浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0104民初7417号 原告赵侃，男，汉族，1983年7月5日出生，户籍所在地杭州市萧山区。 委托代理人***、胡璇，浙江泽大律师事务所律师。 被告张杨，男，汉族，1986年10月20日出生，户籍所在地杭州市江干区。 委托代理人胡伟，浙江中宙律师事务所律师。 原告赵侃诉被告张杨合同纠纷一案，于2018年7月25日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员张宏独任审判，于2018年12月10日公开开庭进行了审理。原告赵侃及其委托代理人胡璇、被告张杨的委托代理人胡伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵侃诉称：被告张杨向浙江省省直房产经营管理中心租赁杭州市西湖区商铺开设印尚城西银泰店。2018年2月7日，原被告签订《印尚城西银泰店转让协议》，协议约定被告将店铺转让给原告，协议同时还对转让费及支付方式、店铺经营等事项作出约定。由于该商铺的《房屋租赁备案证》的承租人为张杨，且有效期至2018年10月10日，所以协议第4条第（1）款约定：“鉴于该店铺的《房屋租赁备案证》尚在有效期内，乙方无法办理营业执照，因此甲方协助乙方以甲方名义办理营业执照……”。原告按协议约定向被告支付了转让费计120000元，并从2018年1月13日开始接受经营店铺。其间，原告多次催促被告去办理营业执照，但是被告一直不配合，直至2018年4月27日，杭州市市场监督管理局对原告作出行政处罚（杭西）市管三罚处字［2018］779号，责令原告停止无证经营的违法行为并罚款人民币1000元。行政处罚作出后，原告多次联系被告，被告拒接电话，微信也不回复，原告又与浙江省省直房产经营管理中心沟通试图变更租赁合同，但是没有被告配合并签名，与浙江省省直房产经营管理中心的租赁合同无法变更。停业半个多月的时间里，原告一直无法联系到被告，也没有办法办理营业执照，迫于人员工资等成本压力，原告于2018年5月13日决定关店并遣散员工。被告不履行合同义务未能按协议约定办理店铺营业执照，致使原告收到行政处罚，停业整顿，被迫关店。被告的违约行为给原告造成的实际损失包括：1、原告交付给市场监督管理部门的罚款1000元；2、停业期间的店铺人员工资46000元（4月28日停业整顿至5月13日遣散员工累计16天）；3、遣散员工所支付的经济补偿46000元（按半个月工资支付经济补偿）；4、为经营店铺原告投入的广告费用1530元、灯具装饰费用4070元、1月1日至1月12日的电费1928元（一月份电费4820.75元，折算12天的电费为1928元）；5、用于员工宿舍的房屋租金和押金31200元。综上，恳请法院判令：1、解除原被告签订的《印尚城西银泰店转让协议》；2、被告返还原告已经支付的转让费120000元；3、被告返还原告支付给浙江省省直房产经营管理中心的租金90990元；4、判令被告赔偿损失131728元。 被告张杨辩称：第一，本案是原告赵侃故意违约，原被告是朋友介绍认识，后面是朋友关系，被告之所以愿意以比较低的价格将店铺转让给原告，一方面是出于对朋友的支持，另一方面是希望原告对该店之前向顾客发放的会员卡进行消卡。但是在双方签订店铺转让协议之后，原告就反悔了，对持有会员卡的顾客拒绝提供服务，致使这些顾客不断到有关部门投诉，原告的违约行为给被告造成了巨大损失。第二，被告不能违反法律规定为原告办理营业执照，在转让协议上被告也只是协助原告办理营业执照。《个体工商户登记管理办法》第三十五条规定，出租转让营业执照的，将会被撤销注册登记或吊销营业执照，《个体工商户条例》第十条也规定，个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新办理注册登记。从以上法条可以知道，实际经营者因为是原告赵侃，就应当以赵侃的名义去办理营业执照，如果以张杨的名义去办理营业执照，那明显是违反法律规定的，因此原告赵侃的诉讼请求不应得到支持，实际情况是被告张杨也去办过营业执照，但是市场监督管理局也认为不应该由被告办理营业执照。第三，原告明知房屋租赁备案证在有效期内是无法办理营业执照的，在这种情况下，他仍然自愿与被告达成店铺转让协议，造成的损失应该由原告自己承担。第四，被告没有让原告将租金付给浙江省省直房产经营管理中心，原告支付租金的行为，与被告是没有关系的。第五，原告要求赔偿损失131728元，但是提供的证据都是自行制作的，没有证明力。另，原告明知店铺没有营业执照，自愿受让店面，说明原告对之后的法律责任有预判，损失应自负，原告也未支付办理营业执照的费用，协议中并没有约定什么时间内要把营业执照办好，应认为是在2018年10月10日之前办理，原告赵侃受行政处罚的时间为4月份，实际上说明原告并不一定要在2018年10月10日之前就开始经营，原告应自负责任。 原告为证明自己的主张，向本院提交以下证据： 1．转让协议一份，拟证明原被告签订印尚城西银泰店转让协议以及具体权利义务关系的事实。 2．行政处罚决定书、缴纳罚没款通知书、浙江省代收罚没款专用票据一份，拟证明原告因未办理营业执照受到杭州市西湖区市场监督管理局的行政处罚，停业整顿并罚款1000元的事实。 3．手机银行互联汇出回单一份，拟证明原告向被告支付了转让费120000元的事实。 4．手机银行互联汇出回单一份、租金发票一份，拟证明原告向浙江省省直房产经营管理中心支付了90990元租金的事实。 5．房屋租赁合同、微信转账记录一份，拟证明原告租赁两套房屋用于员工宿舍并支付了押金和租金累计31200元的事实。 6．结算清单、电费支付记录、灯具发票各一份，证明原告为经营店铺投入广告费用1530元、灯具装饰费用4070元，1月1日至1月12日的电费1928元（一月份电费4820.75元，折算12天的电费为1928元）的事实。 7．劳动合同，拟证明原告为经营店铺聘用的员工人数和每月需支付的工资金额。 经庭审质证，被告质证意见如下：对证据1、2、3、4的三性无异议。对证据5的租赁合同真实性有异议，租赁方是谁无法考证，且与本案没有关联，对微信、支付宝转账记录真实性无异议，但认为与本案无关。对证据6，结算清单的三性均有异议，该证据只是普通的公司盖了公章，没有证明效力，对电费支付记录的真实性、合法性无异议，但与本案无关联性，对灯具发票三性均有异议。对证据7的三性均有异议，劳动合同提供的甲方名称是杭州市余杭区南苑街道艾维美容美发店，劳动合同指明的工作地点都是单位，并不是本案转让店的地址，与本案无关。 对原告赵侃提供的证据，本院认证如下：证据1、2、3、4、5具有真实性，对其证据效力予以认定，证据6，广告费1530元有发票为证，本院予以认定，电费无法证明是1月1日至12日支出，本院不予认定，灯具装饰费没有相关凭证，本院不予认定。证据7，具有真实性，本院予以认定。 被告为证明自己的主张，向本院提交以下证据：传票一份，拟证明原告是真实的违约方，原告未按约定进行消卡，引起顾客投诉并起诉到江干法院的事实。 经庭审质证，原告质证意见如下：对以上证据的真实性、合法性无异议，但与本案没有关联性。本案是被告的违约行为导致原告无法经营，关于消卡被告应另案处理，与本案无关。 对被告张杨提供的证据，本院认为与本案无关，不予认定。 本案经审理查明的案涉事实如下： 2018年2月7日，原告赵侃与被告张杨签订《印尚城西银泰店转让协议》，合同第1条约定“甲方将所属原印尚城西银泰店（地址：杭州市西湖区，以下简称该店铺）转让给乙方。乙方于2018年1月12日进场之后，该店铺产生的债权债务与甲方无关。”合同第2条约定“该店铺的转让价格为壹十伍万元整（不含戴双红所持有的7％……）付款方式为第一笔拾万元整，（进店付清）第二笔为贰万元整（于2018年2月26日前付清），第三笔叁万元整（于2018年10月10日之后，乙方办完新营业执照后三天之内付清）。”合同第3条约定：“该店铺地址：杭州市西湖区，面积180平方米，分上下两层结构，属于省直房产所有。”合同第4条约定：“（1）鉴于该店铺的《房屋租赁备案证》尚在有效期内，乙方无法办理营业执照。因此甲方协助乙方以甲方名义办理营业执照，该营业执照经营期限至该店铺的《房屋租赁备案证》到期（即2018年10月10日）之日。（2）甲方协助乙方办理的营业执照经营期限到期（即2018年10月10日）后，乙方应自己负责办理新的店铺《房屋租赁备案证》及营业执照，甲方负责协助办理。（3）乙方于2018年1月12日进店至2018年10月10日，营业执照上的经营者为张杨，但实际经营者为赵侃。” 2018年1月12日与2018年2月28日，原告赵侃通过上海浦东发展银行向被告张杨的中国工商银行账户（账号62×××02）分别汇款100000元、20000元。 2018年2月8日，原告赵侃向浙江省省直房产经营管理中心支付商铺租金90990元，发票备注为“丰潭路265号，2018.3.1-2018.8.31租金”。 2018年4月27日，杭州市西湖区市场监督管理局三墩市场监督管理所，对赵侃作出了（杭西）市管三罚处字[2018]770号行政处罚决定书，因其无证经营，责令罚款1000元。其后原告赵侃停业整顿并关闭店铺。 另查明，原告赵侃为员工住宿所需，以4500元每月的价格租赁杭州市拱苑小区17幢1单元2203房屋，押金4500元；以3300元每月的价格租赁杭州市拱苑19-2-1402房屋，押金3300元；为经营所需，花费广告费1530元；雇佣美容师共14人，工作地点为杭州市西湖区，月工资分别为5000元，5000元，2500元，5000元，6000元，6000元，7500元，10000元，10000元，7000元，6000元，6500元，6000元，5000元。 本院认为，本案的争议焦点为以下几点： 一、原被告签订的《印尚城西银泰店转让协议》第4条是否有效。该协议第4条约定了原告赵侃因《房屋租赁备案证》尚在有效期内，无法以原告赵侃的名义办理营业执照，因此被告张杨有义务办理营业执照，至2018年10月10日之后，原告赵侃应自己负责办理新的证照，在2018年1月12日到2018年10月10日，营业执照上的经营者为张杨，实际经营者为赵侃。被告提出的抗辩理由是，该约定与《个体工商户条例》、《个体工商户登记管理办法》等规定不符，不具有合法性。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十四条规定，“强制性规定”是指效力性强制性规定。在本案中，《个体工商户条例》、《个体工商户登记管理办法》的相关规定，属于行政机关的管理性强制规定，而非效力性强制规定，并不当然产生合同无效的效果。因此，原被告之间的合同约定有效成立，被告张杨有义务办理营业执照。 二、被告张杨的履行期限。被告张杨认为，合同中并没有约定明确的履行期限，应认为被告办理营业执照的期限在2018年10月10日之前，而原告于2018年1月份就开始经营，原告在4月份受到行政处罚，应自负责任。本院认为，根据交易习惯，办理营业执照为开展生产经营的必需程序，即使在合同中没有明确约定办理时间，也应当尽快办理。根据法庭调查，该店铺在2018年1月12日之前，即原告受让店铺前，就未办理营业执照，被告作为店铺的出让人，对店铺的营业执照办理状态是明知的，在此种情况下，被告仍然未办理营业执照，被告的行为致使原告无法继续开展经营，使得合同目的无法实现，原告有权解除合同。被告辩称去市场监督管理局办理过营业执照，没有证据支持，本院不予认可。 三、原告是否因逃避合同责任恶意起诉。被告认为，本案是由于原告不愿履行合同中约定的为顾客消卡的责任故意起诉。本院认为，该争议并非本案的审理范围，应另案处理。 本院认为，原告的合理损失范围：1.原告交付给市场监督管理部门的罚款1000元；2.为经营店铺原告投入的广告费用1530元；3.停业半个月期间的员工宿舍租金3900元；4.原告支付给浙江省省直房产经营管理中心的租金62308元（扣除2018年3月1日至2018年4月27日的租金90990/184*58）。原告主张的停业期间的店铺人员工资及经济补偿，原告未举证证明其已支付，本院不予支持。灯具装饰费用仅为原告自行制作，无发票等凭证证明，本院不予支持。电费并非因被告的违约行为而造成的损失，本院不予支持。员工宿舍的房屋押金，因原告未能证明押金损失已发生，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十一条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、解除原告赵侃与被告张杨于2018年2月7日签订的《印尚城西银泰店转让协议》； 二、被告张杨返还原告赵侃已经支付的转让费人民币120000元，于本判决生效之日起十日内付清； 三、被告张杨赔偿原告赵侃损失人民币68738元，于本判决生效后十日内付清； 四、驳回原告赵侃的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 按规定减半收取的案件受理费人民币3220.5元，由原告赵侃负担人民币1446.5元，被告张杨负担人民币1774元。 原告赵侃于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告张杨于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审 判 员  张 宏 二〇一九年十一月二十八日 法官助理郭卓君 代书记员  董菲菲