广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0103民初13685号 原告：广西南宁安得建筑安装工程有限公司，住所地：南宁市青秀区长园路**永凯现代花园**。 法定代表人：吴祥锜。 被告：广西凯宇房地产开发有限责任公司，住所地，住所地：南宁市青秀区民族大道**春晖花园**办公楼**iv> 法定代表人：赖可宾。 委托诉讼代理人：韦利标，该公司职工。 破产管理人：广西欣和律师事务所。 委托诉讼代理人：黎运俊，广西欣和律师事务所律师。 案由：建设工程施工合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2017年11月8日 开庭时间：2018年4月23日 当事人到庭情况： 原告方：法定代表人到庭 被告方：委托诉讼代理人到庭 原告诉请要点 一、被告立即支付原告工程余款3119150元及违约金（违约金以未付工程款3119150元为基数，按日万分之五，从2015年1月16日计至付清之日止）；二、本案诉讼费由被告承担。 被告答辩要点 被告已经通过转账或多方结算、委托代付等方式支付原告大部分工程款，原告主张尚欠工程款3119150元不符合事实，被告实际尚欠原告工程款245945元。合同第8条第2款约定在完工三个月后发包方未结算工程款应按日息万分之五支付违约金，但至今为止被告并未收到原告的完工结算报告及验收合格报告等资料，原告诉请的违约金计算方式是错误的。 认定事实 原告（承包人）与被告（发包人）就位于南宁市云景路的台商会馆场地平整工程签订《场地平整工程施工合同》（以下简称《合同》），约定：工程内容为±0.00即93.50m标高以上场地土石方平整，工程规模19.33万m³；合同价款由场地土石方平整及建筑垃圾消纳费两部分组成，其中，场地平整总价为5219100元，建筑垃圾消纳费总包干价为366000元，以上两项总价为5585100元；合同工期总日历天数80天（以实际开工日期为准，实际工程量超出20万m³的，经甲方书面同意后，工期顺延）；本工程质量保修期为一年，自竣工验收合格签字之日起算；工程完工后承包方开具工程量等额有效发票给甲方，余额一个月内全部结清、付清，如完工三个月后发包方未结清工程款，发包方应按全部应付后续款项按日息万分之五的标准向承包方支付逾期付款违约金，直至支付完所有后续款项之日止（第八条第2款）。 2015年1月14日，涉案工程《建筑工程结算书》编制完成，其上载明工程造价为5014150元，原、被告分别在施工单位、建设单位处盖章确认。 2015年2月6日、2月16日、9月6日、12月18日，被告陆续向原告转款900000元、200000元、40000元、50000元，累计共1190000元，银行转款凭证上均备注为工程款。 2015年5月11日、5月20日、5月26日、5月27日，案外人广西南宁永凯实业集团有限责任公司（以下简称永凯集团）陆续向案外人王法斌转款200000元、100000元、50000元、162000元，累计共512000元。2015年6月5日，原、被告分别出具《委托书》委托永凯集团代付王法斌512000元以冲抵被告拖欠原告的涉案工程款。 2015年6月19日，原告、被告、案外人广西南宁春晖房地产开发有限责任公司（以下简称春晖公司）、案外人韦家锦签订《四方委托结算书》，确认：原告委托被告将台商会馆工程款1168470元冲抵韦家锦购买春晖公司开发的春晖花园C区5栋3单元213号房（总价995470元）、春晖花园C区7栋地下二层114号车位（总价173000元）。2017年8月3日，原告（丙方）与春晖公司（甲方）、案外人李林（乙方）签订《退房协议书》，载明：被告欠丙方工程款，丙方欠韦家锦工程款，后甲方、被告、丙方与韦家锦签订《四方委托结算书》，约定被告替丙方将钱还给韦家锦，还款方式为甲方用春晖花园C区5栋3单元213号房（总价995470元，以下简称213号房）及7栋地下二层114号车位代被告向韦家锦清偿，被告欠丙方的工程款相应抵销；为了使韦家锦能办理213号房的过户登记手续等，甲方与韦家锦于2015年6月19日签订《商品房买卖合同》，后韦家锦向甲方申请将其在上述《商品房买卖合同》中的主体变更为乙方，为使乙方能办理过户登记手续等，甲方与乙方就213号房于2016年12月18日签订《商品房买卖合同》（以下简称“原商品房买卖合同”），现甲乙双方经过友好协商，就原商品房买卖合同相关事宜达成协议如下：甲乙双方一致同意对213号房做退房处理；甲方、丙方按照如下方式向乙方退还全额“购房款”995470元；丙方于2017年8月6日前向乙方支付退房款497735元，自签订合同之日起两个月内，甲方向乙方支付退房款497735元；甲方（或丙方）支付完上述退房款后，乙方将持有的213号房的相关购房款收据及商品房买卖合同原件返还给丙方；乙方配合甲方向213号房的查封法院提案外人异议，如异议申请成功，乙方将213号房的买受人更名为丙方（或丙方指定的第三人），并配合甲方将213号房过户给丙方（或丙方指定的第三人）。被告辩称春晖公司已于退房后向购房者退还995470元，其中一半即497735元应折抵涉案工程款，原、被告及春晖公司就此有制作一份协议，但交给原告盖章后原告未向其退还；对前述抗辩，被告未于限期内提交付款凭证及协议。原告对前述退款事实不予确认，同时明确上述车位不退。 2015年9月9日，原告、被告与案外人春晖公司、罗友世签订《四方委托结算书》，确认：原告委托被告将台商会馆工程款130000元冲抵罗友世购买春晖公司开发的春晖花园C区7栋地下二层5号车位款（总价130000元）。原告主张被告已将该车位抵押给银行而无法过户至罗友世名下，被告对此未提供反驳证据。 2015年8月10日、9月10日、2016年11月18日，原、被告及其他案外人陆续签订三份《车辆冲抵工程款协议书》，约定以前述协议项下所载车辆冲抵被告拖欠原告的涉案工程款，冲抵金额分别为85000元、470000元、140000元，累计共695000元。 2017年1月24日，被告、案外人广西永凯现代城百货有限责任公司（以下简称永凯百货）与原告签订《委托书》，确认由被告委托永凯百货代付原告200000元。当日，永凯百货向原告转款200000元，银行转款凭证上备注付工程款。 2017年9月22日，原、被告与案外人陆鸿飞、春晖公司签订《委托结算书》，确认原告委托被告将涉案工程款240000元冲抵陆鸿飞购买春晖公司开发的春晖花园A区地下三层236、237、238、239号车位（总价240000元）人防车位使用权之款项。 2019年12月4日，经本院发函询问，南宁市自然资源局向本院作出南自然资函[2019]3889号复函，其上载明：经核查，位于南宁市青秀区高坡岭路的台商会馆项目，建设单位为被告，该局未核发过该项目的建设工程规划许可证。 另查明：2018年5月2日,南宁市中级人民法院作出(2018)桂01破申10号民事裁定书,裁定受理被告的破产重整申请。2019年1月11日,该院作出(2018)桂01破4号决定书,指定广西欣和律师事务所担任被告管理人。 在庭审中，原告确认共收到被告支付的涉案工程款2787000元；被告认可涉案工程造价为5014150元，但表示不清楚涉案工程何时开工及竣工验收。庭后，原告向本院提交书面说明如下：涉案工程于2014年10月10日开工、2015年1月10日完成全部工程量，2015年1月14日申报该工程结算书，并于2015年1月16日得到被告确认。在本院于庭后组织的质证中，对《合同》的效力，经本院依法释明，原告明确如本院认定《合同》无效，其将主张的逾期付款违约金变更为逾期付款利息，计算方式及其他诉请均不变，举证、质证及庭审意见均不变；被告破产管理人的委托诉讼代理人到庭确认如原告变更诉请如前，被告不需要新的举证和答辩期限且答辩、举证、质证及庭审意见均与庭审时一致。 判决理由 本案系建设工程施工合同纠纷，而被告于起诉前未取得涉案工程的建设工程规划审批手续，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条之规定，本案《合同》应为无效。合同无效后，原告明确将其逾期付款违约金的诉请变更为逾期付款利息，被告对此亦确认答辩、举证、质证及庭审意见均与庭审时一致，本院对此予以确认。 《合同》虽为无效，但涉案工程由原告施工完成且双方已就工程价款完成最终结算，而被告亦未就工程质量提出异议，故依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条之规定，原告有权要求被告参照《合同》约定支付工程价款。根据现已查明的事实及双方陈述，在无相反证据的情况下，应认涉案工程至迟于2015年1月16日完工、工程价款经双方结算确认为5014150元，被告累计向原告支付工程款3010000元（1190000元+512000元+173000元+695000元+200000元+240000元），在扣减前述已付款项后，被告还应向原告支付尚欠工程余款2004150元（5014150元-3010000元）。因前款未于完工三个月后结清，故被告还应向原告支付逾期付款利息，以尚欠工程余款2004150元为基数，按每日万分之五，自涉案工程完工满三个月的次日即2015年4月17日起计至破产申请受理之日即2018年5月2日止，原告超出部分的工程款及利息主张，于法无据，不予支持。 判决结果 综上所述，依照《中华人民共和国企业破产法》第四十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认被告广西凯宇房地产开发有限责任公司应向原告广西南宁安得建筑安装工程有限公司支付尚欠工程余款2004150元； 二、确认被告广西凯宇房地产开发有限责任公司应向原告广西南宁安得建筑安装工程有限公司支付逾期付款利息（计算方式：以尚欠工程余款2004150元为基数，按每日万分之五，自2015年4月17日起计至2018年5月2日止）； 三、驳回原告广西南宁安得建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费44380元，由原告广西南宁安得建筑安装工程有限公司负担15977元，由被告广西凯宇房地产开发有限责任公司负担28403元。 上述金钱债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  韦伟杰 人民陪审员  周 娟 人民陪审员  康海桥 二〇一九年十一月二十五日 书 记 员  杨中稳