由福建省惠三建设发展有限公司承担。按照合同第三条约定，苗木清单价格双方是明确的，施工后实际工程量已达324839.53元，福建省惠三建设发展有限公司预付款并未支付完还要求养护，其付出的成本已无法回收，福建省惠三建设发展有限公司还要主张返还10万元款项是显失公平的。 本院认为，福建省惠三建设发展有限公司主张浦城县绿农丹桂苗木基地种植不合格的苗木，但提供的照片及与第三方的补种协议、第三方监理工程师通知单等并不能达到其证明目的；其依据双方所签订的《园林绿化工程施工合同》第六条：“乙方若无法在规定时间内完成或无能力完成合同约定工程量时，甲方只按乙方完成合格工程量的50%给予结算。”请求浦城县绿农丹桂苗木基地返还10万元工程款，但并没有提供证据证明浦城县绿农丹桂苗木基地存在“无法在规定时间内完成或无能力完成合同约定工程量”的情况，且双方在种植工程施工后并没有进行验收，2017年底的种植工程至今也已无法进行勘验和鉴定，故福建省惠三建设发展有限公司对此应承担举证不利的法律后果，其要求浦城县绿农丹桂苗木基地返还10万元工程款没有依据，不予支持。关于浦城县绿农丹桂苗木基地所主张的实际完成工程已达324839.53元问题，因双方并未结算，其提供的送货单亦不能证明所采购苗木用于本案的工程，故其要求福建省惠三建设发展有限公司支付剩余工程款124839.53元没有依据，予以驳回。 综上所述，本院认为，因福建省惠三建设发展有限公司、浦城县绿农丹桂苗木基地均未提供确实有效的证据证明其各自的主张，故本院依法均予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、驳回福建省惠三建设发展有限公司的诉讼请求； 二、驳回浦城县绿农丹桂苗木基地的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费2300元，减半收取1150元，由福建省惠三建设发展有限公司负担；反诉案件受理费2780元，由浦城县绿农丹桂苗木基地负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  许艺珊 二〇一九年十一月八日 书记员  王晓君 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 －4－ －3－