福建省晋江市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0582民初4082号 原告（反诉被告）：厦门百惠鲜食品有限公司，住所地福建省厦门市同安区洪塘镇龙泉村前垵下里**，统一社会信用代码91350212065876441J。 法定代表人：王荣枝，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：邓志娥，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王南海，北京盈科（泉州）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：福建柒牌时装科技股份有限公司,,住所地福建省晋江市英林镇柒牌时尚产业园**统一社会信用代码91350582084318058F。 法定代表人：洪肇设，该公司董事长兼总经理。 委托诉讼代理人：田雪琳，该公司法务部职员。 委托诉讼代理人：周思铠，该公司法务部职员。 原告（反诉被告）厦门百惠鲜食品有限公司（以下简称百惠鲜公司）与被告（反诉原告）福建柒牌时装科技股份有限公司（以下简称柒牌公司）合同纠纷一案，本院于2019年3月27日立案后，在适用简易程序审理中，因双方争议较大，本院依法裁定转入普通程序，并公开开庭进行了审理。审理中，柒牌公司向本院提起反诉，本院依法予以受理并与本诉合并审理。原告（反诉被告）百惠鲜公司的委托诉讼代理人邓志娥、被告（反诉原告）柒牌公司的委托诉讼代理人田雪琳、周思铠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 百惠鲜公司向本院提出诉讼请求：判令柒牌公司立即向百惠鲜公司支付餐费680985.9元及利息（自起诉之日起至付清餐费之日止按年利率6%计算）。事实和理由：百惠鲜公司与柒牌公司基于餐饮合作签订食堂运营承包合同，约定百惠鲜公司承包柒牌公司的食堂，柒牌公司向其支付餐饮经营费用。经结算，截止至2019年2月11日，柒牌公司尚欠百惠鲜公司2018年12月份餐费393361.45元、2018年10月员工生日宴餐费11900元、2018年11月生日宴餐费10500元、2018年12月员工生日宴餐费9100元、2019年1月份餐费256124.45元，合计680985.9元，由柒牌公司经办人何万浩签字确认。百惠鲜公司多次催促柒牌公司履行支付义务，但柒牌公司多次推拖，至今分文未付。柒牌公司怠于履行支付义务的行为已严重危害百惠鲜公司的合法权益，请求判如所请。 柒牌公司辩称：1.百惠鲜公司违约在先，故柒牌公司才至今未付2018年12月及2019年1月的餐费；2.根据以往交易习惯，双方都对上月餐费进行结算并经确认后，柒牌公司收到百惠鲜公司出具的票据才支付相应款项，双方从未单独对生日餐费进行结算，故柒牌公司无需单独支付生日餐费。庭审中，柒牌公司对百惠鲜公司主张的部分诉讼请求予以确认，即2018年12月餐费393361.45元及2019年1月餐费256124.45元，共计649485.9元。 柒牌公司向本院提出反诉请求：判令百惠鲜公司向柒牌公司赔偿损失400000元及利息（自起诉之日起至付清该损失赔偿之日止按年利率6%计算）。事实和理由：2018年1月20日，柒牌公司与百惠鲜公司签订食堂运营承包经营合同，合同约定由百惠鲜公司经营柒牌公司的食堂，经营期限为2018年1月20日至2019年1月19日，合同未约定承包租金等费用，柒牌公司仅以食堂面积按照1.5元每平米标准向百惠鲜公司收取管理费。除此之外，合同履行中柒牌公司还出资购买磁炉灶台、电热蒸饭车等设备，并按照约定承担上述电器等经营过程中产生的电费。然而自合同履行之日起，百惠鲜公司在享受柒牌公司提供的各种优惠条件时，并未将其主要精力放在提供优质菜品和服务上，而是违反合同约定擅自将食堂转租给其他第三人，并以第三人档口营业额的23%或15%的标准收取租金。百惠鲜公司的行为已经明显违反合同4.1.6条第（1）款的约定。2018年11月，柒牌公司发现百惠鲜公司上述违约行为后多次催告百惠鲜公司按照合同4.1.6条相关约定支付违约金并赔偿损失，但百惠鲜公司至今仍未支付，故柒牌公司向本院提起反诉。 百惠鲜公司对柒牌公司的反诉辩称：1.百惠鲜公司不存在违约行为，从百惠鲜公司提供的确认函可以证明柒牌公司确认同意百惠鲜公司将档口分包给二级承包商，该行为是经过柒牌公司的许可并且认同的；2.柒牌公司主张的赔偿请求没有事实与法律依据，双方合同中针对百惠鲜公司转租、转让、转借的行为是有特别约定，是按照管理费的30%支付违约金，合同中有特别约定应按照特别约定进行处理。柒牌公司主张百惠鲜公司应当支付经济损失赔偿，并未提供经济损失相关证据，对于柒牌公司主张并未向百惠鲜公司收取相关的租金是因为百惠鲜公司在承包食堂期间收取的餐费价格远低于市场价格，租金成本已经在餐费中予以扣除。 双方当事人的争议焦点为：1.柒牌公司是否应当支付百惠鲜公司2018年10月至2018年12月的生日宴餐费；2.百惠鲜公司是否存在违约行为，是否应当支付柒牌公司损失赔偿，柒牌公司请求的损失赔偿400000元及利息是否合理。 当事人分别围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。柒牌公司对百惠鲜公司提供的企业信息、食堂运营承包合同均不持异议，百惠鲜公司对柒牌公司提供的苟国辉的身份证明材料、2018年10-12月、2019年1月费用结算表、企业信用信息公示报告、食堂运营承包合同均不持异议，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：柒牌公司对百惠鲜公司提供的与洪肇楷的微信聊天记录截图、2018年洗衣机用电费明细表的真实性不持异议，百惠鲜公司对柒牌公司提供的银行转账回执、百惠鲜电子邮件回复函及整改公告、百惠鲜公司往来邮件、关于柒牌公司“供应链食堂管理评估报告”的回函、1-9月百惠鲜公司向第三人收取转租租金明细、2018年1月-12月、2019年1月费用结算表的真实性不持异议，本院予以确认，上述证据来源及形式合法，与本案待证事实具有关联性，可作为定案依据。柒牌公司否认百惠鲜公司提供的结算确认单的真实性、合法性、关联性，根据双方在庭审中的陈述可知结算确认单确系柒牌公司员工何万浩所签，对柒牌公司提供的辞职申请单、春节放假通知的真实性本院予以确认，辞职申请单落款时间为2019年2月13日，结算确认单落款时间为2019年2月11日，均为柒牌公司春节放假期间。双方在庭审中主张辞职申请单及结算确认单落款时间均不是实际形成单据的时间，但双方均未提供证据进一步证明上述两份证据的实际签署时间，辞职申请单的落款时间在结算单据落款时间之后，何万浩在结算确认单上签名的行为仍属于履行职务的行为，应认定为合法有效，对结算确认单的真实性，本院予以确认。结合百惠鲜公司提供的与柒牌公司员工洪肇楷的微信聊天记录截图，可以证明柒牌公司尚欠百惠鲜公司的餐费为2018年12月份餐费393361.45元、2019年1月餐费256124.45元、2018年10月员工生日宴餐费11900元、2018年11月生日餐费10500元、2018年12月生日餐费9100元以及对上述生日餐费共计31500元百惠鲜公司另行开具发票的事实，本院予以确认。柒牌公司提供的银行转账回执、2018年10月-12月、2019年1月费用结算表可以证明柒牌公司已经结清百惠鲜公司2018年10月、11月餐费的事实以及2018年12月餐费为393361.45元、2019年1月餐费为256124.45元的事实，本院予以确认。百惠鲜公司提供确认函以证明柒牌公司同意其将档口分包给二级承包商，该确认函其内容载明“我司同意贵司将承包的食堂档口分包给二级承包商，以期双方未来更好的合作”，落款处盖“福建柒牌时装科技股份有限公司人力行政中心”章（以下简称人力章），落款时间为2018年7月5日。百惠鲜公司提供2018年洗衣机用电费用明细表及录音光盘文字整理资料、通话录音资料以证明确认函的真实性，洗衣机用电费用明细表可以证明柒牌公司有人力章的使用情况，但无法证明人力章用于签盖合同或变更合同事项，从双方签订的食堂运营承包合同中可见，柒牌公司在签订合同时使用的是合同专用章，而百惠鲜公司提供的确认函内容实质上属于对食堂运营承包合同约定内容的变更，柒牌公司使用人力章对合同约定事项变更进行确认并发函，与其交易习惯不符。百惠鲜公司提供的王荣枝与何万浩通话录音资料，通话内容提及确认函系“去年7月”及“公司加盖”，但该份录音资料声源来源不明，无法证实录音相对方即何万浩本人，且无其他证据相互印证其待证事实，故本院不予采纳。确认函内容与柒牌公司提供的百惠鲜电子邮件回复函及整改公告内容存在明显相互矛盾之处，确认函落款时间为2018年7月5日，若柒牌公司确认百惠鲜公司分包属实，则百惠鲜公司在落款时间为2019年1月2日的回复函中又称“我司与二级承包商从2018年度签约至今，期间因我司运营部门没有提前与贵司报备对此深表歉意，经过最近双方沟通协商对食堂经营状况进行整改，甲方要求木桶饭单独与贵司进行合作，其他档口我司已回收一起自营”，显然与确认函所述内容相悖，根据高度盖然性，可以认定百惠鲜公司2019年1月2日回函时，其分包行为尚未取得柒牌公司的认可。综上，对百惠鲜公司提供的确认函，本院不予采纳。柒牌公司提供的店铺租赁合同系其与案外人所签，其租赁的标的与本案不同，与本案无关，无法证明其待证事实，本院不予采纳。柒牌公司提供的2018年1月-12月、2019年1月费用结算表的电费系百惠鲜公司在食堂经营期间的电费使用情况，未能区别体现百惠鲜公司将档口分包于二级承包商的电费使用情况，无法证实柒牌公司主张的电费损失，百惠鲜公司依约缴纳相应的电费，对该证据，本院不予采纳。柒牌公司提供的食堂设备清单，系柒牌公司单方制作的清单，未经双方当事人共同确认，本院不予采纳。柒牌公司提供的吴福建证人证言系书面手写，该证据来源不明，证人并未出庭作证并接受质询，且无其他证据相互印证其待证事实，本院不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：百惠鲜公司与柒牌公司签订食堂运营承包合同一份，合同约定：百惠鲜公司承包经营柒牌公司位于晋江市柒牌新工业园生活区的2-3#楼一层食堂一年，经营面积2027.2平方米，经营起止时间为2018年1月20日起至2019年1月19日止。百惠鲜公司每月应向柒牌公司缴交管理费1.5元/平方米/月，每月管理费3014.5元。合同4.1.6条款约定：“乙方擅自将房屋转租、转让或转借的，并按当年管理费的30%向甲方支付违约金；除上述约定承担违约责任外，还须按当月营业金额标准向甲方支付经济损失赔偿。”柒牌公司员工何万浩在确认单中签名确认截止至2019年2月11日，柒牌公司尚欠百惠鲜公司2018年12月份餐费393361.45元、2019年1月餐费256124.45元、2018年10月员工生日宴餐费11900元、2018年11月生日餐费10500元、2018年12月生日餐费9100元。结算期间，百惠鲜公司向柒牌公司员工洪肇楷另行开具生日餐费发票。百惠鲜公司在经营期间将食堂的部分档口分包给二级承包商，并收取档口管理费229361.73元。2019年3月27日，百惠鲜公司诉至本院。2019年5月5日，本院受理柒牌公司提起的反诉。 本院认为，百惠鲜公司与柒牌公司之间的合同关系不违反相关法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，依法受法律保护，双方当事人均应全面履行合同约定的义务。柒牌公司尚欠百惠鲜公司餐费680985.9元，百惠鲜公司主张柒牌公司支付尚欠的餐费680985.9元，本院予以支持。双方结算后，根据合同约定，柒牌公司的付款条件已成就，柒牌公司未能按合同约定履行支付餐费的义务，已构成违约，双方未约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，百惠鲜公司请求柒牌公司自起诉之日起至付清餐费之日止按年利率6%计付逾期付款利息，于法有据，本院予以支持。百惠鲜公司未经柒牌公司同意将档口转包给二级承包商，该行为构成违约，百惠鲜公司应当承担违约责任。合同4.1.6条第（1）款及第（5）款均为双方关于违约金的约定，现柒牌公司仅向本院主张合同4.1.6条第（5）款约定请求百惠鲜公司支付其经济损失赔偿，系其对自身权利的处分，本院予以认可。柒牌公司据此请求百惠鲜公司赔偿损失400000元，根据合同4.1.6条第（5）款约定，因违约造成的经济损失赔偿的计算方式应为当月营业金额标准。该条款中约定的“当月营业额”并不明确，鉴于百惠鲜公司违约长达一年，柒牌公司主张“当月营业额”应按百惠鲜公司每月营业额的平均值（计算得349881.1元）计算，合法合理，本院予以确认。但是鉴于柒牌公司并未举证证明百惠鲜公司违约给其造成的实际损失，综合考虑本案合同的履行情况、双方当事人的过错程度等因素，该违约金数额约定过高，本院根据公平原则和诚实信用原则，将柒牌公司请求的违约损失赔偿酌情调整为200000元。柒牌公司请求百惠鲜公司按起诉之日起至付清损失赔偿之日止按年利率6%计付利息损失，于法无据，本院不予支持。综上所述，百惠鲜公司的诉讼请求，本院予以支持。柒牌公司的反诉请求，本院予以部分支持。 依照《民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百二十四条、第一百七十四条,《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）福建柒牌时装科技股份有限公司应在本判决生效之日起十五日内支付原告（反诉被告）厦门百惠鲜食品有限公司餐费680985.9元及自2019年3月27日起至实际付清款项之日止按年利率6%计算的逾期付款利息损失； 二、原告（反诉被告）厦门百惠鲜食品有限公司应在本判决生效之日起十五日内支付被告（反诉原告）福建柒牌时装科技股份有限公司损失赔偿金200000元； 三、驳回福建柒牌时装科技股份有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费10610元，因反诉减半收取5305元，由福建柒牌时装科技股份有限公司负担；反诉受理费7300元，减半收取计3650元，由厦门百惠鲜食品有限公司负担1825元、福建柒牌时装科技股份有限公司负担1825元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  蔡鸿铭 人民陪审员  许维瑜 人民陪审员  许晓峰 二〇一九年十一月二十九日 法官助理颜文颖   书记员许雅婷   附件：本案涉及的法律及司法解释 《民法通则》 第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交 易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本 法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定： （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行； 没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市 场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在 地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百二十四条本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。 第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。 买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。 买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。 买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。 第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。 对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。 自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。