山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终5467号 上诉人（原审被告）：潍坊申通快递有限公司，住所地潍坊市经济开发区民通路669号。 法定代表人：王晓芹，董事长。 委托诉讼代理人：李**，山东玉帛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王孟孟，山东玉帛律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：王光彬，男，1978年12月17日生，汉族，住诸城市。 委托诉讼代理人：闫晓军，山东理达寰球律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：张传奇，男，1991年1月7日生，汉族，住诸城市龙都现代城Ｃ区。 原审被告：中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地潍坊市经济开发区玄武街与新元路交叉口。 负责人：邱强，经理。 委托诉讼代理人：马鑫，男，汉族，1986年10月20日生，该公司职工。 上诉人潍坊申通快递有限公司因与被上诉人王光彬、张传奇，原审被告中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司（以下简称“大地保险潍坊支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省诸城市人民法院（2018）鲁0782民初3030号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 上诉人潍坊申通快递有限公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1、上诉人与被上诉人张传奇之间系承揽关系，而非劳动关系，上诉人不应对被上诉人王光彬的损失承担赔偿责任。张传奇以自行租赁的车辆，承揽上诉人一定区域内快件的揽收和派送，赚取相应的快递费用，工作时间由张传奇自行安排，不受上诉人的管理和约束，张传奇与上诉人之间既不存在人格上的从属性，也不存在经济上的依附性，故张传奇与上诉人之间系承揽关系。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法改判或发回重审。 被上诉人王光彬答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 被上诉人张传奇答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。 原审被告大地保险潍坊支公司答辩称：其公司已经履行了一审判决，款项也已经汇入一审法院，二审其公司不再承担。 王光彬一审诉称：请求依法判令张传奇、潍坊申通快递有限公司、大地保险潍坊支公司赔偿王光彬各项损失共计525000元；诉讼费用由张传奇、潍坊申通快递有限公司、大地保险潍坊支公司负担。事实和理由:2017年11月18日6时30分许，张传奇未按照驾驶证载明的准驾车型驾驶电动三轮车沿北环路由东向西逆向行驶至事故发生地点，与对行的王光彬驾驶的电动二轮车发生交通事故，致王光彬受伤住院。 张传奇一审辩称：王光彬所述属实。 潍坊申通快递有限公司一审未答辩。 大地保险潍坊支公司一审辩称：对事故认定书的真实性无异议，通过事故认定书可以看出，张传奇所驾车辆为正三轮轻便摩托车范围，属于机动车范畴，潍坊申通快递有限公司在投保时未如实告知机动车的属性，其公司认为该事项致使保险标的危险程度显著增加，并且机动车应该投保机动车强制保险和商业险，因此其公司不应承担赔偿责任。 一审认定事实如下：2017年11月18日6时30分许，张传奇未按照驾驶证载明的准驾车型驾驶电动三轮车沿北环路由东向西逆向行驶至事故发生地点，与对行的王光彬驾驶的电动二轮车发生交通事故，致王光彬受伤住院。该事故经诸城市公安局交通警察大队认定，王光彬无责任，张传奇承担事故的全部责任。 王光彬受伤后，被送往诸城市人民医院住院治疗。本案在审理过程中，根据王光彬申请，一审法院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所对王光彬的伤情进行了鉴定。该鉴定所于2018年8月2日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：王光彬开颅后构成十级伤残，左侧额颞叶软化灶，遗留头痛、头晕、记忆力下降等症状，构成十级伤残；后续治疗费用按医疗机构实际合理支付处理；护理依赖为达不到护理依赖程度。为此王光彬支付鉴定费3000元。 本案在审理过程中，根据王光彬申请，本院依法委托潍坊市精神卫生中心司法鉴定所对王光彬的精神状态进行了鉴定。该鉴定所于2019年1月28日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：王光彬患“脑外伤所致精神障碍”，目前构成九级伤残。为此王光彬支付鉴定费3570元。 张传奇系其驾驶的“鲁福”牌电动三轮车的驾驶员，该车辆登记车主为潍坊申通快递有限公司，该车辆在大地保险潍坊支公司处投保了非机动车交通事故责任强制保险，保单项下车辆累计责任限额为30000元，保险期间自2017年11月4日零时起至2018年11月3日二十四时止。 王光彬主张如下损失：医疗费153855元、住院伙食补助费2120元、误工费47023.9元、护理费6934.4元、被抚养人生活费107126元、残疾赔偿金189835.2元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费6570元、交通费2000元、车损1235元。其中，王光彬主张的鉴定费、车损有鉴定意见、票据等为证，直接予以确认。张传奇、大地保险潍坊支公司对王光彬主张的医疗费、住院伙食补助费无异议，直接予以确认。王光彬证据不充分及双方争议较大损失为：残疾赔偿金、误工费、护理费、精神损害赔偿金、交通费、被抚养人生活费。 一审法院认为，王光彬与张传奇发生交通事故并致王光彬受伤属实，公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出事故认定书并进行了事故成因分析，确定张传奇承担事故的全部责任，王光彬无责任，该认定结论依据充分、程序合法，予以采信。 关于王光彬主张的各项费用，已经确认的损失为163780元。对双方有争议损失，一审做如下认定： 残疾赔偿金，王光彬主张残疾赔偿金按照城镇标准计算，提交了诸城市社会保险事业管理中心出具的社会保险缴费证明，证明其自2011年7月开始缴纳社会保险，其主张残疾赔偿金按城镇标准计算，予以支持，结合鉴定报告，残疾赔偿金应为189835.2元（39549元/年×20年×24%）。 误工费，王光彬主张误工时间自2017年11月18日至2019年1月28日共计434天，按照城镇居民标准计算误工费。经查，王光彬自2017年11月8日因本次交通事故受伤住院，经鉴定机构鉴定其伤情构成伤残，根据法律规定，受害人因伤致残疾持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天，王光彬于2018年8月2日定残，故，王光彬误工时间为266天，误工费应为28821.1元（108.35元/天×266天）。 护理费，王光彬主张住院期间由其妻子魏日玲护理64天，主张按城镇标准计算损失，提交了户口本、社保卡为证。经审查，魏日玲系诸城市舜王街道陈家屯村人，系农村居民,护理费应按照农村居民标准计算为4833.92元（75.53元/天×64天）。 被抚养人生活费，王光彬与其妻子魏日玲生育两个女儿，长女“王婕”2002年12月12日出生，次女“王紫宁”2010年10月13日出生，王光彬之父“王全付”1953年10月22日出生，王光彬之母“曹桂菊”1951年6月3日出生，王光彬父母生育王光彬及王光芹两个子女。王光彬因本次交通事故造成伤残，主张被扶养人生活费，予以支持，被抚养人生活费经计算应为107126元。 精神损害抚慰金,王光彬因本次交通事故构成伤残,主张精神抚慰金有事实及法律依据，结合王光彬的伤情及在本案交通事故中承担的责任，认定王光彬的精神损害抚慰金为10000元。 交通费，虽然王光彬未提交证据证明，但该费用系王光彬必然支出的费用，结合王光彬的治疗次数及地点等情况，酌情认定交通费为640元。 综上，医疗费153855元、住院伙食补助费2120元、误工费28821.1元、护理费4833.92元、被抚养人生活费107126元、残疾赔偿金189835.2元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费6570元、交通费640元、车损1235元，共计505036.22元。 因张传奇驾驶的电动三轮车在大地保险潍坊支公司处投保非机动车交通事故责任强制险，因此对于王光彬的损失，应由大地保险潍坊支公司首先在非机动车第三者责任强制保险人身、财产损害赔偿责任限额内赔偿医疗费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、误工费、护理费、精神损害赔偿金、交通费、车损共计29300元。 对王光彬因本案交通事故导致的超出交强险以外的损失475736.22元，王光彬主张由张传奇与潍坊申通快递有限公司承担连带赔偿责任。张传奇辩称其为潍坊申通快递有限公司职工，本次交通事故是在履行职务的过程中，王光彬的损失应当由潍坊申通快递有限公司赔偿。张传奇向法庭提交了其与潍坊申通快递有限公司签订的承包协议一份、申通快递标准价格表、山东理工大学鉴定意见书一份。王光彬对张传奇提交的证据无异议。为查明案件事实，根据王光彬申请，一审依法调取本次交通事故卷宗，经查，张传奇驾驶的“鲁福”牌电动车系潍坊申通快递有限公司所有，张传奇在履行职务的过程中与王光彬发生交通事故，根据法律规定，用人单位工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故，王光彬超出保险公司赔偿的损失部分，应由潍坊申通快递有限公司赔偿。本案一审开庭审理时，潍坊申通快递有限公司经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证及辩论的权利。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，缺席判决如下：一、中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在非机动车交通事故责任强制险限额内赔偿王光彬各项损失共计29300元；二、潍坊申通快递有限公司赔偿王光彬各项损失475736.22元；三、驳回王光彬的其他诉讼请求。上述第一、二判项确定的义务均于本判决生效之日起十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9050元，减半收取4525元，由王光彬负担41元，由中国大地财产保险股份有限公司潍坊中心支公司负担266元，由潍坊申通快递有限公司负担4218元。 二审中，上诉人提交其代理人于2019年7月5日在潍坊申通快递有限公司办公室向张传奇所做的询问笔录一份，拟证明张传奇从上诉人处租赁车辆承揽片区内快件揽收投递赚取快递费用，主张上诉人与张传奇之间系承揽关系。 被上诉人王光彬质证后认为：通过该询问笔录反映张传奇工作时间是由上诉人掌握，工作地点也是由上诉人安排，不是随意由张传奇在诸城市区承揽，上诉人向张传奇发放工资也是分收件、发件共同结算，至于每月的租金200元是上诉人为了逃避以后的交通事故而提前象征性的收取费用以掩盖其与雇员存在劳动关系的事实。 被上诉人张传奇质证后认为：其该陈述系受公司诱惑，与事实不符。 原审被告大地保险潍坊支公司对该证据无异议。 二审审理查明的事实与原审查明的基本一致。 本院认为，二审中双方争议焦点系：上诉人潍坊申通快递有限公司在本案中是否承担赔偿责任问题。经查，根据张传奇与潍坊申通快递有限公司签订的承包协议、申通快递标准价格表、山东理工大学鉴定意见书及一审法院依法调取本次交通事故卷宗记载情况，能够认定张传奇驾驶潍坊申通快递有限公司车辆并受公司指派揽收和派送快件，根据工作量领取报酬，并遵守公司相关规章制度，故张传奇与潍坊申通快递有限公司存在劳动关系，本案中张传奇在履行工作任务的过程中与王光彬发生交通事故，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款之规定，潍坊申通快递有限公司应承担侵权责任，故潍坊申通快递有限公司应对王光彬的损失承担赔偿责任。上诉人潍坊申通快递有限公司关于不承担诉讼费用的主张，无法律依据，本院不予采纳。 综上，上诉人潍坊申通快递有限公司的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条，第一百七十条第一款第（一）项，第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费9050元，由潍坊申通快递有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张玉娟 审判员  崔恒心 审判员  张守现 二〇一九年十一月十八日 书记员  童瑶涵