广东省连州市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1882民初1676号原告：廖定红，男，汉族，1962年8月2日出生，身份证地址广东省连州市*****************。公民身份证号码440************219。委托代理人：王积长，广东北湖律师事务所律师。被告：廖乐新，男，汉族，1979年10月15日出生，身份证地址广东省连州市*****************。公民身份证号码441************632。被告：中国人民财产保险股份有限公司清远市分公司。地址广东省清远市新城五号区*******。负责人：刘大姿。委托代理人：祝启欢，广东大观律师事务所律师。委托代理人：何带娣，广东大观律师事务所律师。原告廖定红诉被告廖乐新、中国人民财产保险股份有限公司清远市分公司（简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及委托代理人、被告廖乐新、保险公司委托代理人何带娣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失154539.81元，该笔款由被告二在保险限额内先行赔付，不足部分由被告一赔偿。2、判令被告承担本案的所有诉讼费用。事实与理由：2019年04月02日07时20分许，被告一驾驶粤R*****号牌小车行驶至连州市********口时，因未注意安全驾驶碰撞到正在步行的原告，造成原告受伤的交通事故。后经连州市公安局交通警察大队于2019年04月02日作出第441************456号《道路交通事故认定书》，认定被告一承担事故全部责任，原告不承担责任。事故发生当天原告被送往连州市人民医院住院治疗，经诊断，此次交通事故造成原告左后踝骨折及全身多处皮肤软组织损伤等，经住院疗伤后，原告于2019年06月12日出院（住院72天），住院期间陪护一人，出院后医生叮嘱要加强营养，定期复查，全休一个月。原告通过广东祥正司法鉴定所进行伤残鉴定，该所于2019年8月29日作出司法鉴定意见书，评定原告为十级伤残。本事故造成原告损失为：治疗费8017.81元（住院费17159.82元＋门诊557.99元+救护车费300元，被告二已支付1万元），住院伙食补助费100元／天×72天=7200元，营养费500元，护理费150元／天×72天＝10800元，交通费30元／天×72天＝2160元，误工费10000元／月÷30天/月×(72天＋休30天）=34000元，伤残鉴定费2730元，残疾赔偿金42066元／年×20年×10%=84132元，精神损失费5000元，合计154539.81元。被告一驾驶的车辆已在被告二处购买了第三者交强险12万元和商业险50万元，事故发生在保险期内。故原告的损失应当由被告二在其保险限额内先行赔偿，不足部分再由被告一负责赔偿。虽然被告二已支付部分款项给原告，但未曾支付原告的其他损失共154539.81元，为维护原告合法权益，依法提起诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。原告举证如下：1、原告身份证；2、被告驾驶证、行驶证；3、企业信息登记表、保险单；4、事故认定书；5、入出院记录、出院记录、疾病诊断证明书、发票、医院费用汇总清单；6、收据；7、鉴定意见书、发票；8、房产证、营业执照、建筑施工工程师资格证、证明工资表；9、误工证明；10、户口本复印件。被告廖乐新口头答辩：事发后，本人垫付了医药费2558元，当时是直接缴费到医院，原告诉状没写明该事实。送原告就医是在人民医院的，现在原告写的是中医院就医。对于原告的伤情不敢怎么说。原告入院时是拍脚背的检查片，现在原告说后脚踝骨折，对此不明白，原告事发时也说是脚背受伤，当时拍了照的。不理解原告为何多次拍片，原告受伤当日也拍了片，但是从原告提交的材料没看到有该材料。计算方式由被告保险公司负责，本人不会计算。本人驾驶证和行驶证都是在合法期内的。原告赔偿费用应按农村标准计算。非医保用药部分的医疗费用金额如果是本人可承担范围内的话，本人愿意承担。保险公司应承担伤残鉴定费，具体理由本人也陈述不清。诉讼费用由法律规定哪方承担。被告廖乐新提交证据有：行驶证复印件。被告保险公司答辩称：一、廖乐新在本公司为粤R*****号机动车购买了交强险，第三者责任险（含不计免赔，保额50万元），本案事故发生在保险期限内。商业险不赔付精神抚慰金。答辩人已垫付医疗费人民币1万元，请法院核实其他被告方的垫付费用情况并在判决时予以扣减。二、请法院依法审核涉案车辆的驾驶证、行驶证的合法有效性，否则，保险公司不负赔偿责任。三、对本案的交通事故认定书认定的事实和责任划分没有异议。四、应按农村标准计算原告的各项损失：原告是农业户口，原告仅提供营业执照及建筑施工工程师资格证，没有提供劳动合同、社保清单、出勤表、纳税证明、连续6个月以上的工资银行流水等证据，不能确定其工作性质。所举证的工资报销表仅有原告一人，而且不是每月签发，有造假嫌疑，在没有劳动合同、社保清单、出勤表、纳税证明、连续6个月以上的工资银行流水等证据予以佐证的情况下，对其三性不予认可。而其提供的证明仅有单位印章及单位负责人签名，无制作证明材料的人员签名或者盖章，根据《民诉法解释》第115条“单位向人民法院提出的证明材料，应由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。”的规定，此证明不符合法定的要求，不具有证明力，请法院不予以采纳。现有的证据并不能证明原告在城镇连续居住一年以上并有固定收入。五、对原告各项诉求计算方式的意见如下：1．医疗费。对于住院费17159.82元及门诊费557.99元，根据保险条款的约定，答辩人仅承担医保用药部分的医疗费，请求法院对原告医疗费中的非医保用药部分进行核减，答辩人对被答辩人按医保用药核定金额为15060.14元。非医保用药部分及人血白蛋白注射液，原告可以向侵权人主张，并不会影响原告的利益。另外本项还应扣减答辩人已经垫付的1万元及其他被告已经垫付的费用。对于救护车费300元，原告仅提供一份收据，没有提供正式发票，答辩人对其三性不予认可，故此费用不予计赔；2．住院伙食补助费。对赔偿标准无异议，但应按实际住院天数71天计赔；3．营养费。对赔偿标准无异议；4．护理费。原告没有提供证据证明原告住院期间由谁护理，亦没有提供证据证明该护理人员因照顾原告而导致误工的损失是多少，但考虑到原告住院期间确实需要人护理，酌情同意按100元／天计赔71天；5.交通费。没有任何正式发票，不予计赔；6．误工费。原告提供的证明仅有单位印章及单位负责人签名，无制作材料的人员签名或者盖章，根据《民诉法解释》第115条“单位向人民法院提出的证明材料，应由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。”的规定，此证明不符合法定的要求，不具有证明力，请法院不予以采纳。而且，原告没有提供劳动合同、社保清单、出勤表、纳税证明、连续6个月以上的工资银行流水及误工收入减少证明等证据，无法证实存在误工收入减少情况。鉴于原告为农村户口，且确实因本次事故住院71天及有医嘱注明全休壹个月（30天），故酌情同意按广东省国有农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资计赔101天；7．伤残鉴定费。属于间接损失，根据保险合同的约定，保险公司不予计赔。原告可向侵权人承担，并不影响原告的利益；8．残疾赔偿金。原告是农村户口，且现有的证据并不能证明原告在城镇连续居住一年以上并有固定收入，故本项应按农村标准计算，其伤残系数应为10%;9．精神抚慰金。原告诉求过高，鉴于原告是农村户口，伤残系数为10%，故本项应不超过3000元为宜；10.诉讼费。答辩人并非直接侵权人，且根据保险法第六十六条、交强险条款第十条第四款、商业险条款第二十六条第七款的约定，诉讼费不由答辩人承担，原告可向侵权人索赔。保险法第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”以上意见，请法院采纳，对原告不合理的诉求予以驳回。被告保险公司提供证据有：1、银行支付记录；2、交强险保险条款、《机动车综合商业保险条款》（节选通用部分及第三者责任险部分）。经审理查明：2019年4月2日7时20分许，被告廖乐新驾驶粤R*****号牌小型客车，行驶至连州镇元潭村委会元村路口时，因未注意安全驾驶与路人廖定红发生碰撞，造成廖定红受伤的交通事故。连州市公安局交通警察大队于当日作出《道路交通事故认定书》，认定廖乐新承担事故全部责任，廖定红不承担责任。事发当天，原告廖定红由连州市北山医院救护车送往连州市人民医院住院治疗，救护车费用300元。经医院诊断，原告左后踝骨折及全身多处软组织损伤等。同年6月12日出院（住院72天），住院期间陪护一人，医嘱出院后加强营养、定期复查、全休一个月。医疗费为住院费17159.82元、门诊557.99元。其中，原告治疗期间，被告廖乐新向医院缴费2558元，保险公司在交强险垫付10000元。原告出院后，连州市公安局交通警察大队委托广东祥正司法鉴定所对原告进行伤残鉴定，同年8月29日作出司法鉴定意见书，评定原告左后踝骨折致残程度评定为十级伤残。鉴定费2730元。另查明：原告在连州市*******新建私有商业、住宅六层房屋一幢，已办理房屋所有权证。原告于2008年12月取得清远市人事局颁发的具备建筑施工工程师资格证书。原告受聘于连州市安泰建设工程有限公司。再查明：粤R*****号牌小型客车在被告保险公司投保了交强险、第三者责任商业险（含不计免赔，保额50万元），本次事故在保险期内。涉案车辆行驶证、被告廖乐新的驾驶证均在合法有效期内。本院认为：公民生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用。围绕原告诉请项目及被告答辩理由，依照法律及司法解释，参照粤高法〔2018〕39号《广东省高级人民法院、广东省公安厅、广东省司法厅、中国保险监督管理委员会广东监管局、中国保险监督管理委员会深圳监管局〈关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要〉》（简称纪要），根据《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》，对原告诉求赔偿损失核定如下：1、医疗费5459.81元（住院17159.82元＋门诊557.99元+救护车费300元-2558元-10000元）元。保险公司抗辩“对原告医疗费中的非医保用药部分进行核减，救护车费仅提供一份收据，非正式发票，不予计赔”，但对扣除非医保项目、费用及医疗措施必要性、合理性并无举证加以证明，本院不予采纳；2、住院伙食补助费7200元（100元／天×72天）。医疗单位出院记录确定原告住院72天，被告保险公司抗辩按71天计算，缺乏理据，不予采纳；3、营养费500元。各方无异议，予以采纳；4、护理费10800元（150元／天×72天）。保险公司辩称“酌情同意按100元／天计赔71天”，与纪要规定标准及原告住院72天不符，本院不予采纳；5、交通费2160元（30元／天×72天），符合纪要计算方法，予以采纳；6、误工费。被告保险公司抗辩“原告没有提供劳动合同、社保清单、出勤表、纳税证明、连续6个月以上的工资银行流水证明等证据，无法证实误工收入情况”，理据充分，符合纪要证据要求，而原告已在城镇新建私有商业、住宅房屋，且取得建筑施工工程师资格证书，受聘于连州市安泰建设工程有限公司，可按建筑业57397元／年标准计算误工费。计算为：57397元／年÷365天×(72天＋休30天）=16039.71元；7、伤残鉴定费2730元；8、残疾赔偿金。原告已在城镇新建私有商业、住宅房屋，且取得建筑施工工程师资格证书，受聘于连州市安泰建设工程有限公司，可按城镇居民人均年可支配标准对待，计算为42066元／年×20年×10%=84132元；9、精神损害抚慰金5000元，予以支持，并在交强险中优先赔偿。上述1-9合计134021.52元。此款由被告保险公司在交强险中的死亡伤残赔偿限额11万元内，赔偿精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费等110000元。剩余24021.52元（即134021.52元-110000元）由被告保险公司在第三者责任商业险保额50万元内予以赔偿。被告保险公司抗辩“伤残鉴定费属于间接损失，根据保险合同的约定，保险公司不予计赔。原告可向侵权人承担，并不影响原告的利益”，本院认为，公安交警部门为确定原告损伤程度而委托鉴定所产生鉴定费，系必然发生的费用，此费用承担不应受两被告之间保险合同约束，相对原告而言为尽其合法权益实现，保险公司理应在第三者责任商业险中赔偿，赔偿后保险公司可依据保险合同约定向投保方求偿。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款及第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款及第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司清远市分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告廖定红赔偿134021.52元。二、驳回原告其他诉讼请求。本案受理费1695.40元，由原告负担225.15元，被告廖乐新负担1470.25元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判员  唐彬诚二〇一九年十一月十八日书记员  吴亚桐本案适用的法律及司法解释条文：《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。