河北省石家庄高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0191民初1787号 原告(反诉被告）：石家庄柒木广告有限公司，住所地石家庄高新区华山商务923-924，统一社会信用代码：91130101MA07K3TY34。 法定代表人：秦玉星，该公司总经理。 委托诉讼代理人：邢庆辉，河北太平洋世纪律师事务所。 被告（反诉原告）：华北制药河北华诺有限公司，住所地石家庄高新区黄河大道**，统一社会信用代码：91130100769813764U。 法定代表人：吕伟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张囡囡，女，汉族，1991年8月15日出生，住河北省沧州市南皮县。 原告(反诉被告）石家庄柒木广告有限公司（以下简称柒木广告公司）与被告（反诉原告）华北制药河北华诺有限公司（以下简称河北华诺公司）服务合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告(反诉被告）柒木广告公司的法定代表人秦玉星和委托诉讼代理人邢庆辉、被告（反诉原告）河北华诺公司的委托诉讼代理人张囡囡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告柒木广告公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告支付拖欠原告的运营服务费用177500元及逾期付款违约金50000元；2、诉讼费用由被告承担。事实及理由：2015年12月15日，原告、被告签订《柒木微信搭建及代运营合同》，约定由原告为被告搭建移动端微信官方平台并代运营一年。原告依约搭建完毕并代运营一年。合同约定搭建及服务总费用为380000元，分两个阶段支付。其中，第一段平台搭建费用为200000元，于合同签订后3日内一次性支付该部分服务费用的70%即140000元，剩余该部分费用60000元应最晚于2016年12月31日支付；第二阶段一年的服务费用为180000元，前三季度分别于季初3日内支付45000元，第四季度于季度末支付，但若未能达到约定销售额度和粉丝要求，则扣除第四季度应付费用的50%。合同签订后，原告依约履行了合同的主要义务，仅未能达到合同约定之销售额度和粉丝要求。根据双方合同约定及履行，2016年度，被告应支付的平台搭建及服务费用合计357500元，已付230000元，尚拖欠127500元未付。代运营一年期满后，原被告双方又签订了《柒木运营合同》，约定2017年度的平台仍然由原告代运营。合同约定，月服务费用15000元。其中，一、二季度基础服务费用90000元于2017年7月15日前支付；三、四季度服务费用90000元在微信和天猫商城销售额达到550000元时于第四季度末支付。合同签订后，原告履行了合同约定义务。因被告原因，合同约定的天猫商城未能搭建，致合同约定的天猫商城销售额无法实际履行。按照约定，2017年度贵司应支付服务费用180000元，已付80000元，尚拖欠100000元未付。2017年度运营合同到期后，原告、被告没有续签2018年度的运营合同。虽然如此，原告依然为被告代运营平台至2018年3月。2018年10月29日，被告支付服务费用50000元。时至今日，被告仍然没有支付完毕代运营服务费用。原告曾多次找到被告商谈代运营服务费用事宜，被告迟迟不予支付。被告的行为已经违反了合同约定。 被告河北华诺公司辩称，一、原告存在欺诈行为、合同显失公平。2015年12月15日，我方与原告签订《柒木微信搭建及代运营合同》，约定由原告为我方搭建微信官方平台，搭建费用为20万，但实质上除微盟商城以外，微信公众号及公众号中的相关链接均为我方自行搭建，通过微盟商城官方博文可知，合同中提到的微盟套餐至尊版最高价格为8800元/年，5年的费用总计44000元，远远低于原告要求的20万，即使加上搭建的劳务费用，也不能到20万之多。根据微盟商城平台显示，原告2016年共完成销售额31480.16元，2017年完成55636.34元，这明显低于合同约定的2016年150万的销售额及2017年100万的销售额，在此情况下，原告还要求我方分别支付2016年175000元运营费及2017年180000元运营费，显然是不公平的。二、原告存在违约行为。1、原告在为我方运营微盟商城期间，擅自绑定名称为柒燕·鲜炖燕窝公众号，这一公众号属于河北柒木商贸有限公司所有，河北柒木商贸有限公司与原告股东及法定代表人一致，原告利用我方的商城平台、商标、相关资质私自推广其他公众号已经严重违约，根据《柒木微信搭建及代运营合同》第一条第七款的约定“在合作期间，如未征得甲方同意，乙方不得擅自改变平台信息，否则应当一次性支付合同金额5%的违约金”，及第三条乙方责任中第2款规定，“乙方应在本合同工作内容范围内使用甲方提供的图片、文字、企业标准、企业名称、商标等资料。未经甲方同意，乙方超出本合同范围使用的甲方提供的资料的，构成对甲方著作权、商标权或其他权利的侵犯，甲方有权要求乙方停止侵害，消除不良影响，并按照合同价款的5%支付违约金，违约金不足以弥补甲方因此遭受的损失的，乙方应当另行赔偿”，据此原告应向甲方支付38000元违约金。并且在原告与我方合作的两年间，该违约行为一直存在，根据2017年签订的服务合同条款，即第四条乙方责任中的第四款规定“在合作期间，如未征得甲方同意，乙方不得擅自改变平台信息”，第七条第二款约定，“甲方同意，本合同的签署意味着甲方授权乙方在履行本合同时可以使用甲方的名称、商标、域名、企业标志等，但此等使用不能损失甲方的利益。乙方违反合同约定或法律法规规定，为甲方带来实际损失或甲方名誉受损的，乙方应按甲方实际损失额双倍赔偿甲方”，关于实际损失的鉴定，我方另行申请。2、合同第一条中第二阶段中的第2款约定，“乙方应当在每月5日前向甲方提供之前月份，及上一月份的粉丝、消费者的心理分析和习惯分析报粉丝量、活动结果等数据，并提供相应的数据分析。乙方迟延提供该数据分析的，应一次性支付本月度运营费10%的违约金。甲方可从未付金额中直接扣除，甲方支付完毕所有金额的，乙方应在甲方通知7日内另行支付”，原告在运营期间从未向我方按月提供过上述材料，据此，原告应向我方支付18000元违约金。三、原告无权要求我方支付逾期付款违约金。根据二、三两点的事实及理由，原告已经严重违反合同约定，构成违约，我方有理由停止付款，不属于合同第六条违约责任部分的第2款约定的情况，因此，原告不可向我方主张逾期付款违约金。并且在原告运营微盟商城时，由原告掌握账号及密码，在我方得知其违约行为之前，已将第一个合同金额全部付清，根据合同约定金额总计357500元，我公司已全部支付完毕，不存在逾期付款行为。四、原告所称两个合同的总金额及我方已支付金额与实际情况不符。2017年我方与原告签订2017年度运营合同，原告未完成天猫商城的搭建，且未能完成销售额，根据合同第九条第二款规定，“三、四季度基础代运营费用在运营期间微信和天猫商城销售额达到55万时，在四季度末甲方支付乙方9万元，乙方开具正规全额发票，在运营期间微信和天猫商城销售额未达到55万时，甲方将扣发乙方三、四季度代运营费用9万元整”，原告称是由于我方原因造成，实属无稽之谈，并且合同中也没有约定原告完不成销售额的免责事由，不能向我方主张三、四季度的代运营费用。因此，我方与原告合同所涉金额为447500（其中第一个合同为357500，第二个合同为90000）。关于已支付费用，我方已向原告支付419080.71元，分别是2015.12.28支付10万元，2016.2.4支付4万元，2016.3.29支付59080.71元，2016.6.16支付4万5千元，2017.3.28支付3万元，2016.7.28支付45000元，2017.9.27支付5万元，2018.10.29支付5万元,而不是原告所说的360000元，综上，我方与原告共签订两笔合同，根据合同履行情况及合同条款约定，我方与原告合同所涉金额为447500（其中第一个合同为357500，第二个合同为90000），我方已经支付419080.71元，且原告存在违约行为，应向我方支付违约金56000元，至此，我方已不欠对方任何费用，经抵扣后，原告还应向我方支付27580.71元。因此，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。同时向本院提出反诉请求：判决反诉被告柒木广告公司向反诉原告河北华诺公司支付违约金56000元。反诉被告柒木广告公司辩称，不同意向河北华诺公司支付违约金56000元，我方已经按照运营合同的约定履行了提交分析报告、运营维护等合同义务，并未构成违约，河北华诺公司的反诉请求没有事实及法律依据。 本院经审理认定事实如下：2015年12月15日，原告柒木广告公司（乙方）与被告河北华诺公司（甲方）双方签订《柒木微信搭建及代运营合同》，该合同约定：乙方应在约定的时间内向甲方交付搭建完好的微信平台，并实现微信平台和微信系统之间的测试；乙方微信平台搭建完成后，由乙方负责微信平台的代运营，代运营期限为一年，自2016年1月1日起至2016年12月31日；在合作期间，如未征得甲方同意，乙方不得擅自改变平台信息，否则应当一次性支付合同金额5%的违约金；乙方应当在每月5日前向甲方提供之前月份，及上一月的粉丝、消费者的心理分析和习惯分析汇报粉丝量、活动结果等数据，并提供相应的数据分析，乙方迟延提供该数据及数据分析的，应一次性支付本月度运营费10%的违约金，甲方可从未付金额中直接扣除，甲方已支付完毕所有金额的，乙方应在甲方通知后7日内另行支付；第一阶段费用平台搭建及微盟套餐至尊版5年使用权共计金额20万元，甲方需在签订合同后3日内一次性支付套餐及平台搭建总金额70%的预付款给乙方，合计14万元，甲方根据代运营效果将剩余款项一次性于账号运营第三季度或第四季度支付给乙方，最晚不能超过2016年12月31日，剩余30%尾款合计6万元；第二阶段平台代运营1年共计费用180000元，一、二、三季度代运营费用在各季度初3日内支付，每季4.5万元，第四季度由季度末支付运营费用，第四季度结束达到销售额度和粉丝要求，按备注执行并正常支付第四季度代运营费用，若未达到则扣除第四季度代运营费用50%；甲方无故逾期付款的，每逾期一日，应按照应付而未付价款的3‰向乙方支付作为违约金，但甲方支付该等违约金最高不超过5万元。该合同还约定了其他内容。2015年12月28日，被告河北华诺公司向原告柒木广告公司支付服务费100000元，2016年2月4日，被告向原告支付服务费40000元，2016年6月16日，被告向原告支付服务费45000元，2016年7月28日被告向原告支付服务费45000元。在2016年第四季度结束时，原告柒木广告公司未达到销售额度和粉丝要求。2016年代运营一年期满后，2017年，原告柒木广告公司（乙方）与被告河北华诺公司（甲方）双方签订《柒木运营合同》，该合同约定：双方协作事项为乙方确保甲方微官网、微商城和天猫商城的正常运营，并保证微官网、微商城和天猫商城的运营符合国家的相关法律法规，乙方负责微官网、微商城和天猫商城的运营策划，相关策划内容需由甲方确认，甲方确认后的内容不得进行变更，如变更内容需再次取得甲方同意；一、二季度基础代运营费用在三季度初（7月15日之前）支付给乙方90000元，三、四季度基础代运营费用在运营期间微信和天猫商城销售额达到55万时，在四季度末甲方支付乙方9万元，在运营期间微信和天猫商城销售额未达到55万时，甲方将扣发乙方三、四季度代运营费用9万元整；天猫商城为5月底（最晚不超过7月15日）上线，每超出15天甲方所要求乙方达到的销售额递减4.5万元。2017年3月28日，被告向原告支付服务费30000元，2017年9月27日，被告向原告支付服务费50000元。2017年10月30日，天猫商城上线。2017年微信销售额为55636.34元，三、四季度微信和天猫商城销售额并未达到合同约定的550000元。2018年10月29日，被告向原告支付服务费50000元。以上，被告共计向原告支付360000元。 双方当事人对以下证据存在争议，原告柒木广告公司提供了以下证据：登录平台运营及往来邮件聊天记录，证明目的：原告已对合同约定的内容进行了全部履行。被告河北华诺公司称，对邮件往来记录有异议，原告无法证明收件地址为我公司员工，因为在合同中约定的联系人是张丽，对于原告提供的邮件收件方，我方无法确认其信息，原告也无法提供准确的证据证明收件地址为我公司员工，邮件往来的一些文档信息一般是包装设计合同、包装盒，这与合同中提到的粉丝、消费者的心理分析和习惯分析汇报粉丝量、活动结果等数据无关，其中邮件往来显示为华药健康城微信运营年度总结，这也不是按合同规定的月度进行上报提交的。被告河北华诺公司提供了以下证据：1、2016年3月29日付款回单，证明目的：被告于2016年3月29日向原告支付59080.71元，共计支付419080.71元。2、微信的材料截图，证明目的：原告私自绑定了其他公众号，有违约行为。原告柒木广告公司称，对证据1，2016年3月29日的59080.71元，这个款项并不是被告向原告支付的服务费，当时是因为被告单位需要有一个款项走账，所以才将59080.71元支付到原告的账户，但之后原告在扣除了相应的税点后，又把这个款项支付给了被告的员工白利滨，这个不是服务费且回单上用途写的是货款，而其他的支付款项都是写的服务费，而且如果是服务费的话都是整数，根本没有这样有零有整的款项。对证据2，该截图不能显示是原告绑定了公众号，从技术的角度讲，原告为被告搭建的华药健康城至尊版，这是原告为被告提供的服务，至于是不是还可以绑定其他的公众号，这个不影响被告的权利，而且绑定的主体是柒木商贸公司，和本案无关。 以上事实，有《柒木微信搭建及代运营合同》、《柒木运营合同》、收款凭证、成交额截图、天猫店铺开店时间截图、光盘及庭审笔录等证据在案为证。 本院认为，原告柒木广告公司与被告河北华诺公司自愿签订《柒木微信搭建及代运营合同》、《柒木运营合同》，上述合同的内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。合同签订后，双方均应按照合同约定履行各自的义务。就《柒木微信搭建及代运营合同》而言，原告履行了平台搭建及部分代运营义务，但在2016年第四季度结束时，未达到销售额度和粉丝要求，有合同、成交额截图为证，本院予以采信，故在扣除第四季度50%代运营费用22500元后，被告应向原告支付服务费357500元。就《柒木运营合同》而言，原告履行了部分代运营义务，但在2017年微信销售额为55636.34元，并未达到合同约定的销售额，有合同、成交额截图为证，本院予以采信，故在扣除三、四季度代运营费用90000元后，被告应向原告支付服务费90000元。就上述两份合同，被告应向原告支付447500元，因被告已向原告实际支付共计360000元，故被告还应向原告支付87500元。因被告河北华诺公司未按约定期限支付服务费，故原告要求被告支付逾期付款违约金并无不妥，因该违约金实际数额已超过50000元，故对原告要求被告按照合同约定向其支付50000元违约金的诉讼请求，本院予以支持。原告称2017年未达到合同约定的销售额是因为被告的天猫商城没有搭建上线，与原告无关，被告仍应支付90000元代运营费用，但合同约定天猫商城为5月底（最晚不超过7月15日）上线，每超出15天甲方所要求乙方达到的销售额递减4.5万元。原告2017年销售额为55636.34元，在天猫商城于2017年10月30日上线后，原告仍未达到合同约定的销售额要求，故对原告要求被告支付2017年三、四季度90000元服务费的诉讼请求，本院不予支持。被告主张其于2016年3月29日向原告支付服务费59080.71元，并提供付款回执为证，但该付款回执上标明的款项用途为货款，且该笔款项金额与原被告间的服务费账目往来及合同约定服务费数额明显不一致，故本院不予采信，被告可另行主张。关于反诉部分，华药健康城微信公众号与柒燕·鲜炖燕窝公众号存在绑定情形，有截图为证，本院予以采信，原告未征得被告同意，擅自改变平台信息，绑定其他公众号，应当承担违约责任，向被告支付合同金额5%的违约金19000元。被告称原告并未按照合同约定向其提供粉丝、消费者的心理分析和习惯分析汇报粉丝量、活动结果等数据，及相应的数据分析，原告予以否认，但原告提供的邮件往来、光盘并不能证明其履行了合同约定的上述义务，故对被告要求原告按照合同约定支付18000元违约金的诉讼请求，本院予以支持。被告称原告绑定公众号的行为构成对被告著作权、商标权或其他权利的侵犯，应按合同约定支付合同金额5%的违约金19000元，原告虽将华药健康城微信公众号与柒燕·鲜炖燕窝公众号进行绑定，但该行为是对华药健康城微信公众号这一平台的借用，并不构成对被告著作权、商标权或其他权利的侵犯，故驳回被告要求原告支付19000元违约金的诉讼请求。以上，原告应向被告支付违约金37000元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）华北制药河北华诺有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告(反诉被告）石家庄柒木广告有限公司运营服务费87500元并支付逾期付款违约金50000元； 二、原告(反诉被告）石家庄柒木广告有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）华北制药河北华诺有限公司违约金37000元； 三、驳回原告(反诉被告）石家庄柒木广告有限公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）华北制药河北华诺有限公司的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4713元，减半收取计2357元，由原告(反诉被告）石家庄柒木广告有限公司负担932元，由被告（反诉原告）华北制药河北华诺有限公司负担1425元。反诉费600元，由原告(反诉被告）石家庄柒木广告有限公司负担396元，由被告（反诉原告）华北制药河北华诺有限公司负担204元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费,收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账户：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 牛红杰 二〇一九年十一月五日 法官助理 范依苹 书 记 员 张晓宁 ——